河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终3722号
上诉人（原审原告、被告）：郭建涛，男，1972年6月3日出生，汉族，住焦作市山阳区。
委托诉讼代理人：崔文园，河南苗硕律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢泰光，河南苗硕律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）：昊华宇航化工有限责任公司。住所地：沁阳市西向镇沁北工业集聚区。
法定代表人：江政辉，执行董事。
委托诉讼代理人：ＸＸ，男，1982年4月1日出生，汉族，住焦作市山阳区。系该公司人力资源处干事。
委托诉讼代理人：毋玮，男，1978年11月6日出生，汉族，住焦作市山阳区。系该公司法务干事。
上诉人郭建涛、昊华宇航化工有限责任公司（以下简称昊华公司）因劳动争议纠纷一案，均不服河南省焦作市山阳区人民法院（2017）豫0811民初1416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日受理后，依法组成合议庭于2017年11月15日公开开庭审理了本案。上诉人郭建涛及其委托诉讼代理人崔文园、卢泰光，上诉人昊华公司的委托诉讼代理人ＸＸ、毋玮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
郭建涛上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判解除郭建涛、昊华公司之间的劳动关系;昊华公司立即支付郭建涛经济补偿金59672.7元并加倍支付因违法解除劳动合同的经济补偿金59672.7元,共计119345.4元;昊华公司立即支付郭建涛差额工资35691.66元并支付100%的赔偿金,共计71383.32元;昊华公司立即支付郭建涛自2016年12月至2017年3月的工资损失共计8840.1元;昊华公司支付郭建涛六个月的工资即13260.6元作医疗及生活补助费;昊华公司承担并补缴郭建涛仲裁和诉讼期间的社会统筹费用;二、一、二审诉讼费用由昊华公司承担。事实和理由：一审认定事实不清。1、昊华公司违法解除劳动合同的事实客观存在。虽然因昊华公司强制变更工作地点，郭建涛于2016年11月23日申请劳动仲裁解除劳动关系，但在仲裁裁决作出及生效前，双方劳动关系并未解除。昊华公司在仲裁期间置郭建涛客观状况于不顾，向郭建涛签发解除劳动合同通知书，违法与郭建涛解除劳动关系，根据法律规定，昊华公司应当向郭建涛支付二倍的赔偿金。2、根据司法解释，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。本案郭建涛要求昊华公司支付2016年12月至2017年工资损失、补缴仲裁期间的社会统筹等诉求是由于昊华公司侵犯劳动者合法权益而给郭建涛带来的直接损失，与本案的劳动争议具有不可分性，应当一并审理判决。
昊华公司辩称，郭建涛的上诉请求没有事实和法律依据。1、昊华公司提交的证据足以证明郭建涛严重违反公司纪律和制定程序合法并经过公示的规章制度。郭建涛在一审时提交的相关证据及庭审时的陈述也能证明昊华公司向其送达了旷工通知书的事实。2、郭建涛2016年11月22日申请劳动仲裁，要求解除劳动合同，其理由是双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，双方亦未能就变更劳动合同内容达成一致意见。而依据《中华人民共和国劳动合同法》第40条第3款的规定，郭建涛解除劳动合同的理由是用人单位解除劳动者劳动合同的情形，劳动者本人无权以此为由提出解除并要求用人单位支付经济补偿金。郭建涛于2016年11月4日起旷工，并主动提出解除劳动合同，是其自身对劳动法律的错误理解导致，相关责任不能由昊华公司承担。郭建涛在2016年11月22日提出的解除劳动合同只能算是辞职，昊华公司不应当支付经济补偿金或者赔偿金。3、在劳动仲裁及一审时，郭建涛均声称，其2011年1月至2014年8月在休病假，由此证明郭建涛在此期间并未上班，××休及请过病假的相关证据。在郭建涛未向昊华公司提供任何劳务的情况下，昊华公司有权不向其补齐工资。另外，郭建涛的医疗期最长是2年，而郭建涛差不多休息了4年。
