福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0602民初4415号
原告（反诉被告）：林宗帜，男，1962年10月8日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区，
委托诉讼代理人：许忠辉、林艺华，福建闽格律师事务所律师。
被告（反诉原告）：福建省隆恩建设集团有限公司漳州分公司，住所地福建省。
负责人：黄清珍。
委托诉讼代理人：陈加元，福建朗马律师事务所律师。
委托诉讼代理人：雷涛，福建朗马律师事务所实习律师。
被告（反诉原告）：福建省隆恩建设集团有限公司，住所地福建省。
法定代表人：黄宁昌。
委托诉讼代理人：陈加元，福建朗马律师事务所律师。
委托诉讼代理人：雷涛，福建朗马律师事务所实习律师。
被告：南靖县龙丰漳龙休闲度假区项目建设开发有限公司，住所地福建省。
法定代表人：郑事灵，总经理。
原告（反诉被告）林宗帜与被告（反诉原告）福建省隆恩建设集团有限公司漳州市分公司（以下简称隆恩漳州分公司）、被告（反诉原告）福建省隆恩建设集团有限公司（以下简称隆恩公司）、被告南靖县龙丰漳龙休闲度假区项目建设开发有限公司（以下简称龙丰公司）建设工程合同纠纷一案，本院于于2015年8月6日作出（2015）芗民初字第573号民事判决，林宗帜不服该判决，向漳州市中级人民法院提起上诉，漳州市中级人民法院于2015年12月16日作出（2015）漳民终字第1623号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。林宗帜的委托诉讼代理人许忠辉，隆恩漳州分公司、隆恩公司的委托诉讼代理人陈加元、雷涛到庭参加诉讼，龙丰公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
林宗帜向本院提出诉讼请求：1、确认林宗帜与隆恩漳州分公司签订的《工程内部承包协议书》无效；2、判令隆恩公司、隆恩漳州分公司共同返还工程保证金165000元；3、判令三被告共同支付原告尚欠工程款。事实与理由：2010年5月20日，林宗帜与隆恩漳州分公司签订一份《工程内部承包协议》，约定由林宗帜承建漳龙高速南靖出口至漳州休闲度假区南蔗商住旅游项目区旅游道路工程（龙山段），林宗帜依约支付保证金165000元，并按约进行施工。2014年6月6日，隆恩公司在未与林宗帜协商的情况下，与龙丰公司签订补充协议，解除了林宗帜承包的该项工程，致使《工程内部承包协议》的合同目的无法实现，隆恩公司的行为已经构成根本违约，故隆恩公司、隆恩漳州分公司应当返还工程保证金165000元。龙丰公司作为发包人实际只拨付工程款998万元，然而即便按照招标文件确定的价格标准计算，其应支付的工程造价为11189132元，其明显存在欠付工程款的行为。上述工程造价是按照招标文件所确定的2010年4月的价格标准计算的，但自2010年7月起，人工费、原材料成本发生了不可预见的异乎寻常的增加，很明显，如果继续按照中标价履行建设施工，那么林宗帜不仅不能保住施工成本，反而要承担巨大的经济损失，合同的权利义务明显不对等，合同将显失公平，林宗帜等多次以隆恩公司名义向龙丰公司提出，但龙丰公司拒不作出任何回复，此外，林宗帜未完成的路面工程按照中标价标准计算为2397169.18元，林宗帜请求调整为4002395元，而龙丰公司另行发包的价款为516万元，由此可见原施工合同所确定的工程价款已经明显过分低于市场价格，为此请求法院依法对本案工程价款进行相应的变更。
隆恩公司、隆恩漳州分公司辩称，1、林宗帜是无资质的施工者，故本案《工程内部承包协议书》应为无效；2、林宗帜要求返还165000元的保证金没有依据，林宗帜违反协议约定提前退场并拖欠农民工工资和材料款，致使工程项目承包合同被业主解除，隆恩公司大量垫付工程款造成巨大经济损失，根据《工程内部承包协议书》第六条的约定，隆恩漳州分公司有权扣除其交纳的履约保证金165000元；3、林宗帜的第三项诉讼请求不具体、不明确，不符合受理条件，不应予以受理，且涉讼工程尚未结算，应待结算后方能确定是否存在欠付工程款。
