云南省祥云县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）祥民初字第1507号
原告张问花，祥云县人，住祥云县祥城镇。
委托代理人李志祥，云南正圣律师事务所律师，特别授权代理。
被告祥云县环境卫生管理服务站。
委托代理人张成国，云南兴祥律师事务所律师，特别授权代理。
原告张问花诉被告祥云县环境卫生管理服务站（以下简称环卫站）工伤保险待遇纠纷一案，本院2015年12月11日立案受理后，于2016年1月11日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人及被告委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2013年6月开始到被告处工作，工作性质为清扫工，负责清扫祥城镇龙祥路与清红路交叉口至彩云路与清红路交叉口路段。2013年9月15日下午12：40左右，原告在上班途中发生交通事故受伤，经祥云县人民医院诊断为：左侧耻骨下肢骨折。头皮裂伤，全身多发软组织挫伤。经住院治疗27天后，原告于2013年10月12日出院回家休养。该事故经祥云县交通警察大队认定原告无事故责任。2014年11月13日，大理州中级人民法院以（2014）大中民终字第502号民事判决书确认原告与被告存在劳动关系。2015年6月26日，大理州人力资源和社会保障局以（2015）280号《认定工伤决定书》认定原告受伤为工伤。2015年9月7日，大理州劳动能力鉴定委员会以大劳鉴（2015）201号《鉴定结论书》鉴定原告伤情为因工拾级，部分丧失劳动能力。2015年10月21日，原告就工伤保险待遇纠纷向祥云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委审理后于2015年11月30日送达了（2015）祥劳人裁第28号裁决书。综上，现原告对仲裁裁决不服诉至法院，请求法院判令被告应支付原告工伤保险待遇的项目及标准为：1、护理费：79.02元/天×27天=2133.54元；2、住院伙食补助费：35元/天×27天=945元；3、交通费：200元；4、一次性伤残补助金：1200元/月×7个月=8400元；5、一次性工伤医疗补助金：3830元/月×2个月=7660元；6、一次性伤残就业补助金：3830元/月×7个月=26810元；7、停工留薪期工资：1200元/月×3个月=3600元；8、鉴定费：300元。八项合计50048.54元，并由被告承担诉讼费用。
被告辩称：2013年，被告将道路清扫保洁工作以小组形式进行承包，原告虽在承包的路段负责清扫，但原告并非被告招用的职工，双方之间并不存在劳动关系，故被告不应承担赔偿责任。双方之间的劳动关系经大理州中级人民法院以终审判决确认，但被告不服该判决并已向云南省高级人民法院申请再审。另原告在工伤待遇保险中列出一次性伤残就业补助金，因原告已经到了法定退休年龄，不存在再就业的问题，不应在享受伤残就业补助金，同时，原告已获得第三人侵权赔偿的费用，故护理费、住院伙食补助费亦不应支持。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
为支持自己的诉讼请求，原告向法院提交下列证据：1、原告身份证复印件一份及大理州中级人民法院（2014）大中民终字第502号民事判决书复印件一份，证实原告的身份情况及原告与被告存在劳动关系；2、事故认定书、诊断证明、出院证明、住院发票复印件各一份，证实原告因交通事故受伤住院治疗27天；3、认定工伤决定书复印件一份，欲证实原告受伤被认定为工伤情况；4、鉴定结论书及鉴定费发票复印件各一份，欲证实原告为因工拾级支出鉴定费300元；5、裁决书及送达回证复印件各一份，欲证实仲裁裁决情况。
上述证据经质证，被告对原告提交的第1组证据中的身份证无异议，但对民事判决书有异议，认为该判决虽为终审判决、但被告已经向省高院申请再审，不应作为证据使用；对原告提交的第2组、第5组证据无异议；对原告提交的第3组证据有异议，认为该份工伤认定是在劳动关系争议期间做出的，不具合法性，且原告已到法定退休年龄，不应认定为工伤；对原告提交的第4组证据有异议，认为鉴定结论为因工受伤，不具合法性。
为支持自己的答辩主张，被告向法院提交下列证据：1、组织机构代码证、事业单位法人证书复印件各一份，欲证实被告的单位基本信息。
上述证据经质证，原告对被告提供第1组证据无异议。
经审核，本院认为，原告提交的第1、2、3、4、5组证据及被告提交的第1组证据，内容真实、来源合法，且与本案有关联，本院予以确认。
根据当事人陈述和确认的证据证实，本院确认以下案件事实：2013年6月底，原告开始在被告处从事道路清扫工作。2013年9月15日12时40分许，原告在祥云县八里路与龙凤路交叉口发生交通事故，祥云县公安局交通警察大队于当日作出第53292300S2013R1125号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定原告无事故责任。原告于2013年9月15日至2013年10月12日在祥云县人民医院住院治疗27天，伤情经该院诊断为：1、左侧耻骨下肢骨折；2、头皮裂伤；3、全身多发软组织挫伤。住院期间，原告由家属进行护理。2014年4月21日，原告张问花向祥云县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告祥云县环境卫生管理服务站存在劳动关系。2014年5月26日，该委作出裁决驳回了原告张问花的仲裁申请。原告不服祥云县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，起诉至祥云县人民法院。2014年7月31日，祥云县人民法院作出（2014）祥民初字第804号民事判决书，驳回原告张问花的诉讼请求。原审判决宣判后，原告张问花不服，向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。2014午l1月13日，大理白族自治州中级人民法院作出（2014）大屮民终字第502号民事判决书，撤销了祥云县人民法院（2014）祥民初字第804号民事判决书，确认原告与被告之间存在劳动关系。后经原告申请，大理白族自治州人力资源和社会保障局于2015年6月26日作出[2015]280号《认定工伤决定书》，根据《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，认定原告受伤为工伤；大理白族自治州劳动能力鉴定委员会于2015年9月7日作出大劳鉴（2015）20l号《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定原告伤情达因工拾级，属部分丧失劳动能力，但达不到医疗依赖和护理依赖。另，原告因交通事故住院期间产生的医疗费用已由肇事方支付，同时双方私下达成和解，由肇事方赔偿原告12500元（不包括医疗费用）。被告未为原告参加工伤保险，未向原告支付过工伤保险待遇。2015年10月14日，原告张问花向祥云县劳动人事仲裁委员会申请要求解除双方的劳动关系，并请求支付工伤保险待遇共计50048.54元，2015年11月26日该仲裁委员会作出裁决，解除双方的劳动关系，并确认被告应承担的工伤保险待遇37348.54元，但扣除了由事故肇事者的赔偿款12500元，原告不服裁决遂诉至本院。
