浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）杭余刑初字第45号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人周方。因本案，于2009年6月1日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人沈向明、何丽丽。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检刑诉（2009）1147号起诉书指控被告人周方犯故意伤害罪，于2009年12月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员高瑛出庭支持公诉，被告人周方及辩护人沈向明、何丽丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控，2009年5月28日17时许，被告人周方在杭州市余杭区良渚镇亲亲家园紫阳坊3幢503室内和被害顾某在喝酒时发生口角，遂用右手肘部击打被害人顾某下颌处，致被害人顾某身体向后摔倒在地，头部撞击地面受伤，同年5月31日17时，被害人顾某经抢救无效死亡。经杭州市公安局余杭区分局法医鉴定，被害人顾某系颅脑损伤死亡。案发后，双方家属已经达成赔偿协议，赔偿款支付完毕，被害人家属出具了谅解书。
据以指控的证据有证人刘某等人的证言、户籍证明等书证、鉴定结论、勘验检查笔录、被告人周方的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人周方的行为已构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定惩处。
被告人周方辩称其与被害人顾某并未发生口角，只是其随手甩中被害人顾某下颌处后顾某倒地头部撞击地面受伤，被害人顾某上下嘴唇处的粘膜破损系顾某自行咬破，故其并未有伤害被害人顾某的故意，只是过失致被害人顾某死亡，且案发后其系主动到公安机关说�情况，系自首。
被告人周方的辩护人提出被告人周方不具有伤害被害人顾某的主观故意，本案对被告人周方的行为应定性为过失致人死亡，同时提出如本案定性为故意伤害，由于有致人死亡的加重情节，则对被告人周方的处罚将明显过重，不符合罪责刑相适应的原则，另外，被告人周方有自首情节，案发后被告人周方的亲属已与被害人顾某的亲属达成赔偿协议并已支付全部赔偿款，且得到了被害人顾某亲属的谅解，故请求对被告人周方减轻或从轻处罚。
经审理查明：被告人周方与被害人顾元某系安徽省淮南市人，被害人顾某在被告人周方承包的工地上从事植筋工作。2009年5月28日（系端午节）中午，被告人周方请被害人顾某等人到杭州市余杭区良渚镇的“姚氏土菜馆”内吃饭、喝酒至下午14时许。同日下午17时许，被告人周方又请被害人顾某等人在其位于余杭区�渚镇亲亲家园紫阳坊3幢503室的租房内吃饭、喝酒。席间，被告人周方与被害人顾某在喝酒时因斗酒而发生口角，后被告人周方在被害人顾某经过其身边时站起来用右手肘部击打了被害人顾某下颌处，致被害人顾某上下口唇粘膜破损，身体随即向后摔倒在地，头部撞击地面受伤。后被告人周方拨打“120”，并与刘某等人一起将被害人顾某送至浙江省立同德医院救治。同年5月31日17时许，被害人顾某经抢救无效死亡。经杭州市公安局余杭区分局法医鉴定，被害人顾某系摔倒头部撞击地面致颅脑损伤死亡。同日晚，公安机关以商量医药费为由，电话通知尚不知道被害人顾某已死亡的被告人周方到公安机关，后将其传唤。
案发后，被告人周方于同年5月30日通过高某为被害人顾某支付医疗费15000元，后被告人周方的亲属于同年11月6日与被害人顾某的亲属达成赔偿协议，约定�计向被害人顾某的亲属支付赔偿款315000元（含被告人周方已支付的15000元），并于当日支付完毕，被害人亲属出具了谅解书。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、证人刘某的证言，证实2009年5月28日其和被害人顾某等人在被告人周方家吃完饭时，其由于醉酒到楼下呕吐，后在楼下听到楼上有“呯呯”的声音，随后其到楼上周方的家中，看见顾某躺在地下，嘴角流血，后随同周方等人将顾某送往医院的事实；2、证人高某的证言，证实2009年5月28日被告人周方和被害人顾某在喝酒时发生口角，周方用右手击打顾某的脸部致顾某倒地，嘴巴有血流出，周方遂打电话叫救护车将顾某送往医院的事实；3、证人杨伍生的证言，证实2009年5月28日其在老板即被告人周方家里吃完晚饭后下楼溜达，听见楼上有碗碟掉在地上的声音，就上楼看看情况，发现被害人顾某躺在地上，周�在打“120”，后其与周方等人一起将顾某送往医院的事实；4、证人陶某的证言，证实被告人周方用