贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0221民初3138号原告：张昌伦，男，1959年5月21日生，汉族，初中文化，重庆市碧山县人，住重庆市碧山县。特别授权委托诉讼代理人：杨国，贵州贵达（六盘水）律师事务所律师。执业证号：15202201410356603。一般授权委托诉讼代理人：李浩，贵州贵达（六盘水）律师事务所律师。执业证号：15202201410635905。被告：六盘水天驰汽车有限公司（以下简称“天驰公司”），住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区红山路9号。统一社会信用代码：91520200750180485G。法定代表人：庄伟，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：蒋宏波，贵州崇实律师事务所六盘水分所律师。执业证号：15202201210156791。一般授权委托诉讼代理人：杨学之，贵州崇实律师事务所六盘水分所实习律师。原告张昌伦诉被告六盘水天驰汽车有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年12月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张昌伦的委托代理人杨国、李浩，被告天驰公司的委托代理人蒋宏波、杨学之到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张昌伦向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告之间劳动合同；二、被告向原告支付一次性伤残补助金63000元、一次性伤残就业补助金26547元、一次性工伤医疗补助金26547元、停工留薪期工资84000元、交通费1000元、未签订劳动合同双倍工资77000元、住院期间伙食补助费4000元、鉴定费320元、护理费1600元，合计284014元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月22日，原告到被告处上班，双方未签订劳动合同，从事专业性较强的钣金工作，双方约定原告每月的保底工资为7000元，除保底工资外，多劳多得（2015年6月至2015年9月30日期间，原告在被告处已领3个月工资，每月平均7100元）。2015年9月30日，原告将被告指派到车间作业时，在校正车驾时被大梁校正器打伤，被告即被送往六盘水市医院住院治疗40天后回家休养。住院期间费用被告全额支付完毕。2015年11月20日，经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年1月15日经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，被告不服申请重新鉴定，2016年4月21日经再次评定为九级。2016年7月，原告申请劳动仲裁。2016年11月25日，六盘水市劳动仲裁委作出仲裁裁决，裁决被告赔偿原告各项损失144494元。原告不服该裁决结果，诉至法院。被告天驰公司辩称：一、原告在诉讼中提到的各项赔偿应按照贵州省工伤补偿标准执行。1、住院期间伙食补助费按照《贵州省关于贯彻实施新修订工伤保险条例有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）对工伤住院期间伙食补助费按照每人每天10元为标准；2、护理费，因原告伤势是完全可以自理的，按照有关规定达不到护理标准；3、鉴定费，待原告出示有关票据后定夺。二、对交通费、停工留薪期工资没有事实支持。1、按照黔人社厅发[2011]27号规定，交通费是到统筹以外就医所需的交通费，而原告是在本市就医，也未能提供各项费用的票据，不应支持；2、根据《贵州省实施工伤保险条例办法》规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受治疗的，停工留薪期按医疗机构的诊断意见确定，一般不超过12个月，也就是说停工留薪期是要按照医疗机构来确定，但是原告提供的病例没有确定停工留薪期是多长，也没有劳动能力鉴定委员会的确认，故原告诉请没有事实上的依据，其停工留薪期的标准及算法都不符合规定。三、关于一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金计算方式错误，本案应按2015年度贵州省职工月平均工资÷12个月×8个月计算。四、一次性伤残补助金、停工留薪期、双倍工资的计算基数不能按7000元计算，应当扣除原告带的两位组员的工资；被告是将工资发放给原告，原告再发放给两位组员，故原告的工资应当扣除两位组员的工资。五、双倍工资的问题，原告要求按11个月计算没有法律和事实上的依据。原告请求解除劳动合同，就谈不上双倍工资。原告于2015年6月22日到2015年9月30日在被告处工作，按照劳动合同法的规定，应当计算2个月，而非11个月。原告在举证期限内向本院提交了以下证据：第一组：身份证、户口本，证明原告的身份情况。被告对该组证据无异议。第二组：诊断证明书、出院小结、住院费发票，证明原告受伤住院治疗40天的事实。被告对该组证据的三性没有异议，但认为不能达到被告向原告支付停工留薪期工资的证明目的。第三组：认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、贵州省劳动能力鉴定结论书，证明原告所受伤为工伤及伤残等级为九级。被告对认定工伤决定书的三性无异议，对两份劳动能力鉴定结论的合法性无异议，但对真实性和关联性有异议，根据相关规定，鉴定结论书应当附有相关资质人员的鉴定资格。