安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第04218号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地合肥市蜀山区黄山路665号汇峰大厦1楼，组织机构代码证67424698-X。
负责人：张志强，总经理。
委托代理人：张娜娜，安徽万世律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘志江。
委托代理人：周金浩，男，1966年7月13日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：周德根。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称太平洋财险合肥中心支公司）因与被上诉人刘志江、周德根机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2015）肥西民一初字第00335号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2013年12月11日13时05分，周德根驾驶车牌号为皖A×××××的小型客车，沿312国道合六路从东向西行驶到肥西县官亭镇王祠店路口时，因疏忽大意，碰撞到刘志江驾驶的自行车，致双方车辆不同程度损坏、刘志江受伤。该事故经肥西县公安局交通警察大队处理，做出第3401236201312706号道路交通事故认定书认定：周德根违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定负全部责任，刘志江无责任。刘志江受伤后，于2013年12月11日至2014年1月7日在合肥市第一人民医院进行了第一次住院治疗，诊断为：腰2、3椎体左侧横突骨折，全身多处软组织挫伤，腰1椎体陈旧性骨折，左内踝骨折等；于2014年10月27日至2014年11月3日在合肥市第一人民医院进行了左内踝骨折内固定取出术，刘志江两次住院共计33天，住院及检查等共用去医疗费24351.5元（含陪护床费405元），上述医疗费全部由周德根垫付，此外周德根还垫付了住院期间生活费1901元，周德根合计垫付26252.5元。经刘志江委托，安徽正源司法鉴定所对刘志江的伤残等级及营养期、护理期进行了评定，鉴定结果为刘志江因腰2、3左侧横突骨折，构成十级伤残，因左内踝骨折伴移位，构成十级伤残；营养期60日，护理期60日。诉讼过程中，太平洋财险合肥中心支公司申请对刘志江的伤残等级进行重新鉴定、要求鉴定刘志江的腰椎骨折与交通事故外伤的参与度比例、并申请对刘志江的休息期限进行鉴定，原审法院经征求刘志江的意见亦同意重新鉴定，且双方当事人均同意由法院指定鉴定机构进行鉴定，原审法院依法委托安徽惠民司法鉴定所对上述太平洋财险合肥中心支公司的鉴定项目进行了鉴定，该鉴定所鉴定意见为：刘志江左踝骨折构成十级伤残；腰部活动度丧失10%以上构成十级伤残，系本次事故致腰椎横突骨折与原有腰1椎体损伤的共同结果，本次腰椎骨折与交通事故外伤的参与度为50%；休息期为150日。
原审另查明：周德根系皖A×××××的小型客车的驾驶人及所有人，该车在太平洋财险合肥中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险和20万元第三者商业责任险且约定不计免赔，本起交通事故发生在保险期限内。
原审认为：公民的生命健康权受法律保护。周德根的驾车违法行为致使事故发生，交警部门作出事故认定并出具道路交通事故认定书，认定周德根负全部责任，对该事故认定的事实及责任划分各方当事人均不持异议，予以采纳。对于刘志江的合理损失，首先应由太平洋财险合肥中心支公司在交强险限额内予以赔偿，超出交强险部分由太平洋财险合肥中心支公司在商业三者险限额内按保险合同约定承担赔偿责任，交强险与商业三者险不予赔偿部分由周德根予以赔偿。刘志江各项损失核定如下：1、医疗费24351.5元，2、住院伙食补助费990元（33天×30元／天），3、营养费1800元（60天×30元／天），4、护理费6094元（60天×101.57元／天），5、误工费，根据刘志江提供的个体工商户营业执照，其经营范围为车辆充气、补轮胎服务，标准可参照全省上一年度居民服务业计算为15235.5元（150天×101.57元／月），6、由于刘志江在城镇购房居住，其户籍所在地亦拆迁安置，且其在城镇有相对稳定的收入，故其伤残赔偿金按城镇标准计算为39121.43元［（24839元／年×15年×10%）＋（24839元／年×15年×1%×50%）］，7、结合刘志江的伤情并参照事故责任，其精神抚慰金酌定8000元，8、交通费酌定1000元，9、鉴定费1850元，合计98442.43元。太平洋财险合肥中心支公司在交强险限额内赔偿81300.93元（含精神抚慰金），庭审过程中周德根自愿承担非医保用药15%，保险公司同意对周德根垫付的医疗费在本案中一并处理，周德根承担非医保用药3652.73元，太平洋财险合肥中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿13488.77元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿刘志江各项损失计81300.93元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿刘志江各项损失计13488.77元；三、周德根于判决生效后十日内赔偿刘志江非医保用药计3652.73元（含周德根垫付款26252.5元）。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费减半收取1194元，中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担916元，周德根负担278元。
