四平市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0302民初517号原告：程华英，女，现住四川省巴中市。法定代理人：马昌华，男，现住四川省巴中市。委托诉讼代理人：马昌荣，四川宏坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜立国，吉林姜立国律师事务所律师。被告：刘佳明，男，现住四平市铁西区站。委托诉讼代理人：霍岩平，吉林霍岩平律师事务所律师被告：四平市成达市政工程有限公司。法定代表人：纪来成，总经理。委托诉讼代理人：郭占河，系四平市成达市政工程有限公司职工。第三人：中国建筑第八工程局有限公司。法定代表人：黄克斯，董事长。委托诉讼代理人：杨海涛、纪亚运，系中国建筑第八工程局有限公司职工。原告程华英与被告刘佳明、四平市成达市政工程有限公司（以下简称成达市政）、第三人中国建筑第八工程局有限公司（以下简称建筑八局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人原告程华英的法定代理人马昌华、委托诉讼代理人马昌荣、姜立国、被告刘佳明的委托诉讼代理人霍岩平、被告成达市政的委托诉讼代理人郭占河、第三人建筑八局的委托诉讼代理人杨海涛、纪亚运到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程华英向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、律师费等各项经济损失总计2176732.93元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年第二被告成达市政承包了四平市万达广场市政污水工程，后将该工程转包给第一被告刘佳明，第一被告刘佳明负责组织人员施工，原告系被告刘佳明雇佣的施工人员。2016年5月15日原告和丈夫马昌华一起在四平市万达广场B区4A号商铺时，从约5米多高的商铺二层摔到地面一层，造成重度颅脑损伤。原告摔伤地点属于第三人承包施工地段。此案原告与第一被告、第二被告之间存在雇佣关系已经由铁西区法院判决认定，依据法律规定第一被告作为雇主应该承担赔偿责任，因第一被告没有相应资质第二被告应该和第一被告承担连带赔偿责任。为了维护原告的合法权益，现原告依据《侵权责任法》及《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定向法院起诉，请法院依法判决。刘佳明辩称，一、原告提出的第一项诉讼请求要求赔偿各项费用等没有证据予以支持，计算出的赔偿数额暂时没有事实依据和法律依据。二、原告所诉2016年5月15日原告和丈夫马昌华一起在万达广场B区进行燃气管道回填，原告离开工地去库房取燃气警示带，这一情节没有证据予以证明，原告是如何离开工作场所、工作区域、因何原因离开，又是如何进入到我部禁止进入的区域这些过程事实不清，情况不明，原告称与工作有关，离开工作场所和区域没有证据予以证明。三、原告在建筑八局所属的B区商铺摔伤是事实，但摔伤的原因不明，表面上系从建筑八局所管理的建筑物、构筑物、搁置物上造成损伤，本案是实质的建筑物、构筑物侵权，建筑八局没有进行警示、提示和必要的安全防范措施。四、答辩人刘佳明与成达市政系挂靠关系，工程来源是刘佳明以成达市政名义与万达集团签订的合同，建筑八局是万达集团的另行施工单位，本案实质上是搁置物侵权，答辩人对雇员进行了严密的安全意识教育，制定了完整的安全工作纪律，被答辩人违反安全工作纪律，进入到其他单位施工的危险区域造成了自己的损伤，本身也具有严重过错。五、结合侵权责任法，答辩人认为在查清赔偿限额后，应当认定建筑八局未封闭工地区域，存在着安全隐患，系搁置物侵权，建筑八局应承担主要赔偿责任，刘佳明与成达市政实际上是一方主体，而且刘佳明是实际的雇主，刘佳明已经尽到安全管理教育义务，不应承担赔偿责任，成达市政亦不应承担赔偿责任。原告程华英未经批准，违法安全纪律，擅离职守，进入到建筑八局施工的危险区域，造成自己损害，本身也存在过错，应当承担自己的过错责任。根据最高人民法院人身损害司法解释，雇员在雇佣过程中受到来自第三方的损害，应当由第三方侵害人承担责任。综上所述，答辩人认为程华英的损伤事实存在，但具体原因不明，程华英的人身损害应当由引起损害后果发生的建筑八局承担主要赔偿责任，其本人承担次要责任。请求人民法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。成达市政辩称，一、原告诉请的请求与答辩人没有法律关系，答辩人不应是本案的被告。根据四平市铁西区人民法院（2016）吉0302民初1713号民事判决书，裁定原告与被告刘佳明是雇佣关系，基此答辩人与原告没有任何法律关系，因此答辩人不是本案中负有责任或承担连带责任的当事人，所以法院不应支持原告的诉讼请求。