广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤18民终1140号上诉人（原审被告）：郑浩明，男，汉族。委托代理人：马淑芬，广东格林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东清远农村商业银行股份有限公司。法定代表人：刘辛元，该公司董事长。委托代理人：阮钊洪，广东法行律师事务所律师。原审被告：清远市中裕投资有限责任公司。法定代表人：郑燕萍，该公司总经理。原审被告：清远市中裕置业有限公司。法定代表人：郑金树，该公司总经理。原审被告：英德市中裕置业有限公司。法定代表人：郑浩明。原审被告：清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司。法定代表人：郑金树，该公司总经理。原审被告：郑金树，男，汉族。上诉人郑浩明与被上诉人广东清远农村商业银行股份有限公司（以下简称清远农商银行）、原审被告清远市中裕投资有限责任公司、清远市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树因金融借款合同纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2015）清城法民二初字第452号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年4月16日，清远市中裕投资有限责任公司因经营建材贸易需要流动资金，向广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行借款30000000元，与广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行签订《流动资金借款合同》，借款期限自2013年4月16日至2015年4月15日（合同约定的借款期限起止日和到期日、借款金额、借款利率与借款凭证不一致时，以借款凭证记载为准）。借款利率执行浮动利率，以实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率基础上上浮40%计息。合同还约定，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止，并对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。逾期贷款罚息利率为本合同约定的借款利率水平上加收50%。如合同约定的借款利率调整，自调整之日分段计算罚息和复利。还款方式为分期还本，按月结算，付息日为每月的21日。合同约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等任何方式实现债权的，借款人承担贷款人为此而支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用。同日，清远市中裕置业有限公司与广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行签订了一份《最高额抵押担保合同》，合同约定清远市中裕置业有限公司自愿以其财产为清远市中裕投资有限责任公司的上述借款30000000元借款提供抵押担保，抵押担保范围包括本金、利息、违约金以及债权人为实现债权而发生的一切费用（包括诉讼费、律师费等）。清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明与广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行签订了一份《最高额保证合同》，作为保证人自愿为债务人清远市中裕投资有限责任公司向债权人在最高额为30000000元借款提供连带责任保证担保，保证范围包括本金、利息、违约金以及债权人为实现债权而发生的一切费用（包括诉讼费、律师费等）。保证期限为主债务履行期限届满之日起2年。清远市中裕置业有限公司提供了位于清远市新城西1号区北江三路（原华侨中学）的三幅土地使用权作抵押【证号和地号分别为：清市府国用（2009）第00***号、地号：E0100***，清市府国用（2009）第00***号、地号：E0100***，清市府国用（2009）第00***号、地号：E0100***】，办理了抵押登记，领取了土地他项权证。并且土地上已建成房屋，并以地上52套房屋作抵押，办理了抵押登记。地上房屋分别为：一、清远市新城北江三路一号金鑫花园一号楼1层01号、02号、03、04号，3层01号，12层04号，27层04号，28层01号、02号、03号、04号，29层04号（复式）；二、清远市新城北江三路一号金鑫花园二号楼1层01号、02号、04号，19层04号，27层02号，28层02号，29层03号（复式）；三、清远市新城北江三路一号金鑫花园三号楼28层02号、03号；四、清远市新城北江三路一号金鑫花园四、五号楼1层商铺01号、02号、03号、04号、05号、08号、09号、10号、11号；五、清远市新城北江三路一号金鑫花园四、五号楼1层商铺01号；六、清远市新城北江三路一号金鑫花园四号2楼层01号、02号、03号、04号，3层01号，4层01号，5层01号，6层01号，9层01号，27层01号（复式）、02号（复式）、04号（复式），17层03号，21层04号，24层04号；七、清远市新城北江三路一号金鑫花园五号楼2层01号、03号、04号，19层01号（复式）、02号（复式）、03号（复式）。关于上述抵押物的抵押权设立，清远农商银行陈述称，清远市中裕投资有限责任公司的上述30000000元借款，原来是清远市中裕置业有限公司向广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行借款30000000元，以上述土地和地上建筑作抵押，后由于借款到期，清远市中裕置业有限公司、清远市中裕置业有限公司与广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行经协商，将原来清远市中裕置业有限公司的30000000元借款变更为借款人清远市中裕投资有限责任公司，与广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行另外签订了30000000元的借款合同，以原来的抵押物为借款30000000元继续担保抵押担保。