连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0703民初1555号原告：范明星，男，1979年8月16日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：刘友青、万玥，江苏和济律师事务所律师。被告：连云港齐聚商贸有限公司，住所地连云港市海州区海连东路64号。法定代表人：孙汝青，总经理。委托诉讼代理人：赵井叶，该公司工作人员。被告：连云港市朝阳建设工程有限公司，住所地连云港市开发区朝阳镇向阳大街东侧213号。法定代表人：刘尚喜，总经理。委托代理人：张随来，该公司法律顾问。被告：连云港锦绣香江置业有限公司，住所地连云港市开发区新东方大道107号。法定代表人：范菲，董事长。委托诉讼代理人：安小芳、王瑜，该公司工作人员。原告范明星与被告连云港齐聚商贸有限公司（以下简称齐聚公司）、连云港市朝阳建设工程有限公司（以下简称朝阳公司）、连云港锦绣香江置业有限公司（以下简称锦绣香江）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范明星及其委托诉讼代理人刘友青，被告齐聚公司委托诉讼代理人赵井叶，被告朝阳公司委托诉讼代理人张随来，被告锦绣香江委托诉讼代理人安小芳、王瑜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告范明星向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令三被告连带给付原告工程款435367.55元及利息。利息是从2014年5月26日起算按照银行同期贷款利息，计算至实际给付之日。2、由三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年6月16日，原、被告签订《施工协议》，约定由被告齐聚公司将其承包的锦绣香江小区1、2号地块雨污水管道工程分包给原告施工，原告按时保质的完成了所有工程量，并于2014年5月26日与齐聚公司进行结算。本案工程系锦绣香江发包给朝阳公司，朝阳公司转包给齐聚公司，齐聚公司无施工资质，现原告诉至法院，请求判如所请。被告齐聚公司辩称，原告确实干了工程了，我们也确实欠他435367.55工程款，但是朝阳公司没有支付给我们工程款，我们没有钱付给原告。被告朝阳公司辩称，齐聚公司是借用我公司的资质承包了锦绣香江的部分工程，因此其与其他人签订施工合同我公司并不知情也没有授权，不予认可，齐聚公司无权与他人进行结算。齐聚公司与他人订立的合同属于无效合同，涉及本案的合同没有经过验收，原告在这种情况下起诉是不符合法律规定的。原告应当向法庭提交其所施工的工程量清单，仅凭与齐聚公司的结算单不能作为本案工程款的依据。近一个月以来，有数十名农民工在开发区清欠办静坐要求给付数十万元的农民工工资，我们向其出示了齐聚公司加盖公章的农民工工资领取单，农民工当场否认，经肉眼辨认，领取单上的签字和本人签字明显不一致。我公司为此单独拿出来5万元支付了生活困难的农民工。经清欠办确认，涉案工程实际施工人并非齐聚公司，也非原告，而是另有王某和陈某。而陈某向清欠办陈述该工程尚欠其几十万元，如果陈述属实，那么该工程的工程款即使锦绣香江全部支付，到目前为止还应该有100多万的所谓亏损。在施工期间齐聚公司向我公司出具承包书，称自己已经将分包方的债权债务处理完毕，如果发生新的债权债务与我公司无关。锦绣香江也向我公司出具联系函，声明不向我公司支付工程款而是直接向工人、材料供应商支付款项。现该工程也没有经过验收。2015年锦绣香江已经书面通知与我司解除合同，因此原告起诉我公司没有事实和法律依据。被告锦绣香江辩称，1、朝阳公司擅自停工，涉案工程未完工，未验收，我公司与朝阳公司于2013年2月27日签订了二期一号地块、二号地块、小区道路市政施工合同，合同总金额418万元。朝阳公司仅仅施工了二号地块和一号地块别墅部分的市政工程后就擅自停工，我公司依法解除了与朝阳公司的合同，将剩余工程另行发包给其它施工方，原告主张其已经完成了全面工程与事实不符。2、我公司不欠付朝阳公司任何工程款。根据合同3.4条约定：“工程款按进度支付，甲方按照经认可的月度工程量价款的75%支付工程进度款。工程全部完工，经竣工验收合格，且工程机竣工资料移交十日内，付至实际完成工程量价款的85%，结算后付至95%。”即使已经施工部分全部据实完成也只有2619298元（合同固定总价-未完工程量1560702元），我公司目前累计已经支付工程款2705000元，为赶工期，我公司已经超额履行了付款义务，即使结算完毕也不欠付任何工程款。