河北省衡水市冀州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀1181刑初34号
公诉机关河北省衡水市冀州区人民检察院。
被告人杨德亨，男，1988年3月18日出生，，汉族，大专文化，劳务人员，户籍地河北省衡水市冀州区，住该处。2017年3月30日因涉嫌犯非法利用信息网络罪被衡水市冀州区公安局刑事拘留，同年5月4日转逮捕，6月8日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被衡水市冀州区公安局取保候审。2018年2月8日被衡水市冀州区人民法院决定取保候审。
被告人黄健安，男，1987年9月30日出生，，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省惠州市惠城区，住惠州市惠城区。2011年1月21日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。2017年6月2日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被衡水市冀州区公安局刑事拘留，同年7月7日转逮捕。现羁押于衡水市冀州区看守所。
被告人谢龙，男，1988年5月3日出生，，汉族，高中文化，大庆市电力集团燃机电厂职工，户籍地黑龙江省大庆市龙凤区，住该处。2017年8月11日被抓获，8月15日因涉嫌犯非法经营罪被衡水市冀州区公安局刑事拘留，同年9月21日转逮捕，9月30日转取保候审。2018年2月11日被衡水市冀州区人民法院决定取保候审。
辩护人牛荣奎，河北双冀律师事务所律师。
被告人刘理想，男，1990年4月19日出生，，汉族，高中文化，个体，户籍地河南省周口市川汇区，住该处。2017年10月11日因涉嫌犯非法经营罪被衡水市冀州区公安局刑事拘留，同年10月19日转取保候审。2018年2月12日被衡水市冀州区人民法院决定取保候审。
被告人孙志勇，男，1976年4月6日出生，，满族，初中文化，无业，户籍地辽宁省锦州市黑山县，住本村。1997年11月6日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一千元。2007年1月30日刑满释放。2017年10月13日被抓获，14日因涉嫌犯非法经营罪被衡水市冀州区公安局取保候审，同年12月25日经冀州区人民检察院批准逮捕，次日被冀州区公安局执行逮捕。现羁押于衡水市冀州区看守所。
衡水市冀州区人民检察院以冀检公诉刑诉〔2018〕34号起诉书指控被告人杨德亨、黄健安犯非法买卖枪支罪，指控被告人谢龙、刘理想、孙志勇犯非法经营罪，于2018年2月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡水市冀州区人民检察院指派检察员张少鹏出庭支持公诉，被告人杨德亨、黄健安、被告人谢龙及其辩护人牛荣奎、被告人刘理想、孙志勇均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
衡水市冀州区人民检察院指控，被告人杨德亨、黄健安、谢龙、刘理想、孙志勇为非法获利，利用微信在朋友圈发布售卖气枪或香烟等违法信息，有人向其购买时，将购买人姓名、电话、地址、数量等发给各自“上线”，由“上线”发货，并通过微信转账，从中赚取差价。被告人杨德亨共从网上销售两把气枪，获利1006元。黄健安共从网上销售两把气枪，获利170元。被告人谢龙在无烟草专卖许可的情况下，自2017年初在微信朋友圈发布售卖明显低于市场价格的香烟广告，每条加价5元、10元不等销售给被告人刘理想、孙志勇、黄健安等人。共计销售160523元，非法获利约2万元。被告人刘理想、孙志勇在无烟草专卖许可的情况下，自2017年4月在微信朋友圈发布售卖明显低于市场价格的香烟广告，从谢龙处购进香烟，刘理想每条加价5元不等进行销售，购进金额共计52675元，非法获利约1、2千元。孙志勇每条加价10元不等进行销售，购进金额共计51974元，非法获利约4、5千元。
公诉机关认为，被告人杨德亨、黄健安非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人谢龙、刘理想、孙志勇未经许可经营烟草，情节严重，其行为已构成非法经营罪。请求法院依法追究上述被告人的刑事责任，并向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定结论等证据。
被告人杨德亨对指控无异议，自愿认罪。
被告人黄健安对指控无异议，自愿认罪。
被告人谢龙对指控无异议，自愿认罪。其辩护人认为，公诉机关指控谢龙非法经营数额不准确，应剔除宋某、刘理想从其他上家的进货数额；谢龙非法获利应在1万元至1万5千元确定。谢龙到案后如实供述，系坦白，可依照刑法第六十七条第三款的规定，从轻处罚；其主观恶性小，所造成的社会危害较低、认罪悔罪，建议对其适用缓刑。
被告人刘理想对指控无异议，自愿认罪。
被告人孙志勇对指控无异议，自愿认罪。
经审理查明，被告人杨德亨、黄健安、谢龙、刘理想、孙志勇为非法获利，利用微信在朋友圈发布售卖气枪或香烟等违法信息，有人向其购买时，将购买人姓名、电话、地址、数量等发给各自“上线”，由“上线”发货，并通过微信转账，从中赚取差价。
2017年2月16日，被告人杨德亨以998元价格卖给衡水市冀州区徐庄高某2一把快排气枪，杨德亨从“上线”微信昵称“诚信”处以540元购进，获利458元。
2017年2月22日，被告人杨德亨以998元价格卖给广西梧州岑溪市南渡镇高某1一把气枪，从“上线”被告人黄健安处以450元购买，获利548元。该气枪由黄健安从“上线”微信“伊龙户外”杨某处以380元购买，获利70元。
