杭某市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭萧民初字第4630号
原告牛某某。
委托代理人陈某某。
被告徐某某。
委托代理人詹某某。
被告杭州××铁制品有限公司，住所地浙江省杭州市×
×区××街道××村。
法定代表人李甲。
委托代理人李乙。
原告牛某某诉被告徐某某、杭州××铁制品有限公司（
下简称金××公司）雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2009年8
月24日立案受理后，依法由审判员瞿燕萍适用简易程序分别于
2009年10月14日、同年12月24日公开开庭进行了审理。后转为
普通程序，于2010年2月4日公开开庭进行了审理。原告委托代
理人陈某某，徐某某委托代理人詹某某，金××公司委托代理
人李乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告牛某某诉称：2008年12月24日下午，徐某某雇佣原
告等人，到金××公司换塑钢瓦，原告在换塑钢瓦过程中不慎
从7、8米高处坠地受伤，被送往浙江萧山医院治疗，住院46天
，诊断为急性向开放性颅脑损伤、脑挫裂伤伴血肿，蛛网膜下
腔出血、颅多发骨折，腰椎骨折，右股骨骨折、左耻骨骨折、右掌骨、右枸骨、右胵骨骨折、合并甲状腺功能减退等，行开
颅手续等，现仍有颅骨缺损须修补和内固定拆除等。原告伤后
，被告支付了部分医疗费用。故起诉要求被告赔偿医疗费、伤
残补助金等157726.92元。
被告徐某某辩称：1、原告和徐某某间不存在雇佣关系。
2、原告起诉金××公司在劳动中受伤，尽管双方没有签订相
应的劳动合同，但已形成了事实劳动关系，应该通过工伤保险
条例来进行处理。3、即使原告的伤情不构成工伤，金××公
司在本案中具有重大过错，应对原告的损失承担相应的民事责
任。4、原告在施工过程中，没有尽到谨慎注意的义务，在明
知自己不具备相应资质的情况下，没有采取相应的安全措施来
保障自己的安全，应对自己的损害结果承担完全或者大部分的
民事责任。5、原告主张的赔偿数额及项目中，部分赔偿项目
没有依据，部分项目及计算数额所依据的标准错误。
被告金××公司辩称：1、金××公司与原告间不存在着
雇佣关系，原告诉状中自认与徐某某间存在着雇佣关系。2、
两被告间存在加工承揽合同关系，金××公司的主要合同义务
是支付加工费150元，徐某某的合同义务是向金××公司交付
合格的劳动成果。3对于赔偿的项目和计算的问题，金××公
司的意见和徐某某的观点一致。综上，原告起诉金××公司没
有事实和法律依据，要求驳回原告对金××公司的诉讼请求。
原告牛某某为支持其主张的事实，在举证期限内向本院
提供了下列证据材料：
1、医药费发票、病历1份、出院记录1份、用药清单1份，欲证明住院46天及花费医疗费84861.11元。
2、鉴定书1份、证明1份，欲证明需要护理的时间及护理
的人数，主张护理费8547.11元。
3、续医费20000元某某1份，欲证明内固定取出和颅骨修
补术的费用20000元。
4、鉴定费发票1份，欲证明鉴定费1200元。
5、证明1份（徐某某书写），欲证明徐某某接受金××
公司的要求，要原告一起去干活。
经质证，两被告对证据1、4和证据2中的鉴定书无异议，
本院予以认定。对证据2中的证明，徐某某对证明的真实性无
异议，但认为原告的伤情是无须两个人进行陪护的，而且原告
第一期治疗是2008年2月8日出院，该证据是2009年3月20日出
具的，明显是事后补的。金××公司对护理费的标准有异议。
本院认为，该证明虽系医院出具，但结合本案原告的伤情及司
法鉴定意见书，原告在住院期间两人护理不具有合理性，本院
不予以认定。对证据3，两被告均认为应该等到实际发生后再
另行主张的。本院认为，该证据是医疗部门出具，且结合原告
的伤情和法律规定，本院予以确认。徐某某对证据5的真实性
无异议，但该证据不能证明原告系徐某某叫去换塑钢瓦的，事
实是金××公司叫去工厂换塑钢瓦，因工作需要三人完成，报
酬是每人50元，共150元，徐某某和原告之间不是雇佣关系。
金××公司对证据5的真实性无异议，但是认为金××公司与
徐某某间存在加工承揽合同关系。金××公司和牛某某和所谓
的张某都不认识，只认识徐某某。本院认为，该证据结合原告的陈述是徐某某叫去金××公司做工，联系金××公司的经办
人李丙所写事情经过，加之从取得报酬分析，原告要证明的内
容本院予以认定。
被告徐某某为支持其主张的事实，在举证期限内向本院
提供了2009年9月14日李丙（系金××公司副总）书写事情经
过1份，欲证明原告不是徐某某叫去，也不是受徐某某雇佣的
，而是直接受雇于金××公司。经质证，原告认为事情的经过
是可信，但对李丙的身份不清楚。金××公司对李丙是本公司
的分管领导的身份无异议，但当时是电话通知徐某某来做。本
院认为，该证据结合徐某某所写的证明及从三人取得报酬分析
，其所要证明的内容本院予以确认。
金××公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院
提供如下证据：
1、2009年2月13日的事故费用协议书1份、收条1份（协
议书仅有金××公司的盖章，牛某某父亲的签字和手印），欲
证明金××公司和徐某某存在加工承揽合同关系，金××公司
和原告没有直接的法律关系，不存在着雇佣关系，加工承揽费
用是150元，已支付给徐某某。出于人道主义，金××公司已
经向原告支付了51300元。
2、鉴定费发票1张，欲证明鉴定费为1800元。
经质证，对证据2，原告和徐某某无异议，本院予以认定
。原告认为证据1协议书中的事情经过是没经协商，且发包方
、承包方称谓也是事先打印好，徐某某、牛某某没有签字，该
协议是无效的，是不能作为证据使用。对收条的真实性无异议，工钱是收取了50元。徐某某认为没有在该份事故协议上签字
，故该份协议对徐某某不发生法律效力。对150元的收条，工
钱是150元，三人都是50元，说明徐某某没有牟利，原告和徐
某某之间不存在雇佣关系，是一个代收行为。本院认为，该证
据是一份协议书，但仅有金××公司的盖章和原告父亲的签名
，其中的内容没有经过原告本人及徐某某的签名认可，且从本
案原告及徐某某的陈述和上述本院确认的证据载明的内容可知
，金××公司仅凭该证据上载明的内容来证明本案的事实，本