2013年5月8日，广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行向清远市中裕投资有限责任公司提供30000000元贷款，清远市中裕投资有限责任公司向广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行出具30000000元的借款借据，借款期限从2013年5月8日至2015年4月15日。清远市中裕投资有限责任公司出具还款计划书，还款方式为：2013年11月8日还2000000元，2014年5月8日还2000000元，6月8日还2000000元，7月8日还2000000元，8月8日还2000000元，9月8日还2000000元，10月8日还2000000元，11月8日还2000000元，12月8日还2000000元。2015年1月8日还2000000元，2月8日还2000000元，3月8日还2000000元，4月8日还2000000元，4月15日还4000000元。借款后，清远市中裕投资有限责任公司只归还部分借款本金及相应利息，现借款期限已届满，上述债务人仍未按约定还清欠款，截止2015年4月20日仍欠本金23686716.45元，利息41646.35元。在清远农商银行起诉后，清远市中裕投资有限责任公司归还了部分欠款，截止2015年8月12日止，仍欠本金22394222.87元，利息、复利、罚息共414023.36元。广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行出具证明，上述借款由清远农商银行负责催收，并以其名义作为原告起诉。因清远市中裕投资有限责任公司及其他担保人未履行还款责任，遂提起诉讼，要求判令：1、清远市中裕投资有限责任公司归还借款本金23686716.45元及其利息（截止2015年4月20日，利息为41646.35元，以后利息按合同约定计算）；2、清远市中裕投资有限责任公司支付清远农商银行因本次诉讼而支付的律师费400000元；3、清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明对上述请求第1、2项承担连带清偿责任；4、确认清远农商银行对已办理抵押登记的三幅土地、五十二套房屋享有优先受偿权；5、本案诉讼费由被告承担。另查明，清远农商银行为追收欠款，委托广东法行律师事务所进行诉讼，支付律师费400000元，并提供律师费发票。广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法对律师费收作出了相应规定，涉及财产的案件，诉讼标的10000000元至50000000元的律师费收费速算公式为：最低收费（件）为标的额×1%+165000，最高收费（件）标准为标的额×1%+172000。原审法院认为：广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行与清远市中裕投资有限责任公司签订的《流动资金借款合同》及清远市中裕置业有限公司签订的《最高额抵押担保合同》，与清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明签订的《最高额保证合同》，均是当事人的真实意思表示，主体适格，内容合法，抵押物已依法办理了抵押物登记手续，因此上述合同依法成立并生效。本案债权广东清远农村商业银行股份有限公司小市支行已出具证明，由清远农商银行负责催收，并以其名义作为原告起诉，故其具有原告诉讼主体资格。清远市中裕投资有限责任公司本应恪守信用，依约及时还款。贷款人已依约履行了给付贷款的义务，但清远市中裕投资有限责任公司在借款到期后，没有还款，截止2015年8月12日止，仍欠本金22394222.87元，利息、复利、罚息共414023.36元，现清远农商银行要求其归还本息的请求，合法合理，予以支持，之后的利息、复利、罚息按合同约定计付至还清之日止。本案中，因抵押权已依法设立，故清远农商银行在上述债务范围内，对清远市中裕置业有限公司提供抵押的三幅土地使用权及地上52套房屋享有优先受偿权。关于律师费问题，借款合同已明确约定了借款人须承担因违约导致贷款人为实现债权而支付的律师费，该约定不违反法律强制性规定，同时清远农商银行主张的律师费400000元提供了律师费发票，且该费用没有超出广东省律师服务政府指导价规定的律师行业收费标准，故清远市中裕投资有限责任公司须支付律师费400000元。本案用于抵押贷款的土地使用权及其地上房屋已办理抵押登记,抵押担保的范围包括借款本息、律师费等，故清远农商银行在上述律师费的范围内对抵押房屋享有优先受偿权。保证人清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明均在合同中约定对债务及债权人为实现债权而支出的律师费等承担连带责任，故清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明应当对上述债务本息及律师费承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告清远市中裕投资有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告广东清远农村商业银行股份有限公司清偿借款本金22394222.87元及利息、复利、罚息（截止2015年8月12日止，利息、复利、罚息共414023.36元，此后的利息按合同约定的利率计算至付清之日止）；二、被告清远市中裕投资有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告广东清远农村商业银行股份有限公司支付律师费400000元；三、原告广东清远农村商业银行股份有限公司对被告清远市中裕置业有限公司提供的土地使用权【证号分别为：清市府国用（2009）第00***号、地号：E0100***，清市府国用（2009）第00***号、地号：E0100***，清市府国用（2009）第00***号、地号：E0100***】及地上52套房屋【地上房屋分别为：一、清远市新城北江三路一号金鑫花园一号楼1层01号、02号、03、04号，3层01号，12层04号，27层04号，28层01号、02号、03号、04号，29层04号（复式）；二、清远市新城北江三路一号金鑫花园二号楼1层01号、02号、04号，19层04号，27层02号，28层02