广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1225刑初166号
公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。
被告人罗明明，男，1985年1月1日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，仫佬族，小学文化，农民，住罗城仫佬族自治县，因犯贩卖毒品罪于2010年9月2日被本院判处有期徒刑一年十个月。因吸毒于2017年6月21日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月6日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县看守所。
被告人吴竟清（曾用名吴亮清，绰号“山东青”），男，1981年3月20日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，汉族，小学文化，无业，住罗城仫佬族自治县，因吸毒于2017年6月21日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月6日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县看守所。
广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉[2017]122号起诉书、罗某刑变诉[2017]6号变更起诉决定书指控被告人罗明明、吴竟清犯贩卖毒品罪，于2017年10月24日向本院提起公诉。本院于2017年10月30日立案受理，并依法组成合议庭，于同年11月15日、12月12日两次公开开庭审理了本案。广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院先后指派检察员谢鹏、蒋韦慧出庭支持公诉。被告人罗明明、吴竟清到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院指控：
一、2017年6月18日12时许，吸毒人员吴某1通过罗城仫佬族自治县格朗商务宾馆前台座机拨打被告人吴竟清17707786177的手机号码向其求购毒品海洛因，后被告人吴竟清在罗城仫佬族自治县汽车总站斜对面西门桥边将1小包重约0.04克的毒品海洛因以50元钱的价格贩卖给吴某1，吴某1支付了17元的毒资，余下33元毒资尚未支付。
二、2017年6月19日，被告人罗明明、吴竟清各自出资2200元钱共同购买毒品海洛因用于贩卖，次日，由被告人罗明明到宜州市福龙村与外号叫“二哥”的男子购买得1包重约11克的毒品海洛因。6月20日13时许，吸毒人员吴某1通过罗城仫佬族自治县万恒宾馆前台座机拨打被告人罗明明170××××1388的手机号码向其求购毒品海洛因，后被告人罗明明在罗城仫佬族自治县运站对面巷子“元源综合商店”门前将1小包毒品海洛因以40元钱的价格贩卖给吴某1，吴某1随后去到罗城林业局对面门诊购买一次性注射器，被公安民警当场查获，并在其身上裤子左边口袋内查获1小包净重为0.04克的毒品海洛因疑似物。
2017年6月20日14时许，被告人罗明明、吴竟清因吸毒在罗城仫佬族自治县万事达宾馆202号房间被查获，公安民警在被告人罗明明身上裤子左边口袋内查获1小包净重0.06克的毒品海洛因疑似物；在被告人吴竟清身上裤子右边口袋内查获2小包净重0.11克的毒品海洛因疑似物；在万事达宾馆202号房间床头柜下查获16小包净重0.82克的毒品海洛因疑似物；在万事达宾馆202号房间床头柜桌面铁盒内查获1小包净重1.62克的毒品海洛因疑似物；在万事达宾馆202号房间床头柜桌面上酒店专用纸巾包内查获1小包净重9.97克的毒品海洛因疑似物；同时查获电子称一台。被告人罗明明、吴竟清二人供述在万事达宾馆202号房间查获的毒品海洛因疑似物中，有净重10.96克为二人共同出资购买于某“二哥”处，铁盒内查获1小包净重1.62克的毒品海洛因疑似物为他人赠予给罗明明。现经河池市物证鉴定所鉴定，在被告人罗明明、吴竟清及吸毒人员吴某1处查获的毒品海洛因疑似物均检出海洛因。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人罗明明违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因7.14克，被告人吴竟清违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因5.52克，二人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人罗明明对公诉机关指控的罪名和部分犯罪事实均无异议，但认为他人赠与其的毒品海洛因不应认定为其贩卖毒品的数量。
