湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终2599号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司，住所地华容县华容大道中路89-91号二楼。
负责人：李英梅，经理。
委托诉讼代理人：毛咏梅，湖南云盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：左红春（系死者肖志涛妻子），女，1937年4月21日出生，汉族，住华容县，
被上诉人（原审原告）：肖振华（系死者肖志涛儿子），男，1974年10月18日出生，汉族，住华容县，
上列两被上诉人共同委托诉讼代理人：文明，华容县秉道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：付烈新，男，1966年7月16日出生，汉族，住华容县，
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司（以下简称太平洋财险华容支公司）因与被上诉人左红香、肖振华、付烈新机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2017）湘0623民初1191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋财险华容支公司上诉请求:依法改判上诉人少承担35027元。事实和理由：肖志涛在定残后因自身原因死亡，残疾赔偿金、被扶养人生活费应计算至死亡之日，不应计算精神损害抚慰金。但一审法院予以认可肖志涛残疾赔偿金按五年计算，请求二审法院予以改正。
左红香、肖振华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
付烈新未作答辩。
左红香、肖振华向一审法院起诉请求：请求赔偿各项经济损失96001.35元;并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年12月8日9时许，付烈新驾驶湘Ｆ×××××号小型轿车在华容县路段由西往东行驶，超前方肖志涛驾驶的两轮电动车后，避让前方的货车时紧急刹车，导致肖志涛驾驶的电动车与付烈新驾驶湘Ｆ×××××号小型轿车右后角相撞，造成两车轻度受损、肖志涛受伤的交通事故。2017年5月17日，华容县公安局交通警察大队对该事故作出认定：付烈新驾驶机动车，不按规定超车，在此次事故中存在过错，负主要责任；肖志涛驾驶非机动车，不按规定靠右侧路边行驶，负次要责任。肖志涛受伤后在华容县人民医院住院治疗46天，支付医药费25007.35元。2017年6月6日，岳阳市华天司法鉴定所对肖志涛的伤情作出鉴定，为：1、左肱骨近端粉碎性骨折，左肩关节功能丧失40%，颜面部皮肤多处皮肤挫裂伤；2、属轻伤一级、九级伤残；3、建议伤后伤休180天，护理150天，营养90天。4、预计后段康复费1000元，前段医药费列入赔偿。鉴定费1700元。2017年8月30日，肖志涛因病死亡。肖志涛至评残时已年满80周岁，系城镇户口。肖志涛因交通事故造成的的损失，计算为：医药费25007.35元、后期康复费1000元、住院伙食补助费2760元（60元/天×46天）、护理费19050元（127元/天×150天）、残疾赔偿金31284元（31284元/年×5年×20%）、精神损害抚慰金10000元、营养费1800元（20元/天×90天）、交通费1000元、车损费300元、鉴定费1700元。合计为93901.35元。付烈新已支付赔偿款15007.35元，太平洋财险华容支公司已支付赔偿款10000元。
湘Ｆ×××××号小型轿车在太平洋财险华容支公司投保了交强险和限额为1000000元商业三者险，并购买了不计免赔险，事发在保险期间内。诉讼中，双方当事人一致同意肖志涛医药费按15%的比例核减非医保用药金额，为2251.11元[（25007.35元-10000元）×15%]。
一审法院认为，本案争议的焦点为：一、经济损失额如何确认。肖志涛因交通事故受伤治疗期间的医药费25007.35元，有医药费票据予以证实，予以确认；湖南省岳阳市华天司法鉴定所是具有人体损伤程度鉴定资质的机构，其对肖志涛作出的鉴定意见，双方当事人无异议，予以采信；鉴定费1700元系肖志涛为确认损失程度所必须支付的合理费用，予以确认；住院伙食补助费为2760元（60元/天×46天）；肖志涛住院期间确需人员护理，为19050元（127元/天×150天）；至评残之日止，肖志涛已年满80周岁，虽肖志涛在伤残评定后死亡，但残疾赔偿金计算年限应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定确定为5年，其残疾赔偿金为31284元（31284元/年×5年×20%）；本次交通事故造成肖志涛九级伤残，对其精神上造成了一定的伤害，其请求精神损害抚慰金10000元，予以确认；肖志涛住院期间确需花费一定的交通费用，其请求1000元，予以确认。车损费经保险公司定损为300元。肖志涛因本次交通事故造成的经济损失合计为93901.35元。对太平财险华容支公司因肖志涛死亡，其伤残金只应计算至死亡前一天的抗辩意见，因缺乏法律依据，不予采纳。二、本案民事责任如何承担。本次交通事故经湖南省华容县公安局交通警察大队认定为：付烈新负事故的主要责任，肖志涛负事故的次要责任，庭审时，付烈新、太平洋财险华容支公司对该认定提出了异议，但付烈新在法定期限内未提出复议，太平洋财险华容支公司未提供相反的证据予以佐证，故认为该认定客观、公正，依法予以采信。因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据该事故的成因分析，本案由付烈新承担80%的赔偿责任，肖志涛承担20%的责任较为适宜。肖志涛因本次交通事故所造成的损失，应先由太平洋财险华容支公司在交强险限额内予以赔偿，超出部分由付烈新赔偿80%，肖志涛自负20%。应由付烈新承担的赔偿责任，由太平洋财险华容支公司在商业三者险限额内减除非医保用药后予以赔偿，剩余部分由付烈新赔偿。按交强险条款规定，肖志涛的鉴定费1700元不属于交强险赔偿范围，但系查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的合理费用，保险公司应在商业三者险限额内按合同约定予以赔偿。