广西壮族自治区南丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丹刑初字第115号
公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。
被告人韦某，因涉嫌犯贪污罪于2014年7月3日由南丹县人民检察院决定刑事拘留，同日由南丹县公安局刑事拘留，2014年7月18日由南丹县人民检察院变更为取保候审，现居住其家中。
辩护人蒋铁生，广西铁义律师事务所律师。
辩护人梁滨，广西铁义律师事务所实习律师。
被告人廖某某，因涉嫌犯贪污罪于2014年7月4日由南丹县人民检察院决定取保候审，现居住其家中。
辩护人陆庆标，广西科豪律师事务所律师。
广西壮族自治区南丹县人民检察院以丹检刑诉（2014）116号起诉书指控被告人韦某、廖某某犯贪污罪，于2014年9月18日向本院提起公�。本院于同年9月22日立案，并依法组成合议庭。于2014年10月13日、11月18日二次公开开庭审理，南丹县人民检察院指派检察员韦全旺、王艳出庭支持公诉，被告人韦某及其辩护人蒋铁生、梁滨，被告人廖某某及其辩护人陆庆标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南丹县人民检察院指控：
2007年2月，陈某从广西武鸣县建筑材料厂调入南丹县国土资源交易所（以下简称“国土交易所”）工作，办好入编和工资转移手续后，陈某以身体不适为由，要求长期休养。经南丹县国土资源局（以下简称“国土局”）领导班子讨论决定，如陈某不到岗上班则不予发放工资、福利等，至2009年1月未造册发放陈某的工资、福利。2009年2月，陈某电话联系时任国土交易所所长的被告人韦某称要来上班，但之后一直未到单位上班。韦某明知陈某未到岗上班的情况下，指示时任国土交易所出纳�被告人廖某某按照劳动部门核发工资标准造册发放陈某工资、福利。从2009年2月至2010年11月共造册发放陈某22个月的工资、福利，套取公款共计人民币49995元。2010年4月29日，廖某某通过转账方式支付给陈某2000元，余款47995元由廖某某保管，部分存入廖某某开设在农业银行的个人账户。2010年2月10日，按韦某指示，廖某某从银行账户中取出22900元，加上廖某某保管以陈某名义虚列2010年1月先进集体奖500元、2010年2月发放年终奖7800元，共31200元交给韦某。韦某将其中20000元发放给国土交易所职工作为春节福利，韦某、张某某、廖某某、崔某某每人5000元，余款11200元韦某用于购买购物卡发放给国土交易所职工和国土局部分人员。2010年9月18日、2010年9月27日，按韦某指示，廖某某分别取出8000元、2000元，加上廖某某保管以陈某名义虚列2010年2月年终福利500元、2010年11月工资1510元，�计12010元，用于报销国土交易所业务招待费11907元，余款103元由廖某某占有。套取的公款仍有4765.14元存于廖某某开设的农业银行个人账户上。案发后，韦某、廖某某已退回48495元，暂存于南丹县纪委。
针对指控的上述事实，公诉人当庭宣读被告人供述、证人证言，同时还出示相关书证等证据。公诉机关认为，被告人韦某身为国家工作人员、被告人廖某某为依法从事公务人员，其2人利用职务便利，套取公款31200元予以侵吞，构成贪污罪。诉请本院依法判处。
被告人韦某辩称：1、陈某是正式职工，请病假应该发工资，陈某的工资一经取出就不是公款。陈某表示由单位自行处理是其自由处分个人财产的行为；2、不能将工资和奖金、福利混同，奖金、福利是单位完成工作任务的奖励，其作为自收自支单位的负责人，对奖金、福利发放有决定权，故发给陈某的奖金、福利�是公款；3、安排陈某去培训，应视为上班，应发放工资给他。故认为不构成贪污罪。假如认定有罪，其在纪委找谈话前已向局领导汇报此事，并将该款存入单位账户，有自首情节。并向法庭提交陈某的证言1份、国土局会议记录1份、丹政办（2005）115号南丹县人民政府办公室文件1份、09-12陈某年度考核表4份、08-09年调整工资审核表1份等证据。