本院经审理认定事实如下：2013年2月27日，被告朝阳公司与锦绣香江签订《连云港二期1#、2#地块小区市政和道路工程施工合同》，约定由锦绣香江将连云港二期1#、2#地块小区市政和道路工程发包给朝阳公司施工。该合同第三条约定合同计价方式为固定总价包干，合同固定总价为4180000元。合同价款的支付方式为：“按工程进度支付，乙方（朝阳公司）每月所完成工程量经甲方（锦绣香江）书面确认后，甲方按照经认可的月度工程量价款的75%支付工程进度款。工程全部完工，经竣工验收工程质量符合合同的约定，且工程经竣工资料移交后十日内，付至乙方实际完成工程量价款的85%。全部工程竣工，验收报告经甲方即政府有关部门认可后28日内，乙方应向甲方递交竣工结算报告及贰套完成的结算资料，否则，由此导致工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，乙方承担一切责任。甲方收到乙方递交的竣工结算报告及竣工资料、结算资料后将对资料进行审核，审核后刚过后将在90日内对工程结算造价进行审核确认或者提出修改意见，结算资料经甲乙双方签章认可后10日内支付至工程结算总价款的95%。工程结算总价款的5%为工程质量保修金，质量保修金按照质量保修书中的约定退还。”合同第3.6.1条约定：“自合同签订之日起3日内乙方向甲方交纳履约保证金，该保证金为固定总价的5%，即人民币209000元。”后朝阳公司按合同约定向锦绣香江交付了209000元的履约保证金。2013年7月15日，被告朝阳公司与被告齐聚公司签订《建筑工程内部承包协议书》，将连云港二期1#、2#地块小区市政和道路工程全部转包给齐聚公司施工，承包范围为连云港二期1#、2#地块小区市政和道路工程的供应、安装和验收等，承包方式为包工包料。该合同第二条约定：“承包价款：按甲方（朝阳公司）与业主签订的《施工合同》执行，工程合同价为：418万元扣工程总价2%的企业管理费，开票税金由乙方（齐聚公司）负责。”2013年6月16日，齐聚公司与原告范明星签订《施工协议》，约定由齐聚公司将锦绣香江小区1、2#地块雨污水管道工程分包给原告施工，承包方式为包工包料，合同暂定总价为653800元，最终总价根据实际工程量结算总价。关于为何该份合同签订日期在朝阳公司与齐聚公司签订的《建筑工程内部承包协议书》日期之前，原告解释为实际上在签订合同之前就已进场，合同是什么时候签的原告不清楚，齐聚公司称连云港地区干工程都是在进场后再签合同。该《施工协议》约定付款方式为从进场施工之日起，每月的25号上报已完成工程量，下月15日前支付上月已完成工程量的50%，直至工程完工后根据实际施工工程量核算总价并付至总价的90%，余款待工程竣工验收后付清。该合同签订后，原告按照合同约定进行了雨污水管道工程的施工并完成了施工，2014年5月26日，齐聚公司与原告签订《室外雨（污）水管道及塑料检查井施工工程总价结算单》，确认原告所施工工程总价为575367.55元，施工期间付款140000元，尚有435367.55元未付，该结算单有齐聚公司加盖公章以及齐聚公司项目负责人赵井叶及原告范明星的签字确认。齐聚公司对该结算单予以认可，并称其承包了朝阳公司转包的工程后，将雨污水管道工程分包给原告范明星施工，将道路市政工程分包给案外人张小琴施工，将部分路基工程分包给案外人陈浩施工。2015年10月29日，锦绣香江向朝阳公司出具《关于解除锦绣香江二期1#、2#地块小区市政和道路工程施工合同的通知》，载明因朝阳公司一直拒绝进场施工，故锦绣香江解除与朝阳公司签订的《连云港二期1#、2#地块小区市政和道路工程施工合同》，同时保留进一步追究朝阳公司违约责任的权利。朝阳公司认可该合同已于2015年10月29日解除。因该合同已解除，涉案工程尚未全部施工完毕，被告锦绣香江于2014年5月5日与案外人连云港市恒生园林雕塑有限公司签订《连云港锦绣香江二期1#地块别墅零星道路工程施工合同》，将连云港锦绣香江二期1#地块别墅零星道路工程发包给连云港市恒生园林雕塑有限公司施工，承包方式为包工包料，合同固定包干总价为88712.65元。锦绣香江另于2015年11月30日与案外人江苏华建市政园林建设有限公司签订《连云港锦绣香江1号地块洋房剩余小市政工程施工合同》，将连云港锦绣香江1号地块洋房剩余小市政工程发包给江苏华建市政园林建设有限公司施工，承包方式为包工包料，合同固定包干总价为1560702.36元。朝阳公司另向本院提供工程进度产值确认书两份，证明截止到2014年10月，其已完成的工程产值为3540000元，累计付款2655000元，该确认书有锦绣香江加盖资料专用章以及朱倩倩的签字予以确认。