安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖08民终139号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司,住所地安徽省安庆市菱湖南路551号。负责人：程宏，经理。委托诉讼代理人：戴强强，公司员工。被上诉人（原审原告）：李性萍,女,1952年7月18日出生,汉族，住安徽省安庆市大观区。委托诉讼代理人：徐冬冬，安徽益上律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘和兵，安徽益上律师事务所实习律师被上诉人（原审被告）：韦义琳,男,1977年7月6日出生,汉族，住安徽省安庆市。被上诉人（原审被告）：孙小芳,女,1977年7月19日出生,汉族，住安徽省安庆市大观区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称财保安庆城区公司）因与被上诉人李性萍、韦义琳、孙小芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2016）皖0803民初1591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。财保安庆城区公司上诉请求：依法对安徽省安庆市大观区人民法院（2016）皖0803民初1591号民事判决进行改判，核减46972.9元。事实与理由:1.一审法院未扣除非医保医疗费用14470.72元。2.一审护理费判决过高。3.后续治疗费已经发生，一审判决后续治疗费属于重复计算。4.不应承担鉴定费。5.精神抚慰金判决过高。6.诉讼费承担不合理。李性萍辩称，1.非医保用药不应该由其承担。因为作为伤者没有权利选择用药。2.自己现在还有伤，后期还要发生医疗费，不属于重复计算。3.自己住院达119天，身心遭受很大伤害，精神抚慰金8000元不高。韦义琳辩称，我已经垫付了18000元。李性萍向一审法院起诉请求：判令三被告共同赔偿原告各项损失共计354039.13元并承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：一、2014年4月14日6时5分许，被告韦义琳驾驶皖Ｈ×××××号小型轿车，由南向北行使至三建司人形横道线附近时，碰撞由西向东原告李性萍骑行的自行车，造成原告李性萍受伤，两车受损的交通事故。该事故经安庆市公安局交通警察支队一大队{安（壹）公交认字[2014]第00025号交通事故认定书}认定，被告韦义琳负该起事故全部责任，原告李性萍无责任。二、皖Ｈ×××××号小型轿车在被告财保安庆城区支公司投保强制保险122000元和商业第三者责任险500000元（投保不计免赔），保险期间均自2013年8月8日0时起至2014年8月7日24时止。被保险人和该车行驶证登记所有人均为被告孙小芳。三、原告李性萍受伤后，于2014年4月14日至2014年8月11日在安庆市第二人民医院住院119天，诊断为：右胫腓骨骨折（粉碎性）、闭合性颅脑损伤。医嘱：住院期间陪护两人。用去医药费80283.27元；于2015年8月12日至2015年9月11日在中国人民解放军海军安庆医院住院30天，诊断为：中医诊断：右胫腓骨骨折术后（气滞血瘀）。西医诊断：右胫腓骨骨折术后、高血压病、高脂血症。用去医药费11838.03元；于2015年11月16日至2015年12月2日在安庆市第二人民医院住院16天，诊断为：右胫骨骨折不愈合。用去医药费16921.09元。另门诊医药费1145.36元，医药费合计：110187.75元。四、2016年7月8日经原告李性萍申请委托安徽同德司法鉴定所对原告李性萍的伤残等级、后续医疗费用进行鉴定，2016年7月29日该所作出皖同[2016]临鉴字第F884号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）伤残等级：被鉴定人李性萍因交通事故致右下肢丧失功能10%以上，属十级伤残。（二）后续医疗费用：被鉴定人李性萍后续医疗费用约需人民币10000元。原告李性萍支付鉴定费2100元。2016年7月8日经被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司申请委托安徽同德司法鉴定所对原告李性萍的误工期、护理期、营养期、医疗费用关联性、非医保医疗费用进行鉴定，2016年8月30日该所作出皖同[2016]临鉴字第F885号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）误工期、护理期、营养期：被鉴定人李性萍伤后误工期以600日、护理期以180日、营养期以240日为宜。（二）医疗费用关联性：被鉴定人李性萍伤后3次住院期间所用炉甘石洗剂、辛伐他汀滴丸、盐酸左氧氟沙星滴眼液、厄贝沙坦片、吡拉西坦氯化钠、复方岩白莱素片与本次外伤无明显关联性，合计为人民币1581.25元；其他用药均是用于针对本次外伤的对症及辅助治疗用药，与本次外伤存在关联性；其住院期间涉及的其他类费用均是临床常规检查、检验、手术治疗及辅助诊疗所产生的费用，亦与本次外伤存在关联性。（三）非医保医疗费用：被鉴定人李性萍伤后3次住院期间所用非医保范围医药费用及乙类医保药物的自付费用总计为人民币14470.72元；其住院期间涉及的其他费用因无可参考的医保目录，且各地区均有所不同，故本次不予评定。五、原告李性萍（1952年7月18日出生）系非农业家庭户，其赔偿标准应当按照城镇居民标准计算。六、被告韦义琳已垫付18000元，被告财保安庆城区支公司已支付60000元。一审法院认为，公民的身体健康权受到法律的保护，侵权致人身体伤害的，侵权人应当承担受害人的损失赔偿义务。