辩护人蒋铁生、梁滨认为：1、劳动部门和劳动法规规定，职工在规定医疗期内，应对职工发放当地最低工资标准的工资，不能低于最低工资标准的80%，医疗期的最长时间为12个月。且陈某长期请病假有陆某某和陈某的证言证实。所以发放陈某的工资、福利有一定的事实和法律依据；2、国土交易所制作陈某工资花名册，要经过局会计曾某审核。2009年7-11月，廖某某因为有事，是崔某某制作工资花名册。2010年9-11月，国土交易所的�资共名册是国土局财务统一造册，可见国土局领导是懂得此事的；3、韦某等人代领陈某工资，其真实意思是发放给陈某本人，这一事实与韦某、廖某某的供述及陈某的证言吻合。不具有非法占有的目的，该行为与贪污罪的主观要件不吻合；4、陈某拒收工资后，韦某可以对同事谎称已给陈某，独自占有，但韦某并未这样做，而是将钱发给全所职工且数量平均。国土交易所是自收自支单位，若认定陈某的工资还是国有资产，那也是私分国有资产行为。不构成贪污罪。并向法庭提交国土交易所帮陈某缴纳社会养老保险单据1份、2013年12月4日韦某代表国土交易所与陈某签订的事业单位聘用合同1份、国土局证明及抽调通知1份、陈某的技术等级资格认定表及证书1份、国土局纪检2014年11月14日出具的证明1份等证据。
被告人廖某某辩称：1、其从未学过财会即被安排做出纳，因�懂财会制度，2009年2月所长韦某指示其代签领取陈某的工资、福利，并说年终一起发给陈某。到了2010年9月才发现其给陈某的工资、福利给韦某后，韦某未将钱交给陈某，而是用来做所里的福利开支。为此，其曾经向时任国土局局长汇报；2、交易所是自收自支法人负责制的事业法人单位，法人是韦某。陈某是单位的职工，2009年2月韦某要求其依照人事劳动部门核发的工资标准造册发放陈某的工资，其觉得是领导的正常工作安排，就按韦某的要求造册发放陈某的工资。而当时以现金发到个人手上。陈某的工资发放后，经请示韦某，韦某说陈某不在南丹，叫其代陈某签字领取，开一个银行账户将钱存进银行，到年终给陈某领取。2010年2月10日，韦某叫其从银行取出陈某工资22900元，加上陈某的年终奖7800.00元和年终福利500.00元，共计31200元交给韦某，由韦某发给陈某。但其�清楚这笔钱最后韦某为何未交给陈某；3、《起诉书》指控其收到5000元，这5000元是领导韦某以信封的形式发给每个职工的钱，其得钱的性质和其他职工是一样。这5000元从何而来由谁决定发放，其不清楚。现只有其被追究，有失公平；4、其作为出纳按照韦某的指示造册发放陈某的工资、福利时，每个月还要经过国土局会计的审核。2009年7-11月，其请产假，所里的工资、福利是崔某某造册，2010年9月以后是局会计曾某造册，如果陈某工资发错了，也应当是领导和审批人的责任，其做为聘用人员，不应承担该责任。从始至终，没有将保管陈某的工资占为己有的想法，故作无罪辩护。
辩护人陆庆标认为：1、廖某某接受所长韦某安排，保管发放给本单位在编在职人员陈某的工资，在陈某拒绝领取后，廖某某应韦某安排，将保管陈某的工资交给所长，所长依职权决定用于本单位合法开支、发放职工福利。发放陈某工资不是套取公款行为；2、廖某某只是接受所长的安排，造册并保管陈某的工资，决定发放陈某工资的并非是廖某某，而是所长韦某，且工资单要经过局会计审核。如果存在不妥的地方，也不应当由廖某某承担责任。如果没有领导们安排和层层审批不严，就不会有发放陈某工资之事，也不存在保管的问题。况且庭审还查明，2009年7-11月工资造册是崔某某做的，2010年9月至11月是国土局会计造册。国土局领导对发放陈某工资之事不仅知情，而且审批同意。再说，该款是在案发前，经过自查自纠，于2014年5月21日又退回到单位账户，而该案立案时间是2014年7月3日；3、廖某某从工资造册到保管陈某工资再到将陈某工资交给所长韦某，整个过程没有发现或知道所长韦某有贪污念头，更不存在配合所长韦某实施共同贪污行为。