大连市旅顺口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）旅民初字第01562号
原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司。
法定代表人上岛庆，该公司董事长。
委托代理人郝会斌。
委托代理人高光耀，辽宁法权律师事务所律师。
被告卢某。
委托代理人刘陆璐，北京市华泰律师事务所大连分所律师。
原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司诉被告卢某劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司的委托代理人郝会斌、高光耀，被告卢某的委托代理人刘陆璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年1月，原、被告签订《澳菲斯凯贰大连贸易有限公司用工劳动协议书》。根据《劳动合同法》第十七条的规定，劳动合同应具有必备条款，但原、被告签订的《协议书》中缺少法律规定的必备条款，因此应认定原、被告系劳务关系。基于上述法律关系，原告不应支付被告解除劳动合同经济补偿金、未休年休假工资、延时加班工资、休息日加班工资。原告不认可大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，故诉至法院，要求不给付被告解除劳动合同经济补偿金7850.01元、带薪年休假工资880元、超时加班工资3770.23元、休息日加班工资11584元；诉讼费由被告承担。
被告辩称：被告认可仲裁裁决所确认的各项数额。原、被告签订了用工劳动协议书，故原被告之间是劳动关系，在仲裁阶段原告作为用工单位也认可被告系其劳动者。原告作为用人单位没有给被告缴纳劳动保险，缴纳劳动保险是用人单位的法定义务。2015年1月26日，被告以原告未为其交劳动保险为由，向原告发出了书面通知，要求与原告解除劳动合同。因原、被告签订的用工劳动协议书的第三条明确载明每天工作9小时，包括星期日，在劳动仲裁阶段原告曾向仲裁委提供打卡记录载明周六、周日被告仍然在原告处工作，原告的总经理出庭时亦承认被告每天工作9小时。劳动仲裁裁定原告给予被告加班工资、年休假工资以及补偿金是正确的。故被告不同意原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年，原、被告签订《澳菲斯凯贰大连贸易有限公司用工劳动协议书》一份，约定工资按时计算，被告在原告处每天工作9小时，协议期限为2013年1月1日至2013年12月31日止。合同到期后，被告继续在原告处工作。2014年1月至12月被告平均工资为2616.67元［（2574元＋2303元＋1307元＋3206元＋3043元＋2971元＋3441元＋307元＋3375元＋3030元＋2549元＋3294元）÷12个月］。原告未为其缴纳社会保险。2015年1月26日，被告以原告未为其缴纳社会保险为由，向原告邮寄送达《解除劳动合同通知书》一份，要求解除与原告之间的劳动合同。2015年4月27日，被告向大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告给付解除劳动合同经济补偿金10296元、带薪年休假工资7100元、超时加班费31953.1元、休息日加班费45444.41元、拖欠工资和25%的经济补偿金21767元、失业保险待遇损失10920元。2015年5月28日，该仲裁委作出旅劳人仲裁字（2015）第0132号仲裁裁决书，裁决被告给付原告解除劳动合同经济补偿金14699元、带薪年休假工资1120元、超时加班费5030.45元、休息日加班费15456元；驳回原告的其他仲裁请求。被告认可该仲裁裁决。原告不服该裁决结果诉至本院。在仲裁案件审理时，原、被告均认可被告于2012年3月4日入职，且原告认可被告每周六上班工作；被告主张其入职时小时工资为8元、9月涨至10元／小时、2013年2月后为11元／小时。庭审中，被告称因原告未为其缴纳社会保险、拖欠加班费要求解除劳动合同。两次庭审时原告均出具考勤表主张被告并未在休息日加班，但其出具的两份相同月份考勤记录中，记载的被告打卡出勤时间明显不符，被告对此亦不予认可。原告出具工资表主张其已给付被告加班费，但该工资表中没有被告签字确认，被告对此亦不予认可。原告称在春节期间其安排被告休息15天，其中包括年休假8天，被告对此不予认可，原告亦未能出具相应证据予以佐证。
上述事实，有《澳菲斯凯贰大连贸易有限公司用工劳动协议书》、《解除劳动合同通知书》复印件、邮寄单复印件、旅劳人仲裁字（2015）第0131号仲裁裁决书、借记卡明细对账单、《考勤表》及双方当事人当庭陈述笔录在卷为凭，经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：关于原、被告之间是否系劳动关系一节，劳动合同是在特定的两个主体之间订立的，一方是劳动者，另一方是用人单位，双方具有一定隶属性。劳动关系建立后，劳动者成为用人单位的一员，劳动者须接受和服从用人单位的指挥和管理。本案中，原告作为合法的用工主体，聘用被告在其处工作，对被告的工作内容进行安排、管理、考勤并发放工资。因此，原、被告双方在主体上具有隶属及管理关系，应认定原、被告之间系劳动关系。至于原、被告之间劳动关系存续期间的问题，原告在仲裁案件审理时，原、被告均认可被告于2012年3月4日入职。2015年1月26日，被告向原告送达《解除劳动合同通知书》要求解除劳动合同。故原被告之间的劳动关系存续期间应为自2012年3月4日起至2015年1月26日止。
