浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2008）南民一初字第370号
原告（反诉被告）：浙江××有限公司。住所地：嘉兴
市××号。
法定代表人：张某某。
委托代理人：吴某某。
被告（反诉原告）：周某。
委托代理人：凌某某。
委托代理人：陈某某。
原告浙江××有限公司（下简称嘉禾××）与被告周某
建设工程施甲同纠纷一案，本院于2008年3月7日立案受理后，
依法组成合议庭进行审理。周某于2008年3月13日提起反诉，
本院于2008年3月17日受理。2008年3月27日，本院组织双方进
行证据交换。2008年4月15日，嘉禾××与周某经协商达成和
解协议，双方一致同意将本案工程由本院指定嘉兴市中明工程
己有限公司（下简称中明公司）进行鉴定。2009年8月12日，
中明公司出具了工程造价鉴证报告。因嘉禾××对鉴证报告提
出异议，并申请重新鉴定，本院予以准许，并再次委托中明公
司某某补充鉴定。2009年12月16日，中明公司出具了工程造价
鉴证报告的补充说明。2009年8月27日，本院公开开庭对本诉
及反诉进行了合并审理，嘉禾××的委托代理人吴某某，周某
及其委托代理人凌某某到庭参加诉讼。后因合议庭组成人员变更，本院另行组成合议庭，并于2010年4月26日第二次公开开
庭进行审理。嘉禾××的委托代理人吴某某，周某及其委托代
理人凌某某、陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
嘉禾××起诉称，2007年7月30日，嘉禾××与周某签订
了嘉兴市禾兴路227号大楼（原嘉兴市供销社办公楼）改造工
程甲同，由周某将该大楼的土建、水电安装及装修工程发包给
嘉禾××施工，合同约定建筑面积为3463.20㎡，合同价款为1
693700元，周某应当按施工进度支付70%的工程乙款。合同签
订后，嘉禾××依约施工，但周某却在施工中不断对该工程项
目进行变更和增加，使工程戊、工程款、工期随之增加和延长
。嘉禾××已完成某程丙工程款达2819329元，周某依合同约
定应付工程乙款1644530元，但从开工至今周某仅付了进度款3
29000元，迫使嘉禾××不断垫资，使得嘉禾××拖欠大量的
材料款和人工工资款，给公司造成极大困难。嘉禾××多次向
周某催讨，但均遭无理推诿。请求判令：1、周甲续履行合同
并支付工程乙款1644530元；2、本案诉讼费由周乙担。诉讼过
程中即2008年3月18日，嘉禾××变更诉讼请求，即请求判令
：1、周乙担未按时、按量支付工程乙款的违约金或利息损失
（计算至判决日止）；2、周某支付其余尚欠工程款2490329元
及至判决之日的违约金或利息损失；3、周乙担嘉禾××损失
费至判决生效日止（钢管租赁费每日360.20元、逾期违约金每
日1%；机械折旧费每日32.42元；值班人员工资每日300元）；
4、周某返还嘉禾××钱款17万元；5、确认嘉禾××对上述工
程款具有优先受偿权。第一次庭审过程中，嘉禾××对自己的诉讼请求要求以双方的和解协议确定为准。
周某答辩称，双方在诉讼中已经有了和解协议，确定了
以审计报告作为计算依据，希望法庭能够按照双方诉讼中达成
了和解协议为依据作出判决。
周某反诉称，双方签订的建设工程施甲同中约定嘉禾×
×承建的工程工期为90天，合同价款1693700元，为固定价。
如设计变更和工程戊增加而产生工期延误的，嘉禾××应在情
况发生后14日内就延误工期以书面形式向周某报告。因嘉禾×
×原因不能按照约定的竣工日期竣工的，嘉禾××承担违约责
任。双方还就合同的解除等事项作了约定。合同签订后，嘉禾
××于2007年9月10日进场施工，但该公司违反约定，因施工
、技术力量不足等原因，工期严重延误。为尽快完工，在周某
作了重大让步的前提下，2007年12月16日，双方签订“补充协
议”一份，约定：本工程为2008年元月30日整体竣工验收。如
果在当天通过竣工验收不给予奖罚，如果在约定日即元月30日
