山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终10522号
上诉人（原审被告）：平度市云山镇人民政府。
法定代表人：刘凯森，镇长。
委托诉讼代理人：孙成志，山东道本律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王新辉。
委托诉讼代理人：王新生。
原审被告：耿涛。
委托诉讼代理人：孙成志，山东道本律师事务所律师。
原审被告：张学远。
委托诉讼代理人：孙成志，山东道本律师事务所律师。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司平度支公司。
负责人：车洪尧，总经理。
原审被告：李法杰。
原审被告：青岛中天恒物流有限公司。
负责人：房秀玲，董事长。
委托诉讼代理人：刘杰、宋华波，山东劳谦律师事务所律师。
上诉人平度市云山镇人民政府（以下简称云山镇政府）因与被上诉人王新辉、原审被告耿涛、张学远、李法杰、中国人民财产保险股份有限公司平度支公司（以下简称保险公司）、青岛中天恒物流有限公司（以下简称物流公司）机动车交通事故责任纠纷，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283民初8280号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
云山镇政府上诉请求：撤销原审判决，依法对被上诉人王新辉的伤残等级、护理依赖程度重新鉴定，并对案件作出处理；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人经青岛青大司法鉴定所鉴定因交通事故致颈髓损伤遗留双下肢瘫为伤残四级，上诉人于2017年3月10日晚拍摄录像证明被上诉人能够自主站立、行走，该证据能够证明原鉴定结论确有错误。一审时，上诉人申请对被上诉人伤残等级、护理依赖程度重新鉴定，一审法院拒不重新鉴定，导致残疾赔偿金和护理费缺乏缺乏法律依据。
王新辉辩称：伤残鉴定是法院委托具有资质的鉴定机构做出的鉴定结论。上诉人从未对鉴定提出过异议，鉴定人出庭接受质询时也没有发现重新鉴定的法定事宜。上诉人提出重新鉴定无事实和法律依据。请求法院驳回上诉人的诉讼请求。
青岛中天恒物流有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
王新辉向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿医疗费195368.77元，复印费32元，护理费1093830元（161.42元×65天×2人＋161.42元×365天×20年,以原告主张的数额为准），交通费5762元，住宿费3332元，住院伙食费1300元（20元×65天）、残疾赔偿金610372元（43598元×20年×70%），被扶养人生活费395990元（28285元×14年×70%÷2人＋28285元×14年×70%÷2人＋28285元×14年×70%÷2人,以原告主张的数额为准），鉴定费4400元，辅助器具费6280元（1500元×4次＋拐杖280元），租床及气垫费960元，营养费4500元（150天×30元），后续治疗费17500元，精神抚慰金100000元，财产损失2180元，共计2442431.77元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年7月13日13时许，被告耿涛驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车（载耿恒利、段佳昊）沿309国道由西向东行驶至肇事处驶入对行车道，与对行李法杰驾驶的鲁Ｕ×××××号轻型厢式货车（载王新辉）相撞，致原告王新辉等人受伤。经平度市交警大队认定，耿涛承担事故的主要责任，李法杰承担事故的次要责任。王新辉、耿恒利、段佳昊不承担事故责任。
