石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书(2014)新民二初字第295号原告石家庄某某某某汽车服务有限公司，住所地石家庄市新华。法定代表人宋某某，该公司经理。委托代理人王某某，河北某某某律师事务所律师。被告河北某某美迪汽车贸易有限公司，住所地石家庄市北二环。法定代表人崔某某，该公司总经理。委托代理人吴某某，该公司员工。委托代理人马某某，该公司员工。原告石家庄某某某某汽车服务有限公司（以下简称某某某某）与被告河北某某美迪汽车贸易有限公司（以下简称美迪汽贸）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告双方的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告要求解除双方签订的《合同协议书》；被告向原告支付合同款96065.08元及违约金2万元，并支付自2014年3月25日至款项付清之日止的利息（按同期银行贷款利率1.5倍计算）；被告赔偿原告库存货物损失480867.80元；赔偿原告合同未到期部分的可得利益损失（以审计结果为准）；诉讼费由被告承担。被告仅同意支付合同款96065.08元，不同意解除合同，也不同意支付违约金、赔偿货物库存损失及可得利润损失。案件事实一、2011年12月5日原、被告双方签订《合同协议书》，约定被告提供场地、货架、饰牌，以被告名义设置汽车装具展示区、装饰服务区和施工工作区；原告给被告提供的货物必须是全新的，且进货渠道合法；原告保证向被告提供新品及供货价格；被告根据每月实际销售数结款，合同金额以实际结款额为准；结算方式为支票结款，依据实际月销售量，经双方核对后，按月据实核款，每月25日至30日为对账日，次月1日至5日为结账时间，假日顺延；违约责任为如被告不能按合同约定全额结款，被告应承担每日违约金为结款金额的5%，原告必须保证相同物品给予被告最优惠价格，如果价格发生变化时，应及时通知被告，否则原告按该物品价格变化后被告使用金额的5%向被告支付违约金；双方合作期间，不允许第三方介入，所有装具用品及施工均由原告独家配送和施工，期间一方终止合同，需另一方同意；合同有效期为三年。同时，合同对派驻人员管理、质量争议、双方责任和义务、争议解决等进行了约定。二、合同签订后，原告依约向被告提供了货物，被告也陆续给原告结算了部分款项。后经双方对账核实，截止到2013年11月23日被告应付原告货款余额为646065.08元，其中装具595865.08元，精品20200元，洗车费30000元。2013年12月16日被告将一辆奥迪车交付给原告，车价777510元，其中550000元抵顶货款，原告另行支付被告227510元。即被告尚欠原告货款96065.08元。三、2013年9月经双方盘点，截止到2013年9月29日被告库存原告商品金额（供应价）为480867.8元，并附有清单一份。争议焦点本案争议焦点是：双方签订的合同应否解除；被告应否赔偿原告主张的各项损失及违约金。针对第一个焦点问题，原告主张被告于2013年8月31日突然通知原告要求解除合同，并要求原告撤离经营场所。原告提供了与被告相关领导孙伯涛、崔江波、施秀春的录音资料，证明被告要求与原告解除合同，并以质保金的名义扣留原告货款96065.08元。经质证，被告认为其仅是要求停采，与原告协商价格，并未要求原告撤离场所，也未停止销售；孙伯涛的谈话证实双方一直在积极协商；崔江波仅是公司股东，不能直接作出决定；施秀春是诚实集团的人员，不能代替被告作出决定。被告提供了其公司销售经理赵丰与原告公司对账人员马慧朋的录音，证明被告催促原告进行对账。原告质证认为在被告强行终止合同后，原告为了减少损失，多次与被告协商，请求帮助原告消化库存，为此被告通知原告对账。针对第二个焦点问题，原告主张合同明确约定如被告不能按合同约定全额结款，被告应承担每日违约金为结款金额的5%，原告酌情主张2万元。由于被告违约造成原告无法在被告现场进行销售，且库存是原告为被告采买的专车专用的货物，被告应当赔偿原告库存货物损失480867.8元。关于可得利益损失以审计结论为准。被告对原告主张的上述费用均不予认可，认为其不存在违约行为。裁判理由与结果本院认为，原、被告签订的《合同协议书》是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同依法成立并有效，双方均应认真履行各自义务。原、被告双方对被告尚欠原告货款96065.08元的事实无争议，本院予以确认。双方签订的合同对结算方式及违约责任进行了明确约定，2013年11月23日经双方对账，被告应付原告货款余额为646065.08元，依据合同约定，被告应在2013年12月1日至5日与原告结账，但被告实际于2013年12月16日以一辆奥迪车抵顶部分货款，尚欠货款96065.08元未付。依据合同约定，被告每天应付原告违约金4803元（96065.08元*5%），至原告起诉之日为40余万元，至今已高达150余万元，明显超过因被告违约给原告造成的实际损失，因此，根据公平及诚信原则，对双方约定的违约金应适当予以调整，以不超过中国人民银行同期贷款利率损失的四倍为宜。鉴于被告自2013年9月之后未再采购原告货物，且双方签订的合同有效期至2014年12月5日，即合同将近届满，双方继续履行也不现实，因此，原告要求解除合同的请求，本院予以支持。根据有关法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据庭审查明的事实可以认定，讼争库存货物现由被告保管，且该货物系原告专门为被告采购，现被告也已销售部分货物，且被告未按约结算货款，违约在先，因此，库存货物由被告自行处理，被告赔偿原告此项货物损失为宜。关于原告主张的可得利益损失。因原告未能提供有效证据，且根据查明的事实，被告未继续采购原告货物的原因之一是库存货物未销售完毕。双方在合作经营期间，销售是否顺利、能否盈利等存在诸多因素，如单纯依据前两年的账目进行审计，对被告亦不公平，因此，对原告的此项请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、解除原、被告于2011年12月5日签订的《合同协议书》；二、被告河北某某美迪汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告石家庄某某某某汽车服务有限公司货款96065.08元，并支付违约金（自2013年12月6日起至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；三、被告河北某某美迪汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告石家庄某某某某汽车服务有限公司库存货物损失480867.8元，库存货物归被告所有。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9769元，保全费3520元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本两份，副本三份，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  张素华人民陪审员  刘洪磊人民陪审员  翟洪双二０一四年十一月十八日书 记 员  白雪梅附：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。