江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏07民终3462号
上诉人（原审被告）江苏南通六建建设集团有限公司，住所地江苏省如皋市城南街道解放南路9号。
法定代表人：沈卫东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：冒晓建，男，汉族，1970年6月23日生，住江苏省如皋市，系公司法务。
被上诉人（原审原告）：张昭,男,1965年11月6日生,汉族，住东海县。
委托诉讼代理人：赵新建，男，汉族，住海州区。
原审被告：连云港铭龙文化旅游发展有限公司,住所地江苏省东海县晶都大道建设局内。
法定代表人：吕俊良，执行董事。
委托诉讼代理人：吕洲，该公司法律顾问。
上诉人江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称南通六建公司）因与被上诉人张昭、原审被告连云港铭龙置业发展有限公司（以下简称铭龙文化旅游公司）建设工程合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2015）连东民初字第01347号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人南通六建公司上诉称，被上诉人张昭分包上诉人承建的晶御中央2#、6#、8#楼给排水、电器工程。因被上诉人没有按照合同完成施工任务，在施工过程中延误工期，工程质量存在问题不采取补救措施，双方最终没有结算确认工程量，后被上诉人依据其单方结算单，向原审法院起诉要求上诉人给付工程款3150611.23元。原审审理过程中，另案当事人尹兰春分包上诉人承建的晶御中央1#、5#、7#楼水电安装、给排水工程，因工程款结算事宜，诉讼至原审法院，原审法院判决后上诉至二审法院。本案被上诉人和上诉人均书面申请延期审理，上诉人同意与被上诉人的案件标的可参照尹兰春案鉴定方式确认。在尹兰春案二审判决后。本案原审法院却直接依据尹兰春案判决书中工程鉴定造价6453421.24元认定本案工程造价，本案上诉人与被上诉人签订的合同和尹兰春所签订的合同大体相似，但被上诉人所承建的楼号2#、6#、8#和尹兰春承建的楼号1#、5#、7#面积相差甚远，2#、6#楼和1#、5#基本无差异，而8#楼与7#楼建筑面积相差较大，所涉给排水和电器安装工程量也有很大差别，原审法院简单地套用尹兰春案数额，无事实和法律依据。请二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人张昭答辩称，1、上诉人以大雾为由不能到庭，不能作为没有按时出庭的理由，大雾可以预见，并不是自然灾害。请法庭按相关法律规定驳回上诉人的上诉请求。2、上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，原审中上诉人明确表示同意按照尹兰春案件的工程款结算给被上诉人张昭，张昭施工的工程量已经远超该金额，当时考虑到为了及时得到工程款，被上诉人采取了让步的措施。如果上诉人坚持按实计算，我方也同意按工程结算书的金额进行结算，合同约定很清楚，上诉人在接到被上诉人的工程结算书30日之内审核完毕，否则视为认可该结算书上的工程量和工程款。请求法庭查明事实，依法判决。
原审原告铭龙文化旅游公司述称，1、坚持原审抗辩意见。2、支持上诉人的上诉意见。请求依法裁决。
张昭向原审法院起诉请求：1、判令南通六建公司、铭龙文化旅游公司连带给付工程款3150611.23元及逾期利息；2诉讼费由南通六建公司、铭龙文化旅游公司承担。
原审法院经审理查明，2010年9月12日，铭龙文化旅游公司与南通六建公司签订建设工程施工合同，合同约定铭龙文化旅游公司将东海县牛山镇晶御中央1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼、包括五星级大酒店的土建、水电安装工程发包给南通六建公司，工程造价（合同价款）暂定贰亿贰千万，结算依据：江苏省建筑与装饰工程（2004）定额。
2010年12月27日，张昭和案外人佘兴林共同与南通六建公司签订《安装工程施工合同》，合同约定如下：“安装工程施工合同甲方：南通六建晶御中央项目部乙方：张昭、佘兴林按照《中华人民共和国合同法》和《建筑安装工程合同条例》，结合本工程管理相关制度及本工程具体情况，双方达成如下协议：一、工程概况工程名称：晶御中央一期工程工程地点：东海县晶都路南侧振兴路西侧承包方式：乙方包工包料。所有安装设备、主材和辅材中的金属材料由乙方自备。其中包括管材、型材、垫片、阀门、法兰、管件、各种紧固件等。氧气、乙烯、电焊条等辅材和所有施工机械由乙方提供。（注：乙方所用工程项目中的主材必须符合国家标准），承包范围：晶御中央2#楼、6#楼、4#楼、8#楼。合同金额预算值：约300万元，此值为2#楼、6#楼。开工日期：2010年10月30日，竣工日期：2011年12月30日，总工期：400天。二、工程质量要求：合格。三、工程施工图甲方负责向乙方提供施工图纸或者工作联系单，对乙方的各种施工技术方案进行审核确认。四、驻地施工代表甲方驻地施工代表：丛昌建乙方驻工地代表：张昭五、甲方工作（略）。六、乙方工作（略）。