被告人吴竟清对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：
一、2017年6月18日12时许，吸毒人员吴某1通过罗城仫佬族自治县格朗商务宾馆前台座机拨打被告人吴竟清17707786177的手机号码向其求购毒品海洛因，后吴竟清在罗城仫佬族自治县汽车总站斜对面西门桥边以50元钱的价格将1小包重约0.04克的毒品海洛因贩卖给吴某1，吴某1支付了17元的毒资，余下33元的毒资尚未支付。
二、2017年6月19日，被告人罗明明、吴竟清经商量后决定各自出资2200元钱共同购买毒品海洛因，购得后平分各自用于贩卖、吸食。6月20日0时许，罗明明到宜州市福龙村与外号叫“二哥”的男子购买得1包重约11克的毒品海洛因。6月20日13时许，吸毒人员吴某1通过罗城仫佬族自治县万恒宾馆前台座机拨打罗明明170××××1388的手机号码向其求购毒品海洛因，后罗明明在罗城仫佬族自治县运站对面巷子“元源综合商店”门前以40元钱的价格将1小包毒品海洛因贩卖给吴某1。吴某1随后到罗城仫佬族自治林业局对面一门诊购买一次性注射器时，被公安民警当场查获，并在其身上裤子左边口袋内查获1小包净重0.04克的毒品海洛因疑似物。6月20日14时许，罗明明、吴竟清因吸毒在二人居住的罗城仫佬族自治县万事达宾馆202号房间被查获，公安民警在罗明明身上裤子左边口袋内查获1小包净重0.06克的毒品海洛因疑似物；在吴竟清身上裤子右边口袋内查获2小包净重0.11克（混合称重）的毒品海洛因疑似物；在万事达宾馆202号房间床头柜下查获16小包净重0.82克（混合称重）的毒品海洛因疑似物；在万事达宾馆202号房间床头柜桌面铁盒内查获1小包净重1.62克的毒品海洛因疑似物；在万事达宾馆202号房间床头柜桌面上酒店专用纸巾包内查获1大包净重9.97克的毒品海洛因疑似物；同时查获电子称一台。罗明明、吴竟清供述在万事达宾馆202号房间及二人身上查获的毒品海洛因疑似物中，除铁盒内查获的1小包净重1.62克的毒品海洛因疑似物系他人赠予罗明明外，其余均为二人共同出资购买于某“二哥”处。现经河池市物证鉴定所鉴定，在罗明明、吴竟清及吴某1住处、身上查获的毒品海洛因疑似物均检出海洛因。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，公安机关于2017年6月20日在办理吴某1吸毒案时，发现罗明明、吴竟清涉嫌犯贩卖毒品罪。公安机关于次日决定对罗明明、吴竟清贩卖毒品案立案侦查。
2、嫌疑人信息登记表、户籍证明，证实罗明明，男，1985年1月1日出生；吴竟清，曾用名吴亮清，男，1981年3月20日出生，二人作案时已达完全刑事责任年龄。
3、到案经过、发破案经过，证实罗明明、吴竟清贩卖毒品一案系公安民警在办理吴某1吸毒案的时候发现，二人到案后对贩卖毒品的事实供认不讳。
4、调取证据通知书、调取证据清单、监控视频录像来源情况说明，证实公安机关于2017年7月19日向罗城仫佬族自治县格朗商务宾馆调取酒店前台于2017年6月18日12时30分至13时00分的监控视频录像一份，视频显示时间比北京时间快4分钟，宾馆前台的座机号码是077882××××8；向罗城仫佬族自治县万恒宾馆调取宾馆前台于2017年6月20日12时46分至13时16分的监控视频录像像一份，视频显示时间比北京时间慢16分钟，宾馆前台座机号码077882××××8。
5、调取证据清单、调取证据清单、通话清单，证实公安机关依法调取手机号码158××××5836、17707786177的机主信息及2017年6月1日至20日的通话记录，手机号码158××××5836通话记录显示其与手机号码170××××1388曾于2017年6月20日0时许先后两次通话；手机号码177××××6177曾于2017年6月18日12:27接到电话号码822×××8打来的电话。
6、现场检测报告书，证实2017年6月20日15时许，公安民警对罗明明、吴竟清自排尿液的检测样本进行现场检测，结果呈阳性。
