吉林省长春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉01刑终317号
原公诉机关长春市双阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龙锋，男，1978年4月1日出生于吉林省长春市，汉族。户籍地长春市宽城区，住长春市宽城区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年1月20日被取保候审。
辩护人娄青远，吉林卓行律师事务所律师。
长春市双阳区人民法院审理长春市双阳区人民检察院指控原审被告人龙锋犯诈骗罪一案，于2016年6月8日作出（2016）吉0112刑初139号刑事判决。原审被告人龙锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员张艳丽出庭履行职务，上诉人龙锋及其辩护人娄青远到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人龙锋于2009年7月,在长春市双阳区进行滨河道路工程项目建设时,在与需拆迁的民房住户刘某某签订《住宅房屋拆迁补偿协议》的过程中,隐瞒刘某某获得人民币53169.00元拆迁补偿款的真相,虚构将狄国财的房屋置换给刘某某的事实,诈骗刘某某房屋拆迁补偿款人民币53169.00元。案发后,被告人龙锋被公安机关抓获并传唤到案,并将赃款返还给被害人刘某某。
原审判决认定上述事实的主要证据有被告人的供述，被害人的陈述，证人证言，书证等。
原审法院认为，被告人龙锋以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大的行为，已构成诈骗罪。龙锋当庭自愿认罪，已返还骗取被害人钱款，可以从轻处罚。龙锋判处缓刑不致再危害社会，可以依法适用缓刑。遂依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以诈骗罪判处被告人龙锋有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币10000元。
上诉人龙锋上诉及其辩护人辩护提出，应将上诉人龙锋通过欧某某返给被害人刘某某的一万元从犯罪数额中扣除；本案已过追诉时效。
吉林省长春市人民检察院意见：应将上诉人龙锋通过欧某某返给被害人刘某某的一万元从犯罪数额中扣除，建议依法改判。
经二审审理查明，上诉人龙锋于2009年7月,在长春市双阳区进行滨河道路工程项目建设时,在与需拆迁的民房住户刘某某协商拆迁补偿的过程中,隐瞒刘某某获得人民币53169.00元拆迁补偿款的真相,虚构将狄国财的房屋置换给刘某某的事实,将刘某某应得房屋拆迁补偿款人民币53160.00元取出后通过欧某某返给被害人刘某某人民币10000元，其余钱款被其非法占有。案发后,上诉人龙锋被公安机关抓获并传唤到案,并将赃款返还给被害人刘某某。
有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书证实，本案系被害人刘某某报案，公安机关于2016年1月20日立案。
2.公民户籍信息证明证实，上诉人龙锋的自然情况及无前科劣迹情况。
3.到案经过证实，2016年1月20日上诉人龙锋系抓获到案。
4.刘某某名下长春市城市房屋拆迁估价分户报告单、建设工程规划许可证、建设用地规划许可证、住宅房屋拆迁补偿协议证实，刘某某名下原有房屋已经签署住宅房屋拆迁补偿协议(面积18.45平方米,补偿款53169.00元)。
5.狄国财名下长春市城市房屋拆迁估价分户报告单、被拆迁人附属物补偿明细表、国有土地使用证、住宅房屋拆迁补偿协议证实，狄国财名下原有房屋已经签署住宅房屋拆迁补偿协议（面积96.96平方米,169688.00元）。
6.返赃笔录证实，上诉人龙锋将诈骗刘某某人民币5万元交由公安机关，公安机关于2016年5月16日将五万元返还给被害人刘某某。
7.刘某某名下拆迁补偿款吉林银行存折取款凭证及对账单证实，刘某某的拆迁补偿款53169元，于2009年8月14日打入其个人账户,于2009年8月19日将53160元取出(剩佘9元)。
