福建省石狮市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）狮民初字第5413号
原告：金善朝，男，汉族，1966年2月22日出生，住福建省厦门市思明区。
委托诉讼代理人：曹小寅，江苏东恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周勇，江苏东恒律师事务所律师。
被告：施纯隆，男，1971年6月11日出生，香港特别行政区居民，住香港特别行政区。
委托诉讼代理人：花伟磊，福建博广律师事务所律师。
委托诉讼代理人：花志煌，福建博广律师事务所律师。
被告：ＸＸ，男，1971年9月7日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。
原告金善朝与被告施纯隆、被告ＸＸ公司设立纠纷一案，于2015年10月21日向本院提起诉讼，本院于2015年10月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告金善朝委托诉讼代理人周勇到庭参加诉讼，被告施纯隆、被告ＸＸ经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本院于2016年11月8日作出（2015）狮民初字第5413号民事裁定书，裁定准许原告金善朝撤回对石狮君晟商贸有限公司、林永泉的起诉。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月25日，原、被告三方签订《合作协议》1份，协议约定由被告施纯隆、原告金善朝、被告ＸＸ分别出资500万元、400万元、100万元，合计1000万元，共同出资设立运营公司。原告金善朝、被告ＸＸ出资方式是以货币汇至被告施纯隆提供的公司账户。时至2014年9月公司未能设立，故根据合同约定，被告施纯隆应返还400万元投资款。请求判令：1、解除原告与被告施纯隆、被告ＸＸ于2013年10月25日签订的《合作协议》；2、被告施纯隆应返还原告投资款400万元及自2013年10月25日起至实际支付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；3、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告自愿将利息请求调整为自起诉之日起至实际支付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付。
被告施纯隆在法定期限内未作答辩。
被告ＸＸ未到庭参加诉讼但提交书面答辩称，原告与被告施纯隆的纠纷与其无交，对原告提出解除《合作协议》没有意见。
在本院审理过程中，原告提供以下证据：
1、原告身份证1份，以此证明原告身份情况。
2、被告施纯隆港澳居民来往内地通行证及被告ＸＸ身份证复印件各1份，以此证明被告施纯隆、被告ＸＸ身份情况。
3、《合作协议》1份，以此证明：（1）、原告、被告施纯隆、被告ＸＸ于2013年10月25日签订《合作协议》1份。（2）、《合作协议》约定三方共同出资设立运营公司，由被告施纯隆出资500万元、原告金善朝出资400万元及被告ＸＸ出资100万元，共计1000万元。三方均为货币方式出资，原告及被告ＸＸ出资方式以货币汇至被告施纯隆提供的公司账户。《合作协议》另约定被告施纯隆作为公司的董事长，负责公司前期筹建及运营管理等工作，公司若在2014年6月份之前未能成交任何业务，三方同意解散公司等条款。
4、《兴业银行客户收款回单》、《银行流水单》、《江苏安防科技有限公司证明》各1份及《委托支付函》（ＸＸ）、《借据》复印件各1份，以此证明：（1）、江苏安防科技有限公司受原告委托，于2013年10月25日通过银行为原告代付450万元投资款，该款汇至厦门市升夏市政工程有限公司账户。（2）该款项中400万元系原告出资，50万元系被告ＸＸ出资。
5、《兴业银行单位汇款委托书》、《厦门市升夏市政工程有限公司证明》及被告施纯隆出具的《委托支付函》各1份，以此证明厦门市升夏市政工程有限公司受被告施纯隆委托于2013年10月25日将450万元投资款汇至被告施纯隆指定的石狮君晟商贸有限公司账户。
6、庭审中原告陈述：被告施纯隆未履行实施设立公司的义务，导致公司未能设立。
本院认为：因被告施纯隆、被告ＸＸ未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证、质证等诉讼权利。经审查，原告提供的证据，来源合法、内容真实，与本案相关，可以作为本案定案的依据，本院对上述证据的证据效力及证明力予以认定。
本院查明：2013年10月25日，原告、被告施纯隆、被告ＸＸ于签订《合作协议》1份。协议约定三方共同出资设立运营公司，由被告施纯隆出资500万元、原告金善朝出资400万元及被告ＸＸ出资100万元，共计1000万元。三方均为货币出资，原告及被告ＸＸ出资方式以货币汇至被告施纯隆提供的公司账户。2015年10月25日，原告委托江苏安防科技有限公司将投资款400万元汇至厦门市升夏市政工程有限公司账户。2015年10月25日，厦门市升夏市政工程有限公司受被告施纯隆委托将原告400万元投资款汇至被告施纯隆指定的石狮君晟商贸有限公司账户。原、被告三方协议的公司至今未能设立。2015年10月21日，原告向本院提起诉讼。
本院认为：本案系原告金善朝与被告施纯隆、被告ＸＸ因公司设立产生的纠纷，因被告施纯隆系香港特别行政区居民，本案属涉港民商事案件，应参照涉外案件处理。按照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本案应适用与本案具有最密切联系的法律即内地法律作为本案的准据法。
原告、被告施纯隆、被告ＸＸ为设立公司签订的《合作协议》，系当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规禁止性规定，应确认合法有效。《合作协议》签订后，因未能设立公司导致订立《合作协议》的目的无法实现，原告要求解除《合作协议》，被告施纯隆未提出异议，被告ＸＸ亦表示没有异议，故原告提出解除三方签订的《合作协议》的请求，本院予以支持。本案中，原告已按《合作协议》履行400万元出资义务，该400万元投资款亦汇至被告施纯隆指定的银行账户，现《合作协议》解除后，被告施纯隆应返还原告投资款400万元并加算利息。据此，原告提出被告施纯隆应返还其400万元投资款及自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息的请求，本院予以支持。被告施纯隆、被告ＸＸ经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
解除原告金善朝与被告施纯隆、被告ＸＸ签订的《合作协议》。
被告施纯隆应于本判决生效后十日内返还原告金善朝款项400万元及自2015年10月21日起至本判决确定的还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。
三、驳回原告金善朝的其他诉讼请求。
如果被告施纯隆未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费81800元，由原告金善朝负担8500元，由被告施纯隆负担73300元。
如不服本判决，原告金善朝、被告ＸＸ可在判决书送达之日起十五日内，被告施纯隆可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 柳东晓
审 判 员 李小红
人民陪审员 郑秋玉
二〇一七年四月十日
书 记 员 赵龙毓
注：本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
3、《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
6、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。