广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终3245号
上诉人（原审原告）：唐月秀，女，汉族，1956年7月17日出生，住址：湖南省宁远县，
委托诉讼代理人：黄朋程，系广东商盾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘德能，系广东商盾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司。住所地：广东省博罗县龙溪镇镇府大院内。
法定代表人：陈德良。
上诉人唐月秀因与被上诉人博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服博罗县人民法院（2016）粤1322民初1248号民事判决，向本院提�上诉。本院于2016年10月26日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人唐月秀的委托诉讼代理人黄朋程及被上诉人博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司的法定代表人陈德良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人唐月秀不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院：1、判决撤销广东省博罗县人民法院于2016年9月1日作出的（2016）粤1322民初1248号民事判决书；2、判决被上诉人按工伤保险待遇赔偿原告损失共计49500元（1.一次性伤残补助金：1600/月×9个月=14400元；2.一次性伤残就业补助金：1600/月×8个月=12800元；3.一次性工伤医疗补助金：1600/月×2个月=3200元；4.停工留薪期工资：1600/月×6个月=9600元；5.住院伙食补助金：100元×95天=9500元）。
事实和理由如下：一审法院适用法律错误。（一）一审法院以“原告（上诉人）就本次事故已向本�提起机动车交通事故纠纷之诉，其主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资属于重复主张，本院不予支持”属于适用法律错误。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》【粤高法（2012）284号】第6条：“劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。”可知，扣除的只有医疗费、辅助器具费和丧葬费，而不包括一次性伤残补助金、停工留薪期工资，所以，该两项费用是不予扣除的。一审法院明显适用法律错误，二审法院对此应当予以纠正。（二）一审法院判令的伙食补助费的标准过低。根据《广东省工伤保险条例》第25条第二款：“职工住院治疗工伤、康�的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。……”及省财政厅《粤财行（2014）67号文》第14条：“伙食补助费是指对工作人员因公出差期间伙食费用给予的适当补偿，按出差自然（日历）天数实行定额包干，省内省外同一标准，每人每天100元。”的规定可知，上诉人住院伙食补助费的标准应当不低于70元/天。而在本案中，上诉人年龄较大，受伤较重，应以100元/天为宜。所以请求二审法院依法予以纠正。综上所述，一审法院适用法律不当。望二审法院在查明本案事实的基础上，依法判如所请，以便维护上诉人的合法权利，维护法律的尊严和实施。
被上诉人博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司辩称：上诉人的上诉理由没有依据，请求贵院驳回上诉人的请求，维持一审判决。
原告唐月秀向一审法�起诉请求依法判决被告博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司按工伤保险待遇赔偿原告损失共计49500元（1.一次性伤残补助金：1600/月×9个月=14400元；2.一次性伤残就业补助金：1600/月×8个月=12800元；3.一次性工伤医疗补助金：1600/月×2个月=3200元；4.停工留薪期工资：1600/月×6个月=9600元；5.住院伙食补助费：100元×95天=9500元）。
一审法院认定事实：原告唐月秀于2014年7月1日入职被告龙洁环境卫生服务有限公司，工作岗位是环卫工人。2015年5月7日，原告在其负责路段龙溪镇供电所十字路口路段打扫卫生时，不慎发生交通事故导致受伤。2015年9月1日，博罗县人力资源和社会保障局作出博罗人社工伤认字【2015】第0761号《工伤认定决定书》，认定原告所受人身损害为工伤，按规定享受工伤待遇。经鉴定，原告伤残等级为劳动功能障碍（伤残）玖级，停工留薪期为2015年5月7日至2015年11月7日。一审法院认为，原告受伤已认定为工伤，且劳动功能障碍构成玖级，但由于被告未为原告购买工伤保险，故原告应享有的工伤保险待遇由被告负担。因原告就本次事故已向原审法院另案提起机动车交通事故责任纠纷之诉，其主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资属于重复主张，不予支持。根据原告的伤残等级情况，其应享有的工伤保险待遇有：一次性伤残就业补助金12800元（1600×8）、一次性工伤医疗补助金3200元（1600×2）、伙食补助费3325元（95×35），共19325元。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条之规定，判决如下：一、被告博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告唐月秀一次性伤残就业补助金12800元、一次性工伤医疗补助金3200元、伙食补助费3325元，共19325�。二、驳回原告其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明的事实：一审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，被上诉人是否应向上诉人支付一次性伤残补助金和停工留薪期工资以及住院伙食补助费标准系本案的争议焦点。
关于被上诉人是否应向上诉人支付一次性伤残补助金和停工留薪期工资的问题。本案中，劳动者被鉴定为劳动能力障碍（伤残）玖级，停工留薪期为2015年5月7日至2015年11月7日，且用人单位未为劳动者购买工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》第三十四条第一款规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。”以及《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款规定“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”，用人单位应向劳动者支付一次性伤残补助金14400元（1600/月×9个月）。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”，用人单位应向劳动者支付停工留薪期工资9600元（1600/月×6个月）。至于原审法院以“原告就本次事故已向本院另案提起机动车交通事故责任纠纷之诉，其主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资属于重复主张，本院不予支持。”，本院则认为，劳动者本次所受工伤是因第三人侵权所致，参考《广东省惠州市中级人民法院广东省惠州市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要》（惠中法〔2016〕48号）第三十四条第一款的规定“因第三人侵权而发生的工伤，劳动者获得工伤保险待遇后又向侵权人请求人身损害赔偿的，或劳动者获得人身损害赔偿后又向用人单位请求工伤保险待遇的，应予支持。但在工伤保险待遇与人身损害赔偿中医疗费、辅助器具费、护理费、误工费（或停工留薪期工资）和丧葬费不能重复获得支持。”，工伤待遇纠纷中的“停工留薪期工资”与侵权损害赔偿纠纷中的“误工费”属于相同项目，涉及重复支持的项目确应予以扣除，但由于本案中涉及的交通事故责任纠纷系通过调解结案的，并�明确调解项目中误工费的数额，当事人亦未提交证据证明上述项目中应当扣除的具体金额，难以认定上诉人的上述请求已经在侵权损害赔偿纠纷中得到支持。由于可扣减的金额不明，对上诉人一次性伤残补助金、停工留薪期工资的请求，本院予以全部支持。
关于住院伙食补助费标准的问题。依据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”并参照广东省财政厅制定的《省直党政机关和事业单位差旅费管理办法》【粤财行（2014）67号文】第十四条的规定，“伙食补助费是指对工作人员因公出差期间伙食费用给予的适当补偿，按出差自然（日历）天数实行定额包干，省内省外同一标准，每人每天100元。”，原审确认的住院伙食补助费标准35元/天低于上述相关规定，依法予以调整至70元/天。本案中，上诉人住院天数为95天，故被上诉人应向上诉人支付住院伙食补助费为6650元（70元/天×95天）。
综上，上诉人的上诉请求部分成立。依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、三十四条、第五十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持广东省博罗县人民法院（2016）粤1322民初1248号民事判决第二项；
二、变更广东省博罗县人民法院（2016）粤1322民初1248号民事判决第一项为：博罗县龙溪镇龙洁环境卫生服务有限公司应当自本判决生效之日起十日内向唐月秀支付一次性伤残补助金14400元、一次性伤残就业补助金12800元、一次性工伤医疗补助金3200元、停工留薪期工资9600元、住院伙食补助费6650元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案属于劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈向科
代理审判员 刘宇慧
代理审判员 丁晓鹏
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 黄苑婷
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。