浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙10民终41号
上诉人（原审被告）：郑菲菲女，1982年5月17日出生，汉族，住玉环市。
委托诉讼代理人：陈明，浙江龙剑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄品伟男，1973年9月25日出生，汉族，住玉环市。
委托诉讼代理人：陈冰，浙江靖宇律师事务所律师。
原审被告：邵晖男，1978年4月8日出生，汉族，住玉环市。
原审被告：游冬梅女，1956年8月18日出生，汉族，住玉环市。
原审被告：京山力拓机械有限公司，住所地京山县京山经济开发区轻机大道政务服务中心。
法定代表人：谢公强，执行董事。
原审被告：邵倩女，1982年8月11日出生，汉族，住玉环市。
上诉人郑菲菲因与被上诉人黄品伟、原审被告邵晖、游冬梅、京山力拓机械有限公司、邵倩民间借贷纠纷一案，不服浙江省玉环市人民法院（2017）浙1021民初5509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑菲菲上诉请求：撤销玉环市人民法院（2017）浙1021民初字5509号民事判决，依法改判上诉人不承担共同还款责任。事实和理由：一、邵辉虽然在借条上签字，但根本没有使用过这笔钱，只是为母背债，更不可能用于家庭生活，且邵辉和郑菲菲均有自己的正常收入，经济条件十分优越，无举债必要。二、一审判决适用法律错误。最高法院对婚姻法司法解释（二）第24条的最新答复，对“是否用于夫妻共同生活”进行合理的举证责任分配，超出日常生活所需的大额举债，由债权人和举债人证明该款用于夫妻共同生活。一审法院机械适用24条规定，明显适用法律错误。2018年1月18日施行的《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》对举证责任进一步予以明确。本案举证责任应由债权人、举债人承担，被上诉人并没有举证证明该借款用于邵辉与郑菲菲的共同生活，因此，郑菲菲不应承担责任。
黄品伟答辩称，本案的借款发生在2017年4月份，借款金额120万元，出借人黄品伟将120万汇给邵晖的母亲，当天他的母亲将90万元汇到京山力拓账户。京山力拓公司是2017年1月份设立的，注册资本380万元，全部由邵晖持有。同年5月份，邵晖将京山力拓100%的股权变更给本案上诉人，同年6月份，上诉人将自己的股权变更到她自己的母亲。如果按上诉人所说与她没有关系，邵晖凭什么开设京山力拓，为什么在经营的一个月后将股权变更给上诉人，所以上诉人上诉状中陈述的是错误的。上诉人的股权变更给其母亲是无偿的，同样邵晖的股权变更也是无偿的，即使上诉人不是举债人，也应当承担还款责任。因此，一审法院判决上诉人为债务共同的承担人并没有错。2018年1月18日实施的司法解释在本案中不适用，一审法院根据原有的司法解释来判决是正确的。请求驳回上诉、维持原判。
黄品伟向一审法院起诉请求：1、判令被告邵晖、郑菲菲、游冬梅、京山力拓机械有限公司共同向原告偿还借款1200000元，支付利息58800元，并要求自2017年7月7日起继续按月利率2%支付利息至实际履行之日，并承担原告实现债权的律师代理费30000元。2、判令被告邵倩对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告邵晖、郑菲菲两人于2010年9月29日登记结婚，于2017年6月23日离婚。被告京山公司成立于2017年1月10日，系自然人独资的有限责任公司。该公司原法定代表人为邵晖，2017年5月22日，法定代表人变更为郑菲菲，且投资人也由邵晖变更为郑菲菲，变更前邵晖100%出资，变更后为郑菲菲100%出资。2017年6月2日，该公司投资人以及法定代表人再次变更为倪爱钗。2017年7月18日，法定代表人再次变更为谢公强。2017年4月10月，被告邵晖、游冬梅共同向原告借款人民币1200000元，约定月利率2%，被告邵倩为上述借款保证担保。各方另约定因追索该借款产生的诉讼费、律师费等由借款人承担，担保人担保的范围包括借款本息以及实现债权的费用等，担保期限自上述借款还款期限届满后两年。同日，原告依约向被告游冬梅的工行账户汇付了1200000元。被告游冬梅在收到款项后，当天就将900000元款项转入了京山公司。原告认为，被告邵晖、游冬梅作为共同借款人应共同承担还款责任。本案借贷系发生在被告邵晖与被告郑菲菲婚姻关系存续期间，应视为夫妻共同债务，被告郑菲菲也需共同偿还。因被告游冬梅将所借款项用于被告京山公司，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条之规定：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”，为此，被告京山公司应承担共同还款责任。被告邵倩为上述借款保证担保，各方约定担保方式为连带责任保证，因此，被告邵倩应当对本案债务承担连带清偿责任。
