安徽省滁州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2011）滁民二初字第00036-1号
原告：南京博银物资贸易有限公司。
法定代表人：孙建方，该公司总经理。
委托代理人：张治云。
被告：安徽省滁州市建筑安装工程有限公司。
法定代表人：王元奇，该公司总经理。
被告：安徽省滁州市建筑安装工程有限公司天长分公司。
负责人：孔凡祥，该公司经理。
被告：天长市四方新型环保建材厂。
负责人：孔凡祥，该厂厂长。
被告：天长市超越房地产投资有限公司。
法定代表人：章贵，该公司经理。
原告南京博银物资贸易有限公司（以下简称南京博银公司）诉被告安徽省滁州市建筑安装工程有限公司（以下简称滁州建安公司）、安徽省滁州市建筑安装工程有限公司天长分公司（以下简称滁州建安天长分公司）、天长市四方新型环保建材厂及天长市超越房地产投资有限公司买卖合同纠纷一案，于2011年7月12日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。在诉讼过程中，因被告滁州建安天长分公司、天长市四方新型环保建材厂负责人孔凡祥涉嫌合同诈骗犯罪，安徽省滁州市人民检察院向本院提起公诉。本院遂于2011年8月18日作出（2011）滁民二初字第00036号民事裁定，中止本案审理。因最高人民法院颁布新的司法解释，本院恢复了本案审理。现已审理终结。
南京博银公司诉称：南京博银公司与滁州建安天长分公司经过商谈，双方于2009年7月10日签订《钢材购销合同》一份，合同约定由南京博银公司向滁州建安天长分公司供应钢材，价格按当日《我的钢材》网价最高价和最低价的平均价计算，运输起吊费另算。合同约定南京博银公司每次送货，滁州建安天长分公司按所签收钢材货款10%支付，累计铺货200吨后，南京博银公司每次送货滁州建安天长分公司按签收钢材货款全部支付。合同签订后，从2009年7月12日起至2009年7月18日止，南京博银公司共向滁州建安天长分公司供货341.72吨，总货款146.8万元，扣除滁州建安天长分公司已支付的货款28万元，滁州建安天长分公司尚欠南京博银公司118.8万元。对于铺底的200吨钢材货款，滁州建安天长分公司未按合同约定在五个月内付清；对于其后的141.72吨货款，滁州建安天长分公司亦未按合同约定全额支付。天长市四方新型环保建材厂亦未按合同约定履行担保责任。
2009年8月5日，南京博银公司与滁州建安天长分公司签署了对账单。2010年1月22日，滁州建安天长分公司负责人孔凡祥就还款一事，向南京博银公司出具承诺书，承诺：“我公司欠博银物资公司材料款，经双方协调，同意下周三付款柒拾万元整”。同日，天长市超越房地产投资有限公司的前身安徽大祥房地产投资有限公司向南京博银公司出具一份承诺书，承诺滁州建安天长分公司所欠南京博银公司钢材款118.8万元及违约金等债务，由安徽大祥房地产投资有限公司提供连带责任担保。2011年4月18日，安徽大祥房地产投资有限公司变更为天长市超越房地产投资有限公司。
另，滁州建安天长分公司系滁州建安公司开办的不具有法人资格的分支机构，其民事责任依法应由滁州建安公司承担。天长市超越房地产投资有限公司和天长市四方新型环保建材厂未履行担保责任。故请求：1、判令滁州建安天长分公司立即支付南京博银公司到期货款118.8万元；2、判令滁州建安公司对滁州建安天长分公司上述债务不能清偿部分承担清偿责任；3、判令天长市四方新型环保建材厂、天长市超越房地产投资有限公司对上述债务承担连带清偿责任。
本院审查认为：根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。最高人民法院于2013年10月21日颁发的法（2013）229号《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》规定，根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法追缴或者退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。2011年8月12日，安徽省滁州市人民检察院作出滁检刑诉（2011）29号起诉书，以孔凡祥涉嫌合同诈骗罪等罪名向本院提起公诉，其中涉及孔凡祥诈骗南京博银公司钢材的事实。本院于2013年3月29日作出的（2012）滁刑初字第00063号刑事判决亦认定了孔凡祥诈骗南京博银公司的犯罪事实，并认定在刑事案件审理过程中，南京博银公司与天长市超越房地产投资有限公司签订了债务转移协议，债务由天长市超越房地产投资有限公司承担；同时，判决对孔凡祥的违法所得继续予以追缴。孔凡祥与南京博银公司签订《钢材购销合同》购买钢材，已涉嫌合同诈骗罪，侵占了南京博银公司的合法财产。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时退还。在被告人非法占有、处置被害人财产的情况下，司法机关依法负有追缴被告人的违法所得或者责令退赔的职责，无需由被害人通过附带民事诉讼或另行提起民事诉讼要求被告人返还或者赔偿。根据上述法律及司法解释的规定及本案的事实，南京博银公司就本案提起民事诉讼，人民法院应不予受理。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条，《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第139条的规定，裁定如下：
驳回原告南京博银物资贸易有限公司的起诉。
案件受理费15492元，退还原告南京博银物资贸易有限公司。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 王 琳
审 判 员 陶继航
人民陪审员 宫如珍
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 姚 远
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。
《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》法（2013）229号
河南省高级人民法院：
你院《关于刑法第六十四条法律适用问题的请示》收悉。经研究，批复如下：
根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法追缴或者退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼的，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》
139.起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定不予受理。立案后发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉。