广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湛徐法刑初字第46号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人符某，男，1976年8月20日出生于广东省徐闻县，汉族，大学文化，无业。因本案于2011年6月2日被羁押，同年6月3日被取保候审，2012年6月2日被解除取保候审，于2013年12月4日被监视居住，同年12月19日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。
辩护人梁勋，广东择正律师事务所律师。
广东省徐闻县人民检察院以徐检刑诉字[2014]6号起诉书指控被告人符某犯非法持有枪支罪，于2014年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派检察员倪光华出庭支持公诉，被告人符某及辩护人梁勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2011年6月2日16时许，徐闻县公安局接到群众举报称徐闻县前山镇某虾苗场附近有人持有枪支。接到举报后，民警赶到该虾苗场，并在被告人符某的配合下，在被告人符某虾苗场的平房内搜查到5支枪形物体和25粒气枪铅弹。经鉴定，送检的1号枪形物体是自制火药枪；2号枪形物体是自制火药枪零部件；3号枪形物体是“工字”牌4.5毫米气步枪；4号枪形物体是4.5毫米气步枪；5号枪形物体是“工字”牌4.5毫米气步枪。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读本案的相关证据，认为被告人符某无视国家法律，违法法律规定，非法持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。提请本院依法判处。
被告人符某对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
辩护人梁勋�意见认为：第一、被告人符某虽持有五支枪形物体，但送检的第2号系枪形物体系火药枪零部件，第3号、第4号、第5号枪形物体的鉴定意见报告中虽认定该三支枪为气枪但没有认定该枪有杀伤力，故第2号至第5号枪支均不是刑法意义上的枪支；第二、送检的第1号枪支虽系火药枪，但枪支杀伤力较弱，而且该枪实际上没有造成社会危害，应酌情从轻处罚；第三、被告人符某在公安机关并未实际掌握其犯罪事实，也未被采取强制措施之前，就交代其犯罪事实，并交出枪支，应认定其为自首。第四、被告人符某所持有的第1号枪支系其叔父留下来的，其尚未使用过，其持有的动机仅为收藏，而且被告人一向系遵纪守法的公民，有正当职业，并受过良好的教育，本次犯罪系初犯，应酌情从轻处罚。据上，建议法庭对被告人符某从轻处罚，并对被告人适用缓刑。
经审理查明，2011年6月2日16时许，徐闻县公安局接到群众举报称徐闻县前山镇某虾苗场附近有人持有枪支。接到举报后，民警赶到该虾苗场，将被告人符某抓获，并在被告人符某的配合下，在被告人符某虾苗场的平房内搜查到5支枪形物体和25粒气枪铅弹。经鉴定，送检的1号枪形物体是自制火药枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸；2号枪形物体是自制火药枪零部件；3号枪形物体是“工字”牌4.5毫米气步枪，能以压缩气体为动力有效发射金属弹丸；4号枪形物体是4.5毫米气步枪，能以压缩气体为动力有效发射金属弹丸；5号枪形物体是“工字”牌4.5毫米气步枪，能以压缩气体为动力有效发射金属弹丸。
上述事实，被告人符某在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获证明、搜查笔录、枪支弹药鉴定书、现场勘验笔录、现场图及现场照片、枪形物体照�、被告人符某的户籍证明等证据证实，足以认定。
对辩护人的辩护意见综合评判如下：一、关于被告人符某所持有的五支枪形物体，根据鉴定结论，第2号至第5号枪形物体是否认定为刑事案件涉案枪支的问题。经查，从被告人符某经营的虾苗场的平房查获五支枪形物体，经鉴定，第2号枪形物体系火药枪零部件，非刑事案件涉案枪支，故辩护人所提的第2号枪形物体不应认定为刑法意义上的枪支的意见有理，本院予以采纳；经鉴定，第3号、4号、5号枪形物体均系气步枪，能以压缩气体为动力有效发射金属弹丸，根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条第（二）项“凡是能发射制式弹药的非制式枪支（包括自制、改制枪支），一律认定为枪支。”之规定，第3号、4号、5号枪形物体系刑事案件涉案枪支，故辩护人所提的第3号、4号、5号枪形物非刑法意义上的枪支的意见不符合法律规定，本院不予采纳。二、关于被告人符某的行为是否构成自首的问题。经查，被告人符某在公安机关抓获其后，配合公安机关搜查，在查获枪支后，如实供述自己非法持有枪支的事实。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首”或“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论”之规定，被告人在被抓获后自愿认罪，非自首，故辩护人所提的被告人符某的行为构成自首的意见不符合法律规定，本院不予采纳。三、辩护人所提的被告人认罪态度好，积极配合公安机关搜查，有酌情从轻等情节的意见有理，本院可以采纳。但被告人符某非法持有枪支社会危害性大，不能适用缓刑，故辩护人所提的考虑对被告人适用缓刑的�见，本院不予采纳。
本院认为，被告人符某无视国家法律，违反国家枪支管理规定，在未依法取得持枪证件而非法持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人符某犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人符某对公诉的指控亦无异议。辩护人的辩护意见认定被告人所持有的枪支只有送检的1号才追究刑事责任及被告人的行为构成自首，对被告人符某适用缓刑的意见与客观事实不相符，于法无据，本院不予采纳，其他意见有理，予以支持。鉴于被告人庭审时如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人符某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月19日起至2015年12月16日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延，被告人被逮捕前已被羁押2日，应予以抵折）。
二、查获的自制火药枪一支、自制火药枪零部件一支、“工字”牌4.5毫米气步枪二支、4.5毫米气步枪一支、25粒气枪铅弹，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
代理审判员 黄丽丹
人民陪审员 金 贤
二〇一四年三月三日
书 记 员 王和琦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己�行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。