广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂08民终1005号
上诉人（原审被告）：广西广能工程有限公司，住所地：南宁市青秀区东葛路86号星和园办公楼14层、15层。
法定代表人李桂生，公司董事长。
诉讼委托代理人：廖东华，广西桂恒丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨平，男，1964年9月5日出生，汉族，居民，住广西平南县。
被上诉人（原审原告）：杨信森，男，1955年3月10日出生，汉族，住广西平南县。
被上诉人（原审原告）：杨少飞，男，1969年10月12日出生，汉族，住平南县。
三被上诉人共同诉讼委托代理人：韦杰文，广西桂三力律师事务所律师。
原审被告：平南供电公司，住所地：平南县平南镇桥北路26号。法定代表人梁新，公司经理。
原审被告：广西电网有限公司贵港供电局，住所地：贵港市民主路89号。法定代表人覃松涛，该局局长。
两原审被告共同诉讼委托代理人：李祖远，男，1988年7月29日出生，汉族，公司法务，住平南县平南镇桥北路26号。
上诉人广西广能工程有限公司（以下简称广能公司）因与被上诉人杨平、杨信森、杨少飞、原审被告平南供电公司、贵港市供电局财产损害纠纷一案，不服平南县人民法院（2016）桂0821民初1793号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
广西广能工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判由上诉人按照平南县人民政府平政发[2013]2号文的补偿标准向被上诉人补偿；本案诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：上诉人确实是因农村电网改造升级工程的施工而砍伐了争议树，但砍伐该树前是否经过同意，双方各执一词，一审判决仅凭被上诉人提供的派出所笔录就认定上诉人侵权，明显与事实不符。一审法院仅以杨少飞的传来陈述便认定上诉人侵权，也忽略上诉人所施工的工程是国家重大的公益不以盈利为目的的政府惠民工程，施工不是擅自盲目的行为，而按照电力法的相关规定，妨碍电力设施安全的，也应该修剪或者砍伐，上诉人的行为并不属于侵权。另外一审判决，酌情认定被上诉人的损失为40000元也是没有任何依据的，应该按照平南县人民政府平政发[2013]2号文的补偿标准向被上诉人补偿600元。因为一审法院并没有任何证据证实被砍桂花树的品种，桂花树的价值也受品种、主干、高度等因素影响，一审法院仅凭园林职工的询问市场价作为依据，属主观臆断，缺乏客观性和合法性。
杨平、杨信森、杨少飞辩称，上诉人故意混淆本案的法律关系以达到少赔偿的目的，本案是民事侵权的关系，不是行政关系，上诉人并不是行政主体，也不可能适用行政机构征地之后适用的赔偿标准，而且上诉人是工程的承包人，不是电力设施的经营者。至于赔偿价值的问题，按照上诉人所提供的平南县人民政府平政发[2013]2号文的标准，普通的荔枝、龙眼树都赔偿2.8元，本案的桂花树是比较名贵的，而且历史悠久的。一审判决正确，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉。
平南供电公司、贵港市供电局述称，上诉人的上诉理由充分，支持上诉人的上诉请求。
杨平、杨信森、杨少飞向一审法院提出诉讼请求：1.判决三被告共同赔偿因砍伐原告桂花树造成的经济损失300000元；2.判决三被告共同赔偿精神抚慰金20000元；3、本案诉讼费由三被告承担。
一审法院确认以下法律事实：三原告祖辈在平南县上渡镇上渡村三忠屯旧屋边的畲地种植了一棵桂花树，该桂花树从一个树根长出两棵树干，大的树干直径约21厘米，树干高度约210厘米，小的树干直径约15厘米，树干高度约250厘米；经当地村民及村委会认可，该桂花树现属于三原告共同所有。
2015年10月30日，被告贵港市供电局与被告广能公司签订了施工合同，由被告广能公司对电网中佛子站上渡线等线路进行电网线路改造工程，被告平南供电公司协助被告广能公司完成工程。2016年5月，被告广能公司职工在施工过程中，认为该桂花树影响了线路架设，遂将树木砍断。三原告与被告广能公司因此发生纠纷，经平南县上渡镇派出所调解，双方未能达成调解协议。三原告认为该桂花树为丹桂品种，树种珍贵，树龄百余年，市场价值约300000元，系原告祖父杨荣昌所种，且同树双株，属家族风水树，对原告有很大的纪念意义和情感寄托，故以被告广能公司的行为构成侵权、被告平南供电公司作为电网改造工程的发包人应共同承担责任为由，于2016年7月25日向本院提起诉讼，要求二被告承担经济损失300000元以及精神损害抚慰金20000元；2016年8月24日，因被告平南供电公司举证证实其不是电网改造工程发包人，原告申请追加被告贵港市供电局为本案被告。
另查明，距离涉案桂花树不远处有旧电线杆一根，新旧电线均从村中某民居而出，接往三原告旧屋，旧电线避开该桂花树经由电线杆而过，新电线经由该桂花树上方而过，桂花树周边的新旧电线组成三角形图案。
