四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乐民终字第51号
上诉人（原审被告）：乐山市东方不锈钢制品厂，住所地：四川省乐山市沙湾区嘉农镇腾飞路2号，组织机构代码：69483395-4。
投资人：曾凯妮，厂长。
委托代理人：曾光良，该厂副厂长。（一般代理）
委托代理人：李卫东，四川齐天律师事务所律师。（特别授权）
被上诉人（原审原告）：杨中华，男，1974年10月30日出生，汉族。
委托代理人：张建清，乐山市沙湾区正大法律服务所法律工作者。（特别授权）
上诉人乐山市东方不锈钢制品厂（以下简称东方不锈钢厂）为与被上诉人杨中华劳动争议纠纷一案，不服四川省乐山市沙湾区人民法院（2014）沙湾民初字第835号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：杨中华于2012年11月15日与东方不锈钢厂签订1年固定期限的劳动合同，合同期限从2012年11月15日起至2013年11月14日止。合同期满前，杨中华、东方不锈钢厂双方于2013年11月12日续订了为期3年固定期限的劳动合同，合同期限从2013年11月14日起至2016年11月15日止。杨中华在东方不锈钢厂处工作期间，实行计件工资制。2012年11月、2013年1月、2月的社会保险费由东方不锈钢厂通过“社保补贴”以工资形式支付给杨中华。东方不锈钢厂为杨中华缴纳了2013年4月至2014年6月的社会保险费。2014年6月17日，东方不锈钢厂召开会议讨论，对因杨中华擅自离岗造成经济损失，决定扣罚杨中华班组5，000.00元的处罚意见。2014年7月2日，杨中华以东方不锈钢厂未依法为其缴纳社会保险为由，向东方不锈钢厂提出解除劳动关系。2014年7月8日，东方不锈钢厂同意解除劳动关系，且支付杨中华工资5，991.00元。杨中华于2014年7月16日向沙湾区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，仲裁请求为：1、东方不锈钢厂支付杨中华经济补偿金24，000.00元；2、东方不锈钢厂返还违法克扣杨中华的2014年6月工资5，000.00元。仲裁期满后，仲裁机构逾期未作出裁决，杨中华以仲裁相同的请求事项向本院提起诉讼。
另查明，2013年7月至2014年6月杨中华工资发放情况，即2013年7月工资为4，284.00元，8月工资为4，284.00元，9月工资为4，286.00元，10月工资为4，284.00元，11月工资为4，284.00元，12月工资为4，234.00元（银行转发4，212.00元，现金发放22元），2014年1月工资为4，257.00元，2月工资4，574.00元，3月工资为4，573.00元，4月工资为4，575.00元，5月工资为4，574.00元，6月工资为5，991.00元。杨中华2013年7月至2014年6月的月平均工资为4，516.67元（12个月的总收入54，200.00元÷12个月＝4，516.67元）。
原审法院审理认为：该案争议的焦点：
一、关于经济补偿金的问题。
该案杨中华、东方不锈钢厂双方于2012年11月15日签订劳动合同，并于同日实际建立用工关系。在劳动合同履行过程中，东方不锈钢厂通过“社保补贴”以工资形式向杨中华支付了2012年11月、2013年1月、2月的社会保险费。其后，东方不锈钢厂为杨中华缴纳了从2013年4月起至2014年6月的社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。故用人单位为职工办理缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，单位应当为职工办理参加社会保险手续并为职工缴纳社会保险费。本案现有证据不能证明东方不锈钢厂支付了杨中华2012年12月、2013年3月的社会保险费，且东方不锈钢厂把应为杨中华缴纳的社会保险费以工资形式支付给杨中华，不符合相关法律规定。故杨中华以东方不锈钢厂未依法为杨中华缴纳社会保险费为由，向东方不锈钢厂主张解除劳动合同，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可要求解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。该案，杨中华、东方不锈钢厂之间劳动合同于2014年7月8日解除，杨中华在解除劳动关系前12个月的月平均工资为4，516.67元，杨中华在东方不锈钢厂处工作年限为1年7个月，经济补偿金应按两个月工资标准支付。故东方不锈钢厂应支付杨中华经济补偿金9，033.34元（4，516.67元／月×2月＝9，033.34元）。庭审中，东方不锈钢厂认为应杨中华自己要求，东方不锈钢厂将应缴纳的社会保险费以“社保补贴”计入工资支付给杨中华，现杨中华提出解除劳动关系已过一年的仲裁时效，杨中华要求支付经济补偿金无事实和法律依据。因《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案杨中华根据该规定向东方不锈钢厂提出解除劳动合同后及时主张支付经济补偿金，该项权利主张并未过一年的仲裁时效。且东方不锈钢厂未提供证据证明是杨中华要求东方不锈钢厂通过“社保补贴”以工资形式支付杨中华社会保险费，故东方不锈钢厂的辩解意见无事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于杨中华主张东方不锈钢厂返还克扣其2014年6月工资5，000.00元的问题。
