河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终4884号
上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司。住所地：河南省驻马店市天中山大道北段与丰泽路交叉口。
代表人：吴霞，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨娟，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：于麦，女，1943年7月1日出生，汉族，住河南省西平县。
被上诉人（原审原告）：张建堂，男，1962年8月30日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。
被上诉人（原审原告）：张伟建，男，1969年7月25日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。
被上诉人（原审原告）：张建立，男，1975年8月17日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
被上诉人（原审原告）：张书平，女，1974年9月5日出生，汉族，住河南省西平县。
被上诉人（原审原告）：张卫平，女，1968年1月5日出生，汉族，住河南省西平县。
六被上诉人的委托诉讼代理人：张新涛，西平县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：裴坤峰，男，1978年5月26日出生，汉族，住河南省西平县。
上诉人渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司因与被上诉人于麦、张建堂、张伟建、张建立、张书平、张卫平、裴坤峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西平县人民法院（2017）豫1721民初3064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的委托诉讼代理人杨娟、被上诉人于麦、张建堂、张伟建、张建立、张书平、张卫平的委托诉讼代理人张新涛到庭参加诉讼。被上诉人裴坤峰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司上诉请求：1、依法改判其公司不承担精神抚慰金5万元及非医保用药费用9733元。2、上诉费用由于麦等人负担。事实和理由：1、肇事车主裴坤峰负事故的全部责任，且因该事故承担刑事责任，其公司不应当承担精神抚慰金。2、一审判决其公司承担全部医疗费缺乏法律依据，非医保用药部分的费用应予扣除。
于麦、张建堂、张伟建、张建立、张书平、张卫平辩称：1、本案系基于交通事故单独提起的民事诉讼，并非是刑事附带民事诉讼案件，一审法院判决精神抚慰金5万元符合法律的规定。2.其主张的医疗费金额符合法律规定。保险合同系渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司与投保人裴坤峰之间的约定，与其无关。请求驳回上诉，维持原判。
裴坤峰未答辩。
于麦、张建堂、张伟建、张建立、张书平、张卫平向一审法院起诉请求：依法判令渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司和裴坤峰赔偿其医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、交通食宿费等共计259289.54元，诉讼费用由渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司和裴坤峰负担。
一审法院认定事实：2017年8月23日20时20分许，在西平西五公路盆尧乡卫生院西十字路口，裴坤峰驾驶豫Ｑ×××××号小型普通客车由东向西行驶时，将由南向北步行的行人张林振撞倒，造成张林振受伤经抢救无效死亡、车辆损坏的重大道路交通事故。2017年9月5日，西平县公安局交通警察大队作出事故认定裴坤峰负此事故全部责任，张林振不负此事故责任。事故发生后，受害人张林振被送往西平县人民医院治疗，2017年8月26日经抢救无效死亡，住院时间为3天，住院期间共花费医疗费48666.1元。豫Ｑ×××××号小型普通客车在被告渤海保险公司处投保有交强险和第三者责任险（500000元），且不计免赔，保险期间均从2017年7月4日0时起至2018年7月3日24时止。另查明，张林振父母均已去世，张林振与于麦系夫妻关系，二人共生育五子女，分别是长女张卫平、次女张书平、长子张建堂、次子张伟建、三子张建立。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。本案中，事故经西平县公安局交通警察大队认定被告裴坤峰负此事故的全部责任，张林振不负此事故责任，该事实清楚，认定责任适当，予以采信。故于麦等人要求裴坤峰承担赔偿责任，予以支持。因裴坤峰驾驶的豫Ｑ×××××号小型普通客车在渤海保险公司投有交强险和第三者责任险（500000元），且不计免赔，事故发生在保险期间内，故于麦等六人要求渤海保险公司承担赔偿责任，予以支持。经核定，于麦等六人的损失有：1、医疗费：48666.1元（含院外购买人血白蛋白），有医院出具的证明及医疗机构出具的票据为证。2、住院伙食补助费：30元/天×3天=90元。3、营养费：20元/天×3天=60元。4、护理费：27232.92元/年÷365天×3天×1人=223.83元。5、丧葬费：45920元／年÷12月×6月=22960元。6、死亡赔偿金：死者张林振1938年7月14日出生，事故发生时已满79周岁，因其为河南煤炭田地质公司二队退休职工，故应按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入27232.92元／年以计算，七十五周岁以上的，按五年计算。即27232.92元／年×5年=136164.6元。7、精神损害抚慰金：酌定支持50000元。8、交通费：根据受害人张林振的住院时间、地点及处理丧葬期间等情况，交通费支出是必然的，酌定为500元。综上，于麦等六人的各项损失共计258664.53元，由渤海保险公司予以赔偿。裴坤峰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证的权利，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第十八条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于判决生效后五日内赔偿于麦、张建堂、张建立、张伟建、张卫平、张书平各项损失共计258664.53元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5190元，减半收取2595元，由裴坤峰负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，关于渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应否赔偿精神抚慰金的问题。渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司上诉称裴坤峰因本次交通事故已经承担刑事责任，其公司不应赔偿精神抚慰金。裴坤峰驾驶车辆与张林振发生碰撞，致张林振受伤经抢救无效死亡。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”张林振的亲属请求精神损害赔偿于法有据，裴坤峰应当依法承担侵权赔偿责任。肇事车辆在渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司投保有加强险及商业第三者责任险，故渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司应当承担保险赔偿责任。渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司该项上诉理由依据不足，不予支持。关于应否扣除受害人张林振非医保用药费用的问题。张林振发生交通事故后因伤住院治疗，所使用药品由医生根据治疗伤情的需要决定。渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司所称的保险条款中的扣除非医保用药条款属于《中华人民共和国保险法》规定的免除责任条款，根据《中华人民共和国保险法》第十九条第（一）项“免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的”的规定，属无效条款。渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的该项上诉理由不能成立，不予支持。
综上所述，渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司的上诉请求理由不足，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1293元，由渤海财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹宝川
审判员 肖萌菊
审判员 李 欢
二〇一七年十二月二十五日
书记员 吕先锾