再查明，本案审理过程中，一审法院依原告申请委托具有资质的评估机构对涉案桂花树的树种、树龄进行评估，但选中的广西桂科资产评估有限公司、广西中锋大公资产评估有限公司均答复称没有相关的执业能力，故上述机构对原告的鉴定申请不予受理；又去函咨询广西桂江林业调查规划设计有限公司柳州分公司，亦称无法进行评估。经本院向平南县园林所咨询，桂花树一般按照花色分类，因涉案桂花树已被砍伐，新生长的树苗尚未开花，只能从树的大小进行评估价值，类似大小的桂花树不计运输成本和移植成本，其市场价值约20000-30000元。
一审法院认为，一、关于原告的诉讼主体问题。本院认为，对在房屋前后畲地上种植的树木，应归属畲地的使用人，使用人已去世的，应由其继承人继承。本案中，该畲地位于三原告旧屋背后，桂花树系原告祖辈种植，应当属于其继承人，三原告称涉案的桂花树属于其祖辈种植，现由三原告共同所有，当地村民和村委会对此并无异议，依法认可原告的主体地位。被告平南供电公司、被告贵港市供电局主张该桂花树权属不清，但没有提供相应的证据证实，依法不予采信。
二、关于三被告应否承担赔偿责任问题。（一）行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告广能公司的职工在施工过程中，未经原告同意，砍伐了其树木，原告的财产因此受到损害，应当按照其过错承担责任，被告广能公司职工是在履行职务过程中造成他人财产损害的，由此产生的法律后果应当由被告广能公司承担。（二）承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定做人不承担赔偿责任，但定做人在定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告贵港市供电局将电网改造工程发包给被告广能公司，双方之间成立承揽关系，被告广能公司亦有资质承揽电力工程，故被告贵港市供电局不存在指示或选任过失，不应承担赔偿责任。（三）被告平南供电公司没有实施侵害原告权益的行为，对原告的受损没有过错，不应当承担责任。综上，本案的损害赔偿责任应当由被告广能公司承担。
三、关于原告的损失有多少问题。（一）因原告没有提供充分的证据材料证实其损失的具体数额，故对原告称其损失有300000元的主张，依法不予采信。但被告广能公司砍伐了原告所有的桂花树，确实给原告造成了损失，根据生活常识，桂花树的生长速度较慢，成材周期较长，综合原告提供的证据和被告广能公司提供的补偿标准，以及一审法院依法向平南县园林所咨询的情况，酌情认定原告的损失为4万元。被告广能公司称应当按照贵港市人民政府《贵政函[2013]284号》文件、平南县人民政府《平政发[2013]2号》文件进行补偿，但上述文件系因政府征收土地而进行的青苗补偿，不属于因侵权行为造成的损害赔偿，依法不予采信。（二）因物不具有人格特征，故财产损害一般不造成精神损害，但具备有人格象征意义的特定物的损害，则有可能造成精神损害。原告称该桂花树系祖辈种植，属于其家族风水树，因树木被砍伐造成精神损害，但没有提供证据证实该桂花树属于有人格象征意义的特定物，故对其要求被告赔偿精神损害抚慰金2万元的主张，依法不予支持。综上，酌情认定原告的损失为4万元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十九条、第三十四条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决:一、被告广西广能工程有限公司赔偿40000元给原告杨平、杨少飞、杨信森；二、驳回原告杨平、杨少飞、杨信森的其他诉讼请求。案件受理费6100元，减半后收取3050元（原告已缴纳），由被告广西广能工程有限公司承担1000元，由原告杨平、杨少飞、杨信森承担2050元。
本院查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人所施工的工程性质并不影响其侵权行为的认定，上诉人没有与争议树的所有人协商，未经所有人同意，也未经合法途径擅自砍伐涉诉的桂花树，损害了被上诉人的合法权益，其行为构成侵权，应该承担相应的侵权责任。上诉人主张是经过协商的，应由其承担举证责认，但上诉人至今未能提供确实的证据予以证实，本院对上诉人的上述主张不予采信。至于桂花树的价值问题，该桂花树是被上诉人祖辈种植，生长时间较长，桂花树大的树干直径达21厘米，树干高度达210厘米，小的树干直径达15厘米，树干高度达250厘米，价值较高，周边的村民以及村委均知情，一审法院在相关部门没法直接进行评估的情况下，围绕到案的证据以及查明的事实参考园林部门的意见，酌情对损失价值予以认定，并无不妥，本院予以支持。上诉人主张损失应该按照政府的赔偿标准赔付，依据不足，本院不予采信。
综上所述，广西广能工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人广西广能工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈品泉
审判员 梁小宁
审判员 黄 奔
appoint
二〇一七年八月二十五日
书记员 李海丹