辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终9550号
上诉人（原审原告）：张洪波，女。
委托诉讼代理人：李保权，辽宁沃丰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳市沈河区奉天口腔门诊部，住所地沈阳市。
经营者：赵聆嫣，该门诊部负责人。
委托诉讼代理人：高新，辽宁义善源律师事务所律师。
上诉人张洪波、沈阳市沈河区奉天口腔门诊部（以下简称奉天口腔门诊部）因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
张洪波上诉请求及答辩意见：请求二审法院判令奉天口腔门诊部支付加班费、违法解除劳动合同经济补偿金以及拖欠工资。
奉天口腔门诊部上诉请求及答辩意见：1、一审法院认定事实不清，尽管双方签订的《聘用合同》中曾约定我单位为张洪波缴纳养老和医疗保险，但实际上，自2012年11月我单位为张洪波缴纳养老保险起至2016年11月，经双方协商一致，以实际履行变更了部分约定内容，即：单位为张洪波支付养老保险中应由单位及个人承担的部分。单位为张洪波缴费方式，等同于我方已将应支付的医疗保险费以现金的形式支付给张洪波；2、张洪波因违反医疗规定不当处置，给我方造成直接经济损失，无权领取全额工资。
张洪波向一审法院起诉请求：1、判令奉天口腔门诊部向张洪波支付2012年4月至12月养老保险金垫付款3,128元，2012年4月到2016年11月医疗保险垫付款19,986.9元；2、判令奉天口腔门诊部向张洪波支付2012年4月至2016年10月加班费550,890元（详见附表）其中：节假日加班费98,805元，休息日加班费449,851元，日常加班19小时费用2,234元；3、判令奉天口腔门诊部向张洪波支付拖欠工资23,719.6元；4、判令奉天口腔门诊部向张洪波支付解除劳动合同经济补偿金127,020元；5、判令奉天口腔门诊部承担诉讼费。
事实和理由：张洪波于2012年3月10日到奉天口腔门诊部工作，任口腔医生一职，工作至今。约定张洪波正常工作时间月底薪为3,000元，实付工资为底薪和张洪波业务额的百分之二十，每日工作8小时，每周工作6天。奉天口腔门诊部给张洪波缴纳社保，医疗保险费用。事实上，奉天口腔门诊部要求张洪波除了每周工作6天外，法定节假日还要求加班，除春节以外其他节假不准请假。2012年4月至12月的社保费用也是由张洪波自己负担，奉天口腔门诊部也未按照合同约定交纳医疗保险，此费用也是由张洪波自己垫付。2016年11月起奉天口腔门诊部拖欠张洪波的工资，且至今也未向张洪波支付。奉天口腔门诊部已经构成劳动合同的根本违约。请求依法维护张洪波的合法权益。
一审法院认定事实:2012年3月，张洪波入职奉天口腔门诊部，担任牙齿矫正医师职务。奉天口腔门诊部自2012年11月起为张洪波缴纳养老保险，未给张洪波缴纳医疗保险。张洪波以铁西区灵活就业人员身份自行垫付2012年4月至2012年10月养老保险费3,087.35元，其中统筹承担费用为1,852.41元，2012年4月至2016年11月医疗保险费19,986.9元，其中单位应承担部分14,608.66元。
张洪波、奉天口腔门诊部双方签有聘用合同，约定工作时间为每日8小时，每周6天，工资包含底薪加提成，底薪每月3,000元，提成按照每月完成的业务额按纯利润的20%提成。张洪波的上班时间为8:30至17:00，其中11:30至13:00为午餐及休息时间。张洪波在奉天口腔门诊部处实际工作至2016年11月20日，2016年12月22日，张洪波以奉天口腔门诊部拖欠劳动报酬为由向奉天口腔门诊部提出解除劳动合同。奉天口腔门诊部未向张洪波支付2016年11月工资，数额为13,150元。张洪波离职前12个月平均工资为19,469.9元。
2017年1月5日，张洪波向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于同日作出沈河劳人仲不字（2017）017号不予受理通知书，张洪波对该仲裁结果不服，起诉到一审法院。
一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于张洪波要求奉天口腔门诊部支付垫付养老保险费、医疗保险费的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险是用人单位应尽的法定义务，因奉天口腔门诊部未给张洪波在用工期间缴纳养老保险、医疗保险，用人单位应当对个人缴纳的而应由企业承担的部分承担给付责任。因此，张洪波要求依法判令奉天口腔门诊部支付由个人垫付的养老保险费、医疗保险费的诉讼请求，一审法院在养老保险费1,852.41元，医疗保险费14,608.66元范围内予以支持，超出部分不予支持。