针对原告李性萍诉求，本院对原告李性萍的应得赔偿作出以下确认：医药费108606.5元（医药费110187.75元-1581.25元）、后续医疗费10000元、住院伙食补助费4950元[（119+30+16）天×30元/天]、营养费7200元(240天×30元/天)、护理费34151.78元[（119天×2人+180天-119天）×114.22元/天（服务业）]、残疾赔偿金43097.6元[26936元/年×（20-4）年×10%]、鉴定费2100元、交通费酌定1700元、精神抚慰金酌定8000元，合计219805.88元。因被告韦义琳负该起事故的全部责任，事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险，故原告李性萍的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司在交强险和商业第三者责任险赔偿范围内予以赔偿。对被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司辩解非医保用药不应由保险公司承担的意见，因被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司未举证证明在商业第三者险合同中其履行了解释提示和明确说明义务，不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《安徽省实施办法》第五十四条第（一）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李性萍159805.88元（赔偿金额为219805.88元，扣除已支付的60000元）；二、原告李性萍取得上述赔偿款同时返还被告韦义琳18000元；三、驳回原告李性萍其他诉讼请求。本案案件受理费6610元，由原告李性萍负担2500元，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担4110元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明的事实与一审查明的事实一致，故本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：1.一审对相关医疗费、护理费及后期治疗费的判定是否正确。2.精神抚慰金判决数额是否适当。3.判决上诉人承担鉴定费及部分诉讼费是否正确。关于医疗费。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险公司未提供证据证明在订立合同时就非医保的免责条款向投保人孙小芳作出了提示和明确说明，故一审关于医疗费的评定正确，财保安庆城区公司关于扣除非医保用药费用的上诉理由不能成立。关于护理费及后期治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。一审法院根据医疗机构和鉴定机构意见，确定受害人的护理天数和护理人数并无不当，财保安庆城区公司的该项上诉理由不能成立。关于后期治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审法院根据鉴定结论确定李性萍的后期治疗费10000元，符合法律规定，财保安庆城区公司的该项上诉理由不能成立。关于精神损害抚慰金的数额。根据相关规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。本案中，李性萍的伤情经鉴定构成一处十级，且住院达三次。一审法院结合相关因素酌情确定精神损害抚慰金为8000元并无不当，财保安庆城区公司的上诉理由不能成立。关于鉴定费和诉讼费。李性萍因伤残鉴定需要支出鉴定费，是其物质损失的一部分，该损失应得到赔偿。《诉讼费用交纳办法》第二十九规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。本院根据案件的具体情况，决定韦义琳负担鉴定费2100元、一审案件受理费2155元。财保安庆城区公司的该项上诉请求应予部分支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持安徽省安庆市大观区人民法院（2016）皖0803民初1591号民事判决第三项，即：“驳回原告李性萍其他诉讼请求”；二、变更安徽省安庆市大观区人民法院（2016）皖0803民初1591号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人李性萍157705.88元（扣除已支付的60000元后）；三、变更安徽省安庆市大观区人民法院（2016）皖0803民初1591号民事判决第二项为：被上诉人李性萍取得上述赔偿款同时返还被上诉人韦义琳15900元（与被上诉人韦义琳应赔偿2100元折抵后）；四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6610元，由李性萍负担2500元，韦义琳负担2155元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担1955元；二审案件受理费975元，由韦义琳负担50元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担925元。本判决为终审判决。审判长  周大庆审判员  陈庆中审判员  崔 智二〇一七年三月十三日书记员  吴学军附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。