江西省分宜县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）分刑初字第00066号
公诉机关江西省分宜县人民检察院。
被告人廖某甲。因涉嫌犯受贿罪于2015年1月21日被取保候审，同年6月5日被逮捕，2015年7月23日被取保候审。
辩护人彭思敏，江西律师事务所律师。
江西省分宜县人民检察院以分检刑诉[2015]47号起诉书，指控被告人廖某甲犯受贿罪，于2015年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，江西省分宜县人民检察院指派检察员邹瑞华出庭支持公诉，被告人廖某甲及其辩护人彭思敏到庭参加诉讼。本案经新余市中级人民法院批准，延长审限三个月，又因公诉机关补充侦查延期审理，2016年2月2日中止审理，2016年5月20日恢复审理。现已审理终结。
江西省分宜县人民检察院指控，2009年被告人廖某甲经邱某甲某邀集入股新余市渝水区欧里金秋采石厂，该采石厂一直未分红，2010年被告人廖某甲和邱某甲某为该采石厂最大股东。
2012年7、8月，担任分宜县供电公司副经理的邱某甲某（已判刑）将其负责采购分宜县供电有限责任公司生产营销综合用房的电梯一事告知被告人廖某甲，安排被告人廖某甲去联系“三菱”电梯代理商，并交代被告人廖某甲从中索取一笔好处费。被告人廖某甲联系好江西省赣菱电梯有限公司后，2012年10月26日，经邱某甲某的关照和帮助，江西省赣菱电梯有限公司以总价1060000元的价格，将二部“三菱”电梯销售给分宜县供电公司。2012年10月31日，在南昌市银行附近马路上，朱某乙通过其妻陶某付给廖某甲200000元。2013年1月8日因分宜供电公司生产营销综合用房项目被查处，被告人廖某甲与邱某甲某商议后，将该200000元退还给朱某乙。
2015年1月15日，被告人廖某甲主动向检察机关投案，并如实供述了犯罪事实。
为证实其指控，公诉机关当庭出示了被告人廖某甲及同案犯邱某甲某的供述，证人陈某乙、朱某乙、陶某、吴某甲、黄某乙、胡某、黄某丙、廖某乙、邱某乙、姚某的证言，企业法人营业执照，税务登记证，会议记录，产品买卖合同，银行网上记录电子回单，取款凭证，扣押物品清单，刑事判决书，个人信息资料，归案经过，前科证明材料等证据。据此，公诉机关认为被告人廖某甲的行为构成受贿罪，属从犯，且具有自首情节，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，予以惩处。
被告人廖某甲对指控的犯罪事实供认不讳。
被告人廖某甲的辩护人辩称，被告人廖某甲收受朱某乙送的钱时间较短，也不是因为自身有关的人被查处而退还给行贿人，属于及时退还。退一步讲，如果构成犯罪，被告人廖某甲属从犯，且具有自首情节，案发前退清了全部赃款，希望从轻、减轻处罚。
经审理查明，2009年被告人廖某甲经邱某甲某邀集入股新余市渝水区欧里金秋采石厂，该采石厂一直未分红，2010年被告人廖某甲和邱某甲某为该采石厂最大股东。
2012年7、8月，担任分宜县供电公司副经理的邱某甲某将其负责采购分宜县供电有限责任公司生产营销综合用房的电梯一事告知被告人廖某甲，安排被告人廖某甲去联系“三菱”电梯代理商，并交代被告人廖某甲从中索取一笔好处费。其后被告人廖某甲遂联系到江西省赣菱电梯有限公司经理朱某乙，称其在分宜供电公司有关系，可以帮助销售电梯，并提出要给其“回扣”，朱某乙表示同意。
2012年10月26日，经邱某甲某的关照和帮助，江西省赣菱电梯有限公司与江西华城建设有限公司（承建分宜供电公司生产营销综合用房）签订《产品买卖合同》和《产品安装合同》，江西省赣菱电梯有限公司以总价1060000元的价格，将二部“三菱”电梯销售给分宜县供电公司。2012年10月31日，在南昌市银行附近马路上，朱某乙通过陶某（朱某乙之妻）付给廖某甲200000元。2013年1月8日因分宜供电公司生产营销综合用房项目被查处，被告人廖某甲与邱某甲某商议后，将该200000元退还给朱某乙。
2015年1月15日，被告人廖某甲主动向检察机关投案，并如实供述了犯罪事实。
庭审中，公诉机关当庭出示了以下证据：
