海南省海口市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）琼01刑终494号
原公诉机关海口市龙华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周常健，男，1984年12月23日出生，汉族，海南省海口市人，小学文化，无业，家住海口市，现住海口市。2015年3月20日因吸食毒品被海口市公安局行政拘留十五日；2016年4月27日因吸食毒品被海口市公安局行政拘留十五日，后送社区戒毒三年。2016年9月5日因涉嫌犯故意伤害罪被传讯到案，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押在海口市第一看守所。
辩护人张金玲，海南省圣合律师事务所律师。
海口市龙华区人民法院审理海口市龙华区人民检察院指控原审被告人周常健犯故意伤害罪一案，于2017年7月17日作出（2017）琼0106刑初392号刑事判决。原审被告人周常健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月26日公开开庭审理了本案。海口市人民检察院检察员杨兵、陈彬出庭履行职务，上诉人周常健及其辩护人张金玲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年7月17日凌晨0时许，被告人周常健在没有驾驶证（因吸毒成瘾被注销驾驶证）的情况下驾驶车牌号为×××的白色丰田越野车在海口市××区段停靠（车门未上锁），适逢被害人李某1与朋友李某2酒后骑电动车到此，李某2下车随手拉开丰田越野车的车门，并与周常健发生争执，继而相互推搡。后周常健驾车沿国贸北路往龙昆北路方向离开。随后，李某1与李某2亦骑电动车追赶。此时，周常健起意报复，遂驾车调头，在国贸北路海南米粉世家店门口撞向二人，李某1躲闪不及被撞倒，周常健驾车逃逸。经鉴定，李某1右脚两侧脚踝粉碎性骨折，损伤程度为重伤二级。
以上事实有报案书、到案经过、人口信息表、驾驶证查询信息、证人李某2的证言、被害人李某1的陈述、被告人周常健的供述、伤情鉴定结论书、辨认笔录和照片、视频监控等证实。
原判认为：被告人周常健在与他人发生争执后肆意报复，驾车将被害人撞倒，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被害人对案发具有一定的过错，对被告人可酌情从轻处罚。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，判决如下：被告人周常健犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
上诉人周常健提出：一、上诉人自动投案并如实供述自己的罪行，应当认定为自首，应当依法从轻减轻处罚。二、一审法院对上诉人关于被害人损害等级重新鉴定的申请未作出任何意见，判决中也没有写明不予重新鉴定的理由，审判程序明显不当。三、一审判决忽略了上诉人当庭认罪且认罪态度良好、系初犯、偶犯等量刑情节，量刑明显过重。请求撤销原判，依法作出较轻的判决。
辩护人提出：一、一审法院认定上诉人不属于如实供述罪行，并对上诉人自首的情节不给予认定属事实认定错误。二、一审法院审理期间，上诉人及其辩护人对受害人伤情为重伤二级不服，提出重新鉴定的书面申请，一审法院不予重新鉴定是错误的。三、受害人具有明显过错。因此，一审法院存在量刑过重情形，请二审法院查清后给以改判，支持上诉人的上诉请求。
出庭检察员认为：一、原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。二、上诉人上诉理由不成立。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明的事实与原审相同。二审期间，上诉人及其辩护人、出庭检察员均未提出新的证据，本院对原审认定的事实与证据予以确认。
对于上诉人周常健及其辩护人提出上诉人自动投案并如实供述的行为应当认定为自首，依法应当从轻减轻处罚的意见。经查，2016年9月5日，上诉人周常健经民警催促后到公安机关接受讯问，是自动投案；其在第一份笔录中即承认其开车撞人的事实，公安机关据此锁定其为犯罪嫌疑人，并于次日立案，之后，周常健在侦查阶段又作了二份笔录，内容均稳定一致，均对其开车撞人的行为供认不讳；周常健在一审庭审中亦表示认罪，虽然其在法庭调查阶段避重就轻，否认其故意撞伤被害人，但在法庭辩论阶段，其表示对指控的事实及罪名均无异议，在最后陈述时亦自愿认罪，承认其故意撞伤被害人。综合周常健在侦查阶段交待其犯罪的客观事实，但未如实交待其犯罪的主观故意，在一审判决前又承认其犯罪故意的行为，根据《最高人民法院〈关于处理自首和立功若干具体问题的意见〉》第二条关于”如实供述自己的罪行”的具体认定的相关规定，应当认定周常健交待了主要犯罪事实，是如实供述。结合其自动投案的行为，故可以认定周常健的行为构成自首，依法可以从轻处罚。该上诉及辩护意见有理，予以采纳。
对于上诉人周常健及其辩护人提出一审法院未对被害人损害等级重新鉴定是错误的，判决中也没有写明不予重新鉴定的理由，审判程序明显不当的意见。经查，上诉人周常健及其辩护人在一审时均提出对被害人李某1的人体损伤程度进行重新鉴定，但未得到原审法院的准许，经审查认为，对于原审被告人在法庭审理过程中提出对证据进行重新鉴定的申请，法庭根据案件的需要有权作出是否同意的决定，本案中，原审法庭不同意周常健及其辩护人的请求，虽然未告知当事人并说明理由，存有一定瑕疵，但并未影响本案的正常审判，程序并无明显不当，故该意见于法不符，不予采纳。
对于上诉人周常健及其辩护人提出一审判决忽略了上诉人当庭认罪且认罪态度良好、系初犯、偶犯等量刑情节，量刑明显过重的意见。经查，初犯、偶犯系酌定量刑情节，只适用于未成年人犯罪和情节较轻的犯罪，周常健系与他人发生争执后肆意报复驾车撞伤他人，致被害人重伤二级，犯罪情节较为严重，故不能对其予以从轻处罚；周常健当庭自愿认罪的情节已被自首情节吸纳，不宜重复评价。故对该上诉及辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人周常健与他人发生争执后肆意报复，驾车撞伤他人，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予从重处罚。周常健犯罪后自动投案并如实供述其罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被害人李某1与朋友李某2酒后与周常健发生争执、推搡，在周常健驾车离开后，二李仍驾驶电动车追赶，二人的行为对引发争执、激化矛盾负有一定责任，在本案中具有一定过错，依法可对上诉人周常健酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但未认定上诉人的自首情节，导致量刑过重，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销海口市龙华区人民法院（2017）琼0106刑初392号刑事判决主文部分，即被告人周常健犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
二、上诉人周常健犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年9月5日起至2020年9月4日止。）
本判决为终审判决。
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审判长蒋小马
审判员程少辉
审判员麦丹碧
二〇一七年十一月七日
书记员周文瑶
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；