安徽省泗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1324刑初383号
公诉机关安徽省泗县人民检察院。
被告人位刚，男，1998年11月21日出生于安徽省泗县，汉族，初中文化，住安徽省泗县开发区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年5月17日被泗县公安局刑事拘留，同年5月31日被泗县公安局取保候审，同年7月26日被泗县人民检察院取保候审，同年10月20日经本院决定被取保候审，同年11月28日经本院决定逮捕，并于同日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。
辩护人刘雷，安徽益友律师事务所律师。
安徽省泗县人民检察院以泗检未检刑诉（2017）32号起诉书指控被告人位刚犯寻衅滋事罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月28日公开开庭审理了本案。安徽省泗县人民检察院指派检察员陈晓梦出庭支持公诉，被告人位刚及其辩护人刘雷到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
安徽省泗县人民检察院指控：
2017年3月25日晚，卞某（另案处理）看到其女网友时某和被害人梁某一起在泗县“最近”网吧上网而心生不满，遂联系了被告人位刚要求其带人帮忙殴打梁某。之后，被告人位刚持棒球棍和卞某、刘某（另案处理)以及被告人位刚联系的朱某某、赵某某（以上二人均另案处理）等人一起在泗县开发区“春港花苑”小区东门对梁某实施了殴打。造成被害人梁某后枕部有一处长3.1cm创口；左膝外侧、右膝内侧各有一处皮肤青紫，面积共计35.75cm2公诉机关当庭宣读并出示了伤情证明、到案经过、协议书等书证、鉴定意见、被害人梁某陈述、证人卞某、刘某等人证言、被告人位刚供述等证据，认为被告人位刚随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在共同犯罪中起主要作用，系主犯，具有坦白情节。提请本院依法判处。
被告人位刚当庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，其辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为位刚具有自首情节，且赔偿了被害人损失，取得了谅解，认罪、悔罪，系初犯、偶犯，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2017年3月25日晚，卞某（另案）看到其女网友时某和被害人梁某一起在泗县“最近”网吧上网而心生不满，遂联系了被告人位刚要求其带人帮忙殴打梁某。之后，被告人位刚持棒球棍和卞某、刘某（另案)以及被告人位刚联系的朱某某、赵某某（均另案）等人一起在泗县开发区“春港花苑”小区东门对梁某实施了殴打。造成被害人梁某后枕部有一处长3.1cm创口；左膝外侧、右膝内侧各有一处皮肤青紫，面积共计35.75cm2;左侧肩锁关节半脱位。经泗县公安局法医鉴定，被害人梁某的损伤程度分别为轻微伤、轻微伤、轻伤二级。案发后，被告人位刚等人亲属赔偿了被害人梁某经济损失108000元，其行为取得了谅解。
另查明：本案由韩伟于2017年3月25日报案至泗县公安局，该局于同年4月6日立案侦查。被告人位刚于2017年4月21日经泗县公安局民警书面传唤到案，2017年5月11日，泗县公安局对位刚作出刑事拘留决定，2017年5月17日接泗县公安局开发区派出所民警电话到所处理，于同日被泗县公安局执行刑事拘留。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭庭审举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：
一、书证
（一）伤情证明、法医疑难病例会诊，证明被害人梁某受伤情况。
（二）协议书、撤诉书、收条，证明被告人位刚等人亲属赔偿了被害人梁某经济损失108000元，其行为取得了谅解。
(三)归案经过、传唤证，证明被告人位刚于2017年4月21日被泗县公安局民警书面传唤到案，2017年5月11日，泗县公安局对位刚作出刑事拘留决定，2017年5月17日接泗县公安局开发区派出所民警电话到所处理，于同日被泗县公安局执行刑事拘留。
（四）户籍证明、常住人口登记表，证明被告人位刚出生于1998年11月21日。
（五）前科证明，证明被告人位刚无违法犯罪前科。
（六）受案登记表、立案决定书，证明本案系韩某于2017年3月25日报案至泗县公安局，该局于同年4月6日立案侦查。
二、鉴定意见