韦某用陈某工�发放职工奖金，该得的职工都得，且未告诉廖某某；4、廖某某和其他职工收到韦某代表单位用信封装的奖金5000元，其他人所得奖金与廖某某无关，不应廖某某承担他人分得奖金的责任；5、年终奖的开支与起诉书查明有11907元用于报销国土交易所业务招待费性质一样，属于国土交易所的支出。既然用于报销业务招待费的部分不涉嫌犯罪，用于发放职工奖金的钱也应当不涉嫌犯罪；6、发放陈某工资，原则上并未违反国家规定。陈某请病假是客观事实，也得到时任国土局局长口头同意。有没有假条及其规定，不影响请病假事实的客观存在。虽然国土局时任领导说陈某不到岗上班则不予发放工资、福利，但没有文件或会议记录证实，也不符合国家事业单位病假人员工资发放的规定。而且，具有审批权的财务人员在每月发放陈某工资的工资单上签字审批。如果领导对有病�工作出不上班不发工资决定，就违背国家规定。韦某是在陈某拒绝领取工资的情况下，将该工资用作单位经费开支，发放职工福利，从款项的性质而言，已不是公款。基于以上6点，廖某某的行为不符合贪污罪的构成要件，故作无罪辩护。
经审理查明：
2005年12月19日，南丹县人民政府办公室关于印发《南丹县国土资源局职能配置、内设机构和人员编制规定》的通知，成立南丹县国土资源交易所（以下简称“国土交易所”），作为南丹县国土局（以下简称“国土局”）的二层机构。国土交易所负责组织土地、矿产资源使用权招标、拍卖，负责土地、矿产资源使用权转让、出租、抵押等交易条件的初审、交易鉴证等，负责收集、汇总、储存并定期发布国土资源使用权交易行情和有关政策法规信息等工作。国土交易所属于自收自支的事业单位，具备独立法人资格。被告�韦某于2006年4月25日任法定代表人至案发时，被告人廖某某于2008年8月任国土交易所聘任制出纳至案发时。依行政执法权收取服务费后，国土交易所人员工资等正常开支从收取的服务费中支付。
2007年2月，陈某从广西武鸣县建筑材料厂调入国土交易所，办好入编和办好工资转移手续后，陈某以身体不适为由，口头向时任国土局陆某某局长请假，并说不领工资，自己交五险一金。经国土局领导决定，如陈某不到岗上班则不予发放工资、福利等。至2009年1月未造册发放陈某的工资、福利。2009年2月，陈某联系时任国土交易所所长韦某称要来上班，韦某指使时任国土交易所出纳廖某某按照劳动部门核发工资标准造册发放陈某2009年2月的工资。但之后陈某一直未到单位上班，韦某明知陈某还未到岗上班的情况下，继续叫廖某某造册发放陈某工资、奖金、福利。2009年7月至11月，�某某请假，韦某叫崔某某造册发放陈某的工资、福利。2010年9月至11月由国土局会计曾某造册发放陈某的工资。从2009年2月至2010年11月共造册发放陈某22个月的工资及奖金、福利等，共计人民币49995元，其中工资33545元奖金、福利、加班费、学习考察费16450元。造册发放陈某上述49995元工资、奖金、福利、加班费、学习考察费后，韦某指使廖某某代签“陈某”名字领取，并由廖某某保管该款。廖某某将领得陈某份额工资、奖金、福利、加班费、学习考察费后，廖某某以其自己的名义在农业银行开设一账户，专门存放每次以陈某的名义领取的工资及奖金、福利。2010年4月29日，受韦某的指使，廖某某通过转账方式将2000元汇入陈某个人账户。余款47995元，大部分廖某某存入上述账户，刚领取的部分则放在手中保管。期间，2010年2月10日，韦某指示廖某某从银行账户中取出22900元，加上廖某某刚以陈某名义领取先进集体奖500元、年终奖7800元，共31200元交给韦某。韦某私自将其中20000元以信封装的形式发给本所张某某、廖某某、崔某某每人5000元作为春节福利，自己也分得5000元。还有11200元，韦某用于购买购物卡发放给本所职工和国土局部分人员。2010年9月18日、2010年9月27日，按韦某指示，廖某某分别从账户中取出8000元、2000元，加上廖某某保管以陈某名义领取2010年2月年终福利500元、2010年11月工资1510元，共计12010元，用于报销国土交易所业务招待费11907元。余款仍廖某某保管在银行账户和手中。