关于带薪年休假工资一节，我国法律规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案中，原告于2012年3月4日到被告处工作，故自2013年3月4日起至2015年1月26日双方解除劳动合同时止，被告应享受带薪年休假待遇。原告称被告已享受带薪年休假待遇，但未能提供相应证据予以佐证，对此原告应承担举证不能的法律后果。原告要求不给付被告带薪年休假工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予以支持。故原告应给付被告9天带薪年休假工资2165.59元（2616.67元／月÷21.75天×9天×（300%-100%）］。因被告认可该项仲裁裁决结果，未向本院提起诉讼。故本院对原告给付被告带薪年休假工资按仲裁裁决结果予以确认，即为880元。
关于超时加班费一节，我国法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告系用人单位，其对被告进行考勤，故对被告是否存在加班情况，应由原告负有相应的举证责任。本案中，被告依据《澳菲斯凯贰大连贸易有限公司用工劳动协议书》主张其在原告处工作期间存在每天工作9小时的情况。原告对此不予认可，但其在两次庭审时出具的两份相同月份考勤记录中，记载的被告打卡出勤时间明显不符，故本院对该证据的真实性不予采信，原告应承担举证不能的法律后果。因此，对被告每天工作时间应按9小时予以计算。我国实行劳动者每日工作时间不超过8小时，被告每天工作9小时，每天超时工作1小时。虽原告出具的工资表中记载了加班费，但因其中并没有被告的签字确认，原告亦未能出具相应证据证实该部分加班费已实际给付了被告，故本院对该证据不予采信。仲裁审理时被告主张其入职时小时工资为8元、9月涨至10元／小时、2013年2月后为11元／小时，对此原告作为用人单位，具有向被告发放工资的义务，故其掌握被告工资情况，但庭审中原告出具的工资表无法证实被告的工资情况，应承担举证不能的法律后果。故对被告的工资水平应按其自述予以确认。被告于2012年3月4日入职，2015年1月26日离职，其对应期间的工作日分别为124.98天（20.83天×6个月），104.15天，499.92天。因被告月工资以小时计算，即加班小时工资原告已向其正常给付，故原告应分别给付超时加班费499.92元［8元×124.98小时×（150%－100%）］，520.75元，2749.56元，即原告应给付被告在职期间超时加班费3770.23元（499.92元＋520.75元＋2749.56元）。
关于休息日加班工资一节，被告称在其工作期间双休日均有加班情况，但并未提交证据证明，对此，原告在仲裁时承认被告存在星期六上班工作的情况。原告在两次庭审时出具的两份相同月份考勤记录中，记载的被告打卡出勤时间明显不符，故本院对该证据的真实性不予采信，原告应承担举证不能的法律后果。故对被告工作期间应按6天予以确认。被告自认其入职至2012年9月小时工资为8元，2012年9月至2013年2月为10元，之后至离职时为11元，故对应期间被告日工资为64元（8元／小时×8小时），80元，88元。上述对应期间分别有24周（4周×6个月），20周，96周，即分别加班24天，20天，96天。因被告月工资以小时计算，即休息日加班原告已向其正常支付工资，故原告应分别给付被告休息日加班费1536元［64元×24天×（200%－100%）］，1600元，8448元，即原告应给付被告休息日加班工资11584元（1536元＋1600元＋8448元）。
关于解除劳动合同经济补偿金一节，我国法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的、未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当给付经济补偿金。本案中，原告未及时足额给付被告工资，故被告依此要求解除劳动合同，原告应给付被告解除劳动合同经济补偿金。被告自2012年3月4日至2015年1月26日止在原告处工作，故原告应给付被告解除劳动合同经济补偿金7850.01元（2616.67元×3个月）。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第三十八条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告卢某解除劳动合同经济补偿金7850.01元；
二、原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告卢某带薪年休假工资880元；
三、原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告卢某超时加班费3770.23元；
四、原告澳菲斯凯贰（大连）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告卢某休息日加班工资11584元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，其他诉讼费100元，合计110元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 杨贺
人民陪审员 张颖
人民陪审员 高琪
二〇一五年十月十三日
书 记 员 曹娜
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条?中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第三十八条?用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第四十五条国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。