黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）黑01刑终26号
原公诉机关黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郎天博，男，满族，1991年4月25日出生于黑龙江省五常市，小学文化，无固定职业，户籍地五常市，住所地哈尔滨市呼兰区。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪于2015年5月4日被判处有期徒刑一年十个月，同年12月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
辩护人关善韬，黑龙江圣通律师事务所律师。
原审被告人肖瑶，男，汉族，1991年3月10日出生于四川省成都市金堂县，初中文化，无固定职业，户籍地四川省金堂县，住所地哈尔滨市呼兰区。因犯贩卖毒品罪于2013年11月22日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，2016年4月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
原审被告人张力涛，女，汉族，1986年7月6日出生于黑龙江省巴彦县，文盲，无固定职业，户籍地巴彦县，住所地哈尔滨市呼兰区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第二看守所。
原审被告人张某，女，汉族，1987年12月29日出生于黑龙江省哈尔滨市，小学文化，无固定职业，户籍地哈尔滨市香坊区，住所地哈尔滨市南岗区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第二看守所。
黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院审理哈尔滨市呼兰区人民检察院指控原审被告人郎天博、肖瑶、张力涛、张某犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月30日作出(2017)黑0111刑初312号刑事判决。肖瑶、张力涛、张某均服判，不上诉；郎天博不服，提出上诉。本院于2018年1月10日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1.被告人郎天博、张力涛系同居关系，二人与肖瑶系朋友关系，三人一同居住。经肖瑶介绍，郎天博从成都市毒品上线黄勇购买毒品冰毒，以快递的方式从成都邮寄到哈尔滨市进行贩卖。2017年春节前，郎天博以每克人民币60元的价格，在黄勇处购买冰毒甲基苯丙胺50克，郎天博让张力涛告诉肖瑶给黄勇发送收件地址。肖瑶将张力涛告诉的地址（哈尔滨市利民开发区西二水厂东侧滨才城幸福新居二期，收件人张某某1，电话136××××5797）发送给黄勇妻子张钰。同年1月25日，以邮寄腊肉为名，毒品被藏匿在邮件内，由成都市顺丰速递公司将邮件发出。1月28日，郎天博收取邮件后，发现毒品重量不足，经其称重为48.45克。
2.2017年2月中旬，郎天博与黄勇联络，以每克人民币60元的价格购买毒品甲基苯丙胺100克，并让张力涛告诉肖瑶给黄勇发送收邮件地址，肖瑶将收件地址（哈尔滨市利民开发区昆明大街西二水厂北侧滨才城幸福新居三期B栋，收件人张某某2，电话136××××5797）发送给黄勇妻子张钰。同年2月19日，以邮寄食品为名，毒品被藏匿在邮件内，由成都市韵达速递公司将邮件发出。2月21日，郎天博指使肖瑶、张力涛去取邮件，当日17时许在哈尔滨市呼兰区学院路尚品阳光B栋2号商服韵达快递网点，肖瑶、张力涛被公安机关抓获。郎天博在哈市呼兰区学院路财富广场附近被公安机关抓获。公安机关在藏匿毒品的邮件内缴获冰毒共计98.91克，经检验鉴定被缴获的毒品中检出甲基苯丙胺成分。
3.2016年12月19日，郎天博在黑龙江省五常市拉林镇南土村，以人民币500元的价格向吸毒人员甄某某贩卖毒品甲基苯丙胺1克。
4.2017年2月5日，被告人张某与郎天博联络，欲以人民币500元的价格向吸毒人员侯某某贩卖毒品甲基苯丙胺2克。郎天博将毒品藏匿在矿泉水瓶内，放置在哈尔滨市南岗区王岗镇哈西三环信息苑附近路边一公厕旁，张某将郎天博发送毒品存放地点的信息告诉给侯某某，冰毒被其取回后吸食。侯某某通过微信转账给张某600元，其中500元被张某通过微信转给郎天博。
综上，郎天博贩卖甲基苯丙胺150.36克，肖瑶、张力涛贩卖甲基苯丙胺147.36克，张某贩卖甲基苯丙胺2克。
上述事实，有经原审庭审质证确认的下列证据证实：案件来源及到案经过；手机微信转账及聊天记录；证人甄某某、侯某某、李某的证言及辨认笔录；搜查笔录及照片、扣押物品清单；鉴定检验意见；被告人郎天博、肖瑶、张力涛、张某的供述及辩解等。
原审法院认为，被告人郎天博、肖瑶、张力涛、张某违反国家法律规定，多次贩卖毒品,其行为已构成贩卖毒品罪。郎天博系共同贩卖毒品犯罪中之主犯，肖瑶、张力涛系从犯。郎天博、肖瑶系累犯，肖瑶系毒品再犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条之规定，认定被告人郎天博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，剥夺政治权利二年。被告人肖瑶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。被告人张力涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。宣判后，郎天博以甄某某为其提供毒品吸食表示感谢而主动转款，并非系其向甄某某贩毒索款；原判认定其向侯某某贩卖甲基苯丙胺2克的证据，仅有张某的供述证明，证据并不充分；其通过韵达快递邮寄的两宗毒品，无证据证明系向他人贩卖，应认定为非法持有毒品罪且部分系未遂为由提出上诉。辩护人提出与之相同的辩护意见，还认为原判认定郎天博系主犯的证据并不充分。
经二审审理查明的事实、证据与一审判决相一致。
本院认为，上诉人郎天博贩卖甲基苯丙胺五十克以上，原判认定其与原审被告人肖瑶、张力涛、张某犯贩卖毒品罪，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法。
有关郎天博通过张某向侯某某贩卖毒品的事实，不但有张某的供述证明，而且，肖瑶亦有与之印证的相关供述内容，即“张某卖给老侯毒品时我在场，张某用我手机让郎天博把毒品放在王岗，郎天博后来给我发信息问张某，老侯的毒品取没取走”等。警方在手机微信检验中发现，昵称伟岸的郎天博与昵称彩票的肖瑶聊天内容有“没睡问问姐，那个侯哥给没给取回去”、“刚看到，取着了取着了”。警方亦分别在侯某某、张某手机中提取相关毒品放置的视频。据此，郎天博提出证实其向侯某某贩卖毒品的证据不充分的上诉理由不成立，不予采信。
有关郎天博提出其行为性质的异议，经查，除郎天博向侯某某贩卖的毒品事实外，其早于2016年12月19日，即以人民币500元的价格向甄某某贩卖甲基苯丙胺1克，该事实有甄某某的证言证明；有双方手机微信聊天及转款记录与之印证；郎天博本人亦供认。另外，甄某某与郎天博之间存在毒品交易，甄某某毒资款支付的主动与否，并不影响对郎天博贩卖毒品行为性质的确认。据此，郎天博分别于2017年初、2月中下旬通过肖瑶、张力涛分别购得的两宗毒品，属于贩毒人员被抓获后查获的毒品，均应依法认定为贩卖的毒品。原判依照相关法律规定，计入郎天博贩卖毒品总量的裁断准确。有关辩护人提出认定郎天博系主犯的证据不足的意见，经查，证据显示肖瑶、张力涛均受郎天博的指使而参与贩卖毒品犯罪；侯某某亦经张某联络向郎天博购得毒品，郎天博系毒源，故郎天博及其辩护人提出应以非法持有毒品罪认定的理由，以及辩护人提出郎天博犯罪地位的异议均不成立，均不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王乙丁
审 判 员 李成林
审 判 员 何富鑫
二〇一八年一月二十四日
法官助理 邢 龙
书 记 员 李宇杭
本裁定所依据的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……。