湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）怀中刑二终字第151号
原公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某，男，1973年8月16日出生于湖南省通道侗族自治县，汉族，初中文化，农民，通道侗族自治县县溪镇深渡村村民委员会主任。因犯抢劫罪，于1991年9月18日被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯滥伐林木罪，于2015年3月25日被取保候审。现其在住处候审。
湖南省通道侗族自治县人民法院审理湖南省通道侗族自治县人民检察院指控原审被告人曹某涉嫌犯滥伐林木罪一案，于2015年10月22日作出（2015）通刑初字第87号刑事判决。原审被告人曹某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法由审判员邵洪超担任审判长，与代理审判员刘应、肖光申组成合议庭，书记员蒋艳萍担任庭审记录，于2015年12月16日公�开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员舒易国出庭履行职务，上诉人曹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省通道侗族自治县人民法院判决认定：2013年12月，被告人曹某以9900元的合同价格购买了深渡村四组杨某甲等11户林农共有的“紫竹湾”（又名瓦窑冲）山场的松树。“紫竹湾”山场面积35.8亩，登记林种为防护林。同月，在没有向当地林业主管部门申请林木采伐许可证的情况下，被告人曹某雇请民工进山砍伐松树，加工后出卖。2014年11月，被告人曹某再次雇请民工砍伐“紫竹湾”山场的松树，被他人举报，现场加工的松原木184件被通道侗族自治县森林公安局扣押。
经怀化市升平司法鉴定所鉴定，2013年12月至2014年11月，“紫竹湾”山场两次砍伐的松树共87株，计立木蓄积56.9立方米。
另查明：2014年12月30日，通道侗族自治县森林公安局接到匿名报警，称县溪镇深渡村四组瓦窑冲山场林木被人砍伐，面积有100多亩，接警后，通道侗族自治县森林公安局县溪派出所于2014年12月31日向县溪镇深渡村委了解情况时，被告人曹某主动向通道侗族自治县森林公安局县溪派出所投案，并交代了其在“紫竹湾”山场滥伐林木的犯罪事实；通道侗族自治县森林公安局在侦查过程中扣押的被告人曹某滥伐的松原木184件，计立木蓄积17.3立方米，该局后以5000元人民币的价格变价处理给了被告人曹某；通道侗族自治县司法局经调查评估后，建议对被告人曹某适用社区矫正。
该院认定上述事实的证据有：被告人曹某的供述，证人杨某甲、杨某乙、杨某丙的证言，编号为B430800371603的中华人民共和国林权证，山场转让出售协议书，通道侗族自治县林业工作站证明二份，生态效益补偿基金发放表，现场勘验笔录，扣押清单，扣押木材照片，现场勘验木材检尺码单，林业司法鉴定意见书，立案决定书，犯罪嫌疑人归案说明，通道侗族自治县森林公安局扣押物品处理审批表，湖南省非税收入一般缴款书，户籍证明，调查评估意见书等证据证实。
该院认为，被告人曹某违反森林法的规定，在未办理林木采伐许可证的情况下，雇请民工砍伐林木，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。被告人曹某滥伐防护林且数量较大，应予以从重处罚；被告人曹某有前科劣迹，应酌情从重处罚；案发后，被告人曹某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。根据被告人曹某的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响及结合调查评估意见，可以对被告人曹某宣告缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》�三百四十五条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款第（一）、（二）、（三）、（四）项、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条及《关于办理盗伐、滥伐林木案件应用法律的几个问题的解释》第二条第一款，第五条第一款第（二）项、第二款之规定，判决如下：一、被告人曹某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；二、木材变价款5000元依法予以没收，由暂扣机关上缴国库。
