江苏省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏刑终20号
原公诉机关江苏省南京市人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘淦龙，男，汉族，1977年5月20日出生于广东省原增城县，小学文化，农民，户籍地广州市增城区，住广州市增城区。曾因犯容留他人吸毒罪于2015年7月被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2016年1月18日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年4月22日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
指派辩护人蒋旭，江苏博事达律师事务所律师。
江苏省南京市中级人民法院审理江苏省南京市人民检察院指控原审被告人潘淦龙犯贩卖、运输毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年12月7日作出（2017）苏01刑初93号刑事判决。潘淦龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）贩卖、运输毒品
2016年4月间，马某（已判刑）联系被告人潘淦龙购买毒品，两人商定潘淦龙向某2贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）200余克。2016年4月下旬，马某通过ATM机存款方式向某1淦龙的银行卡汇款人民币2万元作为购毒款。后潘淦龙将200余克的甲基苯丙胺藏匿于压缩机中通过港之龙（港龙）物流有限公司从广州市寄递至南京市。2016年4月28日19时许，马某从南京市领取上述包裹后回到住处南京市栖霞区华电一宿舍16幢106室。当日20时许，马某向他人贩卖毒品后离开住处时被抓获，从马某住处查获大量毒品疑似物，经鉴定，所查获的毒品疑似物共计净重268.034克，均检出甲基苯丙胺成分。
（二）容留他人吸毒
2017年4月21日下午，被告人潘淦龙在其位于广州市增城区荔城街园圃路52号东楼401室的住处容留汤某、秦某、黄某2红3人吸食毒品甲基苯丙胺，后四人被当场抓获，经检测，四人尿液中甲基安非他明均呈阳性。
认定上述事实的证据有被告人潘淦龙的供述，证人马某、葛某、邱某、秦某、黄某1、汤某的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押决定书、刑事摄影照片及扣押清单，鉴定意见书、现场检测报告书、理化检验报告，银行卡开户信息、交易流水，抓获经过、户籍资料等。
原审人民法院认为，被告人潘淦龙明知是毒品而贩卖、运输甲基苯丙胺200余克，其行为已经构成贩卖、运输毒品罪。被告人潘淦龙一次容留多人吸食毒品，其行为已经构成容留他人吸毒罪。被告人潘淦龙在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人潘淦龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条之规定，认定被告人潘淦龙犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币五千元；决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。
潘淦龙上诉提出量刑过重。
辩护人提出，潘淦龙并非以贩卖毒品为业，系马某主动约购毒品，且涉案毒品全部被缴获，未流入社会；在一审庭审时当庭认罪，二审期间如实供述，量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明：
（一）贩卖、运输毒品
