安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖02民终2449号
上诉人（原审原告）：芜湖祥鸿吊装有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区瑞东园二区14栋3单元601室，统一社会信用代码9134020032547233XL。
法定代表人：秦红星，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡朝晖，安徽新弋达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谭明，男，1963年5月19日出生，汉族，住湖南省湘潭县。
委托诉讼代理人：叶培，安徽皖通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王伟良，男，1977年7月2日出生，汉族，住安徽省芜湖市三水区。
原审被告：河北冶金建设集团有限公司，住所地河北省邯郸市复兴路138号，统一社会信用代码91130400723383682D。
法定代表人：郭士林，该公司董事长。
原审原告：河北冶金建设集团有限公司第三工程分公司，住所地河北省邯郸市复兴路184号，统一社会信用代码9113040072338364XW。
法定代表人：刘波，该公司经理。
原审原告：鄂州市石山建筑工程有限公司，住湖北省鄂州市滨湖西路石山段，统一社会信用代码9142070017986393X5。
法定代表人：洪国桥，该公司总经理。
上诉人芜湖祥鸿吊装有限公司（以下简称祥鸿吊装公司）因与被上诉人谭明、被上诉人王伟良、原审被告河北冶金建设集团有限公司（以下简称河北冶建公司）、原审被告河北冶金建设集团有限公司第三工程分公司（以下简称河北冶建三公司）、原审被告鄂州市石山建筑工程有限公司（以下简称鄂州石山公司）侵权责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市三山区人民法院（2017）皖0208民初41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
祥鸿吊装公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判祥鸿吊装公司不承担赔偿责任；2、判令谭明、王伟良负担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审认定祥鸿吊装公司与王伟良之间存在挂靠关系，属事实认定错误。实际双方之间形成的是运输合同关系，王伟良以自己的名义，用其自有的吊装车辆，按照双方的约定从事吊装运输活动。二、一审判决祥鸿吊装公司与王伟良承担连带赔偿责任系适用法律错误。本案是一起侵权损害赔偿案件，王伟良作为运输合同的独立承运方，在实施运输活动过程中，造成谭明人身伤害，应当依法承担相应的民事责任，而祥鸿吊装公司在谭明遭受损害事故的过程中，既未实施侵权行为，也不存在主观过错，因此无须承担赔偿责任。综上，请求二审依法改判。
谭明未进行答辩。
王伟良答辩称，王伟良与祥鸿吊装公司是运输合同关系。
谭明向一审法院起诉请求：1、判令河北冶建公司、河北冶建三公司、王伟良、祥鸿吊装公司、鄂州石山公司共同赔偿谭明321621.4元[医疗费103元；住院伙食补助费3120元（30元/天×104天）；营养费5400元（30元/天×180天）；伤残赔偿金186598.4元（29156元/年×20年×32%）；误工费63000元（7000元/月÷30天/月×270天）；护理费18000元（100元/天×180天）；鉴定费2400元；后续治疗费20000元；精神损害抚慰金22000元；交通费1000元]；2、本案诉讼费用由河北冶建公司、河北冶建三公司、王伟良、祥鸿吊装公司、鄂州石山公司负担。
一审法院认定事实：谭明系湖南省农村户籍，受他人雇佣在芜湖市三山区新兴铸管厂工地从事钢筋工工作。2016年1月12日15时左右，谭明在作业过程中，因吊车吊装的钢筋脱落导致被砸伤。谭明受伤当日即被送往芜湖市中医医院住院治疗，行切复内固定术，2016年4月26日出院，共住院105天，花费门诊及住院医疗费共计134335.78元。其中王伟良支付134232.78元，谭明自付103元。诊断为：左锁骨骨折、右股骨粗隆骨折、右胫骨平台骨折、左胫腓骨远端骨折、左手第一指骨基底部骨折。2016年4月26日，谭明自行委托安徽广济司法鉴定所对其伤残程度、后续医疗费用及“三期”期限进行鉴定。2016年5月6日，安徽广济司法鉴定所作出安徽广法鉴字[2016]第05027号鉴定意见书。经鉴定，谭明的伤残等级为八级、十级、十级；二次手术拆除内固定物治疗费用约需20000元；自受伤之日起，酌情给予谭明休息期270日、护理期180日、营养期180日。为此，谭明花费鉴定费2400元。后谭明因本起事故赔偿问题与各方协商未果，遂成诉。庭审中，谭明认可王伟良向其支付了生活费13200元。2015年12月20日，河北冶建公司三公司与鄂州石山公司签订建设施工劳务分包合同一份，将芜湖新兴铸管轧钢小棒搬迁土建工程分包给鄂州石山公司，合同第四部分安全生产协议书约定鄂州石山公司负责施工范围内的危险源和不良环境因素的辨识与评价，保证项目足够的安全生产投入并有效实施，同时必须建立定期不定期的安全生产检查制度，组织技术、安全人员等自查、巡逻，自觉接受和配合上级及河北冶建三公司有关部门的安全检查，及时消除安全事故隐患等。约定河北冶建三公司由汪付伟主管安全生产管理，河北冶建三公司负责贯彻环境、职业健康安全管理体系、安全生产责任保证体系，监督检查鄂州石山公司安全生产责任制、安全规章制度、安全技术操作规程的执行情况，督促鄂州石山公司保证足够的安全生产投入和有效实施等。皖Ｂ×××××车辆的实际所有人为王伟良。王伟良与祥鸿吊装公司签订了吊装倒运合同，约定“凡与公司签订运输合同的车辆，须缴纳一定的违约保证金，需遵守公司一系列规章制度”，“每月月底交清当月任务单，次月挂账，三个月后付款”。祥鸿吊装公司并与河北冶建三公司签订租赁合同，安排王伟良自带皖Ｂ×××××车辆在芜湖新兴铸管工地进行吊装作业。经一审释明，谭明明确表示以侵权为由向第三人请求损害赔偿责任。
