广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终16954号上诉人（原审原告）：曹某洪，住河南省驻马店市驿城区。委托代理人：叶荣胜，广东佰仕杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州三扬电子有限公司，住所地广东省广州市南沙区。法定代表人：施声扬，该公司总经理。委托代理人：郭玉霞，广东中穗律师事务所律师。上诉人曹某洪因与被上诉人广州三扬电子有限公司（以下简称三扬电子公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2017）粤0115民初2596号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。曹某洪上诉请求：一、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2017）粤0115民初2596号民事判决第一项；二、判令三扬电子公司支付违法解除劳动合同赔偿金116200.08元。一、二审诉讼费由三扬电子公司负担。事实和理由：1.《劳动合同法》从未限定续订的通知义务应由劳动者承担，也未要求劳动者应在劳动合同期满前向用人单位提出。因此在符合签订无固定期限劳动合同的条件下，三扬电子公司在未经我方同意的情况下，单方终止劳动合同，违反法律规定。2.根据《劳动合同》第九条的约定，用人单位有义务提前30日将终止或续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者。但三扬电子公司未履行上述通知义务，侵犯我方的选择权。3.三扬电子公司在劳动合同期限届满前未征询我方意见，直接作出《终止劳动合同通知书》，并要求曹某洪办理离职手续，未履行相应的告知和协商义务。三扬电子公司未提供续签劳动合同的机会，剥夺劳动者合法权利，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。4.一审遗漏案件事实。虽然三扬电子公司以合同期届满为由终止劳动合同，但其在劳动合同期限届满之日（2016年12月27日）前一天，强令曹某洪离开公司，事实上解除了双方的劳动合同，显然已构成违法解除劳动合同。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，三扬电子公司应当支付违法解除劳动关系赔偿金，请求二审法院依法改判，维护我方合法权益。三扬电子公司答辩称：1.曹某洪对一审判决理由理解错误。一审认为双方之前签的劳动合同及变更协议书均合法有效，我方依据《劳动合同法》解除劳动合同并无违法之处，并非曹某洪提出的劳动期限届满前提出签订无固定期限劳动合同。2.劳动合同双方各执一份，曹某洪知悉自己的权利的。3.曹某洪的劳动合同于2016年12月27日期满，我方提前一天通知不再续订，并非表明是在12月26日解除双方劳动关系。综上，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回曹某洪的上诉请求。曹某洪向一审法院起诉请求：三扬电子公司支付违法终止（解除）劳动合同的赔偿金116200.08元并承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：曹某洪于2005年2月22日入职三扬电子公司，担任制造部副课长。双方于2007年12月28日、2008年12月28日分别签订有一年、三年期限的劳动合同，后于2011年12月2日、2013年12月28日分别签订一份《劳动合同变更协议书》对此前的劳动合同期限作出变更，依次变更为两年、三年，其他内容不变。最后一份合同期限为2013年12月28日至2016年12月27日。2016年12月26日，三扬电子公司在征求工会意见后向曹某洪发出《终止劳动合同通知书》提出劳动合同期满，支付终止劳动合同经济补偿金41652元。曹某洪未在《终止劳动合同通知书》签收回执单上签名，双方协商无果。2017年1月3日，曹某洪向三扬电子公司表示其曾向公司提出要求签订无固定期限合同，但公司人事部门答复称十年的合同期满后会自动转为无固定期限合同，无需再续签。三扬电子公司对此不予认可。2017年1月9日，曹某洪向三扬电子公司邮寄一份《关于要求签订无固定期限劳动合同的函》，三扬电子公司不同意。曹某洪2015年12月至2016年11月的平均应发工资为4644.08元/月。曹某洪于2017年3月7日以三扬电子公司为被申请人，向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人支付经济赔偿金121684.94元，该仲裁委裁决三扬电子公司向曹某洪支付经济补偿金41796.72元，并驳回曹某洪其他仲裁请求。一审法院认为，本案作为劳动纠纷，双方的劳动合同到期终止，曹某洪主张经济赔偿金是否合法有据。首先，三扬电子公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的劳动合同期满为由终止双方的劳动合同，且曹某洪并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定的需要续延合同期限的情形。