湖北省枣阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0683民2275号
原告（反诉被告）：襄阳市振胜钢结构有限公司。住所地：枣阳市前进路。
法定代表人：黄运海，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邱奇先，湖北金鹤律师事务所律师。
被告（反诉原告）：湖北大卓精工装备有限公司。住所地：枣阳市南城工业园和谐路西二环交汇处。
法定代表人：刘飞，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郭强，湖北鸣天律师事务所律师。
原告（反诉被告）襄阳市振胜钢结构有限公司（以下简称振胜公司）与被告（反诉原告）湖北大卓精工装备有限公司(以下简称大卓公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）振胜公司的委托诉讼代理人邱奇先、被告（反诉原告）大卓公司的法定代表人刘飞及其委托诉讼代理人郭强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告振胜公司诉称：2013年9月26日，原、被告签订一份《钢结构车间加工安装合同》，约定原告为被告承建钢结构厂房，建筑面积8800平方米（以实际面积为准），每平方米270元计价，原告在完成钢构主体工程至屋面瓦盖完后七日内，被告支付工程总价款的30%；钢构工程完工后，被告收到原告完工通知七日内，被告支付工程总价款的35%；钢构工程竣工验收后被告七日内支付工程总价款的30%；工程款的5%作为原告的质量保证金，一年后如无质量问题，七日内付清余款。合同还约定:被告未按合同约定付款，应向原告支付违约金，违约金按合同总价×1‰延期天数计算。合同履行中，被告没有按合同约定支付原告工程款，构成违约。现原告依法起诉，请求人民法院判决被告向原告支付违约金716867元；案件受理费由被告负担。
被告大卓公司辩称：一、按照双方签订的《钢结构车间加工安装合同》第三条约定，工程承包范围：钢结构主框架、屋面、墙面部分的制作、运输、安装（具体按图纸设计的内容为准，不含门、窗）。原告至今未按图纸设计的内容要求，施工安装避雷装置，防火涂料消防验收不达标。二、原告于2014年1月28日出具的《工程竣工验收申请表》，双方仅申请对钢结构主框架、屋面、墙面的工程竣工情况的验收，并未对工程质量以及是否按图纸设计要求进行验收。工程是否合格？是否符合图纸设计要求？使用材料是否符合质量要求等？按照双方签订的《钢结构车间加工安装合同》第十条验收标准，本工程以相关设计方案，甲乙双方单独约定的要求，图纸为依据，按照行业标准进行验收。双方约定按照行业标准验收，原告应出具具有工程质量检验资质的单位出具的验收报告为验收依据，至今被告未出具验收报告也就不存在工程验收合格。三、按照双方签订的《钢结构车间加工安装合同》第十一条第2款乙方（原告）权利义务（4）严格按设计图纸和甲方（被告）要求施工，质量技术指标符合工程各类标准和规范要求。原告至今未按照设计图纸的要求，对车间施工安装避雷装置，防火涂料消防验收不达标。并且该工程防火涂料消防验收不达标，导致�个工程至今未验收。不存在被告违约，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告大卓公司并提起反诉，其反诉称：2013年9月26日反诉原被告双方签订的《钢结构车间加工安装合同》第三条约定，工程承包范围：钢结构主框架、屋面、墙面部分的制作、运输、安装（具体按图纸设计的内容为准，不含门、窗）。反诉被告至今未按图纸设计的内容要求，施工安装避雷装置，防火涂料消防验收不达标。钢结构车间加工安装合同》第十条验收标准，本工程以相关设计方案，甲乙双方单独约定的要求，图纸为依据，按照行业标准进行验收。双方约定按照行业标准验收，反诉被告应出具具有工程质量检验资质的单位出具的验收报告为验收依据，至今被告未出具验收报告也就不存在工程验收合格。《钢结构车间加工安装合同》第十一条第2款乙方（原告）权利义务（4）严�按设计图纸和甲方（被告）要求施工，质量技术指标符合工程各类标准和规范要求。反诉被告至今未按照设计图纸的要求，对车间施工安装避雷装置，防火涂料消防验收不达标。并且该工程防火涂料消防验收不达标，导致整个过程至今未验收。