四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终462号
上诉人（原审被告）：广元市利州区荣山镇卫生院。
法定代表人：韩光斌，该医院院长。
委托诉讼代理人：胡金花，广元市利州区嘉陵法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：梁远秀，女，汉族，生于1952年5月27日，住四川省广元市利州区。
委托诉讼代理人：何国泉，四川力发律师事务所律师。
上诉人广元市利州区荣山镇卫生院因与被上诉人梁远秀医疗损害责任纠纷一案，不服广元市利州区人民法院（2016）川0802民初694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人广元市利州区荣山镇卫生院（以下简称荣山卫生院）的委托诉讼代理人、被上诉人梁远秀及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
荣山卫生院上诉请求：请求撤销原判，发回重审。事实和理由：一、原审法院违反法定程序，本案纠纷已经进行过诉讼，再次受理违法，同时上诉人一审中提出回避申请，原审法院未按法定程序处理。二、原审法院将被上诉人因骨折致残的全部费用判令由上诉人赔偿不公，上诉人一审中书面申请对诊疗行为的因果关系、参与度、伤残等级进行重新鉴定未获批准，导致一审未查清本案事实。
梁远秀辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法。上诉人的回避申请，一审法院是依法驳回。上诉人安排没有资质的陈松给被上诉人诊治，使用错误的治疗手段，最终致使被上诉人左手伤残，而非被上诉人原发性伤情导致的伤残，对上诉人应当承担本案全部责任已经有生效判决所确认，一审不准许对因果关系及参与度的鉴定是合法的。
梁远秀向一审法院起诉请求：请求被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等损失共计109538.00元。
一审法院认定事实：2013年8月7日l1时，原告因行走不慎摔伤，被送往被告医院住院治疗，至2013年8月16日出院。⑴原告因与被告就该次治疗发生医疗损害责任纠纷，于2014年5月19日向一审法院提起医疗损害责任纠纷诉讼，诉请：判决被告赔偿原告医疗费2830元、护理费906元、误工费21984元、住院伙食补助费300元、交通费500元、鉴定费8050元、残疾赔偿金162456元、精神抚慰金15000元，合计212026元。”一审法院于2015年5月26日作出（2014）广利州民初字第1499号《民事判决书》，判决查明“被告提供原告的《住院记录》载明:初步诊断:中医为胸l0、11、12压缩性骨折，左挠骨远端粉碎性骨折;西医为胸lO,11、l2压缩性骨折，左挠骨远端粉碎性骨折，全身多处软组织挫伤。入院后完善相关辅助检查，且行左腕部行手法复位、石膏绷带外固定术。治疗西医预防感染、对症，中医活血化疯，消肿止痛用药。原告提供《出院证明书》载明:入院日期2013年8月7日，出院日期2013年8月18曰;出院诊断为“1、胸10.11,12压缩性骨折，2、左挠骨远端粉碎性骨折，3、全身多处软组织挫伤。”出院后应注意事项为“1、平卧硬板床3月，2、继续左腕部外固定，君石膏松动、断裂及时复查，3门诊随访，复查x片。”在被告提供的病历材料中，主要病历书写人署名为王咸安、陈松;《中医住院病案首页》中载明:入院日期2013年8月7日，出院日期2013年8月16日;主治医师韩光斌、住院医师王长安、陈松;《病员入院须知》载明:责任护士高洋，病室护士长高洋，主管医生陈松，主治医生韩光斌。2013年8月8日速检血清标本检验ALT(谷丙转氨酶)、AST(草转氨酶)项目载明:送检医生陈松;《出院证明书》载明:主治医师王长安，陈松;《实验室检查报告张贴单》载明:医生陈松(签字)，被告提供的病历材料第18页为张蓉斌血清标本检验ALT(谷丙转氨酶)、AST(谷草转氨酶)等项目，载明:送检医生晏云，张蓉斌与本案原告病情资料无关联。查明:被告提供本单位《医疗机构执业许可证》，载明法定代表人韩光斌，有效期自2013年3月15日至2018年3月14日，经营性质口腔科、急诊医学科、医学影像科、医学检验科、中医科，非营利性;单位《组织机构代码证K代号G5331872-l)》;卫生行政机构颁发给韩光斌、王长安的《执业医师资格证》、《执业医师执业证书》，颁发给高洋的《护理学初级证》、《护士执业证书》;上述证书载明韩光斌、王长安、高洋执业地点均在被告单位，有效期均在原告治疗期间内。