黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑10民终996号
上诉人（原审被告）：绥芬河中海房地产开发有限公司，住所地黑龙江省绥芬河市。
法定代表人：付荣志，董事长。
委托诉讼代理人：林山，黑龙江国盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林口县铁南热力有限公司，住所地林口县。
法定代表人：董宏伟，总经理。
委托诉讼代理人：李海燕，女，该单位工作人员。
委托诉讼代理人：于忠明，黑龙江林川律师事务所律师。
上诉人绥芬河中海房地产开发有限公司（以下简称中海房产公司）因与被上诉人林口县铁南热力有限公司（以下简称林口铁南公司）供用热力合同纠纷一案，不服黑龙江省林口县人民法院（2017）黑1025民初472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中海房产公司上诉请求：1.判令履行抗辩权成立；2.扣除约定的26万元及报停房屋的供热费35.1万元。事实和理由：1.原审法院遗漏诉讼主体。住建局供热办作为合同一方主体，负有将欠付中海房产公司的资金支付给林口铁南公司的义务，原审法院遗漏诉讼主体。2.原审法院判决中海房产公司承担没有实际供热的热费35.1万元没有依据。3.林口铁南公司收受中海房产公司150万元后没有解除抵押的一处房屋，中海房产公司有权不向其支付剩余热费。4.合同约定的26万元应当免除，该26万元属于在合同中明确约定免除的费用。
林口铁南公司辩称，1.中海房产公司与林口县铁南公司是合同双方当事人，中海房产公司主张林口县住建局为合同当事人没有事实及法律依据。2.中海房产公司未在供热期开始30日前向林口铁南公司申请停止供热，林口铁南公司亦没有关闭供热栓，中海房产公司主张2016年10月至2017年4月热费不是68万元没有事实及法律依据。3.关于中海新城小区拖欠供热费、工程款事宜协议书约定返还抵押门市房，林口铁南公司从合同订立后没有实际占有该门市房，不存在返还义务。4.2016年9月前中海房产公司拖欠热费因其未按中海新城小区拖欠供热费、工程款事宜协议书约定的期限及方式结清全部供热费，此前的热费不应扣减。
林口铁南公司向一审法院起诉请求：1.中海房产公司给付拖欠热费2100000元，违约金46678元，合计2146678元；2.诉讼费用由中海房产公司承担。
一审法院认定事实，中海房产公司是林口楠山嘉园小区和中海新城小区的开发商，林口铁南公司是两小区的供热单位。至2016年10月份，双方因为热费问题发生争议，在林口县住建局供热办的协调下，2016年10月12日，双方达成“关于中海新城小区拖供热费、工程款事宜协议书”，内容为：“中海房产公司开发的中海新城小区欠林口铁南公司热费、工程款事宜，截止到2016年9月经双方财务对账确认共拖欠292万元整，经有关部门协调，双方公司负责人同意中海房产公司交给林口铁南供热公司现金266万元，交款后2016年9月前的工程款、热费全部结清。目前中海房产公司资金困难，经请示县政府批准，中海房产公司同意在林口县城投公司存有土地整理余额资金126万元，于2016年11月15日前拨付给林口铁南公司，林口铁南公司返还中海房产公司抵押的中海新城X号楼01XX门市房。中海房产公司同意在县棚改办政府购买存量房项目中存有的140万元，于2016年12月15日前拨付给林口铁南公司，资金到位后林口铁南公司返还中海房产公司抵押的楠山嘉园续建X栋01XX号门市房。两项资金合计266万元，用于抵顶中海房产公司欠林口铁南公司热费、工程款，2016年12月20日266万元没有缴纳到林口铁南公司，林口铁南公司有权对中海新城小区停止供热。”。协议签订后，中海房产公司只到位了150万元，其余款项至今没有到位。另查明，2016年10月至2017年5月的取暖期，中海房产公司的楠山嘉园小区的楼房欠热费166511元（94666元+71845元）及楠山嘉园小区部分楼房的报停热损费173228元，中海新城的廉租房热费112007元，还有位于楠山嘉园小区的明珠会馆所欠热费228593元，合计为680339元。