河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终463号
上诉人（原审被告）：翟跃丽，男，1967年11月12日出生，汉族，住鄢陵县。
被上诉人（原审原告）：张秀月，女，1961年3月20日出生，汉族，住鄢陵县。
原审被告：河南省麦肯特置业有限公司。
住所地：许昌市鄢陵县金汇区金水大道路北。
法定代表人：李建立，总经理
委托诉讼代理人：苏国选，许昌市鄢陵县法律服务所。
上诉人翟跃丽因与被上诉人张秀月、原审被告河南省麦肯特置业有限公司（以下简称麦肯特公司）纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2017）豫1024民初2084号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人翟跃丽、被上诉人张秀月、原审被告麦肯特公司的委托诉讼代理人苏国选到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人翟跃丽上诉请求：1、不服一审判决第一项，请求改判上诉人翟跃丽给付被上诉人张秀月水泥款71350.98元；2、上诉费用由被上诉人负担。事实与理由：1、原审判决认定事实错误。原审中，被上诉人是依据过磅单作为证据起诉的，庭审中上诉人提出，双方债务已经进行了清算，清算后上诉人给被上诉人出具了债务凭条，债务凭条上显示的欠款金额为6万元。但被上诉人称债务凭条其已经销毁，而依据上诉人签收的过磅单作为证据起诉，上诉人拒不提供债务凭条，可见该证据明显对被上诉人不利。2、原审判决结果错误。原审法院依据并不确切的过磅单判决，而没有考虑上诉人辩称的内容，导致上诉人已经支付的货款没有扣除，判决结果明显错误。
被上诉人张秀月答辩称，我们之间的交易习惯是给钱就不打条，打条就没有给钱，我们之间没有打过总条，如果打有总条，上诉人就会把小条都收回去。上诉人的上诉理由依法不成立，一审认定事实、适用法律正确，请求驳回上诉人请求，维持一审判决。
张秀月向一审法院起诉请求：1、判令被告给付水泥款87414元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告张秀月于2014年12月至2015年9月，向被告翟跃丽出售水泥，合计散装水泥455.85吨，袋装水泥29吨，原告张秀月出具被告翟跃丽签名确认的称重单10份，收到条3份予以证明，被告翟跃丽主张其收到的散装水泥为412.24吨，袋装水泥为16吨，未提出相反证据证明其主张。原告张秀月主张散装水泥每吨价格为235元，袋装水泥每吨价格为265元，被告翟跃丽认可散装水泥中的133.055吨价格为220元每吨，下余322.795吨价格为225元每吨，袋装水泥价格为250元每吨。被告翟跃丽共给付原告张秀月钱、物共计27400元。下余货款被告翟跃丽至今未给付。被告翟跃丽向水泥厂交付押金3万元，押金凭条由原告张秀月持有。原告张秀月未提供证据证明被告河南麦肯特置业有限公司向其购买水泥。
一审法院认为，原告张秀月与被告翟跃丽达成买卖协议，并已实际履行，虽未签订书面合同，并不影响双方之间合同的成立，故应认定原告张秀月与被告翟跃丽之间已形成买卖合同法律关系。原告张秀月起诉要求被告翟跃丽给付货款，本院应予以支持。被告翟跃丽共欠原告货款81750.98元（133.055吨×220元+322.795吨×225元+29吨×250元－27400元，原告张秀月主张散装水泥每吨价格为235元，袋装水泥每吨价格为265元，未提供证据予以证明，故按被告翟跃丽认可的价格进行计算）。被告翟跃丽向水泥厂支付押金3万元，应由被告翟跃丽向水泥厂请求返还。原告张秀月未提供证据证明被告河南麦肯特置业有限公司为本案买卖合同的相对方，故对原告张秀月要求被告河南麦肯特置业有限公司承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告翟跃丽于本判决生效之日起五日内给付原告张秀月水泥款81750.98元；二、驳回原告张秀月的其他诉讼请求。
二审期间，上诉人翟跃丽新提供的证据是汇款凭证两份，2015年4月12日和8月25日和付给张秀月的两笔款共计10400元。证明：给张秀月付过钱。
被上诉人张秀月对证据发表质证意见是：这是给我的水泥钱，一审判决已经扣过这些钱。
原审被告麦肯特公司无意见。
本院对翟跃丽提供的证据经审核认为，该汇款凭证来源合法，真实有效，对其真实性予以采纳。
本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，原审判决翟跃丽支付张秀月水泥款81750.98元是否有事实和法律依据的问题，本案张秀月持有翟跃丽签字确认的称重条、收到条凭证，能够确认2014年12月至2015年9月，张秀月共向翟跃丽供货散装水泥455.85吨、袋装水泥29吨，根据翟跃丽自认的水泥价格，依法计算出张秀月向翟跃丽供货的水泥价值共计109150.98元。扣除张秀月自认翟跃丽给付的27400元（其中包括上诉人二审中提供的银行转账还款10400元），翟跃丽应付张秀月的货款为109150.98-27400=81750.98元，故原审判决翟跃丽支付张秀月水泥款81750.98元合法合理。关于上诉人翟跃丽提出其支付的货款要多于原审认定的27400元，仅欠被上诉人6万元货款的理由，因其未能提供证据支持其主张，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
综上所述，上诉人翟跃丽的上诉理由不能成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费60元，由上诉人翟跃丽负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨天兰
审判员 蒋家康
审判员 刘 兵
二〇一八年三月五日
书记员 王沛文
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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