一审法院认定事实：与原告诉称的事实一致。另查明，2017年3月17日至2017年3月28日期间，京山公司以货款名义汇给被告游冬梅4099901元，被告游冬梅以往来款，货款等名义支付给被告京山公司1970000元。2017年1月10日，浙江达青机械有限公司（邵晖作为代表人）和京山县政府签订了一个投资合同，该合同约定在合同签订后10个工作日内在京山县成立具有完全独立法人资格的公司，京山县政府承诺提供500万元的县域发展调度资金支持。同日，京山公司成立。
一审法院认为，原告黄品伟与被告邵晖、游冬梅之间的借贷关系明确、事实清楚，证据确实充分，双方没有约定还款期限，现今原告催讨，被告邵晖、游冬梅应予以偿还。此款发生在被告邵晖与被告郑菲菲婚姻关系存续期间，且没有证据证明该笔债务系被告邵晖的个人债务，故被告郑菲菲应承担共同还款责任。被告邵倩自愿为上述借款提供连带责任保证担保，在被告邵晖、游冬梅、郑菲菲未能偿还上述款项时，被告邵倩应承担连带清偿责任，被告邵倩承担保证责任后，有权向被告邵晖、游冬梅、郑菲菲追偿。因该笔借款的大部分实际被借款人游冬梅用于支付给京山公司，而从原、被告提供的证据来看，被告游冬梅既不是京山公司的股东也不是实际控制人，故在原告没有其他证据证明该款被被告邵晖用于京山公司生产经营的情况下，本院对原告要求被告京山公司承担还款责任的主张不予支持。虽然双方在借条上约定，原告实现债权的费用由被告负担，而现在原告既向本院主张按月利率2%计算利息，又要求被告方支付实现债权的代理费，但利息和实现债权的代理费两项费用相加超过了司法实践保护的年利率24%的范围，故本院对原告要求被告支付实现债权的代理费的请求不予支持。因此，原告的诉讼请求合法合理的部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告邵晖、游冬梅、郑菲菲于本判决生效后十日内共同偿还原告黄品伟借款1200000元，并支付自2017年4月10日起至本判决履行完毕之日止的利息（按月利率2%计算）；
二、被告邵倩对上述款项承担连带清偿责任，被告邵倩承担保证责任后，有权向被告邵晖、游冬梅、郑菲菲追偿；
三、驳回原告黄品伟其余诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，原审被告游冬梅、邵辉共同出具借条向被上诉人黄品伟借款120万元并由原审被告邵倩担保的事实清楚。游冬梅、邵辉应承担还款责任，邵倩应承担连带清偿责任。借款后款项由游冬梅掌握，当天即汇款90万元到京山公司。但游冬梅与京山公司有经济往来，期间，京山公司汇给游冬梅的钱要大大多于游冬梅汇给京山公司的钱，因此，不能认定游冬梅将借款用于京山公司经营，也不能认定原审被告邵晖将该90万元用于京山公司生产经营。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》已于2018年1月18日施行，按照《最高人民法院关于办理涉夫妻债务纠纷案件有关工作的通知》的规定，上述司法解释适用于正在审理的一审、二审案件。故上述司法解释可以适用于本案。按照上述司法解释第三条规定，“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同经营或基于夫妻双方共同意思表示的除外”，原审原告没有提供证据，证明原审被告邵晖与其母游冬梅向其借款120万元后，用于原审被告邵辉与上诉人郑菲菲的共同生活或共同经营。因此，本案借款虽然发生在邵辉与郑菲菲婚姻关系存续期间，但不能认定为邵辉与郑菲菲的共同债务。综上所述，郑菲菲的上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更浙江省玉环市人民法院（2017）浙1021民初5509号民事判决第一项为：限原审被告邵晖、游冬梅于本判决生效后十日内共同偿还被上诉人黄品伟借款1200000元，并支付自2017年4月10日起至本判决履行完毕之日止的利息（按月利率2%计算）；
二、变更浙江省玉环市人民法院（2017）浙1021民初5509号民事判决第二项为：原审被告邵倩对上述款项承担连带清偿责任，原审被告邵倩承担保证责任后，有权向原审被告邵晖、游冬梅追偿；
三、维持浙江省玉环市人民法院（2017）浙1021民初5509号民事判决第三项。
二审案件受理费16399元由被上诉人黄品伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈微春
审判员 叶 翔
审判员 庞 威
二〇一八年三月八日
书记员 何金飞