广东省台山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0781刑初594号
公诉机关台山市人民检察院。
被告人程妃保，男，1977年1月4日出生于广东省雷州市，汉族，文化程度初中，农民，户籍所在地雷州市,现住台山市。因本案于2017年8月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被台山市公安局取保候审，同年11月8日被本院取保候审，同年12月23日被本院决定逮捕，现羁押于台山市看守所。
辩护人符新贤，是广东生龙律师事务所律师。
被告人杨德呈，男，1974年7月12日出生于广东省丰顺县，汉族，文化程度小学，农民，住丰顺县。因本案于2017年8月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被台山市公安局取保�审，同年11月8日被本院取保候审，同年12月23日被本院决定逮捕，现羁押于台山市看守所。
台山市人民检察院以台检公诉刑诉[2017]568号起诉书指控被告人程妃保、杨德呈犯开设赌场罪，于2017年11月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台山市人民检察院指派检察员黄树兴出庭支持公诉，被告人程妃保及其辩护人符新贤、被告人杨德呈均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
台山市人民检察院指控，2017年4月12日至8月4日期间，被告人程妃保伙同他人在其经营的位于台山市XX镇中心小学附近的XX镇傍龙街X号X卡名派发廊设置赌博机2台。同年7月至8月4日期间，被告人杨德呈受他人雇佣到台山市XX镇管理名派发廊及其他地方设置的赌博机。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了被告人程妃保、杨德呈的供述与辩解；证人张某1、马某1的证言；辨认笔录；搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；现场勘验笔录、现场图及照片；相关书证；抓获经过等证据。
公诉机关认为,被告人程妃保、杨德呈无视国家法律，在中小学附近设置赌博机两台以上，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人程妃保、杨德呈犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议法院在法定量刑幅度内对被告人程妃保、杨德呈判处拘役，并处罚金。
被告人程妃保对公诉机关指控的事实、罪名及提出量刑建议均没有意见。
被告人程妃保的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人程妃保如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。2、被告人程妃保当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚�3、被告人程妃保是初犯，此次犯罪系他人邀请参加，获利数额少，犯罪情节较轻。4、被告人程妃保符合缓刑条件。综上，希望法院对被告人程妃保从轻处罚，同时适用缓刑。
被告人杨德呈对公诉机关指控的事实、罪名及提出量刑建议均没有意见，希望法院对其从轻处罚。
经审理查明：2017年4月12日至8月4日期间，被告人程妃保经与他人合谋，明知他人利用赌博机开设赌场而为其提供场地，在其经营的位于台山市XX镇XX街X号X卡的名派发廊内设置赌博机2台供他人赌博，期间从中按比例收取抽头渔利共计30元，并收取场地租金共计2400元。同年7月至8月4日期间，被告人杨德呈受他人雇佣到台山市XX镇管理名派发廊的赌博机。
上述事实，有公诉机关提交并经本院庭审质证的下列证据予以证实：
