四川省资中县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1025刑初236号
公诉机关四川省资中县人民检察院。
被告人何洋，男，1991年2月28日出生于四川省资中县，汉族，初中文化，居民，住资中县。2016年1月15日因涉嫌犯诈骗罪被资中县公安局刑事拘留，同年2月3日被取保候审，同年5月17日经资中县人民检察院批准，同日被资中县公安局逮捕。现押于资中县看守所。
辩护人邓再勇，四川兴蓉律师事务所律师。
被告人曾智明，男，1990年12月6日出生于四川省资中县，汉族，初中文化，居民，住资中县。2016年1月4日因涉嫌犯诈骗罪被资中县公安局刑事拘留，同年2月3日被取保候审，同年5月17日经资中县人民检察院批准，同日被资中县公安局逮捕。现押于资中县看守所。
辩护人陈禺旭，四川资达律师事务所律师。
四川省资中县人民检察院以资中检公诉刑诉[2016]200号起诉书指控被告人何洋、曾智明犯诈骗罪，于2016年8月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年9月7日、2016年11月2日公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院检察员冯意番、被告人何洋及其辩护人邓再勇、被告人曾智明及其辩护人陈禺旭到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
四川省资中县人民检察院指控：2015年1月，遂宁市美迅达劳务有限公司（现更名为遂宁市德勤劳务派遣有限公司，以下简称“遂宁劳务公司”）承接了中国移动通信集团四川有限公司资中分公司（以下简称“移动资中分公司”）在资中县范围内的宽带移动机及技术服务工作。2015年5月1日，遂宁劳务公司提供宽带安装服务时，该公司安装工人需先代为缴纳押金从移动资中分公司领取安装宽带所需的华为牌“光猫”，待宽带安装业务完成后工人再从客户处收回代为缴纳的押金。被告人河洋、曾智明均于2015年5月起担任遂宁劳务公司的宽带安装工人并分别于2015年5月、2月离职。2015年5月，被告人曾智明联系被告人何洋，让何洋将从移动分公司缴纳押金领取出来的“光猫”私自卖给自己，曾智明转售牟利后再按照每个“光猫”10元、20元不等的价格支付何洋价款。2015年5月12日至8月16日期间，已离职的何洋假冒安装工人身份，以进行宽带安装业务为由，从移动资中分公司缴纳押金68000元领取华为牌“光猫”680个（经鉴定，价值210810元）、座机电话30台（经鉴定，价值629元）后，全部交由曾智明私自贩卖给他人。2015年8月17日至2015年10月31日期间，已离职的何洋假冒安装工人，以进行宽带安装业务为由，从移动资中县分公司缴纳押金51000元领取华为牌“光猫”510个（经鉴定，价值161860元），全部私自贩卖给他人。2015年8月17日至2015年10月31日期间，已离职的曾智明假冒安装工人，以进行宽带安装业务为由，从移动资中分公司缴纳押金51700元领取华为牌“光猫”517个（经鉴定，价值163390元）、座机电话40台（经鉴定，价值839元）后，全部私自贩卖给他人。被告人何洋、曾智明到案后如实供述了自己的犯罪事实。被人何洋、曾智明案发后赔偿了移动资中分公司的损失并取得对方谅解。被告人何洋、曾智明以非法占有为目的，以虚构事实的方法诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
公诉机关为支持其指控成立，当庭出示如下主要证据:
一、书证
1、受立案文书、受案登记及立案决定书，证实案件的来源。
2、何洋、曾智明户籍证明，证明何洋、曾智明系成年人。
3、到案说明，证实2016年1月4日，资中县公安局民警在水南镇花圃街抓获曾智明；2016年1月15日22时许，成都金牛区公安局驷马桥派出所民警在红花路星空网吧抓获网上在逃人员何洋。
4、办案说明，证明何洋、曾智明指认的光猫为侦查人员从移动公司借用的同种物。
