山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁04民终800号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司。
住所地：枣庄市市中区光明路与振兴路交叉口东北角。
负责人：赵新祥，总经理。
委托诉讼代理人：李庆，山东诺善律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审原告）：周广彩，男，1939年2月12日出生，汉族，住枣庄市台儿庄区。
委托诉讼代理人：闫振国，山东贺成柱律师事务所律师（特别授权）。
委托诉讼代理人：闫璞，山东贺成柱律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审被告）：郭来阳，男，1980年8月1日出生，汉族，住枣庄市台儿庄区。
委托诉讼代理人：王祥稳，山东王祥稳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：枣庄市泰宇运输有限公司。住所地：峄城区吴林办事处杨楼村。
法定代表人：张秀财，经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周广彩、郭来阳、枣庄市泰宇运输有限公司（以下简称运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服枣庄市台儿庄区人民法院（2016）鲁0405民初490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：1、依法撤销枣庄市台儿庄区人民法院作出的（2016）鲁0405民初490号民事判决，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定周广彩“部分护理时间确认1人护理按5年计算，护理人为原告之子周彬，护理费参照其所从事交通运输业标准计算，护理费为351038.75元（192.35元/天×5年），”认定事实错误，应计算为78840元。上诉人对于被上诉人周广彩的部分护理依赖，应承担50%的赔偿比例。依据中华人民共和国公安部下发的于2009年1月1日实施的《人身损害护理依赖程度评定GA/T800-2008》之附录B（资料性附录）护理依赖赔付比例，分以下三等：a)完全护理依赖100%；b)大部分护理依赖80%；c)部分护理依赖50%。一审判决书称：“部分护理时间确认1人护理按5年计算”，其护理依赖等级为部分护理依赖，而一审法院按照全部护理依赖标准判决上诉人承担被上诉人周广彩的护理费，不符合法律规定。并且，部分护理不应当以交通运输业为标准计算，而应当按照当地的护工标准进行计算。二、伤残等级评定不符。根据被上诉人周广彩病情记载，周广彩在住院过程中肌力检查一直正常，但是枣庄正平司法鉴定中心却按照偏瘫肌力低于4级评定周广彩为四级伤残。结合病案材料（病历中记载周广彩本身左腿有××，左小腿常年肿胀）并对比鉴定报告无法证明周广彩偏瘫肌力低于4级是由于交通事故造成，上诉人认为本案中周广彩伤残等级为一处7级一处10级较合适。三、被上诉人周广彩于2016年6月13日在东南大学医学院附属徐州医院住院花费不应承担。根据病历记载周广彩在入院前1天无明显诱因引起右下腹疼痛，病案中记录与交通事故无关，因此相关花费5474.78元应予以扣除。四、一审法院判决上诉人在超出交强险部分按照85%比例承担赔偿责任，认定事实错误。按照法律规定，机动车和非机动车的认定不应按照车辆是否燃油来界定，而是按照车辆的质量和最高行驶速度来认定。本案中保险公司认为按照保险合同约定，事故车辆鲁Ｄ×××××、鲁DY1**挂在事故中承担主要责任，上诉人应在超出交强险部分的损失中承担70%的赔偿责任。上诉人在商业险部分承担金额为246820.00元。
被上诉人周广彩答辩称，一审判决合法合理，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。一、一审判决护理费并无不当，一审判决明确周广彩全部护理时间按10年计算，部分护理时间一人护理按5年计算，本案长期护理费按192.35元/天*10年*50%护理系数计算，因此，护理费公式为192.35*5年，上诉人对一审判决理解错误，其异议不能成立。同时一审查明两护理人所从事职业均为交通运输业，护理标准按交通运输业计算符合法律规定。二、一审判决伤残赔偿金符合法律规定，周广彩伤情系一审法院委托司法鉴定机构根据司法鉴定标准和程序进行，鉴定结论客观公正，依法具有证据效力，上诉人提出异议属于主观臆断，没有证据证明其主张。三、周广彩因本次事故造成多处受伤，且其出院医嘱中明确其不适随诊，结合周广彩年龄及实际再行短期治疗合理，上诉人对其主张应承担举证责任，一审中保险公司并未提交鉴定申请，应视为对该部分医疗费认可。四、一审判决交强险外责任比例并无不当。事故认定书明确记载周广彩驾驶车辆为电动车，一审法院根据法律规定，按85%比例判决合法有据。综上，请求依法驳回上诉人上诉，维持原判。
