舟山市定海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0902民初3043号
原告（被告）:舟山市定海区岑港街道社区卫生服务中心，住所地舟山市定海区岑港街道新司***号。
法定代表人：毛凯，该中心主任。
委托诉讼代理人：商英，上海瀛泰（舟山）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏研宇，上海瀛泰（舟山）律师事务所律师。
被告（原告）：陶学君，女，1973年10月10日出生，汉族，住舟山市定海区。
委托诉讼代理人：黄央华（陶学君的丈夫），住舟山市定海区。
委托诉讼代理人：毛宝伦，北京大成（舟山）律师事务所律师。
原告舟山市定海区岑港街道社区卫生服务中心（以下简称卫生服务中心）与被告陶学君劳动合同纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，原告陶学君于2017年8月14日就本案劳动合同纠纷起诉被告卫生服务中心，本院立案后依法决定并案审理，双方互为原、被告。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。卫生服务中心的委托诉讼代理人商英、夏研宇和陶学君的委托诉讼代理人黄央华、毛宝伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
卫生服务中心向本院提出诉讼请求：要求判决卫生服务中心无需向陶学君支付违法解除劳动合同的经济赔偿金79178.66元。事实与理由：2006年7月1日，陶学君进入卫生服务中心，从事护士工作。双方于2006年7月1日签订了期限为2006年7月1日至2007年6月30日的劳动合同，于2007年5月21日签订了期限为2007年5月1日至2008年4月30日的劳动合同，于2008年7月1日签订了无固定期限劳动合同。2016年4月25日上午8时左右，陶学君在卫生服务中心大厅与同事争执并将其推倒、谩骂，扰乱了正常的工作秩序，对卫生服务中心的形象造成极坏影响。后，陶学君消极怠工。2017年3月28日，卫生服务中心以陶学君严重违反用人单位规章制度为由解除了与陶学君的劳动合同。陶学君向舟山市定海区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，1.要求确认被申请人（即卫生服务中心）单方与申请人（即陶学君）解除劳动合同的行为违法；2.要求被申请人支付2008年1月1日至2017年3月30日违法解除劳动合同的赔偿金127300元；3.要求被申请人支付1991年1月1日至2007年12月31日解除劳动合同的经济补偿金70350元；4.要求被申请人支付6个月医疗补助金40200元；5.要求被申请人支付额外的经济补偿金55275元。该委于2017年7月27日作出仲裁裁决：1.被申请人应当自本裁决书生效之日起五日内支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金79178.66元；2.驳回申请人的其他仲裁请求。卫生服务中心认为该仲裁裁决有误。首先，仲裁裁决以卫生服务中心在未制定相关规章制度为由认定解除劳动合同的行为违法，是错误的。卫生服务中心的规章制度虽未明确打架为严重违纪行为，但陶学君的行为已违反基本劳动纪律和职业道德。其次，仲裁裁决按陶学君2015年5月至2016年4月期间的工资收入认定经济赔偿金的计算标准为3599.03元，是错误的。双方的劳动合同于2017年3月28日解除，经济赔偿金的计算标准应为2016年3月至2017年2月的月平均工资，即2204元。
陶学君辩称，对卫生服务中心陈述的双方三次签订劳动合同的事实和仲裁的相关事实无异议。卫生服务中心单方解除与陶学君的劳动合同系违法，理由如下：1.卫生服务中心解除劳动合同的理由为陶学君违反用人单位规章制度，但卫生服务中心并无合法有效的规章制度。2.陶学君只是与同事发生争执，并未打架，且发生争执的起因系同事在QQ群里散布对陶学君具有歧视性的内容。3.陶学君未消极怠工。争执事件发生后，卫生服务中心对陶学君作出通报批评和扣罚绩效300元的处理。定海区卫生与计划生育工作委员会又于2016年9月作出扣发陶学君绩效考核奖2000元的处理。这种错误的处理方式，引发陶学君抑郁病发作。2016年5月23日始，陶学君一直接受治疗，并根据医嘱向卫生服务中心请病假。卫生服务中心亦向陶学君发放了2016年5月23日至劳动关系解除期间的病休工资，现主张陶学君消极怠工，缺乏依据。3.陶学君因患抑郁症正在治疗中，卫生服务中心单方解除劳动合同违反劳动合同法的规定。4.卫生服务中心单方解除劳动合同，但未事先将理由通知工会，属程序违法。另，陶学君在卫生服务中心工作的起始时间为1997年。
