安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖01刑终658号
原公诉机关合肥市包河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾大伟，男，1988年3月18日出生，汉族，高中文化，安徽省含山县人，无固定职业，户籍地安徽省含山县，捕前住合肥市包河区。2016年2月3日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年3月8日被合肥市包河区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人阳胜，上海禹众律师事务所律师。
合肥市包河区人民法院审理合肥市包河区人民检察院指控原审被告人贾大伟犯信用卡诈骗罪一案，于2017年8月2日作出（2016）皖0111刑初776号刑事判决。原审被告人贾大伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
2015年9月，被告人贾大伟与檀金桂（另案处理）共谋，在POS机中暗设芯片，盗取用户银行卡信息，再复制该银行卡取款获利。2015年10月至2016年1月17日，贾大伟先后聘请“王某”、昂兵兵为业务员，并让昂兵兵以“王某”名义向商户推销POS机，并在店内投放。后贾大伟以“系统升级”、“更换电池”、“维修”等为名，取回POS机，盗取该POS机用户的银行卡信息后伪造银行卡，并使用部分伪造的银行卡多次盗取被害人钱款计281673元。其中：
1、2015年11月13日，昂兵兵以“王某”名义为罗某在合肥市包河区繁华大道“禾润阳光超市”经营的烟酒店，申办并投放商户名为“合肥蜀山区明徽烟酒超市”（以下简称“明徽超市”）POS机一台。
2015年12月2日，被害人吕某在“明徽超市”刷中国银行卡（卡号62×××29）购买香烟，后贾大伟、檀金桂读取吕某银行卡作息并复制该银行卡。当月28日21时48分，在江西省九江市，被告人贾大伟伙同檀金桂，通过ATM机用伪造的吕某银行卡从其账户中转账10000元转至谢某卡号“62×××90”中国银行卡（账号11×××60）、转账40000元至鲁某卡号62×××22中国银行借记卡、取现20000元。
2015年12月3日，被害人陶某16222***870交通银行借记卡在“明徽超市”刷卡消费。当月28日23时20分，在九江市通过ATM机，被告人贾大伟伙同檀金桂用伪造的陶某1卡从其账户取现6900元、转账20000元转至谢某卡号62×××41建设银行卡中。计26900元。
2、2015年11月6日，昂兵兵以“王成”名义为黄某在合肥市繁华大道与北京路交口经营“源味楼”饭店，申办并投放商户名为“合肥市海鑫超市”的POS机一台。
2015年12月9日，被害人薛某1在“源味楼”饭店用餐后，用农行借记卡62×××10刷卡结账。当年12月17日12时19分，在广西河池市，贾大伟伙同檀金桂，通过ATM机用伪造的薛某1银行卡从其账户转账50000元转至谢某卡号“62×××90”中国银行卡中（账号11×××60）、取现20000元、消费13168元，计83168元。
2015年11月19日10时30分59秒，黄某在其经营的“味源楼”饭店户名为“合肥市海鑫超市”POS机上，查询6221***217邮政储畜借记卡余额。2015年12月23日0时0分37秒，在广西河池市，被告人贾大伟伙同檀金桂，通过ATM机，用伪造的黄某邮政储畜卡从其账户转帐21000元至62×××41谢某建设银行卡账号、取款11000元、手续费105元，计32105元。
2015年12月13日，被害人吴某1在“源味楼”饭店用餐后，以刷6222***142交通银行借记卡结账。当年12月24日3时26分，在湖南省衡阳市，被告人贾大伟伙同檀金桂，通过ATM机，用伪造的银行卡从吴某1账户取款10500元。
