福建省南靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）靖民初字第3100号
原告（另一诉被告）张宏枇，男，1972年4月30日出生，汉族，户籍地四川省兴文县，现暂住福建省漳州市。
委托代理人陈红军，福建信海律师事务所律师。
委托代理人陈勇，福建信海律师事务所律师。
被告（另一诉原告）漳州市万市香食品有限公司，住所地福建省南靖县。
法定代表人陈昌伟，总经理。
委托代理人魏友展，福建悦华律师事务所律师。
原告（另一诉被告）张宏枇（以下简称原告张宏枇）与被告（另一诉原告）漳州市万市香食品有限公司（以下简称被告万市香公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。原告张宏枇及其委托代理人陈红军、陈勇、被告万市香公司的委托代理人魏友展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张宏枇称，2011年8月5日，原告张宏枇到被告万市香公司工作。2011年9月3日下午16时，原告张宏枇在被告万市香公司上班劳动时，推车乘货梯下楼，因货梯出现故障从三楼掉到一楼，导致原告张宏枇严重受伤。原告张宏枇受伤后，先后三次到中国人民解放军第一七五医院、福建医科大学附属漳州市医院住院治疗。2012年9月20日，漳州市人力资源和社会保障局认定原告张宏枇的事故性质属工伤。2013年8月2日，漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告张宏枇的伤情为劳动功能障碍六级。案经南靖县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，原告张宏枇不服仲裁裁决提起诉讼，现请求：一是确认原告张宏枇与被告万市香公司于2013年8月28日解除劳动关系；二是被告万市香公司应再支付原告张宏枇医疗费、住院陪护费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、营养费、拐杖费、护理费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、后续治疗费等合计人民币295977.24元。
被告万市香公司称，原告张宏枇在2011年8月25日到被告万市香公司工作。原告张宏枇在工伤治疗出院后就自动离开公司，已经与公司终止劳动关系。在原告张宏枇住院治疗期间，治疗机构有不当治疗行为，是造成原告张宏枇劳动功能障碍六级的原因之一，原告张宏枇的医疗费及相关费用不应当由被告万市香公司全部赔偿。被告万市香公司现不服仲裁裁决提起诉讼，请求依法认定原告张宏枇赔偿的项目、标准和数额等。同时，被告万市香公司已支付原告张宏枇的全部医疗费用，并给予原告张宏枇预借款人民币97523元，应当予以抵扣赔偿费用。
经审理查明，2011年8月，原告张宏枇到被告万市香公司工作，岗位为剔肉工，被告万市香公司未与原告张宏枇订立书面劳动合同，也未为原告张宏枇办理参加社会保险（包括工伤保险）。2011年9月3日下午16时，原告张宏枇在被告万市香公司上班劳动时，推车乘货梯下楼，因货梯出现故障从三楼掉到一楼，导致原告张宏枇严重受伤。原告张宏枇受伤后，被告万市香公司立即送原告张宏枇到中国人民解放军第一七五医院住院治疗，经中国人民解放军第一七五医院入院诊断为：左股骨开放性粉碎性骨折、右胫腓骨开放性粉碎性骨折、左膑骨粉碎性骨折、左肩胛骨粉碎性骨折、左侧多发肋骨骨折、全身多处软组织挫伤、左肺挫伤、脑震荡（轻度）。2011年10月5日原告张宏枇出院，休息治疗一段时间后，被告万市香公司于2011年11月29日再次送原告张宏枇到中国人民解放军第一七五医院住院治疗。2011年12月19日原告张宏枇出院，休息治疗一段时间后，被告万市香公司又于2012年2月27日再次送原告张宏枇到福建医科大学附属漳州市医院住院治疗。2012年3月26日，原告张宏枇出院时，经福建医科大学附属漳州市医院诊断为：左股骨骨折术后骨折不愈合、右胫腓骨骨折不愈合、左膑骨骨折术后畸形愈合、左肩胛骨骨折、左侧多发肋骨骨折治疗后、轻度贫血。