河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秦民终字第353号
上诉人（原审被告）：北京国泰建设集团有限公司，住所地：北京市丰台区。
法定代表人：武尚涛，董事长。
委托代理人：郝存章，男，汉族，1962年11月5日出生，现住河南省安阳市殷都区。
委托代理人：马海平，北京和铭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈建栋，男，1973年8月7日出生，汉族，个体工商户，原籍福建省莆田市秀屿区，现住秦皇岛市海港区。
委托代理人：王学朋，河北万千律师事务所律师。
被上诉人：（原审被告）：刘茂，男，1968年9月5日出生，汉族，农民，现住重庆市黔江区。
委托代理人：王国华，男，1972年3月7日出生，汉族，农民，原籍重庆市彭水县，现住秦皇岛市海港区。
原审被告：北京国泰建设集团有限公司秦皇岛分公司，住所地：秦皇岛市海港区。
负责人：何先财，经理。
上诉人北京国泰建设集团有限公司（以下简称国泰建设集团）为与被上诉人陈建栋、刘茂、原审被告北京国泰建设集团有限公司秦皇岛分公司（以下简称国泰秦皇岛分公司）买卖合同纠纷一案，不服秦皇岛经济技术开发区人民法院（2013）秦开民初字第666号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：“北京市国泰建设发展有限公司秦皇岛分公司”公司名称于2012年7月27日变更为“国泰秦皇岛分公司”；“北京市国泰建设发展有限公司”公司名称于2011年11月15日变更为“国泰建设集团”，并在工商机关办理了变更登记。国泰秦皇岛分公司是国泰建设集团设立的分公司。2010年9月24日陈建栋与刘茂签订物资供需合同一份，需方（甲方）刘茂，供方（乙方）陈建栋。合同约定陈建栋向刘茂供应多层板、竹胶板、木方等货物，付款方式甲方在2010年春节前向乙方支付货款总额的50%，乙方向甲方出有效收据；2011年甲方承做的工程第20楼完工后，甲方向乙方支付50%；从第21层（以中间7号为准）起每月按总价80%支付；原不足80%的每月支付10%到80%。工程完工封顶以后40天内，甲方一次性向乙方支付全部尾款。违约责任1、甲方不按上述方式向乙方支付货款，甲方向乙方赔偿总货款5%的违约金，乙方有权要求甲方继续履行合同；2、乙方不按甲方提供的名称、数量、质量、规格及时间供货，每误一天每次每项向甲方赔偿总货款的5%，并赔偿供货不及时停工给甲方造成的经济损失，甲方有权从货款中扣出，货款不足赔偿甲方损失时，乙方需继续赔偿，甲方有要求乙方继续履行合同或终止合同的权利。合同纠纷解决1、双方协商解决；2、在所在地人民法院解决；3、本合同非格式合同，按常规理解，解释权归甲方。2010年9月26日国泰秦皇岛分公司在陈建栋与刘茂签订的合同上加盖公章，标注“担保单位：北京市国泰建设发展有限公司秦皇岛分公司”。合同签订后，陈建栋依约向刘茂供应货物，刘茂接收了货物。2011年7月12日陈建栋与刘茂签订结算单，合同价款总额1466580元，刘茂给付陈建栋货款60万元，剩余货款866580元。刘茂在结算单上给陈建栋写下欠条，载明：欠上述陈建栋木板、木方尾款计866580元。2011年9月13日，刘茂在结算单上标明同意国泰秦皇岛分公司代刘茂支付该款项，金额为866580元。2011年9月27日，国泰秦皇岛分公司负责人何先财在结算单上签字，载明：我公司同意代刘茂支付866580元人民币，该款从刘茂劳务费中扣除，2011年11月29日付20万元，2012年1月18日付20万元。国泰秦皇岛分公司在结算单签订后，给付陈建栋货款70万元，剩余货款166580元国泰秦皇岛分公司一直未给付。庭审中，陈建栋主张按结算单计算到2010年春节前，陈建栋总计供应刘茂货物总价款1194580元，按供货合同刘茂应给付陈建栋50%即597290元货款，而刘茂给付50万元货款违反合同约定，依据合同约定的第四项违约责任，刘茂应给付陈建栋总货款1466580元5%的违约金73329元。故陈建栋诉来法院，要求刘茂给付货款166580元，并支付违约金73329元，国泰秦皇岛分公司与国泰建设集团承担连带责任。
