浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽青刑初字第224号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人余大雄，绰号“阿贵”，男，1971年4月5日出生，居民身份证号码3325221971********，汉族，初中，户籍所在地浙江省青田县山口镇方岩下村，案发前租住青田县鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室。2014年5月22日因吸毒被青田县公安局行政拘留十日。2014年11月23日因涉嫌贩卖毒品罪被青田县公安局刑事拘留；2014年12月26日以涉嫌犯有贩卖毒品罪被青田县人民检察院批准逮捕。现羁押在青田县看守所。
委托辩护人高巍，浙江博翔律师事务所律师。
青田县人民检察院以青检公诉刑诉（2015）215号起诉书指控被告人余大雄犯贩卖毒品罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派代理检察员丁露出庭支持公诉。被告人余大雄及其委托辩护人高巍到庭参加诉讼。现已审理终结。
青田县人民检察院指控：被告人余大雄从他人处购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）后，又在青田县内多次将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某甲、施某等人。其中向吴某甲共贩卖6次，向吴某乙贩卖2次，向林某贩卖2次，向林某、吴某甲共同贩卖1次，向林某、吴某乙共同贩卖1次，向徐某甲贩卖2次，向施某贩卖1次，向施某、徐某甲共同贩卖1次，向徐某乙贩卖2次，向徐某乙、周某共同贩卖2次。
2014年11月23日，侦查机关在吸毒人员吴某甲的协助下将被告人余大雄抓获。2014年11月26日，侦查机关对被告人余大雄租住的青田县鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室房间进行搜查时，现场查获房间内有五包白色晶体状疑似毒品粉末，并予以扣押。经鉴定，上述五包疑似毒品粉末中均检出甲基苯丙胺成分，共重10.51克。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提交了相关证据，认为被告人余大雄明知甲基苯丙胺是毒品，仍多次向他人贩毒，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，提请本院依法予以判处。
被告人余大雄辩称，自己没有贩卖过毒品，起诉书指控的二十次贩毒的事实是不存在的；涉案相关人员给自己帐户的打款，是对方欠自己而归还的还款，而不是卖毒品的款；起诉书指控被查获扣押的10.51克甲基苯丙胺是徐某乙的。
辩护人高巍提出的辩护意见是：1、不能仅凭相关的证人证言就认定被告人存在贩毒行为，且相关通过银行转帐支付款项及通话记录，亦不能仅凭证人的证言就认定为系毒资及通话的目的是为了毒品交易，故不能认定被告人有贩毒行为；2、在被告人余大雄租住的房屋内查获的10.51克毒品，被告人供述除他本人居住外还有案外人居住，且来此居住的可能是吸毒人员，因此，不能排除他人遗留的可能；另侦查机关对被告人租住房屋的搜查是在余大雄被采取强制措施之后的第三天，也不能排除在此期间有案外第三人在此居住遗留毒品，因此，对该10.51克毒品不能认定为就是被告人余大雄所持有。
经审理查明：2014年4月至11月期间，被告人余大雄从他人处购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）后，多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某甲、施某、徐某甲、吴某乙、林某、徐某乙、周某等人。2014年11月23日，侦查机关在吸毒人员的协助下将被告人余大雄抓获。并从其租住的青田县鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室查获甲基苯丙胺五包，重量达10.51克。被告人余大雄具体贩卖毒品的事实如下：
（一）被告人余大雄向吴某甲贩卖毒品的犯罪事实：
1、2014年4月25日，吸毒人员吴某甲向被告人余大雄购买毒品，后在吸毒人员吴某甲通过自动存（取）款机将300元毒资存入到被告人的银行帐户后，在鹤城街道千山公寓楼下被告人余大雄将少量甲基苯丙胺贩卖给了吴某甲；
2、2014年8月24日20时许，吴某甲同样通过自动存（取）款机将300元毒资存入到被告人的帐户后，在鹤城街道千山公寓楼下被告人余大雄将少量甲基苯丙胺贩卖给了吴某甲；
3、2014年8月29日傍晚，被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区千山宾馆附近，将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某甲，并收取毒资200元人民币；
4、2014年9月1日10时许，在吸毒人员吴某甲通过自动存（取）款机将300元毒资存入到被告人的帐户后，被告人余大雄将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某甲；
