广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民三终字第115号
上诉人（原审原告）：湛江市裕华食品有限公司。
法定代表人：黄碧霞，经理。
委托代理人：文钊，广东意合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韦继平。
委托代理人：梁庆愉，广东鸿峰律师事务所律师。
委托代理人：招明月，广东鸿峰律师事务所律师实习律师。
上诉人湛江市裕华食品有限公司（以下简称裕华公司）因与被上诉人韦继平劳动争议纠纷一案，不服湛江经济技术开发区人民法院（2015）湛开法民一初字第7号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员黎振华担任审判长，审判员李建明、代理审判员卢珍桥参加的合议庭对本案进行了审理。书记员朱浩光担任记录。裕华公司的委托代理人文钊，韦继平及其委托代理人梁庆愉、招明月出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
裕华公司向原审法院起诉称：裕华公司与韦继平之间的工伤赔偿纠纷，《仲裁裁决书》认定韦继平住院209天，并据此计算韦继平的赔偿数额认定事实错误。根据“谁主张谁举证”的司法原则，韦继平应对其住院治疗209天的必要性承担举证责任，其应当提交完整的病历给仲裁委员会及裕华公司审核，但本案韦继平没有提交病历作为证据，其住院治疗209天的必要性无法得到证明，存在韦继平擅自拖延住院时间，恶意扩大赔偿数额的可能性。根据韦继平提交的证据显示，韦继平于2014年6月17日已向湛江市劳动能力鉴定委员会申请对自己的伤残进行鉴定，这说明韦继平的伤情在2014年6月已稳定，已基本康复，但韦继平却拖延至同年9月6日才出院，存在不合理性。因此，《仲裁裁决书》认定韦继平住院209天没有事实依据。
《仲裁裁决书》认定韦继平伤残五级程序违法。韦继平于2014年6月17日向湛江市劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，被鉴定为伤残五级，根据《工伤保险条例》第二十六条规定，伤残鉴定结论应当送达单位，单位不服，可以申请重新鉴定。本案韦继平的伤残鉴定没有送达裕华公司，裕华公司对韦继平的鉴定结论不清楚，也不同意，在劳动仲裁庭上明确提出要求韦继平进行重新鉴定，但仲裁庭在没有任何依据的情况下，对裕华公司的请求不予理睬，也不答复，严重侵害裕华公司的合法权益。如果韦继平经重新鉴定伤残达不到五级，将减少裕华公司的赔偿责任。因此，《仲裁裁决书》认定韦继平伤残五级程序违法。
《仲裁裁决书》认定韦继平支付1300元医疗费错误。劳动仲裁庭审时，韦继平主张自己支付了1300元医疗费，但没有提供医疗费原件，当时裕华公司对此已提出异议，但仲裁庭却违法支持韦继平的不实之请，裁决裕华公司赔偿1300元医疗费给裕华公司，十分错误。
综上所述，《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律不当，程序错误，现裕华公司提起诉讼，请求判决：一、裕华公司不予支付韦继平在广东省农垦中心医院于2014年4月19日之后住院的医疗费、伙食补助费、护理费；二、裕华公司不予支付韦继平在广东医学院附属医院于2014年7月10日之后住院的医疗费、伙食补助费、护理费；三、裕华公司不予支付韦继平工伤一次性补助金；四、裕华公司支付韦继平实际治疗期间的工资。五、本案诉讼费由韦继平承担。
韦继平辩称：一、韦继平在裕华公司公司因工受伤属实，经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残程序合法。裕华公司申请重新鉴定伤残等级应当在规定期限内向该委员会提出，现在才向法院提出重新鉴定，不应采纳。二、韦继平住院209天有事实依据，应当以209天计算韦继平住院期间的医疗费、伙食补助费、护理费、交通费。韦继平于2014年2月10日至4月19日在广东省农垦中心医院住院68天，后转到广东医学院附属医院继续住院治疗，直到9月6日才出院，住院141天，两院共住院209天，有广东省农垦中心医院、广东医学院附属医院的入院记录和出院记录予以证明。裕华公司认为韦继平已于2014年4月19日转院，广东省农垦中心医院的医疗费用却计至2014年4月24日不合理。事实上，该费用的增加是裕华公司造成的，裕华公司从2014年2月28日起不支付后期的医疗费，造成欠费6621.48元，即使韦继平已于2014年4月19日转院，医院却因欠费不肯给韦继平办理出院手续，只要没办理出院手续，床位费、护理费、诊查费等日常费用就要照常计算缴交。裕华公司认为韦继平在广东医学院附属医院住院期间，2014年7月10日之后无实际用药，存在拖延住院时间的嫌疑。