2014年5月16日，因河池辖区几个县国土局领导被查处，国土局召开中层以上领导会议，韦某代表国土交易所参会，会上局领导指示各部门要自查自纠。2014年5月19日，作为所领导的韦某主持召开本部门议会，会上韦某传达5月16日局里的会议精神，同时作自�自纠讨论，廖某某提出陈某的工资问题。5月20日，韦某就发放陈某工资问题向局纪检汇报，并组织所里的张某某、廖某某、崔某某每人退回上述发放5000元，加上廖某某保管的余款，不足部分由韦某补够48495元交给廖某某。5月21日由廖某某存入国土交易所账户。中共南丹县纪律检查委员会介入后，于2014年6月23日将48495元暂扣在南丹县监察局。2014年6月30日，陈某将1500元交到南丹县监察局。
认定该起事实的主要证据有：
1、案件移送函、立案决定书、线索移送报批表、重要信访拟办单：证实接到举报后河池市第一巡视组于2014年5月26日移送南丹县纪委，南丹县纪委于2014年6月27日将该案移送南丹县人民检察院，该院于2014年7月3日立案的事实。
2、税务登记证、事业单位法人证书、区物价局文件：证实国土交易所行使服务依行政职权收取服务费的事实。
3、国土交易所记�凭证、经费支出报销凭证、工资报销花名册：证实国土交易所以陈某名义造册发放2009年2月至2010年11月，22个月工资33545元，奖金、福利、加班费、学习考察费等16450元，共49995元。其中2009年07-11月崔某某造册发放7笔共8091.40元、2010年9-11月曾某造册发放3笔共4530元、廖某某造册发放24笔共37373.60元，审批人是韦某。工资花名册列有韦某、陈某、谢某、廖某某、崔某某5人。在2010年1月27日、2月20、2月25日发的三笔钱除了韦某、陈某、谢某、廖某某、崔某某外，还发给周敬光的事实。
4、廖某某农业银行账户流水清单：证实廖某某将领得陈某工资、奖金、福利专门存入该账户。2010年2月10日取22900元、2010年9月18日取8000元、9月27日取2000元，余额6406.90元于2014年5月21日取完并销户的事实。
5、汇款凭证：证实2010年4月29日汇款2000元到陈某账户的事实。
6、业务招待开支凭证：证实国土交易所业务招待开支11907元的事实。
7、户籍证明、档案材料、任职文件、聘用材料、单位证明、组织机构代码证、事业单位法人证书、机构编制证和南丹县人民政府办公室文件：证实韦某出生于1968年10月4日、廖某某出生于1984年6月9日，韦某于2006年4月25日至案发时任国土交易所所长，廖某某于2008年8月至案发时任国土交易所聘用制出纳。国土交易所属于自收自支事业单位，具备独立法人资格，法定代表人韦某，是南丹县国土资源局的二层机构的事实。
8、陈某档案材料、国土局文件，技术业务考核材料：证实陈某于2007年1月从武鸣建筑材料厂调入国土交易所，2014年2月辞职。期间于2010年9月，参加南丹县人才交流服务中心技术业务理论考核的事实。
9、暂扣款票据：证实南丹县纪委于2014年6月23日扣押国土交易所违纪款48495元、于2014年6月30日扣押陈某交款1500元，�49995元的事实。
10、国土局会议记录、证明及存款凭证：证实韦某于2014年5月20日主动向国土局纪检汇报发放陈某工资的事实经过，并于2014年5月21日将48495元存入交易所账户的事实。