1、台山市公安局四九派出所出具的证明：�证实了该所民警于2017年8月15日对摆放在程妃保台山市XX镇XX街X号X卡的名派发廊里边的两台游戏机的位置到台山市XX镇中心小学正门口的距离进行测量，拉尺分开四段直线距离来进行测量，测出距离为128.8米。民警又通过轮轴式测量仪测量上述发廊后门门口到台山市XX镇中心小学正门口的直线距离，为88.8米。②证实了该所民警据被告人杨德呈交代是一个叫“老兵”的朋友叫他帮忙管理台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊内的两台鲨鱼海洋游戏机的。由于其不能提供“老兵”的详细情况，民警未能找到“老兵”核实情况。③证实该所民警据被告人程妃保交代自2017年4月到8月期间共有三名男子负责联系和管理他经营的名派发廊店内的两台鲨鱼海洋游戏机。由于其提供之前那两名管理的男子不详，民警暂未能找到之前那两名负责与他联系并管理的男子。④该所证实2017年8月4日�台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊内依法扣押了两台鲨鱼海洋机，是具有赌博功能的游戏机，赔率是三倍到二十四倍。玩家先通过购买游戏机币，一个游戏机币需要一元，随后就在鲨鱼海洋机上上分，并押机上的一种或几种动物，如果押中就按照倍数赔分，没有押中就算输，最后玩家可以将分数退换回游戏机币，再通过游戏机币到老板处换钱。⑤证实了据被告人程妃保交代那些负责联系和管理他经营的名派发廊内的两台鲨鱼海洋游戏机的男子均用一个131××××5829的手机号码与他联系的。经查询，131××××5829的手机号码在中国联通登记的用户姓名是王某，由于该所未能查询到王某的联系方式，故暂未能联系到王某。⑥证实了据被告人程妃保交代其经营的名派发廊的铺位是向一个叫李某的男子租用的。经该所联系，李某目前仍在湛江老家。
2、台山市公安局治�管理大队出具的（台）公治机认定字〔2017〕第0004号《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书》认定，本案涉案的2台鲨鱼海洋游戏机均具有买币上分退分赌博功能，经营者以现金卖币上分退分方式供他人赌博，认定该2台鲨鱼海洋游戏机为赌博游戏机。
3、中国联通台山营业厅出具的通话记录证实，号码131××××5829与号码180××××5945在2017年5月后有多次联系。
4、台山市公安局出具行政处罚决定书证实，张某1于2017年8月4日15时至18时05分在台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊处有用带赌博功能的“鲨鱼”游戏机进行赌博的违法行为。台山市公安局于2017年8月5日决定对张某1处以罚款500元，收缴赌款390元。
5、公安机关出具的户籍材料证实，被告人程妃保、杨德呈犯罪时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
6、公安机关出具的抓获经过证实，台山市公安局民警于2017年8月4日在台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊处抓获二被告人的事实。
7、公安机关出具的现场勘查笔录、现场图及现场照片证实，本案的犯罪现场位于台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊，附近有XX镇中心小学。在该发廊的杂物房北面靠墙放置两台具有赌博功能的游戏机，杂物房的西面是后门。现场照片已经被告人程妃保、杨德呈及证人张某1、马某1指认。
8、公安机关出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实，台山市公安局于2017年8月4日对被告人程妃保经营的位于台山市XX镇傍龙街X号X卡的名派发廊进行搜查，并从该发廊内侧扣押到赌博机2台（鲨鱼海洋机，具有赌博功能），同时，从被告人程妃保处扣押了苹果4S手机1台（黑色，手机号码为：180××××5945）。
同日，台山市公安局抓获被告人杨德呈时，从被告人杨德呈处搜出并扣押FORME手机一台（型号D828，手机号码为：131××××5829），vivo手机一台（型号Y51A,手机号码为：137××××3319）。上述扣押文书及物品照片均经被告人程妃保、杨德呈签名确认。
9、证人张某1的证言及辨认笔录：我于2017年8月4日15时到18时05分在台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊处有赌博的违法行为，我是用带赌博功能的鲨鱼游戏机进行赌博的。鲨鱼游戏机是一种以买不同动物倍率的方式赚取3倍至24倍的分值，然后向管理人员换取人民币的游戏机。我当时进去台山市XX镇傍龙街X号X卡名派发廊处向老板购买了50元游戏币共50分，我用机币充分后，我就在鲨鱼游戏机上赌起来。直到当天18时05分左右被派出所的警员到场抓获。我今天带了人民币440元去赌博，购买了50元人民币共50分，公安机关现场查获时，我还有131分值在鲨鱼游戏机上，当�鲨鱼机吐出79个币，我一共赢了160元人民币，但没有来得及兑换，后来民警在我身上搜出390元人民币。