8.双阳区公安分局刑警大队出具情况说明证实，该大队在办理龙锋诈骗一案中，案件最先来源于2012年1月4日吉林省嘉圣房地产公司动迁部经理徐某某报警，称刘某某在自家房子补偿后，在另一家拆迁户购买残值后居住，向拆迁公司索要50万元。公安机关于2012年经过找证人欧某某、张某乙，并与刘某某核实，刘某某称自己没有领到拆迁补偿款，公安机关再找欧某某已找不到，2016年1月20日，公安机关对龙锋诈骗案立案侦查，欧某某应涉案，公安机关正在对其抓捕中。
9.双阳区公安分局刑警大队出具情况说明证实，2012年6月10日刘某某到公安机关报案称拆迁人员龙锋诈骗其房屋补偿款，因当时情况不明，情节复杂，故公安机关暂未立案，但始终未中止对该案的侦查，一直对龙锋、欧某某进行查找，2016年1月20日，公安机关在龙锋家中将其传唤到公安机关核实情况，同日对其立案侦查，并采取了强制措施。
10.证人龙某某证言，主要内容为：我是龙锋的妹妹。2009年的一天,我哥龙锋来到我上班的天庭大厦找我，他在我上班的地方给了我一个存折，让我帮他把存折里面的钱都取出来。随后我就去我单位附近的一个吉林银行的柜台把这个存折里的钱全部都取了出来。我取完钱后就给我哥龙锋打了个电话，然后我就去找我哥了，我见到龙锋之后就把钱都给了他，一共取出5万多元。
11.证人欧某某证言，主要内容为：我于2O06年至2009年在长春雷震拆迁公司工作,负责和老百姓谈拆迁事宜,然后老百姓和我们公司签合同。2009年我们公司在双阳区负责区政府在区医院后面占道的拆迁补偿工作。狄国财家是龙锋谈的,签了补偿协议并且都补偿了。刘某某是狄国财的邻居有个十七、八平米的房子当时也给他补偿了,是现金补偿的，好像是一万余元钱。刘某某和拆迁公司谈买狄国财家房子的残值,他自已没有房子就住那了，但实际上我们并没有权利让刘某某在狄国财家的房子住,刘某某只是买狄国财家房子的房架子、窗户啥的,就是残值。刘某某拆除的房子给补偿了，是我和刘某某签的协议。负责拆除公司人叫王海顺。
12.证人张某甲证言，主要内容为：我是2009年4月份到10月份在双阳区医院那拆迁修路占道的民房,是在长春雷震拆迁公司包的拆除活。当时有个人大伙管他叫“小坡子”,他自己有个小房拆了,他家邻居的房子拆了一半,然后拆迁公司龙经理找我们说把那家剩下的一半残值卖给那个“小坡子”。我说行,最后讲到5000元,就卖给他了,我们就没继续扒那个房子。当时有一个条子上面写清楚了,卖给他的是房架子、门啥的,绝不是把房子卖给他。
13.证人徐某某证言，主要内容为：我是吉林省嘉圣房地产公司的动迁部经理。2011年7、8月份的时候,我们公司在双阳区岭下县医院东侧的路边开发房地产,那里的一个平房里住着一个叫刘某某的男的,他的房子已经给补偿拆迁款了,但是他管我们要50万元钱,说房子是政府调给他的,房子是他的。实际上他只是在2009年的时候买了这个房子的残值,就是房架子和门窗,当时他花了5000元,买完之后他也没拆那个房子，而是把房子修一修进去住了。我们公司有他买房架子和门窗的收据，是我们从前一个房地产公司拿过来的。原房主叫狄国财，这个房子已经补偿过了，手续现在在区建设局档案室里。刘某某并没有房产手续，我们到政府建设局去查了他说的事。建设局答复没有他说的这回事，没有人同意他住在那房子里，也没有任何的手续证明房子是他的。
14.被害人刘某某陈述，主要内容为：我来报案，我被人骗了，我房子拆迁补偿钱被骗走了。2009年的时候我房子拆迁补偿钱被长春雷震拆迁公司一个姓龙的经理和一个姓欧的人骗走了。2009年春天的时候政府修路占道拆迁,龙经理问我有啥要求,我说我得要房子，不然我没地方住。龙经理说回去研究研究，之后姓欧的来找我谈,答应把我邻居狄国财家拆一间剩下的房子给我，也有两间，就是换了，我一看挺便宜，就同意了，姓欧的还告诉我，拆老狄家时候让我告诉他，后来拆狄国财家房子的时候，我就给姓欧的打电话,他来了,告诉拆房子的人给我留着,我就搬进去了。之后我找他们给我出换房子的手续，他们也没给出。小欧后来说我那房子还给10000元钱,他说30OO元给龙经理买烟,因为这事是龙经理给特殊办的，5000元给被折除人那个房子旧料钱,最后就把剩下的2000元给我了。现在又要拆我换的房子，我这才知道被他们骗了。当时我和拆迁公司的人签过协议,是小欧让我签的,说不签办不了换房子的事,得报上边政府批，我没文化，没有仔细看，签字时有好几张纸上的空都没写东西，就让我签字了，我也不知道签的是啥内容，他们就说他们给办，我就信着他们人了。后来拆房子姓张的人，还给我出一个给房子旧料钱的条,我当时想也不用我拿钱,就签字了。小欧还拿我身份证用过,能有二十多天才给我拿回来。
