新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2017）新4003民初960号原告：张新权，男，1970年10月20日出生，汉族，住奎屯市。委托诉讼代理人：柴学洋，新疆翰兴律师事务所律师。被告：马冠能，男，1986年8月3日出生，东乡族，住奎屯市。被告：邵璇，女，1987年10月27日出生，汉族，住奎屯市。二被告共同委托诉讼代理人：李大成，新疆燎原律师事务所律师。原告张新权与被告马冠能、邵璇民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。庭审中，二被告向本院提出反诉，由于二被告反诉款项系出借款项，与本案非同一事实，本院裁定驳回。第一次开庭原告张新权及其委托诉讼代理人柴学洋、被告马冠能及其委托诉讼代理人李大成到庭参加了诉讼，第二、第三次开庭原告张新权及其委托诉讼代理人柴学洋、被告马冠能、邵璇及二被告共同委托的诉讼代理人李大成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张新权向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告共同偿还借款360000元，并赔偿违约金108000元（360000元×30%），律师代理费10000元，合计478000元；2.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实和理由：2014年7月至10月，二被告因为资金周转困难，从原告处分两次共借款360000元，双方约定了借款期限和违约责任，被告在借款到期后至今未还款，经原告多次催要未果，故诉至法院。被告马冠能答辩称，我2014年7月9日给原告出具的20000元借条，已经给原告全部偿还完毕。2014年10月20日，我向原告提出借款340000元用于偿还贷款，并出具340000元的借条，2014年10月27日原告给被告邵璇转账250000元，另90000元原告未给付，期间被告多次找原告换借条，原告一直推诿不换。原告主张违约金108000元数额过高，应按年利率6%计算。另被告已于2014年12月至2015年4月期间分三次给原告张新权还款172000元，其中100000元已经给原告偿付，另72000元被告通过建行转给原告及原告妻子聂燕丽的银行账户。2016年8月4日至2016年8月5日，给原告偿还借款60000元。2015年2月28日，被告马冠能以现金方式在肖克全牛汤锅吃饭时给原告返还过30000元，至今为止不欠原告一分钱，且被告已多给被告支付违约金12000元。原、被告双方还存在互相拆借资金的行为。被告邵璇答辩意见与被告马冠能一致。经审理查明，2014年4月4日，原告通过案外人聂燕丽在中国农业银行给被告邵璇转账199000元，被告邵璇予以认可。2014年10月20日，被告马冠能、邵璇给原告张新权出具借条一份，借条内容载明：”今借到现金(小写)340000元(大写)叁拾肆万元整，期限2014年10月20日至2015年1月20日还清，违约按日利率2%计算。”被告马冠能、邵璇在借款人处签名并捺有手印，借条内容均为被告马冠能书写。2014年10月26日，原告通过建设银行奎屯市支行火车站分理处从卡号×××给被告邵璇卡号×××转账250000元。2014年6月11日，原告通过中国农业银行卡号×××给被告邵璇转账20000元。2014年7月9日，被告马冠能给原告张新权出具借条一份，借条内容载明：”今借到现金贰万元整(小写20000元)，现定于2014年11月9日之前还清，如违约每日按总借贷的2%承担违约责任。”被告马冠能在借款人处签名并捺有手印。被告认为已经全部返还完毕，双方遂成诉。另查，被告邵璇于2016年8月4日、8月5日通过新疆乌苏农村商业银行股份有限公司苏兴滩支行账号为×××给原告张新权账号×××分别转账50000元、10000元。再查，原告与二被告之间自2013年以来存在多次往来转账事实，原告在庭审中认可2014年4月4日转账的199000元、2014年6月11日转账的20000元、2014年10月26日转账的250000元、2015年5月8日转账的57000元与本案主张的360000元借款相关联。又查，被告马冠能与被告邵璇于2010年10月10日登记结婚。原告为主张自己的请求，产生诉讼保全费2320元，诉讼保全担保手续费4000元。上述事实有原告张新权、被告马冠能、邵璇的当庭陈述及原告提供的借条、建行奎屯市支行火车站分理处银行转账记录、中国农业银行转账记录、民事裁定书、保全费及诉讼保全担保手续费发票，被告邵璇提供的新疆乌苏农村商业银行股份有限公司苏兴滩支行转账记录、二被告结婚证等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，借款合同是借款人向出借人借款，到期返还借款并支付利息的合同。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当承担继续履行还款的违约责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告马冠能、邵璇共同给原告张新权出具一份340000元的借条，被告马冠能又单独给原告张新权出具一份20000元的借条。原告分别于2014年4月4日、6月11日、10月26日给被告邵璇转账199000元、20000元、250000元。原告依约给被告支付了469000元，双方之间形成民间借贷法律关系，借款系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规，应受法律保护，本院予以确认。被告邵璇分别于2016年8月4日、8月5日给原告转账过50000元、10000元，应当视为归还本金60000元。现原告张新权只主张对469000元转账款中的360000元要求被告马冠、邵璇偿还，其余部分另行主张，系对自身权利的处分，符合法律规定。故借款本金360000元扣减已返还60000元本金应为300000元，对300000元被告马冠能、邵璇应当按照合同约定共同履行还款义务，到期不还，应承担继续向原告返还借款的违约责任。对原告主张的本金300000元，有事实和法律依据，本院予以支持。被告抗辩未收到原告支付的90000元，因无事实和法律依据，本院不予采信。对被告抗辩已经归还了全部借款，因未能向本院提供证据加以证实，且在本院限定时限内未能提供相关证据，应承担举证不能的后果。另被告马冠能认为2015年2月28日以现金方式在肖克全牛汤锅吃饭时给原告返还过30000元，由于其提供的证据系证人证言，且证人无正当理由未到庭，故对该证据本院不予采信。关于二被告向本院申请调取证据，因二被告有能力自行调取自己对外转账账户的信息，且由于调取原告及案外人李燕丽的银行账号的申请事项超出了本案审理的范围，故对其申请不予准许。关于原告主张违约金108000元的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，原、被告双方约定违约按日利率2%计算违约金，原告按本金的30%主张违约金显然过高，对于高出部分，本院不予支持。由于二被告虽然于2016年8月归还了60000元，但结合借条约定的时间，二被告归还借款时已经违约，故应按360000元计算违约金为86400元(360000元×24%＝86400元)。被告关于违约金过高，应按年利率6%计算的抗辩，无事实和法律依据，本院不予采信。关于被告马冠能向原告反诉143000元的问题。二被告要求原告偿还于2014年9月4日、2014年9月5日给被告转账143000元的借款，且不认可该款项系返还原告在本案中主张的借款，故本院认为该借款系另一个借贷法律关系，该反诉不属于同一事实，不符合反诉的条件，二被告可另案主张。关于原告为主张自己的请求产生的诉讼保全费2320元，系原告产生的实际损失，本院予以支持。诉讼保全担保手续费4000元，因该损失非必要性支出，本院不予支持。律师代理费因未能向本院提供证据，本院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马冠能、邵璇于本判决生效之日起十日内返还原告张新权借款本金300000元；二、被告马冠能、邵璇于本判决生效之日起十日内向原告张新权支付违约金86400元；三、驳回原告张新权的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8470元，减半收取4235元，诉讼保全费2320元，合计6555元，由被告马冠能、邵璇负担5296元，由原告张新权负担1259元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内仍未交上诉费的，视为放弃上诉权。审判员  杨柏奎二〇一七年十二月二十三日书记员  张 豪