请求法院判决反诉被告继续完成未完成的工程（继续安装避雷装置、防火涂料消防达标为准）；判决反诉被告承担违约金237600元及全部损失按照鉴定赔偿），本案全部诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告振胜公司辩称：关于避雷装置问题，2014年1月28日工程已竣工，反诉原告一直就没有提出避雷装置安装问题，直到本案2016年7月反诉原告提交答辩状、反诉起诉状时才提出安装避雷装置，工程完工后双方办理了验收，被告已使用厂房，办理了房屋产权证，双方进行了工程款结算，工程款也支付完毕，说明了避雷装置是双方一致同意不安装的，故避雷装置没有安装不能证明反诉被告违约。关于防火涂料问题，不能证明原告施工的涂料不合格，本案工程竣工验收合格，反诉原告已使用了厂房，并办理了房屋产权证。故反诉原告的反诉请求不成立，应依法驳回。
经审理查明：2013年9月26日，被告大卓公司（作为甲方、发包方）与原告振胜公司（作为乙方、承包方）签订了一份《钢结构车间加工安装合同》，合同主要约定：一、工程内容：大卓公司钢结构厂房（钢结构部分）。三、工程承包范围：钢结构主框架、屋面、墙面部分的制作、运输、安装（具体按图纸设计的内容为准，不含门、窗）。四、工程建筑面积：8800平方米（以实际验收面积为准）。五、工程期限：120天（甲方土建基础完工后，乙方钢结构进场之日起）。1、开工日期为2013年10月30日（具体以甲方钢结构车间土建基础完善后为乙方正式安装日期）。六、工程总价款：1、钢结构厂房钢结构部分按每平方米270元计价，总面积约为8800平方米(以实际验收面积为准），合计价款人民币2376000元。该造价采用包工包料的方式作为一次性总定价。如因设计变更等原因，造成工程量增减的，则工程总价款作相应增减。七、付款方式：1、合同生效后，乙方在完成钢构主体工程至屋面瓦盖完后七日内，甲方向乙方支付工程总价款的30%；2、钢构工程全部完工后，甲方收到原告完工通知书七日内，甲方向乙方再支付工程总价款的35%；3、钢构工程竣工验收完毕后，乙方开具相关发票，甲方七日内向乙方再支付工程总价款的30%；4、留存工程款的5%作为乙方的质量保证金，一年后如无质量问题，七日内全额付清余款。八、工程质量要求：按图纸中所涉及的要求和标准执行（甲方有单独要�的，双方协商解决，没有另行要求的以图纸为准）。九、工程验收：1、钢结构工程完工后，乙方向甲方提供钢结构部分验收申请报告，甲方接到验收申请报告5日内应尽快进行验收，并签发验收证明。对存在的问题，乙方应及时整改。如甲方在接到乙方竣工验收申请报告5日内不及时组织验收，视为验收合格。甲方不组织验收，厂房不能使用，一旦使用即视为验收合格。2、工程竣工验收合格日起的一年内，乙方对质量存在的问题负责保修。十、验收标准：本工程以相关设计方案，甲乙双方单独约定的要求、图纸为依据，按照行业标准进行验收。十一、双方权利和义务：1、甲方的权利义务：（2）负责对乙方的进度、安装质量、安全保护、综合管理的监督；（5）负责对图纸、方案的审核、确认，负责对工程进度、工程质量、隐蔽工程、配套工程和合同执行情况进行监�检查及设计图纸变更签证，工程中间验收和其他必要的签证。2、乙方权利义务：（4）严格按设计图纸和甲方要求施工，质量技术指标符合工程的各类标准和规范的要求。十二、违约责任：2、由于甲方原因，使工程延期完成，则视甲方违约，甲方向乙方支付违约金，违约金按合同总价×1‰延期天数计算，违约金总数不超过合同总价的10%；3、由于乙方原因，使工程延期完工，则视乙方违约，乙方向甲方支付违约金，违约金按合同总价×1‰延期天数计算，违约金总数不超过合同总价的10%；4、由于甲方未按合同约定向乙方付款，则视甲方违约，甲方向乙方支付违约金。违约金按合同总价×1‰延期天数计算，同时工期顺延。合同还对双方其他权利义务进行了约定，双方在合同上签字盖章。2013年10月11日，原被告双方签订了一份《钢结构厂房加工安装补充协议》，约定：1.屋面部分：V840型单层彩钢板（暗灰）+50㎜保温棉+铝箔+钢丝网。2.墙面部分：V900型单层彩钢板，女儿墙彩瓦（暗红）为竖向铺设，女儿墙以下至1.200m以上彩瓦（暗灰）为横向铺设，原图下窗及上窗洞口均更改为竖向窗洞，窗洞宽度为1.800m。3.增加1轴至14轴交C轴墙面，造价按实际面积双方协商为准。4.