大连市沙河口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沙刑初字第829号
公诉机关大连市沙河口区人民检察院。
被告人战健，男，1980年10月20日出生，住大连市沙河口区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月20日经大连市公安局中山分局决定被刑事拘留，同年9月2日经大连市沙河口区人民检察院批准，并于同日由大连市公安局中山分局执行，被依法逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人王洪岩，辽宁众义律师事务所律师。
辩护人窦宜进，黑龙江千弘律师事务所律师。
大连市沙河口区人民检察院以沙检诉刑诉（2015）717号起诉书指控被告人战健犯贩卖毒品罪，于2015年12月17日向本院提起公诉。本院于2015年12月25日立案并依法组成合议庭，于2016年1月21日、2016年5月17日公开开庭审理了本案。大连市沙河口区人民检察院指派代理检察员付薇薇出庭支持公诉，被告人战健及其辩护人王洪岩、窦宜进到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人战健于2015年8月19日20时许，在大连市沙河口区西山园中园小区附近，欲在其车内以人民币1000元的价格向吸毒人员朱某某贩卖冰毒5袋，后公安机关将其抓获并从其车内和住处缴获毒品冰毒14袋，经大连市公安局刑事技术鉴定，14袋白色晶体共重56.17克，均检出甲基苯丙胺成分。为证明上述犯罪事实，公诉机关提举了证人证言、理化检验鉴定报告、书证等相关证据。公诉机关认为，被告人战健违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品，妨害了社会管理秩序，构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条之规定处罚。
被告人战健对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，提出其没有向朱某某贩卖过毒品，车上的35.4克冰毒不是其本人的，认为其只是非法持有家中搜查出的毒品20.77克，构成非法持有毒品罪。被告人的辩护人提出，被告人战健构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪，理由如下：1、被告人战健主观上没有贩卖毒品的故意。朱某某提出向战健购买毒品时，战健没有答应；2、被告人战健客观上没有实施贩卖的行为。朱某某要购买的毒品是5克，与从战健车上和家中搜查出的毒品数量不相符，二人见面后没有进行毒品交易；3、被告人战健车上的35.4克冰毒非战健所有，战健的车曾借过别人使用，战健对车上的毒品不知情；4、侦查机关对案件的侦查程序违法，本案系特情引诱案件，侦查机关未履行相应的审批手续；5、被告人战健构成非法持有毒品罪，主动供述家中有毒品的事实，系自首，且系初犯偶犯，建议以非法持有毒品罪对被告人战健减轻处罚。
经审理查明，被告人战健于2015年8月19日20时许，在大连市沙河口区西山园中园小区附近，欲在其车内以人民币1000元的价格向吸毒人员朱某某贩卖冰毒5袋，后公安机关将其抓获并从其车内和住处缴获毒品冰毒14袋，经大连市公安局刑事技术鉴定，14袋白色晶体共重56.17克，均检出甲基苯丙胺成分。案发后，公安机关扣押了被告人战健与朱某某联络所用的苹果6plus型号手机。
上述事实，有如下证据予以证实：