3、2015年10月26日，贾大伟为周某2位于合肥市包河区包河花园内开办的“口福居”饭店，申办并投放户名为“包河区互惠超市”的POS机一台。
2015年11月3日，被害人刘某1在“口福居”饭店就餐后，用6216***882中国银行借记卡（账号18×××50）在户名“包河区互惠超市”POS机刷消费130元。2015年11月29日，被告人贾大伟在中国银行当涂太白路支行通过ATM机，用伪造的银行卡从刘某1账户取现20000元、转账39000元至谢某的卡号“62×××90”中国银行卡。
4、2015年12月8日，昂兵兵以“王某”之名为周某1在瑶海区“华东建材城A区106－21、23号”商铺，分别以朱元照和朱某2名义申领并投放商户名分别为“瑶海春缘卫浴”和“瑶海直尔康电器”的POS机二台。2016年1月21日，昂兵兵以“王某”之名为陈某1经营的周府酱菜批发店的申领办投放商户名为“合肥市吉吉建材批发部”的POS机二台。经检查，该三台POS机均加装盗取信息芯片。
2016年2月2日，被告人贾大伟被抓获，从其包中查获真、假及空白银行卡69张，其中真卡32张，空白银行卡34张（其中一张刻部分卡号），伪造的中国东方航空浦发银行卡2张，卡号均为49×××20，其中一张写有“杨某2”字样、另一张写有“456456”数字，浦发银行查询写有“杨某2”字样的卡户名杨某2，对应证件号310***835；另一张背面有456456字样的卡在自动取款机操作，具有取功能，账号户名郭永权，对应账号62×××98。另查获被告人贾大伟持有的写卡器一个、河池市民生银行交易凭条、手机卡4张、通付2只、钱袋宝一个、瑞银信一个、金某（农行U盾）一个、U盘一个、中行U盾一个、POS租赁合同一份、收据一份、充电器一个、红米手机一部、银灰色苹果手机一部、联想牌笔记本电脑一台等作案工具。及放置于黄某处POS机一台、罗某处POS机2台、陈某1POS机处2台、周某1POS处机一台。上述作案工具均依法予以扣押。
原判认定上述事实的证据有：
一、物证
银行卡、POS机照片，证实作案工具的情况。
二、书证
1、银行流水，证实各被害人银行卡信息被盗取的时间、银行卡被盗刷的时间、金额及部分资金去向等。
2、银行开户资料及其银行流水，证实各被害人被盗刷银行卡及被告人贾大伟持有的部分银行卡开户情况。
3、手机通话详单，证实2015年12月28日19点至20点02分，檀金桂所用手机在九江，20点46分电话位置已经离开九江地区。
4、浦发银行取款凭条，证实时间2016年4月22取款100元，证明伪造的郭学权浦发银行卡能够取款，对应郭学权银行卡号62×××98。
5、POS机商户的申领资料，证实被告人贾大伟用黄某、朱某1、朱某2、周某1、周某2、罗某身份证办理用于盗窃他人信用卡信息的POS机登记信息。
三、辨认笔录
贾大伟辩认出“谭某”即是檀金桂；罗某、黄某、周某1辩认出“王某”即是昂兵兵；周某3辩认出“刘某2”即是贾大伟、与贾大伟同行者为檀金桂；蒋某“姓刘男子”即贾大伟及其同行者为檀金桂；张某“海鑫超市”申领者“刘某3”即是贾大伟，自称“姓王的安庆人”即是檀金桂；檀金桂辩认出贾大伟。
四、视听资料、电子数据
1、视听资料
（1）调取中行九江市浔龙支行、桥头支行视频，证实被害人银行卡资金被他人伪装取款的情况。
（2）视听资料制作说明书，证实2016年3月10日对6台联迪POS机检查过程进行录像，并刻录为光盘。
（3）电子物证检查报告对贾大伟住处查获的“联想”笔记本电脑检查，桌面上“MSR605.exe”软件，为磁条读写器。
2、电子物证检查报告，证实被告人贾大伟电脑中制作作案工具的软件创建、修改、最后访问时间等。
五、综合证据