5、资中县移动公司外包单汇总，证实2015年1月至5月，何洋派工110余次，最后一次为2015年5月10日，在2015年5月1至10日之间有安装记录6次。2015年1月至2月17日曾智明共计安装140余次，其中最后一次安装时间为2015年2月17日。
6、中国移动通信集团四川公司和惠州市亿佳实业公司2014至2015年二级采集IMS终端采购框架协议，证实IMS终端采购价格HCD1868980-16B为31.99元，HAI868（8）-P／T-10为20.98元。
7、移动四川公司内江分公司小区宽带技术服务合同，证明移动内江分公司与四川省通信产业服务有限公司遂宁分公司协议约定，2015年度，资中县城区，移动光猫等所有安装维护，由遂宁分公司承担，协议有双方代表人签字及盖章。
8、中国移动通信集团四川公司和华为技术有限公司签订的产品采购框架协议，证明该协议于2014年10月在成都签订，约定设备价格分别为：HG8310MGPON终端269元、HG8340MGPON终端318元、HG8321MGPON终端310元、HG8342MGPON终端343元、HG8010HGPON终端290元。
9、POS机使用证明，证明资中移动分公司使用的POS机为工商银行安装，户名为中国移动通信集团四川有限内江分公司，账号为2307482129124100814，安装时间为2011年，位置在龙都酒店13楼营销部，用于渠道商家及装维人员领取材料刷卡支付。
10、内江移动公司内部文件，证实内江移动公司关于下辖三县两区调整宽带装维物资库存、门阀值的通知，该通知显示在三县两区下达的月发展量，以及HG8340、8310、8321等光猫的使用方向等。
11、内江移动公司物资配送签收单，证实2015年5月份几次资中移动公司廖某某接收物资配送，包含8310、8340、8342、8321等各种型号光猫以及相关宽带设备。
12、2015年5月至10月，何洋、曾智明从资中移动公司领取光猫及配件领料单，证实领料单内容为中国移动通信集团四川有限公司内江分公司领料单，领料单位为手写的“城区装维”，名称为“8310”、“8010”、“8321”等，单价均为100元，记账是欧某、库管廖某某，领料人是何洋或者曾智明。其中何洋从2015年5月12日起到10月22日，共计领料32次，几种型号光猫共计1190台。从2015年8月17日到10月29日，曾智明共计领料17次，几种型号的光猫共计517台。
13、中国工商银行POS机刷卡存50张，其中2015年5月12日，何洋领取60＋40台，刷卡2次6000＋4000元。其中有三个工商银行卡，分别为尾号0367、4432、0421。均为何洋或是曾智明签字，其中何洋签字33张，金额共计123000元，曾智明签字17张,金额共计51700。上述工商银行POS机刷卡存根数据与领料单数据匹配一致。
14、美讯达劳务有限公司（遂宁公司下派公司）提供的书证，证实倪某、胥某员为美讯达劳务有限公司的证实员工；曾智明、何洋在该该公司装维部实习，曾智明适用期考核为88分；2015年8月31日至10月14日，美讯达劳务有限公司为更为德勤劳务有限公司；何洋、曾智明的工资发放截止到2015年3月31日，其余工人倪某、胥某、田某某、郑某发放至2015年10月29日。
15、工商银行提取内江移动公司的POS机2015年5月1日至10月31日的交易明细记录，证实尾号0367、4432、0421银行账号的刷卡记录，上述记录与何洋、曾智明所留POS机刷卡存根金额对应一致。
16、工商银行提取尾号0367、4432、0421的卡号交易信息和身份信息,0367为2012年4月8日启用，正常，户主为遂宁射洪县彭某、4432为户主为曾智明，2015年5月18日启用，已作废、0421户主为何洋，2015年8月17日启用，正常。
17、何洋邮政储蓄银行交易记录，证实曾智明、何洋的工资收入情况与德勤劳务公司（美讯达公司）与邮政代发工资的记录是一致的。
18、何洋、曾智明移动手机通话记录，证实二人的手机通话情况。
19、办案说明，证实无法找到贩卖的光猫，指认光猫系从移动公司借来的同一型号的光猫。
二、证人证言
