湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终3709号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人：孙朝，该公司总经理。
委托代理人：姜凡，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：谢章福。
委托代理人：肖建军，宁乡县流沙河法律服务所法律工作者。
原审被告：娄爱民。
原审被告：彭雨安。
原审被告：李昌权。
原审被告：汤新华。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“平安财险湖南分公司”）因与被上诉人谢章福、原审被告娄爱民、彭雨安、李昌权、汤新华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院(2016)湘0124民初6209号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年5月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
平安财险湖南分公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判；二、本案的上诉费用由谢章福承担。事实与理由：1、一审法院认定谢章福误工费没有事实和法律依据。谢章福实际年龄70岁，应视为法律上丧失劳动能力，其未提供劳动合同、误工证明、工资表等证据证明其事故发生前有相应收入来源，未证明实际误工损失，其亦应已满足领取新型农村社会养老保险的条件，不会因为本次交通事故致使停发；2、一审法院不予准许平安财险湖南分公司重新鉴定申请程序不合法，且该份鉴定意见不能作为认定谢章福损失的依据。湘雅二医院司法鉴定中心【2016】精鉴字第772号司法鉴定意见书的鉴定意见与客观事实不符，不应采信。
谢章福答辩称：一、请求维持一审判决，一审认定事实清楚，适用法律正确；二、关于误工费，谢章福发生交通事故之前并没有丧失劳动能力，一审法院按照城镇标准判决符合法律规定；三、鉴定机构拥有鉴定资质，在平安财险湖南分公司没有充分的事实和理由推翻鉴定结论的情况下，应当予以支持。
娄爱民、彭雨安、李昌权、汤新华未答辩。
谢章福向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令平安财险湖南分公司、娄爱民、彭雨安、李昌权、汤新华赔偿谢章福各项经济损失共计169480.48元，其中彭雨安、李昌权已垫付谢章福医疗费49013.48元，故平安财险湖南分公司、彭雨安、李昌权还应赔偿谢章福各项损失120467元；2、本案的诉讼费用全部由平安财险湖南分公司、娄爱民、彭雨安、李昌权、汤新华承担。
一审法院认定事实：2015年10月27日15时许，彭雨安驾驶湘Ａ×××××中型货车沿宁乡县新康安置区小路由东往西行驶至新康安置区6栋交叉路口，遇刘某驾驶无号牌摩托车（车架号：00397）搭载蔡某由北往南行驶至该路段，因彭雨安驾驶湘Ａ×××××中型货车在通过无灯控的交叉路口未让右方的刘某驾驶的无号牌摩托车先行，致两车相撞，刘某驾驶的无号牌摩托车摔倒后滑行撞到在路边的行人谢章福，导致两车受损，刘某、蔡某、谢章福受伤的交通事故。2015年11月10日，宁乡县交警大队就此事故作出交通事故认定书，认定彭雨安负此事故的全部责任，谢章福、刘某、蔡某无责任。谢章福受伤后在宁乡县人民医院住院治疗91天，花费医疗费51687.43元。2016年6月16日，宁乡县交警大队委托湘雅二医院司法鉴定中心对谢章福目前的精神状态、精神损伤的因果关系及其伤残程度进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人谢章福目前诊断为脑外伤所致精神障碍，精神损害评定为九级伤残。2016年7月20日，长沙市楚天司法鉴定所受宁乡县交警大队的委托对谢章福的后段医疗费、三期进行鉴定，鉴定意见为：目前伤者症状存在，面部瘢痕形成，估计后段医药费（面部整形术费）2000元左右；自受伤之日起误工210天，护理120天，营养90天。彭雨安驾驶的湘Ａ×××××中型货车登记车主系娄爱民，李昌权系该车的实际车主，彭雨安系李昌权雇请的驾驶员，该车在平安财险湖南分公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险和商业第三者责任保险，保险期限自2015年1月27日至2016年1月26日止，交强险的保险份额分别为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。商业第三者责任保险限额为200000元，并购买了不计免赔，此次事故发生在保险期内。谢章福在本次交通事故中的损失有医疗费51687.43元；后续治疗费2000元；伙食补助费5460元（60元/天×91天）；营养费2000元；残疾赔偿金57676元（28838/年×10年×20%）；误工费16821元（2403元/月×7个月）；护理费13920元（120天×116元/天）；交通费2000元；精神抚慰金10000元；鉴定费3950元；以上各项损失共计165514.43元，其中彭雨安、李昌权已垫付谢章福医疗费49687.43元。
