黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑01民终964号
上诉人（原审被告）：哈尔滨交通集团公共交通有限公司，住所地哈尔滨市香坊区香滨路30号。
法定代表人：孙利君，董事长。
委托诉讼代理人：孙明德，男，1968年3月13日出生，汉族，该单位职员，住哈尔滨市香坊区。
委托诉讼代理人：孙金夫，男，1967年10月8日出生，汉族，该单位职员，住哈尔滨市动力区。
被上诉人（原审原告）：李敏，女，1973年4月11日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省绥化市北林区。
委托诉讼代理人：刘元红，黑龙江峰光律师事务所律师。
上诉人哈尔滨交通集团公共交通有限公司（以下简称公共交通公司）与被上诉人李敏公路旅客运输合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2017）黑0110民初4546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月16日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。
公共交通公司上诉请求：1.公共交通公司应承担30%的责任；2.追加交通事故的责任人丛士宝为本案的共同被告。事实和理由：一、李敏的受伤，是由于交通事故造成的，丛士宝负事故的主要责认，公共交通公司及司机赵忠国负事故的次要责任。公共交通公司不应当承担全部赔偿责任。公共交通公司没有违约行为，也不是由于公共交通公司的违约行为导致李敏的受伤。因此，公共交通公司应当按事故责任比例承担赔偿责任。二、一审没有追加丛士宝为共同被告，遗漏诉讼参加人，程序违法。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将侵权的第三人作为共同被告。公共交通公司在一审中已经提出追加丛士宝为共同被告的申请，一审法院却置之不理。一审判决遗漏了诉讼参加人，程序违法。
李敏辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，公共交通公司在运输途中导致李敏身体造成伤害，如公共交通公司认为应追加第三方承担赔偿责任，可以在对李敏进行赔偿后向第三方另行追偿。
李敏向一审法院起诉请求：1．判令公共交通公司赔偿李敏医疗费24,711.59元、住院伙食补助费4000元、营养费6000元、伤残赔偿金51,472元、误工费20,240元、店铺租金9445元、护理费20,200元、交通费801元、残疾器具辅助费140元、鉴定费3380元，公共交通公司已付10,000元，公共交通公司应赔偿李敏共计130,389.59元。
一审法院认定事实：2017年4月6日10时许，案外人丛士宝驾驶二轮电动车沿哈尔滨市道外区九道街由南向北逆向行驶，行驶至九道街××靖宇街交口时，与案外人赵忠国驾驶的黑Ａ×××××号“宇通”牌大型普通客车相撞，造成乘坐黑Ａ×××××号客车内的李敏受伤。事故发生后，李敏被送至医大一院救治，诊断为：多发外伤、左膝外伤、左侧胫骨平台骨折、左侧腓骨小头骨折住院治疗5天，花费医疗住院费4310.85元，又于2017年4月11日转院至骨伤科医院救治，诊断为：左胫骨平台骨折、左腓骨近端骨折、左膝内侧副韧带损伤，住院治疗:35天，花费医疗住院费18,954.74元。李敏两次住院共计40天（5天＋35天），花费医疗住院费23,265.59元（4310.85元＋18,954.74元），另花费门诊费1446元，共计花费医疗费24,711.59元（23,265.59元＋1446元），其中公共交通公司为李敏垫付医疗费I0,000元。李敏另外购不锈钢拐一付花费60元、膝关节固定带一个花费80元。该事故经哈尔滨市公安局交通警察支队道外大队作出哈公交（外）认字【2017】第2301040038号《道路交通事故认定书》认定，丛士宝负事故主要责任，赵忠国负事故次要责任，李敏、张水仙均无事故责任。赵忠国驾驶的肇事车辆的所有权人系本案被告，该肇事车辆使用性质系公交客运。另查明，李敏户籍在黑龙江省绥化市××长发镇××号，户口性质为农村户口。李敏从2015年起至案发时止一直在哈尔滨市道外区居住，其经常居住地应为哈尔滨市。事故发生前，李敏在哈尔滨人和春天购物广场负一层三厅142-1号从事购销服装工作。