陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕08刑终138号
原公诉机关靖边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李宁，男，生于1981年11月1日，汉族，小学文化，无业，陕西省横山县人，户籍地陕西省横山县，现住靖边县。2017年6月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪经靖边县人民检察院批准逮捕，于同年10月20日被民警抓获，于次日被靖边县公安局执行逮捕。现羁押于靖边县看守所。
辩护人朱晓飞，陕西辅衡律师事务所律师。
原审被告人韩振龙，男，生于1995年12月9日，汉族，初中文化，无业，陕西省靖边县人，户籍地靖边县，现住靖边县。2017年5月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被靖边县公安局刑事拘留，同年6月13日经靖边县人民检察院批准逮捕，于同日被靖边县公安局执行逮捕。现羁押于靖边县看守所。
靖边县人民法院审理靖边县人民检察院指控被告人李宁、韩振龙犯贩卖毒品罪，于2018年2月28日作出(2018)陕0824刑初33号刑事判决书，宣判后，原审被告人李宁不服原审判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年4月份起，被告人李宁联系了被告人韩振龙商定给吸毒人员贩卖毒品哌替啶，其中被告人李宁负责提供毒品并联系吸毒人员，由被告人韩振龙驾车送到吸毒人员处。韩振龙先后两次在安塞县给吸毒人员朱某某贩卖盐酸哌替啶共计12粒，共计1.32克。2017年5月12日，韩振龙与朱某某约定在靖边县城团结巷附近给朱某某贩卖盐酸哌替啶9粒。当晚，韩振龙驾驶其所有的绿色夏利牌陕K406**小汽车行至团结巷口准备给朱某某贩卖毒品时被民警查获。民警当场从韩振龙所驾驶的车辆内查获盐酸哌替啶9粒，共计0.99克。
经陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定：韩振龙所持盐酸哌替啶中检出哌替啶成分。
综上所述，被告人李宁、韩振龙贩卖毒品哌替啶三次，共计2.31克，其中0.99克犯罪未遂。
上述事实，有经原审开庭举证、质证的下列证据证实：
1、户籍信息证实，被告人李宁出生于1981年11月1日，被告人韩振龙出生于1995年12月9日，二人均系完全刑事责任能力人。
2、应当逮捕建议书证明，2017年6月13日靖边县人民检察院以靖检侦监应捕建[2017]7号应当逮捕犯罪嫌疑人建议书建议靖边县公安局依法提请（移送）审查逮捕被告人李宁。
3、立案决定书证明，靖边县公安局于2017年5月13日对本案立案侦查。
4、关于提取韩振龙手机内贩卖毒品信息的照片说明及照片证明，韩振龙供述他的手机上有替“宁子”贩卖盐酸哌替啶片的证据，后民警对其手机微信上的信息进行查阅，发现有韩振龙与“宁子”的大量交易记录及打款信息，遂依法对其手机上有关的信息依法予以提取，制作成照片。手机提取的内容显示了：①2017年4月26日-5月12日10时43分的转帐及红包、收款记录，转给“老板林子”（微信号In91mn，昵称哥-
紫金葫芦）共计49920元；②被告人韩振龙被查获当晚21时许白某某（另案）与韩振龙电话联系过，另朱某某、白某某、李宁与韩振龙电话联系过；③微信记录显示“老板林子”说：“出了事不要和任何人联系”“你拿了几盒”；韩振龙说：“今天拿了三盒，以前剩10个，还有今天给你还的钱都在这”。④微信语音聊天中证实李宁与韩振龙协商如何进行贩卖毒品的事实。
5、抓捕经过、侦破报告证明，2017年5月12日，民警在办理朱某某吸食毒品案时，根据朱某某的供述，其知道有一名男子在贩卖盐酸哌替啶含片，朱某某提出愿意配合民警将贩卖盐酸哌替啶含片的犯罪嫌疑人抓获。当晚，民警在朱某某的配合下，在靖边县河东团结巷附近将给朱某某贩卖盐酸哌替啶片的韩振龙抓获。2017年10月20日，李宁在靖边县人民路正和大酒店门口被延安铁路公安处民警抓获并移交靖边县公安局。
6、靖边县公安局扣押物品、文件清单及中国银行扣押款单据证明，2017年5月12日，民警扣押韩振龙夏利车一辆及车钥匙一把；扣押韩振龙现金人民币9265元，微信红包人民币1100元，度冷丁9粒，手机l部，手机卡2张，并于2017年6月19日将扣押的人民币10365元提取现金。
7、靖边县公安局可疑毒品收据证明，2017年5月12日，靖边县公安局禁毒大队收到韩振龙贩卖毒品一案移送的9粒度冷丁片剂，重为0.99克。
