江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第00589号
上诉人（原审原告）葛忠庆，居民。
委托代理人金丽，江苏道远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江苏人酒业江苏有限公司，住所地大丰市人民北路298号。
法定代表人钱小金，该公司总经理。
委托代理人孙俐，江苏涤非律师事务所律师。
上诉人葛忠庆因与被上诉人江苏人酒业江苏有限公司（以下简称江苏人公司）劳动争议一案，不服江苏省大丰市人民法院（2014）大民初字第1955号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
葛忠庆在一审中诉称，1991年1月，我进入被告公司工作。2009年6月10日双方续订的劳动合同约定：劳动合同期限自2009年6月10日起至2014年6月9日止，从事生产工作。合同签订后，我一直兢兢业业、加班加点工作。2014年7月3日，被告违法终止与我的劳动关系。现请求法院判决：1、确认被告于2014年7月3日对原告做出的终止劳动合同通知书违法，并向原告支付赔偿金120270.72元；2、被告向原告支付经济补偿金60135.36元、拖欠的工资5000元、加班工资21003.84元；未签订无固定期限的双倍工资192934.28元；3、被告协助为原告办理下岗失业登记手续。
江苏人公司在一审中辩称，1、我公司与原告终止劳动关系符合法律规定，原告诉称我公司于2014年7月3日通知其终止劳动关系违法无法律依据，故原告要求支付赔偿金不应支持；2、我公司在与原告的劳动合同期满前通知原告续订劳动合同，且续订劳动合同的条件不低于原劳动合同约定的条件，原告不与我公司续订劳动合同导致劳动关系终止，我公司不应支付经济补偿金，且经济补偿金与赔偿金的请求重复；3、我公司同意支付原告自2014年6月26日到7月3日期间的工资，我公司在2013年5月至2014年6月期间，已经补发原告2012年9月至2013年1月期间的加班工资12384.68元，未克扣原告的加班工资。我公司本无义务与原告订立无固定期限劳动合同，且即使在77个月前原告具备了与被告签订无固定期限劳动合同的条件，但因原告已经在2009年6月10日与我公司续签了固定期限的书面合同，并已经履行完毕，该劳动合同合法有效。原告在我公司与其终止劳动关系后提出异议并要求支付双倍工资，与法律相悖，亦过法律规定的诉讼时效；4、关于原告要求我公司协助为其办理下岗失业登记手续，原告的该项诉讼请求不属于人民法院受案的范围，且根据相关规定，办理失业登记手续的义务在职工本人而非用人单位，故原告要求我公司为其办理下岗失业登记手续没有法律依据。综上，请求法院依法处理。
一审法院经审理查明，原告于1991年1月顶招进入原大丰县酒厂工作。自2001年6月21日、2004年6月22日，原、被告分别签订了期限为3年和5年的固定期限劳动合同。2009年6月10日，原、被告续订了一份《劳动合同》，约定：用人单位（甲方）、劳动者（乙方），劳动合同期限为有固定期限的劳动合同，自2009年6月10日起至2014年6月9日止，合同履行地为公司，工作内容从事生产工作，具体作息时间每周周一至周五工作，每周周六、周日为休息日。劳动报酬应当每月至少一次以货币形式支付工资，不得克扣或者无故拖欠，每月6日为发薪日。甲方根据企业经营效益、当地政府公布的工资指导线、工资指导价位等，合理提高乙方工资。乙方的工资增长办法按照工资集体协商协议。工资报酬实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法。劳动合同一经订立，即具有法律约束力，双方应当依法执行劳动合同的履行、变更、中止、解除、终止、续订以及解除劳动合同经济补偿金的规定。
2009年6月10日，江苏人酒业江苏有限公司工会委员会与被告签订集体合同一份，合同期限为5年，其中第10条约定，企业有责任控制职工的工作时间，尽可能避免加班或减少加班。企业安排职工加班的，应依法发给加班工资。加班工资的计算基数由职工与公司签订劳动合同时约定。如劳动合同没有约定，则以企业所在地最低工资标准作为计算加班工资的基数。2012年6月1日至2013年6月30日本地最低工资为1100元。
2014年6月3日，被告就续签劳动合同事项发出公告。被告江苏人公司提供的续订劳动合同文本的第十七条载明：“经双方协商一致，达成如下补充条款：1、因经营管理需要，需外派工作或新厂搬迁的不受本合同签订的工作地点限制；2、甲方新的生产基地投入使用之后，将对机构设置及其工作岗位进行统一调整，乙方同意服从调配。”2014年6月20日，原告从公司行政处拿走被告公司拟续订劳动合同的文本予以复制，当日并未续订劳动合同。2014年6月21日，被告向原告邮寄通知一份，载明，“葛忠庆，你与公司签订的劳动合同于2014年6月10日期满前，公司向你发出了《关于劳动合同期满后续订劳动合同的通知》，现因双方未能就劳动合同相关条款协商一致，致使劳动合同至今未能续签。现再次书面通知你于2014年6月25日17时前到公司人事行政部（联系人：夏丽丽、单爱丽）再次商定劳动合同条款并续订书面劳动合同。如你届期不来或来后仍然不能就劳动合同中相关条款协商一致，公司将依法终止与你劳动关系。由此造成的其他一切法律后果，由你本人承担。”该邮件因原告未签收，退回被告。