昊华公司上诉请求:1、撤销一审判决，依法改判昊华公司解除郭建涛劳动合同合法有效，不承担支付郭建涛经济补偿金50170.08元、差额工资35691.66元、赔偿金35691.66元的责任或发回重审；2、一、二审诉讼费由郭建涛承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、昊华公司提交的证据3（焦政[2008]16号文件）是众所周知的事实，且在焦作市政府网站上予以公布，一审判决仅仅因为昊华公司提交的是复印件就不予认定，属认定事实错误。2、对于昊华公司提交的证据4（考勤表）、6（劳动纪律管理规定）、7（关于《规章制度汇编》的会议纪要）、8（关于印发《昊华宇航化工有限责任公司规章制度汇编》的通知）、9（职代会联席会议纪要），一审法院在被上诉人没有提交任何反证的情况下，就以该证据属用人单位单方制作为由不予认定，属认定事实错误。3、郭建涛提交的证据2（罡欠欠、董艳萍的证明）系证人证言，在证人没有出庭接受询问且昊华公司提出异议的情况下，一审判决毫无理由的认定郭建涛向昊华公司送达了《个人情况告知书》，属认定事实错误。4、2011年1月至2014年8月期间，郭建涛未到昊华公司上班，未向昊华公司提供任何劳务，一审判决毫无理由的认为昊华公司给郭建涛的工资低于最低工资标准，属认定事实错误。5、一审判决认为“郭建涛因与昊华公司就工作地点调动问题不能达成一致意见”没有任何依据。2008年焦作市政府下发焦政(2008)16号文件，要求5年内老城区的工业企业全部搬出。2015年3月后昊华公司在焦作的所有厂区已全部关停无法进行生产，焦作厂区已经没有工作岗位。应郭建涛的多次请求，昊华公司暂时将其安置在焦作电厂留守，2016年11月4日之后郭建涛未办理任何请假手续，未到昊华公司上班，双方不存在“工作地点调动问题不能达成一致意见”的事实。二、一审判决适用法律错误。1、一审判决认为郭建涛因与昊华公司就工作地点调动问题不能达成一致意见，主张解除劳动合同并要求昊华公司支付经济补偿金，理由正当，无事实和法律依据。2、2016年11月22日，郭建涛依据《中华人民共和国劳动合同法》第40条第3款，以双方订立劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行为由，主动提出解除劳动关系，也未到昊华公司上班。《劳动合同法》第40条是用人单位解除劳动合同的情形，职工无权依据该条款解除劳动合同。3、郭建涛于2016年11月4日起未到单位上班，连续旷工超过15天后，因其严重违纪，昊华公司与其解除劳动合同关系合法有效且程序合法，无需支付其经济补偿金，且本案系郭建涛首先向昊华公司提出解除劳动合同，一审判决适用法律错误。
郭建涛辩称，1、昊华公司强行变更工作地点，郭建涛不同意，且郭建涛多次与昊华公司领导沟通，并向昊华公司送达了个人情况告知书，均没有得到昊华公司的正面回复，因此郭建涛提出了仲裁。在仲裁阶段，昊华公司强行解除了郭建涛的劳动合同。2、昊华公司应当支付郭建涛病假工资。郭建涛不存在旷工的事实，之所以未到沁阳公司工作，是因为昊华公司强行变更劳动合同所致。但在此期间郭建涛仍然在焦作公司的原工作岗位工作。
郭建涛向一审法院起诉请求：判令1、解除郭建涛、昊华公司之间的劳动关系;2、昊华公司立即支付郭建涛经济补偿金59672.7元并加倍支付因违法解除劳动合同的经济补偿金59672.7元,共计119345.4元;3、昊华公司立即支付郭建涛差额工资35691.66元并支付100%的赔偿金,共计71383.32元;4、昊华公司立即支付郭建涛自2016年12月至2017年3月的工资损失共计8840.1元;5、昊华公司支付郭建涛六个月的工资即13260.6元作医疗及生活补助费;6、昊华公司承担并补缴郭建涛仲裁和诉讼期间的社会统筹费用;7、本案诉讼费用由昊华公司承担。
昊华公司向一审法院起诉请求：1、确认昊华公司解除双方劳动关系合法有效；2、判决昊华公司不承担支付郭建涛经济补偿金32800元的责任；3、判决昊华公司不承担支付郭建涛差额工资35691.66元的责任；4、本案诉讼费由郭建涛承担。
一审法院认定事实:郭建涛自1993年3月开始在昊华公司工作。2007年11月1日，郭建涛与昊华公司签订为期十年的劳动合同，合同约定工作地点在热电分公司，昊华公司根据生产工作需要，可以调整乙方（郭建涛）的工种或岗位。郭建涛工作期间，由昊华公司支付工资，并自1995年起为其缴纳养老保险至2016年11月。2016年11月10日，昊华公司委派罡欠欠、董艳萍到郭建涛家中送达旷工通知书，郭建涛以身体有病及家庭条件、工作时间及路途过长、薪酬所得低于现任岗位、调动未协商即下达书面调令等原因向昊华公司递交《个人情况告知书》，不同意昊华公司将其工作地点由焦作变更到沁阳。2016年11月22日，因双方就工作调动问题仍不能达成一致，郭建涛以昊华公司为被申请人，以昊华公司变更工作地点致使劳动合同无法履行，双方亦未能就变更劳动合同内容达成一致意见为由，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1.