广东省惠东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠东法民一初字第1367号
原告：聂苏军，男，1976年9月5日出生，汉族，湖南省祁阳县人，住祁阳县。
委托诉讼代理人：王贤华、张一云，广东海联泰达律师事务所律师。
被告：惠州市天合建筑有限公司，住所地惠州市江北l4号小区光耀橙子公寓三楼。
法定代表人：郭赞忠。
委托诉讼代理人：周雪兵，广东广锐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张金玲，该公司职员。
被告：惠州高尔夫球场有限公司，住所地惠东梁化镇黎光管理区谢山。
法定代表人：张健。
原告聂苏军诉被告惠州市天合建筑有限公司（以下简称天合公司）、惠州高尔夫球场有限公司（以下简称高尔夫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告聂苏军及其委托诉讼代理人王贤华，被告天合公司的委托代诉讼理人周雪兵、张金玲到庭参加诉讼，被告高尔夫公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告聂苏军向本院提出诉请，1、判令二被告共同支付给原告工程款l041万元及利息(以1041万元为本金，自起诉之日起按照人民银行同期贷款利率计至付清之日止)；2、确认原告在未付工程价款1041万元范围内对惠东XX度假酒店工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；3、由二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告高尔夫公司把惠东XX度假酒店工程发包给被告天合公司。2012年6月13日，被告天合公司把所承包的部分工程分包给原告，签订了《惠东XX度假酒店劳务分包施工合同》，后来又签订了《惠东XX度假酒店劳务工程补充协议》。原告进场施工并按照合同约定完成施工，经被告天合公司验收合格并进行了结算，但因被告高尔夫公司无法支付工程款，导致被告天合公司也无法向原告支付工程款。2014年6月17日，原告、被告天合公司签订了《协议书》，约定“被告天合公司确认尚欠原告工程款合计1041万元，被告天合公司提起诉讼时，必须依据《中华人民共和国合同法》第286条的规定向受诉法院请求工程款的优先受偿权，被告天合公司在收到工程款后应将款项优先支付给原告”。
被告天合公司对原告诉请提出答辩意见，被告高尔夫公司拖欠我司工程款，我司又拖欠原告的工程款，应该由被告高尔夫公司直接向原告支付。
被告高尔夫公司未到庭应诉，对原告聂苏军的诉请提出书面答辩意见，1、原告不具有债权人、合同相对人的主体资格，无权向答辩人提起合同之诉。2、答辩人已被被告天合公司起诉，起诉的债权数额包含了原告主张的债权数额，相应债权额有待法院确认，不存在法定的怠于行使到期债权的情形，答辩人不应承担双重付款责任。3、原告明知被告天合公司已起诉仍二次起诉，答辩人无需承担诉讼费。4、原告诉请违背了合同相对性原则，不应支持。原告与答辩人未签署合同，仅是原告与被告天合公司之间存在合同关系，不能证明原告对答辩人享有合法债权，原告也只能向被告天合公司提出付款要求。5、原告主张的优先受偿权系与被告天合公司通过合同设定，对答辩人不产生合同效力。6、答辩人无意拖欠债务，但还债依赖于XX度假酒店的拍卖。
经审理查明，原告聂苏军为个人施工，无法定资质。被告天合公司系有限责任公司（法人独资），经营范围：建筑工程、建筑装饰工程，建筑设计，景观工程，绿化工程，机电设备安装工程，水电安装工程，安防工程，土石方工程，钢结构工程；销售：建筑装饰材料、环保设备、金属材料、木材及制品，防水材料、机电设备、花卉盆、水泵阀门、流体控制成套设备及配件；企业管理咨询（以上均不含法律、行政法规、国务院决定规定需前置审批和禁止的项目；需凭资质经营的项目凭有效资质证书经营；此地址不设商场、仓库经营）。被告高尔夫公司系有限责任公司（台港澳与境内合作），经营范围：建设、经营18个洞高尔夫球场及高尔夫球场会馆、会员休息室、餐厅、球场营业厅等附属设施。
