贵州省绥阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0323刑初331号
公诉机关贵州省绥阳县人民检察院。
被告人代从波，男，1995年9月8日出生，汉族，贵州省绥阳县人，初中文化，农民，户籍地绥阳县，现住绥阳县。2016年7月30日因涉嫌聚众斗殴罪被绥阳县公安局刑事拘留，同年9月2日被依法逮捕。现羁押于绥阳县看守所。
贵州省绥阳县人民检察院以绥检公诉刑诉（2016）306号起诉书指控被告人代从波犯聚众斗殴罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭审理了本案。贵州省绥阳县人民检察院指派检察员田祥出庭支持公诉，被告人代从波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
贵州省绥阳县人民检察院指控：2015年11月7日晚上，被告人代从波与蒋某1、吴某1、吴某2（均另案处理）等十余人，驾车来到事先约定的地点绥阳县洋川镇幸福大道延伸段“青山”（小地名）的公路，与何某（另案处理）等人持砍刀、钢管等器械斗殴。被告人代从波持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人代从波辩称：我们与对方没有打起来，我虽然有犯罪前科，但是我没有自愿参与到打架中，我起的作用不大，是从犯，请求对我从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2015年11月7日晚上，被告人代从波与蒋某1、吴某1、吴某2（均另案处理）等十余人，驾车来到事先约定的绥阳县洋川镇幸福大道延伸段“青山”（小地名）的公路上，与何某（另案处理）等人持砍刀、钢管等器械斗殴。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
1、被告人代从波的供述，陈述了2015年11月的一天晚上，当时他在绥阳县梦巴黎KTV玩耍，蒋某1打电话给他说在和何某扯皮，喊他在梦巴黎KTV门口等，没过几分钟，蒋某1开了一辆长安车来接他，并叫他上车，他看见长安车的中间座位下面有几把用钢管焊接的砍刀，他就准备下车，蒋某1说这些弟兄有事你都不去吗？然后就把他拉上车了，迫于兄弟感情他就上车了。他上车后，蒋某1他们就朝幸福大道的延伸段“青山”坡下处开去，他们到后就把车停在“青山”坡下的公路旁，并把刀拿下车放在公路旁的一草丛里。接着他们就下车等对方来，他们等了十多分钟。对方的人就朝他们相对的方向走来了，对方手中拖着东西朝他们走过来，他看不见对方拿的什么东西，只听到对方手中拿的东西在地上拖动的声音，对方大概有十个人左右。这时，他和蒋某1及一起一车去的另外五、六个人以及一起去的另外一辆长安车上的七、八个人，他们到先放刀的地方把刀拿着站在公路中间的，对方见他们人多，就停下了。就这样，他们双方就站在公路中间相隔20米左右对峙，他们对峙了一分钟左右，对方的人就上车了，然后向他们冲过来，他们闪开后就跑了。他当时拿了一根长一米的铁钢管，站在人群的后面，并将钢管放在身边的地上，如果打起来了，就拿钢管和对方打。
2、证人吴某2的证言，陈述了2015年11月初的一天晚上，李某打电话给他问他有刀没有，并喊他到青山打架。李某就安排了一辆长安车去接他，他把家里的4把加长刀带起上了长安车去了雅泉廉租房处，他看到李某、蒋某1等人都在，并且路边还停了五辆车，一辆皮卡、一辆长安车、一辆轿车，两辆五菱面包车，他就把他坐的那辆长安车里面的刀全部装到那辆皮卡车上，之后他们就全部去了青山，把车上的刀全部卸下来，李某就叫大家砍的时候不要跑。接着李某就和另外两个娃儿开车去接人了。没多久对方的人就拖着刀上来了，他们也拖着刀朝对方冲了过去，两边都是一边冲一边在喊砍死你，砍死他们之类的话。砍了约1分钟对方就开一辆轿车向他们撞来，他们就跑了。他们打架是由李某和蒋某1组织的，这次扯皮是蒋某1和李某组织的，他是李某喊去的，因为什么扯皮他不清楚，他是跟着李某混的，当天拿的都是刀和钢管，打架的时候主要是李某和蒋某1负责指挥。他们当天打架拿得有刀和钢管，基本上都是加长刀，一共有二十多把，加长刀长度都在1.6米至1。8米之间，钢管都在一米左右。
