安徽省涡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1621刑初字第434号
公诉机关安徽省涡阳县人民检察院。
被告人郭凤照，曾用名天慈，男，汉族，1968年5月13日出生，小学文化，农民，住涡阳县。曾因犯诈骗罪于2009年1月14日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌故意伤害罪，于2015年2月1日经涡阳县公安局传唤，次日被刑事拘留。同年3月10日经涡阳县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。2016年5月31日被本院决定取保候审。
辩护人张夫友，安徽彭线旗律师事务所律师。
安徽省涡阳县人民检察院以涡检刑诉（2015）636号起诉书指控被告人郭凤照犯故意伤害罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人施某2犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2015年11月24日向本院提起公诉；在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人施某1向本院提起附带民事诉讼。本院于2015年3月29日作出（2015）涡刑初字第00711号刑事附带民事判决书，宣判后，被告人郭凤照、施某2提出上诉，亳州市中级人民法院于2016年5月24日作出（2016）皖16刑终162号刑事裁定书，裁定撤销涡阳县人民法院（2015）涡刑初字第00711号刑事附带民事判决书中刑事部分，发回涡阳县人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2016年8月23日公开开庭进行了审理。涡阳县人民检察院检察员王娟娟，被告人郭凤照及其辩护人张夫友、被告人施某2及其辩护人荆某到庭参加了诉讼。期间，补充侦查二次。涡阳县人民检察院于2017年1月9日因证据不足向本院递交了涡检撤诉（2017）1号撤回起诉决定书，决定撤回涡检刑诉（2015）636号起诉书中对被告人施某2犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的起诉；本院于同日作出（2016）皖1621刑初434号刑事裁定，准许涡阳县人民检察院撤回对被告人施某2的起诉。现已审理终结。
安徽省涡阳县人民检察院指控：2015年1月5日16时许，被告人郭凤照与施某1在涡阳县涡南镇郭长营行政村郭长营自然村张某1开的商店内，因经济纠纷发生打架，郭凤照及其儿郭某3（另案处理）将被害人施某1打伤。经涡阳县公安局法医学鉴定：施某1的伤情属轻伤二级。
2014年3、4月份的一天，被告人郭凤照明知是盗窃所得的红色两轮“铃木”摩托车，仍赠送给郭某2，该车系2011年5月陈某被盗车辆。经涡阳县价格认证中心鉴定，该车价值人民币6197元。
2013年的一天，被告人郭凤照明知是盗窃所得黑色两轮“豪爵”摩托车，仍以抵账的方式按2600元的价格卖给了施某2。该车系2011年9月余某被盗车辆。经涡阳县价格认证中心鉴定，该车价值人民币6658元。
为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证户籍证明、刑事判决书、鉴定文书、现场照片、领条、勘验检查笔录、情况说明、查询证明、价格鉴定结论书、扣押决定书、扣押清单，证人施某2、郭某1、张某1、张某2博、张某3等人的证言，被害人施某1的陈述，被告人郭凤照的供述等证据；据此以被告人郭凤照的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百一十二条之规定，分别构成故意伤害、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，提请依法判处。
被告人郭凤照对起诉书指控其犯故意伤害罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实及罪名均有异议，辩称其没有参与殴打施某1，既然已经认定并判决是郭某3打伤了施某1，其没有参与殴打就不构成故意伤害罪；又辩称其没有送给郭某2摩托车，也没有用摩托车跟施某2抵帐，是施某2对其栽赃陷害，其也不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
辩护人主要辩护意见：指控被告人郭凤照参与殴打施某1的事实不清，证人的证言有瑕疵，郭凤照到现场时，郭某3已经与施某1打在一起，法院已对郭某3以故意伤害罪判处有期徒刑八个月。即便认定郭凤照构成故意伤害罪的共犯，其所起作用较小，属于从犯，且被害人施某1具有过错，故应对被告人郭凤照从轻处罚。起诉书指控被告人郭凤照犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实中，卷中没有能够证实郭凤照主观上明知摩托车系犯罪所得的证据，本案缺乏主观罪证，故指控被告人郭凤照掩饰、隐瞒犯罪所得罪罪名不能成立。
经审理查明：2015年1月5日16时许，被告人郭凤照与施某1在涡阳县涡南镇郭长营行政村郭长营自然村张某1开的商店内，因经济纠纷发生打架，在相互厮打过程中，被告人郭凤照及其儿郭某3（已判刑）将被害人施某1打伤。经涡阳县公安局法医学鉴定：施某1左胸部第6、7肋骨骨折、左手中指末节骨折的伤情为轻伤二级。