7、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，证实公安机关依法对罗明明、吴竟清的物品清单中的物品予以登记；吴某1持有的物品清单中的物品予以登记。公安机关依法保全罗明明持有的海洛因疑似物0.06克，吴竟清持有的海洛因疑似物0.11克，吴竟清、罗明明共同持有的海洛因疑似物分别为0.82克、9.97克、1.62克，吴竟清、罗明明共同持有的电子秤一台，吴某1持有的海洛因疑似物0.04克，并对上述毒品海洛因疑似物、电子秤依法收缴。
8、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实罗明明因吸毒于2017年6月20日被公安机关行政拘留十五日；吴竟清因吸毒于2017年6月20日被公安机关行政拘留十五日；吴某1因吸毒于2017年6月20日被公安机关行政拘留十五日，于同年7月5日被强制隔离戒毒二年。
9、（2010）罗刑初字第71号刑事判决书、（2011）柳某狱释字第1308号释放证明书（存根），证实罗明明因犯贩卖毒品罪于2010年9月2日被广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院判处有期徒刑一年十个月，2011年12月28日刑满释放。
（二）证人证言
证人吴某1的证言，证实2017年6月18日12时许，其与一个外号叫“天河仔”的朋友来到罗城仫佬族自治县格朗商务宾馆前台，后其让“天河仔”用前台的座机打吴竟清（“山东青”）的手机，在电话中其向他求购50元钱的毒品海洛因，吴竟清让其在罗城仫佬族自治县汽车总站斜对面的西门桥边等他。过了约5分钟，吴竟清来到西门桥边，因为其身上只带17元钱，其与吴竟清讲先给他17元钱，过后有钱了再补给他33元钱，他表示同意。其便把17元钱递给吴竟清，他收下钱后就从他身上口袋内拿出I小包毒品海洛因（用白色透明塑料密封包装袋包装的白色粉末状颗粒，有火柴头大小，重约0.04克）递给其。交易完后其两人各自离开。当天其将向吴竟清购买得的毒品海洛因全部注射了。6月20日13时许，其在罗城仫佬族自治县万恒宾馆前台用座机电话打罗明明的手机，在电话其向他求购50元钱的毒品海洛因，罗明明叫其到罗城仫佬族自治县运站对面的巷子路口等他。在巷子旁的“元源综合商店”门口碰面后，其把50元钱递给罗明明，罗明明从他身上裤子口袋内拿出1小包毒品海洛因（用白色透明塑料密封包装袋包装的白色粉末状颗粒，有火柴头大小）给其，其将购买得的毒品海洛因放在其身上裤子左边口袋内。交易完后，其两人各自离开。后其在罗城仫佬族自治县林业局对面的门诊购买一次性注射器时，被公安民警查获。后民警在对其进行人身安全检查时，在其裤子左边口袋内查获1小包毒品海洛因，经当面称重，净重0.04克。
（三）被告人的供述和辩解
1、被告人罗明明的供述和辩解，2017年6月19日23时许，其和吴竟清在罗城仫佬族自治县东门镇万事达宾馆202号房经商量后，决定每人出2200元钱去宜州联系人买便宜的毒品海洛因回来平分吸食，也可以卖给他人从中赚取差价。20日凌晨0时许，其包了一辆五菱车到宜州市福龙村联系“二哥”购买毒品海洛因。其与“二哥”购买了4400元钱1包重约11克用白色塑料密封袋包装的毒品海洛因。凌晨3时许，其回到万事达宾馆房间里睡觉。7时许，吴竟清来到房间内，其把买得的1包毒品海洛因拿给吴竟清看，后其和吴竟清从中拿出一部分吸食。吸食完之后，吴竟清躺在床上，其则拿出事先准备好的电子秤和小的白色透明塑料密封包装袋。其分包装了约20个小包用白色透明塑料密封包装袋的毒品海洛因，每小包重约0.05克。之后其把剩下的毒品海洛因用酒店专用的纸巾袋包好放在房间内床头柜上。分装出来的毒品海洛因，其从中拿两小包放在其身上裤子口袋里面，剩下的十几个小包的毒品海洛因其放在床头柜下面平常酒店放拖鞋的地方。13时许，其（手机号码为170××××1388）接到吴某1用万恒宾馆077882××××8电话打来的电话，在电话里面吴某1讲他要买40元钱的毒品海洛因，其让他到罗城仫佬族自治县运站对面的巷子等其。后其带上毒品海洛因从宾馆出来，其在巷子路口旁的商店门口看见吴某1。吴某1把40元钱递给其，其把1小包毒品海洛因从裤子口袋里面拿出来递给他。交易完后，其两人各自离开。其卖给吴某1的毒品海洛因是用白色透明塑料密封包装袋装的，白色粉末状颗粒，重约0.05克。其身上裤子左边口袋内查获其持有的与吴竟清共同出钱购买的1小包毒品海洛因净重0.06克；在房间内润喉糖铁皮盒内查获的毒品海洛因净重1.62克，是一个外号叫做“兄弟”的男子免费送给其吸食的；在房间内床头柜上查获其和吴竟清共同持有的一包用酒店专用的纸巾袋包好的毒品海洛因净重为9.97克；在床头柜下面平常酒店放拖鞋的地方查获其和吴竟清共同持有的16小包毒品海洛因净重为0.82克。还证实其未将1小包毒品海洛因交给吴竟清去贩卖过，吴竟清外号为“山东青”。
