四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川18民终344号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司德阳中心支公司，住所地，四川省德阳市。
负责人曾凯鸿，该公司总经理。
委托代理人李扬，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）马尚成，男，汉族，生于1944年12月6日，四川省芦山县人，城镇居民，住四川省芦山县。
被上诉人（原审被告）何志贤，男，汉族，生于1965年5月5日，四川省芦山县人，住四川省盐亭县。
被上诉人（原审被告）成都城邦物流有限公司，住所地四川省成都市成华区。
法定代表人王志书，该公司经理。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司德阳中心支公司（简称联合财保德阳支公司）因与被上诉人马尚成、何志贤、成都城邦物流有限公司（简称：“城邦公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省芦山县人民法院（2015）芦山民初字第00753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月29日受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年2月5日22时05分，何志贤驾驶属城邦公司所有的车牌号为川AQ69**号重型半挂牵引车，沿东风路由转盘方向往东街方向行驶，行驶至芦山县芦阳镇东门大桥路段超车时，与当事人马尚成驾驶的电动车发生刮撞，造成马尚成受伤，电动自行车受损的交通事故。马尚成受伤后，先送往芦山县人民医院抢救，马尚成支付医疗费为1050元，然后次日转至雅安市人民医院住院治疗，经诊断为：1.左颞叶脑挫裂伤；2.外伤性蛛网膜下腔出血；3.左额部头皮裂伤；4.全身多处软组织挫伤；5.左侧肩锁关节脱位；6.双侧颞部顶部硬膜下积液。2015年3月11日，马尚成出院，马尚成支付医疗费为35216.59元，出院医嘱：注意休息，定期复查头部CT及左锁关节DR，继续左锁关节悬吊制动，骨科专科就诊，门诊随访。2015年3月11日随即转至雅安市中医医院住院治疗，经诊断为：1.左肩锁关节脱位（Ⅲ型）；2.阵发性心房纤颤；3.一度房室传导阻滞。2015年4月23日，马尚成出院共支付医疗费为18417.27元，出院医嘱：建议回当地医院继续康复治疗……门诊随访。2015年4月24日马尚成转至芦山县人民医院住院治疗，经诊断为：左肩锁关节脱位内固定术后。2015年5月18日，马尚成出院后支付医疗费为4674.01元，出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.适当功能锻炼左肩关节；3.避免左肩关节负重；4.建议一人护理；5.门诊随访。2015年3月9日，芦山县公安局交警大队对此事故认定为：何志贤负事故的全部责任，马尚成无责任。2015年6月12日，马尚成的伤情经四川元鼎司法鉴定所评定为八级、九级（赔付比例为32%），解除固定物的费用，需人民币8000元（三级医院价）；解除固定物的住院时限、护理时限、建议计壹个月；门诊康复治疗的费用，每天需人民币100元（三级医院价）；门诊康复治疗的时限，建议计叁个月。马尚成支付鉴定费用2090元。川AQ69**号重型半挂牵引车在联合财保德阳支公司投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（限额为100万元），交通事故发生时尚在保险期内。2015年10月29日，马尚成提起前述请求。马尚成在四川宗宗晶体宝石有限公司务工。雅安地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助费为每天20元。雨城区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为每天80元。芦山县护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为每天60元。原审法院依职权要求何志贤提供了何志贤是城邦公司职工的证明。
关于马尚成与何志贤、成都城邦物流有限公司、中华联合财产保险股份有限公司德阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院综合评判：
一、案件性质及责任划分。
原审法院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷的民事诉讼。对交警部门作出的事故认定：何志贤负事故的全部责任，马尚成无责任。川AQ69**号重型半挂牵引车为何志贤驾驶。何志贤为城邦公司驾驶员。川AQ69**号重型半挂牵引车为城邦公司所有。川AQ69**号重型半挂牵引车在联合财保德阳支公司投保了交通事故责任强制保险和商业险，且尚在保险期限内，故依法先由联合财保德阳支公司在保险范围内承担赔偿责任，因何志贤在执行工作任务中造成马尚成损害，故不足部分应由城邦公司承担民事责任。
二、赔偿范围与损失的认定。
《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。因此，城邦公司应赔偿的费用包括：
1.医疗费，马尚成的医疗费共计为59357.8元（1050＋35216.59＋18417.27＋4674.01）有相应的票据在案为证，予以支持。
2.住院伙食补助费，雅安地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助费每天20元，实际住院天数为100天（雅安市人民医院为33天＋雅安市中医医院为43天＋芦山县人民医院为24天），所以，住院伙食补助费为100天×20元／天=2000元。
3.误工费，虽证据不足，但考虑四川宗宗晶体宝石有限公司务工的实际情况，结合马尚成住院天数、出院医嘱、出院证明书，综合认定马尚成的误工天数为130天（实际住院100天＋休息1月计30天）。2014年年度四川城镇居民人均可支配收入为24381元÷360天=67.725元，故误工费为130天×67.725元／天=8804.25元。
