北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终2880号
上诉人（原审互为原、被告）：周继培，男，1968年6月25日出生，汉族，原北京迈特思博电器商行负责人，住安徽省安庆市望江县。
上诉人（原审互为原、被告）：郭凤忠，男，1967年1月30日出生，汉族，无业，住黑龙江省讷河市兴旺乡。
上诉人周继培因与上诉人郭凤忠劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2017）京0106民初15969号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周继培上诉请求：1.撤销一审判决中第一项，依法予以改判；2.一、二审诉讼费均由郭凤忠承担。事实和理由：郭凤忠2015年11月底入职北京迈特思博电器商行（以下简称迈特思博商行）工作，双方口头约定试用期一个月，如果郭凤忠在试用期内符合录用条件，我公司将在试用期届满前与郭凤忠签订劳动合同；试用期快要届满前，公司提出要与郭凤忠签订劳动合同时，郭凤忠坚持称因元旦将至，其要与几个老乡提前回家过年，不想签订劳动合同，而且过完年以后是否还回到公司继续工作无法确定；由于郭凤忠不同意签订劳动合同，因此我公司决定与其终止劳动关系，而郭凤忠本人也提出年后可能无法回到公司上班，我公司认为郭凤忠已经主动提出离职，因此我公司与郭凤忠在其试用期届满前已经终止了劳动关系；2016年2月底，郭凤忠想回公司上班，我公司认为郭凤忠符合条件决定录用郭凤忠；因此，郭凤忠与我公司建立了新的劳动关系，且签订了劳动合同，符合法律规定。
郭凤忠辩称，我入职迈特思博商行工作的时间是2015年11月19日，2016年3月2日周继培才和我签了劳动合同。期间我一直正常工作，节假日也有加班。迈特思博商行拖欠我2016年6月工资581元。
郭凤忠提出上诉请求：请求周继培支付：1.2016年6月工资581元；2.2015年11月19日至2016年3月1日未签订劳动合同二倍工资16710元；3.2015年11月19日至2016年6月15日法定节假日加班费9749元；4.解除劳动合同经济补偿金5000元。事实和理由：未签劳动合同期间二倍工资应以对应月份所得实际工资为准，不应以基本工资为准，劳动合同上的内容是2016年3月2日之后周继培自己填写的。我存在节假日加班的事实，应该得到相应的加班工资。迈特思博商行拖欠我2016年6月工资581元。
周继培辩称，不认可郭凤忠的上诉请求。我并没有要求郭凤忠加过班。郭凤忠请求的未签订劳动合同期间双倍工资没有依据。
周继培向一审法院起诉请求：1.我单位不支付郭凤忠2016年6月1日至2016年6月11日工资581元；2.我单位不支付郭凤忠2015年11月19日至2016年3月1日未签订劳动合同二倍工资6629元；3.本案诉讼费由郭凤忠承担。
郭凤忠向一审法院起诉请求：迈特思博商行支付：1.2016年6月1日至2016年6月15日工资581元；2.2015年11月19日至2016年3月2日未签订劳动合同二倍工资16710元；3.2015年11月19日至2016年5月31日法定节假日、双休日加班工资9749元。
一审法院认定事实：郭凤忠主张其于2015年11月19日入职迈特思博商行，担任售后维修一职，迈特思博商行于2016年3月2日与其签订了劳动合同；双方约定月工资为2800元加提成，迈特思博商行以银行转账方式支付其工资，2016年5月1日至2016年6月12日迈特思博商行无故未支付其工资；在职期间其有法定节假日、休息日加班，但迈特思博商行未支付其加班工资的情况；京房子团购项目迈特思博商行未支付其相应提成；2016年6月12日其以单位克扣工资、未缴纳社会保险为由口头提出离职。郭凤忠就其上述主张出具了活期历史明细清单、照片、微信截图、加班费明细加以佐证。迈特思博商行主张郭凤忠于2015年11月19日入职其公司，经双方协商一致，试用期间不签订劳动合同，于2016年3月2日与郭凤忠签订劳动合同；郭凤忠在职期间不存在克扣其工资、法定节假日加班工资及休息日加班工资的情况，并就其主张向本院出具了劳动合同书加以佐证。劳动合同书中载明期限为：2016年3月2日起至2017年3月2日止，月工资为2800元。郭凤忠对劳动合同书的真实性及证明目的均不予认可，但认可劳动合同中乙方签字系其本人签署。
2016年11月10日，郭凤忠向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求迈特思博商行支付：1.2016年6月1日至2016年6月15日工资581元；2.2015年11月19日至2016年3月2日未签订劳动合同二倍工资16917元；3.解除劳动合同经济补偿金5000元；4.2016年5月1日至2016年5月31日工资差额1000元；5.2015年11月19日至2016年5月31日法定节假日加班工资9749.26元。2017年6月2日，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2017]第236号裁决书，裁决：一、北京迈特思博电器商行支付郭凤忠2016年6月1日至2016年6月11日工资581元；二、北京迈特思博电器商行支付郭凤忠2015年11月19日至2016年3月1日未签订劳动合同二倍工资6629.84元；三、驳回郭凤忠的其他仲裁请求。郭凤忠与迈特思博商行均不服，起诉至法院。
