辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终151号
上诉人(原审被告)：丁振科，男，1972年6月18日生，汉族，司机，住大连市金州区。
被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司，住大连市金州区光明街道胜利路637号。
负责人：董广恩，该公司经理。
委托代理人：贾妮娜，女，1982年3月19日生，锡伯族，公司职员，住大连市甘井子区椒中街20号4-7-3。
原审原告：高贵明，男，汉族，1948年12月28日生，住内蒙古兴安盟古兰浩特市。
委托代理人：贾亮，辽宁崇光律师事务所律师。
委托代理人：田新雨，辽宁崇光律师事务所律师。
原审被告：韩仁良，男，1958年2月15日生，汉族，退休人员，住大连市金州区。
委托代理人：王博，辽宁金环律师事务所律师。
上诉人丁振科因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司，原审原告高贵明，原审被告韩仁良机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月02日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人丁振科，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司的委托代理人贾妮娜，原审原告高贵明的委托代理人田新雨，原审被告韩仁良的委托代理人王博到庭参加诉讼。，本案现已审理终结。
丁振科上诉请求：1、撤销大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初773号民事判决第三项，改判被上诉人承担非医保用药6943.96元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：非医保用药不予理赔属于格式条款，被上诉人在上诉人投保时未对该条款进行提示或者说明，属于无效条款。
中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。
高贵明述称，非医保用药与我方无关，请法院依法裁判。
韩仁良述称，上诉人上诉请求与我方无关，我方认可一审关于我方的判决，对上诉人上诉请求不发表意见。
高贵明向一审法院起诉请求：2016年10月22日13时，被告丁振科驾驶×××号轿车沿金州新区和平路由东向西行驶至国防路信号灯岗右转弯时，刮撞由东向西闯红灯横过道路的行人高贵明，造成原告高贵明受伤。原告受伤后，在金州区第一人民医院住院治疗26天。该事故经交警部门认定，被告丁振科负此事故的主要责任，原告高贵明负次要责任。BIF115号轿车在被告保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期内。被告韩仁良系BIF115号轿车的车主及被告丁振科的雇主，应当对原告上述损失承担连带赔偿责任。此次交通事故造成原告的各项损失有：1、医疗费37704.5元，2、住院伙食补助费2600元（26天×100元），3、营养费9000元（90天×100天），4、后续治疗费8000元，5、护理费6000元（60天×100元），6、交通费1000元，7、鉴定费3320元，8、复印费5元，以上费用1-4项总数57304.5元-10000元交强险×80%比例系数=37843.6元，上述5-6项总数为7000元，上述7-8项3325元×80%=2660元，以上合计为47503.6元。现起诉至法院，请求判令被告保险公司在交强险和商业险限额内赔偿原告各项损失47503.6元万元；不足部分由被告丁振科、韩仁良共同赔偿；本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年10月22日13时，被告丁振科驾驶×××号轿车沿金州新区和平路由东向西行驶至国防路信号灯岗右转弯时，刮撞由东向西闯红灯横过道路的行人高贵明，造成原告高贵明受伤。原告受伤后，在金州区第一人民医院住院治疗26天。该事故经交警部门认定，被告丁振科负此事故的主要责任，原告高贵明负次要责任。BIF115号轿车在被告保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期内。被告韩仁良系BIF115号轿车的车主，该车以大包方式出租给被告丁振科，并在承包协议约定如发生交通事故，事故责任由被告丁振科承担。另查，大连科华司法鉴定中心出具的大医司鉴（2017）第545号司法鉴定意见书对原告的鉴定意见为：1、不构成伤残等级，2、医疗费用合理，3、加强营养90日、1人陪护60日、合理休治时间为伤后240日，4、后期治疗费用约需8000元或以实际支出为准。再查，被告保险公司已赔偿医药费1万元。一审法院认为公民的身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由责任人按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告丁振科驾驶的机动车将步行的原告撞倒致伤。此事故经交警队认定，被告丁振科负此事故的主要责任，原告高贵明负次要责任，因原告为行人，依据本案实际情况，由被告丁振科承担80％的赔偿责任，原告自行承担20％责任。因×××号轿车车主系被告韩仁良，该车以大包方式出租给被告丁振科，并在承包协议约定如发生交通事故，事故责任由被告丁振科承担，被告丁振科驾驶车辆造成的事故责任应当自行承担。又因×××号轿车已在被告保险公司投保了交强险和商业险，发生交通事故时是在保险期间内，故被告保险公司应在交强险和商业险内承担保险赔偿责任。关于医疗费中非医保用药8679.95元，被告保险公司辩称依据保险合同不属于保险范围不予赔偿，该辩解具有事实与法律依据，本院予以支持。综上，原告的损失为：一、医疗费项下为：1、医疗费：29024.55元（医疗费37704.5元-医保外费用8679.95）；2、后续治疗费：8000元；3、住院伙食补助费：2600（100元／天×26天）；4、营养费：4500元（50元／天×90天）；以上44124.55元，因被告保险公司已在交强险医疗费内赔偿原告10000元；余款34124.55元，被告保险公司在商业险内按80％比例赔偿原告27299.64元，医保外费用8679.95元、被告丁振科按80％比例赔偿原告医保外费用6943.96元。二、伤残费项下：5、护理费：6000元（100元／天×60天）；6、交通费酌定为：500元；以上合计6500元，对受害人的实际损失在交强险限额内予以处理，故被告保险公司在伤残赔偿限额项下赔偿原告6500元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内伤残赔偿限额项下赔偿原告高贵明6500元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司于本判决生效后十日内在商业险内赔偿原告高贵明27299.64元；三、被告丁振科于本判决生效后十日内赔偿原告高贵明医药费6943.96元；四、驳回原告高贵明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3819元（受理费494元，鉴定费3325元），由原告高贵明负担750元，被告丁振科负担3069元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，一审认定事实属实。
本院认为，上诉人丁振科与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司、原审原告高贵明、原审被告韩仁良对本次交通事故的发生经过及一审法院对事故责任的认定均无异议，上诉人与被上诉人争议的是原审原告因本次交通事故花费的8679.95元医保范围外用药如何承担。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。鉴于交通事故中的受害人和肇事方在受害人接受救治时基本无法自行选择用药，从公平角度出发，对于受害人超出基本医疗保险范围的合理用药是否应当由保险公司予以赔付，应参照适用上述法律规定。本案中，被上诉人庭审中并未举证证明原审原告花费的国家基本医疗保险范围外用药8679.95元超过基本医疗保险同类医疗费用，故上诉人应承担的医保范围外用药6943.96元应由被上诉人在商业险范围内理赔。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初773号民事判决第一项、第四项；
二、撤销大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初773号民事判决第三项；
三、变更大连市金州区人民法院（2017）辽0213民初773号民事判决第二项为：自本判决发生法律效力之日起十日内被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在商业险内赔偿原审原告高贵明34243.6元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3819元（受理费494元，鉴定费3325元），由原审原告高贵明负担750元，上诉人丁振科负担3069元。二审案件受理费409元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 彬
审判员 刘婷娜
审判员 郑福一
二〇一八年一月十八日
书记员 陈彩虹