另查明：被告人郭凤照因犯诈骗罪于2009年1月14日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；于2010年9月23日刑期期满。被告人郭凤照的儿子郭某3因参与共同打伤施某1，于2016年1月11日被涡阳县人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑八个月。
上述事实，有以下证据能够证明：
被害人施某1的陈述，证称被告人郭凤照和其儿子郭某3共同用拳脚将其打伤的事实过程。
被告人郭凤照的供述，证明其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
证人施某3的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
4、证人郭某1的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
5、证人施某4的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
7、证人施某5的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
8、证人施某6的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
9、证人张某1的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在其商店里发生争执并相互厮打的事实过程。
10、证人汪某的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
11、证人唐某的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
12、证人施某7的证言，证明郭凤照和其儿子郭某3与施某1在张某1商店发生争执并相互厮打的事实过程。
13、现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发现场（施某1被打伤的现场）的方位及现场具体状况。
14、法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，证实施某1左胸部第6、7肋骨骨折、左手中指末节骨折的伤情为轻伤二级。
15、书证户籍证明，证实被告人郭凤照的年龄及其他身份情况事项。
16、书证台州市黄岩区人民法院（2009）台黄刑初字第70号刑事判决书，证实被告人郭凤照因犯诈骗罪被判处有期徒刑二年，于2010年9月23日刑期期满。
17、书证涡阳县人民法院（2015）涡刑初字第00770刑事判决，证明郭某3因犯故意伤害罪，于2016年1月11日被涡阳县人民法院判处有期徒刑八个月。
上述证据，已经当庭举证、质证，并形成证据链条，应予确认。
又查明：被告人郭凤照与施某2、施某1是同村邻居关系；2015年1月5日，被告人郭凤照与施某2的儿子施某1因经济纠纷发生打架，从此两家产生矛盾。2015年3月24日，施某2和其儿子施某1实名举报郭凤照盗窃摩托车的事实，报称被告人郭凤照将盗窃所得的红色两轮“铃木”摩托车，于2013年3、4月份赠送给了郭某2。又称郭凤照欠其（施某2）2600元钱长期不还，郭凤照将一辆来历不明的黑色两轮“豪爵”摩托车于2013年送给其抵账。
另查明：红色两轮“铃木”摩托车，系亳州市谯城区和谐家园小区居民陈某在2011年5月停放在御花园小区傍边饭店门口处被盗车辆；郭某2称该辆红色摩托车有六七成新，由其和郭凤照于2013年3、4月份的一天到郭凤照的岳父田居和家推的，没有给郭凤照钱，也不知道摩托车的来历；施某2检举郭凤照时，郭某2将该辆摩托车送到涡南派出所，现已返还被害人陈某。经涡阳县价格认证中心鉴定，该车在2011年（鉴定基准日）被盗时价值人民币6197元；经涡阳县价格认证中心重新鉴定，该车在2014年4月（鉴定基准日）实施掩饰、隐瞒犯罪所得行为时价值人民币4760元。
黑色两轮“豪爵”摩托车，系蒙城县城关镇居民余某在2011年9月15日停放在万佛塔公园东门南服装店门口处的被盗车辆。施某2检举郭凤照后将该辆黑色两轮“豪爵”摩托车主动送到涡南派出所；因尚未联系到被害人余某，该辆摩托车暂被扣押在涡南派出所。经涡阳县价格认证中心鉴定，该车在2011年（鉴定基准日）被盗时价值人民币6658元；经涡阳县价格认证中心重新鉴定，该车在2013年（鉴定基准日）实施掩饰、隐瞒犯罪所得行为时价值人民币5148元；被告人施某2对该价格鉴定提出重新鉴定申请，经安徽百友司法鉴定中心进行鉴定，该辆黑色两轮“豪爵”摩托车在鉴定基准日为2013年6月的价值是4875元。
认定上述事实的证据如下：
1、证人郭某2的证言，证称其与郭凤照两家以前是干亲家，2014年3、4月份，其到双庙街上买电瓶车时碰到郭凤照，他跟其说他家有辆摩托车，让其修理一下就可以骑了。其和郭凤照去他岳父家，推了一辆红色摩托车，大概有六七成新，其没有给郭凤照钱，也不知道摩托车的来历。等到施某2检举郭凤照时其才知道摩托车来历不正，但那时跟郭凤照关系不好了，摩托车就在其家放着，后来把摩托车送到派出所了。
2、证人张某2搏的证言，证称2014年3月份，其和郭某2家属张某3去双庙街上买摩托车，在“金伟”车行碰到郭凤照，他说他家有辆铃木摩托车，让郭某2直接去骑，不要买了。因为郭某2和郭凤照两家是干亲家，当时就没买摩托车，郭某2和郭凤照一起把红色“铃木”摩托车开回来了。
