湖南省沅陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沅民一初字第275号
原告姚本显，男，1979年9月14日出生，苗族，湖南省沅陵县人，农民。
委托代理人姚元友（特别授权），沅陵县友谊法律服务所法律服务工作者。
被告陈科，男，1987年6月9日出生，汉族，湖南省沅陵县人，居民。
委托代理人金球（一般代理），沅陵县光明法律服务所法律工作者。
被告刘生美，男，1976年11月3日出生，汉族，湖南省沅陵县人，居民。
委托代理人张帆（一般代理），湖南天宇律师事务所律师。
原告姚本显诉被告陈科、刘生美提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月29日公开开庭进行了审理。原告姚本显及其委托代理人姚元友、被告陈科的委托代理人金球、被告刘生美及其委托代理人张帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告姚本显诉称：2013年9月2日，原告受被告刘生美雇佣到被告陈科的建房工地工作。2013年10月14日上午10点左右，原告在工地上工作时不慎从两米高的楼面上摔倒到地面上，致使原告多处受伤，当场晕死。原告受伤后被送至沅陵县中医医院治疗。原告第一次住院44天，第二次外颅手术住院25天。原告受伤后经建委及街道办多次调解无果，现请求法院依法判令二被告赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、抚养费、赡养费及精神抚慰金等共计269692元。
原告为证实其主张，当庭出示了如下证据材料：
1、身份证、户口簿，证明原告及其近亲属的基本身份情况。
2、沅陵县沅陵镇凤鸣塔社区居民委员会出具的居住证明，证实原告伤前的居住情况。
3、被告的身份证明，证实被告的主体资格。
4、刘生美爱人的记工单，证实原告的工作情况。
5、被告施工房资料，证实被告在建房情况。
6、沅陵县城市管理行政执法局做出的询问笔录，证实被告建房情况，被告刘生美没有给原告发放安全帽。
7、沅陵县中医医院出具的诊断证明，证实原告受伤后的治疗情况。
8、怀化市四方司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，证实原告的残疾程度为七级伤残，误工时间为12个月。
9、沅陵县中医医院住院护理证明，证实原告住院期间的护理情况。
10、医疗、鉴定发票，证实原告自垫医疗费和鉴定费用2680.59元。
被告陈科辩称：被告陈科与刘生美系承揽承包关系，原告姚本显与被告刘生美是雇佣关系，应当由刘生美承担赔偿责任。原告起诉的赔偿项目中，因原告实际有五兄弟姊妹，被抚养人赡养费计算错误。另外，原告主张的护理人员工资标准过高，且护理时间认定过长，应只能认定到定残日止。
被告陈科为证实其主张，当庭出示了如下证据材料：
1、房屋承建合同及领条，证实甲方杨春花（陈科之母）与乙方刘生美建房承包方式为单包（包工不包料），约定价格为170元／平方米，以及甲方已付3000元人身保险费，不再承担安全事故责任。
2、刘生美询问笔录、鄢建康证人证言、王荣进证人证言，证实原告与刘生美之间形成个人劳务关系，刘生美接受原告劳务并每天支付其120元，以及原告在事故中存在过错的事实。
3、医疗费收据、原告医疗费用情况说明，证实陈科在原告受伤后支付医疗费26800元。
被告刘生美辩称：原告姚本显明知脚下圆木未固定极易滚动，而轻信能避免危险在上面行走，原告对本案事故发生存在重大过错。被告刘生美在劳动安全教育和保护方面尽到职责，原告姚本显不戴安全帽致其头部受伤，存在明显过错，因此原告应对自己受伤承担相应责任。其次，原告各项损失的计算标准、总损失额有误。
被告刘生美为证实其主张，当庭出示了如下证据材料：
1、票据7张，证实医疗费支付情况。
2、证人鄢建康、刘邦荣、王荣进当庭证实原告未戴安全帽从没有固定的圆木搭建的板子上走过存在过错。
庭审质证时，被告陈科委托代理人金球对原告姚本出示的1、2、3、5、6、7、8、9号证据无异议，对原告出示的4、10号证据提出异议，认为4号证据不真实，不能证明记工单是陈科所写；认为10号证据中的医疗费票据不真实。
被告刘生美对原告姚本显出示的1、3、5、7、9、10号证据无异议，对原告出示的2、4、6、8号证据提出异议，认为2号证据不具有合法性、真实性，社区证明须有单位公章和代表人签名，同时该份证据缺乏租赁合同等证据相佐证；认为4号证据不真实，被告刘生美不清楚该情况；认为6号证据中证明刘生美没有发放安全帽的陈述不是事实；认为8号证据的司法鉴定人员仅依据临床经验鉴定为七级伤残程度缺乏客观性。
原告姚本显对被告陈科出示的1、2、3号证据无异议。被告刘生美对被告陈科出示的2、3号证据无异议，对被告陈科出示的1号证据提出异议，认为承建合同约定不具体，对其不予认可，其中约定的安全事故免责条款显失公平。
原告姚本显对被告刘生美出示的1号证据无异议，对被告刘生美出示的2号证据提出异议，认为证人与原告在工地从事的工种不同，不清楚原告受伤的具体情况。被告陈科对被告刘生美出示的1、2号证据无异议。
经合议庭评议后认为，原告提交的1、3、5、7、9号证据，被告陈科提交的2、3号证据，被告刘生美提交的1号证据，来源合法，内容客观真实，且对方当事人质证时均无异议，本院均予以采信。原告提交的2号证据没有单位负责人签章，形式要件不合法，又无其他证据相佐证，本院不予采信；原告提交的4号证据虽不是本案被告刘生美所写，但与本案事实相符，本院予以采信；原告提交的6号证据形式要件合法，并有被告刘生美签名，应当认为内容客观真实，本院予以采信；原告提交的8号证据，对其中的误工损失日12个月的鉴定意见不予采信，误工时间应计算至定残日前一天，其他内容予以采信；原告提交的10号证据来源合法、内容客观真实，两被告虽提出异议但不能提出证据予以佐证，故对该二份证据本院予以采信。被告陈科提交的1号证据来源合法，但其中关于安全事故免责条款与现行法律相悖，对此本院不予认可，其他内容予以采信。被告刘生美提交的2号证据，证据之间能相互印证，能够客观的反映案件的基本事实，本院予以采信。
