湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终74号
上诉人（原审原告）：新化世茂商业管理有限公司。住所地新化县。
法定代表人：邹联章，该公司董事长。
委托诉讼代理人：田向葵，该公司总经理助理。
委托诉讼代理人：曾德林，该公司法律顾问。
上诉人（原审被告）：曾喜丽，女，1980年7月18日出生，汉族，居民，户籍地涟源市，住新化县。
上诉人新化世茂商业管理有限公司与上诉人曾喜丽劳动争议纠纷一案，均不服新化县人民法院（2017）湘1322民初1688号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
新化世茂商业管理有限公司上诉请求：1、请求撤销新化县人民法院（2017）湘1322民初1688号民事判决第二条“由原告新化世贸商业管理有限公司在判决生效后五日内支付被告曾喜丽7350元的经济补偿金。”；2、涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人根据公司实际情况，在企业内部调整被上诉人工作岗位，属于正常的企业管理行为，并无不妥。2017年1月，上诉人因市场原因，经营无法继续，原经营业主离开公司后，公司不得已进行运营重组。为此，上诉人对原公司员工需要根据实际情况调整岗位，收银员岗位从2016年12月份18个减到3个。2017年1月20日，上诉人公司决定将曾喜丽从收银部调到营运部工作。2017年1月31日公司对曾喜丽下达了书面通知书，要求其于2月1日去营运部报到。2、收银员不是特殊工种，收银员改营业员没有损害其合法权益，不违法。上诉人公司根据实际需要，适当调整一下曾喜丽的工作岗位，没有什么不妥。从收银部调到营运部，工作场所、上班时间、劳动强度、工资、保险待遇等都没有明显变化，公司没有损害曾喜丽的合法权益。根据《劳动法》的立法宗旨，只要“劳动者的合法权益”没有发生明显改变，就不认为改变了劳动合同的内容。3、曾喜丽严重违纪的事实客观存在。2017年1月20日，上诉人因公司运营需要，对收银部员工进行岗位调整，并对曾喜丽下达书面通知。但曾喜丽对公司收银主管多次通知置之不理，对公司三份书面文件规定视而不见，不办理任何请假手续，从2017年2月5日至3月13日，连续四十余天不打卡，不上班，严重违反了公司规章制度。4、上诉人根据公司制度，根据公司《员工手册》辞退严重违纪员工，是企业管理的需要。5、上诉人公司解除曾喜丽的劳动合同符合《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、第二十五条第二款之规定。从2017年2月5日至3月13日，曾喜丽拒绝接受公司岗位调整，也未从事收银工作，连续四十余天不上岗接受工作。上诉人依据公司规章制度、公司《员工手册》、曾喜丽的《入职承诺》、《劳动法》第二十五条的规定，解除被上诉人的劳动合同是合法行为。综上，上诉人依据《劳动法》第二十五之规定解除与曾喜丽的劳动合同是为了严肃公司纪律，是企业管理的需要。一审判决适用法律不当，请求二审法院依法改判。
曾喜丽辩称：上诉人公司的调岗是经营管理层为了经营利润最大化而裁减部分人员，并不属于《劳动合同法》所规定的无法继续履行的情形。另公司变更合同所约定的岗位、工资、报酬应以书面形式通知，但公司没有书面通知。其次，公司规章制度没有通过职工大会通过，其有效性不足。公司将答辩人调动到二楼哲迪私人柜台，劳动主体发生了变化。因此公司的调岗是不合理的。
曾喜丽上诉请求：1、依法撤销新化县人民法院（2017）湘1322民初1688号民事判决。2、依法改判被上诉人公司支付拖欠上诉人曾喜丽2月-3月15日的工资3150元，2016年12月份餐补100元，2016年底双薪1800元，合计人民币5050元。3、依法改判被上诉人公司继续履行合同并支付上诉期间所有工资损失以及补缴上诉期间各项保险。4、本案一切费用由被上诉人公司承担。事实和理由：1、上诉人于2013年10月11日与被上诉人签订第一份固定期限合同至2014年10月10日，2014年9月1日上诉人与被上诉人续签订第二份固定期限劳动合同，合同约定期限为2014年10月11日至2017年10月11日，合同约定岗位为收银员。