3、证人张某3的证言，证称2014年3、4月份，其和兄弟张某2搏、姐姐张某2三人到双庙街上买电瓶车时，碰见郭凤照和其丈夫郭某2，郭凤照说他家有辆摩托车没人骑，让郭某2骑走就行了。其当时就没买，后来郭某2和郭凤照把摩托车拉回家了。
4、证人施某2的陈述及施某2检举材料，证称郭凤照欠其家2600元钱，要了两年多都没给，后来郭凤照说没钱还，给其一辆黑色踏板摩托车抵帐。其当时不想要，郭凤照说如果不要没有钱还还其。其当时也怀疑这辆车有问题，这辆摩托车有八九成新，值几千块钱，抵2600元不贵，因其考虑他没钱还，其就留下摩托车了。郭某2和郭凤照是干亲家，郭某2去双庙街买车时碰到郭凤照，郭凤照送给郭某2一辆来路不正的摩托车。又证称检举材料是其说的，让其儿子施某1写的。
5、证人施某1的证言，证称其经手借给郭凤照8000元钱，还欠2600元，郭凤照说没钱还，要给其一辆黑色踏板摩托车抵帐，之后郭凤照就把摩托车推其父亲家里去了。
6、证人郭某3的证言，证称其与施某1没有经济往来，施某1曾借钱给其父郭凤照，后来其父给他拉沙子、石子，帐就抵平了，其也没有用摩托车跟施某1抵过帐。
7、证人陈某的证言，证称2011年5月份，其家的红色铃木摩托车在谯城“御花园”小区旁被盗，摩托车所有人是其家属曹某。
8、证人余某的证言，证称其的黑色豪爵摩托车在宝塔公园附近被一名男子盗走。
9、谯城公安分局勘验、检查笔录、现场示意图，证实陈某摩托车被盗后，侦查机关对案发现场进行勘验、检查的情况。
10、蒙城县公安局勘验、检查笔录、现场示意图，证实余某的摩托车被盗后，侦查机关对案发现场进行勘验、检查的情况。
11、书证扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押赃物红色两轮“铃木”摩托车和黑色两轮“豪爵”摩托车的情况。
12、书证领条，证实红色铃木摩托车已返还被害人陈某的家属曹某。
13、书证情况说明，证明涡阳县公安局没有联系到失主余某，黑色两轮“豪爵”摩托车仍暂扣在涡阳县公安局涡南派出所。
14、书证查询信息，证实该红色铃木摩托车所有人系曹某，黑色豪爵摩托车的所有人系余某。
15、书证户籍信息，证实被告人郭凤照、施某2的年龄及其他身份信息基本情况。
16、书证查询证明，证实被告人郭凤照曾受过刑事处罚、被告人施某2无犯罪前科记录的情况。
17、安徽省百友司法鉴定中心皖百友（2016资鉴字第253号）司法鉴定意见书，鉴定该辆黑色两轮“豪爵”摩托车在鉴定基准日为2013年6月的价值是4875元。
以上证据，已当庭质证、核实，应予确认。
对于涡阳县价格认证中心涡价鉴字（2015）108号价格鉴定结论书关于黑色豪爵摩托车价值为6658元、红色两轮“铃木”摩托车价值6197元的鉴定意见，因该鉴定基准日错误，故对该鉴定结论书不予认定。
对于涡阳县价格认证中心涡价鉴字（2016）123号价格认定结论书重新作出关于黑色豪爵摩托车价值为5148元、红色两轮“铃木”摩托车价值4760元的鉴定意见，因该鉴定违反法定回避程序、鉴定结论无鉴定人签名，该价格认定结论书属于非法证据，应依法予以排除。
对被告人郭凤照关于其没有送给郭某2摩托车辩解意见，经查证人郭某2、张某2搏、张某3、施某2的证言均能够证实郭凤照送给郭某2一辆红色“铃木”摩托车。对被告人郭凤照的该节辩解，不予认定。
对被告人郭凤照关于其没有用摩托车与施某2抵帐的辩解意见，经查该起指控仅有证人施某1、施某2的证言，施某1系施某2之子，又系郭凤照故意伤害一案中的被害人，其父子二人与被告人郭凤照有利害关系，所作的对郭凤照不利的证言，无其他证据印证，故对二人的言词证据效力不予认定，对被告人郭凤照关于其没有用摩托车与施某2抵帐的辩解意见，予以认定。
本院认为：被告人郭凤照与村邻发生纠纷不能冷静对待，而是以暴相施，伙同其儿子郭某3故意伤害他人身体，致成一人轻伤（二级）后某，其行为已构成故意伤害罪；公诉机关指控被告人郭凤照故意伤害罪名成立，予以支持。被告人郭凤照及其辩护人关于没有参与殴打被害人因而不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见与本院确认的事实不符，不予采纳。被告人郭凤照在刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其酌情从重处罚；鉴于被害人对本案的发生有一定过错，故可相应减轻被告人郭凤照的刑事责任。公诉机关指控被告人郭凤照明知是犯罪所得的赃物，以赠送、抵债的方法予以掩饰、隐瞒的事实不清、证据不足，指控被告人郭凤照犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪不能成立；被告人郭凤照及其辩护人关于公诉机关指控郭凤照犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实不清、证据不足因而不构成犯罪的辩解、辩护意见与法有据，予以采纳。根据本案具体情节，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
被告人郭凤照犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于安徽省亳州市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 张会风
审 判 员 武 磊
人民陪审员 韩 敏
二〇一七年一月十八日
书 记 员 刘力丰