广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终995号
上诉人（原审被告、反诉原告）：蒙力，男，1961年3月19日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区。
委托诉讼代理人:梁少玲，女，1962年11月1日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区，系蒙力的妻子。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司，统一社会信用代码：91440800345370779A，住所地：广东省湛江市坡头区灯塔路18号坡头区财政局办公楼副楼二层。
法定代表人：王榕清，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：黄江辉，广东尚诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈雪超，广东尚诺律师事务所律师。
上诉人蒙力因与被上诉人湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司（以下简称中电公司）劳动争议一案，不服广东省湛江市坡头区人民法院(2017)粤0804民初145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人蒙力及其委托诉讼代理人梁少玲，被上诉人中电公司的委托诉讼代理人黄江辉、陈雪超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蒙力上诉请求：一、撤销原判；二、确认中电公司属于违法解除劳动关系；三、判决中电公司向蒙力支付工资8801.39元；四、判决中电公司向蒙力支付赔偿金17605.56元。事实和理由：一、原审轻易采信辞退制度及相应公告是错误的。在仲裁时，中电公司承认其未将辞退制度告知蒙力或组织蒙力学习过，辞退制度也没有经过职工代表大会或全体职工讨论通过。中电公司在原审中提供公告栏上公示的图片，显然与中电公司在仲裁阶段作出的陈述相互矛盾。蒙力对于中电公司交给法院的《蒙力违章情况汇总表》、《当班行车日志》中所记录的内容的真实性有异议，汇总表中有6次违章记录共计扣分30分。实际上，蒙力只违章一次，被罚200元，扣6分，且已处理完毕。涉案车辆并非只有蒙力在驾驶，涉案车辆还有其他驾驶员驾驶。不是蒙力一个人被扣30分。蒙力在工作中因琐事与领导顶撞而遭陷害被解除劳动合同。蒙力有驾驶资格。在蒙力对中电公司提交证据的真实性有异议，且中电公司亲口承认对己不利事实的情况下，原审违反最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，违法采信证据；二、中电公司属于违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二、四款的规定，中电公司的辞退制度未经民主程序制定，且未经公示或告知，该制度对蒙力没有约束力；三、2016年10月17日，中电公司因为工作中的琐事停止蒙力的工作。2016年12月15日，中电公司向蒙力送达一份《解除劳动合同通知书》，以蒙力违反了《劳动合同》第九条第（五）项第三点的约定为由与蒙力解除劳动关系。中电公司应支付2016年10月至12月的工资8801.39元；四、蒙力在中电公司工作1年零7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，中电公司应支付赔偿金17605.56元给蒙力。
被上诉人中电公司辩称，一、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，综合本案证据，充分证实中电公司是通过民主程序制定了辞退制度，且已通过公司公告栏向包括蒙力在内的员工公示。辞退制度并未违反法律、行政法规及相关政策，而蒙力也未在制度公示规定的异议期限内就内容提出过任何异议。故辞退制度合法有效，依法应作为本案的裁判依据。蒙力在仲裁期间称“按照以往工作惯例，上大夜班的司机下班收班时是允许充完电到第二天上午再汇报数据”、“新来的直属领导在不知情的情况下，在公司集体群里警告蒙力的做法”，印证蒙力知道应按照《关于规范〈行车日志〉填报的通知》中的要求，及时填报行车日志。现在蒙力又否认该《当班行车日志》，明显前后相互矛盾。原审采信该证据并无不当。此外，自2015年12月19日至2016年9月26日期间，蒙力共有6次交通违章记录，其中5次均被记6分，合计被记30分，该事实蒙力在仲裁期间也予以认可。蒙力在上诉状中称其只被扣6分，仅是部分承认其违法行为。中电公司属于合法解除劳动合同，并不存在任何违法的情形。辞退制度中载明司机被累计扣12分，公司可以辞退司机。蒙力的行为违反辞退制度的规定，中电公司有权解除劳动合同。蒙力严重违反交通规则被扣30分，若中电公司继续与蒙力维持劳动关系，会造成重大安全隐患。