原告张宏枇住院治疗的医疗费，除了双方在本案争议的医疗费（含住院陪护费）1325.98元（住院陪护费620元＋门诊费68.5元＋门诊费253.48元＋多种维生素片384元）外，被告万市香公司均已支付。2012年9月20日，漳州市人力资源和社会保障局认定原告张宏枇的事故性质属工伤。2013年8月2日，漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告张宏枇的伤情为劳动功能障碍六级。2013年8月28日，原告张宏枇向南靖县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2013年10月15日，南靖县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决：被告万市香公司应支付给原告张宏枇医疗费、停工留薪期间工资、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计人民币180528.7元，扣除原告张宏枇预借款人民币51000元，被告万市香公司应再支付给原告张宏枇工伤赔偿款人民币129528.7元；驳回当事人其他请求。南靖县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，双方当事人均不服仲裁裁决，均向本院提起诉讼。
上述事实双方当事人无异议，并有中国人民解放军第一七五医院、福建医科大学附属漳州市医院病历、出院记录、疾病诊断书、漳州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书、南靖县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，以及双方当事人的陈述等证据证实。
双方当事人争议的事实及本院的分析认定：在原告张宏枇住院治疗期间，医疗机构有否不当治疗行为导致加重原告张宏枇伤残，是否造成原告张宏枇劳动功能障碍六级的原因之一，原告张宏枇的医疗费及相关费用应否由被告万市香公司全部赔偿？
原告张宏枇认为，对医疗机构有否不当治疗行为，原告张宏枇有向福建省漳州市芗城区人民法院起诉，请求中国人民解放军第一七五医院给予医疗损害赔偿。案经福建省漳州市芗城区人民法院受理后，委托漳州市医学会鉴定，漳州市医学会经鉴定作出不属于医疗事故的鉴定结论。现原告张宏枇已经申请撤回起诉，导致原告张宏枇劳动功能障碍六级的后果是工伤事故造成的，被告万市香公司应当负责原告张宏枇医疗费等全部费用。
被告万市香公司认为，原告张宏枇在福建医科大学附属漳州市医院进行左股骨内固定取出带锁髓内针内固定＋右胫骨骨折切开复位锁定钢板内固定＋取髂骨植骨等手术，工伤事故是不可能造成原告张宏枇该伤情的，该情形是医疗机构不当治疗造成的。因此，医疗机构不当治疗加重原告张宏枇伤残及产生费用部分不应当由被告万市香公司承担。
本院认为，医疗机构治疗原告张宏枇受伤有否不当治疗行为，原告张宏枇已经提起诉讼，法定鉴定部门漳州市医学会已经鉴定不属于医疗事故，现原告张宏枇也已申请撤回起诉。被告万市香公司主张医疗机构有不当治疗行为导致加重原告张宏枇伤残依据不足，本院不予认定。原告张宏枇的医疗费以及劳动功能障碍六级等相关费用均应由被告万市香公司全部承担。
原告张宏枇因工伤事故造成损失，被告万市香公司已支付住院治疗的医疗费外，应再赔偿原告张宏枇损失，经双方当事人举证、质证，本院分析认定如下：
1、医疗费（含住院陪护费）。原告张宏枇主张医疗费（含住院陪护费）1325.98元（住院陪护费620元＋门诊费68.5元＋门诊费253.48元＋多种维生素片384元），提供中国人民解放军第一七五医院收费票据、福建省医疗机构门诊收费票据、漳州市芗城区金药坊医药有限公司票据、福建医科大学附属漳州市医院出院记录证实。被告万市香公司认为，被告万市香公司已直接支付原告张宏枇的全部医疗费用。本院认为，被告万市香公司已支付原告张宏枇住院治疗的医疗费，但在原告张宏枇在出院时，中国人民解放军第一七五医院实际收取原告张宏枇住院陪护费620元，被告万市香公司应给予承担。原告张宏枇在出院后两次到医疗机构进行适当门诊治疗的门诊费68.5元和253.43元属合理，被告万市香公司也应给予承担。原告张宏枇在出院后购买的多种维生素片384元，因医疗机构在原告张宏枇出院时有建议要加强营养，该费用被告万市香公司也应给予承担。因此，被告万市香公司应再支付原告张宏枇的医疗费（含住院陪护费）为1325.98元。
