广东省信宜市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0983刑初77号
公诉机关广东省信宜市人民检察院。
被告人陈某4，男，1963年1月22日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省茂名市茂南区，现住茂名市茂南区。因涉�犯非法占用农用地罪，于2017年9月7日被信宜市公安局取保候审。2018年2月9日被本院继续取保候审。
辩护人莫远思，广东前瞻律师事务所律师。
广东省信宜市人民检察院以信检公诉刑诉［2018］68号起诉书指控被告人陈某4犯非法占用农用地罪，于2018年2月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省信宜市人民检察院指派检察员彭华鉴出庭支持公诉，被告人陈某4及其辩护人莫远思到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广东省信宜市人民检察院指控：被告人陈某4于2013年4月8日接手经营信宜市东镇xxxx石场（以下简称xx石场），在没有审批的情况下，雇请工人在原矿口面积约30多亩的矿区范围往下开采。2013年8月又往南方向扩大场地面积，将余泥填平鱼塘建立新的生产线并在离鱼塘不远处林地建成办公室，于2015年9月做�生产线并投产使用。经茂名市茂南出色造林绿化工程有限公司鉴定，xx石场非法占用林地面积折合71.9亩，其中开采区59.2亩，碎石区4.4亩，板房和路8.3亩，涉及小班4个，分别是16220424400601小班25.4亩，16220424400602小班38.2亩，16220424400801小班6.2亩，16220424400701小班2.1亩。
另查明：1、在鉴定被告人陈某4经营的信宜市东镇xx石场非法占用的71.9亩林地范围内有42亩林地在2014年被调整为非林地，但没有调整的地籍小班图和相关依据及批文，也无法确定该42亩非林地的具体位置，对于该非林地面积范围是否属于农用地，无法确定，应予减除。
2、此次鉴定的被告人陈某4经营的信宜市东镇xx石场非法占用的林地面积中包括有一条道路扩宽的一部分，长约800米，扩宽的长度为1米，合计面积为800平方米（折合约1.2亩），这条扩宽的道路是其接手经营前已经存在，因此�应该减除该部分非法占用的面积。
3、被告人陈某4经营的信宜市东镇xx石场非法占用的林地面积中包括8.3亩租用的林地，该林地是信宜市东镇十腰管理区木村村集体所有的，该村是清理过这8.3亩林地之后再租给信宜市东镇xx石场的，不宜认定石场为非法占用者，这部分面积应予减除。
以上事实有书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查记录等证据证实，被告人陈某4对其非法占用林地的犯罪事实亦供认不讳，且相互印证，足以认定。
广东省信宜市人民检察院认为，被告人陈某4违反土地管理法规，在没有取得行政部门批准的情况下，非法占用林地20.4亩，改变土地用途，毁坏林地，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法占用农用地罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条规定，提起公诉，请依法判决。
被告人陈某4辩称：我对指控的犯罪事实没有意见，自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人莫远思辩称：
一、认可信宜市人民检察院指控被告人陈某4涉嫌非法占用农用地罪，但根据现有证据，经认定只能达到该罪的最低量刑起点，指控被告人陈某4非法占用农用地20.4亩证据不足。陈某4采矿区、办公区、碎石区中包含原有鱼塘，但鱼塘并非林地，且该鱼塘在2013年陈某4接手前已存在，陈某4仅是将该鱼塘推平使用，对该鱼塘对应的面积并不属于非法占用林地的面积。故应依法查明原鱼塘面积并将该面积从陈某4涉嫌非法占用林地面积20.4亩中予以扣减。
二、被告人陈某4涉嫌非法占用的农用地已恢复绿化，其已将危害降到最低，认罪态度好，可酌情对其从轻或减轻处罚。被告人陈某4知悉其涉嫌非法占用农用地罪后，目前已将被占用的林地恢复绿化，重新种植植物，已将产生的危害降至最低，可见其认罪态度好，可酌情对其从轻或减轻处罚。
三、被告人陈某4具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某4于2017年6月30日主动到信宜市公安局森林分局交代信宜市东镇xx石场占用林地采石的情况（诉其行为具有主动性与自愿性，对其涉嫌非法占用农用地罪具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。
四、被告人陈某4是初犯、偶犯，主观恶性不大，其对占用的农用地恢复绿化已将社会危害性降到最低；其次，此次非法占用农用地行为，是由于法律意识淡薄。最后，被告人陈某4认罪态度好。因此，建议法院对被告人从轻或减轻处罚，使被告人更好地回归社会，继续为社会做贡献。上述辩护人意见望贵院采纳。