陶学君向本院提出诉讼请求：要求卫生服务中心向陶学君支付违法解除劳动合同的经济赔偿金268000元和六个月医疗补助金40200元。事实与理由：陶学君原系卫生服务中心护士。2017年3月28日，卫生服务中心单方解除与陶学君的劳动合同系违法行为，理由同上述辩称。陶学君于1997年进入卫生服务中心工作。2004年7月至2006年7月期间，陶学君服从上级主管单位卫生局的安排到定海区疾控中心工作。2006年8月，重新回到卫生服务中心工作。计算经济赔偿金的年限应为20年，月工资标准应为6700元。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，卫生服务中心在陶学君患病期间解除与陶学君的劳动合同，除了支付经济补偿金外，还应支付6个月工资的医疗补助费。
卫生服务中心辩称，卫生服务中心单方解除与陶学君的劳动合同未违法，理由同前述诉称。对陶学君陈述的其于1997年进入卫生服务中心工作的事实无异议，但其于2004年8月因个人原因向卫生服务中心辞职，后应聘到定海区疾控中心工作。2006年7月，又通过应聘的方式进入卫生服务中心工作。陶学君的工作年限应从2006年7月起算。陶学君劳动合同解除前十二个月即2016年至2017年2月的平均工资为2204元。如果按陶学君病假前十二个月即2015年5月至2016年4月期间的平均工资计算，亦应扣除夜餐费、冷饮费、儿童节节日费、伙食补贴、综合绩效工资和在上述期间补发的2013年10月至2015年4月的绩效工资、福利补贴，月平均工资为3530元。陶学君主张6个月工资的医疗补助费，缺乏依据。
本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。
有争议的事实，认定如下：
一、卫生服务中心单方解除与陶学君的劳动合同是否合法。首先，双方提供的《解除劳动合同通知书》载明，卫生服务中心解除劳动合同的理由为陶学君与同事争执并将其推倒和处理后消极怠工的行为“严重违反用人单位的规章制度”。用人单位能否以劳动者“严重违反用人单位规章制度”为由单方解除劳动合同，必须具备两个条件：1.制度依据，即用人单位必须有合法有效的规章制度。卫生服务中心明确陈述“无明确规定打架系严重违纪行为的规章制度”，其以上述理由解除与陶学君的劳动合同，缺乏制度依据。2.事实依据，即劳动者有足以解除劳动合同的严重违规行为。卫生服务中心主张陶学君与同事争执并将其推倒、谩骂造成极坏影响以及消极怠工。关于争执事件，除了双方提供的《通报公示》和《关于对岑港中心卫生院两起事件处理情况的通报》中有“发生激烈争吵”和“陶学君将周翔拉倒在地并大声谩骂”的文字描述外，无其他的证据证明陶学君与同事争执一事造成了严重的后果。相反，从上述两则通报可见，卫生服务中心对陶学君的处理为院内通报批评和扣罚300元；卫生服务中心的上级主管部门对陶学君的处理为扣发绩效考核奖2000元。当时，两者均不认为陶学君与同事的争执事件达到了足以让用人单位作出单方解除劳动合同处理的严重程度。且卫生服务中心及其上级主管部门已对上述事件作出了处理，事隔数月再次以同一事由作出解除劳动合同的处理，实属不妥。关于消极怠工，陶学君提供的病历资料和医院出具的病休证明可证明陶学君在2016年5月23日至劳动合同解除期间就医治疗疾病的事实和病休的合理性，且卫生服务中心亦承认收到陶学君提交的病休证明并向其发放病休工资，本院由此确认卫生服务中心关于陶学君在上述期间消极怠工的主张，不成立。卫生服务中心单方解除劳动合同缺乏事实依据。其次，卫生服务中心在向本院起诉时称陶学君的行为违反基本劳动纪律和职业街道，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项规定，用人单位可解除劳动合同。本院认为，对用人单位是否构成违法解除劳动合同的审查，应围绕用人单位在解除劳动合同时所提出的理由，用人单位事后补充的劳动者存在用人单位可单方解除劳动合同的其他事由或情形，不应纳入审查范围。卫生服务中心向陶学君发放的《解除劳动合同通知书》并未载明解除劳动合同的理由为陶学君存在《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项规定的“严重违反劳动纪律”情形，故卫生服务中心的该主张，不成立。综上，本院确认卫生服务中心单方解除与陶学君劳动合同的行为违法。
