福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汀刑初字第70号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人吴某某（绰号“老鼠”），男，1990年4月6日出生于福建省长汀县，汉族，户籍所在地及住址为福建省长汀县。因涉嫌制造毒品于2014年10月30日被上杭县公安局抓获，同年11月3日被长汀县公安局刑事拘留，同年12月5日经长汀县人民检察院批准并由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
辩护人范云飞，福建先丰律师事务所律师。
被告人谢某某（绰号“小白”），男，1989年7月9日出生于福建省长汀县，汉族，户籍所在地和住址为福建省长汀县。因涉嫌制造毒品于2014年7月23日被长汀县公安局刑事拘留，同年8月28日经长汀县人民检察院批准，次日由长汀县公�局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
被告人吴某某、谢某某被控制造毒品一案，长汀县人民检察院以汀检公刑诉（2015）54号起诉书，于2015年3月18日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于4月29日公开开庭审理。长汀县人民检察院指派代理检察员兰家华出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人范云飞，被告人谢某某到庭参加诉讼。期间，本院于2015年6月17日根据公诉机关的建议对本案延期审理，于同年7月8日根据公诉机关的建议对本案恢复审理。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控：2014年7月初，被告人吴某某受“矮子”（南山人，身份待查）指使让其帮忙寻找会制造冰毒的人。尔后，被告人吴某某找到被告人谢某某，经商议被告人谢某某同意与被告人吴某某等人一同制造冰毒。几日后，被告人吴某某、谢某某等人一同开车至龙岩市区购买了分液漏斗、乳胶管、酒精、碘等制造冰毒原料及设备。7月中旬，被告人谢某某与吴某某先后在各自家中，共同利用盐酸、酒精、二甲苯等化学原料对麻黄素进行加工、配制，欲制造冰毒，但均未成功。2014年7月22日，被告人谢某某、吴某某相约至长汀县南山镇南山村圣源宾馆303房准备进行制造冰毒试验时，被长汀县公安局民警查获。随后，长汀县公安局民警对谢某某家及圣源宾馆303房进行勘验检查，从谢某某家中查扣白色透明塑料袋装疑似麻黄素物品（重0.991千克）、白色透明玻璃瓶装白色粉末结晶体一瓶、大型玻璃瓶装白黄色分层液体一瓶、块状黄色固体一块、标致矿泉水装的黄色分层液体一瓶、黑色玻璃瓶装疑似碘一瓶、透明玻璃瓶装黄色液体一瓶、白色塑料杯装白色粉末一瓶、透明玻璃杯装白色结晶体一瓶、毒品制作流程记录单39张、小天鹅牌脱水�一台、电磁炉二台、小燃气灶一套。从圣源宾馆303房查扣透明玻璃分液漏二个、白色塑料瓶装盐酸四瓶、温度计一个、红白搪瓷盆三个、白醋0.499千克、单口烧瓶一个、赤磷二瓶（500克每瓶）、氢氧化钠三瓶（500克每瓶）、白色滤纸一捆、酒精四瓶（500毫升每瓶）、无水硫酸钠一瓶（500克每瓶）、二甲苯一瓶（500毫升每瓶）、PH试纸四包。长汀县公安局依法对上述物品提取十个检材，经龙岩市公安局鉴定：检材一、二、五、九、十中均检出麻黄素成分，其他检材未检出麻黄素、甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。
2014年7月22日，长汀县公安局民警查获圣源宾馆303房制造毒品现场时，当场抓获被告人谢某某。2014年10月30日，上杭县公安局民警在高速公路上杭出口设卡时，查获被告人吴某某；两被告人归案后，供述了自己的主要罪行。
公诉机关提供的证据�下：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《拘留证》、《逮捕证》、《扣押决定书》、《扣押物品文件清单》、《人员基本信息表》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、《破案经过》、《抓获经过》，上杭县看守所出具的《临时寄押收押证明》等书证；2、证人魏某某的证言；3、被告人谢某某、吴某某的供述和辩解；4、龙岩市公安局出具的《理化检验报告》等鉴定意见；5、长汀县公安局制作的现场勘验检查笔录、被告人指认现场照片等勘验、检查笔录，以证明指控的事实。
公诉机关认为，被告人谢某某、吴某某违反国家毒品管理法规，伙同他人制造冰毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条和第二十五条第一款的规定，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。但两被告人着手实施的犯罪行为，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。建议对两被告人在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金。
