山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终10719号
上诉人（原审原告）青岛三创建材有限公司。
法定代表人王振海，经理。
委托代理人杜祖乐，山东德衡（青岛西海岸经济新区）律师事务所律师。
委托代理人王亓艳，山东德衡（青岛西海岸经济新区）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刁世铎。
被上诉人（原审被告）褚健。
被上诉人（原审被告）徐旭东。
上诉人青岛三创建材有限公司（以下简称三创建材公司）因与被上诉人刁世铎、褚健、徐旭东劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院(2015)胶民初字第4498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。�诉人三创建材公司的委托代理人杜祖乐、王亓艳、被上诉人刁世铎到庭参加诉讼，被上诉人徐旭东、被上诉人褚健经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
上诉人三创建材公司上诉称，1、上诉人三创建材公司与被上诉人刁世铎之间不存在劳动关系，被上诉人刁世铎是受被上诉人徐旭东、褚健雇佣，与上诉人三创建材公司没有关系。录音作为本案的关键证据之一，是在欺诈、诱导和回避客观事实的情况下形成的，而且该录音多处反映上诉人与被上诉人刁世铎并非管理与被管理的劳动合同关系。2、原审在举证责任分配上存在错误。根据有关法律规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明。被上诉人刁世铎有责任证明其与上诉人存在劳动关系，并对劳动合同的实际履行承担举证责任。综上，原审认定事实以及适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人刁世铎答辩称，原审认定事实以及适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人徐旭东、被上诉人褚健未到庭答辩。
原审中三创建材公司提出诉讼请求，确认三创建材公司与刁世铎之间不存在劳动关系，对刁世铎仲裁请求的第二项至第四项不予支持、撤销胶劳人仲案字（2014）第549号裁决事项、诉讼费由刁世铎承担。
原审查明，2014年9月10日，刁世铎向胶州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系。二、被申请人支付申请人2011年4月12日至2014年8月31日期间的二倍工资136333.33元、补缴该期间的社会保险费、支付2012年6月1日至2014年8月31日拖欠工资135000元、经济补偿20000元、带薪年休假工资5000元、防暑降温费1280元。三、被申请人支付申请人由其聘任的总经理褚建签字的报销费用5150元。四、被申请人支付申请人公司用车的有关费用17357.17元，其中保险费用9787.17元、过路打的费170元、燃油费7400元。
2015年5月25日胶州市劳动争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2014）第549号裁决，裁决中查明：“本委当庭查询青岛人力资源和社会保障一体化信息平台，存在被申请人自2012年7月至2014年9月为申请人缴纳社会保险费的记录。双方均称该缴纳记录属实，被申请人称申请人系挂靠被申请人处缴纳社会保险费，不能仅凭社会保险缴费记录认定劳动关系。被申请人向本委递交了录音鉴定申请，主张对申请人提交的证据1录音载体是否为原始载体及对该通话录音的原始性和连贯性进行司法鉴定。双方当事人申请本委指定司法鉴定机构，本委依职权指定西南政法大学司法鉴定中心对该证据录音载体是否为原始载体及该通话录音的原始性和连贯性进行鉴定，双方当事人均表示同意。西南政法大学司法鉴定意见书（西政司法鉴定中心〔2015〕鉴字第0241号）上所载鉴定意见为：1、送检的步步高VIVOY11TD-
SCDMA∕GSM双模数字移动电话（IMEI:862624027212434）,应为其“机载内存﹨通话﹨录音”目录下存储的文件名为“135893338772014-08-2020-16-57.amr”的音频文件（MD5：E7426CA6BA014F146F28111D4B4998D9）的原始载体；2、上述文件名为“135893338772014-08-2020-16-57.amr”的音频文件，在其持续时长范围内，未见剪辑修改痕迹。申请人、被申请人对该鉴定意见书的真实�及证明事项均无异议。”，裁决“一、申请人刁世铎与被申请人青岛三创建材有限公司于2014年9月1日解除劳动关系。二、被申请人青岛三创建材有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付申请人刁世铎2012年6月1日至2014年8月31日的工资135000元、2013年度、2014年度应休未休带薪年休假工资分别为2298.8元、1379.3元，2013年度、2014年防暑降温费分别为320元、240元，经济补偿17500元。以上共计156738.1元。三、驳回申请人刁世铎的其他仲裁请求。”。
2015年6月30日，三创建材公司不服仲裁裁决，起诉至原审法院。刁世铎未对仲裁裁决提起诉讼。
王振海与刁世铎的通话录音“刁：我是2011年4月份去的，褚健是2011年9月份去的，王：对，9月底去的，9月份去的，一�也不错。”
三创建材公司在仲裁笔录中确认刁世铎自2013年5月起不再出勤，至2013年8月完全脱岗，但未提交刁世铎不出勤的证据，称当时承包给了褚健。
本案庭审中向褚健核实，褚健称2011年10月份至2013年9月份刁世铎工资已发放，2013年10月份后就没有到三创建材公司处上班。三创建材公司称没有异议，刁世铎的保险交到2014年8月份。刁世铎称在褚健承包公司期间（2011年10月至2013年9月）欠工资37000元左右，2013年10月份后就不到三创建材公司处上班了。
三创建材公司、刁世铎未签订劳动合同。
刁世铎确认其2012年6月至2014年8月和离职前12个月平均工资为5000元。
2012年11月1日，三创建�公司与褚健签订了经营承包合同书，约定三创建材公司董事会决定，聘任褚健为三创建材公司的总经理，承包期两年，从2013年1月1日至2015年1月1日止，在承包期内由褚健全面负责三创建材公司的生产、经营工作，并对生产、经营、管理、安全负全责，所有生产经营管理费用由褚健承担。
