广西壮族自治区苍梧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苍民初字第281号
原告苍梧县成业木业制品厂，住所地广西苍梧县狮寨镇狮寨街伏冲河旁。
代表人胡智勇，男，汉族，1974年4月12日出生。
委托代理人陈亮，广西顺景律师事务所律师。
委托代理人赵彬彬，广西顺景律师事务所律师。
被告李均雄。
委托代理人李炳基，男，汉族，1971年8月25日出生。
原告苍梧县成业木业制品厂诉被告李均雄劳动争议一案，本院于2014年7月10日受理。依法由审判员梁晟适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员黄恩担任法庭记录。原告苍梧县成业木业制品厂的委托代理人赵彬彬，被告李均雄及其委托代理人李炳基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苍梧县成业木业制品厂诉称，原告不服苍梧县劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月16日作出的苍劳人仲案字（2014）3号仲裁裁决第二项，向法院提起诉讼。1、以2653.50元／月作为工资标准计算被告的相关损失无法律依据，被告受伤时间为2010年9月6日，相关的损失应以受伤前十二个月的2010年度职工平均工资2358.50元／月标准计算；2、被告要求6个月停工留薪期工资无事实依据，被告接受工伤治疗的时间仅为16天，应按16天计算；3、被告要求赔偿护理费无事实和法律依据，被告住院期间并未需要陪护。
原告向本院提交了以下证据：
1、个体工商户营业执照复印件；
2、胡智勇身份证复印件；
3、苍梧县劳动人事争议仲裁委员会苍劳人仲案字（2014）3号仲裁裁决书；
4、苍梧县劳动人事争议仲裁委员会送达回证。
以上证据证明原告及主业的具体情况，仲裁裁决过程和结果以及裁决书送达时间。
被告李均雄辩称：仲裁裁决书以2653.50元／月工资标准计算答辩人工伤各项损失是正确的，结合答辩人左手食指和中指被锯断，构成7级伤残的实际情况，给予6个月的停工留薪期也是合理的，除仲裁裁决书确定的之外答辩人还应获得半个月的解除合同经济补偿金1326.75元，营养费640元。住院伙食补助费应按40元／天计算，住院期间护理费按54元／天计算，计算16天；交通费应为200元；合共132888.25元。
被告为其辨解在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、居民身份证，证实被告身份情况；
2、出入院记录，证实被告因工伤住院治疗的事实及受伤时间；
3、疾病证明书，证实被告受伤的客观事实及住院治疗16天；
4、工伤认定书，证实被告的原告处工作时受伤是属于工伤；
5、劳动能力鉴定结论书，证实被告工伤造成七级伤残；
6、医疗发票，证实被告因工伤支出的医药费；
7、鉴定费发票，证实鉴定费支出；
8、2011年广西交通事故损害赔偿项目计算标准，证实2011年职工平均工资和其他行业年平均工资收入；
9、判决书，证实与被告同单位的工人的工伤是按2011年职工平均工资标准计算；
10、电脑咨询单，证实原告主体资格。
经开庭质证，被告对原告提交的1—4份证据无异议；原告对被告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、10无异议，本院对以上双方当事人均无异议的证据予以认定。
原告对被告提交的证据8、9有异议，认为这两份证据与本案无关。本院认为，这两项证据属于参照或者参考材料，不作为证据使用。
综合全案证据，本院确定以下法律事实：
2010年9月6日，被告李均雄在原告苍梧县成业木业制品厂工作过程中，被带锯锯断左手食指和中指受伤。被告受伤后被送到苍梧县狮寨镇卫生院进行包扎治疗，2010年9月6日至2010年9月21日到梧州市工人医院进行住院治疗。经医院诊断为左手电锯伤：1、左食指近节完全离断并断指部分缺失；2、左中指近节、末节多段离断；3、左拇指末节皮肤软组织挫裂伤。住院治疗共16天，支出医疗费10060.70元，其中原告支付了500元治疗押金，被告垫支了另外9560.70元。2011年5月4日，被告向梧州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2013年1月22日，该局作出梧人社工伤认定（2013）A009号《工伤认定书》，认定被告本次事故受伤为工伤。2013年12月24日，经梧州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告左手部位伤残程度为七级（无护理依赖）。2014年5月8日被告向苍梧县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动人事争议仲裁，请求1、解除与原告的劳动合同关系；2、由原告支付解除劳动合同经济补偿金1326.75元；3、原告应支付被告一次性伤残补助金34495.50元，一次性工伤医疗补助金37149元，一次性伤残就业补助金31842元，停工留薪工资15921元，医疗费9560.70元，住院伙食补助费640元，护理费864元，营养费640元，鉴定费250元，交通费200元。苍梧县劳动人事争议仲裁委员会认为，被告受伤在2010年9月6日，但工伤认定结论时间在2013年1月22日，故被告的相关保险待遇应按2011年1月1日施行的《工伤保险条例》支付。被告请求的2653.50元／月工资标准符合2010年广西城镇职工平均工资水平，且原告未提供自己掌握的被告工资发放记录但拒不提供，故予以确认。依据《工伤保险条例》、《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》、《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞（修订）有关问题的通知》、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2010年全区城镇在岗职工平均工资的通知》等有关规定，作出如下裁决：1、被告与原告的劳动合同关系从2014年5月8日起解除；2、原告应支付原告如下损失（1）一次性伤残补助金2653.50元／月×13月=34495.50元；（2）一次性工伤医疗补助金2653.50元／月×14月=37149元；（3）一次性伤残就业补助金2653.50元／月×12月=31842元；（4）住院伙食补助费15元／天×16天=240元；（5）医疗费被告垫支部分9560.70元；（6）停工留薪工资2653.50元／月×6月=15921元；（7）住院期间护理费687元；（8）鉴定费250元；（9）交通费100元，共计121894.50元；3、驳回被告的其它仲裁请求。该仲裁裁决书于2014年6月23日送达原告，原告收到后不服，于2014年7月10日向本院提起诉讼。
本院认为，本案的争议焦点主要是作为计算被告工伤保险待遇的月工资标准到底是多少，以及被告主张的6个月停工留薪期工资是否有事实和法律依据。
（一）关于计算被告工伤保险待遇的月工资标准问题。
