黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民二民终字第1310号
上诉人（原审被告）陈永成，住哈尔滨市道外区。
委托代理人魏宝树，住哈尔滨市道外区。
被上诉人（原审原告）关凤阁，住哈尔滨市道外区。
上诉人陈永成因与被上诉人关凤阁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服哈尔滨市道外区人民法院（2014）外民一初字第1428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：陈永成在哈尔滨市香坊区成高子镇承包建筑民宅时雇佣关凤阁作瓦工，每天工资300元，需要关凤阁用面包车接送工人时每天另加工资100元。2014年7月10日下午2时左右，关凤阁在砌房屋门前脸造型时，因跳板塌断导致关凤阁跌落摔伤。陈永成及其他工友立即将关凤阁送至附近医院诊疗，并于当日转至哈尔滨工业大学医院住院治疗，被诊断为左胫骨平台骨折，并住院治疗9天，花费住院医疗费13762.53元、门诊医疗费25.4元、复印费45元、病服费40元，共计13872.93元，均系关凤阁支付，关凤阁住院期间陈永成给付其7000元。另查明，陈永成抗辩建筑的民房系其与案外人张凤文共同承包，给付关凤阁的7000元亦系其与张凤文共同给付，但其未举示有效证据证明上述抗辩主张。诉讼中，经关凤阁申请，道外法院经由哈尔滨市中级人民法院司法技术处依法委托黑龙江省森工总医院司法鉴定所，对关凤阁的伤残等级、医疗终结时间、护理时间及人员、继续治疗费用（二次手术费用）进行鉴定，该鉴定中心出具了（2015）黑森鉴字第063号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人关凤阁坠落伤致左胫骨平台骨折内固定术后，评定九级伤残；2、医疗终结时间为伤后6个月；3、住院期间2人护理，出院后1人5个月；4、定期复查，则骑（择期）行内固定物取出术，其费用约合人民币8000元或以实际支出的合理医疗费用为准。二次手术住院期间（时间为两周）1人护理。二次手术另加医疗终结时间1个月。关凤阁向该鉴定中心交纳鉴定费3200元。
关凤阁诉称：陈永成在香坊区成高子镇承建一处民宅，雇佣关凤阁做瓦工并用面包车拉工人，每天工资300-400元，若拉工人则每天加100元。2014年10月7日下午2点左右，陈永成让关凤阁砌门前脸造型，关凤阁从人工搭的跳板刚爬上，跳板就塌了，导致关凤阁从上面摔下来并将腿部摔伤。摔伤后，陈永成将关凤阁送至附近诊所治疗，因伤情严重，当晚转入哈尔滨工业大学医院治疗，被诊断为左胫骨平台骨折，住院治疗9天后，因无钱医治被迫出院。双方对赔偿事宜协商未果，故起诉要求：1、判令陈永成赔偿关凤阁医疗费13787.92元、护理费24934元、伤残赔偿金38542.8元、被赡养人生活费10901.76元、被抚养人生活费5450.88元、二次手术费8000元、鉴定费3200元、精神抚慰金5000元、复印费45元、病服费40元、交通费1000元，共计133141.29元；2、案件受理费由陈永成负担。
陈永成辩称：关凤阁所述陈永成雇佣其做瓦工建盖房屋及用面包车拉工人属实，具体是指盖房子每天工资为300元，若用面包车拉工人，则加100元即每天工资为400元，陈永成只雇佣关凤阁4天。事故发生时，关凤阁确实在修门脸，但不是工人搭的架子，而是关凤阁自己拿的架子，确实是在上架子时摔伤的。另外，关凤阁所述治疗经过属实，但具体摔伤的部位及住院治疗的相关情况陈永成并不清楚，现认为关凤阁诉请的数额过高，同意赔偿关凤阁医疗费、住院伙食补助费、误工费，不同意赔偿被赡养人生活费、被抚养人生活费及交通费，护理费只同意赔偿一半，不同意负担诉讼费。
原审判决认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，陈永成雇佣关凤阁为其承建的民房作瓦工工作，并依约定按日给付工资，双方之间已经形成了劳务关系。现关凤阁在从事劳务活动中自身受到伤害，陈永成作为接受劳务一方依法应承担赔偿责任，而关凤阁作为完全民事行为能力人，且长期从事瓦工工作，其在上跳板时应采取相应的防护措施并尽到相应的注意义务，因而关凤阁对自身的损害存在过错，依法亦应承担相应的过错责任，故其可承担20%的责任，陈永成作为接受劳务一方可承担80%的赔偿责任。现双方对司法鉴定意见书均无异议，故该鉴定意见书可作为陈永成赔偿关凤阁的标准，关凤阁诉请陈永成赔偿其医疗费13787.93元、住院伙食补助费900元，符合法律规定，应予支持，但陈永成已经给付关凤阁7000元应予扣除；关凤阁诉请陈永成按照上一年度农村标准即9634.1元／年赔偿伤残赔偿金，符合法律规定，应予支持，但关凤阁诉请的数额即38542.4元计算有误，应予纠正；关凤阁诉请陈永成按上一年度建筑业标准即36581元／年赔偿其7个月的误工费，符合法律规定，应予支持；关凤阁诉请陈永成按上一年度居民服务和其他服务业的标准、司法意见确定的护理期限赔偿其护理费，符合法律规定，应予支持；关凤阁诉请陈永成赔偿其二次手术费8000元、鉴定费3200元、复印费45元、病服费40元，符合法律规定，应予支持；关凤阁诉请陈永成赔偿其精神抚慰金5000元，因司法鉴定已确认其为九级伤残，故其该项请求符合法律规定，应予支持；关凤阁诉请陈永成赔偿其交通费1000元，但其举示的证据不能证明系合理花费，依法可按鉴定意见确定的护理期限，按每日3元的标准给付其护理人员的交通费；关凤阁诉请陈永成赔偿被赡养人及被抚养人生活费，虽然关凤阁的损伤被鉴定为伤残九级，但该鉴定并未确定损伤导致其丧失劳动能力，关凤阁亦未举示其他证据证明该损伤影响了其合理收入，故关凤阁该项诉请，不符合法律规定，不予支持。