文书内容广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1322民初444号原告：陈论梅，女，1980年10月30日出生，汉族，住广东省博罗县，委托诉讼代理人：郭泽波，系广东标远律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴锋彬，系广东标远律师事务所律师。被告：黄绮敏，女，1974年10月14日出生，汉族，住广东省博罗县，被告：中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市江北期湖塘路5号水云居办公楼1层、4-6层。法定代表人：陈飞龙。委托诉讼代理人：廖志华，男，1988年2月24日出生，汉族，住广东省博罗县，系该公司员工。原告陈论梅与被告黄琦敏、中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈论梅委托诉讼代理人郭泽波、中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司委托诉讼代理人廖志华到庭，被告黄琦敏未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戚日光向本院提出诉讼请求：1、判令被告黄绮敏赔偿原告损失104249元；2、被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在机动车交强险及商业险中的第三者责任险赔偿限额500000元范围内对原告的损失104249元承担先行垫付义务。3、本案案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年8月22日8时10分，原告驾驶粤Ｌ×××××号摩托车在博罗县××××号门前路段与被告黄绮敏驾驶的粤Ｌ×××××号小车发生碰撞，导致原告受伤及辆车损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往博罗县人民医院住院救治，原告住院30天，花去医药费8888.7元。于2017年9月21日出院，该院的出具的《出院证》中的诊断为：1、脑震荡；2、腰部软组织挫伤；3、左小腿医院软组织挫伤；4、骶部软组织挫伤。治疗经过：经营养神经，改善循环，止痛治疗，配合理疗治疗；出院医嘱：建议休息1个月，不适随诊，定期复查。就本次交通事故，博罗县公安局交通警察大队于2016年5月27日做出了441322【2017】事故编号为NO：0006279号《道路交通事故认定书》认定：黄绮敏负此次交通事故全部责任，陈论梅不负事故责任。据博罗交警大队查询得知：粤Ｌ×××××号的车主是：黄绮敏。被告黄绮敏向被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司中为粤Ｌ×××××号小车投交强险和商业险，保险期间为2016年11月8日零时止2017年11月7日二十四时。其中商业险中第三者责任险为50万元及不计免赔。这次事故给原告造成的损失有：住院期间伙食费住为3000元（100元/天×30天）；护理费30525元，交通费2000元、营养费3000元（100元/天×30天=3000元），误工费65724元（32862元/月×2=65724元），上述款项合计为人民104249元。原告认为：根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第一百三十条、《道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》的规定以及被告在保险合同条款中的约定，被告黄绮敏应当赔偿原告损失人民币104249元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在机动车交强险及商业险中的第三者责任险赔偿限额500000元范围内对原告的损失104249元承担先行垫付义务，但被告没有支付。基于上述事实和理由，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百十九条的规定提起诉讼，请人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司答辩称，1、肇事车辆粤Ｌ×××××在我司承保交强险122000元，商业三者险50万元，含不计免赔。事故发生在保险期间内。2、被答辩人主张的赔偿金额有误。营养费缺乏事实依据。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律规定若干问题的解释第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案住院均无医嘱需要加强营养，故营养费不予支持。交通费缺乏事实依据，未提供任何交通费票据，不予支持。护理费不予赔付。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十四条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案原告主张“黄志强”为护理人员，且不说未提供两人的亲属关系证明，就根据医院的医嘱没有注明原告在住院期间需要护理的事实。因此原告主张护理费没有任何事实依据。退一步讲，本案即使原告存在护理的需求，没有任何证据证明黄志强就是实际护理人员。再者，原告只是提供黄志强的佣金收入证明，但是没有提供相关的扣发工资佣金证明，足以证明黄志强实际收入没有减少，综上所述，护理费缺乏事实依据，不予赔付。如法院认为根据伤情需要护理，建议按照80-100元计算。误工费缺乏依据，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十二条：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。首先，被答辩人主张误工费按照32862元计算不合理。被答辩人从事保险营销工作，该工作具有特殊性，被答辩人在休息期间，仍可以从事相关的保险业务工作，不存在收入减少的事实，现被答辩人提供的只是事故前的银行流水账单，完税证明，偏偏不提供事故后的银行流水、完税证明，明显是故意隐瞒没有收入减少的事实，足以证实我司的推断是正确的。故我司对被答辩人诉求的误工费不予认可，要求其提供事故后的银行流水账单。其次，根据《国家税务总局关于保险营销员取得佣金收入征免个人所得税问题的通知》规定，根据保监会《关于明确保险营销员佣金构成的通知》，保险营销员的佣金由展业成本与劳务报酬构成，按照税法的规定，对佣金的展业成本，不征收个人所得税，保险代理人的收入是需要缴纳营业税的，也就是说其代理行为属于经营性收入，不完全属于劳务报酬，更不是在岗职工，误工费不予支持。3.诉讼费属于保险责任免除情形，答辩人不承担支付义务。被告黄琦敏经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩状及证据材料。本院查明的事实当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告陈论梅与被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司对本案交通事故的发生、事故责任的认定、肇事车辆粤Ｌ×××××号车辆的保险情况没有异议，本院予以确认。