湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂1223刑初190号
公诉机关崇阳县人民检察院。
被告人魏大明，男，汉族，1956年1月21日出生，小学文化，农民，户籍地湖北省崇阳县，住址。2016年因犯赌博罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元，刑期自2016年6月15日起至2017年1月10日止。2018年3月19日因涉嫌赌博罪被崇阳县公安局刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于崇阳县看守所。
辩护人简新，湖北乾兴律师事务所律师。
被告人冯旭稳，男，汉族，1964年10月18日出生，初中文化，农民，户籍地湖北省崇阳县，住址。2016年因犯赌博罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元，刑期自2016年6月15日起至2017年1月10日止。2018年3月19日因涉嫌赌博罪被崇阳县公安局刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于崇阳县看守所。
辩护人黄宗勇，湖北乾兴律师事务所律师。
崇阳县人民检察院以崇检刑诉（2018）156号起诉书指控被告人魏大明、冯旭稳犯赌博罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月18日公开开庭进行了审理。崇阳县人民检察院检察员熊雅志出庭支持公诉。被告人魏大明及其辩护人简新、被告人冯旭稳及其辩护人黄宗勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
起诉指控：2018年3月3日至19日，被告人魏大明、冯旭稳伙同金某2（另案处理）在本县天城镇老码头余崇意的无名旅社内开设赌场，使用麻将牌以押“二八扛”的方式聚众赌博，参赌人员多时有40余人，少时有20余人，被告人魏大明、冯旭稳分别获利1000余元。2018年3月19日，参赌人员刘某、徐某等20余人在赌场内聚众赌博时被民警当场抓获，查获赌资17000余元。
针对起诉指控的事实，公诉人在法庭上宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人魏大明、冯旭稳以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人魏大明、冯旭稳在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。
被告人魏大明、冯旭稳对起诉指控的事实有意见。魏大明辩解参赌人数多时10余人，少时只有7、8个人；冯旭稳辩解参赌人数与魏大明的意见相同，参与赌博场次较魏大明少，只参与赌博4、5天。
被告人魏大明的辩护人认为：1.被告人魏大明本人62岁，其组织参与赌博的人亦是50岁以上的老年人，下注金额为5元、10元，输赢在500元以下，社会危害性小，属于老年人之间的一种自娱自乐。2.被告人魏大明归案后，坦白罪行，认罪悔罪态度好。3.被告人魏大明的妻子黄雪英身患癌症需要魏大明照看，请求法院予以从轻处理。
被告人冯旭稳的辩护人认为：1.被告人冯旭稳后来才加入赌博，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。2.被告人冯旭稳归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。
经审理查明，2018年3月，被告人魏大明、冯旭稳伙同金某2（另案处理）在崇阳县天城镇老码头余崇意的旅社内，以麻将牌为赌具实施“二八扛”赌博活动，每天参赌人数7、8人至10余人不等，每天抽头渔利数百元至上千元不等，被告人魏大明参与赌博约10天，被告人冯旭稳参与赌博4、5天，二被告人各非法获利1000余元。2018年3月19日19时许，崇阳县公安局天城派出所民警当场抓获被告人魏大明、冯旭稳及参赌人员刘某、徐某等20余人，查获赌资17690元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的被告人魏大明、冯旭稳的供述和辩解，证人刘某、吴某、程某1、黄某、胡某1、沈某、洪某、汪某、徐某、魏某、尧某、揭白云、雷某、程某2、李某、王某、胡某2、石某、金某1、胡某3、庞某等人的证言，收缴物品清单，湖北省崇阳县人民法院（2016）鄂1223刑初90号刑事判决书，违法犯罪记录查询情况证明，受案登记表，到案经过，拘留和逮捕证，户籍信息等证据证实。足以认定。
本院认为，被告人魏大明、冯旭稳以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，均应追究其刑事责任。被告人魏大明、冯旭稳前犯赌博罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，公诉机关认为被告人魏大明、冯旭稳是累犯的意见成立。被告人魏大明、冯旭稳归案后如实供述自己罪行，揭发同案犯共同犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚，辩护人认为被告人魏大明、冯旭稳是坦白的意见予以采信。起诉指控“参赌人员多时有40余人，少时有20余人”的事实证据不足，被告人魏大明、冯旭稳辩解“每天参赌人数7、8人至10余人不等”的意见予以采信。被告人冯旭稳虽然是后来才伙同魏大明等人聚众赌博，但作用与魏大明相当，不是从犯，可以根据其实际参与赌博场次量刑，辩护人认为被告人冯旭稳是从犯的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第四十三条之规定，判决如下：
一、被告人魏大明犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元。
二、被告人冯旭稳犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人魏大明的刑期自2018年3月19日起至2018年11月18日止；被告人冯旭稳的刑期自2018年3月19日起至2018年9月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳)
三、被告人魏大明、冯旭稳各违法所得1000元予以追邀。
四、本案赌资17690元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 毅
人民陪审员 程光正
人民陪审员 庞青柏
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 郑 鑫
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
赌博的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》
第四十三条：以营利为目的，聚众赌博，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计五千元以上的；
（二）组织三人以上赌博，赌资数额累计五万元以上的；
（三）组织三人以上赌博，参赌人数累计二十人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民十人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的；
（五）其他聚众赌博应予追究刑事责任的情形。
以营利为目的，以赌博为业的，应予立案追诉