2016年4月间，马某（已判刑）联系上诉人潘淦龙购买毒品，商定潘淦龙向某2贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）200余克。4月下旬，马某通过ATM机存款方式向某1淦龙的银行卡汇款人民币2万元作为购毒款，后潘淦龙将200余克的甲基苯丙胺藏匿于压缩机中通过港之龙（港龙）物流有限公司从广州市寄递至南京市。4月28日19时许，马某从南京市领取上述包裹后回到住处（南京市栖霞区华电一宿舍16幢106室），当日20时许，马某在向他人贩卖毒品后离开其住处时被抓获，马某住处被查获大量毒品疑似物。经鉴定，所查获的毒品疑似物共计净重268.034克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
1.搜查笔录、扣押决定书、刑事摄影照片及扣押清单，证明侦查人员于2016年4月28日21时59分至23时00分对马某及其位于南京市栖霞区华电一宿舍16幢106室的住处进行搜查，在房间电脑桌的键盘抽屉上，发现一个黄色纸盒中装有疑似毒品冰毒，现场将其连纸盒一并封存，编号为1，在电脑桌上发现一黑色电子称，在电脑桌下方柜子中发现一塑料冰壶，在房间床尾处地上发现两个快递盒子及一个制冷压缩机，床上床头处发现一袋疑似毒品，编号为2，在床底红色塑料盆中发现四袋疑似毒品，编号为3-6，在衣柜顶部发现一个装有疑似毒品的黑色纸盒和三袋疑似毒品并现场封存，编号为7-10，在床上发现一部黑色手机。上述毒品疑似物均现场称重后和手机一并被扣押。
2.刑事摄影照片、毒品疑似物称量记录，证明上述毒品疑似物重量约为52克、3克、51克、52克、52克、50克、81克、7克、13克、6克。
3.南京市公安局禁毒支队毒品检测室出具的宁公禁毒鉴字[2016]382号、521号鉴定意见书，证明在马某住处查获的10份毒品疑似物净重分别为4.735克、2.902克、49.127克、48.287克、48.677克、47.715克、42.979克、5.848克、11.854克、5.910克，共计净重268.034克，皆检出甲基苯丙胺成分，其中3-7号检材中甲基苯丙胺含量分别为79.7%、79.6%、78.7%、76.8%、76.5%。
4.银行卡开户信息、交易流水，证明2016年4月23日，潘淦龙的工商银行卡（62×××42）收到南京A**机两次现存9900元和8100元，4月25日收到南京A**机现存2000元。
5.采取技术侦查措施决定书、技术侦查通话记录，证明2016年4月20日至4月28日，马某（131××××1195）与潘淦龙（139××××9982）多次电话联系购买毒品事宜：4月20日，马某联系潘淦龙要购买冰毒，最少300克；4月22日，潘淦龙联系马某，告诉马某让别人带回毒品300克；4月23日，潘淦龙联系马某，说换成另外一家，东西蛮好的，要先打七成货款，让马某先打二万，马某说身上只有一万八，等有钱了再打二千，打过一万八后马某告知潘淦龙，潘说他现在去拿货；4月25日，马某联系潘淦龙说二千元已打过了；4月27日，马某联系潘淦龙问到货时间，潘淦龙告诉马某放在空调压缩机中心，要用扳手取下来，货明天可能到；4月28日，潘淦龙联系马某告知压缩机通过港龙快递邮寄，将快递单号通过微信发给马某，并告诉马某此次是他亲自买的称的，是百分之百的，又告诉马某提货时称刘某就行了，最后马某告诉潘淦龙货拿到了。
6.证人马某的证言和辨认笔录，证明其有两个手机号码（一个是131××××1195，装在白色三星手机里，一个是130开头，装在黑色手机里）。2016年4月，其想买一些冰毒，就联系在龙潭监狱服刑时认识的广东人潘淦龙（经辨认），存在其手机里的名字就是“广东”。两人商量的价格是每克100至120元，其要200克，他说联系好就让其打钱，冰毒发出之后再告诉其货号。过了几天，他让其打2万块钱，货到时称一下再打1万块钱。后其去迈皋桥靠着红山路的一家工商银行，在ATM机打18000元钱到对方银行卡上，显示对方银行卡的姓名就是*淦龙，其确定就是他本人，后其又通过银行转账方式给他剩下来的2000块钱。大概4月28日，他电话通知其货快到南京了，让其取后给他电话。16时许，江宁麒麟汽配城的一家物流公司联系其说有物流物品需要签收。其告诉潘淦龙，他告诉其货号。其打辆黑车到物流点，报货号给工作人员，凭身份证取走一个方形盒子，拿回家拆开，里面装的是金属制压缩机，冰毒藏在压缩机里，其用扳手把压缩机上面的螺丝下掉，里面是用蓝色的纸包着的5袋冰毒。公安在床下搜到4袋，另一袋已经被拆封，就是在其他地方搜到的冰毒。葛某（经辨认）到其家来拿毒品，其把之前从包裹里分出的两小包9克左右冰毒给他，他说钱事后再给，两人刚出门就被抓获。