11、证人证言：（1）陈某的供述，2007年1月，其从武鸣建筑材料厂调入南丹县国土资源局，报到时，时任陆某某局长安排其到土地交易所上班，但其以身体不舒服为由，口头向陆某某局长请假，并说不领工资，自己交五险一金，得到陆某某局长同意后，其一直未到国土交易所上班，也未在国土交易所领过工资。2010年单位吃年饭，韦某所长对其说，其有工资，因喝酒多也没有在意，后来韦某也未再提起。2010年4月，韦某打电话给其说单位发点钱，叫其给卡号给他，后来单位汇2000元到其卡里。2013年12月，其打报告辞职时，韦某没有说其有工资未领。直到2014年5月，韦某打电话说造册有其的工�没有领，叫其去领，其说一直没有上班，叫他们自己处理。期间，国土交易所未通知其去上班，其也未叫他人帮代领工资。其曾经打电话给韦某想去单位上班，韦某同意后，其又想好久没上班，突然去上班别人说闲话，后来一直没去，也没有跟韦某讲不去上班的事。有一次其到所里要工资表去交养老保险，见到韦某，其口头对他说还不能来上班。韦某说不来就继续请假。有一次韦某通知其到所里填个表，然后拿到县人劳局盖章并交表，之后按通知单到金城江参加事业机关工人等级培训，因为这次培训影响到其的工资调整，而且是所里叫其去的，但培训证已经不见了；（2）张某某的证言，其的编制在国土局土地整理中心，2006年挂国土交易所副所长，所长是韦某，出纳廖某某，还有职工崔某某，在岗上班的人员中没有陈某这人。有一年过年时，韦某用信封装5000元给�，说是发过年福利，其收钱时没有签字。有时节假日，韦某也发一些华星超市购物卡，领取时也没有签字。2014年5月19日所里开会，韦某传达局里5月16日的会议内容，会上廖某某提出陈某的工资、奖金、福利的事，韦某说要退钱，其才知道这5000元是用陈某工资、福利来发。5月21日，其将5000元退给廖某某；（3）陆某某的证言，其于2005年2月至2010年7月任南丹县国土资源局局长。国土交易所是自收自支独立法人事业单位，也是国土局下属二层机构。其任局长期间，所长是韦某，职工有张某某、廖某某、崔某某，还有一个在编不在岗的陈某。陈某于2007年从武鸣调入，当时交易所还有编，就安排在交易所。他办完手续后以身体不好，要求请长期病假。经局班子讨论决定，他不上班，交易所是自收自支单位，工资、福利都不发给他，养老保险自己交。会后由分管副局长去办，是否有会议记录或书面文件，就不清楚了。在其任职期间，陈某一直未到单位上班。交易所是自收自支单位，正常开支局里不管，也不用局领导签字，超过正常收支之外的大额资金往来局财务才把关。交易所的收入按照物价局核定在一些服务项目中收费作为所里的收入，平常开支主要是工资、补贴、福利及日常管理费用；（4）宁某某的证言，其于2003年8月任南丹县国土资源局副局长，2011年3月任局长。国土交易所是国土局二层机构，是具备独立法人的自收自支事业单位。2009年2月至2010年10月，国土所所长是韦某，还有职工张某某、陈某等。陈某入交易所的编制后就自谋职业，不在交易所领工资、福利，2013年辞职。交易所正常的工资、福利开支不需要局领导签字，大额开支才要局领导签字；（5）巫某某的证言，其于2011年1月开始兼任交易所会计。2014年5月份的一天，交易所出纳廖某某对其说她存一笔钱到交易所账户，说是之前发放陈某工资、福利的钱，因他不来领就存回单位账户；（6）曾某的证言，2007年后其兼任国土交易所会计。2009年2月至2010年11月，在交易所领工资的有韦某、陈某、廖某某、崔某某、谢某，张某某虽是交易所副所长，但编不在交易所，不在交易所领工资。交易所是自收自支的事业单位，工资是交易所出纳廖某某造册发放，不需要会计签字，只是每个月月初廖某某将上月支付凭证交由其做账，其他事会计不用管。其只是在审核凭证时发现有陈某这人，但未见陈某在交易所上过班。谢某当时离开交易所抽到政务中心上班也还在交易所领工资。2010年9、10、11月，局领导安排其造国土交易所工资花名册，其根据他们所上月工资花名册来造。有一次韦某给了1000元购物卡给其，但不用签字；（7）谢某的证言，听说国土�易所有个在编人员陈某，但一直没有来上班；（8）崔某某的证言，其于2007年10月至2011年春节前在国土交易所上班。所长是韦某，副所长是张某某，财务是廖某某，还有周敬光。工资是所里自己发，由财务廖某某造好工资单，所长签字后，再由我们签字领取。2010年春节前后的一天，其在办公室上班，所长韦某拿1个信封将5000元给其说是福利。到2014年6月或7月，廖某某打电话说要退回这5000元，其就拿现金退给廖某某。其不知道所里有陈某这个人，也未见他来上过班。