一审法院认为，林口铁南公司向中海房产公司供热一个供暖期以上，视为双方之间存在事实供用热力合同关系。双方于2016年10月12日达成协议是有效的，通过该协议的全文的理解，这是一个附条件的协议，可理解为，中海房产公司欠林口铁南公司热费、工程款292万元（2016年9月份前热费及工程款），于2016年12月20前给付266万元，双方结清前期热费、工程款，否则没有结清。由于中海房产公司到2016年12月20日前只给付150万元，那么前期热费、工程款还欠142万元。再加上林口铁南公司主张的2016年10月至2017年5月取暖期欠热费68万元，合计为210万元，林口铁南公司的这一请求应予支持。对于林口铁南公司主张的违约金，由于双方没有书面合同约定，事后也没有达成协议，因此对这一主张不予支持。关于中海房产公司主张的有关楼房是报停的，2016年10月至2017年5月取暖期欠热费没有达到68万元，应扣除报停部分和明珠会馆所欠热费228593元，由于中海房产公司没有在提前一个月向林口铁南公司申请停止供热，林口铁南公司拒绝申请，并无不当。因此中海房产公司应依法履行供用热力合同中的义务。由于往年明珠会馆所欠热费都是中海房产公司所交的，中海房产公司当庭也没有否认这一事实，开庭时没有提供2016年10月至2017年5月取暖期明珠会馆的热费不应由中海房产公司缴纳的证据，根据双方多年交热费的习惯，中海房产公司还应缴纳这部分的热费。因此对中海房产公司的抗辩理由不予采纳。综上，林口铁南公司的大部分诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百八十二条、第一百八十四条、《黑龙江省城市供热条例》第二十五条第四款、第四十四条第二款、第四十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、绥芬河中海房地产开发有限公司于判决生效后十日内向林口县铁南热力有限公司给付热费、工程款共计2100000元；二、驳回林口县铁南热力有限公司的其他诉讼请求。案件受理费23973元，减半收取计11986.50元，由林口铁南公司负担261.64元，由中海房产公司负担11725.86元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院认定事实与原审一致。
本院认为，关于中海房产公司主张应追加林口县住建局为案件当事人的问题。2016年10月12日，在林口县住建局供热办的协调下，中海房产公司与林口铁南公司就中海新城小区拖欠供热热费问题达成协议，根据合同相对性原则，只有合同关系当事人之间才能相互提出请求，而不能向与合同无关的第三人提出合同上的请求及诉讼，林口县住建局不是合同关系当事人，中海房产公司主张追加林口县住建局为案件当事人没有事实及法律依据。
关于中海房产公司拖欠林口铁南公司热费、工程款具体数额问题。中海房产公司与林口铁南公司于2016年10月12日达成协议，中海房产公司未按协议履行，中海房产公司应支付中海新城小区供热费、工程款142万元。2016年10月至2017年5月取暖期热费680339元，中海房产公司虽主张未开栓房屋的热费应予扣减，但中海房产公司未按照《黑龙江省城市供热条例》规定，在供热期开始30日前向供热单位提出申请，故应向供热企业支付该部分热费。综上，原审法院认定中海房产公司拖欠林口铁南公司热费、工程款210万元并无不当。另外，中海房产公司在二审时提出楠山嘉园小区早期热费是与林口县东铁供热有限公司进行的结算，现林口铁南公司向其主张权利，没有法律依据。楠山嘉园小区原由林口县东铁供热有限公司负责供热，后移交给林口县铁南热力有限公司负责供热，中海房产公司与林口铁南公司已形成事实上的供热合同关系，故中海房产公司应向铁南公司支付供热费用。
综上所述，上诉人中海房产公司提出的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费23600元，由上诉人绥芬河中海房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钱大龙
审判员 李仲斌
审判员 李先平
二〇一七年十二月十三日
书记员 刘 鸿