河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫12民终723号
上诉人（原审被告）赵献然，男，汉族，住三门峡市湖滨区。
委托代理人刘静洁，三门峡市湖滨区148法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）陈瑶，女，汉族，住三门峡市湖滨区。
被上诉人（原审第三人）赵海钧，男，汉族，住三门峡市湖滨区。
上诉人赵献然因与被上诉人陈瑶、赵海钧代位继承纠纷一案，不服湖滨区人民法院（2015）湖民初字第02320号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵献然及其委托代理人刘静洁，被上诉人陈瑶、赵海钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：被继承人赵某甲、关某某夫妇生育有赵某乙、赵献然和赵某丙三名子女。长女赵某乙于1997年去世，次子赵某丙于2010年5月21日去世。陈瑶系赵某乙之女，赵海钧系赵某丙之子。赵某甲于2012年1月4日去世，关某某于2014年4月2日去世。赵献然对二被继承人生前尽了主要赡养义务。二被继承人生前有一处房屋，坐落于三门峡市湖滨区崤山路南八街坊化机厂涧北13#楼2单元2层东户，建筑面积为72.81平方米，房屋所有权人为赵某甲。关于该套房屋的价款及归属，陈瑶、赵献然、赵海钧达成一致意见，共同确认该房屋价值200000元，由陈瑶向赵献然和赵海钧支付相应房款后取得该房屋的所有权。二被继承人生前系三门峡金渠集团化工机械有限公司退休职工。三门峡市社会养老保险中心于2012年4月代发赵某甲的丧葬费和一次性抚恤金24626.8元，并在2015年7月为赵某甲补发一次性抚恤金72062元，该笔抚恤金由赵献然领取；三门峡市社会养老保险中心于2014年6月代发关某某的丧葬费和一次性抚恤金54270.64元，由赵献然领取。被继承人赵某甲去世后在中国建设银行三门峡分行的工资存款共计12756.4元，在2012年3月至5月期间被分别支取。被继承人关某某去世后在中国建设银行三门峡分行的工资存款共计6038.66元、丧葬费和一次性抚恤金54270.64元，赵献然于2014年7月份从该账户先后支取共63160元；关某某去世后在中原银行股份有限公司三门峡上阳路支行存款450元，由赵献然保管。
另查明：1、赵献然为赵某甲办理丧事支出12250元，为关某某办理丧事支出1630元，并按关某某遗愿向福建省佛教协会佛教教育基金委员会汇款6000元用于放生和印经书。
2、赵献然称被继承人关某某生前在只有其二人在场时口头表示让赵献然在其去世后支付陈瑶和赵海钧各20000元。赵献然称其在被继承人关某某去世后支付陈瑶10000元，赵海钧5000元，陈瑶不予认可，称是关某某生前在陈瑶结婚和孩子满月时给的礼钱，关某某去世后赵献然未支付其任何款项；赵海钧予以认可，但称该5000元钱系其给二被继承人生前到郑州治病的钱，赵献然在二被继承人去世后偿还的款项。赵献然称其自2012年至2015年8月份每月给赵海钧300元生活费共计13200元，赵海钧称该费用系其父亲赵某丙所在单位在其去世后支付的费用，由赵献然代为转交给赵海钧。
原审认为：1、关于继承人。公民的私有财产的继承权受法律保护。赵献然称被继承人关某某生前口头表示让赵献然在其去世后支付陈瑶、赵海钧各20000元，根据《中华人民共和国继承法》第十七条第五款中“口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证”的规定，该口头遗嘱不符合法律规定，应按法定顺序确定继承人。赵献然作为被继承人赵某甲、关某某的儿子，为法定继承第一顺序继承人。根据《中华人民共和国继承法》第十一条“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”的规定，陈瑶的母亲赵某乙及赵海钧的父亲赵某丙先于被继承人赵某甲、关某某死亡，故陈瑶、赵海钧对二被继承人的遗产享有代位继承权。陈瑶、赵海钧与赵献然均为法定继承第一顺序继承人。
