宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吴刑终字第48号
原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某，男，生于1993年8月5日，回族。2013年7月20日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，同年8月22日被依法执行逮捕。现羁押于同心县看守所。
辩护人寇玉林，宁夏马瑛律师事务所律师。
辩护人和志，宁夏马瑛律师事务所律师。
原审被告人杨某某，男，生于1988年6月8日，回族。2013年7月20日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，同年8月22日被依法执行逮捕。2014年3月18日经宁夏回族自治区同心县人民法院决定取保候审。
指定辩护人高宏，宁夏清瞳律师事务所律师。
翻译人万某，宁夏回族自治区同心县特殊教育学校教师。
宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人周某、杨某某犯盗窃罪一案，于2014年3月11日作出（2014）同刑初字第34号刑事判决。原审被告人周某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员黄兵出庭履行职务，原审被告人周某及其辩护人寇玉林、和志，原审被告人杨某某及其指定辩护人高宏，翻译人万霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年7月6日16时许，被告人周某、杨某某骑摩托车到同心县韦州镇新城区467号，翻墙入院，进入苏某某家的厨房内找到一串钥匙，将苏某某家坐北向南西侧的房屋门打开，用菜刀将该房内写字台中间的抽屉撬开，将抽屉内的56000元人民币、桌子上的一部价值900元的白色酷派手机、一钱包内的200元美元，30元沙特币、100元也门币、10元埃及币、一张面值10元的老版人民币盗走。后二人逃至同心县预海镇，将盗窃的现金均分，白色酷派手机被杨某某拿走，将美元、沙特币、也门币、埃及币及老版人民币扔弃。被告人杨某某于2013年7月20日到同心县公安局投案自首。案破后，追回被盗现金36500元和白色酷派手机一部，退还失主。
上述事实，有下列证据证实：
1.受理案件登记表，证实案件的来源系被害人报案；
2.现场勘查笔录及照片，证实作案现场方位及概貌；
3．被害人苏某某的陈述，证实其财物被盗窃的时间、地点及价值的事实；
4.证人贺某某、王某的证言，证人贺某某证实其陪同被告人杨某某到公安机关投案自首的事实；证人王某证实被告人周某于2013年7月14日通过银行给其汇了1万元人民币的事实；
5.扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证明侦查机关从被告人杨某某处扣押白色酷派手机一部、人民币26500元，从王某处扣押人民币1万元的事实；
6.赃物照片，证实赃物的外貌特征；
7.价格鉴证报告书、鉴定结论通知书，证明经鉴定白色酷派手机的价格为900元，并将该鉴定结论通知书已送达被告人的事实；
8.发还物品、文件清单，证实侦查机关已将扣押的赃物发还给被害人苏某某的事实；
9.同心县公安局情况说明，证实被告人杨某某在其母亲的陪同下到公安机关投案自首的事实；
10.户籍证明，证明被告人周某、杨某某已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力的事实；
11.被告人周某、杨某某的供述与辩解，证实二被告人盗窃他人财物的时间、地点及整个经过。
原判认为，被告人周某、杨某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人周某、杨某某系共同犯罪，在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。被告人杨某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可依法减轻处罚。被告人周某、杨某某系又聋又哑的人犯罪，可以依法从轻处罚。被告人周某、杨某某取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第十九条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元（未缴纳）；被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。
宣判后，原审被告人周某不服，以原判量刑时没有充分考虑上诉人系聋哑人，应依法从轻、减轻或免除处罚；没有考虑其家人积极退赔全部赃款并取得被害人谅解的情节；原判量刑过重为由发表了辩解意见。
上诉人周某的辩护人寇玉林、和志以原判量性偏重，上诉人周某系聋哑人，其家属退赔了被害人部分经济损失，取得了被害人谅解，上诉人归案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，上诉人具有诸多的法定、酌定从轻处罚情节，建议对上诉人周某予以从轻或减轻处罚，并适用缓刑为由发表了辩护意见。
原审被告人杨某某对原判认定的犯罪事实及量刑不表异议，表示认罪服判。
原审被告人杨某某的指定辩护人高宏发表了原判定性准确，量刑适当，建议维持原判的辩护意见。
出庭履行职务的检察员发表了原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应该驳回上诉，维持原判的出庭意见。
本院查明上诉人周某及原审被告人杨某某犯盗窃罪的事实与原判认定的一致。用于证实上诉人周某及原审被告人杨某某犯盗窃罪事实的证据有受理案件登记表，现场勘查笔录及照片，被害人的陈述，证人证言，扣押决定书，赃物照片，价格鉴定报告书，发还物品清单，公安机关出具的原审被告人杨某某投案自首的情况说明，上诉人周某，原审被告人杨某某的供述与辩解，户籍证明等证实。
上述证据来源合法，内容客观真实，并能相互关联印证，对证据证明的事实及证据的效力本院予以确认。
对于上诉人周某的辩护人当庭提交的中宁县司法局徐套司法所、徐套乡大台子村村委会出具的证明材料，因该材料来源程序不合法，故本院不予确认。
本院认为，上诉人周某及原审被告人杨某某以非法占有为目的，采取翻墙入院、入户盗窃的方式，秘密窃取他人财物，价值56900余元，盗窃数额巨大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人周某与原审被告人作用相当，不宜划分主从犯。上诉人周某及原审被告人杨某某系又聋又哑的人犯罪，依法可从轻处罚；原审被告人杨某某犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚；上诉人周某及原审被告人杨某某协助公安机关追回部分赃款，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。上诉人周某及其辩护人辩称上诉人周某归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，应依法从轻处罚；原判没有充分考虑上诉人系又聋又哑的人犯罪，没有充分考虑其家属积极退赔被害人经济损失，取得了被害人谅解，上诉人具有坦白等情节，原判量刑过重，提出对上诉人周某适用缓刑的辩解及辩护意见。经审查核实，上诉人周某归案时，其犯罪事实已被侦查机关所掌握，其如实供述犯罪事实不符合坦白的法律规定。原判充分考虑了上诉人周某及原审被告人杨某某系又聋又哑的人犯罪，协助公安机关追赃，取得被害人谅解及原审被告人杨某某投案自首等法定、酌定情节，并予以从轻或者减轻处罚，原判量刑适当。故上诉人周某及其辩护人的辩解、辩护理由均不成立，不予采纳。出庭履行职务检察员的出庭意见符合本案的客观事实，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 艾进春
审 判 员 田进贤
代理审判员 樊大谋
二〇一四年五月十四日
书 记 员 丁 浩
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。