上诉人曹某上诉提出，一审判决量刑过重，其理由有：1、系初犯，没有前科；2、主动投案自首，归案后认罪态度好，如实供述案件的相关事实，并积极交纳罚款、罚金；3、主观上无犯罪意向；4、其系家中唯一劳动力，妻子患病、父亲已有80多岁高龄，其家庭需要上诉人支撑；5、不具有社会危害性。在�院二审庭审中，上诉人曹某还辩称，其系深渡村的村民委员会主任，为带领群众发家致富，决定在深渡村争取并实施金钱柳茶叶种植项目并获得相关机关批准，由于缺乏法律常识，在采伐许可手续没有办下来的情况下，就擅自请人上山砍伐，该行为虽然涉嫌滥伐林木，但不是为了赢利。
湖南省怀化市人民检察院二审提出：本案事实清楚，证据确实充分，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人曹某上诉提出的理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一审判决认定上诉人曹某滥伐林木的犯罪事实与本院二审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，上诉人曹某滥伐林木的山场，确系曹某拟开发金钱柳茶叶的地方，且该项目已经取得通道侗族自治县移民局立项批准。
上述事实，有经庭审举证、质证，且查证属实的下列证据予以证明，足以认定：
1、2015年1月21日通道侗族自治县森林公安局县溪派出所在该县县溪镇深渡村“紫竹湾”山场扣押木材照片2张，证明通道侗族自治县溪镇深渡村四组“紫竹湾”山场确有砍伐林木的事实。
2、编号：B430800371603的《中华人民共和国林权证》复印件4张，证明通道侗族自治县县溪镇深渡村四组“紫竹湾”山场面积为35.8亩，森林或林木所有权人为杨某甲、杨某丙、杨某丁、杨某戊、杨某己、杨某庚、杨某辛、杨某辛、杨某壬、杨某癸、杨某子等11户共有，主要树种为中生阔叶树，林种为防护林的事实。
3、通道侗族自治县林业局公益林管理站2015年6月8日出具的《证明》一份及山场地形图、《通道县国家级公益林2014年度补偿基金发放表》复印件2张，证明“紫竹湾”山场于2007年划入公益林范围，属国家级公益林中的国防林，补偿基金按户发放到位的事实。
4、《山场转让出售协议书》复印件一份，证明2013年12月7日曹某以合同的形式，以9900元的价格从杨某甲等11户林农购买了深渡村“紫竹湾”山场的林木，并注明只转让松树，其他林木归甲方（杨某甲等人）处理的事实。
5、通道侗族自治县县溪镇林业工作站2015年2月26日出具的《证明》一份，证明2013年至出具证明日止，没有人向该站申请办理深渡村“紫竹湾”山场的林木采伐许可证的事实。
6、通道侗族自治县森林公安局县溪派出所2015年1月21日出具的《扣押清单》一份、《通道侗族自治县森林公安局扣押物品处理审批表》一份和《湖南省非税收入一般缴款书》一份，证明通道侗族自治县森林公安局县溪派出所于2015年1月21日，在紫竹湾山场扣押松原木184件，立木蓄积17.3立方米，2015年1月28日经通道侗族自治县森林公安局批准变价5000元处理给曹某，并将价款上缴县非税收入管理局的事实。
7、公安机关从曹某处依法提取的《土地承包合同书》复印件3张，证明2014年4月28日曹某以合同形式承包紫竹湾山场搞开发种植，乙方是曹某、杨某乙等四人签字，甲方只有杨某甲、杨某丙两人签字的事实。
8、公安机关从通道侗族自治县水库移民管理局依法调取的《关于种植金钱柳茶叶种植的申请报告》、《通道侗族自治县大中型水库移民后期扶持项目立项基本情况表》、《通道侗族自治县大中型水库移民后期扶持项目立项审批表》，证明上诉人曹某与杨某丙、杨兴银、杨某乙等四人以通道侗族自治县县溪镇深渡村四组的名义，于2014年3月6日向通道侗族自治县移民局申请金钱柳茶叶种植项目，通道侗族自治县移民局经审查后，已经于2014年5月16日通过该项目立项审批的事实。
9、归案情况说明，证明通道侗族自治县森林公安局县溪派出所因曹某滥伐林木一案，于2014年12月31日到县溪镇深渡村委会了解情况时，曹某系主动投案，并如实供述了其在紫竹湾山场滥伐林木的事实。
10、《接处警案（事）件登记表》、《受案登记表》、《立案决定书》等法律文书，证明报案人向公安机关的报案情况及公安机关对本案的受理、立案的时间。
11、通道侗族自治县人民法院（1991）刑一初字第92号刑事判决书，证明曹某曾因犯抢劫罪，于1991年9月18日被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑五年的事实。
12、通道侗族自治县公安局县溪派出所出具的户籍证明，证明曹某出生于1973年8月16日，犯罪时已经年满十八周岁，具有完全刑事责任能力的事实。
