福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽06民终1322号上诉人（原审被告、反诉原告）：漳州百佳实业有限公司，住所地福建省漳州台商投资区福龙工业园，统一社会信用代码91350600733614763Y。法定代表人：王小娥，董事长。委托诉讼代理人：詹俊忠，福建衡评律师事务所律师。委托诉讼代理人：何可宏，男，1957年5月20日出生，汉族，漳州百佳实业有限公司总经理，住广东省深圳市宝安区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：厦门中瀚工程设备有限公司,住所地福建省厦门市思明区大厝山路80号后侧之三，�一社会信用代码91350203671262220A。法定代表人：张维棡，总经理。委托诉讼代理人：陈小琴，女，1991年10月26日出生，汉族，厦门中瀚工程设备有限公司职员，住福建省上杭县。委托诉讼代理人：李立志，男，1965年10月21日出生，汉族，厦门中瀚工程设备有限公司职员，住福建省龙岩市新罗区。上诉人漳州百佳实业有限公司（以下简称百佳公司）因与被上诉人厦门中瀚工程设备有限公司(以下简称中瀚公司)买卖合同纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院（2017）闽0681民初4337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，以书面审并通过调查、询问双方当事人的形式审理了本案。本案现已审理终结。上诉人百佳公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、三项，改判驳回被上诉人中瀚公司的诉讼请求，并依据人民法院依法委托的有权职能部门对讼争空调设备是否能够正常运行检测鉴定的结果，判决被上诉人承担违约责任。2、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实错误。讼争空调设备确实存在质量问题。福建东南产品质量司法鉴定所的专家进行现场勘察后，就已经发现空调设备存在问题。证人胡某在其证言中也指明，是他与上诉人百佳公司进行空调运行的对接，期间出现的各种问题都是联系他在处理，说明在对接期间，空调的运行就已经存在问题。双方微信往来记录也可以印证空调存在质量问题。2、关于上诉人未在指定期限内交纳鉴定费的问题。在交纳鉴定费的最后一天，上诉人百佳公司的总经理何可宏致电一审承办法官，请求等何可宏出差后，再与法官详谈交纳鉴定费的具体事项，承办法官也答应该请求。但1月4日，何可宏前往法官办公室时却被告知已过交纳期限，要承担举证不能的后果，要求何可宏自己与对方私下协商。因此，并非上诉人故意不在指定的期限内交纳鉴定费，且一审法院仅组织鉴定机构进行现场勘察，未继续组织双方及鉴定机构进行空调设备质量鉴定，导致原判错误。被上诉人中瀚公司答辩称：被上诉人已经将空调安装完毕，上诉人也使用多年，不存在质量问题。如果上诉人认为空调存在质量问题，可以申请鉴定。中瀚公司向一审法院起诉请求：1、判令百佳公司支付货款65000元；2、判令百佳公司承担本案包括案件受理费、保全费、公告费在内的所有诉讼费用。百佳公司向一审法院提出反诉请求：1、判令中瀚公司提供货款130万元的增值税发票；2、请求人民法院依法委托有权职能部门对讼争空调设备是否能够正常运行（合格）进行检测鉴定，并由中瀚公司承担违约责任；3、本案反诉费用由中瀚公司承担。一审法院认定事实：2013年9月，中瀚公司与百佳公司签订一份《中央空调购销、安装合同》，约定百佳公司向中瀚公司购买麦克维尔中央空调含安装事宜，合同总价款130万元；合同金额含税，提供设备全额增值税发票；百佳公司应在合同签订后三日内支付合同总价的30%即39万元，在空调室内机到达现场三日内支付至合同总价的60%即39万元，在空调主机到达现场三日内支付至合同总价的90%即39万元，在工程验收完毕七日内支付至合同总价的95%即65000元�在工程验收完毕后一年内支付质保金，即支付至合同总价的100%即65000元；货物验收分供应商出厂检验、安装调试检验及最终检验三个阶段，最终验收为空调设备安装调试和试运行结束后，由双方指定代表与技术人员进行调试验收；百佳公司应在中瀚公司安装完成后七日内安排空调设备安装的验收工作，超过七日仍未安排验收工作，则视为该空调设备及相关安装验收合格以及工期顺延情形等内容。合同签订后，双方依约履行合同义务，百佳公司按合同约定进度支付90%的合同价款117万元，中瀚公司于2016年9月30日完成空调设备安装工作，于2016年国庆节后安排工作人员胡某前往试运行。2017年2月至3月，中瀚公司通过短信多次催促百佳公司安排验收事宜，百佳公司未予答复。2017年6月8日，百佳公司“何总”通过微信反映“去年国庆节后，胡工（胡某）已来厂放冷气试机，过几天又出热气（1次），然后春节快到找你们…结果厂方来了，十几分钟走了就OK了；第二次春节到了又坏了，结果胡工来搞一下子又好了；第三次在今年四月份出冷气正常，结果又坏了，又叫胡工来，几秒钟就好了；第四次就前几天，胡工来厂看了一下，然后又坏了…”。证人胡某庭审陈述：讼争空调设备从2013年6月12日进场，期间百佳公司水电、消防断断续续到2016年5月份才基本全部完成，才具备入驻条件；至2016年9月30日协助调试完成期间，其系中瀚机电厦门有限公司派驻百佳公司的现场施工总负责人，调试完成后至2017年5月份也都是他与百佳公司进行空调运行的对接，期间出现的各种问题都是联系他在处理，因为空调系统的设置比较繁琐，百�公司经常会因为不清楚程序联系他，空调并没有出现不能用的情况…百佳公司出具的聊天记录属实…春节期间的问题是电动阀的问题，每一台电器都有一个独立的电动阀，因为2013年至2016年间隔的时间较长且一直没用，个别需要人为手动去恢复，但不影响使用功能；2017年4月份也是电动阀的问题；2017年6月份是因为空调的主机放置室外，经过厂家调查是老鼠将控制线咬断，我方也建议百佳公司要在室外主机边放置一些老鼠药…。