广东省佛山市三水区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0607民初3798号
原告：北汽福田汽车股份有限公司佛山汽车厂，住所地广
东佛山三水工业园区Ｅ区9号，统一社会信用代码914406073150910
负责人：钟明华。
委托诉讼代理人：臧运杰，山东浩远律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高洪明，山东法恩律师事务所律师。
被告：桑朝朋，男，汉族，1966年9月20日出生，住佛山市
南海区桂城半岛路11号万科金域蓝湾蓝雨苑8座2603，公民身份号码。
原告北汽福田汽车股份有限公司佛山汽车厂（以下简称“北汽福田公司”）与被告桑朝朋劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人臧运杰、高洪明，被告桑朝朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北汽福田公司向本院提出诉讼请求：1、原告与被告桑朝朋2017年7月4日未解除劳动关系；2、原告不承担支付被告解除劳动关系经济补偿金191780.13元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月14日和2016年3月16日，被告通过和原告签订《变更劳动合同协议》、《劳动合同》方式到原告处工作，被告工作内容为员工，并约定根据被告的工作表现、工作能力和绩效考核结果，原告有权依法调整被告的工作内容，被告应当服从。2017年5月2日生产晨会上，因《梳理特殊颜色色板管理流程》项目未完成，项目责任人的被告与主持人发生言语冲突，影响了会议纪律并造成不良影响。根据以上情况，原告给予被告通报批评的处理意见，希望被告可以反思。但原告没有接受，消极对待领导的工作安排，并拒绝服从岗位变动，2017年6月28日被告提起劳动仲裁，同年8月28日佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决原、被告于2017年7月4日解除劳动关系，原告支付解除劳动关系经济补偿金191780.13元。原告认为仲裁裁决是错误的，理由如下，一、原告根据被告工作表现，工作能力结合企业生产需要，对被告职务予以变动，属于企业用工自主权范畴，因此是合法行为。2017年6月3日，原告因工作需要拟调整被告到山东潍坊伽途工厂工作，被告不同意，原告不再坚持此项变更。2017年6月21日，原告将被告调整车身部工作，但被告拒不服从该项安排，根据《员工违纪管理办法》规定，履行工作职责方面有较大过错，无正当理由不服从上级指令及工作安排，属于此情形之一，原告可以对被告予以调岗。二、被告主张解除劳动合同，并支付经济补偿金的诉求，不符合法律规定，依法不予支持。劳动争议仲裁委员会认定事实、适用法律错误，予以支持明显不当。理由如下：1、关于原告与被告的劳动关系状态。仲裁裁决双方于7月4日解除劳动关系没有任何事实依据。2、原告不应支付被告经济补偿金。被告从没有与原告解除劳动关系，解除劳动关系是由被告单方面提出的，被告本人负责的工作项目无按期完成，在生产晨会上推卸责任，并与晨会负责人发生激烈冲突，破坏会议纪律，造成恶劣影响。3、仲裁委认为原告单方调岗是无效的，要求被告到新岗位报到上班，即未对被告提供原岗位上班的劳动条件，因此根据《劳动合同法》第三十八条之规定，被告就有权解除劳动合同并要求支付经济补偿金，是片面的理解法律条文。原告调整被告工作岗位，没有降薪，并不属于没有按照劳动合同约定�供劳动保护或者劳动条件的，被告是管理人员，不可能未按照国家规定的标准或劳动合同的规定提供劳动条件，致使劳动安全、劳动卫生条件恶劣，严重危害职工的身体健康的情形。仲裁委适用该条款裁决支付经济补偿金，根本就是不顾事实强加与原告的责任。故原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼。
桑朝朋辩称,被告于2005年4月入职原告北汽福田公司，双方于2009年签订了无固定期限劳动合同。2015年双方变更劳动协议约定工作地点为“广东省佛山市”。2013年被告被聘任为制造部部长，2017年原告两次调岗被告，第一次工作地点变更，第二次为降低被告的职务，两次均未与被告协商，未告知被告调动工作岗位和降低职务的理由及事实依据。事后被告以原告为被申请人向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决结果：1、原、被告于2017�7月4日解除劳动关系；2、原告一次性向被告支付解除劳动关系的经济补偿金191780.13元。综上，请求法院维持佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决。
一、原告提供如下证据及被告质证意见：
1、营业执照一份、机读档案信息复印件一份，证明原告的诉
讼主体资格。被告对该证据真实性无异议。
2、2005年9月26日被告与北京福田环保动力股份有限公司南