5、2014年9月8日晚上7时30分许，被告人余大雄在瓯南街道水南村村委外面的公路边将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某甲，并收取毒资300元人民币；
6、2014年10月19日晚上11时许，被告人余大雄在鹤城街道千山公寓楼下将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员吴某甲，并收取毒资300元人民币。
证明上述事实的证据有：1、证人吴某甲证言，证明被告人余大雄前后共六次单独向吴某甲贩卖毒品甲基苯丙胺贩的事实；
2、2014年4月25日、8月24日、9月1日被告人余大雄农行卡的存款记录，证明证人陈述的其中三次毒品交易通过银行存款支付毒资的事实；
3、被告人余大雄的152××××0447手机与证人吴某甲的158××××8650手机分别在2014年8月23日17时、23时、8月24日0时及8月29日18时、19时、9月1日10时、11时、9月8日19时至20时、10月19日23时的通话记录，证明证人陈述的通过手机联系与被告人余大雄进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（二）被告人余大雄向吴某乙贩卖毒品的犯罪事实：
1、2014年8月21日，吸毒人员吴某乙向被告人余大雄购买毒品，后在吴某乙通过自动存（取）款机向被告人的银行帐户存入毒资300元后，在鹤城街道新大街的一家牛杂馆附近，被告人余大雄将少量甲基苯丙胺贩卖给吴某乙；
2、2014年10月19晚上10时许，吸毒人员吴某乙向被告人余大雄购买毒品，后在收取吸毒人员吴某乙的200元毒资后，在鹤城街道月里湾小区吾巴龙虾店斜后方的一幢民房楼下，被告人余大雄将少量甲基苯丙胺贩卖给吴某乙。
证明上述事实的证据有：1、证人吴某乙证言，证明被告人余大雄向吴某乙单独贩卖毒品二次的事实；
2、证人王某证言，证明吴某乙陈述的2014年8月21日从被告人处购买到的毒品，拿到施某家，与施某、王某等人一起吸食的事实；
3、2014年8月21日被告人余大雄农行卡的300元存款记录，证明吴某乙通过银行存款支付了300元毒资的事实；
4、被告人余大雄的152××××0447手机与证人吴某乙的158××××4412手机在2014年10月19日晚上10时许的通话记录，证明吴某乙陈述的通过手机联系与被告人进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（三）被告人余大雄向林某贩卖毒品的犯罪事实：
1、2014年9月15日中午，被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区千山宾馆对面的房屋前将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员林某，并收取毒资300元人民币；
2、2014年10月16日早上，被告人余大雄在鹤城街道新大街一家牛杂馆的楼梯口将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员林某，并收取毒资200元人民币；
证明上述事实的证据有：1、证人林某证言，证明被告人余大雄向林某单独贩卖毒品二次的事实；
2、被告人余大雄的152××××0447手机与证人林某的137××××9902手机分别在2014年10月15日中午11时48分至12时21分、10月16日7时30分至8时12分期间的通话记录，证明证人林某陈述的通过手机联系与被告人进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（四）被告人余大雄向林某、吴某甲贩卖毒品的犯事实：
2014年9月18日22时许，吸毒人员林某、吴某甲在一起玩时，想购买毒品吸食。林某遂通过手机与被告人余大雄联系购买毒品，并交给吴某甲200元，由吴某甲到被告人余大雄处购取毒品。吴某甲前往购买毒品时通过自动存（取）款机将200元毒资存到被告人余大雄的银行帐户，后在鹤城街道千山公寓附近被告人余大雄将少量甲基苯丙胺卖给吴某甲。
证明上述事实的证据有：1、证人林某、吴某甲证言，证明二人共同向被告人余大雄购买毒品的事实；
2、2014年9月18日被告人余大雄农行卡的200元存款记录，证明证人吴某甲通过银行存款支付了200元毒资的事实；
3、被告人余大雄的152××××0447手机与证人林某的137××××9902手机在2014年9月18日晚上10时许的通话记录，证明二证人陈述的由林某通过手机联系与被告人进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（五）被告人余大雄向林某、吴某乙贩卖毒品的犯罪事实：
2014年10月8日晚上，吸毒人员林某与吴某乙在一起玩时，想购买毒品吸食，林某遂用手机与被告人余大雄联系购买毒品，其后林某、吴某乙一起来到约定的鹤城街道千山公寓楼下，被告人余大雄将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员林某、吴某乙，并收取毒资300元。
证明上述事实的证据有：1、证人林某、吴某乙证言，证实被告人余大雄向林某、吴某乙贩卖毒品的事实；