1、证人朱某某证言，2015年8月19日16时许，我因吸毒被公安机关带到派出所，我对吸毒的事情非常后悔，所以我主动要求配合公安机关抓获向我提供毒品的人，民警同意并给我提供了人民币1000元用于购买毒品。我打电话并发微信给我的上家“战战”要购买冰毒，在微信上按照以前约好的，用“饮料”代替冰毒，我们约定以人民币1000元的价格购买5小袋冰毒，于当天18时在他家楼下交易。民警开车带我到西山园中园小区路边，在这期间我与战战多次通话和发微信，他让我到“刘一龙虾”饭店交易，为了抓捕方便我坚持在西山园中园小区路边交易。19时许，战战开车到达并让我上车交易，我一上车，他就把车往前开，并一直从倒车镜往后看，我当时很紧张就说“我感觉不太对劲”，他就把车开进园中园小区大门，又调头开车出来，我知道他是怕警察抓他。他一直往前开，在西南路转了几个弯并来回调头，在黄河桥的时候让我下车，我下车后被警察抓住。我说的“战战”就是今天跟我一起抓到的战健。以前我曾向他买过毒品，一次是2015年4、5月份，在战健西山园中园402房间家中以300元价格购买1小袋冰毒；第二次是2015年8月十几号在沙河口分局北门停车场战健车内以人民币1000元的价格购买5小袋冰毒，这5小袋冰毒装在一个大塑料袋内；他还在2015年2、3月份的时候免费给我一小袋冰毒。冰毒一小袋一般是1克，但常常不足一克。他的电话号码是139X****，微信名字是“一想到你呀”，我的微信名字是“A.水瓶”，他叫我萌萌。我以前与战健经常一起玩，他都是开的车牌为辽BXX**的红色跑车，8月19日我上车前只携带了手机。我和战健于2015年年初在网上认识，后基本每个月两人都一起吸食冰毒，他说为了安全让我只从他那购买冰毒，并说这样能控制我的吸食次数，且价格比别人的便宜。我在他家吸毒的时候看见过他拿出来的冰毒都是没有包装的大块冰毒，所以感觉他家应该有很多，就告诉民警他家应该还有。
2、被告人战健于2015年8月20日、8月21日供述，2015年8月19日17时许，“萌萌”给我打电话说要5瓶“饮料”，我知道她的意思是要5克冰毒，我就答复她我没有，说帮她问问，并答应她我下班后在家附近跟她见面。我让她在我家附近的刘一龙虾饭店门前等我，为了当面告诉她以后不要找我要毒品，后来她不停给我发微信，我开车到沙河口分局北门停车场附近的时候看见她站在路边就停下来让她上车，她上车后说有警察，我当时挺害怕的，看见后面有面包车一直跟着我，我就加速开车，在黄河桥附近让萌萌下车后我就开车走了。后来面包车追上我，我就停车了。后面车上的警察将我带到面包车上一起回派出所了。当天警察对我的车进行了搜查，搜查到了一个透明塑料袋装的冰毒，当时也进行了称重，重量为36克，这是一个叫王某的朋友让我带给杨某的。王某在8月19日17时许到我家并拿给我一个女用的粉色小包，包内有一个苹果4手机盒，盒内是一袋冰毒，让我带给杨某，我用家里的牛皮纸档案袋包着苹果4手机盒，将牛皮纸档案袋装在一个黑色带粉点的手拎纸袋子内，再用胶带将手拎纸袋缠上后放在车上后车座脚下的位置，直到被公安机关抓获。警察从我家中卧室衣柜内搜查到4袋冰毒，现场称重20克，书房搜查到9小袋冰毒，称重为4克，还搜查到一些吸毒工具、冰壶、吸管等，还有一个胶带和一些牛皮纸档案袋。家中的毒品是我花人民币9000元从一个叫“十三”的人手中买的30克毒品，除了吸食的，剩下的都在家里。车是我父亲的，但是平时我自己开，家中房主是我和母亲，平时我在那居住。被告人战健于2015年8月26日供述，车上搜到的冰毒是王某让我帮忙送给一个女孩的，当时我不知道是什么，王某说是让人兴奋的东西，我怀疑这不是好东西。王某当时已经包好了，到我家后他用家里的透明胶带将东西缠了一下交给我，我们一起将东西放在车里。被告人战健于2015年10月21日、10月23日、10月25日供述，公安机关在我的车内搜查到了一个透明塑料袋装的冰毒，是陈某之前开我车的时候放在我车上的，他让我交给杨某，说是一件衣服，我之前说是王某交给我的，因为我吸毒了，记错了，王某给我送的是吸毒工具，已经被没收。包装的牛皮纸应该是陈某到我公司拿的，所以跟我家里的牛皮纸一样。我不知道陈某什么时候把东西放到车上，陈某在2015年8月15、16、18日开过我的车，在8月19日我被抓之前十分钟左右，我给陈某打电话他说放了点东西在我车上，是给杨某的生日礼物，让我交给杨某。陈某、王某、杨某都吸毒，这三个人现在都联系不上。
3、理化检验鉴定报告，证实白色晶体14包，共重56.17克，均检测出甲基苯丙胺成分。
4、搜查笔录、现场勘验笔录、现场称重笔录、扣押及返还物品清单，证实公安机关对被告人战健车辆和家中进行搜查并现场称量，涉案冰毒、吸毒工具、被告人手机等物品已被公安机关扣押，证人朱某某的手机已返还。