14、证人杨某丙、杨某甲、杨某己、杨某丁、杨某辛、杨某辛、杨某壬、杨某丑、杨某寅、王某某、朱某某的证言，证明2013年12月7日，杨某丙、杨某甲等11户林农将紫竹湾山场的松树以9900元的价格出卖给曹某，曹某与杨某丙、杨某卯、杨某乙四人准备在“紫竹湾”种植金钱柳茶叶，2013年底和2014年11月，曹某两次在的雇请陈某、曹某某等人帮曹某砍伐紫竹湾的松树，将砍伐的松树销售给林木加工厂的事实。
15、上诉人曹某的供述与辩解，证明曹某准备在通道侗族自治县县溪镇深渡村“紫竹湾”山场开发种植金钱柳茶叶，在没有办理砍伐许可证的情况下，两次雇人在准备开发的山场上砍伐松树，案发后，曹某主动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，配合调查的事实。
16、通道侗族自治县林业局工程师曲某某、龙某某出具的林业技术鉴定意见书及二人对现场勘验、现场伐桩进行每木检量、制作的山场示意图、现场照片6张，证明紫竹湾山场被查处时现场有松原木184件，立木蓄积为30.3立方米及案发现场的相关情况。
17、怀化市升平司法鉴定所陶某某、贺某某出具的编号为怀升司（2015）林鉴字第41号司法鉴定鉴定意见书及相关资质证明，证明曹某两次雇请民工在通道侗族自治县县溪镇深渡村“紫竹湾”山场砍伐的松树立木蓄积合计为56.9立方米的事实。
18、2015年1月21日侦查人员制作的现场勘验笔录、现场示意图、现场照片8张，证明“紫竹湾”山场（又名瓦窑冲）位于通道侗族自治县县溪镇深渡村4组团寨的南面，相距约2公里，山场座南朝北，呈东西走向，山场四至范围：东与深渡村4组杨某巳杉木山交界，南以梁倒水与杨某辰、杨某巳的责任山交接，西至马鞍坡下；“紫竹湾”的边岭分水与锅冲乡交界，北至坡脚抵田，砍伐的山场面积约6亩，现场对砍伐的松原木进行检量得184件的事实。
19、通道侗族自治县司法局的社区矫正意见，证明通道侗族自治县司法局通过社区矫正调查评估后，同意对曹某适用社区矫正。
本院认为，上诉人曹某违反森林法的规定，在未办理林木采伐许可证的情况下，两次雇请民工砍伐林木合计56.9立方米，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。上诉人曹某有犯罪前科，应酌情从重处罚；案发后，上诉人曹某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法应予从轻处罚；上诉人曹某具有良好悔罪态度，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，结合调查评估意见，可以对上诉人曹某宣告缓刑。上诉人曹某曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，其关于没有犯罪前科、系初犯的上诉理由与事实不符，本院不予支持；上诉人作为村�委员会主任，明知砍伐林木需要经过林业行政主管部门批准并取得林木采伐许可证后才能砍伐林木的规定，在没有取得林木采伐许可证的情况下，擅自雇人砍伐林木，系明知故犯，其辩称主观上无犯罪意向的理由不能成立，本院不予支持；上诉人辩称其妻子患病、父亲年事已高、家中只有一个劳动力家庭情况及上诉人因业务需要经常出差缓刑考验期过长不方便的理由，不是法定量刑情节，上诉人据此请求对其从轻处罚的理由不能成立，本院不予支持；一审判决已经认定上诉人构成自首，对其予以从轻处罚并宣告缓刑，上诉人认为其系自首并请求本院对其适用缓刑的意见无实际意义。
综上所述，原判认定上诉人曹某犯滥伐森林罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但原判依照已经废止的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理�伐、滥伐林木案件应用法律的几个问题的解释》认定上诉人曹某滥伐防护林且数量较大予以从重处罚不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省通道侗族自治县人民法院（2015）通刑初字第87号刑事判决第二项，即：二、木材变价款5000元依法予以没收，由暂扣机关上缴国库。
二、撤销湖南省通道侗族自治县人民法院（2015）通刑初字第87号刑事判决第一项，即：一、被告人曹某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
三、上诉人曹某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑二年，�刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已经缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 邵洪超
代理审判员 肖光申
代理审判员 刘 应
二０一五年十二月二十八日
书 记 员 蒋艳群