浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0212民初10876号原告：张飞龙，男，1980年3月31日出生汉族，无固定职业，住绍兴市越城区。被告：宁波搜布信息科技有限公司（统一社会信用代码：913302123089763094）。住所地：宁波市海曙区集士港镇集仕芯谷2幢402-3室，实际经营地宁波市鄞州区钱湖北路***号钱湖天地*****楼。法定代表人：程小军该公司总经理。委托诉讼代理人：胡燕燕，被告公司员工。委托诉讼代理人：罗金，北京大成（宁波）律师事务所律师。原告张飞龙为与被告宁波搜布信息科技有限公司劳动合同纠纷一案，不服甬鄞劳仲案字[2016]第1294号仲裁裁决，于2016年11月16日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员王凯适用简易程序于2016年12月9日公开开庭进行了审理。原告张飞龙，被告宁波搜布信息科技有限公司的委托代理人胡燕燕、罗金到庭参加诉讼，原告申请的证人俞某出庭作证。原、被告双方在申请庭外和解的期限内未能达成和解，双方同意继续适用简易程序审理。本案现已审理终结。原告张飞龙起诉称：1.根据劳动法律法规，劳动合同上的期限应从入职日开始计算。原告提供银行打卡工资流水和被告承认原告入职日为2015年3月23日，因此一年期的劳动合同期限应该为2015年3月23日起至2016年3月22日止；合同中的劳动报酬由于被告为了少缴纳社会保险的费用，存在故意少填原告的工资收入，原告的银行打卡工资远远超过劳动合同上填写的数字。同时有证据能够证明当初被告采用让原告填写空白合同的事实，而裁决书未支持该项请求；2.由于被告未及时提供解除（终止）劳动关系证明书，事实造成原告无法办理领取失业金，望能够争取该项权利；3.2015年3月23日至2016年8月17日的73个周六的加班事实存在（庭审中原告明确为2015年3月23日至2016年8月12日共计70个周六），计算加班工资应按银行打卡工资基数进行计算，同一被告的其他劳动争议案件中的仲裁裁决涉及的加班工资是按银行打卡工资进行讨算。仲裁裁决第（二）项的计算方法按不符合原告实际工资收入进行计算；4.被告克扣原告从2015年10月5日至2015年11月4日的出差补贴总计1500元（30天×50元）。原告报销出差费用票据为2015年11月4日止，仲裁裁决第（三）项只认定2015年10月5日至2015年10月31日。原告从2015年5月28日至2015年8月5日出差期间的10个星期日；从2015年9月7日至2015年11月4日出差期间的7个星期日；2016年4月25日至2016年5月10日和2016年5月16日至2016年6月8日出差期间的5个星期日，以上总计22个星期日（庭审中原告明确为14个周日及1个法定节假日）都处于出差异地期间享受劳动报酬，事实被告未支付相应劳动报酬或安排调休。裁决书未支持该项请求；5.被告于2016年8月10日将原告踢出属于整个公司员工成员的微信群和2016年8月12日停止原告钉钉软件的账号无法进行考勤，以上行为都能够证明开除员工的结果，而被告事后以续签劳动合同的理由来掩盖非法解除劳动关系的行为，并且只提供一份续签的劳动合同存在掩盖未签订劳动合同的时间段和签订的保密协议属于非法协议。裁决书未支持该项经济赔偿金；6.根据原告入职日起一年期限的劳动合同应该计算到2016年3月22日到期。被告未提前一个月通知原告续签劳动合同，故从2016年3月23日起至2016年8月20日止处于未续签劳动合同，根据劳动法和劳动合同法的法律法规，被告应支付原告二倍工资，还有一倍的工资未支付。裁决书第（四）项未按原告的实际银行打卡工资和时间进行计算；7.被告提出的要求扣除多付工资与事实不符，原告收入应按月保底收入5000元计算，实际标准已经达到7500元。裁决书中要求扣除1075.96元不符事实。综上，原告不服仲裁裁决，故诉至法院，要求判令：1.原告与被告签订的劳动合同中有关劳动合同期限以及工资标准的内容无效；2.被告向原告出具正式的解除终止劳动关系证明书；3.被告支付原告从2015年3月23日至2016年8月12日期间星期六的加班工资32969.46元；4.