福建省周宁县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）闽0925刑初54号
公诉机关周宁县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（以下简称附民原告）魏某，男，1970年8月10日出生于福建省周宁县，汉族，住周宁县，户籍所在地周宁县。
诉讼代理人何翠琴，女，1972年11月4日出生于福建省周宁县，汉族，住址同上，系魏某之妻子。
被告人彭盛炎，男，1996年3月28日出生于福建省周宁县，汉族，小学文化，务工，住周宁县，户籍所在地周宁县。曾因非法持有管制刀具，于2016年11月17日被周宁县公安局行政拘留九日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年2月15日被周宁县公安局刑事拘留，同年3月22日经周宁县人民检察院批准由周宁县公安局执行逮捕。现羁押于周宁县看守所。
辩护人暨诉讼代理人彭贵招，周宁县法律援助中心律师。
被告人彭文杰，男，1994年4月12日出生于福建省周宁县，汉族，初中文化，经商，住周宁县。曾因殴打他人，先后于2012年4月18日、2013年6月10日分别被周宁县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年1月5日被周宁县公安局取保候审，同年4月26日被周宁县人民检察院取保候审，同年5月16日由本院取保候审。现在家候审。
周宁县人民检察院以周检公刑诉[2018]50号起诉书指控被告人彭盛炎、彭文杰犯故意伤害罪于2018年5月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附民原告魏某向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了合并审理。周宁县人民检察院指派检察员黄冰出庭支持公诉，附民原告诉讼代理人何翠琴，被告人彭盛炎、彭文杰，周宁县法律援助中心指派彭贵招律师担任彭盛炎辩护人暨诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、刑事部分
周宁县人民检察院指控称，2017年11月20日0时16分许，被告人彭盛炎、彭文杰与朋友在周宁县路口夜色酒吧内饮酒。期间，因被害人魏某将擤完鼻涕的纸巾扔至被告人彭文杰身上，双方发生争执，后被害人魏某被劝离酒吧。1时10分许，被告人彭盛炎离开酒吧步行至南庄路口时遭被害人魏某不断辱骂、挑衅，便伙同被告人彭文杰等人对被害人魏某实施殴打，致其蝶骨体骨折。经周宁县公安局物证鉴定室鉴定，被害人魏某伤情属轻伤二级。案发后，被告人彭文杰于2018年1月5日上午在他人陪同下向周宁县公安局投案，赔偿被害人魏某人民币26000元，取得被害人谅解；被告人彭盛炎于同年2月14日被周宁县公安局抓获。
经审理查明，公诉机关上述指控属实。另查明，被告人彭文杰到案后，如实供述自己的犯罪事实。本案在审理过程中，被告人彭盛炎向本院预交赔偿款人民币3000元。周宁县司法局出具审前社会调查评估报告，认为被告人彭文杰具备社区矫正条件。
上述事实，被告人彭盛炎、彭文杰在开庭审理过程中均无异议，并有被害人魏某陈述、证人刘某、陈某、彭某等人的证言，周宁县公安局出具的到案经过、查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书、二被告人户籍证明，被害人出具的谅解书、领条，周宁县公安局制作的辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、伤情照片，周宁县公安局物证鉴定室出具的[2017]1071号鉴定意见书，二被告人供述等证据证实，足以认定。
二、刑事附带民事部分
由于被告人彭盛炎、彭文杰的故意伤害行为，附民原告主张被告人彭盛炎连带赔偿伤残等级赔偿金人民币100000元（币种，下同）、医疗费16488.29元、误工费13000元、护理费12000元、住院伙食补助费2880元、营养费2000元、交通费1300元、营养费3000元、精神抚慰金2000元，共计149668.29元。并提供证据1（魏某身份证复印件）、2（周宁县狮城镇桥南社区居民委员会、周宁县公安局狮城派出所出具的证明）、3（周宁县公安局物证鉴定室出具的[2017]1071号鉴定意见书）、4（周宁县医院CT检查报告单）、5（周宁县医院医疗费发票及费用清单）、6（口服摆药单）、7（周宁县医院住院费用日用清单）。
诉讼代理人彭贵招代理意见为：一、被害人的各项损失请求法院依法确定。1、医疗费原告人只有提供发票和清单，证据不足。2、伤残等级赔偿金，原告人没有伤残等级证明，该请求不予支持。3、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费请求法庭根据证据确定。4、精神抚慰金在刑事附带民事案件中不予支持。二、原告人存在过错，要承担30%以上的责任。三、同案被告人彭文杰已经赔偿2.6万元，应该从被告方赔偿总额扣除。四、本案中案卷显示有三个人殴打原告人，被告人彭盛炎承担三分之一的责任。
