四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川17民终961号上诉人（原审原告）：达州市通川区金鸿实业有限公司。住所地：四川省达州市通川区东岳乡兴盛社区*组。法定代表人：彭立仁，总经理。委托诉讼代理人：吴星宇，四川厚海律师事务所律师。上诉人（原审被告）：代元安，男，1967年7月18日出生，汉族，初中文化，住四川省达州市宣汉县。委托诉讼代理人：何建，四川弘齐律师事务所律师。上诉人达州市通川区金鸿实业有限公司（以下简称金鸿公司）因与上诉人代元安工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院（2016）川1702民初2196号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金鸿公司上诉请求：1、撤销原判并依法改判；2、由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一审法院未就上诉人垫付的医疗费一并处理是错误的。上诉人所垫付的医疗费应当由工伤保险基金支付，故应当判令被上诉人退还上诉人所垫付的医疗费。代元安上诉请求：撤销原判并依法改判。事实及理由：1、原判未驳回金鸿公司的起诉属程序违法。2、上诉人在2016年4月7日才申请裁决解除与被上诉人之间的劳动关系，故一次性伤残补助金应按照2015年的标准每月3537元计算。3、上诉人的停工留薪待遇应按每月4000元计算至评残之时。4、护理费按每天80元计算过低。5、上诉人的鉴定费实际支出4132.5元，而一审只认定了700元是错误的。6、上诉人到成都申请重新鉴定，酌情也应认定交通费1000元。金鸿公司针对代元安的上诉答辩称，代元安的上诉请求不能成立，应依法驳回。代元安针对金鸿公司的上诉答辩称，金鸿公司要求返还垫付医疗费的请求不能成立。金鸿公司垫付的医疗费可以到社保局报销，不应由代元安返还。金鸿公司向一审法院起诉的请求：1、撤销达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会作出的通区劳人仲案[2016]33号仲裁裁决书；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：代元安于2014年2月14日到金鸿公司上班，从事轧钢工作。2014年8月18日，代元安在轧钢车间处理摇摆剪故障时，因轧钢断裂，不慎被窜出的钢条将胸部穿伤，随即被送往达州市中心医院进行治疗，于2014年11月18日出院，住院92天，出院医嘱：1、建议休息4个月，加强营养支持；2、定期复查，注意保护骨折之肋骨；3、骨科门诊随访，我科门诊随访，不适及时来院就诊。代元安的住院医疗费全部由金鸿公司付清。代元安在院外用去门诊费3351.54元。2014年12月23日，代元安经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年9月19日，经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定，代元安之伤被评为九级伤残，用去鉴定费300元。代元安不服该鉴定，申请重新鉴定。2016年1月28日，四川省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，代元安被评为八级伤残，用去鉴定费400元。代元安于2016年4月7日向达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金鸿公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费、检查费共计192933元；解除原、被告之间的劳动关系。该委于2016年6月28日作出通区劳人仲案[2016]33号仲裁裁决书，裁决：解除代元安与金鸿公司的劳动关系；金鸿公司支付代元安一次性伤残就业补助金63666元（3537元/月×18月）、停工留薪期待遇32000元（4000元/月×8月）、护理费9200元、鉴定医检费4132.5元、伙食补助费1840元（20元/天×92天）、交通费1000元，共计111838.5元。金鸿公司不服该裁决，向法院提起诉讼。同时查明，金鸿公司为代元安投保了工伤保险。2013年达州市职工年平均工资为35292元，即2941元/月。2014年达州市职工年平均工资为38271元，即3189.25元/月。金鸿公司成立于1994年4月12日，其经营范围为钢筋混凝土用热轧带肋钢筋生产、销售，铸件加工、销售等。庭审中，双方均未举证代元安的工资标准。一审法院认为，金鸿公司的职工代元安按法定程序被认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，法院对代元安的工伤及八级伤残予以认定，根据《工伤保险条例》之规定代元安应当享受职工工伤保险待遇。原告为被告办理了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，代元安的医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故代元安仲裁申请的医疗费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由社会保险机构从工伤保险基金支付，不应由金鸿公司支付。被告住院92天，医嘱休息4月，被告停工留薪期间应计算7月。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“……经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付。”代元安并未到统筹地区之外就医，故对其交通费主张不予支持。代元安仲裁申请的营养费不属于《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇，不予支持。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”代元安的一次性伤残就业补助金为18个月统筹地区上年度职工月平均工资。庭审中，原、被告均未举证代元安的工资标准，故代元安的工资标准应参照事发时上年度的统筹地区职工平均工资标准，即2941元/月。代元安于2014年11月18日出院休息4个月期满后，未再到金鸿公司工作，故原、被告的劳动关系已于2015年3月实际解除。综上，代元安应获赔偿项目为：一次性伤残就业补助金57406.5元（3189.25元/月×18月）、停工留薪期待遇20587元（2941元/月×7月）、护理费7360元（80元/天×92天）、鉴定费700元，共计86053.5元。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《工伤保险条例》第十四条、第二十一条、第二十二条、第三十七条之规定，判决：原告达州市通川区金鸿实业有限公司赔偿被告代元安各项经济损失86053.5元。上述赔偿款限判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告达州市通川区金鸿实业有限公司负担。二审中，双方均未提交新证据。原审法院查明案件事实属实，本院予以确认。本院认为，2014年8月18日，代元安在金鸿公司工作时不慎受伤，其所受伤害已被达州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年1月28日，经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定，代元安的伤残等级被评定为八级伤残。故代元安应当按照八级伤残等级享受工伤保险待遇。代元安于2014年11月18日出院，出院医嘱建议其休息4个月。代元安在医嘱休息期结束后虽未到金鸿公司工作，但其一直在按照法定程序进行工伤认定、伤残等级鉴定及申请伤残等级重新鉴定，在此期间不能视为双方已实际解除劳动关系。代元安于2016年4月向仲裁委申请仲裁时请求解除与金鸿公司的劳动关系，故代元安的一次性伤残就业补助金应按照其要求解除劳动关系的上一年度即2015年的标准3537元/月计算。代元安并无证据证实其每月工资为4000元，原审法院按照代元安所在统筹地区职工平均工资标准并以住院天数加上医嘱休息时间计算停工留薪待遇并无不当。代元安两次鉴定实际用去鉴定费700元，其开支的检查费不能确定与鉴定存在关联性，代元安请求的交通费并无证据证实，故原审法院对此均未予认定正确。金鸿公司为代元安参加了工伤保险，其垫付的医疗费用可自行到社保机构报销，其要求代元安返还的理由不能成立。本院对代元安应获得的工伤保险待遇费用核定为：一次性伤残就业补助金63666元（3537元/月×18月）、停工留薪期待遇20587元（2941元/月×7月）、护理费7360元（80元/天×92天）、鉴定费700元，共计92313元。综上，原判认定事实清楚，但费用计算不当，本院予以纠正。代元安的上诉理由部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销四川省达州市通川区人民法院（2016）川1702民初2196号民事判决；二、上诉人达州市通川区金鸿实业有限公司在本判决生效后10日内支付上诉人代元安工伤保险待遇费用共计92313元。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人达州市通川区金鸿实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张爱东审判员  程 瑜审判员  胡光俊二〇一七年九月十日书记员  罗 恒