山东省泰安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁09刑终184号
原公诉机关肥城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张强，乳名张二，男，1982年7月13日出生于山东省肥城市，汉族，初中文化，农民，住肥城市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月9日被刑事拘留，同年4月15日被取保候审，2016年7月13日被逮捕。
辩护人杨泽强，山东名硕律师事务所律师。
原审被告人郭超，男，1983年5月5日出生于山东省肥城市，汉族，中专文化，个体经营户，住肥城市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月6日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审。
肥城市人民法院审理肥城市人民检察院指控原审被告人张强犯开设赌场罪、非法处置查封的财产罪；原审被告人郭超犯开设赌场罪一案，于二0一六年七月二十六日作出（2016）鲁0983刑初194号刑事判决。原审被告人张强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张强、原审被告人郭超，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、开设赌场罪。
自2014年6月份至案发，被告人张强伙同被告人郭超及陶磊、刘振（二人在逃），在肥城市石横镇中高余市场北门西沿街楼二楼开设游戏厅，设置具有荧屏积分功能的电子游戏机，以退分兑换现金的方式，组织人员赌博，参赌人数累计达到22人。经肥城市公安局治安大队认定，扣押的16台电子游戏机中，有15台因没有主板，无法认定是否具有赌博功能，1台有主板，具有荧屏积分功能，认定为六台具有赌博功能的电子游戏机。
被告人郭超归案后，主动揭发被告人张强涉嫌非法处置扣押的财产罪的犯罪事实，并经查证属实。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、被告人张强供述，证实2014年5月份，其给了陶磊三万，把游戏厅接了过来。2014年七月一日开业，7月20日左右其和郭超、刘振、陶磊签的协议，约定其拿游戏厅营业额的百分之四十，陶磊和郭超各百分之十五，刘振10%，同时约定四个各自干的活。
2、被告人郭超供述，证实游戏厅开业后，四人达成了协议，之后他们三个在游戏厅管理，其很少去。
3、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、现场图，证实2015年1月10日19时33分，石横派出所接群众举报后，随即到达游戏厅，但游戏厅内人员拒不开门。后民警在见证人见证下，将门锁打开进入检查，发现人员已逃窜。扣押游戏机16台、硬盘、协议书、笔记本9本等物品。
4、具有赌博功能的电子游戏机认定书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书，认定意见：8台超级叮叮游戏机（每台1个操作单元），吉祥宝贝游戏机（6个操作单元）、重兵单挑机（8个操作单元）、捕鱼机（8个操作单元）、大厅内5台捕鱼机（除自东向西第四台），无游戏机主板，无法认定是否具有赌博功能。第四台捕鱼机（六个操作单元）能正常运行，具有荧屏计分功能，认定为六台具有赌博功能的电子游戏机。
5、协议书，证实2014年7月20日，甲方张强与乙方陶磊、郭超、刘振签订。约定甲方负责外围协调，缴纳房租、工人工资等。乙方陶磊负责机器维修与调试、保管打码器。乙方郭超负责与店内客户沟通，店内员工的管理和日常生活安排。乙方刘振负责现金保管、机器查账、账目明细等。甲方拿出营业额的百分之四十支付乙方作为工资，其中陶磊、郭超各15%，刘振10%，当日分割。
6、证人司某等二十四人的证言、行政处罚决定书、工作说明。证实：查实有21名参赌人员，其中12人已被治安处罚，另有4人系赌博，但超过追究时效，未予处罚，另有5人参与赌博，但赌资达不到200元的处罚标准，未予处罚。
以上证据经当庭举证、质证，原审法院予确认。
二、非法处置扣押的财产罪。
2015年1月10日20时许，肥城市公安局石横派出所对被告人张强、郭超经营的游戏厅进行现场检查，并于当日扣押涉嫌具有赌博功能的电子游戏机16台。1月11日，被告人张强明知涉案游戏机已被公安机关扣押，仍偷偷潜入游戏厅内盗窃游戏机主板数块。1月13日，肥城市公安局治安大队依法对涉案电子游戏机进行检查认定时，发现仅有1台游戏机有主板，其余均无主板，无法对无主板的游戏机作出是否具有赌博功能的认定。被告人张强非法毁坏已被公安机关扣押的涉案重要物证，严重干扰了刑事案件办理。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、被告人张强供述，证实2015年1月10日公安去游戏厅检查时，郭超给其打电话了，其让郭超拿主板，郭超说已经跑了来不及了。晚上其与郭超在中高余市场农行附近见面，郭超说游戏厅被公安机关查封了，其知道游戏机主板值钱，想弄个出来卖了。2015年1月12日其给张某1打电话，他说从德尔赛宾馆和旁边都能上去，其自己从德尔赛宾馆爬上楼顶，到了游戏厅楼顶从三楼上下去，到了游戏厅大厅，将吉祥宝贝、重兵单挑的主板弄下来，又把进门右手边自东向西的第一台、第三台的主板弄下来，把进门右手边自东向西第二的主板弄下来，还有陶磊以前拿来的三块破旧主板，把这八块主板用床单包起来，右手边自东向西第四台机箱锁着，其没拽开，没弄走主板。其又收拾了张大壮和他女朋友的衣服一块拿走了。2014年腊月二十左右，其跟杨心想联系把主板卖给了他，他给了一万五。被查封当天，3台捕鱼机、1台单挑机、1台宝贝机是正常使用的，其他的都不能用。
2、被告人郭超供述，证实2015年1月10日后的三四天晚上，张强让其联系张某1帮忙去把游戏机主板抠下来，其说那是公安查了的东西，张强说你不用管，张某1说不敢去，张强说自己去。2015年元月十二三号的晚上8点左右，其和张成伟在张强哥哥张军的得月楼饭店，张强过来给其和张成伟说他把游戏主板弄出来了，就留了一个主板，还说把张成伟两口子的衣服也弄出来了。张强来给张成伟送衣服时，他和张成伟都看见在张强车后座上放着好几块主板，他后来怎么处理的不知道。其给他说了公安查封了，不让他卸，他非要去卸。其到案后，主动给公安说的张强偷被查封游戏机主板的事。
