云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云31刑终74号
原公诉机关云南省盈江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）金喊凡，男，傣族，1993年3月4日出生，云南省盈江县人，小学文化，务工。2016年5月18日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
上诉人（原审被告人）管艳明，男，傣族，1993年2月12日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2011年1月14日因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，2014年6月18日被假释（假释考验期自2014年6月18日起至2016年11月10日止），2016年4月25日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
上诉人（原审被告人）金小进，男，傣族，1982年10月1日出生，云南省盈江县人，初中文化，务农。2011年2月12日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑八年，2015年12月6日刑满释放，2016年4月25日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
上诉人（原审被告人）方林方，男，傣族，1983年12月14日出生，云南省盈江县人，小学文化，务农。2011年2月12日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑六年，2014年4月5日刑满释放，2016年4月28日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
上诉人（原审被告人）克小红，男，傣族，1987年10月22日出生，云南省盈江县人，小学文化，务农。2011年1月14日因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2013年11月2日刑满释放，2016年4月28日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
原审被告人哏小祥，男，傣族，1992年4月10日出生，云南省盈江县人，小学文化，务工。2016年4月23日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
原审被告人线保周，男，傣族，1982年1月22日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年4月23日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
原审被告人管老吞，男，傣族，1985年7月7日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年4月25日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。
原审被告人哏老三，男，傣族，1981年3月18日出生，云南省盈江县人，小学文化，务工。2016年5月11日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，同年7月25日因患严重疾病被监视居住，同年7月29日、10月25日被继续监视居住，2017年4月24日被取保候审。
原审被告人金晶明，男，傣族，1988年10月1日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2017年5月25日被取保候审。
原审被告人线老三，男，傣族，1987年2月27日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2017年5月25日被取保候审。
原审被告人线老许，男，傣族，1987年3月8日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2017年4月25日被取保候审。
原审被告人景永兵，男，傣族，1992年12月4日出生，云南省盈江县人，小学文化，务农。2016年4月26日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2017年4月25日被取保候审。
原审被告人金晓荣，男，傣族，1992年1月20日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年5月4日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2017年5月3日被取保候审。
原审被告人板小忠，男，傣族，1984年12月8日出生，云南省盈江县人，初中文化，务工。2016年5月7日因本案被刑事拘留，同年5月30日被逮捕，2017年5月6日被取保候审。
云南省盈江县人民法院审理云南省盈江县人民检察院指控原审被告人金喊凡犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、原审被告人管艳明、金小进、方林方、克小红、哏小祥、线保周、管老吞、寸贵生、哏老三、金晶明、线老三、线老许、景永兵、金晓荣、板小忠犯寻衅滋事罪一案，于2017年4月19日作出（2016）云3123刑初222号刑事判决，因原审被告人寸贵生在宣告判决前死亡，盈江县人民法院于2017年4月25日作出（2016）云3123刑初222号之三刑事裁定，终止对原审被告人寸贵生的审理，不追究其刑事责任。宣判后，原审被告人金喊凡、管艳明、金小进、方林方、克小红不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人金喊凡、管艳明、金小进、方林方、克小红及原审被告人哏小祥、线保周、管老吞、哏老三、金晶明、线老三、线老许、景永兵、金晓荣、板小忠，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）寻衅滋事的犯罪事实
