安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终8295号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河中路126号亿家综合办公楼1-3层，统一社会信用代码91341200746786652L(1-1)。
负责人：张健，总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ泉，公司员工。
被上诉人（原审原告）：秦某，女，1986年10月23日出生，汉族，住安徽省涡阳县，
委托诉讼代理人：陈全亚，江苏朗宁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周海洋，男，1988年2月3日出生，汉族，住安徽省颍上县，
上诉人天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称天安财险阜阳中心支公司）与被上诉人秦某、周海洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初710号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年12月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
天安财险阜阳中心支公司上诉请求：1、撤销高新法院（2017）皖0191民初710号民事判决；诉讼费由被上诉人承担。理由是被上诉人秦某的非医保用药12440.21元，保险公司不应承担赔偿责任；另外抚养人的生活费21526.89元和医药费3000元不合理。请二审改判。
秦某二审辩称：事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。
一审原告秦某向一审法院起诉称：1、请求判令被告周海洋赔偿原告医疗费、营养费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费、财产损失、精神抚慰金及伤残赔偿金、被扶养人生活费、拖车费等共计人民币539159.52元，经计算并扣减责任比例后，由被告周海洋赔偿335040元；2、请求判令被告天安财险阜阳中心支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：2016年10月16日5时，周海洋驾驶皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车沿安徽省合肥市习友路由南向北行驶至合肥市燃气集团南部维修中心附近时，遇秦某骑无号牌电动自行车同向行驶至该处，电动自行车左侧倒地，并向前滑移过程中，其车尾部与皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车车体右侧工具箱及底盘第三轴右外侧轮胎发生碰撞后，该车底盘第三轴右外侧轮胎又碾压秦某身体，致电动自行车受损、秦某受伤的交通事故。秦某随即被送往安徽省中西医结合医院接诊治疗，经医院医师诊断为：左足皮肤软组织撕脱伴缺损，左踝关节开放性损伤伴外踝缺损，左足跟、距骨骨质缺损，左足跗骨间关节脱位伴缺损，左第1-5跖骨骨质缺损，左小腿皮肤软组织撕脱伴缺损，左大腿皮肤缺损，全身多处软组织挫伤。医院对秦某实施手术治疗，术后住院恢复治疗数日，直至2016年12月26日出院，现在家继续恢复治疗。2016年11月23日，交警部门作出道路交通事故认定书，认定周海洋、秦某分别负此次事故同等责任。另周海洋驾驶的皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车为阜阳市丰驰汽车运输有限公司所有，该车在天安财险股阜阳中心支公司处投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险（以下简称三者险），天安财险股阜阳中心支公司应当在承保限额内承担赔偿责任。
一审法院认定的事实：2016年10月16日5时50分左右，周海洋驾驶皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车沿习友路由南向北行驶至合肥燃气集团南部维修中心附近时，遇秦某骑无号牌电动自行车同向行驶至该处，电动自行车左侧倒地，并向前滑移过程中，其车体尾部与皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车车体右侧工具箱及底盘第三轴右外侧轮胎发生碰撞后，皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车底盘第三轴右外侧轮胎又碾压到秦某身体，致电动自行车受损、秦某受伤的交通事故。该事故经合肥市公安局交通警察支队经济技术开发区大队调查后，出具道路交通事故认定书，认定周海洋、秦某分别承担此次事故同等责任。秦某受伤后当天即被送往安徽省中西医结合医院安徽中医药大学第三附属医院住院治疗，诊断为：足皮肤软组织撕脱伴缺损（左），踝关节开放性损伤伴外踝缺损（左），足跟、距骨骨质缺损（左），足跗骨间关节脱位伴缺损（左），第1-5跖骨骨质缺损（左），腿皮肤软组织撕脱伴缺损（左），大腿皮肤缺损（左），全身多处软组织挫伤。秦某在该院住院治疗至2016年12月26日出院，出院后秦某多次门诊复查、治疗车祸伤。2017年5月7日，秦某再次至安徽省中西医结合医院安徽中医药大学第三附属医院住院治疗，诊断为：下肢外伤术后内固定存留（左），大腿外伤术后创面存留（左）。秦某两次住院共计103天，产生医疗费195354.2元，其中秦某支付了180354.2元，周海洋支付了5000元、天安财险股阜阳中心支公司支付了10000元。另秦某支出了轮椅购置费240元。2017年6月7日，安徽同德司法鉴定所出具皖同德【2017】临鉴字第F797号鉴定意见书，鉴定意见为：一、被鉴定人秦某因交通事故致左足足弓结构破坏，属九级伤残；被鉴定人秦某因交通事故致左下肢丧失功能10%以上，属十级伤残；二、被鉴定人秦某伤后的误工期为受伤之日至评残前一日止、护理期以120日、营养期以150日为宜。秦某因上述鉴定花去鉴定费2050元。