泗县公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人梁某损伤程度分别为轻微伤、轻微伤、轻伤二级。
三、视听资料
泗县公安局制作的“最近”网吧大门处监控、网吧二楼监控的监控录像。
四、被害人梁某陈述，2017年3月25日21时许，他和时某一起在“最近”网吧上网，卞某到网吧喊他说有话给他讲，他就跟卞某一起到春港花苑小区的东门处，卞某问他怎么和时某在一起，他说时某是他女朋友，卞某就叫他离开时某，他说不离开。这时他就看到从小区外面过来几个人，其中有个抽烟的人把烟头往他脸上弹，他就躲一下，他们几个就冲上来打他。卞某用脚踢他，踢到他上身了，其他人有的用手，有的用脚，还有人拿棍打他。他被打跌倒在地，他们用脚踢他，有的拿棍捂他，捂到他胳膊、身上及头上。其中那个弹烟头的人（身穿红色睡衣）用棍捂他的，那人和卞某打他最多。他起身后，他们仍然打他，他又被打跌倒了，反复两三次，他们打过他就走了。
五、证人证言
（一）宋某某证明，2017年3月25日晚，他和赵某某、位刚、朱某某一起在蓝点网吧上网，9点多钟位刚接到电话，后说卞某在那边（“最近”网吧）有事，叫他们过去看一下。他们到“最近”网吧二楼，卞某让他们都下楼，意思到楼下打。卞某手里拿一根棒球棍叫他拿，他接过来又交给赵某某了。卞某把被打的那个人带下楼向某花苑小区东门里去了，位刚先跟进去。他们听到里边有打架声，他看到卞某、位刚和梁某都倒在花园里，在一起厮打，他上去把卞某和位刚拽起来，梁某也起来了，他上去踹梁某一脚。位刚拿棍捂梁某，捂到他腿了，他就过去一边了。朱某某和赵某某也上去打的，但怎么打的他没注意。刘某是跟卞某去的，他没在意怎么打的。位刚是拿棍打的，卞某用拳头和脚打的，朱某某和赵某某都上前了。
（二）卞某证明，他之前在网上聊天认识一个叫时某的泗县女网友，她同意和他见面，他就从南京回到泗县。2017年3月25日下午，他到“冲浪”网吧找她没找到，后来又到“最近”网吧找，陪同他一起的还有刘某和王某某，结果在网吧发现时某和梁某在网吧上网，他看到他们两人坐在一起，相互之间比较亲密，心里非常不舒服，就在刘某和王某某面前说要打梁某。然后他就打电话给位刚，让找几个人，位刚说他那边有赵某某、龙飞、宋某某三个人，他就跟位刚说过来帮他打人，后来他们四个人到后他就去跟梁某说跟他到网吧外面去一下说个事，他把梁某喊到春港花苑小区的东门里面。位刚、刘某、赵某某、龙飞、宋某某也跟过来，然后他跟梁某说离开时某，梁某不同意，他们就动手打他了。位刚用烟头弹梁某脸上，他就上去用手推打梁某，梁某跌倒在地，位刚上去踢，梁某起身后，去推位刚，把位刚推倒了，他就上去抱梁某，龙飞、志伟、赵某某、刘某就上来打梁某。他们当中有人拿棒球棍捂梁某，捂到梁某身上及背上，其他人拳打脚踢。位刚起身后从别人手里接过棍，用棍捂梁某后背及肩部，他用胳膊夹住梁某脖子，一直困着他，其他几个人打的，打有几分钟，他感觉梁某被打的有点重，就叫不打了。棒球棍是他和刘某到“最近”网吧时，从刘某在那上网的朋友那拿的。
（三）刘某证明，那天晚上卞某告诉他谈了一个女朋友是一中的，这个女的又谈一个对象。后来在“最近”网吧门口，卞某说去二楼看看，卞某看到那个女的及她对象在网吧，卞某要打那个男的。卞某就打电话叫人来打，大概晚上9点20分，有一个穿红色睡衣的男子和另外三个人就去网吧了。卞某把要打的那个人也喊下去了，到春港花苑小区东门附近，卞某先和那个人说话，说着说着，那个穿红色睡衣的男的就用烟头弹对方，卞某上去就和对方那个男的打起来，穿红色睡衣的男的也上去打，卞某抱对方的腰，但被对方摔倒了，他上去就用矿泉水瓶砸对方上身。他用脚又去踢几下，踢到对方身上了，那个穿红睡衣的人拿一根棒球棍打对方那个男的，捂有八九棍，后来旁边有大人过来，他们就走了。穿红睡衣带来的三个人也都拳打脚踢对方了。
（四）赵某某证明，晚上9点多，位刚接到一个电话，让他、宋某某、龙飞几个跟到“最近”网吧，到了二楼卞某说有事（意思就是要打架），叫他们先到网吧外面，意思在网吧内有监控不方便。然后卞某把手中的棒球棍交给他，他拿着就出去了。他们四人在门口等一会，卞某和那个被打的男的从网吧出来往春港花苑东门去了，位刚也跟进小区东门里。他看到里面卞某和位刚跟那个男的打起来了，他与宋某某、龙飞就进东门，位刚被那个人扑倒了，然后位刚起来把他手里棒球棍拿过去打那个男的，位刚用棒球棍打那个男的上半身和头部，龙飞和宋某某都上去打的，他在旁边站着什么都没干。有一个是卞某朋友，有没有上去打他没注意。事后听说为了一个女人，卞某想找那个被打男的女朋友的。
