浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙02民初140号原告：中国建设银行股份有限公司慈溪支行，住所地慈溪市浒山街道寺山路279号。主要负责人：杨雄明，该支行行长。委托诉讼代理人：马清波，该支行工作人员。委托诉讼代理人：卢国荣，浙江句章律师事务所律师。被告：慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司，住所地慈溪市白沙路街道群丰村。诉讼代表人：邵建波，该公司破产管理人的负责人。委托诉讼代理人：邵建波，浙江海泰律师事务所律师。被告：慈溪市农副产品批发市场有限公司，住所地慈溪市白沙路街道东外环线东侧。法定代表人：陈枫，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈泱泱，浙江上林律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈姝贞，浙江上林律师事务所律师。被告：慈溪市飞龙房地产开发有限公司，住所地慈溪市匡堰镇工业小区。法定代表人：陆政达，该公司总经理。委托诉讼代理人：施可群，浙江五磊律师事务所律师。原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行（以下简称建设银行慈溪支行）与被告慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司（以下简称工业品公司）、慈溪市农副产品批发市场有限公司（以下简称农副产品公司）、慈溪市飞龙房地产开发有限公司（以下简称飞龙公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建设银行慈溪支行的委托诉讼代理人马清波、卢国荣，被告工业品公司的委托诉讼代理人邵建波，被告农副产品公司的委托诉讼代理人陈泱泱，被告飞龙公司的委托诉讼代理人施可群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建设银行慈溪支行向本院提出诉讼请求：1.飞龙公司为工业品公司代为清偿编号1270-2009-08-04的《固定资产贷款合同》项下尚欠借款本金23800万元、截止2016年1月4日止的利息3928527.28元、并支付自2016年1月5日起至实际清偿日止的以本金23800万元、利息3928527.28元为基数按年利率6.9825%计算的逾期利息和相应复利、建设银行慈溪支行为实现本债权而支出的律师代理费166816元；2.工业品公司和飞龙公司均不能即时作上述清偿时，即处分工业品公司和农副产品公司分别提供抵押的慈房他证2015字第0069**号《房屋他项权利证书》项下的房地产和慈他项（2009）第01114号《土地他项权利证书》项下的国有土地使用权，建设银行慈溪支行对所得价款有优先受偿权。庭审中，建设银行慈溪支行对诉请作以下变更：第1项中的年利率为4.655%，第2项为若对工业品公司、农副产品公司的抵押物处分有法律上的障碍，则判令确认建设银行慈溪支行对慈房他证2015字第0069**号《房屋他项权利证书》项下的房地产和慈他项（2009）第01114号《土地他项权利证书》项下的国有土地使用权享�优先受偿权。事实和理由：飞龙公司和工业品公司是关联企业。工业品公司因建设工业品批发市场二期项目需要，计划向建设银行慈溪支行贷款总额度7.25亿元，期限5年。为此，飞龙公司于2009年12月9日出具书面《承诺书》，承诺如果工业品公司到期不能按时归还贷款本息，由飞龙公司负责代为清偿。2009年12月18日，建设银行慈溪支行与工业品公司签订《固定资产贷款合同》，工业品公司借款26000万元。为此，慈溪市明月湖酒店管理有限公司（以下简称明月湖公司）以其所有的位于慈溪市古塘街道三洞桥村的房地产为工业品公司的债务提供最高额抵押担保，同时，明月湖公司自愿在本金余额38750万元范围内为上述债务提供最高额连带保证担保。工业品公司以其所有的位于浒山街道群丰村的房地产为其借款在12990万元范围内提供最高额抵押担保。农副产品公司以其所有的�于慈溪市白沙街道杨家路村的房地产在14700万元范围内提供最高额抵押担保。因工业品公司未按约还款，建设银行慈溪支行分别于2014年、2015年与其另立了两份补充协议，调整了还款期限。截至2016年1月4日，工业品公司仅归还借款2200万元，尚欠本金23800万元，利息3928527.28元。建设银行慈溪支行曾起诉至本院，本院出具（2016）浙02民初19号民事调解书，约定工业品公司于2016年4月22日前归还本息，但其至今未还，明月湖公司也未承担担保责任。工业品公司辩称：对本金无异议，利息以工业品公司管理人核对为准。农副产品公司辩称：1.宁波市中级人民法院已于2016年10月19日作出（2016）浙02民初697号民事判决书，判令工业品公司向建设银行慈溪支行偿还借款本息，建设银行慈溪支行对农副产品公司以�享有的国有土地使用权，经折价或以拍卖、变卖该抵押物所得款项享有优先受偿权。上述判决已经对抵押物进行了处置，本案不应再做出相同判决。2.