设计院图纸建筑面积为10461.83平方米，因用地规划等原因，将建筑面积更改为8800平方米（具体以实际测量为准），原单位造价不变。5.以上1项至2项变更后，按原合同造价不变。6.其他条款内容不变。合同签订后，振胜公司于二0一三年十一月十日向大卓公司发去内容为：“大卓公司：我公司和贵公司在2013年9月26日签订了《钢结构车间加工安装合同》，根据合同第五条第一项约定：开工进场日期为2013年10月30日。因贵公司原因至今未能进场安装，我公司前期�入的100多万元材料早已筹备完毕。请贵公司尽快确定安装日期，以便我公司做好工作安排，避免造成更多的损失。”的一份关于确认钢结构进场安装日期的函，大卓公司收到该函后于2013年11月12日进行了回复，回复内容为：“关于确认钢结构进场安装日期的函在2013年9月26日签订的合同约定的进场安装日期《按第一条约定为2013年10月30日》其说明了具体以甲方钢结构车间土建基础完善后为乙方正式安装日期，现甲方基础工程已基本完成，具体进场日期由乙方根据实际情况确定，其中约定的乙方工程日期顺延。”
2013年11月12日之后振胜公司开始施工，2013年12月29日，本案钢结构工程主体钢构和屋面瓦完工，振胜公司向大卓公司发出内容为：“大卓公司：感谢贵公司对我公司的支持和信任，选择与我公司建立友好合作关系。按照该公司与我公司在2013年9月26日签订的《钢结构车间加工安装合同》第七条第一项：“钢结构工程主体工程至屋面瓦盖完后工程总价款30%”的约定，计金额为：712800元，目前主体钢构和屋面瓦已经完工。请贵公司安排支付该工程款，以便确保工程顺利进行”的工程进度款支付提醒单一份。2014年1月4日，大卓公司向振胜公司支付现金400000元和承兑汇票三张金额各为100000元（出票时间分别为：2013年9月12日、2013年10月10日、2013年12月3日；到期日分别为：2014年3月12日、2014年4月10日、2014年6月3日）。2014年1月27日，振胜公司将本案工程施工完毕，向大卓公司发出内容为：“大卓公司：感谢贵公司对我公司的支持和信任，选择与我公司建立友好合作关系。按照该公司与我公司在2013年9月26日签订的《钢结构车间加工安装合同》第七条第二项：“钢结构工程工程全部完工后，甲方收到乙方书面完工通知书七日内支付工程总价款35%”的约定，计金额为831600元；另外，该公司一期工程进度款还差12800元未付，两次合计总金额：844400元。目前钢结构工程已经完工，请该公司安排支付该工程款。同时，请贵公司及时组织工程竣工验收”工程进度款支付及验收提醒单一份；2014年1月28日，振胜公司将本案工程施工完毕，向大卓公司发出《工程竣工验收申请表》，验收内容：大卓公司新建钢结构厂房钢结构主框架、屋面、墙面。工程经共同查验，符合本工程建设设计图纸要求，评定为合格等级。大卓公司于2014年3月4日对上述两份文件签字盖章予以确认。2014年3月31日，大卓公司向振胜公司支付400000元承兑汇票一张（出票日为2014年3月26日、到期日2014年9月26日）。2014年4月12日，振胜公司向大卓公司发出内容为：“大卓公司：感谢贵公司对我公司的支持和信任，选择与我公司建立友好合作�系。按照该公司与我公司在2013年9月26日签订的《钢结构车间加工安装合同》约定，我公司已于2014年1月28日将该公司车间建设完工，该公司应支付我公司工程款2257200元（不含5%质保金）。但截至目前，贵公司仅支付110万元（其中70万元还是承兑汇票）。还有100多万元未约定支付。按合同第十二条第四项约定：“由于甲方未按合同约定向乙方付款，视为甲方违约，甲方向乙方支付违约金。违约金按合同总价×1‰延期天数计算”。请贵公司安排支付该工程款和违约金”的工程进度款支付提醒单一份。大卓公司于2014年6月17日和7月14日分别向振胜公司支付承兑汇票200000元各一张（出票日2014年6月16日、2014年6月25日，到期日2014年12月16日、2014年12月25日）。2014年8月8日，大卓公司要求在建设好的厂房内增加墙面，将车间和办公楼分离，双方签订了一份《补充协议书》，约定�一、增加1轴至14轴交C轴墙面，面积346.6平方米（不含窗户部分），乙方预算需增加工程费用人民币：95306.00元，经双方协商工程费用按人民币80000元结算。二、此增补项目工程完工后，经甲方验收在九月底付清此款，逾期按日支付千分之一的违约金。