被告支付原告从2015年10月5日至2015年11月4日的出差补贴1500元和出差工资5397.11元（指2015年5月28日至同年8月5日、2015年9月7日至同年11月4日、2016年4月25日至同年5月10日、2016年5月16日至同年6月8日期间的周日及法定节假日加班工资）；5.被告支付原告非法解除劳动关系的赔偿金7925.54元；6.被告支付原告2016年3月23日至同年8月20日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额26695.34元；7.被告支付原告未休年休假3天的工资799.32元。被告宁波搜布信息科技有限公司答辩称：1.双方之间劳动合同是因原告放弃续签劳动合同而终止，不存在被告违法解除的情形，原告要求支付赔偿金缺乏依据；2.双方订立的劳动合同包括合同期限、工资标准都是双方的真实意思表示，合法有效；3.被告同意出具解除（终止）劳动关系证明书；4.关于周六加班工资，被告实际已经支付，现同意仲裁裁决的认定；5.关于出差补贴，50元/天属实。关于出差工资，已经包含在工资中，不需要另行支付；6.原告关于未签订劳动合同二倍工资的请求，仲裁裁决已经确认，原告主张的计算标准有误；7.对原告主张的未休年休假工资，被告予以认可，同意支付。原告为证明其诉讼主张，提供证据及被告质证意见如下：劳动合同一份，拟证明双方原劳动合同期限应至2016年3月22日止，原合同内容无效。被告对该证据无异议，该劳动合同已经双方签字确认，合法有效。2016年8月12日续签劳动合同通知书二份（其中一份为复印件）、8月13日回复关于续签劳动合同通知书的函及邮单、8月19日的劳动合同终止单、8月20日的回复函、通知续签的劳动合同及保密协议书各一份，拟证明被告要求原告续签劳动合同、原告对于续签劳动合同的意见，及原劳动合同到期日为2016年3月22日。被告对上述证据的真实性无异议，但认为原告没有续签劳动合同，原劳动合同期限应是以原劳动合同的约定为准，保密协议书与本案没有关联。收入证明、招商银行及中国银行的交易明细各一份，拟证明原告的工资情况。收入证明系用于贷款。被告对上述证据的真实性无异议，但认为收入证明系用于原告购房，证明的工资收入偏高，与实际不符。原告实际工资收入应以银行交易明细为准。2016年8月12日钉钉考勤签到截图、微信群被踢截图及与柯桥地区主管罗斌的微信聊天记录截图各一份，拟证明原告最后考勤至8月12日，后被告不让原告继续上班。被告违法解除劳动关系在前，后以原告不续签劳动合同为由掩盖其过错。原告在柯桥等待被告回复的期间，被告在仲裁时提出多发放了期间的工资，要求予以扣除。对上述证据，被告认为原告之前存在辱骂公司及领导的情形，被移出微信群并不代表解除劳动合同，钉钉考勤签到也不能证明原告8月12日之后即不能考勤，钉钉考勤属于手机应用。出差报告一组、发送电子邮件清单一组（打印件），拟证明原告的出差事实和时间。被告对该组证据的真实性有异议，且无法确认休息日是否在工作，应以钉钉考勤为准。6.报销单及票据一组（复印件），拟证明原告的出差时间，及仲裁少计算了在宁波的出差补贴。被告对该组证据有异议，对报销单认为需要庭后核实，且在宁波期间属于工作分配，不属于出差。被告为证明其答辩主张，提供证据及原告质证意见如下：原告的工资明细一份，拟证明原告的工资收入情况。原告对工资明细有异议，认为没有收到过，双方仅约定保底工资5000元／月，未约定工资构成，对明细中的基本工资有异议。对该工资明细中的实发工资、高温费、社保、公积金等扣款予以认可，明细中的补贴应为餐费、调研等补贴，餐费补贴50元／天、调研补贴80元／天，对每月具体金额不清楚。出差补贴是出差结束后另行发放，没有发放到工资中。另2016年2月份通过银行发放过一笔年终奖，未体现在上述工资明细中。工资条发放通知截图一份（来源于钉钉软件），拟证明原告认可发放的工资金额。对该证据，原告认为工资条截图是收到过，但认为钉钉账号现已不属于其，被告是先发放工资，后再发工资条截图。2015年9月至2016年6月的钉钉签到报表一组，拟证明原告的工作时间。