申请人与被申请人解除劳动合同；2.被申请人向申请人支付经济补偿金81630.16元；3.被申请人向申请人支付差额工资35691.66元；4.被申请人向申请人按照国家政策补缴1993年3月至2001年4月前漏缴的养老保险等社会统筹；5.本案仲裁费用由被申请人承担。2016年11月23日，昊华公司以郭建涛旷工为由向其邮寄送达了解除劳动合同通知书，载明昊华公司于2016年11月23日与郭建涛解除劳动合同关系，郭建涛于2016年11月24日签收。2016年11月29日，昊华公司在焦作日报上刊登公告通知郭建涛办理解除手续。2017年1月23日，昊华公司再次签发解除劳动合同通知书，载明于2017年1月23日与郭建涛解除劳动合同关系，但该通知书并未向郭建涛送达。2017年3月20日，焦作市劳动人事争议仲裁委员会作出焦劳人仲案字（2016）第411号仲裁裁决书，裁决：一、依法确认申请人与被申请人于2016年11月16日解除劳动关系；二、在本裁决生效之日起十日内，被申请人昊华宇航化工有限责任公司支付申请人解除劳动合同经济补偿金32800元【（12+8.5）×1600元/月】；三、在本裁决生效之日起十日内，被申请人昊华宇航化工有限责任公司支付申请人差额工资35691.66元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。郭建涛、昊华公司对该仲裁裁决均不服，分别提起诉讼。
另查明，2011年1月至2014年8月，郭建涛的实发工资低于焦作市历年最低工资标准。2015年11月至2016年10月，昊华公司向郭建涛应发工资平均为2090.42元/月。
一审法院认为，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，郭建涛与昊华公司分别是劳动者和用人单位，昊华公司主张因郭建涛无故旷工致使其与郭建涛解除劳动合同，但其提供的证据不足以证明旷工事实的存在。郭建涛因与昊华公司就工作地点调动问题不能达成一致意见，主张解除劳动合同并要求昊华公司支付经济补偿金，理由正当，予以支持。根据双方提供的证据，昊华公司先后签发过两份解除劳动合同通知书，解除时间分别为2016年11月23日和2017年1月23日，但郭建涛已先于昊华公司在2016年11月22日申请劳动仲裁要求解除双方劳动关系，故昊华公司两次解除劳动合同的行为应为不生效，而非违法解除劳动合同，本案中郭建涛与昊华公司劳动合同解除时间应当为2016年11月22日。昊华公司虽不认可郭建涛于2011年1月至2014年8月向单位申请过病假，但其亦未能提供证据证明郭建涛在此期间有旷工等违反劳动合同需扣发工资的情形，故郭建涛诉请昊华公司支付此期间内实发工资报酬与最低工资标准之间的差额部分，理由正当，予以支持。郭建涛增加诉讼请求，要求支付因差额工资而产生的赔偿金，因该诉求与本案诉争劳动争议具有不可分性，应当合并审理，故郭建涛要求支付赔偿金，理由正当，予以支持。但上述款项应以法院认定的数额为准，超出部分不予支持。解除劳动合同经济补偿金：自1993年3月至2016年11月，按照24个月计算，共计：2090.42元×24个月=50170.08元。郭建涛诉请支付差额工资35691.66元及100%的差额工资赔偿金符合相关法律规定，予以支持。另郭建涛要求昊华公司支付2016年12月至2017年3月工资损失、支付六个月工资作为医疗和生活补助等诉求，未经劳动仲裁前置程序，不予支持。郭建涛要求昊华公司承担并补缴其仲裁和诉讼期间社会统筹费用的诉求，不属于人民法院受理民事案件的范围，不予支持。
一审法院判决：一、郭建涛与昊华宇航化工有限责任公司于2016年11月22日解除劳动合同；二、昊华宇航化工有限责任公司应于本判决生效之日起五日内向郭建涛支付经济补偿金50170.08元、差额工资35691.66元及赔偿金35691.66元；三、驳回郭建涛的其他诉讼请求；四、驳回昊华宇航化工有限责任公司的诉讼请求。本案受理费20元，由昊华宇航化工有限责任公司承担。
二审期间，上诉人昊华公司未提交新证据。上诉人郭建涛提交第五人民医院的诊断书原件一份、检查报告单一份，以此证明其在昊华公司工作期间，因为自身××不能到沁阳工作。昊华公司对郭建涛提交的证据的真实性有异议，并认为郭建涛提交的证据不属于新证据，该证据形成于2011年，郭建涛应当在一审提交原件，且该证据不能证明郭建涛向昊华公司请过病假。本院认为，结合一审郭建涛所提交的诊断书和检查报告单等证据，可以认定郭建涛2011年其自身存在××的事实。
