湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0112民初291号
原告武汉市东西湖区某某石材经营部。
经营者尹某甲。
委托代理人尹某乙。
被告李某某。
原告武汉市东西湖区某某石材经营部（以下简称某某经营部）与被告李某某工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理后，依法由审判员殷璇独任审判，分别于2016年3月24日及2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告某某经营部的经营者尹某某、委托代理人尹某乙，被告李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告某某经营部诉称，我经营部从未招聘员工从事日均八小时工作，从未进行考勤管理。我经营部雇佣被告李某某承揽加工，其上、下班自由，我经营部未参与指挥和管理，在被告李某某完成不同程度的定作物后，由我经营部检验合格后才支付其报酬。2014年5月6日，被告李某某去其他雇主处工作，我经营部出具了承揽工资欠条，承诺年终支付。综上，原、被告之间不符合劳动关系的形式要件及实质要件，我公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、确认原告某某经营部与被告李某某之间不存在劳动关系；2、原告某某经营部不支付被告李某某工伤保险待遇246，616.16元。
被告李某某辩称，我于2013年9月入职原告某某经营部从事石材加工工作，计件工资制，每月发放30%的工资，年底再最终结算。每月工资大约6，000元至7，000元。2014年5月9日，我在原告某某经营部工作时受伤。第一次送至医院的手术费80，000余元是原告某某经营部垫付的，后从同济医院出院时又支付医药费1，000余元。后期的治疗费均为我垫付。我与原告某某经营部之间存在劳动关系，原告某某经营部应支付我工伤保险待遇。故请求驳回原告某某经营部的全部诉讼请求。
原告某某经营部为支持其诉称意见，在举证期限内向本院提交了以下证据材料：
证据一、原告某某经营部的营业执照和经营者身份证，证明原告某某经营部的主体适格；
证据二、仲裁裁决书，证明本案经过仲裁前置程序，但主体不适格，被告李某某并非在原告某某经营部工作时受伤；
证据三、送达回执，证明原告某某经营部在法定期限内提起诉讼；
证据四、土地租赁协议，证明被告李某某系在黄某乙处工作时受伤，与原告某某经营部无关；
证据五、证人黄某甲、尹某丙、黄某乙的证言，证明被告李某某的受伤地点不在原告某某经营部，其受伤后并非原告某某经营部垫付的医疗费，原告某某经营部与被告李某某系承揽关系。
证人黄某甲陈述，黄某乙系我父亲，主要从事加工石材工作。我于2014年1月在黄某乙处工作。2014年5月9日，被告李某某在第一天上班时受伤，受伤地点为武汉市东西湖区十八支沟一个叫汉华的地方，该地区的承包人系黄某乙。被告李某某受伤时我和尹某丙在场。其受伤后，我将其送往医院。黄某乙给了我100，000元垫付医药费，但相关票据还在被告李某某处，其也未为我们出具收条。我们上、下班自由，没有考勤记录，我的工作时间固定，被告李某某则是计件制。工资的具体数额要根据加工的难易程度来计算。我与原告某某经营部的经营者尹某某系表兄弟关系，尹某某从事石材加工、销售工作。我与原告某某经营部无关联。
证人尹某丙陈述，我为黄某乙工作。没有考勤，没有底薪，按工作量结算工资。我之前没见过被告李某某，但听说过。他是我们村尹秋生的亲戚。被告李某某于2014年5月8日到达工作地，2015年5月9日开始工作，工作第一天就受伤了。受伤地点为武汉市东西湖区十八支沟一个叫汉华的地方。当时在场人员有黄某甲、尹汉江、余江明和我。后被告李某某被送往武汉市东西湖区人民医院，听说医药费是黄某乙给黄某甲，黄某甲垫付的。我与原告某某经营部的经营者尹某某是一个村的，尹某某是黄某乙的侄子。
证人黄某乙陈述，原告某某经营部的经营者尹某某是我内侄。2014年我在武汉市东西湖区十八支沟租赁了一块场地自己做老板。被告李某某的亲戚介绍其至我的加工厂工作，我与其未签订劳动合同，其工资由我发放。2014年5月9日上午8时，被告李某某在工作第一天就受伤。受伤的具体过程我没看见，只是听说他受伤了，我采取了急救措施后就将其送往武汉市东西湖区人民医院，后转至华中科技大学同济医学院附属同济医院。后我去探望过他。被告李某某在我这里工作是计件计酬。餐食自费。工资有时现金方式，有时银行转账。我未为被告李某某缴纳过社会保险。被告李某某受伤时大约有十一人在场，尹某丙是否在场我不记得了。我已为被告李某某垫付了近100，000元医药费，但无医药费票据。
