贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔05民终3399号
上诉人（原审被告）：张习俊，男，1962年1月3日出生，穿青人，住贵州省织金县。
被上诉人（原审原告）：贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿，住所地：织金县珠藏镇华山村。统一社会信用代码：91520000MA6DJKKM5W。
负责人：陈均锐，矿长。
委托诉讼代理人（特别授权）：欧阳全，贵州施仁律师事务所律师。
上诉人张习俊因与被上诉人贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿（以下至判决主文之前简称宏发煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初2005号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张习俊上诉请求：1、判决撤销贵州省织金县人民法院(2017)黔0524民初2005号民事判决书；2、改判被上诉人赔偿上诉人的工伤保险待遇如下：①一次性伤残补助费：23×4700=108100元；②停工留薪期工资：3×4700=14100元；③生活补助费：72×10=720元；④交通费：135元；体检费：720元；鉴定费：520元；⑤护理费：7008元；⑥伤残津贴：4700×80%×64个月（法定退休年龄剩余月数计算）=240640元。以上合计：371943元。3、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人一次性伤残补助根据《工伤保险条例》第35条的规定23×4700元=108100元，是用人单位确认的，而织金县人民法院按2015年贵州省采矿业年平均工资计算显失公平；停工留薪期工资也按2015年贵州省采矿业平均工资计算也不合法，应按工人工资4700元计算3×4700元=14100元。伤残津贴根据《工伤保险条例》第35条第二项按本人工资的80%计算，而织金县人民法院按2015年贵州省采矿业年平均工资计算也不合法，显失公平，本人工资是经用人单位在织金县劳动争议仲裁委员会当面确认的，因此伤残津贴应按4700×80%计算。
宏发煤矿二审未答辩。
宏发煤矿向一审法院起诉请求：原告不支付被告各项工伤保险待遇。
一审法院认定事实：被告张习俊系原告员工，从事井下瓦斯检查员工作。2015年8月被告在贵阳市第五人民医院诊断为疑似尘肺，2015年11月25日经贵阳市公共卫生救治中心诊断为：煤工尘肺叁期。共住院治疗72天。2016年2月4日经毕节市人力资源和社会保障局以编号0524201630196号认定工伤决定书认定为工伤。原告不服工伤认定决定向大方县人民法院提起行政诉讼，2016年9月18日大方县人民法院以（2016）黔0521行初123号行政判决书判决驳回本案原告的诉讼请求，2017年3月27日毕节市中级人民法院以（2017）黔05行终13号行政裁定书判决驳回本案原告的上诉，维持原判。2016年3月11日经毕节市劳动能力鉴定委员会№BJ20160202-050号劳动能力鉴定结论通知书鉴定被告劳动功能障碍程度：伤残叁级。停工留薪期：自诊断职业病之日起3个月。被告为此支付交通费135元，体检费720元，鉴定费520元。被告于2016年4月7日向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年5月31日以织劳仲案字[2016]第39号仲裁裁决：“一、保留申请人张习俊与被申请人宏发煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人宏发煤矿一次性支付申请人张习俊工伤保险待遇共计116675.50元（其中一次性伤残补助金3995.50元／月×23个月=90976.50元；停工留薪期工资4700元／月×3个月=14100元；鉴定费520元；住院期间生活补助费72天×10元／天=720元；住院期间护理费72天×132元／天=9504元；交通费135元；体检费720元）。三、由被申请人贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿按月为申请人张习俊缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付张习俊伤残津贴3164.50元（3955.50元×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至法定退休并享受养老保险金时止”。原告宏发煤矿不服该仲裁裁决，于2017年6月5日向法院提起诉讼。
另查明：被告工伤支出的医药费另行仲裁，该仲裁已生效。经一审法院向织金县社会保险事业局核实本案工伤能否由工伤保险基金支付，该局于2017年6月15日函告一审法院，本案被告的职业病待遇不由工伤保险基金支付。2015年贵州省采矿业年平均工资为49498元;居民服务、修理和其他服务业年平均工资为35528元。
一审法院认为，被告张习俊与原告宏发煤矿成立劳动关系后，被告在原告处工作患煤工尘肺叁期，经织金县人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为伤残叁级；停工留薪期3个月。原告虽主张被告所受工伤系被告在原告煤矿工作前即患有，原告不应对被告原所患尘肺工伤承担相应的赔偿责任，因未向法院提交证据予以证明，且毕节市人力资源和社会保障局亦对被告在原告处工作所患尘肺认定为工伤；大方县人民法院、毕节市中级人民法院对原告不服该工伤认定提起的诉讼均判决原、被告之间存在工伤事实；故对原告的该主张不予支持。织金县社会保险事业局已明确被告的职业病待遇不由工伤保险基金支付。故被告因工伤所获的各项保险待遇应由原告支付。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”及《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第十三条“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法。”