陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）勉民初字第00605号
原告雷付元，男，汉族，农民。
委托代理人：陕西维公律师事务所律师。
被告李晖，男，汉族，八一锌业职工。
委托代理人：系李晖之表哥。
委托代理人：勉县城区法律事务所法律服务工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司
代表人：该公司总经理。
委托代理人：陕西振业律师事务所律师。
原告雷付元诉被告李晖、中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2015年5月12日立案受理后，依法由审判员许光利适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷付元及其委托代理人、被告李晖的委托代理人、被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年10月21日19时35分许，雷付元沿勉县纪水路由东向西行走至9ＫＭ＋2００Ｍ处时，被李晖驾驶的陕FLH3**号小型轿车从身后撞倒，造成雷付元受伤，小轿车受损的交通事故。雷付元被送往勉县医院救治，诊断为：1、左后踝粉碎性骨折、内踝骨折并踝关节脱位；2、左腓骨多段骨折；3、颅脑损伤；4、多处软组织挫擦伤。住院治疗127天，花用医疗费163元（不含李晖垫付的医疗费用51489.70元和护理费用40870元）。事故发生后，勉县公安局交通警察大队（以下简称“交警大队”）认定，李晖负本起交通事故的全部责任，雷付元无责任。雷付元经陕西汉中汉航法医司法鉴定所（以下简称“司法鉴定所”）鉴定，其左后踝粉碎性骨折、内踝骨折并踝关节脱位及左腓骨多段骨折内固定术后，其伤残等级评定为十级伤残；二次手术费用评估为7000元；住院时间评估为25天，支付鉴定费1560元。陕FLH3**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称“保险公司”）投保有机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车商业第三者责任保险（以下简称“商业三者险”）。雷付元的损失：医疗费51652.70元，误工费17520元（80元／天×219天），护理费16720元（110元／天×152天），营养费3040元（20元／天×152天），住院伙食补助费4560元（30元／天×152天），残疾赔偿金15864元（7932元／年×20年×10%），精神损害抚慰金2000元，交通费400元，鉴定费1560元，二次手术费用7000元，合计120316.70元。请求判令保险公司在交强险责任限额和商业三者险责任限额内承担责任，不足部分由李晖赔偿。
被告李晖辩称：对该起事故的发生和造成的损失无异议。李晖所有的陕FLH3**号车在保险公司投保有交强险和商业三者险，其中，商业三者险的保额为50万元并不计免赔险。根据相关规定，本次事故造成的损失应该由保险公司在交强险和商业三者险责任限额内给予赔付。李晖向雷付元垫付的医疗费用和护理费用共计92359.70元，应由保险公司退赔给李晖。
被告保险公司辩称：陕FLH3**号小型轿车在保险公司投保交强险和商业三者险属实，发生交通事故尚在保险期内。保险公司与被保险人之间是合同责任，而不是侵权责任，保险公司愿意在保险条款规定下赔付。雷付元在住院治伤期间有一部分用药不属于治疗外伤，属于超医疗保险用药范围，其费用保险公司不应当赔付。其次，雷付元要求赔偿的误工费、护理费、精神损害抚慰金和交通费标准及天数偏高、其请求不应当全部支持。保险公司不承担本案的鉴定费和诉讼费用。
经审理查明：2014年10月21日19时35分许，被告李晖驾驶陕FLH3**号小型轿车沿勉县纪水路（原川陕公路）由东向西行驶至9ＫＭ＋2００Ｍ处（勉县周家山镇柳丰村八组路段）会车时，与同向在前行走的原告雷付元碰撞，造成雷付元受伤，小轿车受损的交通事故。雷付元被送往勉县医院救治，诊断为：1、左后踝粉碎性骨折、内踝骨折并踝关节脱位；2、左腓骨多段骨折；3、颅脑损伤；4、多处软组织挫擦伤。雷付元住院治疗127天，支付门诊医疗费163元，李晖垫付住院医疗费50875.70元、门诊医疗费499元、器械费115元和护理费用40870元。事故发生后，交警大队认定，李晖负本起交通事故的全部责任，雷付元无责任。2015年4月3日，雷付元经司法鉴定所鉴定，其左后踝粉碎性骨折、内踝骨折并踝关节脱位及左腓骨多段骨折内固定术后，伤残等级评定为十级；二次手术费用评估为7000元；住院时间评估为25天，支付鉴定费1560元。审理中，被告保险公司对雷付元因交通事故受伤住院治疗所支付的50875.70元医疗费提出异议，认为其中一部分用药不属于治疗外伤，属于超医疗保险范围用药，该费用保险公司不应当赔付，申请进行司法鉴定。2015年10月15日，陕西蓝图司法鉴定中心（以下简称“司法鉴定中心”）鉴定认为，雷付元本次交通事故伤后，在勉县医院诊治期间临床用药氨加黄敏胶囊、奥扎格雷钠氯化钠注射液等35种用药，不属于国家基本医疗保险药品目录用药范围的临床用药，其费用合计为12960.20元。被告保险公司未提交该鉴定费票据。