双方签字盖章确认。大卓公司于2015年2月15日和5月15日分别向振胜公司支付现金300000元和76500元承兑汇票（出票日：2015年4月16日、到期日2014年10月16日）。2015年6月24日，振胜公司向大卓公司发出《关于催付工程款的函》，主要内容为：工程款总合计：2456000.00元。经多次催要，但截止目前贵公司仅支付工程款1876500.00元（其中：现金70万元，承兑汇票1176500.00元），还剩579500.00元工程款未付（不含承兑贴点、违约金等）。请贵公司在2015年6月30日前支付，否则我公司通过法律途径解决。另：请贵公司根据票种需要向我公司提供开具发票相关的开票资料。大卓公司于2015年9月1日支付50000元承兑汇票（出票日：2015年8月26日、到期日：2016月2月26日）。2015年12月8日，振胜公司与大卓公司签订一份《补充协议书》，约定：甲乙双方于2013年9月26日签订了《钢结构车间加工安装合同》乙方承建甲方钢结构厂房（钢结构部分），工程价款为2376000元，于2014年1月底完工；2014年8月18日又就增补部分签订了补充协议，增补工程款80000元，于9月底完工。工程款共计2456000元。截止目前支付1926500元（其中转账700000元，银行承兑汇票1226500元）。经双方协商，现就相关事项达成以下意见：1、厂房面积合同约定为8800平方米，经核实，现为8700平方米。合同约定单价为270元／平方米，应核减工程款27000元。2、原合同约定乙方应开具相关发票，目前乙方已为甲方开具了600000元的票据。尚欠1829000元的票据未开。甲方要求该票�涉及的相关税费由自己承担，不再要求乙方提供税票。按税务部门规定的税率5.99%核减工程款，即109557元（以税务部门核定的税率为准）。3、甲乙双方其他权利义务仍然按《钢结构车间加工安装合同》执行。双方对该协议签字盖章。该协议确定了双方工程款结算价格为2319443元。补充协议签订后，经原告多次催要，大卓公司于2016月3月27日支付现金9124.14元和50000元、33818.86元和300000元承兑汇票各一张（出票日分别为：2016年1月13日、2016年3月16日、2016年3月27日；到期日分别为2016年7月13日、2016年9月16日、2016年9月27日）。
还查明：被告大卓公司在反诉时提交鉴定申请，要求对涉案工程的避雷装置、防火涂料消防达标进行鉴定。钢构厂房工程竣工交付后，大卓公司在厂房内堆放了设备杂物。2015年7月8日，大卓公司在监理单位、施工单位、设计单位等参与下，对包括本案钢结构厂房在内的钢结构工程、砖混基础工程进行整体验收，综合验收结论为合格。2015年12月14日，包括本案钢结构工程在内的建设工程在枣阳市城市建设局办理了竣工验收备案。2016年1月14日，大卓公司将本案钢结构厂房办理了房屋所有权证（证号为枣阳房权证枣房字第××号）。2016年3月22日，大卓公司将该房屋抵押给湖北枣阳农村商业银行股份有限公司（他项权证号为：00013509）。
本院认为：原告振胜公司与被告大卓公司签订的钢结构车间加工安装合同，该合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，应受法律保护。被告大卓公司未按合同约定支付工程款，已构成违约，应承担违约责任。反诉原告大卓公司的的反诉请求，因大卓公司在2014年3月4日已签字确认了振胜公司施工的钢结构厂房验收合格；2015年7月8日，大卓公司在监理�位、施工单位、设计单位等参与下，对包括本案钢结构厂房在内的钢结构工程、砖混基础工程进行整体验收，综合验收结论为合格，且大卓公司已使用了本案工程，《钢结构车间加工安装合同》第九条第1项约定，一旦甲方使用工程即视为验收合格。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。大卓公司又于2016年1月14日取得本案工程即钢构厂房的房屋所有权证。自2014年3月4日至本案原告起诉之日，被告就有关避雷装置未做及防火涂料质量不合格，从未向原告提出要求继续履行及返工重做的请求；诉讼过程中，被告亦未�供证据证实就上述问题曾向原告主张过该权利，根据上述情况，被告大卓公司提出的鉴定申请没有必要进行。