另查明：周海洋驾驶的皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车的实际车主，该车在天安财险股阜阳中心支公司处投保了交强险和三者险（保险责任限额为30万元，投保不计免赔特约险），本起事故发生在保险期间内。
又查明：秦某系农业家庭户口，其于2015年6月起即在合肥市工作并生活，就职于合肥申帆广告传媒有限公司，事故发生前月平均工资为3400元。秦某因交通事故受伤单位在家休息，单位停发了其工资。秦某与其丈夫张超子育有长子张祥（2007年5月12日出生）、次子张子恒（2013年5月13日出生）需抚养，两人均在合肥就学、居住、生活。另秦某的父亲秦纪礼（1954年11月5日出生）、母亲胡建珍均为农业家庭户口，二人共育有两个子女。2016年度安徽省城镇居民人均可支配收入为29156元。2016年度安徽省城镇居民人均消费性支出为19606元。2016年度安徽省农村居民人均消费性支出为10287元。2016年度安徽省居民及其他服务业在岗职工年平均工资为44353元。2011年1月1日起实行的《安徽省省直机关差旅费管理办法》规定，出差人员的伙食补助费省内为每人每天30元。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护，侵犯公民健康权的，应当承担侵权责任。本案事故发生后，交警部门出具道路交通事故认定书，认定本起事故应由周海洋与秦某承担事故同等责任，对此该院予以确认。考虑到周海洋与秦某驾驶车辆的风险控制能力、危险注意义务等的不同，该院确定周海洋对秦某因本次交通事故受伤产生的损失承担60%的赔偿责任，秦某自行承担40%的责任。天安财险股阜阳中心支公司承保了涉案车辆的机动车交强险和商业三者险，该院予以认定。依照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。秦某相关的赔偿标准，该院按照法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据确定。秦某主张的各项费用损失中的合理部分，该院确认如下：
1、医疗费，结合病历材料以及医疗费发票，秦某因治疗车祸伤共产生医疗费195354.2元，其中秦某支付了180354.2元元、周海洋支付了5000元、天安财险股阜阳中心支公司支付了10000元，对此该院予以确认；
2、住院伙食补助费，秦某因案涉事故治疗共计住院103天，参照安徽省公务人员出差补助标准30元/天的标准，计为3090元（30元/天×103天）；
3、营养费，秦某因案涉事故所需营养期经鉴定为150天，参照安徽省公务人员出差补助标准30元/天的标准，计为4500元（30元/天×150天）；
4、护理费，秦某因案涉事故所需护理期经鉴定为120天，护理费标准参照安徽省2016年度居民服务、修理及其他服务业在岗职工年平均工资44353元的标准计算计为14581.81元（44353元/年÷365天×120天）；
5、误工费，经鉴定秦某所需的误工期受伤之日至评残前一日，即自2016年10月16日至2017年6月7日，计为233天，关于误工费的标准，秦某事故发生前一年的月平均工资为3400元，故误工费损失计为26406.67元（3400元/月÷30天×210天）；
6、残疾赔偿金，秦某自2015年6月起即在合肥居住、工作、生活，经鉴定秦某因交通事故致一处九级伤残、一处十级伤残，故秦某的残疾赔偿金应当按照其伤残等级，参照安徽省2016年度城镇居民人均可支配收入标准29156元/年计算20年，计为122455.2元（29156元/年×20年×21%）；被扶养人生活费，秦某与其丈夫育有长子张祥（2007年5月12日出生）、次子张子恒（2013年5月13日出生）需抚养，截至定残前一日分别为10周岁、4周岁，两人虽为农村户籍，但是长子张祥在合肥就学，次子张子恒尚年幼，二人应当与其父母共同居住、生活，故应当按照2016年度安徽省城镇居民人均消费性支出19606元的标准计算，二人的被扶养人生活费应当为45289.86元【19606元/年×（8年+14年）×21%÷2人】。另秦某的父亲秦纪礼（1954年11月5日出生）、母亲胡建珍均为农业家庭户口，截至定残前一日秦纪礼为62周岁，二人共育有两个子女，参照2016年度安徽省农村居民人均消费性支出10287元的标准计算，秦某的父亲秦纪礼的被扶养人生活费为19442.43元【10287元/年×18年×21%÷2人】。秦某主张其哥哥的被扶养人生活费无事实及法律依据，该院不予支持，秦某的被扶养人生活费损失计为64732.29元；
7、精神损害抚慰金，结合秦某的伤情、其在本次事故中承担的责任以及受诉地法院的居民生活水平，该院酌定为12000元；
8、交通费，结合秦某就医的地点、人数、次数及伤情，该院酌定为2500元；
9、鉴定费2050元，系因交通事故实际发生的费用，该院予以确认；
