浙江省庆元县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）丽庆民初字第380号
原告王刘勤。
特别授权委托代理叶学荣，浙江天贝律师事务所律师。
被告吴珍。
特别授权委托代理吴建波，浙江南明律师事务所律师。
原告王刘勤诉被告吴珍服务合同纠纷一案，本院于2013年10月23日立案受理后，依法由审判员练卿适用简易程序于2013年11月15日、2014年1月9日公开开庭进行了审理。原告王刘勤及委托代理人叶学荣，被告吴珍及委托代理人吴建波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王刘勤诉称，2012年4月，被告利用有奖销售、增值使用、评选魅力影星等为诱饵，引诱原告四次与被告签订由被告提供的摄影服务格式合同，原告共支付被告92000元款项，合同约定期限为“无期限使用”，同时约定“定金在拍摄中扣除，定金不可退”等。被告因其违约行为，而于2013年7月1日被庆元县工商行政管理局行政处罚。原告认为，被告利用有奖销售、增值使用、评选魅力影星等为诱饵欺诈原告，使原告在违背真实意思情况下四次与被告订立摄影服务合同，支付了92000元的巨额款项，原告因此背负巨债而影响正常生活。经查，被告经营期限为2009年8月27日至2013年8月26日，格式合同所约定的“无期限使用”与事实不符，也与常理不符，该合同既无履行的可能，也无履行的必要，原告坚决不再接受被告的服务。另外，被告提供的格式合同将92000元款项约定为定金，也于法不符，依法应减至20%。原告为维护自身权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》及相关的法律、法规的规定，起诉请求：1、判令解除原、被告之间的摄影服务合同；2、退还除20%定金以外的款项计73129.6元（其中已扣除消费的588元）。在庭审过程，原告变更第二项诉讼请求为：退还除20%定金以外的款项计72329.6元（扣除已消费的1588元）。
被告吴珍辩称，1、被告认为原告之子参加比赛，按照规则进行充值，且在比赛中已经消费完毕。原告之子获得了精神及物质的奖励，双方的合同已经履行完毕。原告充值享受的是一种附加的服务。现原告要求解除合同，既然合同已履行完毕，故原告要求退还款项无事实依据。2、原告称被告利用有奖销售、增值使用、评选魅力影星为诱饵，引诱原告与之签订合同。原告以欺诈为由要求解除合同是不符合法律规定的，欺诈是指虚构、隐瞒事实真相的方法欺骗原告订立合同。但被告没有隐瞒事实真相，欺诈的理由只是原告单方的判断。原告之子参加活动期间，被告已告知原告参赛须知，包括大赛积分规则、注意事项等，且原告已签字确认。原告陈述与事实不符，被告确实进行过有奖销售，但不是针对原告，是针对社会不特定人员，鼓励人们投票，让包括原告之子在内的选手获得更多的人气票数。2、大赛比赛规则中明确规定，通过充值转换票数有利于参加更高级别的评选。充值后被告还提供套餐服务，原告在活动中是一举两得。关于魅力影星评选，在物质、精神及发展机会上原告之子都获得了相应奖励，其获得庆元赛区冠军及全国49名。3、原告以瑕疵为由要求解除合同，认为约定无期限使用，原告不可能一辈子使用。但原告所充值金额已在本次活动中消费完毕。被告承诺的附送服务，约定无期限使用，从另外的角度讲就是尽可能给原告使用，合同都是有履行期限，这种约定最多是约定不明，原告以瑕疵为由要求解除合同与法律不符。4、原告认为合同没有履行的必要。被告认为被告的店里包括被告在内有七个员工，有专业摄影人员及摄影器材，且营业执照是依法取得，目前处正常营业中，被告完全有能力履行。综上，被告请求驳回原告诉讼请求。