1.个人信息资料，证实：被告人廖某甲等基本身份信息。
2.合伙协议、收据、股权转让协议，证实：被告人廖某甲与邱某甲某合伙开办金秋采石场。
3.企业法人营业执照、组织机构代码、税务登记证，证实：分宜县供电公司为国有控股企业。
4.会议记录，证实：供电公司会议同意供应方为江西省赣菱电梯有限公司（报价530000元/台）。
5.报价书、买卖合同等采购凭证，证实：分宜县供电公司与江西省赣菱电梯有限公司买卖电梯情况。
6.银行卡取款凭条、存款凭条及相关凭证，证实：陶某从中国农业银行账户取出170000元。
7.扣押清单，证实：证实从朱某乙处扣押被告人廖某甲退赃200000元。
8.立案决定书、刑事判决书，证实：同案犯邱某甲某因受贿被立案，并被判处了有期徒刑。
9.证人陈某乙的证言，证实：公司新办公大楼的电梯是由邱某甲某具体负责的。2012年8、9月份左右，新大楼需要确定电梯的型号和安装方案，公司召开班子会，通过了采购三菱原装品牌的电梯，并由邱某甲某具体负责电梯采购工作。经过多次洽谈，邱某甲某说经销商最多降至530000元一台，再低就做不了了。然后公司就在班子会上确定这个价格，委托承包商华某公司与电梯经销商签订合同，公司以华某公司的名义组织了招投标，走了下程序。
10.证人朱某乙的证言，证实：2012年6月份的一天，廖某甲打电话约其到新余，说分宜县供电公司需要采购两部电梯，他在供电公司有关系，可以帮其去运作做成这笔生意，他还提出业务做成后要给他200000元回扣，其同意了。9月到分宜去谈电梯报价的事情，最终合同价确定为1060000元，与江西华某建设有限公司签订合同，30%预付款到账后廖某甲来南昌拿了200000元回扣。邱某甲某出事后，廖某甲把200000元钱还给了其。
11.证人陶某的证言，证实：其老公安排其拿过200000元现金给一个姓廖的新余人，他是分宜县供电公司负责买电梯的人。
12.证人吴某乙、黄某乙、胡某、黄某丙、廖某乙的证言，证实：廖某甲和邱某乙均是金秋采石厂的股东。
14.证人邱某乙的证言，证实：在金秋采石厂股份实际是邱某甲某的。
15.同案犯邱某甲某的供述，证实：其和廖某甲都是欧里金秋采石场的大股东，他是其生意上的合作伙伴，也是其非常要好的朋友。2012年8月份左右，公司班子会确定由其委托华某公司去招标采购三菱电梯，要其尽快负责联系供货商洽谈。然后其就告诉廖某甲，要他去联系电梯公司的人，到时候可以问电梯公司的人赚一笔钱，就是让他向电梯公司的索要回扣，并跟他说联系好了之后叫电梯公司的人找其。过了两天，廖某甲联系的三菱电梯江西销售商的朱某甲某就到其办公室。其带他到公司陈某甲办公室商量，在朱某甲某和公司谈价格的过程中，其打电话给廖某甲，说朱某甲某的报价太高了一点，要降下来，回扣就拿少一点。后来朱某甲某将两部电梯的价格降为1060000元。合同签订后的某天，廖某甲打电话给其，说电梯公司给他的那些钱他已经拿了，还说给其50000元钱，其告诉他说：“我不要。”后来他就说：“那到时给你买点衣服和东西吧。”其说：“我们是兄弟，不要搞这些。”2012年11月，廖某甲曾和其到新余报喜鸟专卖店量了一套西服，共8000多元，廖某甲对其说，要将这套西服买下来送给其，但其说不要。这套衣服款还没有付，衣服也还没有拿。
16.被告人廖某甲的证言，证实：2009年上半年其和邱某甲某、胡某、黄某乙一起投资了新余市渝水区欧里金秋采石厂，2009年至今，金秋采石场没有分红。2012年7、8月份的一天，邱某甲某打电话给其，说分宜县供电公司新办公大楼要买2部电梯，可能会选用三菱品牌，要其去联系三菱电梯代理商，并且在谈的过程中一定要向对方提出如果做成了这笔业务要从中得到一笔回扣。之后其和三菱电梯江西片区经理朱某甲某谈好做成了给其200000元钱，其马上打电话给邱某甲某说对方他们答应了如果做成这笔业务给100000元钱。后来经销电梯的朱某甲某与分宜县供电公司的人如何谈的其不太清楚，只记得邱某甲某曾要其跟电梯公司的代理商说一下，不要把其得的“回扣”加到电梯的报价里面。后来双方谈好了，与承建人姚某签订合同。2012年11月初左右，其听姚某说付了30%预付款，就到南昌找到朱某甲某拿这200000元钱。第二天，其跟邱某甲某打电话，说电梯公司给其的那些钱已经拿了，给他50000元钱，邱某甲某讲不要。2012年11月底左右的一天中饭后，其就和邱某甲某一起去了报喜鸟专卖店定衣服，其订了几件衣服，邱某甲某订了一套衣服（大概8000元左右），其就一起付了10000元钱订金。由于邱某甲某被组织调查，其害怕出事，在2013年的1月5日将200000元退给了朱经理。