2014年6月23日，被告江苏人公司以短信方式通知原告葛忠庆与公司指定人员商定劳动合同条款并续订劳动合同，发送号码为051583912150，接受号码为151××××9107，内容为：“葛忠庆先生，你与公司签订的合同于2014年6月10日期满前，公司向你发出了《关于劳动合同期满后续订劳动合同的通知》，现因双方未能就劳动合同相关条款协商一致，致使劳动合同至今问能续签。现再次书面通知你于2014年6月25日17时前到公司人事行政部（联系人：夏丽丽、单爱丽）再次商定劳动合同条款并续订书面劳动合同。如届期不来或来后仍然不能就劳动合同中相关条款协商一致，公司将依法与你终止劳动关系。由此造成的一切法律后果由你本人承担-
江苏人酒业江苏有限公司”，原告收到该信息后，未能就续订劳动合同与被告达成一致意见。2014年7月3日，被告江苏人公司决定与原告终止劳动关系，作出《终止劳动合同关系通知书》，载明：葛忠庆先生，你的劳动合同于2014年6月9日期满前，公司于2014年6月6日向你邮寄送达了书面通知，要求你在2014年6月20日前来公司商谈劳动合同条款并续签劳动同，你收到该通知后虽然来了公司，但未与公司签订劳动合同。2014年6月21日，公司再次向你邮寄送达了书面通知，要求你在2014年6月25日17时前到公司续签劳动合同，你拒收该邮件。公司又于2014年6月23日以短信方式通知你于2014年6月25日17时前到公司续签劳动合同，短信发出后，你仍未按时到公司商谈劳动合同条款并续签劳动合同。根据《江苏省劳动合同条例》第十六条第一款之规定，公司于2014年6月30日决定与你终止劳动关系。请你在2014年7月4日17时前来公司三楼人事行政部单爱丽处办理终止劳动关系的手续。同日，被告向原告公证送达了终止劳动关系通知书，后原告实际工作至2014年7月9日离岗。2014年7月28日，原告向被告提出终止劳动关系的要求为：“1、因为厂址搬迁，没有续签合同（患有××）要求领取经济补偿金；2、要求发放加班工资221小时；3、2013.8上班期间发生中暑，留有后遗症，需要适当补助2万元整；4、2014年7月社保缴清；5、2014年7月工资”。2014年8月20日，原告向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年8月29日，因该委收到申请已超过5日，征询原告是否同意继续由该委审理，原告表示不同意。后原告向一审法院提起诉讼，一审法院于2014年10月9日立案受理。
一审法院另查明，被告提交的原大丰县酒厂1991年1月、2月的工资表上载明葛某工资为分别162.78元、159.18元，领取人为签名为葛某。被告解某因原告系顶招父亲葛某进入原大丰县酒厂，故原告1991年1月、2月的工资由其父亲代领。2014年6月6日，被告向原告工资账户打入2153.98元。原告的工资由岗位工资、技能工资、工龄工资以及津贴等构成。月工资的发放周期是26日至次月25日。原告陈述自进入原大丰县酒厂工资按约连续发放。被告提交的2013年2月的考勤表载明，原告2012年9月至2013年3月累计加班时间为251.5小时。被告已为原告缴纳社会保险至2014年7月，缴纳公积金至2014年6月。
一审法院认为，原告葛忠庆与被告江苏人公司签订了书面劳动合同，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定享受权利和履行义务。本案的争议焦点为：一、2014年6月30日，原、被告之间解除劳动关系是否违法，是否应该给付原告赔偿金或经济补偿金；二、原告主张的拖欠工资、加班工资及未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资能否支持；三、被告有无义务协助原告办理下岗失业登记手续。
一、2014年6月30日，原、被告之间解除劳动关系是否违法，被告是否应该给付原告赔偿金或经济补偿金；根据法律规定，劳动合同期满的，双方间的劳动关系终止。根据《劳动合同法》第四十六规定，合同期满终止劳动关系的，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，应当支付经济补偿金。本案原、被告之间的合同于2014年6月9日届满，在期限届满之前及之后，被告江苏人公司均通过公告、短信等方式要求原告续签合同，原告认为被告提供的劳动合同文本第十七条补充条款降低了劳动条件，故而拒绝签订劳动合同，对此一审法院认为，被告公示的续签合同文本，第十七条载明的内容系“经双方协商一致，达成如下补充条款”，故该条并非格式条款的固定内容，而属于双方可协商内容，如原告对该条款内容不同意，可以与被告协商修改条款，故原告认为该因合同文本因增加该条款降低了劳动条件依据不足，不予采信。被告在数次通知原告商谈劳动合同条款、续签劳动合同，在原告不肯续订劳动合同的前提下，被告于2014年6月30日作出与原告终止劳动关系的决定，不属于法律规定应当支付赔偿金或经济补偿金的情形。