本院认为：一、关于原告与被告之间是否存在劳动关系的问题：本案中，原告与被告之间是否存在劳动关系，并非该案的审理范围，且双方之间确认劳动关系案已经过一裁两审终审，最终由大理白族自治州中级人民法院以（2014）大中民终字第502号民事判决书作出了终审判决，确认原告与被告之间存在劳动关系。被告辩称原告并非其招用的职工，不应承担原告工伤保险待遇，且对双方之间确认劳动关系已向云南省高级人民法院申请再审，但被告未提交证据证明生效的终审判决已经再审监督程序予以纠正，故被告关于原、被告不存在劳动关系不应承担工伤保险待遇的答辩意见，本院不予采纳；二、2013年9月15日被告在劳动过程中受到伤害，经鉴定其伤残等级为拾级。被告未为原告参加工伤保险，未向原告支付过工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故原告应享受的工伤保险待遇由被告支付；三、关于原告应享受的各项工伤保险待遇，本院逐项认定如下：1、护理费。原告住院治疗27天，由家属进行护理，其主张的护理费2133.54元（79.02元/天×27天），符合规定，本院予以支持；2、住院伙食补助费。根据《大理州人力资源和社会保障局关于转发〈云南省人力资源和社会保障厅关于调整企业工伤职工和供养亲属待遇的通知〉的通知》（大人社[2011]60号），原告主张的住院伙食补助费945元（35元/天×27天），符合规定，本院予以支持；3、交通费。原告未能提供证明其到统筹地区以外就医的证据及支出交通费的发票，故原告关于交通费200元的主张，本院不予以支持；4、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，十级伤残职工享受的一次性伤残补助金为7个月的本人工资。原告的本人工资标准，因被告未为原告参加工伤保险，无法核定其缴费工资，原告主张本人工资以1200元/月，本院予以确认，故原告主张的一次性伤残补助金8400元（1200元/月×7个月），符合法律规定，本院予以支持。5、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，按照解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付，十级工伤职工一次性伤残就业补助金为7个月统筹地上年度职工月平均工资，一次性工伤医疗补助金为2个月统筹地上年度职工月平均工资。关于双方劳动关系的终止时间，祥云县劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月26日作出的（2015）祥劳人裁第28号裁决书中已确认原告与被告终止劳动关系，终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资（2014年）为3830元/月。故原告应享受一次性伤残就业补助金为26810元（3830元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金为2个月统筹地上年度职工月平均工资7660元（3830元/月×2个月）。被告关于原告已达到法定退休年龄，不存在再就业问题，不应再支付一次性伤残就业补助金的答辩意见，不符合法律规定，本院不予采纳。6、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告住院治疗共27天，结合原告的伤情、住院天数及劳动能力鉴定结论，本院确认原告的停工留薪期为3个月，故原告主张的停工留薪期工资3600元（1200元/月×3个月），符合法律规定，本院予以支持。7、劳动能力鉴定费。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，劳动能力鉴定费从工伤保险基金中支付，因原告未为被告办理工伤保险事宜，所以原告支出的劳动能力鉴定费300元由被告承担。综上，被告应支付原告的工伤保险待遇为：护理费为2133.54元，住院伙食补助费为945元，一次性伤残补助金为8400元，一次性伤残就业补助金26810元、一次性工伤医疗补助金7660元、停工留薪期工资为3600元、劳动能力鉴定费300元、共计49848.54元；四、关于工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合的问题：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已支付的医疗费用除外。根据上述法律规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但属于两个不同的法律关系之中，除医疗费请求权以外，二者互不排斥。本案中，原告从交通事故肇事者处获得的赔偿款12500元，不包括医疗费用，故被告关于应扣减由交通事故肇事者的赔偿款12500元及护理费、住院伙食补助费的主张，本院不予采纳。五、关于工伤认定是否合法：根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定，由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。本案原告超期申请工伤认定的原因属于上述法律规定的第五类情形且大理白族自治州人力资源和社会保障局作出本案所涉工伤认定后，被告未在法定期限内申请复议或提起行政诉讼，故被告关于原告申请工伤认定的时间已超过一年的时效规定，本案的工伤认定不合法的答辩意见，本院不予采纳。据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条、第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告祥云县环境卫生管理服务站于本判决生效之日起五日内支付原告张问花一次性伤残补助金等工伤保险待遇费用合计人民币49848.54元。
二、驳回原告张问花的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告祥云县环境卫生管理服务站承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。
双方当事人在法定上诉期内均不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 蒲 怡
人民陪审员 张玲玲
人民陪审员 杨家元
二〇一六年三月七日
书 记 员 张凤莹