证人张某1辨认出被告人程妃保就是名派发廊的老板。
10、证人马某1的证言及辨认笔录：我们的名派发廊离XX镇中心小学大概不到50米远，名派发廊里边放两台游戏机的事情我是2017年6月份才知道的，我没有参与管理两台游戏机，我是一直反对丈夫程妃保放游戏机在发廊里边的。我只知道那两台游戏机上有动物，动物上面有按钮，游戏机高有1米多，这个赌博机不是我丈夫程妃保所有的，我也不知道这个赌博机的收益如何。我没有看见别人在游戏机上进行赌博，管理游戏机的那名男子我是2017年7月份开始看到他的，我见到他在发廊里边开游戏机的锁，他于2017年8月4日在名派发廊里边被公安机关抓走了。
证人马某1辨认出管理游戏机的男子就�被告人杨德呈。
11、被告人程妃保的供述与辩解及辨认笔录：我经营的名派发廊里边摆放有鲨鱼机，一共有两台。第一台摆放的时间是于2017年4月12日，第二台摆放的时间是于2017年6月份。鲨鱼机是用来赌博的，高约八十厘米，宽约六十厘米，是长方形的，它的赔率是三倍到二十四倍。参与赌博的人员来到用现金跟我买币，一元可以换取一个游戏机币，一个游戏机币可以兑换成一分，投放到鲨鱼机里边就是一分的分值，然后参赌人员就押其中一种或几种动物，如果押中就按照动物上的倍数赔分，如果没有押中就算输。最后参与赌博的人员会将分数退换成游戏机币，然后再拿游戏币到我那里换钱。如果鲨鱼机里边的游戏机币不够赔给参赌人员，我会直接通知管理人员来处理，但没有遇到这样的问题。
我经营的名派发廊附近有一所XX镇中心小学，距离名派发廊正门口我觉得有四百米左右远。刚开始有一名男子跟我联系将鲨鱼机摆放在我的发廊里边，他的联系电话是131××××5829，该男子现在何处我不知道。那个男子来过我发廊两次，提出想在我的发廊里摆放一台鲨鱼机，一开始我是不同意他将鲨鱼机摆放在我发廊的，因为我知道那鲨鱼机是用来给别人赌博的，是违法的，但那个男子对我进没事，有什么事他负责，接着他跟我讲好每个月每台鲨鱼机给我400元的月租再加上每台鲨鱼机百分之十的提成，当时我发廊的生意不好，所以我才答应让那个男子将鲨鱼机摆放在我的发廊里边的。2017年4月份开始放，我和该男子很少联系，一般是他来发廊查看鲨鱼机的。到了6月份就换了两名男子与我联系并管理放在我发廊的鲨鱼机，一共有三个男子与我联系并管理鲨鱼机。那个被抓的男子是从2017年7月份开始与我联系并负责管理�鱼机的。我的妻子在我放了赌博机之后就知道我们发廊有鲨鱼赌博机，但是我的妻子一直非常反对我把赌博机摆放在我发廊处。
4月份、5月份我有一台鲨鱼赌博机，租金是400元，6月份、7月份我有两台鲨鱼赌博机，租金是800元，这4个月我一共收到租金2400元。由于2017年4月、5月、6月没有人到我发廊里边用鲨鱼机进行赌博，所以我这三个月都没有提成，直到2017年7月份到我被抓那天，那两台鲨鱼机一共赢了300元，我一共收到30元的提成。
我收取那两台鲨鱼机的月租和提成时，没有其他人在现场见到，也没有相应的票据，负责管理发廊鲨鱼机的男子没有记录输赢情况，没有学生或未成年人在我发廊用鲨鱼机赌博，我把两台鲨鱼机放在我发廊的杂物处那里，那个位置不明显，一般人不容易发现，至今有三个男子在我发廊的鲨鱼机上赌博，那三个男子是在我发廊理发时上厕所才发现的，我一共卖出去300元的游戏机币。我摆放鲨鱼机收到的月租和提成用来交名派发廊的租金，全部用光了。
被告人程妃保辨认出张某1是涉嫌赌博的男子；被告人杨德呈的其中一名与其联系并管理赌博机的男子。
12、被告人杨德呈的供述与辩解及辨认笔录：2017年7月2日左右的一天，我的朋友“老兵”通过微信联系上我，叫我到台山来帮他管理赌博机一个月，我一开始讲没有空，但是还继续求我帮手，所有的就同意了。他后来告诉我给我1500元的基本工资，另外还有赌博机每月盈利的6%当成个人提成。我于2017年7月6日来到台山，“老兵”接到我后就带我到XX镇一条街上的两间铺头，一间是棋牌室，另外一间是发廊，他当时就让我管理两间店内的赌博机，同时将号码为131××××5829的手机交给我使用。他当时就叫我每天到这�间店管理赌博机，没游戏币就加币，还要算收入情况，按照10%的提成给这两间店的老板。玩家先从店铺老板那里买游戏币，每个币一元人民币，玩家买了币之后就在赌博机上上分，然后押其中一种或几种动物，如果押中就按照动物上的倍数赢分，如果没有押中就算输分。玩家赢后，可以将分数退换成游戏币，然后再拿游戏币到店铺老板处兑换钱，如果输了，就什么都没有了。