二、根据法律相关规定，原告是与被告刘佳明存在雇佣关系，不是与答辩人存在雇佣关系，应按雇佣相应的法律规定，由被告刘佳明承担赔偿责任，关于是否赔偿都与答辩人没有任何关联，答辩人客观事实上和法律事实上不应对刘佳明与原告的雇佣而产生任何民事损失负有任何责任，故答辩人的主张是符合法律规定的，应得到法律的支持。综上所述，原告诉答辩人与被告刘佳明共同承担对其伤害的赔偿责任没有法律依据。既然法院已经确定原告与被告刘佳明的雇佣关系，并驳回原告与答辩人确认劳动关系的主张，因此答辩人对其赔偿在法律上不承担任何责任，故要求法院驳回原告对答辩人要求赔偿的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。原告变更诉讼请求，被告没有收到变更后的诉状，但鉴于原告诉讼请求减少，被告放弃答辩期间。建筑八局辩称，我方认为，建筑八局已将市政工程合法分包给了成达市政。劳务工人的招用、日常管理、工资的发放等均由成达市政负责。我方与原告程华英不具有任何法律义务关系；2、我方与被告成达市政签订了分包合同，属于合法分包，是受法律保护的，无违法分包或转包行为；3、原告与第一、二被告形成“雇佣关系”、“劳动报酬由成达市政支付”，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，根据司法解释，原告应向第一、第二被告主张权利，我方与原告程华英不具有任何法律义务关系。经审理查明，四平市万达广场市政雨污水工程，业主为四平万达广场投资有限公司，总承包商为第三人建筑八局、中国建筑第二工程局有限公司，承包商为被告成达市政。被告刘佳明是四平万达广场市政雨污水工程实际施工人。原告程华英系被告刘佳明雇佣人员，2014年11月前后由被告刘佳明安排到四平，从事四平万达广场雨污水处理工作。2016年5月15日原告因施工需要去铁东区国测小区库房取燃气警示带，因当天下小雨，原告回来途中绕道进入楼内，进入到属于第三人施工区域的B区4A商铺内，从二层坠落至一层地面，摔伤头部、胸部、腰部。原告摔伤后送往四平市第一人民医院住院治疗，自2016年5月15日至2016年12月15日，共计214天，其中特级护理31天，一级护理126天，二级护理57天，花费医疗费共计433514.4元。自2016年12月15日至2017年4月30日，二级护理136天，花费医疗费45968.71元。自2017年4月30日至10月16日花费医疗费36379.02元。被告刘佳明垫付医疗费共计133105.36元（依据被告刘佳明提供的票据计算），鉴于原告当庭认可被告刘佳明垫付医疗费数额为140000元整，本院予以认可。第三人建筑八局为原告垫付医疗费130000元，原告对此无异议，本院予以认可。原告单方委托吉林衡德司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人程华英因颅脑损伤致肢体运动障碍等，评定其损伤的后遗症为二级伤残；需要完全护理依赖；评定其护理人数为二人；每月需要治疗费用约为捌佰元。对此，被告刘佳明申请重新鉴定，经法院组织，由吉林公正司法鉴定中心进行鉴定，2017年8月31日出具鉴定意见：1、被鉴定人程华英颅脑外伤后果评定为二级伤残；胸部外伤后果评定为九级伤残；棘突横突骨折后果评定为十级伤残；L4椎体爆裂骨折后果评定为九级伤残；继发性外伤性癫痫未到鉴定时机，建议等待到达鉴定时机再行鉴定。2、被鉴定人程华英护理依赖程度为大部分护理依赖。3、被鉴定人程华英的护理人数原则上为一人。4、被鉴定人程华英的医疗依赖未到评定时机。5、被鉴定人程华英无不合理用药。经吉林省神经精神病医院对原告程华英进行鉴定，鉴定意见：1、脑外伤所致智能损害。2、限制民事行为能力。原告程华英被扶养人为父亲程高吉，1948年9月出生，68周岁；母亲邓碧莲，1949年10月出生，67周岁，系低保户；次子程刚，2006年9月出生，10周岁。位于第三人施工区域的事故地点未设置警示标志并且未采取安全保护措施。上述查明的事实有四平市铁西区人民法院（2016）吉0302民初1713号民事判决书、事故发生当日现场照片、四平市第一人民医院住院治疗住院病例、用药清单、医疗费票据、吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书（吉公正司鉴中心【2017】法临鉴字第1082号）、吉林省神经精神病医院民事行为能力鉴定（吉省精【2017】法精鉴字第101号）、巴中市公安局恩阳区分局玉山派出所证明、巴中市恩阳区玉山镇人民政府及巴中市恩阳区玉山镇花园村村民委员会出具的证明、户口、原、被告及第三人的当庭陈述在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告刘佳明与原告系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，故被告刘佳明应当承担赔偿责任。