上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初14837号
原告：张佳乐，男，2008年9月16日出生，汉族，户籍地河南省。
法定代理人：张继伟，男，1982年7月21日出生，汉族，户籍地河南省沈丘县石槽乡徐营行政村张楼村***号。
委托诉讼代理人：郭军，上海郭军律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔峰，上海郭军律师事务所律师。
被告：王清海，男，1978年7月8日出生，汉族，户籍地江西省抚州市。
被告：徐丽芹，女，1979年7月24日出生，汉族，户籍地江西省抚州市。
委托诉讼代理人：周少华，上海汇裕律师事务所律师。
被告：付文飞，男，1974年4月7日出生，汉族，户籍地江西省抚州市。
委托诉讼代理人：周少华，上海汇裕律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市。
法定代表人：张家庆，职务总经理。
委托诉讼代理人：祁伟康，上海捷铭律师事务所律师。
原告张佳乐与被告王清海、徐丽芹、付文飞、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称人保)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张佳乐的法定代理人张继伟及其委托诉讼代理人郭军、被告付文飞及其与被告徐丽芹共同委托诉讼代理人周少华、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托诉讼代理人祁伟康到庭参加诉讼。被告王清海经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张佳乐向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告王清海、徐丽芹、付文飞赔偿原告各项损失人民币746847.94元(以下币种均为人民币)；2、依法判决被告人保在交强险及商业第三者责任险限额内承担赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付)；3、依法判决被告承担本案诉讼费。事实和理由：2012年9月23日17时5分许，被告王清海驾驶被告徐丽芹所有的牌号为渝B6XX**小客车在本市武威路XXX号市场内行驶过程中失控，撞到行人原告，致原告受伤。经交警部门认定被告王清海承担事故全部责任。事故发生后，原告至医院进行治疗。2015年3月和7月，原告的伤情经鉴定，分别构成肢体XXX伤残，精神XXX伤残。经查，本案肇事车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任险。现要求被告赔偿原告因交通事故受伤产生的所有损失。
王清海未作答辩。
徐丽芹、付文飞辩称，对于事故责任认定无异议。但原告作为5岁孩童一人出现在机动车道上，原告父母作为监护人存在严重监护缺失情况。被告付文飞与原告签订过担保协议，根据协议约定，协议签订后，原告不得再向被告索要钱财，待鉴定报告出具后一次性赔付，同时，被告有权探视原告，原告方应予配合，但原告未遵守上述约定，故担保协议应为无效。另原告所做的精神鉴定并非交警部门委托，其缺乏公正性、合法性，被告不予认可。
中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，由于本起事故发生时，驾驶投保车辆的驾驶员未取得驾驶证，属违法驾驶，根据保险条约相关规定，本公司对原告的损失不承担赔偿责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理认定事实如下：2012年9月23日17时55分许，被告王清海无证驾驶牌号为渝B6XX**小客车在本市武威路进景泰路东约100米(武威路XXX号市场内)，行驶过程中失控，撞到行人原告张佳乐，致原告受伤。经交警部门认定被告王清海承担事故全部责任。事故发生后，原告至医院进行治疗。2015年3月，上海市公安局普陀分局交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行鉴定，鉴定意见为“被鉴定人张佳乐因交通事故致弥漫性轴索损伤，原发脑干伤，双侧额叶左侧裂池出血，左侧脑室内出血，右眼动眼神经损伤，双肺挫伤并胸腔积液等，现左下肢瘫，肌力4级，右眼动眼斜视等，分别评定XXX伤残；酌情给予伤后营养90日，护理720日。”同年7月，上海郭军律师事务所委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告XXX伤残等级及三期进行鉴定，鉴定意见为“被鉴定人张佳乐之颅脑多发损伤(双额叶脑挫伤伴脑内血肿、左侧脑室内积血，蛛网膜下腔出血，双侧额颞叶、右侧顶枕叶硬膜下积液等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成九(玖)级伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期60天。”
另查，1、被告徐丽芹系牌号为渝B6XX**车辆所有人，被告付文飞系该车辆实际使用及管理人。被告王清海系被告付文飞雇佣的员工。
2、本案事故车辆向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，第三者责任险保额为500000元，本起事故发生在保险期间内。
3、2012年11月22日，案外人彩文彬作为甲方全权代理张佳乐与被告付文飞作为乙方签订协议书一份，内容为“……一、乙方于协议生效三天内支付给甲方人民币壹拾万元整用作甲方小孩康复期间费用(自协议生效之日起到小孩作出司法部门指定的司法伤残鉴定结果为止)甲方在此期间不得再以任何形式向乙方索要钱物。二、乙方付文飞承诺甲方因为王清海肇事案导致小孩受伤，在合法时间内由合法的司法鉴定机构作出合法鉴定后判定的合法赔偿金额，由乙方付文飞全部负责支付。三、自2012年9月23日张佳乐(5岁)车祸事故案到双方订立此协议之前，乙方共交付给甲方医疗费人民币壹拾肆万元整，此两笔费用共计人民币贰拾肆万元整用于张佳乐车祸医疗费用，最后结算由法院或交警部门统一结算，多退少补。四、乙方有权在小孩康复期间内探视，了解小孩康复情况，甲方家属应予配合。……”
4、事故发生后，被告付文飞共支付原告人民币300000元。