12、被告人供述：（1）韦某的供述，2006年4月至今，其任国土交易所所长。国土交易所是自收自支的事业单位，具备独立法人资格，但人事和财务仍由县国土局管，属于县国土局的二层机构。其仅对所里人员工资、福利及小额办公开支有审批权，接待费及大额开支由局长审批。所里主要是办理土地使用权�易、土地使用抵押权、鉴证，土地招标、拍卖、挂牌等业务，按规定收取费用。工资、福利、奖金由所里出纳造册，其签字发放。陈某于2007年1月调入其所，，但陈某一直未报到。到当年年底，其问局领导，局领导说他来上班就安排工作，不来上班就不发工资、福利给他。2009年春节过后，陈某说要来上班，后其对出纳廖某某说陈某要来上班，叫出纳造册发陈某工资，所以从2009年2月开始造册发放陈某工资，当时未经局领导同意，因工资要经过会计审核，局长和会计应该懂这事。2011年11月停发陈某工资、福利。造册发放陈某工资后，他未到单位上班，其就叫廖某某代陈某在工资、福利发放单上签字，将陈某的工资领出来，并叫廖某某保管，陈某来再给他。2010年11月以后局会计曾某对其说陈某未上班，不能再造册发工资、福利，就停发陈某的工资、奖金、福利了。其打电话叫陈某将他的工资、资金、福利领走，但他说未上班，不好意思领，叫所里自己处理。在造册发放陈某工资、奖金、福利期间，其叫出纳廖某某代管，她说大额资金放在保险柜不符合财经制度，是否在银行开个账户存入银行，以后每笔数好对账。其同意她的意见，就叫她开个户存放银行。期间用陈某工资、奖金、福利开支的有：2010年中秋节时，其叫廖某某购买7000余元购物卡发放给职工包括局领导。3000多元其用于单位接待开支。2010年春节时，陈某的奖金7800元和先进集体奖500元，再加上廖某某取出的钱共31200元，用于发放在所里上班的其和张某某、廖某某、崔某某每人5000元，共20000元。还有1万余元购买购物卡发放给所里的职工和局领导。有一次转账2000元给陈某。2014年5月16日下午局里开会通报领导被调查之事时，局领导要求各股室、所等二层机构自查自纠，如有违规行为的10天内与局里汇报并整改，局里视情况轻重从轻或免予处理，10天后，不论大小一律处理。2014年5月19日下午，其主持所里人员开会，传达局里的会议内容，会上廖某某提出代管陈某工资、奖金及福利的事。其才想起这事问题严重，就与局纪检组长汇报。纪检组长叫自己处理好。2014年5月21日，其和张某某、廖某某、崔某某每人退5000元，再加上廖某某保管剩下的钱，不够其就自己补够，叫廖某某将48495元存入单位账户。陈某也将1500元退到纪委，500元他退回单位。2014年6月20日县纪委找其谈话时，叫其将这些钱存入纪检廉政账户；（2）廖某某的供述，其被聘到国土交易所工作后，于2008年7月开始任出纳至今。陈某是单位的在编人员，从未到单位上班，但每次交保险和调资都有陈某的名字。2009年2月，所长韦某说陈某要来上班，叫其造册发放陈某的工资、福利，其按照韦某的要求造册发放，至2010年11月韦某说停发陈某的工资、福利，其才停止造册发放。造册后，陈某一直没有来领，其问韦某，韦某说叫其先代签字将陈某的工资、福利领出来，过后由他通知陈某来领，但陈某一直不来领取。从2009年2月至2010年11月，其代陈某签字领取的工资、福利等共49995元。以其的名义开了本存折存入银行。2010年2月，韦某叫其取出22900元，连同发放给陈给的奖金7800元和先进集体奖500元共31200元交给韦某，后韦某发给其和张某某、崔某某每人5000元，按规定每人发的这5000元应该有单子给其，但韦某这次没有给单子给其入账。2010年9月18日韦某叫其取出8000元、2010年9月27日取出2000元，来做所里的业务经费，有一次通过银行转2000元给陈某，余下留在存折里。2014年5月份，局长被司法机关带走后，单位开展自查自纠，其提出陈某的工资问题，经其与韦�对账后，每人退5000元，加上存折里的余款，不足由韦某拿钱来补，5月21日其已将48495元存入单位账户。2009年2月至2010年8月是所里自己造册，9月份之后是局财物会计曾某造册。
