安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0104民初7726号原告：合肥市金桥地板超市，经营场所安徽省合肥市青阳南路美家居市场B区4-1，系个体工商户。经营者：史福成，男，1963年12月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：唐杰，安徽安泰达律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐圣晖，安徽安泰达律师事务所实习律师。被告:安徽安开装饰工程有限公司，住所地合肥市蜀山区望江路与金寨路交口华润万家五彩城商业广场1幢5楼512室。法定代表人：王孟。被告：王孟，男，1983年1月4日出生，汉族，住湖北省襄樊市襄阳区。被告：江琪娜，女，1989年5月6日出生，汉族，户籍地安徽省利辛县，现居住合肥市。原告合肥市金桥地板超市与被告安徽安开装饰工程有限公司（以下简称安开装饰公司）、王孟、江琪娜买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月9日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。原告经营者史福成及其委托诉讼代理人唐杰、徐圣晖，被告江琪娜到庭参加诉讼，被告安开装饰公司、王孟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。双方申请两个月和解期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的装饰材料合作协议；2.安开装饰公司返还原告支付的履约保证金2万元，并承担同期银行贷款利息（从原告主张退款之日2016年3月30日起开始计算，款清息止），王孟、江琪娜承担连带责任；3.本案诉讼费及原告支付的律师费3000元由安开装饰公司承担，王孟、江琪娜承担连带责任。事实和理由：原被告于2015年10月16日签订《中开集团?安开装饰2015-2016年装饰材料合作协议》，根据协议约定，双方以场内合作方式，指定原告为被告地板类产品供货商，由被告为原告地板类产品提供展厅进行展示，并完成双方约定的一年30万元的销售任务量，原告应每年支付履约保证金2万元。合同履行过程中，原告于2015年10月19日支付被告履约保证金2万元，被告出具了加盖有公司印章的收据，但被告却一直未能按照合同约定为原告经营的产品提供展厅进行展示，经原告多次催告要求被告按约定履行义务，被告仍拒不履行，致使合同目的无法实现。原告认为，因被告怠于履行合同义务，致使双方合同无法继续履行，原告有权依据合同法第94条之规定行使合同解除权。此外，根据原告的调查取证，安开装饰公司系王孟、江琪娜成立的空壳公司。安开装饰公司虽然注册资金为500万元，但王孟、江琪娜至今未履行任何出资义务。被告安开装饰公司未作答辩。被告王孟未作答辩。被告江琪娜辩称，一、本案与江琪娜无关，江琪娜无需承担连带责任。理由如下：1、本案合同关系发生主体为原告与安开装饰公司；2、原告如依据公司法之规定，主张要求江琪娜承担责任，江琪娜承担的也不是连带责任；3、合同关系发生时间是2015年10月16日，然在2015年7月28日公司股权已经发生变更，江琪娜已经不是公司股东，即原告与安开装饰公司发生合同关系时，江琪娜早就已与安开装饰公司无关；4、综上，即使原告依据公司法之相关规定，向公司股东主张相关债权，也应当是在其发生合同关系时公司的相关股东，因此本案与江琪娜无关。二、本案律师费、诉讼费不应由江琪娜承担，律师费不应由各被告承担。理由如下：根据合同第十二条争议解决的约定，本案应提交仲裁，相关费用含律师费才由败诉方承担，然因合同第十四条补充规定约定了法院管辖，导致第十二条之约定无效，因此关于律师承担的问题，也应当无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人所举证据，本院认定如下：原告举证的《中开集团·安开装饰2015-2016年装饰材料合作协议》、收据、聘请律师合同、私营企业基本注册信息查询单、公司登记申请书、股东会决议，符合证据的三性，予以确认。原告举证的商函、律师函，因无法证明已向安开装饰公司送达，邮寄凭证，因系复印件，未提交原件，律师费发票，因未加盖印章，均不符合证据的三性，故不予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月16日，甲方安开装饰公司与乙方原告签订了一份《中开集团·安开装饰2015-2016年装饰材料合作协议》，其中约定：甲方指定乙方为甲方地板类产品的供货商，甲方将乙方所代销产品列入甲方报价体系；乙方在甲方材料展厅内上样展示，签订合作协议并交纳履约保证金；履约保证金用于甲方每月展样场地的物业费、场地租金、甲方员工对代销产品的服务费等用途，期限1年，金额2万元；销售任务量结算期限1年，2015年10月18日至2016年10月17日，自动顺延至完成任务量，销售任务量金额30万元；合作协议期限为一年，协议期满，双方在同等条件下互有优先续约权；十二、争议解决双方提交合肥市仲裁委员会仲裁，仲裁结果是终局裁定，败诉方应承担胜诉方损失及仲裁费（含律师费等相关费用）；十四、补充条款3.争议解决可以申诉至法院裁决。此后，乙方于2015年10月19日向甲方支付材料展厅进场保证金2万元。安开装饰公司系有限责任公司，成立于2015年5月15日，注册资本500万元，股东王孟出资300万元、股东江琪娜出资200万元、出资期限均为30年。2015年7月28日，安开装饰公司股东经工商行政管理部门核准变更为王孟、姜荣稳。现安开装饰公司的企业状态为在业。原告为本案诉讼，聘请律师，并约定支付律师费3000元。本院认为，《中开集团·安开装饰2015-2016年装饰材料合作协议》中关于争议的解决方式，约定了既可以向仲裁机构申请仲裁，也可以申诉至法院裁决，且已诉讼至法院，故应认定仲裁协议，即第十二条之约定无效。除此外，《中开集团·安开装饰2015-2016年装饰材料合作协议》中的其余条款，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。由此，应认定甲方为乙方提供展厅展示乙方样品应系甲方应履行之义务。原告诉称“但被告却一直未能按照合同约定为原告经营的产品提供展厅进行展示”，对此安开装饰公司未能举证证明其已履行了合同义务，故原告在合同履行期限届满前诉请解除合同中的有效条款，并要求安开装饰公司返还其支付的履约保证金2万元，承担同期银行贷款利息（从2016年3月30日起开始计算，款清息止），符合法律规定，应予以支持。因合同对通过诉讼方式解决纠纷所产生的律师费如何负担未作约定，且原告对律师费的实际发生亦未能举出合法有效的票据予以证明，故对原告关于律师费的诉请，不予以支持。因安开装饰公司的企业状态现为在业，股东的出资期限尚未届满，且原告与安开装饰公司发生合同关系时江琪娜已不是公司股东，故原告诉请王孟、江琪娜对公司债务承担连带责任，缺乏法律依据，不予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、第五十六条“……合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。”、第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”规定，判决如下：一、《中开集团·安开装饰2015-2016年装饰材料合作协议》除第十二条之外的条款予以解除；二、安徽安开装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向合肥市金桥地板超市返还保证金2万元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2016年3月30日始至保证金2万元付清之日止的相应利息；三、驳回合肥市金桥地板超市对安徽安开装饰工程有限公司的其它诉讼请求；四、驳回合肥市金桥地板超市对王孟、江琪娜的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费390元，由合肥市金桥地板超市负担75元，安徽安开装饰工程有限公司负担320元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  戴 刚人民陪审员  史国瑞人民陪审员  成志宇二〇一七年五月十一日书 记 员  袁 媛