被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在庭后提交《情况说明》称被告黄绮敏向原告垫付医疗费用9537.4元，后被告黄绮敏根据保险合同约定在交强险医疗费限额内向被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司申请理赔，在交强险医疗费限额内理赔了8285元，关于原告的医疗费已经处理完毕。本案判决理由和结果本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。因粤Ｌ×××××号车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了交强险及商业第三险50万元（含不计免赔），本案交通事故造成原告的损失，应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险的赔偿限额范围内予以赔付；如有不足部分，因被告黄琦敏承担事故全部责任，则先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司处在商业第三险50万元范围内予以赔付。对双方关于赔偿项目、赔偿事实依据、赔偿标准和数额的争议，本院认定如下：1、关于原告请求的住院伙食补助费3000元。原告住院30天，以每天100元计算，本院予以支持。2、关于原告请求的营养费3000元。根据原告因本次交通事故所造成的损害程度和原告的伤情，原告住院30天，本院予以支持营养费500元。3、关于原告请求的护理费30525元。原告向本院提供单位证明、佣金收入证明、税收完税证明、银行交易明细，并补充提供原告陈论梅与黄志强的结婚证明，证明黄志强的工作单位和收入状况和黄志强与原告陈论梅的夫妻关系，本院认为由黄志强作为原告的护理人员具有高度可能性。鉴于黄志强从事保险营销员工作收入具有不确定性，本院认为按照广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中保险业在岗职工年平均工资121506元/年标准计算较为合理，原告住院30天，本院予以支持9987元（121506元/年÷365天×30天）。4、关于原告请求的交通费2000元，交通费用为原告发生本次交通事故花费的必要合理费用，结合原告的伤情、治疗时间和地点，本院予以支持200元。5、关于原告请求的误工费65724元。原告向本院提供单位的团险销售人员档案、保险代理合同、税收完税证明、佣金收入证明、银行交易明细，证明原告的工作单位和收入状况。鉴于黄志强从事保险营销员工作收入具有不确定性，本院认为按照广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中保险业在岗职工年平均工资121506元/年标准计算较为合理。原告因本案交通事故受伤住院30天，出院医嘱：建议休息1个月，则误工时间计算为60天。则本院予以支持误工费19974元（121506元/年÷365天×60天）。综上所述，原告陈论梅因本次交通事故造成损失43198.4元（包括已支付的医疗费9537.4元），由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险的赔偿限额范围内予以赔偿40161元，扣除其已支付的8285元，还应赔偿31876元；交强险不足部分的3037.4元，由被告黄绮敏承担赔偿责任，扣除被告黄绮敏已支付的1252.4元，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三险的赔偿范围内予以赔偿1785元。被告黄绮敏经传票传唤未到庭参加诉讼，可以依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险的赔偿限额范围内予以赔偿31876元给原告陈论梅，限被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内付清给原告陈论梅。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三险的赔偿范围内予以赔偿1785元给原告陈论梅，限被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内付清给原告陈论梅。三、驳回原告陈论梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1192元（原告已交），由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担500元，由原告陈论梅负担692元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  何生二〇一八年四月三日法官助理周欣书记员廖建文附表：赔偿权利人损失数额认定表及赔偿表赔偿项目              赔偿金额              保险赔付金额              商业驾驶人座位险                  交强险              商业险                  1、医  疗  费              9537.4              医疗费用赔偿限额              8285              1252.4              2、后续医疗费              3、营  养  费              500              500              4、住院伙食补助费              3000              1215              1785              5、整  容  费              6、残疾赔偿金              死亡伤残赔偿限额              7、死亡赔偿金              8、残疾辅助器具费              9、被抚养人生活费              10、丧  葬  费              11、交  通  费 用              200              200              12、住  宿  费 用              13、护  理  费              9987              9987              14、误  工  损 失              19974              19974              15、康  复  费              16、精神损害抚慰金              17、财产损失              财产损失赔偿限额              18、营运车辆停运损失              19、其他损失              40161      （已支付8285元）              20、鉴定费              合    计              43198.4              3037.4       （已支付1252.4元）              （注：该表赔偿数额粗体字部分为法院认定部分，其他为双方当事人无争议部分。）附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。