四川省攀枝花市西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0403刑初74号
公诉机关攀枝花市西区人民检察院。
被告人李永吉，男，1991年12月5日出生于四川省盐边县，汉族，专科文化，成都三川空压机有限责任公司技术员，户籍所在地四川省盐边县，住四川省攀枝花市西区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月18日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年4月21日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
攀枝花市西区人民检察院以攀西检公诉刑诉（2017）74号起诉书指控被告人李永吉犯非法经营罪，于2017年7月7日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2017年7月14日公开开庭审理了本案。攀枝花市西区人民检察院指派检察员王敏出庭支持公诉，被告人李永吉到庭参加诉讼。现已审理终结。
攀枝花市西区人民检察院指控，2016年5月份开始，被告人李永吉通过微信联系“A丽姐-
香烟厂家”、“a烟大大”、“批发香烟”等商贩，以云烟(紫)45-68元/条、中华(硬)130-280元/条、玉溪(硬)60-130元/条、云烟(软珍品)66-150元/条、玉溪(软)66-150元/条、中华(软)130-320元/条的不固定价格，购进大量假冒注册商标且伪劣卷烟，并在未经烟草专卖行政主管部门许可且未取得任何烟草专卖许可证的情况下，以云烟(紫)60元/条、中华(硬)150元/条、云烟(软珍品)110元/条、玉溪(软)110元/条的平均价格进行销售，牟取非法利益。2016年7月至2017年3月期间，李永吉销售卷烟给刘某某、尹某某、文某某、李某某、蔡某某等人，销售金额为19420元。2017年3月17、18日，执法部门在李永吉住处查获李永吉未销售出去的假冒注册商标且伪劣卷烟一共价值112330元。金额共计131750元。
2016年5、6月份，李永吉通过自己的微信名“一百块”(账号11XXXXXXXX92)加了“A丽姐-
香烟厂家”、”a烟大大”、“批发香烟”等卖烟商贩为微信好友，并与对方聊天沟通。在试抽对方通过快递寄送的卷烟后，李永吉开始从对方那里购买卷烟。双方还达成协议:由卖烟商贩协助李永吉通过网上宣传等方式为李永吉寻找购烟客户，打开李永吉在攀枝花市的卷烟销售市场，让李永吉成为攀枝花地区的卷烟微商销售代理。卖烟商贩还邮寄了一张外地手机卡给李永吉使用，李永吉便使用该号码建立的名为“三哥”(账号saXXXXXXa)的微信进行宣传、联系购买或销售卷烟。
2016年6、7月份，刘某某通过微信“一切皆是命”将李永吉“三哥”的微信加为好友后，李永吉又将刘某某的微信加为自己的常用微信“一百块”的微信好友，并通过微信宣传、送烟试抽等方式让刘某某在自己手中购买卷烟。2016年7月8日至2017年3月12日期间，李永吉采取让刘某某先付款，然后通过米易挂榜班车带送卷烟的方式，将自己从网上购进的近200条卷烟，以云烟(紫)60元/条、云烟(软珍品)110元/条的平均价格，销售给刘某某。李永吉先后通过自己使用的微信“一百块”和“三哥”收取了刘某某通过微信转账的烟款14700元。
2016年10月至2017年2月期间，李永吉采取送烟试抽等方式向尹某某进行宣传，并将自己从网上购买的30余条卷烟，以云烟(紫)60元/条、云烟(软珍品)110元/条的价格，销售给尹某某，一共收取尹某某烟款现金3000余元。
2017年1、2月份期间，李永吉采取又卖又送的方式，将自己从网上购买的4条多近5条中华(硬)卷烟，以150元/条的价格销售给文某某，一共收取文某某烟款现金600元。
2017年2月底的一天，李永吉向租住在自家出租房的李某某介绍自己从网上购进的卷烟，并将从网上购买的玉溪(软)和云烟(软珍品)卷烟，以110元/条的价格，各销售了一条给李某某，并收取了李某某烟款现金220元。
2017年3月14日，到李永吉家做客的蔡某某，在李永吉的介绍下，以60元/条的价格向李永吉购买15条云烟(紫)，李永吉让妻子徐某1用黑色塑料袋装好卷烟后拿到楼下，后李永吉将15条云烟(紫)交给蔡某某。2017年3月16日，李永吉用微信“一百块”收取了蔡某某用其妻子微信转账的烟款900元。