2017年4月，被告人黄健安以450元价格卖给裘某一把气枪，邮寄至云南省大理市关镇荷花村小段汽修厂，黄健安从“上线”微信“伊龙户外”杨某处以350元购买，获利100元。
被告人谢龙在无烟草专卖许可的情况下，自2017年初在微信朋友圈发布售卖明显低于市场价格的香烟广告，每条加价5元、10元不等销售给被告人刘理想、孙志勇、黄健安等人。经核实：销售给被告人刘理想香烟金额为52675元，销售给被告人孙志勇香烟金额51974元，销售给大连市高某3香烟金额25154元，销售给宁波市宋某香烟金额30580元，销售给衡水市冀州区王某香烟金额140元，共计160523元，非法获利约11500元。
被告人刘理想在无烟草专卖许可的情况下，自2017年4月在微信朋友圈发布售卖明显低于市场价格的香烟广告，从谢龙处购进香烟每条加价5元不等销售。经核实，购进金额共计52675元，非法获利约1千余元。
被告人孙志勇在无烟草专卖许可的情况下，自2017年4月在微信朋友圈发布售卖明显低于市场价格的香烟广告，从谢龙处购进香烟每条加价10元不等销售。经核实，购进金额共计51974元，非法获利约4千余元。
上述事实，有以下经当庭出示、质证并予确认的证据予以证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书
2、五名被告人供述，分别证实自己的犯罪事实。
3、证人周某、高某1、高某2、裘某、段某、杨某、宋某、高某3、王某证言，分别证实从网上购买汽枪和假烟的事实。
4、衡水市公安局物证鉴定所物证检验意见书。
5、河北省烟草质量监督监测站出具的检验报告。
6、电子数据勘察工作记录。
7、涉案手机、汽枪及照片。
8、谢龙与刘理想、孙志勇、高某3、宋某的微信聊天记录，打款记录及办案说明。
9、五被告人的抓获经过。
10、冀州区公安局扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书。
11、广东省惠州市惠阳区人民法院刑事判决书、辽宁省沈阳市中级人民法院刑事判决书、辽宁省大连市南关岭监狱释放证明书、大庆市第一看守所临时羁押证明。
12、五被告人户籍证明信以及常住人口基本信息。
本院认为，被告人杨德亨、黄健安非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人谢龙、刘理想、孙志勇未经许可经营烟草，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控五被告人罪名成立，予以支持。对于被告人谢龙的辩护人所提的相关辩护意见，本院评判如下：1、起诉书指控谢龙的非法经营数额已将宋某、刘理想从其他上家的进货数额剔除，辩护人针对谢龙经营数额所提的意见不予采纳。2、经公安机关调查，谢龙利用微信号×××销售各品牌高仿烟共计2000余条，分别加价5至10元销售，其销售的烟平均进价75元左右，平均销售价80元左右，非法获利约11500元，经二次开庭质证，该非法获利数额被告人和辩护人均无意见，故辩护人针对谢龙违法所得所提的辩护意见予以采纳。3、谢龙被抓获后，主动供述了向孙志勇、王某销售假烟的事实，该部分属于坦白，可对坦白部分从轻处罚，辩护人所提谢龙是坦白的辩护意见部分采纳。4、被告人谢龙自愿认罪、悔罪，社会危害性相对较小，辩护人所提可对其适用缓刑的意见予以采纳。被告人黄健安曾因抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人孙志勇有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人杨德亨、黄健安、刘理想、孙志勇自愿认罪，悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨德亨犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人黄健安犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月2日起至2020年10月1日止）。
三、被告人谢龙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万六千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人刘理想犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人孙志勇犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除其被抓获后先行羁押的2天，即自2017年12月26日起至2018年6月23日止，罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
六、被告人杨德亨非法所得1006元（已缴纳）、黄健安非法所得170元、谢龙非法所得11500元（已缴纳）、刘理想非法所得1000元（已缴纳）、孙志勇非法所得4000元予以追缴。
七、随案移送的汽枪三支、作案工具手机五个（杨德亨白色苹果6手机一个、黄健安白色三星手机一个、孙志勇白色OPPE手机一个、黑色苹果手机一个，谢龙黑色苹果手机一个）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘丽爽
人民陪审员 吴文明
人民陪审员 张时美
二〇一八年三月三十日
书 记 员 贾广祺