原告提供四川省广元市中医医院于2009年8月30日颁发给陈松的《结业证书》载明:陈松于2008年3月1日至2009年8月30日在该院骨伤科专业进修(学习)，考试合格，准予结业，授予继续医学教育学分20分。原告提供2014年1月15日单方委托广元利州司法鉴定中心鉴定“梁远秀因摔伤按职工伤残标准评定右前臀伤残等级”，该鉴定中心于2014年1月17日作出的广利司法鉴中心(2O14)临鉴字第0109号《鉴定意见书》，参照G/16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致伤等级》标准评定为七级伤残。判决认为:原告因医疗损害诉请被告赔偿，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条和第六条之规定，其合法损失应获得支持。原告因不慎摔倒，致胸腰部疼痛、左腕部肿痛，活动受限，到被告医院治疗，双方即建立了医患关系。因被告提供病历材料的来源、形式符合法律规定，予以采信;故病历材料《住院病案首页》、《病员入院须知》、2013年8月8日送检血清标本检验ALT(谷丙转氨酶)AST(谷草转氨酶)检查报告、《出院证明书》、《实验室检查报告张贴单》证明原告在被告医院诊疗过程中的主治医师韩光斌、住院医师王长安、陈松，责任护士高洋、病室护士长高洋。陈松作为主治医生，参与对原告实施诊疗事实成立。由于被告仅提供陈松在四川省广元市中医医院的《结业证书》，而未提供陈松执业医师资格证书、医师执业证书，证明陈松参与对原告诊疗未持有合法的执业医师资格、资质证，因此应当认定陈松不具有执业医师资格证书和执业医师执业证书，依据《中华人民共和国执业医师法》第十二条、第十三条、第十四条之规定，陈松的医疗行为违反法定规定属违法执业，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条、第五十八条之规定，依法应当推定被告承担全部过错责任，被告对扩大的损失即医疗费、残疾赔偿金应全额赔偿。对于原告诉请一次性残疾赔偿金162456元，原告提供单方委托广元利州司法鉴定中心作出的广利司法鉴中心(2014)临鉴宇第0109号《鉴定意见书》，参照G/16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致伤等级》标准鉴定伤残等级为七级，《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致伤等级》是用工单位基于劳动关系因工伤、职业病致残后劳动者针对劳动能力丧失程度的鉴定标准，若按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致伤等级》标准鉴定的劳动能力丧失程度计算一次性伤残补助金，应当适用《工伤保险条例》规定的标准和数据，《工伤保险条例》一次性伤残补助金亦无一次性残疾赔偿金项目。因原告基于原告人身受到损害即医疗损害诉请一次性残疾赔偿金，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若千问题的解释》第二十五条之规定的标准和数据计算。同时我国2002年3月11日公安部发布，2002年12月1日实施的(GB18667-2002)《道路交通事故受伤人员伤残评定》虽载明为“道路交通事故受伤人员”，但亦适用其他人身损害赔偿案件的评定。由于被告申请重新鉴定，本院亦书面通知原告办理重新鉴定事宜，而原告拒不同意配合重新鉴定，故对广利司法鉴中心（2014)临鉴字第0109号《鉴定意见书》的残疾等级意见为七级不予采信。据此，对原告诉请一次性残疾赔偿金162456元不予支持。……若原告适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》重新鉴定后，可以另案主张。对于原告诉请精神抚慰金15000元，由于精神抚慰金与残疾程度有关，若原告适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》重新鉴定后，可以另案一并主张精神抚慰金。判决：一、由被告广元市利州区荣山镇卫生院在本判决生效后十五日内向原告梁远秀赔偿医疗费722元、住院伙食补助费300元、护理费767元、误工费16019.99元、交通费300元、鉴定费4350元，合计22458.99元。