杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）杭上刑初字第116号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人徐某甲。2008年12月16日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2009年1月21日被依法逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
被告人张某甲。2008年12月16日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2009年1月12日变更强制措施为取保候审。
被告人方某甲。2008年12月16日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2009年1月12日变更强制措施为取保候审。
被告人张某乙。2008年12月16日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，2009年1月12日变更强制措施为取保候审。
杭州市上城区人民检察院以杭上检刑诉（2009）119号起诉书指控被告人徐某甲、张某甲、方某甲、张某乙犯赌博罪，于2009年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派代理检察员田晶、记录员凌笑天出庭支持公诉，被告人徐某甲、张某甲、方某甲、张某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市上城区人民检察院指控2008年6月至12月期间，被告人徐某甲多次在本市各酒店、饭店聚众赌博，抽头获利。被告人徐某甲还雇佣被告人张某甲负责抽头，雇佣被告人方某甲、张某乙负责望风。2008年12月15日四名被告人聚众赌博被抓获时，当场查获抽头款59100元。公诉机关认为上述事实有证人证言、辨认笔录及辨认照片、赌场赌具赌资照片、扣押物品清单、收缴物品清单、随案移交物品清单、男式挎包、抓获经过、户籍证明、检查笔录、被告人供述等证据证明，对被告人徐某甲、张某甲、方某甲、张某乙应以赌博罪追究刑事责任。其中被告人徐某甲为主犯，被告人张某甲、方某甲、张某乙为从犯。
被告人徐某甲当庭辨称被查获的59100元中有20000元系其事先放在包内，并非抽头款。被告人张某甲、方某甲、张某乙对公诉机关的指控均无异议。
经审理查明，2008年6月至12月期间，被告人徐某甲多次在本市香溢大酒店、西湖金座、歌德大酒店、滨兴大酒店、章记土菜馆等饭店、旅馆里组织他人以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，并按一定比例进行抽头获利。徐某甲安排被告人张某甲负责抽头并保管抽头款，每天付给张某甲“工资”500元，安排被告人方某甲、张某乙负责望风，每天付给方某甲、张某乙二人“工资”各200元。
2008年12月15日14时许，被告人徐某甲、张某甲、方某甲、张某乙在本市上城区环城东路章记土菜馆二楼瑶琳仙境A8包厢内，组织了四十余人以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，并从中抽头。当天下午16时许，公安人员接到举报赶往现场，当场抓获了四名被告人和参赌人员，并从被告人张某甲身上查获了抽头款59100元。
上述事实经庭审质证，有下列证据证明：（1）证人方某乙、胡某甲、江某的证言，证明08年12月15日，被告人徐某甲在章记土菜馆以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，由张某甲负责从中抽头，方某乙不但参与了赌博，还放了高利贷，在此之前，徐某甲也有多次聚众赌博的行为。（2）证人李某甲、颜某甲、潘某、沈某、黄某甲、胡某乙、朱某甲、林某、楼某、于某、王某甲、黄某乙、汤某、刘某的证言，证明08年12月15日，被告人徐某甲在章记土菜馆以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，由张某甲负责从中抽头，有人望风，有人放高利贷。（3）证人王某乙、冯某、胡某丙、颜某乙、程某、陈某甲、李某乙、高某、边某、詹某的证言，证明08年12月15日，有人在章记土菜馆以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博。（4）证人朱某乙、张某丙、杨某甲、吴某、张某丁、黄某丙、徐某乙你的证言，证明08年12月15日，有人在章记土菜馆以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，有人从赌局中抽头。（5）证人陈某乙、王某丙、陈某丙、任某、郭某的证言，证明08年12月15日，有人在章记土菜馆以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，其参与了赌博，赌场里有人抽头。（6）证人杨某乙的证言，证明08年12月15日，被告人徐某甲在章记土菜馆以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，赌博场地系杨某乙提供。（7）辨认笔录及辨认照片，证明被告人之间的相互辨认情况及证人辨认出被告人的情况。（8）赌场赌具赌资照片，证明赌场赌具赌资的外观情形。（9）扣押物品清单，证明涉案赌具、赌资、抽头款已经被公安机关扣押。（10）收缴物品清单，证明涉案赌具、赌资已经被公安机关收缴。（11）随案移交物品清单，证明本案抽头款和物证已经由公安机关移交公诉机关。（12）男式挎包，系被告人张某甲用来装抽头款的。（13）抓获经过，证明本案四名被告人在赌博现场被当场抓获的事实。（14）户籍证明，证明四名被告人的身份情况。（15）检查笔录，证明公安机关对章记土菜馆赌博现场的检查情况。（16）被告人徐某甲原有供述及被告人张某甲、方某甲、张某乙的供述，证明被告人徐某甲半年以来在杭州市多次以扑克牌玩“小九”的方式聚众赌博，并从中抽头获利，其安排张某甲负责抽头，安排方某甲、张某乙负责望风，并且支付“工资”给三人。08年12月15日，四名被告人在上城区章记土菜馆二楼包厢聚众赌博，后被公安机关当场抓获。并与以上证据能相互印证。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
对于被告人徐某甲当庭提出的涉案款项59100元中有20000元是其事先放在包中，并非抽头款的辩解，经查：1、被告人徐某甲在多次供述中均称该59100元全部是抽头款，当庭解释的“当初觉得反正都要被没收，说多说少无所谓”的翻供理由不能令人信服。2、装抽头款的包是由被告人张某甲负责保管的，张某甲称包原先是空的，该59100元均为当日抽头款。3、被告人徐某甲称案发当日向证人江某借了40000元，有20000元放在抽头款中的当庭供述也得不到证人江某证言的印证。故本院认为被告人徐某甲的上述辩解与事实不符，不予支持。
本院认为，被告人徐某甲、张某甲、方某甲、张某乙以营利为目的，聚众赌博，从中抽头，其行为已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人张某甲、方某甲、张某乙起次要或者辅助作用，是从犯，依法给予从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、三款的规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年12月16日起至2010年6月15日止），并处罚金人民币30000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人张某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币15000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、被告人方某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。
四、被告人张某乙犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。
五、扣押于本院的赃款人民币59100元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 枫
人民陪审员 韩小玲
人民陪审员 盛黎斯
二〇〇九年四月十三日
书 记 员 李小丹
附页：
《中华人民共和国刑法》条文：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。