福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽08刑终229号
原公诉机关福建省长汀县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴山东，男，1982年11月15日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，住长汀县（户籍所在地：长汀县）。因涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒于2016年4月29日被刑事拘留，同年6月1日被执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
辩护人戴求忠，福建古进律师事务所律师。
福建省长汀县人民法院审理福建省长汀县人民检察院指控原审被告人戴山东犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年6月23日作出（2016）闽0821刑初404号刑事判决，原审被告人戴山东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市人民检察院指派检察员叶某出庭履行职务，上诉人戴山东及其辩护人戴求忠等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）贩卖毒品
2016年4月28日16时许，被告人戴山东与吴某（另案处理）通过电话联系约定好售卖60克甲基苯丙胺（俗称冰毒）事宜，并由吴某通过支付宝向被告人戴山东转账人民币2400元（币种，下同）后，被告人戴山东在大同克冰毒贩卖给吴某。同日21时许，长汀县公安局接群众匿名举报后在大同镇罗坊村中段一路7号将吴某人赃并获。经龙岩市公安局鉴定：所查获的疑似冰毒检出甲基苯丙胺成分。
（二）容留他人吸毒
2015年4月至2016年4月间，被告人戴山东先后六次在家中，分别容留涂某、刘某、吴某等人共同用自制的冰壶吸食冰毒。经长汀县公安局现场检测：戴山东、涂某、刘某、吴某尿液冰毒结果均呈阳性。
（3其他
2016年4月29日，被告人戴山东在汀州镇祥鸿山庄16栋504室被长汀县公安局民警抓获，并当场查获疑似毒品红色颗粒1.49克，疑似毒品白色晶体0.37克及电子秤、白色塑料袋、吸毒工具等物。经龙岩市公安局鉴定：所查获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下证据证实：
1．长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、破案经过，证实案件的来源和立案、侦破经过。
2．被告人戴山东的供述和辩解、辨认笔录。
（1）关于贩卖毒品的供述与辩解：未作有罪供认。辩解（案发前）近几个月他和吴某都有玩类似的网络游戏，他有帮吴某游戏账户充值，因此吴某欠他3000多元，其中包括案发前10天左右（2016年4月29日前10天左右），吴某向他借钱时，他在支付宝借呗平台为吴某借了二次每次500元计1000元。2016年4月28日，吴某通过微信转账支付给他的2400元是归还欠款。
（2）关于容留他人吸毒，供认：①2015年4月份的一天，“小狗子”在他家和他一起吸毒，吸毒工具是他提供的，冰毒是“小狗子”带来的；②2015年5月初的一天，“小狗子”在他家和他一起吸食毒品，吸毒工具是他提供的，冰毒是“小狗子”带来的；③2015年6月份的一天，刘某在他家和他一起吸食毒品，冰毒和吸毒工具是他提供的；④2015年7月份的一天，刘某在他家和他一起吸食毒品，吸毒工具是他提供的，冰毒是刘某带来的；⑤2016年2月底的一天，吴某在他家和他一起吸食冰毒，冰毒和吸毒工具都是他提供的；⑥2016年4月初的一天，吴某在他家和他一起吸食冰毒，冰毒和吸毒工具都是他提供的。
（3）辨认笔录，证实戴山东辨认刘某、涂某是和其一起在长汀县祥鸿山庄16栋504室家中共同吸食毒品的人。
3．证人证言及印证证据
（1）吴某供述及印证证据