龙丰公司未作答辩。
隆恩公司、隆恩漳州分公司提出反诉请求：判令林宗帜偿还垫付款1348103元，并从2015年3月4日起至还款之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计付利息。事实与理由：隆恩公司已支付林宗帜工程款8121325元，并代缴税款211225元、支付为该工程聘用的建造师费11万元、代垫施工班组人员工资及购买水泥钢筋等材料费1845103元，林宗帜还应依照协议书向隆恩公司支付管理费210450元，工程总拨款为915万元，因此隆恩公司已多付款项1348103元，林宗帜应予以返还并依法支付利息。
针对隆恩公司、隆恩漳州分公司的反诉，林宗帜辩称，讼争工程款至今尚未进行结算，付款情况尚未查清，隆恩公司及隆恩漳州分公司要求返还代垫款缺乏事实及法律依据，故其反诉请求应予驳回。
龙丰公司未作答辩。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
1、2010年5月20日，林宗帜与隆恩漳州分公司签订一份《工程内部承包协议书》，约定（摘要）：（1）隆恩漳州分公司将其承包的漳龙高速南靖出口至漳龙休闲度假区南蔗商住旅游项目区旅游道路工程（龙山段）发包给林宗帜承建，工程内容、工程工期、竣工日期均按照隆恩漳州分公司与建设单位签订的施工合同执行，合同造价13286898元，实际造价按竣工决算，工程质量必须达到合格标准；（2）林宗帜按隆恩漳州分公司与建设单位签订的工程合同造价承担工程施工，且应按工程造价（按竣工结算实际造价）的2.3%作为管理费上缴隆恩漳州分公司，在中标至竣工期间另外补贴建造师2500元/月，不含工程各项税金，同时需提供60%的材料发票及40%工资报表；（3）建设单位拨款到账后，隆恩漳州分公司应按实扣除代交纳的该工程费用后（含公司管理费、税金及企业所得税）及时拨付给林宗帜施工使用，隆恩漳州分公司收到工程进度款后须在3天内拨付（节假日除外），如林宗帜在施工过程中出现安全、质量问题，隆恩漳州分公司有权先扣押工程进度款待问题处理完善后再拨付给林宗帜；（4）林宗帜在承包生产过程中，应及时支付工人工资，由于本项目所产生的全部债权债务由林宗帜自行负责追偿或清偿，该项目竣工后，因该工程各种纠纷引起的经济责任均由林宗帜承担；（5）隆恩漳州分公司与建设单位就本工程签订的合同中涉及质量、工期、安全等所有条款的奖惩权责全由林宗帜享有和承担；（6）林宗帜负责对项目部具体事务进行统一管理及指挥，自行配备足够施工员、质检员、安全员等工程技术人员并自行承担费用，林宗帜应严格按照合同工期要求组织施工，保质保量完成工程任务，如因其原因或非不可抗力因素延误工期造成建设单位依据与隆恩漳州分公司就本工程签订的合同进行索赔的，同时因林宗帜资金不足或违规施工造成停工达15天以上视为林宗帜无能力履行合同，隆恩漳州分公司有权终止合同，另选第三方承担工程施工并由林宗帜承担责任及赔偿所有经济损失；（7）林宗帜对工程项目的质量负全部责任，如其不能按合同的质量要求和工程进度进行施工时，隆恩漳州分公司有权采取一切措施进行补救，后果由林宗帜负责，所有经济损失由林宗帜承担；（8）林宗帜对工程施工安全管理等负责，如发生重大安全事故，林宗帜按规定无条件赔偿经济损失及罚款并承担全部责任；（9）隆恩漳州分公司应及时协助林宗帜办理各种手续，提交因施工需要的各种有效证件保证林宗帜正常施工生产活动，及时配合支付已汇到工程账户的工程款，扣除2.3%管理费、2%企业所得税、另外补贴建造师2500元/月，余下金额隆恩漳州分公司应及时付给林宗帜施工使用，林宗帜若出现重大安全事故及重大质量事故、中途退场或违约等，隆恩漳州分公司有权扣除林宗帜向业主先行缴纳的履约保证金作为违约金；（10）一方不履行或不完全履行合同规定义务时，应承担违约责任，任何一方违约给对方造成损失的，应赔偿对方所有经济损失。
