广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤03刑终1116号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某伟。
原审被告人刘某伟。
原审被告人苏某波。
原审被告人陈某蓬。
原审被告人董某全。
原审被告人刘某祥。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人刘某祥涉嫌犯抢劫罪，原审被告人张某伟、刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全涉嫌抢劫罪、开设赌场罪，一案，于2017年4月17日作出（2017）粤0306刑初1284、1285号刑事判决。宣判后，原审被告人张某伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，从2016年3月份开始，被告人张某伟、董某全、陈某蓬、苏某波、刘某伟等人为谋取非法利益，在宝安区福永街道福中路商铺15号的便利店开设赌场，利用扑克牌斗三公的形式，招揽附近的人员在此赌博，其中张某伟占50%股份，董某全、陈某蓬、苏某波分别占10%股份，董某全在门口同时负责望风，刘某伟则负责发牌和抽水、领取工资。2016年8月29日凌晨，被害人周某1到此赌博。因怀疑周某1作弊，被告人张某伟、董某全、陈某蓬、苏某波、刘某伟及被告人刘某祥将被害人周某1扣留在该店，在周某1处发现了换牌器，让其赔偿参赌人员的损失，经初步统计，现场人员报称的输钱金额约为人民币5万元。张某伟踢了周某1一脚，董某全打了周某1一耳光，周某1交出了身上携带的人民币2300余元。上述被告人拿到了周某1的汽车钥匙，在从停在附近的车上取到被害人银行卡后，被告人逼被害人交出银行卡密码，由刘某伟和刘某祥利用手机微信转走了周某1微信钱包里的14900元人民币。后董某全等人威胁要将周某1带到海边，让其继续筹钱。被害人周某1联系其弟弟周某2，让其微信转了人民币10000元给被害人，后由被告人董某全、刘某伟及刘某祥等人到银行柜员机取出人民币10000元。被告人继续逼被害人周某1拿钱，周某1让其弟弟周某2又往被告人提供的银行卡内转了人民币15000元后才被放走。被害人周某1离开的时候称自己车上无油，被告人遂将其中的人民币500元返给了周某1。
关于从被害人处获取钱财的分配，张某伟分得2300元，刘某伟分得1000元，苏某波分得2500元，陈某蓬分得2000元，董某全分得1800元，刘某祥分得3600元，参与赌博的梁某分得300元，刘某分得300元，潘某分得500元。
后周某1报警，公安机关于2016年9月8日14时许在福永街道福中路15号便利店内将张某伟、刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全抓获，于2016年11月7日14时许在福永怀德翠岗一区1巷11号605将刘某祥抓获。
另查明，案发后，周某1与被告人家属达成了赔偿协议，被告人的家属共同对周某1赔偿人民币4.49万元，其中刘某伟家属赔偿2万元，张某伟家属赔偿16900元，刘某祥家属赔偿8000元，周某1出具谅解书，内有被害人打牌采取了不正当手段赢钱、有过错，不再追究涉案被告人的刑事责任和民事责任，请求免除刑事处罚的内容。
原判认定上述事实的证据有：1、物证、书证：被告人个人信息、抓获经过、涉案微信聊天及转账信息、涉案银行资料及交易清单等；2、证人周某2、王某、黄某1、蒋某、胡某、梁某、刘某、潘某、刘某祥的证言；3、被害人周某1的陈述；4、被告人张某伟、刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全、刘某祥的供述与辩解；5、鉴定意见；6、勘验、辨认等笔录；7、视听资料等证据。
原判认为，被告人张某伟、刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全、刘某祥无视国家法律，为了索要赌债非法限制他人人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。被告人张某伟、刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。各被告人实际上索要的是不被法律保护的赌债，在此过程中非法拘禁被害人，对被害人实施了轻微暴力，应认定为构成非法拘禁罪。在非法拘禁罪中，被告人张某伟、董某全、陈某蓬均积极向被害人索要钱财，起主要作用；刘某伟、苏某波、刘某祥起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。在开设赌场罪，被告人张某伟系最大的股东，起主要作用，是主犯；被告人刘某伟不占股份、负责抽水，苏某波、陈某蓬、董某全仅各自占极少的股份，均起次要作用，应当从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款、第三百零三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条之规定，判决：一、被告人张某伟犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人陈某蓬犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人董某全犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人刘某伟犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑一年五个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人苏某波犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，总和刑期有期徒刑一年五个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。六、被告人刘某祥犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。
宣判后，原审被告人张某伟不服，提出上诉称，1、其在非法拘禁案件中是次要作用；2、其踢被害人是泄愤，是对方骗钱在先的自然反应。请求本院从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某伟，原审被告人刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全、刘某祥无视国家法律，为了索要赌债非法限制他人人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。上诉人张某伟，原审被告人刘某伟、苏某波、陈某蓬、董某全无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。在非法拘禁的共同犯罪中，上诉人张某伟、原审被告人董某全、陈某蓬均积极向被害人索要钱财，起主要作用；刘某伟、苏某波、刘某祥起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。在开设赌场的共同犯罪中，上诉人张某伟系最大的股东，起主要作用，是主犯；原审被告人刘某伟不占股份、负责抽水，苏某波、陈某蓬、董某全仅各自占极少的股份，均起次要作用，应当从轻处罚。关于上诉人张某伟的上诉理由，经查，根据同案人供述和被害人指认，上诉人张某伟在拘禁被害人时某实施了殴打行为，故应当认定为主犯。上诉人张某伟称其是从犯的理由本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 心 斌
审 判 员 李 辉
代理审判员 温 锦 资
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 邹鹏（兼）
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。