实际上，住院费用清单充分说明了韦继平从2014年6月2日起因无钱缴交医药费，处于被停药的凄凉境况。韦继平在2014年7月8日还进行了一次手术，术后需要消炎、换药等，却因欠费难以进行护理。另外，住院费用清单要配合医生的长期医嘱和临时医嘱才能说明是否需要用药，继续住院治疗的情况，裕华公司不能仅凭住院费用清单轻易作出结论。此外，因韦继平出院无钱结清医疗费，医院不出具诊断鉴定书，无法进行后续的治疗及相应的休养时间。根据《广东省工伤保险条例》规定，裕华公司由于没有按照国家规定为韦继平缴纳社保，韦继平工伤产生的全部住院费用105313.25元由裕华公司承担，裕华公司已支付住院费用89900元。尚欠医院住院费用15413.25元（包括韦继平个人已支付过的1300元，其中1000元医疗款有广东省农垦中心医院出具的《广东省行政事业单位资金往来结算票据》予以证明，300元治疗费有广东医学院附属医院出具的《广东省医疗收费票据》予以证明）。韦继平住院治疗共209天，裕华公司应支付伙食补助费10450元（209天×50元／天），护理费14630元（209天×70元／天），由两个医院的费用清单可见，2014年3月19日前属于一级护理，后期属于二级护理，因此必须至少一人进行护理。交通费4180元（209天×20天）。三、韦继平受伤后已不能继续在裕华公司公司岗位上继续工作，韦继平已与裕华公司解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》规定，裕华公司应支付韦继平一次性伤残补助金40000元（16个月×2500元／月），一次性工伤医疗补助金25000元（10个月×2500元／月），一次性伤残就业补助金125000元（50个月×2500元／月）。四、韦继平应按《广东省工伤保险条例》的规定支付韦继平治疗期间的工资共计：209天×83.3元＝17409.7元。综上所述，韦继平在裕华公司公司因工受伤已成事实，湛江市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论程序合法，客观公正，韦继平的月平均工资、住院时间也事实清楚，证据充分，请求驳回裕华公司的诉讼请求。
原审法院经审理查明：韦继平于2012年10月1日进入裕华公司，工作岗位是操作工，工资为2500元／月，具体负责开机打猪皮。双方没有签订劳动合同，裕华公司没有为韦继平缴纳社保。2014年2月10日晚上20时左右，韦继平在上班的时候左手臂卷入到猪皮机械中去，造成左手割伤，当天被送到广东省农垦中心医院医治至4月19日转到广东医学院附属医院住院继续治疗，直到9月6日出院，但于9月28日才办理出院手续。韦继平住院总共花去医疗费105313.25元，裕华公司已支付89900元，尚拖欠医院住院费用15413.25元（包括韦继平个人已支付过1300元）。住院期间，裕华公司公司没有派员护理韦继平。裕华公司在广东医学院附属医院住院期间，从2014年7月10日至7月22日，支出费用均为床位费、护理费、诊查费、病房空调降温费，没有治疗费用的支出；从7月23日至7月25日，支出费用均为护理费、病房空调降温费，没有治疗费用的支出；从7月26日至9月27日，支出费用仅为护理费，9月28日支出费用为0。
再查，2014年5月4日，湛江经济技术开发区人力资源和社会保障局作出湛开人社工认字（2014）29号《认定工伤决定书》，认为韦继平因工受伤事实清楚，决定认定（左前臂、左手部机器割伤：（1）皮肤、软组织缺损伤；（2）掌长肌、尺侧腕屈肌缺损伤；（3）第3、4、5指指浅、指深屈肌腱断裂伤；（4）手部手指固有神经断裂并缺损伤）为工伤。湛江经济技术开发区人力资源和社会保障局于2014年6月6日向裕华公司送达《工伤认定决定书》。2014年8月4日，经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定韦继平为五级工伤伤残，该委员会于2014年8月18日向裕华公司送达《伤病职工劳动能力鉴定表》。
又查，自2014年2月11日起，韦继平不回裕华公司公司上班。韦继平于2014年9月18日向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、被申请人支付医疗费105313.25元；2、支付申请人工伤补助金190000元；3、支付申请人住院期间的伙食补助费、护理费和交通食宿费等29260元；4、支付申请人伤残津贴14000元及抚养人生活费191969元；5、申请人的工资20000元；6、付解除劳动合同的经济补偿金5000元。