内蒙古自治区满洲里市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0781刑初254号
公诉机关内蒙古自治区满洲里市人民检察院。
被告人刘某某，男，1981年9月8日出生于内蒙古自治区牙克石市，汉族，中专文化，系满洲里口岸国际客运有限公司原站长，住内蒙古自治区满洲里市。因本案于2017年2月14日被满洲里市公安局刑事拘留，同年3月22日经满洲里市人民检察院批准逮捕，次日由满洲里市公安局执行逮捕。现羁押于满洲里市看守所。
辩护人石岩，内蒙古缘合律师事务所律师。
被告人万某，女，1970年5月17日出生于内蒙古自治区满洲里市，汉族，大专文化，系满洲里口岸国际客运有限公司售票员，住内蒙古自治区满洲里市。因本案于2017年2月16日被满洲里市公安局取保候审。同年12月1日被满洲里市人民法院取保候审。
满洲里市人民检察院以满检刑诉［2017］216号起诉书指控被告人刘某某、万某犯职务侵占罪，于2017年12月1日向本院提起公诉。满洲里市人民检察院以满检刑变诉［2018］1号变更起诉决定书变更起诉指控事实。本院依法组成由审判员郝春虹担任审判长、审判员金慧敏、审判员梁建学参加的合议庭，于2018年1月21日公开开庭审理了本案，满洲里市人民检察院检察员尹丽飞、李玮，被告人刘某某及其辩护人石岩、被告人万某到庭参加了诉讼，现已审理终结。期间延期审理一次。
公诉机关指控，2013年至2016年10月份，被告人刘某某在满洲里市口岸国际客运有限责任公司工作期间，利用职务上的便利，指使被告人万某在售票过程中采取收取票款后，向公司少报或者不报路单的手段，侵吞公司票款226859元。
2016年5月至8月间，被告人刘某某指使公司售票员牛某某采取上述同样的手段侵吞公司票款39417元。
2016年11月至12月间，被告人万某利用本人售票这一职务上的便利，采取上述同样的手段侵吞公司票款14184元。
据此,公诉机关提供相应证据,认定被告人刘某某、万某的行为已构成职务侵占罪,数额较大，二人系共同犯罪，均系主犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、六十七条第三款之规定判处。
被告人刘某某辩称万某2016年5、6月份之前的职务侵占行为其没有参与，只是后来因为单位聚餐、做纪念品等一些不能报销的事项才让万某和牛某某侵占票款三万多元，用来弥补其个人损失，其只是工作失职，不构成犯罪。
被告人刘某某的辩护人提出，公诉机关指控被告人刘某某指使万某职务侵占226859元证据不足，万某侵占的钱款与被告人刘某某无关，被告人刘某某侵占票款三万多元是为填补自己对公司的支出，其行为不构成职务侵占罪。
被告人万某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪。
经审理查明，2013年至2016年10月份，被告人刘某某在满洲里市口岸国际客运有限责任公司工作期间，利用职务上的便利，指使被告人万某在售票过程中采取收取票款后，向公司少报或者不报路单的手段，侵吞公司票款226859元。
2016年5月至8月间，被告人刘某某指使公司售票员牛某某采取上述同样的手段侵吞公司票款39417元。
2016年11月至12月间，被告人万某利用本人售票这一职务上的便利，采取上述同样的手段侵吞公司票款14184元。
案发后，被告人万某赔偿被害单位满洲里市口岸国际客运有限责任公司人民币21万元，被害单位对被告人万某表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
公诉机关提交的证据：
1、万某书写的手工账本一份证实，其本人记录的2016年6月至9月经手车号、人数和钱数。账本中画圈做标记的是期间拿给刘某某的侵占款，大约五万元。
2、扣押决定书证实，依法扣押万某和刘某某手机各一部。
3、接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、案件权利义务告知书、换押证、移送起诉告知书证实，本案于2017年2月4日立案侦查，同年5月17日换押至检察院，5月17日已告知被告人移送起诉。
4、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、收取保证金通知书证实，被告人刘某某、万某被采取强制措施的时间。
