青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民一终字第54号
上诉人（原审原告）西宁王力防盗门有限公司。
法定代表人朱孟良，董事长。
委托代理人于永、冯得花，青海泰宏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李生胜，男，汉族，农民。
委托代理人侯朝兴，方圆第一法律事务所法律工作者。
西宁王力防盗门有限公司（以下简称王力公司）因与李生胜劳动争议纠纷一案，于2013年7月10日诉至西宁市城西区人民法院，请求判令王力公司按李生胜实际工资标准支付工伤赔偿款并由李生胜承担本案诉讼费。该院于2013年12月10日作出（2013）西民一初字第530号民事判决，王力公司不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员林建平担任审判长、审判员王鹏、李娟参加评议的合议庭，共同负责对案件的审理，并于2014年2月21日依法公开开庭审理了本案，上诉人王力公司的委托代理人于永、冯得花，被上诉人李生胜的委托代理人侯朝兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，李生胜于2009年4月由王力公司招聘为防盗门安装技术工，工资以计件方式发放，双方没有签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系。王力公司没有给李生胜办理各项社会保险手续，李生胜自行参加了青海省新型农村牧区社会养老保险和新型农村合作医疗保险。2012年9月17日，李生胜在海湖新区财政厅住宅楼工地工作期间，被车内滑落的防盗门砸伤，被送往西宁市第二人民医院治疗，住院28天，住院期间王力公司支付被告医疗费78180元，李生胜自行垫付医疗费26795.99元。2012年12月11日，李生胜经西宁市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年4月3日，李生胜经西宁市劳动鉴定委员会鉴定伤残等级为七级。2013年5月22日，李生胜向西宁市城西区劳动人事仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委于2013年6月27日作出西劳人仲案字（2013）26号仲裁裁决书，裁决：“1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金52000元；3、被申请人支付申请人停工留薪工资26O00元；4、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金96000元；5、被申请人支付申请人垫付的医疗费26795．99元；6、被申请人支付申请人住院伙食补助费420元。被申请人支付申请人各项工伤保险待遇共计201215.99元，其它请求不予支持”。王力公司不服裁决，遂诉至一审法院。一审法院另查明，李生胜遭受事故伤害前12个月的平均工资为5059元。
一审法院认为，王力公司、李生胜对双方之间存在事实劳动关系，医疗费和住院伙食补助费均不持异议予以确认。本案中，双方争议的焦点在于被李生胜的工资标准和距法定退休年龄已不足五年，其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金是否应当按金额的80％支付这两点。双方对王力公司支付给李生胜的每月工资的数额无异议，但王力公司认为该工资中还包含其他劳动者的工资，并提供《李生胜承包费用付款情况记录》予以佐证，但该份证据系王力公司单方制作，无李生胜和其他劳动者签字确认，王力公司又未能提供其他证据相互印证，故一审法院对王力公司的此项主张不予支持。王力公司关于李生胜距法定退休年龄已不足五年，其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应当按金额的80％支付的意见，李生胜参加了青海省新型农村牧区社会养老保险，根据《青海省人民政府关于开展农村牧区新型社会养老保险试点工作的实施意见》，参保人在年满60周岁后才能享受养老保险待遇，故对王力公司的该项主张，不予支持。关于李生胜在一审庭审中提出其各项工伤保险待遇应按其实际月平均工资5059元计算的主张，依据《工伤保险条例》的相关规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的支付标准是以本人工资为基数。该条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，故李生胜的该项主张符合《工伤保险条例》的规定，予以支持。为保护当事人合法权益，遂根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《青海省实施（工伤保险条例）办法》第三十四及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、王力公司与李生胜解除劳动关系；二、王力公司支付李生胜医疗费26795.99元、住院伙食补助费42O元；三、王力公司支付被告李生胜停工留薪工资32883.5元；四、王力公司支付被告李生胜一次性伤残补助金65767元；五、王力公司支付被告李生胜一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金121416元。以上共计247282.49元，于判决生效后十日内一次性付清。本案受理费10元，由原告西宁王力防盗门有限公司负担。
宣判后，王力公司上诉称：1、李生胜并未对西宁市城西区劳动人事仲裁委员会作出西劳人仲案字（2013）26号仲裁裁决书提起诉讼，但一审法院受理本案后，按李生胜基本工资5059元标准计算的赔偿金数额超出了双方主张的范围，违反了“不告不理”原则，程序违法；2、王力公司每月汇入李生胜银行账户中的费用包括其他劳动者的工资，但一审法院仅根据银行出具的李生胜银行账户流水账认定李生胜的工资标准属认定事实不清；3、根据《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，李生胜的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应当按金额的80%比利享受，但一审法院根据《青海省人民政府关于开展农村牧区新型社会养老保险试点工作的实施意见》的规定，作出一审判决适用法律错误。请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。
李生胜答辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，除王力公司认为一审判决认定李生胜遭受事故前12个月平均工资为5059元持有异议外，双方对一审判决认定的其他事实不持异议，本院对双方无异议的事应以予确认。
二审另查明，李生胜于2011年9月14日自行参加了青海省新型农村牧区社会养老保险。
本院认为，王力公司对与其具有劳动关系的劳动者李生胜事发前12个月的月平均工资负有举证责任，但其在一审期间提交的由其自行编制的《李生胜承包费用付款情况表》及二审庭审时提交的“李生胜工作量统计表”均不能证明李生胜事发前12个月的月平均工资以及王力公司主张的该公司汇入李生胜个人银行账户的工资也包括其他工人工资的事实，故对该公司所持其每月汇入李生胜银行账户中的费用包括其他劳动者工资的上诉理由，因证据不足不予采信；鉴于劳动仲裁机构作出的仲裁裁决因当事人在法定期限内向人民法院提起诉讼而不发生法律效力，所以一审法院根据李生胜提交的王力公司汇入李生胜个人银行账户工资收入银行明细清单确定的李生胜事发前12个月的月平均工资为5059元并无不当；因王力公司并未依据《工伤保险条例》的相关规定为李生胜办理工伤保险并缴纳工伤保险费，而李生胜自行参加了青海省新型农村牧区社会养老保险，因此李生胜不能根据《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条第二款关于参加养老保险统筹的工伤职工在终止或解除劳动关系时，距退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按金额的80%支付的规定，享受工伤保险待遇，因其已自行参加了青海省新型农村牧区社会养老保险，所以应根据《青海省人民政府关于开展新型农村牧区社会养老保险试点工作的实施意见》第六条：“年满60周岁，未享受城镇职工基本养老保险待遇、具有农村牧区户籍的老年人，从年满60周岁的次月起按月领取养老金。”的规定享受工伤保险待遇。李生胜系农村户籍，且出生时间为1962年10月28日，尚不满60周岁，故其享受的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金不应受按金额的80%支付享受工伤保险待遇规定的限制。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；王力公司所持上诉理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费案一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人西宁王力防盗门有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 林建平
审判员 李 娟
审判员 王 鹏
二〇一四年二月二十六日
书记员 马文斌
审理本案依据的法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；