山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终1183号
上诉人（原审被告）：大同市同华矿机制造有限责任公司，住所地山西省大同市装备制造工业园（大同县周士庄镇牛家堡村），组织机构代码证77252454-1。
法定代表人：高武士，总经理。
委托诉讼代理人：尤毅勇，山西令德（大同）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山西开园鑫融融资担保股份有限公司，地址太原市小店区南中环街461号，组织机构代码证56845952-7。
法定代表人：冯宏兵，董事长。
委托诉讼代理人：杜荷丹，山西正清和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：阎秀丽，山西正清和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：太原市哈轴顺标轴承销售有限公司，住所地太原市晋源区南堰万水物贸城五区83、85、87、89号，组织机构代码证68626056-X。
法定代表人：袁润莲，总经理。
被上诉人（原审被告）：哈尔滨轴承集团太原顺标销售有限公司，住所地太原市迎泽区建设南路380号7幢，组织机构代码证77250307-0。
法定代表人：孙彪，总经理。
被上诉人（原审被告）：天津市波太特环保科技有限公司，住所地天津市武清区南蔡村镇京福支路西侧，组织机构代码证68474057-8。
法定代表人：孙彪，总经理。
被上诉人（原审被告）：山西天韵音乐器材有限公司，住所地山西省晋中市祁县经济开发区管委员办公楼后中库和南库。
法定代表人：袁润莲，总经理。
被上诉人（原审被告）：袁润莲，女，住山西省祁县。
被上诉人（原审被告）：孙彪，男，住山西省祁县。
被上诉人（原审被告）：孙萱，女，住辽宁省大连市。
上诉人大同市同华矿机制造有限责任公司因与被上诉人山西开园鑫融融资担保股份有限公司、太原市哈轴顺标轴承销售有限公司、哈尔滨轴承集团太原顺标销售有限公司、天津市波太特环保科技有限公司、山西天韵音乐器材有限公司、袁润莲、孙彪、孙萱追偿权纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2015）小民初字第4128号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人大同市同华矿机制造有限责任公司的委托诉讼代理人尤毅勇、被上诉人山西开园鑫融融资担保股份有限公司的委托诉讼代理人杜荷丹、阎秀丽到庭参加诉讼。被上诉人太原市哈轴顺标轴承销售有限公司、哈尔滨轴承集团太原顺标销售有限公司、天津市波太特环保科技有限公司、山西天韵音乐器材有限公司、袁润莲、孙彪、孙萱经本院公告传唤，无故未到庭参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人大同市同华矿机制造有限责任公司上诉请求：1、请求依法撤销太原市小店区人民法院（2015）小民初字第4128号民事判决；2、请求依法改判上诉人对被上诉人开园鑫融代偿的银行贷款本金，利息及违约金不承担连带保证责任；3、本案案件受理费、财产保全等费用由被上诉人承担。事实与理由：一、太原市小店区人民法院严重违反法定程序，在刑事案件尚未终结的前提下作了出一审判决：1、2014年9月24日，被上诉人太原哈轴与晋城银行股份有限公司太原分行签订《银行承兑汇票承兑合同》，被上诉人太原哈轴从该行签发了面额为1000万元的银行承兑汇票，并由被上诉人开园鑫融为该贷款提供担保。被上诉人孙彪、袁润莲等为达非法占有的目的，合谋以帮助上诉人从银行能够贷款为诱饵，骗取上诉人为上述贷款提供反担保。上诉人为此与开园鑫融于2014年9月22日签订了《保证反担保合同》，之后，对上诉人以种种理由无限期拖延反担保，尤其是开园鑫融还开出了降低担保的条件，致使上诉人因开园鑫融最终未提供担保而无法向银行申请流动资金贷款。按照《银行承兑汇票承兑合同》的约定，太原哈轴从晋城银行签发面额为1000万元的银行承兑汇票应全部给付到山西省临清市天宏轴承有限公司，然而经上诉人及大同县公安局经侦大队实际调查落实，山东省临清市天宏轴承有限公司对此事毫不知情。2014年未与太原哈轴签发过1000万元的业务购销合同，更未收到2014年9月24日晋城银行签发的面额为1000万元的银行承兑汇票，此银承已被孙彪、袁润莲等人非法占有后去向未定。另太原哈轴、哈轴顺标、天津波特、山西天韵及孙彪、袁润莲等在骗取该笔贷款时已债务缠身，其名下企业早已人去楼空，个人资产已被多家法院查封、扣押，根本不具备履约及偿债能力。晋城银行在发放该笔款项时根本未尽审查职责草率发放，存在明显的违法及渎职过错。被上诉人开园鑫融在明知孙彪是其股东的前提下，违反法律规定为其股东及其股东有明显利害关系的空壳企业提供担保，且在该款发放后未尽合同义务，对该款的用途、去向不闻不问导致该笔贷款至今去向不明，以上事实应依法认定该借款及担保合同无效。上诉人依法不应承担责任，然而一审法院对以上事实却视而不见，草率下判。2、本案绝非一起简单的民事纠纷，而是一起较为典型的合同诈骗，被上诉人开园鑫融在明知孙彪、袁润莲与本案相关企业存在明显利害关系的前提下参与、协助孙彪、袁润莲等完成了骗贷行为后，又以原告的身份向一审法院主张追偿权。