广东省汕尾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤15民终311号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区奎星路8号。
负责人：张东明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张家涛，安徽相和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄少江，男，汉族，1973年11月20日出生，住揭阳市揭东区。
委托诉讼代理人：王艺，揭阳市揭东区公职律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张其贵，男，汉族，1976年6月10日出生，住江西省赣州市寻乌县。
委托诉讼代理人：易伟，广东合桓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赣州江贡物流有限公司，住所地：江西省赣州经济技术开发区新机场路西北侧。
法定代表人：吴小军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：熊桥生，江西客家人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘德京，江西客家人律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司（以下简称颍泉保险公司）因与被上诉人黄少江、张其贵、赣州江贡物流有限公司（以下简称赣州物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省海丰县人民法院（2017）粤1521民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人颍泉保险公司的委托诉讼代理人张家涛与被上诉人黄少江及其委托诉讼代理人王艺、被上诉人张其贵的委托诉讼代理人易伟到庭参加诉讼，被上诉人赣州物流公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
颍泉保险公司上诉请求：1.撤销海丰县人民法院（2017）粤1521民初432号民事判决，改判上诉人少承担180197.55元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、赣Ｂ×××××重型半挂牵引车存在装载不良，商业三者险增加免赔10%应当获得支持，一审法院认定事实和适用法律错误，本项多判决（773050-122000）×10%=65105元。二、被扶养人生活费计算错误，被扶养人生活费应当计算为：子11103×5÷2×34%，女11103×7÷2×34%，女11103×10÷2×34%，父亲11103×10÷3×34%，母亲11103×13÷3×34%，其中前10年为11103×10×34%=37750.2元，后三年11103×3÷3×34%=3775.02元，合计41525.22元。超过上年度农村居民人均消费性支出额（应当考虑伤残等级，不能按照累加不超过计算）多判决91229.65-41525.22=49704.03元。三、误工费应当按照广东省上一年度农林牧业平均工资35995元/年×367天=36192元，多判决72574.5-36192=36382.2元。四、护理费应当按上一年度按照农林牧渔的服务业48495÷365×160×2+48495÷365×267=77990.58元，多判决101296.9-77990.58=23306.32元。五、鉴定费2700元、诉讼费3000元判决上诉人承担没有法律依据。在二审询问时，上诉人还对一审判决中关于误工时间和护理时间的认定提出异议。
被上诉人黄少江辩称，一审判决认定事实清楚，证据审核及适用法律准确，程序合法，判决结论正确，应依法予以维持，上诉人上诉请求缺乏依据，应予驳回。一、上诉人主张张其贵违章，应扣除10%免赔率，与投保人购置不计免赔率险相矛盾；二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人有数人的，年赔偿总额不超过上年度农村居民人均年生活消费支出额”，本案被扶养人虽有五人，累计总额并无超标；三、答辩人从事道路运输工作，有从业资格证，本案交通事故发生时答辩人也正在从事道路运输工作，一审判决参照国有同行业在岗职工年平均工资计算正确；四、一审法院参照有关《赔偿标准》中的其他服务业标准判定本案护理费，并无不妥，应依法予以维持。
黄少江向一审法院起诉请求：1.判令颍泉保险公司在交强险限额内赔偿黄少江120000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿黄少江702792.01元，扣除张其贵、颍泉保险公司先支付的256000元，尚应赔偿黄少江566792.01元；2.判令张其贵、赣州物流公司对超过交强险限额的部分承担连带责任；3.本案诉讼费由颍泉保险公司、张其贵、赣州物流公司承担。