2016年5月至2017年3月期间，为逃避打击，李永吉曾使用“王某某”等虚假名字作为收货人，通过申通等快递公司收取从网上购买的各类假冒伪劣卷烟。2017年3月17日10时30分许，李永吉让其老婆徐某1、岳父徐某2在攀枝花市西区大水井一路口，找申通快递员收取了从网以假名字“王某某”为收货人购买的100条云烟(紫)。而后，攀枝花市西区烟草专卖局等执法人员在李永吉居住的位于攀枝花市西区的家中，查获李永吉从网上购买的云烟(紫)、中华(硬)、玉溪(硬)、云烟(软珍品)、玉溪(软)等各类假冒注册商标且伪劣卷烟共计468.4条(含2017年3月17日收取的100条卷烟);2017年3月18日，执法人员又在攀枝花市西区清香坪步行街申通快递车上查获李永吉用虚假名字“王某某”为收货人所购买的50条玉溪(软)卷烟，后在刘某某家中查获其在李永吉处购买使用后所剩余的云烟(紫)卷烟9条，云烟(软珍品)2条。
2017年3月30日，经四川省烟草质量监督检测站检测鉴定:2017年3月17日和3月18日，在李永吉、刘某某等人处查获的卷烟，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经攀枝花市西区物价局价格认证中心认定，2017年3月17、18日在李永吉处查获的卷烟一共价值112330元。
另查明，2017年3月17日，攀枝花市公安局西区分局民警在攀枝花市东区巴斯箐机电市场将被告人李永吉查获，并将其带回攀枝花市西区烟草专卖局进行询问调查，李永吉到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
公诉机关认为，被告人李永吉在未经烟草专卖行政主管部门许可且未取得任何烟草专卖许可证的情况下，非法销售假冒注册商标且伪劣卷烟，数额较大，其行为构成非法经营罪。被告人李永吉的犯罪行为，应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金的刑罚。被告人李永吉到案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。建议法院对其判处有期徒刑一年左右并处罚金的刑罚，对其可以适用缓刑。
上述事实，被告人李永吉在庭审过程中亦无异议，并有书证案件移送函、情况报告、保存通知书、受案登记表、立案决定书、到案经过、常住人口信息表、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、委托保管清单、抽样笔录、许可证查询情况及证明、价格目录、快递单；辨认笔录；检验报告、价格认定结论书、鉴定意见通知书；电子物证检查工作记录、视听资料及说明书；刑事照相；物证OPPOR9型手机一部；证人徐某1、徐某2、刘某某、蔡某某、李某某、文某某、尹某某、任某某的证言；被告人李永吉的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李永吉在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得任何烟草专卖许可证的情况下，非法销售假冒注册商标的伪劣卷烟，数额较大，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人李永吉的犯罪行为，应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金的刑罚。被告人李永吉被查获后，在公安机关立案前，主动供述了自己的犯罪事实，其行为系自首，可以从轻处罚。公诉机关发表的公诉意见及量刑建议符合本案事实及国家法律规定，本院予以采纳。根据被告人李永吉的犯罪情节、悔罪表现及宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，故可对其宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百五十二条第一款第（一）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人李永吉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金60000元（限本判决生效后五日内缴清）；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、随案移送OPPOR9型手机一部，依法没收，上缴国库；
三、公安机关扣押在案现存放于攀枝花市西区烟草专卖局：云烟（紫）186.5条、中华（硬）59.9条、玉溪（软）125条、玉溪（硬）27条、云烟（软珍品）131条，由公安机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 范建琳
审 判 员 宗 倩
人民陪审员 王修功
二〇一七年七月二十五日
书 记 员 雷 敏
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以裁定延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。