二、陶学君在卫生服务中心的工作年限。双方确认陶学君于1997年进入卫生服务中心工作，于2004年8月离开卫生服务中心，又于2006年7月进入卫生服务中心。陶学君主张2004年8月至2006年7月期间其在定海区疾控中心工作系服从卫生服务中心的上级主管部门的工作调动，但未提供证据予以佐证，本院对陶学君的该主张不予采信，确认陶学君在卫生服务中心的工作年限自2006年7月起算至2017年3月，为10年8个月。
三、2015年5月至2016年4月期间陶学君的应得工资。陶学君主张其月平均工资为6700元，未提供证据予以佐证，本院不予采信。双方确认卫生服务中心在上述期间共向陶学君发放了58431.79元，本院对照陶学君提供的工资卡明细，对该节事实予以确认。根据卫生服务中心提供的工资发放表，本院确认两节事实：其一，卫生服务中心代扣了陶学君上述期间的公积金、养老保险费、失业保险费和重大医疗救助金共计8334.21元。其二，上述发放的款项中包含夜餐费1670元、伙食补贴1584元、高温补贴320元、绩效工资4000元、2013年10月至2015年6月的绩效工资2100元、2015年年终奖10415元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，月工资包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，高温补贴和综合绩效工资卫生服务中心主张陶学君的工资标准应扣除高温补贴320元和综合绩效工资4000元，不成立。根据《关于工资总额组成的规定》的规定，餐费不属于工资，故卫生服务中心主张陶学君的工资标准应扣除夜餐费1670元和伙食补贴1584元，可予确认。卫生服务中心主张其于2015年7月向陶学君发放的2100元系2013年10月至2015年6月的绩效工资，应扣除2013年10月至2015年4月期间的绩效工资1900元，可予确认。卫生服务中心主张其于2016年1月向陶学君发放的10415元系2015年度的年终奖，应扣除2015年1月至4月部分3472元，可予确认。综上，陶学君2015年5月至2016年4月期间的应得工资为58140元（58431.79元+8334.21元-1670元-1584元-1900元-3472元）。
本院认为，卫生服务中心违法解除与陶学君的劳动合同，应向陶学君支付赔偿金。卫生服务中心要求不支付赔偿金的诉讼请求，不予支持。陶学君要求卫生服务中心支付赔偿金的诉讼请求，可予支持。陶学君在卫生服务中心的工作年限为10年8个月，赔偿金为其11个月工资的二倍。月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均应得工资，应理解为劳动合同解除前劳动者正常工作状态下十二个月的平均应得工资，不包括医疗期等非正常工作时间。因2016年5月至2017年3月，陶学君处病休状态。赔偿金应按2015年5月至2016年4月期间的月平均应得工资4845元计算。卫生服务中心要求按2016年3月至2017年2月的平均工资计算赔偿金的主张，不成立。卫生服务中心应向陶学君支付违法解除劳动合同的赔偿金106590元。
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定，劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月的医疗补助费。陶学君患病后的劳动能力未经劳动鉴定委员会确认，卫生服务中心解除劳动合同的理由亦非“不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作”。陶学君要求卫生服务中心支付医疗补助费的诉讼请求，难以支持。
依照《中华人民共和国劳动法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定，判决如下：
一、驳回原告舟山市定海区岑港街道社区卫生服务中心的诉讼请求。
二、被告舟山市定海区岑港街道社区卫生服务中心于本判决生效之日向原告陶学君支付违法解除劳动合同的赔偿金106590元。
三、驳回原告陶学君要求被告舟山市定海区岑港街道社区卫生服务中心支付医疗补助费的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。
审判员 邱依君
二〇一七年九月十日
书记员 潘飞飞