二、原告主张的拖欠工资、加班工资及未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资能否支持；
首先，关于拖欠工资。原、被告双方对2014年6月原告工资打卡收入2153.98元无异议，但对该工资是2014年5月还是6月产生分歧，经查，原、被告均认可自原告进入原大丰县酒厂后工资连续发放，被告虽提交了1991年1月、2月的工资表用以证明原告的工资，但该工资表的劳动者姓名为葛某，工资也为葛某签名领取，故被告辩称原告进入原大丰县酒厂首月即1991年1月，即已发放原告工资依据不足，故一审法院参照原告前6个月岗位工资、技能工资、工龄工资以及津贴、加班费等工资组成，酌定原告自2014年5月26日至2014年7月9日的工资为4337.79元，鉴于2014年6月、7月，被告已为原告缴纳部分社会保险和住房公积金，原告亦同意个人应承担的部分522.36元予以扣减，故被告仍应给付原告工资3815.43元。
其次，关于原告主张的加班费。从被告提交的考勤表看，原告2012年9月至2013年3月累计加班时间为251.5小时。因原、被告劳动合同中没有约定加班工资计算基数的，被告虽提交了集体合同，但未就该合同草案已经职工代表大会或全体职工讨论通过提交相应的证据予以证实，结合同期原告应发工资数额，一审法院酌定以1868元／月作为计算加班工资的基数，经核算，被告应给付原告2012年9月至2013年3月的加班工资为4779.95元。原告主张自2013年2月起每月平均加班44.2小时，虽未向一审法院提交相应的证据予以证实，但从被告提交的工资表来看，自2013年5月至2014年6月每月均发放原告加班工资，而被告提交的考勤表上未有原告加班的记载，且考勤表未有劳动者签名，真实性无法认定，故被告应当承担举证不能的法律后果，故从保护劳动者角度，一审法院对原告主张被告每月应发放原告44.2小时的一倍加班工资予以支持。经核算，被告仍应发放2013年7月至2014年6月加班工资565.94元，合计加班工资为5345.89元。关于被告辩称的自2013年5月发放的加班工资乃是对2012年9月至2013年3月累计加班工资的逐步发放，被告既未提交相应的证据，亦未对加班工资的构成进行合理的说明，故对被告的辩称不予采信。
第三，关于原告主张的未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资。根据劳动合同法第十四条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告主张自2008年1月1日起，即符合订立无固定期限劳动合同，但被告未与其签订无固定期限劳动合同，经审查，原告虽在符合签订无固定期限劳动合同，但在2008年1月1日，原告尚在与被告的规定合同期内，且在合同期限届满前，原、被告又于2009年6月10日签订了5年的规定期劳动合同，该合同系双方真实意思表示，对原、被告均有约束力，故原告主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资无法律依据，不予支持。
三、被告有无义务协助原告办理下岗失业登记手续。
关于原告主张的要求被告协助其办理下岗失业登记手续，根据《保险法》规定，劳动者失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的，可以从失业保险基金中领取失业保险金。根据《失业保险条例》规定，城镇企事业单位负有及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，将失业人员的名单自终止或解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案等义务，本案中，2014年6月30日被告作出终止与原告的劳动关系，此前用人单位和劳动者本人已经缴纳失业保险费满一年的，故符合法律法规规定的被告协助办理下岗失业手续的范围，故对原告的该项主张依法予以支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第四十四条、第四十六条、第五十一条、第五十四条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解某》（三）第九条，《江苏省工资支付条例》第二十条，《失业保险条例》第十六条的规定，一审法院判决：一、被告江苏人公司于判决生效后10日内支付原告葛忠庆支付拖欠的工资3815.43元、支付加班工资5345.89元，合计人民币9161.32元。二、被告江苏人公司协助原告葛忠庆办理失业登记手续。三、驳回原告葛忠庆的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由被告江苏人公司负担。