海汽车厂签订劳动合同一份，证明双方约定合同期限、被告的工作岗位等。被告对该证据真实性无异议，但对原告认定的入职时间不予认可。
3、2008年4月12日被告与北京福田环保动力股份有限公司南
海汽车厂签订劳动合同一份，证明合同期限2008年4月26日－2016年4月18日，被告的工作岗位为管理技术岗位、职务为车间主任。被告对该组证�真实性无异议。
4、2015年1月14日被告与北汽福田汽车股份有限公司签订变
更劳动合同协议书一份，证明根据被告工作表现、工作能力、绩效考核结果，公司有权调整被告的工作内容，被告应当服从，薪随岗调等。被告对证据真实性无异议。
5、2016年3月16日原、被告签订无固定期限劳动合同一份，证明根据工作表现、工作能力、绩效考核结果，公司有权调整被告的工作内容，被告应当服从。被告对该组证据无异议。
6、关于对5月2日生产晨会矛盾冲突事件的处理通报一份，证明被告因未完成工作任务，在2017年5月2日生产晨会上与主持人发生冲突，严重影响会议纪律并造成不良影响。被告对该组证据真实性无异议。
7、绩效考评表一份，证明被告的2017年５月份绩效考核情况，考评结果属于可调动范畴。被告对该证据真实�有异议，认为该绩效考核没有确定等级，也没有当事人意见反馈。
8、公证书、分工表各一份，证明在原告处积压了大量的车辆运输器具，被告担任的生产制造部部长的职责应当对上述不合格产品进行处理。被告对该组证据有异议。
9、工资明细表复印件一份，证明被告自2016年6月至2017年5月共12个月工资发放明细及2017年6、7月工资明细。被告的月平均工资为15342.41元。被告对该组证据真实性无异议。
10、转产生产会议纪要复印件一份，证明原告根据生产经营需要对被告进行两次工作调整。被告对证据真实性有异议。
11、考勤记录复印件一份，证明被告自2017年6月21日到6月28日未到新岗位报到，被告的工作不足月。被告对该组证据有异议。
被告向法院提供证据如下及原告质证意见：
1、5月31日关于袁建军等同志�务任免的通知一份，证明原告第一次调动被告的工作职位和工作地点，未经被告同意，且违反变更劳动合同协议书。原告对证据的真实性无异议。
2、6月3日调动通知书一份，证明原告通过邮件形式通知被告去山东潍坊工作。原告对证据的真实性无异议。
3、6月21日关于武志凯等同志职务任免的通知复印件一份，证明原告第二次调动被告工作职位由正部级降为副科级（连降三级）和工作部门。原告对证据的真实性无异议。
4、6月22日调岗通知书复印件一份，证明原告第二次调动被告工作职位和工作部门。原告对该证据的真实性无异议。
综合审查双方当事人提供的证据，对原告提供的证据1－5、9及被告提供的证据1－4，其形式、来源合法，与本案存在关联，故本院确认证据的真实性。对原告提供的证据7，被告对证据虽有异议，但�证据中的签名予以确认，故本院确认证据7的真实性。对原告提供的证据8，被告虽有异议，但证据中的公证书属于经过法定程序公证证明的法律文书；分工表仅由原告单方制作，且被告不予认可；故本院确认证据8中的公证书真实性，对证据8中的分工表不予采纳。对原告提供的证据10、11，均由被告单方制作，且被告不予认可，故本院依法不予确认证据10、11的真实性。
结合原、被告提供的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：被告为原告北汽福田公司的员工，在原告单位担任制造部部长。被告与北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂曾签订二份劳动合同，第一份劳动合同的期限从2005年9月26日起至2008年4月25日止，被告的工作岗位为生产管理主管师，第二份劳动合同的期限从2008年4月26日起至2016年4月18日止。工作职务为车间主任（部级），2015年1月14�，被告和北汽福田汽车股份有限公司签订变更劳动合同协议书，合同主体由北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂变更为北汽福田汽车股份有限公司劳动合同，期限从2008年4月26日起至2016年4月18日止，被告的工作地点变更为南海汽车厂。2016年3月16日被告与北汽福田汽车股份有限公司签订无固定期限劳动合同，被告的工作内容为员工，劳动合同期限从2016年4月19日起至法定的终止条件出现时止，劳动合同第二条第（二）项、第（三）项分别约定“根据被告的工作表现、工作能力和绩效考核结果，原告有权调整被告的工作内容，被告应当服从”和被告的工作地点为“广东省佛山市”。2015年12月，被告被调到原告处工作。并且被告在北汽福田汽车股份有限公司工作期间的权利义务由原告承继。2017年5月2日生产晨会上，因《梳理特殊颜色色板管理流程》的项目未完成，项目责任人桑朝朋与会议主持人发生了语言冲突，严重影响了会议纪律。处理结果：1、对桑朝朋的不当行为进行全厂通报批评，负激励800元；2、要求其在5月份工厂管理推进会上做检讨，向王先宾副厂长道歉。