号，29层03号（复式）；三、清远市新城北江三路一号金鑫花园三号楼28层02号、03号；四、清远市新城北江三路一号金鑫花园四、五号楼1层商铺01号、02号、03号、04号、05号、08号、09号、10号、11号；五、清远市新城北江三路一号金鑫花园四、五号楼1层商铺01号；六、清远市新城北江三路一号金鑫花园4号2层01号、02号、03号、04号，3层01号，4层01号，5层01号，6层01号，9层01号，27层01号（复式）、02号（复式）、04号（复式），17层03号，21层04号，24层04号；七、清远市新城北江三路一号金鑫花园五号楼2层01号、03号、04号，19层01号（复式）、02号（复式）、03号（复式）】在上述第一、二项判决确定的债务范围内享有优先受偿权；四、被告清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明对上述第一、二项判决确定的债务向原告广东清远农村商业银行股份有限公司承担连带责任。案件受理费162442元，财产保全费5000元，合计167442元，由被告清远市中裕投资有限责任公司、清远市中裕置业有限公司、英德市中裕置业有限公司、清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、郑金树、郑浩明共同负担。宣判后，郑浩明不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉请求：一、撤销原审判决，将本案发回重审或改判郑浩明对清远农商银行清偿借款本金21836716.45元及利息（截止2015年4月20日止的利息41646.35元，此后的利息按合同约定的利率计算至付清之日止），并驳回清远农商银行的其他诉讼请求；二、本案全部诉讼费由清远农商银行承担。主要事实与理由：一、郑浩明未到原审法院送达的起诉状和开庭传票，导致无法参加开庭庭审，之后，郑浩明申请重新开庭，但原审法院置之不理，径行作出缺席判决，存在违反法定程序。二、清远农商银行提交的贷款明细，未经质证，不能作为认定案件事实的依据，原审法院采纳该证据，是适用法律错误。三、原审未查明清远市中裕投资有限责任公司的还款总额，至开庭前，该公司已通过转账1850000元，仅欠借款本金21836716.45元，四、案涉借款合同是清远农商银行提交格式合同，该合同约定借款人违约时承担贷款人为实现债权而支付的诉讼费、财产保全费、律师费等，加重了债务人及担保人责任。清远农商银行对该条款未履行提示义务，故认定该条款为无效。此外，清远农商银行未提供支付律师费400000元的付款凭证，不足以证明其实际支付了律师费，故原审认定由债务人、担保人承担该费用依据不足。在庭审中，补充上诉意见：根据一审清远农商银行提交的证据2《最高额抵押担保合同》，该抵押合同未显示抵押物清单，无法确知其提交的52份房屋的抵押登记文书是否为本案的抵押物，根据证据6清远农商银行提交的52份在建抵押登记证，抵押权登记时间20102012年不等，均发生于涉案借款抵押之前，从时间判断，明显不是本案涉及的借款的抵押物，不应享受优先受偿权，根据证据5显示，三份土地他项权证涉及的抵押土地总面积约为6448平方米，远远超出涉及的3000万的价值，在此情况下，更无须额外提供52套房屋作为抵押物，由此可知，52套在建房屋并非本次借款的抵押物，因此上诉人申请二审法院认定被上诉人对52套房屋不享受优先受偿权。同时，原审法院查封土地及房屋价值已超过亿元，存在超额查封的情形。清远农商银行答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，请求二审法院维持原判。针对郑浩明刚才补充增加的上诉请求，关于抵押物的问题，这部分在原审判决的第7页中已经有明确的说明。因此，请求二审法院驳回郑浩明的上诉请求。清远市清新区秦皇百步梯水电有限公司、清远市中裕置业有限公司、郑金树答辩称：对郑浩明的上诉无异议。清远市中裕投资有限责任公司、英德市中裕置业有限公司经本院合法送达，未到庭参加诉讼，亦提交任何书面意见。本院经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案系金融借款合同纠纷。根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审查。但原审判决违反法律禁止性规定、或者损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的除外”的规定，本案的争议焦点是：一、本案审理过程中是否存在违反法定程序的情形；二、借款本金应为多少；三、郑浩明应否对律师费承担清偿责任。关于争议一。郑浩明、英德市中裕置业有限公司作为案涉借款的担保人，郑浩明同时也是英德市中裕置业有限公司的法定代表人，原审法院将郑浩明的法律文书与英德市中裕置业有限公司的法律文书一并送达给英德市中裕置业有限公司并无不当，郑浩明未按原审确定的开庭时间到庭参加诉讼，视为其自动放弃辩论、举证的权利，因此，原审在审理本案中，不存在违反法定程序的情形，对郑浩明的该项上诉理由，本院予以驳回。关于争议二。郑浩明上诉认为，清远市中裕投资有限责任公司在开庭前已归还1850000元本金，但原审未予以扣减。经审查，清远农商银行确认收到上述款项，但该先扣减清远市中裕投资有限责任公司尚欠557506.42元利息后，余款1292493.58元用于抵扣借款本金，因此原审认定借款本金数额正确，本院予以维持。关于争议三。按照郑浩明签订《最高额保证合同》中，明确约定郑浩明因清远市中裕投资有限责任公司违法，致使对案涉借款未履行还款义务的，承担清远农商银行为实现债权而产生的包括律师费在内的一切费用，且清远农商银行已提交律师事务所出具的发票，因此，原审判令郑浩明对律师费承担连带清偿责任，符合法律的规定，本院予以支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。郑浩明的上诉理据不足，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13098.38元，由上诉人郑浩明负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖惠文代理审判员  禹 莉代理审判员  王 凯二〇一六年八月二十八日书 记 员  何 叶附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。