据此判决：一、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁医疗费4030.34元（13787.93元×80%-陈永成已给付关凤阁的7000元）；二、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁伤残赔偿金30829.12元（9634.1元×20年×20%×80%）；三、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁误工费17071.13元（36581元／年÷12个月×（6个月＋1个月）×80%］；四、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁护理费19947.2元［（49320元÷12个月÷30天×32天）×80%）］；五、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁住院伙食补助费720元（100元×9天×80%）；六、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁二次手术费6400元（8000元×80%）；七、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁交通费76.8元［（9天×3元×2人）×80%）＋（14天×3元×1人×80%）］；八、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁复印费及病服费共计68元［（40元＋45元）×80%］；九、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁精神抚慰金4000元（5000元×80%）；十、待本判决发生法律效力后，陈永成立即赔偿关凤阁鉴定费2560元（3200元×80%）；十一、驳回关凤阁其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2963元，关凤阁负担1020元，陈永成负担1943元，此款关凤阁已预交，待本判决发生法律效力后，陈永成将其承担部分连同上述款项一并给付关凤阁。
陈永成不服一审判决，向本院提起上诉称：2014年9月30日，陈永成与合伙人张凤文一起与哈尔滨市香坊区成高子镇西波饭店房主张顺平谈成为其建房一事。在施工中，于2014年10月7日下午14时许，关凤阁当天中午因喝酒过多，操作失误从跳板上掉下来摔伤。陈永成立即将关凤阁送到医院治疗，在医院陈永成拿了5000元，张凤文的媳妇拿了2000元，同时交给关凤阁治病。综上所述，关凤阁因酒后违章操作是造成自己摔伤的主要原因，自己应负主要责任，并非和陈永成有关。陈永成因对法律学习甚少，在一审举证期限内未能及时准确举证，甚至重要的雇佣关系被遗漏，依据相关法律规定，陈永成、张凤文给张顺平承建房屋，雇佣关系成立。队原审判决中的责任划分不服。故请求：1、追加张顺平为本案第二被告；2、追加张凤文为本案第三被告；3、判令关凤阁的诉讼费和医疗费及各项赔偿费由张顺平承担。
关凤阁辩称：关凤阁没有喝酒，摔伤的情况属实，不同意陈永成的上诉请求，请求依法维持原审判决。
二审期间，上诉人陈永成举示了如下证据：
证据1.《协议书》复印件一份，拟证明：陈永成、张凤文和张顺平是雇佣关系。经质证，关凤阁表示对该情况不知道，不予质证。
证据2.证人杨某某、张某某证言一份，拟证明：张凤文负责结算，陈永成拿了5000元，张凤文拿了2000元。经质证，关凤阁不认可由张凤文进行结算，拿7000元的情况认可。
本院认证意见：对证据1，因该证据系复印件，无其他证据予以佐证，且从该协议内容无法体现陈永成欲证明的雇佣关系存在，故对该证据的真实性和证明问题，本院均不予采信；对证据2，因证人未出庭接受双方当事人的质询，关凤阁对该证据内容又予以否认，本院不予采信。
关凤阁未向法庭举示新的证据。
二审认定的案件事实与一审一致。
本院认为：陈永成为完成所承揽工程的施工任务，雇佣关凤阁从事瓦工工作，关凤阁在提供劳务过程中身体受到伤害，雇主应承担赔偿责任，故原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，认定由陈永成、关凤阁按照80%、20%的比例分担责任依法有据，公平合理。关于陈永成称其系与张凤文合伙承包工程，应当追加张凤文为本案被告的问题。因陈永成未提供其与张凤文之间存在合伙关系的有效证据，且在原审期间，陈永成亦未申请追加张凤文参加诉讼，陈永成该申请追加当事人的上诉主张，本院不予支持。
关于陈永成主张，其给案外人张顺平承建房屋，雇佣关系成立，并据此要求追加张顺平为本案被告的问题。因受害人关凤阁系接受陈永成的雇佣，陈永成是基于雇主的身份承担侵权赔偿责任。至于张顺平与陈永成之间的雇佣关系是否成立，与关凤阁无关，陈永成以此为由要求张顺平承担部分侵权赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，陈永成的上诉主张不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1943元，由上诉人陈永成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵晓波
审 判 员 韩玉梅
代理审判员 尹红杰
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 李 晶
安娜