原审法院认为：陈建栋与刘茂之间签订的物资供需合同是双方的真实意思表示，合法有效，陈建栋依合同约定向刘茂履行了供货义务，刘茂接收了货物，应按合同约定给付陈建栋货款。现刘茂尚欠陈建栋166580元货款未付，对陈建栋要求刘茂给付货款的诉讼请求，予以支持。国泰秦皇岛分公司在陈建栋与刘茂签订的合同上盖章认可担保，但国泰秦皇岛分公司是国泰建设集团设立的分公司，现无证据证明国泰秦皇岛分公司经国泰建设集团书面授权提供保证，故国泰秦皇岛分公司在合同上盖章保证无效。国泰秦皇岛分公司没有国泰建设集团书面授权签订保证合同，对无效保证合同的签订有过错；国泰建设集团对设立的分公司监管不到位，对无效保证合同的签订亦有过错；陈建栋作为债权人应知国泰秦皇岛分公司作为分支机构没有国泰建设集团书面授权不得为保证人而同意其担保，对无效保证合同的签订也有过错；因此，陈建栋、国泰秦皇岛分公司、国泰建设集团应根据其过错各自承担相应的民事责任。国泰秦皇岛分公司在刘茂不能偿还陈建栋货款时，以其经营管理的财产对不能偿还部分承担二分之一的赔偿责任，国泰建设集团在国泰秦皇岛分公司财产不足以承担赔偿责任时，对不能赔偿部分承担赔偿责任。国泰秦皇岛分公司与国泰建设集团承担保证责任后，有权向刘茂追偿。国泰秦皇岛分公司在陈建栋与刘茂签订的结算单上签字同意由国泰秦皇岛分公司偿还陈建栋货款，是对在物资供需合同上签字承诺履行保证责任的认可，即认可履行保证责任，并非陈建栋主张的债务承接，对陈建栋主张不予支持。刘茂主张其欠陈建栋货款已转移给国泰秦皇岛分公司负责偿还证据不足，不予支持。陈建栋主张刘茂违反合同约定，在2010年春节前给付货款50万元未达到供货货款总额的50%，应支付违约金，因刘茂分四次已给付陈建栋60万元货款，陈建栋不能说明刘茂最后一次给付其10万元货款的时间，无证据证明最后一次付款时间在2010年春节之后，因此刘茂2010年春节之前付款数额不确定，不能推定付款50万元而认定刘茂违约，对陈建栋要求支付违约金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、刘茂于判决生效后十日内给付陈建栋货款166580元；二、国泰秦皇岛分公司对陈建栋以其经营管理财产在刘茂不能清偿货款的限额内承担二分之一赔偿责任；国泰建设集团在国泰秦皇岛分公司的财产不足以履行赔偿义务时，承担不能履行部分的赔偿责任；三、驳回陈建栋其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4900元，由陈建栋负担1630元，刘茂负担3270元。
上诉人国泰建设集团不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、一审法院遗漏当事人何先财。金舍-
博贤院工程系何先财以上诉人名义承接，为了便于工作，上诉人设立国泰秦皇岛分公司，上诉人与何先财属于挂靠关系，何先财是国泰秦皇岛分公司的实际控制人。国泰秦皇岛分公司未经上诉人授权对外进行担保，当然无效，同时何先财明知国泰秦皇岛分公司及其本人未经上诉人授权，就在结算单上签下“我公司同意代刘茂支付866580元人民币，该款从刘茂劳务费中扣除”，该行为属于何先财个人行为。在担保认定为无效后，对无效合同的签订何先财存在明显过错，应承担过错责任，因此，原审法院应当追加何先财为被告，由何先财、上诉人及原审被告根据过错程度各自承担相应的民事责任。二、被上诉人刘茂应承担全部还款责任。根据国泰秦皇岛分公司负责人何先财在结算单上签字“我公司同意代刘茂支付866580元人民币，该款从刘茂劳务费中扣除”，该行为的本意是用被上诉人刘茂未结的劳务费协助刘茂归还货款。主债务人是刘茂，国泰秦皇岛分公司只是第三人即履行辅助人，当国泰秦皇岛分公司不能按约定履行付款义务时，债务人刘茂应当承担还款责任。综上，一审法院认定事实有误，适用法律不当，请求二审人民法院撤销原判第二项，追加何先财为本案被告，判决刘茂与何先财共同偿还被上诉人陈建栋货款。
被上诉人陈建栋辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘茂辩称：其作为农民工与国泰秦皇岛分公司签订承包合同，班组由国泰秦皇岛分公司支配，未经过刘茂的账户，责任应由国泰秦皇岛分公司承担。
本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：被上诉人陈建栋与被上诉人刘茂之间签订的物资供需合同是双方的真实意思表示，合法有效，陈建栋依约向刘茂履行了供货义务，刘茂接收了货物，应按合同约定履行给付货款义务。国泰秦皇岛分公司系上诉人成立的无独立法人资格的分支机构，何先财系上诉人任命的分公司负责人，何先财的签字行为系职务行为，其法律责任应由公司承担，上诉人主张追加何先财为当事人并承担责任，缺乏法律依据。原审已判决被上诉人刘茂对全部货款承担给付责任，国泰秦皇岛分公司对刘茂不能清偿的部分承担二分之一的赔偿责任，上诉人国泰建设集团对其分支机构财产不足以履行赔偿义务承担不能履行部分的赔偿责任，符合法律相关规定，本院予以确认。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4900元，由上诉人北京国泰建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张跃文
审判员 潘秋敏
审判员 刘兴亮
二〇一四年五月十五日
书记员 王秀兰