3、证人程某的证言，陈述了2015年11月初的一天晚上，有个人用蒋某1的电话打电话给他，说蒋某1在和别人扯皮，叫他去万豪工地对面的马路，他就去了，去后看见蒋某1、吴某2、浪浪（代从波）和三四个他不认识的娃儿站在一辆红色长安车旁边，蒋某1在和对方打电话，还不停的骂对方，他们等了一两个小时，对方的人才到，然后就有一辆车开车灯晃他们，蒋某1就叫对方过来，对方叫他们过去，蒋某1就讲一边走一半，于是蒋某1挂了电话就和几个娃儿去那辆红色长安车的后备箱里去拿刀，他们拿着刀冲过去的时候对方就开车跑了，他们就将刀放回那辆红色长安车的后备箱，然后他们全部上了那辆长安车走了。在万豪扯皮的第二天，蒋某1打电话给他喊他到青山打架，说昨天扯皮的事与对方何某等人约好的，他就与蒋某1、吴某2、耗儿、鸭子、浪浪(代从波)、小兵等二十多人在青山汇合，后面他去上厕所，上完厕所看见他们这边的人和对方的人拿着刀和钢管相互打了起来，相互对打了两三分钟的样子，对方就开了一辆轿车撞他们的人，他们就跑了。他们拿的刀都是加长刀和钢管，刀大概两米左右，钢管大概1.5米左右，对方也拿的刀和钢管，这些刀和钢管是谁提供的他不知道。他们这边参与打架的他认识的人有卷毛、浪浪(代从波)、吴某2等人。
4、证人蒋某1（绰号卷毛）的证言，陈述了2015年11月6日晚，他和浪浪(代从波)在小十字耍的时候，因为他打了刘某的事，刘某是跟着何某和法师（周某1）混的，何某打电话说他打刘某这件事不能就这么算了，双方约起打架，于是当晚双方就约在绥阳幸福大道万豪城对面，他就打电话给耗儿、顺顺等人去小十字，他们的人全部到后，他们就坐上车去了万豪工地，等到晚上12点，何某们开着一辆五菱宏光车来后，他们的人就在红色长安车上各自拿了一把刀，他们这边十几个人每人提着一把刀准备去砍何某们，何某们就开车跑了。当晚何某又打电话给他说约起第二天也就是11月7日晚上再打，地点约在青山。接了电话他就打电话给耗儿、顺顺和小伟，并告诉他们何某约他的事。之后顺顺就开车来接他和波二还有小伟，小伟带他们去拿了十二把加长刀，之后又去接了耗儿以及耗儿联系的人。他们将人全部接到后已经晚上十点了，他们就直接去了青山脚下的公路上，他们将刀拿下车，在路边耍了十分钟左右，何某们有差不多二十个人就提着加长刀从青山里面走出来了，刀拖在地上“哗哗哗”，他们也拿起刀向对方走过去，走到一起后对砍了几分钟，对方因为刀太重，挥不动，就开始退了，这时对方就有人开车向他们冲过来，他们就躲，然后往青山上跑，对方在马路上叫他们下去，他们没有下去就开车走了，砍完后李某才来，李某就开车将一些人送回去了。最后留下他、顺顺、小伟、耗儿、老鸡头一起，他们就开车在县城里找何某的人，在当晚一两点中，他们在大十字看到了对方的黎某，他们就下车提着加长刀追黎某，没有追到，他们就各自回家了。他们这边参与的有浪浪(代从波)、顺顺等近二十人，去的每一个人都提得有刀，对方有黎某、法师、何某等，大概也有二十人，也是每个人都提得有刀，他们这边打架是以浪浪(代从波)为首，这两次扯皮打架也都是浪浪(代从波)带队，他们这边的人在外打架都是浪浪(代从波)拿主意。
5、证人吴某1的证言，陈述了2015年11月份的时候，他和王意聊天的时候知道蒋某1和何某在扯皮，在幸福大道约起的，因为之前王意说过当天要和牛儿（何某）扯皮，他知道代从波和王意一起的，他就给代从波打电话，代从波就说他们在万豪大厦附近等何某们过来。23时许，他去幸福大道看见十来个人在路上站着的，旁边有一辆红色的面包车，走过去看见蒋某1、顺顺等人，后面何某等人来后就用灯晃他们，他们喊何某们过来，何某们不过来，蒋某1就喊他们去红色长安车上拿刀和钢管，他们就准备去砍何某们，何某们开车就跑了，他们就把刀和钢管放在红色长安车后，之后就开车离开了。第二天16时许，他在玛索酒吧的时候蒋某1和代从波打电话给他说又和何某约起了，之后蒋某1开着一辆绿色的皮卡车和代从波、程某来接他，上车后，开到绥阳县第二高级中学外面的路上，他看到蒋某1和顺顺、鸭子、吴某2、王意、耗儿在昨晚的那辆红色面包车上等他们，他们中的人就把皮卡车货箱里的几把刀放在红色面包车上，放好后他们就开车找小兵，之后何某就打电话给蒋某1说在“青山”等他们，之后他们就去了青山下面的那条公路上。到了之后他们就把刀拿下放在路边的草丛里，几分钟后，他们就听见对面有人拖着到在地上“呲、呲、呲”的声音，他们知道是何某们来了，他们这边的人就赶紧在草丛里拿刀，当时他拿了一把弯刀，站成一排向对方冲过去，何某们有人开车灯闪他们，他们双方的人就大声喊：“砍死他们。”他们这边的人就提着刀和对方砍了几下，对方的人就往后退，接着对方有人开着一辆轿车向他们撞过来，他们就被撞散了，各自散开跑，过了几分钟，李某返回来和他们汇合，他们等顺顺去开他之前开的那辆红色的面包车来之后，就把刀放在面包车上，李某和他的几个兄弟就坐小兵的车离开了，他和王意、蒋某1、鸭子、吴某2、耗儿、程某也坐顺顺的车离开了。这次他们这边参与打架的人有他、王意、代从波、蒋某1等十多个人，用的砍刀都是加长刀和砍刀，加长刀1.6米长，砍刀1.2米左右长，对方的刀和他们的差不多。
