杭州市西湖区人民法院民 事 裁 定 书（2017）浙0106民初1237号原告：深圳市锦亿宝森科技有限公司，住所地：广东省深圳市宝安区西乡街道广深公路东侧世外桃源综合楼1栋323室。法定代表人：揭艳如，董事。委托诉讼代理人：姚庆湘，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旭东，广东华商律师事务所实习律师。被告：任俊，男，1959年1月26日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区，现住广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：李国平，广东君一律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小燕，广东君一律师事务所实习律师。原告深圳市锦亿宝森科技有限公司（以下简称锦亿科技公司）与被告任俊合同纠纷一案本院于2017年2月20日立案。原告锦亿科技公司向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告实际损失人民币2227670.53元（含1885108.82元实际投资损失及逾期付款违约金。其中逾期付款违约金以1885108.82元为本金，自2015年1月24日起按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍暂计算至2017年1月12日，以判决确定的实际付款之日为准）；2、被告向原告支付违约金1000000元；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告声称其持有的空调节能方案比现有技术节能率达20%-50%，并以此说服原告与其成立公司共同经营节能设备项目，双方于2012年12月24日签订《合作协议书》，协议主要约定如下：原告的出资比例为70%，被告的出资比例为30%，于2013年3月4日正式在深圳市××阳光××路莱玮斯工业厂房101设立了深圳市宝森力俊节能科技有限公司（以下简称宝森力俊公司）；宝森力俊公司的经营范围为：“节能空调，蓄冰、蓄冷空调设备，制冰机，空调换热器，低温冷库设备、低温萃取产品、节能产品的研发、生产及销售；相变材料的研发；冰蓄冷、水蓄冷制冷工程，净化工程、节能空调工程，节能智能化工程、低温冷库工程、能效监测工程的设计与施工；节能软件与控制技术的研发；节能软件的销售；节能改造；机电设备的安装；投资兴办实业（具体项目另行申报）；国内贸易，货物及技术进出口”；被告兼任执行（常务）董事及总经理职务，原告不参与公司日常经营管理；协议第五条第6点约定，被告不得直接或间接从事有损或者与宝森力俊公司利益相冲突的工作，被告在协议签订前独自或者与他人共同经营的业务应当在宝森力俊公司设立之日起三个月内妥善解决，以避免出现有损宝森力俊公司利益的关联交易或者同业竞争；协议第六条约定，双方承诺，在节能空调项目上的合作，与对方的合作是唯一性的。自协议签订之日起，不得与第三方就有关设立经营空调节能业务经济实体的合作商谈，宝森力俊公司或者其下属公司是双方唯一从事空调节能业务的实体，任何一方违反本规定，需向对方支付违约金100万元；任何一方不得兼职从事其他公司工作，双方合作期间之前被告研发的技术成果、专利、软件著作权完全归属于宝森力俊公司。2013年1月4日，被告出具《声明》给原告，承诺在三个月内变更或者注销与宝森力俊公司业务有冲突的深圳市力俊低温节能科技有限公司。2013年7月15日，原、被告双方通过《股东会决议》确认原告已经投入宝森力俊公司的实际投资总额为人民币2185108.82元，扣除30万元借款，投资金额为1885108.82元，双方同意不再追加投资。被告向原告保证可以在2013年12月31日收回全部所投资金，否则愿意个人承担全部损失。双方还约定，任何一方违约，守约方可以要求违约方支付不低于2000万元的违约金。