根据《道路旅客运输企业安全管理规范（试行）的通知》第二十四条的规定，由于蒙力多次发生严重违章，中电公司作为道路旅客运输企业，不能违反法律法规的强制性规定而继续与蒙力维持劳动关系；二、在仲裁阶段，蒙力只要求2016年11月至12月的工资，未主张2016年10月的工资，且蒙力未能提供相应证据予以证实，在此情况，仲裁机构直接认定10月1日至17日3190元、10月18日至11月17日4401.39元、11月18日至12月21日1210元，合计8801.39元是错误的。蒙力的工资收入系由基本工资和出勤工资组成，蒙力在2016年10月18日至12月21日并未出勤工作，故中电公司只应发放2016年11月至12月的工资2420元；三、根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，蒙力未在法定期限内向原审法院提起诉讼，蒙力已放弃了起诉的权利，接受了仲裁裁决。蒙力针对中电公司的起诉提出赔偿金的反诉请求，于法无据。蒙力必须经过劳动仲裁前置程序才能提起赔偿金的请求；四、蒙力只在中电公司工作1年零4个月，而不是1年零7个月。
2017年2月22日，中电公司向一审法院起诉请求：一、判决确认中电公司解除与蒙力的劳动合同关系合法有效；二、判决中电公司无需向蒙力支付2016年10月至2016年12月的工资8801.39元；三、由蒙力负担本案的诉讼费用。诉讼中，蒙力提起反诉，请求判令中电公司向蒙力支付违法解除劳动合同的赔偿金17605.56元。
原审法院认定：2015年9月1日，中电公司与蒙力签订书面的《劳动合同》。合同约定，合同期限为2015年9月1日起至2018年9月30日止；工作内容（岗位或工种）司机；基本工资为1210元/月。中电公司安排蒙力驾驶晨鸣纸业公司的上下班车。2016年10月17日，中电公司对蒙力进行停工处理。2016年12月15日，中电公司作出《解除劳动合同通知书》，并于当天以特快专递的方式送达给蒙力。通知书的内容为“蒙力，我公司与你于2015年9月1日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职工作，劳动态度差，拒不配合公司管理工作。并且由于你的不良行为，还给公司造成了损失，根据我司与你签订的《劳动合同》第九条第（五）项第三点，本公司决定于2016年12月21日起解除与你的劳动合同。”中电公司确认蒙力的工资发放至2016年9月底，10月至12月的工资尚未发放。
另查明，蒙力于2015年12月19日至2016年9月26日，共有6次违章，其中4次闯红灯，1次超速，1次不按车道行驶，被记6分5次，合计被记30分。中电公司于2016年9月1日开始实施《湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司客运驾驶人调离和辞退制度》。
原审法院认为，本案是劳动争议之诉。案件的争议焦点是：中电公司解除与蒙力的劳动关系是否合法正当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定，中电公司与蒙力签订的《劳动合同》第八条第（五）项第三点载明“乙方（蒙力）有下列情形之一的，甲方（中电公司）可以解除劳动合同：3、严重违反甲方的规章制度的”，而中电公司制定的《湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司客运驾驶人调离和辞退制度》第3条规定“公司对有下列情形的客运驾驶人员，视情节轻重予以调离或辞退：（1）在一个记分周期（12个月）内，因违反道路交通安全法律、法规的行为被累积计分达到12分。”蒙力在2015年12月19日至2016年9月26日期间因违反道路交通安全法律、法规的行为被累积记分30分。按照上述规定第3条，中电公司辞退蒙力是正当的。虽然《湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司客运驾驶人调离和辞退制度》是于2016年9月1日才实施的，而蒙力只是在9月26日冲红灯被记6分。但蒙力作为一名客运司机，明知驾驶客车冲红灯是严重违反交通安全法规的危险行为，却多次违规驾驶，且因违反交通安全法规被记30分（根据《机动车驾驶证申领和使用规定》，蒙力应被暂扣驾驶证，并参加相关考试，才能恢复驾驶资格，但蒙力显然以不正当的方式规避了相关的行政处罚），蒙力明显不能胜任客运司机工作。交通运输部、公安部、国家安全生产监督管理总局联合发布的《道路旅客运输企业安全管理规范（试行）》第十九条第二款规定：“对三年内发生道路交通事故致人死亡且负同等以上责任的，交通违法记分有满分记录的，以及有酒后驾驶、超员20%、超速50%或12个月内有三次以上超速违法记录的驾驶人，道路旅客运输企业不得聘用其驾驶客运车辆。”根据以上情况认定中电公司解除与蒙力的劳动关系并无不当。蒙力认为中电公司违法解除合同，反诉请求中电公司予以赔偿，没有法律依据，不予支持。2016年10月17日，中电公司以蒙力不遵守公司规定和不服从管理对其作出停工处理。蒙力对此并未提出异议。因蒙力的工资收入由基本工资和出勤工资组成，而蒙力在11月、12月均未出勤，故中电公司应发放不低于湛江市最低工资标准基本工资1210元给蒙力。仲裁机构根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，裁决中电公司支付正常出勤工资是不正确的。