浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙湖商初字第11号
原告：久××集团股份有限公司，住所地：浙江省××
××镇长生桥。
法定代表人：周某某。
委托代理人：方某某。
委托代理人：陶某。
被告：浙江××有限公司，住所地：衢州市××江区×
×经济开发区××大道。
法定代表人：李某某。
委托代理人：罗某某。
被告：建德市××镍××有限公司，住所地：浙江省×
×经济开发区××区块内××庙。
法定代表人：臧某某。
原告久××集团股份有限公司（以下简称久××集团）
与被告浙江××有限公司（以下简称巨××公司）、建德市×
×镍××有限公司（以下简称建××镍××公司）合同纠纷一
案，原告于2010年8月19日向本院提起诉讼，本院于当日受理
后，依法组成由审判员何玲玲担任审判长，审判员姜铮与代理
审判员 陈静参加评议的合议庭，于2010年10月11日公开开庭进
行了审理，书记员史倩担任记录。原告的委托代理人方某某，
被告巨××公司的委托代理人罗某某到庭参加诉讼，被告建××镍××公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼
，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告久××集团诉称：2009年11月25日原告与被告巨×
×公司签订《合作协议》，约定，原告同意向某某公司垫资20
00万元，作为双方合作共同开拓市场的资金；出资款由被告建
××镍××公司提供担保，保证合作到期后返还给原告；在合
作期内，巨××公司须为原告完成年销售额3亿元以上，并确
保原告每月平均销售额及出资16%的年回报。合同签订后，原
告按约于2009年12月1日将出资款人民币1000万元汇至巨××
公司帐户。2009年12月11日，原告与巨××公司经协商一致，
变更《合作协议》出资额为人民币1000万元。同时，根据《合
作协议》约定，原告与巨××公司以及建××镍××公司签署
三方《担保协议》，建××镍××公司确认巨××公司与原告
签订的《合作协议》相关内容，并自愿为巨××公司按时归还
原告出资款提供担保，承诺对巨××公司的归还义务承担连带
清偿责任。相关协议生效后，原告已按照约定全面履行了合同
义务。然而，巨××公司未能履约完成《合作协议》既定的合
作内容等义务，其经营状况严重恶化，已明显丧失履行《合作
协议》的能力。原告于2010年7月20日函告被告巨××公司及
建××镍××公司终止其与巨××公司的合作关系。原告认为
，巨××公司作为《合作协议》的一方当事人，其根本违约行
为已致使《合作协议》目的无法实现，原告有权主张解除，且
自解除通知到达对方时合作终止。被告巨××公司应当向原告
返还1000万元出资款，被告建××镍××公司作为被告巨××公司返还义务的连带责任保证人，应承担保证责任。原告诉请
：一、依法判令被告巨××公司立即返还款项人民币1000万元
；二、依法判令被告建××镍××公司对该款项的归还承担连
带清偿责任；三、本案诉讼费用由两被告承担。
被告巨××公司在庭审中辩称：原告起诉的内容基本属
实，双方签订了《合作协议》和变更垫付资金的变更协议，之
后也收到了终止协议通知，但有异议的是被告没有直接收到原
告的1000万元出资款，且在合作期内，原告也收取了巨××公
司66.63万元的回报。被告认为原告所提交的证据不能完全支
持原告的诉讼请求。
被告建××镍××公司未作答辩。
原告为证明自己的主张，向本院提交了七组证据，第一
组证据：（1）企业法人营业执照一份，证明原告主体资格；
（2）企业法人营业执照、（3）组织机构代码证、（4）税务
登记证各一份，证明被告巨××公司主体资格及基本信息。（
5）企业法人营业执照、（6）开户许可证、（7）组织机构代
码证、（8）税务登记证各一份，证明被告建××镍××公司
的主体资格及基本信息。第二组证据：（9）《合作协议》一
份，证明原告与被告巨××公司签订《合作协议》的内容及建
××镍××公司作为保证人的事实。第三组证据：（10）《会
议纪要》一份，证明原告与巨××公司经协商一致，变更《合
作协议》出资额1000万元的事实。第四组证据：（11）电子转
账凭证、（12）原告久××集团给湖州久城房地产开发有限公
司（以下简称久城房产公司）的委托划款通知各一份，证明原告将1000万元资金一次性汇至巨××公司帐户之事实，该1000
万元是原告委托其全资子公司久城房产公司代为付款的。第五
组证据：（13）《担保协议》一份，证明建××镍××公司确
认巨××公司与原告签订《合作协议》的相关内容并自愿为巨
××公司按时归还出资款提供担保。第六组证据：（14）《函
》一份，证明原告函告巨××公司终止与其合作之内容。第七
组证据：（15）国某某快专递邮件详情单二份，证明原告于20
10年7月20日函告巨××公司及建××镍××公司终止其与巨
××公司的合作关系。
被告巨××公司的质证意见为：一、对第一组证据（1）
（8）没有异议。二、对第二组证据《合作协议》的真实性没
有异议，但从内容看既然是双方合作，应该是盈余共享，亏损
共担，第四项内容确保了原告的利益，但没有约定被告的利益
，所以此条款具有显失公平的内容。三、对第三组证据《会议