3、证人张某1证言，证实2015年1月10日晚上其听说张强的游戏厅被公安查封了。第二天晚上10点其接到他的电话，问其怎么能上到他的游戏厅里去，其说从旁边的屋子能进去，都是通着的。他说进去拿点东西，让其领着他去，还说一会到其楼下接我。后来又给其打电话说让其拿着手套，其知道他肯定不干好事，就不愿意去了躲了起来，因为其知道公安已经把他的游戏厅查封了。后来他给其打电话其也没接，一会郭超给其打来电话，问怎么不接张强的电话，郭超说张强说去把游戏机的主板偷出来，其说不敢，那是公安查封了的东西。其给他说张强如果问就说没找到其，那晚也没见到张强。后来听说张强把主板弄出来了，其知道那天他去游戏厅偷出来了。
4、证人张某2证言，证实2014年年底，郭超叫其去游戏厅帮忙，老板是张强，让其打扫卫生、给机器上分。当时都是晚上开门，白天不开门，玩游戏的人玩完后根据赢得分退钱，其知道张强干的是赌博，是违法的。2015年1月10日晚上8点左右，其、郭超在游戏厅，来玩的是平阴的几个人，后来警察来了，其给张强打电话，他让其拿着监控的主机跑，跑的时候什么也没带。被查后的一天下午，其和郭超在张强哥哥的饭店吃饭，张强开车过来，给其和郭超说他去游戏厅把游戏机的主板弄出来了，已经没事了。还让看了看他车里的主板，在车后座上，具体几个没查，得有五六个。张强说把其的衣服从游戏厅里拿出来了，其看了看确实是其留在游戏厅的衣服，其更加确信张强回过游戏厅。主板是黑色的，长约35cm，宽约20cm，厚约8cm，主板平时都所在游戏机内部，钥匙都是张强拿着。被查获那天，一进门正冲的宝宝机、单挑机、单挑机里面的捕鱼机、进门右手第一台捕鱼机、第三台捕鱼机、第四台捕鱼机都能用，进门右手第二台被张强拆开了，当时不能用。
5、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书，证实法治大队对扣押游戏机进行检查时发现，扣押游戏机16台，只有一台渔乐无穷捕鱼机6个机位的有主板，其余均无主板。
6、情况说明二份，证实张强供述主板卖给杨心想，补充侦查后也未找到。2015年5月6日郭超被抓获后，主动揭发了张强破坏公安机关扣押的赌博机主板的情况。
原审判决认定本案事实的综合证据有：
1、涉案赌博机16台照片，证实扣押游戏厅内涉案赌博机16台，侦查机关保管。
2、笔记本9本，证实刘振简单记录的游戏厅收入、支出情况。
3、受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获证明，证实本案于2015年1月10日19时33分由群众匿名举报，石横派出所民警随即处警到达被举报的游戏厅，游戏厅内人员拒不开门接受检查，民警进入后发现人员已逃离，民警对现场进行了检查，当场扣押游戏机16台等。1月13日肥城市公安局治安大队对现场游戏机进行检查时，发现只有一台游戏机内有主板，其他游戏机均未发现主板。2月4日立为开设赌场案。案发后，被告人张强、郭超、刘振、陶磊均在逃。张强于3月9日被泰安市满庄派出所民警抓获，4月15日被取保候审。郭超5月6日被抓获归案，5月19日被取保候审。刘振、陶磊仍在逃。
4、工作说明，证实陶磊、李振在逃。购买主板的杨心想未找到。张强将赌场违法所得偿还张国庆、魏超债务，二人未找到，无法查实其偿还债务数额。
5、户籍证明，证实张强、郭超户籍信息，已达到刑事责任年龄。
以上证据经当庭举证、质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人张强、郭超设置赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。被告人张强故意毁损已被司法机关扣押的财产，情节严重，其行为构成非法处置查封的财产罪。被告人张强、郭超共同实施开设赌场行为，系共同犯罪。被告人张强犯数罪，应数罪并罚。被告人郭超揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，依法可以从轻、减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百一十四条、第二十五条第一款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，以开设赌场罪，判处被告人张强有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。以非法处置查封的财产罪，判处张强有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。以开设赌场罪，判处被告人郭超有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。
宣判后，原审被告人张强不服以“不构成开设赌场罪、非法处置扣押财产罪”为由，提出上诉。其辩护人以相同的理由提出辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人张强、原审被告人郭超设置赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪；上诉人张强故意毁损已被司法机关扣押的财产，情节严重，其行为已构成非法处置查封的财产罪，均应依法处罚。对于上诉人张强及其辩护人提出“不构成开设赌场罪、非法处置扣押财产罪”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，张强开设赌场的事实有参赌人员的证言等证据证实。且根据保全决定书、证人证言等证据能够证实张强主观上有非法处置查封财产的故意，客观上实施了非法处置查封财产的行为，故张强的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 舰
审 判 员 刘启瑞
代理审判员 张胜男
二〇一六年十月九日
书 记 员 杨 勇