经当庭举证、质证，被告人彭盛炎及诉讼代理人对附民原告魏某提供的证据的真实性和合法性没有异议，但不足以证明被害人经济损失有149668.29元。
另查明，本院依职权向周宁县医院调取了被害人魏某的出院记录，载明魏某于2017年11月22日入院，2018年1月10日出院，住院天数49天。
对当事人无异议的证据，本院予以确认；证据2，周宁县狮城镇桥南社区居民委员会、周宁县公安局狮城派出所出具的证明，可以证明魏某的经常居住地为周宁县四巷四号；证据4、5、6、7，结合出院记录，可以证明魏某花费医疗费16488.29元。
综上，本院作如下认定：1、医疗费16488.29元，予以认定；2、误工费，确定魏某经常居住地为周宁县四巷四号，属城镇居民，住院天数49天。2017年福建省城镇居民人均可支配收入39001元/年，误工费为39001元÷365×49=5235.75元；3、护理费，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原则上为一人，参照2016年福建省居民服务业平均劳动报酬为48784元/年，护理天数49天，护理费为48784元÷12÷21.75×49=9158.68元；4、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，每人每天50元。住院伙食补助费为50元×49=2450元；5、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合，附民原告提供正式票据，且就医场所在同一城关，主张交通费1300元，于法无据，不予支持；6、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案医疗机构未出具意见，暂无法确定；7、伤残等级赔偿金，因附民原告未提供其有构成伤残等级的证据，暂无法支持；8、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的范围，附民原告主张精神抚慰金2000元，不予支持。综上，以上各项经济损失合理部分共计33332.72元。
本院认为，被告人彭盛炎、彭文杰结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。二被告人有劣迹，予以酌情从重处罚。被告人彭盛炎归案后，如实供述自己罪行的，系坦白；案发后，被告人彭文杰自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行的，是自首，对二被告人依法可以从轻处罚。本案被害人有一定过错；被告人彭文杰赔偿被害人经济损失26000元，并取得被害人谅解；被告人彭盛炎预交部分赔偿金，综上，对二被告人予以酌情从轻处罚。周宁县司法局出具审前社会调查评估报告认为被告人彭文杰具备社区矫正条件，对被告人彭文杰可以适用缓刑。由于被告人的伤害行为造成附民原告的经济损失，合理部分为医疗费16488.29元、误工费5235.75元、护理费9158.68元、住院伙食补助费2450元，共计33332.72元。根据被告人彭盛炎在犯罪中的作用、地位，结合被告人的过错，确定由被害人魏某承担20%责任，被告人彭盛炎承担40%的赔偿责任即为33332.72元×40%=13333.09元。辩护人关于被告人彭盛炎系坦白、被害人有一定过错的辩护意见，予以采纳；关于有三个人殴打原告人，被告人彭盛炎承担三分之一的责任、同案被告人彭文杰已经赔偿2.6万元，应该从被告方赔偿总额扣除以及原告人存在过错，要承担30%以上责任的代理意见，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第二百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告人彭盛炎犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月15日起至2018年9月14日止。）
二、被告人彭文杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人彭盛炎于本判决生效之日起十日内，赔偿附带民事诉讼原告人魏某医疗费等经济损失共计人民币10333.09元（已扣除被告人彭盛炎预交的3000元）。
三、驳回附带民事诉讼原告人魏某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 熊树海
二〇一八年六月四日
书记员 陈舒敏
附法律和司法解释相关条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条【举证责任】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。