（五）朱某某证明，位刚接到卞某电话后就跟他和赵某某、宋某某说有事跟位刚走，他们到“最近”网吧二楼后，位刚和卞某说了两句话，接着卞某说在楼上打不方便，叫他们到楼下等，赵某某从卞某手里拿一棍棒球棍。到春港花苑，他和赵某某、宋某某听到里面有打架声，进去看到对方那个人夺位刚手里棒球棍，并把位刚推倒在花园里，卞某上去拽对方那个人，把那个人拽倒了，接着卞某用拳头打那个人脸，又用脚踹，宋某某也用脚踹，他上去用拳头打对方脸，当时赵某某也上去用脚踹的。刘某比他们进去早，他进去时看到刘某用拳头打，位刚拿那棍棒球棍捂对方那个人有十多棍。
（六）张某甲证明，那天他在“最近”网吧上网，卞某让他替别人保管的棒球棍借给其用一下。后来有几个人也到网吧二楼，应该是卞某喊来打人的，他们就下楼了。他看到卞某这边的人打对方一个人，具体怎么打的看不清。后来棒球棍卞某也没还给他。
（七）王某某证明，那天卞某对他说看到那个人和他的前女友在一起难受，所以想打那个人。后来卞某就打电话叫人，位刚带来三个人，后来卞某、刘某、位刚以及位刚带来的人就都下楼了。他听到有棍捂及打架的声音，他们几个学生才过去看，看到被打的那个人被卞某几人打的想跑，位刚拿棍捂对方那个人的，其他几个人都拳打脚踢的。
（八）时某证明，那天傍晚她和梁某一起到泗县一中北面的“最近”网吧二楼上网，她在网上看电视的。大概9点30多分，她看梁某不在，接着梁某借别人的电话打她电话，说他被卞某打了，她就喊郭宇一起去看看，看他头被人打流血了。
（九）郭某甲证明，时某喊他下去，说梁某出事了，他们到时看到梁某蹲在地上，头上流血。
（十）韩某证明，那天晚上大约9时30分，他听到小区有拿棍砸的声音，他听了一二分钟，到跟前看到有一个年轻人蹲在小区东门花园处，头上流血，另外有大约十个人跑出东门，有人手里拿着棍，接着他就报警了。
（十一）程某证明，她儿子位刚是1998年11月21日出生。
（十二）位某甲证明，他儿子位某某出生于1998年12月15日，位刚比位少文大二十天左右。
六、被告人位刚供述，那天晚上9时许，他接到卞某电话，说他现在对象的前男友缠着她，叫他过去打那个小伙子，又问他旁边有谁，他说有龙飞、赵某某、宋某某，卞某叫他把这几个人也叫去。打完电话，他和龙飞、赵某某、宋某某就向“最近”网吧去了，卞某把那个人喊下楼。他们从楼上下来时，赵某某拿一根棒球棍，这棍是从卞某手里拿的，到楼下后，他又接过棒球棍。他们跟卞某到春港花苑小区东门处，卞某和那个被打的人说有一会话，他到跟前问卞某，卞某说没说好，打。他用烟头弹对方那个小伙子，卞某上去用脚踢。他也用脚踢，那个小伙子倒了，起身后来抢他手里棍，把他推退倒在花园里，卞某上去拽对方那个人并用拳头掏他。和卞某一起的那个人上去也拳打脚踢对方那个人，龙飞上去拽对方并拳打脚踢对方那个人，宋某某也用脚踢对方那个人，赵某某当时他没注意。他起身后，用棍捂对方那个人，捂有十多棍，捂到对方腿、上身，后来又捂头的。他当天穿红色的睡衣。
对于被告人位刚辩护人关于被告人位刚行为成立自首的辩护意见，经查，本案在被群众于2017年3月25日报案至泗县公安局后，该局于2017年4月6日立案侦查。被告人位刚系于2017年4月21日被泗县公安局民警书面传唤到案，在2017年5月11日，泗县公安局对位刚作出刑事拘留决定后，位刚于2017年5月17日接泗县公安局开发区派出所民警电话到所处理，于同日被泗县公安局执行刑事拘留。上述到案情况，有到案经过、传唤证与被告人当日讯问笔录等证据相印证，被告人位刚虽在到案后如实供述了所犯罪行，但其行为并不符合《中华人民共和国刑法》关于自首中犯罪以后自动投案的规定，其行为不成立自首。故其辩护人相应的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人位刚积极参与随意殴打他人，致一人一处轻伤、二处轻微伤后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人位刚起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。鉴于被告人位刚归案后能如实供述所犯罪行，系坦白，且其亲属已代为赔偿了因其犯罪行为给被害人造成的经济损失，并取得了谅解，依法予以从轻处罚。但被告人位刚不符合缓刑的适用条件，故其辩护人关于对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题>的解释》第二条（一）项之规定，判决如下：
被告人位刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2018年11月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 秦素娟
审 判 员 张银玉
人民陪审员 周其敏
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 赵梦梦
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；