本案在一审法院审理过程中，迈特思博商行于2017年7月10日注销，周继培作为个体工商户的负责人，作为本案原被告参加诉讼，享受权利，承担义务。
一审法院认为，庭审中迈特思博商行认可郭凤忠工作到2016年6月11日，且双方均认可郭凤忠的工资支付到2016年5月31日，故迈特思博商行未支付2016年6月1日至2016年6月11日工资的事实，法院予以采信，又因郭凤忠对迈特思博商行提交的劳动合同上本人签字不持异议，故对上述证据，法院予以采信，根据合同显示定郭凤忠的月工资为2800元。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，迈特思博商行应当支付郭凤忠2016年6月1日至2016年6月11日工资581元。因双方均认可郭凤忠入职迈特思博商行的时间为2015年11月19日，并于2016年3月2日签订劳动合同，故迈特思博商行于2015年11月19日至2016年3月1日未与郭凤忠签订劳动合同的事实，予以采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，郭凤忠主张迈特思博商行支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，法院予以支持，故迈特思博商行应当支付郭凤忠2015年12月19日至2016年3月1日未签订劳动合同二倍工资6887.35元。郭凤忠就其主张2015年11月19日至2016年5月31日法定节假日、休息日加班的事实，未出具证据加以证明，且迈特思博商行不予认可，参照《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，郭凤忠主张迈特思博商行支付2015年11月19日至2016年5月31日法定节假日、休息日加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。判决:一、周继培于判决生效之日起10日内支付郭凤忠2016年6月1日至2016年6月11日工资581元；二、周继培于判决生效之日起10日内支付郭凤忠2015年12月19日至2016年3月1日未签订劳动合同二倍工资6887.35元；三、驳回郭凤忠其他诉讼请求；四、驳回周继培诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。对双方争议的事实，本院认定如下：郭凤忠提交的银行流水明细清单中记载，户名显示为“周*培”向郭凤忠账户汇款，2016年12月27日汇入1513元，2016年1月24日汇入6030元，2016年3月1日汇入5951元，2016年4月3日汇入3423元，2016年4月30日汇入6200元，2016年7月5日汇入5304元及3031元。周继培认可上述钱款是其汇给郭凤忠，但主张上述钱款部分为郭凤忠工资，其余为返还给客户的货款，但未提交证据予以证明。郭凤忠主张上述钱款为周继培发放的工资。对一审查明的其他相关事实本院予以确认。
本院认为，本案中，双方均认可郭凤忠第一次去到迈特思博商行的时间为2015年11月19日，周继培主张当日郭凤忠只是临时来一下，双方没有形成劳动关系，但没有提供证据予以证明，结合周继培自2016年1月24日起即已规律性向郭凤忠汇款的事实，本院认定郭凤忠入职迈特思博商行的时间为2015年11月19日。2015年11月19日至2016年3月1日期间，迈特博思商行未依法与郭凤忠订立劳动合同，应向郭凤忠支付2015年12月19日至2016年3月1日未订立劳动合同二倍工资差额，故对周继培关于不支付郭凤忠未订立劳动合同二倍工资差额的上诉请求，本院不予支持。郭凤忠的工资组成中除固定工资2800元外，还包括数额不固定的提成工资，故原审法院以固定发放的2800元为基数计算其2015年12月19日至2016年3月1日未签劳动合同二倍工资差额，并无不当，本院予以维持。郭凤忠此项请求中的过高部分，依据不足，本院不予支持。郭凤忠主张周继培拖欠其2016年6月工资581元，周继培认可郭凤忠的2016年6月的工资581元尚未发放，本院予以确认。一审法院判决周继培支付郭凤忠2016年6月1日至2016年6月11日工资581元，并无不当，本院予以维持。劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。现郭凤忠提交的证据不足以证明其所主张的加班事实，结合其“底薪+提成”的工资组成模式，对其要求支付2015年11月19日至2016年5月31日加班费的上诉请求，本院不予支持。郭凤忠要求周继培支付2016年6月1日至2016年6月15日的加法定节假日、双休日加班工资及解除劳动合同补偿金5000元，属于二审新增加诉讼请求，双方不能达成调解，本院不予处理。
综上所述，周继培、郭凤忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费10元，由周继培负担5元（已交纳），由郭凤忠负担5元（已交纳）。二审案件受理费10元，由周继培负担5元（已交纳），由郭凤忠负担5元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 窦江涛
审 判 员 王晓云
审 判 员 卜晓飞
二〇一八年三月二十八日
法官助理 张 倩
书 记 员 陈 津