1、证人张某某（移动公司的员工，主要是负责客户安装宽带的业务）的证言,证实曾智明、何洋之前是资中县移动公司的外包安装公司四川省通信产业服务有限公司遂宁市分公司（以下简称：遂宁分公司）的安装工人，但分别于2015年2月、5月左右就辞职了。在2015年1月1日，曾智明、何洋所在的遂宁分公司和他们内江市移动公司签订了安装宽带技术服务合同，整个内江市范围都由遂宁分公司负责。因为向客户安装宽带需要使用光猫，该光猫由移动公司提供给遂宁分公司，每个光猫收取100元的押金。在2015年的5月1日开始，遂宁市公司就派公司的安装工人来领取光猫，安装工人通过银行卡在移动公司的POS收银机上刷卡转账后，移动公司的工作人员再按照转账金额，发放相应数量的光猫给遂宁分公司的安装工人。在2015年的5月份至10月底期间，曾智明和何洋转账了170700元给资中县移动公司，领取了1707个光猫，但是这些光猫，绝大部分根本没有安装到客户那里使用。移动公司在发展宽带业务的时候，不管使用哪个型号的光猫，只需要客户交纳100元的光猫押金，就能安装宽带业务。如果客户不使用移动宽带，客户拿到光猫和押金票据到移动公司来，移动公司就会把这100元押金退还给他们。
2、证人潘某某（移动公司员工）的证言，证实资中移动公司安装宽带所使用的光猫是从内江市移动公司来的。这个光猫是四川省移动公司从华为公司采购而来，然后由四川省移动公司下发到内江市移动公司，再有内江市移动公司下发至资中县移动公司，资中县移动公司使用的这些光猫都是下发而来，他们不负责采购，有需要就向内江市移动公司打报告要就可以了。资中县移动公司只是负责光猫的安装、维护等工作。
3、证人欧某（资中移动营销部职工）的证言，证实证她的工作是主要负责收钱（押金）开票据。他们核对人员身份、光猫用途后，就会把安装工人拿给他们的银行卡在她们的POS机上按照光猫个数把钱刷到他们移动公司帐上，之后把POS刷卡刷出来的回执、她开具的领料单拿给安装工人签字，然后就把领料单拿给发货的廖某某，这样安装工人就可以把光猫领走了。对于安装工人签字这个环节，她们不会让他们乱签名字，必须签本人的名字。她们只负责账目清楚，谁刷卡的、谁领用的这两个事情搞清楚了就可以了，至于刷的谁的卡就不管了。
4、证人廖某某(资中移动营销组职工，负责收发营销物资)的证言,证实领取的方式是按照每个光猫100元押金标准的方式，交钱领取。在2015年5月1日后，张某某告知他们遂宁市分公司不愿意垫资交押金领取光猫，他们是叫的安装宽带工人自己垫资领取光猫，让他们直接发放给安装宽带的工人就可以了。最开始她们对安装工人不是很熟的时候，都还是要打电话问一下张某某、倪某、胥某核实安装工人的身份，后来对安装工人熟悉之后就不怎么打电话核实了，只要看到是安装工人，而且这些安装工人来的时候都还是要说他们是安装公司负责城区装维的，需要多少光猫，他们交了押金，他们就会发放光猫给他们。
5、证人倪某（遂宁市分公司在资中宽带安装的项目的负责人）的证言（5P148-154）,证实曾智明和何洋是2014年5月份招聘到他们公司上班，主要从事的工作就是给客户安装移动宽带。曾智明是在2015年2月份离职的，何洋是2015年4月份离职的。在2015年的1至4月份是他和胥某负责到移动公司领取光猫。因为5月1日开始，移动公司就叫他们先交押金，再领取光猫，他们公司又不想先垫资，工人来找他们拿光猫出去给客户安装的时候，他们也拿不出光猫，他们就叫工人自己去交押金领取，工人去领取的时候，张某某也打了电话给他，叫他们以公司的名义交押金，他给张某某说的是公司没得钱交押金，最后移动公司那边还是默许了由他们工人自己交押金领取光猫的方式。领取不同型号的光猫交的押金都是每个100元。
6、证人胥某（遂宁市分公司职工）证言，证实的情况与证人倪某的基本一致。
7、证人田某某（资中县移动公司外包安装公司的员工）的证言，证实安装工人主要是负责对资中县移动公司城区范围内的宽带业务进行安装、维护作业。2015年1月至4月期间只能由胥某和倪某去领取光猫，但因为每次都是大批量的领出来，他们这些安装工人就会帮忙去搬光猫，2015年5月1日之后开始他们安装工人去的领取光猫的时候，移动的工作人员就要问他们领光猫来干什么，他就会说他是城区搞装维的，移动的工作人员晓得他们的身份、光猫用途后才会领光猫给他们。