第四组：天驰公司派工单、工资表，证明原告在被告单位工作期间的保底工资是7000元加提成。被告对派工单没有异议，但对工资表的三性有异议，认为工资表上没有其他人签字，7000元的工资是按小组的形式发的，包括三个人的工资。第五组：仲裁裁决书、送达回证及民事裁定书各一份，证明仲裁裁决书被六盘水市人民法院依法撤销的事实，原告起诉符合法律规定。被告对该组证据无异议。第六组：视频资料二份，证明被告公司经理亲口承认原告的月工资为7000元。被告对该组证据有异议，不清楚说话的人是谁，对工资价格也不清楚。被告在举证期限内向本院提交了以下证据：第一组：营业执照及法定代表人身份证明书，证明被告的诉讼主体资格。原告对该组证据无异议。第二组：六盘水人社局发[2015]258号文件，证明六盘水市钟山区最低工资标准是每月1600元，原告组员的工资应按最低工资标准计算。原告对该组证据的真实性和合法性没有异议，但对证明目的有异议，不能证明原告带的徒弟的工资就要由原告来支付。第三组：张昌伦6月份工资表，证明原告的月工资为2100元。原告对该组证据的真实性有异议，工资表上有改写的痕迹，存在被告自己编造的可能。综上，各方当事人无争议的证据有：原告提交的证据：第一组：身份证、户口本，第五组：仲裁裁决书、送达回证及民事裁定书各一份；被告提交的证据：第一组：营业执照及法定代表人身份证明书，对上述证据本院依法予以认定并作为认定本案事实的依据。对各方当事人有争议的证据的分析及认定：原告方：第二组：诊断证明书、出院小结、住院费发票，第三组：认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、贵州省劳动能力鉴定结论书，上述证据来源合法，内容可互相印证，足以证实原告受伤的情况及治疗情况，原告受伤为工伤、伤残等级九级的事实，故对该两组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。第四组：天驰公司派工单、工资表，第六组：视频资料二份，以上两组证据相互印证，证实原告月工资为7000元。被告方：第二组：六盘水人社局发[2015]258号文件，该组证据客观真实，但与本案不具有关联性，不能达到被告的证明目的。第三组：张昌伦6月份工资表，被告未提交工资表原件予以核对，且原告不认可，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2015年6月22日，原告张昌伦到被告天驰公司处工作，从事板金修理工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告缴纳工伤保险。2015年9月30日,原告张昌伦在工作时因校正车架被大梁校正器打伤，当日被送往六盘水市人民医院治疗，共住院治疗40天，临床诊断为：1.上唇软组织挫裂伤、2.上颌牙槽骨骨折、3.A12B12外伤性缺失、4.C12D1牙挫伤，被告天驰公司支付了原告张昌伦住院治疗期间的医疗费。2015年11月20日，六盘水市人力资源和社会保障局作出编号为0201201555524的认定工伤决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。2016年1月15日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，评定原告张昌伦的伤残等级为伤残九级，无生活自理障碍。因被告天驰公司不服，申请再次鉴定。2016年4月21日，贵州省劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，评定原告张昌伦的伤残等级为伤残九级。后原告张昌伦向六盘水市劳动人事争议仲裁委申请仲裁。六盘水市劳动仲裁委作出黔六市劳人仲案字[2016]第59号仲裁裁决书，裁决原、被告解除劳动关系，且被告支付原告：一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金26547元、一次性伤残就业补助金26547元、停工留薪期工资14000元、伙食补助费400元及未签订劳动合同双倍工资14000元。被告天驰公司收到该裁决书后不服，向六盘水市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。2016年11月25日，六盘水市中级人民法院作出（2016）黔02民特18号民事裁定书，裁定撤销仲裁裁决。原告签收仲裁裁决书后对该裁决结果不服，在法定期限内向本院提起诉讼。在本案庭审过程中，原、被告双方对被告受伤事实及解除劳动关系没有异议。本院认为：依据《工伤保险条例》第二条第二款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”之规定，依据原告张昌伦提交的认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、贵州省劳动能力鉴定结论书及其在工作时间因工受伤的事实，原告有依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇的权利。因被告天驰公司未提交证据证明其已为原告张昌伦缴纳工伤保险，故依据《工伤保险条例》第六十二条规定，应由被告按照《工伤保险条例》规定支付原告所受工伤伤残九级应享受的待遇。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，且原、被告双方在庭审中均同意解除劳动关系，故对原告诉请解除与被告天驰公司之间的劳动关系，本院予以支持。对于原告张昌伦月工资收入的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，原告张昌伦于2015年6月22日开始在被告处工作，2015年9月30日受伤，前后工作时间3个月。双方当事人认可此期间天驰公司向张昌伦以现金方式按月发放工资。