广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终2231号
上诉人（原审原告）：付代春，男，1980年1月20日出生，汉族，住广西桂林市。
委托诉讼代理人：周金刚，广西君健律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：桂林市市场开发服务中心，住所地：广西桂林市自由路花桥街4号，组织机构代码证号：49867358-6。
法定代表人：赵云森。
委托诉讼代理人：白秋霖，广西鹏韵律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄东寒，男，1972年1月7日出生，汉族，个体工商户，住广西桂林市秀峰区。
被上诉人（原审被告）：陈晓华，女，1974年6月27日出生，汉族，个体工商户，住广西桂林市秀峰区。
二被上诉人之共同委托诉讼代理人：唐卫权，桂林市名豪法律事务所法律工作者。
上诉人付代春因与被上诉人桂林市市场开发服务中心、黄东寒、陈晓华身体权纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2017)桂0302民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月11日立案后，依法组成由审判员韦怡运担任审判长，审判员邹国良、审判员李艳参加的合议庭，于2017年9月18日公开开庭审理了本案。书记员刘文静担任法庭记录。上诉人付代春及其委托诉讼代理人周金刚，被上诉人桂林市市场开发服务中心的委托诉讼代理人白秋霖，被上诉人黄东寒、陈晓华及其共同委托诉讼代理人唐卫权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
付代春上诉请求：一、撤销原判；二、被上诉人支付上诉人医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计191499.26元；三、判决三被上诉人承担连带赔偿责任；四、涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：桂林市市场开发服务中心乐群物业管理所招聘上诉人到乐群市场工作，安排上诉人对乐群市场部分摊主的铺面进行改造和装饰，双方口头约定了劳动报酬。2015年11月30日晚被上诉人黄东寒擅自使用上诉人的角磨机，导致角磨机把手上留下油污，当上诉人再次使用时角磨机打滑，导致其手臂九级伤残。被上诉人桂林市市场开发服务中心、陈晓华作为雇主对上诉人的人身损害承担赔偿责任，被上诉人黄冬寒对上诉人的人身损害存在重大过错，应当对上诉人的损害负连带赔偿责任。
桂林市市场开发服务中心、黄东寒、陈晓华辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处分正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
付代春向一审法院起诉请求：一、判决被告支付原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计191499.26元；二、判决三被告承担连带赔偿责任；三、本案案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年12月31日，被告桂林市市场开发服务中心作为甲方（出租方）与被告陈晓华作为乙方（承租方）签订《市场摊位（铺面）租赁协议》，约定：乙方租用甲方乐群市场烧卤行第13、14号摊位；租赁期限为2015年1月1日起至2016年12月31日止，经营烧卤，月租金1400元；甲方有权对乙方的经营活动、遵守市场纪律和有关规章制度等经营行为进行监管；甲方负责市场主体结构和摊位（铺面）的正常维修；协议终止时，凡依附于铺面墙体、天面、地面装饰物及门窗归甲方所有，其它由乙方处置等。2015年11月，被告桂林市市场开发服务中心应桂林市秀峰区食品药品监督管理局要求，对包括被告陈晓华承租的铺面在内的7家铺面进行改造。2015年11月27日，原告付代春联系并找到被告桂林市市场开发服务中心乐群物业管理所负责人彭建树，协商由原告付代春对需要改造的铺面进行改造。经双方协商，7家铺面的改造费用共计5200元。其中，铺面改造所需玻璃材料费3100元，由原告付代春联系玻璃材料供应商后直接给付材料供应商，由供应商开具相关发票。剩余2100元在改造完毕后一次性支付给原告付代春，此次铺面改造所需工具由原告付代春自行提供并使用。2015年11月30日晚上10点左右，原告付代春在对经营户被告陈晓华承租的铺面进行改造时，使用角磨机打滑被角磨机割伤。原告受伤后被送往桂林医学院附属医院进行治疗，于2015年12月14日出院。出院诊断：左前臂切割伤，左桡神经断裂并部分缺如，左正中神经断裂，左桡动脉断裂，左拇长屈肌腱，掌长肌腱断裂，左示指、中指、环指指深、指浅屈肌腱断裂，左尺骨开放性骨折。出院医嘱：1、伤口已拆线，继续石膏托外固定3-4周；2、注意加强患肢功能锻炼，避免剧烈活动；3、定期门诊复查，不适随诊；4、全休叁个月。此次住院花费医疗费23836.56元。2016年1月28日，原告付代春再次到桂林医学院附属医院入院治疗，于2016年2月6日出院。出院诊断：左前臂屈指肌腱缝合术后并粘连、左前臂神经损伤、左手中指溃疡形成。出院医嘱：1、伤口隔日换药，术后2周拆线；2、注意加强患肢功能锻炼，避免剧烈运动；3、定期门诊复诊，不适随诊；5、全休贰个月。此次住院花费医疗费10440.8元。