本案在审理过程中，经公共交通公司申请，本院经哈尔滨市中级人民法院司法技术处委托黑龙江新讼司法鉴定中心对李敏的伤残等级、护理时间及人员、误工期限、营养期限及标准进行司法鉴定。2017年10月10日黑龙江新讼司法鉴定中心作出黑新讼司鉴中心［2017］临鉴字第8-625号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人李敏左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折伴功能障碍为十级伤残；2.伤后1人护理3个月；3.误工期限为5个月；4.营养期为2个月，每天壹佰元人民币。鉴定费2700元、鉴定邮寄费50元由公共交通公司垫付。开庭审理前，公共交通公司向本院提出管辖权异议申请，以事故案发地在道外区靖宇街为由，提出管辖权异议，本院依法作出裁定，驳回公共交通公司对本案的管辖权异议，公共交通公司对该裁决不服，上诉于哈尔滨市中级人民法院，经哈尔滨市中级人民法院依法审理，对该案管辖权异议作出驳回公共交通公司上诉，维持原裁定。另查明，2016年黑龙江省省直机关一般工作人员出差伙食补助费标准为每人每日100元，2016年黑龙江省居民服务业及其他服务业平均工资为55,411元，2016年城镇居民年人均可支配收入25,736元：黑龙江省全省批发和零售业就业人员年平均工资48,576元。一审法院认为，本案法律关系存在违约责任与侵权责任竞合的问题，在开庭审理时，李敏明确向本院表示要求公共交通公司按照违约责任承担赔偿责任。李敏与公共交通公司之间的旅客运输服务关系，有李敏及公共交通公司的陈述和交警部门出具的《道路交通事故认定书》为证，依法成立。由于肇事车辆没有做到将李敏安全送达到目的地，致使李敏乘坐该车辆途中受伤，公共交通公司对此应承担违约赔偿责任。关于李敏诉请赔偿医疗费14,711.59元的问题，因根据李敏提供的住院医疗费票据显示，李敏在住院期间，共花费医疗费24,711.59元（23,265.59元＋1446元），故法院确认李敏花费医疗费24,711.59元，其中公共交通公司为李敏垫付医疗费10,000元，李敏剩余医药费14,711.59元（24,711.59元－l0,000元），应由公共交通公司赔偿原告医疗费。关于李敏诉请赔偿住院伙食补助费4,000元的问题，李敏伤后共住院40天，按照法律规定，住院伙食补助费标准可参照黑龙江省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元计算，故法院支持李敏的住院伙食补助费为4000元（40天*100元），故公共交通公司应赔偿李敏住院伙食补助费4000元。关于李敏诉请赔偿营养费6000元的问题，因有鉴定机构出具的鉴定意见为证，营养期为2个月，每天壹佰元人民币，法院支持原告营养费6000元（60天*100元），故公共交通公司应赔偿李敏营养费6000元。关于李敏诉请赔偿伤残赔偿金51,472元的问题，根据鉴定意见：被鉴定人李敏左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折伴功能障碍为十级伤残。结合2016年城镇居民年人均可支配收入25,736元计算，故本院支持李敏残疾赔偿金数额为51,472元（25,736元/年,20年*10%)，故公共交通公司应赔偿李敏伤残赔偿金51,472元。关于李敏诉请赔偿误工费20,240元的问题，因李敏未能提供有效的收入证明，根据其提供的证据显示，李敏在哈尔滨市从事经营购销服装行业，其误工费标准可参考黑龙江省全省批发和零售业就业人员年平均工资48,576元计算为宜，根据鉴定意见，误工期限为5个月，法院支持李敏的误工费为20240元（48,576元/年一12个月*5个月），故公共交通公司应赔偿李敏误工费20,240元。关于李敏诉请赔偿护理费20,200元的问题，根据《人身损害赔偿司法解释》第21条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因李敏未能提供护工从事护理十级伤残劳务报酬标准，对护理人员误工费可参照2016年黑龙江省居民服务业及其他服务业年平均工资55,411元计算，结合鉴定意见：伤后1人护理3个月。李敏的护理费应为13,852.75元（55,411元／年+12个月*3个月*1人）。故公共交通公司应赔偿李敏护理费为13,852.75元。