河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终3844号
上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司，住所地：周口市兰亭山水四期沿街营业房自北向南第1、2、3间。
负责人：贾国军，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李洪阁，男，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：贾焕锋，女，生于1979年1月30日，汉族，住河南省禹州市。
委托诉讼代理人：武红军、苗芃，河南光宇律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：张鸿亮，男，生于1987年1月20日，汉族，住河南省商水县。
被上诉人(原审被告)：商水凯胜汽贸有限公司，住所地：商水县周商路中段。
负责人：王英，系该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：华安财产保险有限公司河南分公司，住所地：郑州市郑东新区CBD商务外环路1号蓝码地王大厦H层。
负责人：朱军威，系该公司总经理。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司因与被上诉人贾焕锋、张鸿亮、商水凯胜汽贸有限公司、华安财产保险有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初4396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月08日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司的委托诉讼代理人李洪阁，被上诉人贾焕锋的委托诉讼代理人苗芃到庭参加诉讼，被上诉人张鸿亮、商水凯胜汽贸有限公司、华安财产保险股份有限公司河南分公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司上诉请求：1、请求依法改判减少上诉人承担10069.3元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：因违反安全装载规定，上诉人商业三者险部分的承担，应当依照保险合同约定，扣除10%的绝对免赔率。一审认定误工费错误，不应按照农林牧渔业收入计算误工费，应当按照农村居民人均纯收入标准11696.74元/年计算被上诉人的误工费。营养费应当按照20元/天计算。医疗费计算错误。
贾焕锋辩称，一审认定事实清楚，判决正确。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人事实上在城市居住，为了尽快得到赔偿并未提出上诉。上诉人没有提供证据证明对投保人尽到了提示说明义务。医疗费计算并无不当。营养费一天30元适当。
张鸿亮、商水凯胜汽贸有限公司、华安财产保险股份有限公司河南分公司缺席未答辩。
贾焕锋向一审法院起诉请求：1、依法判决四被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、后期治疗费、车辆损失费、交通费、等各项经济损失共计200000元；2、本案诉讼费、保全费等由被告承担。
一审法院认定事实：2017年6月12日19时许，被告张鸿亮驾驶注册登记为商水凯胜汽贸有限公司的豫Ｐ×××××-豫P5Q**挂号重型半挂货车沿豫S2**线由西向东行驶至火龙镇龙池路口路段时，与由南向北横过道路贾焕锋推行的两轮电动车相撞，造成电动车损坏、贾焕锋受伤的交通事故。经禹州市公安交通警察大队作出禹公交认字【2017】第0693号道路交通事故认定书，认定被告张鸿亮负此事故主要责任，原告贾焕锋负此事故次要责任。事故发生后，原告贾焕锋先后在河南省人民医院、禹州市中心医院治疗，共住院55天，共花费医疗费用69061元。期间被告张鸿亮支付原告医疗费40000元。后原、被告就赔偿问题协商无果，为此原告起诉，要求被告赔偿各项损失计200000元。庭审中，原告变更诉讼请求，仅要求被告赔偿住院期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等计83231.65元。
另查明，1、事故车辆豫Ｐ×××××-豫P5Q**挂号重型半挂货车在被告人寿财险周口支公司投有机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险；2、河南省上一统计年度平均收入农、林、牧、渔业为34941/年、居民服务业、修理和其他服务业为33857元/年、河南省许昌市上年度一般工作人员出差补助费为30元/天。
一审法院认为，本案原、被告所发生的交通事故已经禹州市公安交通警察大队作出事故责任划分，认定被告张鸿亮负此事故主要责任，原告贾焕锋负此事故次要责任，该事故认定，责任划分明确、认定程序合法，予以认定。其双方的责任比例以70％和30％划分为宜。因事故车辆事故车辆豫Ｐ×××××-豫P5Q**挂号重型半挂货车在人寿财险周口支公司投有机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，故原告的损失应由被告人寿财险周口支公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分由被告人寿财险周口支公司在机动车第三者责任商业保险限额内与原告贾焕锋按事故责任划分比例予以赔偿。原告要求被告华安财险河南分公司承担赔偿责任的请求，未提供证据，不予支持。
原告贾焕锋因本次交通事故在本案中的医疗费项损失为：医疗费69061元、营养费1650元（30元×55天）、住院伙食补助费1650元（30元×55天），计72361元；死亡伤残项损失为：误工费5265元［（34941元／年÷365元）×55天］、护理费5102元［（33857元／年÷365天）×55天］、交通费1800元，计12167元，共计84528元。被告人寿财险周口支公司应在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告贾焕锋22167元，余款62361元（84528元-22167元），由被告人寿财险周口支公司在机动车第三者责任商业保险限额内按照事故责任比例赔偿原告贾焕锋43653元（62361元×70％）。
综上，被告人寿财险周口支公司应赔偿原告贾焕锋65820元，因被告张鸿亮先期支付原告贾焕锋医疗费40000元，扣除其应承担的案件受理费1488元、财产保全申请费1520元，余款36992元，由被告人寿财险周口支公司从赔偿原告贾焕锋的款项中扣除后，直接付给被告张鸿亮。
依法判决：一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告贾焕锋各项损失28828元。二、限被告中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司于判决生效后十日内直接支付被告张鸿亮先期支付原告的36992元。三、驳回原告贾焕锋其他诉讼请求。案件受理费1881元，财产保全申请费1520元，共计3401元，原告贾焕锋负担393元，被告张鸿亮负担3008元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交投保单一份，证明违反安全装载规定，应扣除10%的绝对免赔率。被上诉人质证称，该证据不属于新证据，且该投保单并不能证明上诉人对投保人就该条款约定的内容尽到了明确的告知和说明义务，因此，该条款对投保人不产生约束力，投保单中并无免赔10%的约定。本院认为，投保单仅能证明投保的事实，并不能证明上诉人作为保险公司就免责条款本身是否对投保人尽到了提示和说明义务，该投保单不能达到上诉人所证目的，本院不予采信。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人诉称车辆违反安全装载规定，其应当免赔10%的问题。保险合同中有关车辆违反安全装载规定，保险公司免赔10%的约定系免责条款，上诉人作为保险人应就该条款对投保人尽到提示和说明义务，但上诉人未提供已经告知了投保人，投保人已经明白了该条款的法律后果的相关证据，应承担举证不能的法律后果。因此，该免责条款不产生法律效力。上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人诉称一审认定误工费及营养费标准错误的理由无法律依据，本院不予支持；一审认定被上诉人医疗费证据充分，上诉人诉称一审认定医疗费错误的理由诉求不明且无证据证明，本院不予支持。
综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费52元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 吴 涛
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
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