2、住院伙食补助费。原告张宏枇主张住院伙食补助费1200元（32天＋20天＋28天=80天×15元／天），提供中国人民解放军第一七五医院、福建医科大学附属漳州市医院病历、出院记录证实。被告万市香公司认为，原告张宏枇在中国人民解放军第一七五医院住院期间的伙食已全部由医院提供，被告万市香公司只需承担原告张宏枇在福建医科大学附属漳州市医院的伙食补助费。本院认为，被告万市香公司主张原告张宏枇在中国人民解放军第一七五医院住院期间的伙食已全部由医院提供无事实依据，原告张宏枇请求认定住院伙食补助费及其标准符合工伤保险条例的相关规定，因此，原告张宏枇的住院伙食补助费应当认定为1200元。
3、交通费。原告张宏枇主张交通费7135元，提出其出院后到福建医科大学附属漳州市医院复查，为探讨治伤方案到北京地区咨询专家，还有多次到被告万市香公司单位协商赔偿等事宜，提供交通费相关票据，请求给予合理支持。被告万市香公司认为，原告张宏枇住院、出院均由被告万市香公司送接，原告张宏枇没有实际交通费。本院认为，原告张宏枇未经医疗机构建议擅自到北京地区等外地咨询、治疗，由此发生的交通费用，依法不予支持。原告张宏枇主张交通费用与其提供的交通费票据不能具体相对应，依法不能认定，但请求给予合理支持交通费，应当给予认定。考虑原告张宏枇出院后必须到有关医疗机构门诊就诊、复查等相关事宜，酌情认定原告张宏枇的交通费为500元。
4、住宿费。原告张宏枇主张住宿费200元，提出其到北京地区咨询专家住宿费120元，以及第二次住院前一天其家属从外地赶来漳州市的当晚住宿80元，提供住宿收据证实。被告万市香公司认为，原告张宏枇提出住宿的地点与治疗的地区无关联，被告万市香公司在原告张宏枇住院期间均派专人护理，现不应再承担原告张宏枇家属的住宿费。本院认为，原告张宏枇请求赔偿其在北京地区的住宿费120元不符合法律规定，请求赔偿其第二次住院的前一天家属从外地赶来漳州的当晚住宿80元合理。因此，原告张宏枇的住宿费认定为80元。
5、拐杖费。原告张宏枇主张拐杖费105元，提出工伤治疗后致残而购买一付拐杖，提供购买的收据证实。被告万市香公司认为，原告张宏枇配置拐杖没有医疗机构建议，该收据也非正式票据。本院认为，原告张宏枇主张拐杖费属于配置伤残辅助器费，伤残辅助器依法应当由医疗机构建议并经相关部门确认才可以配置，但考虑原告张宏枇现实际在使用且为普通的拐杖，本院予以酌情认定原告张宏枇的拐杖费105元。
6、护理费。原告张宏枇主张护理费37127.8元（住院32天＋20天＋28天＋出院休息60天＋90天）×（职工平均工资3511.4元／月÷21.75工作日／月），提出原告张宏枇在工伤医疗期间需要妻子郑某某护理，郑某某是华安县兴达废玻璃加工厂职工，月工资为3500元，提供华安县兴达废玻璃加工厂的证明。被告万市香公司认为，被告万市香公司在原告张宏枇住院期间均派专人护理，无需原告张宏枇家属帮助护理，原告张宏枇提供的华安县兴达废玻璃加工厂证明无工厂负责人个人签名，不符合证据形式要件。况且，原告张宏枇主张护理费未经漳州市劳动能力鉴定委员会依法鉴定其生活自理障碍程度等级，原告张宏枇主张护理费没有事实根据和法律依据。本院认为，原告张宏枇住院期间，被告万市香公司均派专人护理，原告张宏枇再请求住院增加人员护理，以及出院后需要他人护理，依法均应当经过劳动能力鉴定委员会鉴定生活自理障碍程度等级，现原告张宏枇未经鉴定请求护理费不符合法律规定。鉴于原告张宏枇在第一次出院之日至第二次住院之日期间在家休息治疗56天和第二次出院之日至第三次住院之日期间在家休息治疗71天，合计127天，因伤情还不稳定，需要家属护理，该段时间的护理费，本院予以认定。护理费的标准因原告张宏枇未提供其家属的劳动合同、三年平均工资等证据证明是何具体单位在岗职工及工资情况，本院参照农业在岗职工平均工资88.59元／日计算。因此，原告张宏枇的护理费认定为11250.93元（127天×88.59元／日）。