院无法确认。
经审理查明：2008年12月24日下午，徐某某、原告和张
某一起到杭州××铁制品有限公司仓库屋顶换塑钢瓦，原告在
换塑钢瓦过程中不慎从7、8米高处坠地受伤，后被送往浙江萧
山医院治疗，住院46天，诊断为急性内开放性颅脑损伤、脑挫
裂伤伴血肿，蛛网膜下腔出血、颅多发骨折，腰椎骨折，右股
骨骨折、左耻骨骨折、右掌骨、右枸骨、右胵骨骨折、合并甲
状腺功能减退等。原告委托浙江法会司法鉴定所鉴定，该所于
2009年7月27日出具鉴定意见书，评定为一项捌级残疾，一项
玖级残疾，共两项残疾等级。在庭审中，金××公司委托法院
进行重新鉴定，本院委托杭某明某司法鉴定所进行鉴定，鉴定
结论为：1、被鉴定人牛某某在2008年12月24日因外伤所致的
损伤，其伤残等级综合评定为人体损伤八级残疾。2、被鉴定
人牛某某因2008年12月24日导致的外伤，其伤后误工时间，在
首次评残日前一日止较为合理，其护理时间在四个月左右较为
合理。3、随案移送的门诊及住院期间的医疗措施基本符合其损伤的治疗原则，随案移送的医疗费基本合理。
另查明：原告与徐某某、张某无从事建筑工程的相应资
质，施工现场缺乏必要的安全防护措施。
另对原告主张的医疗费84861.11元、住院伙食补助费690
元、伤残赔偿金59251.2元、交通费400元、鉴定费1200元、精
神损害抚慰金10000元、以及金××公司已支付给原告51300元
，原告及两被告均无异议。
上述事实各方当事人均无异议，且有本院所确认的证据
和双方当事人在庭审中的陈述予以证实。
本院认为：原告与金××公司间存在雇佣关系，金××
公司将高达7、8米处换塑钢瓦的业务交有三个无相应资质的人
来完成，且未提供安全生产条件，使原告在从事雇佣活动中受
伤，金××公司理应承担相应的民事责任。但原告在施工过程
中自身缺乏安全意识，未尽安全注意义务，对损害的发生具有
重大过失，可减轻金××公司的赔偿责任。金××公司提出与
徐某某间存在承揽关系无事实和法律上依据，本院不予采纳。
徐某某提出与原告间不存在雇佣关系，据本院确认的有效证据
而认定的事实，其抗辩成立，本院予以采纳。两被告提出的由
两人护理不合理及误工费计算标准问题，本院据司法鉴定意见
，护理费按4个月一人护理计算，误工费按首次评残日（2009
年7月27日）前一日止及2008年浙江省同行业平均工资标准计
算。关于两被告提出原告主张的续医费应实际发生后再另行主
张，据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若
干问题的解释》第十九条第二款规定，据医疗证明确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本院对原
告主张的续医费的诉讼请求予以支持。原告因事故遭受的合理
损失包括以下内容：1、医疗费84861.11元；2、住院伙食补助
费690元；3、伤残赔偿金55548元；4、交通费400元；5、鉴定
费1200元；6、营养费（50元／天×46）2300元；7、误工费（
23090元÷365×180）11386.85元；8、护理费（21816÷365×
120）7172.38元；9、续医费20000元；以上费用合计183558.3
4元，本院根据事故发生的原因及原告的过错程度，酌情认定
在原告的合理损失范围内由杭州××铁制品有限公司承担80%
，即146846.67元。原告所致损伤被评定为八级，确给其精神
上造成较大损害，各方当事人在庭审中均认可精神损害抚慰金
为10000元，本院予以认定。原告过高的诉请无法律依据，本
院不予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一
百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身
损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第
一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条
、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十
四条、第二十五条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损
害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，
判决如下：
一、杭州××铁制品有限公司赔偿牛某某因事故造成的
医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费
、残疾赔偿金、鉴定费、续医费等合理损失共计146846.67元
；二、杭州××铁制品有限公司赔偿牛某某精神损害抚慰
金10000元；
上述一、二两项合计，杭州××铁制品有限公司共应赔
偿牛某某156846.67元，扣除杭州××铁制品有限公司已支付
给原告51300元，尚应支付的105546.67元限杭州××铁制品有
限公司在本判决生效后十日内付清。
三、驳回牛某某的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3454元，牛某某负担1138元，杭州××铁制
品有限公司负担2316元。鉴定费1800元，由杭州××铁制品有
限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
杭某市中级人民法院，并向浙江省杭某市中级人民法院交上诉
受理费。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一
审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日内仍
未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭某市中级人民法院开户
银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭某市中级人民法院
，帐号12×××68）
审 判 员 瞿燕萍
人民陪审员 徐校琪
人民陪审员 张吾平
二〇一〇年四月九日
书 记 员 俞维霞