8、证人谢某某、郑某(均系资中县移动公司外包安装公司的员工)的证言，证实的内容和田某某基本一致。
9、证人彭某（曾智明所领取光猫的卖家）证言，证实了在2015年的4、5月份的时候，他和曾智明第一次交易光猫，是他和邓淋两个人开着面包车到的资中。当时和他们交易光猫的时候除了曾智明都还有一个20来岁的男娃儿，但这个男娃儿具体是什么时候出现的他记不清楚了。之后曾智明就给他说他需要银行卡刷钱从移动公司里把光猫买出来，曾智明他们没有那么多钱，需要他提供钱和银行卡、银行卡密码，当时他还是害怕被人骗，所以就和他们两个一起上了加油站对面的一栋楼的楼上的移动公司里，他记得是那个男娃儿拿着他的银行卡去移动公司的办公室里买的光猫。并证实，他共计25次转款了130595元给曾智明的卡号为6212262307002884432这张银行卡，这些都是他用于在曾智明那里买光猫或者一部分座机的货款。
10、证人邓某某（华科通讯的员工）的证言，证实她是彭某的妻弟之妻。大约是在2015年4月份左右，她开始收购光猫，有次他加了一个搞装维的人的QQ好友，经过聊天得知他叫曾智明，是在资中移动搞装维的。她证实的第一次与曾智明交易的情况同彭某的一致。和曾智明做生意做到2015年下半年，转款是彭某在转。
11、证人李某（鑫鑫通讯销售员）的证言，证实她认识何洋，但她和何洋没有见过面，这个何洋他卖过光猫给他们公司，她和他都是在电话、QQ、微信上联系的，他给她说的他叫何洋。何洋在2015年下半年开始卖光猫给她，持续了断断续续几个月，何洋只卖了华为牌的光猫给她。型号她不记得，基本上都是全新的。转货款是老板胡某某转。
12、证人胡某某（四川省学来商贸有限公司鑫鑫通讯的法人代）的证言，证实李某是他公司的员工，他们公司所经营的光猫绝大部分都是他们公司的销售人员从四处收购而来，他们公司买来之后再转卖出去。至于具体的是从哪些地方来的他还不是很清楚。他基本上都没和这些卖家联系过，所以都不认识，只要销售人员确认了货物数量，销售人员就会将需要打款的数额及相关的卖家银行卡号给他，他就负责打款给卖家。他基本上都是用的他的工商银行卡在办理这些公司事务，他的工商银行卡号是6222082310000556017。他和“贺姐”(贺某某，是他们公司的出纳)在负责转款用。他用他的银行卡共计15次转了78300元给6212262307003050421这张银行卡。
14、证人贺某某（胡某某之妻）的证言，证实他老公的卡号为6222082310000556017的银行卡共计15次向6212262307003050421这张银行卡转账，共计15次转了78300元。她对转款的卡号为何洋这个人不认识，这个人的名字有印象，是他们公司的李某联系的一个光猫卖家之一。她记得她转过几次光猫货款给他。她打给指何洋的钱都是货款，没得其他经济关系的。
三、被告人的供述与辩解
1、被告人何洋的供述，供述了曾智明以前和他都是资中县移动公司外包安装公司的员工。在曾智明辞职之后了，在2015年5月份的时候他还没辞职的时候，曾智明就联系他，意思是喊他（何洋）卖点光猫给他(曾智明)，曾智明让他赚点钱，他想到这样把光猫转个手就可以赚钱，于是就把他领出来的光猫卖给了曾智明，曾智明一直是算的他110元到120元不等一个光猫的价格，相当于他就有10元、20元一个的利润，所以在之后的2、3个月时间里他领出来的光猫都是卖给曾智明了的，但后来他就在互联网上搜索了他卖给曾智明的这些光猫在网上的收购价格，很多都是出的140元、145元一个的价格，他想到他辛苦领出来的光猫被曾智明赚了大半的利润，于是就不卖光猫给曾智明了，而是联系了一个遂宁的买家在出售光猫了，这样搞了有1个月左右的时间。最开始他给移动公司领光猫的工作人员说他是搞城区装维的，他们都打安装公司负责人的电话确认了来，之后因为他去领过几次了，发放光猫的工作人员就晓得了他是安装工人了，就没有打电话确认了，只要去的时候说自己需要领光猫就可以了，他在当安装工人的时候领过几次，所以在2015年5月份他没当安装工人之后还是在用这种方法去领光猫出来，一直领到2015年10月份左右。