5、被告人基本情况、户籍证明证实，被告人刘某某、万某犯罪时均达到刑事责任年龄。
6、归案情况说明证实，被告人刘某某、万某案发后均是传唤到案。
7、营业执照、法定代表人身份证明书证实，满洲里口岸国际客运有限公司为有限责任公司（私营）成立时间为2008年7月11日，现任法定代表人为王某某。
8、协助查询财产通知书、中国农业银行卡、中国建设银行卡交易明细清单、中国农业银行存款小票证实，2014年至2017年牛某某向刘某某的农业银行卡、建设银行卡内共转款人民币25000元。
9、满洲里口岸国际客运有限公司2017年3月2日出具的关于刘某某有关事宜说明证实，经调查，客运站员工未收到过刘某某为客运站员工购置工服（附员工录音及明细）。员工表示刘某某未请过员工共同聚餐，有时聚餐是AA制。经核实无政府文件或集团董事长批条涉及科技展免票一事。
10、满洲里口岸国际客运有限公司2017年3月2日出具关于个别员工情况说明证实，万某自2002年客运站成立以来就开始从事售票工作，转入神龙公司后被神龙公司开除，口岸集团接手后重新上岗并担任夜班国际售票工作。牛某某自2010年在神龙公司就职，于2011年12月转入口岸国际客运站从事白班行包、国际检票、夜班GPS工作，在2015年至2016年期间曾从事国际售票替班工作。
11、劳动合同书证实，刘某某与满洲里口岸国际客运有限公司2012年1月1日至2017年12月31日期间存在劳动合同关系。万某与满洲里口岸国际客运有限公司存在劳动合同关系。
12、满洲里口岸国际客运有限公司出具的客运站2012年至2016年路单核查情况的报告、客运站路单核查小组2012-2016年路单”经手人”短票款年度分解表（营运班车）证实，满洲里客运站用”以路单为标准”、用与财务缴款”对账”的方法对2012年至2016年客运站售票员万某少交票款人民币244163元，售票员牛某某少交票款人民币39417元。
13、满洲里口岸国际客运有限公司出具的关于修改审计报告中售票员短款金额的情况说明证实，满洲里国际客运站根据原售票员刘雪杰、万某等人向路单核查小组提供的当时售票情况与核查路单的方法再次进行了审核，并作出相应调整，路单核查小组本着实事求是的原则，根据”用对账的方式核查路单”、”换车打票”、”售票员阐述的串票”、”私自篡改路单有效期”、”使用其他人路单情况”、”数据库无法查询”等对路单核查的方法和情况进行相应调整，满洲里国际客运站2012年至2016年路单核查情况的报告中的短票金额。
14、满洲里口岸国际客运有限公司谅解书、证明证实，满洲里口岸国际客运有限公司收到万某交的21万元。满洲里口岸国际客运有限公司对万某、牛某某的违法违规行为表示谅解，不再追究其违法责任，请求司法机关给予万某从轻或减轻处罚。
15、满洲里口岸国际客运有限公司提供的路单记录查询情况说明及证明人翟某某出具的关于满洲里口岸国际客运有限公司站务系统正常投入使用的证明证实，2011年8月25日起满洲里客运站站务众鑫软件站务系统就已正常运行并使用，路单及许可证信息记录随时可做正常查询，但满洲里口岸国际客运有限公司在查询2014年路单记录查询时发现2014年9月21日前路单信息均无记录。
16、满洲里口岸国际客运有限责任公司有关情况的说明、人员信息登记表、终止解除劳动合同、劳动合同自行解除证明书、证明证实，刘某某于2008年2月18日入职满洲里神龙有限责任公司，2011年12月12日归入口岸集团任客运站任站长一职至2016年11月7日离职，解除劳动合同。
17、证人牛某某的证言证实，牛某某受刘某某指示通过少录票款的形式侵占公司票款三万元左右。向刘某某建行卡共汇款10600元、农行卡共汇款14400元。牛某某给刘某某现金最少有一万多，具体多少记不清了。
18、证人吴某的证言证实，吴某是客运站的会计，刘某某是站长，吴某归刘某某管理，刘某某和之前的会计告知吴某按照售票系统收售票款，不核对路单。
19、证人朱某某的证言证实，2015年夏天万某下夜班时通过朱某某给过刘某某信封之类的东西，总共给过两次。
20、证人赵某的证言证实，万某通过他给刘某某可能有过信封之类的东西但是其不知道是什么，时间太长了记不清了。
21、被害单位法定代表人王某某的陈述证实，王某某报案称满洲里市客运站售票员万某等人有侵占公司财务的嫌疑。
