广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终3464号
上诉人（原审被告）：佛山市顺德区陈村镇越进锻压机械厂，住所地广东省佛山市顺德区陈村镇石洲岗北工业区6号，统一社会信用代码914406067470996946。
投资人：区贻迅。
委托诉讼代理人：王维，广东海迪森律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈刚，广东海迪森律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张吉芳，男，汉族，1968年9月1日出生，住山东商河县，
委托诉讼代理人：黄文学，广东常道律师事务所律师。
上诉人佛山市顺德区陈村镇越进锻压机械厂（以下简称越进锻压厂）因与被上诉人张吉芳工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初18320号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理后，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，判决：“一、被告佛山市顺德区陈村镇越进锻压机械厂于本判决发生法律效力之日起三日内向原告张吉芳支付停工留薪期工资4018元、一次性伤残就业补助金60270元、一次性伤残补助金差额13574元、一次性工伤医疗补助金差额4526.68元、残疾赔偿金104075.2元、被扶养人生活费19254.83元、精神损害抚慰金20000元，合计225718.71元；二、驳回原告张吉芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（已减半计算），本院准予免交。”
上诉人越进锻压厂不服原审法院上述判决，向本院提出上诉称：一、本案是因张吉芳患职业病所引起的工伤保险待遇纠纷，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条、第二十八条、第三十五条的规定判决越进锻压厂支付残疾赔偿金、被抚养人生活费以及精神损害抚慰金不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理，故本案不应支持张吉芳以人身损害赔偿提出的请求，一审法院在适用同一司法解释时前后矛盾。二、一审法院以《职工工伤与职业病致残程度鉴定》的鉴定结果计算残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金不当。因人身损害赔偿计算的标准是参照《道路交通事故受伤人员评定》的标准，两个鉴定标准完全不同。综上，请求：一、依法改判越进锻压厂无需向张吉芳支付残疾赔偿金、被抚养人生活费以及精神损害抚慰金；二、本案一、二审诉讼费用均由张吉芳承担。
被上诉人张吉芳答辩称：一、根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。因此，张吉芳有权要求越进锻压厂承担民事赔偿责任。二、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、第二十五条、第二十八条的规定，张吉芳有权向越进锻压厂提出残疾赔偿金、被扶养人生活费等请求。结合本案，一审过程中，越进锻压厂对张吉芳的伤残等级未提出异议，也没有要求重新司法鉴定，故一审法院依照劳动能力鉴定委员会鉴定的伤残等级计算残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不当。因此，越进锻压厂的上诉理由不成立，不应支持。三、参照广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第五条的规定，劳动者因生产安全事故发生工伤或被诊断患有职业病，劳动者或者其近亲属已享受工伤保险待遇，又依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的，应予支持。再根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害的赔偿数额可根据受诉法院所在地平均生活水平确定。由于张吉芳长期在严重损害人身健康的环境下工作，导致张吉芳患有职业病，给张吉芳造成了精神负担，故张吉芳要求越进锻压厂赔偿精神抚慰金合法合理。四、根据广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见(粤高法发[2002]21号)第二十八条的规定，劳动者被诊断患有职业病的，除依法享有工伤社会保险外，还可依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定向用人单位请求损害赔偿，但该损害赔偿应扣除劳动者因职业病享有的工伤保险待遇数额。人民法院受理劳动争议案件后，劳动者根据上述规定向用人单位请求损害赔偿的，人民法院可一并审理。因此，张吉芳依法要求越进锻压厂赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等合法合理。综上所述，请求二审法院驳回越进锻压厂的上诉请求。
上诉人越进锻压厂在二审期间未向本院提交新的证据材料。
被上诉人张吉芳在二审期间向本院提交工伤保险待遇追款通知书一份、佛山市顺德区补发追发工伤待遇核报表一份、顺德农商银行进账单一份，上述证据综合说明社保部门追回了多支付的1474.92元一次性工伤医疗补助金。越进锻压厂对上述证据的真实性没有异议。本院对上述证据予以采信。
经审查，本院对原审判决认定的双方没有争议的事实予以确认。
另查明，2017年6月20日，佛山市顺德区社会保险基金管理局作出编号为顺社工追[2017]1号《工伤保险待遇追款通知书》。张吉芳于2017年6月26日向佛山市顺德区社会保险基金管理局退回了多支付的1474.92元一次性工伤医疗补助金。为减少双方当事人的诉累，越进锻压厂同意在本案中一并处理这笔费用。
