安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终5175号
上诉人（原审原告）：安徽雷鸣红星化工有限责任公司，住所地安徽省肥东县众兴乡，统一社会信用代码9134012266143595XP(1-1)。
法定代表人：徐先俊，董事长。
委托诉讼代理人：李传平，安徽润天(上海)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄胜春，安徽润天(上海)律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：罗志龙，男，汉族，1969年3月21日出生，住安徽省合肥市瑶海区，
委托诉讼代理人：田方方，安徽国天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：方宏图，安徽国天律师事务所律师。
上诉人安徽雷鸣红星化工有限责任公司（以下简称雷鸣公司）因与被上诉人罗志龙劳动争议纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2017）皖0122民初281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人雷鸣公司的委托诉讼代理人李传平、黄胜春、被上诉人罗志龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷鸣公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判不支付2015年1月至2015年4月期间的生活费以及不支付解除劳动合同经济补偿金。事实与理由：1、罗志龙自2014年12月起无关离职，雷鸣公司于2015年4月28日、2016年7月4日分别通知罗志龙到岗，罗志龙均未到岗。罗志龙这一长期旷工行为违反了公司的规章制度，雷鸣公司据此解除双方之间的劳动关系符合法律规定；2、雷鸣公司不存在安排罗志龙待岗的事实，罗志龙自2014年12月起就未到雷鸣公司上班，此后一致处于旷工状态。罗志龙如坚持认为待岗，应提供证据证明。
罗志龙辩称，2014年底，雷鸣公司因为新生产线搬迁和经济效益不好的原因，短信通知罗志龙待岗，并承诺为罗志龙购买社保，该事实有短信和参保证明予以证实，雷鸣公司解除双方劳动关系违反法律规定，应支付经济补偿金。
雷鸣公司向一审法院起诉请求：不支付罗志龙生活费4410元、不支付经济补偿金40280元。
一审法院查明：罗志龙于1990年5月进入安徽省红星机械厂从事火工品装配工作，2007年9月被安排到雷鸣公司工作。2010年之后，双方共签订了二份劳动合同，第一份劳动合同于2010年6月15日签订，约定：合同期自2010年6月15日至2013年6月14日，工资1319元/月；第二份劳动合同于2013年6月15日签订，约定：合同期自2013年6月15日起，为无固定期限，工资2200元/月。两份劳动合同第九条均约定：“在合同期内，甲乙双方必须依据有关法律、法规和规章规定，按时足额向社会保险机构缴纳各项社会保险费，其中依法应由乙方（即劳动者）缴纳的部分，由甲方（即用人单位）从乙方（即劳动者）工资报酬中代扣代缴”。在2009年11月30日至2010年11月29日、2011年3月10日至2012年3月9日、2012年3月10日至2013年3月9日期间，双方签订了《职工离职协议书》，约定双方须严格遵照雷鸣公司关于职工协议离职的有关规定执行。2014年12月，罗志龙未再到单位上班。2015年4月28日，雷鸣公司发出声明，要求罗志龙五日内到岗，否则解除劳动合同，但罗志龙并未到岗，公司也未解除劳动合同。同年8月8日，雷鸣公司通知罗志龙接到通知三天内回公司办理相关手续。2016年7月4日，雷鸣公司再次发出通知，要求罗志龙于2016年7月10日前到岗，逾期作旷工处理，旷工达到规定天数将解除劳动合同。罗志龙收到通知后因对公司的岗位安排不满意，双方经协商未达成一致意见，故仍未到岗。2016年8月11日，雷鸣公司通过EMS方式向罗志龙送达解除劳动合同的决定。双方产生纠纷，罗志龙向安徽省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，后雷鸣公司不服该仲裁委员会的裁决，一审法院提起诉讼。
另查明：罗志龙工资支付情况为：罗志龙的实发工资自2013年6月15日至2014年11月累计为38272.03元。
社会保险缴纳情况为：雷鸣公司一直为罗志龙缴纳社会保险费用至2016年8月。
一审认为，本案的争议焦点：
1、雷鸣公司是否应当支付罗志龙2014年12月至2015年4月期间的生活费。罗志龙在仲裁时自认雷鸣公司在2015年初安排其待岗，2015年4月28日，雷鸣公司发出声明，要求罗志龙五日内到岗，故该院认定罗志龙的待岗期间为2015年1月至2015年4月，雷鸣公司应当发放此段期间的生活费3528元（1260元/月×70%×4个月）。
2、雷鸣公司是否应当支付罗志龙经济补偿金。因劳动者长期不在岗，雷鸣公司发通知要求劳动者限期到岗，但劳动者拒绝上岗，后雷鸣公司以劳动者旷工为由解除劳动合同，双方发生争议，合同现已实际无法履行，且不能继续履行的责任不能归责于某一方，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同，且劳动者拒绝到岗，可视为双方一致同意解除劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金，该院认可仲裁庭裁决的经济补偿金数额40280元。
罗志龙经一审法院传票传唤，未到庭参加诉讼，该院依法缺席审理。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、安徽雷鸣红星化工有限责任公司支付罗志龙2015年1月至2015年4月期间的生活费3528元；二、安徽雷鸣红星化工有限责任公司支付罗志龙解除劳动合同经济补偿金40280元；以上二项共计43808元，限于判决生效之日起十日内一次性付清；三、驳回安徽雷鸣红星化工有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由安徽雷鸣红星化工有限责任公司负担。
二审期间，双方当事人均未提供新证据。对一审查明事实本院予以确认。
二审另查明:罗志龙向安徽省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：雷鸣公司支付违法解除劳动关系赔偿金246233.78元，支付拖欠工资37217.72元、年休假工资14659.5元，加班工资75054.4元、违法解除劳动合同代通知金4245.41元、律师费用3000元。该仲裁委于2016年12月1日作出（2016）皖劳仲裁字381号仲裁裁决：雷鸣公司支付罗志龙2014年12月至2015年4月的生活费4410元、经济补偿金40280元。
本院认为，关于待岗生活费，双方在诉讼中均认可2014年，雷鸣公司根据政府管理要求，搬迁厂址，革新生产线。因雷鸣公司该生产经营状况的改变，罗志龙自2014年12月起未再上班，雷鸣公司继续为罗志龙缴纳社会保险，此后雷鸣公司通知罗志龙到岗，雷鸣公司该缴纳社会保险和通知罗志龙到岗的行为可以印证罗志龙主张的其自2014年12月起未上班行为系雷鸣公司安排待岗，一审判决雷鸣公司支付罗志龙待岗期间生活费未有不当。2015年4月28日及该日之后，雷鸣公司多次通知罗志龙到岗，罗志龙未到岗，故2015年4月28日以后的期间不应属于待岗期间，罗志龙要求支付2015年4月之后的待岗生活费，本院不予支持。
关于经济补偿金，本案中罗志龙待岗及雷鸣公司通知罗志龙到岗后，罗志龙未实际到岗的原因系雷鸣公司生产经营状况发生变化，雷鸣公司与罗志龙未能就新的岗位及工资待遇问题未能达成一致，导致双方劳动关系的解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项的规定，雷鸣公司应支付罗志龙经济补偿金。对于一审认定的经济补偿金数额40280元，本院予以认同。雷鸣公司上诉要求改判不支付罗志龙经济补偿金缺乏事实与法律依据，本院均不予支持。
综上，雷鸣公司的上诉理由均不能成立，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由安徽雷鸣红星化工有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陆建群
审判员 方玮韡
审判员 余海兰
二〇一七年九月二十日
书记员 鲍晶晶
附相关法律法规：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审