一审法院查明事实：2016年4月7日21时10分，张其贵驾驶赣Ｂ×××××重型半挂牵引车（赣Ｂ×××××），沿324国道行驶至736KM+900M时，在转弯过程中，车上货物脱落碰撞相对方向由黄少江驾驶的赣Ｃ×××××号货车，造成黄少江受伤、赣Ｃ×××××号货车和赣Ｂ×××××牵引车车上货物损坏的交通事故。事故发生后，海丰县公安局交通警察大队经过调查取证，于2016年5月3日作出海公交认字[2016]第00229号《道路交通事故认定书》，认定张其贵的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款的规定，承担事故全部责任；黄少江不承担责任。经查，赣Ｂ×××××重型半挂牵引车（赣Ｂ×××××）的车辆所有人系赣州物流公司，该肇事车辆在颍泉保险公司投保了交强险和商业三者险二种保险。其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元；商业三者险的保险金额为1000000元，并购买了不计免赔。事故发生在保险期限内。黄少江致伤后分别被送往海丰县梅陇人民医院、海丰县彭湃纪念医院、中国人民解放军第一八八医院住院治疗，于2017年3月3日出院，共住院329天，用去医疗费用347158.57元。事故发生后，张其贵有垫付给黄少江医疗费用246000元，颍泉保险公司有垫付给黄少江医疗费用10000元，合计256000元。2017年4月10日，黄少江委托广东正理法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、损伤护理期及人数进行鉴定。该鉴定所于同年4月21日评定黄少江为（八级）伤残1处、（十级）伤残4处；后续治疗费55800元，康复费7000元；护理期为427天，营养期367天（建议：护理期内，伤后前160天配护理人员2名/天；余267天配护理人员1名/天；营养期内，增加营养费共7340元）。另查明，黄少江与林良芳夫妇生育了三个孩子：儿子黄某哲（2003年8月13日出生）、长女黄某桐（2005年10月14日出生）、次女黄某淇（2008年3月19日出生）。黄少江的父亲黄潮喜（1946年12月10日出生）与母亲林细掉（1949年7月27日出生）由黄少江及另外二个儿子黄书江、黄少峰共同扶养。上述人员均系农业家庭户口。又查明，黄少江在从事道路运输业，其长女黄某桐患有智力障碍，属二级残疾。黄少江没有向一审法院提供黄书江患有××需要终身监护的有效证据。
上述事实有道路交通事故认定书、保险单、驾驶证、行驶证、户口簿、住院证明书、出院小结、医疗收费票据、证明、司法鉴定意见书、庭审笔录等证据材料予以证实。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。张其贵驾驶机动车载物违反了装载的要求是导致本交通事故发生的唯一原因。对此，海丰县公安局交通警察大队依照有关法律、法规，认定张其贵承担事故全部责任；黄少江不承担责任。其作出的交通事故责任认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，且黄少江、颍泉保险公司、张其贵、赣州物流公司均没有异议，一审法院予以采信。赣Ｂ×××××重型半挂牵引车（赣Ｂ×××××）的车主系赣州物流公司，该肇事车辆在颍泉保险公司投保了交强险和商业三者险二种保险，本交通事故又发生在保险期限内。依照相关法律的规定，为了便民诉讼，减少诉累，可将保险合同法律关系与交通事故侵权法律关系合并审理。故此，由颍泉保险公司在交强险和商业三者险限额内赔偿黄少江相关的经济损失。结合黄少江诉求及相关证据，本交通事故产生费用为：1.医疗费：347158.57元；2.误工费：72179元/年×367天=72574.5元；3.住院伙食补助费：100元/天×329天=32900元；4.护理费：160天×2人×62987元/365天+267天×1人×62987元/365天=101296.9元；5.营养费:7340元；6.交通费：3000元；7.残疾赔偿金：13360.4元/年×20年×34%=90850.72元；8.被扶养人生活费：91229.65元；（本案中被扶养人虽有五人，但其年赔偿总额累计没有超过农村居民人均消费性支出额11103元/年的标准。）9.康复费：7000元；10.精神损害抚慰金：按17000元计算；11.伤残鉴定费：2700元。以上数额共计773050元，没有超过交强险和商业三者险二种保险限额之总和，应由颍泉保险公司赔偿给黄少江。扣除颍泉保险公司已垫付给黄少江10000元医疗费用及张其贵垫付给黄少江治疗费用246000元外，实际本案中应由颍泉保险公司赔偿给黄少江经济损失517050元，由颍泉保险公司返还张其贵垫付款246000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、颍泉保险公司赔偿黄少江经济损失人民币517050元；二、颍泉保险公司返还张其贵垫付款人民币246000元；三、上述款项于判决生效之日起5日内，由颍泉保险公司直接汇入本院指定的银行帐户（收款单位：海丰县人民法院，开户银行：中国银行海丰支行，帐号:00×××32）转黄少江及张其贵收讫。案件受理费9468元减半收取为4734元，由黄少江负担134元，张其贵负担1600元，颍泉保险公司负担3000元。
二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实除被扶养人生活费、误工天数和护理费的计算有误外，其他的事实本院予以确认。
另查明，被上诉人黄少江一审提供的《中国人民解放军第一八八医院出院小结》中，写明出院医嘱：1.继续卧床休息至取髂骨植骨术3个月（2月6日开始）；期间在陪护（2人）协助下行不负重肌肉功能锻炼；出院后三个月，陪护人员一人，术后2个月、半年、一年来院复查，术后一年左右酌情取出内固定物；2.营养支持，继续口服药物治疗；3.不适随诊。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据双方当事人的上诉和答辩，本案的争议焦点是：一、免赔率可否予以支持；二、被扶养人生活费是否超过上一年度农村居民人均消费性支出额；三、误工费和护理费的计算是否合理；四、鉴定费、诉讼费的承担。
