安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）铜中刑终字第00107号
原公诉机关安徽省铜陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某，男，1991年5月31日出生于安徽省铜陵县，汉族，农民（自报做销售），住铜陵县。2015年5月8日因涉嫌犯故意伤害罪被铜陵县公安局取保候审，2015年8月21日经原审法院决定由铜陵县公安局执行逮捕，2015年9月23日经本院决定被取保候审。
辩护人吴旺清，安徽吴旺清律师事务所律师。
安徽省铜陵县人民法院审理安徽省铜陵县人民检察院指控原审被告人赵某犯故意伤害罪，以及原审附带民事诉讼原告人蒋某己对原审被告人赵某及原审附带民事诉讼被告人宋某甲、蒋某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年8月21日作出（2015）铜刑初字第00077号刑事附带民事判决。被告人赵某对刑事部分判决不服，提出上诉；附带民事诉讼原告人蒋某己、被告人赵某及附带民事诉讼被告人宋某甲、蒋某甲对附带民事部分判决均未提出上诉，附带民事部分判决已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月2日公开开庭审理了本案。安徽省铜陵市人民检察院指派检察员骆旸旻、冯军出庭履行职务，上诉人赵某及其辩护人吴旺清到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年2月20日晚，被告人赵某和蒋某甲等人与蒋某己、蒋某乙在铜陵县东联乡蒋湾推牌九赌博，赵某等人输了钱，并怀疑蒋某乙、蒋某己作假要求退钱，双方发生争吵。次日，赵某在其姑父宋某甲家吃饭时谈及此事，宋某甲电话邀约蒋某己、蒋某乙一起协商处理此事；当蒋某己开车带着宋某甲、蒋某乙路经赵某岳父母家门前时，被赵某等人拦住并索要所输钱款，被宋某甲劝阻；蒋某己开车离开并打电话报警称有人抢车，宋某甲很生气称报什么警，下车并用茶杯将车后挡风玻璃砸碎；蒋某己未停车并加速往前开。赵某、宋某甲、蒋某甲等人随后驾车追赶，后在东联乡横七路将蒋某己追到，赵某对蒋某己拳打脚踢，致蒋左侧胸壁第六、七、八肋骨骨折。铜陵县公安局东联派出所民警接报警后赶至现场，将赵某传唤并带至派出所询问，赵某交待了殴打蒋某己的事实经过，并已赔付蒋某己医药费一万元。
原判认定上述事实，有公诉机关提交一审法庭，并经质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人赵某的供述和辩解，证实其对蒋某己拳打脚踢的时间、地点、起因、动机、目的、经过等本案基本事实。
2.被害人蒋某己的陈述，证实其被赵某殴打致伤的时间、地点、起因、经过等基本事实，并证实其报警后宋某甲下车，用茶杯砸其车后挡风玻璃。
3.证人宋某甲、蒋某甲、宋某乙、蒋某乙、丁某等人的证言，证实赵某殴打蒋某己的时间、地点、起因、经过等基本事实。宋某甲的证言，还证实蒋某己的车后挡风玻璃是其用茶杯砸碎的，有蒋某乙、宋某乙等人的证言印证；还证实蒋某己报警称有人抢他车子，有蒋某乙的证言印证。证人丁某出庭作证，进一步明确赵某殴打蒋某己的基本事实。证人查某、蒋某丙的证言，佐证打架结束后赶到现场看见蒋某己躺在地上，派出所民警也已到现场等相关事实。
4.证人孙某的证言，证实蒋某己送医院救治时，其发现蒋某己戴的戒指不见了，蒋说被人抢了，口袋里的现金也不见了。
5.证人蒋某丁、蒋某戊的证言，证实赵某与蒋某己、蒋某乙推牌九赌博，赵某发现骰子有人作假，要蒋某己、蒋某乙退钱，双方发生争吵的事实。
6.书证接处警情况登记表，证实蒋某己报警称十几个社会青年抢他的车子。书证受案登记表、立案决定书等，证实公安机关对报警进行了受理，并立案侦查。书证人口信息表，证实被告人赵某等人的身份信息情况。书证收条，证实赵某赔付蒋某己医药费一万元。书证公安机关出具的情况说明、到案经过等，证实公安派出所民警出警至现场时，蒋某己躺在路边，赵某仍用手在蒋头上拍了两下，民警立即制止了赵某的行为，并询问蒋某己情况，蒋向民警简单陈述了其因前一天推牌九的事情被赵某等人殴打，后民警立即拨打120急救车对蒋进行救治，口头传唤赵某与宋某甲到派出所询问，赵和宋配合民警至派出所做了谈话笔录。
7.辨认笔录及照片，证实丁某辨认出殴打蒋某己的人系被告人赵某，佐证蒋某己、赵某的受伤情况。
8.鉴定意见，证实被害人蒋某己外伤致左侧胸壁第六、七、八肋骨骨折，伤情属轻伤二级。
原判另认定：蒋某己被殴打致伤当日送铜陵县人民医院救治，住院治疗38日，诊断为左侧第六、七、八肋骨骨折等。经鉴定，其伤情属轻伤二级，伤残等级属十级伤残，“三期”评为休息期90日，营养期30日，护理期15日。产生医疗费等各项物质损失计40871.91元，具体为：医疗费20011.91元，误工费12800元，护理费1500元，住院伙食补助费1900元，营养费1900元，交通费760元，鉴定费2000元。被告人赵某已赔付医疗费10000元。
