四川省西充县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1325刑初104号
公诉机关西充县人民检察院。
被告人王洋，男，1980年7月6日生，族，初中文化，住四川省南充市顺庆区。
西充县人民检察院以南西检公诉刑诉（2017）101号起诉书指控被告人王洋犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月21日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，西充县人民检察院指派检察员张小芳出庭支持公诉，被告人王洋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控认为被告人王洋贩卖冰毒69.8737克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王洋已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人王洋对公诉机关指控的罪名不持异议，辩称他卖给陈某的冰毒净重只有9.5克至9.7克左右，不是起诉书指控的20克。发表辩护意见认为公安机关从其家里搜查出的毒品是朋友吸食时放在家里的，只应算吸食，请法院从轻处罚。
经审理查明：李某（已判刑）向他人贩卖冰毒被公安机关抓获后检举陈某（已判刑）贩卖毒品，在警方的控制下与陈某商谈毒品交易，2016年10月14日下午陈某向被告人王洋电话联系购买20克冰毒。17时许，被告人王洋乘坐陈某1（另案处理）的轿车到南充市顺庆区石油南路炼油厂职工宿舍门口，交给陈某一包用卫生纸包裹的冰毒，陈某收到毒品后，提出待自己将毒品销售后再付款，王洋表示同意。20时许，陈某在与李某交易冰毒时，被民警现场抓获，民警当场从陈某处查获毒资2200元，从李某处查获陈某交付的用“玉溪”烟盒装的冰毒一袋。同日21时许，被抓获后的陈某在民警的控制下再次与被告人王洋电话联系，商定以4000元购买50克冰毒，陈某按王洋的要求将之前购买冰毒的毒资1600元转到王洋的微信账户。王洋联系毒品未成功，便乘坐陈某1的车到南充市顺庆区石油南路炼油厂职工宿舍门口找陈某说明情况，被民警当场抓获。民警随即对王洋的出租房屋进行搜查，在其出租房起获冰毒一小袋、麻古一颗。经鉴定，从李某处查获的毒品中检测出甲基苯丙胺成份，净重19.1992克；从王洋租住房搜出的疑似冰毒1小袋净重0.5751克，含甲基苯丙胺成份；疑似麻古1粒净重0.0994克，含甲基苯丙胺成份和咖啡因成份。
同时查明，被告人王洋贩卖给陈某的冰毒，已在另案处理的陈某贩卖毒品案中被判决没收。
认定上述事实的证据有：
1、到案经过。
2、通话记录，王洋与陈某、陈某1的通话记录。
3、录音提取笔录。王洋向陈某贩卖冰毒50克，侦查机关对陈某与王洋、陈某1的通话记录进行实时录音，提取的通话内容。
4、辨认笔录，王洋、陈某1、陈某相互辩认情况。
5、搜查笔录、扣押清单及刑事照片，公安机关抓获王洋后对其人身进行搜查，发现一部黑色三星手机、一部号码白色vivo手机;对其租住房搜查，发现疑似冰毒1小袋、疑似麻古1粒、分装勺、吸壶、锡箔纸、分装袋若干等物品,并予以扣押（上述物品，均未随案移送）。
6、微信转账记录，陈某通过微信将毒资1600元转账给王洋。
7、疑似毒品称重封存记录及照片，公安机关对从王洋租住房搜出的毒品予以称重封存。
8、尿检报告，王洋的尿液中检出甲基苯丙胺成份。
9、被告人王洋的供述与辩解。2016年10月14日下午4点30分左右，陈某给我打电话要20克冰毒，我同“飞娃”联系调货，但“飞娃”只同意赊10克，给他转钱后再拿10克。陈某说在炼油厂等我，我联系陈某1开车送我去。5时左右，在炼油厂门口陈某上车，我将一袋用透明塑料袋包装、外面再用卫生纸包裹的冰毒交给陈某，并对他说只有10克，价格为1600元，钱给我后再去拿10克。陈某没有验货就下车了。晚上，陈某联系我说马上转钱给我，并说再要50克，我说要4000元，而且是现金。一会儿陈某用微信转给我1600元，我联系毒品却没有联系到，陈某又催我，我就到炼油厂当面给他解释，就被抓了。
10、证人陈某1的证言。2016年10月14日下午5、6点钟，王洋叫我送他到炼油厂，他说陈某找他买冰毒，他欠陈某的钱，害怕抵账，就假装说冰毒是我朋友的，要现金，把1600元收到，但没有说毒品数量。陈某上车后，王洋递给他一包用卫生纸包裹的东西，陈某没有验货，说先欠到，货出了后就打电话。王洋示意我同意，陈某就下车了。晚上10点过，王洋给我打电话，说陈某下午的钱都没付还要拿“东西”，我按照王洋的意思向陈某说要现钱。多次联系后陈某说要50克，4000元，现钱。他们说好后，王洋叫我开车送他到炼油厂，我把车停在路边，王洋就进去，我在车上等就睡着了，第二天凌晨4点过，我就回家了。
