四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）资民终字第377号
上诉人（原审被告）尹某甲，男，汉族，住四川省简阳市。
委托代理人李启德，四川瑞能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）游某，女，汉族，住四川省简阳市。
委托代理人陈文丽，四川明炬（龙泉释）律师事务所律师。
上诉人尹某甲因与被上诉人游某离婚纠纷一案，不服（2015）简阳民初字第0515号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人尹某甲及其委托代理人李启德、被上诉人游某及其委托代理人陈文丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告游某在原审中诉称：原、被告于1997年经人介绍相识，1999年1月28日登记结婚，1999年5月13日生育长子尹某乙，2000年12月4日生育次子尹某丙。因被告疏于承担作为丈夫和父亲的责任，加之被告存在不忠于夫妻感情的行为，原告多次给予其改过的机会，但被告仍不思悔改，最终导致夫妻感情破裂。故原告诉讼法院，请求判令：一、原告游某与被告尹某甲离婚；二、婚生次子尹某丙随原告生活，被告每月给付子一女生活费800元，医疗费、教育费凭票据各承担一半；三、夫妻共同财产雪佛兰轿车一辆、分红型保险两份（已缴纳保险费合计73000元、）、小超市两个（价值在100000元以上）平均分割；四、本案案件受理费由被告承担。
被告尹某甲辩称：对原告陈述的关于相识、结婚和生子的情况予以认可，但被告已经做到了一个丈夫和父亲应尽的责任，并且否认存在不忠于夫妻感情的行为。原、被告夫妻感情出现问题，主要是因被告生病所致，并认为原、被告的夫妻感情并未完全破裂，有和好的可能，故不愿意离婚。因治病需要，先将“一街”的小超市转移合并到了“三街”小超市，后将“三街”小超市以26000元的价格转让给了其父亲，并全部用于治病。
原审查明：原、被告于1997年经人介绍相识，1999年1月28日登记结婚，1999年5月13日生育长子尹某乙，2000年12月4日生育次子尹某丙。原告于2010年2月24日向本院提起民事诉讼，请求与被告离婚，本院于2010年4月8日作出（2010)简阳民初字第568号民事判决书：判决不准予原告游某与被告尹某甲离婚。原告游某于2014年5月6日再次提起离婚诉讼，后自愿撤回起诉。被告尹某甲于2014年6月24日因共有物分割纠纷向本院提起民事诉讼，请求分割与原告游某的夫妻共同财产，本院于2014年8月6日作出（2014）简阳民初字第2047号民事判决书：驳回尹某甲请求分割夫妻共同财产的诉讼请求。后被告尹某甲不服一审判决结果，上诉于四川省资阳市中级人民法院，四川省资阳市中级人民法院作出（2014)资民终字第527号民事判决书：驳回上诉，维持原判。原、被告分别于2014年2月25日、3月7日、3月31日、5月15日、8月8日五次报警，成都市公安局天府新区分局华阳派出所出警处置，均因家庭纠纷双方发生争吵或抓扯。另查明：被告尹某甲于2014年3月经检查患有乙肝、早期肝硬化。
再查明：婚后共同财产，2011年5月27日购买雪佛兰牌SGM7169MTA型轿车一辆（车牌号：川AT7X**），购买价格108700元，车辆购置税9290元，现登记在原告游某名下，车辆由被告尹某甲使用。在中国太平洋人寿保险股份有限公司购买了红福宝两全保险（分红型），已投保4年，保险费共计40000元，保单号：240100901034864;在中国人寿保险股份有限公司购买了国寿福禄满堂养老年金保险（分红型），已投保3年，保险费共计33000元，保单号：1110510101061097，两份保险的受益人均为原告游某。
原审认为：原、被告依法登记结婚，属合法夫妻关系。在原告第二次起诉离婚自愿撤回起诉后，原、被告多次因家庭纠纷发生争吵、抓扯，本院在审理过程中主持调解和好，因原告坚持离婚意见，调解和好无果，原、被告曾两次因离婚纠纷诉讼法院，至今仍无和好迹象，本院认为，原、被告夫妻感情确已破裂，故本院对原告请求离婚的诉讼请求予以支持。对于子女抚养问题，为了给子女营造一个良好、健康的成长环境，本院认为婚生长子尹某乙随原告生活，婚生次子尹某丙随被告生活为宜。关于子女抚养费问题，因长子尹某乙即将独立生活，次子尹某丙现就读初中，故本院酌定原告游某每月承担次子尹某丙生活费300元，教育费和医疗费凭正式票据原、被告各承担一半。