被告天合公司（乙方）与被告高尔夫公司（甲方）于2012年3月30日签订了《工程总承包合同》，第一部分《合同协议书》约定：“1.1工程名称：XX度假酒店建安工程……1.3工程规模：建筑面积约13708平方米……4、合同价款，根据双方约定的承包范围，本合同暂定价为34544160元，计价方式详见《专用条款》协议书还约定其他条款”。第二部分《通用条款》。第三部分《专用条款》约定：“协议书2.1承包范围：1、土石方开挖；2、桩基础工程；3、土建工程：承台基础及主体工程、外墙装饰、铝合金门窗、室内抹灰、公共消防楼梯地面铺装、栏杆工程、防水工程、屋面工程及防水工程；3、室内给水：楼前给水节点（离建筑物5米以内的阀门井起，如无阀门井以建筑物外墙皮1.5米处给水管为界）以后的全部室内给水安装工程，含生活加压水泵房管道及设备，不包消防系统；5、室内排水排污：区内排水系统第一个沙井（不含）以内的排水、第一个化粪池（不含）以内的排污工程；6、室内电气：（小区公变电表箱出线端及低压配电柜专变出线后的全部电气安装工程、弱电的预埋工程）；7、区内市政工程：化粪池、区内给水管道（市政供水表以后至室内外给水分界节点的建筑红线范围内的室外给水管道），区内排水排污管道（至第一个市政沙井）；8、附属工程；9、工程总承包服务……甲方如未按合同的规定付款，延迟超过60天的，自第61天起向乙方支付的违约金为应付款项的万分之一/天……21、工程进度款项支付和支付方式为：1、乙方于每月26日前上报当月的施工产值，甲方收到申报资料后15天内完成工程产值审核，并于次月25日前支付上月审核后产值的70%；2、工程完工后，甲方于30天内支付至完成产值的80%；3、工程竣工验收合格、工程完成结算手续后，甲方于30天内支付至工程结算金额的95%；4、工程完工两年后，乙方取得甲方发放的《保修证书》后30天内支付内，甲方支付剩余的保证金……26.3、质量保证金为结算总价的5%……第四部分：附件”。
2012年6月13日，原告聂苏军（承包人、乙方）与被告天合公司（发包人、甲方）签订《惠东XX度假酒店劳务分包施工合同》，约定：“根据专业工程项目施工的需要，甲方委托聂苏军履行总包职责并确定将惠东XX度假酒店劳务工程分包给乙方施工。第一条、工程内容和承包范围：1、工程名称：惠东XX度假酒店劳务工程。2、工程地点：惠州市惠东县。3、承包范围：（1）除本条（2）款外合同约定的土建全部施工内容（包含但不仅限以下内容：基础及主体工程、砌筑、外墙装饰、室内墙面天棚面抹灰、屋面找平、刚性防水、隔热、与建筑物相连的室外台阶、露台、餐台、建筑物四周散水、排水沟等）；（2）土方工程、桩基础工程、基坑支护工程、防水工程……不在合同范围内。4、承包方式：包人工、包料（混凝土主材由甲供，钢筋乙方可从国家标准莱钢、广钢、韶钢三种中任选一种）、包周转材……5、承包内容：乙方对项目承担全部责任，包干范围但不限于：（1）甲方与建设方合约约定的工程范围的主体工程、装饰装修工程、拆除返工工程（包括措施部分）等所有费用及建设方、甲方通知设计修改增加项目等……第二条、合同价款：1、建筑面积暂定13000平方米，工程总价暂定1300万元。2、结算方式，定额按实结算，套用《2010年广东省建筑工程综合定额》及惠州市取费标准，税前下浮5%为最终结算价（含税金，乙方须提供等值工程发票）。人、材、机单价按施工期当地造价信息平均价格调整（施工期约定：主体结构工程为开工至封顶，装修工程为结构封顶至工程竣工初验，变更签证为开工至工程竣工初验）。造价信息中未包含的材料须经甲方认质价格后方能购买，认价以双方共同市场询价为原则，详后《工程计价表》。签证部分价款，乙方必须在7天内，将签证部分报项目部审核确认，否则在结算时，甲方有权不予认可。第三条、付款方式：在满足甲方工期和质量要求的前提下，以完成自然层为单位，每月15日前支付上月已完产值的60%；工程按期完工验收达到工程约定质量标准后，支付至产值总额的75%；工程竣工结算后，支付至结算总额的95%；余款为工程保修金，验收合格并移交甲方满24个月后，无任何质量遗留问题，一次性无息支付所省保修款……第五条、工期要求：1、开工日期为2012年6月1日，竣工日期为2013年3月5日，工期总日历为275天，竣工节点工期要求2012年8月20日封顶。