湖南省张家界市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）湘08民终156号
上诉人（原审原告）：中国旅游集团公司，统一社会信用代码91110000100005554U，住所地北京市西城区。
法定代表人：张学武，董事长。
委托诉讼代理人：熊梦婷，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韦丽娜，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：唐建宁，男，1972年12月4日出生，住湖南省张家界市武陵源区。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：向立平，男，1973年8月10日出生，住湖南省张家界市慈利县。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈兴旺，男，1975年3月7日出生，住湖南省张家界市桑植县。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：冉进新，男，1974年2月10日出生，住湖南省张家界市永定区。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：符元建，男，1977年9月27日出生，住湖南省张家界市永定区。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：万代军，男，1971年11月17日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区白杨坡社区。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钟家望，男，1975年3月10日出生，住湖南省张家界市永定区。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：卓莉，女，1989年7月13日出生，住湖南省慈利县。
委托诉讼代理人：唐方仁，湖南风云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南方正会计师事务所有限责任公司，组织机构代码18688234－6，住所地湖南省张家界市永定区。
委托诉讼代理人：谌英烈，男，1945年12月24日出生，湖南方正会计师事务所有限责任公司的原法定代表人，住湖南省张家界市永定区。
上诉人中国旅游集团公司因与被上诉人唐建宁、向立平、陈兴旺、冉进新、符元建、万代军、钟家望、卓莉、湖南方正会计师事务所有限责任公司清算责任纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院（2016）湘0802民初221号民事裁定，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭,审查了本案，现已审查终结。
原裁定认定：被告唐建宁等7人是张家界港中旅国际旅行社有限公司的股东，该公司的前称为张家界春秋旅行社有限公司。2008年2月，张家界春秋旅行社有限公司将企业名称变更为张家界港中旅国际旅行社有限公司。2014年4月17日，原告中国港中旅集团公司以张家界港中旅国际旅行社有限公司的企业名称侵害其‘港中旅’商标权及不正当竞争为由向张家界市中级人民法院提起诉讼，一审判决后，张家界港中旅国际旅行社有限公司名称又变更为张家界中港国际旅行社有限公司。此案经一、二审诉讼后，湖南省高级人民法院于2015年3月24日作出（2015）湘高法民三终字第4号判决书，判决：一、责令张家界中港国际旅行社有限公司（原张家界港中旅国际旅行社有限公司）在经营活动中立即停止使用含“港中旅”文字的商业标识，并且张家界中港国际旅行社有限公司如继续营业，应在本判决书生效后三十日内向公司登记机关申请变更企业名称，变更后的企业名称不得含有与“港中旅”相同或相近似的文字；二、张家界中港国际旅行社有限公司赔偿原告经济损失人民币100万元及直至侵权所支付的合理开支人民币5997元，共计1005997元。2015年5月14日，原告向张家界市中级人民法院申请了强制执行，2015年6月2日，张家界中港国际旅行社有限公司自动履行了变更义务，更名为张家界金桥国际旅行社有限公司。此后，被告唐建宁等7人召开公司股东会议，做出了注销金桥公司的决议，并于2015年6月3日在张家界日报刊登了注销公告，要求债务人在45日内申报债权。2015年6月5日，成立了由被告卓莉任组长、徐伟、张跃锦为成员的公司解散清算组。2015年6月30日，原告向被告唐建宁申报了债权并送达了债权申报书，唐建宁签字接收。2015年7月13日，被告湖南方正会计师事务所有限责任公司依据清算组的委托就金桥公司2015年5月31日前的负债资产进行审计并出具了湘方会（2015）231号《清算审计报告》。2015年7月20日，唐建宁等7人召开金桥公司股东会议，对清算组出具的清算报告予以确认，并委托清算组将清算报告报送登记机构，办理公司注销登记。2015年7月27日，张家界市工商行政管理局决定注销张家界金桥国际旅行社有限公司。公司注销后，唐建宁将公司交纳的10万元质量保证金取回后交给了张家界市中级人民法院执行局，并支付了诉讼费29400元。原告港中旅有经生效判决确认的损失款905977元，未得到赔偿。2015年8月6日，张家界市中级人民法院认为金桥公司已经依法注销，没有其他财产可供执行，又没有可以追加的被执行人，故裁定终结本案的执行。原告港中旅认为作为股东的被告唐建宁等7人作出股东会决议，全体确认了清算组出具的记载有“若有未清偿债务，由股东按出资比例承担清偿责任”的清算报告，报告方正公司出具的《清算审计报告》遗漏了原告港中旅申报的生效判决书所确定的债权，被告卓莉作为清算组成员，编制虚假的清算资产负债表及清算报告，给原告港中旅造成了严重的损失，因此，原告港中旅诉至本院要求各被告为金桥公司未清偿债务承担连带清偿责任，请求判决各被告向原告港中旅支付损失赔偿共计人民币905997元，并支付延迟履行期间加倍债务利息人民币163079.46元。
原裁定认为，该案的被告唐建宁等7人成立张家界金桥国际旅行社有限公司（原称张家界港中旅国际旅行社有限公司）因侵害商标权及不正当竞争纠纷，通过张家界中级人民法院、湖南省高级人民法院二审判决已生效并申请强制执行，虽未依法清算，公司已注销登记，但可以申请变更、追加唐建宁等7人为被执行人。因此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，本院认为应当驳回原告中国港中旅集团公司的起诉，依照《中华人共和国民事诉讼法》第一百二十四条（五）项、第一百五十四条第一款（三）项之规定，裁定如下：驳回原告中国港中旅集团公司的起诉。案件受理费14420元，予以退还。
中国旅游集团公司上诉称：一审裁定适用法律错误，本案不属于民事诉讼法规定的驳回起诉的情形，裁定驳回起诉将纵容被上诉人湖南方正会计师事务所有限责任公司及卓莉的违法清算行为，损害上诉人的合法权益，将导致上诉人的合法权益无法实现。同时，本案裁定驳回起诉与法律规定“驳回起诉”的立法目的不符，请求二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。
本院经审查认为,上诉人中国旅游集团公司（原中国港中旅集团公司）与被上诉人唐建宁、向立平、陈兴旺、冉进新、符元建、万代军、钟家望成立的张家界金桥国际旅行社有限公司侵害商标权一案，经本院作出一审判决，2015年3月24日，湖南省高级人民法院作出二审终审判决即（2015）湘高法民三终字第4号民事判决。2015年5月14日，上诉人中国旅游集团公司向本院申请了强制执行，现该案已终结执行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的相关规定，上诉人中国旅游集团公司因与被上诉人唐建宁、向立平、陈兴旺、冉进新、符元建、万代军、钟家望、卓莉、湖南方正会计师事务所有限责任公司清算责任纠纷向原审法院提起诉讼，符合法律规定。因此，原审法院驳回上诉人中国旅游集团公司的起诉，属适用法律错误，故，上诉人中国旅游集团公司中国旅游集团公司上诉提出的上诉理由成立，本院以予支持。
综上，原审裁定适用法律错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条第二款之规定，裁定如下：
一、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2016）湘0802民初221号民事裁定书。
二、本案由湖南省张家界市永定区人民法院继续审理。
审判长 汪 坚
审判员 唐亚平
审判员 田玉萍
二〇一七年五月九日
书记员 刘艺晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。