上述证据来源客观，取证程序合法，并经庭审质证属实，能相互印证，足以作为认定本案事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人韦某身为国家工作人员，被告人廖某某身为依照法律从事公务的人员，其二人利用职务便利，假借发放陈某工资的名义套取公款予以侵吞，贪污的数额认定为公诉机关指控的31200元，其二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（三）项的规定予以处罚。二被告人及其辩护人关于陈某的工资、福利等不是公款的辩解和辩护意见，经查，陈�入编后未上班，只是以身体不适为借口请长假，按规定请病假应当办理好病假手续，单位才能造册发放其工资，未办理好病假手续就不应当发放工资；况且事前领导已说若不上班就不发放工资，陈某本人也说自己不领工资；再说陈某参加培训前后一直未到单位上班，未为单位服务，也不能以此为借口发放其工资。不上班，工资都不应当发放，更别说奖金、福利，故二被告人及其辩护人的辩解和辩护意见不予采纳。被告人韦某及其辩护人关于韦某的行为最多是私分国有资产行为的辩解和辩护意见，经查，国土交易所依行政执法权收取费用后只能用于正常开支，不正常开支的部分仍是国家资产，不是单位自由支配资金。且在此时间段内，发放春节加班费和元宵福利就发放给周敬光，但这5000元未发给周敬光，并未是人人分得，故韦某及其辩护人的这一辩解和辩护意见亦�予采纳。被告人廖某某及其辩护人关于廖某某不知道韦某用信封5000元给其是用陈某工资发放、不构成贪污的辩解和辩护意见，经查，廖某某作为国土交易所出纳，应当知道韦某以所领导身份发放这5000元的资金来源，该款用信封装的形式发放，不用签字领取。且其在侦查阶段供述自己知道这5000元是以陈某工资、福利的名义领取的钱来发放，作为出纳的廖某某应当知道钱的来源，故廖某某及其辩护人的这一辩解和辩护意见亦不予采纳。在办案单位介入前，韦某、廖某某主动向单位领导报告，并及时将该款全部存入单位账户，有自首情节，且犯罪较轻，依法可免除处罚。涉案款49995元退回单位。被告人韦某、廖某某犯罪较轻，有悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人韦某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人廖某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、涉案款49995元退回南丹县国土资源交易所。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何珠国
审 判 员 苏 倩
代理审判员 谢 欣
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 陈 刚
附页：
本案适用的主要法律
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。〖贪污罪〗
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以�他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：〖对犯贪污罪的处罚规定〗
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具�前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。