江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏02民终4218号
上诉人（原审原告）：江阴市云亭华晟家具厂，住所地江阴市云亭街道松文头路*号。
经营者：程忠建，男，1967年10月3日生，汉族，住江阴市，系该厂厂长。
委托诉讼代理人：颜冰磊，江苏优博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：耿亮，男，1981年10月20日生，汉族，住张家港市。
原审第三人：江阴市要塞贰陆陆捌餐厅，住所地江阴市永安路45-49、51号201室。
经营者：祝国敬，男，1968年4月7日生，汉族，住江阴市，系该单位业主。
上诉人江阴市云亭华晟家具厂（以下简称华晟家具厂）与被上诉人耿亮、原审第三人江阴市要塞贰陆陆捌餐厅（以下简称贰陆陆捌餐厅）定作合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2017）苏0281民初6596号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案受理，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
华晟家具厂上诉请求：撤销原审判决，改判支持其公司一审诉讼请求。事实和理由：原审法院认定事实错误。耿亮拒绝在木制品工程量清单上签字是为了逃避付款义务，而非因价格差异。双方之间的《固装产品定购合同》明确约定耿亮若对运到现场的产品超过3日不进行初步验收，则视为初步验收合格。华晟家具厂将货运到现场3日内，耿亮未对产品规格、型号、数量、质量等提出异议，应当视为对产品数量等的认可，应当按照木制品工程量清单的内容支付相应的价款。
耿亮辩称：1.关于合同价款，根据双方合同约定以预算清单的92%计算合同总价款，其应当支付的总价款为437276.92元，扣除其已经支付的30万元，还应当支付137276.92元。关于增量，确实存在增加一个电梯口和两个公共卫生间的价款，电梯口价款为8410元，两个公共卫生间的价款为9440.60元，合计17850.60元。综上，其还结欠的价款实际应当为153699.50元。2.华晟家具厂的其他主张没有依据，其并不认可其他的增加工程，双方没有达成一致意见，华晟家具厂也没有经过其同意。3.在实际履行中，华晟家具厂既未在合同约定的时间内交货安装完毕，又存在质量问题，其有权不支付剩余款项，因此无须支付违约金。华晟家具厂应当承担违约责任，与剩余的款项相抵，其不存在拖欠款项的行为，相反华晟家具厂应当向其支付违约金。
华晟家具厂一审诉讼请求：判令耿亮给付价款401258.96元及违约金（自2016年1月30日起至实际给付之日止按中国人民银行规定的同期贷款利率4倍计算），承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实如下：2015年，耿亮承包贰陆陆捌餐厅的装修工程，因工程需要，耿亮需要制作木制品固定家具，为此，耿亮与华晟家具厂进行了协商，耿亮将贰陆陆捌餐厅装修图纸交予华晟家具厂，由华晟家具厂就贰陆陆捌餐厅所需装修的固定家具进行深化图纸，并进行核价报价。2015年11月7日，华晟家具厂向耿亮出具了《2668风尚餐厅报价单》，预算总价为475301.10元，耿亮在该报价单上签字予以了确认。同日，双方签订了《固装产品定购合同》，合同约定如下：华晟家具厂为贰陆陆捌餐厅定作固装家具产品，合同总价款按预算清单的92%计算，本合同的详细清单见附件《工程家具报价清单》（共15页），交货时间，合同签订、华晟家具厂收到耿亮支付的合同第五条款项及双方签字确认的产品深化图纸、材料样板后开始交货，并定于2015年12月15日止供完本合同全部产品。产品的质量验收标准及方式，耿亮根据工程进度，编制交货进度表，通知华晟家具厂备货，由华晟家具厂派人至现场实测尺寸并按照与耿亮约定的时间加工制作。双方确认的材料、深化图纸、《工程家具报价清单》作为产品质量验收标准和依据。从产品运至项目工地现场的当日，由耿亮对产品的外观、规格、型号、数量进行清点并予以签收，上述产品的保管及风险自耿亮签收后由耿亮承担，自产品签收之日起3日内，耿亮对产品的规格、型号、数量、质量和相关资料等进行初步验收（耿亮若对运至现场产品3日不进行初步验收，则视为初步验收合格）。本合同产品安装完毕次日起，耿亮在5日内对产品进行最终验收。若耿亮逾期验收，或已将合同产品工程项目投入运营使用，视为合同产品最终验收合格。付款的时间和方式，合同签订后，耿亮应在3日内给付合同总价款的30%即10万元，作为本合同定金。验收后3日内付款15万元。验收合格后15日内给付15万元。合同签订后，华晟家具厂在贰陆陆捌餐厅制作并安装了家具，期间，华晟家具厂根据耿亮的要求，增加制作了一楼两个卫生间及电梯间的相关装饰。2016年1月29日华晟家具厂完成了制作和安装工作后，单方制作了木制品工程量清单，要求与耿亮确认，因该清单与合同附件《2668风尚餐厅报价单》差异较大，耿亮拒绝签字确认。2016年2月初，贰陆陆捌餐厅投入使用对外开业。
