三亚市城郊人民法院
行 政 裁 定 书
（2014）城行初字第50号
原告三亚印象小区业主委员会。住所地三亚市＊＊路＊号三亚＊＊小区。
负责人刘＊＊，主任委员。
被告三亚市住房和城乡建设局。住所地三亚市三亚河＊路＊＊号。
法定代表人王＊＊，局长。
委托代理人冯＊＊、张＊＊，三亚市住房和城乡建设局公务员。
原告三亚印象小区业主委员会诉被告三亚市住房和城乡建设局业主大会和业主委员会行政指导一案，于2014年2月17日向本院提起行政诉讼。本院于2014年2月18日受理后，于2014年2月21日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法适用简易程序，于2014年3月5日公开开庭审理了本案。原告三亚印象小区业主委员会的主任委员刘＊＊，被告三亚市住房和城乡建设局的委托代理人冯＊＊、张＊＊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告三亚印象小区业主委员会诉称，2014年1月22日，三亚市住房和城乡建设局下达了三住建函（2014）＊号《关于成立三亚印象小区第二届业主大会筹备组的通知》，指定该局物业科张＊＊科长亲自任组长，直接到小区组织指挥换届选举工作，严重违反了《中华人民共和国物权法》第七十五条，住房和城乡建设部《业主大会和业主委员会指导规则》第六条、第十条、第五十七条等一系列法律法规，严重侵犯了小区全体业主的自治权。在筹备工作中，张＊＊滥用职权，知法违法，乱作为不断。例如：2014年1月9日，在市信访局组织住建局和业主委员会的同志进行协商调解时，张＊＊亲自为小区第二届业主大会拟定了四项议题。我方当时即表示不同意其中2、3、4项议题。主要理由是：1、三亚市中级人民法院早已裁定：三亚印象小区业主委员会具有主体资格，其向法院起诉不需要经过业主大会表决通过。《海南经济特区物业管理条例》第七十条也明文规定：业主委员会“可以依法申请仲裁或向人民法院起诉。”这个议题早已有了定论，不能再拿到业主大会上去讨论、表决。2、小区第一届业主大会成立时，就制定了业主大会议事规则和业主公约。在2012年2月4日召开的临时业主大会上又作了修改。第二届业主大会如认为有需要，可进行修改，但不能推倒重来，重新制定上述两个文件。在1月22日下发三住建函（2004）＊号通知时，张＊＊又将上述议题写进通知中，强行列为大会的议题。并完全抛开首届业主大会制定的业主大会议事规则和业主公约，重新制订议事规则和业主管理公约提交大会讨论通过。又如：关于业主委托代理人问题，有关法规只规定业主可以委托代理人，没有规定一个业主可以接受多少人的委托。张＊＊信口开河：开始说一个人可接受五个业主的委托；后又改为35个，以后则说随便多少个都可以，不受限制。后又改为3个。
原告请求法院判决撤销三住建函（2014）＊号通知，其主要理由如下：
1、根据《物权法》第七十五条的规定，地方政府主管部门与业主大会的关系，是指导、协助和被指导、协助的关系。被告直接组织指挥小区换届选举，是明显违反《物权法》的。
2、按照指导规则第六条的规定，被告直接组织这次选举，也是违法的。依据此规则第五十七条的规定，这次选举应由下洋田居民委员会来组织，被告空降两级，越俎代疱，是不合法的。若按照该规则第十条的规定，被告不能参加筹备组，担任筹备组组长更是不适格了。
3、依照海南省建设厅《关于物业管理首次（换届）业主大会会议有关问题的指导意见》第三条的规定，业主委员会换届选举应由原业主委员会负责进行。被告完全撇开原业委会的作法，是对原告职权的剥夺，是非法的。
4、按照《三亚市物业管理实施办法》第八条第二款的规定，只有首次业主大会才成立筹备组。被告下发通知成立所谓第二届业主大会筹备组，乃是一种违法行为。该办法第十一条第一款规定：业主大会会议（除首次）由业主委员会按照业主大会议事规则组织召集。被告完全撇开原业主委员会，御驾亲征，对照该条款，显然超越了自己的权限。
基于上述事实与理由，依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国行政诉讼法》等法律法规的相关规定，特向贵院提起诉讼，请求判决撤销由被告下发的三住建函（2014）＊号《关于成立三亚印象小区第二届业主大会筹备组的通知》，以维护法律尊严。判令被告支付本案所有诉讼费用。
本院认为，三住建函（2014）＊号《三亚市住房和城乡建设局关于成立三亚印象小区第二届业主大会筹备组的通知》，系被告作为行政管理部门，为指导、监督、协助三亚印象小区召开第二届业主大会并选举产生第二届业主委员会而实施的行政指导行为。该通知未设定原告的权利义务，对原告的权利义务不产生实际影响，对原告不具有法律约束力。根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第一条第二款第（四）项关于对不具有强制力的行政指导行政行为；第（六）项关于对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行政行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼受案范围的规定，原告因不服三住建函（2014）＊号《三亚市住房和城乡建设局关于成立三亚印象小区第二届业主大会筹备组的通知》而提起诉讼，不属于人民法院行政诉讼受案范围。同时，三亚印象小区第二届业主大会已于2014年2月12日选举产生了第二届业主委员会，相应的第一届业主委员会任期届满，第一届业主委员会的权利义务已终止，刘＊＊作为第一届业主委员会主任委员的身份已丧失。刘＊＊于2014年2月17日，即在其第一届业主委员会主任委员的身份已丧失，第一届业主委员会的权利义务已终止的情形下，仍以第一届业主委员会和第一届业主委员会主任委员的名义作为原告进行诉讼，没有事实根据和法律依据。综上所述，原告的起诉不属于人民法院行政诉讼受案范围，不属于行政审判权限范围，原告本身已不具有诉讼主体资格，对原告的起诉应予以驳回。依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十四条第一款第（一）、（二）项之规定，裁定如下：
驳回原告三亚印象小区业主委员会的起诉。
案件受理费50元（原告已预缴），退还原告三亚印象小区业主委员会。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。
审判员 蔡智勇
二〇一四年三月十七日
书记员 吴毓谋
附：相关法律条文
最高人民法院关于执行
《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释
第一条公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。
公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：
（一）行政诉讼法第十二条规定的行为；
（二）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；
（三）调解行为以及法律规定的仲裁行为；
（四）不具有强制力的行政指导行为；
（五）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；
（六）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。
第四十四条有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉：
（一）请求事项不属于行政审判权限范围的；
（二）起诉人无原告诉讼主体资格的；
（三）起诉人错列被告且拒绝变更的；
（四）法律规定必须由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为，未由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为的；
（五）由诉讼代理人代为起诉，其代理不符合法定要求的；
（六）起诉超过法定期限且无正当理由的；
（七）法律、法规规定行政复议为提起诉讼必经程序而未申请复议的；
（八）起诉人重复起诉的；
（九）已撤回起诉，无正当理由再行起诉的；
（十）诉讼标的为生效判决的效力所羁束的；
（十一）起诉不具备其他法定要件的。
前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法受理。