根据采信的证据及当事人的陈述，本院可以确认以下案件事实：
2013年7月23日，被告陈科与被告刘生美签订房屋（七层楼房）承建合同，采取包工不包料形式，以170元／平方米价格将建房事宜承包给被告刘生美。2013年9月2日，原告姚本显由被告刘生美雇佣到被告陈科的建房工地工作，双方约定工钱为每天120元。2013年10月14日，原告在造内架过程中从没有固定的圆木上走过，不慎从上摔下，造成其头部受伤。原告受伤后被送至沅陵县中医医院住院治疗，第一次从2013年10月14日至2013年11月28日住院44天，第二次外颅手术从2014年1月3日至2014年1月28日住院25天。原告自垫医疗费及鉴定费2680.59元。经怀化市四方司法鉴定所作出（2014）临鉴字第21号法医学司法鉴定意见书，认定原告姚本显致重型颅脑外伤后遗有偏瘫肌力四级及颅骨缺损行修补术后的伤残程度为七级伤残。
另查明，被告刘生美没有相应的建筑施工资质。原告受伤后被告刘生美支付了48823.39元，被告陈科支付了24990.44元。再查明，原告姚本显与其妻李芳婚后共同生育二个子女（姚某甲，女，2006年8月1日出生；姚某乙，女，2013年6月19日出生）。原告姚本显之父姚祖汉，1954年2月10日出生，农民；原告姚本显之母邓喜香，1953年4月13日出生，农民。原告姚本显父母共生育五个子女。
本院认为：本案系一起提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第一款、第三款规定：“省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”。故被告陈科与被告刘生美之间系建筑施工合同关系；而被告刘生美与原告姚本显之间系雇佣关系。在本案中原告在修建房屋过程中因提供劳务而遭受人身损害，被告刘生美作为接受劳务一方，忽视安全生产管理，致使原告未戴安全帽并摔伤头部，应承担相应的责任；而被告陈科作为修建高层的砖混结构房屋的发包人，将房屋修建发包给不具有相应资质和安全生产条件的被告刘生美，致使在施工过程中发生原告受伤的安全事故，应与被告刘生美承担连带赔偿责任。故原告要求两被告赔偿经济损失的诉讼请求，本院予以支持。但原告姚本显在提供劳务中忽视自身安全防范，明知圆木未固定存在潜在危险，仍轻信能避免而从上通过，对其过错也应承担相应的责任。同时两被告虽然承担的是连带责任，但应根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。考虑本案中双方当事人各自的过错程度，本院确定原告姚本显、被告陈科、被告刘生美分别按30%、30%、40%的比例承担本案的责任。
被告陈科以与被告刘生美之间系承揽关系为由，要求驳回原告对其的诉讼请求，《中华人民共和国建筑法》第二条第二款规定，本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动，故被告陈科与被告刘生美之间是建筑施工合同关系，被告陈科将房屋建设发包给没有建筑资质的被告刘生美，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，被告陈科应与被告刘生美对施工过程中的安全生产事故承担连带赔偿责任。故被告陈科的辩称理由不能成立，本院不予支持。
原告的实际损失为：伤残赔偿金7440元×20年×40%＝59520元；医疗费（含鉴定费）76494.59元；住院伙食补助费30元×69天＝2070元；护理费96元×69天＝6624元；误工费为71.73元／天×255天=18292元；父母赡养费10574.4（6609元／年×20年×40%×20%）＋10045.7元（6609元／年×19年×40%×20%）=20620.1元；儿女抚养费13218元（6609元／年×10年×40%×50%）＋23131.5元（6609元／年×17.5年×40%×50%）=36349.5元；营养费酌情考虑1000元；精神抚慰金酌情考虑10000元。以上各项合计230970.19元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：
一、限被告刘生美在本判决生效后十日内赔偿原告姚本显残疾赔偿金、医疗费、误工费、伤残鉴定费等共计43564.69元（已扣除被告刘生美已付的48823.39元）；限被告陈科在本判决生效后十日内赔偿原告姚本显残疾赔偿金、医疗费、误工费、伤残鉴定费等共计44300.62元（已扣除被告陈科已付的24990.44元）；其他损失由原告姚本显自负；
二、被告刘生美、陈科对上述赔偿总额互负连带赔偿责任。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5345元，由原告姚本显负担1603.5元；被告刘生美负担2138元；被告陈科负担1603.5元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 刘志夫
审 判 员 ＸＸ飞
人民陪审员 姜宏齐
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 章 姝
法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。