原判认定上述事实，有附带民事诉讼原告人蒋某己及其委托代理人钱利提交法庭，并经质证、认证的鉴定意见，书证诊断证明书、入出院记录、诊断报告等病案材料、医疗费、鉴定费收费票据、收据、照片等证据证明。
原判认为：被告人赵某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。本案因被告人赵某与被害人蒋某己共同参与赌博违法行为而引发，双方均有过错，对被告人赵某可酌情从重处罚。赵某开车追赶并殴打蒋某己致伤，应承担全部责任。被告人赵某故意伤害他人身体导致十级伤残，酌情从重处罚。被告人赵某无前科、系初犯；案发后，公安机关在案发现场传唤并将其带至派出所询问，其能够供述犯罪基本事实，系坦白；能积极赔付被害人医药费一万元；庭审中，对其殴打被害人的基本事实供认不讳，当庭道歉，表示愿意赔偿被害人的经济损失，并预交了赔偿款，有一定的悔罪表现，依法可从轻处罚。由于被告人赵某故意伤害的犯罪行为给附带民事诉讼原告人蒋某己所造成的物质损失计人民币40871.91元，依法应承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条、第一百五十一条之规定，判决：一、被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；二、被告人赵某赔偿附带民事诉讼原告人蒋某己各项物质损失计人民币40871.91元，被告人赵某已赔付10000元，余款30871.91元于判决生效即日一次性付清，在预交赔偿款中支付；三、驳回附带民事诉讼原告人蒋某己对附带民事诉讼被告人宋某甲、蒋某甲的诉讼请求。
上诉人赵某提出的上诉理由：1.被害人蒋某己送医的CT检查诊断，第一次只有左侧第7肋骨骨折；第二次为左侧第6、7肋骨骨折，左侧第8肋骨骨折可能性大；第三次确定左侧第6、7肋骨骨折，明确排除了左侧第8肋骨骨折。《法医学人体损伤损伤程度鉴定书》以蒋某己左侧第6、7、8肋骨骨折作出轻伤二级的鉴定意见，依据不足。原判以故意伤害罪判处其有期徒刑七个月，所依据的法律事实未能达到确实、充分。2.本案中，被害人蒋某己对案件的起因、激化及对损害的后果负有先行的、重大的、直接的过错，其接受公安机关询问时如实坦白，案发后主动支付了部分医药费，主动协商，表达了道歉诚意。原判认定即使上诉人应当判处有期徒刑，也不需要判处实刑。在二审庭审中，上诉人赵某对原判认定蒋某己的伤情为轻伤二级的事实不持异议，表示其已对蒋某己进行了赔偿，希望能对其适用缓刑。其辩护人提出的辩护意见，与上诉人赵某的二审当庭意见相同。
检察员出庭意见：原判认定上诉人赵某因赌博同被害人蒋某己产生纠纷，为讨还赌债发生争执，追赶并殴打被害人致其轻伤，事实清楚，证据确实充分。原判根据本案事实，伤情程度及伤残等级，以及具有坦白、预交部分赔偿款等情节，对其量刑适当。鉴于本案系民间纠纷引起，上诉人赵某在二审阶段与被害人达成协议，已赔偿被害人经济损失9万元，得到被害人谅解，建议二审对上诉人赵某从轻处罚。
经审理查明：原判认定上诉人赵某故意伤害被害人蒋某己的事实，有经一、二审庭审质证的被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见及被告人供述等证据证明，足以认定，本院予以确认。
此外，在二审期间，被告人赵某的亲属与被害人蒋某己就赵某故意伤害民事赔偿问题自愿达成和解协议，赵某亲属共赔偿了蒋某己各项经济损失9万元，蒋某己对赵某的行为表示谅解。本院委托铜陵县司法局对赵某是否符合非监禁刑条件进行社区影响评估，其具备社区矫正条件。上述事实，有经二审庭审出示、质证、认证的和解协议、收条、社区影响评估意见书等书证证明，本院予以确认。
本院认为：上诉人赵某因赌博与被害人蒋某己发生矛盾，故意伤害蒋某己致蒋轻伤、十级伤残的行为，构成故意伤害罪，应当依法惩处。原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律、定罪正确，量刑适当。鉴于二审期间，上诉人赵某与被害人蒋某己就民事赔偿问题达成和解协议，取得被害人谅解，量刑情节发生变化，在原判量刑基础上予以减轻处罚。对于上诉人赵某及其辩护人提出的对其适用缓刑的意见，因本案系赵某参与赌博违法行为引发，赵某虽具备社区矫正条件，但根据本案具体情况，不宜对其适用缓刑。检察员出庭意见与查明事实相符，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省铜陵县人民法院（2015）铜刑初字第00077号刑事附带民事判决的第一项刑事部分判决，即“被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月”；
二、上诉人（原审被告人）赵某犯故意伤害罪，判处拘役两个月。
（拘役刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
本判决为终审判决。
审 判 长 郜源安
审 判 员 陈 晶
代理 审 判员 刘伟玲
二〇一五年十一月四日
书记员（代） 李 辉
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。