福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终1626号
上诉人（原审被告）：新罗区闽汀机械加工厂，个体工商户，住所地福建省龙岩市新罗区凤凰北路18号龙岩瑞华通用机械有限公司15号厂房，注册号350802600520134。
经营者：上官致湧，男，1985年12月8日出生，汉族，居民，住福建省长汀县。
委托诉讼代理人：谢金旺，福建正廉律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：吴小平，男，1975年1月10日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。
委托诉讼代理人：李秉强，福建金磊律师事务所执业律师。
上诉人新罗区闽汀机械加工厂（以下简称闽汀加工厂）因与被上诉人吴小平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2017）闽0802民初1869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人闽汀加工厂的委托诉讼代理人谢金旺、被上诉人吴小平的委托诉讼代理人李秉强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闽汀加工厂上诉请求：撤销龙岩市新罗区人民法院（2017）闽0802民初第1869号民事判决第一、二项，发回重审或查明事实后依法改判。事实和理由：一、原审法院未依法认定被上诉人吴小平受伤前私自到厂外小店购买啤酒，喝完两瓶后故意去操作不属于他本职工作的机械，有意违反正常操作过程，人为制造事故自残的事实。上诉人在一审提交了监控视频、现场照片、乙醇含量鉴定意见书、现场工友的证人证言可以证明。如有必要，可以对现场遗留的酒瓶进行指纹鉴定。被上诉人的妻子在被上诉人医院治疗期间，也提到过被上诉人近段时间情绪不稳，性格古怪的异常情况。加上被上诉人右手曾经受过工伤，都可以间接印证自残的可能性。假如被上诉人没有喝酒行为，上诉人不可能事先就准备好酒瓶，也不可能将被上诉人就医期间抽取的血液拿去鉴定，更不可能捏造出喝酒这一理由来陷害被上诉人。从证据的高度盖然性及结合常理，可以认定被上诉人喝酒这一客观事实。一审法院未予认定，明显违背证据规则和常理。二、原告这次的受伤部位于2014年10月17日在龙工机械上班时就被机械夹断过右中指，即原告的伤残因两次事故造成，应当对两次事故分别与伤残之间的因果关系参与度进行鉴定，才可甄别原告的伤残与本次事故的因果关系。原审法院未予准许补充鉴定导致事实不清，责任不明。龙岩市中医院《住院记录》记载被上诉人右手在两年前，2014年10月27日在龙工机械上班时被机械夹断右中指，造成中远指节离断，经手术治疗后存留活动障碍。被上诉人提交的伤残鉴定意见书为单方委托鉴定，鉴定意见不完整，依据不充分。上诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定提出重新和补充鉴定申请，完全符合法律规定。三、即使被上诉人是否主观故意自残不容易证明，但他存在明显三大过错，分别是：喝酒；使用机器时违反操作过程；边用手机打电话边操作机器。故于法于理，自身应承担主要过错，自身应承担不低于70%责任。原审法院本末倒置，判决上诉人承担70%责任明显不合理。四、原审法院认定的各项损失缺乏依据，误工期计算过长，误工标准过高；本起事故没有侵权人和侵权行为，判决精神损害抚慰金没有事实依据。
吴小平辩称：一、上诉人称答辩人“人为制造事故自残的事实”不符合人之常情。答辩人系正常人不可能在正常的情况下，在工作中来自残或者说是自杀，因为上诉人所说的答辩人自残这直接危及答辩人的自身人身生命的安全。二、上诉人向一审向法院提供的乙醇含量鉴定书系虚假证据。上诉人为了达到自己的非法目的，无视法律规定，藐视法庭，向法庭提供虚假的鉴定书，请二审法院依法追究上诉人妨害民事诉讼的法律责任。三、上诉人称答辩人上班喝酒没有事实依据。依据现有证据及答辩人受伤后在医院的抽血化验结果，均没有证据可以证明答辩人上班时有喝酒的事实。四、福建闽西司法鉴定所（闽西司法鉴定所【2017】临鉴字第191号）司法鉴定意见书的鉴定结论已将答辩人以往的受伤情况考虑在内。根据龙岩市中医院2016年8月11日24小时出入院记录，其中既往史：于2014年.10.17被机器夹断右中指……术后右中指中远节离断指节存活，右中指活动尚可。五、上诉人的上诉应当依法予以驳回。在侵权责任法出台之前，工伤适用是无过错责任原则，由雇主承担全部责任。就是基于工伤在雇佣关系的过程中，工伤是无可避免会发生的。侵权责任法出台以后，要根据过错原则。一审法院判决是比较公正合理，请二审法院依法维持原判，驳回上诉。
