贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔01刑终1092号抗诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院。上诉人于洪春（原审被告人），绰号“四麻子”，男，1964年3月23日贵州省贵阳市，汉族，小学文化，无业，户籍地及住所地:贵阳市白云区。2011年2月25日因犯盗窃罪被贵阳市白云区人民法院依法判处有期徒刑一年零十个月，2012年7月1日刑满释放。2016年9月22日又因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。贵州省贵阳市乌当区人民法院审理贵州省贵阳市乌当区人民检察院指控原审被告人于洪春犯运输毒品罪一案，于2017年8月17日作出（2017）黔0112刑初137号刑事判决。原公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院不服，以乌检公诉刑抗（2017）1号刑事抗诉书向本院提出抗诉，贵阳市人民检察院以筑检公诉支刑抗（2017）14号支持刑事抗诉意见书支持抗诉。本院于2017年9月7日立案受理后，依法组成合议庭，并于2017年11月2日依法公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市人民检察院指派检察员任永丽、石卿出庭支持抗诉，原审被告人于洪春到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年9月21日上午，被告人于洪春电话联系贵阳一“黑车”司机李某1驾驶其牌号为“贵Ａ×××××”的白色“中华”牌轿车从贵阳出发，并于当晚22时许抵达云南昭通。后被告人于洪春换乘至一名叫“冉姐”的女子乘坐的一辆白色两厢轿车上驶离现场，约一个小时后，被告人于洪春搭乘该白色两厢轿车返回至李某1等待地点，换乘至李某1驾驶的轿车的后排座位返回贵阳。次日08时许行驶至贵阳市云岩区时，被公安民警拦截，公安民警当场从被告人于洪春乘坐的后排座位上查获一个绿色腰包，并从该绿色腰包内搜出一块用深绿色塑料纸包裹的毒品疑似物349.9克及一包用白色透明塑料纸包裹的毒品疑似物40.11克。经贵阳市公安局毒品检验中心检验，从上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。经查，该绿色腰包系由被告人于洪春随身携带。上述事实，有被告人于洪春的供述及户籍证明、手机三部、绿色腰包一个、证人李某1、湛某、李某2等人的证言、搜查证、扣押决定书、鉴定意见通知书、现场检测报告书、毒品扣押计量记录、照片及毒品收据、通话清单、吸毒人员信息、鉴定意见、勘验、检查笔录、视听资料、抓获经过等证据证实。原判认为，被告人于洪春违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而持有，毒品数量为390.01克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人于洪春犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控其犯运输毒品罪不当，本院予以变更。被告人于洪春曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后不满五年再次实施犯罪，系累犯，依法对其从重处罚。公诉机关所提量刑建议与庭审查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。关于被告人于洪春所作“其对绿色腰包内装有毒品的事实并不知情，系有人对其陷害所致”的辩解，因有证人李某1的证言、被告人于洪春在公安机关的供述、查获现场视频及提取、扣押、称量、取样视频等证据在卷佐证，且于洪春对其“被陷害”的主张亦无法作出合理解释及证明，故对该无理辩解，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，做出了如下判决：一、被告人于洪春犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币五万元。二、暂扣于公安机关的毒品海洛因390.01克，予以没收销毁；随案移送的作案工具绿色腰包一个，依法没收，予以销毁；供被告人于洪春作案所用的通讯工具手机一部，依法没收，上缴国库。宣判后，原公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院不服，以原判认定罪名不当，导致对其量刑不适当，在法定期限内向本院提起抗诉。原审被告人于洪春以没有构成犯罪为由在法定期限内提出上诉。在本院开庭审理过程中，出庭支持抗诉的检察员提出的支持抗诉意见为“一、原审被告人于洪春明知是毒品海洛因而予以运输，且在运输状态下被抓获，结合查获的毒品数量，应以运输毒品罪处罚，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。二、吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施毒品犯罪等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。综上所述，本案适用法律错误、定性错误，导致重罪轻判。”上诉人于洪春提出“毒品不是我的，我没有犯罪”的辩护意见。支持抗诉机关及上诉人于洪春均未提出新的证据。经二审审理查明,2016年9月21日上午，被告人于洪春电话联系贵阳一“黑车”司机李某1，约定由李某1驾驶其“黑车”送自己往返贵阳至云南昭通，租车费2000元，且车辆过关费、油费均由被告人于洪春承担。当日11时许，李某1驾驶其牌号为“贵Ａ×××××”的白色“中华”牌轿车，搭乘被告人于洪春从贵阳出发，并于当晚22时许抵达云南昭通。后被告人于洪春换乘至一名叫“冉姐”（真实姓名不详）的女子乘坐的一辆白色两厢轿车上驶离现场，并电话安排李某1就地等待。约一个小时后，被告人于洪春搭乘该白色两厢轿车返回至李某1等待地点，并换乘至李某1驾驶的“贵Ａ×××××”号轿车的后排座位返回贵阳。途中，“贵Ａ×××××”号轿车于贵州省黔西县境内一加油站加油，被告人于洪春在此处将之前约定的租车费及油费支付给李某1。次日08时许，“贵Ａ×××××”号轿车行驶至贵阳市云岩区时，被公安民警拦截，公安民警当场从被告人于洪春乘坐的后排座位上查获一个绿色腰包，并从该绿色腰包内搜出一块用深绿色塑料纸包裹的毒品疑似物349.9克及一包用白色透明塑料纸包裹的毒品疑似物40.11克。经贵阳市公安局毒品检验中心检验，从上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。经查，该绿色腰包系由被告人于洪春随身携带。关于“一、原审被告人于洪春明知是毒品海洛因而予以运输，且在运输状态下被抓获，结合查获的毒品数量，应以运输毒品罪处罚，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。二、吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施毒品犯罪等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案适用法律错误、定性错误，导致重罪轻判。”的抗诉意见及上诉人于洪春提出“毒品不是我的，我没有犯罪”的辩护意见，经查：上诉人于洪春违反国家毒品管制法规规定，明知道是毒品海洛因而予以运输，且在运输状态下被当场抓获，运输毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪，该事实有被告人于洪春的供述及户籍证明、手机三部、绿色腰包一个、证人李某1、湛某、李某2等人的证言、搜查证、扣押决定书、鉴定意见通知书、现场检测报告书、毒品扣押计量记录、照片及毒品收据、通话清单、吸毒人员信息、鉴定意见、勘验、检查笔录、视听资料、抓获经过等证据予以证实，所有证据之间能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。原判认定上诉人于洪春构成非法持有毒品罪罪名错误，适用法律不当，故抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳；上诉人于洪春的辩解意见不能成立，本院不予采纳；本院认为，上诉人于洪春违反国家毒品管制法规规定，明知是毒品海洛因而予以运输，且在运输状态下被当场抓获，毒品数量达390.01克，其行为已构成运输毒品罪。上诉人于洪春系累犯，应从重处罚。原判认定上诉人于洪春犯非法持有毒品罪不当，依法应予改判。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳；上诉人于洪春的辩解意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第五十九条、第六十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2017）黔0112刑初137号刑事判决第二项，即：二、暂扣于公安机关的毒品海洛因390.01克，予以没收销毁；随案移送的作案工具绿色腰包一个，依法没收，予以销毁；供被告人于洪春作案所用的通讯工具手机一部，依法没收，上缴国库；二、撤销贵贵州省贵阳市乌当区人民法院（2017）黔0112刑初137号刑事判决第一项，即：一、被告人于洪春犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币五万元；三、上诉人于洪春犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元；本判决为终审判决。审判长  蒋竹青审判员  何度海审判员  汤 萍二〇一七年十二月十三日书记员  汪 璐