海南省三亚市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三亚民二终字第250号
上诉人（原审原告）三亚麦克风娱乐中心。
业主贾俊克。
委托代理人颜伟华。
被上诉人（原审被告）莫小磊。
上诉人三亚麦克风娱乐中心因与被上诉人莫小磊劳动合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2015）城民二初字第649号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人三亚麦克风娱乐中心的委托代理人颜伟华，被上诉人莫小磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
三亚麦克风娱乐中心一审诉称：莫小磊于2014年11月30日入职三亚麦克风娱乐中心，职务为客户经理。莫小磊入职时，三亚麦克风娱乐中心向其告知了员工考勤、休假等管理制度，但莫小磊在任职期间，于2015年2月旷工3次，多次迟到，按规定应扣款265元。莫小磊在任职期间不但未能完成三亚麦克风娱乐中心规定的工作任务，且为了达到骗取奖金的目的，谎报虚假信息，按规定应扣款3500元。因此，莫小磊还应向三亚麦克风娱乐中心支付欠款481元，不存在三亚麦克风娱乐中心向其发放欠付工资的情形。
莫小磊在入职时已填写入职申请表，并约定试用期一个月，如果考核合格，则签订书面的劳动合同，但由于莫小磊在上班期间多次迟到，最多时一个月迟到17次，并且多次早退，因此，三亚麦克风娱乐中心无法录用莫小磊，双方未能签订书面劳动合同的过错在莫小磊，三亚麦克风娱乐中心不应承担责任。另，三亚市劳动人事争议仲裁委员会（简称市仲裁委）在计算双倍工资时错误的将莫小磊的充值返款金额计算在莫小磊的工资内，对于该部分款项，应予扣除。请求判令：一、三亚麦克风娱乐中心不予支付莫小磊工资2516.25元；二、三亚麦克风娱乐中心不予支付莫小磊未签订书面劳动合同的二倍工资5483.87元；三、莫小磊向三亚麦克风娱乐中心支付款项481元。
莫小磊一审辩称：1、三亚麦克风娱乐中心至今拖欠工资2516.25元，三亚麦克风娱乐中心应当依法支付。2、三亚麦克风娱乐中心未与莫小磊签订过书面的劳动合同，依法应当支付二倍工资5483.87元。3、莫小磊未向三亚麦克风娱乐中心借过钱，不应支付481元。
原审判决认定：2014年11月30日，莫小磊入职麦克风娱乐中心，担任销售客户经理，月工资为2500元加提成，双方未签订书面的劳动合同。2015年3月6日，三亚麦克风娱乐中心以莫小磊多次迟到、早退违反了劳动纪律为由，解除了与莫小磊劳动合同关系。三亚麦克风娱乐中心未支付莫小磊2015年2月和3月1至6日的工资。之后，莫小磊向市仲裁委申请仲裁，请求：1、三亚麦克风娱乐中心支付2015年2月1日至3月7日的工资3581元；2、三亚麦克风娱乐中心支付解除劳动关系的经济补偿金1.5万元；3、三亚麦克风娱乐中心支付2014年12月1日至2015年3月7日未签订劳动合同的二倍工资13162元；4、确认莫小磊2014年12月1日至2015年3月7日与三亚麦克风娱乐中心存在劳动关系。市仲裁委作出三劳人仲裁字（2015）第204号仲裁裁决，裁决：1、莫小磊2014年11月30日至2015年3月6日止与三亚麦克风娱乐中心存在劳动关系；2、三亚麦克风娱乐中心支付莫小磊拖欠工资2516.25元；3、三亚麦克风娱乐中心支付莫小磊未签订书面劳动合同二倍工资5483.87元；4、驳回莫小磊的其他仲裁请求。三亚麦克风娱乐中心不服该裁决，起诉至原审法院。
另，莫小磊在原审庭审中明确表示放弃在劳动仲裁中主张三亚麦克风娱乐中心支付解除劳动关系的经济补偿1.5万元的请求。
原审法院认为：原审庭审中，双方对于在2014年11月30日至2015年3月6日期间存在劳动合同关系的事实无异议，予以确认。
关于三亚麦克风娱乐中心是否应向莫小磊支付拖欠工资的问题。原审庭审中，三亚麦克风娱乐中心对于拖欠莫小磊2015年2月和3月1至6日的工资无异议。但三亚麦克风娱乐中心认为莫小磊多次迟到、旷工以及谎报虚假信息等行为应当受到罚款的处罚，除去扣款，莫小磊还应向三亚麦克风娱乐中心支付481元。三亚麦克风娱乐中心原审庭审中主张莫小磊在2月份有5次没打卡、7次迟到；3月7日旷工1次、迟到1次。根据三亚麦克风娱乐中心的《员工考勤、休假管理制度》的规定，只有旷工才按3倍日工资扣除，其中并未有迟到也扣除工资的规定；而且莫小磊上班的最后一天是3月6日，三亚麦克风娱乐中心主张其3月7日旷工的理由不成立。另，三亚麦克风娱乐中心没有提供证据证明莫小磊谎报虚假信息的事实。因此，三亚麦克风娱乐中心应当向莫小磊支付2月以及3月1至6日的工资，具体数额为：2500元＋2500元÷21.75天×6天=3189.66元。因莫小磊在原审庭审中明确表示对仲裁裁决的该项数额2516.25元无意见，予以照准。