对该组证据，原告认为钉钉签到只是用于证明在工作，并不是考勤，有时忘记签到也有。出差明细表一份，拟证明原告的出差时间。原告对该证据有异议，认为系被告自行制作。市场部考勤制度一份，拟证明被告规章制度关于考勤的规定。原告对该证据有异议，认为没有看到过，该考勤制度也无显示时间。6.原告8月份误发工资说明及汇款凭证各一份，拟证明被告因工作失误，按整月工资发放了原告2016年8月份工资，多发放了1075.96元。对该证据，原告认为被告是多发了工资，但认为合同到期后的工资不能按照原有标准计算，对误发工资说明中的明细不予认可。审理中，本院依据原告的申请，准许证人俞某出庭作证。证人俞某在庭审时陈述：其于2015年8月份入职被告单位，于2016年7月18日被被告以不能胜任工作为由违法解除劳动关系，有书面通知。其和被告于2015年10月20日签订有劳动合同，合同履行日期为8月10日起。签订合同时只看了工作岗位和合同起止日期，未填写工资报酬。公司考勤开始是指纹考勤，后使用钉钉考勤。被告与其解除劳动关系后将其移出钉钉群和关闭钉钉考勤。原告与被告的劳动合同签订情况其不清楚。原告对证人证言无异议，认为可以证实被告提供的劳动合同为空白。被告对证人证言有异议，认为其不清楚原告的劳动合同签订情况，移出钉钉群不能证明解除劳动关系。上述证据，经庭审质证，本院综合分析认证如下：原告证据1，劳动合同有双方当事人签字确认，具有真实性，予以认定。原告主张其签订劳动合同时内容空白，但未提供反驳证据，不予采信。原告证据2，被告对其真实性均无异议，与本案具有关联性，予以认定。至于通知续签的劳动合同期限，双方实际未签订，也不能据此推翻之前双方签订的劳动合同约定的期限。原告证据3，银行交易明细具有真实性、合法性和关联性，予以认定；收入证明系用于原告贷款用途，与原告银行交易明细显示的工资金额不符，故不能证明原告实际的工资收入情况，在本案中不作认定。原告证据4，被告未对其真实性提出异议，故对其真实性予以认定，但原告被移出公司微信群，并不代表即为解除劳动关系，故不能证明待证事实；钉钉考勤只能显示考勤日期，并无其他证据佐证被告关闭了原告的钉钉考勤，亦无法证实解除劳动关系的相关事实。原告证据5，出差报告系原告制作，电子邮件系电子数据证据，被告均有异议，其真实性无法核实，且出差报告载明出差期间，不足以证实期间的休息日亦安排了工作，发送电子邮件亦无法证实休息日即为加班，故对上述证据，在本案中不作认定。原告证据6，报销票据系复印件，且无相应报销单证实系出差，故不作认定；2015年11月4日的两份报销单，虽系复印件，但显示有主管的签字，被告庭后亦未提供核实情况，故予以认定。被告证据1、2，原告对实发工资等予以认可，被告亦已通过钉钉向原告发送过工资明细，故对该两份证据，予以认定。被告证据3，原告工作中使用钉钉考勤属实，与原告申请的证人关于考勤的陈述能够相符，予以认定。被告证据4，出差明细显示的出差补贴与工资明细可以对应，予以认定。被告证据5，无显示实施日期，也无证据证实已向原告告知过，故在本案中不作认定。被告证据6，汇款凭证具有真实性，予以认定。误发工资说明，原告认可被告多发了部分工资，本院综合原告工资情况对多发工资作出认定。原告申请的证人证言，其陈述不清楚原告的劳动合同情况，故无法证实原告的劳动合同签订情况。综上，根据当事人对事实的陈述以及本院确认的有效证据，本院确认本案事实如下：原告于2015年3月23日进入被告处担任市场推广员，双方签订有期限为2015年4月23日至2016年4月22日的劳动合同，约定试用期满后月工资1900元，工作地点为绍兴市柯桥区鉴湖路162号龙华商务大厦5026室。2016年8月12日，被告寄送《续签劳动合同通知书》，要求原告在收到通知书后3个工作日内办理续签劳动合同相关手续，否则视为主动放弃与公司续签劳动合同。被告提供给原告的续签劳动合同显示合同期限为2016年3月23日至2019年3月22日，月工资2700元。次日，原告寄送《回复关于续签劳动合同通知书的函》，提出《续签劳动合同通知书》内容与事实不符，认为第一次签订的劳动合同存在部分无效的内容，合同到期后未多次通知续签，公司已将其踢出微信群和考勤软件钉钉，意味着告知其不再是公司员工。原告在被告处最后至2016年8月17日。