的规定，被告主张解除原、被告的劳动关系，由原告一次性支付被告各项工伤保险待遇的请求于法无据，依法不予支持，应按《工伤保险条例》的相关规定计算被告各项保险待遇。被告主张按2016年贵州省在岗职工年平均工资计算其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，被告的该主张不予支持。被告主张按其本人工资计算一次性伤残补助金及停工留薪期工资；按2017年贵州省在岗职工年平均工资60139元计算其伤残津贴。因原、被告均未提交被告实际工资收入的证据，被告2015年因尘肺病住院治疗后即未再继续工作，参照2015年贵州省采矿业年平均工资49498元为被告工资计算其工伤保险待遇。被告主张按贵州省2016年在岗职工年平均工资60139元为标准计算护理费，因被告护理人员为其妻子，系农村居民，无固定经济收入。被告该主张无事实及法律依据，故以2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资35528元为标准计算该项费用。被告应获各项保险待遇为：一次性伤残补助金49498元／年÷12月×23个月=94871元；停工留薪期工资49498元／年÷12月×3个月=12374.50元；鉴定费520元；住院期间生活补助费720元；住院期间护理费35528元／年÷365天×72天=7008元；交通费135元；体检费720元；以上共计116348.50元。由原告按月为被告缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月（2016年4月）起按月支付被告伤残津贴3299.87元（49498元／年÷12月×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至法定退休并享受养老保险金时止。由原告和被告以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条、参照《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第十三条规定，判决：一、保留原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿与被告张习俊之间的劳动关系；二、由原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿于本判决生效之日起十日内一次性支付被告张习俊一次性伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定费、住院期间生活补助费、住院期间护理费、交通费、体检费等各项工伤保险待遇共计116348.50元；三、由原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿按月为被告张习俊缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月（2016年4月）起按月支付被告张习俊伤残津贴3299.87元（49498元／年÷12月×80%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至法定退休并享受养老保险金时止；四、由原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿和被告张习俊以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州新浙能矿业有限公司织金县珠藏镇宏发煤矿负担。
双方当事人二审均未提交证据。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。
二审双方当事人争议的焦点是：一、上诉人张习俊的“本人工资”应如何认定；二、上诉人张习俊的伤残津贴应否由被上诉人宏发煤矿一次性支付。
本院认为，关于上诉人张习俊的“本人工资”应如何认定的问题。上诉人张习俊于2015年11月25日经贵阳市公共卫生救治中心诊断为：煤工尘肺叁期，并被鉴定为：伤残叁级，停工留薪期3个月。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条的规定，停工留薪期工资、一次性伤残补助金以及伤残津贴应以上诉人张习俊的“本人工资”为标准进行计算。《工伤保险条例》第六十四条第二款同时规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”一、二审中双方当事人均未提交上诉人张习俊实际工资收入的证据，一审以2015年贵州省采矿业年平均工资49498元为标准计算上诉人张习俊的工伤保险待遇并无不当。上诉人张习俊称以4700元/月为标准计算一次性伤残补助金是被上诉人宏发煤矿自认的，但一审庭审中被上诉人宏发煤矿仅认可仲裁裁决一次性伤残补助金3955.50元×23个月，故上诉人张习俊认为应以“本人工资”4700元/月计算其停工留薪期工资、一次性伤残补助金以及伤残津贴的上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
关于被上诉人宏发煤矿是否应一次性支付上诉人张习俊工伤保险长期待遇的问题。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第十三条同时规定“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法。”综上，2010年修订的《工伤保险条例》及相关行政法规均没有规定可以将长期待遇改为一次性支付，上诉人张习俊主张由被上诉人宏发煤矿一次性支付其工伤保险长期待遇无法律依据，本院不予支持。
综上，张习俊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张习俊负担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 田川
审判员 朱莉
二〇一七年十二月十三日
书记员 周龙