被告人谢某某、吴某某对指控无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人范云飞对公诉机关的指控不持异议，并提出量刑辩护意见如下：被告人吴某某具有犯罪未遂、坦白、当庭认罪等量刑情节。
经审理查明，2014年7月初，被告人吴某某受“矮子”（南山人，身份待查）指使寻找会制造甲基苯丙胺（冰毒）的人。尔后，被告人吴某某找到被告人谢某某，经商议被告人谢某某同意与被告人吴某某等人一同制造冰毒。数日后，被告人吴某某、谢某某等人一同开车至龙岩市新罗区购买了分液漏斗、乳胶管、酒精、碘等制造冰毒的配剂及设备。7月中旬，被告人谢某某与吴某某先后在二人家中，共同利用上述配剂及设备�“矮子”提供的麻黄碱（麻黄素）进行加工、配制，欲制造冰毒，但均未成功。2014年7月22日，被告人谢某某、吴某某又相约至长汀县南山镇圣源宾馆303房进行制造冰毒实验，长汀县公安局民警在工作中发现线索后对该处进行冲击，被告人谢某某被当场抓获，被告人吴某某趁乱逃脱，民警并在现场查扣透明玻璃分液漏斗、温度计、烧杯及制毒仪器设备和酒精、二甲苯等化学制剂（详见扣押清单）。随后，民警从谢某某家中查扣白色透明塑料袋装疑似麻黄素0.991千克（检材一）、透明玻璃瓶装白色粉末结晶体一瓶（检材二）、大型玻璃瓶装白黄色分层液体一瓶、块状黄色固体一块（检材五）、标致矿泉水瓶装黄色液体一瓶、黑色玻璃瓶装疑似碘一瓶、透明玻璃装黄色液体一瓶、白色塑料杯装白色粉末一杯（检材九）、透明玻璃瓶装白色结晶体一瓶（检材十）、毒品制�流程记录单39张、制毒设备若干（详见扣押清单）。经龙岩市公安局对侦查机关从上述物品提取的检材进行鉴定：检材一、二、五、九、十中检出麻黄素成分，其他检材未检出麻黄素、甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。
2014年10月30日，被告人吴某某在高速公路上杭出口被上杭县公安局民警抓获。两被告人归案后均供述了自己的主要犯罪事实。
上述事实有以下经庭审质证的证据在案证实：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《破案经过》、《抓获经过》，《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》等书证，证明本案的来源、立案、侦破经过以及两被告人系被抓获归案和在本案之前无违法犯罪经历记录的情况。
2、证人魏某某的证言：我认识“小白”谢某某，一起吸食过毒品。2014年7月21日，我在圣源宾馆跟谢某某的外号为“嫩”的朋友一同吸食冰毒及麻古。当天下午，谢某某也到该宾馆201号房后，我跟谢某某一同吸食冰毒及麻古。这天我们三人吸食的冰毒及麻古总共加起来有约1、2克。同日，谢某某邀我帮他做冰毒，我说可以试一下，但还没开始，我就在长汀福麟宾馆被公安民警抓获。
3、被告人供述与辩解
（1）吴某某供认：2014年7月份，我在同学家喝酒时，认识“矮子”（姓吴，具体名字不知道，大概四五十岁），聊天时，“矮子”问我能否找到会制造冰毒的人，我说试一下。“矮子”说冰毒做出来会给我好处，但没有具体说给多少。过了几天，我在南山镇街上问谢某某是否会制造冰毒，还说制毒的原料、设备等东西有人会提供，谢某某说可以尝试一下。又过了几天，“矮子”开了一部车载我和谢某某一起到龙岩大洋一家卖玻璃仪器的店购买了一些玻璃仪�等物品。第二天，我到谢某某家里进行了制造冰毒的试验，但没有成功。再过了几天，我和谢某某又约好在南山一个宾馆进行制造冰毒的试验，当天我们把制造冰毒的设备及原料拿到宾馆，还没有开始制造冰毒的试验，公安就来了，谢某某被当场抓获，我则逃跑了。在我们去龙岩买仪器设备之前，“矮子”和谢某某一起带了小型的液化气灶、锡纸、小包的麻黄素等物品到我家，我和谢某某、“矮子”在我家试验制造冰毒，但没有成功。我们制造冰毒的麻黄素是“矮子”提供的。
（2）被告人谢某某供认：2014年7月初，吴某某问我有没有兴趣一起制造冰毒，在网上可以找到很多制造冰毒的流程。当时我没有事做，就说可以试试。之后我就上网找到一些制造毒品的流程后自己揣摩和实验。7月5日至7月8日之间，我跟“老鼠”到龙岩大洋水厂附近的“申波化工店”购�了4个分液漏斗，20斤酒精，碘（128克／瓶）10瓶，还有一些乳胶管、剪刀等原、辅料及工具，“老鼠”说这些东西是制造冰毒要用的东西。钱都是“老鼠”出的。从龙岩回来后，我们开始试验提炼冰毒之前，吴某某拿来一袋麻黄素，我认为品质不好，于是，我们到我家的祖屋把该批麻黄素去杂质。过了几天后的晚上，我、吴某某、还有一个吴某某的朋友，共三个人在吴某某家里做了第一次的制造冰毒的实验，但没有成功。又过了三四天的晚上，我和吴某某在我家三楼又进行了第二次的实验，但还是没成功。第三次就是在7月22日上午，我在县城的宜佳宾馆吸毒后，在圣源宾馆开了303房，吴某某得知我在圣源宾馆开房后，吴某某和他的朋友（和我们一起在吴某某家试验制造冰毒的那个人）过来并把制造冰毒的原料及设备带过来，准备再次试验时，我被抓获。我和吴某某去龙岩购买过一次原料，其他的东西都是吴某某准备的。我帮吴某某做冰毒，每天200元工资。
