安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖15民终1681号
上诉人（原审原告）：蔡志怀，男，1963年2月9日出生，汉族，住安徽省金寨县.
委托诉讼代理人：徐金霞，女，金寨县青山法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：王德海，男，1968年3月30日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区.
委托诉讼代理人：吴振义，山东荣真律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛鑫隆建设集团有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区前湾港路206号，统一社会信用代码91370211264700158E。
法定代表人：陈汉新，系该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：青岛珠山建筑劳务有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区胶河经济区驻地，统一社会信用代码91370211667861474D。
法定代表人：管相京，系该公司总经理。
上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：范俊锋，山东恒信通律师事务所律师。
原审被告：王贤勇，男，1972年1月8日出生，汉族，住安徽省金寨县，
上诉人蔡志怀、王德海因与被上诉人青岛鑫隆建设集团有限公司（以下简称鑫隆公司）、青岛珠山建筑劳务有限公司（以下简称珠山公司），原审被告王贤勇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省金寨县人民法院（2017）皖1524民初172号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蔡志怀及其委托诉讼代理人徐金霞，上诉人王德海及其委托诉讼代理人吴振义，被上诉人鑫隆公司、珠山公司的共同委托诉讼代理人范俊锋到庭参加诉讼。原审被告王贤勇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人蔡志怀上诉请求：请求撤销原判，改判鑫隆公司、珠山公司、王德海共同赔偿各项损失合计178474元。事实和理由：上诉人在本起事故中不存在过错，原判上诉人自担20%责任无事实依据。原判8000元精神抚慰金过低，酌定10000元为宜。
王德海辩称，蔡志怀在本起事故中存在过错，原判其自身承担的责任比例适当。
鑫隆公司、珠山公司共同辩称，蔡志怀在一审中未提出医疗费诉请，因此其关于25000元完全用于医疗费与住宿费的上诉理由不能成立。蔡志怀系外出务工人员，原审按照受诉法院所在地相同或近似行业上一年度职工平均工资计算正确。蔡志怀明知自己没有木工资质，并使用其自带的电锯致伤，应承担部分责任。
上诉人王德海上诉请求：上诉人仅是珠山公司领班人员，非蔡志怀雇主，原判上诉人对蔡志怀的损失承担赔偿责任无事实依据。因上诉人不具备用人资质，珠山公司应当承担用工主体责任。
蔡志怀辩称，王德海没有用人资质，珠山公司承担用工主体责任更为合适。蔡志怀在本起事故中受伤，自身不应承担赔偿责任。
鑫隆公司、珠山公司共同辩称，蔡志怀受王德海雇佣，接受王德海工作安排和支配，蔡志怀与王德海之间构成提供劳务和接受劳务法律关系。蔡志怀在提供劳务过程中受伤，王德海应当承担赔偿责任。
蔡志怀向一审法院起诉请求：请求判令王贤勇、鑫隆公司、珠山公司共同赔偿各项损失合计169594元。
一审法院认定事实：2016年4月15日下午，蔡志怀在鑫隆公司承建的赛轮公共租赁住房项目三号楼做木工活时左手不慎被电锯割伤，后被送往青岛市解放军第401医院救治。蔡志怀伤情经鑫隆公司申请法院委托安徽天正司法鉴定中心鉴定构成九级伤残，三期评定为误工期90日、护理期30日、营养期30日。蔡志怀受伤住院期间，珠山公司先后垫付费用15000元。蔡志怀务工受伤的项目系赛轮金宇集团股份有限公司发包给鑫隆公司，鑫隆公司将赛轮金宇集团股份有限公司公共租赁房项目转包给珠山公司，珠山公司又将赛轮金宇集团股份有限公司公共租赁房3#、6#楼模板工程分包给王德海。蔡志怀受伤系在王德海承包的3#楼模板项目施工时发生。
