江苏省灌云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灌刑初字第00312号
公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
被告人薛某，个体工商户，住灌云县（原陡沟乡）陡沟村*组****号。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2014年2月28日被灌云县公安局刑事拘留，同年3月5日被灌云县公安局取保候审。同年8月22日被灌云县人民法院决定取保候审。
辩护人陶兴亚，江苏海兹律师事务所律师。
辩护人黄竞宇，江苏海兹律师事务所实习律师。
灌云县人民检察院以灌检诉刑诉（2014）323号起诉书指控被告人薛某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年8月19日向本院提起公诉。根据灌云县人民检察院的建议，本院于2014年11月20日决定将本案延期审理，同年12月19日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派检察员李杰出庭支持公诉，被告人薛某及其辩护人陶兴亚、黄竞宇到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，院审判委员会讨论，现已审理终结。
灌云县人民检察院指控，2012年以来，被告人薛某在灌云县陡沟农贸市场内自家门市，多次使用工业染料“大红”，对其所卖的牛肉上色，后在陡沟街农贸市场进行销售。2014年2月28日下午3时许，被告人薛某在用工业染料“大红”放在锅里煮牛肉时被陡沟派出所民警当场查获。经鉴定，被扣押的牛肉和工业染料“大红”中均含有二苯基-4，4′-二［（偶氮2）-1-氨基萘-4-磺酸钠］（刚果红）。
为证明指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人薛某的供述、证人李某、张某的证言、扣押物品清单及物证照片、罚没款清单、鉴定意见、户口证明、发破案报告、抓获经过等证据。
公诉机关认为，被告人薛某在生产、销售的食品中，掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，应追究其刑事责任。
被告人薛某辩称：其对起诉指控的犯罪事实无异议，但其不知道买的色素能不能用，不知色素分食用和工业的，其小学二年级文化，只认识包装袋上“大红”两字，其他字不认识。派出所查过后才知道不能用。其煮牛肉共加了三、四次，每次煮20至30斤，销售了三、四十斤。
被告人薛某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人薛某构成生产、销售有毒、有害食品罪，主观恶性较小。被告人文化程度接近文盲，不知大红是有毒有害的添加剂。工商人员没有书面告知被告人色素不能用。2、被告人犯罪情节轻微，没有造成严重的人身伤害等严重后果。3、被告人有坦白情节。4、被告人认罪态度好，系初犯、偶犯，有悔罪表现，接受了行政处罚。建议对被告人处以六个月有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：
2012年以来，被告人薛某为了使牛肉颜色鲜艳容易销售，在灌云县南岗乡陡沟农贸市场内自家门市，多次使用工业染料“大红”，对其所销售的牛肉进行上色，后在陡沟街农贸市场进行销售。销售牛肉30余斤，销售金额人民币1200余元。
2014年2月28日下午3时许，被告人薛某在用工业染料“大红”煮牛肉时，被灌云县公安局陡沟派出所民警当场查获。经鉴定，被扣押的牛肉和工业染料“大红”中均含有二苯基-4，4′-二［（偶氮2）-1-氨基萘-4-磺酸钠］（刚果红）。
另查，被告人薛某在灌云县公安局退出违法所得。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人薛某的供述和辩解，证明：2014年2月28日下午三点多，其正在自家门市用染料煮牛肉给牛肉上色，被公安查到了。其只认识包装袋上“大红”两字，派出所查过后才知道不能用。其煮牛肉共加了三、四次，销售了三四十斤。
2、证人李某的证言，证明：其在陡沟街菜场卖牛肉、鸡架等，薛某家摊位在其家摊位东边，靠在一起，他家开始卖鸡架，最近两年卖牛肉。以前他家牛肉会上色，派出所查过就不上了。
3、证人张某的证言，证明：其在灌云县工商局龙苴分局工作，负责监管陡沟菜场，其告知过卖牛肉的个体户不许用工业染料上色。
4、鉴定意见，上海微谱化工技术服务有限公司微谱技术报告，证明：通过分析，染料样品含有硫酸钠、二苯基-4，4＇-二［（偶氮2）-1-氨基萘-4-硫酸钠］（刚果红）、氯化钠。根据HPLC分析结果。牛肉样品中含有刚果红。
样品的染料品名为刚果红，样品中的硫酸钠为匀染剂，起到使染料均匀分散、染色的作用。
5、检查笔录，灌云县公安局检查笔录，证明：灌云县公安局陡沟派出所2014年2月28日现场检查发现薛某在煮牛肉，锅内颜色发红。在其家门市发现标有“直接大红”的工业染料纸盒，内有红色粉末。将牛肉、牛肉汤、“直接大红”扣押。
6、扣押清单，证明：2014年2月28日扣押牛肉汤75斤、牛肉100斤、直接大红300克．
7、薛某退赃款缴款书，证明薛某于2014年3月6日退款人民币2000元。
8、薛某使用的“大红”彩色及黑白照片，证明薛某使用的色素情况。
9、户口证明，证明被告人薛某出生日期。
10、发破案报告，证明本案的发破案情况。
11、抓获经过，证明被告人薛某系被现场传唤至派出所接受调查。
关于被告人薛某提出“其不知道买的色素能不能用，不知色素分食用和工业的，其只认识包装袋上大红两字，其他字不认识。派出所查过后才知道不能用”的辩解及其辩护人提出“被告人薛某构成生产、销售有毒、有害食品罪，主观恶性较小。被告人文化程度接近文盲，不知大红是有毒有害的添加剂。工商人员没有书面告知被告人色素不能用”的辩护意见，经查，被告人薛某长期从事牛肉加工并出售，在加工的牛肉里添加非食品原料“大红”，且其添加的原料包装盒上明确标注了“染料”、“禁止食用”等字样，被告人薛某应当知道添加的原料属性。故被告人薛某的上述辩解以及辩护人的上述辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人薛某的辩护人提出“被告人犯罪情节轻微，没有造成严重的人身伤害等严重后果”的辩护意见，经查，“没有造成严重的人身伤害等严重后果”不属犯罪情节轻微。故本院对该辩护意见不予采纳。
关于被告人薛某的辩护人提出“被告人有坦白情节”的辩护意见，经查，被告人薛某到案后，如实供述了其在加工的牛肉中添加大红的事实，故本院对该辩解予以采纳。
关于被告人薛某的辩护人提出“被告人认罪态度好，系初犯、偶犯，有悔罪表现，接受了行政处罚”的辩护意见，经查，本院认定被告人薛某具有坦白情节，对其认罪态度不再重复评价，被告人薛某在其加工的牛肉中多次添加非食品原料，不属初犯、偶犯。被告人薛某在其加工的牛肉中添加非食品原料的行为未受到行政处罚。故辩护人的上述辩护意见均不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人薛某在生产、销售的食品中，掺入有毒、有害的非食品原料，其行为构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控被告人薛某犯生产、销售有毒、有害食品罪成立，本院予以支持。被告人薛某能如实供述犯罪事实，属坦白，依法从轻处罚。被告人薛某犯罪情节较轻，有悔罪表现，经社区矫正机关调查认为没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对其适用缓刑。被告人薛某的违法所得，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人薛某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起算）。
二、禁止被告人薛某在缓刑考验期内从事食品生产、销售等经营活动。
三、追缴在案违法所得人民币1200元，上缴国库（现存于灌云县公安局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭胜利
审 判 员 王卉岚
人民陪审员 孙千祝
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 许 曼
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
二、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
四、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二、三款……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
五、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。