工业品公司已进入破产清算程序，法院应判令先对工业品公司的抵押财产进行拍卖、变卖，若先处置农副产品公司提供的抵押财产，农副产品公司承担担保责任后将无法向工业品公司追偿。飞龙公司辩称：飞龙公司虽承诺为工业品公司的债务提供保证担保，但由于建设银行慈溪支行在主债务履行期限届满后六个月内未提起诉讼。并且，建设银行慈溪支行与工业品公司延长了贷款期限，但未经飞龙公司书面同意，故飞龙公司无需承担保证责任。建设银行慈溪支行围绕诉讼请求依法提交了（2016）浙02民初19号民事调解书、2015-30号最高额抵押合同及房屋�项权证、2009（抵）-08-13号最高额抵押合同及土地他项权利证书、承诺书、利息清单、固定资产贷款合同、固定资产贷款合同补充协议、人民币贷款期限调整协议等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。工业品公司对房屋他项权证的关联性有异议，利息金额以工业品公司管理人确认为准。对其他证据无异议。农副产品公司对证据均无异议。飞龙公司对证据的真实性无异议，但认为根据承诺函，飞龙公司保证期间已过，无需承担保证责任。本院经审查认为，对证据的真实性予以认定。对于承诺函的效力，在本院认为部分一并论述。本院经审理查明：2009年12月7日，飞龙公司向建设银行慈溪支行出具《承诺书》一份，载明：“工业品公司因工业品批发市场二期项目建设需要，向贵行贷款7.35亿元，期限5年，该贷款如到期不能按时归还本息，我公司将负责代为清偿。”2009年12月16日，建设银行慈溪支行与农副产品公司签订编号为2009（抵）-08-13的《最高额抵押合同》一份，合同约定，农副产品公司以其所有的位于浒山街道杨家路村的土地（土地使用权证号：慈国用（2001）第011181号）为其在2009年12月16日至2015年6月16日期间向建设银行慈溪支行的借款提供最高额抵押担保，担保的最高限额为14700万元。合同第九条第六款约定，无论乙方（建设银行慈溪支行）对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保证、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立�是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方（农副产品公司）在本合同项下的担保责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，甲方将不提出任何异议。2015年6月9日，建设银行慈溪支行与工业品公司签订编号为2015-30的《最高额抵押合同》一份，合同约定，工业品公司以其所有的位于慈溪市浒山街道群丰村的房地产[房屋所有权证号：慈房权证2005字第0059**号、土地使用权证号：慈国用（2005）第0110330号]为其在2009年12月16日至2020年6月16日期间向建设银行慈溪支行的借款提供最高额抵押担保，担保的最高限额为12990万元。以上两份合同均约定，担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向建设银行慈溪支行支付的其他款项（包括但不限于建设银行慈溪支行垫付的有关手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建设银行慈溪支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。合同签订后，双方办理了抵押登记，他项权证号分别为：慈房他证2015字第0069**号、慈他项（2009）第01114号。2009年12月18日，建设银行慈溪支行与工业品公司签订编号为1270-2009-08-04的《固定资产贷款合同》一份，约定，工业品公司向建设银行慈溪支行借款26000万元，借款期限自2009年12月18日到2014年12月17日；借款期间以人民银行公布的同期基准利率下浮10%计付利息，起息日利率为月利率4.32‰；如果遇人民银行公布的同期基准利率调整，则以调整次年的起息月日的对应月日作相应调整；逾期包括提前收货日后，则以当时的借款利率上浮50%计付逾期利息和相应的复利，每月20日付息。建设银行慈溪支行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由工业品公司承担。2009年12月18日，建设银行慈溪支行向工业品公司发放贷款26000万元。因工业品公司逾期未还款，建设银行慈溪支行与工业品公司签订了《固定资产贷款合同补充协议》，并与担保人农副产品公司、案外人明月湖公司签订了《人民币贷款期限调整协议》，二协议对还款期限进行了调整，重新约定了还款�划，原贷款期限延长至2017年6月17日。协议还约定，如果丙方（农副产品公司、明月湖公司）为原贷款合同的担保人，有关权利义务仍按2013-08-36、2009-08-13号最高额抵押合同的约定执行。保证期间至债务履行期限届满之日后两年止。截至2016年1月4日，工业品公司仅偿还2200万元，未按上述协议偿还其他贷款，建设银行慈溪支行于2016年1月12日诉至本院，请求工业品公司偿还本息，明月湖公司承担相应抵押和保证责任。