据此，反诉原告以反诉被告部分工程没有做、防火涂料质量不合格为由，请求保护其反诉请求，本院不予支持。现原告振胜公司要求被告大卓公司支付违约金，符合法律规定，本院予以支持。从本院查明被告付款的时间、方式来看，被告未按约定支付工程款，且支付给原告的承兑汇票就多达1226500元，收款日与实际到账日之间相差有几个月时间，原告取得该工程款的时间与数额均受到了影响；但不管是现金或是承兑汇票，双方在付款及接受付款时，均未提出异议，被告支付的承兑汇票，应按出票金额及交付时间计算工程款。结合双方在合同中的约定、原告向被告发送的付款提醒单及付款时间、金额等情况，本院对原告请求的违约金，审核如下：（1）按照合同�定，大卓公司应于2013年12月29日，钢结构主体工程至屋面瓦盖完后七日内（即2014年1月5日前）支付工程总价款的30%，即：671833元（2239443×30%），大卓公司实际于2014年1月4日支付700000元；（2）工程于2014年3月4日竣工验收，大卓公司应于2014年3月11日前支付总工程款的95%，即2127471元（2239443×95%），至此，大卓公司应支付振胜公司工程款为1427471元(2127471-700000)；（3）自2014年3月11日至2014年3月31日，计算违约金28549元(1427471×1‰×20天)；（4）2014年3月31日支付400000元，自2014年3月31日至2014年6月17日，计算违约金79115元(1027471×1‰×77天)；（5）2014年6月17日支付200000元，自2014年6月17日至2014月7月14日计算违约金22341元（827471×1‰×27天）；（6）2014年7月14日支付200000元，自2014年7月14日至2014年9月26日，计算违约金45178元（627471×1‰×72天）；（7）2014年9月26日，后增补工程完工，大卓公司应支付工程款80000元，与前欠工程款合计应支付款为：707471元（627471+80000），自2014年9月26日至2015年2月15日计算违约金98338元（707471×1‰×139天）；（8）2015年2月15日支付300000元，自2015年2月15日至2015月3月18日，计算违约金13446元（407471×1‰×33天）；（9）2015年3月18日，工程质保金111972元（2239443×5%）到期，与前欠工程款合计应支付519443元（407471+111972）。自2015年3月18日至2015年5月15日计算违约金29608元（519443×1‰×57天）；（10）2015年5月15日支付76500元，自2015年5月15日至2015年9月1日计算违约金46952元（442943×1‰×106天）；（11）2015年9月1日支付50000元，自2015年9月1日至2016年3月27日计算违约金：80946元（392943×1‰×206天），违约金合计444473元。原告诉请过高部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、《�华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十二条，判决如下：
一、被告湖北大卓精工装备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告襄阳市振胜钢结构有限公司支付违约金444473元；
二、驳回反诉原告湖北大卓精工装备有限公司的反诉请求；
三、驳回原告襄阳市振胜钢结构有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费10969元，财产保全费4170元，反诉案件受理费2432元，共计17571元，由湖北大卓精工装备有限公司负担13141元，襄阳市振胜钢结构有限公司负担4430元。于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号：17×××56，开户行：农业银行襄阳市万山支行。上诉人也可将上诉案件受理费交到本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判长
审判长 陈晓冰
审判员 黄正峰
审判员 钱 敏
二〇一六年十二月二十日
书记员 沈梦楠