四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川01民终16273号上诉人（原审原告）：成都市桂林建设有限公司，住所地：四川省成都市新都区新都街道桂湖东路156号。法定代表人：陈玉亮，总经理。委托诉讼代理人：张进，四川东烜律师事务所律师。委托诉讼代理人：范倩兰，四川东烜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔品兴，男，1962年11月26日出生，汉族，住四川省彭州市。委托诉讼代理人：肖瑶，四川运逵（彭州）律师事务所律师。上诉人成都市桂林建设有限公司（以下简称桂林公司）因与被上诉人乔品兴劳动争议纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院（2017）川0124民初3203民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。桂林公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判桂林公司无需支付乔品兴各项工伤待遇166020元。事实和理由：（一）原《成劳鉴字（2016）07269号劳动能力鉴定结论书》不能准确说明乔品兴视力受损程度，鉴定结论违反客观公正性，应通过“视觉诱发电位”进行进一步鉴定。（二）桂林公司于一审期间向一审法院提出对乔品兴“左眼矫正视力0.3，右眼矫正视力0.5的真实性及是否为2016年3月31日受伤所造成”进行鉴定，一审法院未处理该鉴定申请，违反诉讼程序。（三）乔品兴拒不配合复查鉴定。桂林公司及代理人多次通知乔品兴及律师于2017年11月16日下午2点到现场进行复查鉴定，乔品兴均不配合，依照《工伤保险条例》第四十二条，应不支付工伤保险待遇。乔品兴辩称，（一）桂林公司未在15日内申请重新鉴定，故原鉴定结论合法有效。（二）乔品兴的伤残等级认定客观公正，与其实际伤残情况相符。（三）上诉人提出复查鉴定没有事实和法律依据。（四）桂林公司不具有送达鉴定通知的资格，且乔品兴未收到该鉴定通知。桂林公司向一审法院起诉请求：判决桂林公司无需支付乔品兴各项工伤待遇166020元。一审法院认定事实：2016年3月，乔品兴到桂林公司从事电工工作，桂林公司未为乔品兴缴纳工伤保险。2016年3月31日，乔品兴在工作期间受伤，入院治疗16天后出院。乔品兴受伤时尚未工作满一个月，桂林公司尚未发放工资。乔品兴受伤后，桂林公司未发放停工留薪期工资，住院期间未派人员进行护理，也未支付护理费用。2016年8月26日，成都市人力资源和社会保障局认定乔品兴所受伤害为工伤。2016年10月25日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为伤残八级。乔品兴支付劳动能力鉴定费300元及检查费60元。2016年12月29日，乔品兴向郫都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年5月18日，郫都区劳动人事争议仲裁委员会作出郫劳人仲委裁字（2017）第159号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人（即乔品兴）与被申请人（即桂林公司）于2016年12月29日解除劳动关系；二、被申请人应支付申请人一次性伤残补助金37906元、一次性工伤医疗补助金38320元、一次性伤残就业补助金86220元、停工留薪期工资1838元、住院伙食补助费1120元、护理费1120元、医疗费971元、复查及劳动能力鉴定费360元。以上共计166020元，由被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性付给申请人；三、驳回申请人其他仲裁请求。一审法院认为，桂林公司、乔品兴双方依法建立劳动关系。仲裁裁决第一项“申请人与被申请人于2016年12月29日解除劳动关系”，桂林公司、乔品兴均未向一审法院提起诉讼，视为双方均认可该项裁决结果，一审法院予以列明。乔品兴工作期间遭遇事故经认定为工伤并经鉴定为八级伤残，桂林公司未向四川省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，桂林公司向一审法院申请司法鉴定，不符合《工伤保险条例》关于工伤的劳动能力鉴定由劳动能力鉴定委员会进行的规定，故一审法院对成都市劳动能力鉴定委员会做出的劳动能力鉴定结论书予以采信。桂林公司未为其购买社会保险，故根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”桂林公司应当支付乔品兴依法应当享受的工伤保险待遇。对于乔品兴的工资标准，2016年3月乔品兴入职后，桂林公司未向乔品兴发放过工资，桂林公司、乔品兴均无证据证明乔品兴的月工资标准，一审法院酌情参照建筑行业平均工资确定乔品兴的月工资标准。一审法院就桂林公司主张不支付仲裁裁决支付的工伤保险待遇的诉讼请求评析：（一）一次性伤残补助金根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”乔品兴的伤情经鉴定为八级伤残，故桂林公司应当支付一次性伤残补助金的数额为37906元。（二）一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”以及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”之规定，仲裁裁决桂林公司、乔品兴于2016年12月29日解除劳动关系，即按照成都市2015年度职工月平均工资计算，桂林公司应支付乔品兴一次性医疗补助金38320元及一次性伤残就业补助金86220元。（三）停工留薪期工资对于停工留薪期的期限，《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”乔品兴2016年3月31日受伤，住院治疗16天，出院医嘱并未载明全休，故一审法院确定乔品兴的停工留薪期为16天。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”乔品兴的月平均工资为3446.42元，乔品兴住院期间的工作日为13天，故桂林公司应当支付停工留薪期工资2059.93元。仲裁裁决桂林公司支付1838元，乔品兴未起诉，故桂林公司应支付停工留薪期工资1838元。