云南省兰坪白族普米族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兰刑初字第00030号
公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。
被告人和廷林，男，1978年5月19日生，傈僳族，初中文化，系青吾甸小组组长，2008年9月25日因犯盗窃罪被兰坪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金1000元。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年9月15日经兰坪县人民检察院批准，同年9月16日被兰坪县公安局依法逮捕。现羁押于兰坪县看守所。
兰坪县人民检察院以兰检公诉刑诉（2015）19号起诉书指控被告人和廷林犯职务侵占罪，于2015年3月16日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月7日公开开庭审理了本案。兰坪县人民检察院检察员杨润平、杨文霞出庭支持公诉，被告人和廷林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兰坪县人民检察院指控被告人和廷林利用职务便利，非法占有集体财产人民币36000元，属数额较大。
公诉机关就上述指控事实，向本院提供了书证、证人证言、被告人供述等证据材料。
公诉机关认为被告人和廷林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任，被告人和廷林具有认罪、部分退赃的酌定从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，同时被告人和廷林属缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。
被告人和廷林对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，无辩解意见，要求从轻处罚。
经审理查明：1、2011年的一天，被告人和廷林利用担任松柏村委会青吾甸小组组长的职务便利，以村民小组修复水沟为由向在该小组开办石场的杞某某收取人民8000元。之后，和廷林将该款用于支付当天生活费用1000元，发放困难补助费1000元，其余部分被其擅自处分。
2、2012年7月7日，被告人和廷林利用担任松柏村委会青吾甸一组小组长的职务便利，以村民小组修复水沟为由向在该小组采矿的兰坪三江铜业有限责任公司收取土地补偿费人民30000元，后将该款擅自处分。
就上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据材料：
1、举报材料、案件受理登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2、户口证明，证实被告人和廷林的基本身份情况。
3、抓获经过，证实兰坪县公安局办案民警掌握线索后于2014年9月16日将被告人和廷林抓获。
4、兰坪县营盘镇松柏村委会出示的证明，证实被告人和廷林于2009年开始担任松柏村委会青吾甸一组组长。
5、兰坪县人民法院（2008）兰刑初字第55号刑事判决书、执行通知书，证实被告人和廷林因犯盗窃罪于2008年9月25日被兰坪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，已羁押过四个月，缓刑考验期限自2008年10月9日起至2012年10月8日止。
6、申请书、记账凭证、报销清单，证实2012年7月6日，和廷林以修复水沟为由向兰坪三江铜业有限责任公司申请预支清水河一号洞5年的补偿金共计人民币30000元，该笔款已于2012年7月19日由被告人和廷林领取的事实。
7、收据五份，证实案发后办案人员从和廷林、穆某某、和某乙及穆某甲手内收到退回赃款共计人民币20000元。
8、情况说明三份，证实（1）案卷材料中和某某、和某甲实为一人，真实姓名为和某某，穆某甲、穆某某实为一人，真实姓名为穆某某；（2）穆某乙因在外打工，无固定地点，且电话无法接通，故未收集其证言；（3）举报材料中反映和廷林等人私分的资金部分是向黄登电站及沿江公路的施工单位索要，现因电站公路完工后施工单位已离开兰坪，故无法查证。
9、证人杞某某证言，证实她于2011年至2013年在兰坪县营盘镇松柏村委会青吾甸岔路口办石场期间，青吾甸小组的组长和廷林及几名村民代表以村民小组的名义向其收取水费，现场制作了一份协议书，拿给和廷林人民币8000元，后来她不在兰坪办石场时就把协议书销毁了。
10、证人和某乙证言，证实2011年年底三江铜业有限责任公司在松柏村委会青吾甸小组青水河开了一个矿洞，公司与松柏村委会达成了一份协议，即每年支付给青吾甸小组补偿费人民币6000元。2012年7月份，组长和廷林、村民代表穆某某、和某乙等人以修复水沟为由向公司申请一次性预支5年的补偿费，他们公司就预支了30000元给和廷林，并有申请书、支付凭证、报销清单为证。
11、证人和某乙、穆某某证言，证实他们与和廷林向周边厂矿企业要过两次钱，第一次是以毁坏他们小组的林地及用水为由向一外地办石场的女老板要了8000元，他们与和廷林每人分着2000元，分给和某某困难补助费1000元，吃饭及包车用了1000元；第二次是以修复水沟为由向三江铜业有限责任公司一次性申请预支5年的补偿费30000元，他们与和廷林每人分着4000元，穆某乙分着4000元，剩余的钱在谁手中他们也不清楚。
12、证人和某某证言，证实大概是在2012年，他因家庭困难向村民小组组长和廷林申请了1000元，该笔费用已全部用于日常生活开支。
13、被告人和廷林供述，证实了案发的全部经过。
上述证据由侦查机关依法收集，公诉机关提供，证据来源合法，内容客观真实，被告人供述与其他证据相吻合，证据相互印证，证据之间形成了证据锁链，证据与案情具有关联性，经当庭举证、质证，被告人和廷林对证据均无异议，本院确认为有效证据并予以采信。
本院认为，被告人和廷林在担任松柏村委会青吾甸一组组长期间，利用职务上的便利，将青吾甸小组的集体财产人民币36000元非法占为己有，属数额较大，依据《最高人民法院关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》规定，对村民小组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为已有，数额较大的行为，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚，被告人和廷林的行为符合职务侵占罪的构成要件。兰坪县人民检察院指控被告人和廷林的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。
被告人和廷林在缓刑考验期限内犯新罪，对其应撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
鉴于被告人和廷林在庭审中认罪态度较好，有一定的悔改表现，积极退回部分赃款，量刑时可酌情从轻处罚。根据犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2008）兰刑初字第55号刑事判决书中对被告人和廷林宣告缓刑四年的执行部分，执行原判刑罚有期徒刑三年。
二、被告人和廷林犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，总和刑期有期徒刑五年，并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币1000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月16日起至2018年11月15日止，其中已扣除先行羁押的四个月）。
三、案发后退赔的人民币20000元依法返还给营盘镇松柏村委会青吾甸一组。
四、责令被告人和廷林继续退赔剩余的人民币16000元给营盘镇松柏村委会青吾甸一组。
上述款项限判决生效之日起十日内一次性退清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 和金秀
审 判 员 袁 尾
人民陪审员 杨庆生
二〇一五年五月七日
书 记 员 李永辉
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财务非法占为已有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
最高人民法院关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复
对村民小组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为已有，数额较大的行为，应当依照刑法第271条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。
云南省高级人民法院、云南省检察院、云南省公安厅《关于正确认定九种侵犯财产犯罪案件数额与情节的暂行规定》
非法占有本单位财物1万元以上的，属于“数额较大”；非法占有本单位财物10万元以上的，属于“数额巨大”。