2014年3月1日，三创建材公司与徐旭东签订了经营承包合同书，约定三创建材公司董事会决定，徐旭东为三创建材公司的承包人，承包期两年，从2014年3月1日至2014年12月30日止，2014年9月1日始，三创建材公司介入生产管理，行使管理权，与徐旭东共管到2014年12月30日止，三创建材公司于2014年3月1日正式废除与褚健签订的承包合同。承包期内由徐旭东对生产、管理、安全、质理负全责，所有生产经营管理费用由徐旭东承担。
原审认为，《关于确认劳动关系有关事项的通知》中规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时刻参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录”，2012年7月至2014年9月三创建材公司为刁世铎缴纳了社会保险，同时三创建材公司在仲裁笔录中确认刁世铎自2013年5月起不再出勤、至2013年8月完全脱岗，可以认定刁世铎在三创建材公司处工作，三创建材公司、刁世铎之间存在劳动关系，结合王振海、刁世铎的通话录音、庭审查明的事实和刁世铎的仲裁申请，认定自2011年4月12日起至2013年8月31日三创建材公司、刁世铎之间存在劳动关系。刁世铎2013年10月份后就不到三创建材公司处上班，故原审认定刁世铎与三创建材公司自2014年9月1日起解除劳动关系。
依《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第四条“发生劳动人事争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”的规定，三创建材公司未提交刁世铎工资发放情况的证据，应承担不利后果，依庭审中刁世铎的自认，确定三创建材公司支付刁世铎工资37000元。
依《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一�应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，三创建材公司、刁世铎未签订劳动合同的二倍工资的仲裁时效期间从最后履行期限界满之日（2012年5月12日）起算，而刁世铎申请仲裁的时间是2014年9月10日，其主张2011年5月12日至2012年4月12日期间的二倍工资已超过仲裁时效，主张2012年4月13日至2014年8月31日的二倍工资于法无据，故刁世铎请求三创建材公司支付主张二倍工资不予支持。
根据《青岛市企业工资支付规定》第十条“用人单位支付工资时应向劳动者提供工资清单。工资清单应当包括：支付工资的时间、姓名、工作日数、加班时间、应发工资、实发工资和工资扣除的项目、金额等。用人单位工资清单至少保存2年备查。”、《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12月以上的，享受带薪年休假”、第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”之规定，三创建材公司对安排刁世铎带薪年休假情况或发放带薪休假工资情况负�举证责任而未举证，应当承担不利后果，对刁世铎主张2013年度、2014年度应休未休年休假工资予以支持。刁世铎2013年度应休带薪年休假为5天、2014年度折算为3天，故三创建材公司应支付刁世铎2013年度应休未休带薪年休假工资2298.8元、2014年度带薪年休假工资1379.3元。
根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》“企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用”之规定，刁世铎主张2013年、2014年防暑降温费于法有据，三创建材公司应支付刁世铎2013年度防暑降温费320元、2014年度防暑降温费240元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……㈡未及时足额支付劳动报酬的；㈢未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：㈠劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，刁世铎以三创建材公司拖欠社会保险费、劳动报酬为�，主张解除劳动合同，并由三创建材公司支付经济补偿的请求符合法律规定，予以支持，结合刁世铎在三创建材公司处的工作年限，认定经济补偿为17500元。
刁世铎主张三创建材公司补缴社会保险、支付报销费用及公司用车费用的请求不属于劳动人事争议仲裁的受理范围，原审法院不予处理。
三创建材公司与刁世铎存在劳动关系，虽然三创建材公司与褚健签订了承包经营合同，但该合同是双方之间就公司承包经营进行的约定，并未改变三创建材公司与刁世铎之间劳动关系，三创建材公司与褚健之间就刁世铎工资等待遇的承担产生的争议，可依相关约定或法律规定另行主张，本案不予处理。故，判决：一、刁世铎与青岛三创建材有限公司于2014年9月1日解除劳动关系。二、青岛三创建材有限公司支付刁世铎工资37000元、2013年度和2014年度应休未休带薪年休假工资2298.8元、1379.3元、2013年度和2014年防暑降温费320元、240元、经济补偿17500元，合计58738.1元。三、驳回青岛三二审查明的事实与原审一致。
二审查明事实与一审一致。
本院认为，根据有关法律规定，公司内部承包人基于双方之间的承包协议，以发包人的名义对外进行经营活动中，与第三人之间所产生的法律后果，应由发包人承担。一审中，向上诉人的承包经营者褚健核实，被上诉人褚健称2011年10月份至2013年9月份被上诉人刁世铎工资已发放，2013年10月份后就没有到上诉人三创建材公司上班。上诉人三创建材公司称：“没有异议，刁世铎的保险由上诉人交到2014年8月份。”仲裁期间，青岛人力资源和社会保障一�化信息平台载明，2012年7月至2014年9月上诉人为被上诉人刁世铎缴纳社会保险费。上诉人与被上诉人刁世铎之间存在劳动关系的基础事实，上诉人没有提供相反证据推翻上述事实，故，原审认定上诉人与被上诉人刁世铎之间存在劳动关系正确，举证责任分配得当。
综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予采信。原审认定事实及适用法律正确，本院应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛三创建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐镜圆
审判员 李晓波
审判员 孙秀强
二〇一八年三月二十二日
书记员 王庆光