贵州省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔民终122号
上诉人（原审被告）：六枝特区宏盛置业有限公司。住所地：贵州省六盘水市六枝特区平寨镇那平路（阳光花园）。
法定代表人：曾泳盛，该公司总经理。
被上诉人（原审本诉原告、反诉被告):贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司。住所地：贵州省贵阳市高新区金阳科技产业园创业大厦***室。
法定代表人:龙莉霞，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘明杉，贵州驰宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李峻，贵州驰宇律师事务所实习律师。
原审本诉被告、反诉原告：贵州神农大丰科技股份有限公司。住所地：贵州省贵阳市花溪区花石路南湖校区*栋*单元*层*号。
法定代表人：曾永德，该公司董事长。
原审被告：曾泳盛，男，1973年3月1日出生，彝族，住贵州省六枝特区。
原审被告：曾永德，男，1979年9月14日出生，彝族，住贵州省六枝特区。
上诉人六枝特区宏盛置业有限公司（以下简称“宏盛公司”）因与被上诉人贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司（以下简称“万融公司”）及原审被告（反诉原告）贵州神农大丰科技股份有限公司（以下简称“大丰公司”）、原审被告曾泳盛、曾永德民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院（2015）筑民二（商）初字第714号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
宏盛公司上诉请求：撤销一审判决或改判驳回万融公司诉讼请求，本案诉讼费用由万融公司负担。事实与理由：1、本案大丰公司分6次通过曾永德转款50万元给万融公司员工刘爽，为查明该款真实用途，应追加刘爽参与诉讼未追加，一审遗漏当事人，程序违法；2、一审判决仅依据万融公司提交的咨询协议书，就认定大丰公司转款50万元中的375030元，系支付万融公司咨询服务费，认定事实不清。
万融公司二审未作答辩。
万融公司向一审法院起诉，请求判令：1、大丰公司偿还借款500万元及利息333333元（按约定年息20%计算，从2015年7月9日暂算至2015年11月9日止），之后的利息利随本清；2、大丰公司支付违约金155000元（按约定计算方式：未按期还款数额×每日万分之五×62天，算至全部款项付清之日止）；3、宏盛公司用其抵押的位于贵州省××特区平寨镇××路东侧2704.1平方米的商服、住宅用地（土地证号：六土国用（籍）第201201**号）对借款本金、利息、违约金、律师费承担抵押担保责任，万融公司对该抵押物折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；4、宏盛公司、曾泳盛、曾永德对借款本金、利息、违约金、律师费承担连带保证责任；5、大丰公司承担律师费117500元；6、诉讼费由被告共同承担。
大丰公司提起反诉，请求判决：案涉大丰公司与万融公司签订的《借款合同》无效，诉讼费用由万融公司承担。
一审法院查明，大丰公司与万融公司于2014年12月31日签订万融科贷（企）字20150001号《借款合同》，约定：大丰公司向万融公司借款500万元，借款期限自2015年1月8日起至4月8日，借款按年利率20%计息，如大丰公司未按时足额偿还借款本息，应向万融公司支付违约金，违约金的计算方式为：未按期归还借款数额×人民银行流动资金贷款利率的4倍×天数（从借款期限界满至全部款项付清之日止）。宏盛公司、曾泳盛、曾永德于同日与万融公司分别签订了《保证合同》，自愿为大丰公司的该笔借款提供保证，保证方式为连带责任保证，保证范围为主合同项下债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）以及其它所有主合同债务人的应付费用。2015年1月8日，万融公司通过银行转账向大丰公司支付借款500万元，大丰公司向万融公司出具收到500万元《收款收据》。2015年4月8日，万融公司与宏盛公司签订万融科贷（企）字20150001-1-1号《抵押合同》，宏盛公司用其位于贵州省××特区平寨镇××路东侧2704.1平方米的商服、住宅用地（土地证号：六土国用（籍）第20120153号）为大丰公司5**万元借款进行抵押担保，并办理了土地使用权抵押登记（他项权证号：六特他项（土抵）第20150005号）。同日，万融公司与大丰公司以及各担保方签订《借款展期三方协议》，约定原借款期限自2015年1月8日起至2015年4月8日止，现展期期限自2015年4月8日起至2015年7月8日止，展期金额为500万元，展期借款利率为年利率20%，违约金的计算方式为：未按期归还借款数额（或借款手续费数额）×万分之五×天数，同时约定展期协议与原借款合同、原保证合同是不可分割的整体，除展期协议变动的有关条款外，原借款合同、原保证合同各条款仍然有效。借款期限届满后，大丰公司未依约定还款，万融公司遂诉至本院。