①供认：2016年4月28日下午16时许，他用135××××2293的这个号码拨打戴山东的158××××2699号码，让戴山东送60克冰毒到他住的地方（长汀县大同镇罗坊村中段一路7号二楼房间），差不多过了十多分钟，他就用135××××6444的手机用支付宝转账给戴山东，记得戴山东的支付宝的名称是大爷，什么戴山东的，当时他转了2400元给戴山东；又过了几分钟，戴山东拿出一个塑料袋轻轻的扔给他，他接到后就顺手放到电脑桌下的纸盒箱里。
他有听圈内的朋友讲以1克40元钱向戴山东买过冰毒吸食，所以当时他就转了2400元给戴山东。因为他也有在戴山东家吸食过冰毒，所以他估计戴山东有冰毒卖。
他和戴山东之间有互相借钱，借来的都有还，互相不欠钱。2016年4月28日用支付宝转账给戴山东支付宝内的2400元是向戴山东购买冰毒的资金。
②长汀县公安局提取的通话记录流水，证实吴某与被告人戴山东的涉案通话情况：2016年4月28日16：16：24，135××××2293电话拨打158××××2699电话，通话26秒；2016年4月28日16：35：05，135××××6444电话拨打158××××2699电话，通话6秒；2016年4月28日16：35：05，158××××2699电话拨打电话135××××6444，通话10秒。
③长汀县公安局出具的提取笔录、支付宝转账账单，支付宝交易记录明细查询，证实被告人戴山东与证人吴某2016年4月8日至2016年4月29日的支付宝账户间的资金往来情况，无被告人戴山东所辩解的借款资金往来记录。
④长汀县公安局出具的称重情况说明、龙岩市公安局物证鉴定所出具的岩公鉴【2016】263号鉴定书，证实2016年4月29日，长汀县公安局民警查获吴某持有的1号白色塑料袋装甲基苯丙胺毛重62.07克，净重59.56克。
⑤吴某辨认笔录，证实吴某辨认被告人戴山东就是贩卖60克冰毒给他的人。
（2）胡某证言及辨认笔录，证实2016年4月28日下午，他在大同镇罗坊村汀南加油站对面吴某居住的房间玩时，被告人戴山东亦有到过吴某房间的情况；胡某辨认被告人戴山东就是2016年4月28日下午到过吴某房间的人。
（3）涂某（绰号“小狗子”）证言及辨认笔录，证实2016年四五月份，他两次在被告人戴山东家电脑房内和戴山东一起吸食冰毒，冰毒及吸毒工具是戴山东提供的；涂某辨认被告人戴山东就是容留他在祥鸿山庄16栋504室吸食毒品的人。
（4）刘某证言及辨认笔录，证实2015年6月份的一天和7月份的一天，他两次在被告人戴山东家电脑房内和戴山东一起吸食冰毒，冰毒及吸毒工具是戴山东提供的；刘某辨认被告人戴山东就是容留他在祥鸿山庄16栋504室吸食毒品的人。
4．行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定、责令社区戒毒决定书，证实被告人戴山东和证人吴某、胡某、涂某、刘某均有吸毒史并曾因吸毒被行政拘留；被告人戴山东、证人吴某被公安机关决定责令社区戒毒，证人涂某被公安机关决定强制隔离戒毒的情况。
5．被告人戴山东指认现场照片，证实2016年4月29日，被告人戴山东指认长汀县的现场情况。
6．长汀县公安局制作的提取笔录、尿液检测指认照片，证实经公安机关当场对戴山东尿液检测，检测结果冰毒呈阳性。
7．长汀县公安局出具的搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、称重照片，证明2016年4月29日，长汀县公安局民警在被告人戴山东住所（长汀县汀州镇祥鸿山庄16栋504室）现场查获疑似毒品白色晶体397.49克（标记3号）、0.37克（标记2号）、疑似毒品红色颗粒1.49克（标记1号），白色塑料袋43个，电子秤1台，冰壶1套、锡箔纸1卷、塑料吸管1袋。
8．长汀县公安局出具的鉴定委托书、情况说明，龙岩市公安局物证鉴定所出具的岩公鉴【2016】286号鉴定文书，证实送检的1号疑似毒品红色颗粒、2号疑似毒品白色晶体均检出含甲基苯丙胺成分，3号疑似毒品白色晶体未检出甲基苯丙胺、氯胺胴、海洛因、麻黄素。
9.长汀县公安局出具的抓获经过、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表，证实被告人戴山东于2016年4月29日被长汀县公安局民警抓获归案；本案前无违法犯罪经历记录的情况。
10.被告人的户籍信息、拘留证、逮捕证，证实被告人的刑事责任年龄和被采取强制措施的情况。