2、被告人余大雄的152××××0447手机与证人林某的137××××9902手机在2014年10月8日晚上7点27分至9点18分期间的通话记录，证明二证人陈述的由林某通过手机联系与被告人进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（六）被告人余大雄向徐某甲、吴某乙贩卖毒品的犯罪事实：
2014年9月18日21时许，吸毒人员徐某甲、吴某乙一起在施某家玩想吸食毒品，吴某乙遂用手机联系被告人余大雄购买毒品，并由吴某乙的朋友向其支付了毒资200元人民币后，由徐某甲拿着施某的手机前往拿取毒品，期间徐某甲用施某的手机与被告人联系并确定在瓯南街道基塔路附近交易，后在上述地点被告人余大雄将少量甲基苯丙胺交个了徐某甲。
证明上述事实的证据有：1、证人徐某甲、吴某乙证言，证明被告人余大雄向徐某甲、吴某乙贩卖毒品的事实；
2、被告人余大雄的152××××0447手机与证人吴某乙的158××××4412手机在2014年9月18日晚上9时许、被告人余大雄的152××××0447手机与施某134××××3998手机于2014年9月19日0时许的通话记录，证明二证人陈述的通过手机联系与被告人进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（七）被告人余大雄向施某、徐某甲贩卖毒品的犯罪事实：
1、2014年9月7日21时许，吸毒人员徐某甲、施某、王某一起从外面回到施某的住处时，想吸食毒品，徐某甲遂用施某的手机与被告人余大雄联系购买毒品。后施某拿出200元给徐某甲前往购买毒品，吸毒人员徐某甲将200元通过银行转帐支付给被告人余大雄后，在鹤城街道月里湾小区吾巴龙虾店后面被告人余大雄将少量甲基苯丙胺交给徐某甲；
2、2014年10月10傍晚，吸毒人员徐某甲、施某在一起玩时，徐某甲提议买点毒品吸吸，施某表示同意并拿出300元给徐某甲用于购买毒品。徐某甲遂用手机联系被告人余大雄购买毒品。后被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区吾巴龙虾店附近的巷子里将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某甲，并收取毒资300元人民币；
3、2014年10月15日下午3时许，被告人余大雄在瓯南街道水南村村委附近将少量甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员施某，并收取毒资200元人民币。
证明上述事实的证据有：1、证人徐某甲、施某证言，证明被告人余大雄向其贩卖毒品的事实；
2、2014年9月7日被告人余大雄农行卡的200元存款记录，证明证人徐某甲通过银行存款支付了200元毒资的事实；
3、被告人余大雄的152××××0447手机与证人施某134××××3998手机于2014年9月7日晚上9时许、10月15日下午3时许、与证人徐某甲159××××1691手机于2014年10月10日晚上6时许的通话记录，证明被告人与施某、徐某甲通过手机联系进行毒品交易的事实。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
（八）被告人余大雄向徐某乙、周某贩卖毒品的犯罪事实：
1、2014年9月12日中午，被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区某处将少量毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某乙，并收取毒资500元人民币；
2、2014年10月20日傍晚，被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室家中将价值1000元人民币的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某乙，后徐某乙分多次向被告人余大雄支付了1000元毒资；
3、2014年11月4日凌晨0时许，被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室的家中将价值1000元人民币的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某乙；但1000元毒资未当场支付；
4、2014年11月18日15时许，被告人余大雄在鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室的住所，将价值1000元人民币的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员周某、徐某乙。周某将2014年11月4日徐某乙向其购买毒品未支付的1000元毒资，加之本次的1000元共2000元当场通过支付宝转帐，向被告人支付了毒资。
证明上述事实的证据有：1、证人徐某乙、周某证言，证明被告人余大雄向吸毒人员徐某乙、周某贩卖毒品的事实；
2、2014年11月18日周某支付宝的交易记录，证明周某向被告人余大雄支付了2000元毒资的事实；