吴小平向一审法院起诉请求：判令闽汀加工厂赔偿吴小平误工费28280元、护理费1920元、交通费500元、住院伙食补助费360元、营养费1200元、残疾赔偿金184898.4元、被抚养人生活费26622.81元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1000元、欠吴小平2016年7月1日至2016年8月9日工资4500元，合计264781.21元。后吴小平变更诉讼请求为：判令闽汀加工厂赔偿吴小平误工费28280元、护理费1920元、交通费500元、住院伙食补助费360元、营养费1200元、残疾赔偿金216085.8元、被抚养人生活费33132.27元、精神抚慰金20000元、鉴定费1000元、欠吴小平2016年7月1日至2016年8月9日工资4500元，以上共计302478.07元。
一审法院认定事实：2016年5月，吴小平受闽汀加工厂雇佣从事电焊等工作，听从闽汀加工厂经营者上官致湧的工作安排。2016年8月9日，吴小平在闽汀加工厂加工钢管时，右手被操作台上的设备卷入夹伤，受伤后立即被送往龙岩市中医院住院治疗，经诊断，伤情为：1.右手挤压伤；2.右拇指甲床根部以远指节毁损伤；3.右示指中远节缺损伤；4.右中指中远节毁损伤；5.右环指远节毁损伤；6、右环指桡侧指固有动脉、神经断裂伤；7、右环指伸指肌腱及深浅屈指肌腱断裂伤；8、右环指近指间关节囊破裂伤；9、低钾血症。住院12天，花费医疗费用13576.95元，该项医疗费用已由闽汀加工厂支付。2017年2月27日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，检验吴小平右手拇指在远节指节近端、食指在第一指节中段、中指在第一指节远端、环指在第二指节近端以远缺失；残存拇指、环指指间关节功能完全丧失，评定吴小平的伤残等级为八级。吴小平花费鉴定费1000元。后，吴小平向龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会于2016年12月29日作出龙新劳仲案[2016]469号《仲裁裁决书》，裁决吴小平与闽汀加工厂自2016年5月起至今无法确立劳动关系。另，2014年10月17日，吴小平右中指被机器夹断，在龙岩市中医院进行治疗，术后右中指中元节离断指节存活，右中指活动尚可。吴水木（1940年8月12日出生）与邱腾香（1942年4月12日出生）系吴小平之父母，共生育一女三男，长女吴大妹、长子吴永红、次子吴小明、三子吴小平。吴小平与与修林子于2008年6月19日办理了结婚登记，吴小平婚前生育一子一女均已成年，修林子婚前生育一子修俊彬（曾用名刘俊彬，2001年9月14日出生），婚后修俊彬跟随吴小平与修林子生活。
一审法院认为，公民享有生命健康权，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，吴小平与闽汀加工厂系雇佣关系，吴小平在从事雇佣活动过程中受伤，依法应由闽汀加工厂承担赔偿责任。根据中华人民共和国侵权责任法的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。闽汀加工厂主张吴小平在操作加工钢管过程中喝酒、违反操作规程、边打电话边操作机器，即吴小平对涉案损害主观上存在故意，但提供的证据不足以证明该主张且吴小平不予认可，因此该项主张依法应不予采纳。吴小平作为电焊及钢管加工工作人员，在进行案涉钢管加工操作时未尽到合理的安全注意义务，对涉案损害存在一定过错，结合案情，依法认定吴小平对其自身的涉案各项损失应承担30%责任，闽汀加工厂对吴小平的涉案各项损失应承担70%责任。就吴小平受到的损失，作如下认定：1.医疗费：吴小平提供了医疗票据相印证，予以确认为13576.95元。2.误工费：从2016年8月9日计算至定残前一日即2017年2月26日为202天，吴小平要求按140元/天计算误工费用合理，该项费用为28280元（140元/天×202天）。3.护理费：吴小平住院12天，其未提供护理人员的工作及收入证明，该项费用应按125.3元/天计算，为1503.6元（125.3元/天×12天）。4.交通费：吴小平未提供正式票据，根据吴小平及其必要的陪护人员就医实际发生的费用，酌定为120元。5.住院伙食补助费：吴小平住院12天，其要求按30元/天计算，理由正当，该项费用为360元（12天×30元/天）。6.残疾赔偿金：吴小平在闽汀加工厂上班，提供了龙岩市医疗保险管理中心个人历年缴费明细表、其妻修林子的房产证等证据，其要求按照城镇居民标准计算该项费用，理由正当，吴小平伤残等级为八级，其残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入计算，为216085.8元（36014.3元/年×20年×30%）。被抚养人生活费：吴小平之父吴水木（77周岁）、之母邱腾香（75周岁）居住在长汀县，生育了四个子女，现吴小平要求按照上一年度城镇居民人均消费性支出计算该项费用，理由正当，即该项费用为18754.1元（25005.5元/年×5年×30%÷4×2）。修俊彬的亲生父母对修俊彬负有抚养照顾义务，吴小平作为继父，要求闽汀加工厂赔偿其抚养修俊彬的费用，于法无据，应不予支持。