锦绣香江认为该两份确认书加盖的是资料专用章，并非公章，且朱倩倩也不是其公司员工，故对其载明的事实不认可。锦绣香江另提供付款记录一组，载明截止到2015年2月16日，其已付款为2705000元。朝阳公司认为部分账目存在重合，只认可其收到了2006440元。本院经认证，朝阳公司提供的两份工程进度产值确认书与锦绣香江提供的付款记录均能证实截止到2014年10月锦绣香江向朝阳公司已付款2655000元，后锦绣香江于2015年2月16日又支付了50000元，共计支付2705000元。两份证据在付款时间及付款金额上能够相互印证，故本院对该两份证据均予以采纳，但锦绣香江提供的付款记录中，包含了2013年12月27日朝阳公司向其交付了履约保证金209000元，该款项系朝阳公司向锦绣香江支付，并非锦绣香江支付给朝阳公司的工程款，因此锦绣香江向朝阳公司已付的工程款中，应扣除该部分款项。本院确认截止到2015年2月16日，朝阳公司已完成的工程产值为3540000元，锦绣香江已向朝阳公司支付2496000元，尚欠1044000元。上述事实，有原告提供的施工协议书、工程总价结算单、建筑工程内部承包协议书、施工合同、发货单、对账单、民事起诉状，被告朝阳公司提供的解除施工的通知、承诺书、工程建筑产值确认书、工程联系函、工资代扣的情况说明，被告锦绣香江提供的施工合同、发票、解除合同通知、邮寄凭证、市政工程合同、地块道路施工合同、扣款单以及各方当事人的陈述予以证实，本院依法予以确认。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案被告锦绣香江将工程发包给被告朝阳公司，朝阳公司将工程非法转包给被告齐聚公司，齐聚公司又将部分工程违法分包给原告施工，朝阳公司与齐聚公司签订的《建筑工程内部承包协议书》以及齐聚公司与原告签订的《施工协议》均无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案原告虽未提供其施工工程竣工验收合格手续，但三被告自工程完工至起诉之日均未对工程提出质量问题，且齐聚公司也已与原告签订结算单，应视为该工程已经竣工验收合格，故原告请求参照结算总价支付工程价款的，应予支持，本院对原告要求被告齐聚公司支付其工程款435367.55元的诉求依法予以支持。被告朝阳公司主张原告并非实际施工人，实际施工人另有他人，但对该主张其未提供证据证实，同时，锦绣香江曾支付给原告10万元，并载明该费用为工程款，结合原告提供的《施工协议》及结算单，能够证实原告为实际施工人，本院对朝阳公司该抗辩主张不予采信。被告朝阳公司将工程非法转包给被告齐聚公司，其对齐聚公司支付给原告的工程款应承担连带给付责任。被告锦绣香江为发包人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案锦绣香江尚欠朝阳公司工程款1044000元，故其应在1044000元范围内对原告承担责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告连云港齐聚商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告范明星工程款435367.55元；二、被告连云港市朝阳建设工程有限公司对上述款项的给付承担连带责任；三、被告连云港锦绣香江置业有限公司在欠付被告连云港市朝阳建设工程有限公司工程款范围内对被告连云港齐聚商贸有限公司应给付原告范明星的工程款承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7830元，由被告连云港齐聚商贸有限公司负担（因原告已预交，被告连云港齐聚商贸有限公司于支付上述款项时将该款项一并支付原告，被告连云港市朝阳建设工程有限公司对该款项的给付承担连带责任，被告连云港锦绣香江置业有限公司在欠付工程款范围内对该款项承担给付责任）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费7830元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：中国农业银行苍梧支行，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长 周 鹤代理审判员 薛 锦人民陪审员 张建萍二〇一六年十一月二日书 记 员 杨 露法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。