，每提前一天通过竣工验收奖励10000元；如果每拖延一天赔
偿10000元，并以此类推，但嘉禾××仍未履行。2008年1月11
日，嘉禾××发给周某《催告函》一份，1月27日，嘉禾××
又发给周某《停工通知》一份，竟然擅自停工。2008年1月30
日，双方就工程施工事宜达成如下协议：1、嘉禾××撤回《
工程款支付申请表》、《催告函》、《停工通知》，嘉禾××
承诺立即恢复施工；2、嘉禾××在三天内据实重新提出工程
戊统计报表，交监理审核，周某确认后按原合同约定支付进度
款；3、嘉禾××承诺在2008年4月10日前竣工并通过验收等。但嘉禾××再次违反约定，于2008年2月1日来函反悔，拒不复
工。2008年2月23日，周某在万般无奈的情况下向某某公司发
出《解除合同预通知书》，2008年3月3日，周某向某某公司送
达了《解除合同通知书》，并要求嘉禾××在7日内进行工程
丁认，同时撤出施工现场，办理施工技术资料等工程相关事宜
的移交手续。周某认为，嘉禾××不断违反约定和承诺，擅自
停工，周某依法解除合同应得到支持。嘉禾××施工的工程戊
及工程价款委托法定机构进行审计，对造成周某的损失应由嘉
禾××赔偿。请求判令：1、确认周某与嘉禾××签订的施甲
同已解除，嘉禾××立即从施工现场撤出；2、对支付给嘉禾
××的工程款在折抵赔偿损失后，再赔偿周某损失300万元（
暂定）；3、本案诉讼费由嘉禾××承担。第一次庭审过程中
，周某认为，因为在诉讼中双方已经达成和解协议，请求法庭
依和解协议作为基础将已经支付的工程款和审计报告确定的金
额，结合和解协议的条款进行判决。
嘉禾××反诉答辩称，因为周某也已经同意依据和解协
议来处理本案，故本诉和反诉的权利义务都是依据和解协议来
处理。
嘉禾××为证明其主张，向本院提交证据如下：
1、结算书一份；2、投标书一份；3、施乙可证一份；4
、开工报告一份；5、建筑施甲同一份；6、公乙及光盘一份；
7、改造前图纸41份；8、结构施丙13份；9、建筑施丙38份；1
0、玻璃等购销合同一份；11、水电合同二份；12、2007年11
月28日合同一份、2008年1月14日增补清单一份、2008年1月13日结算表一份、2008年3月25日结算表一份；13、石某合同书
二份；14、变更联系清单一份及联系单共计19页；15、变更联
系单及相关单据；16、建筑模具租赁合同一份；17、收款收据
一份；18、工程款支付申请表及附件一份、工程催款通知一份
、催告函一份及收件回执一份、通知一份、异议书一份。
周某为证明其主张，向本院提交证据如下：
周某针对审计提交2007年7月27日嘉禾××的商务标一份
；嘉禾××质证认为，标书中有嘉禾××盖章的部分予以认可
，未经嘉禾××盖章部分不认可。
本案在审理过程中，2008年4月15日，嘉禾××与周某对
本案本诉与反诉达成和解协议条款如下：一、解除原、被告之
间“禾兴路227号大楼土建、水电安装、装修工程”项下的所
有合同及协议；二、本协议签订后二日内，被告向法院交纳暂
存款50万元及应退保证金12万，该款于原告撤场完毕后（含脚
手架）次日由法院转交原告（原告在领款时需提供由移交清单
中的资料），另5万元保证金在竣工验收备案（以资料交给有
关部门为准）后一年内由被告退还原告（原告依法承担由原告
自行施工部份的保修责任）；三、对于上述工程已完成之工程
戊及价款双方一致同意由南湖区法院指定的嘉兴市中明工程己
有限公司某某鉴定，以鉴定结果作为双方的结算依据。（工程
戊以现场实际完成某作量、图纸及相关资料及关于工程结算的
有关某某、约定、按实结算）鉴定过程庚均应积极配合，任何
一方不配合所造成的不利后果由其自行承担。双方对工程戊核
实有争议的，由鉴定单位记录在案后，由鉴定单位决定。水电、铝合金门窗工程不进入审计鉴定，由被告与实际施工人结算
；四、原告已为本工程辛购的符合设计要求的材料（玻璃、铝
合金门窗、花岗岩），由被告直接与供货单位结算，原告已付
的款项由被告支付给原告，在经三方乙认后二天内交付法院暂
