浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第1427号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人许某，于浙江省诸暨市，诸暨市凯吉进出口有限公司法定代表人。2010年10月13日因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2015年6月24日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）1365号起诉书指控被告人许某犯职务侵占罪，于2015年10月24日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员宣琴出庭支持公诉，被告人许某到庭参加诉讼。经上一级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控，被告人许某系诸暨市凯吉进出口有限公司法定代表人。2014年11月至2015年2月期间，其以工资、奖金、备用金、差旅费等名义将公司出口退税款人民币34.9万元转到其个人建设银行账户，后用于日常消费、开支等。
2015年3月初，被告人许某以诸暨市凯吉进出口有限公司办理出口退税款为由，催促公司股东臧某负责于2015年3月将4.9万元美元汇入诸暨市凯吉进出口有限公司外汇账户。次日，被告人许某以公司账户的U盾遗失为由，向农业银行重新申请了公司账户的网上银行证书，同年3月4日、5日，被告人许某将该4.9万美元结汇后的人民币30.66万元转入其农业银行个人账户后逃匿。同年3月9日，公安机关冻结被告人许某的银行账户，扣押到赃款人民币119466.11元，其余款项被被告人许某取款、消费、转账到他人账户。
案发后，被告人许某家属许鹤露于2015年3月17日为其退缴赃款人民币18.6万元。
2015年6月24日，被告人许某被公安机关抓获归案。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应证据，认为被告人许某以非法占有为目的，利用职务便利侵占公司财物，数额巨大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。故提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定处罚。
被告人许某对公诉机关指控的侵占34.9万元事实和罪名未提出异议，但对于30.66万元提出其没有占有的目的，准备付给义乌康立服饰有限公司的。
经审理查明，诸暨市凯吉进出口有限公司由股东孙某及被告人许某等出资设立，被告人许某系该公司的法定代表人。2014年11月至2015年2月期间，被告人许某以工资、奖金、备用金、差旅费等名义将公司出口退税款人民币34.9万元转到其个人建设银行账户，后用于日常消费、开支等。
2015年3月初，被告人许某以诸暨市凯吉进出口有限公司办理出口退税款为由，催促公司股东臧某负责于2015年3月3日将4.9万元美元汇入诸暨市凯吉进出口有限公司外汇账户。次日，被告人许某以公司账户的U盾遗失为由，向农业银行重新申请了公司账户的网上银行证书，同年3月4日、5日，被告人许某将该4.9万美元结汇后的人民币30.66万元转入其农业银行个人账户后逃匿。同年3月9日，公安机关冻结被告人许某的银行账户，扣押到赃款人民币119466、11元，其余款项被被告人许某取款、消费、转账到他人账户。
案发后，被告人许某的姐姐许鹤露于2015年3月17日代为退缴赃款人民币18.6万元给臧某等，同时取得了谅解。
2015年6月24日，被告人许某被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人俞某、孙某、臧某的证言，书证——企业法人营业执照、开户许可证、银行交易明细、电子银行业务申请表、扣押清单、冻结财产通知书、说明、收条、谅解书、户籍证明，刑事判决书，归案经过及被告人许某的供述与辩解等证据予以证明。其中证人俞某（系公司的兼职会计）的证言，证实2015年3月3日，被告人许某对其讲公司4.9万美元已入账，农行公司账户U盾遗失，要其一起去农行浣江支行重新补办U盾手续，公司的三只U盾均被许某拿走，在农行办理U盾补办手续时，提供的资料是其及许某的身份证，并提供复印件，3月4日上午去银行补办好了U盾；对于公司的4.9万美元到账后结汇金额及去向其不知情，直到孙某、臧某向其打听公司这笔美元结汇金额的去向后，其再去银行拉回单才知晓钱被许某转走；后来其得知孙某、臧某早已将其的工资汇给许某，其打电话给许某联系，一直无法取得联系，直到3月9日联系上，其向许某要工资，许某没有表态等事实。被害人孙某（公司股东之一）的陈述，证实诸暨市凯吉进出口有限公司有三名股东，其中许某占20%，孙某占80%（其中40%是臧某的，但是在工商登记中没有体现）。2015年2月18日许某打电话给臧某虚构诸暨市凯吉进出口有限公司办理进出口退税需要的事实，让臧某将4.9万美元货款汇入公司外汇账户，臧某于2015年3月3日通过外商客户账户汇入诸暨市凯吉进出口有限公司外汇账户4.9万美元货款。许某于同年3月4日、5日分两次，将该4.9万美元结汇后的30.66万元人民币转入个人账户，并对臧某、孙某的多次联系置之不理；此外许某瞒着孙某、臧某将诸暨市凯吉进出口有限公司7单外销业务的退税款合计35.8万元挪为己有；另外还将孙某、臧某支付会计俞某的2万元工资分文未付等事实。被害人臧某陈述，证实许某一直隐瞒孙某、臧某关于凯吉进出口有限公司7单外销业务的退税款合计358169.9元已经退下来的事实并从凯吉公司账户转走了该笔退税款；此外许某通过冻结由臧某操作的公司农行结汇账户的操作U盾和复核U盾，虚构由于诸暨市凯吉进出口有限公司办理进出口退税需要的事实，将臧某汇入公司外汇账户的4.9万美元结汇后合计30.66万元人民币转入个人账户，后取款逃走等事实。被告人许某对上述犯罪事实及经过供述不讳，对这笔4.9万美元，孙某、臧某到诸暨后，与其电话联系，其讲臧某手上的U盾坏掉，其一直没有去碰面，一直回避；在公安机关立案后，其叫其姐许鹤露将30.66万元中的一部分18.6万元退还给公司；但辩解该笔4.9万美元结汇后人民币30.66万元其没有想占为己有，而是准备支付给义乌市康立服饰有限公司的货款，换U盾的当天本想付康立货款，但只与会计讲，二、三天后开本票过去，至今一直未付的事实。诸暨市公安局经侦大队工作情况说明，证实经与义乌市康立服饰有限公司原会计（姓吕）电话联系，称“该公司因经营不善于2015年初已经停业，公司负责人失联。在今年农历正月的时候，许某曾电话与其联系，讲起货款的情况，其叫许某以本票形式支付货款，但以后许某及其公司均未予支付货款的事实。书证——农业银行电子银行业务申请表等，证实被告人许某更换U盾的事实。被告人许某对4.9万美元结汇后人民币30.66万元这笔款项在主观犯意上提出的辩解已被上述认定的证据予以否定，本院不予采信。
本院认为，被告人许某身为公司法定代表人，利用职务上的便利，将本单位钱财非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。归案后，被告人许某能如实供述部分犯罪事实及事件经过，并退缴了部分赃款，本院对其依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人许某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年六月二十四日起至二0一八年二月二十三日止）；
二、继续向被告人追缴赃款人民币350133.89元并返还被害人；扣押冻结的款项人民币119466.11元返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周瞒华
人民陪审员 石 璐
人民陪审员 徐黎明
二〇一六年四月二十日
书 记 员 应 华
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相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。