4、长汀县公安局出具的《扣押决定书》、《扣押物品文件清单》，证明长汀县公安局从谢某某家中、圣源宾馆303房查扣疑似麻黄素物品0.991千克、白色粉末、结晶体、液体、记录单39张、脱水机等物品（详见扣押清单）。
5、记录单39张，证明两被告人利用查扣的化学制剂、加工设备、仪器等，试验将麻黄素化学合成为冰毒方式和工艺的事实。
6、长汀县公安局制作的现场勘验检查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位图、平面图及现场照片、被告人指认现场照片、辨认笔录等勘验、检查笔录，证明：（1）长汀县谢某某住宅用于制毒的卧室及长汀县南山镇南山村319国道旁圣源宾馆303号房制毒现场情况。（2）被告人吴某某、谢某某分别指认吴某某家、谢�某家、南山村圣洋宾馆（已更名为齐圣宾馆）303房系二人方式制冰毒现场的过程。（3）被告人谢某某分别从二组十名男性免冠照片中辨认出被告人吴某某即是“老鼠”（外号），魏某某即是“小胖”（外号）。
7、龙岩市公安局出具的《理化检验报告》，证明：经龙岩市公安局鉴定，长汀县公安局送检的十个检材中，检材一、二、五、九、十（详见查明事实部分）中均检出麻黄素成分，检材三、四、六、七、八中均未检出麻黄素成分、甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。
公诉机关还提供了被告人的《常住人口基本信息》、《临时寄押收押证明》、拘留证、逮捕证，以证明二被告人的刑事责任年龄和被采取强制措施的情况。
上述证据经庭审质证，被告人均无异议。本院认为真实有效，证据间能相互印证，足以认定本案犯罪事实，予以确认和采信�
本院认为，被告人谢某某、吴某某伙同他人试验制造冰毒，其行为已构成制造毒品罪。公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人谢某某、吴某某犯制造毒品罪，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。两被告人虽系受他人所提犯意而参与犯罪，但其二人共同积极实施试制冰毒的罪行，在共同犯罪中均起主要作用，故不予区分主从犯。但被告人谢某某受被告人吴某某纠集参与犯罪，可相对其从轻处罚。被告人谢某某、吴某某制造毒品的行为因意志以外的原因未能成功，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚；两被告人到案后如实供述了主要罪行，依法可从轻处罚；当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人吴某某的辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。两被告人虽属犯罪未遂，但所犯罪行系危害公众健康的严重危害社会管理秩序之罪行，�予严惩，本院对公诉机关的量刑意见作适当调整。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十一条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年七个月；并处罚金人民币三万元，限在判决生效之日起三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月30日起至2016年5月29日止。）
二、被告人谢某某犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年六个月；并处罚金人民币三万元，限在判决生效之日起三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月22�起至2016年1月21日止。）
三、查扣在案的违禁品麻黄素零点九九一千克、白色粉末结晶体一瓶、白黄色分层液体一瓶、黄色固体一块、黄色液体二瓶、白色粉末一瓶、白色结晶体一瓶，制毒用化学制剂碘一瓶、赤磷二瓶、氢氧化钠三瓶、滤纸一捆、酒精四瓶、无水硫酸钠一瓶、二甲苯一瓶以及作案工具脱水机一台、电磁炉二台、小燃气灶一套、分液漏斗二个、盐酸四瓶、温度计一个、面盆三个、白腊零点四九九千克、锥形瓶一个、PH纸试纸四包，予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 黄田火
人民陪审员 林立山
人民陪审员 邱晓莉
二〇一五年七月十六日
代书 记员 陈靖芬
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者�基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。