7、鉴定费。原告张宏枇主张鉴定费1020元，包括劳动能力鉴定费320元以及后续治疗内固定物取出鉴定费700元，提供鉴定费的票据证实。被告万市香公司认为，原告张宏枇主张鉴定费均属其举证费用，应当由其自负。本院认为，原告张宏枇主张的劳动能力鉴定费依法应当由被告万市香公司负担，但主张后续治疗内固定物取出的鉴定费属于原告张宏枇举证费用，依法应由原告张宏枇自负。因此，原告张宏枇鉴定费认定为320元。
8、停工留薪期工资。原告张宏枇主张停工留薪期工资80753元（23个月×3511.4元／月）。认为停工留薪期工资的时间应从原告张宏枇受伤后至定残日止计算，工资标准因原告张宏枇工资是按计件（剔肉斤数）取酬的，原告张宏枇工作未满一个月而未能计算月工资标准，现只能按城镇单位在岗职工平均工资计算。被告万市香公司认为，停工留薪期工资的时间只能计算6个月，2012年3月6日以后因医疗不当造成的时间不能计算，标准应当按原告张宏枇进入被告万市香公司时双方约定的月工资1100元计算。本院认为，被告万市香公司认为停工留薪期工资在2012年3月6日以后因医疗不当造成的时间不能计算依据不足，不予认定。根据工伤保险条例相关规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊需要延长的，应经劳动能力鉴定委员会确认，故原告张宏枇请求超过12个月计算时间不予认定。同时，根据原告张宏枇的伤情实际，停工留薪期工资的时间以确定10个月为宜。对于工资标准，因原告张宏枇工作未满一个月就发生工伤事故而未实际领取工资，双方现对约定月工资有争议，计算原告张宏枇工资标准根据被告万市香公司是食品行业的单位性质以及工伤保险条例相关规定，以确定漳州地区城镇单位职工平均工资3511.4元／月的60%为宜。因此，原告张宏枇的停工留薪期工资认定为21068.4元（10个月×3511.4元／月×60%）。
9、一次性伤残补助金。原告张宏枇主张一次性伤残补助金33709.44元（16个月×3511.4元／月×60%），认为一次性伤残补助金六级伤残的依法应按16个月计算，被告万市香公司未为原告张宏枇缴交社会保险费，缴费的工资标准至少要按漳州地区职工平均工资3511.4元／月的60%计算。被告万市香公司认为，医疗不当是造成原告张宏枇六级伤残的原因之一，原告张宏枇的伤残补助金不应由被告万市香公司全部赔偿。本院认为，被告万市香公司提出医疗不当是造成原告张宏枇六级伤残的原因之一依据不足，本院不予认定。原告张宏枇请求被告万市香公司承担一次性伤残补助金的全部金额，本院应予认定。原告张宏枇计算一次性伤残补助金符合工伤保险条例的有关规定。因此，原告张宏枇的一次性伤残补助金认定为33709.44元。
10、一次性工伤医疗补助金。原告张宏枇主张一次性工伤医疗补助金59693.8元（74.4岁-41.34岁=33.06岁≈34个月×0.5个月×3511.4元／月）。被告万市香公司认为，原告张宏枇2012年出院后自动离开被告万市香公司，就与被告万市香公司终止了劳动关系，职工平均工资应按2011年度的标准2908元／月计算。本院认为，被告万市香公司认为原告张宏枇出院后自动离开被告万市香公司，就与被告万市香公司终止劳动关系，不符合法律规定。原告张宏枇在2013年请求解除劳动关系，现请求按上年度即2012年度职工平均工资的标准3511.4元／月计算符合规定。根据工伤保险条例的有关规定，原告张宏枇请求认定一次性工伤医疗补助金未超过法定金额。因此，原告张宏枇的一次性工伤医疗补助金认定为59693.8元。
11、一次性伤残就业补助金。原告张宏枇主张一次性伤残就业补助金59693.8元。因该一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金的计算方法相同，因此，原告张宏枇的一次性伤残就业补助金认定为59693.8元。
12、后续治疗费。原告张宏枇主张后续治疗费10000元，提出治疗一年后视骨折愈合情况取出内固定物，提供中国人民解放军第一七五医院、福建医科大学附属漳州市医院病历、出院记录、疾病诊断书、福建宗证司法鉴定所鉴定书证实。被告万市香公司认为，后续治疗费未实际发生，应待实际发生后另行主张。本院认为，原告张宏枇今后需要取出内固定物而产生后续治疗费，现在虽然未实际发生，但经医疗机构建议，鉴定部门鉴定，依法可以认定原告张宏枇的后续治疗费为10000元。
