湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）怀中民一终字第567号
上诉人（原审被告）杨清，粮农。
委托代理人姚敦华，湖南西南律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴依涵，粮农。
委托代理人袁易海（特别授权），湖南西南律师事务所律师。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司玉屏侗族自治县支公司，住所地贵州省玉屏侗族自治县平溪镇中山路200号，组织机构代码77055927-3。
负责人黄辉，系该公司经理。
上诉人杨清因与被上诉人吴依涵、原审被告中国人民财产保险股份有限公司玉屏侗族自治县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省新晃侗族自治县人民法院2014年7月18日（2014）晃民一初字第176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭对本案进行了审理。上诉人杨清及其委托代理人姚敦华，被上诉人吴依涵及其委委托代理人袁易海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2014年2月14日01时24分许，杨清驾驶贵D×××××号小型轿车从湖南省新晃侗族自治县驶往贵州省玉屏侗族自治县沿G320线由东往西行驶至湖南省新晃侗族自治县兴隆镇长乐坪路段时，由于操作不当，导致车辆侧翻至道路北侧路坎下，造成驾驶人杨清、乘车人吴依涵、黄春文受伤，车辆不同程度损坏的道路交通事故。2013年8月12日，经湖南怀化市方正司法鉴定中心鉴定，吴依涵的伤残等级构成拾级伤残。现吴依涵请求法院判决被告赔偿原告各项损失：1、残疾赔偿金21414元×20年×0.1=46828元；2、误工费96天×（44722元÷365）元=11762元；3、护理费33天（住院天数）×（36067元÷365）元=3260元；4、交通费100元；5、住院伙食补助费30元×33天=990元；6、医疗费15627元；7、营养费30元×33天=990元；8、后续治疗费15000元；9、鉴定费用1900元；10、精神抚慰金5000元，扣除已支付的赔偿款13292元，共计88165元。
事故发生后，湖南省新晃侗族自治县公安局交通警察大队进行现场勘查，并于2014年2月15日作出（2014）第060号道路交通事故认定书，认定造成此次事故的原因及当事人责任为：1、贵D×××××号小型轿车驾驶人杨清驾驶机动车未在确保安全、畅通的原则下通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，其过错行为是造成此次事故的原因，负此事故的全部责任。2、吴依涵、黄春文在此次道路交通事故中没有交通违法行为，不负此次道路交通事故责任。
贵D×××××号小型轿车系杨清出资购买，向中国人民财产保险股份有限公司玉屏侗族自治县支公司投保了投保了车上人员责任险，车上人员责任险保单号为PDAT201352221000011108，保险金额50000元，保险期间为2013年9月25日零时起至2014年9月24日24时止。
吴依涵因交通事故受伤在新晃侗族自治县人民医院住院治疗33天，花医疗费15627元，杨清在本次交通事故发生后已付给吴依涵医疗费13292元。
吴依涵因此次交通事故遭受的物质损失计算为：1、残疾赔偿金21414元×20年×0.1=46828元；2、误工费95天×（44722元÷365）元=11639.97元；3、护理费33天（住院天数）×（35623元÷365）元=3220.71元；4、交通费100元；5、住院伙食补助费30元×33天=990元；6、医疗费15627元；7、营养费30元×33天=990元；8、后续治疗费15000元；9、鉴定费用1900元，共计96295.68元。
原审认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，在交通事故中遭受损害的人，就支出的费用以及减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。赔偿义务人应依法律规定而确定，其一是在交通事故中有违法行为且违法行为是事故形成原因的人，该种赔偿义务人可依一定方式将赔偿义务全部或部分转移给交通事故的非当事人，其二是虽无违法行为但依法律规定应当直接承担赔偿责任的人。本案中保险公司承保了车上人员责任险，故依《保险法》第六十五条的规定，首先由保险公司在车上人员责任险限额范围内予以赔偿，超过车上人员责任险限额不足部分，由机动车车主承担赔偿责任。
关于本案残疾赔偿金等赔偿事项适用何地标准计算问题，因吴依涵提供其在城市居住和工作一年以上的相关证据，故以2014-2015年湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准中的城镇人口标准计算。
