湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂1221民再1号
原审原告湖北嘉安控股集团嘉鱼混凝土有限公司（以下简称嘉安公司）。
住所地：湖北省嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道***号。
法定代表人房春梅，该公司总经理。
委托诉讼代理人廖瑶，湖北佳成律师事务所律师。委托权限：特别授权。
原审被告马鞍山钢铁建设集团有限公司（以下简称马钢公司）。
住所地：安徽省马鞍山市雨山路马建大院。
法定代表人崔代宝，该公司董事长。
委托诉讼代理人许飞，安微明博律师事务所律师。委托权限：特别授权。
原审原告嘉安公司与原审被告马钢公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月22日作出（2015）鄂嘉鱼民初字第01128号民事调解书，该民事调解书发生法律效力后，嘉安公司不服，于2016年5月20日向本院申请再审，本院依法进行了审查，并于2016年8月18日作出（2016）鄂1221民申6号民事裁定书，驳回其再审申请。原告又于2017年2月19日向本院再次提出申请再审，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百八十三条第一款第（一）项的规定，本院决定不予受理该公司的再次申请再审的申请。嘉安公司向嘉鱼县人民检察院提出申诉，2017年8月7日嘉鱼县人民检察院以嘉检民（行）违监（2017）42122100003号检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院院长提交审判委员会讨论认为，该民事调解书确有错误，决定立案再审。本院依法另行组成合议庭于2017年11月10日公开开庭进行了审理，原审原告委托诉讼代理人廖瑶及原审被告委托诉讼代理人许飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告诉称，2014年8月20日，嘉安公司与马钢公司签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定了所需商砼量、工程工期、商砼单价、供货方式、质量要求、验收办法、结算和付款办法及违约责任等。合同签订后，嘉安公司自2014年9月4日起至2015年9月11日止共向马钢公司提供混凝土24561.7m3，总价款8576362.00元，按合同约定优惠417548.9元，马钢公司应付价款8158813.10元。截止2015年12月30日马钢公司已支付货款7184879.73元，尚欠货款973933.37元至今未付。按照合同的约定，马钢公司应在2015年10月20日前付清全部货款，但至今未付清，已构成严重违约，应承担违约责任。请求判令被告支付货款973933.37元，并自2015年10月21日起至本案判决生效之日止按未付货款的日万分之五支付违约金，诉讼费用由被告承担。
原告为证明其主张事实成立，再审时，向本院提交如下证据：
1、原审原告营业执照、组织机构代码证、嘉鱼县工商局《准予变更登记通知书》、法定代表人身份证明及其身份证，拟证明“湖北嘉鱼嘉安混凝土有限公司”已依法变更为“湖北嘉安控股集团嘉鱼混凝土有限公司”；
2、2014年8月20日双方签订的《商品混凝土买卖合同》一份，拟证明双方买卖关系存在；
3、双方关于商砼单价、规格、供应量等应收帐款明细对账单24张，拟证明该公司供应了商砼总量和货款数额；
4、原审原告出具的收款收据10张，共计收到货款7184879.73元，拟证明马钢公司已付部分货款的事实；
5、湖北德信会计事务有限公司鄂德信审字（2016）第004号《审计报告》，拟证明原审被告仍欠原审原告货款973933.37元的事实。
原审被告辩称，第一，原审被告对商砼的供应量无异议即24561.7m3。原审的调解书欠货款1553670.27元是经双方一致确认的，即使该货款与原告现在的诉求不同，也是原告主动放弃，双方已经在法院主持下签订民事调解协议书进行确认，如果在调解过程中做出让步都能通过再审来推翻的话，那么民事诉讼法就是一纸空文。第二，原被告双方所签订的民事调解书不损害国家利益和公共利益，依据民事诉讼法司法解释第409条的规定，本案应终结再审程序。
原审被告在再审时未向本院提供证据。
根据双方当事人经庭审举证、质证的意见，本院对本案的证据作如下的认定：原审被告委托诉讼代理人对原审原告提交的证据1、2没有提出异议，本院予以确认。对原审原告提出的证据3，不发表质证意见，但对双方所发生的商砼的供应总量24561.7m3没有异议，本院认为，该证据对双方当事人之间已发生商砼的供应量和价款已按照合同的约定进行核算并经双方经手人员签字认可，该证据能够证实本案的基本案件事实，本院予以采纳。原审被告委托诉讼代理人对原审原告提交的证据4的真实性表示认可，但对原审被告尚欠原审原告九十七万余元不予认可，本院认为该证据能够证明原审被告在买卖合同交易中的付款情况，也能够客观反映案件的基本事实，本院予以采纳。针对证据5，原审被告委托诉讼代理人对该证据的真实性、关联性、合法性都不予认可，本院认为，该审计报告是原审原告委托相关部门对其与原审被告之间的买卖商砼合同的往来账目进行专门的审计，该审计报告与案件的其他证据相互印证，也能够真实反映本案的案件事实，本院予以采信。
