.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）晋09民终1477号上诉人（原审被告）：罗云生，男，1969年8月26日出生，神池县人，现住神池县。委托诉讼代理人：李普泽。山西邦宁律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险有限公司忻州中心支公司。负责人：油晓文，系公司总经理。委托诉讼代理人：常志军，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王利民，男，1981年3月5日出生，神池县人。被上诉人（原审原告）：王满元，男，1984年4月22日出生，神池县人，现住神池县。上诉人罗云生、中国人寿财产保险股份有限公司忻州中心支公司因与被上诉人王利民、王满元机动车交通事故责任纠纷一案，不服五寨县人民法院（2017）晋0928民初63号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗云生及其委托诉讼代理人、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州中心支公司的委托诉讼代理人、被上诉人王利民到庭参加了诉讼。本案现已终结审理。罗云生上诉请求：撤销五寨县人民法院（2017）晋0928民初63号民事判决中的第三项，依法驳回被上诉人的该项诉讼请求。事实和理由：一审判决中判令上诉人赔偿被上诉人营运损失80000元缺乏事实依据。一、一审判决认定被上诉人营运损失为80000元无证据证实；二、对于营运损失的确定应当以鉴定结论为准，而不是仅仅以个人书面证言作为认定依据；三、对于被上诉人的营运损失应当在我所投保的保险范围内由保险公司承担，而不是个人承担。中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司上诉请求：1、撤销五寨县人民法院（2017）晋0928民初63号民事判决，依法判决；2、本案争议金额为40000元；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决”车辆贬值损失费”24700元由上诉人赔偿是错误的。保险条款明确约定被保险机动车修理后价值降低引起的损失，保险人不负责赔偿；二、根据保险合同规定，保险公司依法不承担诉讼费，对于判决由保险公司承担诉讼费是不合理的；三、根据保险合同的约定，保险公司不承担鉴定费，对于判决由保险公司承担鉴定费是不合理的。王利民、王满元答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。王利民、王满元向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告罗云生所投保的忻州市中心支公司赔偿原告王利民医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、财产损失、营运损失等共计544964.50元。2.由忻州市中心支公司赔偿原告王满元医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等各项损失51799.86元。3.被告罗云生承担连带责任。一审法院认定事实：2016年8月7日16时许，罗云生驾驶×××、×××号货车由东向西行驶至神保线30KM＋600M处，车辆侧滑占道行驶与相向行驶王利民驾驶的×××、×××号货车相撞，致罗云生、王利民及×××、×××号货车乘车人王满元受伤（王满元为该车驾驶员），两车受损。五寨县公安局交通警察大队于2016年8月9日对此事故作出道路交通事故认定，罗云生负此事故的全部责任，王利民、王满元无责任。发生该事故后，王利民、王满元于2016年8月8日入住山西医科大学第一医院住院治疗，王利民于2016年8月29日出院。花去医疗费64407.13元；门诊费5380.05元后续治疗费9158-13358元；王满元于2016年8月23日出院，花去医疗费13602.00元，门诊费827.7元。王利民要求残疾赔偿金按城镇居民标准赔偿。本案在审理过程中，忻州中心支公司对忻鸿价所字[2017]002号价格评估意见书所评估的王利民驾驶的×××、×××车辆损失鉴定提出异议。2017年4月12日向本院提出申请要求对该车损重新鉴定。经忻州市中级人民法院证据技术中心委托忻州华瑞资产评估有限公司于2017年5月30日对该车辆的损失进行了重新评估，车损为122605元。另查明，罗云生所驾驶的×××、×××向忻州市中心支公司投保，其中，×××投保交强险1份，机动车损失保险一份保额217000元，第三者责任保险500000元、×××投保机动车损险保额76500元，第三者责任险50000元；且均在保险期内。再查明，王利民所驾驶的×××、×××货车以分期付款的方式向五寨县万兴汽车运输有限公司购买，现车款未付清，实际车主为王利民。