山东省日照市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）鲁11执复5号
申请复议人（被执行人）：昌邑市海美塑品有限责任公司。住所地山东昌邑市北海路***号。
法定代表：丛梦海，董事长。
委托代理人：明建伟，山东大本律师事务所律师。
委托代理人：张农，昌邑市海美塑品有限责任公司副总经理。
申请执行人：FOURACEINT’LLIMITED。
法定代表人：柳浩琎，董事长。
委托代理人：姜松，山东中齐律师事务所律师。
申请复议人昌邑市海美塑品有限责任公司不服五莲县人民法院（2015）莲执异字第62号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
五莲县人民法院查明：申请执行人FOURACEINT’LLIMITED与被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司买卖合同纠纷一案，山东省潍坊市中级人民法院于2008年12月25日作出（2008）潍外初字第20号民事判决书，判决确认：一、解除申请执行人FOURACEINT’LLIMITED与被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司签订的TI080222号合同；二、被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司自本判决生效之日起十日内向申请执行人FOURACEINT’LLIMITED支付违约金人民币196911元；如果被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4238元，由被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司负担。如不服本判决，申请执行人FOURACEINT’LLIMITED可在判决书送达之日起三十日内，被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
2009年6月16日，申请执行人FOURACEINT’LLIMITED向山东省潍坊市中级人民法院申请执行上述判决，被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司提出其已于2009年5月6日通过特快专递向山东省高级人民法院寄交了上诉状，山东省潍坊市中级人民法院经审查以被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司对（2008）潍外初字第20号民事判决书不服已提起上诉为由，于2009年7月1日作出（2009）潍执字第174号执行裁定书，裁定驳回了申请执行人FOURACEINT’LLIMITED对该判决的执行申请。
2011年5月24日，申请执行人FOURACEINT’LLIMITED向山东省潍坊市中级人民法院再次申请对上述判决立案执行，山东省潍坊市中级人民法院审查后予以立案执行，执行案号为（2011）潍执字第131号。2011年6月13日，山东省潍坊市中级人民法院作出（2011）潍执指字第83号执行裁定书，将案件指定昌邑市人民法院执行。昌邑市人民法院依法立案执行，并于2011年6月28日向被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司送达（2011）昌执指字第8号执行通知书和报告财产令，被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司虽向昌邑市人民法院提交财产申报表，但未履行判决义务。2013年6月7日，山东省高级人民法院作出（2013）鲁执专指字第79号执行裁定书，指定该案由日照市中级人民法院执行。2013年9月23日，日照市中级人民法院作出（2013）日执指字第97号执行裁定书，指定五莲县人民法院执行。2015年11月14日，本院向被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司发出（2015）莲执字第1261号执行通知书，责令被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司自动履行上述判决义务，因被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司未自动履行，本院遂于2015年11月18日依法扣划被执行人银行存款354945元。被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司得知该扣划措施后，向本院提出书面异议，主张其已于2009年5月6日以特快专递的方式向山东省高级人民法院邮寄了对（2008）潍外初字第20号案件的上诉状，涉案执行依据未发生法律效力为由，请求撤销执行措施，返还扣划的存款并驳回申请执行人的执行申请。