期间，自从我到XX镇管理这些赌博机以来，我给了1000左右的提成给棋牌室老板，给了300-400元提成给发廊老板。同时，我自己可以提成约600元，但是我没拿到过基本工资及提成。我支付过800元给发廊老板，他那里摆放每台赌博机的租金是400元一个月，两台的租金是800元。我后来将放在这两间店的赌博机盈利收入通过微信转过两次给“老兵”，一次是400元，一次七、八百元。到了2017年8月4日18时许，XX镇棋牌室老板打电话告诉我，讲他店铺里的赌博机被派出所扣押了。之后我来到四九圩，发现XX镇小学门口附近的理发店里放的两台赌博机也被公安民警扣押了。接着我就在理发店坐了一会，没多久就有警察到了理发店，公安民警对我出示证件、表明身份后，告知我涉嫌为赌博提供条件的违法行为，随后被带到公安机关接受调查。
被告人杨德呈辨认出名派理发店老板就是被告人程妃保，未能辨认出麻将馆老板。
综上，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条规定，在中小学校附近设置赌博机2台以上的，组织赌博活动，应当以开设赌场罪定罪处罚。本案中，被告人程妃保对其与他人合谋，明知他人在其经营的位于台山市XX镇中心小学附近的XX镇傍龙街X号X卡名派发廊内设置赌博机开设赌场而提供场地，从而收取场地每台赌博机400元的月租金及提成10%的事实供认不讳，上述事实有被告人杨德呈的供述与证人马某1、张某1的证言予以印证，可以认定。被告人程妃保与被告人杨德呈关于涉案发廊的两台鲨鱼机的提成的供述不一致，根据事实存疑有利于被告人的原则，认定被告人程妃保提成获利30元。被告人杨德呈对其受他人雇佣从2017年7月份开始到涉案发廊管理赌博机的事实供认不讳，上述事实有被告人程妃保的供述及证人马某1的证言予以印证，可以认定。
本院认为，被告人程妃保、杨德呈无视国家法律，明知他人在中小学附近设置赌博机两台以上而提供场地，其行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人程妃保、杨德呈的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关对被告人程妃保、�德呈的量刑建议适当,本院予以支持。被告人程妃保、杨德呈在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人程妃保、杨德呈犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。二被告人有法定从轻处罚情节，故被告人程妃保的辩护人及被告人杨德呈请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人程妃保的辩护人提出的其他辩护意见，本院不予采纳。被告人程妃保的违法所得2430元，依法予以追缴。扣押的两台赌博机，依法予以没收。被告人程妃保、杨德呈因本案被先行羁押三十九日，应折抵相应的刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及之规定，判决如下：
一、被告人程妃保犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算�判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月23日起至2018年2月11日止。罚金应自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
二、被告人杨德呈犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月23日起至2018年2月11日止。罚金应自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
三、追缴被告人程妃保的违法所得2430元。
四、台山市公安局扣押被告人程妃保的作案工具鲨鱼海洋机两台，由扣押机关依法予以没收；扣押被告人程妃保、杨德呈的其他财物，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 温玉燕
人民陪审员 蔡浩祥
人民陪审员 刘健全
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 谭玉媛