广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂10刑终236号
原公诉机关广西壮族自治区田阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某强，曾用名梁英根，男，1972年4月17日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，高中文化，农民，原田阳县田州镇东江村第6村民小组组长，住广西田阳县。因涉嫌犯挪用资金罪，于2016年8月3日被刑事拘留，同年9月8日被执行逮捕。现羁押于田阳县看守所。
辩护人黄启航，广西桂百律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）梁某阳，男，1968年6月6日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，初中文化，农民，原田阳县田州镇东江村第6村民小组村民代表，住广西田阳县。因涉嫌犯挪用资金罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月8日被执行逮捕。现羁押于田阳县看守所。
原审被告人陈某，男，1961年10月30日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，初中文化，农民，原田阳县田州镇东江村第6村民小组村民代表，住广西田阳县。因涉嫌犯挪用资金罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月8日被执行逮捕。现羁押于田阳县看守所。
广西壮族自治区田阳县人民法院审理田阳县人民检察院指控原审被告人梁某强、梁某阳、陈某犯挪用资金罪一案，于二〇一七年八月二十一日作出（2017）桂1021刑初76号刑事判决，原审被告人梁某强、梁某阳不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员零某出庭履行职务。上诉人（原审被告人）梁某强及其辩护人黄某航，上诉人（原审被告人）梁某阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年8月，被告人梁某强当选为田阳县田州镇东江村第6村民小组（以下简称东江村6组）组长、村民代表，被告人陈某、梁某阳当选为东江村6组村民代表并负责监督和协助梁某强管理使用东江村6组的集体资金，使用东江村6组集体资金需要梁某强、陈某、梁某阳三人的印鉴方可从银行领取。
2015年3月某日，梁某强的朋友广西田某丰某有限公司法定代表人何某向梁某强提出借款40万元用于生意周转，梁某强与陈某、梁某阳商量后，三人未经村民会议讨论便私自决定从三人负责管理的东江村6组的集体资金中借款给何某40万元，并于同月13日擅自将集体资金40万元转入何某提供的银行账户。何某至今未归还此笔借款。
同年3月某日，广西田阳县富贵土投资有限公司的黄某1为了生意周转向陈某提出借款，后通过陈某介绍认识梁某强、梁某阳并提出借款200万元。梁某强、陈某、梁某阳商量后，三人未经村民会议讨论便私自决定从三人负责管理的东江村6组的集体资金中借款给黄某1200万元，并于同月16日擅自将集体资金200万元转入黄某1提供的银行账户。后黄某1于同年6月2日至同年9月25日分多次归还200万元，其中有60万元超过三个月未还。
同年3月某日，广西田阳明圆混凝土有限公司的阙某为了生意周转向陈某提出借款，后通过陈某介绍认识梁某强、梁某阳并提出借款150万元。梁某强、陈某、梁某阳商量后，三人未经村民会议讨论便私自决定从三人管理的东江村6组的集体资金中借款给阙某150万元，并于同月24日擅自将集体资金150万元转入阙某提供的银行账户。阙某至今未归还此笔借款。
同年9月初，何某再次向梁某强提出借款用于生意周转，梁奇某利用保管陈某、梁某阳印章之机，在陈某、梁某阳不知情的情况下，也未经村民会议讨论，私自决定从东江村6组的集体资金中借款给何某150万元，并于同年9月10日至11月20日四次擅自将集体资金150万元转入何某提供的银行账户。至今何某未归还此笔借款。
2016年8月3日、9日，梁某强、陈某、梁某阳经侦查人员电话通知后主动到案，并对其挪用集体资金的犯罪事实供认不讳。庭审中，三被告人均自愿认罪。
原判认定以上事实的证据有：1、搜查及扣押笔录，扣押物品、文件清单；2、辨认笔录；3、开立银行结算账户申请书、单位银行结算账户管理协议、银行印鉴卡、银行账户开户信息、交易记录及凭证、借条、借款协议；4、田阳县田州镇东江村村民委员会出具的证明；5、抓获经过；6、户籍证明；7、证人何某、黄某1、阙某、梁某1、梁某2、梁某3、黄某2、陈某、黄某3的证言笔录；8、被告人梁某强、陈某、梁某阳的供述笔录。
