浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙温民终字第1552号
上诉人（原审被告）：苍南县××××公司，住所地浙
江省苍南县××人民路××号，组织机构代码××××。
法定代表人：陈某某。
委托代理人：赵某某。
被上诉人（原审原告）：李某某。
委托代理人：何某某。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司×
×支公司，住所地浙江省××××号，组织机构代码××
-x。
代表人：黄某某。
委托代理人：马乙。
原审被告：马甲。
上诉人苍南县××××公司（以下简称公交××）因道
路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服苍南县人民法院（20
10）温苍民初字第402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2
010年9月2日受理后，依法组成合议庭，于2010年9月27日公开
开庭审理了本案。上诉人公交××的委托代理人赵某某，被上
诉人李某某的委托代理人何某某，被上诉人阳光财产保险股份
有限公司××支公司（以下简称阳光××公司）的委托代理人
马乙，原审被告马甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2009年12月11日，马甲驾驶制动性能不良的
浙c×××××号中型普通客车沿苍南县龙港镇东城路自东往
西方向行驶，当天上午6时10分许，行经苍南县龙港镇东城路5
07号房前路段时，车速过快，未注意路面行人动态，遇在道路
中间行走的行人李某某，避让不及，发生碰撞，造成李某某受
伤的道路交通事故。2009年12月24日，苍南县公安局交通警察
大队作出苍公交认字（2010）第003号道路交通事故责任认定
书，认定马甲负事故的主要责任，李某某负事故的次要责任。
李某某受伤后被送往苍南县第二人民医院抢救治疗，由于伤情
严重，即日被转到温州医学院附属第一医院住院治疗32天，于
2010年1月11日出院。李某某的伤情，经医院诊断为颅脑外伤
。2010年3月2日，温州天正司法鉴定所受法院的委托对李某某
的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续医疗费及
护理等级进行鉴定，并于2010年6月24日作出温某司某所［201
0］临鉴字第178号法医临床鉴定意见书，评定：1、目前遗有
的体征与10年前外伤所遗有的体征难以区分，根据相关规定其
伤残程度、护理依赖程度不宜评定。2、误工期限评定为一年
、护理期限评定为六个月，营养期限评定为三个月。3、后续
医疗费用评定为8000元，或按实际合理发生为准。李某某支付
了鉴定费2700元。另查明，公交××系肇事车辆浙c××××
×号中型普通客车的登记车主，马甲系公交××聘用的驾驶员
。阳光××公司系肇事车辆浙c×××××号中型普通客车的
第三者责任某制险的承保人，保险期间自2009年7月1日零时起
至2010年6月30日二十四时止，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。2009年浙江省全社会单位在
岗职工年平均工资为27480元。
李某某于2010年2月24日向原审法院提起诉讼，请求判令
：1、被告马甲、公交××连带赔偿132661.78元（医疗费6626
4.98元、住院伙食补助费960元、营养费10000元、护理费1295
9元、误工费25918元、交通费600元、鉴定费2700元、后续治
疗费8000元、精神损害抚慰金20000元等，共计147401.98元×
90%）。2、被告阳光××公司在第三者责任某制险赔偿限额范
围内对第一项诉讼请求承担先行赔付责任。
马甲在原审辩称其是公交××的驾驶员，要求依法判决
。
阳光××公司在原审辩称：一、对交通事故的发生经过
和责任的认定、对肇事车辆投保了交强险无异议。二、赔偿项
目和数额部分不合理。三、愿意按交强险合同约定进行赔付。
公交××在原审未答辩。
原判认为，交通事故责任者应当按照所负交通事故责任
承担相应的损害赔偿责任。交警部门认定的交通事故事实清楚
，责任准确，予以采纳。本案系行人与机动车之间发生的道路
交通事故，结合马甲与李某某所承担交通事故责任的主次情况
，以马甲承担事故责任的80%，李某某承担事故责任的20%为宜
。公交××系肇事车辆浙c×××××号中型客车的所有人，
其聘用的驾驶员马甲在执行职务过程中致李某某受伤，应由公
交××承担相应的赔偿责任。由于本案肇事车辆浙c××××
×号中型普通客车在阳光××公司投保了机动车道路交通事故第三者责任某制险，故李某某可以直接要求阳光××公司在道
路交通事故第三者责任某制保险赔偿限额内承担民事赔偿责任
，公交××在该范围内的赔偿责任得以免除。具体赔偿范围和
数额：1、已发生的医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证、
结合病历和诊断证明，确定为66264.98元。2、后续医疗费，
参照温州天正司法鉴定所作出温某司某所（2010）临鉴字第17
8号法医临床鉴定意见书的鉴定结论，后续医疗费8000元属于
某某要发生的费用，予以确定。上述两项医疗费合计74264.98
元。3、营养费。参照温州天正司法鉴定所作出的鉴定意见，
营养期为三个月，酌情确定为2700元。4、误工费。由于李某
某受伤时已67岁，超过法定的退休年龄，且其没有举证证明因
受伤造成收入减少，不予确认。5、护理费。参照温州天正司
法鉴定所作出的鉴定意见，护理期限为六个月。根据本案的实
际，确定护理人员为一人。由于李某某没有举证证明护理人员
有固定收入，故参照2009年浙江省全社会单位在岗职工年平均
工资27480元计算。李某某诉请的护理费12959元，没有超出法
律规定，予以确定。6、住院伙食补助费。李某某住院治疗32
天，参照事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标
准20元／天计算，确定为640元。7、交通费，根据就医地点、
必要陪护人员的交通费、住院时间，酌情确定为500元。8、精
神损害抚慰金。由于李某某受到伤害，给其在精神上必然造成