存，原告撤场后次日向法院领取；五、原告于被告将上述第二
条应交62万元款项暂存法院后五日内，与被告办理室内、院子
内工地交接手续，工程鉴定现场丈量完毕部分当天交接，由被
告保管。工程鉴定现场丈量完毕后次日原告全部撤场，十日内
原告拆除脚手架。（非原告原因导治工程戊无法核实完毕的，
原告撤场时间相应顺延）；六、被告在第二条应交62万元款项
暂存法院后五日内，被告解除对原告诉讼保全；七、原、被告
双方按鉴定金额结算双方的应付、应收工程款，在鉴定结束后
十天内支付，双方多退少补；八、原告在应收工程中某某给被
告伍万元、由原告从其已变卖的旧铝合金门窗款中返还被告贰
万伍仟元，直接从工程款中扣除，与第七项一并履行；九、如
因原告原因不能按期拆除脚手架，视为原告放弃上述物品，被
告可直接处理；十、鉴定费甲各半承担一半，于本协议签订后
次日内直接交纳给鉴定部门。诉讼费甲各自承担；十一、本协
议一式叁份，原、被告，嘉兴市南湖区人民法院各壹份，双方
别无争议。协议签订后，任何一方不得反悔，如一方反悔，由
法院根据本协议内容结合鉴定结果作出判决。协议签订后，周
某于2008年4月18日向本院交纳62万元，于2008年4月29日向本
院交纳72000元，本院于2008年4月29日将周某交付的692000元
转付给嘉禾××。2008年4月7日，本院根据嘉禾××的申请，委托中明公
司对“嘉兴市禾兴路227号大楼改造工程已施工工程造价”进
行鉴定。中明公司于2009年8月12日出具工程造价鉴证报告一
份，鉴证结论为：本案所涉及的禾兴路227号改造大楼已施工
工程造价为783020元。嘉禾××对该鉴证报告质证后提出书面
异议，认为鉴定报告有诸多错误计算、漏算、少算，并列举了
17个异议项。另外，嘉禾××提出重新鉴定申请。周某对该鉴
证报告质证后认为，对于工程戊的计算没有异议，是双方到场
及审价部门到现场丈量确认过的；唯一不清楚的是工程壬计算
表中施工技术措施费9万余元有异议。针对嘉禾××及周某的
异议，本院在第一次庭审中通知鉴定人员到庭接受咨询，并回
答双方的异议，鉴定人员最后认为，鉴证报告第11、12项花岗
岩楼梯，当时量的是另一造价员，具体需要询问一下，可能会
有所修改；另外就是防火门认为需要调整，外墙保温砂浆需要
双方乙认一下。本院根据中明公司到庭鉴定人员的意见，要求
中明公司根据鉴定材料和光盘，由鉴定人员带回去核对，并提
交法庭补充鉴定意见。
2009年12月16日，中明公司向本院提交工程造价鉴证报
告的补充说明一份，补充鉴证共增加施工工程造价为180646元
。嘉禾××对鉴证报告及补充说明质证后提出异议，异议有：
1、花岗石楼梯单价计算错误；2、对预埋件的费乙调整而未调
整；3、植筋费用计算错误且遗漏了拉拔试验费；4、未计算屋
面蓄水试验费；5、少计算凿除费用；6、脚手架问题套用定额
和计算错误；7、对运输建筑垃圾计算错误；8、遗漏计算外墙干挂花岗石、幕墙玻璃等人工搬运费；9、补充说明应列退款
清单等。周某对鉴证报告及补充说明质证后提出异议，异议有
：1、本项目司法计价方式应按2007年8月28日公丙投标备案中
标合同报价为依据；2、如按鉴定报告作为项目结算造价，尚
有两方面需调整：1）、单价方面主要是设计变更增加的c10、
c15及c30商品砼单价取定方甲、外墙埋件螺栓及模板支架、脚
手架垂直运输及拆除项目等技术措施包干项目，本项差额造价
51979元；2）、工程戊计某某面主要是砖墙、屋面水泥砂浆抹
面、外墙保温及内门等几项，司法鉴定工程戊与实际核查有一
定出入，本项差额造价104821元。针对嘉禾××及周某的异议
，本院在第二次庭审中通知鉴定人员到庭接受咨询，并回答双
方提出的异议。针对周某提出的鉴定计价依据问题，鉴定人员
称审价依据是因双方没有统一口径，鉴定机构按双方盖章确认
的商务标作为依据，未经双方乙认的按照2003年定额按实结算
的。
第二次庭审中，嘉禾××与周某根据和解协议内容，双
方均确认：1、2008年4月15日的和解协议第一条即解除双方某
