四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川13民终2495号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，住四川省南充市顺庆区。
负责人：张彦杰，该中心支公司总经理。
委托诉讼代理人：蒙艳阳，四川百柯律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁静，四川百柯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴开群，女，生于1972年11月16日，汉族，住四川省仪陇县。
委托诉讼代理人：孙锡海，仪陇县方舟法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，生于1975年6月2日，汉族，住四川省仪陇县。
委托诉讼代理人：吴林艳，四川金粟律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司仪陇支公司（以下简称平安财保仪陇支公司）因与被上诉人吴开群、被上诉人ＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2017）川1324民初664号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安财保仪陇支公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判上诉人仅在乘客坐位险中承担赔偿责任5万元；3、由被上诉人负担一、二审案件受理费。事实与理由：一、一审判决认定被上诉人吴开群在车辆外被上诉人承保的车辆致伤证据不足，属于认定事实错误。1、仪陇县公安局交通警察大队事故认定责任书并未认定被上诉人吴开群系甩出车外被车辆砸伤。2、被上诉人吴开群未举出充分的证据证明系甩出车外涉案车辆砸伤。3、被上诉人吴开群身高体胖，而涉案车辆的车窗窗口较小，且事故后车窗无任何变形损坏，被上诉人吴开群不可能在车辆倾倒时被甩出车外。4、司机ＸＸ的陈述不符合情理。5、根据被上诉人陈述，被上诉人吴开群被甩出车外后，吴开群在车外是靠在车门上的，没有移动。根据现场图，车辆只有一次翻滚，如果吴开群是在车辆翻倒过程中被撞击致伤，在车外是不可能紧靠在车门上的，应当是被车辆撞开或被车辆压着。二、一审法院举证责任分配错误不，上诉人不应当承担证明被上诉人吴开群非车辆砸伤的举证责任。民事诉讼谁主张谁举证，被上诉人吴开群主张按照交强险及商业三者险进行赔偿，就应当举证证明其系被涉案车辆甩出车外被涉案车辆砸伤的证据。
被上诉人吴开群一审诉讼请求：1.由ＸＸ、平安财保仪陇支公司赔偿住院医药费33,415元、住院伙食补助费750元、营养费1,800元、继续治疗费7,800元、伤残赔偿金52,410元、精神抚慰金5,000元、护理费4,839.20元、被扶养人生活费19,892.10元、误工费8,021.26元、交通费1,000元、鉴定费2,490元，损失共计137,417.56元；2.平安财保仪陇支公司在责任限额内承担赔偿责任，并在交强险中有限赔偿精神抚慰金；3.本案诉讼费由ＸＸ、平安财保仪陇支公司承担。
一审法院认定事实：2016年9月27日14时许，ＸＸ驾驶川XXXXX**号东风牌轻型普通货车，搭乘吴开群，行驶至仪陇县马鞍瓦子坪村一组路段倒车时，因对周围环境观察不足，不按规定倒车，车倒翻于路边田地，吴开群被甩出车外。案涉事故导致吴开群受伤，川XXXXX**号东风牌轻型普通货车受损；经仪陇县公安局交通警察大队认定，由ＸＸ承担全部责任，吴开群无责任。
川XXXXX**号东风牌轻型普通货车在投保了交强险122,000元、商业三者险(含不计免赔险)500,000元、乘客座位责任险50,000元每座、车辆损失险20,384元等；案涉事故发生于保险责任期间。案涉事故发生后，平安财保仪陇支公司赔付了ＸＸ车辆损失及施救费5,550元。
吴开群受伤后，随即被送入仪陇宏济医院住院治疗，于2016年10月17日出院，住院治疗20天，入出院诊断为左肩胛骨骨折、左侧多支肋骨骨折、全身多处软组织伤，发生住院医疗费用32,356.07元；2016年12月29日，吴开群在仪陇县人民医院金城放射科发生门诊检查费用266元；2016年1月4日，吴开群在仪陇县人民医院金城院区发生CT门诊检查费用405元；医疗费用共计33,027.07元。案涉事故发生后，ＸＸ为吴开群垫付住院医疗费用32,356.07元；吴开群住院期间，由ＸＸ提供护理。
吴开群分别于2016年12月30日、2017年2月6日委托四川求实司法鉴定所，对交通事故伤残等级和后续医疗费进行评定，发生鉴定费2,490元；经鉴定，吴开群伤残等级为x级，后续治疗费约需7,800元。平安财保仪陇支公司未申请重新鉴定。