审理中，因被告付文飞对原告XXX伤残等级有异议，申请重新鉴定。本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级进行法医学重新鉴定，该中心出具了鉴定意见书，内容为“被鉴定人张佳乐颅脑及左下肢交通伤，后遗左下肢瘫及左眼动眼神经麻痹等，分别构成XXX伤残。”本次鉴定产生鉴定费2600元。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案肇事车辆已向被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保机动车交通事故责任强制保险，故被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应在强制保险责任限额范围内(死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元)承担赔偿责任。不足的部分，基于本案交通事故经交警部门认定被告王清海承担本起事故全部责任。但由于王清海在未取得驾驶资格情况下驾驶肇事车辆，故根据保险合同约定，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在第三者责任险限额内不承担赔偿责任。超出交强险部分的赔偿款项由被告王清海承担赔偿责任。被告徐丽芹虽为车辆所有人，由于本起事故发生前，徐丽芹已将肇事车辆借给被告付文飞做生意使用，该车辆的实际占有和控制人为被告付文飞，被告徐丽芹作为车辆所有人对肇事车辆已失去事实上的控制，故本案事故发生，徐丽芹并无过错，原告要求被告徐丽芹承担赔偿责任，本院难以支持。本起事故发生期间，被告王清海系被告付文飞雇佣的员工，故被告付文飞作为肇事车辆的实际使用管理人及王清海的雇主，对车辆及员工缺乏有效监管，应当承担相应的赔偿责任。同时，2012年11月22日，被告付文飞与原告方签订协议书，承诺原告因王清海驾车肇事导致受损后的赔偿金由付文飞全部负责支付，该协议系双方自愿约定，对双方当事人具有法律约束力。故被告付文飞应按照协议约定履行赔付义务。庭审中，被告付文飞辩称，事发时，原告仅四周岁，为无民事行为能力人，事发地点为市场内机动车道路上，原告法定监护人存在监护职责缺失。根据事故认定书记载，事发地为上海万润酒店用品市场内通道上，无机非道路标志标线，故原告所在位置并非系行人禁止站立及通行道路，被告付文飞上述辩称意见无事实依据，本院难以采信。关于付文飞与原告方所签协议内容，付文飞辩称，该协议是在原告方及王清海父母联合胁迫下签订，并非其本人意愿，且根据协议约定付文飞支付原告前期费用后，在原告伤情未完成司法鉴定前，原告方不得向付文飞索要钱款，但之后，原告违背协议内容，陆续通过胁迫方式向付文飞索取60000元，原告违反了该协议的附加条件，故该协议的担保效力应为无效。由于付文飞无证据证明原告方及案外人存在胁迫行为，且协议中亦未约定若协议签订后付文飞再次付款，该协议即为无效的相关内容。故对付文飞上述辩称意见，本院不予采信。
2015年7月，原告自行委托上海枫林司法鉴定有限公司作出的沪枫林[2015]残鉴字第2213号鉴定意见书，确定原告因颅脑多发损伤致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残。根据相关法律规定法医的鉴定范围不包括精神障碍状态的鉴定，上述意见所表述的内容属于精神状态范围，而该报告并未附有精神病学专家出具的专家意见。故对上述完全由法医出具的精神障碍鉴定结论，本院不予采信。
关于赔偿范围，对于原告主张的医疗费，经对原告提供的医疗费单据结合相应病史予以核实，本院确定医疗费为338229.83元(已扣除医疗费中包含的伙食费)。对于原告主张的住院伙食补助费1500元，根据原告实际住院天数，原告主张并无不当，本院予以支持。对于原告主张的交通费，本院根据原告就诊等实际情况，酌情确定为5000元。对于原告主张的医疗辅助器具费6170元，根据原告的伤情及提供的相关票据，原告主张并无不当，本院予以支持。对于原告主张的营养费，本院根据XXX伤残鉴定意见确定的营养期90日，酌情按照每日40元标准，确定营养费为3600元。对于原告主张的护理费，本院根据XXX伤残鉴定意见确定的护理期720日，参照护工标准，酌情确定护理费为43200元。对于原告主张的残疾赔偿金，本院根据重新鉴定意见确定的XXX伤残，且原告提供了在本市居住一年以上的相关证据，按照原告主张的47710元标准，酌情确定残疾赔偿金为400764元。对于原告主张的物损费，本院酌情确定为200元。对于原告主张的精神损害抚慰金，原告因本次交通事故构成肢体XXX伤残，对其今后的生活产生一定的影响，本院根据司法实践中掌握的标准，酌情确定精神损害抚慰金为21000元。对于原告主张的鉴定费，本院根据原告提供的相关票据，酌情确定为8000元。对于原告主张的律师代理费，本院根据本案实际情况，酌情确定为5000元。本案重新鉴定费2600元，由被告付文飞承担。事发后，被告付文飞已付原告人民币300000元，该款可从其应承担的赔偿款中予以抵扣。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告张佳乐医疗费人民币10000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告张佳乐精神损害抚慰金人民币21000元、残疾赔偿金人民币89000元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告张佳乐物损费人民币200元；
四、被告王清海应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张佳乐医疗费人民币328229.83元、住院伙食补助费人民币1500元、医疗辅助器具费人民币6170元、营养费人民币3600元；
五、被告王清海应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张佳乐残疾赔偿金人民币311764元、交通费人民币5000元、护理费人民币43200元；
六、被告王清海应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张佳乐鉴定费人民币8000元；
七、被告王清海应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张佳乐律师代理费人民币5000元；
八、被告付文飞对被告王清海上述第四至第七项赔偿款项承担连带赔偿责任；
九、对原告张佳乐的其余诉讼请求，不予支持；
十、原告张佳乐应于本判决生效之日起十日内返还被告付文飞人民币300000元；
十一、本案重新鉴定费人民币2600元，由被告付文飞承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案开庭公告费人民币260元及法律文书送达公告费，由被告王清海负担。
本案受理费人民币9127元，由被告王清海、付文飞负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 崔迈科
审 判 员 董庆波
人民陪审员 钱春林
二〇一七年一月二十日
书 记 员 徐 琳
附：相关法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾。……
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。