被上诉人郭来阳答辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人枣庄市泰宇运输有限公司未予答辩。
周广彩向一审法院提出诉讼请求：1、被告共同赔偿原告医疗费等各项费用共计1258051.28元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年2月20日13时许，被告郭来阳驾驶注册车主为被告枣庄市泰宇运输有限公司的鲁Ｄ／×××××、鲁D/Y136挂号重型半挂牵引车沿广进路由南向北行驶至事故地点时，与沿长安路由东向西原告周广彩驾驶的电动三轮车相肇事，致原告受伤，所骑电动三轮车部分损坏。该事故经台儿庄区交警大队认定，被告郭来阳应承担事故的主要责任，原告周广彩应承担事故的次要责任。原告伤后分别入住台儿庄区人民医院住院治疗62天，徐州中心医院住院治疗43天，共计支付医疗费273450.52元，其住院伙食补助费为1575元（105天×15元/天）。原告伤后出院经委托司法鉴定机构鉴定，其伤情分别构成四级及十级伤残，原告居住地村居提供证据证明，原告伤前长期居住在台儿庄区御景嘉苑小区，其伤残赔偿金应按城镇居民的标准计算，原告出生于1939年2月，事故发生前已年满七十五周岁，其伤残赔偿金按五年计算为113562元（31545元/年×5年×72%）。经鉴定机构鉴定，原告从致伤2016年2月20日至同年6月18日期间需二人护理。原告提供证据证明以上该时间段分别由其子周彬和孙子周祥护理，周彬系山东王晁煤电集团运输公司的职工，其多年来一直在该公司从事运输业，其护理费的标准应按交通运输业计算为22697.32元（192.35元/天×118天）。周祥持有B2驾驶证及交通运输企业从业资格证书，2014年自行购买厢式货车一辆，挂靠在枣庄市顺捷运输有限公司自行从事交通行业，其护理费应按交通运输行业计算为22697.32元（192.35元/天×118天）。另根据鉴定机构鉴定意见原告除住院期间需2人护理，出院后仍需1人部分护理，根据原告的年龄及伤残实际，结合鉴定机构的鉴定意见，确认原告全部护理时间按十年计算，部分护理时间确认1人护理按5年计算，护理人为原告之子周彬，护理费参照其所从事交通运输业标准计算，护理费为351038.75元（192.35元/天×5年)。经鉴定机构鉴定原告伤后的营养期限为120天，其营养费用为1800元（120天×15元/天），事故中造成原告所驾驶的电动自行车部分损坏，经评估机构评估，其损坏价值2470元。交通费为实际支出对此确认为3000元，另支出伤残鉴定费2600元，车损评估费200元。被告郭来阳所驾驶的车辆挂靠于被告枣庄市泰宇运输有限公司经营并向被告运输公司交纳管理费用。事故发生前分别在被告保险公司购买有交强险和商业三者100万元且不计免赔保险。事故发生后被告郭来阳已为原告垫付医疗费45443元。
一审法院认为，被告郭来阳与原告周广彩驾驶车辆分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，形成事故，台儿庄区交警大队认定被告郭来阳承担事故的主要责任，原告周广彩承担事故的次要责任，予以确认。原告诉讼请求郭来阳赔偿原告因事故所造成的各项合理损失，合法有据，应予支持，但因被告郭来阳所驾驶的事故车辆事故发生前挂靠于被告运输公司经营，并在事故发生前依法购买了交强险和商业三者100万元且不计免赔保险，故原告的部分损失应首先由被告保险公司在事故车辆投保的交强险理赔限额范围内赔偿原告，超出交强险理赔限额部分由被告保险公司在事故车辆投保的商业三者保险理赔限额范围内在机动车与非机动车发生交通事故的赔偿范围内按85%的比例赔偿原告，仍不足赔偿的部分由被告枣庄市泰宇运输有限公司及被告郭来阳按85%的比例互负连带赔偿责任。事故发生后被告郭来阳为原告垫付医疗费45443元，原告无异议，故该垫付款应在扣除应赔偿原告的赔偿数额后再予返还被告。原告对精神损害抚慰金的请求，根据事故形成的过错程度，结合原告的多处伤残实际，已构成严重精神损害，对此精神损害抚慰金确认为10000元。