另查明，大丰公司法定代表人于2014年5月21日由曾永德变更为张雄飞。大丰公司庭审中，提交的该公司2015年12月30日的营业执照显示，法定代表人为曾永德。大丰公司申请对案涉《借款合同》中“张雄飞”签名进行鉴定，鉴定过程中，大丰公司未提供鉴定所需的“张雄飞”签名检材，后大丰公司在2016年5月30日庭审中撤回鉴定申请。另，大丰公司、曾永德提供农业银行交易流水，拟证明大丰公司分6次向万融公司及刘爽支付利息共计50万元，一审法院根据万融公司提交的咨询协议书，认定其中375030元为大丰公司向万融公司支付的咨询服务费，其余124970元支付借款利息。
一审法院认为，万融公司与大丰公司签订的《借款合同》、《借款展期协议》，与宏盛公司、曾泳盛、曾永德签订的《保证合同》，与宏盛公司签订的《抵押合同》均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。大丰公司反诉请求确认《借款合同》无效，无事实及法律依据，不予支持。万融公司按《借款合同》约定履行了提供借款义务。关于大丰公司以收到借款的同日及次日，借款就已经全部转入宏盛公司账户为由，抗辩本案借款人实际为宏盛公司的主张，因大丰公司收到借款后，再将该款转给与其有经济往来的宏盛公司或其他公司，与本案没有关联，该抗辩理由不成立，大丰公司应按约向万融公司偿付借款本息。
关于借款本金的认定。本案《借款合同》、借款凭证、记账凭证、借款收据，均证明万融公司已按约向大丰公司提供借款500万元，大丰公司对收到500万元借款无异议，只是认为在收到借款当日向万融公司支付的125000元应抵扣借款本金，因大丰公司没有提交证据证明该主张，即使大丰公司向万融公司支付了125000元，因双方有利息约定，该款项也不能证明大丰公司归还的是借款本金；对于大丰公司提出通过曾泳盛账户向刘爽汇款125000元，也应抵扣本金问题，因万融公司不认可委托刘爽收取该款，大丰公司没有提交证据证明曾泳盛与刘爽的经济往来与本案有关联性，且曾泳盛亦陈述支付的款项系利息，故大丰公司抗辩借款本金应为475万元的理由不成立，不予采信。关于大丰公司主张支付的超过合同约定的利息应当冲抵借款本金问题，因大丰公司对于还款情况未提交证据证明，曾泳盛所提交的与刘爽之间发生的经济往来，万融公司不予认可，曾永德代大丰公司支付的124970元也未超过2015年7月8日之前应付的利息，且被告方均认可支付的款项是2015年1月8日至2015年7月8日的利息，故大丰公司该抗辩不成立，不予采信。对于万融公司要求大丰公司归还借款本金500万元的诉请，予以支持。
关于利息、违约金的认定问题。对于利息部分，大丰公司对于2015年7月8日前支付利息的金额及方式均未提供充分的证据予以证明，但万融公司认可2015年7月8日之前的利息已经收到；关于违约金起算时间问题，根据《借款展期协议》约定的借款期限延长至2015年7月8日，现大丰公司未按约归还借款，构成违约，故对万融公司诉请的利息、违约金的起算时间均从2015年7月9日开始起算。其次，关于利息、违约金的计算标准问题，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷解释》）第二十九条第一款第（二）项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”、第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，万融公司主张大丰公司支付利息、违约金总计超过年利率24%的部分，不予支持。故万融公司诉请的利息、违约金，以未归还的借款500万元为基数，应从2015年7月9日起按年利率24%计算。关于万融公司要求利息、违约金付至付清之日止的问题，因判决确认的给付期限界满后，若义务人不按照判决确认的期限履行义务，《中华人民共和国民事诉讼法》对迟延履行如何处理已有明确规定，故利息、违约金计算至本判决确认的履行期限届满之日止。
关于万融公司主张大丰公司承担因实现债权所产生律师代理费117500元的问题。万融公司与大丰公司签订的《借款合同》约定了借款人违约，应承担贷款人为实现该债权所支出的相关费用，包括但不限于催收费、律师费等。现大丰公司违约，万融公司提供了《委托代理合同》、付款凭证、发票，证明万融公司为实现债权产生了117500元的律师代理费，该费用应由大丰公司承担，故万融公司主张大丰公司承担其因实现债权所支付的律师代理费117500元的诉讼请求成立，予以支持。
关于宏盛公司、曾泳盛、曾永德的连带保证责任问题。宏盛公司、曾泳盛、曾永德与万融公司签订《保证合同》，均同意为大丰公司与万融公司签订的万融科贷（企）字20150001号《借款合同》以连带保证方式提供担保，保证范围为主合同项下债权本金及利息、复利、罚息、违约金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限限催收费、诉讼费或保全费、律师费等）。因此，万融公司要求宏盛公司、曾泳盛、曾永德对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求成立，予以支持。
