浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙温民终字第1818号
上诉人（原审原告）温州市华东手足外科医院有限公司，住所地：温州市鹿城区葡萄棚路39号。
法定代表人陈福生，该医院院长。
委托代理人陈光胜，男，1982年11月15日，汉族。
被上诉人（原审被告）吴云刚。
上诉人温州市华东手足外科医院有限公司因劳动争议一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2013）温鹿民初字第1390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月28日受理后，经过阅卷，询问了当事人，并依法组成合议庭进行了评议，现已审理终结。
原判认定，被告吴云刚于2011年7月1日进入原告温州市华东手足外科医院有限公司从事保安工作，前3个月工资为每月1600元，之后每月工资为1800元。2012年5月23日，双方订立书面劳动合同，期限为2012年5月1日至2015年4月30日。2011年7月1日至2012年6月30日，被告每天上班，每天工作8小时。2012年7月1日至2013年4月17日，被告在原告处采用每3天轮2次班，每次上班12小时。被告解除劳动合同前一年，在原告处工作延长工作时间加班累计52天，休息日加班52天，法定节假日加班11天。2012年4月至2013年3月，被告的工资分别为1980元、2030元、1955元、2065元、2075元、2155元、2360元、2150元、2150元、2230元、2380元、2100元，原告已经支付被告加班工资4030元。被告未享受带薪年休假待遇。2013年4月17日，被告以原告未依法支付劳动报酬为由，提出解除劳动合同，2013年4月17日向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年7月8日作出裁决，现原告不服该裁决向原审法院提起诉讼。被告提出解除劳动合同前一年的月平均工资为2135.83元。
原判认为，本案存在以下三项争议：一、关于未订立书
面劳动合同的二倍工资未支付部分。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、八十二条的规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。现原告与被告对温州市劳动人事争议仲裁委员会作出的确认双方劳动合同于2013年4月17日解除、原告应当向被告支付未订立书面劳动合同二倍工资未支付部分共计2296.55元裁决均无异议，原审法院予以确认。二、关于加班工资、经济补偿、年休假工资。及时足额支付劳动报酬是用人单位的法定义务，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者依法享有休息休假的权利，用人单位在休息日安排劳动者工作又不能补休的，和在法定休假日安排劳动者工作的，均应依照劳动法规定的标准支付相应的工资报酬。原告提出被告存在旷工情形，因此，原告无须向被告支付加班工资、经济补偿、年休假工资，为证明该被告存在旷工的事实，原告提供了考勤记录清单，而被告认为其不存在旷工，并提供了电子钟考勤记录清单、邮件领取登记表、保安员考勤表等证据予以反驳。原审法院认为，原告提供的考勤记录清单没有加盖单位公章，该考勤记录单上显示的没有下班签到与被告提供的电子钟考勤记录清单、邮件领取登记表、保安员考勤表等所印证的情况相冲突，另外，原告亦没有提供被告因旷工受到行政管理或经济上处罚的相关证据，因此，原审法院对原告提供的考勤记录清单的真实性不予确认，原告所提出的被告出现多次旷工的陈述，不予采信。原告应当支付被告在2012年4月18日至2013年4月17日工作期间的加班工资、带薪年休假工资。加班工资应为17793.10元（1800元／月÷21.75天／月×52天×150%＋1800元／月÷21.75天／月×52天×200%＋1800元／月÷21.75天／月×11天×300%），扣除已经支付的4030元，还须支付13763.10元；带薪年休假工资应为1241.38元（1800元／月÷21.75天／月×5天×300%），温州市劳动人事争议仲裁委员会已经根据被告的仲裁申请数额确定该项为827.58元，之后，被告没有提起诉讼，因此，原告应当支付被告827.58元。三、关于解除劳动合同经济补偿。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付解除劳动合同的经济补偿。原告存在未足额向被告支付加班工资、带薪年休假工资的事实，现被告以此为由提出解除劳动合同，原告应当支付被告解除劳动合同的经济补偿，该项应为4271.66元（2135.83元／月×2个月）。综上，原告提出的无须向被告支付加班工资、经济补偿金、年休假工资的诉讼请求，没有事实和法律根据，原审法院不予支持。原告应当支付被告加班工资13763.10元、带薪年休假工资827.58元、解除劳动合同的经济补偿4271.66元、未订立书面劳动合同的二倍工资未支付部分2296.55元。依照《中华人民共和国合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条之规定，判决：一、确认原告温州市华东手足外科医院有限公司与被告吴云刚的劳动合同于2013年4月17日解除；二、原告温州市华东手足外科医院有限公司于本判决生效之日一次性支付被告吴云刚加班工资13763.10元、带薪年休假工资827.58元、解除劳动合同的经济补偿4271.66元、未订立书面劳动合同的二倍工资未支付部分2296.55元，四项合计21158.89元；三、驳回原告温州市华东手足外科医院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。
宣判后，温州市华东手足外科医院有限公司不服，提起上诉称：上诉人公司的员工打卡记录表显示，被上诉人吴云刚每月都出现多次旷工，考勤记录清单是考勤机导出的数据记录，上诉人无法进行更改，该份证据真实可靠，应当据此确定被上诉人的工作时间。至于上诉人未对被上诉人的缺勤进行行政处罚，系上诉人内部管理不够严谨，不能作为上诉人每月工作30天的理由。由于被上诉人多次旷工，上诉人无需向其支付加班工资，因此上诉人不存在拖欠加班工资的行为，无需支付经济补偿金。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人吴云刚辩称：上诉人温州市华东手足外科医院有限公司没有足额支付劳动报酬，被上诉人随时可以解除劳动合同。上诉人的上诉没有法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，被上诉人吴云刚未提供新的证据。上诉人温州市华东手足外科医院有限公司提供提供违规处理单，以证明被上诉人一个月没有打卡。对此，被上诉人认为该违规处理单系上诉人单方制作，没有被上诉人签字，没有法律效力。本院认为，上述证据不属于二审程序中的新的证据，不予采纳。本院审核了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判决认定的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人温州市华东手足外科医院有限公司主张被上诉人吴云刚存在旷工情形，但其提供的考勤记录清单的真实性无法得到确认，不能证明待证事实，故上诉人应承担举证不能得不利后果。上诉人未及时足额向被上诉人支付劳动报酬，应承担支付经济补偿的法律责任。原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求与理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人温州市华东手足外科医院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨宗波
审判员 刘宏杰
审判员 郑文平
二〇一三年十二月十八日
书记员 郭阳平