浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0921刑初114号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人苏亮，男，1984年10月12日出生于浙江省岱山县，汉族，小学文化，渔民，户籍所在地岱山县，住岱山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月30日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。
辩护人黄赤波，浙江蓬星律师事务所律师。
岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2017）115号起诉书、岱�公诉刑变诉（2017）3号变更起诉决定书指控被告人苏亮犯贩卖毒品罪，于2017年9月5日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派检察员严某出庭支持公诉，被告人苏亮及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
岱山县人民检察院指控：2017年5月12日，被告人苏亮从魏某（刑拘在逃）处用人民币3000元购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）10克，其中3克系替马某代购。同年5月13日晚，被告人苏亮在岱山县刘某家中贩卖甲基苯丙胺给姚某0.4克，非法获利人民币200元。同年5月17日，被告人苏亮又在刘某家中贩卖甲基苯丙胺给赖某0.1克，非法获利人民币200元。
2017年5月29日，被告人苏亮在岱山县衢山镇衢港大酒店8511房间被岱山县公安局民警抓获。
据以上事实，公诉机关认为被告人苏亮明知是毒品而贩卖，共计贩卖甲基苯丙胺7克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述、证人证言、辨认笔录、通话记录等证据。
被告人苏亮辩解，其贩卖毒品的数量仅为0.5克非7克，剩余的毒品均被其本人和朋友吸食以及赠送给朋友，请求从轻处罚。
被告人苏亮的辩护人辩称不能将苏亮购买的7克冰毒全部认定为苏亮贩卖毒品的数量，依据法律规定、根据在案证据，苏亮自己及伙同他人吸食及赠送给朋友的2.4克冰毒不应计入苏亮贩卖毒品的数量中。苏亮系初犯、偶犯，并非积极贩卖毒品，建议对苏亮从宽处罚。
经审理查明：2017年5月12日，被告人苏亮以人民币3000元的价格从魏某（刑拘在逃）处购买了毒品甲基苯丙胺（冰毒）10克，其中3克系替马某代购，并于当晚将3克甲基苯丙胺交给马某。同年5月13日晚，被告人苏亮在岱山县刘某（另案处理）家中贩卖给吴某和姚某甲基苯丙胺0.4克，非法获利人民币200元。同年5月17日，被告人苏亮又在刘某家中贩卖给赖某甲基苯丙胺0.1克，非法获利人民币200元。
另查明，2017年5月12日晚，被告人苏亮在赖某家中提供了少量甲基苯丙胺给姚某等人吸食，离开前又留了0.5克甲基苯丙胺给赖某。5月12日和5月13日晚，被告人苏亮各带了0.2克甲基苯丙胺到刘某家中，伙同刘某一起吸食。
2017年5月29日，被告人苏亮在岱山县�港大酒店8511房间被民警抓获。案发后，民警从被告人苏亮处扣押作案工具手机一部，现随案移送扣押在本院。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人姚某的证言证实，其手机号码是188××××0583，苏亮、刘某的手机号码衢山虚拟网短号分别是687361、671256，吴某手机号码是158××××7944。2017年5月12日早上，其开车送苏亮和赖某去码头，苏亮告诉其他们要去沈家门拿货色，路上，其听到苏亮打电话让人把钱汇过去。当天下午，其去码头接苏亮和赖某，苏亮在其车上拿出过一包5克左右的冰毒，其听苏亮和赖某提起买了3000元到5000元的冰毒。之后，其等人去了赖某家吸食毒品，苏亮从买来的毒品中挑出来大约0.2克左右，其中0.1克被赖某女朋友拿走吸食了，另外0.1克被其和苏亮、赖某吸食掉了。2017年5月13日，因吴某想要购买冰毒，其就联系了苏亮，吴某给了其200元用于购买冰毒。到刘某家后，其将200元现金放在了刘某家床头柜，过了一会，苏亮拿了一袋冰毒给了其，大约0.4到0.5克左右。买到冰毒后，其和吴某在刘某家中吸食了少量后将剩余的带走了。