对于共同财产分割问题，原告主张两个小超市价值在100000元以上，被告辩称已经转让他人并全部用于治病，原告不予认可。被告主张有共同存款130000元，原告予以否认。因被告尹某甲在未经法庭许可的情况下中途退庭，本院无法就存款和小超市等财产进行进一步审理核实，故本案就已查明的财产进行分割，如夫妻一方存在隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产等行为，另一方可根据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条之规定，请求再次分割夫妻共同财产。已查明的共同财产有：雪佛兰轿车一辆和分红型保险两份。雪佛兰轿车一直由被告使用，两份保险的受益人均为原告，为了最大程度发挥财产的使用价值，本院酌定两份保险归原告所有，雪佛兰轿车归被告所有。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二．条、第三十六条、第三十九条、第四十七条，补卜华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、准予原告游某与被告尹某甲离婚；二、婚生长子尹某乙随原告游某生活，婚生次子尹某丙随被告尹某甲生活。由原告游某从2015年2月起每月20日前支付被告尹某甲子女生活费300元，教育费和医疗费凭正式票据各承担一半，至尹某丙独立生活时止；三、夫妻共同财产：红福宝两全保险（保单号：240100901034864）、国寿福禄满堂养老年金保险（保单号：11105101061097）归原告游某所有，雪佛兰轿车一辆（车牌号：川AT7X**）归被告尹某甲所有；四、本案案件受理费150元，由被告尹某甲承担。
尹某甲不服，向本院上诉称：1、一审判决双方离婚，剥夺了上诉人应当享有的被上诉人应当对上诉人承担扶助义务，违背了基本的道德原则，不利于社会和谐；2、一审判决婚生子尹某乙随被上诉人生活，违背尹某乙意愿，与现行法律不符。根据法律规定，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。尹某乙出生于1999年5月13日，庭审时已年满15岁，一审未征徇其任何意见，便将其判决随被上诉人生活，违背了尹某乙的意愿，违背了法律的规定；3、一审认定长子尹某乙即将独立生活，便判决上诉人或被上诉人不再承担其抚养费，侵犯了婚生子尹某乙的基本生活权利；4、一审判决被上诉人按月支付婚生次子尹某丙生活费300元，标准过低，支付方式也不利于子女的成长，一次性支付更有利于子女的成长，至少应当按年支付；5、一审对查明的二份保险及雪佛兰轿车一辆夫妻共同财产的分配判决，在事实上未准确查明财产金额，在处置上违背了法律的公平和照顾病患弱势分配原则；6、一审对上诉人提交的关于上诉人治病产生的医疗费用等共同债务的相关证据和要求被上诉人分担因此治疗上诉人疾病而产生的夫妻共同债务诉讼请求，既不收取证据，亦未进行任何审理，违背了民事诉讼的程序规定；7、一审判决对应予查明的且完全可以查明的被上诉人名下的存款，未予查明，不利讼争双方的矛盾解决，不利社会和谐。对于被上诉人名下的存款，双方已于2014年8月即诉至法院，上诉人有不能说明用途的短期大量提取现金的行为，一审对此以无法查明为由拒绝审理并裁判。综上，请求撤销（2015）简阳民初字第0515号民事判决，依法改判。
被上诉人游某答辩称：1、根据婚姻法规定，结婚自由、离婚自由，不能因上诉人有病就不能离婚，上诉人将两个超市据为已有；2、关于子女抚养，一审双方没有对子女抚养问题有争执，故一审判决正确，如果上诉人要求变更抚养权，我们也同意；3、一审是考虑上诉人有病才没有判决上诉人给付抚养费，判决是对上诉人有利的。长子跟随被上诉人生活，被上诉人没有要求上诉人给付抚养费，上诉人将两个店子据为已有，被上诉人没有生活来源，所以一审判决被上诉人给付每月300元抚养费正确；4、一审判决财产分配是正确的，双方分得的财产价值相当，如果上诉人认为价值不等，我们可以对换；5、一审中上诉人不遵守法庭纪律中途退庭，在庭审时没有提交证据，不是法院没有收上诉人的证据。两个超市没有分割也是因上诉人中途退庭造成的，所以可以另案处理。综上，一审判决正确，请求驳回上诉、维持原判。