关于万融公司主张优先受偿权问题。宏盛公司提供了位于贵州省××特区平寨镇××路东侧2704.1平方米的商服、住宅用地为大丰公司的该笔借款进行抵押担保，抵押担保的范围为《借款合同》项下本金及利息、复利、罚息、违约金和债权人实现债权而发生的费用，并办理了抵押登记（他项权证号：六特他项（土抵）第20150005号），现大丰公司未按约偿还借款本息，万融公司可基于抵押权对宏盛公司提供的位于贵州省××特区平寨镇××路东侧2704.1平方米的商服、住宅用地享有优先受偿权，万融公司的该诉讼请求成立，予以支持。
综上，万融公司的诉讼请求部分成立，对其成立的部分，予以支持。大丰公司的反诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、贵州神农大丰科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内归还贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司借款本金500万元及利息、违约金（利息、违约金计算标准，以500万元为基数，从2015年7月9日起按年利率24%计算至本判决履行期限届满之日止）；二、贵州神农大丰科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司因实现债权所支付的律师代理费117,500元；三、六枝特区宏盛置业有限公司、曾泳盛、曾永德对上列第一、二项所判决的款项承担连带清偿责任；四、贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司对六枝特区宏盛置业有限公司提供抵押担保的位于贵州省××特区平寨镇××路东侧2704.1平方米的商服、住宅用地（他项权证号：六特他项（土抵）第20150005号）在上列第一、二项所判决的款项范围内享有优先受偿权；五、驳回贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司的其余诉讼请求；六、驳回贵州神农大丰科技股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司交纳的本诉案件受理费51040.80元，保全费5000元，共计56040.80元，由贵阳高新万融科技小额贷款有限责任公司负担1040.80元，由贵州神农大丰科技股份有限公司、六枝特区宏盛置业有限公司、曾泳盛、曾永德共同负担55000元；贵州神农大丰科技股份有限公司交纳的反诉案件受理费30元，由贵州神农大丰科技股份有限公司负担。
二审查明，万融公司认可收到大丰公司以下六笔款项，共计50万元：2015年1月8日，曾永德向万融公司支付83330元，向刘爽支付41670元；同年2月10日，曾永德向万融公司支付208330元，向刘爽支付41670元；同年3月10日，曾永德向万融公司支付83330元，向刘爽支付41670元。其中，375030元系大丰公司支付万融公司的咨询服务费，有万融公司提供的《咨询协议书》、大丰公司确认万融公司已按《咨询协议书》提供咨询服务函、收取咨询费发票等证据证实。除上述事实外，本院对一审认定的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点是一审是否遗漏当事人，万融公司收到的大丰公司50万元还款是否全部为支付利息。
关于一审是否遗漏当事人程序违法问题。宏盛公司上诉主张本案应追加案外人刘爽参与本案诉讼，经查，刘爽系万融公司员工，本案中刘爽仅代万融公司收取了大丰公司部分款项，其并非本案借款合同当事人，根据合同相对性原则，其不属于必须参加诉讼的当事人，宏盛公司关于一审法院遗漏当事人和程序违法的上诉理由，没有法律依据支持，不能成立，本院不予采信。
关于万融公司收到的大丰公司50万元还款是否全部为利息问题。本案万融公司认可收到大丰公司于2015年1月8日至3月10日的6次还款共计50万元，宏盛公司上诉主张该50万元系大丰公司向万融公司支付的借款利息，万融公司仅认可其中的124970元为支付借款利息，另外的375030元是根据与大丰公司签订的《咨询协议书》，向大丰公司收取的咨询费，并提供了《咨询协议书》、大丰公司确认函、咨询费收费发票等予以证实，一审判决认定万融公司收到的大丰公司50万元还款中仅有124970元是支付借款利息，并无不当。宏盛公司就此所提上诉理由无事实依据支持，不能成立，本院不予采纳。
综上所述，宏盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费60199元，由六枝特区宏盛置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 彬
审 判 员 干秋晗
审 判 员 颜 源
二〇一七年八月七日
法官助理 潘育跳
书 记 员 黄 露