上述开工日期为暂定日期，工期以建设方及监理机构联合签发的开工通知约定的开工时间至乙方竣工并通过本合同约定的全部验收之日止，但合同工期总日历天数不变……第六条、双方责任：1、甲方责任，甲方委托浦某担任甲方项目负责人，常驻工地负责履行本合同……第七条、质量要求、安全文明施工要求、工程质量保证：……3、质量要求：（3）工程施工完毕，由乙方通知甲方组织验收，甲方在收到乙方验收申请书后在15天内组织人员进行验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见，甲方收到乙方递交的竣工验收申请书后20日内不组织验收或验收后15日内不提交修改意见的，视为竣工验收已被认可……5、工程保修，从竣工验收之日起算，在正常使用条件下，工程的保修期限，主体结构工程为设计文件规定的合理使用年限，设计文件无特别说明的，合理使用年限为70年；地面、门窗、室内外装修等一般保修2年。第八条、违约责任：1、甲方逾期付款的，每逾期一日按应付而未付款的1‰向乙方支付违约金（超过20天，乙方有权相应顺延工期）……”。该合同由原告签字按指印，被告天合公司盖章。2013年8月13日，原告（乙方）与被告天合公司（甲方）签订《惠东XX度假酒店劳务工程补充协议》，约定：“在原合同基础上做以下调整。一、结算方式：套用《2010年广东省建筑工程综合定额》及合同附件一内容（定额计价程序表）按实结算，取消税前下浮5%，为最终结算价。包含本工程范围内所有工程施工过程中不可预见费用，乙方不得再以任何理由就双方签订的原告合同工程单价等提出任何请求或发生任何争议纠纷。二、付款方式：承包范围内的工程主体全部封顶后，甲方向乙方支付已完合格产值的70%（该70%产值在主体封顶后分2个月平均支付）；二次结构以完成自然层为单位，每月25日前支付上月已完合格产值的70%；工程按期全部完工并竣工验收合格后支付至总产值的90%；办理完结算后，支付至结算总额的95%；余款为工程保修金，竣工验收合格并交甲方满24个月后一次性无息支付完毕，同时需扣除应由乙方承担的保修费用。三、原合同其他条款不变”。该协议由原告签字并按指印，被告天合公司盖章。
原告聂苏军与被告天合公司于庭审过程中共同确认，原告聂苏军于2012年6月份进场施工，2013年11月份完工，2014年初退场；被告天合公司于2014年6月4日对原告所完成的工程进行验收，确认原告完成的工程质量合格；双方于2014年6月19日对涉案工程进行结算，确认涉案工程总造价为18182596.25元，同意按17685000元实际结算。原告（乙方）与被告天合公司（甲方）于2014年6月17日签订《协议书》，约定：“现乙方已经按照合同约定完成施工任务，经验收合格，由于惠东XX度假酒店业主无法向甲方支付工程款，甲方也无法向乙方支付，甲方需要向法院对业主提起诉讼，双方就乙方配合甲方起诉达成以下协议：1、经双方按合同约定方式结算，乙方劳务款共18182596.25元，甲方尚欠1041万元。2、甲方向法院起诉业主需要申请财产保全，保全费、担保费由乙方垫付，甲方收到工程款后应当返还给乙方。3、甲方提起诉讼时，必须根据《中华人民共和国合同法》第286条规定向法院请求工程款的优先受偿权，甲方收到工程款后应当将款项优先支付给乙方，否则甲方应将乙方垫付的诉讼费、担保费、保全费双倍返还给乙方。4、乙方垫付了担保费、保全费后，甲方应当依法及时向法院起诉，若因甲方不及时起诉，甲方应当双倍返还乙方垫付的保全费、担保费。5、为维护乙方权益，若甲方还有其他债权人的，甲方同意乙方在适当时候对甲方提起诉讼，甲方应当予以配合，争取调解结案”。该协议由原告签字并按指印，被告天合公司盖章。
