山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终1893号
上诉人（原审原告）：邹平县广电广告有限公司，住所地邹平县广场东路15号。
法定代表人：张立波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李德玺，山东梁邹律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：孟燕。
上诉人邹平县广电广告有限公司（以下称广告公司）因与被上诉人孟燕劳动争议一案，不服邹平县人民法院（2016）鲁1626民初1436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邹平县广电广告有限公司的委托诉讼代理人李德玺、被上诉人孟燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人广告公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：原审法院认定事实不清，判决错误。1.上诉人与被上诉人解除劳动合同是双方的协议行为，向被上诉人支付经济补偿金符合聘用合同约定，应当得到法律确认。一审判决上诉人向被上诉人支付违法解除合同赔偿金适用法律错误。2.自2014年4月，上诉人因历史原因导致人员臃肿、经济恶化。为企业生存上诉人改革大锅饭制度，实行绩效工资，改革针对全员职工而非被上诉人个人，且工作岗位实行双向选择，上诉人按照绩效考核结果向被上诉人支付工资。虽然没有书面变更合同，但得到了大家的认可，至解除合同前被上诉人并无异议，双方改变工资发放标准的客观事实应予确认。原审法院按照档案工资标准认定上诉人拖欠被上诉人工资错误，对上诉人不公。
被上诉人孟燕辩称：法院判决上诉人广告公司向答辩人支付违法解除劳动合同赔偿金7173.36元，支付2014年10月至2014年12月拖欠的工资9978元是正确的。一、被上诉人于2010年1月到上诉人处从事后期编辑工作。2015年9月，在合同期内被答辩人单方解除合同就应当按照法律规定支付违法解除合同赔偿金。2014年4月至2014年12月，被答辩人未给答辩人支付工资。因此，邹平县人民法院判决被答辩人向答辩人支付经济赔偿金以及拖欠的工资是正确的。二、上诉人辞退员工程序违法。上诉人在2015年9月辞退员工上百名，依法应当提前三十日向工会或全体职工说明情况，听取工会或者职工意见后，裁减方案向劳动行政部门报告，方可裁减人员。上诉人没有履行法定程序，属于违法解除劳动合同关系。上诉人给被上诉人的解除合同书也提到是“经研究”而非“经双方协商”解除劳动合同。三、仲裁裁决承担责任的主体不正确。上诉人是邹平县广播电影电视中心与张立波共同出资设立，邹平县广播电影电视中心是上诉人的实际控制人。被上诉人名义上与上诉人签订劳动合同，但实际上是与邹平县广播电影电视中心建立的劳动关系，邹平县广播电影电视中心应当承担赔偿责任。
上诉人广告公司向一审法院起诉请求：请求判令广告公司不支付解除劳动合同赔偿金7173.36元，不支付2014年10月至12月拖欠工资9978元。诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：孟燕于2012年9月到广告公司工作，双方于2012年9月28日签订书面劳动合同，约定“合同期限为2012年9月28日至2017年9月27日；甲方（原告）聘用乙方（被告）在广告部门从事广告业务员工作；乙方的工资构成和标准为享受正式人员计算标准工资；甲乙双方协商一致，可以变更合同的相关内容；本合同确需变更的，由甲乙双方按照规定程序签订《聘用合同变更书》，以书面形式确定合同变更的内容；甲乙双方经协商一致，可以解除本合同；本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法继续履行，经甲乙双方协商不能就变更合同达成协议的，双方均可以单方面解除本合同；经济补偿以乙方在甲方每工作1年，支付其本人1个月的上年月平均工资为标准。”2015年9月21日，双方签订解除合同书，广告公司向孟燕支付经济补偿金12782.64元。因劳动争议双方发生纠纷，孟燕向邹平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年2月28日，邹平县劳动人事争议仲裁委员会做出邹劳人仲案字（2016）第019号仲裁裁决书，裁决一、邹平县广电广告有限公司支付给孟燕解除劳动合同赔偿金19956元，扣除已支付的12782.64元，广告公司还应支付7173.36元；二、邹平县广电广告有限公司支付给孟燕2014年10月至2014年12月工资9978元；三、驳回被告的其他仲裁请求。广告公司不服裁决书，于2016年4月15日诉来法院，要求判令广告公司不应再支付孟燕解除合同赔偿金7173.36元，广告公司不应支付孟燕2014年10月至12月拖欠工资9978元，诉讼费用由孟燕承担。另查明，2015年10月12日，邹平县人民政府[2015]7号常务会议纪要曾载明“因历史原因造成的人员臃肿和运行困难需逐步克服解决，解聘118名合同工和临时工人员进行人员‘瘦身’是形势需要。”