江苏省盐城市中级人民法院
民事判决书
（2017）苏09民终4785号
上诉人：盐城正大福喜食品有限公司，住所地在盐城市嘉元广场东区幢北1522室。
法定代表人：沈加豪，总经理。
被上诉人：茆汉丰，男，1976年4月19日出生，汉族，住盐城市人民北路**号悦达东园**幢****室。
委托诉讼代理人：裴玉，江苏东界律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙万华，江苏东界律师事务所律师。
上诉人盐城正大福喜食品有限公司（以下简称正大公司）与被上诉人茆汉丰劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院(2017)苏0902民初2766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
正大公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：茆汉丰系个人开展业务，但因业务单位需要对公结算，而茆汉丰不具备企业法人资质，因此其向正大公司借用了相应的资质，正大公司才以公司名义向茆汉丰出具业务经理的证明。因此，正大公司与茆汉丰之间不存在事实劳动关系，正大公司也不应当向茆汉丰支付相应的工资、经济补偿金以及未签订劳动合同的双倍工资。
茆汉丰二审未答辩。
茆汉丰向一审法院起诉请求：要求正大公司支付拖欠未发的2017年2月份工资4017元、拖欠未发的2016年年终奖3000元、未签订劳动合同双倍工资36381元（2016年6月22日至2017年2月底）、解除劳动经济关系补偿4000元（2016年5月23日至2017年2月底，标准4000元每月工资）、支付休息日、法定休假日加班工资35909.75元（2016年5月23日至2017年2月底，休息了80天，4000除以20.83再乘以2，法定节假日9天，按照4000除以20.83再乘以3），合计83307.75元；
正大公司向一审法院起诉请求：判令正大公司不支付茆汉丰工资、加班工资、双倍工资及经济补偿金。
一审法院认定事实：2017年3月2日，茆汉丰向正大公司递交《解除劳动关系通知书》，主要内容为：“因你公司未依法为我缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）款之规定，与你公司解除劳动合同关系。”。
2017年3月2日，茆汉丰向亭湖劳动仲裁委申请劳动仲裁。2017年4月21日，亭湖劳动仲裁委作出亭劳人仲案字（2017）第49号仲裁裁决书，裁决被申请人正大公司一次性支付申请人茆汉丰：1、拖欠工资4017元；2、加班工资3942.52元；3、未签订书面劳动合同双倍工资36381元；4、解除劳动合同经济补偿4000元；5、申请人主张的其他仲裁请求，不予支持。后茆汉丰、正大公司均不服亭劳人仲案字（2017）第49号仲裁裁决，以对方当事人互为原、被告，先后向一审法院提起民事诉讼。
双方当事人对下列事实存在分歧：
关于是否存在劳动关系事实
茆汉丰认为其与正大公司之间存在劳动关系。陈述2016年5月23日，经过“58同城”招聘到正大公司工作，口头约定工资第一个月2000元，第二个月2500元，第三个月开始4000元/月。业务提成工资为200元/吨。工作场所在盐城市五星嘉园广场。开始时说实行双休，每天8小时，执行了半个月。后来是沈加豪带着茆汉丰到新兴、南洋、东河、盛大冷库几个店去熟悉产品知识。再后来茆汉丰直接开展市场，主要联系市区大的学校和企、事业单位。每天早上到公司签到，签到之后跑市场，晚上下班到公司报到才能下班。正大公司分成三个部门：优鲜园、清风胡同、美鲜园。清风胡同是新兴、南洋、东河店；美鲜园是客户网上订货；优鲜园针对单位食堂的客户，茆汉丰本人是优鲜园的负责人，受沈嘉豪直接领导。李征远在正大公司任财务和发货，工资一直都是李征远发放。经亭湖劳动仲裁委查明，李征远从2015年4月开始在公司交纳社会保险，正大公司当庭举证的工资表没有李征远的名字。正大公司未与茆汉丰签订劳动合同，也未缴纳社会保险。
正大公司认为其与茆汉丰之间不存在劳动关系。陈述：1、关于“业务经理“问题。陈述茆汉丰是属于个人开展业务，资质不够，故向正大公司提出请求，以正大公司的名义开展业务，故正大公司向其开出了四份“业务经理“证明。由于工学院的相关业务需要对公进行结算，茆汉丰个人不具备企业法人资质，通过正大公司发货人员李征远进行相关操作，对茆汉丰的相关请求予以支持帮助；2、关于李征远。李征远非正大公司正式员工，其社保是由他本人申请在正大公司代交。茆汉丰工资由李征远发放，而李征远是发货人员，并非财务人员；正大公司将优鲜园业务打包给李征远发展，茆汉丰与李征远发生什么样的关系，正大公司不清楚。3、关于茆汉丰举证的微信聊天记录及录音。聊天记录事后可以进行编辑、删除，断章取义、避重就轻，不具有权威性。电话录音完全是对方诱导性的语言。
经当庭查询正大公司工商登记信息，李征远任正大公司监事。
一审法院认为，（一）关于茆汉丰与正大公司之间是否存在劳动关系。茆汉丰主张其与正大公司之间存在劳动关系，其举证的正大公司出具的证明中明确了茆汉丰是正大公司业务经理，与正大公司2017年主要人事安排表内容相吻合，可以证明茆汉丰在正大公司的具体职务。茆汉丰陈述的具体从事的业务，与其举证的正大公司与盐城工学院统一采购结账单、微信记录均一致，可以证明茆汉丰在正大公司实际从事销售工作的事实。从茆汉丰举证的微信记录中通知开会、汇报工作等内容可以看出茆汉丰接受正大公司的日常管理。关于劳动报酬的发放，茆汉丰举证银行转账记录均是李征远账户转出。正大公司否认李征远是公司负责财务的人员，并陈述李征远非正大公司正式员工、正大公司将优鲜园业务打包给李征远发展，正大公司未能就该主张提供相应证据。且与亭湖劳动仲裁委查明的李征远从2015年4月开始在公司交纳社会保险，以及当庭查明的李征远在正大公司任监事这一事实相矛盾。正大公司举证的员工工资表真实性无法确认，且不具有排他性，故对其辩解不予采信。