原告主张月工资为7000元并提供了工资表予以证实；被告主张该工资数额包括张昌伦及其两个徒弟的工资，张昌伦的工资仅为2100元/月，亦提供了一份工资表证明其主张。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，被告每月向原告发放工资花名册原件在被告处，由被告掌握，而被告仅向法院提交了一份2015年6月工资表复印件一份，未提交张昌伦工作期间完整的工资表，且原告张昌伦不认可，本院对被告辩称不予采信。《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定：工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算。故对原告主张月工资为7000元予以支持。依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条之规定，结合本院查明的事实，原告享受的工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》的规定，九级伤残为9个月的本人工资，结合原告月工资为7000元的事实，一次性伤残补助金为7000元×9个月=63000元。原告主张63000元，未超过法定限额，本院予以支持。2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告于2016年申请仲裁裁决，应认定双方当事人已于2016年解除劳动关系，依据《工伤保险条例》第三十七条第二项之规定，原告享有获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的待遇。对一次性工伤医疗补助金，依据贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残6个月”计算标准及2015年度贵州省城镇单位从业人员月平均工资为4424.5元，该费用为：4424.5元×6个月=26547元；原告主张26547元，未超过法律规定，本院予以支持。对一次性伤残就业补助金，依据贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月，最低2个月”的计算标准，因原告于1959年5月21日出生，距法定退休年龄超过6个月，故应以6个月为计算标准，结合2015年度贵州省城镇单位从业人员月平均工资为4424.5元，该费用为：4424.5元×6个月=26547元；原告主张26547元，未超过法律规定，本院予以支持。3、停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，本院认为停工留薪期工资是针对劳动者在治疗期间停工的补偿，根据贵州省人力资源和社会保障厅（黔人社厅发［2010］68号）文件关于《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》（试行）的规定，结合原告诊断证明书以及住院治疗的事实，确定原告的停工留薪期天数为2个月，故停工留薪期工资为7000元/月×2月=14000元。原告主张84000元，超过法定限额，本院予以支持14000元。4、交通费，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条“到统筹地区以外就医所需的交通费用据实报销”，因原告受伤后系在六盘水市人民住院治疗，未到统筹地区以外就医，且未提供票据证实，本院不予支持。5、住院期间伙食补助费，依据本院查明原告住院40天的事实及贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的伙食补助标准（每人每天10元），该费用为：40天×10元=400元。原告主张4000元，超过法定限额，本院予以支持400元。6、住院期间护理费，经劳动能力鉴定委员会鉴定确认原告并无生活自理障碍，且原告未提交证据证明其需要护理，故对原告该项诉请不予支持。7、鉴定费，原告未提供票据予以证实，本院不予支持。8、未签订劳动合同双倍工资，原告于2015年6月22日至2015年9月30日期间在被告处工作，根据劳动合同法第十条“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”及第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，法律对用人单位不与劳动者订立书面劳动合同保留了一个月的“容忍期”，仅在超过一个月（不满一年）未订立的情况下才产生两倍工资的问题，也即从第二个月才产生两倍工资。因此，对原告主张的双倍工资，被告需支付原告双倍工资的另一倍工资为7000元×2月=14000元。原告主张77000元，超过法定限额，本院予以支持14000元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告张昌伦与被告六盘水天驰汽车有限公司之间劳动关系；二、被告六盘水天驰汽车有限公司向原告张昌伦支付一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金26547元、一次性伤残就业补助金26547元、停工留薪期工资14000元、住院期间伙食补助费400元、未签订劳动合同双倍工资14000元，合计144494元，限于本判决生效后十日内支付；三、驳回原告张昌伦的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序减半收取5元，由被告六盘水天驰汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  郭丽二〇一七年六月一日书记员  吴含