2、关于遗产及按遗产处理的财产。根据庭审查明的事实，本案的遗产为：（1）房产，即位于三门峡市湖滨区崤山路南八街坊化机厂涧北13#楼2单元2层东户的房屋一套，价值200000元；（2）银行存款，关某某在中国建设银行和中原银行的存款共计6488.66元；关于赵某甲在中国建设银行的存款12756.4元，由于其去世时，其配偶关某某尚在世，陈瑶及赵海钧未提供证据证明该款项由赵献然占有并支配，故该部分存款，不宜认定为遗产。按遗产处理的财产：丧葬费和一次性抚恤金，系给予死者家属或者生前被抚养人的精神抚慰和经济补偿，不属于遗产，结合本案实际可以参照遗产予以分配。赵某甲的一次性抚恤金72062元和关某某的丧葬费、一次性抚恤金54270.64元，共计126332.64元，扣除赵献然按关某某遗愿向福建省佛教协会佛教教育基金委员会汇款6000元和为关某某办理丧事支出1630元后，下余118702.64元，参照遗产进行分配；关于赵某甲去世后发放的24626.8元丧葬费和一次性抚恤金，由于发放该款项时，其配偶关某某尚在世，陈瑶及赵海钧未提供证据证明该款项由赵献然占有并支配，故该部分财产，不宜参照遗产分配；关于赵献然为赵某甲办理丧事支出的费用，未超出赵某甲所在单位发放的24626.8元丧葬费和一次性抚恤金，且其未提供证据证明支出的该款项系其本人的资金，故不再另行扣除。
3、分配原则。根据《中华人民共和国继承法》第十三条第一款“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等”和第三款“对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分”之规定，赵献然对二被继承人生前尽了主要赡养义务，在分配遗产时可以多分，故酌定按照赵献然50%、陈瑶25%、赵海钧25%的比例予以分配，更加符合本案实际和公平原则。
综上所述，按照分配比例，关于房屋，陈瑶应支付赵献然房款100000元、支付赵海钧房款50000元后，取得位于三门峡市湖滨区崤山路南八街坊化机厂涧北13#楼2单元2层东户房屋的所有权；关于银行存款、丧葬费和一次性抚恤金，赵献然应各支付陈瑶、赵海钧31297.825元；两项折抵及扣除赵献然已支付赵海钧的5000元后，陈瑶应支付赵献然68702.175元，赵献然应支付赵海钧26297.825元。赵献然辩称其每月支付赵海钧300元共计13200元及支付陈瑶10000元，未提供证据予以证明，且赵海钧、陈瑶均不予认可，故不予支持。结合本案事实、情节，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第十条、第十一条、第十三条第一、三款、第二十九条第二款之规定，判决如下：一、陈瑶在本判决发生法律效力之日起十日内支付赵献然68702.175元、赵海钧50000元后，取得位于三门峡市湖滨区崤山路南八街坊化机厂涧北13#楼2单元2层东户房屋的所有权。二、赵献然在本判决发生法律效力之日起十日内支付赵海钧26297.825元。三、驳回陈瑶的其他诉讼请求。四、驳回赵海钧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计5220元，陈瑶负担1305元，赵献然负担2610元，赵海钧负担1305元。
宣判后，赵献然不服，上诉称：本案案由应为共有物分割纠纷，本案涉案房屋应当判归自己所有，自己给赵海钧的生活费每月300元共计13200元、给陈瑶的1万元应当冲减，关某某去世时自己支付的火化费等开销960元、关某某向佛教捐款和赵某甲生前要求将坟迁回东北老家的费用应当从遗产中扣除。请求撤销一审判决第一项，改判位于三门峡市湖滨区崤山路南八街坊化机厂涧北13#楼2单元2层东户房屋归自己所有，并将相关事实查清后予以改判。
被上诉人陈瑶答辩称：1、自己在涉案房子里从2014年7月住到2015年7月，后来赵献然将自己赶走了，之后房子一直空着，房屋里的东西被卖掉了。一审竞价的时候赵献然没有说要房子，最后自己说要房子。2、2013年自己结婚的时候关某某说给自己1万元，但由于关某某下不了床就由赵献然代为转交，这些钱都是关某某在世的时候给的，不应计入遗产。3、火化费等开销960元予以认可。关于佛教捐款，是关某某生前所捐，每次数额较小。迁坟的事情自己不同意，也没有听赵某甲、关某某说过。