拳头击打被害人顾某的嘴巴，顾某被打后倒在地上，后脑着地，嘴角有血，后其与他人一起将顾某送往医院的事实；5、证人许某的证言，证实其在被告人周方家吃完晚饭后就在沙发上睡着了，醒来时发现被害人顾某躺在地上，周方在打“120”，后将顾某送往医院的事实；6、证人陶永梅（系被告人周方妻子）的证言，证实有一名在被告人周方手下干活的植筋工在她家酒喝多了，摔倒在客厅的地上，后来被送往医院的事实；7、证人周龙宝（系被告人周方父亲）的证言，证实被害人顾某在其家中喝酒时摔倒在地，后被送往医院的事实；8、证人邹某的证言，证实2009年5月28日其在余杭区良渚镇亲亲家园紫阳坊小区门口看到一名男性患者，该患者左侧颅顶有一肿块，两瞳孔一大一小，对反射消失的事实；9、证人余长林（系被害人顾某的妹夫）的证言，证明其听其妻子说被害人顾某被人打后住院了，即从宁波赶往杭州同德医院探望，看到顾某昏迷在床，整个头部都是用纱布包着的事实；10、尸体检验鉴定书，证实被害人顾某“上下口唇粘膜均见破损，牙齿未及新鲜松动或缺损”、“头部外伤，脑组织广泛性挫伤，出血，系颅脑损伤死亡”，经分析认为被害人顾某“系摔倒头部撞击地面致颅脑损伤死亡”的事实；11、现场勘验检查笔录，证明案发现场情况及从案发现场提取血迹等事实；12、DNA鉴定书，证实经鉴定现场客厅地面的血迹为被害人顾某所留的事实；13、协议书、收条、谅解书，证实被告人周方的亲属与被害人顾某的亲属于2009年11月6日达成赔偿协议，约定共计向被害人顾某的亲属支付赔偿款315000元（含被告人周方已支付的15000元），�于当日支付了余下的300000元，被害人亲属出具了谅解书表示谅解的事实；14、户籍证明，证实了被告人周方的身份情况；15、抓获破案经过，证实被害人顾某于2009年5月31日17时因抢救无效死亡后，同日晚良渚刑侦中队通过电话联系上被告人周方，并以商量医药费为由将被告人周方叫到良渚中队，并依法对其刑事传唤的事实；16、被告人周方的供述与辩解，证实2009年5月28日17时许，其请被害人顾某等人在其位于余杭区良渚镇亲亲家园紫阳坊3幢503室的租房内吃饭、喝酒，席间其与被害人顾某因斗酒而发生口角，后其在被害人顾某经过其身边时站起来用右手肘部击打了被害人顾某下颌处，致被害人顾某身体向后摔倒在地而受伤，后其拨打“120”，并与刘某等人一起将被害人顾某送至浙江省立同德医院救治，当晚其即与家人赶回安徽老家，并于同年5月30日通过高某为被害人�某支付了15000元医疗费，又于同年5月31日晚接到良渚刑侦中队的电话后从安徽老家赶至良渚刑侦中队的事实。证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人周方辩称其与被害人顾某并未发生口角，只是其随手甩中被害人顾某下颌处后顾某倒地头部撞击地面受伤，被害人顾某上下嘴唇处的粘膜破损系顾某倒地后其在扶被害人顾某时由顾某自行咬破，经查，被告人周方在侦查阶段有连续稳定的供述供认其与被害人顾某由于斗酒而发生争吵，后其因生气就用右手肘部击打了被害人顾某下颌处，致被害人顾某摔倒，后脑着地而受伤不起，该供述与证人高某、陶某的证言相互印证，同时证人刘某、高某、陶某等人的证言均证实被害人顾某倒地后口中即有血流出，被告人周方当庭所作的上述辩解无任何证据佐证，本院不予采信。
本院认为，被告人周方因过失致一人死亡，其�为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人周方犯故意伤害罪，经查，被告人周方与被害人顾某因斗酒发生口角后被告人周方以右手肘部击打被害人顾某的下颌，致被害人顾某倒地头部撞击地面后因颅脑损伤而死亡，被告人周方击打被害人顾某的行为应属一般殴打行为，其行为不符合故意伤害罪的构成要件，公诉机关的定性有误，本院予以纠正，对被告人周方的该辩解与辩护人的该辩护意见本院予以采纳。被告人周方辩称及其辩护人提出被告人周方系自首，经查，被告人周方系由公安机关通知到案，无主动投案的事实，依法不能认定为自首，对被告人周方的该辩解与辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人周方及其亲属积极赔偿被害人亲属经济损失，本院酌情对被告人周方从轻处罚，辩护人的相关辩护人意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条之规定，判决如下：
被告人周方犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年6月1日起至2014年11月30日止）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐慧农
人民陪审员 吴仲达
人民陪审员 吴福征
二〇一〇年二月一日
书 记 员 周 虹