七、工期乙方必须按照合同约定工期或提前完工。因甲方原因和不可抗力因素影响施工工期，工期顺延。因乙方原因影响工期，每推迟一天罚款500元。八、检验和返工经甲方项目负责人或监理认定施工过程中不符合施工规范、设计要求及质量要求，乙方必须返工至合格，由此造成的经济损失由乙方承担全部责任。九、隐蔽工程、中间验收施工中凡隐蔽的项目，必须提前2小时通知甲方，由甲方项目负责人组织相关人员验收，在《隐蔽工程验收记录》上签字认定合格后，方可隐蔽及进入下道施工工序。没有隐蔽的工程甲方不予认可其工程量。十、工程材料甲方有权对乙方提供的工程材料进行检查监督，并提出意见，乙方必须听取甲方的意见并及时纠正，乙方不得把不合格的材料用于本工程，否则由此造成的后果及经济损失均由乙方承担。乙方提供的材料必须按甲方工程管理相关制度规定准确填写《工程材料进（出）场登记表》。管材、电线、开关所产生的检测费由乙方承担。十一、工程量的确定工程量按施工图集甲、乙双方现场签证所确认的实际发生量为准。工程量签证必须实事求是，若出现隐蔽验收记录与现场实际不符的，甲乙双方重新核实，以现场实际情况为准。十二、工程款支付方式按甲方与业主之间的合同为依据付款。11层：施工到4层付预算值5%，8层付预算值5%，主体验收前付预算值10%，给排水、雨水管做完付预算值35%，桥架做完，电线穿完付预算值20%，达到初步验收付到预算值80%，工程全部竣工，甲方负责组织相关人员验收。经验收合格，甲乙双方确认工程总造价后，支付至工程总造价的95%，留工程总造价的5%作为工程质量保证金。25层：施工到8层付预算值5%，16层付预算值5%，主体验收前付预算值10%，给排水、雨水管做完付预算值35%，桥架做完，电线穿完付预算值20%，达到初步验收付到预算值80%，工程全部竣工，甲方负责组织相关人员验收。经验收合格，甲乙双方确认工程总造价后，支付至工程总造价的95%，留工程总造价的5%作为工程质量保证金。十三、设计变更由甲方以设计变更书的形式提前书面通知乙方。十四、竣工结算工程总造价按江苏省2004年定额取费，材料按东海县每月的信息指导价，人工费按政策调整价计费，按定额总价下浮18%进行计算（注：82%作为乙方材料、人工等一切费用，18%给甲方作为管理费、税收、配套费和甲方利润。竣工验收合格后，一月内乙方报决算书给甲方审核，甲方确保自收到决算书之日起30天内审核完毕，否则视为默认。）十五、质保期质保内容范围：按国家相关标准执行。质保金支付办法：竣工验收合格，计算审核后，留工程总造价的5%作为质量保证金。工程如出现质量问题有乙方维修，维修所产生的材料费和人工费一切由乙方承担，如甲方通知乙方，乙方不到现场维修的，甲方有权派人维修，维修所产生的费用从乙方的保证金中扣除。竣工验收合格满一年，甲方付清保证金。十六、安全生产管理办法（略）。十七、合同未尽事宜，施工中遵照国家法律及甲方工程管理相关制度执行。甲乙双方出现争议，另行协商，协商不成，由施工所在地人民法院管辖。十八、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，签字盖章后生效，如有一方违约，违约方赔偿另一方一切经济损失。甲方：江苏省南通六建建设集团有限公司晶御中央项目部丛昌华乙方：张昭佘兴林2010年12月27日。”
2011年2月24日，张昭佘兴林签订退伙协议，佘兴林退伙，上述合同由张昭履行，债权债务与佘兴林无关。
原审法院另查明，张昭和铭龙文化旅游公司约定承包范围为晶御中央2#楼、6#楼、4#楼，实际4#楼给排水、水电安装工程由他人施工。晶御中央2#楼、6#楼工程于2013年5月16日经验收合格并同意交付使用，晶御中央8#楼工程于2014年4月10日经验收合格并同意交付使用。
原审法院再查明，上述工程完工后，张昭单方就涉案工程进行竣工结算。2013年6月18日，晶御中央2#楼、6#楼水电安装工程竣工结算工程价款下浮后为4308026.53元，2014年7月8日，晶御中央8#楼水电安装工程竣工结算工程价款下浮后为2742584.7元，合计7050611.23元。2013年6月30日和2014年7月10日，张昭向南通六建公司晶御中央工地负责人薛金华报送涉案工程竣工结算文件。
原审法院还查明，南通六建公司已付张昭工程款390万元，南通六建公司与铭龙文化旅游公司就涉案总工程尚未结算完毕。铭龙文化旅游公司原名为连云港铭龙置业发展有限公司，后更名为现在的公司名称。
在同一时期，尹兰春与南通六建公司签订《安装工程施工合同》，承建晶御中央一期1#楼、5#楼、7#楼水电安装、给排水工程，与本案合同内容基本相同（均为格式合同），工程内容、范围、楼层一致，且同样施工3栋楼。原审法院已受理尹兰春与铭龙旅游公司、南通六建公司建设工程纠纷一案，原审判决后南通六建公司提起上诉。
原审法院审理过程中，张昭和南通六建公司均书面申请延期审理，南通六建公司同意本案所涉标的参照尹兰春一案二审确认的标的确定。2017年5月15日，就尹兰春一案，本院作出（2015）连民终字第2313号民事判决书，确认晶御中央一期1#楼、5#楼、7#楼水电安装和给排水工程的工程造价为6453421.24元。张昭同意本案工程造价按上述金额结算，南通六建公司不同意按上述金额结算，愿意按照二审法院的鉴定方式，根据实际发生的工程量与张昭结算。
