湖南省衡南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南法刑初字第125号
公诉机关湖南省衡南县人民检察院。
被告人高晓伟，男，1985年3月19日出生于福建省云霄县，汉族，高中文化，无业；因本案涉嫌销售伪劣产品罪，于2015年2月8日被衡南县公安局刑事拘留；同年2月15日被逮捕；同年4月9日被衡南县公安局取保候审；2015年7月24日被本院决定继续取保候审；现在家。
被告人王鹏，男，1970年12月24日出生于湖南省长沙市，汉族，高中文化；1997年12月17日因犯盗窃罪被湖南省益阳市中级人法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；2012年8月16日因被假释而释放，假释考验期至2015年6月13日止；因本案涉嫌销售伪劣产品罪，于2015年1月28日被衡南县公安局刑事拘留；同年2月15日被逮捕；现羁押于衡南县看守所。
被告人黄成君，男，1973年4月22日出生于湖南省郴州市，汉族，初中文化，农民；1996年12月19日因犯抢劫罪被浙江省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；2014年1月15日刑满释放；因本案涉嫌销售伪劣产品罪，于2015年1月27日被衡南县公安局刑事拘留；同年2月15日被逮捕；现羁押于衡南县看守所。
被告人向顺平，男，1972年4月10日出生于湖南省汉寿县，汉族，初中文化，农民；1998年1O月18日因犯抢劫罪被广东省深圳市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；2014年8月1O日刑满释放；因本案涉嫌销售伪劣产品罪，于2015年3月26日被衡南县公安局刑事拘留；同年4月29日被逮捕；现羁押于衡南县看守所。
被告人刘某某，男，1968年5月1日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，农民；1999年11月26日因犯贩卖毒品罪被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年；2009年11月18日刑满释放；因本案涉嫌销售伪劣产品罪，于2015年4月1日被衡南县公安局刑事拘留；同年4月9日被衡南县公安局取保候审；2015年7月23日被本院决定监视居住；现在家。
湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉（2015）126号起诉书指控被告人高晓伟、王鹏、黄成君、向顺平、刘某某犯销售伪劣产品罪，于2015年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年8月19日公开开庭进行了审理。代理书记员陈艳蓉担任庭审记录。湖南省衡南县人民检察院指派检察员邹萍出庭支持公诉。被告人高晓伟、王鹏、黄成君、向顺平、刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年8月份，被告人王鹏通过百度网与被告人高晓伟取得联系，欲从高晓伟处购买假烟后销售赚钱，后王鹏来到福建省漳州市云霄县与高晓伟见面并洽谈购买假烟的具体事宜。此后至2015年1月期间，被告人高晓伟以4200元／件（50条／件）的价格、采取将假芙蓉王等香烟快递发货到长沙的方式，卖给被告人王鹏假芙蓉王香烟90余件。被告人王鹏通过中国建设银行转账或直接汇入现金至高晓伟指定户名为“方某某”、“高某某”的中国建设银行卡上，共计38万余元，犯罪嫌疑人高晓伟从中获利6万余元。
2014年9月至2015年1月期间，被告人王鹏以销售为目的，从被告人高晓伟处购得38万余元假芙蓉王香烟后，分别出售给被告人黄成君、向顺平及王某某等人，获利6、7万余元。其中以100元／条的价格、采取快递发货或开车送货的方式，卖给被告人黄成君30多件假芙蓉王香烟、卖给被告人向顺平730多条假芙蓉王香烟。被告人黄成君、向顺平分别通过银行转账或现金支付的方式付给王鹏13万余元、7万余元。
2014年9月至2015年1月期间，被告人黄成君以销售为目的，从被告人王鹏处购得的13万余元假烟后，分别卖给了被告人刘某某及肖某某、洪某某、张某某等人，从中获利3万余元。其中以130元／条的价格、采取由快递发货的方式，卖给被告人刘某某320条假芙蓉王香烟，被告人刘某某则通过银行转账的方式付给被告人黄成君36600元，还欠5000元。
2014年10月至2015年1月期间，被告人向顺平以销售为目的，从被告人王鹏处购得的7万余元假烟后，以125元或130元／条的价格、采取送货上门的方式，分别卖给了黄某某、霍某某等人，从中获利1万余元。
2014年9月至2015年1月期间，被告人刘某某以销售为目的，从被告人黄成君处购得41600元假烟后，以180元、190元、200元／条不等的价格卖给了李某甲、李某乙等人，从中获利13000余元。