二、驳回原告梁远秀其他诉讼请求。”⑵被告广元市利州区荣山镇卫生院不服上诉于四川省广元市中级人民法院，上诉人称：一审认定事实错误，被上诉人的伤残是其自身摔伤造成的，上诉人诊断正确，并安排有资格的医疗人员采取了恰当的治疗措施，上诉人没有错;……。综上，一审判决不公，请求二审依法予以撤销，改判驳回被上诉人在一审中的诉讼请求。四川省广元市中级人民法院于2015年11月22日作出（2015）广民终字第583号《民事判决书》，认为：根据诉讼中提供的病历、检查报告、出院证书相关材料，显示被上诉人在上诉人处的治疗过程中，陈松作为主治医生，参与了对被上诉人的诊疗，但陈松仅有广元市中医医院颁发的《结业证书》，而未取得执业医师证书，上诉人安排没有取得执业医师资格的人员上岗，不符合《中华人民共和国执业医师法》第十四条“……未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动”的规定，上诉人的行为，违反了国家禁止性规定，应当承担责任。而且就上诉人的治疗行为，广元市利州区医患纠纷调解委员会委托的广元市利州司法鉴定中心在上诉人拒绝递交材料和参加听证的情况经过调查，发现被上诉人在住院期间，没有沟通和告知记录、没有石膏外固定同意书，也无术后可能出现后遗症及风险的提示，由于石膏外固定范围过长，导致被上诉人左手出现功能障碍，上诉人在诊疗过程中存在过错。因此上诉人不论是治疗程序还是治疗行为均呈现错误，一审认定上诉人承担全部过错责任并无不当。……。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决:驳回上诉，维持原判。
在（2015）广民终字第583号《民事判决书》生效后，原告于2015年6月23日单方委托广元市利州司法鉴定中心对自己伤残等级参照交通事故残疾标准进行鉴定，该鉴定中心于2015年7月13日作出广利司鉴中心（2015）临鉴字第781号《司法鉴定意见书》认为：梁远秀的左挠骨远端骨折经石石膏外固定治疗后，其目前左前臂功能障碍，参照交通事故伤残标准为玖级伤残。原告支付鉴定费1650元。原告提供2015年6月26日在广元市第一人民医院门诊票据2张，其中骨科挂号费13元，腕关节侧位普放射室费用151元。原告提供交通费20张200元，但票据连号。
庭审中，被告申请对：（1）原告梁远秀损害后果与被告广元市利州区荣山镇卫生院医疗行为是否有因果关系进行鉴定；（2）如果有因果关系，对其过错参与度进行鉴定；（3）对原告梁远秀提供广元利州司法鉴定中心作出的广利司鉴中心（2015）临鉴字第781号《司法鉴定意见书》鉴定为玖级伤残等级进行重新鉴定。一审法院作出（2016）川0802民初694号《通知书》，认为四川省广元市中级人民法院2015年11月22日作出的（2015）广民终字第583号《民事判决书》确认被告“不论是治疗程序还是治疗行为均呈现错误，一审认定上诉人承担全部过错责任并无不当。”即已确认被告应承担全部责任，且本案原告梁远秀诉称被告广元市利州区荣山镇卫生院医疗行为与该案事实一致。同时，因原告提供的广利司鉴中心（2015）临鉴字第781号《司法鉴定意见书》属单方行为，被告有权申请重新鉴定。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条之规定，通知如下：1、对被告广元市利州区荣山镇卫生院申请对原告梁远秀伤残等级进行重新鉴定予以准许；2、对被告广元市利州区荣山镇卫生院申请中（1）、（2）项不予准许。被告表示若法院不准许对“（1）、（2）项进行鉴定，仅对伤残等级进行鉴定，拒绝选定鉴定机构。庭审中，被告表示若法院不准许对三项鉴定申请同时鉴定，仅准许对伤残等级进行重新鉴定，将不予配合。