另外，原告张宏枇还主张营养费4000元。被告万市香公司认为，原告张宏枇主张营养费无法律依据。本院认为，原告张宏枇主张营养费不符合工伤保险条例等相关规定，本院不予认定。
综上所述，原告张宏枇因工伤事故造成损失，被告万市香公司已支付住院治疗医疗费外，应再赔偿原告张宏枇损失合计人民币198947.35元。
被告万市香公司应再赔偿原告张宏枇损失可抵扣的金额，经双方当事人举证、质证，本院分析认定如下：
被告万市香公司主张原告张宏枇预借款应当抵扣赔偿款的数额为97523元，提出原告张宏枇以各种名义向被告万市香公司预借款，一部分有原告张宏枇书写收条，另一部分有经双方核对后原告张宏枇在借款清单上签名认可，提供原告张宏枇书写的收条和被告万市香公司书写并由原告张宏枇签名的清单证实。原告张宏枇认为，原告张宏枇书写的收条证实是原告张宏枇向被告万市香公司预借款用于生活费用属实，但被告万市香公司书写并由原告张宏枇签名的清单不是原告张宏枇的预借款清单，而是经原告张宏枇确认由被告万市香公司因治疗原告张宏枇受伤而支付的部分费用清单，该清单体现的项目住院费、护理费、护工费、房租费、水电费等费用，是由被告万市香公司直接支付医疗机构、护工、房东等，不是支付给原告张宏枇的预借款，实际支付给原告张宏枇的预借款只是其中的生活费部分。被告万市香公司总共支付给原告张宏枇的生活费为50200元，该款属于原告张宏枇的预借款，同意给以抵扣赔偿款。本院认为，除了收条外，被告万市香公司提供的由自己书写、原告张宏枇签名的清单，不能体现该清单是借款清单，该清单显示的医疗费用、房租水电费用等，不能说明是原告张宏枇的借款费用。原告张宏枇认可生活费的项目是被告万市香公司支付给原告张宏枇的预借款，经核实，生活费用项目的金额合计为51000元，因此，应抵扣赔偿款为原告张宏枇预借款的数额人民币51000元。
另外，在本案诉讼期间，被告万市香公司经与原告张宏枇协商赔偿事宜不成后，先予支付原告张宏枇赔偿款人民币30000元，该款也应抵扣赔偿款。
以上被告万市香公司可抵扣赔偿原告张宏枇损失的金额合计人民币81000元。
本院认为，2011年8月，原告张宏枇到被告万市香公司工作，担任剔肉工，被告万市香公司未为原告张宏枇办理参加社会保险（包括工伤保险）。2011年9月3日，原告张宏枇因工作原因受到事故伤害，后经工伤认定和劳动能力鉴定，依法应当享受的工伤医疗和伤残补助等待遇，应由被告万市香公司承担。被告万市香公司虽未与原告张宏枇订立书面劳动合同，但双方形成事实劳动关系，原告张宏枇请求解除劳动关系，符合法律规定。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、参照福建省实施《工伤保险条例》办法第二十六条、第二十七条、第二十八条的规定，判决如下：
一、原告（另一诉被告）张宏枇与被告（另一诉原告）漳州市万市香食品有限公司于2013年8月28日解除劳动关系。
二、被告（另一诉原告）漳州市万市香食品有限公司应赔偿原告（另一诉被告）张宏枇医疗费（含住院陪护费）、住院伙食补助费、交通费、住宿费、拐杖费、护理费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、后续治疗费等合计人民币198947.35元，抵扣张宏枇预借款51000元和漳州市万市香食品有限公司先予支付赔偿款30000元，被告（另一诉原告）漳州市万市香食品有限公司应于本判决生效后的七日内再支付给原告（另一诉被告）张宏枇人民币117947.35元。
三、驳回原告（另一诉被告）张宏枇的其他诉讼请求。
本案受理费人民币5元，由被告（另一诉原告）漳州市万市香食品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达的次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 陈森树
二〇一四年一月二十一日
书记员 余瑞娟