本院根据庭审再审认定的证据，认定如下的案件事实：2014年8月20日，原审原告嘉安公司与原审被告马钢公司签订《商品混凝土买卖合同》，由原审原告嘉安公司供应商品混凝土给原审被告马钢公司用于嘉鱼县高铁金盛兰工程项目的施工。合同约定了所需商砼规格标准及供应量、供货时间和方式、质量要求、验收办法、结算和付款办法及违约责任等。该合同第五条结算和付款办法中规定“1、每月25日为甲乙双方对账结算日，甲方在次月15日前结清所用商砼的80%货款，余款20%在主体工程商砼供应浇筑完毕后30天内付清全部货款。甲方以银行承兑、现金及现金支票等形式向乙方付款。乙方提供税务发票。……”；合同第八条违约责任其中规定“……2、甲方未及时支付商品混凝土货款，乙方有权停止供货，所造成的损失由甲方自行承担，并按合同所欠货款额日万分之五向乙方支付违约金。……”合同签订后，原审原告嘉安公司自2014年9月4日起至2015年9月11日止共向马钢公司提供混凝土24561.7m3，总价款8576362.00元，按合同约定每立方优惠17元合计417548.9元，马钢公司应付价款8158813.10元。截止2015年11月2日原审原告嘉安公司向本院提起民事诉讼时，原审被告马钢公司仍欠原审原告嘉安公司货款1973933.37元未付。原审原告嘉安公司2015年11月2日向本院提起的民事诉讼，并出具了《授权委托书》一份，委托湖北凝聚律师事务所律师张兴安律师为本案诉讼代理人，委托代理权限为：一般代理。原审被告马钢公司2015年12月4日出具《授权委托书》一份，委托该公司法务部经理徐峰为本案诉讼代理人，委托代理权限为：代为应诉、有权承认、提起反诉、进行和解、接收法律文书等特别授权。本院原审于2015年12月9日主持双方当事人的委托诉讼代理人张兴安、徐峰进行庭前调解，双方达成调解协议，本院制作了（2015）鄂嘉鱼民初字第01128号民事调解书，其协议如下：被告马钢公司欠原告嘉安公司货款共计1553670.27元，于2015年12月9日付20万元，同月25日前付80万元，2016年元月20日前付清尾款553670.27元。如未按期付款，则从2015年11月20日起分阶段按实际欠款数额日万分之五计算违约金。案件受理费9375元由被告马钢公司承担。该调解书也由双方当事人的委托诉讼代理人张兴安、徐峰分别签收。本院（2015）鄂嘉鱼民初字第01128号民事调解书发生法律效力后，原审被告马钢公司于调解协议成立时已按协议支付20万元承兑汇票，又按照调解协议约定日期支付了80万元欠款，所欠协议规定的尾款至今未付。
本院再审认为，本院已发生法律效力的（2015）鄂嘉鱼民初字第01128号民事调解书，并未经庭审质证，也未能及时查明本案的基本事实情况下，原审法庭主持双方当事人的委托诉讼代理人张兴安、徐峰进行庭前调解并达成调解协议。原审对原审原告嘉安公司的委托代理人张兴安律师代理权限未进行审查就由其参与调解，并在调解协议中损害被代理人原审原告嘉安公司的利益，该调解协议事实上违反了民事诉讼法有关调解自愿的基本原则。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条规定“人民法院审理民事案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解”。同时，该法第二百零一条规定“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审，经人民法院审查属实的，应当再审。”本院依照上述规定，经本院院长提交审判委员会讨论决定立案再审本案，符合相关法律的规定，既能更依法有效保护当事人的合法利益，又能维护司法的公平与公正。至于原审被告在本院调解书生效后，及时履行支付两次货款100万元，原审原告已认可，本院亦依法予以确认。
综上所述，原审原告嘉安公司与原审被告马钢公司签订的《商品混凝土买卖合同》合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，应被合同签订双方所共同遵守。原审中未经庭审，在未查明案件基本事实的情况下，组织双方当事人进行庭前调解，调解时也未认真审查当事人及其委托诉讼代理人的代理权限，使无权代理的委托诉讼代理人代表原审原告参加调解并达成协议，依调解协议制作的民事调解书严重违法民事诉讼法的相关规定，损害了原审原告的合法利益，依法应予撤销。本案中，原审原告已按照合同的约定完成交付原审被告所需的符合合同约定质量的商品混凝土，并经双方有关人员对双方履行合同相应内容进行了对账核算，双方对所发生商品混凝土供应的量、合同约定的价格及优惠条件均予以确认。原审原告请求本院判令原审被告立即支付至今仍下欠的货款973933.37元的诉讼请求，本院应予支持。关于原审原告请求本院判令由原审被告按照合同约定支付未付清货款额的日万分之五违约金的诉讼请求，针对本院（2015）鄂嘉鱼民初字第01128号民事调解书中下欠的货款尾款553670.27元，是双方当事人确认的欠款数额，原审被告应该及时支付而至今未支付，应依约承担违约责任。对于其余所欠的货款420263.1元未支付，是由于原审原告在原审调解中所失误造成的，原审被告对此货款未及时支付，没有过错，即没有违约，不应该承担违约责任，马钢公司不承担该部分货款的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条、第二百零一条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）鄂嘉鱼民初字第01128号民事调解书；
二、判令原审被告马钢公司在本判决生效之日起五日内支付给原审原告嘉安公司货款973933.37元，并承担其中553670.27元部分货款的日万分之五的违约金（自2015年10月21起至本判决生效之日止计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13540元，由原审被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人在递交上诉状时，根据不服判决的请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判长 张文革
审判员 杜先文
审判员 秦成奎
二〇一七年十一月二十七日
书记员 陈 念
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十三条人民法院审理民事案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解。
第二百零一条当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。