一审另查明，耿亮给付华晟家具厂价款共计30万元。一审庭审中，双方确认，一楼卫生间及电梯间增加的工作量的价款共计9440.60元。按合同的约定，耿亮应给付价款为437276.92元，以上款项相互抵扣，耿亮尚结欠价款146717.52元未付。
原审法院审理后认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，华晟家具厂主张预付总价款为762238元，按合同约定的92%计算，耿亮实际付款项为701258.96元，但其提供的证据只能证明双方预算价款为475301元，除耿亮自认增加部分的价款为9440.60元外，其余超出部分华晟家具厂负有举证证明义务。审理中，华晟家具厂未提供耿亮要求增加部分的相关依据，耿亮又不予确认。故华晟家具厂应承担不利的法律后果，对华晟家具厂该主张不予认定。双方的定作合同合法有效，纠纷的产生是由于耿亮未能按约给付剩余货款146717.52元所致，耿亮应当承担给付责任，并应从应付之日起承担逾期付款的违约金，双方约定的违约金为每日千分之一，华晟家具厂自愿降低至按银行贷款利率4倍计算，应予准许。华晟家具厂其他诉讼请求，因证据不足，依法不予支持。贰陆陆捌餐厅于2016年2月初开始对外经营，确认2016年2月5日前视为验收合格。耿亮应从2016年2月20日起付款。耿亮称货物未经验收合格，付款条件不成立，但华晟家具厂所制作的家具，已由贰陆陆捌餐厅实际使用，按合同约定应当视为合格，耿亮的该主张不能成立，依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、耿亮于判决发生法律效力之日起十日内给付华晟家具厂价款146717.52元及违约金（自2016年2月20日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算）；二、驳回华晟家具厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7318元，减半收取3659元，财产保全费2770元，合计6429元，华晟家具厂负担3542元，耿亮负担2887元。
二审中，本院确认以下事实：一审庭审中，耿亮明确电梯间和卫生间是其通知华晟家具厂增加的，对于电梯间的价格8410元没有异议，对于两个卫生间的价格应该为9440.60元。对于原审法院查明的其他事实，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点在于双方之间的工程总量为多少。根据法律规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，关于工程量，华晟家具厂向耿亮出具了《2668风尚餐厅报价单》，预算总价为475301.10元，耿亮签字予以确认。同时双方签订了《固装产品定购合同》并附有《工程家具报价清单》。现华晟家具厂主张合同工程总量为762238元，按合同约定的92%计算为701258.96元，但未提供双方就工程量进行变更的依据，本院对其主张依法不予支持。关于一个电梯口和两个卫生间的增量，耿亮是予以认可的，且案涉合同签订时的图纸上确实没有该电梯口和卫生间。关于电梯口和卫生间的增加工程价款，耿亮一、二审中均明确分别为8410元和9440.60元，合计17850.60元，但一审法院遗漏了电梯口的增量部分8410元，本院依法予以纠正。
综上，原审法院认定耿亮的结欠款中遗漏了电梯口的增加工程量8410元，本院依法予以纠正，按照合同约定的92%计算并扣除已付款部分后，耿亮尚欠款项为153699.50元。对于华晟家具厂的其他上诉理由缺乏事实和法律依据，本院依法不予采信，对其相应的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销江阴市人民法院（2017）苏0281民初6596号民事判决；
二、耿亮应于本判决发生法律效力之日起十日内给付华晟家具厂价款153699.50元及违约金（自2016年2月20日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算）；
三、驳回华晟家具厂的其他诉讼请求。
一审案件受理费7318元，减半收取3659元，财产保全费2770元，合计6429元，由华晟家具厂负担3966元，耿亮负担2463元；二审案件受理费7318元，由华晟家具厂负担7177元，耿亮负担141元。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱 菲
审 判 员 胡 伟
代理审判员 季静娜
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 王久荣
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》
第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。