2、被告人吴竟清的供述和辩解，2017年6月18日，其号码为17707786177的手机接到用公用电话打来的求购毒品海洛因的电话，在电话里面是一个男的向其买50元钱的毒品海洛因，其让他在罗城县汽车总站对面的西门桥边等其。因为其身上没有毒品海洛因，其将有人要买毒品海洛因的事情告诉罗明明，罗明明从他身上裤子口袋内拿出1小包重约0.04克的毒品海洛因给其。其拿到毒品海洛因后，到罗城县汽车总站斜对面的西门桥边，看见吴某1站在西门桥边，其遂知道刚打电话来买毒品海洛因的人是吴某1。之后其将毒品海洛因与吴某1交易，吴某1只给了其17元，尚欠33元。之后其将这17元钱用于其和罗明明购买粽子。6月19日18时许，其和罗明明在罗城县万事达宾馆202号房间内聊天，罗明明与其商量每人出2200元钱去宜州联系人买便宜的毒品海洛因回来平分吸食。其表示同意，并把现金2200元钱交给罗明明。罗明明讲晚点去包车宜州买毒品。20日7时许，其来到万事达宾馆202号罗明明住的房间内，罗明明把购买得来的1包毒品海洛因拿出来给其看，他讲这一包毒品海洛因重约11克。其和罗明明从中取出一小部分吸食。吸食完之后，其躺在床上休息。罗明明拿出一个电子秤和十几个小的白色透明塑料密封包装袋，按每个小包装重约0.05克对这包毒品海洛因进行分包装。之后罗明明把分包装完后剩下的毒品海洛因用酒店专用的纸巾袋包好放在房间内床头柜上。分装得出来的毒品海洛因，其从中取出两小包放在其身上裤子右边口袋内，罗明明把剩下的十几小包放在房间内床头柜下。
（四）鉴定意见
河池市公安局物证鉴定所河公（刑）鉴（理化）字[2017]397号检验报告、鉴定意见通知书，证实经河池市公安局物证鉴定所鉴定，本案所送的罗明明、吴竟清、吴某1处查获的毒品海洛因疑似物检材中均检出海洛因；上述鉴定意见已告知罗明明、吴竟清和吴某1，三人均表示无异议。
（五）检查、辨认等笔录
1、罗明明辨认笔录及照片，证实罗明明通过对公安机关提供的不同男性正面免冠照片12张进行辨认，指出5号照片上的吴某1就是2017年6月20日13时许在罗城仫佬族自治县运站对面巷子路口旁的商店门口向其购买毒品海洛因的人；罗明明通过对公安机关提供的不同男性正面免冠照片12张进行辨认，指出8号照片上的吴竟清就是与其共同出资购买毒品海洛因的男子；罗明明经过辨认，指出罗城仫佬族自治县“元源综合商店”门前就是其于2017年6月20日13时许，向吴某1贩卖毒品海洛因的作案地点。
2、罗明明指认通话记录的照片，证实罗明明对其与吴某1联系毒品交易时所使用的手机和通话记录予以指认，指出2017年6月20日13时18分与号码为077882××××8的通话记录是吴某1打来的，显示名称是万恒宾馆，通话时长28秒。
3、吴竟清辨认笔录及照片，证实吴竟清通过对公安机关提供的不同男性正面免冠照片12张进行辨认，指出8号照片上的吴某1就是2017年6月18日13时许在罗城仫佬族自治县汽车总站斜对面西门桥边向其购买毒品海洛因的人；吴竟清经过辨认，指出罗城仫佬族自治县汽车总站斜对面西门桥边就是其于2017年6月18日12时许，向吴某1贩卖毒品海洛因的作案地点。
4、吴某1辨认笔录及照片，证实吴某1通过对公安机关提供的不同男性正面免冠照片12张进行辨认，指出4号照片上的罗明明就是2017年6月20日13时许向其贩卖毒品海洛因的男子；吴某1通过对公安机关提供的不同男性正面免冠照片12张进行辨认，指出6号照片上的吴竟清就是2017年6月19日11时许，向其贩卖毒品海洛因给自己外号为“山东青”的男子；吴某1经过辨认，指出罗城仫佬族自治县运站对面巷子“元源综合商店”门前就是其于2017年6月20日13时许与罗明明购买毒品海洛因的作案地点；吴某1经过辨认，指出罗城仫佬族自治县汽车总站斜对面西门桥边就是其于2017年6月18日12时许向吴竟清购买毒品海洛因的作案地点。
5、罗明明、吴竟清检查笔录，证实2017年6月20日14时许，公安民警在罗城仫佬族自治县东门镇万事达宾馆202号，将罗明明、吴竟清抓获，并且在吴竟清身上裤子右边口袋内查获2小包毒品海洛因疑似物，在罗明明身上裤子左边口袋内查获1小包毒品海洛因疑似物，在202房间内床头柜下查获装有若干个小包毒品海洛因疑似物的白色透明塑料袋密封包装袋，在床头柜桌面上铁盒内查获1小包用白色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物，在床头柜桌面上酒店专用的纸巾包内查获1小包用白色透明塑料密封包装袋包装的毒品海洛因疑似物，在房间内床头柜下查获一个银白色的电子秤。