1、户籍信息证实被告人贾大伟出生于1988年3月18日，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
2、到案经过证实被告人贾大伟抓获归案，在其携带的包中查获用于取现的银行卡、空白银行卡及用来复制银行卡的写卡器一台等作案工具。
3、搜查笔录证实在贾大伟住处搜查，查获黑色联想笔记本电脑等作案工具并予以扣押。
4、扣押物品清单，证实查获贾大伟持有的银行卡69张、写卡器一个、河池市民生银行交易凭条、手机卡4张、通付2只、钱袋宝一个、瑞银信一个、金某（农行U盾）一个、U盘一个、中行U盾一个、POS租赁合同一份、收据一份、充电器一个、红米手机一部、银灰色苹果手机一部、联想牌笔记本电脑一台等作案工具的情况。
5、接受证据清单，证实接收黄某POS机一台、罗某POS机2台、纸条一张、陈某1POS机2台、周某1POS机一台。
6、情况说明证实涉案银行卡资金流向及涉案银行卡开户信息及扣押情况。
六、证人证言
1、昂兵兵证言，2015年10月，贾大伟让其帮他推销POS机，贾大伟给其生活费。贾大伟叫其用“王某”名义，拿印有“王某”名字的名片，并给其办了182××××0170手机卡号对外联系业务。
2015年10月底，在合肥市繁华大道与北京路交叉口东北角的“源味楼”酒店，其向老板黄某推销了POS机，并绑定了黄某的邮政储蓄卡，POS机第三方支付平台叫“瑞银信”。大约一个月，贾大伟说要更新程序，让其把这台POS机拿回来。其早上拿回来交给贾大伟，中午贾大伟就把POS机交其送回酒店。
2015年11月，在合肥市包河区繁华大道包河花园小区对面的“禾润阳光超市”里，其向“明辉烟酒超市”老板罗某推销一台POS机。十几天后又为罗明英办了第二台POS机。大约在12月，贾大伟让其把这两台POS拿回来更新程序后，又送回“明辉烟酒超市”。
大约2015年12月，其从贾大伟那里办了两台POS机放在合肥市裕溪路华东建材城经营卫浴陈某1那里。
2016年1月，其从贾大伟那办理了一台POS机放在合肥市瑶海区郞溪路周某1经营一家咸菜批发店。
大约2015年11月底，贾大伟叫其找人用别人的身份证帮他办理几张银行卡，贾大伟讲办理银行卡是用来走账的，其找人办了8张银行卡交给贾大伟。
其帮贾大伟干几个月，贾大伟给其10000元，另帮其付过房租。
周某2是贾大伟的舅子，2015年在合肥市包河花园和长春路与内蒙古路交口开“口福居”饭店。其和贾大伟一起到“口福居”饭店吃饭时，看到吧台上有两台POS机，其中一台是联迪E550的，其就知道是贾大伟办理的，之前不知道贾大伟帮周某2“口福居”饭店办理POS机的事。
2、证人罗某、陈某1、周某1证言，证实其通过昂兵兵以“王某”名义为其经营的商店申办联迪牌POS机的过程。罗某所用POS机以维修、系统升级等为由曾被拿回。周某1后来发现POS机是别人用过的。陈某1、周某1的POS机均没被拿回去过。
3、证人陈某2证言，其是联迪公司驻合肥办事处售后主管，办事处负责对联迪牌POS机售后服务。对6台涉案POS机外观确认都是联迪牌E550型POS机，经拆开检查，发现有3台POS机（2台是陈某1持有、另1台为周某1持有）被改装，改装的方式相同，多了一块芯片，芯片有线连接读卡槽和按银行卡密码的键盘，另外芯片外接了一个USB接口。
4、证人张某证言，2015年3月开始从事POS机申领、办理、入网及耗材销售。代理瑞银信、乐某两家支付公司POS机入网申请。
“源味楼”酒店的POS机是2015年11月6日以“合肥市海鑫超市”的名义办理，是一个自称“刘某3”的人办的。
2015年6月，其接到一个安庆人的电话，自称姓王，电话中谈了一些POS机的话题，2015年7月，姓王的和自称“刘某3”的人一起到其办公地方的。这俩人见面其认识。
5、证人周某3、蒋某、俞某证言，被告人贾大伟以“刘某2”名义和檀金桂一起带其到各个银行办卡的过程，及将办理的相关银行均交给贾大伟的事实。
