福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终3360号上诉人（原审原告）：福州金铭辉贸易有限公司，住所地福建省福州市仓山区科技园6区46号1层。法定代表人:俞礽金，总经理。委托诉讼代理人：阮受慧，福建闽润律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭倩彬，福建闽润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龚汉召，男，1962年5月23日出生，汉族，住湖南省兹利县。委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢德美，福建皓森律师事务所律师。上诉人福州金铭辉贸易有限公司（以下简称“金铭辉公司”）因与被上诉人龚汉召工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2016）闽0104民初3593号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金铭辉公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判金铭辉公司无须向龚汉召支付住院伙食补助费、护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资；2.本案一、二审诉讼费用由龚汉召承担。事实和理由：一、《事故赔偿协议书》不构成显失公平，理由如下：1.龚汉召属于完全民事行为能力人，有权处分自身的权利；2.龚汉召与金铭辉公司签订《赔偿协议书》时，伤情已经确定，龚汉召是在可以预见到能获得的赔偿项目及赔偿金额的情况下自愿签订，该行为属于龚汉召对自己权利的处分行为；3.龚汉召签订《赔偿协议书》时已经考量了通过诉讼获取赔偿款的时间成本。《事故赔偿协议书》是双方在特定条件下对各自权利处分的一个结果，依法对双方具有约束力。二、一审法院认定龚汉召的月工资为3800元系认定事实不清。首先，金铭辉公司一审时提交的证据“工资表”可以证实，龚汉召的工资数额为2800元/月，其中基本工资2500元，午餐补贴300元。其次，2014年7月23日，因龚汉召受伤未能到金铭辉公司处领取6月份工资，金铭辉公司根据龚汉召的要求向龚桥（龚汉召之子）转账支付了六月份的工资2534元。金铭辉公司转账发放的工资数额与金铭辉公司提交的工资表及金铭辉公司负责人向仓山区人力资源和社会保障局所陈述的龚汉召工资数额能够形成相互印证关系。综上，金铭辉公司已经提交的证据充分证明龚汉召的月工资为2800元。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。恳请二审法院撤销一审判决，依法改判，支持金铭辉公司的上诉请求。龚汉召辩称，一、《事故赔偿协议书》显失公平，应予撤销。首先，《事故赔偿协议书》系在福州市人力资源和社会保障局依法作出工伤认定和劳动能力鉴定之前签订的。其次，该协议约定的赔偿项目仅包括误工费10500元以及第二次手术费用8000元，不包括工伤保险待遇中的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、鉴定费等。再者，双方签订的协议金额显著低于龚汉召可以享受的工伤保险待遇金额，显著低于国家规定的赔偿标准，违反了公平原则，超过了法律允许的合理范围。二、龚汉召的工资应按照3800元/月元计算。首先，工资表和金铭辉公司负责人的陈述均属于金明辉公司单方面提供的证据，且没有其他证据予以佐证，在龚汉召对工资表真实性有异议的情况下，不能依据金铭辉公司单方面的证据认定工资标准。其次，龚汉召工资收入标准的举证责任应由金铭辉公司承担，在金铭辉公司未提供证据证明龚汉召月工资标准的情况下，应承担举证不利的法律后果。综上，金铭辉公司的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。金铭辉公司向一审法院起诉请求：金铭辉公司无须向龚汉召支付住院伙食补助金、护理费、鉴定费、伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪期工资差额共计80109元。一审法院认定事实：龚汉召于2014年2月16日进入金铭辉公司从事仓库管理员工作。龚汉召每天工作8小时，金铭辉公司于每月25日以现金方式发放龚汉召上个月工资。双方未签订书面劳动合同，金铭辉公司也没有为龚汉召办理工伤等各项社会保险。2014年6月30日18时左右，龚汉召在金铭辉公司上班搬轮胎时，不慎摔倒，造成右脚受伤。龚汉召受伤后于2014年7月2日被送往福州市第二医院住院治疗15天，于2014年7月17日出院，被诊断为：1.右跟骨粉碎性骨折；2.白细胞血小板减少。龚汉召住院期间的医疗费用由金铭辉公司支付。2014年12月31日，福州市人力资源和社会保障局作出榕仓劳险伤（决）字[2015]003号《认定工伤决定书》，认定龚汉召为工伤。2015年3月19日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴[2015]第452号《劳动能力鉴定结论书》，认定龚汉召为九级伤残，停工留薪期自2014年6月30日至2015年1月30日止。龚汉召支出劳动能力鉴定费用320元。双方于2014年10月22日签订《事故赔偿协议书》，确认龚汉召住院费26079.8元已由金铭辉公司支付完毕，且金铭辉公司已赔偿龚汉召误工费10500元、第二次手术费用8000元；该事故一次性了结，龚汉召不得再向金铭辉公司主张权利。一审法院认为，自龚汉召于2014年2月16日进入金铭辉公司工作开始，双方便建立了事实劳动关系。龚汉召遭受工伤后依法享有工伤保险待遇。金铭辉公司未依法为龚汉召办理工伤等社会保险，其应对龚汉召的损失承担赔偿责任。金铭辉公司与龚汉召签订的《事故赔偿协议书》导致双方权利义务不对等，使龚汉召遭受重大利益损失，显失公平，故金铭辉公司关于按照《事故赔偿协议书》的约定承担赔偿责任的主张，不予支持，但其已支付的18500元（不含26079.8元医疗费用）款项应在本案赔偿总额中予以扣减。