关于李敏诉请赔偿残疾器具辅助费140元问题，结合鉴定意见，李敏为十级伤残，李敏购买不锈钢拐一付花费60元、膝关节固定带一个花费80元，属普通适用器具的合理花费。法院确认李敏花费残疾器具辅助费140元（60元＋80元），公共交通公司应赔偿李敏残疾器具辅助费140元。关于李敏诉请赔偿交通费801元的问题，因李敏未能提供实质有效的证据证明护理人员的交通费支出情况，故对护理人员发生交通费用可按每日3元计算，故法院支持李敏的交通费为l20元（3元／日*40天），公共交通公司应赔偿李敏交通费120元。关于李敏诉请赔偿鉴定费3380元的问题，该费用系由李敏单方委托哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心做鉴定产生的，且公共交通公司对李敏单方委托所作的鉴定意见有异议，法院对该鉴定机构作出的鉴定意见未予采信，故法院对李敏要求赔偿鉴定费3380元不予支持。关于李敏诉请赔偿店铺租金9445元的问题，李敏所述该项费用属误工成本，而法院已经对李敏误工费问题予以明确论述，故法院对李敏诉请赔偿店铺租金9445元不予支持。判决如下：一、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏医疗费l4,711.59元；二、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏住院伙食补助费4000元；三、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏营养费6000元；四、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏伤残赔偿金51,472元；五、公共交通公司于本判决生效后立即赔偿李敏误工费20,240元；六、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏护理费为13,852.75元；七、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏残疾器具辅助费l40元；八、公共交通公司于判决生效后立即赔偿李敏交通费l20元；九、驳回李敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2908元由李敏承担420元，由公共交通公司承担2488元。
二审期间双方当事人未提交新证据。
二审认定事实与一审认定事实一致。
本院认为，本案争议焦点为：1.是否应追加案外人丛士宝为本案被告；2.公共交通公司要求只承担本案赔偿数额的30%是否有法律依据。
（一）关于是否应追加案外人丛士宝为本案被告的问题。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”本案中，李敏因乘坐公共交通公司所有的客车，与公共交通公司之间形成了旅客运输合同，虽然其受伤系所乘客车与案外人发生交通肇事所导致，但是依照上述法律规定，李敏有权选择公共交通公司承担违约责任。一审时，李敏作为受害方已经明确选择公共交通公司应按照违约责任承担赔偿责任。案外人丛士宝并非本案旅客运输合同中的相对方，其对李敏不应承担违约责任，故一审法院未追加丛士宝为本案被告，并无不当。
（二）关于公共交通公司要求其只承担本案赔偿数额30%的问题。依照《中华人民共和国合同法》第二百九十条规定“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。”的规定，公共交通公司有义务将李敏安全运送到约定地点，李敏在运送过程中受伤，且公共交通公司亦未提交证据证明李敏对受伤存在故意，故公共交通公司存在违约行为，应对李敏承担全部的违约赔偿责任。公共交通公司要求其只承担本案赔偿数额30%的主张，是基于其在与案外人丛士宝道路交通事故责任纠纷中所应承担的责任比例提出的，因其该请求与本案纠纷并非同一法律关系，可另行解决。
综上所述，哈尔滨交通集团公共交通有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2488元，由哈尔滨交通集团公共交通有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨凤云
审 判 员 刘松涛
审 判 员 侯守东
二〇一八年二月二日
法官助理 李 晶
书 记 员 李 迪