原审法院认为，南通六建公司承包铭龙文化旅游公司开发的东海县牛山镇晶御中央1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼、包括五星级大酒店的土建、水电安装工程，将其中晶御中央2#楼、6#楼、8#楼给排水、水电安装工程转包给张昭施工，张昭没有相应的施工资质，因此张昭与南通六建公司签订《安装工程施工合同》系无效合同。根据法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程合同中明确约定发包人收到竣工结算文件后，在合同约定的期限内不予答复视为认可竣工结算文件，当事人要求按照竣工结算文件进行工程价款结算的，应予支持。本案中，张昭和南通六建公司均同意参照尹兰春一案二审认定的工程造价确定本案工程造价，尹兰春一案二审判决后，张昭明确同意按照工程造价按尹兰春一案确定的造价6453421.24元结算，且低于张昭之前报送的结算造价书，故涉案工程造价按6453421.24元计算。南通六建公司已付工程款390万元，尚欠2553421.24元。利息从最后一次交付之日2014年4月10日起算，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息。
根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十六条的规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为铭龙文化旅游公司、南通六建公司起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为铭龙旅游公司、南通六建公司主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，铭龙文化旅游公司作为涉案工程发包人，与南通六建公司尚未结算，故应在欠付工程价款范围内对张昭承担责任。综上，依照《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条、第二十条、第二十六条之规定，一审法院遂判决：一、江苏南通六建建设集团有限公司于判决生效后十日内给付张昭工程款2553421.24元及利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2014年4月10日计算至实际给付之日止）；二、连云港铭龙文化旅游发展有限公司在其欠付江苏南通六建建设集团有限公司工程款范围内对上述债务承担责任。三、驳回张昭其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32000元，保全费5000元，合计,37000元，由张昭负担7000元，南通六建公司负担30000元（已由张昭预交，南通六建公司应负担部分在给付上述款项时一并给付张昭）。
本院经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人南通六建公司承包铭龙文化旅游公司开发的东海县牛山镇晶御中央1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼、包括五星级大酒店的土建、水电安装工程，后南通六建公司将其中晶御中央2#楼、6#楼、8#楼给排水、水电安装工程转包给被上诉人张昭施工，张昭没有相应的施工资质，因此张昭与南通六建公司签订的《安装工程施工合同》系无效合同。根据规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。上诉人南通六建公司（甲方）与被上诉人张昭（乙方）在签订的建设工程合同第十四条明确约定，竣工验收合格后，一个月内乙方报决算书给甲方审核，甲方确保自收到决算书之日起30天内审核完毕，否则视为默认。）本案涉案工程验收合格后，被上诉人张昭依照约定将竣工结算书报给了上诉人在工地的负责人薛金华，薛金华分别于2013年6月30日和2014年7月10日打了收条，上诉人南通六建公司未在收到竣工结算书后30天内提出异议，应视为对被上诉人提交结算书的认可，可按该结算书结算。在一审审理期间，被上诉人张昭考虑到为及时得到工程款，采取了让步的措施，同意按照尹兰春案确定的造价（低于被上诉人报给上诉人的结算书造价）结算，是对自己部分权利的放弃，一审法院按照尹兰春案确定的造价认定并无不当。上诉人虽在一审审理期间表示不同意按尹兰春案工程造价金额结算，并不影响法院对本案工程造价的认定。本案涉案工程已经验收合格并经同意交付使用。上诉人的上诉理由无事实依据，本院不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序亦无不当，依法应予维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费32000元，由上诉人南通六建公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 卢 澄
审判员 王学明
审判员 程 艳
二〇一七年十一月二十九日
书记员 武 圣
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。