被告李某某对原告某某经营部所举证据的质证意见为：对证据一、二、三无异议；对证据四的真实性有异议，该土地系原告某某经营部租赁的，承租方黄某乙为原告某某经营部驾驶叉车；对证人黄某甲所述的医疗费垫付方式不认可；被告李某某不认识证人尹某丙，其不在受伤现场，被告李某某跟随原告某某经营部的经营者尹某某和一名司机一起从湖北省罗田县至武汉市东西湖区十八支沟，第二天在下雨，尹某某的妹夫余江明叫被告李某某工作，被告李某某不想去，后黄某乙就叉了一车石头让被告李某某加工，被告李某某在工作时受伤；证人黄某乙的陈述不属实，黄某乙是尹某某雇佣的叉车驾驶员，医疗费也是由尹某某分三次交给黄某甲和余江明，由二人垫付的，医药费票据也在二人处，共计82，952.75元，被告李某某受伤后黄某乙未来探望过，被告李某某开始去武汉市东西湖区人民医院就诊，后来转至华中科技大学同济医学院附属同济医院就诊，后又去湖北省大冶市第四人民医院就诊，被告李某某受伤时是用尹某某的车送往医院的，驾驶员现在还在原告某某经营部工作。
被告李某某为支持其辩称意见，在举证期限内向本院提交了以下证据材料：
证据一、认定工伤决定书，证明被告李某某所受伤为工伤；
证据二、劳动能力鉴定结论通知书，证明被告李某某所受工伤的致残程度八级；
证据三、2014年2月至5月的工资欠条，证明原、被告之间存在劳动关系；
证据四、××情证明单、医疗费票据、用药明细，证明被告李某某自行支付医疗费25，796.64元；
证据五、湖北省大冶市第四人民医院门诊病历、出院小结、医疗费票据，证明被告李某某自行支付医疗费1，173.10元；
证据六、湖北省大冶市卫生院门诊病历及医疗费票据，证明被告李某某支付医疗费1，083元；
证据七、工伤体检费票据，证明被告李某某支付工伤体检费110元；
证据八、华中科技大学同济医学院附属同济医院医疗费票据复印件，证明被告李某某第一次手术的医药费82，952.75元系由尹某某垫付，医药费票据的原件在尹某某处；
证据九、仲裁裁决书，证明原、被告之间存在劳动关系，已经过仲裁委的认定。
原告某某经营部对被告李某某所举证据的质证意见为：对证据一、二有异议，原告某某经营部未收到，对被告李某某单方的申请不认可；对证据三的真实性无异议，该工资欠条系2014年5月5日出具的，被告李某某在受伤前已离开原告某某经营部，双方的劳动关系在2014年5月5日前已经解除，该证据可以证明被告李某某的月工资只有1，000余元；对证据四至六的真实性无异议，对关联性有异议，除华中科技大学同济医学院附属同济医院的医疗费票据外，不属于本案的受理范围；对证据七的真实性无异议，对关联性有异议；对证据八的真实性、合法性、关联性均有异议；证据九无法达到被告李某某的证明目的。
本院依职权调取了《工伤认定举证告知书》及送达回证、武汉市工伤认定调查检查询问笔录、《认定工伤决定书》的送达回证及签收单，证明原告某某经营部已在武汉市东西湖区人力资源和社会保障局认可李某某为其经营部工作人员，其在工作时受伤，该局作出《认定工伤决定书》后已邮寄送达尹某某，尹某某本人签收。
原告某某经营部对本院依职权调取证据的质证意见：对武汉市工伤认定调查检查询问笔录中被询问人李东旭陈述的真实性有异议，其所述的入职时间与被告李某某提供的工资欠条不吻合，李东旭无法证明工伤事故发生的地点是原告某某经营部，要求李某甲当庭作证，另二份证据原告某某经营部未收到。
被告李某某对本院依职权调取的证据无异议。
经庭审质证，对原告某某经营部、被告李某某均质证无异议的证据本院予以确认。对双方提出异议的证据本院经审查后认为：原告某某经营部提交的证据一、二、三，被告李某某对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；证据四系原告某某经营部单方提供，鉴于原告某某经营部与黄某乙之间存在利害关系，对该证据的真实性本院不予确认；证据五中黄某甲的证言中，被告李某某对垫付医药费部分不予认可，对该部分本院不予确认，其他部分被告李某某未提出异议，本院对其真实性予以确认；尹某丙、黄某乙因与原告某某经营部之间存在利害关系，故对二人的证言本院不予确认。被告李某某提交的证据一、二、八，原告某某经营部虽对其真实性有异议，但未提供相反的证据予以反驳，故对其真实性本院予以确认；对证据三至七，原告某某经营部对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；对证据九的真实性本院予以确认。对本院依职权调取的证据，本院予以确认。对上述真实性予以确认的证据的证明目的，本院综合予以认定。
经审理查明，李某某于2013年9月入职某某经营部。2014年5月9日，其被安排至武汉市东西湖区十八支沟黄某乙（与某某经营部的经营者尹某某系亲戚关系）的石材加工厂工作，并于当日在工作时受伤。后分别进入武汉市东西湖区人民医院、华中科技大学同济医学院附属同济医院及大冶市第四人民医院接受治疗，经诊断为：1、左前臂锯伤；2、左正中神经、尺神经损伤；3、左尺动脉、桡动脉断裂；4、左桡侧腕屈肌、尺侧腕屈肌、拇长屈肌、掌长肌腱、指浅屈肌群、指伸屈肌群断裂。2014年5月9日至2014年5月15日，李某某住院6天。2014年5月16日至2014年5月26日，李某某住院10天。2015年3月25日至2015年3月31日，李某某住院6天。李某某共计住院22天。2015年2月5日，武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出东人社工伤认（2015）第8号《认定工伤决定书》，认定李某某所受伤为工伤。该《认定工伤决定书》通过邮寄方式送达至尹某某。2015年3月13日，尹某某本人签收。2015年7月27日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2015）1203号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，认定李某某的致残等级为八级。
