广东省乐昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0281刑再1号
原公诉机关广东省乐昌中山地区人民检察院。
原审被告人张明明，男，1989年6月30日出生，汉族，江苏省涟水县人，初中文化，户籍地江苏省涟水县。因犯抢劫罪于2012年12月20日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元（已缴纳），2013年7月15日被广东省广州市中级人民法院裁定维持原判。2013年8月14日投入广东省乐昌监狱服刑，2015年12月31日经广东省韶关市中级人民法院裁定减刑九个月。因涉嫌故意伤害罪被羁押于广东省乐昌监狱。
广东省乐昌中山地区人民检察院指控原审被告人张明明犯故意伤害罪一案，本院于2016年8月8日作出（2016）粤0281刑初154号刑事判决。该刑事判决发生法律效力后，本院又于2017年4月13日作出（2017）粤0281刑再1号再审决定书，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省乐昌中山地区人民检察院指派检察员杨秀林出庭履行职务，原审被告人张明明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月30日下午，在广东省乐昌监狱七监区一分监区服刑的原审被告人张明明与倪某1发生口角，当晚19时许，双方在冲凉房再次因为下午的事争吵起来，张明明先用洗饭盒的水泼向倪某1，准备洗澡的倪某1也随手拿起一条长约五、六十厘米的塑料水管打向张明明，张明明见状上前用手中的塑料饭盒敲打倪某1的头部，双方扭打在一起，期间，张明明用手抓住倪某1的阴部拉扯导致倪某1阴囊表皮撕裂。经医院诊断，倪某1为阴囊皮肤挫裂伤。经广东省乐昌市公安局司法鉴定中心鉴定，倪某1的损伤属轻伤二级。
原判认定的事实有侦查机关受理案件登记表、发案报告、狱内案件立案表，广东省乐昌监狱七监区出具的情况汇报，原审被告人张明明的罪犯档案资料，刑事判决书、刑事裁定书、执行通知书等法律文书，乐昌市人民医院诊断证明书及被害人倪某1伤情照片，证人证言，乐昌监狱出具的干警和服刑罪犯身份证明，被害人的陈述，原审被告人张明明的供述和辩解，乐昌市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见书，现场勘查笔录、照片等证据，足以认定。原判认为，原审被告人张明明无视国家法律，在服刑期间，故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。张明明在前罪刑罚没有执行完毕的情形下又犯新罪，应将新犯故意伤害罪所判处的刑罚与前罪尚未执行的刑罚实行并罚。鉴于原审被告人能当庭自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条第一款，第六十七条第三款，第七十一条，第六十九条第一、三款的规定，判决：
原审被告人张明明犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；前罪余刑六年三个月，剥夺政治权利三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，剥夺政治权利三年。
再审期间，原公诉机关广东省乐昌中山地区人民检察院认为，原审被告人张明明故意伤害他人身体致轻伤，其行为构成故意伤害罪。张明明能当庭自愿认罪，可从轻处罚；被告人被裁定减刑后，因又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期,请求本院依法予以认定。
原审被告人张明明对原公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经再审查明，2016年5月30日下午，在广东省乐昌监狱七监区一分监区服刑的原审被告人张明明与倪某1发生口角，当晚19时许，双方在冲凉房再次因下午的事争吵起来，张明明先用洗饭盒的水泼向倪某1，准备洗澡的倪某1也随手拿起一条长约五、六十厘米的塑料水管打向张明明，张明明见状上前用手中的塑料饭盒敲打倪某1的头部，双方扭打在一起，期间，张明明用手抓住倪某1的阴部拉扯导致倪某1阴囊表皮撕裂。经医院诊断，倪某1为阴囊皮肤挫裂伤。经广东省乐昌市公安司法鉴定中心鉴定，倪某1的损伤属轻伤二级。
另查明，原审被告人张明明因犯抢劫罪于2013年8月14日投入广东省乐昌监狱服刑，2015年12月31日经广东省韶关市中级人民法院裁定减刑九个月，减刑后刑期执行至2022年11月8日止。
上述事实,有广东省乐昌监狱受理案件登记表、发案报告、狱内案件立案表，原审被告人张明明的罪犯档案资料，（2012）穗云刑初字第3284号刑事判决书、（2013）穗中法刑二终字第250号刑事裁定书、执行通知书、（2015）韶中法刑执字第7960号刑事裁定书，广东省乐昌市人民医院疾病诊断书及被害人倪某1伤情照片，广东省乐昌监狱七监区出具的情况汇报，乐昌监狱出具的干警和服刑罪犯身份证明，证人蒋某、郑某、陈某1、何某、李某、方某、崔某、杨某1、杨某2、胡某、陈某2、邓某的证言。被害人倪某1的陈述，原审被告人的供述和辩解，鉴定意见，现场勘查笔录、现场平面示意图及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人张明明无视国家法律，在服刑期间，故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人在前罪刑罚没有执行完毕的情形下，因本案又触犯新罪，依法应将新罪所判处的刑罚与前罪尚未执行的刑罚实行并罚。原判认定被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应予以维持。根据最高人民法院《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号）规定：罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。在此后对因漏罪数罪并罚的罪犯依法减刑，决定减刑的频次、幅度时，应当对其原经减刑裁定减去的刑期酌予考虑。因此,原判在计算张明明前罪余刑时，将张明明经韶关市中级人民法院裁定减刑的九个月，计入了已经执行的刑期之中，以致认定张明明前罪余刑刑期为六年三个月，属适用法律错误，导致数罪并罚时量刑不当，应予以纠正。原审被告人案发后能如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十一条，第六十九条第一、三款、第六十七条第三款，第六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项，最高人民法院《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持本院（2016）粤0281刑初154号刑事判决对原审被告人张明明的定罪和量刑部分，即被告人张明明犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
二、撤销本院（2016）粤0281刑初154号刑事判决对原审被告人张明明前罪余刑及数罪并罚的认定部分，即前罪余刑六年三个月，剥夺政治权利三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，剥夺政治权利三年。
三、原审被告人张明明犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；前罪余刑六年二个月十三天，剥夺政治权利三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年八个月十三天，剥夺政治权利三年。
（刑期执行至二0二四年二月八日止。）
如不服本裁定，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 罗 红
审判员 曾伟洪
审判员 彭淑贞
二〇一七年五月二十七日
书记员 陈嘉祥
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定原审被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告原审被告人无罪。
《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》
各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生茶建设兵团分院：
近期，我院接到一些地方高级人民法院关于判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，罪犯因漏罪或者又犯新罪数罪并罚时，原减刑裁定应如何处理的请示。为统一法律适用，经研究，提出如下意见：
罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。
在此后对因漏罪数罪并罚的罪犯依法减刑，决定减刑的频次、幅度时，应当对其原经减刑裁定减去的刑期酌予考虑。