但是原告发现，被告在宝森力俊公司的经营管理过程中严重违反双方协议约定，完全背离其作为宝森力俊公司法定代表人、执行董事和总经理应尽的忠实及勤勉尽职之义务，疯狂实施大量竞业禁止的行为，导致宝森力俊公司所有投资及公司资产损失殆尽，给原告造成巨大损失，具体表现为：宝森力俊公司设立后，被告全面负责公司日常运营工作，但被告并未尽到勤勉尽职义务，在管理公司业务期间，工作马马虎虎，自行制定的销售任务无法完成，而且妨碍原告查询公司所有的相关信息；经原告调查发现，宝森力俊公司设立及存续期间，被告不但违反《声明》的承诺，未及时注销或者变更深圳市力俊低温节能科技有限公司，而且自行或者伙同他人至少投资了6家与宝森力俊公司业务相冲突的企业并在相关企业兼职；利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，经常将公司的订单挪到自己投资的前述竞争公司，导致宝森力俊公司长期处于亏损状态；被告随意处置宝森力俊公司办公场所导致公司损失，被告一方面偷偷安排深圳市宾利冷链设备有限公司及深圳市力俊低温节能科技有限公司占用并免费使用宝森力俊公司租赁的办公场所，另一方面还随意提前终止租赁，并声称遗失了租赁合同及押金条，导致宝森力俊公司支付的24万元押金不能收回；被告违反双方约定，将合作期间研发的技术成果、专利、软件著作权归属于被告。在对被告失信行为万般无奈的情况下，为了更真实地了解宝森力俊公司的真实财务情况，原告向公安机关举报被告涉嫌诈骗。深圳市公安局南山分局西路派出所委托广东万隆司法会计鉴定所对宝森力俊公司的财务状况进行审计并出具了《司法鉴定意见书》。通过审计，截止2014年6月30日，宝森力俊公司账面总资产累计892698.19元，账面总负债累计694385.91元。因为总资产中24万元押金无法收回，账面净资产实际为－1687.72元。在宝森力俊公司完全亏空的情况下，原告要求被告承担违约责任并赔偿损失。被告承认自己的过错，也认可由此给原告造成的损失不少于189万元，还承诺以个人还款的方式赔偿原告的损失并出具了《承诺书》。但截至原告起诉之日，被告不但没有赔偿原告损失，还拖欠原告法定代表人揭艳如854000元借款至今未还。综上，原告认为，原、被告签订的《合作协议书》、《股东决议》及被告出具的《说明书》、《承诺书》等均为双方当事人的真实意思表示，对双方均具有约束力，然被告的行为完全违背了董事、高级管理人员的忠实及勤勉尽职义务，也违反了双方达成的各项约定，应当承担违约责任。故原告诉至人民法院，请求人民法院依法维护原告的权益。被告任俊在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。首先，原、被告签订《合作协议书》的目的系共同投资设立一家公司从事业务经营，后双方设立的宝森力俊公司的注册地为深圳市××阳光××路莱玮斯工业厂房101，故本案的合同履行地为深州市。其次，虽然被告的户籍所在地在杭州市××区，但是当时系因为被告在浙江大学任职，故将户籍挂靠在浙江大学。后被告从浙江大学辞职，并于2011年12月到深圳市××、购买社保，并一直居住在深圳市，被告在杭州并无住房及其他固定住所，以后也一直没有回过杭州市。被告自2015年9月1日起一直居住于深圳市龙岗区平湖镇凤凰大道御峰园F11-18A，已在深圳市龙岗区连续居住超过一年，故被告的经常居住地并不在杭州市××区。综上，被告认为，原告向杭州市西湖区人民法院起诉不符合法定管辖的规定，请求法院依法将本案移送深圳市龙岗区人民法院审理。本院经审查认为，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。本案中，原告锦亿科技公司以被告任俊的住所地即户籍所在地在杭州市××区，并据此向本院提起诉讼。根据被告任俊提交的《深圳市社会保险参保证明》，被告任俊于2015年3月份起在深圳市参加社会保险，结合深圳市前海聚冷新能源技术有限公司出具的《收入证明》及被告与案外人签订的《房屋租赁合同》，本院认为，被告任俊的经常居住地为深圳市龙岗区。此外，原、被告签订《合作协议书》后设立的宝森力俊公司的住所地为深圳市××阳光××路莱玮斯工业厂房101，合同履行地为深圳市。综上，本案《合作协议书》的合同履行地及被告任俊的经常居住地均不在杭州市××区，本院对本案不享有管辖权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条第一款、第二十三条、第一百二十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四条规定，裁定如下：被告任俊对管辖权提出的异议成立，本案移送深圳市龙岗区人民法院处理。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。代理审判员  徐露熙二〇一七年三月十六日书 记 员  金 蒙