他领光猫用尾号为“0367”的工商银行卡刷了两次，用尾号为“4432”的工商银行卡刷了16次，用尾号为“0421”的工商银行卡刷了15次。他领了总共1190个光猫，交了119000元押金。这个尾号为“4432”的工商银行卡是曾智明的卡，尾号为“0421”的工商银行卡就是他自己的那张卡，这张尾号为“0421”的工商银行卡也是遂宁的买家打款进来的卡。尾号为“0367”的工商银行卡是曾智明那个光猫买家的卡。
在2015年8月17日至10月31日期间他用他的卡号为6212262307003050421的工商银行卡从资中县移动公司刷POS机缴押金51000元，领取了510台各种型号光猫，这段期间他骗领出来的光猫都卖给了遂宁的那个叫“李某”的买家。
2、被告人曾智明的供述，供述了在2015年4、5月份左右，他当时都已经从资中移动辞职了，但平时赚不到钱，他就找到何洋，最开始是他喊何洋找点光猫卖给他，他再转手卖出去，从中赚钱，这样赚到的钱再分利润给何洋，开始何洋都是零零散散的卖给他，后来何洋就在大批量的卖给他，何洋还喊他办了一张银行卡拿给何洋，方便何洋从移动公司领光猫出来，但到了2015年8、9月份的时候，何洋就想自己赚更多的钱，所以何洋就刨开他单独在倒卖光猫赚钱了，他见何洋不卖给他了也就自己从移动公司领光猫出来倒卖，一直到2015年10、11月份左右。
从他手中卖出去的光猫全部卖给遂宁的两个人了，是一男一女，那个男的名字他不知道，女的名字叫“邓淋”，他基本上都是和“邓淋”在联系。遂宁的买家他们两个来过资中一次，他们见过面，他记得当时“邓淋”喊那个男的叫“姐夫”，他猜测是亲戚关系，他们应该开了一家公司，因为他将光猫卖给他们都是采用快递邮寄的方式，只有他们来资中的那一次是当面交易的，他邮寄给他们的收货地址是射洪县文艺巷16号华科通讯。他从何洋手上买的光猫是按照120元到125元不等的价格买来的现货，然后就卖到遂宁去。
他提供给何洋在资中县移动公司领取光猫的工商银行卡他的，和他之后自己去资中县移动公司领取光猫的时候使用的工商银行卡是同一张卡。因为资中县移动公司那里刷卡领光猫，只有工商银行卡才能刷，这个是之前何洋喊他要工商银行卡的时候给他说的。这张卡从2015年4、5月份到2015年8、9月份这期间是何洋在使用，他告诉了何洋银行卡密码的，用于到资中县移动公司领光猫，2015年8、9月份之后何洋抛开他单干，这张银行卡就是他自己在使用了，也是主要用于到移动公司去领光猫。从2015年4、5月份开始到2015年8月17号这期间他卖出去的光猫都是从何洋手上买来的，2015年8月17号到2015年10月29号这期间他卖出去的光猫就是他从资中县移动公司领出来的。何洋在2015年8月17日他开始去移动公司领取光猫之前，用他的银行卡从移动公司刷卡领出来的光猫都卖给了他。
四、鉴定意见
1、资中县价格认证中心资价认鉴〔2016〕9号鉴定意见书。鉴定意见为：HG8M8310MG01型光猫269元／个、HG8M8340MG01型光猫318元／个、HG8M8321MG01型光猫310元／个、HG8M8310MG01型光猫343元／个、H35M8010CHC1型光猫290元／个。
2、资中县价格认证中心资价认鉴〔2016〕20号关于光猫和电话座机价格鉴定意见书。鉴定意见：总共诈骗1707台，其中何洋诈骗1190台光猫，30台座机；曾智明诈骗517台光猫，40台座机。鉴定结果为，何洋诈骗总价373299元，曾智明诈骗总价为164229元。
3、资中县价格认证中心关于资价认鉴〔2016〕9号和资价认鉴〔2016〕20号价格鉴定意见书的价格说明，证明该中心在鉴定时，对资中市场进行了相关走访，没有销售该类光猫的销售商，在网上查询也不能找到规格型号和参数完全一致的光猫，而委托方提供了四川移动公司与华为公司鉴定的购买合同复印件，合同执行期限到2015年12月31日止，价格鉴定基准日在合同期限内，也是与被诈骗的光猫品牌、型号、规格和质量完全一致的，而网上查询的光猫即使是同一品牌，但质量不能确定其是否一致，因此采用合同价进行鉴定是合法合理的。
五、辨认笔录
1、何洋、曾智明辨认监控截图，何洋、曾智明分别辨认出监控的人就是其本人。
2、何洋、曾智明辨认光猫的照片，何洋、曾智明指认出其领取的光猫。