太平洋财险合肥中心支公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》已明确规定人身损害赔偿案件中，具体赔偿项目和计算方式中没有陪床费这一项，护理费已包含了陪床费，在护理费已经得到支持的情况下，陪床费不应重复计算；2、误工费15235.5元，无事实及法律依据。刘志江事故发生时已近70岁高龄，按照正常逻辑判断以及国家关于退休年龄的规定，其已不具备劳动能力。一审法院凭刘志江提供的一份已失效的个体工商户营业执照，在没有有效的工作证明、收入证明等相佐证的情形下，认定其误工损失15235.5元，违背法律规定。因此，刘志江主张的误工费不应得到支持；3、一审法院判决我公司承担鉴定费1850元、案件受理费916元，与法律不符。综上，一审法院认定事实不清、证据不足，请求二审法院依法予以改判，本案上诉费用由被上诉人承担。
刘志江二审辩称：陪床费是刘志江实际支出的费用，应当予以赔偿。刘志江一直从事车辆补胎、充气工作，太平洋财险合肥中心支公司认为刘志江的营业执照失效没有证据证明，一审按照城镇居民服务业标准计算刘志江正确。根据保险法规定，鉴定费应当由保险公司承担。诉讼费由法院依法确定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
周德根二审辩称：请求二审法院依法判决。
二审中，各方当事人均未提供新的证据。
原审就本案所查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为：各方当事人对于本案交通事故发生经过、责任认定无异议，二审争议主要集中在相关赔偿标准如何确定？
关于刘志江的陪床费应否予以支持问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”刘志江因交通事故受伤，在住院期间需要人员护理，但其主张的陪床费405元已在护理费中获得赔偿，且不属于医疗费的赔偿范畴，应予扣除。原审对陪床费405元计算在刘志江的医疗费中不当，本院予以纠正。
关于刘志江的误工费问题，刘志江在交通事故发生前虽然已近70周岁，其根据自身状况一直从事车辆补胎、充气工作，所提供的个体工商营业执照虽未经过年检，但并不能影响刘志江从事该职业的事实。原审对刘志江的误工费按照城镇居民标准计算，并无不当，本院予以维持。太平洋财险合肥中心支公司上诉称刘志江已近70周岁，所提供的个体工商营业执照未经过年检，不应支持误工费，其理由不足，本院不予采纳。
关于刘志江的鉴定费问题，因刘志江在本次交通事故造成两处十级伤残，为确定伤残等级鉴定，鉴定费系本次交通事故直接产生的费用，理应属于保险赔偿范围，并未损害保险公司的利益。太平洋财险合肥中心支公司上诉称不应承担本案鉴定费，无事实依据，本院不予支持。
关于诉讼费问题，依据国务院《诉讼费交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担。原审按比例判定太平洋财险合肥中心支公司负担一审案件受理费916元，符合法律规定，本院予以支持。
综上，刘志江因本起交通事故所造成的合理损失为：1、医疗费23946.5元，2、住院伙食补助费990元，3、营养费1800元，4、护理费6094元，5、误工费15235.5元，6、伤残赔偿金39121.43元，7、精神抚慰金8000元，8、交通费1000元，9、鉴定费1850元，合计98037.43元。周德根应赔偿刘志江非医保用药3591.98元（23946.5元×15%）。太平洋财险合肥中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿刘志江81300.93元，剩余损失13144.52元（98037.43元-81300.93元-3591.98元）由太平洋财险合肥中心支公司在商业第三者责任保险限额内予以赔偿；刘志江应支付周德根垫付款22660.52元（26252.5元-3591.98元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省肥西县人民法院（2015）肥西民一初字第00335号民事判决第（一）项，即：“中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿刘志江81300.93元；”
二、变更安徽省肥西县人民法院（2015）肥西民一初字第00335号民事判决第（二）项为：中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿刘志江13144.52元；
三、变更安徽省肥西县人民法院（2015）肥西民一初字第00335号民事判决第（三）项为：刘志江于本判决生效后十日内支付周德根垫付款22660.52元；
四、驳回刘志江的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审案件受理费减半收取1194元，由中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担916元，周德根负担278元；二审案件受理费237元，由刘志江负担50元，中国太平洋财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担187元。
本判决为终审判决。
审判长 佘敦华
审判员 王 雷
审判员 王政文
二〇一五年十月二十八日
书记员 李小玢
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。