一审法院认定事实：1、关于事故责任问题。平度市公安局交警大队出具的事故认定书，是通过现场勘查、技术分析和有关检验、鉴定以及相关证据的分析判断得出的有关事故的基本事实、成因和当事人的责任的文书，被告物流公司虽提出异议，但未提交足以推翻该认定的证据，对其异议，法院不予采纳。2、关于被告李法杰、物流公司应否在本案中承担赔偿责任的问题。原审法院认为，被告李法杰系被告物流公司的工作人员，因执行工作任务造成他人损害，应由用人单位即被告物流公司承担责任，但原告王新辉亦系被告物流公司的工作人员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。被告物流公司答辩称作为原告王新辉的用工单位，对王新辉应承担的是工伤赔偿责任，在本案中不应再承担侵权责任，符合相关法律规定，法院予以支持，对其垫付的医疗费用原告应予返还。3、关于视频资料问题。原告对被告云山镇政府主张的拍摄时间为2017年3月10日提出异议，认为被告云山镇政府不能证明拍摄时间是在事故发生前还是事故发生后、四级伤残鉴定前还是鉴定后，系非法偷拍，涉及个人隐私，且被告云山镇政府提交视频时已超过举证期限，不应被采纳。经查，在被告云山镇政府提交的视频资料的原始拍摄设备上显示了拍摄时间为2017年3月10日，原告对拍摄时间提出异议未提交相应的反驳证据，法院不予支持；该视频拍摄的是原告在其妻子程莉开设的个体商店内（属营业场所）的活动，原告主张涉及个人隐私不能成立；被告云山镇政府提交该视频资料在被告物流公司申请提交新证据的举证期间内，原告主张已超过举证期限不属实，法院不予采纳。4、关于应否对原告的伤残等级和护理依赖程度进行重新鉴定的问题。2014年11月18日，青岛青大司法鉴定所鉴定认为：王新辉交通事故致颈髓损伤遗留双下肢瘫为伤残四级；住院期间建议为2人护理，出院后需1人长期护理；营养期限建议为150日；残疾器具建议使用轮椅1500元，5-7年更换一次；后续治疗费建议为15000-20000元人民币。2016年11月28日，莱西市中医医院司法鉴定所鉴定认为：王新辉的护理依赖程度为大部分护理依赖。被告云山镇政府提交了2017年3月10日晚拍摄的视频资料一份，认为原告王新辉现在已能自主站立、行走，所诉伤残等级、护理依赖程度均过高，申请重新鉴定。针对其异议，法院组织上述鉴定机构的鉴定人员出庭接受双方当事人的质询，对青岛青大司法鉴定所关于伤残等级的鉴定过程及结论未发现应当重新鉴定的法定事由，但莱西市中医医院司法鉴定所的鉴定人员吴建平当庭认可到原告家中进行活体检验时，联合署名出具鉴定报告的司法鉴定人张某并未到场，根据相关法律规定，该鉴定报告存在程序上的瑕疵，结合视频资料所反映的原告王新辉的近况，对莱西市中医医院司法鉴定所出具的有关原告王新辉的护理依赖程度为大部分护理依赖的鉴定报告，法院不予采纳，相应的鉴定费用亦不作处理,原告的护理期限可计算至被告云山镇政府拍摄视频资料的前一天（2017年3月9日）。关于伤残等级应否重新鉴定，原审法院认为，首先，伤残等级应该在治疗终结，伤残等级评定之日就已被固定下来，相应的残疾赔偿金的具体数额亦随之确定，而残疾赔偿金是对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿，即残疾赔偿金是一种财产损失，根据相关法律规定，把定残之日起的20年作为残疾赔偿金的计算年限,是一种定年限、定标准的赔偿，实质就是“定型化赔偿”；其次，残疾赔偿金的具体数额应直接取决于相关法律和司法解释的规定，与定残之后的各种意外因素是没有关联的，如果以诉讼期间受害人恢复情况的个体化差异来确定伤残等级，则诉讼期间的长短可能决定受害人获得残疾赔偿金数额的多少，这种情况显失公平，亦不符合立法的本意与精神；再次，青岛青大司法鉴定所关于王新辉伤残等级的鉴定报告，在2014年的庭审中，被告云山镇政府并未提出异议；如今经庭审质证和调查，无论从程序上、实体上，被告云山镇政府亦未提出该鉴定报告存在问题的事实及理由，因此，对被告云山镇政府要求重新鉴定伤残等级的要求，法院不予支持。5、关于应否支持原告按照新标准变更诉讼请求的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，相应的赔偿标准应按一审法庭辩论终结时的上一统计年度确定，但原告自愿放弃的部分，是对自己诉讼权利的处分，不违背相关法律规定，法院予以支持。6、关于财产损失2180元，原告未提交在事故中发生财产损失的证据，提交的手机购买收据非正式票据，且不能证明与本案存在关联性，被告亦提出异议，法院不予支持。7、关于精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费问题。原告因本次事故造成四级伤残，其请求赔偿精神抚慰金符合相关法律规定，但请求数额100000元过高，根据原告的年龄、伤残程度及无责等因素综合考虑，以50000元为宜；鉴定费，属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，是赔偿义务主体应当承担的法定义务；诉讼费根据有关规定，应由败诉方承担；保险公司答辩称对上述费用不予承担，无法律依据，法院不予采纳。