其雇佣王满元为该车驾驶员。一审法院认为，本案的争议焦点是1.原告主体是否适格。2.二原告所受损失是否与被告罗云生具有因果关系。3.二被告应当如何赔偿二原告所产生的损失。关于争议焦点1，原告所经营的车辆×××、×××货车以分期付款的方式向五寨县万兴汽车运输有限公司购买，五寨县万兴汽车运输有限公司所有权保留期间，车辆的实际支配人和运行利益享有者都是购买人原告王利民，在王利民实际支配下的车辆发生交通事故，责任主体应是购买人王利民，而不是保留所有权的出卖人五寨县万兴汽车运输有限公司，王满元是该车的乘车人。故原告的主体是适格的。关于争议焦点2，根据庭审查明的事实以及五寨县公安局交通警察大队对此事故作出道路交通事故认定，被告罗云生负此事故的全部责任，王利民、王满元无责任。晋五寨司鉴中心[2016]临鉴字第101号司法鉴定意见书，晋五寨司鉴中心[2016]临鉴字第107号司法鉴定意见书。足以认定二原告的损害与被告罗云生具有因果关系。关于争议焦点3，被告罗云生所驾驶的车辆投保于忻州市中心支公司且在保险期内。故二原告所造成的损失应先由忻州市中心支公司赔偿，不足部分由被告罗云生承担。该起交通事故中王利民产生的损失：医疗费64407.13元，门诊费5380.05元，后续治疗费应取其中间值为宜即11258元，共计81045.18元，原告王利民提供的户口复印件为非农业家庭户口故其要求残疾赔偿金按照2015年城镇居民标准赔偿25828元×20年×20％=103312元；精神损害抚慰金10000元；出院之后：护理期90日-180日，营养期90日-180日均取其中间值为宜。（住院期与后期）：护理费原告要求按照2015年城镇居民人均可支配收入标准计算即（25828÷365天）×157天=11109.58元；营养费原告请求每天按30元计算即30元×157天=4710元；住院伙食补助费原告请求每天按20元计算20×22天=440元。对上述费用符合法律规定，均予以支持。误工费原告虽提供了同年同行业相关人的工资标准，但未能提供其最近三年的平均同行业的工资标准，故应按照2015年交通运输业标准计算至定残前一日即64505元÷365天×119天=21030.40元，交通费：取病历及入院记录产生的交通费248元合情合理本院予以支持。其余租车产生的费用酌情考虑1000元。忻鸿价所字[2017]002号贬值价格评估意见书，车辆贬值损失费24700元，营运损失80000元，被告忻州市中心支公司辩称，该损失系间接损失，不予赔偿。车辆贬损因车辆发生事故所造成的系直接损失，故对该辩称不予支持。营运损失系车辆在实际营运过程中产生系间接损失，对该辩称予以支持。营运损失根据原告提供的证明，其要求赔偿80000元予以支持，该损失应由被告罗云生承担。车损经忻州市中心支公司申请忻州华瑞资产评估有限公司重新鉴定，损失为122605元。忻州市中心支公司仍辩称该损失偏高。对其辩称本院不予考虑。鉴定费9500元、车辆贬值评估费1500元、施救费11000元系实际支出应予支持。综上所述原告王利民的损失共计：482200.16元。王满元造成的损失：医疗费14429.70元,根据晋五寨司鉴中心[2016]临鉴字第107号司法鉴定意见书，王满元的误工期60-120日、护理期30-60日、营养期30-60日，所产生的实际天数应按中间值为宜。原告王满元虽系农村户口，但其居住在城镇，故其产生的护理费原告要求按2015年城镇居民标准赔偿，营养费原告请求每天按30元计算、住院伙食补助每天按20元计算，本院均予以支持。王满元所产生的损失，住院期和后期：护理费（25828元÷365天）×61天=4316.46元，营养费61天×30元=1830元；住院伙食补助费16天×20元=320；交通费本院酌情考虑1000元；鉴定费1000元。误工费：王满元提供王利民证据一份，证明自己为王利民×××、×××号货车驾驶员月工资9000元，但未能提供其最近三年的平均同行业的工资标准，故应按照2015年交通运输业标准计算64505元÷365天×106天=18732.96元，其损失共计41629.12元。因该起交通事故罗云生负全部责任。故二原告所产生的损失应由罗云生所投保的忻州市中心支公司在交强险及第三者责任险范围内赔偿，营运损失应由被告罗云生赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失，保留所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》之规定，判决：一、原告王利民因此次交通事故造成的损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、评估费、施救费、车辆损失费等合计款402200.16元。