湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0105民初1176号原告：谢爱军，女，1971年3月10日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：李晓龙，长沙市开福区法律援助中心法律援助律师。被告：株洲人生高地商贸有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉中路三段489号新芙蓉之都佳苑1栋3101室。法定代表人：刘春生。委托诉讼代理人：李欣欣，湖南迪坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：于绍国，男，1980年3月6日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区，系员工。原告谢爱军诉被告株洲人生高地商贸有限公司（以下简称人生高地公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢爱军及其委托诉讼代理人李晓龙，被告人生高地公司的委托诉讼代理人李欣欣、于绍国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢爱军向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告未签劳动合同二倍工资赔偿金22992元；2、被告支付原告违法解除合同赔偿金7764元；3、被告支付原告2016年2月至2016年7月加班工资人民币4228元。事实与理由：2016年2月，原告应聘进入被告人生高地公司工作，一直未签订劳动合同。2016年7月31日被告无故强行解聘原告，解除与原告之间的劳动关系。另外，被告长期安排原告加班工作，但被告一直未支付加班工资给原告。据此，原告于2016年11月10日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。长沙市劳动人事争议仲裁委员会对本案事实认定不清：1、裁决被告向原告支付未签劳动合同的双倍工资计算有误，原告在被告处工作从2016年2月17日至7月25日，共计5个月余9天，二倍工资只计算4个月有误。2、裁决认定原告系自动离职也与事实不符。被告的行为侵害原告的合法权益，劳动仲裁有误，故提起诉讼，请求依法判决。被告人生高地公司辩称，1、劳动仲裁裁决书缺少事实和法律依据。被告多次要求原告在2016年3月与公司签订劳动合同，原告多次拒绝，所以未签订劳动合同的过错在于原告本人。2、原告在被告处不存在加班事实，被告也未安排原告加班，所以无需支付加班工资。3、原告在工作期间与多家企业存在劳动关系，严重影响被告正常经营。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告自2016年2月17日在被告处从事销售业务工作，工作地点为长沙市开福区，双方没有签订书面劳动合同。2016年7月13日，被告因业务问题将原告调至长沙市星沙办事处工作，业务便签明确谢爱军应于2016年7月30日之前去星沙办事处报到。之后不久，双方之间的劳动关系实际解除，被告向原告发放工资至2016年7月25日。原告否认看到调岗通知，也不认可业绩问题，主张被告违法解除劳动关系，遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委于2017年2月8日作出长劳人仲裁字（2016）第929号裁决书，裁决人生高地公司支付谢爱军二倍工资16429元、经济补偿1916元、加班工资4228元。双方不服上述裁决，分别向法院提起诉讼。另查明，被告管理制度规定工作时间为周一至周五：上午8:30-12:00，下午14:00-17:30，周六、周日不上班。原告主张加班的证据是送货单及仲裁笔录，被告对加班事实不予认可。原告主张月平均工资为3832元，提交银行交易明细包括：2016年3月18日1343元、4月22日4115元、5月23日4022元、6月22日4193元、7月20日4163.2元、8月20日2340元、8月31日2214元、10月6日600元，共计22990.2元；6月22日、7月20日、8月19日分别收到200元社保补贴。以上事实，有长劳人仲裁字（2016）第929号裁决书、7月13日业务便签、考勤管理制度、银行交易明细、当事人陈述等证据材料及庭审笔录在卷佐证本院认为：本案的争议焦点在于二倍工资、违法解除劳动关系赔偿金以及加班工资的问题。一、二倍工资问题。根据劳动合同法第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原、被告未签订书面劳动合同，被告主张多次通知原告签订书面劳动合同被拒绝，然而通知签约的业务便签系被告单方制作，原告未签收也不予认可，不能证明系原告原因导致未签合同，故本院对上述主张不予采信。原告自2016年2月17日在被告处工作，被告实际向原告发放工资至7月25日，二倍工资应自一个月届满后开始计算，即自2016年3月17日至7月25日。原告主张月平均工资为3832元，经查，略少于实际月平均工资（2016年2月17日-7月25日），此系原告对自身权利的处分，本院予以确认。其中，2016年3月17日至7月16日为4个月，7月17日至25日共计9天（7月31天），故二倍工资金额为16440.52元（3832元×4个月+3832元÷31天×9天）。二、违法解除劳动关系赔偿金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告主张原告在2016年7月25日自行离职，即便按2016年7月13日业务便签通知，原告应到岗时间也是7月30日之前，7月25日并非截止日期，被告以此主张原告业绩不佳、拒绝调岗后自行离职的证据不足。即使有考勤记录，也难以证明其原因在于谢爱军。另外，被告不能证明有用人单位可以解除劳动关系的其他法定情形，其应承担举证不能的法律后果。因被告解除与原告劳动关系的依据不足，应按劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金3832元（3832元×0.5个月×2倍）。三、加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。根据上述法律规定，原告应对加班事实承担举证责任，其提交的送货单及仲裁笔录不足以证明是应被告要求在周末加班，且原告从事销售业务工作，具有岗位特殊性，即工作时间相对灵活、工资与业绩挂钩等情形。综上，原告主张加班的证据不足，且被告不予认可，应承担举证不能的法律后果，故对加班工资本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：一、限被告株洲人生高地商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告谢爱军支付未签订劳动合同的二倍工资16440.52元；二、限被告株洲人生高地商贸有限公司在本判决生效之日起十日内向原告谢爱军支付违法解除劳动关系的赔偿金3832元；三、驳回原告谢爱军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告谢爱军负担3元，被告株洲人生高地商贸有限公司负担7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李龙挺人民陪审员  陈毓奇人民陪审员  黄巧红二〇一七年七月二十四日代理书记员  高谢颖附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。