综上，被告人高晓伟销售假烟金额为38万余元，其中获利6、7万余元；被告人王鹏销售假烟金额为45万余元，其中获利7万余元；被告人黄成君销售假烟金额为16万余元，其中获利3万余元；被告人向顺平销售假烟金额为8万余元，其中获利1万余元；被告人刘某某销售金额为54000余元，其中获利13000余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认、搜查、提取笔录等证据。
公诉机关认为，被告人高晓伟、王鹏、黄成君、向顺平、刘某某以牟利为目的，明知是伪劣香烟而予以销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究五被告人的刑事责任。被告人王鹏在假释考验期限内犯新罪，应适用《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款、第七十一条之规定处罚；被告人黄成君、向顺平曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，均在刑罚执行完毕后五年内又重新犯罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚；特提请本院依法判处。
被告人高晓伟辩称，对公诉机关所指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
被告人王鹏辩称，对公诉机关所指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
被告人黄成君辩称，所销售假烟的金额没有起诉书所指控的16万元，只有7、8万元，自愿认罪，请求从轻处罚。
被告人向顺平辩称，对公诉机关所指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
被告人刘某某辩称，最后所收到的50条烟用于自己办事，没用于销售，自愿认罪，请求从轻处罚。
对其辩解，五被告人均未提供证据。
经审理查明：2014年8月份，被告人王鹏通过网络联系、见面洽谈等方式，联系到被告人高晓伟，从被告人高晓伟处购买假芙蓉王等香烟进行转售牟利。至2015年1月期间，被告人高晓伟采取快递发货的方式，将从他人处购得的假烟，以每件4200元（每件5O条香烟）的价格，卖给被告人王鹏假芙蓉王等香烟90余件，并通过自己指定的银行帐户，收取被告人王鹏通过转账或现金存入等方式转来的销售烟款38万余元，从中获利6万余元。
同期间，被告人王鹏收到被告人高晓伟发来假芙蓉王等香烟后，分别向被告人黄成君、向顺平及王某某等人加价出售，其中，卖给被告人黄成君30多件假芙蓉王香烟，卖给被告人向顺平730余条假芙蓉王香烟；收取被告人黄成君、向顺平二人的烟款13万余元、7万余元，销售金额44万余元，从中获利6万余元。
同期间，被告人黄成君将从被告人王鹏处购得的假芙蓉王香烟，加价出售给被告人刘某某及肖某某、洪某某、张某某等人，销售金额16万余元，从中获利3万余元；其中，卖给被告人刘某某320条假烟，收取被告人刘某某支付的烟款36600元（另下欠5000元未付清）。
同期间，被告人向顺平将从被告人王鹏处购得的假芙蓉王烟，加价出售给黄某某、霍某某等人，销售金额8万余元，从中获利1万余元。
同期间，被告人刘某某将从被告人黄成君处购得的假芙蓉王烟后，加价出售给李某甲、李某乙等人，销售金额54000余元，从中获利13000余元。
另查明：被告人王鹏因犯盗窃罪被判刑后，在服刑期间，经湖南省益阳市中级人民法院2012年8月14日裁定予以假释，假释考验期至2015年6月13日止，剥夺政治权利三年；2012年8月16日被告人王鹏因被假释而释放。被告人高晓伟在侦查阶段向公安机关退赃。被告人刘某某双肺现患继发性空洞性肺结核，需治疗，不适宜羁押。
上述事实，有下列经庭审查证属实的证据证实：
一、书证、物证
1、报警、受案案件登记表、立案决定书证明：本案经他人举报，由衡南县公安局2014年12月30日立案侦查；
2、人口信息登记表、到案经过说明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书证明：五被告人的身份、刑事责任能力、到案经过及因本案被采取强制措施的情况；
3、刑事判决书、裁定书、释放通知书、体检报告等证明：被告人王鹏、黄成君、向顺平、刘某某案发前受过刑事处罚、释放及刘某某患肺结核需治疗等情况；
4、银行交易记录单证明：被告人买卖假烟收付款情况；
5、扣押决定书及清单、照片、先行登记保存通知书证明：公安机关在黄成君、王鹏处查获假芙蓉王香烟等，并予以提取、扣押并转衡南县烟草局保管的事实；
二、证人证言
6、证人肖某某、张某某、王某乙、洪某某等人证言证明：被告人黄成君销售假芙蓉王香烟牟利的事实；
7、证人唐某某、江某某证言证明：二人所在快递公司为王鹏收发货物的情况；