2016年4月22日20时许，被告人金喊凡组织被告人线保周、哏小祥、金小进、管老吞、管艳明、景永兵、金晶明、线老三、线老许、方林方、克小红、寸贵生、金晓荣、板小忠、哏老三等人，手持长刀、钢管到盈江县弄璋镇弄璋商场乐之鑫（LZX）动漫城，对动漫城内的设施进行打砸，并对动漫城的员工进行殴打，造成动漫城内3台娃娃机、4台捕鱼机、6台格斗机、监控摄像头等设施被砸毁，被害人刘某1被金喊凡砍伤，随后线老三将监控视频主机拿走，金晶明将摆放在游戏室吧台的香烟拿走。经盈江县价格认证中心认定，被打砸毁坏的物品价格为肆万伍仟柒佰捌拾（45780.00）元人民币。经盈江县公安司法鉴定中心鉴定，刘某1此次所受损伤为轻伤二级。
2016年4月23日1时许，盈江县公安局民警对金喊凡等人的住所进行搜查时，当场查获钢管18根、木棒18根、刀2把、视频监控主机1台，在住所门口查获一辆车牌为云Ｍ×××××的大众牌轿车、一辆车牌为云Ｎ×××××的江淮牌越野车。
案发后，被告人金喊凡、景永兵、金晶明、线老三、线老许、金晓荣、板小忠分别到公安机关投案自首。金喊凡等人的家属对被害人刘某1进行了赔偿，并支付了乐之鑫动漫城财物的损失费用，取得了被害人刘某1及乐之鑫动漫城法人代表的谅解。
原判认定上述事实的主要证据有：1.被告人金喊凡、管艳明等人的正侧面照片、户口证明、前科材料；2.接处警登记表、受案登记表、立案决定书；3、抓获经过、到案经过；4.辨认笔录及照片；5.搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片（云Ｍ×××××大众轿车、云Ｎ×××××江淮牌轿车及钢管、木棒、刀、视频监控主机）；6.盈江县弄璋镇乐之鑫动漫城监控视频及截图；7.现场勘验笔录、现场提取痕迹、物证登记表、现场照片；8.价格认定结论书；9.鉴定意见书、鉴定意见通知书、被害人刘某1的伤情说明及住院材料；10.车辆查询信息及发还清单；11.盈江县弄璋镇乐之鑫电子游戏室营业执照、文化部等部门市场准入机型目录、娱乐经营许可证；12.被告人金喊凡、金晶明、方林方的电话记录；13.现场检测报告书及照片；14.被害人刘某1及乐之鑫动漫城法人代表兰某对被告人金喊凡等人的谅解书；15.证人林某荣、刘某2、钱某、林某勇、林某、刘某3、颜某、岳某、万某、金某1、蔡某、金某2、金某3、王某、邱某的证言；16.被害人刘某1、兰某的陈述；17.被告人金喊凡、哏小祥、线保周等16名被告人的供述与辩解。上述证据均经原审庭审质证，原审法院予以确认，并作为定案的依据。
（二）故意伤害的犯罪事实
1、2014年10月12日2时许，被告人金喊凡在盈江县平原镇振盈商场大门口因琐事和沙某等人发生争执，随后金喊凡用长刀将沙某砍伤。2015年1月13日，经盈江县公安局司法鉴定中心鉴定，沙某2014年10月12日所受损伤为轻伤一级。案发后，在原审法院主持下，金喊凡的家属对被害人沙某进行了赔偿，被害人沙某对金喊凡表示谅解，并申请撤回了附带民事诉讼。
2、2015年8月31日2时许，被告人金喊凡、雷某（另案处理）在盈江县平原镇赏建路三峡烤鱼店因琐事与李某1发生争执并用木凳将李某1的头部打伤。2015年12月22日，经盈江县公安司法鉴定中心鉴定，李某12015年8月31日所受损伤为重伤二级。案发后，在原审法院主持下，金喊凡家属对被害人李某1进行了赔偿，被害人李某1对金喊凡表示谅解，并申请撤回了附带民事诉讼。
原判认定上述事实的主要证据有：1.在逃人员登记信息表；2.接处警登记表、电话记录、受案登记表、立案决定书；3.辨认笔录及照片；4.鉴定意见书、鉴定意见通知书住院治疗材料；5.证人吴某、杨某、李某2的证言（沙某被伤害一案）；6.证人张某、刀某强、邵某的证言（李某1被伤害一案）；7.被害人李某1、沙某的陈述；8.另案处理的雷某的供述；9.被告人金喊凡的供述和辩解。上述证据均经原审庭审质证，原审法院予以确认，并作为定案依据。
原判认为，被告人金喊凡、管艳明、金小进、方林方、克小红、哏小祥、线保周、管老吞、寸贵生、哏老三、金晶明、线老三、线老许、景永兵、金晓荣、板小忠寻衅滋事破坏社会秩序，任意损毁公私财物情节严重的行为，已构成寻衅滋事罪。虽然管艳明、方林方、克小红、线保周、管老吞、景永兵、金晓荣等被告人均辩解到现场后没有实施打砸行为，但以上被告人均手持钢管到过案发地点，在案件中起到不同程度的助威壮势作用，无论其是否实施打砸，各自的行为均破坏了社会秩序，公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。被告人金喊凡在案件中准备工具、积极主动邀约他人前往案发地点滋事，属主犯，其余被告人在本案中处于从属地位，系从犯，应比照主犯从轻处罚。被告人金小进、方林方、克小红刑满释放后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人金喊凡虽有前科，但其当时属于未成年人犯罪，不构成累犯，公诉机关指控其构成累犯的情节不成立。被告人管艳明系在假释期间又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人金喊凡、景永兵、金晶明、线老三、线老许、金晓荣、板小忠具有自首情节，可以从轻处罚。在案扣押的车辆无证据证实属于被告人用于犯罪的本人财物，不宜处理，其余在案扣押的用于犯罪的工具应依法予以没收。
被告人金喊凡与他人发生口角后，即动手伤害他人身体，在两案中分别致一人重伤、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人金喊凡提出打伤沙某属于自卫，没有用木凳砸过李某1的辩解与查明事实不符，不予采纳。在诉讼过程中被告人金喊凡及其家属与两名被害人均达成赔偿协议，并已支付赔偿金，两名被害人表示对被告人金喊凡的行为给予谅解，并出具了谅解书，依法可以对其从轻处罚。
原判根据本案各被告人的具体犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第七十一条、第八十六条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人金喊凡犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。二、被告人管艳明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，前罪未执行刑罚二年一百四十六天，数罪并罚决定执行有期徒刑三年四个月。三、被告人金小进犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。四、被告人方林方犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。五、被告人克小红犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。