经审理本院认定，2011年6月10日，中国人像摄影学会专家委员会、中国人像摄影学会儿童摄影专业委员会主办《影秀中国》全国魅力影星大赛，并由湖北丹和影业有限公司（香港）、品啦结婚网承办，初赛时间为：2011年8月30日至2012年6月30日，决赛时间为：2012年7月1日至2012年8月30日。大赛活动内容以照片及动态影像的形式在全国每个地区初赛，承办方根据视觉美观效果进行“影秀中国”入选参赛照片及影像的采集工作。各参赛者到各地确定对应初赛承办方进行报名，大赛评选以人气投票、网络点击投票、短信投票、热线投票、专家团评审等方式排名。初赛奖项：由初赛承办方自行设定并授奖。2012年2月15日，活动总承办方湖北丹和影业有限公司与庆元县皇家贵族儿童摄影店业主被告吴珍签订《〈影秀中国〉全国魅力影星大赛分赛区初赛承办合同》，确认庆元县皇家贵族儿童摄影店为庆元县地区分赛区初赛承办机构，约定初赛时间为2012年7月1日至2012年6月30日，被告吴珍向总承办方交纳10000元的承办费，及代收报名费每人100元，总承办方湖北丹和影业有限公司向被告颁发了授权证书。合同签订后，被告制定了全国《星尚宝贝》评选大赛庆元赛区的参赛规则，评选时间为2012年3月8日至4月8日，参赛对象为0-12周岁的儿童，参赛时需提交儿童照片。评选采用大众投票方式进行，按票数从高到低确定名次，投票采用人气投票、荣誉投票和积分兑换投票三种方式进行，其中积分兑换投票选手可在被告店内购买任意指定套餐获得积分转换票数或者按照店内现金增值计划的积分规则进行现金充值转换积分进而转换成本次大赛票数并送充值金额等额价值的套餐。大赛将评选出冠、亚、季军各一名，前10强、前30强、前100强。冠军将获得4999元现金、韩国4天3夜旅游套票、泰国6日旅游套票、海南4天3夜旅游套票、云南旅游套票（昆明出发）、豪华港澳双人游（深圳出发）、个性杂志专刊、皇家贵族宝贝儿童摄影形象代言人、2012年至2015年挂历形象大使、签约小模特、媒体宣传、荣誉证书、水晶奖杯、24寸展片、丽水分赛区典礼、全国各赛区星尚展片展示、丽水分赛区季军荣誉称号、晋级北京中央人民大会堂现场典礼、香港丹和影业签约演员模特。后被告以传单、店内海报及电话通知老客户的形式作为宣传方式，原告作为老客户接到被告的电话告知，其子吴柏毅也参加到活动中来，原告得知通过购买被告的套餐可转换为投票票数，为得到较好的名次，原告分四次向被告交纳了92000元，其既可转换成投票票数同时亦可享受店内原值基础上（92000元）再增值9200元的套餐，套餐可自己使用也可给亲友使用，且可无限期使用。2012年4月8日，原告之子吴柏毅获得庆元县分赛区的冠军，拿到了现金4999元及旅游套票、水晶奖杯等奖品，同日原告丈夫以吴柏毅的名义与香港丹和影业有限公司的唐吉签订一份模特协议书，但未盖公章。2012年年底，原告及丈夫带儿子吴柏毅到北京人民大会堂侧门的小礼堂参加了名为“2012全国3D动态影像产业高峰论坛”的活动，并在宾馆内领到总决赛的奖项。原告回家后认为，原告到北京参加的活动与被告承诺的人民大会堂颁奖典礼相差甚远，被告承诺的香港丹和影业有限公司签约演员模特也没有进行实际的拍摄，故对被告产生不信任，而多次向被告提出要求退还款项，均遭被告拒绝，原告因此到被告经营场所闹过。原告还向工商部门、公安部门举报要求解决，工商部门经过调查，因被告在活动中举办了有奖销售，但未向消费者明示所设奖的奖金、中奖概率等事项，而对被告处以罚款30000元的处罚，公安部门至今未给予原告答复。
另查，原告在庆元县分赛区活动后在被告处消费有1588元的套餐。被告经营的庆元县皇家贵族儿童摄影店于2009年8月27日成立，经营期限为2009年8月27日至2013年8月26日，于2013年10月29日更换个体工商户营业执照，被告认为其经营的摄影店营业利润率为20%左右。
