宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁03刑终5号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）王某甲，女，1978年10月15日出生于宁夏回族自治区固原市，公民身份号码×××，汉族，小学文化，住宁夏回族自治区中宁县。
原审被告人余某甲，女，1975年4月16日出生于宁夏回族自治区固原市，公民身份号码×××，汉族，文盲，住宁夏回族自治区吴忠市。
原审被告人余某乙，女，1978年8月23日出生于宁夏回族自治区固原市，公民身份号码×××，汉族，文盲，住宁夏回族自治区吴忠市。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲诉原审被告人余某甲、余某乙犯故意伤害罪并赔偿经济损失一案，于2017年12月18日作出（2017）宁0303刑初73号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王某甲、原审被告人余某甲、余某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，自诉人王某甲丈夫余某某系被告人余某甲弟弟、被告人余某乙哥哥。2017年1月27日，王某甲与余某某因家庭琐事和父母发生矛盾，余某某遂与余某甲通电话。2017年1月28日，王某甲与余某某到吴忠市红寺堡区余某甲家，当日余某乙亦在余某甲家，余某某敲开余某甲家门后，余某甲与王某甲撕打在一起，并持木棍在王某甲腿上打了两下，致使王某甲左下肢腓骨下端骨折。经宁夏回族自治区吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，自诉人王某甲损伤程度系轻伤二级。
另查明，自诉人王某甲于2017年1月28日至2017年2月11日在中宁县人民医院住院治疗及医院门诊治疗，共支付医疗费11539.05元。
上述事实有住院病案、出院证、法医学活体损伤鉴定书、吴忠市公安局红寺堡区分局对王某甲、余某某、王某乙、余某乙、柳某某、余某甲所做的询问笔录、受案登记表、户籍信息、违法犯罪记录证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据证实。
原判认为，被告人余和平与自诉人王某甲因家庭矛盾发生争执后互相殴打，致使自诉人王某甲轻伤二级，被告人余某甲的行为已构成故意伤害罪。自诉人王某甲对被告人余某甲的控诉成立，予以支持，但自诉人王某甲对被告人余某乙的控诉，证据不足，其控诉不能成立，不予支持。被告人余某甲到案后能如实供述其主要犯罪事实，可以从轻处罚。本案系家庭矛盾引起，由双方互殴所致，双方均有过错，量刑时可以酌情对被告人余某甲从轻处罚。被告人余某甲犯罪情节较轻，在审理过程中，足额预交了赔偿款，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人余某甲犯罪行为给自诉人王某甲造成的物质损失应予赔偿，包括医疗费11539.05元、误工费9900元[110元（自诉人主张）×90天]、护理费6600元[110元（自诉人主张）×60天]、住院伙食补助费1400元（100元×14天），鉴定费1300元，交通费酌情支持1000元，共计31739.05元；上述各项中自诉人主张超出部分没有法律依据，不予支持。现有证据不能证实被告人余某乙对自诉人王某甲有故意伤害的行为，亦不能证实损害后果与余彩霞有关，故被告人余某乙不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条之规定，判决：一、被告人余某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、被告人余某乙无罪；三、被告人余某甲赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲各项经济损失31739.05元，于判决生效后十日内付清；四、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲其他诉讼请求。
宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲以”原判对余某甲量刑过轻、判决余某乙无罪错误、附带民事部分判决错误”为由提出上诉，请求二审依法追究余某乙的刑事责任，判决支持其营养费、精神损害抚慰金及律师费的诉讼请求。
原审被告人余某甲辩解原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。
原审被告人余某乙对原判认定的事实和判决结果均无异议。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。上述事实，有经二审当庭出示的下列证据予以证实：
1.中宁县人民医院住院病案、出院证，证实自诉人王某甲因左侧腓骨下端骨折，于2017年1月28日至2017年2月11日在中宁县人民医院住院治疗。
2.宁夏回自治区吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（刑）鉴（活体）字[2017]06号法医学活体损伤鉴定书，证实上诉人王某甲因外伤后致使左下肢腓骨下端骨折，损伤程度系轻伤二级。
