.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）宁03民终738号上诉人（原审被告）：孟学军，男，1963年3月8日出生，汉族，大学文化，教师，住宁夏青铜峡市。委托诉讼代理人：王浩，利通区金星法律服务所法律工作者。特别授权代理。委托诉讼代理人：丁青峰，女，1960年4月12日出生，回族，大专文化，教师，住宁夏青铜峡镇库区管委会，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：陈思宇，男，1967年9月12日出生，汉族，大专文化，个体户，住青铜峡市。原审被告：马耀明，男，1963年5月25日出生，回族，大专文化，教师，住宁夏吴忠市。原审被告：蒋贵春，男，1963年9月5日出生，汉族，大专文化，教师，住宁夏青铜峡市。上诉人孟学军因与被上诉人陈思宇，原审被告马耀明、蒋贵春民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月2日公开开庭进行了审理。上诉人孟学军的委托诉讼代理人王浩、丁青峰，被上诉人陈思宇到庭参加了诉讼。原审被告马耀明、蒋贵春经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟学军的上诉请求，上诉请求：1.二审法院依法撤销（2017）宁0381民初183号民事判决，改判上诉人向被上诉人偿还借款3000元，或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清。1.上诉人向被上诉人偿还了涉案借款总计197000元，原审法院判决上诉人拖欠被上诉人20万元借款错误。被上诉人向上诉人出借的借款的实际使用人为案外人丁青峰，被上诉人对此知情并且也是同意的。借款后，丁青峰陆续向被上诉人还款。2017年3月12日，被上诉人找丁青峰就涉案借款的还款情况双方进行了对账，当时对丁青峰向其陆续还款197000元的事实认可。有谈话录音等证据，可以证实向被上诉人偿还197000元借款的事实。原审法院未对谈话录音认定错误。2.上诉人与被上诉人借款没有约定借款利息和逾期利息，原判认定上诉人还下欠被上诉人借款利息事实不清。被上诉人提交的《借款借据》中没有约定借款利息和逾期利息。依据《合同法》的规定没有约定利息依法应当视为不支付利息。原判认定逾期承担3%的维约金应当视为逾期利息的约定错误。3.原判将上诉人已向被上诉人所偿还的90800元借款本金认定为是偿还利息错误。涉案借款没有约定借款利息和逾期利息。上诉人向被上诉人偿还款项，应当是属于偿还的借款本金。二、原判决适用法律不当。依据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，上诉人向被上诉人借款，双方既没有约定借款期利息，也没有约定逾期还款利息，但原判决却按照年利率36%和年利率24%的标准，分别计算了上诉人的应付利息。原判决适用法律不当。综上，原判决认定事实不清，对案件证据认定错误，适用法律不当。陈思宇辩称，借款本金是20万元，已经通过银行转账90800元。通过林某某介绍，认识的孟学军，当时在借款借据中已经约定了利息，只有先清利息才能偿还本金，90800元是15个月的利息中的一部分。20万元款是借给孟学军的，至于是谁还谁用的不知道了。原审被告马耀明、蒋贵春经本院依法送达开庭传票未到庭参加诉讼，亦未向法院提交书面的答辩意见，视为对自己抗辨权利的放弃。陈思宇向一审法院起诉请求：1.孟学军返还借款20万元，支付逾期利息77000元（利息自2015年5月17日计算至2017年1月10日）；2.马耀明、蒋贵春对上述款项承担连带清偿责任；3.由孟学军、马耀明、蒋贵春承担案件受理费。一审法院认定事实，2014年10月17日，孟学军给陈思宇出具《借款借据》1份，向陈思宇借款200000元，约定借款期限”暂估2个月”，还款时间2014年12月17日；如逾期还款，自借款之日起按日承担3%的违约金。孟学军在”借款人”处签名，马耀明、蒋贵春在”担保人”处签名。陈思宇将200000元转账给孟学军，该款实际由丁青峰使用。借款逾期后，丁青峰代孟学军通过银行转账给陈思宇支付70000元，向陈思宇指定的袁立军银行账户转入3000元，向陈思宇指定的林某某银行账户转入17800元，共计支付90800元。下欠借款及利息经陈思宇催要未归还。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。陈思宇与孟学军、马耀明、蒋贵春之间的借款、担保行为符合法律规定。孟学军从陈思宇处借款数额，有陈思宇出示《借款借据》证实，应以200000元认定。孟学军辩解借款实际使用人丁青峰已经代其向陈思宇陆续偿还借款197000元，没有相应证据证明，陈思宇亦不予认可，孟学军的此项辩解不予支持。孟学军欠陈思宇借款200000元未返还，陈思宇要求孟学军返还借款200000元的诉讼请求，符合法律规定予以支持。孟学军逾期未返还借款，应当支付逾期利息，《借款借据》载明逾期承担”3%的违约金”应当视为逾期利息的约定。孟学军辩解借款时既未约定借款利息也未约定逾期还款利息，不符合事实，陈思宇要求孟学军支付逾期利息的诉讼请求，符合法律规定予以支持。但约定按日承担3%的违约利息违反法律规定，应当按照法律规定分别计算，已支付的利息年利率不超过36%，尚未支付的利息年利率不超过24%，超过部分不予支持。借款实际使用人丁青峰代孟学军通过银行转账，向陈思宇支付90800元，该款应当先予清偿利息。以年利率36%计算，90800元用以清偿15个月的借款利息，即借款之日至2016年1月17日止的利息。陈思宇主张利息截止日为2017年1月10日，孟学军应当按年利率24%支付2016年1月18日至2017年1月10日共计12个月的利息，利息计算为：200000元×24%÷12×12个月=48000元。故孟学军应当返还陈思宇借款200000元及利息48000元。马耀明、蒋贵春作为孟学军借款的担保人，在孟学军不能按时返还陈思宇借款时，依法应当承担保证责任。