该仲裁委员会于2014年11月13日作出湛开劳人仲案非终字（2014）26号仲裁裁决书，裁决：一、支付申请人医院住院费用15413.5元（包括申请人个人已支付过1300元）；二、支付申请人工伤一次性补助金三项共165711元；三、支付申请人住院期间伙食补助费、护理费共19019元；四、支付申请人医疗期间工资8371.5元；以上款项208515元应在裁决生效之日起十日内一次性付清。二、驳回申请人要求支付加班工资的仲裁请求。裕华公司不服该裁决，遂向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：本案属于劳动争议纠纷。关于裕华公司申请对韦继平的伤残等级重新鉴定的问题。韦继平于2014年2月10日在裕华公司公司上班的时候受伤，于同年5月4日经湛江经济技术开发区人力资源和社会保障局认定为工伤。同年8月4日，经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定韦继平为工伤五级伤残。根据《广东省工伤保险条例》第二十一条规定，裕华公司应自收到鉴定结论之日起十五日内向湛江市劳动能力鉴定委员会申请复查，对复查鉴定不服的，可以自收到复查鉴定结论之日起十五日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；也可以自收到鉴定结论之日起十五日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。因此，裕华公司向法院申请对伤残等级重新鉴定，不符合法律规定，依法不予准许。
关于韦继平住院费用问题。韦继平从2014年2月10日至9月28日在医院住院治疗，共花去住院费用105313.25元，裕华公司已支付89900元，尚拖欠医院住院费用15413.25元（包括韦继平个人已支付过1300元），上述费用有广东省农垦中心医院病人费用明细清单、广东医学院附属医院住院病人费用明细清单、广东省医疗收费票据、广东省行政事业单位资金往来结算票据予以证明，予以认定。因此，裕华公司应给韦继平支付住院费用15413.25元（包括韦继平个人已支付过1300元）。
关于韦继平住院期间的伙食补助费、护理费问题。根据住院病人费用明细清单显示，韦继平在广东医学院附属医院住院期间，从2014年7月10日至9月28日共80天，支出费用仅为床位费、护理费、诊查费、病房空调降温费，没有治疗费用的支出，应认定韦继平在此期间没有进行实际治疗，属于“空挂病床”。因此，韦继平主张2014年7月10日至9月6日共58天的住院伙食补助费、护理费应予以剔除。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，住院伙食补助费按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。韦继平在广东省农垦中心医院住院68天（从2014年2月10日至4月19日），在广东医学院附属医院住院82天（从2014年4月19日至7月9日），合计150天，湛江地区伙食补助费50元／天，即韦继平的住院伙食补助费为50元／天×70%×150天＝5250元。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准支付护理费，韦继平请求按照70元／天计算护理费较合理，故韦继平的护理费应为70元／天×150天×1人＝10500元。
关于韦继平工伤补助金问题。经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定韦继平为五级工伤伤残。韦继平提出与裕华公司解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，韦继平享受一次性伤残补助金为：2500元／月×18个月﹦45000元；韦继平享受一次性工伤医疗补助金为：2500元／月×10个月﹦25000元；韦继平享受一次性伤残就业补助金为：2500元／月×50个月﹦125000元；三项合计为195000元。故对韦继平主张工伤一次性补助金190000元的诉讼请求，依法予以支持。
关于韦继平医疗期间的工资问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。韦继平实际住院时间从2014年2月10至7月9日，即150天，湛江市劳动能力鉴定委员会于8月4日鉴定韦继平为工伤五级伤残。即裕华公司应给韦继平支付医疗期间的工资为2500元／月÷30天×150天＝12500元。裕华公司主张在住院期间已支付6500元工资给韦继平，韦继平对此予以否认，因裕华公司不能提供证据证明其主张，故依法不予认定。
关于韦继平在申请仲裁时提出住院期间交通、食宿费用、伤残津贴及抚养人生活费问题。韦继平因工受伤一直在本地医院进行治疗，没有转到统筹地区以外治疗，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，对于韦继平主张的交通、食宿费用，本院依法不予支持。韦继平是工伤致残但不死亡，根据《广东省工伤保险条例》第三十七条的规定，韦继平主张伤残津贴及抚养人生活费，于法无据，依法不予支持。