一审法院认为，本案争议焦点为一、蔡志怀受伤的赔偿主体如何认定。根据当事人陈述及庭审调查，蔡志怀受伤的地点发生于王德海承包的赛轮金宇公共租赁房项目3#楼的施工现场，王德海也认可了上述事实，故王德海应为蔡志怀的实际雇主。珠山公司将赛轮金宇公共租赁房项目3#、6#楼项目工程违法分包给不具资质的王德海个人，应与王德海对蔡志怀的伤害承担连带赔偿责任。鑫隆公司未能提供证据证明其与珠山公司的转包行为系合法转包，应承担举证不能的不利后果，故鑫隆公司也应对蔡志怀的损害承担连带清偿责任。王贤勇与蔡志怀系共同在王德海处务工人员，且蔡志怀当庭予以认可，故王贤勇不应承担对蔡志怀的赔偿责任。争议焦点二为蔡志怀个人是否存在过错。珠山公司及鑫隆公司辩称蔡志怀系擅自使用自带工具作业时受伤，因未能提供证据证明，不予采信。王德海、珠山公司及鑫隆公司在蔡志怀上岗前未进行安全培训、上岗后疏于管理是造成意外事故发生的主要原因。蔡志怀未接受专业技术培训就从事高危、高风险作业，且受伤时系独自作业受伤，做为有安全认知能力的完全民事行为能力人，应对高危风险的作业有基础的安全防范意识，但过分自信的独自施工作业增加了导致事故发生的风险，自身也存在一定过错，可适当减轻雇主的赔偿责任，酌定双方的责任比例为8:2。争议焦点三为蔡志怀的伤残赔偿金能否参照城镇居民标准计算。蔡志怀虽系农村户口，但一直租住在城镇，且在城镇务工多年，以上事实有租房合同、工资收入证明、张荣兵等人的证人证言予以综合认定，故对蔡志怀的伤残赔偿金可以参照城镇居民标准计算。综上所述，蔡志怀在受雇于王德海务工时受伤，王德海应对其受伤造成的损害承担赔偿责任。鑫隆公司、珠山公司违法分包、转包及管理不严应与王德海承担连带赔偿责任。蔡志怀诉请误工损失360元每天未能提供证据证明，不予采信，酌定按建筑行业标准136元每天计算其误工损失。经核定，蔡志怀的损失为：住院伙食补助费440元、营养费900元、护理费3426.6元、误工费12240元、残疾赔偿金116624元、鉴定费1850元、交通费3000元、精神抚慰金8000元，合计145630.6元。上述款项应由王德海按责赔偿116504.5元，扣除蔡志怀认可对方垫付费用25000元外，王德海尚应支付91504.5元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条第六款，《最高人民法院（关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题）的解释》第三条、第十一条规定，判决：一、被告王德海于本判决生效后7日内一次性支付原告蔡志怀各项损失91504.5元。二、被告青岛鑫隆建设集团有限公司、青岛珠山建筑劳务有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告蔡志怀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3692元，减半收取1846元；鉴定费1850元，合计3696元，由原告蔡志怀负担696元，由被告王德海、青岛鑫隆建设集团有限公司、青岛珠山建筑劳务有限公司负担3000元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对蔡志怀提供的证据真实性予以认定，但不能达到其证明目的。
二审查明事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，根据二审查明的案件事实和相关法律规定，归纳本案争议焦点为原判王德海对蔡志怀的损失承担赔偿责任及蔡志怀的损失计算是否适当。从一审中珠山公司与王德海签订的“建设工程施工劳务分包合同”、承诺书等证据可知，珠山公司将涉案模板工程分包给不具备施工和用人资质的王德海进行施工，蔡志怀受雇于王德海从事木工工作。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定，王德海应对蔡志怀的损害后果承担赔偿责任。蔡志怀在施工过程中未尽到对自身的安全、注意义务，应承担与其过错程度相适应的责任。原审认定责任比例适当，应予维持。蔡志怀原审中未主张医疗费、住宿费，二审中虽提供了相关证据但不属于新证据，现提出该项诉请属增加独立的诉讼请求，不予支持。珠山公司、王德海亦未就垫付款项要求予以比除，原审扣除垫付费用25000元不当，应予纠正。该笔费用王德海、珠山公司可向蔡志怀另行主张。原审将精神抚慰金纳入蔡志怀总损失额中按比例计算不妥，应予纠正。经核定，蔡志怀的损失为：住院伙食补助费440元、营养费900元、护理费3426.6元、误工费12240元、残疾赔偿金116624元、鉴定费1850元、交通费3000元，合计138480.6元。王德海应赔偿110784.48元（138480.6元×80%）。另，精神抚慰金酌定8000元。
综上，原审认定事实清楚，但处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省金寨县人民法院（2017）皖1524民初172号民事判决。
二、王德海于民事判决书送达之日起十日内一次性赔偿蔡志怀各项损失合计118784.48元。
三、青岛鑫隆建设集团有限公司、青岛珠山建筑劳务有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
四、驳回蔡志怀其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行；二审受理费3692元，由上诉人蔡志怀负担1846元，由上诉人王德海负担1846元。
本判决为终审判决。
审判长 赵应军
审判员 王 芸
审判员 魏 晋
二〇一七年十一月一日
书记员 李成玉
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；