（四）住院生活补助费根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”乔品兴住院16天，故桂林公司应支付乔品兴住院伙食补助费256元。（五）护理费根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”乔品兴住院13天，桂林公司、乔品兴均未对仲裁裁决的护理费提出异议，故桂林公司应支付乔品兴住院期间的护理费数额为1120元。（六）劳动能力鉴定费及检查费根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。”乔品兴提交的发票等证据可以证明其实际支出了鉴定费300元及因鉴定产生的检查费60元，故桂林公司应当支付鉴定费300元及检查费60元。据此，一审法院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：一、确认桂林公司与乔品兴于2016年12月29日解除劳动关系；二、桂林公司于一审判决生效之日起十日内一次性向乔品兴支付一次性伤残补助金37906元、一次性医疗补助金38320元、一次性伤残就业补助金86220元、停工留薪期工资1838元、住院伙食补助费256元、护理费1120元、鉴定费300元及检查费60元；三、驳回桂林公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由桂林公司负担。二审中，桂林公司提交了成都市劳动能力鉴定（确认）申请表、劳动者能力鉴定材料收讫补正告知书（存根）、成都市职工因工（职业病）致残程度体检鉴定袋、职工工伤丧失劳动能力体检指南、证人宋某均与乔品兴代理人的通话记录、证人宋某均与乔品兴代理人的彩信记录、乔品兴的通话流水清单、桂林公司代理人通知乔品兴代理人复查的通话录音，并申请证人宋某均出庭，上述证据拟证明桂林公司申请劳动能力复查鉴定而乔品兴拒不配合鉴定。乔品兴质证认为桂林公司提出的证据均未能达到其证明目的，当庭播放的通话录音无法听清，对通话的号码和通话的真实性予以认可。本院对桂林公司提交的上述证据予以采信。双方当事人均对一审法院认定的事实无异议，本院对一审法院认定事实予以确认。二审另查明，一审诉讼结束后，桂林公司于2017年11月10日就乔品兴的劳动能力向成都市劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定，该委于2017年11月15日受理。桂林公司通过电话和短信通知乔品兴及其代理人通知其11月16日到中国人民解放军第四五二医院进行复查鉴定，乔品兴未予前往。本院认为，本案的争议焦点在于乔品兴劳动能力鉴定的等级问题及乔品兴拒绝进行复查鉴定是否属于应停止享受工伤保险待遇的情形。（一）关于《成劳鉴字（2016）07269号成都市劳动能力鉴定结论书》的采信及一审程序问题。根据《工伤保险条例》第二十六条之规定，“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”。桂林公司在收到《成劳鉴字（2016）07269号劳动能力鉴定结论书》后，未在法定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，该鉴定认定工伤致残程度发生法律效力，一审法院依据该鉴定结论计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金并无不当，经本院审核计算方式和金额亦无误，本院予以确认。双方对于鉴定费检查费、住院伙食补助费以及护理费的一审计算金额均无异议，本院予以确认。就停工留薪期工资，经本院审核，仲裁委确定停工留薪期16天，并按照3446.42元的工资标准计算为1838元后，乔品兴未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十九条第三款之规定，“当事人要求重新进行调查、鉴定或者勘验的，是否允许，由人民法院决定”。由于该鉴定结论已发生法律效力，桂林公司在一审中提出重新鉴定，已无必要，一审法院未准予鉴定并无不当，故桂林公司主张一审违反法定程程序，本院不予采纳。（二）关于乔品兴是否应停止享受工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条所规定的住院伙食费、鉴定费检查费、住院伙食补助费以及《工伤保险条例》第三十三条规定中停工留薪期工资和住院期间护理问题，由于系乔品兴治疗工伤过程中实际已经发生的费用或损失，均不受伤情变化的影响即劳动能力鉴定等级影响，故桂林公司应予以补偿。对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”该规定说明，职工自评定伤残等级的当时即享有对一次性伤残补助金的债权，解除劳动关系后的职工还取得了对一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的债权。该债权的金额受取得之时当时有效的伤残鉴定结论约束即刻确定。职工进行复查鉴定的，伤情发生变化的，仅对复查鉴定结论作出后所产生的其他工伤保险待遇产生法律效果。本案中，乔品兴所主张的一次性伤残补助金系在《成劳鉴字（2016）07269号成都市劳动能力鉴定结论书》当时即确定，而对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，仲裁裁决双方劳动关系于2016年12月29日解除后，双方均未提出异议，而当时《成劳鉴字（2016）07269号成都市劳动能力鉴定结论书》亦仍然有效，故，乔品兴的一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金仍应按照该鉴定结论确定的八级伤残计算。桂林公司虽上诉称，乔品兴在一审诉讼结束后拒绝配合其进行复查鉴定，应停止享受工伤保险待遇，但由于复查鉴定仅对复查后所产生的工伤保险待遇产生影响，即使乔品兴拒绝配合进行复查鉴定，亦不影响其已经产生的工伤保险待遇项目请求权。故，对桂林公司的上诉理由，本院不予采纳。综上，桂林公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成都桂林建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马丽莎审判员  罗健文审判员  冯 燕二〇一八年五月三十日书记员  何鸿卓