一审法院依法应驳回其诉讼请求，然一审法院却错误下判。根据户籍信息显示被上诉人孙彪、袁润莲、孙萱系配偶子女关系，孙彪是被上诉人开园鑫融的股东，袁润莲是太原哈轴的法定代表人，孙彪也是哈轴顺标的法定代表人，个中干系一目了然。被上诉人开园鑫融在明知孙彪、袁润莲、孙萱及其名下的公司完全不具备实际履约能力，却认可孙彪提供的反担保主体共同合谋欺骗上诉人。开园鑫融并在明知自身及太原哈轴、哈轴顺标等存在违法、违规行为的前提下为其提供担保，其行为在孙彪、袁润莲涉嫌合同诈骗过程中存在重大过错。3、孙彪、袁润莲、太原哈轴、哈轴顺标等涉嫌合同诈骗的犯罪行为在2016年4月11日已被大同县公安局受理侦查，上诉人于同年4月12日即将司法机关的受案回执提交一审法院，请求一审法院予以充分重视，然一审法院在司法机关尚未将孙彪、袁润莲等涉嫌犯罪的事实侦查终结前就草率判决，显然违反了”先刑后民”的基本原则。依据民事诉讼法的规定，本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的人民法院应当中止审理。上诉人8月12日又将大同县公安局的立案告知书提交至一审法院要求中止审理，但一审法院却直接作出了民事判决，明显违反法律规定。二、根据担保法第三十条的规定，结合本案，孙彪、袁润莲与被上诉人及晋城银行相互串通共同设置骗局，致使上诉人在被欺诈中违背真实意愿提供了反担保。这样的担保违背了法律的强制性规定，应认定为无效，上诉人依法不应承担担保责任。
被上诉人山西开园鑫融融资担保股份有限公司辩称，我们认为一审法院认定的事实清楚，适用法律正确。1、我们主观上并没有与其他被上诉人或者银行有恶意串通的故意，客观上，银行已经进行了放贷，我们也进行了代偿。2、上诉人所提到的刑事案件的处理并不影响对本案合同效力的认定，上诉人所说是为了互保利益，但是在反担保的过程中其对债务人不能清偿的法律后果是明知的，也是上诉人真实意思的表示，故上诉人应当承担反担保责任。3、孙彪已经释放了，是否构成犯罪是刑事上的问题，孙彪只是被上诉人太原市哈轴顺标轴承销售有限公司的法定代表人，不是同一法律主体，本案与孙彪是否构成刑事犯罪没有关系。本公司已经履行了担保责任，依照合同约定，上诉人公司应当按照合同履行反担保责任。
被上诉人太原市哈轴顺标轴承销售有限公司、哈尔滨轴承集团太原顺标销售有限公司、天津市波太特环保科技有限公司、山西天韵音乐器材有限公司、袁润莲、孙彪、孙萱未到庭、未答辩。
被上诉人山西开园鑫融融资担保股份有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告太原哈轴支付代偿银行贷款4988683.47元及代偿利息27437.76元；2、请求判令被告太原哈轴支付自代偿之日至归还之日代偿款的利息，暂算至2015年10月31日为82766.00元；3、请求判令被告太原哈轴支付代偿违约金501612.12元；4、请求判令律师费、差旅费由被告承担；5、请求判令被告大同同华矿机、哈尔滨顺标、天津波太特、山西天韵音乐、袁润莲、孙彪、孙萱承担连带保证责任；6、请求判令诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年9月22日，被告太原哈轴为委托人（甲方）与原告为受托人（乙方）签订编号为WTDB2014年第0056号的委托担保合同，约定甲方因短期流动资金需要，特委托乙方为其向晋城银行股份有限公司太原分行申请信贷提供保证担保，综合授信额度500万，授信期限为12个月，用途流动资金周转......；乙方代甲方偿还贷款后，按同期银行贷款利率支付利息，并约定代偿违约金计算方式为：其一代偿违约金按代偿金10%一次性计算；其二按乙方未受清偿代偿金以每日万分之五利率实时收计，直至所欠债务全部清偿之日止....。被告太原哈轴均为借款人（乙方）与原告均为债权人（甲方），分别与被告大同同华矿机、哈尔滨顺标、天津波太特为保证人，被告山西天韵音乐为保证人，被告袁润莲、孙彪、孙萱为保证人签订三份保证反担保合同，均约定保证人同意为乙方提供反担保最高金额500万元，反担保期限自2014年9月22日起至2015年9月22日止；上述反担保人均向原告出具同意担保确认函，均同意为被告太原哈轴在2014年9月22日至2015年9月22日的期限向原告申请办理的最高余额不超过1000万元的融资担保义务提供连带责任保证反担保，并与原告签订相应的反担保合同。同日，原告为保证人与晋城银行股份有限公司太原分行为债权人签订最高额保证担保合同，约定原告为确保2014年9月22日至2015年9月22日期间被告太原哈轴在人民币500万元提供最高额保证担保。上述保证反担保合同与最高额保证担保合同均约定保证方式为连带责任保证，保证范围包括所有主合同项下的对本金、利息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括律师费、诉讼费、仲裁费、执行费等）和所有其他费用；保证期间为借款合同项下的全部债务履行期届满之日后两年止等其他权利义务。2014年9月24日，被告太原哈轴为出票人与晋城银行股份有限公司太原分行为承兑人签订编号为2014年银承字第0923000092号银行承兑汇票承兑合同，约定晋城银行太原分行作为承兑人同意承兑被告太原哈轴作为出票人的1000万的承兑汇票，被告太原哈轴交纳保证金为500万元，出票人在汇票到期日前不能足额交付票款时，承兑人有权直接扣划保证金已清偿票款不足部分......。被告太原哈轴因其未能向晋城银行股份有限公司太原分行履行还款义务，2015年9月29日，原告通过特种转账的方式向晋城银行股份有限公司太原分行履行了代偿哈轴顺标垫款的责任，偿还金额分别为4988683.47元和27437.76元。