一审法院认为，平度市公安局交通警察大队出具的交通事故认定书，认定耿涛承担事故的主要责任，对于原告的合理经济损失，以被告耿涛承担70%的赔偿责任为宜，但其系被告云山镇政府的驾驶员，在执行工作任务时造成他人损害，应由用人单位即被告云山镇政府承担侵权责任；被告张学远仅系事故车辆鲁Ｂ×××××号小型普通客车的登记车主，非该车辆实际所有人，原告亦未提交相应的证据证实其对事故的发生存在过错，要求其承担赔偿责任于法无据，法院不予支持。由于被告云山镇政府所有的鲁Ｂ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保交强险和10万的商业第三者责任险附加不计免赔险，对于原告的合理损失，应首先由被告保险公司在交强险各分项责任限额内承担赔偿责任，自费药应首先在医疗费用责任限额内赔偿；超出部分由被告保险公司在10万的商业第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任，再超出部分由被告云山镇政府按既定比例承担，对其垫付的费用应予兑除。因本次事故造成多人受伤，被告保险公司已经按照本院判决在交强险范围内支付给李法杰60000元，在商业险范围内支付给李法杰50000元，被告保险公司只需在交强险和商业险剩余限额内承担赔偿责任。
综上，原告王新辉的合理损失明细如下：医疗费195368.77元，复印费32元，护理费225826.58元[161.42元×65天×2人＋161.42元×1269天（自2013年9月17日至2017年3月9日）]，交通费5762元，住宿费3332元，住院伙食费1300元，残疾赔偿金1006362元（43598元×20年×70%＋被扶养人生活费395990元），辅助器具费1780元（轮椅1500元＋拐杖280元），租床及气垫费960元，营养费4500元，后续治疗费17500元，精神抚慰金50000元，共计人民币1512723.35元。上述损失，应当由被告保险公司首先在交强险医疗费用责任限额内赔偿5000元（含自费药），在死亡伤残责任限额内赔偿55000元（含精神损害抚慰金50000元），共计60000元；超出部分1452723.35元的70%计款1016906.35元，由被告保险公司在10万的商业第三者责任险限额内赔偿50000元，剩余损失966906.35元由被告云山镇政府承担，兑除其垫付的75000元，被告云山镇政府还应赔偿给原告891906.35元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司平度支公司在交强险责任险额内赔偿原告王新辉经济损失60000元，于判决生效后十日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司平度支公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告王新辉经济损失50000元，于判决生效后十日内付清。三、被告平度市云山镇人民政府赔偿原告王新辉经济损失891906.35元。四、原告王新辉返还被告青岛中天恒物流有限公司垫付医疗费用112726.77元，从上述被告保险公司的赔偿款中支付。五、驳回原告王新辉对被告耿涛、张学远、李法杰、青岛中天恒物流有限公司的诉讼请求。六、驳回原告王新辉的其他诉讼请求。
二审期间，各方当事人未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的焦点问题是：一、王新辉的残疾等级是否要重新鉴定；二、原审法院认定的护理费是否正确。