8、尿检报告证实，经检测，被告人李宁尿检呈阳性。
9、证人朱某某证明，他通过横山县的李宁介绍，曾向手机号码为1874032****的出租车司机购买过两回度冷丁含片，其中一次为一个月前买了10粒花了1300元，另外一次是十来天前他花260元买了2粒。他还曾向李宁购买过约三十多次度冷丁含片。他吸食的度冷丁是颗粒状绿色的含片，50mg/粒。2017年5月13日，他给号码为1874032****的出租车司机打电话要买10颗度冷丁，对方说只有9颗。他们就约定在靖边县张家畔镇团结巷交易，他到了团结路后，民警就在那辆出租车上将贩卖毒品的司机抓获。
10、证人白某某证明，他在赌博场认识横山人李宁，李宁开着一辆白色KIA越野车。他听说李宁贩卖盐酸哌替啶片，就通过李宁介绍在西安买过98粒盐酸哌替啶片。
11、被告人韩振龙供述，他的电话号码为1519129****、1874032****。2017年1月份左右，他为了赚取运费就帮一个名叫“东”的延安人到李宁处取了几次盐酸哌替啶片。4月份开始，李宁联系上他后，让他给买这个药的人送货并赚取运费。他同意后就通过手机联系李宁平均每天送一盒左右药。李宁的手机号是1839128****，还有一个手机号他记不全了，尾数是0777，微信号是In91mn,昵称是“哥-紫金葫芦”，他在微信中备注名为“A老板林子”。他通过微信给李宁转帐卖哌替啶片的钱，他微信中向李宁转帐几百元到几千元不等的记录是他替李宁贩卖毒品度冷丁的毒资。他和李宁平时都用手机和微信联系的。他替李宁贩卖了十多次毒品，大约替他贩卖了200多粒度冷丁片，民警在他身上搜到的9千多元钱也是他替李宁贩卖度冷丁的钱，至于替他微信转帐和给他现金多少，因为次数多他记不清了。他所贩卖的度冷丁含片均是帮李宁送的。2017年5月12日晚，手机号为1357114****的人（后经过辨认就是朱某某）给他打电话要买度冷丁，他们就约到团结巷。他驾驶陕K406**在团结巷内等的时候被民警抓获。他给这个人除了这次外，以前还给他卖过两次。两次大约给他卖了十几颗。每颗130元，第一次是安塞，第二次是镰刀湾。民警在他车内搜查到的9颗绿色药，他准备卖给手机号为1357114****的人。他是跑出租的，他替李宁送度冷丁就和别人跑出租一样，按跑的公里数挣钱的，李宁也是这样按公里数给他钱的。他从没有向李宁借过钱。
12、被告人李宁供述，他以前的微信呢称叫“紫金葫芦”，微信帐号他不记得了，用1839128****的手机号注册的微信帐号。他微信内的交易记录都是他玩微信红包给人家和人家给他转帐的记录。他认识韩振龙是因为其是开普户车的，他坐过韩振龙的车。2012年他通过朋友刘平认识了白某某，2017年4月白某某买车向他借了4万元。2017年正月，他在靖边县正和大酒店门口他的车上给韩振龙借了一万四千多元钱，但是没有借据。之后韩振龙便通过微信转帐给他还钱。他使用的手机号是1377230****（用他的身份证办的）、183912****（用他女朋友英子的身份证办的）。他驾驶的车是白色KIA智跑，车牌号是陕KLN3**，车主是他老婆段玉琴。
13、鉴定委托书证明，靖边县公安局于2017年5月17日向陕西佰美法医司法鉴定所送检在韩振龙车内查获的1版盐酸哌替啶片中随机抽取的检材一份进行定性分析。
14、陕美法司[2017]毒鉴字第578号司法鉴定意见书证明，经检验，民警查获的毒品中检出哌替啶成分。
15、辨认笔录证明，2017年5月13日5时55分，朱某某辨认出本组照片中7号被告人李宁就是给他贩卖度冷丁片剂的横山人李宁。2017年5月13日6时27分，韩振龙辨认出本组照片中3号被告人李宁就是让其开车卖度冷丁片剂赚取运费的“宁子”。2017年5月13日3时58分，朱某某辨认出本组照片中5号被告人韩振龙就是给其卖度冷丁片剂的出租车司机。
16、提取笔录证明，2017年5月12日，民警在抓获韩振龙时，当场从其驾驶的陕K406**车内查获度冷丁片剂9粒，依法予以提取。2017年10月21日，民警在靖边县公安局办案中心提取李宁“8848”手机内微信转帐记录。该转帐记录部分流水与韩振龙手机内显示的流水吻合。
17、称量笔录及照片证明，2017年5月12日，经民警称量，所扣押的韩振龙9粒度冷丁片剂，共计0.99克。