另，尹某某垫付医药费82，952.75元。李某某另行支出医药费28，052.74元，支出工伤体检费110元。
再查明，李某某在职期间，某某经营部未为其缴纳工伤保险。某某经营部曾向李某某出具《2014年广茂二厂2-5月工资欠条》，载明上账工资为6，966元，2-5月伙食费600元，2-5月借支2，200，欠发工资4，166元。
2015年10月14日，李某某向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：（一）解除双方劳动关系；（二）某某经营部支付一次性伤残补助金77，000元；一次性工伤医疗补助金51，978.96元；一次性伤残就业补助金69，305.28元，共计198，284.24元；（三）支付停工留薪期工资和欠发的2014年2月至5月期间工资172，166元；（四）医药费28，462.64元；（五）护理费38，720元、交通费5，000元。该委于2015年12月18日作出东劳人仲裁字（2016）第24号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内某某经营部支付李某某一次性伤残补助金47，647.38元，一次性工伤医疗补助金43，315.80元，一次性伤残就业补助金69，305.28元，医疗费28，052.74元，鉴定费110元，停工留薪期工资51，978.96元，2014年2月至2014年5月期间欠发的工资4，166元，护理费1，540元，交通费500元；以上共计246，616.16元。某某经营部不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称。审理中，因原、被告意见分歧较大，致本案不能调解。
本院认为，关于某某经营部与李某某之间是否存在劳动关系的问题。某某经营部诉称，其与李某某系加工承揽关系，并未对李某某进行实质管理，双方之间并非劳动关系。但其一，某某经营部已向李某某出具《2014年广茂二厂2-5月工资欠条》，并在该工资欠条上加盖公章，该证据可证明双方的结算方式为“工资”，而并非“劳务报酬”。其二，李某某被某某经营部指派至黄某乙的石材加工厂工作并受伤。鉴于黄某乙与某某经营部的经营者尹某某系亲戚关系，该指派行为符合日常生活习惯，且可以证明李某某已接受尹某某的实际管理。其三，武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出的东人社工伤认（2015）第8号《认定工伤决定书》，已认定李某某所受伤为工伤。该《认定工伤决定书》通过邮寄方式送达至尹某某，并由其本人签收。某某经营部并未就《认定工伤决定书》申请行政复议或提起行政诉讼，视为对该《认定工伤决定书》的认可。现某某经营部以未收到《认定工伤决定书》为由，从而否认双方之间的劳动关系，鉴于已查明的事实及已阐明的理由，对该诉称意见本院不予采信。本院认定，2014年5月9日李某某受伤时双方之间存在劳动关系。2015年10月14日，李某某向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并主张各项工伤保险待遇，系以自己的行为行使了劳动合同的解除权，故自当日起，双方劳动关系解除。
关于李某某工资待遇的认定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“属于用人单位掌握的证据，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《2014年广茂二厂2-5月工资欠条》中虽载明2014年2月至5月的上账工资为6，966元。但无法证明该上账工资系李某某的全额工资。从社会经验来看，月薪1，741.50元／月（6，966元÷4个月）的标准明显低于石料加工行业的平均水平。而载明李某某工资待遇的材料应属于某某经营部掌握的证据，现某某经营部未能提供，应当承担不利后果。综上，本院根据统筹地区社会平均工资标准4，331.58元／月认定李某某的工资。
