黑龙江省绥化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑12民初29号
原告吴亚东，男。
委托诉讼代理人方讴，黑龙江兰新律师事务所律师。
被告黑龙江万禧房地产开发有限公司。
法定代表人杨德保，职务经理。
委托诉讼代理人杨淑梅，女。
第三人韩红岩，女。
原告吴亚东与被告黑龙江万禧房地产开发有限公司、第三人韩红岩民间借贷纠纷一案，本院于2015年4月13日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月20日作出（2015）绥中法民一民初字第37号民事判决，宣判后，被告不服，提出上诉，黑龙江高级人民法院于20**年3月1日作出（2016）黑民终473号民事裁定书:一、撤销（2015）绥中法民一民初字第37号民事判决；二、发回绥化市中级人民法院重审。本院于20**年3月22日受理后，依法组成合议庭，于20**年7月**日公开开庭审理了本案。原告吴亚东的委托诉讼代理人方讴，被告黑龙江万禧房地产开发有限公司的委托代理人杨淑梅，第三人韩红岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴亚东诉称，2014年5月12日，原告吴亚东与被告黑龙江万禧房地产开发有限公司签订了购买四套商服楼合同，四套商服分别位于绥棱县******-**号楼厢房1号、面积140平方米，**-**号楼厢房2号、面积**0平方米，**-**号楼厢房3号、面积**0平方米及**-**号楼厢房4号，面积**0平方米。合同约定，房屋每平方米单价为3000元，四套房屋总价款为195万元，签订商品房买卖合同时，原告已一次性将四套房款全部付清。原、被告双方约定，被告于2014年11月1日交付房屋，到期后被告一直未将房屋交付给原告，故原告诉至法院，请求确认原、被告之间签订的房屋买卖合同有效，判令被告黑龙江万禧房地产开发有限公司立即交付房屋并赔偿给原告造成的经济损失5万元。原告吴亚东在本院向其释明其与被告黑龙江万禧房地产开发有限公司签订的房屋买卖合同无效的情况下，向本院申请变更诉讼请求，请求被告退还购房款195万元并承担房款利息。
后变更诉讼请求为：一、要求被告偿还借款100万元。二、要求被告承担利息（自2014年8月20日起至给付时止，按月利率2分计息）。三、如被告不能偿还，用其抵押的房屋拍卖、变卖受偿给原告。四、诉讼费由被告承担。
被告黑龙江万禧房地产开发有限公司辩称，一、原、被告之间不存在借贷关系，被告无义务偿还本金及利息。被告从未向原告借过款，也从未给原告出具过任何借贷凭证，原告也没有向被告提供过任何借款，且本案起诉前，没有发生过债权转让情形，故原告不具务债权人身份，不具有本案的诉讼主体资格。被告也没有义务向其支付借款本息。二、本案中原被告之前虽然有“房屋买卖合同及购房收据”，但双方既不存在真实的房屋买卖关系，也从不存在借贷关系。被告曾通过原告介绍向案外人韩红岩借款100万元，本案所涉“商品房买卖合同及购房收据”系因原告单方称“欠韩红岩的款已经由其偿还”后要求被告对原抵押给韩红岩的房屋予以变更所产生。故原、被告从始至终都没发生过借贷关系，本案中原被告之间不存在“名为买卖实为借贷”的情形。三、关于原告第三项诉讼请求根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干意见的规定》第二十四第之规定，不属于本案诉讼阶段应审理的范畴。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干意见的规定》第二十四第规定按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖合同标的物，以偿还债务。综上可知出借人申请拍卖变卖合同标的是在判决生效后，故不属于本案诉讼阶段应审理的范畴。
第三人韩红岩辩称，同意原告所述事实及诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经查确认的证据，本院认定事实如下：
被告黑龙江万禧房地产开发有限公司于2012年在绥棱县开发建设****小区。因缺少资金于2014年8月12日经原告吴亚东介绍在第三人韩红岩处借款100万元，并为第三人韩红岩出具借条约定：借韩红岩人民币100万元，期限三个月，以****二期四套房屋做为抵押（****二期7#北侧第二个门市房面积97.45平方米，7#北侧厢房第3个门市面积169平方米，13#北侧厢房第2个门市面积169平方米，13#北侧厢房第3个门市面积168平方米）。如到期未还款，抵押房产归韩红岩所有。2014年11月12日归还。被告单位盖公章，借款人杨德保。第三人实际为被告转款98万元，扣除2万元利息。借款到期后，因被告未偿还欠款，原告将此款偿还给第三人，第三人将被告出具的借条及四份购房收据交给原告，亦将其债权转让给原告。原告找到被告法人杨德保，杨德保亦同意债权转让并将给第三人开具的四套房屋票据收回，又与原告签订了****二期的四套商服房的商品房买卖合同，四套商服分别位于绥棱县******-**号楼厢房1号、面积140平方米，**-**号楼厢房2号、面积**0平方米，**-**号楼厢房3号、面积**0平方米、**-**号楼厢房4号，面积**0平方米。做为借款抵押。后经原告多次索要，被告未给付，故原告诉至法院。
本院认为，一、关于原告是否具备诉讼主体资格及是否应列韩红岩为第三人的问题。依据《中华人民共和国合同法》第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。本案中，第三人韩红岩将债权转让给原告吴亚东后，原告通知了被告法人杨德保，杨德保亦同意转让并与原告又重新签订了****二期的四套商服房的商品房买卖合同做为抵押，故吴亚东作为原告起诉，其具备诉讼主体资格。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第二十七条债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。本案中，将韩红岩列为第三人参加诉讼，符合法律规定。
二、关于被告是否应偿还原告借款本金及利息的问题。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，被告出具的借条载明借款100万元，但实际上第三人韩红岩转款时扣除了利息2万元，转款98万元，故应认定借款本金为98万元。第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。原告起诉要求被告按月利2分给付利息，符合法律规定，应予支持。故被告应自2014年9月12日起至给付时止按月利息2分给付。
三、关于被告不能偿还借款本金及利息时，是否能用其抵押的房屋拍卖、变卖受偿给原告的问题。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条：当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。本案中，被告借款与原告签订了商品房买卖合同并出具了收据，是为担保案涉借款的如约履行，自愿以其开发的房屋作抵押，但双方并未就该担保行为签订抵押合同及办理抵押登记手续，而是以商品房买卖的形式签订了商品房买卖合同，双方当事人之间签订的商品房买卖合同其真实意思并非是为了买卖房屋，而系为案涉借款提供担保，该非典型担保合同有效，属让与担保。故被告不能偿还借款本金及利息时，原告有权以被告担保的房屋折价或拍卖、变卖的价款受偿。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第二十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、二十六条、二十七条之规定，判决如下：
一、被告黑龙江万禧房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告借款本金980,000.00元及利息（自2014年9月12日起至给付时止按月利息2分计息）。
二、如被告不能按照指定期限向原告偿还借款本息，则原告有权以被告担保的房屋折价或拍卖、变卖的价款受偿。
案件受理费22,800.00元，由黑龙江万禧房地产开发有限公司负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。
审判长 姜再民
审判员 赵 明
审判员 杨晓涵
二〇一七年九月十二日
书记员 赵哲媛