2017年6月3日原告通过电子邮件的形式通知被告调动到山东潍坊伽途厂担任订单与物流订单推进科副科长，后因被告不接受调岗到山东潍坊工作，2017年6月22日调整被告工作岗位为原告北汽福田公司车身部副部长，其后原告分别于2017年6月24日、6月26日、6月27日向被告发出电子邮件催促被告到车身部副部长报到上班。原告成立于2014年9月15日，原告为北汽福田汽车股份有限公司的分公司。2017年6月28日被告以北汽福田公司为被申请人向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告于2017年7月4日收取了三水区劳动争议仲裁委员会向其发出的应诉通知书及被告的仲裁申请书等应诉材料。三水仲裁委于2017年8月28日作出三劳人仲案非终字第[2017]756号仲裁裁决书裁决：1、确认桑朝朋与北汽福田公司于2017年7月4日解除劳动关系；2、北汽福田公司于本裁决书生效之日起三日内一次性向桑朝朋支付解除劳动关系的经济补偿金191780.13元；3、驳回桑朝朋的其他仲裁请求。
另查明，被告与北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂第一次签订的劳动合同载明，被告与北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂双方曾约定试用期从2005年4月26日起至2005年7月25日止，其后更改为“无试用期”，但对于更改后的内容，被告未经签名确认，北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂有盖章确认。
再查明，原、被告在庭审时确认被告离职前月平均工资为15342.41元。
本院认为，被告桑朝朋入职原告北汽福田公司工作，�安排担任北汽福田公司的制造部部长职务。原、被告之间建立了劳动关系，双方的合法权益应受到劳动法律法规的保护。
关于解除劳动关系时间问题。《最高人民法院关于审理
劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任”被告主张申请仲裁时已解除劳动关系，原告则认为被告自2017年6月29日开始一直旷工至今，双方没有解除劳动关系，对于原、被告是否解除劳动关系，原告应承担举证责任。但其在庭审中并没有提供相关证据予以佐证与被告的劳动关系状态，应承担举证不能的责任，故本院对其主张不予采信。本院认为，被告作为劳动者享有单方解除权，被告申请仲裁时提出与原告解除劳动关系，�告在2017年7月4日收取三水区劳动争议仲裁委员会发出的被告仲裁申请及应诉通知书等应诉材料，即在2017年7月4日已知道原告提出与其解除劳动关系。故本院认定原、被告于2017年7月4日解除劳动关系。
二、关于解除劳动关系经济补偿金问题。本院认为，用人单位享有根据生产经营需要对员工进行调岗调薪的用工自主权，但此项权利的行使必须符合法律规定和合同约定，不得扩大使用，不得滥用。用人单位以其拥有用工自主权为名违反劳动合同约定，侵犯劳动者合法权益的，劳动者有权请求解除合同并要求用人单位支付经济补偿金。本案中被告主张以无法接受原告的两次调岗安排为由与其解除劳动关系。究其原因，原告主张调岗的理由为：2017年5月2日，因被告负责的生产项目没有按期完成，在生产晨会上被告与会议负责人发生语言冲突，严重影响晨会纪律，且晨会后被告作为担任生产制造部长的职责应当处理不合格的车辆运输器具产品。故被告存在不履行岗位职责，未推进生产项目以及被告的绩效考核不合格而调动了被告的工作岗位，原告提供了通报、公证书、分工表各一份拟证明。就本案来看，首先，庭审时被告对2017年5月2日生产晨会发生的冲突事件没有异议，但原告作出的关于对5月2日生产晨会矛盾冲突事件的处理通报已反映了原告已对被告在该次会议的事件作出处理，原告不应再以此为由而调动被告的工作。况且，通报亦不能有效证明生产任务未能按期完成的原因过错在于被告，对于公证书及分工表，拟证明原告主张被告没有履行职责处理不合格产品，原告未能提供证据证明经相关部门进行专业鉴定属于不合格产品，且上述证据也不能有效证明被告职责应当处理该产品。其次，原告于2017年6月3日第一次将被告�佛山市调至山东省潍坊工厂工作，之后因被告不愿意到山东潍坊工厂工作，原告又于2017年6月22日再次调动被告至原工厂的车身部任职副部长一职，被告仍不愿意接受新的岗位安排，坚持在原告工作岗位报到上班，对于第一次被告调岗山东潍坊，根据双方合同约定，被告工作地点为广东省佛山市，此次调岗明显不符合合同约定。第二次调岗被告到另一车身部担任副职，职务进行降级调整，被告依然不接受，原告亦没有提供证据证明双方经充分协商对被告进行的再次调岗，更没有提供有效证据证明晨会后被告仍存在不履行岗位职责，未推进生产项目的需要调动被告的工作岗位。再次，原告依据双方签订的第三份劳动合同第二条第（二）项、第（三）项分别约定“根据被告的工作表现、工作能力和绩效考核结果，原告有权依法调整被告的工作内容，被告应当服从”。原�提供绩效考评表一组，证明被告的2017年５月份绩效考核情况，评价得分79分，考评结果属于可调动范畴。原告作为用人单位，应将考评结果条件细化成考核指标，但原告提供的该组证据并没有显示被告绩效结果、等级的相应得分情况，且依据劳动合同上述约定，原告如需调动被告的工作岗位，应提供充分有效的证据予以证明被告的工作表现、工作能力已不符合原告的岗位要求从而再调动被告的工作岗位。
