浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙07民终1188号
上诉人（原审被告）：吕根明，男，1957年8月25日出生，汉族，住金华市金东区。
被上诉人（原审原告）：吕观金，男，1957年3月8日出生，汉族，住金华市金东区。
委托诉讼代理人：方伟军，浙江一剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：洪高翔，浙江一剑律师事务所实习律师。
原审被告：周美宣（系吕根明妻子），女，1963年3月25日出生，汉族，住金华市金东区。
上诉人吕根明因与被上诉人吕观金、原审被告周美宣生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初4999号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
吕根明的上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一、一审要求吕根明承担90%的损失显失公平。涉案纠纷起因是吕观金的过错，吕根明为避免妻子周美宣遭受侵害而实施的阻挡行为属于正当防卫，从采取措施的度和吕观金在金华医院的诊治结果看，未超过必要限度，所以，吕根明不应承担赔偿义务。另外，岭下派出所没有提供2015年10月20日当晚吕根明、周美宣的笔录和出警的案件结论。二、吕观金的扩大损失应由其自行承担。事发当晚，吕观金在金华市中心医院进行了详细诊治检测，结果未达到住院条件。但第二天凭借其女儿和亲属在金华市人民医院就职的便利条件，夸大伤势程度进行住院治疗，由此产生的医疗费用不应作为合理损失进行分摊。
吕观金答辩称：1、一审认定本案的事实及责任的划分并无不当，一审法院其理念也是以人为本，尊重事实和法律作出的，任何个人针对人身所作出的直接伤害，侵权行为必须得到相应的法律惩处，一审认定90%的责任完全恰当。2、本案中吕观金自始自终没有对吕根明实施过相应的侵害行为，也就丧失了正当防卫的前提和基础。3、关于赔偿的费用，一审法院也予以说明及认定，况且吕根明也自始自终没有提出针对相关费用要求法院鉴定的申请。基于双方本属同族兄弟，且是隔壁邻居，没有将误工费3000多元及医药费400多元在一审中主张。4、涉及到相关证据的真实性，一审法官多次到派出所进行调查取证。在听取了派出所具体经办人员相关的案情汇报后，才作出了判决。
周美宣的意见与吕根明一致。
吕观金向一审法院起诉请求判令：1、吕根明赔偿吕观金医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失合计人民币50039.95元（医药费11639.95元、护理费按住院29天，每天150元计算为4350元、营养费按医院证明210天，每天60元计算为12600元，住院伙食补助费按住院29天，每天30元计算为870元、交通费按住院29天每天20元计算为580元、精神损害抚慰金20000元）；2、本案诉讼费由吕根明承担。
一审法院认定事实:吕观金与吕根明、周美宣（两人系夫妻）系邻居，两家面对面相对而居。双方因建房纠纷而有隔阂。2015年10月20日晚上8时左右，周美宣认为吕观金往自家建房用沙堆上泼尿而喊叫进行阻止。对此，吕观金予以否认。吕根明在周美宣告诉其认为的吕观金往建房沙堆上泼尿的事实后，认为当时自己从家里出来，看到吕观金手持一块砖头，想砸周美宣，从而上前往吕观金胸口推了一下，致使吕观金摔入路边的水沟。后，吕根明打110报警，金华市公安局金东公安分局岭下派出所于20时22分出警。《接处警工作登记表》中“处警情况及警情”一栏记载“2015年10月20日晚上20时32分民警处警至岭下包村，经了解系吕根明与吕观金因建房问题产生口角并有推搡动作，现场未发生打架，民警告知双方不要有过激行为，通过协商解决”。吕观金和吕根明在该登记表上签字。该登记表上还注明有录音录像和现场照片。当晚，吕观金至金华市中心医院急诊科治疗，花费医药费1092.25元。2015年10月21日，吕观金到金华市人民医院住院治疗，入院情况：患者因“被人打伤致致头痛头昏伴胸痛半天”入院。入院查体：神志清，精神软……双瞳孔等大等圆，2.5㎜，光敏。头皮多处肿胀，触痛，最大4㎝*4㎝头皮血肿，表面渗血，触痛明显，面部多处淤肿……。初步诊断为：脑震荡，头皮血肿，胸8椎体骨折待排。2015年11月19日出院，共住院29天，花费治疗费11010.95元。期间，吕观金于2015年11月6日向岭下派出所报案，根据受案登记表记载“2015年11月6日14时35分接吕观金报案称：2015年10月20日19时30分在岭下镇包村发生故意伤害”。岭下派出所分别于当日对吕根明、周美宣作了询问笔录，吕根明、周美宣认为是因为吕观金往吕根明家里建房用的沙堆上泼尿，在进行阻止时吕根明往吕观金胸口推了一下，致使吕观金摔入路边的水沟。岭下派出所于2015年11月9日对吕观金作了询问笔录，当派出所民警询问“2015年10月20日在金东区岭下镇包村的事情你是否清楚？”，吕观金回答“我记不清楚了。”，接下来当民警询问“你是如何到医院？”吕观金回答“2015年10月20日晚上我家人把我送到医院的”，当民警询问“你是否与他人发生冲突？”吕观金回答“我记不清楚了。”当民警询问“你有无受伤？”，吕观金回答“我现在主要就头晕、头痛，还有我的屁股有点痛的”。根据派出所有关材料，此案发生时只有本案三个当事人在场，后，岭下派出所一直未作出案件结论，并于2017年10月18日出具证明一份，认为“曾多次组织调解，但被告吕根明不愿意调解，吕观金要求民事部分通过法院诉讼解决。”。同时查明，对吕观金的病情，金华市人民医院分别于2015年11月19日出具诊治证明书一份，建休四周；于2015年12月18日出具出具诊治证明书一份，建休四周；于2016年1月18日出具诊治证明书一份，建休四周；于2016年2月18日出具诊治证明书一份，建休四周；于2016年3月27日出具诊治证明书一份，建休四周；于2016年4月26日出具诊治证明书一份，建休四周。吕观金有亲属（吕观金代理人认可是吕观金女儿）在吕观金住院治疗的金华市人民医院工作。