另查明：李晖系陕FLH3**号小型轿车所有权人，持准驾车型C1机动车驾驶证驾驶该车。陕FLH3**号小型轿车在保险公司投保有机动车“交强险”和“商业三者险”，保险期限均自2014年7月19日至2015年7月18日止。其中，“商业三者险”保额为50万元并不计免赔险。
上述事实，有原、被告的陈述，身份证、户籍薄，（2014）第YB219号道路交通事故认定书、陕FLH3**号车交强险和商业三者险保单、诊断证明书、住院病案、住院医疗费收据、外购药品收据、陕汉航司所（2015）法临鉴字第258号司法鉴定意见书、陕蓝（2015）法医鉴字第A415号司法鉴定意见书、鉴定费发票，调查笔录，交通费发票，驾驶证、陕FLH3**号车辆行驶证、收条等证据为证。经当庭举证、质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。受害人遭受人身损害，赔偿义务人应当赔偿医疗费，误工费，护理费，残疾赔偿金，交通费，伤残鉴定费，必要的营养费，精神抚慰金等费用。勉县公安局交通警察大队（2014）第YB219号《道路交通事故认定书》认定李晖负本起交通事故的全部责任，雷付元无责任。事故认定符合当时事实，本院应当予以采信。陕FLH3**号小型轿车在保险公司投保了“交强险”和“商业三者险”，保险公司应当在其责任限额项下予以赔偿，不足部分，由李晖按事故责任比例赔偿。故原告雷付元要求被告保险公司在“交强险”和“商业三者险”责任限额项下先予赔偿，不足部分由李晖按事故责任比例赔偿的请求，符合法律规定，本院依法予以支持。被告保险公司辩解雷付元在住院治伤期间有一部分用药不属于治疗外伤，属于超医疗保险用药，其费用保险公司不应当赔付，但司法鉴定中心鉴定认为，雷付元在勉县医院诊治期间临床用药氨加黄敏胶囊、奥扎格雷钠氯化钠注射液等35种用药，不属于国家基本医疗保险药品目录用药范围的临床用药，但并没有鉴定认为该35种用药，不属于治疗雷付元的外伤用药，法律规定医疗费应当按医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付，并未将医疗费用仅限于医保用药范围，故对被告保险公司该辩解理由本院亦不予采纳。对于雷付元要求赔偿的误工费、护理费、精神损害抚慰金和交通费标准及天数应当结合本地生活水准、劳动力市场行情、误工费计算的相关规定以及原告的伤情等情况，合理确定赔偿标准。其中，误工天数为162天，误工费每天按50元、护理费每天按100元、交通费确定为200元。综上，原告雷付元的实际损失应为：医疗费51652.70元，误工费9350元（50元／天×187天），护理费15200元（100元／天×152天），营养费3040元（20元／天×152天），住院伙食补助费4560元（30元／天×152天），残疾赔偿金11104.80元（7932元／年×14年×10%），精神损害抚慰金1000元，交通费200元，鉴定费1560元，二次手术费用7000元，合计104667.50元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、原告雷付元的损失为：医疗费51652.70元，误工费9350元，护理费15200元，营养费3040元，住院伙食补助费4560元，残疾赔偿金11104.80元，精神损害抚慰金1000元，交通费200元，鉴定费1560元，二次手术费用7000元，合计104667.50元。
被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FLH3**号小型轿车交强险责任限额项下赔偿原告雷付元：医疗费10000元，误工费9350元，护理费15200元，残疾赔偿金11104.80元，精神损害抚慰金1000元，交通费200元，合计46854.80元。
在“商业三者险”责任限额项下赔偿原告雷付元剩余医疗费41652.70元，营养费3040元，住院伙食补助费4560元，二次手术费用7000元，合计56252.70元。
被告李晖已垫付给原告雷付元的费用92359.70元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司从向原告雷付元的赔偿中扣减后支付给被告李晖。
上述赔偿款项，限判决生效后三十日内支付清结。
二、驳回原告雷付元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1070元，减半收取535元，鉴定费1560元，合计2095元，由被告李晖负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费，并将缴费收据提交本院。
审判员 许光利
二〇一五年十一月六日
书记员 汤 敏