6、证人杨某1证言，证实其是浦发银行员工，涉案两张卡卡号相同，都印有“49×××20”字样，其中一张背面有“杨某2274”，另一张背面有“456456.274”字样。经观察，两张银行卡材质和外面，都与其行发行的银行卡不符，是假卡。对“杨某2274”卡刷浦发银行刷卡磁道，能查询到卡内客户杨某2的信息，由于没有密码，不能查询到账户余额；另外一张“456456.274”卡插入其行ATM机，输入密码“456456”，能看到有余额972.16元，为了确认能否通过本卡取现，取款100元。此卡只有取现功能，没有查询交易明细及存款等其他功能，通过查询，此卡对应的账户为62×××98。
7、证人周某2、薛某2证言，其在合肥市包河区包河花园内开“口福居”饭店。2015年10月或11月，贾大伟为其申办一台POS机，用于“口福居”饭店消费结账，是用周某2身份证和银行卡办的。使用过程中，因POS机经常出现故障，贾大伟拿回去过二次。后期贾大伟把POS机交其时，叮嘱其不要在这台POS机刷，否则有套现嫌疑。POS机被丢弃了。
七、被害人陈述
1、被害人陶某2陈述，证实其工作的中国银行工作人员客户吕某投诉银行卡被人盗刷70000元的事实。
2、被害人吕某陈述，证实在2015年12月28日21时48分，其中国银行62×××29卡，被他人在ATM跨省跨行支取转账50000元、取现20000元。
2015年12月2日12时左右，其到合肥市包河区包河花园大门对面的禾润阳光超市一楼烟酒店买过2条软中华，交易金额1380元，是刷烟酒店POS机付款的。
3、被害人陶某1陈述，2015年12月28日晚上23点20分，其交通银行储蓄6222***870卡，被盗刷26900元。2015年12月3日或4日，其用该卡在合肥市繁华大道禾润阳光超市的一楼“明辉超市”里买过烟酒，大约是1000元，用银行卡在POS机上付的钱。
4、被害人黄某陈述，2015年10月，“王某”将POS机摆放在其店内，12月POS机出现电池问题，“王某”将POS机拿走，弄好就拿回了。后来“王某”又拿回去一次，时间大约是2015年12月中旬，说是POS机升级，过了几小时又送来了。
2015年12月23日凌晨0点至0点3分收到短信，称其6221***217中国邮政储蓄卡在广西河池市以取款等方式取走卡内32105元。平时其用“王某”办理的POS机查询过余额，查询余额需要刷卡和按密码。
5、被害人吴某1陈述，2015年12月24日凌晨3点37分至38分，其交通银行6222***142卡，被他人在外地取款3笔计10500元。之前在小区附近的“源味楼”饭店吃饭刷过卡。
6、被害人薛某1陈述，2015年12月17日12时18分，其62×××10农行卡被盗刷83168元。其中一笔5万转账，4笔5000元取现，一笔13168元刷卡消费。
7、被害人刘某1陈述，2015年11月28日23时36分，6216***882其中国银行卡被人在ATM机异地转账39000元，取现10000元，计49000元。
2015年11月初，其曾在合肥市包河区包河花园内一个名叫“口福居”的饭店吃夜宵，用银行卡刷卡消费100多元。
八、檀金桂供述
2015年4、5月，其在网上认识贾大伟，2015年7、8月，贾大伟打电话让其到合肥玩，问其可能搞到POS机采集器的芯片。其说要是有放POS机的地方，就想办法去弄。贾大伟讲找到放POS机商户，让其去搞。其到广州买了2个POS机采集器的芯片，当时带了一台联迪牌型号550的机子，付了4000元学会了安装芯片。
2015年10月，其带一个改装过的POS机到合肥见贾大伟，贾大伟把申请商户的信息发到其手机上，其把商户信息发到支付平台，商户号和终端号下来后，其把改装的POS机绑定商户号和终端号，把这台POS机交给贾大伟。