另查，本院于2014年8月9日立案受理天合公司诉高尔夫公司建设工程施工合同纠纷一案[案号：（2014）惠东法民一初字第803号]，天合公司诉请“高尔夫公司支付拖欠的（xx度假酒店）工程款46692326.68元及自起诉之日起至清偿之日止按应付工程款的日万分之一支付违约金；天合公司对上述工程款就该工程（位于惠东××××十二托广汕路边的XX度假酒店）折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；保全费、受理费等诉讼费用全部由高尔夫公司承担”。本院于2015年12月18日作出民事判决书，判决“惠州高尔夫球场有限公司于本判决生效之日起15日向惠州市天合建筑有限公司支付工程款44357710.35元及违约金（违约金以44357710.35元为基数，从起诉之日起至清偿之日止按每日万分之一计付）；惠州市天合建筑有限公司以工程款44357710.35元范围内对惠州高尔夫球场有限公司的上述工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；驳回惠州市天合建筑有限公司的其他诉讼请求”。该判决生效后，高尔夫公司未履行还款义务，天合公司向本院申请强制执行[案号：（2016）粤1323执457号]，尚在执行过程中。被告天合公司申请强制执行的上述工程款44357710.35元包含本案原告诉请的工程款1041万元。
本院认为，原告聂苏军未取得建筑施工资质，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第（一）项的规定，其与被告天合公司签订的《惠东XX度假酒店劳务分包施工合同》及《惠东XX度假酒店劳务工程补充协议》应为无效合同。
原告聂苏军完成的工程经被告天合公司验收合格并结算，造价实际计17685000元，扣减被告天合公司已支付的7275000元，仍拖欠1041万元，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条的规定，原告要求被告天合公司支付剩余工程款1041万元，理由充分，本院予以支持。原告诉请从起诉之日即2015年9月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至还清款日止，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第十八条第（一）项的规定，理由充分，本院予以支持。
原告聂苏军诉请在剩余工程款1041万元范围内对涉案工程折价或拍卖款享有优先受偿权，但原告与被告天合公司签订的《惠东XX度假酒店劳务分包施工合同》及《惠东XX度假酒店劳务工程补充协议》非法无效，原告据此诉请享有优先受偿权，不符合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，理由不充分，本院不予支持。
被告高尔夫公司作为涉案工程发包方，尚未足额支付工程款给被告天合公司，原告诉请被告高尔夫公司与被告天合公司共同承担偿还责任，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十六条第二款的规定，理由充分，本院予以支持，但应限于欠付工程款1041万元范围内。
综上，被告高尔夫公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼，不影响本案审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告惠州市天合建筑有限公司应于本判决生效之日起10日内共同支付给原告聂苏军剩余工程款1041万元及利息（利息从2015年9月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至还清款日止）。
二、被告惠州高尔夫球场有限公司在欠付工程款1041万元范围内与被告天合建筑有限公司承担连带责任。
三、驳回原告聂苏军的其他诉讼请求。
案件受理费84260元，由被告惠州市天合建筑有限公司负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审 判 长 陈泳通
审 判 员 李 朋
人民陪审员 柯容花
二〇一七年一月十六日
书 记 员 邹远青