宁波市江北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0205刑初420号
公诉机关宁波市江北区人民检察院。
被告人商一林，男，1966年11月10日出生于贵州省瓮安县，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县，暂住宁波市江东区。因犯盗窃罪、脱逃罪于1985年6月18日被贵州省瓮安县人民法院判处有期徒刑四年；因犯贩卖毒品罪、拐卖人口罪、敲诈勒索罪于1992年4月29日被贵州省瓮安县人民法院决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利三年；因犯贩卖毒品罪于2006年8月30日被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元；因犯贩卖毒品罪于2012年6月20日被贵州省瓮安县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2014年9月29日被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年4月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月19日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人毛乾伟，浙江鄮城律师事务所律师，宁波市江北区。
辩护人任立峰，浙江红邦律师事务所律师。
宁波市江北区人民检察院以甬北检公诉刑诉［2016］392号起诉书指控被告人商一林犯贩卖毒品罪，于2016年9月18日向本院提起公诉。本院于同月22日立案受理，依法组成合议庭，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。宁波市江北区人民检察院检察员江某出庭支持公诉，被告人商一林及其辩护人毛乾伟、任立峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市江北区人民检察院指控：
2016年3月10日20时许，被告人商一林经事先电话联系，由购毒人员陈某1将1200元（人民币，下同）汇到其指定的银行卡后，被告人商一林将2包共计2克毒品海洛因抛在江东区庆丰桥下红绿灯杆下，再由购毒人员陈某1将毒品取走。
2016年3月11日至3月17日期间，被告人商一林通过相同方式在江东区中兴修理厂内下周公寓旁垃圾桶、江南路与福明路路口红绿灯人行道旁、沧海路第一洗车店门口树下、江南路与中兴路路口宝马维修点对面桥头等处向陈某1贩卖海洛因7次，每次2包，共计14克。
2016年3月12日上午，被告人商一林经事先电话联系，由购毒人员王某2将300元汇到其指定的银行卡后，被告人商一林将1包0.5克海洛因抛在海曙区江厦公园一亭子边，再由购毒人员王某2将毒品取走。
2016年3月16日上午，被告人商一林经事先电话联系，由购毒人员陈某2将600元汇到其指定的银行卡后，被告人商一林将1包1克的海洛因抛在江东区宁徐路与姚隘路路口附近公交站台边上花坛，再由购毒人员陈某2将毒品取走。
2016年3月18日16时许，被告人商一林经事先电话联系将2包海洛因以1200元的价格贩卖给陈某1，准备出门送货时，在其居住的江东区江南村铭城纸业11号临时房附近马路边被抓获，当场查获其身上用于贩卖的海洛因共计7.4478克。
公诉机关认为被告人商一林违反国家对毒品的管理制度，多次向多人贩卖毒品海洛因24.9478克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人商一林系累犯和毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定分别予以惩处。为此向法庭提交物证白色可疑颗粒、手机，书证身份证明、抓获经过、破案经过、扣押决定书、通话清单、银行卡交易明细、接受证据清单、银行汇款单、刑事判决书、罪案档案资料、行政处罚决定书，证人陈某1、王某1、施某、王某2、陈某2的证言，被告人商一林的供述和辩解，辨认笔录，鉴定意见现场检测报告书、理化检验鉴定报告等证据。
被告人商一林对指控其贩卖海洛因事实和罪名均没有异议，但辩解其是受人雇用，拿工资替人送毒品给购毒人员的，除了2016年3月18日一次是购毒人员直接与其所持手机联系外，其余几次都是“辛某”和购毒人员联系后让其区送货。被告人还辩解每次送货1包都不足1克，只有大约0.7克。
辩护人毛乾伟辩称，被告人商一林多次供述其系受雇佣为他人运送毒品，现有证据不能排除商一林是受人雇佣参与贩卖毒品，应采信被告人供述，作出有利于其的认定，以贩卖毒品共同犯罪的从犯对其从轻、减轻处罚；被告人商一林当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
辩护人任立峰辩称，首先根据购毒人员证言、被告人供述及称重结果，被告人商一林贩卖的毒品总量应不足20克；其次现有证据不能确定与购毒人员通话的就是商一林，且收取毒资的银行账户不属商一林名下，也不是商一林从账户中提取款项，而从商一林处搜缴的手机中并没有购毒人员联系的尾号为“8860”的号码卡，又没有证据证明其和老板分成获利，故被告人商一林辩解其是替他人运送毒品赚取生活费的意见，应予采信，可认定其是共同犯罪中的从犯；第三被告人商一林有坦白情节，其贩卖毒品的对象都是吸毒人员，社会危害性相对较小。综上，请求法庭对其从轻、减轻处罚。
经审理查明：
2016年3月中旬，被告人商一林通过电话联系，采用由购毒者将购毒款汇入其指定的银行账户后，将约定的海洛因投置到其临时确定的较为隐蔽处，再电话告知具体地点由购毒人员捡取的方式，多次贩卖毒品给他人。具体如下：
2016年3月10日20时许，被告人商一林采用上述方法，将2包共约1.6克海洛因放置在本市江东区庆丰桥下一红绿灯灯杆旁，以人民币1200元的价格贩卖给购毒人员陈某1。