诉讼中，百佳公司申请对讼争空调设备进行质量鉴定。一审法院依法委托福建东南产品质量司法鉴定所负责讼争空调设备的鉴定事宜。百佳公司根据鉴定要求交纳专家现场勘察费5000元，专家现场勘察后，百佳公司未在指定期限内交纳鉴定费用65000元。一审法院认为，中瀚公司与百佳公司签订的《中央空调购销、安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，依法有效。根据双方的聊天内容结合证人证言，可以认定中瀚公司依约履行供货义务及安装事宜、讼争空调设备已投入使用等事实，百佳公司应按合同约定承担相应的付款义务。百佳公司辩称及反诉称讼争空调设备存在质量问题，但未在指定期限内交纳鉴定费用，应承担举证不能的法律后果，其该抗辩意见及反诉请求因证据不足，不予采信。根据合同约定，“合同金额含税，提供设备全额增值税发票”，中瀚公司负有开具增值税发票的义务，百佳公司要求中瀚公司开具增值税发票的反诉主张，合法有据，应予支持；但发票金额应以实际交易金额为准即1235000元（已付款117万元＋涉诉货款65000元），另65000元质保金发票应待实际�生时再行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十六条、第一百五十七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、百佳公司应于判决生效之日起十日内支付中瀚公司货款65000元；二、百佳公司支付前述货款的同时，中瀚公司提供交易金额为1235000元的增值税发票；三、驳回百佳公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1425元，减半收取712.50元，由百佳公司负担；反诉案件受理费2307.50元，由中瀚公司负担2200元，百佳公司负担107.50元。二审审理过程中，上诉人百佳公司与被上诉人中瀚公司均没有新的证据提交。二审中，上诉人百佳公司提交一份《鉴定申请书》，申请人民法院依法聘请有权的职能部门对本案讼争的空调设备是否能够正常运行进行科学检测鉴定。本院认为，上诉人百佳公司二审期间提出的鉴定申请，不符合最高人民法院《关于适用的解释》第一百二十一条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条的规定，且该鉴定申请事项及理由上诉人百佳公司一审诉讼中已提出，但因上诉人未在一审法院指定的期限内向福建东南产品质量司法鉴定所交纳相应的鉴定费，导致该鉴定无法进行，应视为上诉人已放弃申请鉴定的权利。因此，上诉人二审中再次提出该司法鉴定申请，不符法律规定，本院不予采纳。上诉人主张当时其已征得一审主审法官的同意后才未在指定的期限内交纳鉴定费，但未能举证证明，故该主张缺乏依据，不予采纳。案经本院审理，上诉人对一审判决查明的事实中“百佳公司未在指定期限内交纳鉴定费用65000元”有异议，认为不是上诉人故意不在指定期限内交纳鉴定费，缓交鉴定费申请是经过一审法官同意的。对其他事实没有异议。被上诉人对一审判决查明的事实没有异议。对双方当事人均没有异议的事实，本院予以确认，有异议的事实，将结合争议焦点的分析进行认定。本案当事人争议的焦点是：上诉人百佳公司是否应支付被上诉人中瀚公司尚欠的货款65000元。对此，本院分析、认�如下：本院认为，被上诉人中瀚公司与上诉人百佳公司签订的《中央空调购销、安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效。上诉人对一审判决查明的事实除认为未在指定期限内交纳鉴定费有异议外，对其他事实无异议，可见被上诉人提供给上诉人的空调设备已安装完毕，被上诉人并多次催促上诉人验收，上诉人也将空调设备投入使用。结合双方的聊天内容及证人证言，虽然涉案空调存在一些问题，但并不影响使用功能。上诉人认为空调存在质量问题，不能正常使用，并在一审诉讼中提出对讼争空调设备是否能够正常运行（合格）进行检测鉴定，但上诉人未在一审法院指定的期限内向福建东南产品质量司法鉴定所交纳相应的鉴定费，导致鉴定无法进行，应视为上诉人已放弃申请鉴定的权利，其未能进一步举证涉案空调明确存在质量问题，根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，应承担举证不能的法律后果。上诉人主张一审诉讼中已征得主审法官的同意才未在指定的期限内交纳鉴定费用，但未能提供证据予以证明，故该抗辩不能成立，不予采纳。因此，被上诉人已按合同约定提供了空调设备并安装完毕，上诉人也已将空调设备投入使用，上诉人抗辩空调设备存在质量问题，依据不足，故上诉人应按合同约定支付尚欠的货款65000元。综上所述，上诉人百佳公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第�一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3733元,由上诉人漳州百佳实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 邹跃光审 判 员 廖书茵审 判 员 郭兰君二〇一八年六月二十五日法官助理 许伟森书 记 员 施清杭附主要法律条文和执行申请提示：主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的�次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。