2、证人赖某的证言、辨认笔录及辨认过程视频证实，其手机号码是135××××5422，衢山虚拟网短号是625422，其微信号是×××，微信昵称是“过好每一天”。苏亮和马某的手机号码衢山虚拟短号分别是687361、654774。2017年5月11日，苏亮让其次日陪他去沈家门购买3000元左右的冰毒，其就帮苏亮联系了魏某。5月12日早上，其和苏亮去沈家门向魏某购买了大约10克冰毒，双方约定的价格为3000元，钱是苏亮跟马某联系后，马某用微信转给其的。马某微信账号是“kkii661”，昵称是“宝贝儿子”。马某转的这笔钱中的1000元是马某让苏亮帮忙买冰毒的，另外2000元是马某借给苏亮的。不过其实际微信转给魏某（微信昵称中有“大漠孤烟”字样）2900元，剩下的100元其自己留下了，对此魏某没有意见。苏亮将买来的毒品分装成了2袋，其中一袋为3克左右，分装在香烟盒子外面的透明塑料膜内，并用打火机烫了一下开口处，离开前，其和苏亮在魏某处吸食了一点冰毒，冰毒是魏某那本来就放着的。当天下午，姚某又开车来接其和苏亮，路上，苏亮将购买来的冰毒给姚某看了一下，姚某看过货色后让苏亮给他吸几口，苏亮就邀请姚某一起去其家中。到其家里后，苏亮挑了一点冰毒给姚某吸食。期间，苏亮将分装在香烟盒子塑料膜内的3克左右冰毒给了马某。当天，苏亮离开其家前，留给其0.4至0.5克左右的冰毒，其和女朋友一起吸食掉了这些毒品。5月17日晚，其打电话给苏亮购买毒品，苏亮电话关机，没多久苏亮用刘某电话约其去刘某家中。到刘某家二楼卧室时，苏亮已经帮其在锡纸上准备了0.1克左右的冰毒，其在沙发上把这些冰毒吸食掉了，期间其给苏亮集结号游戏账户充了200元银子。
3、证人刘某的证言及辨认笔录证实，其手机号码是188××××4256，衢山虚拟网短号是671256。2017年5月12日晚，其在岱山县平阳弄家中和苏亮一起吸食了由苏亮提供的0.2克左右的冰毒，其还用手机微信拍摄了一小段有关苏亮吸食冰毒的视频。5月13日晚11点多，其和苏亮在家里又吸食了大约0.2克左右冰毒，冰毒也是苏亮提供的。过了不久，姚某和吴某到其家里后，姚某给了苏亮200元，苏亮给了姚某一些冰毒，姚某等人在其家中吸食了一会冰毒后离开了。5月17日晚，在其家中，苏亮给了赖某一点冰毒，赖某拿到冰毒后立马吸食掉了，并给苏亮充了200元游戏银子。苏亮使用过其集结号yugyu234的账户。
4、证人吴某的证言及辨认笔录证实，其手机号码是158××××7944，微信号是×××，微信昵称是“凯迪不拉克”。2017年5月13日晚，姚某电话联系好毒品卖家后，带其去了刘某家中。去刘某家路上，其给了姚某200元钱用于购买冰毒。在刘某家中，姚某把200元放在刘某家床头柜上，后来苏亮拿走了该200元，给了其和姚某四五分左右的冰毒后，其和姚某就在刘某家中吸食了一点冰毒，吸毒工具是在刘某家中二楼卧室床头柜上拿的。
5、马某的证言证实，其手机号码是136×××�3774。2017年5月12日早上，苏亮向其借款3000元，其用尾号为4795的工行卡充了3000元后，按照苏亮的要求微信转给了赖某。其微信昵称是“宝贝儿子”，账号是“kkii661”，赖某微信昵称是“过好每一天”，账号是“×××”。当天下午，其得知苏亮去定海购买冰毒后，因苏亮暂时无法还钱，其就跟苏亮约定要1000元左右的冰毒。后在赖某家中，苏亮给了其用透明塑料袋装着的3只左右的冰毒。当晚其将冰毒拿回家后被妻子发现，妻子将毒品交给其母亲，其母亲将这些毒品扔掉了。事后，其再次跟苏亮讨要毒品，但是苏亮没有给。5月中下旬，苏亮现金还给其1000元，5月20日左右，苏亮通过出租车司机“小波”汇入其尾号为4795的工行卡中400元和500元，�之前乘车其欠苏亮100元，故苏亮共归还给其2900元。
6、证人王某的证言证实，其是马某妻子。2017年5月中旬一天，其从马某身上搜到一包透明塑料袋装着的毒品，其将这些毒品交给了婆婆，之后其婆婆将该毒品用水冲走了。
7、证人赵某的证言证实，2017年5月中旬一天，儿媳王某交给其一包塑料袋装着的冰毒，其就将该冰毒倒水槽里冲走了。
8、调取证据通知书、调取证据清单、工商银行卡历史交易明细清单证实，户名为马某尾号为4795的工商银行卡，于2017年5月12日卡消费3000元，于5月22日分别现金存入400元和500元。
9、扣押决定书、扣押清单、手机通话记录证实，案发期间，被告人苏亮所使用的手机号码136××××7361（衢山虚拟短号687361）、赖某所使用的手机号码135××××5422（衢山虚拟短号625422）、姚某所使用的手机188××××0583（衢山虚拟短号680783）158××××4977（衢山虚拟短号619977）、刘某所使用的手机号码188××××4256（衢山虚拟短号671256）、马某所使用的手机号码136××××3774（衢山虚拟短号654774）之间多次通话。
10、扣押决定书、扣押清单、手机微信转账记录，2017年5月12日，赖某微信收到马某（微信昵称“过好每一天”）转入的3000元，赖某微信转给魏某（微信昵称“□大漠孤烟□”）2900元。
11、搜查证、搜查笔录及搜查照片证实，民警从被告人苏亮处搜查到刘某手机微信录制视频中吸毒男子所穿的红色棒球衣。
12、证据保全决定�、证据保全清单、电子证据勘验检查工作记录、物证照片、手机微信录制视频证实，案发后，民警从被告人苏亮、证人姚某、赖某、吴某、刘某处扣押手机，并从中提取相关证据。刘某手机微信录制视频显示2017年5月12日晚，穿着印有35号字样的红色外套男子在刘某家中吸食冰毒；吴某手机拍摄的物证照片显示2017年5月13日晚吴某购买来的冰毒情况。
13、到案经过说明、受案登记表、吸毒人员动态管控详细信息行政处罚决定书证实，民警在调查姚某等人吸毒案件中发现被告人苏亮有贩卖毒品嫌疑，后民警于2017年5月29日在岱山县衢港大酒店8511房间将被告人苏亮抓获归案。