此后自2016年3月11日至17日期间，被告人商一林采用相同方式，先后7次分别将1.6克（2包）海洛因放置在本市江东区中兴修理厂内下周公寓旁垃圾桶边、江南路与福明路路口红绿灯人行道旁、沧海路第一洗车店门口树下、江南路与中兴路路口宝马维修点对面桥头等处，每次1200元的价格将约计11.2克海洛因贩卖给陈某1。
2016年3月12日16时许，被告人商一林采用同样方式，将1包重约0.4克的海洛因放置在本市海曙区江厦公园一亭子边，以300元的价格贩卖给吸毒人员王某2。
2016年3月16日9时30分许，被告人商一林采用同样方式，将1包重约0.8克的海洛因放置在本市江东区宁徐路与姚隘路路口附近公交站台边花坛里，以600元的价格贩卖给吸毒人员陈某2。
2016年3月18日15时许，陈某1打电话向被告人商一林求购海洛因2包，约定价格1200元。后商一林出门送货时，在其居住的江东区江南路铭城纸业11号临时房附近马路边被民警抓获，当场从其身上搜缴海洛因共计7.4478克。
以上事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1．书证到案经过、破案经过、扣押清单、照片、鉴定意见理化检验鉴定报告及物证手机等，证实公安机关通过群众举报，侦破案件，抓获被告人商一林，并当场查扣手机3部、白色可疑颗粒7.4478克，经鉴定检出海洛因成份的事实，以及缴获的海洛因中，2包用红色塑料袋包装加1包用蓝色塑料袋包装的海洛因净重1.9974克的事实；
2．证人陈某1、王某1、施某的证言及辨认笔录、书证通话清单、中国农业银行ATM存款凭证、银行卡交易明细清单，证实陈某1通过自己号码为159××××3031的手机与被告人商一林持有的号码为189××××0996的手机联系，将约定的购毒款汇入对方指定的账号为62×××71的银行卡内，再按照对方指示到相应地点捡取海洛因的方式，多次向对方购买海洛因，其中从2016年3月10日开始每天都在向对方购买海洛因，对方接听电话的是同一人，3月10日晚上一次陈某1与王某1、施某一起按照对方电话指点，前往本市江东区庆丰桥下的红绿灯杆子下，看到被告人商一林骑一辆电动自行车过来，在指定地方扔下1个烟盒后离开，后陈某1捡取了该烟盒，三人打开看到里面有陈某1购买的海洛因等的经过事实，以及每次购买的1只海洛因都不足1克的事实；
3．证人王某2的证言、中国农业银行ATM存款凭证、银行卡交易明细清单、现场检测报告书、行政处罚决定书等，证实王某2经他人介绍后，通过手机联系，将约定的购毒款汇入对方指定的账号为62×××71的银行卡内，再按照对方指示到相应地点捡取的方式，向商一林购买海洛因用于吸食的时间、地点、毒品数量等事实；
4．证人陈某2的证言、通话清单、中国农业银行ATM存款凭证、银行卡交易明细清单、现场检测报告书、行政处罚决定书等，证实陈某2通过自己号码为188××××6185的手机与被告人商一林持有的号码为189××××0996的手机联系，将约定的购毒款汇入对方指定的账号为62×××71的银行卡内，再按照对方指示到相应地点捡取的方式，向商一林购买海洛因用于吸食的时间、地点、毒品数量等事实，以及陈某2从商一林处购得的1只海洛因不足1克的事实；
5．被告人商一林的供述和辩解，证实其在依约定前往送海洛因进行交易的途中被抓获，随身携带的一铁皮盒、一香烟盒内的海洛因及3部手机被查扣，其中1部黑色三星手机号码为189××××0996，用来和买家联系，另1部黑色三星手机用来接收短信确认毒资有无汇入；其通过电话联系，让买家将钱汇入指定银行卡后送货到某一地点投置，然后通知买家自己捡取的方式进行毒品交易等事实，以及用黑色、红色、蓝色等各种颜色包装的海洛因的价格、重量等事实；
6．人员档案、关于商一林身份情况的说明、刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人商一林年龄等身份信息及曾因贩卖毒品等犯罪多次被判刑的事实。
本院认为，被告人商一林违反国家对毒品的管理制度，多次向多人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。现有查扣的毒品、鉴定意见结合购毒人员证言、被告人供述，可以证明涉案2包价格为600元的海洛因和1包价格为300元的海洛因重量为1.9974克，折算后，本院遵循有利于被告人的认定原则，确认被告人商一林贩卖海洛因共计21.4478克。被告人及其辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。被告人商一林曾因毒品犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑满释放以后五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法予以从重处罚。银行账号登记人名称及异地取款明细，只能证明存在被告人商一林以外提取毒资的第三人，但不能就此认定被告人在毒品交易中居次要地位、起辅助作用，且证人陈某1等人的证言可以证明被告人商一林在毒品交易整个过程中的重要地位作用，故对被告人及辩护人相关被告人系从犯，应予从轻、减轻处罚的意见，本院不予采纳。辩护人相关被告人贩卖毒品社会危害性相对较小等其他辩护意见与法律和事实不符，本院不予采纳。被告人商一林当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。违禁品和供犯罪所用的本人财物应予没收。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人商一林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月19日起至2024年6月18日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、被告人商一林的违法所得人民币10500元继续予以追缴；作案工具黑色三星手机2部、白色金立手机1部，予以没收；已查扣的海洛因7.4478克予以没收（由查扣的公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 陈晓蕾
人民陪审员 吴 艇
人民陪审员 张 宏
二〇一六年十一月一日
代书 记员 颜芸珏