关于三亚麦克风娱乐中心是否应支付二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同，应当向劳动者支付二倍的工资。三亚麦克风娱乐中心主张莫小磊多次迟到、旷工，无法录用。但在试用期满后三亚麦克风娱乐中心仍然聘用莫小磊，因此，三亚麦克风娱乐中心的主张不予支持。三亚麦克风娱乐中心应当向莫小磊支付未签订书面劳动合同的双倍工资，具体数额为：2500元×2个月＋2500元÷21.75天×6天=5689.66元。因莫小磊在原审庭审中明确表示对仲裁裁决的该项数额5483.87元无意见，予以照准。
关于三亚麦克风娱乐中心主张莫小磊返还款项481元的问题，由于三亚麦克风娱乐中心在仲裁时并未主张，因此该项请求三亚麦克风娱乐中心可另行向仲裁委提起仲裁。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，遂判决：一、确认三亚麦克风娱乐中心与莫小磊于2014年11月30日至2015年3月6日之间存在劳动合同关系；二、三亚麦克风娱乐中心于判决生效之日起七日内给付莫小磊2015年2月和3月1至6日的工资2516.25元。三、三亚麦克风娱乐中心于判决生效之日起七日内给付莫小磊未签订书面劳动合同的二倍工资5483.87元。
三亚麦克风娱乐中心不服原审判决，上诉称：三亚麦克风娱乐中心上诉的事实理由和其民事起诉状相同。请求撤销原审判决第二、第三项，改判三亚麦克风娱乐中心不予支付莫小磊工资2516.25元和未签订书面劳动合同的二倍工资5483.47元。
被上诉人莫小磊辩称：1、莫小磊提供了劳动，三亚麦克风娱乐中心就应当支付工资，三亚麦克风娱乐中心是恶意拖欠工资。2、入职时，主管说试用期是7天，且考核过后无需签订劳动合同，试用期不是三个月。
经审理查明：原审判决查明事实属实，予以确认。
另查明，扣除各种款项后，莫小磊实际领取的工资是：2014年12月3970元（基本工资2500元，含全勤工资200元）、2015年1月1579元（基本工资1800元，未含全勤工资200元）。
本院认为，本案争议的焦点是：（一）莫小磊的月工资组成；（二）三亚麦克风娱乐中心是否应支付莫小磊的工资；（三）三亚麦克风娱乐中心是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资。
（一）关于莫小磊的月工资组成问题。三亚麦克风娱乐中心与莫小磊约定的工资结构为基本工资加提成，莫小磊每月工资表中的充值返款属于提成的一部分，应当计算在莫小磊的工资之内。三亚麦克风娱乐中心上诉主张充值返款部分应当从工资中扣除的理由不能成立，本院不予支持。
（二）关于三亚麦克风娱乐中心是否应支付莫小磊的工资的问题。用人单位的规章制度应当符合法律、法规的规定，不得损害劳动者的合法权益。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。三亚麦克风娱乐中心以莫小磊请事假和纪律罚款为由分别克扣莫小磊2015年2月份工资265元、3500元共计3765元（不含水电费），其依据是三亚麦克风娱乐中心制定的《员工考勤、休假管理制度》中“旷工工资按3倍日工资扣除”、“事假按单日全额工资1.5倍扣除”的规定。该《员工考勤、休假管理制度》非经民主程序制定，上述内容违反法律、法规的规定，不得作为克扣员工工资的依据。且在三亚麦克风娱乐中心自己提供的考勤表中，莫小磊2月份只有7次迟到（其中迟到1小时以上的1次，视为旷工），无事假，按其规定迟到不扣款，即使按《员工考勤、休假管理制度》的规定扣款也无事实根据。三亚麦克风娱乐中心上诉主张其未拖欠莫小磊的工资，请求不予支付拖欠的工资2516.25元，无事实根据和法律依据，本院不予支持。三亚麦克风娱乐中心请求莫小磊返还款项481元既无事实根据，本院不予支持。
（三）关于三亚麦克风娱乐中心是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资的问题。莫小磊于2014年11月30日入职三亚麦克风娱乐中心，三亚麦克风娱乐中心依法应于2014年12月30日与莫小磊签订书面劳动合同。三亚麦克风娱乐中心主张莫小磊在一个月的试用期内多次迟到、早退，不符合录用的条件，未签订书面劳动合同的过错责任在莫小磊。但三亚麦克风娱乐中心在莫小磊工作满一个月之后，未解除劳动合同，反而继续留用莫小磊工作，就应当书面通知莫小磊签订书面劳动合同，这是用人单位应当承担的法定义务。三亚麦克风娱乐中心以莫小磊多次迟到、早退为由不签订书面劳动合同没有法律依据。三亚麦克风娱乐中心上诉请求不向莫小磊支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额5483.87元的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，三亚麦克风娱乐中心的上诉理由不能成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理10元（上诉人三亚麦克风娱乐中心已预交），由上诉人三亚麦克风娱乐中心负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李柔翰
审 判 员 袁俊杰
代理审判员 王晓艳
二〇一五年十月十日
书 记 员 陈 颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……