3、辨认笔录，证人张某某、欧某、廖某某、胥某通过混杂辨认，辨认出了何洋、曾智明。何洋通过混杂辨认，辨认出了曾智明、2015年5月时到资中来和曾智明见面交易光猫的一男一女。曾智明通过混杂辨认，辨认出了何洋，他第一次卖光猫的时候来资中当面交易的一男一女。
4、指认图片，彭某、邓某某指认了曾智明卖给他们的光猫，李某指认了何洋卖给自己公司的华为牌8340型光猫的信息。
六、量刑证据
1、谅解书，证明中国移动通信集团四川有限公司资中分公司表示对何洋、曾智明予以谅解。
2、接受证据材料清单，证明何洋、曾智明分两次退还了移动公司的光猫。
何洋的辩护人为证明何洋具有从轻处罚情节，出示了资中县重龙镇西街社区的证明。曾智明的辩护人为证明曾智明具有从轻处罚情节，出示了资中县水南镇瓦窑坝社区的证明。
被告人何洋对公诉机关指控的事实和适用法律均无异议。
被告人何洋的辩护人认为，本案的鉴定意见因鉴定机构、鉴定人员缺乏法定资质；鉴定程序违法，鉴定方法失当，缺乏证据的客观真实性而不能作为定案的依据。资中县价格认证中心的说明不具有证据的客观性、合法性，不能作为定案的依据。对是否构成诈骗罪数额巨大有异议，辩护人认为刘洋不构成诈骗罪。刘洋向移动公司缴纳押金领取光猫，移动公司的人员只是工作人员，是服从公司的决定，不是处分该光猫，不符合诈骗罪的构成要件。如果合议庭不采纳辩护人关于何洋不构成诈骗罪的意见，何洋的减轻处罚的情节为：被害人明显过错、违法程度较轻、责任程度较轻等。
被告人曾智明对公诉机关指控的事实和适用法律均无异议。但是其提出不是他找的何洋买光猫，而是何洋找的他。
被告曾智明的辩护人对曾智明构成诈骗罪无异议，但是对于诈骗金额有异议，异议同何洋的辩护人。
本院认为，公诉机关所举证据来源合法，内容客观真实，已形成完整的证据锁链，能证实案件的事实，合议庭予以确认。对于辩护人出示的社区证明，因该社区证明没有两个及以上工作人员签字，且不能看出是谁出具的该证明，不符合证据的合法性，不予采信。
根据以上查证属实的证据，本院确认以下事实：
2015年1月，遂宁市美迅达劳务有限公司（现更名为遂宁市德勤劳务派遣有限公司，以下简称“遂宁劳务公司”）承接了中国移动通信集团四川有限公司资中分公司（以下简称“移动资中分公司”）在资中县范围内的宽带装移机及技术服务工作。从2015年5月1日起，遂宁劳务公司提供宽带安装服务时，该公司安装工人需代为缴纳押金从移动资中分公司领取安装宽带所需的华为牌“光猫”，待宽带安装业务完成后工人再从客户处收回代为缴纳的押金。被告人何洋、曾智明从2014年5月起系遂宁劳务公司的宽带安装工人,何洋最后一次从事安装业务系2015年5月10日，曾智明最后一次从事安装业务为2015年2月17日，后二人辞职。
2015年5月，被告人曾智明联系被告人何洋，让何洋将从移动分公司缴纳押金领取出来的“光猫”卖给自己，曾智明转售牟利后再按照每个“光猫”10元、20元不等的价格支付何洋。2015年5月12日至8月13日期间，已离职的何洋假冒安装工人身份，以进行宽带安装业务为由，从移动资中分公司缴纳押金68000元。领取了23台华为牌8010型光猫、376台83**型光猫、183台83**型光猫、78台83**型光猫、20台83**型光猫、30部中诺座机、50根尾纤、100个光纤保护盒。经鉴定，光猫价值共计210810元，座机价值共计629元。何洋将其在该段时间领取的光猫全部交给曾智明贩卖给他人。该段时间何洋领取光猫所缴押金除2015年5月12日用的曾智明光猫买家（彭某）提供的工商银行卡刷卡缴纳，其余押金均是用曾智明本人的工商银行卡刷卡缴纳。
2015年8月17日至2015年10月31日期间，已离职的何洋假冒安装工人，以进行宽带安装业务为由，从移动资中县分公司缴纳押金51000元，领取了470台华为牌8340型光猫，40台83**型光猫，经鉴定，光猫价格共计161860元。该段时间何洋领取的光猫全部卖给遂宁的买家。
2015年8月17日至2015年10月31日期间，已离职的曾智明假冒安装工人，以进行宽带安装业务为由，从移动资中分公司缴纳押金51700元，领取390台华为牌8340型光猫、127台83**型光猫，40部座机，经鉴定，光猫价值共计163390元，座机价值共计839元。该段时间曾智明领取的光猫全部卖给遂宁的买家。