一审法院认为：本案系交通事故造成的人身损害赔偿纠纷。根据法律规定公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错造成他人人身权益损害的，应当承担相应的侵权责任。彭雨安驾驶车辆在行驶过程中违反交通安全法规，发生交通事故造成谢章福受伤，理应承担相应的民事责任，故谢章福的赔偿请求应予支持；本案交通事故发生后，宁乡县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书责任划分恰当，一审法院予以采信。彭雨安系李昌权雇请的驾驶员，故因彭雨安侵权行为造成的损失，应当由其雇主即李昌权承担赔偿责任，故彭雨安在此次事故中存在有重大过错，故彭雨安应与李昌权一起对谢章福的损失承担连带赔偿责任。谢章福的医疗费按照提供的有效票据予以认定；住院伙食补助费按照60元/天结合谢章福的实际住院天数予以计算；营养费一审法院酌情认定2000元；残疾赔偿金，谢章福系失地农民，应当按照城镇标准计算；误工费因谢章福未丧失劳动力，一审法院按照城镇居民人均纯收入标准2043元/月结合司法鉴定意见书予以计算；护理费按照居民服务行业标准结合司法鉴定意见书予以计算；交通费系谢章福就医产生的合理费用，一审法院酌情认定2000元；精神损害抚慰金一审法院酌情认定10000元；其余损失依法认定。平安财险湖南分公司承保了湘Ａ×××××中型货车的机动车交通事故第三者责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险有效期内，故谢章福的损失应当由平安财险湖南分公司在其承保的保险责任限额内予以赔偿。综上所述，平安财险湖南分公司应在交强险限额内直接向谢章福赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费等6236元，赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等74998元，共计81234元（限额内的其余部分赔偿给本案中的其他伤者）。剩余损失84280.43元由李昌权承担，由李昌权承担的部分应由平安财险湖南分公司在商业第三者责任保险限额内扣除15%非医保用药8236.7元及3950元鉴定费后予以承担72093.73元，李昌权承担12186.7元。
综上所述，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、第十八条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险限额内赔偿谢章福经济损失人民币153327.73元，此款限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后十日内支付116278.03元至谢章福的账户，支付37049.7元给李昌权（已扣除应承担的诉讼费）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、李昌权赔偿谢章福经济损失人民币12637.7元（已支付）。三、驳回谢章福的其他诉讼请求。案件受理费902元，减半收取451元，由李昌权负担。
本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案争议焦点主要涉及对谢章福误工费的认定以及伤残鉴定能否被采信的问题。
一、误工费的认定问题。平安财险湖南分公司主张谢章福的误工费认定有误，不应支持其误工费。本院经审查认为，误工损失是指因伤害事故产生误工所造成的实际收入减少。本案中，虽然《长沙市楚天司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》上显示谢章福“自受伤之日起误工210天”，但是根据现有证据显示：谢章福在事故发生时年龄已近70周岁，达到了法定退休年龄，应视为丧失劳动能力，可领取养老保险维持基本生活需要。同时，其未提供相应的劳动合同、单位出具的误工证明和工资表等证据来证明其在事故发生时存在务工的事实以及有工作收入来源，故现有证据不能证明谢章福因本次事故导致其误工，一审法院支持谢章福的误工费，缺乏事实和法律依据，本院予以纠正。
二、伤残鉴定能否被采信的问题。谢章福的伤残鉴定是经宁乡县交通警察大队委托长沙市湘雅二医院司法鉴定中心作出，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，且鉴定结论具有一定依据，平安财险湖南分公司虽对此提出异议，但缺乏足以反驳的依据，根据《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，本院对平安财险湖南分公司的异议不予采纳，一审法院对平安财险湖南分公司的重新鉴定申请不予准许，采信长沙市湘雅二医院司法鉴定中心出具的鉴定意见，处理并无不当，本院予以支持。
综上所述，平安财险湖南分公司的上诉理由部分成立，一审法院在处理方面有不当之处，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁乡县人民法院（2016）湘0124民初6209号民事判决第二项、第三项；
二、变更湖南省宁乡县人民法院（2016）湘0124民初6209号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险限额内赔偿谢章福经济损失人民币136506.73元，此款限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后十日内支付99457.03元至谢章福的账户，支付37049.7元给李昌权（已扣除应承担的诉讼费）。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费902元，减半收取451元，由李昌权负担；二审案件受理费902元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担502元，谢章福负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 张玉霞
审判员 袁 胜
审判员 张文欢
二〇一七年九月二十日
书记员 文 慧
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。