（二）关于茆汉丰的各项诉讼请求。1、关于2017年2月份工资。茆汉丰陈述工资已经发放至2017年1月，与其提交的网上银行电子回单相吻合，故其要求正大公司支付2017年2月工资的诉讼请求应予支持。茆汉丰陈述其第三个月起基本工资为4000元，与网上银行电子回单的金额相吻合，故予以采信。至于茆汉丰提出2017年2月尚有17元业务提成工资，未能举证当月业务量的证据，故正大公司应当支付茆汉丰2017年2月工资4000元。2、关于2016年年终奖3000元。茆汉丰陈述正大公司承诺2016年年终奖为3000元，其举证的微信记录、电话录音中虽有茆汉丰向公司法定代表人要求支付年终奖3000元的内容，但没有公司法定代表人回应并确认的内容，故该项请求证据不足，不予支持。3、关于未签订劳动合同双倍工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。正大公司累计发放给茆汉丰34364元工资，并应当支付茆汉丰2017年2月工资4000元，合计38364元。故正大公司应当支付茆汉丰未签订劳动合同的第二倍工资36364元（第一个月工资金额为2000元不计算双倍工资）。4、关于解除劳动经济关系补偿金。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位向劳动者支付经济补偿。正大公司未依法为茆汉丰缴纳社会保险费，茆汉丰以此为由与正大公司解除劳动合同符合法律规定，其要求正大公司支付经济补偿的诉讼请求应予支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。根据茆汉丰的工作年限（六个月以上不满一年），其主张按照4000元/月工资标准支付经济补偿并未超过其实际工资数额，故该项请求应予支持。5、关于加班费。用人单位安排加班的，应当按照国家规定向劳动者支付加班费。茆汉丰主张正大公司支付休息日、法定休假日加班费，其举证的盐城工学院统一采购结账单中有周六、周日和节假日的日期，但不能确认是否是实际在当天形成；茆汉丰服务的客户是学校食堂，故其应当知道周六、周日和节假日仍有需求，应当提前做好准备，其也未能举证证明上述事项是确需在周六、周日和节假日当天办理而不能在工作日提前或延后办理，也无法确认实际付出的具体时间长短，且茆汉丰的工资构成中本身就包含业务提成费用；微信记录中虽有周六、周日和节假日讨论工作以及通知开会的情形，但是否实际参加会议以及会议时间长短等均无法确认，且也不宜将茆汉丰作为部门负责的业务经理偶尔参加公司会议认定为加班情形向其支付加班费。故对茆汉丰的该项请求不予支持。
综上，一审法院判决如下：一、盐城正大福喜食品有限公司应于判决生效之日起十日内支付茆汉丰2017年2月工资4000元。二、盐城正大福喜食品有限公司应于判决生效之日起十日内支付茆汉丰未签订劳动合同的二倍工资36364元。三、盐城正大福喜食品有限公司应于判决生效之日起十日内支付茆汉丰经济补偿4000元。四、驳回茆汉丰的其他诉讼请求。五、驳回盐城正大福喜食品有限公司的其他诉讼请求。
一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，劳动关系是劳动者在提供劳动过程中与用人单位之间形成的法律关系，劳动关系具有以下特征：用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分；劳动者与用人单位之间存在人身依附性和从属性。能够证明劳动者与用人单位存在劳动关系的证据包括工资支付凭证或记录、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件、劳动者填写的用人单位招工招聘的“登记表”、“报名表”等、其他劳动者的证人证言等。茆汉丰为了证明其和正大公司之间存在劳动关系，提交了工资支付的记录、正大公司出具的为茆汉丰开展业务的证明以及其日常工作的相关记录。结合双方在一审、二审审理过程关于茆汉丰应聘过程以及工作安排的陈述，能够认定茆汉丰与正大公司之间存在劳动关系。正大公司称茆汉丰系自行开展业务，与正大公司之间不存在劳动关系，但其提交的工资发放表系其自制，其又未能提交其他证据予以佐证，故对其抗辩，本院不予采信。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因茆汉丰与正大公司之间存在劳动关系，正大公司应当在用工一个月之内与茆汉丰签订劳动合同但未签订，故正大公司应当向茆汉丰支付相应的双倍工资。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因正大公司未为茆汉丰缴纳社会保险，茆汉丰要求解除劳动合同，并要求正大公司支付经济补偿金，具有事实和法律依据。
根据查明的事实，茆汉丰于2017年3月2日向正大公司提交解除劳动关系通知书，正大公司未能向其发放2017年2月份工资，故应当向茆汉丰支付相应工资。
综上所述，正大公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人盐城正大福喜食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周瑞星
审判员 史宏春
审判员 王 珩
二〇一七年十二月五日
书记员 成 云