吴开群于四年前租住在仪陇县金城镇环山路带孩子上学。ＸＸ宇（生于1944年5月20日）和王映旭（生于1946年1月5日）系吴开群父母，住仪陇县来仪乡两路村四组27号，农业劳动者；ＸＸ宇和王映旭夫妇生育吴开群和吴开明两个子女。余萧（生于2009年11月24日）系吴开群与余刚强所生育子女。
一审认为：本案争议焦点为吴开群遭受损害适用乘客座位责任险还是第三者责任保险进行赔偿，以及是否适用城镇居民标准进行赔偿的问题。
关于适用乘客座位责任险还是第三者责任保险进行赔偿方面。《侵权责任法》第六条第二款“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”可见，机动车与行人之间交通事故损害赔偿，适用过错推定归责原则。吴开群主张其遭受损害系在脱离案涉事故车辆后被碰撞所致，并举证证明其在案涉事故中脱离了所乘坐车辆和遭受损害，已完成举证责任；ＸＸ、平安财保仪陇支公司对吴开群遭受损害的直接原因，即吴开群在车内翻滚时遭受损害或者是脱离案涉事故车辆后非因案涉事故车辆碰撞、砸压等遭受损害，未能举证予以证明，该举证不能的后果应由ＸＸ、平安财保仪陇支公司承担。因此，依法应推定吴开群主张的事实真实，对吴开群在案涉事故中遭受的损害，依法应适用第三者责任保险进行赔偿。
关于是否适用城镇居民标准进行赔偿方面。吴开群主张其长期在金城镇居住生活，带孩子读书，请求按照城镇居民标准计算相关损失，并举出了出租人、学校出具的证明，以及水电气费发票等证据予以佐证。ＸＸ对吴开群举出的证据无异议；平安财保仪陇支公司持异议，但未举证证明吴开群未租赁其所主张房屋并实际居住生活。故对吴开群主张按照城镇居民标准计算相关损失，法院予以支持。
吴开群请求的各项损失确定如下：
1.医疗费用33,027.07元，其中属于保险赔偿范围的费用为28,073（33,027.07元×85%）元，自费医疗费用4,954.07（33,027.07元-28,073）元。平安财保仪陇支公司主张吴开群2017年1月4日发生的门诊检查405元系其鉴定发生的，但未举证予以证明，法院不予采信。2.住院伙食补助费600元。3.营养费400元。4.续医费7,800元。5.护理费2,765.26元，住院期间系被告ＸＸ提供护理，应由平安财保仪陇支公司直接赔付给ＸＸ。6.误工费8,021.26元，被告ＸＸ、平安财保仪陇支公司无异议，法院予以支持。7.残疾赔偿金，参照伤残鉴定意见，结合吴开群和被扶养人实际情况，依法确定为71,338.25[52,410(26,205元/年×20年×10%)元+8,325.90（9,251元/年.人×18年×10%÷2人）元＋10,602.35（19,277元/年.人×11年×10%÷2人）元]元。8.精神抚慰金酌定为5,000元。9.交通费，根据吴开群居住地与接受治疗地的实际情况，结合本地社会经济发展水平和物价情况，酌定为100元。10.鉴定费2,490元。吴开群在案涉交通事故中遭受的上述损失共计131,541.84元。对吴开群主张的其他损失，法院不予支持。吴开群上述损失属于交强险医疗险赔偿范围为医疗费28,073元、住院伙食补助费600元、营养费400元、续医费7,800元，共计36,873元;由平安财保仪陇支公司在交强险医疗险限额内赔偿吴开群10,000元。
吴开群上述损失属于交强险死亡伤残险赔偿范围为护理费2,765.26元、误工费8,021.26元、残疾赔偿金71,338.25元、精神抚慰金5,000元、交通费100元，共计87,224.77元；由平安财保仪陇支公司在交强险死亡伤残险限额内赔偿吴开群。
吴开群在交强险限额范围未获赔偿的损失为26,873（36,873元-10,000元）元,由平安财保仪陇支公司按照合同约定在商业三者险限额内予以赔偿。
平安财保仪陇支公司在交强险和商业三者险限额应赔偿原告损失124,097.77（10,000元+87,224.77元+26,873元）元。
吴开群损失未获保险赔偿部分包括自费医疗费用4,954.07、鉴定费2,490元，共计7,444.07元；由ＸＸ自行向吴开群予以赔偿。
品迭后，吴开群应返还ＸＸ27,677.26（32,356.07元-7,444.07元+2,765.26元）元；由平安财保仪陇支公司直接向ＸＸ赔付。故平安财保仪陇支公司还应赔偿吴开群96,420.51（124,097.77元-27,677.26元）元。平安财保仪陇支公司已向ＸＸ赔付的5550元车辆损失和施救费用，与本案吴开群请求无关，本案中不作品迭处理。
综上所述，依照前述法律及我国《民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第一项、第九十二条第一款，《侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、第二十七条之规定，判决：