被上诉人赵海钧答辩称：1、赵献然生前没有对赵某甲尽到主要赡养义务，一审法院判决正确。2、每月300元生活费不是赵献然给的，可能是自己父亲和爷爷的钱，也可能是低保的钱，并且自己父亲的丧葬费抚恤金等都被赵献然领走了，且给钱的时候自己奶奶还在世。2012年之前自己父亲丧葬费、抚恤金等都没有给自己，全部在赵献然处。赵某甲、关某某临终前有口头遗嘱说给自己和陈瑶一人两万，赵献然先是承认后又否认。3、火化费等开销960元予以认可。赵某甲、关某某工资较高，佛教捐款不可能把所有工资都捐了。迁坟的事情自己没有听赵某甲、关某某提起过。
二审庭审中，赵献然提交了证人证言五份，证明赵献然的上诉理由应当得到支持，被继承人生前口头遗嘱死后要将遗骨迁回东北老家，银行存款回单六份，证明赵献然支付赵海钧款项的事实，火化费等费用单据两份，证明赵献然为关某某花费应当扣除，信七份，证明关某某向佛教捐款应当冲抵，申请证人杨某某出庭作证，证明被继承人生病期间是赵献然在照顾。陈瑶对证人证言真实性不认可，认为赵献然存在威胁证人和做假证的情况，对银行存款回单认为与本案无关，对丧葬火化费用960元认可，对其他证据不认可，对杨某某证言认为不属实。赵海钧对证人证言不认可，对银行存款回单认为自己父亲去世后，赵献然打款期间自己的低保卡和父亲的赔偿金都在赵献然手里，这费用是自己的低保钱，2015年底才自己领低保钱，对火化费用认可，对信封认为不能证明赵献然的主张，对杨某某证言认为自己没有见过杨某某，证言不属实。陈瑶、赵海钧提交王某某证明一份，证明赵献然找王某某出证明证明从王某某处借过钱给赵某甲、关某某看病，自己没有出，赵海钧每月有300元低保钱，不是赵献然给的，提交湖滨区涧河街道办事处化机厂居民委员会出具的证明一份，证明2012年11月赵献然到居委会为赵海钧办理低保，月保障金300元，低保证和存折由赵献然保管，2015年11月赵海钧到涧河街道办事处低保科补办银行卡后，由本人每月领取低保金。赵献然认为证人证言不符合证据形式要件，没有出庭接受质询，不能证实被上诉人的抗辩理由，对证明认为不符合证据形式要件，不能证实被上诉人主张，不能作为定案依据。上述证据本院将结合本案事实综合予以认定。
二审经审理查明，关某某去世后赵献然支付火化费等费用960元。
二审经审理查明的其他基本事实与原审一致。
本院认为：本案系陈瑶起诉要求代位继承赵某甲、关某某的遗产，故案由定为代位继承纠纷并无不当，赵献然关于本案案由应为共有物分割纠纷的上诉理由不能成立。赵献然上诉称本案涉案房屋应当判归自己所有，但其在一审庭审中参与了房屋的竞价，并表示不要房子，故其该上诉理由本院不予支持。赵献然称自己给赵海钧的生活费每月300元共计13200元应当抵扣，但赵海钧称该款系其低保金，且提交了相关证据予以印证，其该上诉理由本院不予支持。赵献然上诉称给陈瑶的1万元应当抵扣，但该1万元系关某某在世时通过赵献然给陈瑶结婚和孩子满月的礼钱，该款项不应抵扣。赵献然主张关某某向佛教捐款和赵某甲生前要求将坟迁回东北老家的费用应当从遗产中扣除，其该主张没有提出具体的数额，也没有充分的证据予以证实，不能成立。关于赵献然支付的关某某去世时火化费等开销960元，其提交了相关票据予以证实，且被上诉人予以认可，该费用应当从遗产中予以扣除，赵献然要求扣除该费用的上诉请求本院予以支持。
综上，原判认定部分事实不清，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持湖滨区人民法院（2015）湖民初字第02320号民事判决的第三、四项及诉讼费负担部分；
二、撤销湖滨区人民法院（2015）湖民初字第02320号民事判决的第一、二项；
三、陈瑶在本判决发生法律效力之日起十日内支付赵献然68942.175元、赵海钧50000元后，取得位于三门峡市湖滨区崤山路南八街坊化机厂涧北13#楼2单元2层东户房屋的所有权。
四、赵献然在本判决发生法律效力之日起十日内支付赵海钧26057.825元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费5220元，上诉人赵献然负担5000元，被上诉人陈瑶、赵海钧各负担110元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 琼
审 判 员 李小敏
代理审判员 崔传军
二〇一六年五月二十日
书 记 员 水漪荷