本院审理查明，2011年1月，郭建涛因病开始在家休养至2014年8月。2008年7月23日，焦作市人民政府颁发焦政（2008）16号《焦作市人民政府关于推进老城区工业企业搬迁发展的意见》。其他事实一审法院认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，企业应政府产业结构调整的要求实施搬迁，客观上造成了劳动者在途时间延长、照顾家庭不便等问题，与劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，企业与劳动者就变更劳动合同内容不能达成协议从而解除劳动合同的，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，企业应支付劳动者经济补偿金。本案中，为优化工业布局，调整产业结构，促进产业升级，改善城市形象，焦作市人民政府颁发焦政（2008）16号《焦作市人民政府关于推进老城区工业企业搬迁发展的意见》，决定对老城区工业企业实施搬迁。昊华公司应政府要求将企业从焦作搬迁至沁阳，客观上给家住焦作的郭建涛造成了工作和生活上的不便，因昊华公司与郭建涛劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，双方亦不能就变更劳动合同内容达成协议，导致劳动合同履行不能从而促使郭建涛与昊华公司双方解除劳动合同。结合本案实际，解除劳动合同的时间应当认定为2016年11月22日。双方解除劳动合同后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，昊华公司应当支付郭建涛经济补偿金。昊华公司称，郭建涛因旷工而违反劳动纪律，昊华公司系合法解除其劳动合同，不应支付郭建涛经济补偿金。郭建涛称，昊华公司违法解除其劳动合同，应支付其违法解除劳动合同赔偿金。因本案导致双方解除劳动合同是由于企业搬迁而造成劳动合同无法履行，事出有因，对昊华公司与郭建涛的主张，本院均不予支持。
郭建涛自1993年3月在昊华公司工作，2011年开始因病在家休养。参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，根据郭建涛本人实际参加工作年限和在昊华公司工作年限，郭建涛应当享受的医疗期为18个月。在郭建涛医疗期内，昊华公司应当按照最低工资标准的80%支付郭建涛生活费（工资），因昊华公司未足额支付，郭建涛主张昊华公司支付其差额工资的请求应予支持，经计算，该医疗期间的差额工资为11389.66元。在郭建涛医疗期满后，郭建涛继续在家休息，因其并未向昊华公司提供任何劳动，郭建涛主张昊华公司支付其医疗期满后至2014年8月的工资差额缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于加付赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，劳动者向用人单位主张加付赔偿金的前提是须经劳动行政部门责令用人单位限期支付，未经劳动行政部门责令用人单位限期支付的，人民法院对劳动者请求的加付赔偿金不予支持。本案中，郭建涛请求昊华公司支付其差额工资35691.66元100%的赔偿金，但未举证证明其已经劳动行政部门责令昊华公司进行了限期支付，对其该项请求，本院不予支持。
郭建涛请求昊华公司支付其2016年12月至2017年3月的工资损失、支付六个月工资作为医疗和生活补助等诉求，因双方劳动合同已于2016年11月22日解除，其请求既缺乏事实和法律依据，且未经劳动仲裁前置程序，本院不予支持。郭建涛请求昊华公司承担并补缴其仲裁和诉讼期间社会统筹费用的诉求，不属于人民法院民事案件的受理范围，本院对此不予处理。
综上，上诉人郭建涛的上诉理由不成立，其请求本院不予支持。上诉人昊华公司的理由部分成立，其请求本院予以部分支持。原审认定事实基本清楚，但差额工资和加付赔偿金问题处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省焦作市山阳区人民法院（2017）豫0811民初1416号民事判决第一项；
二、撤销河南省焦作市山阳区人民法院（2017）豫0811民初1416号民事判决第二、三、四项；
三、昊华宇航化工有限责任公司应于本判决生效之日起十日日内向郭建涛支付经济补偿金50170.08元、差额工资11389.66元；
四、驳回郭建涛的其他诉讼请求；
五、驳回昊华宇航化工有限责任公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由昊华宇航化工有限责任公司承担；二审案件受理费10元，由郭建涛承担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓武
审判员 毛富中
审判员 陈金刚
二〇一七年十二月十八日
书记员 张 冬