纪要》的内容没有异议。四、对第四组证据，其中的电子转账
凭证，不是原告直接汇出的，汇款单位是久城房产公司，此证
据与本案原、被告之间无关，不能证明原告已经将1000万元支
付给被告的事实；对委托划款通知书的三性没有异议。五、对
第五组证据《担保协议》没有异议。六、对第六、第七组证据
没有异议。
被告建××镍××公司经本院合法传唤无正当理由拒不
到庭参加诉讼，视为放弃举证质证权利。
对于原告提交的七组证据，本院审核认为：原告提交的七组证据，均符合证据的真实性、合法性、关联性，能证明原
告的待证事实，故均予以采信。虽然被告巨××公司对第四组
证据中的电子转账凭证的关联性提出异议，认为汇款单位是久
城房产公司并不是原告，但结合原告提交的其给久城房产公司
的委托划款通知，能证明原告委托久城房产公司将1000万元汇
入被告巨××公司帐户，在巨××公司未提交证据证明该1000
万元系支付其他款项的情况下，本院采信原告的主张。
被告巨××公司、建××镍××公司均未提供证据。
本院认定事实如下：2009年11月25日，原告久××集团
与被告巨××公司签订《合作协议》，约定，原告同意向某某
公司垫资2000万元，作为双方合作共同开拓市场的资金，并保
证该笔出资款于2009年12月1日前一次性汇到巨××公司帐户
；出资款由被告建××镍××公司提供担保，保证合作到期后
在规定时间内返还给原告；在合作期内，巨××公司须为原告
完成年销售额3亿元以上，并确保原告每月平均销售额及出资
款16%（即320万元）的年回报；合作期限自2009年12月1日至2
010年11月30日。《合作协议》签订后，原告于2009年12月1日
委托久城房产公司将人民币1000万元汇至巨××公司帐户。20
09年12月11日，原告与巨××公司经协商一致，对《合作协议
》约定的原告垫资由2000万元变更为1000万元。同日，根据《
合作协议》约定，原告与被告巨××公司、建××镍××公司
三方签署《担保协议》，建××镍××公司确认巨××公司与
原告签订的《合作协议》相关内容，并自愿为巨××公司按时
归还原告出资款提供担保，承诺对巨××公司的归还义务承担连带清偿责任。相关协议生效后，原告已按照约定全面履行了
合同义务，而被告巨××公司未能完成合作协议约定的合作义
务，原告于2010年7月20日函告被告巨××公司及建××镍×
×公司终止其与巨××公司的合作关系。被告在庭审中陈述，
其与原告签订的《合作协议》事实上已经不再履行，也没有办
法继续履行。
本院认为：原告久××集团与被告巨××公司签订的《
合作协议》、《会议纪要》以及原告久××集团与被告巨××
公司、建××镍××公司三方签订的《担保协议》，系签约各
方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规
定，合法有效，对签约当事人均有约束力。《合作协议》和《
会议纪要》签订后，原告已按约将1000万元款项汇入被告巨×
×公司帐户，履行了合同义务，而被告巨××公司却未能按协
议约定履行义务，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法
》的相关规定，原告有权解除合同，且双方的《合作协议》自
被告巨××公司收到原告解除合同的函之日起解除。《合作协
议》解除后，原告有权要求被告巨××公司返还1000万元垫资
款。根据涉案的《担保协议》约定，被告建××镍××公司应
对巨××公司的归还义务承担连带清偿责任。原告的诉请合法
有据，本院予以支持。被告巨××公司的抗辩意见缺乏证据佐
证，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第
六十条、第九十四条、第九十六条，第九十七条，《中华人民
共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于
适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决
如下：
一、被告浙江××有限公司返还原告久××集团股份有
限公司人民币1000万元，于判决生效后十日内支付；
二、被告建德市××镍××有限公司对被告浙江××有
限公司的上述债务承担连带清偿责任；
三、被告建德市××镍××有限公司承担保证责任后有
权向被告浙江××有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费81800元，财产保全费5000元，合计86800元
，由被告浙江××有限公司负担，被告建德市××镍××有限
公司承担连带支付责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
高级人民法院。在递交上诉状时预缴上诉案件受理费81800元
（款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结
算分户；开户银行：农业银行西湖支行；帐号：39×××40
006575；单位编码515001），上诉期满七日后仍未交纳的，按
自动撤回上诉处理。
审判长何玲玲
审判员姜铮
代理审判员陈静
二〇一〇年十月十五日
书记员史倩