审理中，杨中华陈述其在东方不锈钢厂处工作期间，东方不锈钢厂支付其双份工资，杨中华的计件工资为12，000.00元至13，000.00元左右，双方在解除劳动关系时，东方不锈钢厂扣罚了杨中华2014年6月份工资5，000.00元。东方不锈钢厂辩解不存在支付杨中华双份工资的情况，虽东方不锈钢厂曾开会讨论决定扣罚杨中华班组5，000.00元工资，但在杨中华、东方不锈钢厂解除劳动关系结算工资时，并未扣罚杨中华工资，实际支付杨中华2014年6月工资5，991.00元。东方不锈钢厂为支持其辩解提供了工资转账凭证、职工工资表和结算工资领款单加以证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。杨中华主张其月工资收入12，000.00元至13，000.00元左右，并要求东方不锈钢厂返还被扣罚的工资5，000.00元，但其未提供证据证明东方不锈钢厂支付其双份工资和东方不锈钢厂实际已扣罚杨中华6月工资5，000.00元的事实，应由杨中华承担举证不能的不利后果。故对杨中华的该项诉讼请求，不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、乐山市东方不锈钢制品厂于本判决生效后十日内支付杨中华经济补偿金9，033.34元；二、驳回杨中华的其他诉讼请求。该案案件受理费5元（减半收取），由乐山市东方不锈钢制品厂负担（杨中华已预交，由乐山市东方不锈钢制品厂于本判决生效后十日内直接支付给杨中华）
上诉人乐山市东方不锈钢制品厂不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一，被上诉人要求支付经济补偿金超过诉讼时效。上诉人未缴纳社会保险的时间是2012年11月至2013年3月，被上诉人签字领取工资的工资表明确了社会保险费以现金形式发放，被上诉人知道未购买保险的事实，其于2014年7月提出解除劳动合同已超过诉讼时效，应据此驳回被上诉人的起诉。经济补偿金适用的情形应当在知道或应当知道时主张权利；二，被上诉人主动解除关系，不应支付被上诉人经济补偿金。双方系协商一致解除劳动关系，2014年7月6日，被上诉人与上诉人结清工资，双方再无劳动关系的权利与义务，已经不存在的劳动关系不能再次解除；三，被上诉人要求支付经济补偿金具有恶意。被上诉人明知用人单位以现金形式替代社会保险金没有提出任何异议，接受了用人单位的现金形式补贴，在解除劳动关系后又主张经济补偿金，违背了诚实信用原则。据此，乐山市东方不锈钢制品厂请求二审法院依法改判为上诉人不承担解除劳动合同经济补偿金，由被上诉人承担诉讼费用。
被上诉人杨中华答辩称：双方解除劳动关系时，被上诉人就有权利主张经济补偿金，不存在超过诉讼时效的问题。一审中，被上诉人并未要求上诉人补缴社保，一审法院根据当事人的诉请进行审理是合法的。上诉人存在没有为被上诉人缴纳社会保险费的事实，根据劳动法和劳动合同法的规定，缴纳社会保险是用人单位法定义务，不能以现金形式发放，被上诉人在双方解除劳动关系时主张经济补偿金不存在主观恶意。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处恰当，应予维持。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：上诉人乐山市东方不锈钢制品厂与被上诉人杨中华于2012年11月15日、2013年11月12日签订书面劳动合同，双方形成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”用人单位为职工办理缴纳社会保险费系用人单位的法定义务。上诉人与被上诉人在劳动合同履行过程中，2012年11月，2013年1月、2月上诉人应为被上诉人缴纳的社会保险费通过“社保补贴”作为工资形式发放给被上诉人，未为被上诉人缴纳社会保险费。2012年12月，2013年3月，上诉人既未给被上诉人办理缴纳社会保险费，也未提供证据给被上诉人发放“社保补贴”，存在未依法为被上诉人缴纳社会保险费情形，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”，同时根据该法第四十六条第（一）项规定，“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。本案劳动争议发生后，被上诉人即向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并向一审法院诉讼主张权利，并未超过法律规定的仲裁时效期间。据此，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。上诉人以被上诉人主动解除劳动关系，不应支付其经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处恰当，上诉人的上诉理由和请求均不能成立。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件诉讼费10元，由乐山市东方不锈钢制品厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 锦
审判员 李少伟
审判员 王小萍
二〇一五年五月十一日
书记员 荆 勤
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条【基金来源】社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。