山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁07刑终66号
原公诉机关昌乐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚龙龙，男，汉族，1989年12月20日出生于河北省馆陶县，小学文化，无业。2017年6月26日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币22000元。2017年8月24日因发现漏罪被押回重审。
原审被告人刘朋，男，汉族，1988年2月26日出生于山东省邹城市，中专文化，无业。2017年8月2日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。
昌乐县人民法院审理昌乐县人民检察院指控原审被告人姚龙龙、刘朋犯抢劫罪、盗窃罪一案，于二〇一七年十一月二十八日作出（2017）鲁0725刑初535号刑事判决。宣判后，姚龙龙提出上诉。本院于2018年1月18日审查立案受理后依法组成合议庭，经阅卷审查，提审上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、抢劫罪
1、2015年9月28日7时许，被告人刘朋、姚龙龙至昌乐县宝都街道五闫庄村，翻窗入室进入俄吉某某某（女，彝族）等人的租房内，采取持刀威胁、胶带封嘴、捆绑手脚等方式，抢劫俄吉某某某、土比某某某手机2部、现金800余元，共计价值2290余元。
2、2015年10月5日7时许，被告人刘朋、姚龙龙至昌乐县宝都街道五闫庄村，翻窗入室进入比基某某某（女，彝族）等人的租房内，采取持刀威胁、胶带封嘴、捆绑手脚等方式，抢劫比基某某某、咪色某某某、曲术某某某、拉黑某某某手机2部、现金2020余元，共计价值8060余元。
3、2015年10月9日21时许，被告人刘朋、姚龙龙至昌乐县宝都街道孤山街与步行街路口西、路陈某某某的足疗店，采取持刀威胁、胶带封嘴、捆绑手脚等方式，陈某某某金项链1条、笔记本电脑1台、手机2部、现金500余元，共计价值5900余元。
4、2015年10月24日凌晨2时许，被告人姚龙龙、刘朋持刀翻墙进入东营市东营区辛店街办辛刘某某某家中，采取持刀威胁的方式刘某某某现金600余元。
二、盗窃罪
2015年9月28日7时许，被告人刘朋、姚龙龙到昌乐县宝都街道五闫庄村,盗窃曲术某某某1部白色oppoR7Plus价值2889元的手机。
原审判决认定的证据有被害人比基某某某、咪色某某某、曲术某某某、拉黑某某某、俄吉某某某、土比某陈某陈某某的陈述宋某宋某某、孙子刘某刘姜某姜某某的证言，辨认笔录、辨认照片，现场勘验检查工作记录，法医学人体损伤程度鉴定书、价格认定结论书，办案说明、抓获经过、在逃人员登记信息表、户籍证明等书证，以及被告人姚龙龙、刘朋的供述与辩解等。
原审法院认为，被告人姚龙龙以非法占有为目的，入户抢劫，其行为构成抢劫罪；被告人刘朋以非法占有为目的，多次入户抢劫，其行为已构成抢劫罪，以非法占有为目的，盗窃数额较大的他人物品，其行为已构成盗窃罪，应数罪并罚。被告人姚龙龙在刑罚执行期间发现漏罪，应与前罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人姚龙龙犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元；与原判刑罚有期徒刑十二年，并处罚金人民币22000元并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币27000元。以被告人刘朋犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币25000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币27000元。追缴违法所得返还被害人。
宣判后，原审被告人姚龙龙不服，以“其在到监狱服刑前又主动交代的东营抢劫犯罪并非漏罪且应视为自首；配合警方抓获同案犯刘朋应构成立功；原审判决量刑过重”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
另查明，原审法院对被告人姚龙龙的前3起抢劫罪和盗窃罪已于2017年6月26日以（2017）鲁0725刑初122号判决，以被告人姚龙龙犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币22000元。判决生效后，同年7月19日，被告人姚龙龙在被投放监狱服刑前在昌乐县看守所又主动交代了伙同刘鹏鹏在东营入户抢劫的犯罪事实，后被告人姚龙龙被投淄博监狱服刑。同年8月2日，同案犯刘朋被抓获归案后如实供述了其伙同姚龙龙实施包括在东营入户抢劫作案的全部抢劫、盗窃犯罪事实，被告人姚龙龙遂于同年8月24日被从淄博监狱押解回昌乐重审。
对于上诉人姚龙龙提出的“其在到监狱服刑前又主动交代的东营抢劫犯罪并非漏罪且应视为自首；配合警方抓获同案犯刘朋应构成立功；原审判决量刑过重”的上诉理由，经查：（1）姚龙龙虽到淄博监狱服刑前于2017年7月19日在昌乐县看守所又主动供述了其尚未被发现的东营抢劫案，但当时其并未如实供述同案犯的姓名，且此时原审判决已生效，直至同案犯刘朋被抓获归案并如实供述其二人包括东营抢劫案在内的全部抢劫犯罪事实后，其才被从监狱押回重审，根据刑法第六十七条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首，而已宣判的罪犯如实供述司法机关尚未掌握的罪行与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，才以自首论，故其在到监狱服刑前又主动交代的东营抢劫案并非漏罪且不应视为自首，但规定该解释第四条的规定，因其如实供述司法机关尚未掌握的罪行与司法机关已判决确定的罪行属同种罪行的，可酌情从轻处罚；（2）根据刑法第六十八条及上述解释第五条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪经查证属实，或者提供侦破其他案件的重要线索经查证属实，或者阻止他人犯罪活动，或者协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯），或者具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现，而本案没有证据证实姚龙龙配合警方抓获同案犯刘朋，其所提配合警方抓获同案犯应构成立功不成立；（3）根据刑法第二百六十三条第（一）项以及第七十条的规定，入户抢劫应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产，姚龙龙系在判决宣告以后刑罚执行完毕以前发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定决定执行的刑罚。原审法院综合考虑其犯罪的动机、手段、犯罪的时间、地点、环境以及危害后果和犯罪后的态度和表现等因素，并且根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所作出的判决罚当其罪，量刑不属过重。姚龙龙所提出的上诉理由无事实和法律依据，本院对其上诉理由不予支持。
本院认为，上诉人姚龙龙、原审被告人刘朋以非法占有为目的，采取暴力手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪，且具有入户抢劫的情形，原审被告人刘朋还系多次抢劫，应分别依法刑罚；原审被告人刘朋还盗窃他人数额较大的财物，其行为另行构成盗窃罪，应依法惩处并与抢劫罪进行并罚。上诉人姚龙龙系在刑罚执行期间发现漏罪，应依法与原判刑罚并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴进元
审判员 朱 峰
审判员 杨金华
二〇一八年一月二十六日
书记员 张雅涵
附项：相关法律及司法解释
1.《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时责令退赔。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的;
(二)在公共交通工具上抢劫的;
(三)抢劫银行或者其他金融机构的;
(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;
(五)抢劫致人重伤、死亡的;
(六)冒充军警人员抢劫的;
(七)持枪抢劫的;
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
2.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第二条根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
3.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。