马耀明、蒋贵春提供担保时未与陈思宇约定保证方式，依照《中华人民共和国担保法》第十九条规定，按照连带责任保证承担责任；同时马耀明、蒋贵春提供担保时对保证范围作了约定，应当按照约定的保证范围承担保证责任。马耀明、蒋贵春经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交答辩意见和证据，视为对自己抗辨权利的放弃，应当承担对自己不利的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、孟学军返还陈思宇借款200000元，支付利息48000元，共计248000元，于判决生效之日起10日内付清；二、马耀明、蒋贵春承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向孟学军追偿。案件受理费减半收取2728元，由陈思宇负担286元，孟学军负担2442元。本院在二审期间，上诉人孟学军围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人孟学军提交中国农业银行业务凭证一份，证明上诉人孟学军于2015年10月20日通过银行卡转账向被上诉人陈思宇偿还借款3000元。被上诉人陈思宇质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无无异议。一审法院于2017年5月2日，对案外人林某某做了询问笔录。该笔录中，林某某陈述孟学军向其转款17800元，支付现金23000元。二审庭审过程中，本院组织双方当事人对该笔录进行质证，上诉人、被上诉人对该笔录的真实性、合法性、关联性均认可。本院对上诉人在二审期间提交的中国农业银行业务凭证的真实性、合法性、关联性及证明目的予以确认。在一审法院制作的询问笔录中记录林某某陈述”丁青峰通过我给袁力军曾转过四次款，共计17800元，钱数分别是8000元、6000元、2800元、1000元”，与孟学军向一审法院提交的还款明细单中2015年3月6日向林某某打款8000元、2015年5月1日向林某某打款6000元、2015年8月9日向林某某打款1000元、2015年12月30日向林某某打款2800元的内容能够相互印证还款的真实性，故对该询问笔录予以确认。二审另查明，2015年10月12日，孟学军通过中国农业银行向陈思宇还款3000元，通过林某某分4笔（5000元、3000元、2000元、8000元）向陈思宇偿还现金共计18000元。孟学军直接向陈思宇支付现金5000元。偿还上述5笔现金时，均未作书面还款手续。本院认为，本案的争议焦点为：1.孟学军的还款数额；2.涉案借款是否约定借款利息；3.孟学军向陈思宇还款的性质。关于孟学军还款数额的问题。经核，一审查明已偿还90800元之外，孟学军通过银行转账、现金偿还等方式向陈思宇直接还款8000元（现金5000元+转账3000元），通过林某某向陈思宇还款18000元。一审中，孟学军提交的谈话录音，该录音中未涉及到双方诉争的还款金额的问题，不能达到孟学军证实已经还款197000元的目的。二审中孟学军未提交证据支持其主张偿还了197000元。依据本案的证据应认定孟学军已偿还的金额为116800元。涉案借款借据中未约定借款利息，陈思宇在一审起诉状中陈述借款利率为每月3%，在庭审中又主张双方口头约定借款利率为月息四分，而在陈思宇提交的证人林某某的证言中又称借款月利率为4%，其主张本身就相互矛盾。陈思宇未能提交其他证据证明双方之间约定借款利息，故认定涉案借款未约定借款利息。如上所述，孟学军向陈思宇偿还的116800元，应当认定为偿还的是借款本金，尚欠陈思宇借款本金83200元。一审法院认为孟学军已经支付的90800元是借款利息，应予以纠正。《借款借据》载明逾期承担每日3%违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，孟学军应按年利率24%支付违约金，违约期间按照陈思宇一审起诉时主张的20个月计算，孟学军应向陈思宇支付的违约金为83200元×24%÷12×20个月=33280元。综上，原审判决认定事实不清，判决结果不当。上诉人孟学军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，判决如下：一、维持宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初183号民事判决第二项，即原审被告马耀明、蒋贵春承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向上诉人孟学军追偿；二、撤销宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初183号民事判决第一项，即上诉人孟学军返还被上诉人陈思宇借款200000元，支付利息48000元，共计248000元，于判决生效之日起十日内付清；三、变更宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2017）宁0381民初183号民事判决第一项为上诉人孟学军偿还被上诉人陈思宇借款本金83200元，违约金33280，共计116480元，于判决生效之日起十日内付清；一审案件受理费2728元，由上诉人孟学军负担1146元，被上诉人陈思宇负担1582元；二审案件受理费5456元，由上诉人孟学军负担2292元，被上诉人陈思宇负担3164元。本判决为终审判决。审判长马建萍审判员贾玉宁审判员马海法二〇一七年十二月十四日书记员张硕本案附法律条文:《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原审判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定的事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出决定后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。