广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终357号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜彦，男，1971年8月1日出生，汉族，高中文化，户籍地四川省南充市顺庆区，因本案于2016年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人杜彦犯诈骗罪一案，于2017年9月1日作出（2017）粤0402刑初437号刑事判决。原审被告人杜彦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判决认定：1、2014年11月，被告人杜彦通过一名蓝牌车司机介绍认�被害人高某。在交往过程中，被告人杜彦向被害人高某隐瞒其已婚的事实，并且告知被害人高某其是做生意的。2015年1月，二人确立男女朋友关系。2015年3月开始，二人开始同居。2015年3月期间，被告人杜彦陆续以工程项目需要资金周转为由，向被害人高某借款人民币20万元。2015年3月20日，被害人高某向其朋友孙某借款人民币20万元，并转入被害人高某卡号为62×××33的银行卡中。2015年3月21日，被害人高某将上述银行卡交给被告人杜彦。2015年4月23日，被告人杜彦将上述卡内的现金用完后将银行卡还给被害人高某。2015年4月，被告人杜彦再次以做工程项目需要资金周转为由，向被害人高某借款被拒绝后，被告人杜彦就断绝了与被害人高某的联系。2015年12月4日，被告人高某与其朋友李某、张某1在珠海市吉大锦园偶遇被告人杜彦，并要求被告人杜彦归还欠款人民币20万元。被告人杜彦当天写下一张欠被害人高某20万元的欠条。
2、2014年8月开始，被告人杜彦通过网络认识珠海的被害人曾某1，随后其虚构未婚单身及出生时间等身份信息，以谈恋爱结婚为由和被害人曾某1交往并同居。2014年11月开始至2016年6月期间，被告人杜彦陆续以工程项目需要资金周转、请托关系等理由，以借款名义多次骗取被害人曾某1共计人民币11万元。2016年4月，被害人曾某1发现自己怀孕，但因被告人杜彦拒绝结婚后堕胎。2016年7月，被告人杜彦拒绝还款并断绝和被害人曾某1的联系。2016年8月7日，被害人曾某1在珠海市吉大七天酒店找到被告人杜彦，要求其归还欠款。被告人杜彦书写了一张向被害人曾某1借款人民币11万元的借条。
2016年8月8日11时许，被害人高某、曾某1向珠海市公安局吉大派出所报警，称被告人杜彦利用与二人谈恋爱的方式诈骗二人的财物。当日11时许，被告人杜彦在珠海市吉大吉莲市场旁的7天酒店被抓获归案。另查明，被告人杜彦的户籍地为四川省南充市顺庆区文化路152号1幢6层2号。
上述事实，有下列证据予以证明：1.被告人杜彦供述；2.被害人高某陈述；3.被害人曾某1陈述；4.证人孙某的证言；5.证人李某的证言；6.证人张某1的证言；7.抓获经过；8.扣押物品清单；9.调取证据通知书、调取证据清单证实，公安机关从工商银行调取开户人高某的工商银行账号（62×××33）的银行流水清单；10.调取证据通知书、调取证据清单，公安机关从建设银行调取的开户人曾某1的建设银行账户（62×××22）的银行流水清单；11.接受证据清单、手机截图、QQ邮箱截图；12.接受证据清单、高某的手机截图、邮箱截图；13.接受证据清单、曾某1的手机截图、邮箱截图；14.珠海市剩余保险待遇结算单、彩超身段报告单、出院记录、广东省医疗收费票据、珠海市妇幼保健院检验报告单；15.补发婚姻登记证审查处理表；16.被害人曾某1的笔记本记录的消费记录；17.借条二张；18.常住人口信息。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人杜彦以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杜彦的行为构成犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，唯指控被告人杜彦诈骗数额特别巨大，事实不清，证据不足，依法予以更正。被告人杜彦不仅骗取被害人高某、曾某1的钱财，还以谈恋爱、结婚为名欺骗二被害人的感情，使被害人高某、曾某1不仅遭受物质上的损失，而且还需承受精神上的严重打击，对被告人杜彦应酌情从重处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六�、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人杜彦犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六万元；二、责令被告人杜彦退赔被害人曾某1人民币11万元、高某人民币20万元。