3、（1）被告人余大雄使用的152××××0447号手机、159××××2897号手机与证人徐某乙使用的159××××2333手机分别在2014年9月8日17时许、9月12日12时至13时的通话记录；（2）被告人余大雄使用的159××××2897号手机与证人徐某乙使用的159××××2333手机分别在2014年10月20日18时30分左右、于2014年11月4日凌晨0时至2时的通话记录；（3）被告人余大雄使用的159××××2897号手机与证人周某使用的188××××8886手机于2014年11月18日15时42分至15时59分的通话记录。证明被告人余大雄与徐某乙、周某通过手机联系进行毒品交易的事实。
上述证据经庭质证，能相互印证，本院予以确认。
另公诉机关还当庭出示、宣读了下列证据材料，并经庭审质证，本院予以确认。
1、物证塑料袋二十包、冰壶三只、锡纸三卷、电子秤二台、铁质小铲一把、卡号为62×××75农业银行银行卡一张，证明被告人用于吸毒、贩毒的工具银行卡被查获的事实；
2、丽水市质量技术监督检测院ZY2014120052号测试报告、丽水市公安局物证鉴定所丽公物鉴（化）字（2014）332号物证检验报告，证明从被告人余大雄住所扣押的五包白色晶体状疑似毒品粉末总重量为10.51克，且均含有甲基苯丙胺贩成份的事实；
3、搜查笔录、现场搜查照片、证明公安人员对被告人住所进行搜查的情况及搜查现场情况；
4、辨认笔录，涉案的吸毒人员经辩认，能认出向其贩卖毒品的人员就是被告人余大雄，证明被告人余大雄具有贩卖毒品的犯罪事实；
5、书证：（1）侦查报告、抓获经过，证明本案侦查经过及被告人被抓获的经过；（2）身份信息，证明被告人身份情况；（3）青田县公安局搜查证，证明公安人员对被告人的住所系依法进行搜查的事实；（4）房屋租赁合同，证明青田县鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室房屋系被告人租住的事实；（5）行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明被告人的吸毒行为被公安机关行政处罚及被决定社区戒毒的事实；（6）机主信息，证明涉案吸毒人员及被告人所使用的手机号码的事实；
6、证人证言（1）汪某证言，证实青田县鹤城街道月里湾小区11幢3单元502室房屋系出租给被告人余大雄居住的事实；（2）金建勤证言，证实与被告人余大雄曾一起吸毒的事实；（3）钱康宝证言，证实用其身份证登记的159××××2897手机号码，其没有用过这个手机号码，也不认识余大雄，且其身份证在2013年9月份丢失，结合涉案吸毒人员的证言，证明159××××2897手机号码系被告人余大雄所使用的事实；（4）蒋石珍证言，证实被告人余大雄为吸毒人员的事实。
针对被告人余大雄及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院评析如下：
1、关于被告人余大雄及其辩护人提出的不能认定被告人有贩卖毒品行为的意见。本院认为，被告人余大雄向他人贩卖毒品甲基苯丙胺二十次的事实，相关的证人证言、银行存款记录及手机通话记录，经庭审质证，能相互印证，犯罪事实足以认定，被告人及其辩护人提出没有贩卖毒品行为的意见与事实不符，本院不予采纳。
2、关于被告人余大雄以被公安机关扣押的10.51克甲基苯丙胺属徐某乙所有的辩解，以及辩护人提出不能排除系第三人存放在该房屋内的意见。经查，徐某乙并没有毒品存放在被告人住所，也没有被告人所称的该房屋的钥匙。被告人以尚有其他人居住在该房屋的辩解，无相应证据予以证实。因此，被告人余大雄的辩解，以及辩护人以被告人余大雄的辩解主张不能排除系第三人存放的意见均不能成立，本院不予采信。辩护人主张侦查机关对被告人租住房屋的搜查是在余大雄被采取强制措施之后的第三天，不能排除在此期间有第三人在此居住遗留毒品的意见。经查，被告人余大雄被抓获后，并没如实向公安人员供述自己的住处，且也没有证据证明被告人的该住所尚存在有第三人居住的情况、以及自被告人被抓获至对被告人居住的房屋进行搜查期间有第三人进入过该房屋。因此，辩护人的这一辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。综上，被告人具有贩卖毒品的客观事实，其被查获的10.51克甲基苯丙胺应作为贩卖毒品的数量予以认定。
本院认为，被告人余大雄明知甲基苯丙胺是毒品，多次向吸毒人员贩卖，被查获用于贩卖的甲基苯丙胺达10.51克，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量较大。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。为保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人余大雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月23日起至2023年5月22日止），并处罚金人民币20000元（限本判决生效后即缴纳）。
二、追缴被告人余大雄违法所得人民币7600元，被公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺10.51克及用于吸毒、贩毒的工具塑料袋二十包、冰壶三只、锡纸三卷、电子秤二台、铁质小铲一把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘建中
代理审判员 李晓伟
人民陪审员 陈祝君
二〇一五年六月八日
代书 记员 刘静静