很大的伤害，结合事故发生地居民的生活水平及其受伤程度，
酌情确定为3000元。9、鉴定费2700元。以上合计96763.98元
。由于本案肇事车辆浙c×××××号中型客车在阳光××公司投保了机动车交通事故第三者责任某制保险，根据机动车交
通事故责任某制保险条款第八条的规定，确定阳光××公司在
第三者责任某制保险死亡伤残赔偿限额项下赔付16459元（其
中包括：护理费12959元、交通费500元、精神损害抚慰金3000
元），在医疗费用赔偿限额项下赔付10000元。上述两项合计2
6459元。剩余部分合计70304.98元，按事故责任分担，由公交
××承担56244元，由李某某承担14060.98元。依照《中华某
某共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、
第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件
适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、
第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华
某某共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决：一、被
告阳光财产保险股份有限公司××支公司于本判决生效之日起
十日内在道路交通事故第三者责任某制保险赔偿限额内赔付原
告李某某各项损失26459元。二、被告苍南县××××公司于
本判决生效之日起十日内赔偿原告李某某各项损失56244元。
三、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的
期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼
法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利
息。案件受理费2953元，由原告李某某负担1112元，由被告苍
南县××××公司负担1841元。
宣判后，公交××不服，向本院提出上诉。其上诉称：
一、马甲驾车正常行驶，李某某系在马路中间行走，双方交通
违规行为对事故的发生作用相当，应当承担事故的同等责任。本着以人为本的原则，马甲承担60％责任较合情理，原审判令
马甲承担80%责任有失公平。二、肇事车浙c×××××于2009
年6月30日在阳光××公司投保了第三者责任险，保险期间至2
010年6月30日，保险金额为20万元。保险事故发生于2009年12
月11日，处在保险期间。因此，在扣除第三者责任某制险和李
某某承担责任后的损失56244元应由阳光××公司赔偿。请求
：1、改判马甲承担事故责任的60%。2、改判阳光××公司在
商业第三者险范围内对李某某承担赔偿责任。
被上诉人李某某辩称：一、事故责任认定书认定事实清
楚，双方主次责任明确。马甲驾驶的肇事车制动性能不好，车
速过快，其行为是造成事故的主要原因，应负事故的主要责任
。李某某是行人，处于弱势地位。原审结合主次责任等，判令
双方按照80%和20%的比例承担责任正确。二、公交××至今未
支付分文，应尽快判决。请求：驳回上诉，维持原判。
被上诉人阳光××公司辩称：一、对交通事故责任认定
及损失承担比例无异议。二、公交××所投保的三者险未投保
不计免赔。由于马甲负事故主要责任，保险公司享有15%的免
赔率。李某某所支付的医药费中非医保用药24261.32元，门诊
费用1500元，总计25761.32元，上述金额不在保险公司理赔范
围内。请求：依法判决。
原审被告马甲不发表答辩意见。
上诉人公交××在二审审理期间提供了以下证据：
车辆保险单，证明肇事车辆在阳光××公司投保了商业
第三者险，保险金额为20万。被上诉人阳光××公司在二审审理期间提供了以下证据
：
保险条款、代抄单，证明在肇事车辆负主要责任时，保
险公司享有15%的免赔率。
被上诉人李某某认为，车辆保险单、保险条款、代抄单
不属于新证据，不同意质证。即使属于新证据，上述证据亦与
李某某没有关系。
被上诉人阳光××公司对保险单真实性没有异议。
原审被告马甲对保险单、保险条款、代抄单均没有异议
。
上诉人公交××对保险条款、代抄单真实性没有异议。
本院认为，由于李某某在原审未依法要求保险公司在商
业第三者险范围内承担赔偿责任，公交××在收到原审法院的
举证通知书以及开庭传票的情形下，既未提供投保商业险的证
据，也未参加法庭审理，原审未对商业险进行审理符合法律规
定。现公交××上诉请求保险公司在商业险范围内承担赔偿责
任，由于当事人未能就此达成一致意见，故对该请求二审不予
审理，上诉人公交××可以通过另案诉讼的途径解决。公交×
×以及阳光××公司提供的上述证据与本案处理不具关联性，
本院在本案中均不作认定。
本院经审理查明的事实与原判认定的事实一致。
本院认为，根据事故责任认定书，马甲驾驶的肇事车制
动性能不良，且车速过快，负事故主要责任，该认定正确。公
交××诉称马甲与李某某负事故同等责任，理由不足，本院不予支持。由于马甲负事故的主要责任，结合受害人系行人等实
际情形，原审判令公交××承担80%的责任，亦无不当。由于
李某某在原审未要求保险公司在商业第三者险范围内承担赔偿
责任，公交××在原审指定的举证期限内既不提供证据和答辩
意见，又无正当理由缺席审理，原审对保险公司在商业第三者
险范围内是否应当对李某某直接承担赔偿责任未予审理，符合
法律规定。现公交××在二审请求保险公司在商业险范围内承
担理赔责任，因当事人对该请求未能达成调解，故该请求不属
本案二审审理范围，公交××可以通过另案诉讼的途径解决。
原审认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华某某共
和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，
判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人苍南县××××公司
负担。
本判决为终审判决。
审判长 余 萌
审判员 邓习军
审判员 吴跃玲
二〇一〇年十月十一日
书记员 王 蕾