上诉人葛忠庆不服一审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、一审认定2013年7月至2014年6月加班工资为565.94元错误，加班工资应从2013年4月起算，计算基数应为2505.64元／月，合计应为9547.35元。2、2014年6月30日，被上诉人直接与上诉人终止劳动关系应认定为违法，被上诉人应支付赔偿金或补偿金：根据被上诉人一审中提供的“公告”，被上诉人至少应给付经济补偿金；被上诉人公示的续订合同文本第十七条，剥夺了劳动者将来对工作地点、工作岗位提出异议的权利，侵犯了上诉人的合法权益，且该条款即便不能认定降低劳动条件，也不能说是维持或提高原劳动合同的条件。综上，请求二审法院依法改判支持上诉人的一审诉讼请求或发回重审。
被上诉人江苏人公司答辩称：1、一审法院根据酌定的计算加班工资基数及上诉人主张的每月加班44.2小时计算2013年7月至2014年6月期间的加班工资，并扣除被上诉人已经支付的该期间的加班工资，认定被上诉人仍应支付加班工资565.94元正确。2、被上诉人与上诉人终止劳动关系不违法，一审判决驳回上诉人要求被上诉人支付赔偿金和经济补偿金的诉讼请求正确。被上诉人一审中提供的“公告”，并非是对终止劳动关系的员工一律支付经济补偿金的无条件承诺，而是符合领取终止劳动合同经济补偿金法定条件的员工才能享有。劳动合同文本第十七条是被上诉人首先提出，但是如果员工有异议，双方可以进行平等协商，该条款并未侵犯上诉人合法权益。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于上诉人葛忠庆主张的2013年4月至2014年6月期间加班工资的问题。葛忠庆主张从2013年4月份起每月加班44.2小时，虽未提交证据证实，但被上诉人江苏人公司提供的工资表上注明从2013年5月起每月均发放加班工资，但其提供的考勤表上却不能显示葛忠庆加班的具体时间，对其是否已经足额发放了加班工资，江苏人公司应承担举证不能的法律后果。一审法院从保护劳动者合法权益的角度，对葛忠庆主张的每月44.2小时一倍加班工资的诉讼请求予以支持。一审法院已根据葛忠庆从2013年4月起每个月的工资标准计算其应得加班费，扣除江苏人公司已经发放的加班补贴后，得出江苏人公司仍应发放尚欠的加班工资565.94元，该加班费系从2013年4月份开始计算，对于葛忠庆上诉提出的加班费应从2013年4月起算，一审法院已经支持。葛忠庆认为江苏人已经发放的工资中并不包含加班工资，对其提供的工资表不予认可，经查，江苏人公司在一审中提供了2012年7月至2014年6月的工资表，该工资表中载明了葛忠庆的工资包含岗位工资、技能工资、工龄工资以及津贴、加班费等，组成与葛忠庆本人的陈述基本一致，工资数额与葛忠庆提供的工资明细数额相同，故对于该工资表本院予以认定，一审法院计算加班费的数额并无不当。
关于葛忠庆认为江苏人公司应支付经济补偿金的问题。双方于2009年签订了为期5年的固定期限劳动合同。合同期满后，江苏人公司多次书面通知葛忠庆续订劳动合同，但是双方未能形成一致意见而续订劳动合同。根据劳动合同法的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照劳动合同法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，葛忠庆认为江苏人公司公示的续订合同文本第十七条系降低其劳动条件，本院认为，首先，该约定并非格式条款，应为双方可协商修改条款；其次，葛忠庆未能举证证明其在与江苏人公司协商过程中要求删除或修改该条款而遭到拒绝，导致无法续订劳动合同；第三，葛忠庆现在的陈述与2014年7月28日提出的要求并不一致。故葛忠庆要求江苏人公司支付违法终止劳动合同的赔偿金或经济补偿金，无事实和法律依据，一审法院不予支持并无不当。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人葛忠庆的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人葛忠庆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 东
代理审判员 秦广林
代理审判员 曹 荣
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 郭翎洁