关于龚汉召的月工资金额问题：按照《劳动部关于印发的通知》第六条第三款的规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。因龚汉召与金铭辉公司未签订书面劳动合同，金铭辉公司每月以现金方式发放工资，其未能提供支付工资的书面记录，应承担相应的法律责任，故关于龚汉召主张应以月工资3800元的标准计算其各项损失，予以支持。关于停工留薪期工资问题：《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。榕劳鉴[2015]第452号《劳动能力鉴定结论书》认定龚汉召停工留薪期自2014年6月30日至2015年1月30日止。金铭辉公司主张2014年10月22日签订《事故赔偿协议书》当日双方即解除劳动关系，故停工留薪期工资应计算至2014年10月22日止。一审法院认为，该协议书显失公平且并未对解除劳动关系作出约定，故金铭辉公司的该项主张，不予采信。龚汉召则主张其停工留薪期工资应计算至其发出解除劳动关系通知书之日（2016年4月18日）止，但其在庭审中自认2014年11月下旬后便不在金铭辉公司上班，故龚汉召的停工留薪期工资应自2014年6月30日计至2014年11月30日止。故龚汉召的停工留薪期工资为3800元/月×5个月=19000元。关于一次性伤残补助金问题：榕劳鉴[2015]第795号《劳动能力鉴定结论书》认定龚汉召为九级伤残。按照《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”，故龚汉召的一次性伤残补助金为3800元/月×9个月=34200元。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题：《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”。龚汉召自认2014年11月下旬后便不在金铭辉公司上班，双方劳动关系已经解除，金铭辉公司应向龚汉召支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《福建省实施办法》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算:(一)一次性工伤医疗补助金为:……九级，每满一年发给0.2个月;……。不满一年的按一年计算。……(二)一次性伤残就业补助金为:……九级，每满一年发给0.2个月;……。不满一年的按一年计算”。双方解除劳动关系时，福建省最后一次公布的人口平均预期寿命为男性71.8岁，与龚汉召的年龄之差为20岁（不满一年的按一年计算）。2013年福建省城镇单位在岗职工年平均工资为49328元。故龚汉召的一次性工伤医疗补助金为49328元/年÷12个月×0.2个月×20=16442.7元；一次性伤残就业补助金为49328元/年÷12个月×0.2个月×20=16442.7元。关于护理费问题：《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。龚汉召住院期间护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。龚汉召未举证证明其出院后需要护理，故龚汉召住院期间护理费为135元/天×15天=2025元。关于住院伙食补助费问题：参照国家机关一般工作人员的出差标准计算为50元/天×15天=750元。关于劳动能力鉴定费问题：龚汉召支出劳动能力鉴定费320元，有发票佐证，予以支持。综上所述，金铭辉公司应向龚汉召支付停工留薪期工资19000元、一次性伤残补助金34200元、一次性工伤医疗补助金16442.7元、一次性伤残就业补助金16442.7元、护理费2025元、住院伙食补助费750元、劳动能力鉴定费320元，合计89180.4元，扣除金铭辉公司已支付的18500元，金铭辉公司还应赔偿龚汉召70680.4元。关于龚汉召主张的其他损失，因其未在法定期限内提起诉讼，不予处理。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：福州金铭辉贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付龚汉召70680.4元。案件受理费10元，由福州金铭辉贸易有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。根据本案现有的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，龚汉召工伤的事实已经福州市人力资源和社会保障局作出认定，其遭受工伤后依法享有工伤保险待遇，金铭辉公司未依法为龚汉召办理工伤等社会保险，根据《工伤保险条例》第六十九条“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用……”的规定，金铭辉公司应按上述条例规定的项目和标准向龚汉召支付赔偿。金铭辉公司与龚汉召签订的《事故赔偿协议书》的赔偿金额与依据《工伤保险条例》龚汉召可以获得的赔偿金额差距较大，显失公平，本院不予认可，金铭辉公司关于《事故赔偿协议书》不构成显失公平的上诉理由本院不予采纳。金铭辉公司主张龚汉召每月工资为2800元，但其提交的工资表未有龚汉召的签字确认，系单方面提供的证据，龚汉召自2014年2月即入职该公司，金铭辉仅提交龚汉召受伤后的一份转账凭证不足以证明龚汉召的月工资标准。根据《劳动部关于印发的通知》第六条第三款的规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，用人单位应掌握劳动者工资标准的相关材料，故本案应由金铭辉公司承担举证不利的法律后果。一审法院以月工资3800元的标准计算龚汉召各项损失，符合法律规定，应予维持。综上所述，金铭辉公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由福州金铭辉贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 袁文伟审 判 员 张 敏审 判 员 李 杰二〇一七年八月××日法官助理 江丽丽书 记 员 肖 晶