15.上诉人龙锋供述，主要内容为：2009年夏天的时候，我在长春市雷震拆迁公司上班，正好双阳区在区医院后面修滨河路，我们公司负责在这拆迁，在长春市双阳区区医院附近，我是组长，当时双阳区滨河路后面有一个砖瓦平房，是刘某某的房子，将近20平米，没有房照，政府修道要占用刘某某的房子，当时是我和刘某某谈的这个事，当时给钱他不要，就要住的地方，但让他补面积钱他还没有，他旁边家邻居狄国财家房子补偿完了，拆了一半，我就让他去那住了，还找负责拆除的“张老三”告诉他把狄国财家剩下一半的那个房子残值卖给刘某某，刘某某具体花多少钱买的，他们自己谈的，我就不知道了，后来我给刘某某办理的拆迁补偿款，刘某某的房子拆迁补偿款一共是五万多元，我当时让欧某某给刘某某拿了一万元，是作为拆迁补偿款给的，刘某某剩下的补偿款我自己花了。当时是欧某某和刘某某签的协议，我不在场，协议到我手里时候已经填全了。刘某某不知道他房子的拆迁款是多少，是我瞒着他办的。当时拆迁款是打到刘某某名下的一个存折里，好像是吉林银行，密码都是一样的，我叫我妹妹龙某某拿着刘某某的存折取银行取钱给我的，我妹妹不知道钱是怎么回事。我虚构拆迁款的事是因为我认为刘某某不懂拆迁，我给他找了房子住，把事情瞒了下来，剩下的钱我想自己留着。
原审庭审中被告人龙锋提供拆除公司出示的收据一枚证实，刘某某支付5000元旧木门窗、架子钱给王飞、张某甲、王海平。
根据上述经庭审举证、质证的证据及控辩双方意见，合议庭综合评判如下：
上诉人龙锋及其辩护人提出的“本案已过追诉时效”的上诉理由及辩护意见。经查，根据我国刑法第八十八条第二款规定：被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。本案被害人刘某某曾在诉讼期限内向公安机关报案，同时结合公安机关出具的情况说明，可以证实公安机关在追诉期限内应对本案立案而未立案，因此本案不受追诉期限的限制。故该上诉理由及辩护意见不予采纳。
上诉人龙锋上诉及其辩护人辩护提出的“应将上诉人龙锋通过欧某某返给被害人刘某某的一万元从犯罪数额中扣除”的上诉理由及辩护意见。经查，根据上诉人龙锋供述、欧某某证言及被害人刘某某陈述可以证实，龙锋将刘某某5万余元的拆迁补偿款取出后曾让欧某某给刘某某1万元的拆迁补偿款，上诉人龙锋对于这1万元并没有非法占有的故意，故该1万元应从诈骗数额中予以扣除，诈骗数额应认定为人民币43169元。故该上诉理由及辩护意见予以采纳。
吉林省长春市人民检察院提出的“应将上诉人龙锋通过欧某某返给被害人刘某某的1万元从犯罪数额中扣除，建议依法改判”的出庭意见，予以支持。
合议庭评议认为，上诉人龙锋以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。上诉人龙锋在案发前通过欧某某返给被害人刘某某的1万元钱应从诈骗数额中予以扣除，上诉人龙锋诈骗数额应为人民币43169元，原审判决认定上诉人龙锋诈骗数额有误，应依法改判。上诉人龙锋符合适用缓刑的条件，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销长春市双阳区人民法院（2016）吉0112刑初139号刑事判决。
二、上诉人龙锋犯诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李冬冬
代理审判员 何 福
代理审判员 范文浩
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 禚凯丽