2、公司单方提供的考勤说法不是事实，并有篡改，同时没有提供原始打卡记录，上诉人2月5日正常轮休，2月6日上班突然收到口头推荐去商场私营老板处卖衣服的消息，经沟通得知要么去要么自离，上诉人提出如果待遇不变，合同继续有效，临时异动愿意配合，但遭到拒绝，上诉人请求公司出示书面调岗也遭拒绝，在此期间公司以取消指纹打卡、拒发劳动工具等手段想达到迫使员工自离的目的。但上诉人仍坚持每天在合同约定岗位报到上班，坐在收银台无法进行收银工作，是公司违约不提供合同约定的劳动条件、劳动工具造成的结果。2月6日至今，上诉人没有收到被上诉人发出的任何书面调岗通知单之类的物品，法院判决书上所提及的003、004号通知单，是何人何时何地给上诉人的有待查证。3、公司在解除劳动合同时并不属于《劳动法》第四十条第三款所提及的客观情况发生巨大变化导致合同无法履行的情形。当时收银部人员部分留岗、部分可内调、部分裁员，裁员时没有统一的标准、依据、方案，被上诉人对上诉人没有考虑留岗也没有协商变更合同，也没有协商解决合同，而是主管强制推荐上诉人去私人老板处卖衣服，这不属于内部调岗，实质就是违法解除劳动合同。2月6日到3月13日上诉人曾喜丽每天在合同约定岗位报到上班，不存在需要办理请假手续，公司因提供上诉人的原始打卡记录，及商场员工通道入口、金库入口、302收银台监控查看，上诉人是否有去过公司，公司在解除劳动合同前没有提前一个月书面通知上诉人也没有另支付一个月工资或者经济补偿之类给上诉人。综上，被上诉人发出的解除劳动合同通知书的内容及程序，都不合理合法，请求法院支持上诉人全部诉求。
新化世茂商业管理有限公司辩称：合同在一审中已经明确不再继续履行，合同不能继续履行。
新化世茂商业管理有限公司向一审法院起诉请求：依法判决原告不应与被告继续履行劳动合同至2017年10月11日止。
一审法院认定事实：1、被告曾喜丽与湖南世贸友阿商业管理有限公司曾于2013年10月11日签订劳动合同，合同期限从2013年10月11日到2014年10月10日止。2014年9月1日湖南世贸友阿商业管理有限公司与被告曾喜丽签订劳动合同，合同期限从2014年10月11日起至2017年10月11日止。根据劳动合同的约定，被告曾喜丽的工作岗位为收银员，月基本工资为1600元；2、2017年1月1日，湖南世贸友阿商业管理有限公司变更为新化世贸商业管理有限公司；3、2017年1月20日，原告新化世贸商业管理有限公司决定：因公司营运需要，收银部员工要进行岗位调整。2017年1月31日，原告新化世贸商业管理有限公司向收银部下发世茂行字003号公司员工岗位调动通知单，该通知内容为：因工作需要，经2017年1月20日会议研究决定，收银部曾喜丽同志调营运部工作，请你部通知曾喜丽同志于2017年2月1日到运营部报到。因双方就调岗的相关事宜未协商好，2017年2月16日，原告新化世贸商业管理有限公司又向曾喜丽下达世茂行字004号职工告知书，内容为：公司因经营需要，经2017年1月20日工作会议研究，决定调你去营运部工作，并于2017年1月31日正式下达调动通知。之后公司多次催你去营运部上班，截至2017年2月20日，你既未办理请假手续，又未去营运部上班，属于无组织的违纪行为，请你务必于2017年2月20日之前去营运部报到，否则，视为自动辞职。2017年3月13日，原告新化世贸商业管理有限公司向曾喜丽下达了世贸006号解除劳动合同通知书，通知书的内容为：你与公司签订的劳动合同，期限自2014年10月11日至2017年10月11日，因你不服从工作安排，公司于2017年2月16日下达书面通知书，限你于2017年2月20日前到营运部报到，逾期未报到视为自动辞职。截至2017年3月13日止，你未去报到，又未办理相关请假手续，公司根据你的实际表现，决定解除劳动合同。请你务必于2017年3月15前和公司行政部办理合同解除手续；4、被告曾喜丽于2017年3月13日向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决新化世贸商业管理有限公与曾喜丽履行劳动合同，支付2017年2月工资1980元，2017年3月1日至3月13日工资860元，2016年12月、2017年1月、2月餐补共计300元，2016年年终奖1800元。2017年6月1日，新化县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字（2017）第16号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申诉人与申诉人继续履行劳动合同至2017年10月11日止；二、驳回申诉人的其他仲裁请求。当事人如不服本裁决，可自收到裁决书之日起15日内向当地人民法院起诉。逾期未起诉的，本裁决书即发生法律效力；5、原、被告认可原告的基本工资加上补贴和年终奖平均月工资收入为2100元。
