安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终5004号
上诉人（原审被告）：合肥市诚禾电子科技有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区芙蓉路268号标准厂房三栋A座三楼，统一社会信用代码91340100672639763B（1-1）。
法定代表人：叶连强，总经理。
委托诉讼代理人：朱清，安徽奥成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王守志，安徽奥成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡海燕，女，1986年2月2日出生，汉族，住安徽省肥东县。
委托诉讼代理人：吴利娟，合肥市蜀山区法律援助中心指派律师。
委托诉讼代理人：梁赛赛，合肥市蜀山区法律援助中心指派律师。
上诉人合肥市诚禾电子科技有限公司（以下简称诚禾公司）因与被上诉人胡海燕劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
诚禾公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、三、四、五项，发回重审或依法改判驳回胡海燕的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由胡海燕承担。事实和理由：一审判决第二、三、四、五项事实认定不清，适用法律错误。1、胡海燕于2011年4月28日入职，但其已于2016年7月15日自动离职，并未向诚禾公司办理请假手续，双方劳动关系已于2016年7月15日解除。即使补缴社保，补缴时间应是2011年4月至2016年7月。2、胡海燕并未以缴纳社保为由离职，胡海燕是2016年7月15日自动离职。依据《劳动合同法》规定，其离职情形不构成诚禾公司需支付经济补偿金的情形。另，是胡海燕要求不购买社保，且每月支付经济补偿金122元，因此依据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的规定》26条规定，也无需支付经济补偿金。3、依据《工资支付暂行规定》以及《企业职工带薪年休假条例》规定，2014年7月15日之前的年休假，应由胡海燕提供相关证据，诚禾公司不承担举证责任，或诚禾公司仅应支付7日的年休假工资，同时年休假也不跨年度安排。4、胡海燕已于2016年7月15日离职，双方的劳动关系已于2016年7月15日解除，诚禾公司无需支付此后的生育津贴。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。
胡海燕辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，胡海燕于2016年7月15日因怀孕请假，在一审阶段有提供录音为证，双方的劳动关系是因胡海燕提起仲裁于2016年11月16日解除。二、诚禾公司没有为胡海燕缴纳社会保险，违反了劳动合同法第72条规定，应为胡海燕补缴其在职期间的社会保险。三、诚禾公司所称每月支付被上诉人社保补贴122元，胡海燕并不知情，也未收到。四、诚禾公司称年休假不跨年度安排，但不代表其不需要支付年休假工资，一审法院判决诚禾支付胡海燕两年的年休假工资有事实及法律依据。
胡海燕向一审法院起诉请求：1、诚禾公司为胡海燕补缴2011年4月至劳动关系解除之日的各项社会保险费用；2、诚禾公司向胡海燕支付解除劳动关系的补偿金18525.6元（3087.6元×6年）；3、诚禾公司向胡海燕支付未休年休假工资8517.5元（3087.6元÷21.75天×5天/年×6年×2）及加班工资55931元；4、诚禾公司支付胡海燕各项生育保险待遇19238元（其中产前检查费800元、医疗费3000元、生育津贴15438元）；5、本案诉讼费及其他费用由诚禾公司承担。
一审法院认定事实：胡海燕于2011年4月28日入职诚禾公司，双方签订劳动合同一份，劳动合同约定：公司实行计件工资制度……补贴社会保险122元/月等。胡海燕在诚禾公司工作期间，诚禾公司未为胡海燕办理社会保险，缴纳社会保险费。2016年7月14日，胡海燕因怀孕向公司请假，2016年7月15日起未再上班，2016年11月11日要求回去上班，2016年11月14日公司通知胡海燕上班，胡海燕因家庭原因拒绝。2016年11月16日胡海燕向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除胡海燕与诚禾公司之间劳动关系；2、诚禾公司为胡海燕补缴2011年4月至2016年11月期间的各项社保险费；3、诚禾公司支付胡海燕经济补偿金18525.6元；4、诚禾公司支付胡海燕2016年7月15日至2016年9月7日期间拖欠工资4630元；5、诚禾公司支付胡海燕未休年休假工资8517.5元；6、诚禾公司支付胡海燕未签订书面劳动合同双倍工资差额33963.6元；7、诚禾公司支付胡海燕生育检查费800元、生育医疗费3000元、生育津贴15438元；8、诚禾公司支付胡海燕加班工资80412元。仲裁过程中，诚禾公司提出反请求：胡海燕返还诚禾公司社保补贴7686元。合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月3日作出裁决：1、胡海燕与诚禾公司之间劳动关系于2016年11月14日解除；2、诚禾公司为胡海燕补缴2011年4月至2016年11月期间的各项社会保险费，其中个人缴费部分由胡海燕承担；3、诚禾公司支付胡海燕产假期间工资11182.8元；4、诚禾公司支付胡海燕未休年休假工资2570.8元；5、诚禾公司支付胡海燕生育检查费800元、生育医疗费3000元；6、驳回胡海燕、诚禾公司其他仲裁请求。胡海燕不服仲裁裁决，于法定期限内诉至一审法院。
一审法院认为，胡海燕于2011年4月28日入职诚禾公司，并签订了书面劳动合同，双方劳动关系建立。关于劳动关系解除时间，一审法院认为，胡海燕于2016年7月15日因怀孕请假未上班，双方劳动关系继续，2016年11月14日，诚禾公司虽通知胡海燕上班，但根据《女职工劳动保护特别规定》和《安徽省人口与计划生育条例》的规定，胡海燕享有的产假158天，产假未休满，其因家庭原因拒绝上班，不能认定为其自动离职。2016年11月16日，胡海燕提请仲裁，要求解除劳动关系，一审法院认定双方劳动关系于2016年11月16日解除。
关于社会保险，根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，诚禾公司未为胡海燕办理社会保险，缴纳社会保险费，依法应予办理并缴费。诚禾公司辩称胡海燕应当返还其社保补贴，因其未提起诉讼，一审法院不予处理。