被执行人昌邑市海美塑品有限责任公司为证实其主张，向本院提交特快专递寄件人留存单复印件，内容显示：邮件号ET608427564CN，收寄日期2009年5月6日，内件品名案号（2008）潍外初字第20号上诉状，寄件人昌邑市海美塑品有限责任公司，收件人山东省高级人民法院立案庭。其提交的特快专递查询回执复印件，内容显示：2009年6月25日昌邑特快专递回执查询邮件号ET608427564CN，收寄时间2009年5月6日，妥投时间2009年5月7日，单位收发章收发。
五莲县人民法院经审查认为：人民法院作出的一审判决，当事人在法定上诉期限内，未能提起合法有效的上诉，且未经第二审人民法院作出立案决定，期限届满后，该判决即发生法律效力。本案中，申请执行人在被执行人未提供山东省高级人民法院二审立案证明材料的情况下，再次申请对一审判决立案执行符合法律规定，执行法院依法立案执行并采取相应的执行措施并无不当。被执行人虽主张其已经对涉案执行依据提起上诉，但未提供案件第二审人民法院的相关收案立案证明材料，不能认定山东省高级人民法院已经受理该上诉案件。关于被执行人是否已对涉案执行依据提出合法有效的上诉，不属于执行异议的审查内容，应通过其他救济程序解决。综上，异议人昌邑市海美塑品有限责任公司的异议理由不能成立，对其主张法院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第五条的规定，裁定如下：驳回异议人昌邑市海美塑品有限责任公司的异议。
昌邑市海美塑品有限责任公司向本院申请复议称，（一）通过申请复议人提交的证据可以看出，申请复议人已经于2009年5月6日在上诉期内通过邮寄方式向山东省高级人民法院提起上诉，涉案判决书未发生法律效力。（二）根据《诉讼费用交纳办法》的规定，上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的，人民法院应当通知其在7日内预交。按照该规定，在上诉人未交上诉费的情况下，人民法院履行通知义务是必经程序。由于省高院在收到上诉状时未按照相关规定和程序告知申请复议人相关诉讼权利和流程，从而导致申请复议人未交上诉费用，过错不在申请复议人。（三）五莲县人民法院在对本案执行过程中有义务审查据以执行的法律文书是否发生法律效力，在未经审查而依据未生效的法律文书作出执行行为是错误的。综上所述，五莲县人民法院（2015）莲执异字第62号执行裁定认定事实不清，适用法律错误，请求依法撤销该裁定，支持申请复议人的请求。申请执行人答辩称，（一）被执行人既未通过原审人民法院提出上诉状，原审人民法院直至今日也从未收到过第二审人民法院移交的上诉状，涉案判决书已经发生法律效力。（二）即便如被执行人所称其向山东省高级人民法院提交上诉状，但直至申请执行人申请强制执行之日，被执行人未向山东省高级人民法院查询上诉状下落，未主动向二审法院、原审法院交纳上诉费用。原审法院也未收到上级法院移交的上诉状及责成原审法院通知被执行人预交上诉费的任何函件，被执行人怠于行使诉讼权利应承担对其不利后果。（三）昌邑市人民法院2011年6月28日向被执行人送达（2011）昌执字第8号执行通知书和报告财产令后，并未提出执行异议且已经按照报告财产令要求提供了财产申报表，应视为被执行人认可涉案判决书已经生效并且已经履行了向执行机构报告财产状况的义务。（四）申请执行人作为胜诉方及未提出上诉一方，在被执行人不主动履行判决义务时只有申请强制执行这一途径。如执行程序被终结，被执行人继续怠于行使诉讼权利，申请执行人既不能上诉又无法申诉，判决将成为一纸空文，这将严重损害司法权威及申请执行人的权利。综上所述，五莲县人民法院（2015）莲执异字第62号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回被执行人的复议申请。
本院经审查查明的事实与五莲县人民法院查明的一致。
本院认为：本案中，被执行人提供初步证据拟证明其已经于2009年5月6日在上诉期内向山东省高级人民法院提起上诉、涉案执行依据尚未发生法律效力、法院不能依据原审判决予以立案执行，对于被执行人该主张，被执行人至今都未能进一步提供山东省高级人民法院二审已经立案受理的相关证明材料，涉案原审判决上诉期届满至今已近7年，被执行人未能提供山东省高级人民法院二审案件受理的相关证明材料，仅凭其向法院提交的特快专递留存单，不能足以否定涉案判决已经生效的事实。且昌邑市人民法院2011年6月28日向被执行人送达（2011）昌执字第8号执行通知书和报告财产令后，被执行人并未提出书面执行异议，亦已经按照报告财产令要求提供了财产申报表。被执行人长时间未能积极主动行使诉讼权利，却以涉案判决未发生法律效力为由阻止执行程序，一定程度阻却了申请执行人胜诉权益的实现。
五莲县人民法院依据申请执行人的执行申请，认定原审判决已经生效并采取执行措施并无不当。关于被执行人主张其已经对涉案执行依据提起上诉的问题，被执行人应通过其他程序解决。综上所述，昌邑市海美塑品有限责任公司的复议理由不成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第八条、第九条的规定，裁定如下：
驳回昌邑市海美塑品有限责任公司的复议申请，维持五莲县人民法院（2015）莲执异字第62号执行裁定。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 王宗忆
审 判 员 周 涛
代理审判员 盛 杰
二〇一六年三月十四日
书 记 员 张 超