同年8月19日，被告寄送《劳动合同终止单》，以原告在规定时间内未办理续签劳动合同相关手续，视为主动放弃与公司续签劳动合同为由，通知原告终止合同。被告实行钉钉考勤，每周工作6天，原告所在岗位经单位安排需要出差，出差补贴50元/天。2015年5月至2016年6月期间，其中原告2015年5月28日至同年8月5日、2015年9月7日至同年11月4日、2016年4月25日至同年5月10日、2016年5月16日至同年6月8日期间存在出差；其中2015年9月整月系在宁波。2015年10月5日至31日期间，被告已支付原告10月15日至19日在温州出差5天的出差补贴，其余日期系在宁波。2015年11月1日至4日在宁波。被告提供的工资明细显示原告的工资构成为基本工资、工资加成、提成工资、补贴（出差、帮忙、调研）、高温费等；其中2015年3月至5月的基本工资为1900元或以下，之后月份的基本工资大部分在2700元左右；其中2016年5月基本工资、工资加成和提成工资合计6997元，2016年6月合计4705元，2016年7月合计5564元；其中2016年8月工资加成及提成工资合计1578元，当月基本工资被告已按2700元发放，代扣个人所得税33.17元。另，2015年3月23日至2015年5月31日期间周六共计10天。双方确认原告工作期间周六上班共计70天。2016年8月23日，原告向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于同年10月21日作出甬鄞劳仲案字[2016]第1294号仲裁裁决书，裁决被告向原告出具解除（终止）劳动关系证明书，被告支付原告2015年3月23日至2016年8月13日周六加班工资12754元、2015年10月5日至同年10月31日出差补贴1200元、2016年5月23日至同年8月17日未签劳动合同二倍工资额外部分5372.4元、2016年未休年休假工资799.32元，以上共计20125.72元，扣除多付的1075.96元，还剩余19049.76元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告提供的双方于2015年4月23日签订的劳动合同有双方当事人的签字确认，其中关于劳动合同期限及工资标准的约定未违反法律规定，应为合法有效，原告要求确认该劳动合同中有关劳动合同期限及工资标准的内容无效的请求，缺乏依据，本院不予支持。至于原告的月基本工资，本院综合被告提供的工资明细及要求续签的劳动合同，确认双方在实际履行劳动合同过程中对月工资的约定作出了变更，并据此认定2015年3月至5月的基本工资为1900元/月，2015年6月开始调整为2700元/月。原、被告确认双方劳动关系已解除或终止，原告要求被告出具解除（终止）劳动关系证明书，被告无异议，本院予以确认。原告在职期间周六加班的事实清楚，虽被告主张已支付相应加班工资，但未提供相应证据予以证实，且对仲裁裁决的支付周六加班工资亦无异议，故原告要求被告支付周六加班工资的请求，依法有据，应予以支持，但其计算的金额有误，本院调整确定为16643.67元（1900元/21.75天×10天×200%+2700元/21.75天×60天×200%）。关于出差情况，被告虽主张在宁波工作属于工作分配，不计算出差，但未提供证据证明，而双方劳动合同约定原告的工作地点在绍兴，故原告在宁波工作期间应当认定为出差。双方对于原告2015年10月5日至10月31日期间除了2015年10月15日至19日在温州出差外，其余日期系在宁波双方无异议，故被告应支付相应出差补贴，其中在温州出差期间的补贴被告已支付；2015年11月1日至4日期间原告是否在宁波出差，双方存在争议，原告提供了由主管签字确认的费用报销单予以证实，而被告未提供反驳证据，故对原告关于上述期间出差补贴的请求，本院予以支持。关于出差补贴的计算，从被告提供的出差明细表看，原告出差期间遇周日是否加班都支付相应补贴，故本院根据原告上述出差期间的日历天数认定被告应支付原告2015年10月5日至2015年11月4日的出差补贴共计1300元（50元×26天，不包括已支付的温州出差期间的补贴）。