关于经济补偿金，一审认为，诚禾公司未为胡海燕缴纳社会保险费，胡海燕要求解除劳动关系并支付经济补偿金，符合法律规定，应予以支持。诚禾公司辩称胡海燕主动要求不缴纳社会保险，因其未举证予以证明，一审法院不予采信。胡海燕在诚禾公司工作已满5年6个月，未满6年，根据相关法律规定诚禾公司应支付胡海燕6个月工资的经济补偿金。双方在诉讼中均未提供工资发放明细，一审法院对仲裁裁决的月工资标准2795.7元予以确认。根据相关法律规定，诚禾公司应支付胡海燕经济补偿金金额为16774.2元（2795.7元/月×6个月）。
关于未休年休假工资，胡海燕未举证证明其之前工作年限，一审法院以其在诚禾公司工作年限计算其年休假天数，其每年可享受年休假5天。诚禾公司未举证证明胡海燕离职前2年内已休年休假或支付了未休年休假工资，应支付胡海燕离职前2年的未休年休假工资2570.8元（2795.7元/月÷21.75天×5天/年×2年×200%）。之前未休年休假应由胡海燕承担举证责任，其未举证证明其之前未休年休假，故一审法院对其主张的之前的未休年休假工资不予支持。
关于加班工资，胡海燕未举证证明其存在加班事实，一审法院对其该项诉请不予支持。
关于生育津贴，根据相关法律规定，女职工生育享受产假，可以按照国家规定享受生育津贴，生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。本案中，胡海燕未举证证明其所在单位上年度职工月平均工资，一审法院按其本人月工资计算其生育津贴，胡海燕主张5个月生育津贴，未超过其可享受产假期间，一审法院予以确认，胡海燕生育津贴为13978.5元（2795.7元/月×5个月）。因诚禾公司未为胡海燕办理社会保险，缴纳社会保险费，根据相关法律规定，诚禾公司应支付胡海燕生育津贴。
仲裁裁决产前检查费、生育医疗费事项，双方当事人均无异议，一审法院予以确认。
仲裁裁决其他事项，双方当事人均未提起诉讼，一审法院予以确认。
依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（三）项、第四十六条（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、第五十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条第一、二款、第十二条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、胡海燕与合肥市诚禾电子科技有限公司之间劳动关系于2016年11月16日解除；二、合肥市诚禾电子科技有限公司判决生效之日起三十日内为胡海燕补缴2011年4月至2016年11月期间的社会保险费，其中个人缴费部分由胡海燕个人承担；三、合肥市诚禾电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付胡海燕经济补偿金16774.2元；四、合肥市诚禾电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付胡海燕未休年休假工资2570.8元；五、合肥市诚禾电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付胡海燕各项生育保险待遇17778.5元（13978.5元+800元+3000元）；六、驳回胡海燕的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由合肥市诚禾电子科技有限公司负担。
二审期间，双方未提交新的证据。对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。
本院认为，关于诚禾公司与胡海燕之间劳动关系的解除时间，诚禾公司作为用人单位应当对计算劳动者工作年限负有举证责任，其主张与胡海燕之间的劳动关系已于2015年7月15日解除，并未提交相应证据予以证实，且诚禾公司对一审判决第一项即双方劳动关系于2016年11月16日解除，并未提出上诉。因此，诚禾公司关于与胡海燕之间劳动关已于2016年7月15日解除的主张不能成立，本院不予支持。诚禾公司未支付胡海燕年休假工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，胡海燕可以要求诚禾公司支付经济补偿金，一审法院判决诚禾公司向胡海燕支付经济补偿金16774.2元并无不当，本院予以维持。
关于生育津贴，胡海燕自2016年7月15日起未再上班，2016年11月16日申请劳动仲裁要求解除与诚禾公司劳动关系，对该期限内的生育津贴应予支持，即胡海燕可享受四个月的生育津贴2795.7元/月×4=11182.8元，对一审法院该项判决，本院依法予以改判。
仲裁裁决后，诚禾公司并未向一审法院提起诉讼，现其对一审判决中关于补缴社会保险、支付年休假工资、支付产前检查费、支付生育医疗费提出上诉，本院不予支持。
综上，诚禾公司的上诉请求部分成立依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（第二项）的规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初701号民事判决第一、二、三、四项，即：“胡海燕与合肥市诚禾电子科技有限公司之间劳动关系于2016年11月16日解除”、“合肥市诚禾电子科技有限公司判决生效之日起三十日内为胡海燕补缴2011年4月至2016年11月期间的社会保险费，其中个人缴费部分由胡海燕个人承担”、“合肥市诚禾电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付胡海燕经济补偿金16774.2元”、“合肥市诚禾电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付胡海燕未休年休假工资2570.8元”；
二、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初701号民事判决第六项，即：“驳回胡海燕的其他诉讼请求”；
三、变更安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初701号民事判决第五项“合肥市诚禾电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付胡海燕各项生育保险待遇17778.5元（13978.5元+800元+3000元）”为：合肥市诚禾电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付胡海燕各项生育保险待遇14982.8元（11182.8元+800元+3000元）；
四、驳回胡海燕的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由合肥市诚禾电子科技有限公司负担9元，胡海燕负担1元。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 张 怡
审判员 董江宁
二〇一七年十月十六日
书记员 林 森
附相关的法律条文：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。