关于加班费的诉讼请求，张洪波主张其加班费包含节假日加班费、休息日加班费及日常加班费。根据双方的陈述及双方签订的聘用合同，可以认定双方在建立劳动合同时，已经明确约定工作时间为6天工作制，双方约定的底薪应为包含周六工作工资报酬，因此，对于张洪波主张周六加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。关于法定节假日加班费及延时加班费问题，张洪波提供的证据不足以证明存在法定节假日加班及延时加班情形，且根据张洪波提供的治疗记录显示每月休息时间已超出了双休日应当休息的时间。因此，对张洪波要求支付延时加班费及法定节假日加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于支付拖欠工资问题，因张洪波的工资发放方式为现金，双方对奉天口腔门诊部提供的工资表无异议，根据该工资表显示张洪波已经领取了2016年10月工资，因此对张洪波主张2016年10月工资的诉讼请求，一审法院不予支持。关于2016年11月工资，该期间奉天口腔门诊部自认确未向张洪波支付工资，因此，奉天口腔门诊部应当向张洪波支付2016年11月工资13,150元。
关于解除劳动合同经济补偿金问题，2016年11月19日，因医疗纠纷问题张洪波、奉天口腔门诊部双方协商解决不成，张洪波索要工资报酬，奉天口腔门诊部阐明需医疗纠纷问题处理后解决。2016年11月21日起张洪波未继续到奉天口腔门诊部上班，并于2016年12月22日以奉天口腔门诊部拖欠劳动报酬为由向奉天口腔门诊部提出解除劳动合同。本案张洪波系奉天口腔门诊部唯一一名牙齿矫正医师，其诊治的患者刘春燕因医疗诊治不当问题诉求张洪波及奉天口腔门诊部要求赔偿，后经刘春燕与奉天口腔门诊部协商，奉天口腔门诊部赔偿刘春燕52,405.94元。奉天口腔门诊部未及时向张洪波支付2016年11月工资，确因医疗纠纷问题未解决完毕，并非恶意拖欠，且自2016年12月21日起张洪波未继续上班。因此，张洪波以拖欠劳动报酬为由与奉天口腔门诊部解除劳动关系，并要求支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院不予支持。
一审法院判决：一、沈阳市沈河区奉天口腔门诊部于本判决生效之日起十五日内给付张洪波养老保险费1,852.41元；二、沈阳市沈河区奉天口腔于本判决生效之日起十五日内给付张洪波医疗保险费14,608.66元；三、沈阳市沈河区奉天口腔门诊部于本判决生效之日起十五日内给付张洪波2016年11月工资13,150元；四、驳回张洪波其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳市沈河区奉天口腔门诊部负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于奉天口腔门诊部提出以全额支付单位及个人应承担部分养老保险并视为以现金的方式给付给张洪波，故无需再支付由其应承担的医疗保险金的问题；根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险是用人单位应尽的法定义务，因奉天口腔门诊部未给张洪波在用工期间缴纳养老保险、医疗保险，用人单位应当对个人缴纳的而应由单位承担的部分承担给付责任。因此，张洪波要求依法判令奉天口腔门诊部支付由个人垫付的养老保险费、医疗保险费的诉讼请求，一审法院在养老保险费1,852.41元，医疗保险费14,608.66元范围内予以支持并无不当。
关于加班费的问题，张洪波主张其加班费包含节假日加班费、休息日加班费及日常加班费。根据双方的陈述及双方签订的聘用合同，可以认定双方在建立劳动合同时，已经明确约定工作时间为6天工作制，双方约定的底薪应为包含周六工作工资报酬，因此，对于张洪波主张周六加班费的上诉请求，本院不予支持。关于法定节假日加班费及延时加班费问题，张洪波提供的证据不足以证明存在法定节假日加班及延时加班情形，且根据张洪波提供的治疗记录显示每月休息时间已超出了双休日应当休息的时间。因此，对张洪波要求支付延时加班费及法定节假日加班费的上诉请求，本院也不予支持。
关于支付拖欠工资问题，张洪波的工资发放方式为现金，双方对奉天口腔门诊部提供的工资表并无异议，根据该工资表显示张洪波已经领取了2016年10月工资，因此对张洪波主张2016年10月工资的上诉请求，本院不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿金问题，2016年11月19日，因医疗纠纷问题双方协商解决不成，张洪波索要工资报酬，奉天口腔门诊部阐明需医疗纠纷问题处理后解决。2016年11月21日起张洪波未继续到单位上班，并于2016年12月22日以单位拖欠劳动报酬为由向单位提出解除劳动合同。本案张洪波系奉天口腔门诊部唯一一名牙齿矫正医师，其诊治的患者刘春燕因医疗诊治不当问题诉求张洪波及沈阳市沈河区奉天口腔奉天口腔门诊部要求赔偿，后经刘春燕与奉天口腔门诊部协商，奉天口腔门诊部赔偿刘春燕52,405.94元。奉天口腔门诊部未及时向张洪波支付2016年11月工资，确因医疗纠纷问题未解决完毕，并非恶意拖欠，且自2016年12月21日起张洪波未继续上班。因此，张洪波以拖欠劳动报酬为由与奉天口腔门诊部解除劳动关系，并要求支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，本院也不予支持。
综上所述，上诉人沈阳市沈河区奉天口腔门诊部、张洪波上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人沈阳市沈河区奉天口腔门诊部、张洪波各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 程 慧
审判员 周海鹏
审判员 刘风霞
二〇一七年十二月七日
书记员 石 双