上诉人在二审中提交了以下证据材料：1、上诉人治疗疾病的费用票据16页，证明上诉人在夫妻关系存续期间产生的治疗费用46707.33元，是上诉人在外借款治病。该费用应是夫妻共同债务，被上诉人应依法承担；2、借条、证明一份，证明上诉人向证明人李玉缘借款3万元治病；3、光盘录像一张，证明去年双方发生矛盾超市清点的情况，超市里没有什么东西。被上诉人质证称：1、医疗费票据只有4页是新证据，其余12页不是。对医疗费发票的三性无异议，但对证明目的有异议，不能证明医疗费就是夫妻共同债务；2、借条是复印件，对借条的真实性有异议，李玉缘是上诉人的妹夫，根据上诉人提交的医疗费票据，大部分是2014年就产生了，2015年的医疗费没有3万元，所以借款3万元不可能用于治疗；3、光盘与本案无关。
被上诉人未提交新的证据材料。
本院对以上证据材料认证如下：1、医疗票据能证明上诉人因病产生的费用，但不能达到上诉人证明该费用是夫妻共同债务的目的；2、借条的真实性因双方存在争议，债权人可另案起诉，故本案中对该借条不作认定；3、该光盘仅能证明清点超市的情况，不能证明该超市的价值，不能达到上诉人的证明目的。
二审查明的事实与一审一致。另，尹某甲与游某的婚生长子尹某乙与次子尹某丙均表示愿随父亲尹某甲生活。
本院认为：从本案查明的事实来看，被上诉人游某在第二次起诉离婚自愿撤回起诉后，与上诉人尹某甲多次因家庭纠纷发生争吵、抓扯，且游某表示坚持要离婚，双方至今无和好迹象，夫妻感情确已破裂，故一审判决双方离婚是正确的。
关于子女扶养问题，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第５条：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。”的规定，人民法院在判决十周岁以上的未成年子女随父或随母生活时，应考虑该子女的意见。本案双方两个婚生子均已年满十周岁，而一审未考虑尹某乙的意见并判决其随母生活不妥，尹某乙和尹某丙在二审中均表示愿随父亲生活，为尊重本人的意愿，本院确定尹某乙和尹某丙随尹某甲生活。
关于子女抚养费的问题，因被上诉人游某现无正式工作，结合当地实际生活水平，一审酌情判决游某给付尹某甲每月300元的抚养费是恰当的。另，因尹某乙跟随父亲尹某甲生活，游某每月还应承担长子尹某乙生活费300元。二子的教育费和医疗费凭正式票据由上诉人尹某甲、被上诉人游某各承担一半。
关于夫妻共同财产的问题，虽然在二审中双方表示一审判决的财产可以对换，但考虑到双方购买的商业保险是以被上诉人游某名义投保的，该二份保险分配给被上诉人游某更有利于保险利益的实现，故一审对已查明的财产分配处理是正确的。上诉人尹某甲认为其因治病产生了共同债务，但被上诉人游某对上诉人尹某甲提供的借条不予认可，该借条上载明的出借人可另行起诉，本案中不予处理。关于上诉人尹某甲称一审未查明被上诉人游某名义下的存款问题，因在一审中尹某甲中途退庭，且在本院（2014）资民终字第527号判决中已认定尹某甲未提供充分证据证明游某的取款行为系转移了夫妻共同财产，故其应依法承担举证不能的法律后果，一审未对此进行处理是正确的。
关于上诉人尹某甲称一审未收取其治病产生的相关证据和未处理其要求游某分担治病产生的夫妻共同债务的诉讼请求而程序违法的问题。从一审庭审笔录来看，上诉人尹某甲在一审中并未提交关于医疗费用的相关证据材料，也未在一审中主张被上诉人游某承担其因治病产生的医疗费用，亦未提交因治病而产生夫妻共同债务的相关证据材料，故上诉人尹某甲称一审程序违法的上诉理由不能成立。
综上，上诉人尹某甲的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持原判第一、三项，即“准予原告游某与被告尹某甲离婚”、“夫妻共同财产：红福宝两全保险（保单号：240100901034864）、国寿福禄满堂养老年金保险（保单号：11105101061097）归原告游某所有，雪佛兰轿车一辆（车牌号：川AT7X**）归被告尹某甲所有”。
二、变更原判第二项“婚生长子尹某乙随原告游某生活，婚生次子尹某丙随被告尹某甲生活。由原告游某从2015年2月起每月20日前支付被告尹某甲子女生活费300元，教育费和医疗费凭正式票据各承担一半，至尹某丙独立生活时止”为“婚生长子尹某乙和婚生次子尹某丙随上诉人尹某甲生活。由被上诉人游某从2015年2月起每月20日前支付上诉人尹某甲子女生活费600元（尹某丙300元、尹某乙300元），教育费和医疗费凭正式票据各承担一半，分别至尹某丙和尹某乙独立生活时止”。
本案一审案件受理费150元、二审案件受理费300元，由上诉人尹某甲负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 王 力
审判员 周 群
审判员 孙祖亮
二〇一五年八月二十六日
书记员 卓浩军