5、辨认笔录，证实证人朱某某辨认出向其贩卖毒品男子系本案被告人战健。
6、人身检查笔录，证实公安机关对证人朱某某进行了人身检查，未发现外伤，未发现违禁品及管制器具，仅有一部随身携带的白色红米NOTE手机，无其他随身物品。
7、物证照片，证实被告人战健与证人朱某某通过微信聊天和电话联系约定买卖毒品的相关细节。
8、视听资料，系被告人战健车内和家中被搜查和讯问时的同步录音录像，证实被告人战健辩称其车内从来未放置过冰毒，对车内搜出的冰毒不知情等。
9、物证，系被告人战健苹果6plus型号手机，内有被告人战健与证人朱某某完整微信聊天记录，包含文字和语音，证实证人朱某某于2015年8月19日向被告人战健购买冰毒5克，两人通过微信积极约定交易的时间、地点等，并最后于大连市沙河口区西山园中园附近见面。
10、侦讯说明及询问笔录，证实被告人战健提供的杨某的电话号码系空号，无法联系到本人，根据陈某的电话号码联络后，知此陈某系被告人的初中同学，两人已多年未曾联系，被告人所指陈某是另一个朋友，因被告人战健提供的关于陈某的线索不够具体，办案人员无法核实陈某的身份情况。
11、其他证据，包括现场检测报告书、指认毒品照片、侦讯说明、案件来源、抓捕经过、被告人的常住人口信息表等。
上述证据，经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人战健违反毒品管理法规，非法贩卖毒品，其行为妨害了社会管理秩序，侵犯了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对被告人应予刑罚处罚。
关于被告人及其辩护人提出的被告人战健没有贩卖毒品的故意，且未实施贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪的意见，经查，被告人战健在接到朱某某通过微信向其购买毒品的信息后同意交易，积极与朱某某联络交易毒品的时间、地点，并最终于当日见面后被警察抓获，该事实有证人朱某某的证言、被告人手机中完整微信聊天记录、理化检验鉴定报告等证据予以证实，上述证据能够相互印证，故被告人和辩护人认为不构成贩卖毒品罪的辩解和辩护意见，没有事实及法律依据，本院不予采纳；被告人及其辩护人还提出，被告人战健车上搜出的35.4克毒品非战健所有，而是战健的朋友陈某让其带给杨某的，经查，被告人战健被抓获后，开始表示对公安机关从其车上搜出的冰毒不知情，后表示该冰毒是王某让其带给杨某的，后又表示该冰毒是陈某让其带给杨某的生日礼物，被告人以为是衣服。被告人的说法前后三次自相矛盾，且该车车主系被告人战健父亲，平时均由战健使用，同时，根据被告人战健提供的线索，公安机关无法核实陈某和杨某的身份信息，且被告人及其辩护人未能提供相关证据予以佐证，故该辩护和辩解意见本院不予采纳；被告人的辩护人还提出，被告人战健构成非法持有毒品罪，建议减轻处罚的意见，经查，贩毒人员战健被抓获后，从其车内搜查出35.4克冰毒，从其家中搜出20.77克冰毒，无证据证明该冰毒并非用于贩卖，应计入贩卖毒品的数量，故被告人的辩护人认为其构成非法持有毒品罪的辩护意见，没有事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人战健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币5万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月20日起至2030年8月19日止。没收财产于本判决发生法律效力之日起十日内执行。）
二、被告人战健犯罪所用的苹果6plus型号手机依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑文龙
代理审判员 于 秀
人民陪审员 魏丽娟
二〇一六年五月二十日
书 记 员 姜正则
附：《中华人民共和国刑法》相关条款
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。