7.证人葛某的证言和辨认笔录，证明前几天“小屁孩”（经辨认为秦仓杰）让其帮忙弄点冰毒，两人说好400元一克。2016年4月28日早上，秦仓杰联系要拿6克冰毒。其发短信给马某，他说没有，也不知道东西什么时候到。下午马某到其家来玩，他接到一个电话说了什么地方，其问他是否东西到了，他说马上去拿。傍晚，其联系马某，他说在回来的路上，其让他弄9克（一袋6克，剩下的一袋）。晚上9点多，其打车去马某家，他告诉其东西分好了，在桌子上，其在他卧室桌子上看到两袋带自封口的塑料袋，里面装有白色晶体，其拿着两袋白色晶体在马某的电子秤上称了一下，一袋是6.35克，还有一袋是3.35克，就把6.35克的袋子用白色抽纸裹起来放到苏烟香烟盒子里面，把剩下的一袋冰毒装到袜子里面，一出马某家门被抓，警察从其上衣左侧口袋内搜出苏烟盒装着的冰毒，其主动交代放在右腿袜子里的冰毒，钱还没有给马某。
8.证人邱某（广州港龙物流公司负责人）的证言，证明2016年4月27日有一单物流从广州增城发到南京，收件人写的是刘某，身份证号，单号是6109727，是一个大概20公分×20公分的纸箱子，重约1到2公斤，单子上写的是配件，收件人是自己到公司提货的，签的名字是马某，并得到港之龙（港龙）物流有限公司承运合同单的。
9.上诉人潘淦龙在侦查阶段的供述及辨认笔录，称其2015年在龙潭监狱服刑时认识马某（经辨认），其留了马某的固定电话，其刑满释放之后用过两个手机号码（一个是139××××9982，一个是188开头的），其主动用139××××9982联系马某，两人聊到汽车装潢方面的事情，后互相加了微信，偶尔联系，聊的都是汽车修理、装潢的内容。2016年2月，其回老家增城后和马某联系不到十次，谈之前汽车类的生意。3、4月，其因为一个女友过生日向某2借了2000元，其几年前在广州增城办过一张工商银行卡，从卡里取出的钱是向朋友借的，用于平时花销。其吸的冰毒是在广东酒吧里遇到一个朋友买的，买1克冰毒150块钱。其没有向某2贩卖过毒品。
潘淦龙在一审开庭时供认向某2贩卖、运输的是毒品甲基苯丙胺190克。
（二）容留他人吸毒
2017年4月21日下午，上诉人潘淦龙在其位于广州市增城区荔城街园圃路52号东楼401室的住处容留汤某、秦某、黄某2红吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒），后四人被当场抓获。经检测，四人尿液中甲基安非他明均呈阳性。
认定上述事实的证据有：
1.现场勘验笔录、提取笔录、称量取样笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及刑事摄影照片，证明民警对园圃路52号东楼401房的房间物品进行检查，在大厅茶几上透明塑料盒内缴获用透明塑料袋包装的白色晶体一包（净重0.13克、内有塑料勺子一个）、用透明塑料袋包装的棕色粉末一包（净重0.25克），在大厅茶几上缴获锡纸一张、红色盖、白色盖吸毒工具（内均有吸管）各一个。在潘淦龙身上缴获小米手机一台（没有电话卡）、MELROSE手机一台、号码为139××××9982的手机卡一张、锐力通数字移动电话一台、号码为188××××9006的电话卡一张并对上述物品予以扣押。
2.广州市公安局增城分局西园派出所现场检测报告书，证明潘淦龙、秦某、黄某1、汤某的尿液经现场检测结果为甲基安非他明呈阳性，吗啡、氯胺酮、二甲基双氧安非他明、四氢大麻酚酸均呈阴性。
3.广东省广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（理化）字[2017]00208理化检验报告，证明对潘淦龙住处查获2袋毒品疑似物进行检验，1号检材检出甲基苯丙胺成分、2号检材检出甲基苯丙胺和氯胺酮成分。
4.证人秦某的证言，证明其微信号是×××，名称是“一辈子”，经朋友介绍和男子“龙”（经辨认为潘淦龙）加微信好友、聊天，潘淦龙告诉其家里有冰毒吸食。2017年4月21日15时许，其和朋友“红红”（经辨认为黄某1）一起打车到增城区荔城街园圃路52号东楼401房找潘淦龙，其在401房看到屋内大厅茶几上放有两套吸毒工具，潘淦龙和另一名不认识的男子（经辨认为汤某）在用那些工具吸食冰毒，然后其和黄某1就用塑料壶吸食冰毒，其帮黄某1用火机烤烧，黄某1吸食过冰毒后就去了卫生间，后其用塑料壶吸食了冰毒，不久派出所的民警就过来将其抓获。毒品是潘淦龙提供的，不需要给钱，房子应该也是潘淦龙的。