另查明，被告人何洋、曾智明到案后如实供述了自己的犯罪事实。被人何洋、曾智明案发后赔偿了移动资中分公司的损失并取得对方谅解。
根据以上查明的事实和证据，本院评判如下：
本院认为，被告人何洋、曾智明以非法占有为目的，以虚构事实的方法诈骗他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。曾智明明知何洋已离职，仍让何洋领取光猫卖给自己，并积极提供其银行卡，故其与何洋在何洋领取光猫卖给他的行为中，成立共同犯罪。公诉机关指控何洋的犯罪金额为373299元、曾智明的犯罪金额为375668元，经查，何洋和曾智明在领取光猫时，每个光猫均缴纳了100元押金，故二人非法占有的金额应当减去领取光猫所缴纳的押金。何洋总的犯罪金额为254299元，曾智明总的犯罪金额为255968元。公诉机关指控的犯罪金额有误，本院予以更正。何洋、曾智明到案后，如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。何洋、曾智明积极赔偿被害人经济损失，并取得了谅解，可以酌情从轻处罚。
关于曾智明辩解是何洋自己去领取光猫卖给他的意见。经查，曾智明在第一次买何洋光猫时，何洋领取光猫刷押金的卡系曾智明的买家彭某提供，此后从何洋处买的光猫均是用曾智明本人的工商银行卡刷的押金。在庭上曾智明亦承认卡是他自己给的何洋，卡里的钱也是他自己所存，可以证实是曾智明让何洋领取光猫卖给他，并积极主动向何洋提供银行卡，故曾智明的这一辩解与查明的事实不符，不予采信。
关于何洋的辩护人认为何洋的行为不符合诈骗罪的构成要件，移动公司的工作人员是执行工作职责，不是处分光猫的辩护意见，经查，被告人何洋利用其曾是外包公司安装工人的身份，向移动公司的工作人员谎称其领取光猫系用于城区安装维护。移动公司工作人员误以为其仍是外包公司的安装工人，领取光猫是工作所需，将移动公司的光猫让何洋领取。何洋以非法占有为目的，向对移动公司的工作人员虚构事实，移动公司的工作人员也代表公司基于其虚构的事实做出处分光猫的行为，符合诈骗罪的构成要件，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。辩护人的辩护意见与本案查明的事实不符，不予采信。何洋及曾智明的辩护人关于鉴定意见不具有真实性和客观性的辩护意见，经查，资中县价格认证中心具有价格鉴证机构资质证，该证系中华人民共和国国家发展和改革委员会颁发。资质范围为：在所属行政区域内，具有对纪检监察、刑事、民事、经济、行政以及仲裁案件涉及的各种扣押、追缴、没收及纠纷财物价格进行认定与鉴定的资质。故辩护人的这一辩护意见不予采信。辩护人关于鉴定机构没有按照市场法进行鉴定的辩护意见。经查，案涉光猫均已贩卖，找不出原物，市场上也没有同厂家、同型号、同批次的光猫出售，鉴定机构按照光猫采购价格认定，并无不当，该辩护意见不予采信。辩护人的其他辩护意见与审理查明的事实相符，予以采信。
综上，本院根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，本院对二被告人予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下:
一、被告人何洋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元；
二、被告人曾智明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年并处罚金人民币三万元；
（二被告人缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 胡 敏
审 判 员 赵 林
人民陪审员 曾娅淋
二〇一六年十一月二日
书 记 员 张芷铭
附相关法律条文节录:
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……
4、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。