其次，三扬电子公司在征询工会意见后告知曹某洪双方的劳动关系届满即终止双方的劳动关系，并无违法之处。尽管双方签订了多份劳动合同，但从现有证据看，曹某洪是在最后一份劳动合同到期并离开三扬电子公司长达半月后，才以发函形式要求与三扬电子公司签订无固定期限劳动合同。第三，曹某洪并未举证证明在职期间依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定在劳动合同期满前向三扬电子公司提出签订无固定期限劳动合同，实际情况是其继续与三扬电子公司签订了固定期限劳动合同，亦即在本已具备签订无固定期限劳动合同的情形下，双方又继续签订固定期限劳动合同并实际履行，并不违反法律规定。合同到期时，三扬电子公司已经明确表示不续签合同，曹某洪主张劳动合同终止后因未签订无固定期限劳动合同，三扬电子公司构成违法解除劳动关系需支付经济赔偿金缺乏法律依据，该院不予支持。因合同到期终止，三扬电子公司应向曹某洪支付解除劳动合同的经济补偿金。因现行劳动合同法自2008年1月1日起施行，而曹某洪与三扬电子公司的劳动关系在该法施行之日已存在，且在该法施行后终止，故经济补偿年限自该法施行之日起计算为9年，经济补偿金数额为41796.72元（4644.08元/月×9个月）。三扬电子公司未就仲裁起诉，视为认可仲裁裁决。据此，一审法院于2017年7月21日作出判决如下：一、三扬电子公司应于该判决发生法律效力之日起七日内向曹某洪支付解除劳动合同的经济补偿金41796.72元；二、驳回曹某洪的其他诉讼请求。受理费10元，由曹某洪负担。本院另查明，曹某洪自2005年2月22日入职三扬电子公司，已在三扬电子公司连续工作满十年，并已连续订立两次固定期限劳动合同。双方最后一份劳动合同期限至2016年12月27日。三扬电子公司于2016年12月26日向曹某洪发出《终止劳动合同通知书》，曹某洪拒绝签收。曹某洪主张在最后一份劳动合同届满之前，已口头向公司提出要求续订无固定期限劳动合同，故其拒绝签收《终止劳动合同通知书》，并坚持要求签订无固定期限劳动合同，但三扬电子公司予以拒绝。双方协商不成，曹某洪遂于2017年1月9日向三扬电子公司邮寄《关于要求签订无固定期限劳动合同的函》。双方劳动关系解除后，曹某洪未办理离职手续。本院查明的其他事实与原审查明事实一致。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，在具备法定的订立无固定期限劳动合同条件下，只要符合条件的劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用人单位应当与之订立。据此，对符合法定条件的劳动者，法律赋予劳动者对是否签订无固定期限劳动合同的决定权。在符合条件的劳动者提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下，用人单位不予签订，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，对劳动者承担赔偿责任。本案劳动者已在三扬电子公司连续工作满十年，同时也已连续签订两次固定期限劳动合同，符合订立无固定期限劳动合同的条件。从曹某洪拒绝签收《终止劳动合同通知书》及未办理离职手续等行为表明，曹某洪不同意按最后一份固定期限劳动合同到期终止双方的劳动关系。且在双方对劳动关系的存续产生争议后，曹某洪向三扬电子公司邮寄了要求签订无固定期限劳动合同的书面函件。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，曹某洪表示其在固定期限劳动合同到期前已向三扬电子公司提出要求签订无固定期限劳动合同的主张具有高度可能性，本院予以认定。在劳动者已提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下，依照前述引用条文的规定，三扬电子公司应与曹某洪订立。但三扬电子公司予以拒绝，且于2016年12月27日按劳动合同到期终止双方的劳动关系，属违法解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，三扬电子公司应向曹某洪支付违法解除劳动关系赔偿金。曹某洪于2005年2月22日入职，双方劳动关系于2016年12月27日终止，曹某洪的工作年限应计算为11年10个月。曹某洪离职前十二个月的月平均工资为4644.08元/月。故三扬电子公司应向曹某洪支付违法解除劳动关系赔偿金111458元（4644.08元/月×12个月×2）。综上所述，一审认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2017）粤0115民初2596号民事判决；二、广州三扬电子有限公司应于本判决送达之日起七日内向曹某洪支付违法解除劳动合同赔偿金111458元；三、驳回曹某洪的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由广州三扬电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张蕾蕾审判员  年 亚审判员  魏 巍二〇一七年十一月二十三日书记员  朱鹏程