山西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋民终字第451号
上诉人(原审被告):陈俊渤，住临汾市。
委托代理人：段海宁，山西隆鑫律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):刘双保，山西省洪洞县堤村乡堤村0908号。
委托代理人：赵如浩，山西龙盛律师事务所律师。
委托代理人：于海旺，山西中正平律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):王泰安，山西省临汾市尧都区五一东路北四巷3号。
委托代理人：伊艳，山西尧之天律师事务所律师。
上诉人陈俊渤因与被上诉人刘双保、王泰安借款合同纠纷一案，不服临汾市中级人民法院（以下简称原审法院）（2014）临民初字第00328号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈俊渤及其委托代理人段海宁，被上诉人刘双保及其委托代理人赵如浩、于海旺，被上诉人王泰安及其委托代理人伊艳，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，蒲县黑龙关玉沟煤矿原企业名称为蒲县化乐乡玉沟煤矿，因化乐乡并入黑龙关镇故改名，玉沟煤矿原属乡办集体企业，有《采矿许可证》及公章，2005年陈俊渤受让取得该煤矿。2006年12月21日，山西省工商局以(晋)名称预核企字[2006]第5867号《企业名称预先核准通知书》核准陈俊渤出资的一人有限责任公司使用山西蒲县星宏宇煤业有限公司名称。2006年12月25日经蒲县黑龙关镇政府同意陈俊渤代表星宏字煤业有限公司与蒲县化乐乡玉沟煤矿签订采矿权转让合同。2006年12月27日，蒲县人民政府以蒲政发(2006)101号文件、2007年1月4日蒲县矿产资源管理局以蒲矿发(2007)6号文件确认星宏宇公司取得玉沟煤矿的采矿权，投资人为陈俊渤。“山西蒲县星宏宇煤业有限公司”仅经过工商机关核准名称，但未正式登记，一直使用的公章名称为“蒲县黑龙关玉沟煤矿”，该矿负责人为翟平喜。
2007年3月18日翟平喜、王泰安与刘双保签订《借款协议书》一份，协议书所列借款人为星宏宇煤业有限公司(原玉沟煤矿)，协议载明:该矿为单独保留矿井，投资较大，资金不足，特借款以满足二期工程建设的需要，借款额为200万元整，借款使用时间一年半，自2007年3月18日至2008年9月18日，利息按每月每元2分计。贷方签字人为刘双保，借方星宏宇煤业有限公司加盖的是“蒲县黑龙关玉沟煤矿”公章，代办人翟平喜，王泰安在担保人处签字。协议签订后刘双保将200万元的承兑汇票两张交由翟平喜、王泰安，后经贴现后部分现金转入时为玉沟煤矿会计单瑞的账户。
2009年11月8日山西省煤矿企业兼并重组整合工作领导组办公室下发晋重组办发(2009)86号文件，山西蒲县星宏宇煤业有限公司被确定为被关闭整合主体，整合主体为山西煤炭运销集团蒲县宏兴煤业有限公司。在整合期间，2009年12月山西均鑫律师事务所根据委托，基于山西煤炭运销集团蒲县宏兴煤业有限公司兼并山西蒲县星宏宇煤业有限公司作出晋均律调报(2009)第J009号尽职调查报告，其中星宏宇煤业有限公司于2009年10月24日向均鑫律师事务所出具的《关于蒲县星宏宇煤矿借款及本息的情况说明》中载明截止2009年7月31日欠刘双保借款本金200万元、利息857333.33元，该情况说明加盖有“蒲县黑龙关玉沟煤矿”的公章，同时情况说明还附有2007年3月18日的借款协议书。2011年1月15日陈俊渤代表蒲县星宏宇煤业有限公司作为转让方与山西煤运省外煤焦经销有限公司签订煤矿资产转让协议，该协议中体现转让价款5186.09万元。煤矿进行资源整合后，陈俊渤领取了部分转让价款。
刘双保在200万元借款出借到期后，曾向玉沟煤矿负责人翟平喜催要，翟平喜于2013年2月18日出具《承诺》一份，内容是:原星宏宇欠刘双保款项从省煤运要回所欠价款优先付给。承诺人落款为星宏宇煤业有限公司，加盖的仍为“蒲县黑龙关玉沟煤矿”公章。2013年8月1日，刘双保向该院提起诉讼。
原审法院认为，陈俊渤受让取得蒲县玉沟煤矿的采矿权，其投资成立的“山西蒲县星宏宇煤业有限公司”在工商部门进行核准名称后经营过程中一直使用的“蒲县黑龙关玉沟煤矿”的公章，二者为同一主体。星宏宇煤业有限公司进行资源整合的转让价款所有人为其投资人陈俊渤。本案诉争的200万元借款发生在刘双保与陈俊渤投资经营的蒲县星宏宇煤业有限公司之间，蒲县星宏宇煤业有限公司仅进行了工商名称核准，并未正式申请注册登记，不具备法律主体资格，根据《公司法》相关规定，其所进行的民事活动所产生的法律后果应由其责任人即实际投资及实际控制人陈俊渤承担。综合各方当事人提供的证据，刘双保在签订借款协议后依约履行了出借义务，其起诉要求陈俊渤归还借款及利息的主张，依法应予以支持。