原判认为，被告人梁某强、陈某、梁某阳利用担任村民小组组长、村民代表的职务便利，共同挪用本组集体资金共250万元借贷给他人，被告人梁某强独自挪用本组集体资金150万元借贷给他人，均超过三个月未还，且至今均未退还。综上，被告人梁某强挪用资金数额共400万元，数额巨大；被告人陈某、梁某阳挪用资金数额250万元，数额较大。被告人梁某强挪用资金不退还340万元，达到挪用资金不退还数额200万元以上。三被告人行为均已构成挪用资金罪。在共同犯罪中，三被告人均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。三被告人犯罪后，经办案民警电话通知主动到案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条、第六十二条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条之规定，判决：一、被告人梁某强犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；二、被告人陈某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月；三、被告人梁某阳犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年二个月；四、被告人梁某强、陈某、梁某阳共同退赔田阳县田州镇东江村第6村民小组190万元；五、被告人梁某强退赔被害单位田阳县田州镇东江村第6村民小组150万元。
上诉人梁某强及其辩护人提出，上诉人梁某强有自首情节，是初犯，积极追索借款退还集体，有悔罪表现，原判量刑畸重，请求二审法院从轻改判。
上诉人梁某阳上诉称，其有自首情节，在共同犯罪中的地位和作用最小，长期患严重疾病，原判量刑过重，请求二审法院从轻改判。
百色市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
经二审公开开庭审理，确认一审查明的事实和证据。
本院认为，上诉人梁某强、梁某阳及原审被告人陈某无视国家法律，利用担任村民小组组长、村民代表的职务便利，共同挪用本组集体资金共250万元借贷他人，上诉人梁某强单独挪用本组集体资金150万元借贷他人，超过三个月未还，其中梁某强挪用资金数额巨大；陈某、梁某阳挪用资金数额较大，三人的行为均已构成挪用资金罪。在共同犯罪中，上诉人梁某强、梁某阳及原审被告人陈某均为主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。三人有自首情节，依法予以从轻处罚。
上诉人梁某阳上诉称在共同犯罪中的作用相对最小，有自首情节。一审法院在量刑时已充分考虑该因素，依法对其作出从轻处罚并无不当，长期患病并非从轻处罚的法定理由。上诉人梁某阳的该上诉意见，不予采纳。
上诉人梁某强有自首情节，二审庭审后退还集体500000元(现暂存于田阳县人民法院)，有悔改表现，根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对其从轻改判。
一审法院认定上诉人梁某阳及原审被告人陈某犯挪用资金罪的事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当。本院决定对上诉人梁某阳及原审被告人陈某予以维持原判。
根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区田阳县人民法院（2017）桂1021刑初76号刑事判决书第（二）、（三）、（四）项，即被告人陈某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人梁某阳犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年二个月；被告人梁某强、陈某、梁某阳共同退赔田阳县田州镇东江村第6村民小组190万元；
二、撤销广西壮族自治区田阳县人民法院（2017）桂1021刑初76号刑事判决书第（一）、（五）项，即被告人梁某强犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；被告人梁某强退赔被害单位田阳县田州镇东江村第6村民小组150万元；
三、上诉人梁某强犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月3日起至2019年8月2日止。）
四、上诉人梁某强退赔田阳县田州镇东江村第6村民小组100万元。
五、上诉人梁某强退赔的500000元依法发还给田阳县田州镇东江村第6村民小组。
上述退赔款，限本判决生效次日起三个月内付清，逾期不履行的，权利人可以在本判决确定的履行期限届满之日起二年内申请本院强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 吴文良
审判员 梁志红
审判员 麦珊连
二〇一七年十二月十一日
书记员 吴 玉