以上事实，有原告提供的身份证复印件，被告户籍证明，被告企业档案查询单，大赛摄影增值订单四份及收据三份，交易明细清单一份，对账单一份，庆元县工商行政管理局庆工商案字（2013）第17号行政处罚决定书，被告吴珍在工商局调查笔录两份，原告王刘勤在工商局调查笔录一份，梅荣兰在工商局调查笔录一份；被告提供的中国人像摄影学会专家委员会、中国人像摄影学会儿童摄影专业委员会联合发文的中人专联字（2011）01号文件，《影秀中国》全国魅力影星大赛分赛区承办合同，2012年影秀中国-
全国《星尚宝贝》评选大赛庆元赛区参赛须知、投票卡、《星尚宝贝》宣传单页、2012年全国《星尚宝贝》评选大赛积分规则，照片四张，收款收据四张，庆元县皇家贵族儿童摄影店营业执照，影秀中国《星尚宝贝》价目表，皇家宝贝专业儿童摄影奖金收据，模特协议书，旅游套票等证据及原、被告在庭审中的陈述在卷证实。
本院认为，被告承办了湖北丹和影业有限公司（香港）举办的《影秀中国》全国魅力影星大赛之《星尚宝贝》庆元县分赛区的选拔活动，并以此吸引原告参加，在活动中原告交纳的92000元款项，其既可转换成投票票数同时原告可享受被告店内原值基础上（92000元）再增值9200元的套餐服务，被告的行为实质系通过选拔活动对摄影套餐进行推广营销，原告与被告之间因此形成了事实的摄影服务合同关系，根据合同约定被告有义务为原告提供以上的摄影套餐服务，原告并没有将摄影套餐拍摄完毕，双方的摄影服务合同并未实际履行完毕，被告提出的原告充值款项已在活动中消费完毕，摄影套餐服务属于附送产品的抗辩理由，本院不予采信。关于原告要求解除与被告的摄影服务合同的诉讼请求。首先，服务合同是基于接受服务方对提供服务方的信任且必须亲自履行的合同，原告在获得庆元县分赛区冠军后参加总决赛的颁奖典礼是以“2012全国3D动态影像产业高峰论坛”的名义进行，简单的颁奖、没有法律约束力的模特协议书让原告对此次的全国性选拔活动产生怀疑，打破了原告与被告之间的信任关系，原告因此与被告发生矛盾，原告认为因双方的关系已闹僵其及亲友不可能再接受被告的服务，双方的服务合同因此已无实际履行的可能。其次，被告在庆元县分赛区制定的积分兑换投票规则不属于主办单位所规定的投票规则，其将投票与营销相结合，以购买积分或套餐的多少作为获奖排名的标准，与大赛主办方公平、公正地选拔优秀的目的相违背，也与常人所理解的竞赛规则不一致，从而使原告违反常理地作出向被告购买高额积分或套餐的决定，被告的行为存在一定程度的诱导性。综合以上理由结合案件的实际情况，现原告提出要求与被告解除摄影服务合同的诉讼请求，应予支持。对原告提出要求被告按扣除20%的定金后返还原告71541.6元的诉讼请求，因在原告交纳92000元的款项时，双方并没有将92000元作为定金的意思表示，所以原告不能以扣除定金的最高限额即92000元的20%作为解除合同的违约条件，原告在此次选拔活动中明知冠军的取得取决购买积分或套餐的多少，而未理性思考即作出购买高额积分或套餐的决定，其自身存在一定过错，应承担相应的违约责任。综合考虑被告在选拔活动中所支出的费用及被告经营的营业利润情况，根据公平原则，酌情考虑被告按原告交纳的款项92000元扣除原告已消费金额1588元的40%即36164.8元予以退还原告。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第九十四条第（五）项、第九十七条的规定，判决如下：
一、解除原告王刘勤与被告吴珍之间形成的摄影服务合同。
二、限被告吴珍于判决书生效之日起十五日内退还原告王刘勤人民币36164.8元。
三、驳回原告王刘勤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1628元，减半收取814元，由原告负担410元，被告负担404元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审判员 练 卿
二〇一四年一月十七日
书记员 吴素芸