一审法院认为：原告因行走不慎摔伤，自2013年8月7日l1时入院至2013年8月16日在被告处住院治疗，双方建立医患关系。2014年5月19日，原告因医疗损害纠纷提起诉讼，作出的（2014)广利州民初字第1499号《民事判决》，被告不服上诉于四川省广元市中级人民法院，四川省广元市中级人民法院作出的（2015）广民终字第583号《民事判决书》为终审判决，已发生法律效力即具有既判力。原告又以同一侵权事实提起本案诉讼，据此，前述判决已确认的事实在本案中本院予以采信，确认被告不论是治疗程序还是治疗行为均呈现错误，应承担全部过错责任。据此，对于被告在庭审中申请对“（1）原告梁远秀损害后果与被告广元市利州区荣山镇卫生院医疗行为是否有因果关系进行鉴定，（2）如果有因果关系对其过错参与度”，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第五十四条之规定，被告应向原告赔偿因过错造成扩大的全部损失。原告损失金额，共计92961元。综上所述，原告诉请合法部分本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第十三条、第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：由被告广元市利州区荣山镇卫生院在本判决生效后十五日内向原告梁远秀赔偿92961元。
本院二审期间，上诉人提交了广元市利州司法鉴定中心广利司鉴中心（2014）临鉴字第402号司法鉴定意见书。认为该意见书是受利州区医患纠纷调解委员会委托进行的鉴定，因上诉人未参与该鉴定过程，故2017年2月才知道该鉴定存在，该意见书认定被上诉人没有进行康复锻炼也存在过错。被上诉人梁远秀质证认为，该鉴定书上诉人应当早已知晓，但该鉴定因上诉人拒绝参与，其资料不齐全，不能作为本案的定案依据。第一次审理中就没有采信该鉴定报告。本院认证认为，该鉴定意见的真实性予以确认，但该鉴定意见书在（2015）广利州民初字第1499号一案，梁远秀已作为证据提交法院，并载明于判决书中，上诉人称2017年2月才知晓该鉴定意见的理由不成立。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：在一审法院审理过程中，上诉人于2016年4月7日以独任审判员陈春梅已经审理过本案纠纷为由，申请其回避，经一审法院分管院长决定后，在4月13日庭审时，由独任审判员陈春梅当庭口头告之驳回其申请。上诉人未再申请复议。
二审庭审中，上诉人口头申请对医疗行为与损害后果的因果关系、参与度、伤残等级申请重新鉴定。
一审查明的其他事实与二审一致，本院予以确认。
本院认为，本案纠纷虽曾在2015年5月26日（2014）广利州民初字第1499号案件中诉讼，但因伤残等级评定标准问题，在该案中并未处理被上诉人的残疾赔偿金和精神抚慰金，并明确告之“若原告适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》重新鉴定后，可以另案主张”，现梁远秀按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准重新对伤残等级进行了评定，再次起诉主张残疾赔偿金、精神抚慰金以及（2014）广利州民初字第1499号判决后产生的医疗费、交通费、鉴定费并未违反一事不再理原则，一审法院依法受理，符合法律规定。在一审审理过程中，上诉人申请独任审判员回避，经一审法院分管院长决定，在开庭时口头告之驳回其申请，上诉人也未再申请复议，对回避申请的处理，符合《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。一审法院的审理程序合法。
一审中上诉人申请对梁远秀损害后果与上诉人的医疗行为是否有因果关系及其过错参与度进行鉴定，但上诉人在医调委的调解程序和（2015）广民终字第583号案一、二审中均未提出鉴定申请，现上诉人在本案诊疗行为的过错程序，已被生效判决所确认。上诉人所提供的广利州司鉴中心（2014）临鉴字第402号鉴定意见书，认为上诉人在诊疗过程中为部分过错，但该鉴定中上诉人拒绝听证及提供材料，导致该次鉴定所依据的材料不全面，未考虑梁远秀的主治医生无执业医师资格这一因素，故对该鉴定意见的结论，本院不予采信。在已经生效的广元市利州区法院（2015）广利州民初字第1499号民事判决和本院（2015）广民终字第583号民事判决中，充分考量了上诉人在治疗程序和治疗行为中的过错，认定上诉人应承担全部过错责任，上诉人亦无足够的相反证据予以推翻。一审法院据此不同意对因果关系和过错程度进行鉴定，并无不当。
综上所述，荣山卫生院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费830元，由上诉人广元市利州区荣山镇卫生院负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨卫东
审判员 贺 斌
审判员 李 林
二〇一七年七月七日
书记员 黄 莉