4.交通费，因无相应的证据予以确认，不予认可，但结合马尚成就医的实际需求，酌定马尚成的交通费为500元。
5.精神抚慰金，此次交通事故导致马尚成受伤，但马尚成的伤情达到伤残等级评定八级、十级伤残（赔付比例为32%），结合司法实践，对于马尚成的请求，酌定认定3200元。
6.残疾赔偿金，马尚成为城镇居民，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者城镇居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。马尚成的伤情达到伤残等级评定八级、十级伤残（赔付比例为32%），2014年年度四川城镇居民人均可支配收入为24381元，马尚成今年71岁，所以马尚成的伤残赔偿金为24381元／年×9年×32%=70217.28元。
7.鉴定费，马尚成实际支出鉴定费2090元有相应票据在案为证，予以支持。按照《机动车交通事故责任强制保险条款》，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用，保险公司免除责任。所以，鉴定费按照责任划分由何志贤承担。
8.护理费，马尚成雨城区住院治疗的天数为76天、芦山县住院治疗的天数为24天，后续治疗护理天数为30天，因鉴定意见为在三级医院进行治疗，故在雨城区进行后续治疗。雨城区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准为每天80元，芦山县为每天60元，所以雨城区护理费为106天（76天＋30天）×80元／天=8480元，芦山县护理费为24天×60元／天=1440元。护理费共计为9920元（8480天＋1440天）。
9.后续医疗费，有鉴定意见在案为证，应予以支持。门诊康复治疗的费用，每天需人民币100元（三级医院价）；门诊康复治疗的时限，建议计叁个月。故门诊康复治疗费为9000元（100元×叁个月计90天）。解除固定物需8000元。因门诊康复治疗费与解除固定物费为两个不同的费用，所以对于联合财保德阳支公司的答辩意见，不予采纳。
10.营养费，联合财保德阳支公司要求剔除无医嘱的两家雅安市医院的住院天数，芦山县人民医院有加强营养的医嘱，且为马尚成在治疗好转后的最后一家医院，对于联合财保德阳支公司的答辩意见，不予采纳。按照司法实践为每天2000元（20元×100天）。
上列费用共计175089.4元，由联合财保德阳支公司在保险限额范围内承担172999.4元、城邦公司承担马尚成鉴定费2090元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司德阳中心支公司在本判决生效之日起一个月之内支付马尚成172999.4元；二、成都城邦物流有限公司在本判决生效之日起一个月之内支付马尚成2090元；三、驳回马尚成的其他诉讼请求。
宣判后，联合财保德阳支公司不服，向本院提出上诉并请求：依法撤销原审判决，赔偿费用超出了法律规定的标准，请求依法予以改判，纠正原审不合理的裁判。主要上诉理由：原审判决适用法律错误，本案何志贤驾驶川AQ69**重型半挂牵引车，挂车车牌号为川A90**挂，该挂车投保了商业三者险，应将承保商业三者险的保险公司列为共同被告，马尚成损失超交强险部分按照主挂车商业险承保比例分摊。马尚成已年满70岁，超过退休年龄近10年，原审法院不经调查核实，仅凭四川宗宗晶体宝石有限公司证明，就认定马尚成误工属实，过于草率。原审法院将马尚成护理费按照106天计算，营养费计算100天，不尊重客观事实。马尚成的医疗费应剔除15％自费药，但原审法院并剔除，扩大了上诉人的损失。
被上诉人马尚成、何志贤、成都城邦物流有限公司未提出答辩。
二审中，各方当事人均未提供符合法律规定的新证据。
二审审理查明事实与原审法院认定的事实相同，本院依法予以确认。
本院认为，本案的焦点至于：
一、关于上诉人提出的本案何志贤驾驶川AQ69**重型半挂牵引车，挂车车牌号为川A90**挂，该挂车投保了商业三者险，应将承保商业三者险的保险公司列为共同被告，马尚成损失超交强险部分按照主挂车商业险承保比例分摊的上诉主张，因其未提供确实、充分的证据，本院不予支持。
二、关于马尚成的误工费应否支持的问题。经审查，虽马尚成已年满70岁，但根据马尚成提交的四川宗宗晶体宝石有限公司的证明证实马尚成及其妻李玉珍从2013年起，就在该公司看管厂房及相关资料，同时结合马尚成住院天数、出院医嘱、出院证明书，原审法院综合认定马尚成的误工天数为130天（实际住院100天＋休息1月计30天）。并按2014年年度四川城镇居民人均可支配收入为24381元÷360天=67.725元，确定马尚成误工费每天为67.725元，符合本案的客观事实。故对上诉人提出原审判决仅凭四川宗宗晶体宝石有限公司证明，就认定马尚成的误工费的上诉主张，因其未提供相应的证据予以反驳，依法不予支持。
三、关于马尚成护理费、营养费天数计算问题。法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因此，原审法院根据当地护工从事护理的劳动报酬，并结合马尚成的伤情，住院天数、后续住院护理天数，原审判决分别对马尚成的护理费、营养费的认定，符合本案的实际情况，应予维持。
四、关于马尚成医疗费应否剔除15％的问题。保险合同虽然约定了保险人承担医疗费用的标准，但发生保险事故时，受害人的医疗费涉及的用药问题并非由受害人决定，而是医生根据受害人的实际需要决定其用药情况，该部分费用应由侵权人承担赔偿责任。如果保险人单方核定的自费药费用由受害人承担，则对受害人极为不公，也不符合公平原则。故上诉人关于本案应扣除15%医疗费的上诉主张，本院依法不予支持。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3760元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司德阳中心支公司承担；一审案件受理费按照原判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶明刚
审 判 员 刘 琼
代理审判员 文 茜
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 许冬冬