2、林宗帜于2010年5月27日、2010年6月1日分别转账15万元、15000元，合计转账165000元至隆恩公司法定代表人黄宁昌银行账户用于支付本案合同履约保证金。
3、诉讼过程中，林宗帜提供2010年10月18日《关于水泥、钢筋等材料涨价的报告》、2010年11月15日《漳龙高速出口至漳龙休闲度假区南蔗商住旅游项目区公路工程FL2标段施工报告》、2011年9月22日《关于人工费、材料费、机械费等调整的申请报告》、2012年11月11日《关于漳龙高速出口至漳龙休闲度假区南蔗商住旅游项目区公路工程FL2标段解决人工费、材料费、机械费涨幅价差调整以及进度拨款比例调整等的施工报告》作为证据，该四份材料上均加盖有隆恩公司的印章，隆恩公司对该印章的真实性没有异议。该四份材料均记载因施工过程中人工费、材料费、机械费等存在大幅度上涨，要求龙丰公司、南靖县龙山镇政府等调整价款。
4、2010年8月17日至2013年1月25日期间，林宗帜向隆恩公司支取工程款合计7579325元，该部分领款单均有林宗帜或其授权委托人张惠敏的签字，林宗帜对此无异议；另有一笔2011年11月30日的领款394500元、一笔2012年11月6日林宗帜向柳园彬的借款20万元是否用于支付本案工程款双方存有争议。2012年11月21日至2015年2月5日期间，隆恩公司代林宗帜垫付材料款、工资款等合计710112元，该部分领款单均有林宗帜或其授权委托人张惠敏的签字，林宗帜对此无异议；隆恩公司另主张的建造师费用44000元、支付广夏混凝土货款352821元、诉讼费3208元、中途测量费2800元、未开具发票费用84700元、检测费用65000元、内页资料及结算费3万元、戴志强工资4万元、叶镇海工资2.5万元、汤尚雨工资21362元、严冬来工资11万元、泥水修补等费用8100元，以上费用合计786991元是否垫付双方存有争议。
5、2014年6月6日，隆恩公司与龙丰公司签订一份《补充协议书》，约定双方就漳龙高速南靖出口至漳龙休闲度假区南蔗商住旅游项目区旅游道路工程（龙山段）达成如下补充协议：（1）龙丰公司于本补充协议履行完毕后解除隆恩公司开工前提供的履约保函；龙丰公司在隆恩公司提供完整的工程量清单等所有内业资料之后2个月内组织对已经完成的项目进行验收并在6个月内完成结算、审计工作；（2）隆恩公司对于已经完成的项目负责整理完工项目的工程内业资料并于3个月内配合龙丰公司、监理完成交接工作；隆恩公司应确保已完成项目的工程质量，已完成项目正常验收费用由隆恩公司负责；隆恩公司必须在本补充协议签订之日起30个工作日内提供未完成工程如实详细的工程量清单，由龙丰公司委托第三方进行核定，如误差超过3%视为提供无效清单；隆恩公司必须自行妥善处理并承担施工过程中所产生的材料费、施工人员工资等债权债务，不得影响后续工程施工，必须继续配合龙丰公司做好后续工程建设及项目验收结算工作；（3）在隆恩公司履行本补充协议约定的相关义务前提下，双方同意解除于2010年5月14日双方签订的《合同协议书》和其他相关协议，双方不再以任何形式追究对方的违约责任，双方同意对于合同订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责；（4）隆恩公司施工完成的项目经有资质审计机关审计后，龙丰公司支付至核定工程总造价的95%，余5%作为工程质量保修金，质量保修期从隆恩公司施工完成的项目验收合格之日起1年，保修期满后3天内退还；（5）在本协议生效后，如隆恩公司未能履行本协议约定，则本协议无效，双方按原施工合同约定条款执行，龙丰公司有权向南靖法院起诉并追究原合同违约所造成的一切经济损失，同时任何一方违约本补充协议规定，应支付对方违约金130万元。