一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月的工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。2017年1月，原告新化世贸商业管理有限公司因市场原因，需裁撤收银员，通知被告曾喜丽由收银员岗位调至营运部工作，应视为对劳动合同内容的调整，当双方就岗位调整达不成协议时，根据上述规定，原告新化世贸商业管理有限公司可以解除与被告曾喜丽的劳动合同，故原告新化世贸商业管理有限公司请求判决不应与被告曾喜丽履行劳动合同至2017年10月11日的理由成立，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据上述法律的规定，原告应当向被告支付经济补偿金，被告在原告处工作的期限自2013年10月11日至2017年3月13日，共计三年五个月，故原告应向被告支付三个半月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得的工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。因原、被告均认可被告的基本工资加上补贴和年终奖平均月工资收入为2100元，故原告应支付被告经济补偿7350元（计算式：2100元×以3.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款（三）项、第四十六条第一款（三）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、湖南世贸友阿商业管理有限公司与被告曾喜丽于2014年9月1日签订的劳动合同（从2014年10月11日起至2017年10月11日止）不再履行；二、由原告新化世贸商业管理有限公司在判决生效后五日内支付被告曾喜丽7350元的经济补偿金。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告新化世贸商业管理有限公司与被告曾喜丽各负担5元。
二审期间，上诉人新化世贸商业管理有限公司向本院提交了证人杨某的证言一份，拟证明公司下发了书面调岗通知，并要求公司管理人员刘外珍及时通知了曾喜丽。曾喜丽经质证后认为，该证据的真实性不确定，是上诉人公司内部的证据。本院对上述证据结合一审已查明的案件事实予以综合认定。
经审理查明，本院确认一审判决查明的案件事实。
本院另查明，至2017年2月15日，上诉人曾喜丽未再去被上诉人公司上班。
本院认为，本案上诉人新化世贸商业管理有限公司与上诉人曾喜丽于2017年2月因公司收银岗位减少而就岗位调整问题产生争议，双方虽经多次协调但仍未达成一致意见，自2017年2月15日起曾喜丽也未再去新化世贸商业管理有限公司上班，故本案双方所涉劳动关系已于此日实际终止，且至今双方所签劳动合同也已到期，故其双方所签劳动合同无需继续履行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定，本案符合“经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”的劳动合同可以解除并应当支付经济补偿金之情形，一审法院对此处理并无不当。
综上，上诉人新化世贸商业管理有限公司与上诉人曾喜丽的上诉请求均不能成立，均应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
审判长 彭 旦
审判员 蒋国保
审判员 李芳丽
二〇一八年四月八日
书记员 刘 娟
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。