14、户籍信息证实，被告人苏亮的身份情况。
15、被告人苏亮的当庭供述：赖某带着其从沈家门魏某处购买了10克左右冰毒，其中4克左右是其替马某代购的。毒品买来后，其和赖某在西码头吸食了1克左右，将替马某代购的4克交给了马某，后因马某的冰毒被他妻子扔掉了，其又给了马某2克左右冰毒，其还送给过赖某1克左右冰毒，伙同刘某一起吸食过1克多冰毒，另外其贩卖给姚某0.4克左右冰毒，贩卖给赖某0.1克左右冰毒。
被告人苏亮在侦查阶段的供述和辩解、辨认笔录及辨认过程视频：其手机号码是136××××7361，衢山虚拟网短号是687361，姚某有2个手机号码，衢山虚拟短号分别是680783、619977。2017年5月12日，赖某带着其到沈家门，从魏某处购买了3000元冰毒，大约10克左右，其中1000元冰毒是其替马某代购的，2000元是其向马某借的。购买冰毒的3000元钱是马某微信转给赖某后，赖某再转给魏某的，不过赖某实际转给魏某2900元，剩余的100元赖某向魏某讨走了。其拿到冰毒后，将冰毒分成了2袋，其中一袋3克左右其是用香烟盒子外层塑料膜装并用打火机烫好了开口处。之后其和赖某在魏某处吸食了一点冰毒，在西码头又吸食了1克左右冰毒。下午，姚某开车来码头接其和赖某，三人一起去了赖某家中。在赖某家，马某取走了其之前分装好的3克左右冰毒。当天，其在离开赖某家前，赖某向其讨要冰毒，其就给了赖某0.5、0.6克左右冰毒。第二天马某告诉其他拿回家的冰毒被他老婆搜到扔掉了，其就又给了马某2只左右的冰毒。5月12日晚，其带着大约0.2克的冰毒去刘某家中，跟刘某一起吸食掉了，当天其穿着一件袖子是黑色的红色外套，上面印有数字“35”。5月13日晚，其又带着0.2克左右冰毒去刘某家中，跟刘某一起吸食掉了。之后姚某跟其电话联系购买200元的冰毒，23时许，姚某带着吴某来刘某家中后拿出200元放在刘某家床头柜上，并告诉其该200元是他朋友吴某出的。其收钱后其将家里剩下的冰毒都拿到了刘某家中，姚某自己从中挑了0.4、0.5克左右冰毒，姚某和吴某拿到毒品后在刘某家吸食了一点后离开，其当晚离开前将剩下的大约不到1克左右的冰毒留给了刘某。5月17日晚，在刘某家中，其卖给赖某0.1克左右冰毒，赖某当场吸食掉了那些冰毒，并给其集结号充了200元的游戏银子。
针对公诉机关的指控、被告人的辩解及辩护人的辩护意见，结合在案证据，本院认为，根据相关法律规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，但确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本案中，被告人苏亮系有吸毒情节的贩毒人员，在案的被告人苏亮的供述、证人刘某、赖某、姚某的证言、手机拍摄视频等证据印证证实，被告人苏亮伙同他人吸食甲基苯丙胺0.4克，赠送给证人赖某甲基苯丙胺0.5克，故该0.9克甲基苯丙胺从被告人苏亮贩卖毒品的数量中予以扣除。被告人及辩护人所提其他应予扣除的毒品数量，无其他证据印证，不予采纳。
本院认为，被告人苏亮贩卖甲基苯丙胺给他人，共计贩卖甲基苯丙胺6.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。考虑被告人苏亮吸食毒品的情节，在量刑时酌情对其从轻处罚。被告人苏亮归案后如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，系初犯，予以从轻处罚。辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。公诉机关建议对被告人苏亮在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，该量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据本案的犯�事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人苏亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年五月三十日起至二〇一八年九月二十九日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押在案的作案工具手机一部，本院予以没收。
三、追缴被告人苏亮犯罪所得人民币四百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决�的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石鹏超
人民陪审员 李 力
人民陪审员 张淑燕
二〇一七年十一月二十日
代书 记员 李 琴
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆、未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的�他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。