据此，原审法院认为，被告人李宁、韩振龙明知盐酸哌替啶属于国家管制的能够使人形成瘾癖的麻醉类药品，而贩卖给吸毒人员，其行为均已构成贩卖毒品罪。靖边县人民检察院指控被告人李宁、韩振龙犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，本院依法予以支持。在共同犯罪中，被告人李宁提供毒品并联系买毒人员，起主要作用，系主犯；被告人韩振龙在被告人李宁联系妥当后，负责给吸毒人员送毒品并赚取运费，起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。二被告人于2017年5月12日向朱某某贩卖毒品时，已经着手实施了犯罪行为，但因为其意志以外的原因而未能达逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。被告人韩振龙当庭能自愿认罪，有悔罪表现，故可对其酌情从轻处罚。综合本案被告人的犯罪事实、量刑情节和社会危害性，对被告人李宁、韩振龙均减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十三条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出如下判决：被告人李宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月并处罚金人民币20000元；二、被告人韩振龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；三、对随案移送的作案工具：手机一部（OPPOA53m）、手机卡两张(1519129****,1874032****)、夏利牌小轿车一辆(陕K406**,暂存于靖边县公安局)及毒资人民币10365元，均依法予以没收；对依法查获的盐酸哌替啶9粒，依法予以没收。
上诉人李宁上诉辩称，原审认定韩振龙给朱某某贩卖两次盐酸哌替啶12粒的证据不足，2017年5月12日的所贩毒品不能流入社会，社会危害性较小，认定上诉人在共同犯罪中属主犯不当。原判量刑过重，请求从轻判处。
辩护人持上诉人相同理由予以辩护。
经审理查明，2017年4月份起，上诉人李宁联系了原审被告人韩振龙给吸毒人员贩卖毒品哌替啶。韩振龙先后两次在安塞县给吸毒人员朱某某贩卖盐酸哌替啶共计12粒，共计1.32克。2017年5月12日，韩振龙与朱某某约定在靖边县城团结巷附近给朱某某贩卖盐酸哌替啶9粒。当晚，韩振龙驾驶一辆绿色夏利牌陕K406**小汽车行至团结巷口给朱某某贩卖毒品时，被民警查获。民警当场从韩振龙所驾驶的车辆内查获盐酸哌替啶9粒，共计0.99克。经鉴定：韩振龙所持盐酸哌替啶中检出哌替啶成分。
上诉人李宁、原审被告人韩振龙贩卖毒品哌替啶三次，共计2.31克，其中0.99克犯罪未遂。
上述事实有上诉人李宁、原审被告人韩振龙手机微信内的大量转账、收款记录、聊天记录等书证证实，并有辨认笔录、提取笔录、称量笔录、户籍信息、逮捕建议书、中国银行靖边支行涉案扣押款单据、立案决定书、提取韩振龙手机内贩卖毒品信息的照片说明及照片、抓捕经过、侦破报告、扣押物品及文件清单、可疑毒品收据、尿检报告、鉴定委托书，证人朱某某、白某某的证言，被告人韩振龙、上诉人李宁的供述，司法鉴定意见书，提取笔录、称量笔录及照片等证据在卷佐证，证据确实充分，足以认定。二审期间上诉人李宁再未提供新的证据，故本院对原判所列举的证据及认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人李宁、原审被告人韩振龙明知盐酸哌替啶属于国家管制的能够使人形成瘾癖的麻醉类药品，而贩卖给他人的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人李宁提供毒源并联系买毒人员，起主要作用，属主犯；原审被告人韩振龙在李宁联系好买毒人后，负责给吸毒人员送毒品并赚取运费，起次要和辅助作用，属从犯。两原审被告人于2017年5月12日向朱某某贩卖毒品时，因为其意志以外的原因而未能达逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。原审被告人韩振龙认罪态度好有悔罪表现，可对其酌情从轻处罚。上诉人李宁及辩护人所持原审认定韩振龙给朱某某贩卖两次盐酸哌替啶12粒的证据不足，2017年5月12日日的所贩毒品不能流入社会，社会危害性较小，认定上诉人在共同犯罪中属主犯不当。原判量刑过重，请求从轻判处之上诉理由及辩护意见。与本院查明的事实不符，原审判决在法定刑幅度内对上诉人李宁及原审被告人韩振龙已作出减轻处罚。故上诉人李宁及辩护人所持上诉理由及辩护意见本院不予采纳。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗 涛
审 判 员 马 验
代理审判员 张 浩
二〇一八年五月三十日
书 记 员 任姿樾