因此，本案中吴小平的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）为234839.9元。8.鉴定费：吴小平提供了正式的票据，可以确认该项费用为1000元。9.营养费：根据吴小平的伤残情况，参照医疗机构的意见，吴小平主张营养费为1200元，理由正当，应予支持。以上各项费用合计为280880.5元。吴小平要求闽汀加工厂支付尚欠其2016年7月1日至2016年8月9日的工资4500元，该主张属劳务合同纠纷，与本案系不同的法律关系，当事人可另行主张权利。综上，吴小平的诉请部分有理，闽汀加工厂应赔偿吴小平误工费28280元、护理费1503.6元、交通费120元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）234839.9元、鉴定费1000元、营养费1200元，合计267303.55元的70%为187112.5元，闽汀加工厂已支付给吴小平医疗费13576.95元，其多支付医疗费的30%即4073元，应从上述款项中予以抵扣，经抵扣，闽汀加工厂还需赔偿吴小平涉案各项损失合计183039.5元。此外，吴小平因涉案事故致残，精神上受到一定的损害，结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平，酌情确定闽汀加工厂应赔偿吴小平精神损害抚慰金3000元。闽汀加工厂以吴小平涉案受伤部位于2014年10月17日被机械夹断过右中指，右中指中远节离断，以及涉案伤残鉴定系吴小平单方委托为由，申请对吴小平的伤残等级进行重新鉴定，一审法院认为，吴小平在涉案事故中导致右手拇指在远节指节近端、食指在第一指节中段、中指在第一指节远端、环指在第二指节近端以远缺失；残存拇指、环指指间关节功能完全丧失，福建闽西司法鉴定所在检验吴小平的损伤后，依据《人体损伤致残程度分级》标准5.8.6第13）项规定对吴小平的伤残等级进行评定，吴小平2014年10月17日右中指中远节离断的损伤与涉案伤残鉴定没有因果关系，该鉴定系由具备相应鉴定资格的机构及专业人员依据合法鉴定程序作出，依法可作为本案裁判的依据，因此，闽汀加工厂要求重新鉴定的主张，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、新罗区闽汀机械加工厂应赔偿吴小平误工费28280元、护理费1503.6元、交通费120元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）234839.9元、鉴定费1000元、营养费1200元，合计267303.5元的70%为187112.5元，扣除已支付的医疗费13576.95元的30%即4073元，余款183039.5元应于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、新罗区闽汀机械加工厂应于本判决生效之日起十日内赔偿吴小平精神损害抚慰金3000元。三、驳回吴小平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5271元，适用简易程序减半收取2635元，由吴小平负担625元，由新罗区闽汀机械加工厂负担2010元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。闽汀加工厂主张吴小平在喝酒后故意去操作不属于其本职工作的机械，且违反操作规程，人为制造事故自残，但提供的证据不足以证明其主张，本院不予采信。一审法院根据本案查明的事实，确定吴小平对其自身的各项损失承担30%责任，闽汀加工厂对吴小平的各项损失承担70%责任并无不当。福建闽西司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》的规定对吴小平的伤残等级作出评定，程序合法，一审法院根据该鉴定意见对吴小平的伤残等级予以认定并无错误。一审法院对吴小平各项损失的认定符合相关法律规定。吴小平因涉案事故致残，精神上受到一定的损害，一审法院根据吴小平的伤残等级，结合双方的过错程度以及受诉法院所在地的平均生活水平，酌定闽汀加工厂应赔偿吴小平精神损害抚慰金3000元亦无不当。闽汀加工厂主张吴小平的右中指曾被夹断过，吴小平的伤残系因两次事故造成，应当对两次事故与伤残之间的因果关系参与度进行鉴定，而原审法院未予准许导致事实不清以及主张误工期计算过长、误工标准过高、判决精神损害抚慰金没有事实依据的理由不成立，本院不予支持。
综上所述，新罗区闽汀机械加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3961元，由新罗区闽汀机械加工厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 傅胜荣
审判员 张静瑜
审判员 陈小曼
二〇一七年十二月十三日
书记员 吴 琼