3.上诉人王某甲的陈述，证实2017年1月27日，其和丈夫余某某因家庭矛盾与公公婆婆不和，余某某给他姐姐余某甲打电话，余某甲让其和余某某到她家去说。第二天14时许，其和余某某到余某甲家门口，余某某敲大门，余某甲和余某乙拿着木棒出来，余某甲啥话没说就在其左小腿上打了两棒，其把余某甲头发撕住和余某甲倒在地上了，余某乙在其的腿上用木棒打，后来余某某把其和余某甲拉开。
4.证人余某某的证言，证实余某甲和余某乙在其父母跟前说闲话，其父母闹得不行。2017年1月28日14时许，其和妻子王某甲去其姐姐余某甲家，其敲门叫余某甲，余某甲和余某乙拿着木棒出来，余某甲用木棒在王某甲左小腿上打了两棒，然后两人撕扯到一起了，余某乙用木棒在王某甲的腿上打了一顿。
5.证人王某乙的证言，证实2017年1月28日11时许，其和妻子余某乙到余某甲家拜年，余某甲说余某某因为赡养老人的事要来闹事。过了约半个小时，听见余某甲家门口有人争吵，其跑到门口看见余某某一手抓着余某乙的头发，一手拿着一根木棒，其将余某某和余某乙拉开，余某乙就跑进余某甲家大门，把大门关了，余某某准备翻墙进去被其拉住了。在其拉余某某的同时，其看见余某甲和王某甲两人撕扯在一起，余某甲躺在地上，王某甲骑在余某甲的脖子上，柳某某将余某甲和王某甲拉开。打完架后王某甲说她腿疼，后来送医院检查说腿骨折了。
6.证人柳某某的证言，证实2017年1月28日14时许，其妹夫王某乙说几个女人打架了，其到大门口看见王某甲把余某甲压倒在地上，王某甲抓着余某甲的头骑在余某甲身上，其赶紧过去把王某甲和余某甲拉开，把余某甲搡到院子里把大门关了。
7.原审被告人余某甲的供述，证实其和弟弟余某某因赡养父母的事情发生过矛盾。2017年1月28日10时许，余某某和妻子王某甲到其家敲门，其以为是邻居就去开门，把门打开，余某某拿着一个木棒，在其头上打了一拳，又在其腰上打了一棒，这时其妹妹余某乙拉余某某，王某甲过来抓住其头发把其压倒在地上，并骑在身上用拳头打，余某某把木棒给王某甲让王某甲打其，其从余某某手里把木棒夺过来在余某某腿上打了两下，其妹夫王某乙出来把其和王某甲拉开了。其在王某甲腿上打了两棒。
8.原审被告人余某乙的供述，证实2017年1月28日10时许，其和丈夫王某乙在其姐姐余某甲家，余某甲说其哥哥余某某打电话说不要老人了。过了一会儿，余某某和其嫂子王某甲在外面敲门，余某甲出去开门，其在后面跟着，余某甲把门打开以后，余某某把余某甲拨过去，余某甲和王某甲撕打到一起，余某某抓住其的头发，王某乙把余某某抱住，柳某某出来以后把余某某拉开，其从门大门进去从后门跑了，其走的时候没有人受伤。
9.吴忠市公安局红寺堡区分局受案登记表，证实2017年1月28日14时07分，上诉人王某甲因本案向公安机关报案，公安机关受案的情况。
10.户籍信息，证实原审被告人余某甲、余某乙的身份情况。
11.违法犯罪记录证明，证实原审被告人余某甲、余某乙无违法犯罪记录。
12.宁夏回族自治区住院医疗费收据一张、门诊收费票据九张，证实上诉人王某甲于2017年1月28日至同年2月11日在中宁县人民医院住院治疗，支付医疗费10525.11元；先后在红寺堡区人民医院及中宁县人民医院门诊治疗支付医疗费1013.94元。
13.银川市第一人民医院司法鉴定中心银一医司法鉴定中心[2017]医鉴字第0761号司法鉴定意见书，证实上诉人王某甲因左腓骨下端骨折，误工期为90日，护理期为60日。
14.宁夏回族自治区非税收入统一票据，证实上诉人王某甲因鉴定支付鉴定费1300元。
上述证据，经庭审举证、质证，除上诉人王某甲对原审被告人余某甲、余某乙的供述提出异议，原审被告人余某甲、余某乙对上诉人王某甲、证人余某某证言提出异议外，对其他证据均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
关于上诉人王某甲提出原判对余某甲量刑过轻、附带民事部分判决错误、判决余某乙无罪错误的上诉理由，原审被告人余某甲提出原判对其量刑过重的辩解意见，经审查，原判根据原审被告人余某甲的犯罪性质、情节及坦白、在案发后预交了赔偿款，具有悔罪表现等法定、酌情从轻处罚情节，对其在法定刑幅度内量刑适当；现有证据不能证实王某甲左下肢腓骨下端骨折系余某甲与余某乙共同所为，原审被告人余某乙的行为不构成犯罪，余某乙不承担刑事责任和刑事附带民事赔偿责任；原判对王某甲提出医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费等诉请，依法已作出判赔；王某甲诉请的营养费无相关证据证实，无法支持，精神损害抚慰金、律师费不属于刑事附带民事诉讼的范围。上诉人王某甲提出的上诉理由及原审被告人余某甲提出的辩解意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人余某甲因家庭纠纷，持木棒殴打上诉人王某甲，致王某甲左下肢腓骨下端骨折，达轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。现有证据不能证实王某甲左下肢腓骨下端骨折系余某甲与余某乙共同所为，原审被告人余某乙的行为不构成犯罪。原审被告人余某甲到案后如实供述自己的罪行，交纳赔偿款，具有悔罪表现，可依法从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，附带民事部分判决正确。审判程序合法。上诉人王某甲提出的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长刘建宁
审判员田进贤
审判员姬晓娟
二〇一八年一月二十六日
书记员王晓丽
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。