综上，原告的调岗行为没有经原、被告双方协商一致，原告也没有提供充分有效证据证明其调整被告工作岗位是合理合法，故原告单方调整被告的工作岗位是无效的。至于原告主张调整被告到新岗位上班，仍是管理岗位，工资报酬未变，不属于没有提供劳动保护或劳动条件，但原告此次调岗无理，没有对被告提供符合新岗位上班的条件，因此，根据《劳动�同法》第三十八条的规定，被告有权与原告解除劳动合同并要求原告支付经济补偿金。
对于被告的工作年限计算问题，被告主张依据其与北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂签订的期限为2005年9月26日起至2008年4月25日的劳动合同，当中约定试用期从2005年4月26日起至2005年7月25日止，故其入职时间为2005年4月26日。原告则认为依据原告与北汽福田汽车股份有限公司签订劳动合同的时间为2015年1月14日，双方劳动关系存续时间始于2015年1月14日，同时认为被告与北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂第一次签订的劳动合同中刚开始约定是有约定试用期的，后修改为无试用期。首先，根据《劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”的规定，变更劳动合同应双方协商一致方可变更，上述劳动合同中仅有北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂单方面盖章确认变更劳动合同的内容，但未经被告签名或捺印确认，且被告不认可变更的劳动合同的内容，本院确认该劳动合同内容试用期约定变更无效，即被告曾与北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂约定试用期为2005年4月26日起至2005年7月25日止。其次，被告与北汽福田汽车股份有限公司南海汽车厂于2015年1月14日签订的变更劳动合同协议书，劳动合同签订的主体由“北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂”变更为北汽福田股份有限公司，工作地点变更为广东省佛山市。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作的工作年限。原用人单位已经�劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”由于原告并未提供证据证明被告从北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂调至北汽福田汽车股份有限公司工作已收取经济补偿金，并且被告非因本人原因从北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂调至北汽福田汽车股份有限公司工作，故被告在北京福田环保动力股份有限公司南海汽车厂的工作年限应合并计算为被告在北汽福田汽车股份有限公司的工作年限，即被告在原告处的工作年限为12年零2个多月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，本案中被告获得的经济补偿金计算年限应从2008年1月1日至2017年7月4日止，则原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金为153424.1元（15342.41元／月×10个月）。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、九十八条，《中华人民共和国劳动合同实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条的规定，判决如下：
确认原告北汽福田汽车股份有限公司佛山汽车厂与被
告桑朝朋于2017年7月4日解除劳动关系；
原告北汽福田汽车股份有限公司佛山汽车厂于本判决
书生效之日起十日内向被告桑朝朋支付解除劳动关系的经济补偿金153424.1元；
三、驳回原告北汽福田汽车股份有限公司佛山汽车厂的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取，计5元，由原告北汽福田汽车股份有限公司佛山汽车厂负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
代理审判员 蒋红梅
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 叶凤华