6、2014年8月28日，涉讼工程未完工部分经龙丰公司重新招投标，确定了第一中标候选人福建玖和园林建设发展有限公司，中标价5168620.74元。诉讼中，经本院询问，林宗帜与隆恩公司、隆恩漳州分公司一致陈述涉讼工程已全部完工并移交龙丰公司使用；隆恩公司、隆恩漳州分公司另陈述其与龙丰公司尚未就涉讼工程进行结算。
7、诉讼中，林宗帜向本院申请要求按照施工时期的市场价对涉讼工程的工程量进行鉴定，经本院询问，林宗帜明确要求按照施工时期的市场价进行鉴定，不参照合同约定价款进行鉴定，隆恩公司、隆恩漳州分公司对此不予认同。诉讼中，经本院询问，隆恩公司、隆恩漳州分公司认为对工程造价进行鉴定的举证责任在于林宗帜，其不申请对涉讼工程造价进行鉴定。
本院认为，1、关于本诉诉讼请求，林宗帜要求确认其与隆恩漳州分公司签订的《工程内部承包协议书》无效，隆恩漳州分公司没有异议，且林宗帜作为没有资质的施工人，其与隆恩漳州分公司签订的上述《工程内部承包协议书》实际约定的是工程建设与价款支付的内容，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，该建设工程合同依法无效，林宗帜该诉讼请求合法有据，应予支持；林宗帜要求退还保证金的依据是因隆恩公司解除合同致使其无法履约，涉讼工程合同虽被隆恩公司与龙丰公司协商解除，但依照林宗帜提供的证据几份申请报告可以看出林宗帜在施工过程中确实存在延误工期的问题，故林宗帜认为解除合同完全归责于隆恩公司的主张不能成立，其据此要求返还保证金缺乏依据；再者双方对保证金如何退还未有约定，故保证金应待工程结算后方可确定是否返还；林宗帜要求三被告支付欠付工程款，则其应举证证明其所完成的工程量高于其所领取的工程款，林宗帜要求按照施工时期的市场价鉴定工程量，隆恩公司、隆恩漳州分公司不同意，林宗帜提供的证据会议纪要及几份申请报告只能证明林宗帜及隆恩公司在施工时要求调整人工费、机械费等，但不能证明其与隆恩公司、隆恩漳州分公司以及业主龙丰公司达成一致意见按照施工时期的市场价确定工程造价，故其要求按照施工时期的市场价鉴定工程造价缺乏事实及法律依据；经本院询问，林宗帜明确其不参照合同约定价款对工程造价进行鉴定，导致工程量不能确定，其应就此承担举证不能的法律后果，对其退还保证金并支付工程款的诉求本院不予支持。2、关于反诉诉讼请求。隆恩公司、隆恩漳州分公司要求林宗帜返还垫付款，该诉求的成立与否基于反诉原告已支付的工程款以及垫付的款项是否多于林宗帜所施工完成的工程量，反诉原告应就此承担举证责任，但经本院询问，隆恩公司、隆恩漳州分公司明确其不对工程量进行鉴定，应就此承担举证不能的法律后果，其反诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、确认本诉原告林宗帜与本诉被告福建省隆恩建设集团公司漳州市分公司签订的《工程内部承包协议书》无效；
二、驳回本诉原告林宗帜的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告福建省隆恩建设集团公司漳州市分公司、反诉原告福建省隆恩建设集团公司的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费4100元，由林宗帜负担；反诉受理费18600元，由福建省隆恩建设集团公司漳州市分公司、福建省隆恩建设集团公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审 判 长 邹燕玲
人民陪审员 杨莲金
人民陪审员 林文婷
二〇一七年五月十九日
书 记 员 卢 航
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。