6、证人何某的证言，陈述了他的小名叫牛儿，大约在2015年10月底或11月初的一天晚上21时许，王意在诗乡广场把刘某打了，第二天刘某对周某1说他头痛，他就打电话给王意，喊他出来把事情说清楚，但是王意不买他的账，还和他在电话里吵了起来。当天晚上九点过，他和周某1在广场耍，王意打电话给他说王意在幸福大道万豪对面等他，意思就是打架，他说好，他借了一辆车，和周某1、刘某、小黄某几个人到了幸福小区门口，就打电话给王意，王意说他在对面的，喊他过去，他说有监控，不过去，这时王意他们十多个人拿着加长刀向他追来，他就开车跑了。跑了之后，王意那边一直打电话骂他，凌晨又约好在青山，晚上的时候他们开着两辆车到了青山，罗浪子说他开车去拿刀，过了十多分钟罗浪子拉来了十多把加长刀，对方说他们来了，对方十多人，还听到从车上下刀的声音，还有一辆面包车往外面开走了，周某2说对方人太多，怕他们吃亏，他就让浪子把后备箱打开下刀，他们一人拿了一把，拖着刀往对方冲去，对方的也冲过来，对方的人靠近后就开始用加长刀砍他们，他们这边的人就提刀挡，由于对方的人多，他就喊了一句：“开车撞他们。”周某2就开着车冲向对方，对方的人就往坡上跑，他喊周某2把路口堵住，不让他们下来，这时候开来了一辆面包车，李某坐在副驾驶，车上坐满了人，他就举着加长刀走过去，李某问他是不是要砍他，他说不是，他就把刀放下了，李某就喊开车的那个人开车走，李某离开后，他就叫他们这边的把刀收起来，大家把刀放好后就离开了。这次参与打架的他们这边的有周某1、刘某、罗浪子、周某2、两外还有几个他不认识，一共七八个人，对方的有王意、代从波（浪浪）、宋某、程某、李某，其余的他都不认识，他们大约有三十个人。
7、辨认笔录及照片：
（1）被告人代从波的辨认笔录及照片，代从波指认作案停车、藏放砍刀、钢管等械具的地点，指认持械与对方对峙的地点。
（2）证人蒋某1的辨认笔录及照片，蒋某1辨认出浪浪就是代从波。
（3）证人何某的辨认笔录及照片，何某辨认出代从波。
（4）证人程某的辨认笔录及照片，程某辨认出代从波就是2015年11月初和蒋某1等人一起与何某等人砍架的浪浪。
8、到案经过，证实2016年7月29日，绥阳县公安局民警在绥阳县汇源桥附近将被告人代从波抓获归案。
9、（2012）惠城法少刑初字第111号刑事判决书，证实被告人代从波于2012年11月27日因犯故意伤害罪被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑二年五个月，有犯罪前科。
10、户籍证明，证实被告人代从波生于1995年9月8日，在作案时已达刑事责任年龄并具有完全刑事责任能力。
11、讯问同步录音录像，被告人代从波第4次接受讯问的同步录音录像。
上列证据，经庭审质证，被告人代从波对部分证人证言持异议，但上列证据均系侦查机关通过合法侦查手段获得，来源合法，具有合法性，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，证明审理所查明的事实，具有真实性、关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人代从波持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人代从波有犯罪前科，但其到案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，本院综合上述情节对其量刑。被告人代从波与他人共同实施犯罪，但不宜划分主从，故对其主张自己是从犯的辩护意见，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人代从波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月30日起至2019年10月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴远涛
人民陪审员 王宗强
人民陪审员 卜 英
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 孙 集