被告刘佳明作为工程实际施工人系借用被告成达市政资质，二者实为挂靠关系，被告成达市政收取管理费的同时负有监督挂靠方确保施工安全的责任，被告成达市政未证明其尽到了监督责任，故被告成达市政应与被告刘佳明承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”第三人对于事故发生地的施工区域未予完全封闭，在该未完工的施工场地也没有设置明显标志并且未采取安全保护措施，第三人在事故中存在过错，故第三人应承担主要赔偿责任。根据庭审查明的情况，原告系被告刘佳明的雇佣人员，事故发生当日原告进入的事故发生地点并非必经通道及正常规定的通道，而且原告已经在工地工作四年，应当意识到进入未完工施工区域的危险性，因原告未尽到应尽的注意义务，对损害的发生也有一定的过错，故原告应自行承担相应的责任。综上，酌定原告承担20%责任，被告刘佳明及被告成达市政连带承担20%责任，第三人承担60%责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对以下合理费用本院予以保护：1、医疗费共计515862.13元；2、误工费，根据《吉林省高级人民法院关于二○一七年度人身损害赔偿执行标准的通知》，建筑业2016年度月平均工资为3747.33元，原告请求按照每月3000元，每日100元计算，本院予以认可，至定残日前一天为15个月零15天，共计46500元；3、住院期间护理费，一级护理154天，共计38703.28元（154天×125.66元/天×2人），二级护理312天，共计39205.92元（312天×125.66元/天×1人），经吉林公正司法鉴定护理依赖程度为大部分护理依赖，护理人数为一人，生活护理费为524752元（32797元/年×20年×80%）；4、残疾赔偿金，经吉林公正司法鉴定一处二级伤残，两处九级伤残，一处十级伤残，原告2014年11月前后由被告刘佳明安排到四平，从事四平万达广场雨污水处理工作，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算（26530.42元/年×20年×98%），原告请求502356.23元，本院予以支持；5、住院期间伙食补助费51000元（510天×100元/天）；6、被扶养人生活费，原告父亲程高吉，68周岁，被扶养人生活费为57126元（9521元/年×12年÷2）；母亲邓碧莲，67周岁，被扶养人生活费为61886.5元（9521元/年×13年÷2）；次子程刚，10周岁，被扶养人生活费为38084元（9521元/年×8年÷2）；7、交通费适当保护5000元；8、住宿费适当保护1000元；9、律师费30000元、护理垫费用共计3680元、吉林省神经精神病医院鉴定费用2100元、复印费145元；10、精神抚慰金适当保护10000元；上述各项费用共计1927401.06元，被告刘佳明应承担20%责任，即385480.21元，扣除已经垫付的医疗费140000元，被告刘佳明应赔偿原告245480.21元，被告成达市政与被告刘佳明承担连带责任；第三人承担60%责任，即1156440.64元，扣除第三人已经垫付的医疗费130000元，第三人应赔偿原告1026440.64元。原告主张的营养费51000元，因原告未提供证据证明，本院不予支持。原告主张的保险费2000元应由原告负担。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告刘佳明、被告四平市成达市政工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告程华英各项经济损失共计245480.21元。二、第三人中国建筑第八工程局有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告程华英各项经济损失共计1026440.64元。三、驳回原告程华英的其他诉讼请求。如逾期履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28704元，由被告刘佳明、被告四平市成达市政工程有限公司负担5740.8元，由第三人中国建筑第八工程局有限公司负担17222.4元，由原告程华英负担5740.8元，保全费5000元，由被告刘佳明、被告四平市成达市政工程有限公司负担1000元，由原告程华英负担4000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。审 判 长  刘天舒审 判 员  王 凤人民陪审员  于雅莉二〇一七年十二月十三日书 记 员  付 雪