8、证人霍某某、李某甲、李某乙的证言证明：向顺平、刘某某分别向其销售假芙蓉王烟的事实；
三、被告人的供述与辩解
9、五被告人的供述与辩解证明：本案所查明五被告人分别销售假芙蓉王等香烟的事实；
四、鉴定意见
10、卷烟鉴别检测报告证明：查获送检的香烟系假冒芙蓉王商标的伪劣卷烟；
五、勘验、检查、辩论等笔录
11、搜查证、搜查、提取笔录、辨认笔录等证据证明：公安机关进行搜查、提取物证、组织辨认等。
本院认为：被告人高晓伟、王鹏、黄成君、向顺平、刘某某明知是伪劣香烟，为牟取不法利益，仍予以销售，销售金额在5万元以上，其行为已构成销售伪劣产品罪，应依法追究五被告人的刑事责任。公诉机关指控五被告人犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人黄成君辩称其所销售假烟的金额没有起诉书所指控的16万元，只有7、8万元及被告人刘某某辩称其有50条烟用于自己办事，没用于销售的辩护意见，无证据证实，与本院查证的事实不符，本院不予采信。五被告人分别有以下量刑情节：1、被告人高晓伟、王鹏销售金额超过20万元，不满50万元，依法处二年至七年有期徒刑，并处罚金；其余三被告人销售金额超过5万元，不满20万元，处二年以下有期徒刑或拘役，并处罚金；2、五被告人到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；庭审中，五被告人自愿认罪，有悔罪表现，酌情从轻处罚；3、被告人黄成君、向顺平曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，均在刑罚执行完毕后五年内又犯本案所涉犯罪，系累犯，依法从重处罚；被告人刘某某有犯罪前科，酌情从重处罚；4、被告人王鹏在假释考验期限内再犯本案所涉犯罪，依法撤销原假释，两罪并罚；5、被告人高晓伟在侦查阶段退赃，系初犯；被告人刘某某犯罪情节较轻，有严重疾病需治疗，酌情从轻处罚。综合上述量刑情节，本院对五被告人分别酌定处罚。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人高晓伟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十五万元上缴国库（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决书生效后十日内向本院缴纳）；
二、撤销湖南省益阳市中级人民法院2012年8月14日（2012）益刑执字第876号对被告人王鹏的假释裁定；被告人王鹏犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元；与前罪尚未执行完毕的有期徒刑二年九个月零二十七天（自2012年8月16日起至2015年6月13日止）、剥夺政治权利三年合并，决定执行有期徒刑四年十个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二十二万元上缴国库（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年1月28日起至2019年11月27日止；罚金限判决书生效后十日内向本院缴纳）；
三、被告人黄成君犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币十万元上缴国库（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年1月27日起至2016年2月26日止；罚金限判决书生效后十日内向本院缴纳）；
四、被告人向顺平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五万元上缴国库（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年3月26日起至2015年9月25日止；罚金限判决书生效后十日内向本院缴纳）；
五、被告人刘某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元上缴国库（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决书生效后十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈三平
审 判 员 戴 辇
人民陪审员 陆朝晖
二〇一五年九月二十三日
代理书记员 陈艳蓉
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
……
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有
执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。