从原告提供的一次性补偿计算表来看，孟燕2014年、2015年度的工资标准分别为每月3385.09元、3467.91元。从孟燕提交的工资卡银行流水明细表看，广告公司未支付孟燕2014年10月至12月工资。一审法院认为，孟燕于2012年9月到广告公司工作，事实清楚，法院予以确认。本案争议焦点为广告公司与孟燕解除劳动合同是否违法及是否拖欠孟燕工资。针对第一个争议焦点，广告公司称与孟燕解除聘用合同系因情势变更所致，并非广告公司违法解除劳动合同。首先，根据本院查明的事实，广告公司与孟燕签订的解除合同书并未对解除合同劳动者的相关权益予以约定，亦未释明解除合同的原因。其次，广告公司对其所称的“情势变更”并未提交充分证据予以证实。第三，即使存在广告公司所称的“情势变更”，根据广告公司提交的证据及本院受理涉及的案件数量可知，广告公司在2015年9月份解除劳动合同人员超过二十人，根据法律规定，应提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告才可以裁减人员。而广告公司并未提交证据证明其已经按照上述程序处理此次裁减人员；且裁员时亦未明确裁员的标准，不符合法律对优先留用人员的规定。综上所述，广告公司与孟燕解除劳动合同违反了劳动合同法的相关规定，属于违法解除劳动合同。故广告公司应支付孟燕违法解除劳动合同赔偿金20476.20元（3412.70元×3个月×2），扣除广告公司已支付的12782.64元，还应支付给孟燕违法解除劳动合同赔偿金7693.56元，孟燕认可仲裁裁决的7173.36元，属于孟燕对自己权利的自由处分，法院予以支持，故广告公司应支付给孟燕违法解除劳动合同赔偿金7173.36元。针对第二个争议焦点，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。由于广告公司未提供证据证明已给孟燕发放2014年10月至2014年12月工资，故对孟燕要求广告公司支付该期间拖欠工资的主张，法院予以支持。从广告公司提供的一次性补偿计算表来看，孟燕2014年度的工资标准分别为每月3385.09元，原告应支付被告2014年10月至2014年12月拖欠工资10155.27元（3385.09元×3个月），孟燕认可仲裁裁决中的9978元，属于孟燕对自己权利的自由处分，法院予以支持，故广告公司应支付孟燕2014年10月至2014年12月工资9978元。综上所述，广告公司应支付给孟燕违法解除劳动合同赔偿金7173.36元；广告公司应支付孟燕2014年10月至2014年12月工资9978元，共计17151.36元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十条、第四十一条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定，判决如下：一、邹平县广电广告有限公司于本判决生效之日起五日内支付孟燕违法解除劳动合同赔偿金7173.36元；二、邹平县广电广告有限公司于本判决生效之日起五日内支付孟燕2014年10月至2014年12月工资9978元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由邹平县广电广告有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题为，第一，上诉人是否属于违法解除劳动合同，原审判决认定被上诉人支付赔偿金是否正确；第二，原审判决对上诉人拖欠工资的认定是否正确。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”因此，用人单位违反劳动合同法规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行或劳动合同不能继续履行的，用人单位即应支付赔偿金。本案中，上诉人在同一时期解除劳动合同人数超过二十人，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定向工会或全体职工说明情况、听取意见并报劳动行政部门备案，但上诉人未履行上述程序，其解除劳动合同违反法律规定。上诉人向被上诉人作出的“经研究，我单位与孟燕于2015年9月21日解除签订的劳动合同”的意思表示，不能反映其主张的与被上诉人协商一致解除劳动合同，本院对其主张不予采纳。原审判决认定上诉人违法解除劳动合同并判令其向被上诉人支付赔偿金正确，上诉人该上诉请求不能成立。关于焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，诉讼双方在劳动合同中约定被上诉人的工资待遇按照正式人员待遇发放，其在2014年4月前为被上诉人发放的工资数额也较为固定。上诉人未证实其与被上诉人协商一致对劳动合同约定的工资数额进行了变更，其单方改变发放工资的数额违反劳动合同约定，原审判决上诉人按约支付拖欠的工资报酬正确，上诉人该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人邹平县广电广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 韩现文
审判员 王 琳
审判员 刘 洋
二〇一六年十一月十五日
书记员 王 婷