关于焦点问题一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”这是关于法律规定关于重新鉴定的事由，出现上面任何一种理由，当事人都可以申请重新鉴定，人民法院应当准许。如果鉴定结论不具有上述严重问题，只是存在某种缺陷，则可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。具体到本案，王新辉于2013年7月13日发生道路交通事故，2014年9月25日原审法院委托莱西市中医院司法鉴定所对王新辉进行鉴定，鉴定结论为四级伤残，住院期间需2人护理，出院后需1人护理365日。因云山镇政府对该鉴定不服要求重新鉴定，2014年11月18日原审法院委托青岛青大司法鉴定所重新鉴定，结论是王新辉交通事故致颈髓损伤遗留双下肢瘫为伤残四级；住院期间建议为2人护理，出院后需1人长期护理。本院认为，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》总则部分关于评定时机的规定，评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》规定，道路交通事故受伤人员治疗终结时间应按照实际治疗终结时间认定，脊髓不全性裂伤（残留部分感觉或运动功能障碍）的伤治疗终结最长时间为12个月。青岛青大司法所在王新辉受伤后一年后进行鉴定，评定时机符合治疗终结临床效果稳定的规定。另，《道路交通事故受伤人员伤残评定》的伤残评定原则是以人体伤后治疗效果为人体伤后治疗效果为依据。解放据四O一医院出院诊断是：1.颈髓损伤（颈3/4）；2、颈椎间盘突出症（颈3/4）；3.股骨干粉碎性骨折（双侧）4.足多发骨折脱位（右）；5.胫骨远端骨折（左）；6、全身多处皮肤及软组织挫裂伤。青岛青大司法鉴定所根据王新辉病历及相关影像学资料，结合法医临床检验结果，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》4.4.1.d“偏瘫或截瘫（肌力4级以下）”之规定认定损伤构成4级。上诉人依据事后录像显示被上诉人已经可以站立行走主张鉴定结论不能作为证据使用。本院认为，青岛青大司法鉴定说依据偏瘫或截瘫（肌力4级以下）之规定认定损伤构成4级。肌力是指肌肉主动运动时的力量、幅度和速度。根据肌力的情况分为0-5级。0级完全瘫痪，测不到肌肉收缩；1级仅侧到肌肉收缩，但不能产生动作；2级肢体能在床上平行移动，但不能抵抗自身力量，即不能抬离床面；3级肢体可以克服地心引力，能抬离创面，但不能抵抗阻力；4级肢体能做对抗外界阻力的运动，但不完全；5级肌力正常。不同程度的肌力减退可以分为完全瘫痪和不完全瘫痪。王新辉鉴定时肌力4级，具备对抗外界阻力运动的能力，即经过恢复性治疗王新辉具备站立行走的可能性。上诉人提交的录像是在事发三年半以后拍摄，被上诉人经过恢复性治疗后能够行走并不能否认鉴定结论的正确性。一审期间，原审法院已经组织鉴定人和某当事人对鉴定结论予以质证，鉴定人对上诉人提出的问题也已明确答复。本院认为，青岛青大司法鉴定所是原审法院依法委托，鉴定机构和鉴定人员具备相关资质，鉴定程序符合法律规定，鉴定结论依据充分。上诉人提交的证据不能推翻鉴定意见，本院对青岛青大司法鉴定所司法鉴定意见书予以采信。
关于焦点问题二。无论是原审法院委托莱西市中医院司法鉴定所鉴定意见，还是原审法院委托青岛青大司法鉴定所重新鉴定意见，均认为王新辉住院期间建议为2人护理，出院后需1人护理。因莱西市中医院司法鉴定所鉴定程序存在瑕疵，原审法院对护理依赖程度的鉴定意见不予采信正确。考虑到王新辉受伤后确实需要护理，且身体恢复情况和恢复期限存在不确定性，导致对护理期限的认定具有不确定性。上诉人提交的录像显示被上诉人在2017年3月9日可以行走，不能据此推断2017年3月9日前被上诉人就已经恢复到可以自行行走的程度，且无需护理。原审法院护理期限计算至2017年3月8日是根据现有证据作出的推断，较为符合实际情况，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12719元，由平度市云山镇政府负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨海东
审判员 于水清
审判员 鲁 宇
二〇一七年十二月二十五日
书记员 李 勇