关于原告主张的出差期间的周日及法定节假日加班工资，被告未提供2015年9月之前的考勤记录，而原告关于2015年5月至8月出差期间共计8个周日处于工作状态的主张与被告认可的出差时间能够吻合，本院予以认定，其中5月份为1个周日，6月至8月为7个周日，被告应支付原告期间周日加班工资计1912.64元（1900元/21.75天×1天×200%+2700元/21.75天×7天×200%）；2015年9月至2016年6月原告出差期间，根据被告提供的钉钉签到显示，原告期间休息日工作4天，法定节假日工作1天，被告应支付期间周日加班工资993.1元（2700元/21.75天×4天×200%）和法定节假日加班工资372.41元（2700元/21.75天×1天×300%）。关于双方争议的劳动关系解除，原告主张被告于2016年8月10日及8月12日将原告移出微信群及停止钉钉软件账号，违法解除了与原告的劳动关系，但移出微信群或停止钉钉软件账号并不代表即为解除劳动关系，且原告8月12日至8月17日期间仍在被告处，被告在8月12日亦书面通知了原告要求续签劳动合同，故原告的该主张缺乏事实依据，本院不予采信。原、被告双方签订的劳动合同期限至2016年4月22日止，双方之后未订立书面劳动合同仍继续存在劳动关系，被告依法应向原告每月支付二倍的工资，并与原告补订书面劳动合同。原告不与被告订立书面劳动合同的，被告应当书面通知原告终止劳动关系。原告在收到被告寄送的续签劳动合同通知书后未在规定时间与被告续签劳动合同，被告因此终止与原告的劳动关系，符合法律规定。原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的请求，缺乏依据，本院不予支持。原告最后工作至8月17日，其当月基本工资应为1613.79元（2700元/21.75天×13天），现被告按2700月支付当月基本工资，存在多发情况，被告要求扣除多发工资，于法有据，金额确定为1053.04元（2700元-1613.79元-33.17元）。原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求，依法有据，应予以支持，但其请求的期限及金额有误，补贴、高温费等不应计入二倍工资，本院调整确定被告应支付原告2016年5月23日至同年8月17日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额为15712.7元（6997元/21.75天×7天+4705元+5564元+1613.79元+1578元）。原告要求被告支付2016年未休年休假工资799.32元，被告无异议，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第五十条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：被告宁波搜布信息科技有限公司于本判决生效后五日内为原告张飞龙出具解除（终止）劳动关系证明书。被告宁波搜布信息科技有限公司支付原告张飞龙2015年3月23日至2016年8月12日期间周六加班工资16643.67元。被告宁波搜布信息科技有限公司支付原告张飞龙2015年10月5日至2015年11月4日的出差补贴1300元。被告宁波搜布信息科技有限公司支付原告张飞龙2015年5月28日至2016年6月8日期间的周日加班工资2905.74元（1912.64元+993.1元）及法定节假日加班工资372.41元。被告宁波搜布信息科技有限公司支付原告张飞龙未订立书面劳动合同二倍工资差额15712.7元。六、被告宁波搜布信息科技有限公司支付原告张飞龙2016年未休年休假工资799.32元。上述二至六项，合计37733.84元，扣除被告多发的2016年8月份工资1053.04元后，尚应支付36680.8元，限被告宁波搜布信息科技有限公司于本判决生效后五日内履行完毕。七、驳回原告张飞龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（此页无正文）审 判 员  王 凯二〇一七年五月九日代书记员  孙佳璐??6???7?