原告对购置轮椅的诉讼请求，因未提供有效票据，对此不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在被告郭来阳所驾驶的事故车辆投保的交强险理赔限额范围内赔偿原告医疗费10000元、护理费100000元、精神损害抚慰金10000元、车辆损失费2000元，以上共计122000元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在被告郭来阳所驾驶的事故车辆投保的交强险理赔限额范围内按85%的比例赔偿原告医疗费223932.94元，住院伙食补助费及营养费3375元、护理费251968.34元、伤残赔偿金96527.7元、车辆损失费400元，交通费2550元，以上共计578753.98元。三、被告郭来阳于本判决发生法律效力之日起十日内按85%的比例赔偿原告伤残鉴定费2210元、车损评估费170元，以上共计2380元。被告枣庄市泰宇运输有限公司承担连带赔偿责任。四、原告周广彩于本判决发生法律效力之日起十日内返还被告郭来阳所垫付的医疗费45443元。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，保全费1270元，原告承担3070元，被告郭来阳承担10000元。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于被上诉人周广彩出院后需1人部分护理的护理费用计算。根据枣正平司鉴所【2016】临鉴字第516号司法鉴定意见书的鉴定意见，周广彩出院之后需1人部分护理，结合公安部下发的《人身损害护理依赖程度评定GA/T31147-2014》之附录B对部分护理依赖赔付比例的规定，本院认定周广彩出院后的护理依赖赔付比例为50%，护理费标准参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算（参照2016年城镇职工年收入33616元计算），护理期限酌定为10年，本院认定周广彩出院后的护理费计算为92.10元/天×10年×50%，计168080.00元。上诉人保险公司对周广彩出院后护理费的上诉理由部分成立，本院予以采纳。关于被上诉人周广彩的伤残评定等级是否与实际相符。周广彩的司法鉴定意见书，系一审法院委托枣庄正平司法鉴定中心作出，鉴定程序正当合法，鉴定机构与鉴定人员具有相关鉴定资质，鉴定结论依据充分，鉴定结果客观公正，依法具有证据效力。一审法院根据该司法鉴定意见书认定周广彩伤残等级为一处4级、一处10级，并无不当。保险公司主张被上诉人伤残等级应认定为一处7级、一处10级，但未提供证据予以证明，亦未申请重新鉴定，本院对其该上诉主张不予支持。关于上诉人保险公司主张的被上诉人周广彩于2016年6月13日在东南大学医学院附属徐州医院住院花费不应承担，保险公司并未提供证据证明当天住院花费与交通事故无关，应承担举证不能的不利后果，对保险公司该上诉理由不予采纳。关于一审法院判决保险公司在超出交强险部分按照85%比例承担赔偿责任是否适当。台儿庄区公安分局交通警察大队作为维护交通秩序、处理交通事故、查明道路交通违法的专门机构，根据交通事故发生的事实，认定周广彩驾驶的电动三轮车为非机动车，程序正当，与本案实际相符，并无不当。保险公司虽然对认定周广彩驾驶的电动三轮车为非机动车有异议，但未提供足够的证据予以推翻，故应认定交警部门所出具的道路交通事故认定书合法有效。一审法院根据交通事故责任认定书对双方事故责任的认定判决保险公司在超出交强险部分承担85%的责任，与本案事实相符，证据充分，责任划分合理，并无不当。本院对保险公司该上诉理由不予采纳。
综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持枣庄市台儿庄区人民法院（2016）鲁0405民初490号判决书第一、三、四、五项及案件受理费部分；
二、变更枣庄市台儿庄区人民法院（2016）鲁0405民初490号判决书第二项为中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在郭来阳所驾驶的事故车辆投保的商业险理赔限额范围内按85%的比例赔偿原告医疗费223932.94元，住院伙食补助费及营养费3375元、护理费96453.44元、伤残赔偿金96527.7元、车辆损失费400元，交通费2550元，以上共计423239.08元。
二审案件受理费11800.00元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担7000元，由被上诉人周广彩负担4800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹 枫
审 判 员 杨 建
代理审判员 李凯歌
二〇一七年七月十一日
书 记 员 张 婕