湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘11刑终71号
原公诉机关：湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：王甲，男，1984年10月4日出生于湖南省蓝山县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年8月2日被蓝山县公安局刑事拘留，2017年8月15日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现押于蓝山县看守所。
辩护人：谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。
湖南省蓝山县人民法院审理蓝山县人民检察院起诉指控被告人王甲犯贩卖毒品罪一案，于二�一八年一月二十五日作出（2017）湘1127刑初396号刑事判决：一、被告人王甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元；二、查获的毒品予以没收。宣判后，原审被告人王甲不服，于2018年2月1日向本院提起上诉。本院于2018年2月22日受理该案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年7月19日，吸毒人员龙某甲用微信转账的方式向被告人王甲支付人民币1500元，欲以300元/克向其购买5克冰毒，被告人王甲收钱后找到“胖子”以1150元现金购买了5克冰毒，随后打电话约龙某甲在楠市镇政府旁边的十字路口见面，将装有冰毒的烟盒交给龙某甲，被告人王甲从中获利350元。
2017年7月26日，吸毒人员龙某甲用微信、支付宝转账等方式共向被告人王甲支付人民币1288元，以250元/克的价格向其购买4.5克冰毒，被告人王甲收钱后先到楠市镇附近用600元现金找“矮子”购买了2.5克冰毒，后打电话约龙某甲到楠市镇政府门口见面，将装有冰毒的烟盒交给了龙某甲。7月30日，被告人王甲又在楠市镇找人用400元现金购买了2克冰毒，装进红包后，由龙某甲叫一个的士司机将这个装有冰毒的红包从王甲处带给龙某甲，被告人王甲从中获利288元。
2017年7月25日，在楠市镇政府便民服务中心王乙的宿舍里，吸毒人员王乙通过支付宝转账的方式向被告人王甲支付人民币200元购买了0.8克冰毒。
2017年8月2日，吸毒人员龙某甲通过微信转账的方式向被告人王甲支付人民币500元向其购买冰毒。�日下午，在约定的交易地点楠市镇政府准备交易时被公安民警当场抓获，并在其身上缴获冰毒疑似物3小包。经称重：该疑似物品净重8.98克，经永州市司法鉴定中心鉴定，该疑似物中检出甲基苯丙胺成分（冰毒）。
被告人王甲先后四次向他人贩卖冰毒共计19.28克。
原判认定上述事实的证据有物证照片、书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、搜查笔录、鉴定意见等。
该院认为，被告人王甲多次贩卖毒品给他人吸食，贩卖毒品甲基苯丙胺数量达19.28克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王甲举报他人贩卖毒品经查属实，有立功表现，该案的侦破系特情介入，据此可对被告人王甲从轻处罚。据此遂作出上述判决。
宣判后，王甲上诉及其辩护人辩护提出：1、原判认定7月25日卖给王乙的0.8克系代购；2、原判认定7月19日卖给龙某甲的5克毒品实际上只有4克；3、原判认定7月26日卖给龙某甲的2.5克毒品系代购；4、现场抓获时身上的8.98克毒品，有2克系未遂，剩余的系用于自吸，故原判认定贩卖毒品的数量有误；5、有立功、犯罪引诱等法定酌定从轻处罚情节，原判量刑过重，请求二审从轻改判。
二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人王甲违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。王甲上诉及其辩护人辩护提出“1、原判认定7月25日卖给王乙的0.8克系代购；2、原判认定7月19日卖给龙某甲的5克毒品实际上只有4克；3、原判认定7月26日卖给龙某甲的2.5克毒品系代购；4、现场抓获时身上的8.98克毒品，有2克系未遂，剩余的系用于自吸，故原判认定贩卖毒品的数量有误；5、有立功、犯罪引诱等法定酌定从轻处罚情节，原判量刑过重，请求二审从轻改判”的意见，经查，被告人王甲贩卖毒品给王乙、龙某甲的犯罪事实有被告人供述、证人证言等证据充分证明，足以认定；被告人王甲基于王乙、龙某甲的约购而前去他人处购买毒品进行贩卖，虽然根据其供述有部分未曾盈利，但仍然符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，其所贩卖的毒品数量因为毒品已被吸食无法称量证明，但根据被告人的供述及购毒者的证言可以予以确定；被告人王甲被抓获时身上缴获的毒品8.98克中有2克明确系用于交易，剩余的毒品根据相关的规定亦仍认定为贩卖毒品的数量，且不能认定未遂；被告人王甲�吸毒人员，其归案后揭发他人犯罪事实经查证属实，系立功；被告人王甲系侦查机关特情介入诱捕，结合其立功、自吸、认罪态度等法定、酌定从轻、减轻处罚情节，综合决定对其减轻处罚，故对其“原判量刑过重”的辩护意见予以部分采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省蓝山县人民法院（2017）湘1127刑初396号刑事判决书第一项对原审被告人王甲的定罪部分、附加刑部分及第二项。
二、撤销湖南省蓝山县人民法院（2017）湘1127刑初396号刑事判决书对原审被告人王甲的主刑部分。
三、上诉人王甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年8月2日起至2022年8月1日止；罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 卢 勇
审判员 蒋胜毅
审判员 黄 宁
二〇一八年三月十五日
书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法�
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩�、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。