5.证人黄某1的证言和辨认笔录，证明其微信号就是其手机号137××××8418，微信名称叫“红红”，2017年4月21日15时许，其在玩，其朋友秦某叫其和她一起去她朋友家玩，秦某的微信名称叫“一辈子”，于是其和秦某坐出租车到增城区荔城街园圃路52号东楼401室，在401屋内看见有两名男子（经辨认为潘淦龙、汤某），客厅的茶几上有两个瓶子，瓶子内装有吸管的吸毒工具，后其看见屋内的两名男子都在客厅用那些吸毒工具吸食毒品冰毒，还叫其过去一起吸毒，其就用其中一个吸毒工具吸食了一口冰毒，秦某帮其用火机烤烧的，后其就去了卫生间，警察过来将其等人控制。其没有亲眼看见秦某有没有吸毒，但秦某会帮其用火机烤烧毒品让其吸食，其认为她当时是吸食冰毒的。401室是其中一个男子的房子。
6.证人汤某的证言和辨认笔录，证明其从2014年夏天开始吸食冰毒，每个月吸食两次，每次吸食大约两钱重的冰毒，平时毒品都是向一个自称“老李”的人购买。2017年4月21日10时许，潘淦龙发微信给其说家里的WIFI坏了，叫其去他家中调WIFI，当天11时，其到增城区荔城街园圃路52号东楼401房潘淦龙家中，在潘淦龙家中吃了早餐，后潘淦龙从他房间中拿出一套用水瓶制的吸毒工具，在大厅茶几上的一个盒子里拿出一包冰毒放在茶几上，其和潘淦龙在他家客厅中一起通过烤烧的方式吸食冰毒后睡觉，14时许，其就开始在潘淦龙家中大厅靠近房门的位置调WIFI，但一直都没调好，15时左右有两名女子到潘淦龙家，16时许，其又在潘淦龙家中吸食了几口冰毒，后被抓获。
7.上诉人潘淦龙在侦查阶段的供述，称2017年4月21日，其居住的广州市增城区荔城街园圃路52号东楼401房的WIFI坏了，电话联系朋友“阿牛”（经辨认为汤某）来帮其调WIFI，当日15时许，“阿好”（经辨认为秦某）打电话给其说要来，16时许，“阿好”带着一个女的（经辨认为黄某1）来到其住处，他们没有在其住处吸毒，15时左右其在住处吸毒的，过了一会其准备出门接小孩的时候就有派出所民警到其住处将其控制。民警从其住处缴获了大厅茶几上透明塑料盒内用塑料袋包装的白色晶体一包、塑料勺子一个、棕色粉末一包、大厅茶几上锡纸一张、红色盖吸毒工具（内有吸管）一个、白色盖吸毒工具（内有吸管）一个。
潘淦龙在一审开庭时对容留汤某、秦某、黄某1吸食毒品的事实无异议。
全案另有受案登记表、立案决定书、发破案经过、到案经过、在逃人员登记信息表、电话查询记录、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、户籍资料、刑事摄影照片等证据证实。
上述证据均经一审庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，上诉人潘淦龙明知是毒品而贩卖、运输，其行为已经构成贩卖、运输毒品罪。潘淦龙一次容留多人吸食毒品，其行为已经构成容留他人吸毒罪。潘淦龙在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。潘淦龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于潘淦龙上诉提出量刑过重的上诉理由以及其辩护人提出，潘淦龙并非以贩卖毒品为业，系马某主动约购毒品，且涉案毒品全部被缴获，未流入社会；在一审庭审时当庭认罪，二审期间如实供述，量刑过重，请求从轻处罚的辩护意见，经查，虽证人马某的证言及通过技术侦查获取的资料证明是马某先打电话给潘淦龙联系购买毒品事宜，但潘淦龙接到电话后，积极寻找、联系购买毒品，商讨价格并通过物流快递的方式将毒品寄到南京，作用并不小于马某；潘淦龙在侦查阶段否认犯罪事实，一审开庭时才供认犯罪事实，但辩解数量仅为190克，且通过技术侦查获取的资料反映潘淦龙与马某并非进行第一次交易，此次毒品被缴获并不能成为从轻处罚的理由，另潘淦龙系累犯，故上诉人及其辩护人提出量刑过重的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审人民法院对潘淦龙的定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 朱 敏
审判员 吴万江
审判员 陈亚鸣
二〇一八年三月二十九日
书记员 朱自强