内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）海刑初字第255号
公诉机关内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民检察院。
被告人陈玉丽，女，1960年1月1日出生于内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地海拉尔区开发区。因犯非法经营罪，于2007年12月19日被海拉尔区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年7月17日被海拉尔公安分局取保候审，2014年7月17日被海拉尔公安分局解除取保候审，2014年7月29日被海拉尔公安分局取保候审，经本院决定，于2015年7月9日被海拉尔公安分局解除取保候审，同日被海拉尔公安分局执行逮捕，现羁押于呼伦贝尔市看守所。
辩护人范婧，内蒙古环通律师事务所律师。
被告人王小明，男，1972年11月1日出生内蒙古自治区牙克石市免渡河镇，汉族，初中文化，个体，户籍所在地牙克石市免渡河镇。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年7月1日被海拉尔公安分局刑事拘留，同年7月29日被执行逮捕，同年8月13日被海拉尔公安分局取保候审，经本院决定，于2015年7月9日被海拉尔公安分局解除取保候审，现羁押于呼伦贝尔市看守所。
呼伦贝尔市海拉尔区人民检察院以海检公诉刑诉（2015）146号起诉书指控被告人陈玉丽、王小明犯非法经营罪，于2015年6月16日向本院提起公诉。本院于2015年6月16日立案，依法适用普通程序，组成由审判员杭延生担任审判长，审判员程国岩、人民陪审员刘运启参加的合议庭，于2015年7月21日公开开庭审理了本案。海拉尔区人民检察院指派检察员许丽娜出庭支持公诉，被告人陈玉丽及其辩护人范婧，被告人王小明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、2009年至2013年7月，被告人陈玉丽从哈尔滨市、齐齐哈尔市、沈阳市购进黑猫、国宾、骆驼、呼伦贝尔等各种品牌卷烟，在没有烟草专卖零售许可证的情况下，出售给被告人王小明各种品牌卷烟13541条，销售金额为678341元人民币，出售给温某某（不起诉）各种品牌卷烟5313条，销售金额为337302元人民币。2013年7月16日，公安机关依法对陈玉丽车库搜查时，查扣尚未销售的各种品牌卷烟3954条，价值人民币421838.80元。
综上，被告人陈玉丽非法销售卷烟的经营数额为1015643元。
二、被告人王小明在没有烟草专卖零售许可证的情况下，将从陈玉丽处购进的所有卷烟在牙克石市及周边城镇全部售出，经营额为678341元。2014年6月30日，公安机关依法对王小明库房搜查时，查扣尚未销售的各种品牌卷烟22条2盒，价值人民币2880.302元。
另查明，公安机关于2013年7月16日将被告人陈玉丽传唤到案，于2014年6月30日将被告人王小明抓获归案。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人温某某、陈某某、王某某、何某某的证言，辨认笔录，陈玉丽出售各种品牌卷烟明细表，关于调整核价小组成员的通知一份以及对陈玉丽销售卷烟的核价认定，陈玉丽银行账号交易明细，温某某账号交易明细，汇款凭证，物流清单，牙克石烟草专卖局卷宗一册，内蒙古自治区烟草质量监督监测站鉴别检验报告，牙克石烟草专卖局先行登记保存通知书，询问笔录一份，牙克石市烟草专卖局抽样取证物品清单一份，牙克石市烟草专卖局检查笔录一份，呼伦贝尔市烟草专卖局出具的关于卷烟销售价格的说明，陈玉丽及王小明现场扣押卷烟委托内蒙古自治区烟草质量监督监测站进行鉴别检验委托书，陈玉丽、王小明查扣卷烟的鉴定检验报告，中国烟草总公司内蒙古公司证明，内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区烟草专卖局证明，满洲里市烟草专卖局证明及访销表，来利商店注册登记情况，牙克石烟草专卖局证明，海拉尔区正阳街道开发区社区居委会证明，公安机关证实材料，刑事判决书，户籍证明，张某某讯问笔录两份及其他书证，海拉尔公安分局出具说明，陈玉丽卷烟销售账本，搜查笔录，扣押清单，海拉尔区烟草专卖局先行登记保存通知书，物证摄影记录一册，被告人陈玉丽、王小明的供述及讯问光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈玉丽、王小明违反国家烟草专卖管理法规，在未取得烟草专卖经营许可证的情况下，非法经销烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，海拉尔区人民检察院指控的罪名成立。二被告人能够如实供述所犯罪行，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人陈玉丽曾因犯非法经营罪被宣告缓刑，其在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销原判缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人陈玉丽的辩护人关于陈玉丽到案后积极揭发下线温某某、王小明的犯罪行为，并向公安机关提供二人的真实身份及银行账号等信息，侦查机关据此掌握了二人犯罪事实，陈玉丽具有立功表现的辩护意见，该事实属于陈玉丽如实供述内容的一部分，不属于立功情节，此情节可在量刑时予以酌情考虑。辩护人关于陈玉丽认罪态度较好，如实供述自己罪行的辩护意见与事实相符，予以采纳。综合被告人的犯罪情节、犯罪数额、社会危害程度、认罪态度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈玉丽犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十五万元；撤销海拉尔区人民法院（2007）海刑初字第202号刑事判决书对被告人陈玉丽所宣告的缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月9日起至2022年7月8日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人王小明犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月9日起至2020年5月25日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杭延生
审 判 员 程国岩
人民陪审员 刘运启
二〇一五年九月三十日
书记 员代 文 静
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。