10、购拐杖费用，根据发票出具时间及所载购买物品的内容，应当属于秦某因交通事故产生的必要损失，对合肥澳东大药房出具的金额为240元票据，该院予以确认，另有一张金额为50元的拐杖销货清单，非正式票据，该院不予确认；
11、拖车费80元，有道路清障施救费记账单为据，该院予以确认。
以上各项合计为447990.17元。秦某主张的住院期间陪床费、住宿费、餐费等损失，已经包含在前述护理费、住院伙食费及营养费损失中，该院不再支持。秦某各项诉请中超出上述部分，该院不予支持。天安财险股阜阳中心支公司在交强险范围内医疗费限额赔付义务已经全部履行，无需再行支付，故本次诉讼中秦某的损失由天安财险股阜阳中心支公司在交强险死亡伤残限额内先行赔偿110000元，包括误工费26406.67元、护理费14581.81元、交通费2500元、精神损害抚慰金12000元、拐杖购置费240元、被扶养人生活费中的54271.52元。超出交强险的部分计为327990.17元（447990.17元-120000元），包括医疗费中的185354.2元、住院伙食补助费3090元、营养费4500元、残疾赔偿金122455.2元、被扶养人生活费中的10460.77元（64732.29元-54271.52元）、鉴定费2050元、拖车费80元，由周海洋按照事故责任划分承担其中60%的赔偿责任，即196794.1元（327990.17元×60%），由秦某自行承担131196.07元（327990.17元×40%）。因皖Ｋ×××××号重型特殊结构货车在天安财险股阜阳中心支公司处投保了保额为300000元的三者险，且投保不计免赔特约险，故应由天安财险股阜阳中心支公司在其承保的三者险限额内对周海洋应当赔付的196794.1元承担直接赔偿责任。周海洋已经先期支付了秦某5000元，根据《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二条之规定，在受害人起诉的案件中，机动车一方要求保险公司赔偿其已支付给受害人的赔偿款的，人民法院可以组织保险公司和机动车一方进行调解。调解达成协议的，制作民事调解书；调解达不成协议的，告知机动车一方另案处理。因本案调解不成，对周海洋垫付的费用本案中不予处理，可由周海洋与秦某另行处理。综上，秦某在本案中应获得的赔偿款为306794.1元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿秦某各项损失110000元；二、天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的商业第三者责任保险范围内赔偿秦某各项损失196794.1元；三、驳回秦某的其他诉讼请求。
案件受理费6326元，减半收取为3163元，由秦某负担172元，由周海洋负担2991元。
二审中，各方当事人均未提供新的证据，原审查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为：各方当事人对于本案交通事故发生经过、责任认定无异议。二审争论的焦点是关于被上诉人秦某非医保用药的问题。保险条款中关于“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的约定排除了当事人双方对超出医保范围用药使用的索赔，并免除了保险公司自身本应承担的赔偿义务。从交强险设立的目的来看，是在于保险交通事故受害者能够迅速获得赔偿，从而得到救治。医生是根据患者的具体病情用药的，交通事故受害人及投保人对于用药无选择决定权，如果受害人在接受治疗时不能使用更具治疗病情的需要而必须使用的非医保用药，很可能会影响治疗效果，对其病情的恢复产生负面影响，这与设立交强险的初衷是相背离的。故原审法院判决上诉人在交强险范围内优先承担非医保费用并无不妥。
关于抚养费的计算问题。秦某在事故发生前与其丈夫育有两长子张祥、张子恒，截至定残前一日分别为10周岁、4周岁，两人虽为农村户籍，但是长子张祥在合肥就学，次子张子恒尚年幼，随其父母共同居住、生活。另秦某的父亲秦纪礼、母亲胡建珍均有抚养义务，二老为农业家庭户口。原审法院依据城市和农村生活标准，分别判决赔偿给予两个孩子和两位老人抚养费并无不当。上诉人在二审期间也未提供有效证据，证实被上诉人主张的抚养费均应当按照农村标准计算。故本院对其上诉理由不予认可，本院不予支持。
关于医药费问题。由于在原审时，经调解不成。原审对周海洋垫付的费用在该案中不予处理，确认可由周海洋与秦某另行处理。上诉人认为被上诉人不当得利没有提供相应的证据予以佐证，本院不予支持。
关于诉讼费问题，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担责任的除外。上诉人作为案件一方当事人发生的诉讼费用，是其不履行法定赔偿义务而引起的诉讼，因败诉而应承担的不利后果。故上诉人关于诉讼费的上诉请求，本院不予采信。
综上所述，天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费724元，由天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 陈思
审判员 李彧
审判员 赵杰
二〇一八年二月十六日
书记员 杨昀
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定适用法律错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。