原判认为，被告人戴山东贩卖甲基苯丙胺61.42克，其行为已构成贩卖毒品罪；一年内容留三人各二次计六人次吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人戴山东一人犯数罪，依法予以并罚。被告人戴山东到案后如实供述司法机关未掌握的容留他人吸毒罪行，对容留他人吸毒罪以自首论，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十四条、第六十一条、第六十七条第二款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十九条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款（二）项的规定，作出如下判决：一、被告人戴山东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年三个月；并处没收个人财产人民币五万元，罚金人民币五千元，限于判决生效后三十日内缴纳。二、查扣在案的违禁物品和作案工具，甲基苯丙胺一点八六克（红色颗粒1.49克、白色晶体0.37克）、白色塑料袋四十三个，电子称一台，冰壶一套、锡箔纸一卷、塑料吸管一袋，予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
上诉人戴山东及其辩护人的诉辩意见：1、一审未同意调取吴某的农行账户明细，仅根据吴某的证言认定支付2400元属于毒资，直接判决上诉人构成贩卖毒品罪，剥夺了其诉讼权利；2、证人吴某与本案的处理结果是有利害关系,且证言前后矛盾，一审认定上诉人59.56克冰毒贩卖给吴某，证据明显不确实、不充分，自相矛盾；3、公安机关在吴某家查获的毒品与上诉人没有任何关系；4、支付宝转账记录的2400元不是毒资；5、胡某的证言已证实上诉人没有贩卖毒品的事实；6、在上诉人家中所查获的少量毒品，是上诉人自己用于吸食的毒品，不应当为贩卖毒品的数额。请求撤销原审判决，改判上诉人不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，原判认定被告人戴山东贩卖毒品、容留他人吸毒的事实清楚，有抓获经过、扣押笔录、扣押清单、支付宝转账账单复印件、支付宝交易记录明细查询、通话记录流水等书证，证人吴某、涂某、刘某、胡某等人的证言，被告人戴山东的供述和辩解，龙岩市公安局物证鉴定所鉴定文书，称重照片、称重情况说明、辨认笔录、检查笔录、搜查笔录、提取笔录、指认现场照片等证据证实，足以认定。
上诉人戴山东及其辩护人均认为戴山东不构成贩卖毒品罪，经查，吴某在2016年4月28日被抓获后第一、二份笔录均未供述其毒品来源，在2016年4月29日14时33分开始第三份笔录至长汀县人民检察院提审共八份笔录均如实供述了2016年4月28日通过支付宝转账2400元向上诉人戴山东购买60克冰毒的事实，且吴某的证言与查获的毒品、支付宝转账情况、通话记录相互印证，吴某的证言并无矛盾，也不能因吴某如实交代毒品来源就认为与戴山东有利害关系并因此不予采信其证言内容；同时证人胡某证实2016年4月28日下午戴山东有到大同镇罗坊村中段一路7号吴某居住的房间；上诉人戴山东关于2400元系吴某归还借款的辩解仅有其个人供述，没有其他相应证据证实；即使调取吴某农行账户交易明细也只能说明戴山东与吴某之间的经济往来情况，并不能推翻吴某证言、支付宝转账等证据证实的2400元系毒资的事实；综上，现有证据足以认定上诉人戴山东通过支付宝收取2400元后向吴某贩卖冰毒59.56克的事实。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故上诉人戴山东在家中被抓获时当场查获的1.86克冰毒也应计入其贩卖的数量。综上，上诉人戴山东及其辩护人的诉辩理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人戴山东贩卖甲基苯丙胺61.42克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人戴山东二年内在家中六次容留三人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢林昌
审 判 员 曾庆泉
审 判 员 刘文福
二〇一七年十一月八日
法官助理 周宗琪
书 记 员 石 磊