《工伤保险条例》（2010年修订）第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，根据该规定，被告李均雄的本人工资应当是其2010年9月受伤前的12个月，即2009年9月至2010年8月的平均缴费工资。因原、被告双方均未能证明被告的月实际工资是多少，因此其中2010年1月至8月的月平均工资应参照《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2010年全区城镇在岗职工平均工资的通知》（［桂人社发（2011）60号］）规定的“2010年广西全区城镇在岗职工年平均工资为31842元”确定，即为31842元／年÷12月=2653.50元；2009年9月至12月的月平均工资应参照《2009年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》（2009年5月起实施至2010年7月）中的职工月平均工资2138元／月确定。因此被告受伤前的12个月的月平均工资应为（2653.50元／月×8月＋2138元／月×4月）÷12=2481.67元。原、被告的计算标准和方法均有误，应以法律规定的标准和方法计算。
（二）关于被告6个月的停工留薪期工资是否有事实和法律依据问题。
《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”该条虽然没有直接规定停工留薪期的期间范围，但根据《工伤保险条例》第三十条第六款“工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”规定，因工至残职工的停工留薪期应包括康复期在内，原告将停工留薪期限定为职工住院治疗期间是不合理的。结合本案被告的伤情构成七级伤残的具体情况，其请求的6个月的停工留薪期适中，且没有超过法律规定的12个月，应予支持。
（三）其它争议问题
1、护理费问题，因被告病历记录以及医嘱中没有陪护要求，这项费用没有事实依据，故不予支持；
2、住院伙补助费问题，该项费用《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞（修订）有关问题的通知》规定的标准是15元／天，这与被告主张的《广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》规定标准的有一定差距，但本案属于工伤事故纠纷，故应参照前者的规定即15元／天确定；
3、经济补偿金问题，本案属于劳动者单方提出解除劳动合同情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”；第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”；第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。因本案用人单位确实没有依法为被告缴纳工伤保险费，被告依法有权单方解除劳动合同并获得经济补偿。因被告在原告处工作未满六个月，故原告应支付半个月工资的经济补偿；
4、交通费问题，根据《工伤保险条例》第三十条的相关规定，只有符合条件的异地就医发生的交通费才能获得支持，本案被告没有异地就医，故这项支出不予支持。
其它的鉴定费250元双方已认可，本院予以确定；营养费没有事实和法律依据，本院不予支持；三项一次性补助金计数的月数和医疗费双方均无异议，本院予以认定。另外，本案被告属于有权单方解除劳动合同一方，其已提出解除劳动合同请求且原告无异议，故本案的原、被告之的劳动合同关系应予解除。
综上，原告应当赔偿给被告的工伤保险待遇项目和费用核实如下：
1、一次性伤残补助金为32261.71元（2481.67元／月×13月）；
2、一次性工伤医疗补助金为34743.38元（2481.67元／月×14月）；
3、一次性伤残就业补助金为29780.04元（2481.67元／月×12月）；
4、停工留薪期工资为14890.02元（2481.67元／月×6月）；
5、解除劳动合同经济补偿金1240.84元（2481.67元／月×0.5月）；
6、住院伙食补助费240元（15元／天×16天）；
7、医疗费9560.70元（因这部分支出是被告垫付，故应由原告返还被告）；
8、鉴定费250元；
以上各项共计122966.69元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，因本案原告没有依法参加工伤保险，以上被告的工伤保险待遇费用应由原告支付。
综上所述，依照《工伤保险条例》第十条第一款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十八条、第四十七条，并参照《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十四条，《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施＜工伤保险条例＞（修订）有关问题的通知》第二条第（一）项，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2010年全区城镇在岗职工平均工资的通知》的规定，判决如下：
一、解除原告苍梧县成业木业制品厂与被告李均雄之间的劳动合同关系；
二、原告苍梧县成业木业制品厂应赔偿被告李均雄工伤保险待遇以及其它损失共计122966.69元。
本案案件受理费10元（原告已预交），减半收取为5元，由原告苍梧县成业木业制品厂负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梧州市中级人民法院。
审判员 梁 晟
二〇一四年九月三日
书记员 谭炳愉
附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第十条第一款用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。
第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第六款工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》
第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。
（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。
《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施
＜工伤保险条例＞（修订）有关问题的通知》
“二、关于工伤保险待遇标准问题（一）住院伙食补助费标准。工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。”
《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2010年全区城镇在岗职工平均工资的通知》
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。