吴依涵因交通事故受伤致残，要求精神抚慰金的请求符合法律规定，但其要求赔偿精神抚慰金5000元的诉讼请求过高，故酌情认定4000元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三十条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款，参照国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十三条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：
一、吴依涵因交通事故所遭受的经济损失：1、残疾赔偿金46828元；2、误工费11639.97元；3、护理费3220.71元；4、交通费100元；5、住院伙食补助费990元；6、医疗费15627元；7、营养费990元；8、后续治疗费15000元；9、鉴定费用1900元，10、精神抚慰金4000元，共计100295.68元。由中国人民财产保险股份有限公司玉屏侗族自治县支公司在车上人员责任险责任限额内赔偿50000元。剩余损失50295.68元，扣除已支付的赔偿款13292元，由杨清赔偿37003.68元。上述赔偿款项限于本判决生效之日起5日内付清；
二、驳回吴依涵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1705元，减半收取852.50元，由吴依涵负担52.50元，杨清负担800元。
宣判后，上诉人杨清不服，以被上诉人吴依涵在城镇连续居住1年以上的依据不足、残疾赔偿金不能按城镇赔偿标准计算，原审认定被上诉人吴依涵年平均收入为44722元毫无事实依据为由上诉本院，要求本院二审：1、撤销原判并依法改判；2、由被上诉人承担上诉费用。
被上诉人吴依涵对上诉人杨清的上诉主张及理由答辩称：原判事实清楚，处理正确，本案应维持原判。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。另外，吴依涵在二审庭审时当庭陈述，其先后在新晃煌家会所、钻石会所上班期间，具体分别从事包房服务和服务主管工作。
上述事实，经一、二审公开开庭审理，各方当事人到庭举证、质证和辩论，本院确认有下列证据予以证实：
1、一审所列证据；
2、一、二审庭审笔录。
本院认为：本案二审双方当事人的争议焦点为：1、吴依涵是否在城镇连续居住1年以上、残疾赔偿金能否按城镇赔偿标准计算；2、原审认定吴依涵年平均收入为44722元是否正确。
对于第1个争议焦点。因新晃侗族自治县新晃镇太阳坪社区居委会和新晃侗族自治县公安局新晃城派出所均证明吴依涵自2011年底始至今一直居住在县城太阳坪社区，新晃煌家会所、钻石会所均证明吴依涵先后分别在其会所工作，两家会所的个体工商营业执照均显示会所地址在县城，则吴依涵在城镇连续居住1年以上的事实应予认定，其受伤致残后残疾赔偿金依法应按城镇赔偿标准计算，原审按城镇残疾赔偿金赔偿标准计算正确。
对于第2个争议焦点。吴依涵因本案事故受伤的时间系在新晃钻石会所工作期间，虽然新晃钻石会所的个体工商营业执照均显示该会所经营业务范围系娱乐业，但吴依涵本人只是该会所内的服务性工作人员，而非娱乐业从业人员，故其误工费损失应按服务行业的上一年度职工的平均工资确定吴依涵年平均收入即35623元计算，误工损失为96天×（35623元÷365）=9369.34元，原审参照娱乐业从业人员标准按44722元计算吴依涵误工损失为11639.97元不妥。
各方当事人对原审认定的吴依涵的其他损失没有争议，本院予以确认。则吴依涵因本案所涉交通事故所遭受的经济损失共应为（残疾赔偿金46828元＋9369.34元＋护理费3220.71元＋交通费100元＋住院伙食补助费990元＋医疗费15627＋营养费990元＋后续治疗费15000元＋鉴定费用1900元＋精神抚慰金4000元）98025.05元。由中国人民财产保险股份有限公司玉屏侗族自治县支公司在车上人员责任险责任限额内赔偿50000元；剩余损失48025.05元，扣除已支付的赔偿款13292元外，杨清还应赔偿吴依涵损失34733.05元。
综上，原判事实清楚，处理正确。上诉人杨清的部分上诉主张及理由成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省新晃侗族自治县人民法院（2014）晃民一初字第176号民事判决；
二、对于吴依涵因本案所涉交通事故所遭受的经济损失98025.05元，由中国人民财产保险股份有限公司玉屏侗族自治县支公司在车上人员责任险责任限额内赔偿吴依涵50000元；剩余损失48025.05元，扣除已支付的赔偿款13292元外，杨清还应赔偿吴依涵损失34733.05元。上述赔偿款项限于本判决生效之日起5日内付清；
三、驳回吴依涵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费852.50元，二审案件受理费1705元，合计2557.5元，由上诉人杨清负担1557.5元，被上诉人吴依涵负担1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘士平
审 判 员 向淑莉
审 判 员 王文利
二〇一四年十月八日
代理书记员 谌东霞