2016年1月21日，桂林市食品药品监督管理局向广西加成钢化玻璃有限公司支付3100元购买装饰玻璃材料费。剩余2100元由乐群物业管理所负责人彭建树分两次支付给原告付代春。2016年6月21日，桂林市市场开发服务中心乐群物业管理所向被改造的7户铺面经营者每户收取300元。原告付代春向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求裁决原告与被告桂林市市场开发服务中心之间存在劳动关系。桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月15日作出桂林市劳人仲案字[2016]732号仲裁裁决：原告付代春与被告桂林市市场开发服务中心之间不存在劳动关系。2016年6月29日，原告付代春委托桂林市正诚司法鉴定中心对其人身损害受伤致残程度进行法医临床司法鉴定。2016年7月5日，桂林市正诚司法鉴定中心出具鉴定意见书，认为原告付代春人身损害致残程度属Ⅸ级（九级）伤残。原告支付鉴定费700元。同时查明，被告黄东寒与被告陈晓华系夫妻关系，双方于2013年10月9日登记复婚。在原告付代春受伤事发当天，被告黄东寒帮助被告陈晓华经营的铺面收摊。在原告付代春被角磨机割伤之前，被告黄东寒曾借用过原告付代春进行铺面改造时使用的角磨机。另查明，灵川县付代春防盗网制作部为个体工商户，成立日期为2015年8月7日，经营场所为灵川县定江三号工业区莲花塘新村七栋11号门面，经营者为原告付代春，经营范围为承接室内外装饰、不锈钢防盗网加工制作。被告桂林市市场开发服务中心的宗旨和营业范围为：为开发建设市场和市场经营提供管理服务，市场物业管理，市场开发建设与维护改造，收取市场设施租赁、市场服务费等。乐群市场物业管理所系被告桂林市市场开发服务中心的下属单位，不具有法人资格，市场总负责人为彭建树。
一审法院认为，本案争议焦点之一为原告付代春与被告桂林市市场开发服务中心之间的法律关系。被告桂林市市场开发服务中心应桂林市食品药品监督管理局要求对其出租给经营户的七家铺面进行统一改造，改造内容、价款等事宜系原告与乐群市场物业管理所负责人直接协商确定。原告付代春向被告桂林市市场开发服务中心提供一次性工作成果并结算劳动报酬，劳动工具、设备亦由原告付代春自行提供，且其所提供的劳动并非被告桂林市市场开发服务中心生产经营活动的组成部分。综上，原告付代春与被告桂林市市场开发服务中心之间应当认定为承揽合同关系。本案争议焦点之二为各方当事人在本案中的责任承担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告付代春作为灵川县付代春防盗网制作部的经营者，其工商登记的经营范围为承接室内外装饰、不锈钢防盗网加工制作，被告要求其改造铺面的工作内容并未超过原告的经营范围。原告在用角磨机切割铝合金轨条时受伤，对于原告的损害结果并未提交证据证实被告桂林市市场开发服务中心作为定作人存在定作、指示或者选任过失。故对原告付代春要求被告桂林市市场开发服务中心承担责任的诉讼请求，不予支持。原告付代春受被告桂林市市场开发服务中心指示对七家铺面进行统一改造，被告陈晓华与原告付代春之间不存在口头或书面合同，故原告付代春与被告陈晓华之间不存在雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告黄东寒借用其角磨机，原告付代春主张因其手上遗留的油污造成原告在使用角磨机时打滑致伤。原告作为长期从事装饰工程的个体工商户经营者，在其使用工具作业时应先进行必要检查。根据原告提交的现有证据及申请法院调查的内容，无法证实被告黄东寒借用角磨机的行为存在过错，亦无法证实被告黄东寒借用角磨机行为与原告受伤结果之间存在直接因果关系。故对原告付代春要求被告陈晓华、黄东寒承担责任的主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，判决：驳回原告付代春的诉讼请求。案件受理费4130元（原告已预交），由原告付代春负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人付代春是向被上诉人桂林市市场开发服务中心提供一次性工作成果并结算劳动报酬，劳动工具、设备亦由上诉人付代春自行提供，且其所提供的劳动并非被上诉人桂林市市场开发服务中心生产经营活动的组成部分。因此，上诉人付代春与被上诉人桂林市市场开发服务中心之间为承揽合同关系。上诉人付代春作为灵川县付代春防盗网制作部的经营者，其工商登记的经营范围为承接室内外装饰、不锈钢防盗网加工制作，上诉人付代春具备改造铺面的施工资质。被上诉人桂林市市场开发服务中心作为定作人不存在定作、指示或者选任方面的过失。上诉人付代春主张被上诉人黄东寒借用其角磨机，因其手上遗留的油污造成上诉人在使用角磨机时打滑致伤，但从上诉人提交的证据及申请法院调查的内容来看，无法证实被上诉人黄东寒借用角磨机的行为存在过错，亦无法证实被上诉人黄东寒借用角磨机行为与上诉人受伤结果之间存在直接因果关系。因此，上诉人付代春要求桂林市市场开发服务中心、黄东寒、陈晓华承担连带赔偿责任，没有事实和法律依据。
综上所述，付代春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处分正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4130元，由上诉人付代春负担。
本判决为终审判决。
审判长 韦怡运
审判员 邹国良
审判员 李 艳
二〇一七年十月三十一日
书记员 刘文静