六、被告人哏小祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。七、被告人线保周犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。八、被告人管老吞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。九、被告人寸贵生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。十、被告人哏老三犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。十一、被告人金晶明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。十二、被告人线老三犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。十三、被告人线老许犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。十四、被告人景永兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。十五、被告人金晓荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。十六、被告人板小忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。十七、本案被查获的犯罪工具钢管18根及刀两把予以没收。
宣判后，原审被告人金喊凡提出上诉称，其主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，有自首情节；案发后其家属积极赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，应当对其从轻处罚。原审判决量刑过重，请求二审法院依法予以改判。
原审被告人管艳明提出上诉称，其有自首情节，但一审法院没有认定。原审判决量刑过重，请求二审法院查明事实后对其从轻、减轻处罚。
原审被告人金小进提出上诉称，其是最后到达现场的，其到现场后动漫城已经被砸了，其没有动过手，也没有打过被害人，案发后积极赔偿了被害人的损失。原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人方林方提出上诉称，其是被金喊凡打电话叫到现场的，到现场后拿钢管的目的是为了防身，没有实施打砸的行为。原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人克小红提出上诉称，案发时其在动漫城附近吃东西，没有人邀约其去打砸动漫城的物品，其只是跟着方林方去看，到现场后拿着钢管是为了防身，没有实施过打砸行为。原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，并有经原审庭审质证、认证的物证、书证、证人证言及上诉人和原审被告人的供述在案证实。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
另查明，原审法院于2016年4月19日作出判决后，原审被告人寸贵生于2016年4月20日因病死亡，原审法院于2016年4月25日依法裁定对其终止审理，不追究其刑事责任。
本院认为，上诉人金喊凡、管艳明、金小进、方林方、克小红与原审被告人哏小祥、线保周、管老吞、哏老三、金晶明、线老三、线老许、景永兵、金晓荣、板小忠无视国家法律，寻衅滋事破坏社会秩序，随意殴打他人情节恶劣、任意损毁公私财物情节严重的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪，依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人金喊凡无视国家法律，故意伤害他人身体致一人重伤，一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。上诉人金喊凡一人犯数罪，应对其数罪并罚。在共同犯罪中，上诉人金喊凡积极准备作案工具、邀约同案被告人前往案发地点寻衅滋事，并用刀将被害人砍伤，在案中起主要作用，系主犯，应对其组织、指挥的全部犯罪承担刑事责任；其余上诉人及原审被告人受金喊凡邀约参与犯罪，在案中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。上诉人金喊凡有犯罪前科，但其犯前罪时未满十八周岁，依法不构成累犯，对其相关犯罪记录应当予以封存。上诉人管艳明系被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，对其新犯的罪作出判决，与前罪未执行完毕的刑罚数罪并罚。上诉人金小进、方林方、克小红均系被判处过有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人金喊凡与原审被告人金晶明、线老三、线老许、景永兵、金晓荣、板小忠在案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。原审审理期间，各上诉人及原审被告人的家属对被害人刘某1进行了赔偿，并支付了动漫城被毁财物的损失费用；上诉人金喊凡的家属与被害人沙某、林某某达成赔偿协议对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解，对本案各上诉人及原审被告人可从轻处罚。
针对金喊凡等人提出原审量刑过重的上诉意见，本院认为，原审判决根据本案各上诉人和原审被告人在案中的地位、作用，以及各被告人具有的上述累犯、自首、积极赔偿取得谅解、如实供述等法定从重或从轻情节，已经对各上诉人和原审被告人予以了从轻处罚。金喊凡等人提出原审量刑过重，要求从轻处罚的上诉理由不能成立，应予驳回。对上诉人管艳明提出其有自首情节的上诉意见，因无证据证实，本院不予采纳。原审被告人寸贵生在原审判决宣告前死亡，原审法院作出对其终止审理，不追究刑事责任的刑事裁定符合相关法律规定。原审根据各上诉人和原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，所作判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈本启
审判员 杨云梁
审判员 周崇珍
二〇一七年七月十八日
书记员 石相坐