山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋03刑终11号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵爱军，男，汉族，山西省河曲县人，初中文化程度，住山西省阳泉市矿区。2008年11月因犯绑架罪被寿阳县人民法院判处有期徒刑十年。2014年11月15日刑满释放。2017年6月27日因涉嫌盗窃罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，同年7月20日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控原审被告人赵爱军犯盗窃罪一案，于2017年11月24日作出（2017）晋0302刑初253号刑事判决。原审被告人赵爱军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、核实相关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：
2015年3月16日，被告人赵爱军伙同宋某某到本市城区被害人郭某某家中，由赵爱军望风，宋某某采用技术开锁方式打开房门，盗走室内现金15000元，黄金手链一条，价值4784元，黄金项链及吊坠一套，价值3887元，铂金项链一条，价值2388元，铂金手链一条，价值1969元，黄金戒指一枚，价值1196元，及集邮册、金镶玉吊坠和项链、钻石项链、红珊瑚吊坠、彩金项链、玉吊坠等物品，被盗物品总计价值29224元。所得赃物赃款二人变卖后，用于吸食毒品。
2015年3月21日16时许，被告人赵爱军伙同宋某某（已判决）在本市城区被害人张某家中，由赵爱军望风，宋某某采用技术开锁工具打开防盗门，将室内保险柜盗走，内有欧米茄腕表一块，价值108300元，火焰佛吊坠一个，价值26910元，金砖三块，价值20930元，黄金项链一条，价值20930元，金马六个，价值14950元，铂金项链一条，价值12840元，金锁一个，价值11960元，现金10000元，及沛纳海腕表、天梭腕表、白金戒指、彩金戒指、钻戒、琥珀项链、玉镯子、卡地亚耳钉、卡地亚戒指等物品，被盗物品总计价值226820元。所得赃款赃物二人变卖后，用于吸食毒品。
原审认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人张某的报案材料及陈述称：2015年3月21日中午两点离开家，晚上20时55分左右回到家里发现保险柜被盗走，包也被翻动过。保险柜内物品欧米茄腕表一块于2014年6月份购买，价值120000元，有票；沛纳海腕表一块，价值大概70000元，没有票据；天梭腕表一块，2010年购买，价值20000元左右；丰田霸道、大众途观车钥匙；现金10000多元；钻戒一个，时价20000元；黄金项链一条，时价28000元；火焰佛吊坠，时价30000元；白金项链一条，时价12000元；白金戒指一条，时价10000元；彩金戒指一枚，时价6000元；琥珀项链一条，时价15000元；玉镯子一个，时价20000元；金锁一个，价值16000元；金马6个，价值大概20000元；小金砖两三块，价值大概30000元；卡地亚耳钉一个，时价10000元；卡地亚戒指一个，时价20000元。
2、被害人郭某某的报案材料及陈述称：2015年3月16日中午14时左右我离开家，18时20分左右回到家后发现家里被盗，门锁完好。丢失现金15000元，集邮册3本，金镶玉吊坠和项链一套价值5000元，黄金手链5000元，黄金项链及吊坠一套价值约4000元，白金项链一条价值1000元，钻石项链一套价值1100元，红珊瑚吊坠价值2400元，彩金项链一条价值1500元，玉吊坠一个价值2000元，黄金戒指一个价值1600元，白金手链一条价值2100元，共计40700元。
3、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的常住人口基本信息可证实：被告人自然身份信息。
4、阳泉市公安局赛鱼派出所出具的抓获经过可证实被告人归案情况：2017年6月27日上午10时许，阳泉市公安局赛鱼派出所民警通过红色预警提示，社区副所长李某某带领民警王某某在馨泽苑中国银行门口将网上逃犯赵爱军抓获。
5、同案犯宋某某的供述称：我最先接触技术开锁手段是跟李某1、陈某某等人在一起实施盗窃时。我学会后就和何某一起实施盗窃三起，发现何某有点懒，就不愿意和他一起了。后来碰到赵爱军，我们就一起合作开始盗窃。我和赵爱军先后在开发区恒大花园旁小区、泉中路银龙小区、居馨小区、一矿沙沟里的新楼、大阳坡底的小区实施盗窃，赵爱军负责放风，我负责开锁、进入实施盗窃。在大阳坡底小区盗窃的保险箱是我用床单包裹着抱下楼的，我和赵爱军打了车一起到三矿新路口附近的废弃自建房背后，我们找了铁棍将保险箱砸开，拿走了里面的三四千元现金，还有金项链、金戒指等物品20000元卖到四矿百货大楼收金的商铺了，剩下证件、本子这类的东西我们都扔了，保险柜里没有手表。在泰隆大厦我和赵爱军盗窃了现金一万余元，还有些集邮册、金项链，所得钱财我和赵爱军吸食毒品了。平时偷下的电脑、相机、集邮册之类的实物，我都抵押给“佳佳”和“苗苗”换毒品了。作案工具是我从网上买的。
6、阳泉市公安局城区分局出具的辨认笔录及照片可证实：经对照片进行辨认宋某某指出共同作案的犯罪嫌疑人赵爱军的过程。
7、阳泉市价格认证中心出具的价格鉴定结论书可证实：被盗物品价格：黄金手链一条，价值4784元，黄金项链及吊坠一套，价值3887元，铂金项链一条，价值2388元，铂金手链一条，价值1969元，黄金戒指一枚，价值1196元，欧米茄腕表一块，价值108300元，火焰佛吊坠一个，价值26910元，金砖三块，价值20930元，黄金项链一条，价值20930元，金马六个，价值14950元，铂金项链一条，价值12840元，金锁一个，价值11960元。