11、证人陈某的证言。2016年10月14日下午，西充姓李的找我买20克冰毒，6点过我同王洋联系赊1600元的20克冰毒，王洋坐陈某1的车到炼油厂门口，将用卫生纸包裹的冰毒交给我，我告诉他出手后就把钱转给他，王洋同意。我将外面的卫生纸扔了，把毒品装进空的玉溪烟盒内，一直带在身上，8点20左右，将毒品卖给西充姓李的后就被抓了，卖的价格是2200元。晚上在公安机关的同意下，我联系王洋表示要购买50克冰毒，商定价款4000元，王洋表示别人要现金，下午的钱都还没有收到，我还让陈某1帮我说情，将1600元转给了王洋，经电话联系、协调，王洋同意还是在炼油厂门口交易，民警抓获他后，没有从他身上搜出毒品。
12、李某的证言。因为贩毒被公安抓获，我愿意配合公安机关抓获毒品上家。10月14日我同“陈哥”联系好购买20克冰毒2200元，开快黑的时候，“陈哥”主动联系我出发没有，8点过我们在舞凤卫生院门口交易，“陈哥”交给我用烟盒包装的冰毒，我给了他2200元钱，他在离开时被抓获。
13、蒋某的证言。警察从其男朋友王洋的租住房内搜出的一小袋冰毒、一颗麻古及分装袋等物品都是王洋的，我们都吸食冰毒，他可能在卖毒品，但我也管不了他。
14、鉴定意见及检验报告。从王洋租住房搜出的疑似冰毒1小袋净重0.5751克，含甲基苯丙胺成份；疑似麻古1粒净重0.0994克，含甲基苯丙胺成份和咖啡因成份。从李某处查获的毒品中检测出甲基苯丙胺成份，净重19.1992克。
15、视听资料，讯问王洋、陈某的录音录像资料。
16、被告人王洋的前科犯罪资料。
17、户籍信息。
经当庭质证，被告人王洋发表质证意见认为公诉机关只采信了陈某的单方供述，不能只凭价格上的怀疑而认定陈某的供述是真实的，自己确实只卖了约10克冰毒（含包装），净重只有9.5克左右。合议庭认为公诉机关提供的上述证据来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，予以确认。控辩双方争点是2016年10月14日下午，被告人王洋卖给陈某的冰毒究竟是10克还是20克（含包装）?涉及证据证明力的问题。指控王洋卖给陈某的冰毒是20克的证据只有陈某的供述，没有其他证据印证；王洋与陈某交易冰毒是在下午5时许，陈某与李某交易冰毒是在当日下午8时许，时间上间隔近三小时；陈某从王洋处购得冰毒后将外包装撕下，在王洋被抓获后，王洋亦未对该毒品进行指认；陈某与王洋交易冰毒是其独自前往，没有其他同行人证实，李某是在警方的控制下与陈某进行交易，但陈某从上家王洋处购买该冰毒并不在警方的控制下，陈某自身也是吸毒、贩毒分子，不排除其有其他毒品来源渠道；综上，公诉机关证实王洋卖给陈某20克冰毒交易的证据，不具有排他性和唯一性，在没有其他证据予以印证的情况下，不能以陈某“高买低卖”的价格不合理性而反证王洋卖给陈某的冰毒就是20克，根据有利于被告人原则，认定被告人王洋于2016年10月14日下午卖给陈某净重9.5克的冰毒。
本院认为：被告人王洋贩卖冰毒60.1745克，本案事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应当依法惩处。被告人王洋已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，其贩卖50克冰毒可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人王洋向陈某贩卖50克冰毒系在陈某被抓获后在警方的控制下交易，存在数量引诱的情形，应依法从轻处罚，根据本案案情，予以减轻处罚。公安机关在被告人王洋租住房所搜查起获的毒品数量应计入其犯罪数量，王洋自身有吸食毒品情节，对于搜查起获的毒品数量在量刑时可酌情对被告人王洋从轻处罚。归案后被告人王洋如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。被告人王洋于2016年10月14日被抓获后即被限制人身自由，其刑期应从2016年10月14日起算。根据被告人王洋的犯罪事实、犯罪的情节、性质和对社会的危害程度，结合其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人王洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年十月十四日起至二○二五年十月十三日止。罚金限本判决生效后十日内缴付。）
二、被告人王洋收取的毒资1600元，予以追缴；侦查机关扣押的毒品、分装勺、吸壶、锡箔纸、分装袋等物品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 伟
人民陪审员 帅国建
人民陪审员 何 莲
二〇一七年八月二十八日
书 记 员 贾红英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
……
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。