2015年11月底12月初，贾大伟让其再搞两个芯片加装到POS机里，其联系广州卖家快递2个芯片，货到后，贾大伟给对方转账4000元。其和贾大伟买了2台550联迪POS机，其把2个芯片加装到POS机里，由贾大伟放到外面，只知道其中一台放在繁华大道“源味楼”饭店里面。2016年1月中旬，其也去过合肥，但没加装芯片。
改的第一台POS机有几十条信息，后面两台也有几十条信息，其不知道复制了多少张银行卡，都是贾大伟搞的。大约在2015年10月，其把读芯片的6位密码告诉贾大伟了，贾大伟读出银行卡信息后，通过写卡器及写卡程序就可以将银行卡信息复制到普通卡上，制成了和真的银行卡一样有取款功能的卡，可以直接取钱。
其没有取过款，是贾大伟取的。贾大伟说给其取款额的25%，买芯片、买POS机及其来回路费、住宿费，都由贾大伟出。贾大伟一共给其多少钱没算过，其没钱就向贾大伟拿，大约拿了几千元。
2015年10月，其陪贾大伟去帮人办理过信用卡，记得有2次，贾大伟在与别人接触时都用假名字。其没有给过贾大伟空白银行卡和写卡器。贾大伟自己也可以搞到空白银行卡，再把获取的信息写到空白银行卡上。
2015年12月中旬，贾大伟到河池市找其，说在合肥加装的POS机芯片读出银行卡信息。其和贾大伟一起开车经过湖南到合肥，中途在衡阳下的高速。
九、被告人贾大伟的供述与辩解
2014年下半年，其信用卡被盗刷后就在网上关注此事。在群里面认识自称望江人的“谭某”，向“谭某”咨询怎么能盗取别人银行卡信息，复制银行卡取钱，并要向他学习，“谭某”说学习技术要交80000元，单独买设备要30000元。
2015年9月底，“谭某”到合肥，二人谈成由其找业务员在商店放几台POS机，通过POS机把用户银行卡信息（磁条信息加密码）盗出，由“谭某”把银行卡信息读取后复制银行卡，取到的钱四六分成，其得四成对方得六成。
2015年11月初，其在网上找了一个叫“王某”的人，因脑子不是很灵光让他回去了。后来其让昂兵兵用之前印制好的“王某”的名片并用“王某”的名字在外面放POS机。
2015年11月，昂兵兵在合肥市包河花园对面的禾润阳光超市里面的“明徽超市”和包河区北京路与繁华大道交口的“源味楼酒店”各放了一台其在网上购买的联迪牌POS机。
2015年12月下旬，“谭某”让其到广西河池，在回安徽的高速公路一个服务区，“谭某”和另一人在车后座写卡，“谭某”说是在合肥弄来的，其知道是放在“明徽超市”和“源味楼”饭店的POS机里面的银行卡数据。写了4张卡。
2015年12月末，“谭某”让其到江西九江一起取钱，其说让他们搞，到凌晨1点钟，“谭某”取完钱给其打电话，见面以后给其11000元钱。九江取钱的卡，应该是“明徽超市”POS机上盗取的银行卡复制的。
周某2“口福居”饭店的POS机是其与昂兵兵一起办的，但不是联迪E550的，其是叮嘱周某2、薛某2不能用自己的卡套现，因为关联的是他们自己的银行卡。
其和檀金桂一起取过3次钱，一次是2015年11月28晚上在当涂取的钱，檀金桂说取了43000元，给了其3000元；第二次是在河池到合肥，经过湖南衡阳，檀金桂和车上另一人下车取的钱，到合肥后给其6500元；第三次是在2015年12月，在九江，檀金桂和车上6个人，檀金桂取完钱后给其11000元。另外断断续续给其50000元多，共计接近80000元。
昂兵兵放了6台POS机，“源味楼”饭店1台，“明徽超市”2台，华东建材市场2台，郞溪路1台。“源味楼”饭店和“明徽超市”POS机里面装有芯片，读卡和写卡后，两个芯片被“谭某”卸下装到华东建材市场的2台POS机上，这2台机子一直都没拿回来。2016年1月中旬，“谭某”最后一次来合肥时把郞溪路的POS机加装了芯片。
读卡就是利用电脑程序，把POS机里面的交易银行卡信息及密码记录读出来。写卡就是利用电脑程序通过写卡器复制假银行卡，复制银行卡和正常银行卡有相同取款功能。