本院认为：越进锻压厂与张吉芳二审期间的争议焦点为越进锻压厂是否应向张吉芳支付残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金及相关赔偿项目的计算标准。
虽然《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十二条规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。但《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定“职业病病人除依法享有工伤社会保险之外，依照有关民事法律，尚有权获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”。根据“上位法优于下位法”的法律适用原则，在法律条文之间冲突时，本案应优先适用上位法即《中华人民共和国职业病防治法》的规定。依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，用人单位构成侵权且工伤保险赔偿金额不足以补偿劳动者的人身损害赔偿及经济损失的，劳动者除了应得的工伤保险赔偿之外，其有权就侵权损害赔偿与工伤保险赔偿的差额部分提出赔偿要求。赔偿项目原则为：1.工伤保险待遇有该项目而侵权损害赔偿没有的，应计赔。2.工伤保险待遇没有该项目而损害赔偿有的，应依侵权损害赔偿计赔。3.工伤保险待遇有该项目，而侵权损害赔偿也有的，应按计算多的计赔。4.当事人起诉没有该请求或请求少的，按当事人的意愿办，若请求多的，依法计算计赔。本案中，张吉芳经广东省职业病防治院鉴定为“职业性中度噪声聋”，属于职业病，按照《中华人民共和国职业病防治法》的规定，在工伤保险赔偿金额不足以补偿张吉芳人身损害赔偿及经济损失的，张吉芳除了应得的工伤保险赔偿之外，其有权就侵权损害赔偿与工伤保险赔偿的差额部分提出赔偿要求。故原审法院判决越进锻压厂向张吉芳支付残疾赔偿金差额并无不妥。因一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的性质与残疾赔偿金本质上相同，故在计算残疾赔偿金时应扣除一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，但原审法院在计算残疾赔偿金仅扣除了一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金，未扣除一次性工伤医疗补助金错误，本院予以纠正。张吉芳于2016年1月4日被认定为工伤，于2016年2月15日被鉴定为8级伤残，一审过程中，越进锻压厂对张吉芳的伤残等级未提出异议、也没有要求重新司法鉴定，故一审法院依照劳动能力鉴定委员会鉴定的伤残等级计算残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不当。因本案一审法庭辩论终结时是2016年12月2日，且根据张吉芳在佛山市顺德区的工作居住情况，应认定事发时张吉芳已在佛山地区工作、生活一年以上，张吉芳的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。故本案应按照《广东省2016年人身损害赔偿计算标准》中确定的2015年度全省城镇居民人均可支配收入34757.20元计算张吉芳的残疾赔偿金。因张吉芳的伤残等级为八级，故张吉芳可获得的残疾赔偿金为208543.2元（34757.20元×30%×20年）。因张吉芳可获得的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金总额为120540元（30624元＋13574元＋60270元＋10070.4元＋6001.6元），故越进锻压厂应向张吉芳支付残疾赔偿金差额88003.2元（208543.2元－120540元）。关于被扶养人生活费的问题，因越进锻压厂仅对是否应给付提出异议，对被扶养人生活费的计算标准及年限均无异议，结合前述分析，本院对被扶养人生活费的数额直接维持。关于精神损害抚慰金的问题。由于张吉芳的患病情况已被确诊为职业病，经鉴定为八级伤残，该职业病对张吉芳以后的工作、生活客观上带来诸多不便，结合本案的实际情况，一审判决越进锻压厂支付精神损害抚慰金20000元，处理并无不当，本院予以维持。
佛山市顺德区社会保险基金管理局作出编号为顺社工追[2017]1号《工伤保险待遇追款通知书》。张吉芳已按照上述通知书退回1474.92元一次性工伤医疗补助金。张吉芳实际获得的一次性工伤医疗补助金为10070.4元。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，越进锻压厂需向张吉芳补足一次性工伤医疗补助差额6001.6元。（4018元/月×4个月）。
综上所述，越进锻压厂的上诉请求部分成立，应予支持。本院依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初18320号民事判决第二项；
二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初18320号民事判决第一项为：上诉人佛山市顺德区陈村镇越进锻压机械厂于本判决发生法律效力之日起三日内向被上诉人张吉芳支付停工留薪期工资4018元、一次性伤残就业补助金60270元、一次性伤残补助金差额13574元、一次性工伤医疗补助金差额6001.6元、残疾赔偿金差额88003.2元、被扶养人生活费19254.83元、精神损害抚慰金20000元，合计211121.63元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，原审法院准予免交；二审案件受理费10元，由上诉人佛山市顺德区陈村镇越进锻压机械厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔景诚
审判员 林义学
审判员 周 芹
二〇一七年八月十一日
书记员 吴玮祺
李琴