本院就该案作出（2016）浙02民初19号民事调解书，其中第一项要求工业品公司于2016年4月22日前归还本金23800万元及至2016年1月4日的利息3928527.28元，并支付自2016年1月5日起至实际清偿日止以本金23800万元、利息3928527.28元为基数按年利率4.655%计算的逾期利息和复利，以及建设银行慈溪支行为实现债权而支出的律师费166816元�工业品公司未按该调解书内容履行。另查明：2017年2月21日，慈溪市人民法院受理工业品公司申请破产清算一案。经建设银行慈溪支行申报，工业品公司管理人审核，（2016）浙02民初19号民事调解书项下的债权为本金23800万元、截止2016年1月4日的利息3928527.28元，自2016年1月5日起至破产受理日2017年2月21日的利息12740735元、复利210303.89元，律师费166816元。本院认为，涉案合同系各方当事人真实意思表示，内容合法有效，各方均应按约履行。根据《中华人民共和国担保法》第六条的规定，本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。涉案承诺书从其文义看，系飞龙公司为工业品公司对建设银行慈溪支行的债务提供连带保证。根据《�高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。该承诺书中，飞龙公司为工业品公司的五年的债务提供连带责任保证，但未约定保证期间，故飞龙公司的保证期间为上述债务履行期届满之日起六个月。此后，建设银行慈溪支行与工业品公司延长了还款期限，但未经飞龙公司书面同意，保证期间不变。故本院对建设银行慈溪支行要求飞龙公司承担保证责任的主张，不予支持。工业品公司、农副产品公司自愿提供抵押物并办理了抵押登记手续，建设银行慈溪支行对抵押物依法定程序享有优先受偿权，其中对于农副产品公司提供的抵押物优先受偿金额，应扣除建设银行慈溪支行在工业品公司破产�算一案中可以分得的部分，农副产品公司在承担抵押担保责任后，可以向慈溪市人民法院申报债权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款之规定，判决如下：一、确认原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行就被告慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司欠付的本金238000000元、利息16669262.28元、复利210303.89元，律师费166816元，合计255046382.17元对被告慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司提供的位于慈溪市浒山街道群丰村的房地产[房屋所有权证号：慈房权证2005字第0059**号、土地使用权证号：慈国用（2005）第0110330号]在12990万元范围内依法定程序享有优先受偿权；二、确认原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行对被告慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司欠付的本金238000000元、利息16669262.28元、复利210303.89元，律师费166816元，合计255046382.17元就被告慈溪市农副产品批发市场有限公司提供的位于浒山街道杨家路村的土地（土地使用权证号：慈国用（2001）第011181号）在14700万元范围内依法享有优先受偿权（扣除原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行在被告慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司破产清算一案中可分得的份额）；三、驳回原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华�民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费1329701元，由原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行负担570847元，被告慈溪市工业品批发市场经营服务有限公司、慈溪市农副产品批发市场有限公司负担758854元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求金额预缴上诉案件受理费，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，开户银行：农业银行杭州市西湖支行，账号：19000101040006575401001。逾期不交，按自动撤回上诉处理）。?（此页无正文）审 判 长  潘丹涛代理审判员  张颖璐人民陪审员  戚文斌二〇一七年六月二十三日书 记 员  高佳佳??2???1?