上述证据，经庭审质证，被告人廖某甲及其辩护人均无异议，各证据间能相互印证，本院予以采信，作为定案的依据。
本院认为，被告人廖某甲与国家工作人员邱某甲某通谋后，共同利用邱某甲某担任分宜县供电有限责任公司副经理的职务便利，在分宜县供电公司综合楼的电梯采购中，从中索取财物价值人民币200000元，其行为已构成受贿罪。江西省分宜县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。
关于辩护人认为被告人廖某甲收受200000元并予以退还的行为属于及时退还不构成受贿罪的意见。本院认为，本案由同案犯邱某甲某提起犯意，并与被告人廖某甲商议，然后由被告人廖某甲联系“三菱”电梯代理商，在邱某甲某帮助下江西省赣菱电梯有限公司与江西华某建设有限公司签订买卖合同，最后被告人廖某甲收受200000元好处费，整个受贿犯罪过程已经实施完毕，被告人廖某甲、邱某甲某与行贿人之间形成了权钱交易关系，其行为符合受贿罪的构成要件。2013年1月8日被告人廖某甲得知分宜供电公司生产营销综合用房项目的姚某因窜通投标之事，被分宜县公安机关立案侦查，遂与邱某甲某商议后，将该200000元退还给朱某乙。从收受贿赂到退还所收的钱款，时间虽然只有二个多月，但在该期间被告人廖某甲主观上没有退还该款的意思，客观上也并没有实施退款的行为。廖某甲因姚某被立案侦查，担心自己受贿之事败露，为掩饰其犯罪事实，逃避惩处，才将所得款退还。因此其行为不属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》中规定的收受请托人财物后及时退还的情形，而属于因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还的情形。因此辩护人认为被告人廖某甲的行为不构成犯罪的意见，本院不予采纳。
在实施犯罪过程中，邱某甲某提起犯意，并授意被告人廖某甲去联系电梯卖家，也是在邱某甲某的帮助下江西省赣菱电梯有限公司与江西华某建设有限公司签订买卖合同。被告人廖某甲在犯罪过程中具体联系电梯卖家江西省赣菱电梯有限公司，并与之洽谈回扣之事，赃款200000元由其一人得到，其在整个犯罪过程中也起了积极作用，不属于从犯。被告人廖某甲案发后主动向检察机关投案，并如实供述了其犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人廖某甲退清全部赃款，也可以酌情从轻处罚。根据被告人廖某甲的犯罪事实、犯罪情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三第一款第（二）项、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三第二、三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人廖某甲犯受贿罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金200000元上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、没收被告人廖某甲犯罪所得赃款200000元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省新余市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 彭兵云
人民陪审员 黎淑凤
人民陪审员 袁红梅
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 李冰露