关于免赔率可否予以支持的问题。上诉人颖泉保险公司依据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第九条第二项的规定，认为本案被保险车辆存在装载不良行为，违反安全装载规定，主张增加免赔率10%。但上诉人又承认被保险车辆已购买不计免赔，认为该不计免赔只适用于《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第九条第一项关于不同事故责任不同免赔率规定的情形，不适用于第二项关于违反安全装载规定增加免赔率规定的情形。《中华人民共和国保险法》第三十条的规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》属上诉人提供的格式条款，对合同条款有争议的，应当按通常理解予以解释。上诉人对该合同条款的解释显属随意性，不符合通常理解，本院依法不予采信。按照通常理解，不计免赔应适用于商业三者险合同条款中所列举免赔规定的全部情形。本案被保险车辆已购买不计免赔，上诉人仍主张商业三者险应扣除免赔10%没有理由和法律依据，本院不予支持。
关于被扶养人生活费是否超过上一年度农村居民人均年生活消费支出的问题。黄少江与林良芳夫妇生育了三个孩子：儿子黄浩哲（2003年8月13日出生）、长女黄熙桐（2005年10月14日出生）、次女黄梓淇（2008年3月19日出生）。黄少江父亲黄潮喜（1946年12月10日出生）与母亲林细掉（1949年7月27日出生）由黄少江及另外二个儿子黄书江、黄少峰共同扶养。黄少江的被扶养人有5人，其中黄某桐属二级智力残疾，扶养年限依法可计算20年。黄少江的被扶养人生活费为11103÷2×5×34%+11103÷2×20×34%+11103÷2×10×34%+11103÷3×10×34%+11103÷3×13×34%=95004.67，年赔偿总额累计最高为8179.21元，不会超过广东省2015年度全省农村居民人均年生活消费支出11103元。颖泉保险公司关于黄少江的被扶养人生活费超过上一年度农村居民人均年生活消费支出的上诉意见，本院不予采纳。一审法院认定黄少江的被扶养人生活费为91229.65元，但黄少江没有提出上诉，本院予以维持。
关于误工费和护理费的计算是否合理的问题。黄少江从事道路运输业，其没有提供其最近三年的平均收入状况，一审法院依法按广东省2015年度道路运输业国有同行业在岗职工年平均工资标准计算黄少江的误工费并无不当。本案交通事故发生时间为2016年4月7日，黄少江住院329天，定残日为2017年4月21日，黄少江误工时间可计算至定残日的前一天，共378天。一审法院认定黄少江误工时间为367天，黄少江没有提出上诉，本院予以维持。对于护理费问题，一审法院参照广东省2015年度居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资标准计算黄少江的护理费并无不当。广东正理法医临床司法鉴定所于2017年4月21日作出的正理司鉴所〔2017〕临鉴字第113号《法医临床鉴定意见书》，认定黄少江护理期为427天，前160天护理人员两名，余267天护理人员一名。中国人民解放军第一八八医院于2017年3月3日出具的《出院小结》出院医嘱：1.继续卧床休息至取髂骨植骨术3个月（2月6日开始）；期间在陪护（2人）协助下行不负重肌肉功能锻炼；出院后三个月，陪护人员一人；……本院认为，根据医嘱，黄少江的护理期可计算至出院后3个月，共419天。《法医临床鉴定意见书》把后续四次手术治疗需住院的时间计入护理期，一审法院依据该鉴定意见认定黄少江的护理期为427天不当，应予纠正。除前160天护理人员为两名，余259天护理人员为一名，黄少江的护理费应为160天×2人×62987元/365天+259天×1人×62987元/365天=99916.4元。一审法院认定黄少江的护理费为101296.9元不当，本院予以纠正。
关于鉴定费、诉讼费的承担问题。黄少江的伤残鉴定费，属为确定损失程度所必须支付的费用，颖泉保险公司依法应当承担。对于诉讼费的承担问题，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用应当由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”颖泉保险公司主张不承担诉讼费用，本院不予支持。
综上，中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司的上诉请求部分成立，应予支持；部分不成立，应予驳回；一审判决认定事实部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持广东省海丰县人民法院（2017）粤1521民初432号民事判决的第二、三项；
二、变更广东省海丰县人民法院（2017）粤1521民初432号民事判决的第一项为：中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司赔偿黄少江经济损失人民币515669.5元；
三、驳回中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9468元减半收取为4734元，由黄少江负担427元，中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司负担4307元；二审案件受理费3904元，由中国人民财产保险股份有限公司颍泉支公司负担3874元，由黄少江负担30元。
本判决为终审判决。
审 判 长 林淑娟
审 判 员 曾广文
审 判 员 朱小惠
二〇一七年十二月八日
法官助理 胡晓玲
书 记 员 施辉坚