一审法院认为：雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。谭明在芜湖市三山区新兴铸管厂工地从事钢筋工作业过程中，因王伟良驾驶的皖Ｂ×××××车辆吊装的钢筋脱落，导致被砸伤。王伟良作为直接侵权人应对谭明所受到的人身损害承担侵权赔偿责任。同时，根据河北冶建三公司与鄂州石山公司建设施工劳务分包合同约定，双方对芜湖新兴铸管轧钢小棒搬迁土建工程的施工均负有一定的安全保障义务，故两公司亦应承担一定的侵权赔偿责任。但谭明在从事劳务的过程中，有保障自身安全的义务，鉴于谭明的受伤发生于其受雇期间，其对于自身的安全存在一定的疏忽，对自身受伤的结果存在一定的过错，应适当减轻其他侵权人的赔偿责任。综上，一审酌定由王伟良、河北冶建三公司、鄂州石山公司对谭明的经济损失各承担70%、10%、10%的责任，谭明自行承担10%的责任。另王伟良借用祥鸿吊装公司的货物吊装资质，在河北冶建三公司承建的工程工地上从事吊装作业，并向祥鸿吊装公司缴纳一定的费用，王伟良与祥鸿吊装公司之间实为挂靠关系，故祥鸿吊装公司应与王伟良承担连带赔偿责任。河北冶建三公司辩称与祥鸿吊装公司签订租赁合同约定如发生安全事故，全部责任由祥鸿吊装公司承担。一审认为，上述约定属于河北冶建三公司与祥鸿吊装公司之间的内部约定，不能以此为由对抗谭明向河北冶建三公司主张损害赔偿责任的诉请。河北冶建三公司若认为利益受损，可依据双方约定另行主张权利。对谭明因本案事故导致的经济损失，一审依法认定如下：1、医疗费：134335.78元；2、住院伙食补助费3120元（30元/天×104天）；3、营养费5400元（30元/天×180天）；4、伤残赔偿金：关于谭明的伤残赔偿金应否适用城镇居民标准进行计算，谭明提交了工资发放表，并申请证人黄某出庭作证，虽证据存在缺陷，但结合谭明是个拥有正常劳动能力的外省户籍人员及事故是在本省芜湖市三山区建筑工地工作过程中发生等情况，一审认为谭明主张其事故发生前在城镇务工的可信度较高，且符合社会常理，故一审支持伤残赔偿金为186598.4元（29156元/年×20年×32%）；5、误工费：参照安徽省上一年度建筑业平均工资51399元/年，计算至定残前一日为15912.6元（51399元/年÷365天/年×113天），鉴定意见书评定的误工期过长，一审不予采纳；6、护理费：谭明请求按照100元/天计算不违反法律规定，一审认可护理费为11300元（100元/天×113天），鉴定意见书评定的护理期过长，一审不予采纳；7、后续治疗费：谭明受伤后行内固定手术治疗，确需二次手术取出内固定物，该项费用属必然发生的费用，经鉴定约需20000元，一审予以支持；8、鉴定费：因鉴定结论一审部分未予采纳，故支持1200元；9、精神损害抚慰金：结合谭明伤情综合确定为18000元；10、交通费：1000元。以上各项合计396866.78元。王伟良应当赔偿277806.75元（396866.78元×70%），扣除其已支付的医疗费134232.78元及生活费13200元，其仍应赔偿130373.97元，祥鸿吊装公司对此承担连带赔偿责任。河北冶建三公司与鄂州石山公司分别应赔偿39686.68元（396866.78元×10%）。因河北冶建三公司系河北冶建公司设立的分公司，本案事故中相关民事责任应由河北冶建公司与河北冶建三公司共同承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决：一、王伟良、芜湖祥鸿吊装有限公司于判决生效后十日内连带赔偿谭明各项损失共计130373.97元；二、河北冶金建设集团有限公司、河北冶金建设集团有限公司第三工程分公司于本判决生效后十日内共同赔偿谭明各项损失39686.68元；三、鄂州市石山建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿谭明各项损失39686.68元；四、驳回谭明的其他诉讼请求。案件受理费6124元，由谭明负担1633元，王伟良负担2907元，河北冶金建设集团有限公司、河北冶金建设集团有限公司第三工程分公司共同负担792元，鄂州市石山建筑工程有限公司负担792元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。
本院认为，祥鸿吊装公司的上诉请求及理由因无事实及法律依据，本院依法不予支持。本案中，祥鸿吊装公司与王伟良签订有《吊装倒运合同》，该合同对于双方的权利义务作出较严格限定，基于该合同约定可知，祥鸿吊装公司对于车辆的管理已超过一般运输合同的要求；另外，案涉场地内吊车的租赁协议、施工现场安全协议均由祥鸿吊装公司签订，结合吊装倒运工作对于资质的要求判断，实际祥鸿吊装公司与王伟良之间应属挂靠关系。因此，一审认定芜湖祥鸿吊装有限公司与王传良系挂靠关系，并据以判决祥鸿吊装公司对于谭明的人身损害与王伟良承担连带赔偿责任正确，本院应予支持。
综上所述，芜湖祥鸿吊装有限公司的上诉请求不成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费2907元，由上诉人芜湖祥鸿吊装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利民
审 判 员 王桂珍
审 判 员 鲍 迪
二〇一七年十二月二十五日
法官助理 后 伟
书 记 员 米天戈
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。