关于韦继平在申请仲裁时提出解除劳动合同的经济补偿金问题。本案是根据《广东省工伤保险条例》相关规定解除裕华公司与韦继平的劳动关系，而韦继平要求裕华公司支付经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故韦继平该主张于法无据，依法不予支持。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五、二十六条、第三十二条、第三十三条之规定，判决：一、限湛江市裕华食品有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付住院费用15413.25元（包括韦继平个人已支付过1300元）给韦继平；二、限湛江市裕华食品有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费5250元、护理费10500元给韦继平；三、限湛江市裕华食品有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付工伤一次性补助金三项合计190000元给韦继平；四、限湛江市裕华食品有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付医疗期间的工资12500元给韦继平韦继平。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取即5元，由湛江市裕华食品有限公司负担。
裕华公司不服原审判决，向本院提起上诉称：本案经湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出了湛开劳人仲案非终字（2014）26号仲裁裁决书，裕华公司认为该裁决书没有生效，但其所认定的部分事实有真实性和合法性，并有合法的程序保障，因此，原审法院应在劳动人事争议仲裁委员会所作的裁决的基础上审理本案，而不应独自审理，韦继平月平均工资2124.5元及医疗期间收到裕华公司的6500元是韦继平亲口承认的，原审法院视而不见，导致判决错误，上诉请求：1、确认韦继平月平均工资为2124.5元，相关赔偿应按此标准计算；2、确认韦继平在医疗期间收到裕华公司的6500元，应当冲减；3、本案受理费由韦继平负担。
韦继平答辩称：一、原审法院查明认定韦继平月平均工资2500元正确，应予以维持。裕华公司没有依法与韦继平签订劳动合同，没有举证证明韦继平月平均工资是多少，没有出示韦继平一年来所支取的工资总额，属于举证不能，韦继平出示了2013年4月的工资单，上班10天，833元，每天83.3元，则月工资2499元。二、裕华公司严重违反劳动法，在韦继平住院期间没有支付工资，没有支付住院伙食补助费，所主张韦继平在医疗期间收到裕华公司的6500元，没有提供证据证明，应不予支持。请求驳回裕华公司上诉。
裕华公司和韦继平在本院二审期间均没有提供证据。
本院审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案是劳动争议纠纷。根据当事人在本院二审的诉辩意见，本案争议的焦点问题是：1：韦继平的月平均工资是多少，2、韦继平在医疗期间是否收到裕华公司的6500元。
关于韦继平的月平均工资是多少的问题。裕华公司与韦继平没有签订劳动合同，裕华公司在本院审理期间承认，双方约定工资为2500元，请假或其他原因会减少，本院对此予以认可。裕华公司上诉主张韦继平月平均工资是2124.5元，但没有提供证据证明，又不提供韦继平的工资单，依法应承担举证不能的法律后果，本院对其该上诉主张不予支持。
关于韦继平在医疗期间是否收到裕华公司的6500元的问题。裕华公司上诉主张韦继平在医疗期间收到裕华公司的6500元应予以消减。但其又没有提供相应的证据证明其主张，韦继平对此又否认，故裕华公司依法应承担举证不能的法律后果，本院对其该上诉主张也不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院予以维持。裕华公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湛江市裕华食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黎 振 华
审判员 李建明代理审判员卢珍桥
二〇一五年六月二十六日
书记员 朱 浩 光
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。