6、罗明明、吴竟清称重提取记录及照片，证实2017年6月20日15时17-39分，公安民警对从罗明明、吴竟清处查获的毒品进行称重，罗明明裤子左边口袋内的1小包毒品海洛因疑似物净重为0.06克；吴竟清裤子左边口袋内的2小包毒品海洛因疑似物净重为0.11克（混合称重）；万事达宾馆202号房间16个小包的毒品海洛因疑似物净重为0.82（混合称重），铁皮盒内1小包的毒品海洛因净重为1.62克，酒店专用纸巾包内1小包的毒品海洛因疑似物净重为9.97克。民警分别从中提取毒品海洛因疑似物进行送检。
7、吴某1安全检查笔录及照片，证实2017年6月20日14时许，公安民警依法在吴某1身上裤子左边口袋内查获1小包毒品海洛因疑似物，在其身体左手腕发现一个静脉注射后遗留下的针眼。
8、吴某1称量提取记录及照片，证实2017年6月20日，公安民警依法对从吴某1身上查获的1小包毒品海洛因疑似物进行称量，净重为0.04克。
（六）视听资料
视听资料说明书、4号光盘（格朗商务宾馆、万恒宾馆监控视频），证实12:30:43吴某1和天河仔出现在格朗商务宾馆前台并拨打电话；13:12:15，吴某1出现在万恒宾馆前台并拨打电话。
上述证据来源合法，内容客观、真实，并已形成证据链，且经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
公诉机关指控从被告人吴竟清身上裤子右边口袋内查获的2小包净重0.11克（混合称重）毒品海洛因疑似物和在万事达宾馆202号房间床头柜下查获的16小包净重0.82克（混合称重）毒品海洛因，应认定为其贩卖的数量。经查，公安机关侦查人员在称量上述18小包毒品海洛因的净重时，拆除不同包装内的毒品海洛因混合称重，后混合提取送检，程序违法，关于该18小包毒品海洛因的称重、提取笔录应予以排除。故公诉机关的该项指控不能成立，本院不予认定。
本院认为，被告人罗明明、吴竟清违法毒品管理法律法规，明知是毒品海洛因而各贩卖约0.04克给他人；同时，综合本案证据，公安机关从罗明明身上查获的净重0.06克及万事达宾馆202号房间床头柜桌面上酒店专用纸巾包内查获1大包净重9.97克的毒品海洛因，共计净重10.03克的毒品海洛因，应某分后认定为罗明明、吴竟清贩卖毒品的数量，而万事达宾馆202号房间床头柜桌面铁盒内查获1小包净重1.62克的毒品海洛因亦应认定为罗明明贩卖毒品的数量，以上合计罗明明贩卖毒品海洛因数量为6.675克、吴竟清贩卖毒品海洛因数量约为5.055克，少量毒品，二被告人的行为均已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，但在量刑时予以酌情从轻考虑。公诉机关指控被告人罗明明、吴竟清的犯贩卖毒品罪的罪名和部分事实成立，依法应追究其刑事责任。被告人罗明明、吴竟清到案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人罗明明曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应从重处罚。被告人罗明明辩解其住处查获他人赠与的毒品海洛因1.62克，其打算自己吸食，不应认定为其贩卖毒品的数量，与本院查明的事实不符，亦于法无据，本院不予采纳。为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度，保护人民的生命健康，根据被告人罗明明、吴竟清犯罪的事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第八条之规定，判决如下：
一、被告人罗明明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月6日起至2019年3月5日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人吴竟清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月6日起至2018年10月5日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、追缴被告人罗明明贩卖毒品海洛因的违法所得人民币50元，上缴国库。
四、追缴被告人吴竟清贩卖毒品海洛因的违法所得人民币17元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韦 丹
人民陪审员 潘刚华
人民陪审员 银 川
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 杨俊毅