关于不支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……（九）劳动能力鉴定费。”《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”国务院《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款规定“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：……八级伤残为10个月，……；一次性伤残就业补助金标准：……八级伤残为16个月，……。”第五十三条规定“本办法自2015年2月1日起实施。××的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法实施前已完成工伤认定的，本办法实施后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行。”李某某的工伤致残程度为八级，某某经营部未为李某某缴纳工伤保险，应承担工伤保险责任。故某某经营部应支付一次性伤残补助金47，647.38元（4，331.58元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金43，315.80元（4，331.58元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金69，305.28元（4，331.58元／月×16个月）。对于某某经营部主张的不支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。
关于不支付医疗费的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；……”由于某某经营部未为李某某缴纳工伤保险，故应支付李某某医疗费。扣除尹某某垫付医药费82，952.75元，李某某自行支出医药费28，052.74元，故某某经营部应支付李某某医药费28，052.74元。对于某某经营部主张的不支付医药费的诉讼请求，本院不予支持。
关于不支付鉴定费的诉讼请求。《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条规定“用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力初次鉴定和复查鉴定费用，从工伤保险基金中支付；用人单位未参加工伤保险的，鉴定费用由用人单位承担。”由于某某经营部未为李某某缴纳工伤保险，故李某某所支付的工伤鉴定费110元应由某某经营部负担。对于某某经营部主张的不支付鉴定费的诉讼请求，本院不予支持。
关于不支付停工留薪期工资的诉讼请求。××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据李某某的伤情，结合《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S54的规定，李某某依法可以享受12个月的停工留薪期，某某经营部应支付的停工留薪期工资为51，978.96元（4，331.58元／月×12个月）。对于某某经营部主张的不支付停工留薪期工资的诉讼请求，本院不予支持。
关于不支付2014年2月至2014年5月期间欠发工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”根据李某某提交的加盖有某某经营部公章的《2014年广茂二厂2-5月工资欠条》，载明该营业部欠发工资4，166元。某某经营部未举证证明已将欠发工资补发，故应支付李某某2014年2月至2014年5月期间欠发的工资4，166元。对于某某经营部主张的不支付该工资的诉讼请求，本院不予支持。
关于不支付护理费的诉讼请求。国务院《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”由于李某某住院期间需要生活护理，某某经营部未举证证明已为其安排了护理人员或支付了护理费，故该经营部应支付李某某护理费1，540元（70元／天×22天）。对于某某经营部主张的不支付护理费的诉讼请求，本院不予支持。
关于不支付交通费的诉讼请求。李某某系湖北省大冶市人，其发生工伤事故后在武汉市及大冶市均有就医记录，且李某某进行伤残等级鉴定及申请劳动仲裁亦支出交通费。鉴于李某某未提交交通费的相关票据，本院酌定交通费为500元。对于某某经营部主张不支付交通费的诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十六条、第五十三条之规定，判决如下：
一、驳回武汉市东西湖区某某石材经营部的诉讼请求；
二、确认原告武汉市东西湖区某某石材经营部与被告李某某之间存在劳动关系；
三、原告武汉市东西湖区某某石材经营部于本判决生效之日起十日内支付被告李某某一次性伤残补助金47，647.38元、一次性工伤医疗补助金43，315.80元、一次性伤残就业补助金69，305.28元、医药费28，052.74元、鉴定费110元、停工留薪期工资51，978.96元、2014年2月至2014年5月期间欠发工资4，166元、护理费1，540元、交通费为500元，以上共计246，616.16元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行832886；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷 璇
二〇一六年七月十五日
书记员 王明丙