该规定的前提是“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产”。而本案中电公司是正当行使管理职能。蒙力申请仲裁时并未请求中电公司支付2016年10月的工资，而仲裁委在未向蒙力释明，要求其变更请求的情况下，裁决中电公司予以支付，明显不当，应由双方予以协商解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条的规定，判决：一、湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司解除与蒙力的劳动关系合法有效；二、湛江市中电绿源新能源汽车运营有限公司在判决生效后十日内向蒙力支付2016年11月、12月的工资共2420元；三、驳回蒙力的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，反诉费5元，由蒙力负担。
本院二审期间，上诉人蒙力提交如下证据：驾驶证三年的记录，用以证明蒙力有驾驶资格。被上诉人中电公司没有提交新证据。本院组织当事人对证据进行了质证。被上诉人中电公司对上诉人蒙力提交的证据发表质证意见称，该证据不属于新证据，在二审不能作为定案的依据。本院对上诉人蒙力提交的证据进行审查后认为，该证据不属于新证据，且对本案的事实认定及处理结果均没有影响，本院不予采纳。
本院二审除确认原审查明的事实外，另查明：蒙力在仲裁期间对于中电公司提交的证明其在2015年12月19日至2016年9月26日期间因违章被扣30分的证据没有异议。
本院认为，本案系劳动争议之诉。根据蒙力的上诉理由、主张和被上诉人中电公司的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：
一、关于中电公司是否属于违法解除劳动合同的问题。蒙力在仲裁期间对于中电公司提交的证明其在2015年12月19日至2016年9月26日期间因违章6次被扣30分的证据没有异议，中电公司在原审期间也提交证据证明蒙力驾驶的车辆在2015年12月19日至2016年9月26日期间因违章6次被扣30分，蒙力没有证据证明该车辆是因其他驾驶员违章而被扣24分，故认定蒙力在2015年12月19日至2016年9月26日期间因违章6次被扣30分。蒙力关于其在2015年12月19日至2016年9月26日期间只违章1次被扣6分的上诉理由不能成立，本院不予采纳。蒙力作为一名司机，明知驾驶客车冲红灯、超速是违反交通安全法规的危险行为，其却多次严重违规驾驶，其显然不能胜任司机的工作。参照中华人民共和国交通运输部、中华人民共和国公安部、国家安全生产监督管理总局于2012年1月19日联合发布的交运发[2012]33号《道路旅客运输企业安全管理规范（试行）》第十九条第二款“对三年内发生道路交通事故致人死亡且负同等以上责任的，交通违法记分有满分记录的，以及有酒后驾驶、超员20%、超速50%或12个月内有三次以上超速违法记录的驾驶人，道路旅客运输企业不得聘用其驾驶客运车辆”的规定，原审认定中电公司属于合法解除与蒙力之间的劳动合同并无不当，本院予以确认。蒙力上诉主张确认中电公司属于违法解除劳动合同以及上诉主张中电公司支付赔偿金给其的理由不能成立，本院不予采纳。
二、关于中电公司应支付多少工资给蒙力的问题。因蒙力在仲裁中未要求中电公司支付2016年10月的工资，其也未起诉要求中电公司支付2016年10月的工资，其也未本案原审期间提出要求中电公司支付2016年10月工资的反诉请求，故蒙力关于中电公司支付2016年10月工资的上诉主张，本案不作处理，由蒙力另循途径予以解决。蒙力的工资收入由基本工资和出勤工资组成，蒙力在2016年11月、12月均未出勤，故原审按湛江市最低工资标准基本工资1210元的标准判决中电公司发放2016年11月、12月的工资共计2420元给蒙力并无不当，本院予以维持。蒙力上诉主张中电公司支付工资8801.39元给其的理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，蒙力的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人蒙力负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 芳
审判员 李建明
审判员 王 瑾
二〇一七年七月二十七日
书记员 朱浩光
附：相关法律条文
《道路旅客运输企业安全管理规范（试行）》
第十九条道路旅客运输企业应当建立客运驾驶人聘用制度。依照劳动合同法，严格客运驾驶人录用条件，统一录用程序，对客运驾驶人进行面试，审核客运驾驶人安全行车经历和从业资格条件，积极实施驾驶适宜性检测，明确新录用客运驾驶人的试用期。客运驾驶人的录用应当经过企业安全生产管理部门的审核，并录入企业动态监控平台（或监控端）。
对三年内发生道路交通事故致人死亡且负同等以上责任的，交通违法记分有满分记录的，以及有酒后驾驶、超员20%、超速50%或12个月内有三次以上超速违法记录的驾驶人，道路旅客运输企业不得聘用其驾驶客运车辆。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。