被警察抓获时，扣押其随身带的空白卡和大量别人帮其开的真银行卡、写卡器等物品，另有几张写好信息的假银行卡，每个卡后面有密码，在银行ATM机上面可以直接取现金。携带的空白银行卡有30多张，作用是读出用户银行卡信息后，把银行卡的信息写到空白银行卡上，从而取钱。空白银行卡和复制好的银行卡是2016年1月中旬，檀金桂来合肥给其的。
其从谢某那买了4张真卡，帮其开真银行卡的有鲁某、谢某等人。办真卡的目的，因为复制别人的银行卡里的余额过多，在银行ATM机取钱有数额限制，必须转到这些真卡里，然后再取现，把钱全部取出来。
原审法院认为：被告人贾大伟以非法占有为目的，伙同他人，复制他人信用卡，并已使用复制的信用卡骗取他人钱款281673元，其行为已构成信用卡诈骗罪，且数额巨大。在共同犯罪中，被告人贾大伟与他人相互配合，均积极实施，不宜区分主从犯。被告人贾大伟多实施信用卡诈骗，应酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款（一）项、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人贾大伟犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金二十万元。二、被告人贾大伟于判决生效后三十日内退赔各被害人损失计二十八万一千六百七十三元。三、扣押在案的作案工具予以没收。
原审被告人贾大伟上诉提出原判认定事实不清、量刑过重，请求二审法院改判，理由为：1、檀金桂是组织者、策划者，其在共同犯罪中仅起辅助作用，系从犯。2、原判认定其犯罪数额为281673元有误。3、其检举檀金桂、赵某（或恒）、李某具有立功表现。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
经审理查明：原判认定上诉人贾大伟伙同他人信用卡诈骗的事实，已被一审判决列举的证据证实，以上证据业经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
关于上诉人贾大伟的犯罪数额问题，经查：电子物证检查报告、辨认笔录、银行卡、空白银行卡及用来复制银行卡的写卡器、扣押物品清单、上诉人贾大伟、同案人檀金桂的供述、证人昂兵兵、罗某、陈某1等的证言、被害人陶某2、吕某、陶某1、黄某的陈述等相互印证予以证实，贾大伟与檀金桂相互配合，让昂兵兵以“王某”名义向商户推销、投放POS机，后其以“系统升级”、“更换电池”、“维修”等为名，取回POS机，盗取该POS机用户的银行卡信息后伪造银行卡，并伙同檀金桂使用部分伪造的银行卡盗取被害人陶某2、吕某、陶某1、黄某的钱款，上述钱款合计281673元。因此，原判认定贾大伟本案信用卡诈骗数额为281673元并无不当。
关于上诉人贾大伟是否系从犯的问题，经查：上诉人贾大伟在其参与的作案中，行为均积极主动，并非起次要或辅助作用，故贾大伟系主犯，并非从犯。
关于上诉人贾大伟是否构成立功的问题，经查：经向合肥市公安局包河分局核实，贾大伟提出的其检举檀金桂、赵某（或恒）、李某具有立功表现的事实并不存在。
本院认为，上诉人贾大伟以非法占有为目的，伙同他人，复制他人信用卡，并已使用复制的信用卡骗取他人钱款281673元，其行为已构成信用卡诈骗罪，且数额巨大。原判在量刑时，业已结合本案各项量刑情节，充分体现刑罚的罪、责、刑相适应的原则，量刑并无不当。因此，上诉人贾大伟及其辩护人关于原判量刑过重的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 沈 昊
审判员 董雪美
审判员 高晓云
二〇一八年一月八日
书记员 吴文芳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。