昆明市五华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0102刑初1031号
公诉机关昆明市五华区人民检察院。
被告人张某某，男，1973年9月27日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：四川省射洪县，家住四川省射洪县。2012年9月15日因犯盗窃罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，2016年7月3日减刑释放。2017年3月9日因涉嫌诈骗罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年4月14日因涉嫌盗窃罪被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。
被告人杨某某，男，1973年3月9日出生，汉族，初中文化，系农民，户籍所在地：四川省宜宾市，家住四川省宜宾市南溪区。2007年10月17日因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10000元，2016年1月29日减刑释放。2017年3月9日因涉嫌诈骗罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年4月14日因涉嫌盗窃罪被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。
辩护人杨婷，北京市昌久（昆明）律师事务所律师。
被告人宋某某，男，1962年9月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：云南省昆明市官渡区，家住云南省昆明市官渡区。2017年3月9日因吸食毒品被昆明市公安局五华分局决定强制隔离戒毒二年。2017年4月6日因涉嫌诈骗罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年4月14日因涉嫌盗窃罪被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。
被告人王某，男，1967年7月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：云南省昆明市官渡区，家住云南省昆明市官渡区。2017年3月9日因吸食毒品被昆明市公安局五华分局决定强制隔离戒毒二年。2017年3月23日因涉嫌诈骗罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年4月14日因涉嫌盗窃罪被逮捕，现羁押于昆明市五华区看守所。
被告人刘某某，女，1968年1月23日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：云南省昆明市盘龙区，家住云南省昆明市盘龙区。2017年3月9日因吸食毒品被昆明市公安局五华分局决定强制隔离戒毒二年。2017年4月6日因涉嫌诈骗罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年4月14日因涉嫌盗窃罪被逮捕，现羁押于昆明市看守所。
被告人王某，男，1963年10月17日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地：云南省昆明市官渡区，家住云南省昆明市官渡区。1989年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，1992年3月刑满释放。1996年7月25日因犯敲诈勒索罪，被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑六年，2000年5月12日减刑释放。2017年3月9日因吸食毒品被昆明市公安局五华分局决定强制隔离戒毒二年。2017年3月23日因涉嫌诈骗罪被昆明市公安局五华分局刑事拘留，同年3月30日因涉嫌诈骗罪被取保候审。
昆明市五华区人民检察院以五检公一刑诉（2017）1155号起诉书指控被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2017年9月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆明市五华区人民检察院指派检察员张武权出庭支持公诉,被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某及辩护人杨婷均到庭参加诉讼。庭审中，被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某及辩护人杨婷未提出回避申请。本案现已审理终结。
昆明市五华区人民检察院指控：2017年2月21日11时许，被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某经事前商量，在昆明市五华区报国街，相互配合，以用人民币兑换美元作为掩护，用美元139元将公民饶某3某的美元3900元（折合人民币26816.4元）调换偷走，携赃潜逃，分赃挥霍。2017年3月8日，被告人杨某某、宋某某、刘某某、王某分别被公安机关抓获，后在被告人杨某某协助下抓获被告人张某某，在被告人张某某协助下抓获被告人王某。公诉机关认为应以盗窃罪追究其刑事责任，并当庭提出被告人张某某、杨某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张某某、杨某某协助公安机关抓捕同案犯，系立功，可以从轻处罚。被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人张某某对公诉机关指控的事实予以承认，提出自已的行为构成诈骗罪。被告人杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，无辩解及辩护意见。被告人杨某某的辩护人提出被告人杨某某主观恶性小，到案后如实供述自己的罪行，愿意退还所分赃款，在本案中起次要作用，系从犯，又具有立功情节，请求法庭对被告人从轻处罚等辩护意见。
经审理查明的事实与公诉机关指控一致。
以上事实，有公诉机关当庭宣读和出示并经质证的六名被告人的户口证明，前科材料及释放证明，强制隔离戒毒决定书，抓获经过，被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某的供述，被害人饶某1的报案材料及陈述、证人吕某1的证言，辨认笔录及辨认照片，接受证据材料清单，物证照片，涉案物品的辨认笔录及照片，视频截图，现场辨认笔录及照片，情况说明等证据材料予以印证，经查证属实。被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某及辩护人对以上证据均无异议，且无证据提交法庭。本院认为，上述证据采证程序合法，内容客观真实，相互之间已形成证据锁链，可以作为定案依据。
本院认为，被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额达人民币26816.40元，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人张某某、杨某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张某某、杨某某协助公安机关抓捕同案犯，系立功，可以从轻处罚。被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，其中对被告人王某可以适用缓刑。被告人张某某所提自己的行为构成诈骗罪的辩解意见，本院认为被告人张某某伙同他人趁被害人不备，以调包方式将美元调换后还给被害人，秘密将美元窃取，被害人并没有将美元转移给被告人占有的意思，没有处分财产的行为，其行为不符合诈骗罪的构成要件，故对此辩解本院不予采纳。被告人杨某某的辩护人所提从犯的观点，本院认为本案是简单共同犯罪，不宜区分主从犯，故此观点亦不予采纳，辩护人其它合理的辩护意见，本院在量刑的时候予以考虑。据此，本院根据各被告人的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十八条、第六十五条第一款，第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月9日起至2019年6月8日止。罚金限判决生效后三个月内执行）。
二、被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月9日起至2019年6月8日止。罚金限判决生效后三个月内执行）。
三、被告人宋某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月6日起至2019年2月5日止。罚金限判决生效后三个月内执行）。
四、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月23日起至2019年1月22日止。罚金限判决生效后三个月内执行）。
五、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月6日起至2019年2月5日止。罚金限判决生效后三个月内执行）。
六、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后三个月内执行）。
七、责令被告人张某某、杨某某、宋某某、王某、刘某某、王某于判决生效后三十日内退赔被害人饶建勇人民币26816.4元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何 燕
人民陪审员 韦 昆
人民陪审员 周如海
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 侯迎春