河南省兰考县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0225民初2100号
原告：高露，女，汉族，1990年2月27日出生，住河南省虞城县。
委托诉讼代理人：潘胜超、郭崇智，河南潘胜超律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告：兰考县李刚酱牛肉振兴楼。地址，兰考县振兴路北段路西。注册号410225618137905（1-1）
经营人（被告）：吕枝花，女，回族，1972年8月1日生，身份证号码4102251972********，住河南省兰考县城关镇人民路东段**号。
被告：李惠民，又名李刚，男，回族，1970年7月4日生。系吕枝花丈夫。住址同上。
上述二被告共同委托诉讼代理人孟凡新，兰考县阳光法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
原告高露与被告兰考县李刚酱牛肉振兴楼、李惠民提供劳务受害者责任纠纷一案，本院受理后，于2017年10月26日由审判员郭国起依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高露及其委托诉讼代理人潘胜超、郭崇智，被告李刚酱牛肉振兴楼、李惠民共同委托诉讼代理人孟凡新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高露诉称，原告高露自2016年9月14日起在被告吕枝花、李惠民共同经营的兰考李刚酱牛肉振兴楼饭店当服务员。2016年10月13日上午11时，被告李惠民在卖废品时指使收废品的徐某，将饭店的空调管从10楼高空抛下，将正在抬桶倒垃圾的原告砸伤。原告当天被送至兰考县人民医院救治。经诊断：1、右侧颞顶硬膜下血肿、脑疝；2、右颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血；3、左侧颞顶骨骨折；4、左颞顶头皮撕裂伤；5、左侧颧骨骨折；6、左侧颞顶部硬膜外血肿；7、双侧颞叶挫伤；8、颅内多发脑挫裂伤；9、肺部感染；10、肺挫裂伤等。后转入郑州大学第一附属医院治疗40余天，2017年2月5日，再次转入郑州大学第一附属医院治疗。原告家属多方借款已经垫付医疗费373632.58元。为此，他请求人民法院判令三被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等各项损失共计503935.74元。
被告兰考李刚酱牛肉振兴楼经营人吕枝花、被告李惠民共同辩称，事故发生时，被告吕枝花、李惠民不在饭店，对造成原告损伤没有过错。不应承担赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或其他社会活动的自然人、法人其他组织，未尽合理限度内的安全保障义务，致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。因被告在安全保障方面没有过错，不应承担任何责任。因本案存在明确的实际侵权人，三被告均不是本案的适格被告，请求依法驳回原告对三被告的诉讼请求。
经审理查明，被告李刚酱牛肉振兴楼是被告吕枝花注册登记的以经营餐饮服务为主的个体工商户，经营人为吕枝花，组成形式为个人经营。原告高露于2016年9月14日开始在李刚酱牛肉振兴楼打工。2016年10月13日上午12时左右，高露和其他雇工一起处理李刚酱牛肉振兴楼的装修垃圾时，当行走至该楼后面的空地上准备倒垃圾时，被在该楼上的废品收购人员徐某从10楼抛下的废弃管材砸伤。当天，高露被送至兰考县人民医院救治。经诊断：1、右侧颞顶硬膜下血肿、脑疝；2、右颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血；3、左侧颞顶骨骨折；4、左颞顶头皮撕裂伤；5、左侧颧骨骨折；6、左侧颞顶部硬膜外血肿；7、双侧颞叶挫伤；8、颅内多发脑挫裂伤；9、肺部感染；10、肺挫裂伤等。2016年10月17日—11月27日，高露转入郑州大学第一附属医院住院治疗。2017年2月5日-16日，再次转入郑州大学第一附属医院住院治疗。先后住院治疗共花费医疗费373632.58元。其中徐某与被告李刚共同支付医疗费20000元。案件在审理过程中，根据原告申请，本院委托开封大宋法医临床司法鉴定所对高露的身体损伤程度及护理依赖程度进行了鉴定，鉴定结论为高露颅脑损伤属十级伤残；目前未达到护理依赖程度。高露因此支付鉴定费1300元。
高露的被扶养人有儿子薛一凡，2013年2月1日生，住河南省其他损失有：护理费92.76元/天×48天×2=8904.96元，住院伙食补助费30元/天×48天=1440元，营养费10元/天×48天=480元，伤残赔偿金54466元，误工费33854/年÷365天×270天（计算至）=25042.68元，被扶养人生活费8587元/年÷2×14年×0.1=6011元。
证明上述事实的证据有：被告李刚在公安机关所作的陈述，证人徐某、薛某、雷某、凡瑞芳在公安机关所作的证言；高露诊断证明、住院病历、医疗费发票，被扶养人出生证明，司法鉴定意见书，鉴定费发票等。
本院认为，被告李刚酱牛肉振兴楼雇佣原告高露为其有偿提供劳务，高露与李刚酱牛肉振兴楼之间已形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任的，可以向第三人追偿。”现原告高露请求雇主承担赔偿责任，被告李刚酱牛肉振兴楼作为雇主，应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告李刚酱牛肉振兴楼作为接受劳务一方，负有提供劳动安全保障的义务，该事故的发生，因其未尽到安全保障义务致使原告身体损伤，对原告的损失应承担80％的赔偿责任。被告吕枝花作为被告李刚酱牛肉振兴楼的经营人，应以个人财产对此承担赔偿责任。原告高露在提供劳务时负有安全注意义务，因其未完全尽到安全注意义务造成自身损害，其自身亦应承担20％的责任。关于原告诉请的精神损害赔偿金及交通费相对较高，结合本案案情可分别酌情支持精神损害赔偿金3000元，交通费1000元。关于原告对被告李惠民的诉请，因未提供证据证明该被告是实际经营人或是对损害后果的发生存有过错，故对该项请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国侵权法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条，第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告兰考县李刚酱牛肉振兴楼、吕枝花于判决书生效后十日内赔偿原告高露医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金，精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费共计475277.22元的80%即380221.77元，减去已经支付的20000元，共应赔偿360221.77元；
二、驳回原告高露对被告李惠民的诉讼请求及其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取4420元，原告高露承担1068元，被告兰考县李刚酱牛肉振兴楼承担3352元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（受理费的数额依据当事人不服一审判决具体数额确定；收款单位：开封市财政局非税收入财政专户，账户：41×××21，开户行：建设银行开封市金明支行）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 郭国起
二〇一七年十二月二十五日
书记员 高 磊