8、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的指认现场照片可证实：被告人赵爱军在公安人员带领下指认盗窃作案地点。
9、山西省寿阳县人民法院出具的（2008）寿刑初字第116号刑事判决书可证实：被告人赵爱军于2008年11月19日因犯绑架罪，被判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。
10、被告人供述称：2015年3月份一天，我和宋某某到小区，我在门口望风，宋某某进入一个单元门，半小时后我只看见他提着袋子出来，没有问他盗窃了什么东西，他给我分了200元，200元我购买毒品吸食了。过了几天，我和宋某某到燕川食府背后一个巷子里的小区，宋某某上了三、四楼用自制锡纸开锁工具打开房门进去，我在二楼楼道给他放风，宋某某打电话告诉我去打出租车，后我看见宋某某抱着一个用床单包裹着很重的保险箱出来，我们坐出租车到三矿大垴沟路口附近的一个破房子，宋某某用铁棍将保险箱砸开，宋某某砸开保险箱的时候我不在场，他具体偷了什么东西，我不清楚，我看到的只有两个黄金戒指、一条女士黄金项链、银色金属质地的耳环，一块银白色表链的男士手表，还有一些证书、本子一类的东西，其他记不清了。证书、本子一类的东西随手扔了，黄金首饰宋某某卖了，宋某某将首饰出售时我不在场，宋某某和我说卖了17克黄金，价值不到4000元，宋某某分给我2000元，分得的钱我都购买毒品吸食了。宋某某可能藏了一部分赃款，在实施盗窃过程中我负责望风，宋某某主要负责开门进家盗窃。2015年3月份，具体时间记不清了，我和宋某某先后在北山公园、恒大花园附近小区、矿区沙沟新楼、矿区、开发区等地实施过几起盗窃，都是宋某某开锁进门，我负责望风，盗窃的笔记本电脑、玉溪香烟、几百元现金，所得物品及钱我们都换毒品吸食了。
原审法院认为，被告人赵爱军伙同他人，秘密窃取他人财物，共计价值256044元，盗窃数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人及其辩护人均辩称被告人的行为不构成犯罪的意见,有被告人在其公安机关的供述、同案犯宋某某的供述、辨认笔录及指认现场照片为证，故其辩解及辩护意见与本案事实不符，不予采纳。被告人赵爱军2008年11月因犯绑架罪被寿阳县人民法院判处有期徒刑十年，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。具有从重处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵爱军犯盗窃罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金30000元。二、被告人赵爱军盗窃所得256044元依法予以追缴退还被害人。
上诉人赵爱军的上诉理由是，其未与宋某某共同实施盗窃犯罪，其在公安机关供述不真实，在案证据不能充分证实，本案被盗物品中的手表为价值108300元的欧米茄腕表，原判量刑偏重。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同，认定本案事实的证据经一审庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵爱军伙同他人，秘密窃取他人财物，共计价值256044元，盗窃数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人赵爱军2008年11月因犯绑架罪被寿阳县人民法院判处有期徒刑十年，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于上诉人赵爱军所提上诉理由，经查，已被判刑的同案犯宋某某供述，被告人赵爱军在参与本案盗窃时，起望风、打出租车接应作用，宋某某供述与被告人赵爱军在侦查阶段供述能相互印证，赵爱军提出其侦查阶段供述不真实无证据支持，且宋某某经辨认指出赵爱军参与了盗窃，被告人赵爱军也对盗窃现场进行了指认，其与宋某某共同盗窃的事实清楚，证据充分。本案被盗物品欧米茄腕表在案有受害人报案材料、陈述及受害人提供鉴定依据并有价格鉴定等证据予以证实。被告人赵爱军与宋某某在共同盗窃时负责望风、打出租车接应，宋某某实施技术开锁盗窃财物，综合考虑二人在共同犯罪中所起作用及分赃情况，被告人赵爱军在共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑显重，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十五条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
1.维持阳泉市城区人民法院（2017)晋0302刑初253号刑事判决第二项，即被告人赵爱军盗窃所得256044元依法予以追缴退还被害人。
2.撤销阳泉市城区人民法院（2017)晋0302刑初253号刑事判决第一项，即被告人赵爱军犯盗窃罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金30000元。
3.上诉人（原审被告人）赵爱军犯盗窃罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月27日起至2023年4月26日止，罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一八年一月二十三日
书记员 王惠敏