经审理查明：被告人陈某4于2013年4月8日接手经营信宜市东镇xx石场（以下简称xx石场），在其接手前，该石场便已存在约30多亩的采矿区。陈某4接手后，在没有审批的情况下，雇请工人在原来的矿区范围往下开采。2013年8月又往南方向扩大场地面积，将余泥填平鱼塘建立新的生产线并在离鱼塘不远处兴建办公室，于2015年9月做好生产线并投产使用。经茂名市茂南出色造林绿化工程有限公司鉴定，鉴定xx石场非法占用林地面积折合71.9亩，其中开采区59.2亩，碎石区4.4亩，板房和路8.3亩，涉及小班4个，分别是16220424400601小班25.4亩，16220424400602小班38.2亩，16220424400801小班6.2亩，16220424400701小班2.1亩。
另查明，（一）根据信宜市林业调查规划设计队出具的《小班档案主要因子表》显示，被告人陈某4经营的信宜市东镇xx石场占用的71.9亩林地范围内，有42亩林地已�2014年被调整为非林地，但尚未发现调整的地籍小班图和相关依据及批文，也无法确定该42亩非林地的具体位置。至于该42亩非林地面积是否属于农用地，也无法确定。（二）被告人陈某4经营的信宜市东镇xx石场占用的林地面积中包括有一条道路，该道路被扩宽了约1.2亩，这条扩宽的道路在陈某4接手经营前已经存在。（三）被告人陈某4经营的信宜市东镇xx石场非法占用的林地面积中包括8.3亩租用的林地，该林地是信宜市东镇十腰管理区木村村集体所有的，该村是清理平整后再将该8.3亩林地租给信宜市东镇xx石场的。
再查明，被告人陈某4于2017年6月30日到信宜市公安局森林分局投案并如实交代了其犯罪事实。
以上事实，被告人陈某4在开庭过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，身份证复印件，常住人口个人信息表，林业调查规划设计资质�书，事业单位法人证书，技术资格证书，复核鉴定请示，营业执照复印件，采矿许可证复印件，使用林地申请表，使用林地审核同意书，证明两份，租赁合同，合同书，转让合同书，承包合同，石场转让协议书，协议书，土地行政处罚决定书及收据，责令停止土地违法行为通知书，违法用地红线图，企业机读档案登记资料，退伙协议，变更决定书、认缴出资确认书，到案经过，信宜市林业局的证明，租赁山地合同书，林地林木承包合同书，补充侦查报告书，信宜市东镇街道十腰村委会木村经济合作社出具的证明，证人陈某1、江某、李某、郑某1、陈某2、吴某、罗某、郑某2、黄某的证言，被告人陈某4的供述与辩解，鉴定意见书，补充鉴定意见书，鉴定意见通知书，现场勘验笔录，现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某4违反土地管理法规�非法占用林地20.4亩，改变被占土地用途，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人陈某4犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人陈某4非法占用的农用地面积的认定问题。首先，虽然经鉴定xx石场的非法占用林地总面积为71.9亩，但其中有42亩已调整为非林地，而调整后的土地属性按现有证据材料又无法确定，故不宜将该42亩列入本案所涉的非法占用农用地面积范围。其次，对在被告人陈某4接手经营前，原扩宽道路所占用的1.2亩林地及原信宜市东镇十腰管理区木村村集体清理平整后再出租给陈某4的8.3亩林地，该些林地的改变非陈某4所为，也不宜计入本案所涉的非法占用农用地面积范围。故公诉机关将上述土地所占用的面积予以剔除后指控被告人陈某4非法占用农用地面积20.4亩，该指控恰当，�院予以支持。被告人陈某4犯罪后向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人陈某4自愿认罪，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其适用缓刑不会对当地社区造成重大不良影响，可对其适用缓刑。关于辩护人莫远思提出的被告人陈某4系初犯、认罪态度好、有悔罪表现及有自首情节，依法可从轻或减轻处罚的辩护意见，经查属实，合法有理，本院予以采纳。关于辩护人莫远思提出的其他辩护意见，与查明的事实相符的，予以采纳，与查明事实不符合或未经查证属实的，不予采纳。公诉机关建议对被告人陈某4判处拘役三至五个月，并处罚金，可适用缓刑。该量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人陈某4的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六�七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人陈某4犯非法占用农用地罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期限：从判决确定之日起计算，即自2018年4月14日起至2018年10月13日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈达维
审 判 员 罗维斯
人民陪审员 黄 蕙
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 冯 艳
陈音因
附录法律条文内容如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可�宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。