由被告罗云生所承保的忻州市中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元；护理费11109.32；营养费4710元；住院伙食补助费440元；误工费21030.40元；交通费1248元；残疾赔偿金61462.28元，精神抚慰金10000元，车损2000元，计122000元，剩余部分280200.16元由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在第三者责任险范围内赔偿。二、原告王满元造成的损失医疗费14429.70元、住院伙食补助费320元、营养费1830元、误工费18732.96元、护理费4316.46元、交通费1000元，鉴定费1000元，共计41629.12元。由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在第三者责任险范围内赔偿。三、王利民驾驶的×××、×××货车造成的营运损失80000元由被告罗云生赔偿。二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。二审庭审结束后，王利民向本院递交说明一份，载明关于停运损失愿以60000元解决与罗生云之间的纠纷，就此意见罗生云表示同意。本院认为：本案的争议焦点为贬值损失、鉴定费、诉讼费是否应当由上诉人承担。关于贬值损失和诉讼费问题，上诉人主张依据合同条款约定，该两项费用不应当由上诉人承担，但根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定：”提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”另依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定”订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，上诉人并未向本院提交有被保险人签字确认的投保单或是其他证据能够证明上诉人已履行明确告知义务的相关证据，故原审判决上诉人承担贬值损失和诉讼费并无不当。关于鉴定费问题，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定”保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。本案涉及的鉴定费，是在保险事故发生后，为确认受害人损失程度而花费的合理的、必要的费用，依照法律规定，该项费用应当由上诉人承担，故上诉人该上诉请求本院不予支持。关于营运损失，上诉人罗云生与被上诉人庭后向本院递交双方解决营运运损失之协议，该请求属于当事人对自己权利的处分，双方同意并已履行，本院应予准许，对原审相应数额予以变更。综上，原审认定事实清楚，上诉人中国人寿财产保险有限公司忻州中心支公司上诉请求不能成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持五寨县人民法院（2017）晋0928民初63号民事判决书第一项，即原告王利民因此次交通事故造成的损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、评估费、施救费、车辆损失费等合计款402200.16元。由被告罗云生所承保的忻州市中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元；护理费11109.32；营养费4710元；住院伙食补助费440元；误工费21030.40元；交通费1248元；残疾赔偿金61462.28元，精神抚慰金10000元，车损2000元，计122000元，剩余部分280200.16元由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在第三者责任险范围内赔偿；二、维持五寨县人民法院（2017）晋0928民初63号民事判决书第二项，即原告王满元造成的损失医疗费14429.70元、住院伙食补助费320元、营养费1830元、误工费18732.96元、护理费4316.46元、交通费1000元，鉴定费1000元，共计41629.12元。由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在第三者责任险范围内赔偿；三、变更五寨县人民法院（2017）晋0928民初63号民事判决书第三项为：王利民驾驶的×××、×××货车造成的营运损失60000元由罗云生赔偿(已履行)。上述给付义务在本判决书生效后十日内履行。一审案件受理费9768元，由罗生云负担1492元，由中国人寿财产保险有限公司忻州中心支公司负担8276元。二审案件受理费2600元，由罗生云负担1800元，由中国人寿财产保险有限公司忻州中心支公司负担800元。本判决为终审判决。审判长王俊玲审判员李妍审判员张胜利二O一七年十二月二十一日书记员王华云