上诉人杜彦上诉提出，其并未向被害人曾某1、高某隐瞒自己已婚以及实际年龄的事实，亦未虚构贵州工程项目向二被害人借钱，其与二被害人均是在双方自愿的情况下交往，涉案款项均为其与被害人日常消费共同使用，其已陆续归还，二被害人提交的借条证据均是其被迫写下，涉案诈骗金额认定有误。上诉人杜彦辩称其没有欺骗被害人曾某1、高某的行为和故意，请求二审查明事实予以改判。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人杜彦辩称其没有诈骗被害人曾某1、高某行为和故意的上诉理由，本院综合评判如�：
一、上诉人杜彦有向被害人曾某1、高某隐瞒自己年龄及已婚的真相，虚构贵州西华园殡葬项目等工程项目的行为。
首先，上诉人杜彦向被害人曾某1、高某隐瞒自己年龄及婚姻状况的事实有被害人曾某1、高某的陈述、二被害人提供的被告人杜彦的虚假身份证照片截图、证人孙某、李某、张某1的证言、抓获经过等相互印证的证据予以证实，上诉人杜彦所提的二被害人提供的其虚假身份证照片并非其持有以及其并未向二被害人隐瞒自己已婚状况的上诉理由，其在在原审法院审理时亦提出相同之辩解，原审判决已予回应，且论证充分、说理透彻，本院不再赘述，对上诉人杜彦所提的此项上诉理由不予采纳。
其次，被害人高某关于上诉人杜彦先后以珠海飞沙岛项目和贵州西华园陵墓项目为由向其借款的陈述，以及关于将上诉人杜彦发送的�州西华园等工程项目邮件转发给孙某用以说明其借款缘由的陈述与其QQ邮箱截图、证人孙某的邮箱截图、证人孙某关于借款给被害人高某经过的证言及其催促上诉人杜彦还款的短信截图能够相互印证；被害人曾某1关于上诉人杜彦曾带其去贵州草原了解工程项目后以此为由向其借款的陈述、上诉人杜彦发送到其QQ邮箱的贵州西华园等工程项目资料邮件截图以及上诉人杜彦关于曾与被害人曾某1去过贵州的供述等证据能够相互印证。以上证据共同证实上诉人杜彦有虚构其在贵州从事西华园殡葬项目等工程项目向被害人曾某1、高某借款的行为。
二、关于原审判决认定的涉案金额。
被害人高某的工商银行流水清单证实，2015年3月20日证人孙某通过银行向其转账人民币20万元。被害人高某的陈述和上诉人杜彦的供述能相互印证，被害人高某将上述存有20万元�民币的银行卡交由上诉人杜彦控制使用，上诉人杜彦将钱花完后于2015年4月23日将卡还给被害人高某，其中被害人高某的上述银行账号于2015年3月共向上诉人杜彦名下的账户转款人民币11万元。2015年12月4日，上诉人杜彦向被害人高某出具20万元款项的借条，该证据与被害人高某的陈述、上诉人杜彦与证人孙某之间的短信记录以及证人孙某等人的证言等其他证据能够相互印证，共同证实上述借条中的20万元借款即为被害人高某为上诉人杜彦的工程向朋友孙某所借。虽然上诉人杜彦辩称上述借条是被迫写下，但证人李某、张某1的证言证实二人并未实施威胁行为，故不予采信。上诉人杜彦辩称该20万元由其和被害人高某一同用于生活开销花完，而被害人高某提供的银行转账记录、信用卡还款记录、机票以及话费充值记录截图等证据证实，其与上诉人杜彦在一起的生活开销由�另行支付，并非使用上述20万元借款。被害人高某为了上诉人杜彦所称的工程项目向孙某借款20万元人民币交给上诉人杜彦控制使用的事实有上述证据予以证实，故原审判决认定被害人高某被上诉人杜彦骗取20万元人民币的事实正确。
上诉人杜彦于2016年8月7日向被害人曾某1出具一份借款人民币11万元的借条，其在2016年8月8日侦查阶段第一次讯问中对该笔借款亦予承认。虽然上诉人杜彦在之后的讯问笔录中辩称其是被迫写下上述借条，但该辩称与其在先的供述以及被害人曾某1的陈述等证据不符，不予采信。被害人曾某1根据其银行流水清单、支付宝支付记录、日常花销记录本等证据述称其被骗金额为294145元人民币，原审判决仅对上诉人杜彦的供述及其出具的借条证据予以佐证的11万元人民币的金额予以认定，认定事实正确。综上，上诉人杜彦提出原审判决认�的涉案金额有误的上诉理由不予采信。
三、被害人高某、被害人曾某1关于上诉人杜彦向其借款的陈述、借条、银行流水、支付宝和银行卡交易记录、证人李某、张某1、孙某的证言、孙某与上诉人杜彦间催还借款的短信交流记录，以及上诉人杜彦的供述等证据，共同证实上诉人杜彦以非法占有为目的向二被害人借款，并实际取得相应款项。
综上，上诉人杜彦隐瞒自己年龄及已婚的真相，虚构贵州西华园殡葬项目等工程项目，骗取被害人曾某1、高某的借款后非法占有的事实清楚，证据确实充分，上诉人杜彦的上诉理由均不予采信。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 王 丹
审判员 李 莉
二〇一七年十一月六日
书记员 郭 毅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪�和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，�持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。