22、鉴定聘请书、专项审计报告证实，根河信达联合会计师事务所出具的专项审计报告跟信达专字（2017）第1号：对满洲里口岸国际客运有限公司万某涉嫌职务侵占一案的专项审计报告：审计结论为”我们认为，此期间万某等售票员按日与该公司出纳员结算票款时，采用瞒报售票信息的方法截留该公司票款的数额为万某245197元、牛某某39417元”。
23、刘某某与万某微信聊天记录证实，侦查人员对万某和刘某某的微信聊天记录进行翻译后打印，证实二人自2016年6月17日微信聊天记录，其中有万某给付刘某某微信红包9600元及以”交服务台信封”等方式给付过刘某某票款。并证实万某和刘某某有少出票多出路单的形式侵占公司票款的行为，且原先就这么做，并有删除系统的聊天记录。
24、牛某某提供的与刘某某的通话录音证实，牛某某在知道公司正在查少录票数多出路单的事情后找刘某某，问刘某某怎么办，刘某某说你听听万某怎么说，这时将其与万某的微信记录放给牛某某听，教牛某某如何应对此事，刘某某说”我一共拿了票款三万元，怕啥”，还问牛某某是否跟公安局的说把钱给我了么，牛某某说说了。之后刘某某很生气。
25、被告人刘某某的供述与辩解证实，我不认为我有犯罪行为。我一共拿了公司的票款是四万元左右，是通过售票员万某和牛某某拿的票款。这笔钱用来填补2015年、2016年年底客运站职工活动的经费亏空。钱用来请员工吃饭、唱歌、给员工购买服装，加班餐费等。
辩护人提交的证据：
1、刘某某自己出资定制的钥匙链证实，刘某某侵占公司财产但并不是用作于自己挥霍，而是为了单位发展，给同事买礼物。
2、刘某某本人做的记录证实，刘某某为了单位发展给单位职工定制礼物，安排聚餐等。
以上证据，经法庭当庭举证、质证，辩护人提交的两份证据，不能证明与刘某某职务侵占行为存在关联性，不予采信，其他证据能够相互印证，可以作为本案定案依据。
本院认为，被告人刘某某、万某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，二人均系主犯。公诉机关指控罪名成立，本院予以认定。
对于被告人刘某某提出的万某2016年5、6月份之前的职务侵占行为其没有参与，只是后来因为单位聚餐、做纪念品等一些不能报销的事项才让万某和牛某某侵占票款三万多元，用来弥补其个人损失，其只是工作失职，不构成犯罪的辩解及其辩护人提出的公诉机关指控被告人刘某某指使万某职务侵占226859元证据不足，万某侵占的钱款与被告人刘某某无关，被告人刘某某侵占票款三万多元是为填补自己对公司的支出，其行为不构成职务侵占罪的辩护意见，因有刘某某与万某及牛某某的微信聊天记录、万某、牛某某的供述及证人证言、核查结果及审计报告等证据能够证实被告人刘某某利用职务便利指使万某、牛某某侵占票款226859元、39417元的犯罪事实，故被告人刘某某的辩解及辩护人的辩护意见本院不予采信。
鉴于被告人万某到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。且已经赔偿了被害单位的经济损失，得到了被害单位的谅解，依法可酌定从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月14日起至2018年8月13日止。）
二、被告人万某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、作案工具手机两部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郝春虹
审判员 金慧敏
审判员 梁建学
二〇一八年五月十四日
书记员 王雪倩
附：本判决所依据的相关法律
一、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
二、《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
四、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
五、《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
六、《中华人民共和国刑法》第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
七、《中华人民共和国刑法》第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。