一、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司于判决生效之日起十五日内向吴开群给付剩余赔偿款96,420.51元；
二、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司于判决生效之日起十五日内向ＸＸ给付赔偿款27,677.26元；
三、驳回吴开群的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1,465元，由ＸＸ负担。
二审双方当事人均未提供新的证据。
二审审理中，平安财保仪陇支公司对一审判决认定“吴开群被甩出车外”有异议，并主张吴开群是在车内摔伤。
二审中查明，吴开群一审中申请的证人王帮珍出庭作证，作证中陈述“我在地里扯草，看到车子翻了，过去一看，车子里有两个人…”。
ＸＸ在一审庭审中陈述“车没有连续翻滚，当时我从驾驶室看到人在外，我从窗子里爬出来去拉他，他（peng）到车外面，车只翻滚了一下，底朝天，翻过了坝子。当时他在外面，没有被车子压到，他人在外面，也不知道他怎么出去的。”
二审对一审法院认定“吴开群被甩出车外”的事实不予认定，对一审法院认定的其它事实予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案在二审中的争议焦点是：平安财保仪陇支公司对吴开群因交通事故所受损害应当承担乘客座位责任险赔偿责任还是第三者责任保险赔偿责任。
关于平安财保仪陇支公司对吴开群因交通事故所受损害应当承担乘客座位责任险赔偿责任还是第三者责任保险赔偿责任的认定问题，涉及吴开群的损伤系车辆内摔伤还是被甩出车辆外致伤的认定问题。平安财保仪陇支公司对一审判决认定“吴开群被甩出车外”有异议，并主张吴开群是在车内摔伤。吴开群的损伤系ＸＸ对周围观察不足，未按照规定倒车，车倒翻于路边田地时受伤，对此双方均不持异议，只是吴开群究竟是在车辆内摔伤还是被甩出车外受伤双方发生争议，本院认为，人民法院审理民事案件，对争议事实的认定，应依据民事诉讼高度盖然性的证明标准，运用逻辑推理、日常生活常理等，综合审查判断。涉案车辆内的乘客要被车辆从驾驶室内甩出车外，车辆应当在高速运转的过程中，然受到猛烈的冲击，使乘客受到强烈的撞击，方使乘客撞坏车辆窗户，被甩出车辆窗外，从而在车辆外受伤，但本案是ＸＸ倒车，倒车过程中车辆速度不可能很快，在车辆速度不快的情况之下，吴开群被车辆甩出车外的可能性是非常非常小的，结合交通事故后，涉案车辆的车窗完好无损和吴开群的体型是身高体胖的事实，一个身高体胖的乘客被甩出车外，车窗还完好无损是不符合情理和客观实际，吴开群虽然提供了证人证言证明其系涉案车辆甩出车外受伤，因证明的这一内容不符合情理和客观实际，本院不予采信，再结合吴开群申请的证人王帮珍证实其看见涉案车辆发生事故时，看见两人在车内的证明内容，本院认定吴开群系在车辆内被摔伤。
吴开群系在涉案车辆内摔伤，平安财保仪陇支公司对吴开群因交通事故所受损害应当承担乘客座位责任险赔偿责任，即赔偿吴开群损失人民币5万元。
因平安财保仪陇支公司和ＸＸ对吴开群因交通事故所受损害的赔偿金额均未提出异议，本院对一审认定吴开群因交通事故的损害赔偿金额131541.84元予以维持。吴开群因交通事故的损害赔偿金额131541.84元减去已获得平安财保仪陇支公司的赔偿金额50000元，还剩81541.84元，因由ＸＸ赔偿。因ＸＸ在吴开群治疗过程中，已垫付32356.07元，ＸＸ还应当赔偿吴开群49185.77元。
综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，依法应予改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实不清，适用法律不当，以判决、裁定方式依法改判决、撤销或者变更；”之规定，判决如下：
一、撤销四川省仪陇县人民法院（2017）川1324民初664号民事判决；
二、由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿吴开群人民币50000元；
三、由ＸＸ在本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿吴开群人民币赔偿吴开群49185.77元。
四、驳回吴开群的其他诉讼请求。
一审案件受理费1465元，二审案件受理费2930元，共计4395元，均由ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 伟
审判员 唐晓兰
审判员 刘 苗
二〇一七年十月十二日
书记员 何 超