某及协议，双方均认为不需要法院确认解除；2、双方乙认周
某支付的工程款为829000元，嘉禾××交付的170000元保证金
，已退回120000元，尚有50000元在竣工验收备案（以资料交
给有关部门为准）一年内由周某退还嘉禾××；3、根据和解
协议第四条，周某确认经双方签字确认过三笔钱，金额72000
元，是应该付给原告的，同意在本案中一并处理。另外，嘉禾
××及周某对协议第八条的理解不一致，嘉禾××认为让利5万元，变卖材料的25000元应包含5万元中，而周某认为，让利
5万元，铝合金门窗还需要给周某25000元。
本院认为，本案已由嘉禾××和周某在诉讼过程中达成
和解协议，双方均同意按和解协议规定的内容处理本案，本院
予以确认。本案争议的焦点在于涉案工程造价问题，由于双方
均同意工程造价以鉴定机构的鉴定结论作为结算依据，故本案
争议的焦点应为对鉴定报告及鉴定结论的采信问题。关于嘉禾
××对鉴定报告及补充说明所提出的异议，鉴定人员已当庭回
答了其所提异议，嘉禾××并无其他可调增费用项目，或提供
其他应调整的项目的依据，故对其所提异议本院不予采信。关
于周某所提异议，对于审价依据问题，在本院2008年3月27日
证据交换时，周某提供了2007年7月27日嘉禾××的一份商务
标，嘉禾××质证时确认，对标书当中有嘉禾××盖章的认可
，没有公司盖章的不认可。由于嘉禾××和周某对审价依据并
未统一，鉴定机构按双方盖章确认的商务标作为依据，对未经
双方乙认的按照2003年定额按实结算的。本院认为，鉴定机构
所确认的审价依据并无不当，本院予以确认。周某提出的其他
异议无相应的证据证明，本院不予采信。本院对中明公司所作
鉴定报告及补充说明予以确认，对其鉴定结论予以采信，并作
为本案工程造价的结算依据，该涉案工程造价为：783020元加
上180646元，合计963666元。根据双方和解协议确定的内容，
周某已支付的工程款829000元［不包括退还的保证金12万元及
第四条约定的材料款72000元（已于2008年4月29日支付给嘉禾
××）］。针对协议第二条约定的保证金5万元的退还问题，双方约定在竣工验收备案（以资料交给有关部门为准）后一年
内由周某退还嘉禾××，诉讼过程中，周某表示同意退还该5
万元保证金，本院予以确认。针对第八条规定，双方理解不一
，本院认为，该条规定“原告在应收工程中某某给被告伍万元
、由原告从其已变卖的旧铝合金门窗款中返还被告贰万伍仟元
，直接从工程款中扣除，与第七项一并履行”，前两句中间为
顿号分开，为并列句，且所指款的项目均不同，本院认定该条
所指为嘉禾××让利50000元，并应返还周某门窗款25000元，
合计75000元。综上，嘉禾××应得工程款134666元（已扣除
支付的829000元），扣除嘉禾××让利款50000元及返还门窗
款25000元，再加上应退还的保证金50000元，周某应向某某公
司支付款项为109666元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百二十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条之
规定，判决如下：
一、周某于本判决生效之日起十日内支付浙江××有限
公司109666元；
二、驳回浙江××有限公司的其余诉讼请求；
三、驳回周某的其余反诉请求。
本诉案件受理费19600元，由嘉禾××负担；反诉案件受
理费15400元，财产保全费5000元，合计20400元，由周某负担
。鉴定费27000元，由嘉禾××、周某各半承担13500元（已交
纳）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于
浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判长 李红平
审判员 夏 昶
审判员 吴志坚
二〇一〇年五月三十一日
书记员 任晓燕