肖志涛的损失由太平洋财险华容支公司从交强险限额内赔偿72634元（10000元+62334元+300元）。超出交强险以外的损失21267.35元（93901.35元-72634元），由太平洋财险华容支公司赔偿肖志涛15213元[（21267.35元－2251.11元）×80%]。太平洋财险华容支公司已支付10000元，还应支付77847元。付烈新担责赔偿1800.89元（2251.11元×80%），付烈新已支付15007.35元，多支付的13206.46元，由受害人从保险赔偿款中予以返还。剩余损失由肖志涛自负。太平洋财险华容支公司不承担诉讼费的抗辩意见，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、由太平洋财险华容支公司向左红春、肖振华赔偿因本案交通事故所致受害人肖志涛的损失87847元，其已支付10000元，还应支付77847元；由付烈新向左红春、肖振华赔偿损失1800.89元，其已支付15007.35元，多支付的13206.46元，由左红春、肖振华在保险赔偿款中予以返还。上述款项，限于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回左红春、肖振华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2200元，减半收取1100元，由付烈新负担880元，由左红春、肖振华负担220元。
二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。
本院认为，二审争议焦点为一审法院对于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。
（1）残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费等赔偿义务人应当赔偿。”第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”由此可知，残疾赔偿金是对公民健康权受侵害导致其全部或者部分丧失劳动能力后未来收入损失的赔偿，亦应考虑实际收入没有减少或者减少幅度与劳动能力丧失程度鉴定、伤残等级评定存在较大等差的，作为决定残疾赔偿金的加权因素，残疾赔偿金应酌情予以调整，兼顾了损失的填补和个别正义的实现。本案受害人肖志涛于2017年6月6日因涉案交通事故受伤被鉴定为九级伤残，于一审起诉后2017年8月30日因疾病（非因涉案交通事故）死亡，虽然受害人死亡前已经定残，但其死亡后不存在因伤致残增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入减损，也就没有再计算残疾赔偿金的基础，若再继续按定型化赔偿自定残日起计算五年，显然违背损失填补原则和个别正义的实现。其残疾赔偿金应从定残日计算至受害人肖志涛死亡日，为1494.68元（31284元/年÷360天×86天×20%）。故一审法院在处理受害人肖志涛的残疾赔偿金时欠妥，应予以纠正。上诉人太平洋财险华容支公司上诉称残疾赔偿金只应计算至死亡之日的上诉理由成立，本院予以采纳。
（2）精神损害抚慰金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定：“精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”本案中，受害人肖志涛系因自身疾病死亡，而不是因涉案交通事故死亡，精神损害抚慰金的赔偿权利请求人系受害人肖志涛，该项请求权不得让与或者继承，但本案存在上述司法解释规定的除外情形即肖志涛已向人民法院诉请精神损害赔偿。故一审法院依法认定精神损害抚慰金并无不当。上诉人太平洋财险华容支公司认为不应当精神损害抚慰金的上诉理由不成立，本院不予采纳。
受害人肖志涛的损失为64112.03元（医药费25007.35元+住院伙食补助费2760元+营养费1800元+护理费19050元+后期康复费1000元+残疾赔偿金1494.68元+精神损害抚慰金10000元+交通费1000元+车损费300元+鉴定费1700元），应由太平洋财险华容支公司在交强险责任限额内赔偿损失41844.68元（医药费10000元+护理费19050元+残疾赔偿金1494.68元+精神损害抚慰金10000元+交通费1000元+车损费300元），在商业三者险限额内赔偿损失16012.99元{[（64112.03元-41844.68元）-非医保用药核减金额2251.11元]×80%}，合计57857.67元，其已支付的10000元应予以抵扣，还应支付47857.67元；由付烈新赔偿损失1800.89元，其已支付15007.35元，多支付的13206.46元应予以返还；剩余损失由受害人肖志涛自负。
综上所述，上诉人太平洋财险华容支公司的上诉请求部分成立，对其合理部分，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，处理欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省华容县人民法院（2017）湘0623民初1191号民事判决；
二、由中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司赔偿左红春、肖振华损失共计57857.67元，其已支付的10000元应予以抵扣，还应支付47857.67元；
三、由付烈新赔偿左红春、肖振华损失共计1800.89元，其已支付15007.35元，多支付的13206.46元由左红春、肖振华从保险理赔款中予以返还；
四、驳回左红春、肖振华的其他诉讼请求。
此款限于本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2200元，减半收取1100元，由付烈新负担880元，由左红春、肖振华负担220元。二审案件受理费800元，由中国太平洋财产保险股份有限公司华容支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 刘 霁
代理审判员 苏 洁
二〇一八年一月十一日
书 记 员 李汛通