宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终2107号上诉人（原审原告）：宁夏晟广原建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区银川汽车装潢城3号网点二层（4-6）号。法定代表人：李建民，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨桂芳，北京大成（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨淑玲，女，1976年8月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：王平，宁夏诚托律师事务所律师。上诉人宁夏晟广原建筑工程有限公司(以下简称晟广原公司)与被上诉人杨淑玲劳动争议纠纷不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2017）宁0122民初3755号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。晟广原公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的全部赔偿请求。事实和理由：被上诉人发生事故的工程系由宁夏建昌建筑实业公司承建,宁夏建昌建筑实业公司承建该工程后将工程分包给没有资质的李生虎。根据法律规定,宁夏建昌建筑实业公司应当承担用工主体责任。本案上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不应承担责任。被上诉人杨淑玲辩称，上诉人与被上诉人已被贺兰县劳动仲裁委和贺兰县法院确认为劳动关系，经贺兰县人社局认定为工伤，一审法院认定事实清楚，证据充分，请求二审法院维持原判。晟广原公司向一审法院提出诉讼请求：判决原告不支付被告各项工伤待遇共计148212.33元。一审法院认定事实：2012年4月5日，被告杨淑玲到原告晟广原公司处从事水电暖安装、维修工作，双方未签订过书面的劳动合同，原告也未给被告缴纳过工伤保险费。2012年11月8日15时左右，被告杨淑玲在原告承建的贺兰县金贵镇清水苑A区S-3商综楼工地从事水暖安装工作时，因操作不慎，从二楼跌落至地面摔伤。被告杨淑玲受伤后当天被送往宁夏医科大学总医院住院治疗，经医生诊断为:1、腰4骨折脱位，2、马尾神经损伤并不全瘫。被告共住院治疗12天，于2012年11月20出院，花费的医疗费57642.77元。2014年2月16日至2014年2月25日期间被告杨淑玲在宁夏回族自治区灵武市中医医院住院治疗9天，经诊断为L4椎体骨折脱位术后，花费医疗费4420.46元，被告杨淑玲两次住院花费门诊费5645.99元，合计67709.22元。2015年1月27日，贺兰县人力资源和社会保障局作出贺人社伤险字（2015）15号认定工伤决定书，该决定书认定被告杨淑玲受到的事故伤害属于工伤。2016年4月5日，经宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告杨淑玲的伤残等级为八级。被告杨淑玲于2016年8月5日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决解除双方的劳动关系；二、裁决原告支付被告各项工伤待遇共计230372.02：（医疗费57710.72元、住院伙食补助费315元、护理费3146.3元、一次性伤残补助金39600元、一次性工伤医疗补助金43200元、一次性伤残就业补助金43200元、停工留薪期工资43200元）。2016年9月21日，贺兰县劳动仲裁委员会作出贺劳人仲字（2016）第088号仲裁裁决书，裁决：一、解除原告与被告的劳动关系；二、原告支付被告各项工伤待遇共计148212.33元；三、驳回被告的其他仲裁请求。因原告晟广原公司不服该裁决书，特向法院起诉，请求判如所请。另查明，原告晟广原公司给被告杨淑玲在平安养老保险股份有限公司宁夏分公司购买了保险，该保险公司给被告杨淑玲赔偿了医疗费1万元。一审法院认为，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。被告杨淑玲和原告晟广原公司双方虽未签订书面劳动合同，但已经法院判决确认双方存在事实劳动关系。被告杨淑玲在上班过程中受伤，经鉴定其所受事故伤害属工伤，应享受法律、法规规定的劳动待遇、工伤待遇等。因被告杨淑玲受伤后再未到原告公司上班，故对被告杨淑玲要求解除劳动关系的请求，予以支持。被告两次住院共花费医疗费62063.23元、门诊检查费用共计5645.99元，合计67709.22元，被告杨淑玲庭审时认可保险公司赔付了1万元医疗费，故被告应向原告支付医疗费57709.22元。被告杨淑玲主张月工资为3600元，未提供有效证据予以证明，因被告杨淑玲是2012年11月8日在工作中受伤，被告遭受事故伤害前上年度即2011年本区职工的平均工资为44574元，月平均工资3714.5元，统筹地区职工平均工资的60%为2228.7元，故被告杨淑玲工伤待遇中的本人工资应当按照2228.7元为准计算。关于原告主张的住院伙食补助费，按照《宁夏回族自治区实施的办法》的规定，在区内治疗的伙食补助费为15元／天。被告杨淑玲共计住院治疗21天，原告应向被告支付住院伙食补助费315元（21天×15元）。关于护理费，被告杨淑玲第一次住院的出院记录中记载”加强营养，注意休息，术后三周禁止下地负重。”结合被告的伤情，因被告住院期间由其老公护理，被告老公打零工，没有固定收入，护理费的标准应参照2012年居民服务业的年收入25572元为准，护理时间为33天，原告晟广原公司应向原告支付护理费2312元（25572元÷365天×33天）。因被告杨淑玲经鉴定伤残等级为八级，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资即24515.7元（2228.7元×11个月）。根据《宁夏回族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第三十一条的规定，因被告杨淑玲的伤残等级为八级，原告公司应向被告支付一次性工伤医疗补助金26744.4元（2228.7元×12个月）、一次性伤残就业补助金26744.4元（2228.7元×12个月）。按照《工伤保险条例》第三十三条的规定及《自治区工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，由于申请人伤情诊断为腰4骨折脱位并双下肢不全瘫，被告杨淑玲的停工留薪期应确定为8个月，其中不稳定期2个月，恢复期6个月，故原告公司应向被告杨淑玲支付停工留薪期工资为17829.6元（2228.7元×8个月）。故法院对原告要求不予支付被告各项工伤待遇的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：一、解除原告宁夏晟广原建筑工程有限公司与被告杨淑玲的劳动关系；二、原告宁夏晟广原建筑工程有限公司于判决生效之日起十五日内向被告杨淑玲支付医疗费57709.22元、住院伙食补助费315元、护理费2312元、一次性伤残补助金24515.7元、一次性工伤医疗补助金26744.4元、一次性伤残就业补助金26744.4元、停工留薪期工资17829.6元，共计156170.32元；三、驳回原告宁夏晟广原建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告宁夏晟广原建筑工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人虽未签订书面劳动合同，但已经法院判决确认上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。被上诉人在上班时受伤，被贺兰县人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人理应向被上诉人支付各项工伤待遇。现上诉人主张与被上诉人之间不存在劳动关系，不应向被上诉人支付各项工伤待遇，但没有提交确实充分的证据证实，故对该意见不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏晟广原建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李山山审判员  任朝霞审判员  杨 玫二〇一七年十一月七日书记员  马 梅