另查明，2016年3月16日，原告向山西正清和律师事务所支付代理费178010元。2011年9月5日，被告大同同华矿机通过银行转账的方式向原告支付保证金100万元。一审法院认为，本案所涉委托担保合同、保证反担保合同系当事人间的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，均为有效合同，各方均应依约履行。被告太原哈轴与原告的签订委托担保合同约定原告为其信贷500万元向晋城银行股份有限公司太原分行申请提供保证担保，被告太原哈轴与晋城银行股份有限公司太原分行签订1000万元的银行承兑汇票合同，原告为其中的500万元提供担保。在合同履行期间，因被告太原哈轴未能向晋城银行股份有限公司太原分行履行还款义务，根据晋城银行股份有限公司太原分行向原告出具金额分别为4988683.47元和27437.76元的特种转账借方传票，可以证明原告山西开园鑫融作为担保人代被告太原哈轴向该行支付了贷款4988683.47元及利息27437.76元，故原告主张被告太原哈轴支付代偿银行贷款4988683.47元及利息27437.76元的诉讼请求，理由和证据充分，本院予以支持。根据委托担保合同对原告代偿贷款利息的约定，被告太原哈轴应承担原告已支付银行贷款本金4988683.47元自2015年9月30日起至判决确定之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。根据委托担保合同和保证反担保合同中对违约金的约定，原告主张的违约金501612.12元符合合同约定和法律规定，故本院予以支持。虽然原告向山西正清和律师事务所支付代理费178010元，但双方并未签订委托合同，不能证明是支付本案代理费，故该项请求，理由和证据不足，故本院不予支持。被告大同同华矿机、哈尔滨顺标、天津波太特、山西天韵音乐、袁润莲、孙彪、孙萱作为反担保人同意为原告对被告太原哈轴享有的全部债权承担连带保证责任，故被告大同同华矿机、哈尔滨顺标、天津波太特、山西天韵音乐、袁润莲、孙彪、孙萱应对上述垫付款、利息、律师代理费、违约金承担连带清偿责任。2011年9月5日，被告大同同华矿机向原告支付保证金100万元与本案原告与被告大同同华矿机签订保证反担保合同并无必然联系，且保证反担保合同并未约定被告大同同华矿机向原告交纳保证金，对被告大同同华矿机交纳的保证金100万元，本院不予处理，可以由其与原告自行协商解决。被告太原哈轴、哈尔滨顺标、天津波太特、山西天韵音乐、袁润莲、孙彪、孙萱经本院合法传唤，未到到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，应当缺席判决。判决：一、被告太原市哈轴顺标轴承销售有限公司于本判决生效之日起10日内向原告山西开园鑫融融资担保股份有限公司支付代偿银行贷款本金4988683.47元及利息27437.76元，以上合计5016121.23元，并支付4988683.47元自2015年9月30日起至判决确定之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、被告太原市哈轴顺标轴承销售有限公司于本判决生效之日起10日内向原告山西开园鑫融融资担保股份有限公司支付违约金501612.12元。三、被告大同市同华矿机制造有限责任公司、哈尔滨轴承集团太原顺标销售有限公司、天津市波太特环保科技有限公司、山西天韵音乐器材有限公司、袁润莲、孙彪、孙萱对上述（一）、（二）项承担连带保证责任。四、驳回原告山西开园鑫融融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对原审查明的事实本院予以确认。本院认为，被上诉人山西开园鑫融融资担保股份有限公司作为担保人已代被上诉人太原市哈轴顺标轴承销售有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行支付了相应的贷款及利息，故被上诉人山西开园鑫融融资担保股份有限公司要求被上诉人偿还贷款本息的诉请，符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，上诉人大同市同华矿机制造有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费51003元，由上诉人大同市同华矿机制造有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙爱英
审判员 李铁柱
审判员 米青山
二〇一七年八月九日
书记员 杜白晔