一审法院认为：俗话说“远亲不如近邻”，吕观金和吕根明、周美宣作为邻居，应该和睦相处，互谅互助。本案事发时间为2015年的10月20日晚上8时左右，在农村，村民一般都已在家休息，这从事发时在现场只有本案当事人的事实也可以映衬。吕观金在入院诊断时记载神志均是清楚的，而事发后在医院就诊的第20天当岭下派出所民警询问时，却时而清醒时而糊涂，其避重就轻的回答是违背日常生活常理和生活经验的。一个纠纷的发生，必定有一个起因，在本案事发晚上8时左右特定的时间里，吕根明不会无故向吕观金进行推搡。结合岭下派出所原始处警记录记载和审理过程中向岭下派出所调取事发当晚执法记录仪录像资料和现场照片，在只有本案当事人三人在现场的情况下，应认为吕根明、周美宣所陈述的案件事实可信程度较高。故认定吕观金对案件的发生具有一定的诱因过错，应承担相应的过错责任，酌情承担各项合理费用的10%。吕根明在询问笔录中认可对吕观金进行了推搡，致使吕观金摔入路边的水沟，应承担相应民事责任，承担各项合理费用的90%。目前无证据证明周美宣对吕观金实施了侵害行为，周美宣不应承担侵权民事责任。吕根明辩称其是实施正当防卫的行为，不予采纳。因本案一直由岭下派出所处理，吕根明辩称本案已经超过诉讼时效的意见，不予采纳。吕观金提起赔偿项目有：一、门诊和住院期间治疗花费医疗费11639.95元。认为合理，予以确认；二、护理费按住院29天，每天150元计算为4350元。认为合理，予以确认；三、住院伙食补助费按住院29天，每天30元计算为870元。认为合理，予以确认；四、营养费按医院证明210天，每天60元计算为12600元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，医院病历记载和医院建议休息证明未说明吕观金需要加强营养，对该费用不予确认。五、交通费按住院29天每天20元计算为580元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相结合。”，一审法院认为，吕观金未提交证据交通费正式凭据，对该费用不予确认。五、精神损害抚慰金20000元。一审法院认为，吕观金入院病历记载神志是清楚的，且吕观金在本案中具有一定过错，对该费用依法不予以确认。综上所述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四、第六十六条、第七十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决：一、吕根明于判决书生效后十日内赔偿吕观金医疗费11639.95元、护理费4350元、住院伙食补助费870元，合计16859.95元的90%，计15173.96元。二、驳回吕观金的其他诉讼请求。案件受理费510元，减半收取为255元（吕观金已预交），由吕观金负担179元，吕根明负担76元。
本院二审期间吕根明提交事发之后所拍摄双方的房屋方位图及事发后房屋现状照片2页共16张，证明双方并不是对门，吕观金在吕根明房屋前面所堆的沙子上泼尿的事实，以及吕观金的房屋因为违章被拆除的事实。
吕观金质证对上述证据的三性均有异议，该照片是事后拍摄的，不能证明事发当天的情况，至于有否泼尿，岭下派出所是出过警的，如果存在，则应有相应的证据，但是一审承办法官多次到派出所都没有相应的固定证据。
本院认为吕根明提供的照片系事后之后所拍摄的静态状况，无法证明其主张的吕观金泼尿的事实，至于吕观金的房屋违章被拆除与本案缺乏因果关系，故对该证据的证明力本院不予认定。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为:一、一审确定由吕根明承担90%的赔偿责任是否合理。吕根明提出其系正当防卫，但无证据证明吕观金对其妻周美宣实施了侵害行为，且吕根明在询问笔录中认可对吕观金进行了推搡，致使吕观金摔入路边的水沟的事实，考虑吕观金在询问笔录中的表现及陈述，一审认定本案吕观金对纠纷的产生存在诱因而酌定由其自负10%的责任，合理有据。二、吕观金在本案中主张的费用是否合理。吕根明对吕观金的治疗行为提出异议，认为事发当时的状况并不需要住院，但后来吕观金转入金华市人民医院住院治疗其系扩大损失，应由其自负。但吕观金在事发当晚系在金华市中心医院急诊科治疗，其在第二天，即2015年10月21日就到金华市人民医院进行住院治疗，并且为证明其损失，在一审中提供相应的医疗费发票予以佐证。因此，吕根明以吕观金当时不具备住院条件而入金华市人民医院住院治疗系扩大损失的依据不足，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费510元，由上诉人吕根明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 耘
审 判 员 楼 晋
审 判 员 张淑英
二〇一八年五月十六日
代书记员 谭李欣