陈俊渤虽辩称其不认识刘双保，玉沟煤矿从来没有委托过他人办理过拆借资金行为，也从未收到过任何款项，但这一辩解理由不能推翻翟平喜作为玉沟煤矿的负责人经手办理借款相关事宜并加盖公章的事实。本案不能以是否陈俊渤的个人意思表示来否定借款事实的发生。至于陈俊渤提出的其与王泰安合伙且200万元系融资款的事实，系其内部经营管理的问题，与本案非同一法律关系。关于本案是否超过诉讼时效的问题，该院认为，星宏宇煤业有限公司于2009年10月24日出具的《关于蒲县星宏宇煤矿借款及本息的情况说明》认可所欠刘双保200万元借款本息事实，翟平喜于2013年2月18日以星宏宇煤业有限公司名义出具的《承诺》证明刘双保最后一次主张权利的时间，故本案未超过法律规定的诉讼时效期间。关于王泰安是否应承担担保责任，刘双保并未举证证明其在借款到期后的保证期间内向担保人王泰安主张权利，故诉争借款已超过了担保时效，故对刘双保要求王泰安承担担保责任的诉讼请求该院不予支持。关于200万元借款利息的计算，在约定的借款期限内按照借贷双方约定月息2分但不能超出同期银行贷款利率的四倍计算，超出借款期限双方并未约定，按照同期银行贷款利率计算。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下:一、陈俊渤于本判决生效之日起十日内偿还刘双保借款200万元及相应利息(自2007年3月18日至2008年9月18日止按月息2%计算，超出中国人民银行同期限贷款利率的四倍部分不予计算在内;自2008年9月19日至本判决确定的履行之日止按中国人民银行同期贷款利率计算)。二、驳回刘双保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47201元，由被告陈俊渤承担。
上诉人陈俊渤上诉称，第一、原审法院认定事实不清，上诉人与被上诉人刘双保的借款协议自始不能成立。第二、一审法院认定上诉人承担还款责任证据不足。第三、被上诉人称给了代办人翟平喜200万元的承兑汇票，但通过调取的银行账户显示，单瑞只收到了1477500元，并非200万元。第四、本案已经超过诉讼时效。第五、均鑫律师事务所出具的尽职报告不应作为证据使用。第六、该200万元是王泰安与单瑞恶意串通损害上诉人利益的行为。请求撤销原判，依法改判上诉人不承担还款责任及利息。
被上诉人刘双保答辩称，第一、星宏宇煤业公司与答辩人签订《借款协议书》并收到答辩人200万元借款，被答辩人陈俊渤应当对未注册登记的星宏宇煤业公司承担还款责任。第二、本案没有超过诉讼时效。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人王泰安答辩称，上诉人陈俊渤称王泰安与单瑞串通不属实，是歪曲事实，推卸责任。关于王泰安的保证责任，保证期限已过。本案应驳回上诉，维持原判。
本院对一审已查明的事实予以确认。
本院认为本案的三个争议焦点是：第一、星宏宇公司向刘双保借款的事实是否存在；第二、陈俊渤是否应当承担偿还责任；第三、本案是否超过诉讼时效。
关于第一个争议焦点，以下四方面的证据可以证明星宏宇公司向刘双保借款的事实存在。1、2007年3月18日翟平喜、王泰安与刘双保签订《借款协议书》一份，约定向刘双保借款200万元，借款期限为一年半(2007年3月18日至2008年9月18日)，利息为每元每月二分钱，贷方签字人为刘双保，借方星宏宇煤业有限公司加盖的是“蒲县黑龙关玉沟煤矿”公章，代办人翟平喜，王泰安在担保人处签字。2、翟平喜于2013年2月18日出具《承诺》一份，内容是:原星宏宇欠刘双保款项从省煤运要回所欠价款优先付给。承诺人落款为星宏宇煤业有限公司，加盖的仍为“蒲县黑龙关玉沟煤矿”公章。3、星宏宇煤业有限公司于2009年10月24日向均鑫律师事务所出具的《关于蒲县星宏宇煤矿借款及本息的情况说明》中载明截止2009年7月31日欠刘双保借款本金200万元、利息857333.33元，该情况说明加盖有“蒲县黑龙关玉沟煤矿”的公章，同时情况说明还附有2007年3月18日的借款协议书。4、星宏宇煤业公司会计单瑞的账户记录。以上证据相互印证，表明在设立中的星宏宇煤业公司，以星宏宇煤业公司的名义，使用黑龙关玉沟煤矿的公章从事民事行为，向刘双保借款200万元。
关于第二个争议焦点陈俊渤是否应当承担偿还责任。星宏宇煤业有限公司只进行了工商名称核准，并未申请注册登记，不具备法律主体资格，陈俊渤是设立中的星宏宇煤业公司的实际投资及实际控制人，领取了星宏宇煤业公司的资源整合转让价款，应对以星宏宇煤业公司名义进行的民事活动承担法律后果，故陈俊渤应偿还刘双保200万元及利息。
关于第三个争议焦点，本案是否超过诉讼时效，2013年2月18日星宏宇煤业公司出具的《承诺》，构成了诉讼时效中断，因此刘双保对陈俊渤主张权利，未超过诉讼时效。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费22800元，由上诉人陈俊渤负担。
本判决为终审判决。
审判长 李永静
审判员 吴捷慧
审判员 成 堃
二〇一六年四月二十七日
书记员 要建华