四川省合江县人民法院民 事 判 决 书（2014）合江民初字第1359号原告谢清州，男，生于1971年7月19日，汉族。委托代理人万武军，重庆中钦律师事务所律师。被告四川山河大禹水电集团有限公司。组织机构代码：77984590-3。法定代表人何灿刚，董事长。委托代理人刘平，男，生于1975年7月5日，汉族。委托代理人周伟，四川皓宇律师事务所律师。被告叶兵，男，生于1971年2月19日，汉族。被告合江县九阳商贸有限公司。法定代表人杨贵荣，董事长。委托代理人胡云，古蔺县唯理法律服务所法律工作者。被告合江县九阳商贸有限公司九阳荔都酒店。法定代表人杨志，总经理。委托代理人胡云，古蔺县唯理法律服务所法律工作者。被告李启彬，男，生于1966年6月24日，汉族。原告谢清州与被告四川山河大禹水电集团有限公司（以下简称“大禹公司”）、叶兵、合江县九阳商贸有限公司（以下简称“九阳公司”）、合江县九阳商贸有限公司九阳荔都酒店（以下简称“九阳酒店”）、李启彬买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月23日立案受理后。依法组成合议庭，于2014年7月31日公开开庭进行了审理。原告谢清州及其委托代理人万武军、被告大禹公司的委托代理人刘平、被告九阳公司、九阳酒店的委托代理人胡云、被告李启彬到庭参加了诉讼。审理中被告九阳公司、九阳酒店认为被告叶兵非法使用已封存作废的“南充市中创装饰工程有限公司”公章及财务专用章涉嫌诈骗犯罪，要求将本案移送合江县公安局处理，本院于2014年10月15日将该案移送合江县公安局而中止审理。2016年3月7日，合江县公安局通知本院决定不予立案，将该案退回本院，本院恢复审理。依法由审判员刘雪松、唐勇、人民陪审员王晓玲组成合议庭，于2016年3月25日公开开庭进行了审理。原告谢清州及其委托代理人万武军、被告大禹公司的委托代理人刘平、周伟、被告叶兵、李启彬到庭参加了诉讼，被告九阳公司、九阳酒店经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。又于2016年8月25日公开开庭进行了审理。原告谢清州及其委托代理人万武军、被告大禹公司的委托代理人刘平到庭参加了诉讼，被告叶兵、九阳公司、九阳酒店、李启彬经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谢清州诉称，南充市中创装饰工程有限公司于2005年10月27日成立，2011年1月27日依法核准变更为四川山河大禹水利水电工程有限公司，2013年5月21日依法核准变更为被告大禹公司。2011年10月15日，原告与被告大禹公司（原南充市中创装饰工程有限公司）的代理人叶兵订立口头材料购销合同，并于2011年12月13日签订书面合同，约定原告作为供货方向被告大禹公司承接的合江九阳荔都酒店装修工程提供大理石材，交货地点为合江九阳荔都酒店，并对付款方式等进行了约定。合同签订后，原告依约履行了向合江九阳荔都酒店装饰装修工程提供大理石材义务。2012年3月11日，原告与被告大禹公司（原南充市中创装饰工程有限公司）签订补充协议，双方商定所有货款的最后支付时间为2012年5月1日，被告九阳酒店作为担保人在补充协议中签字（李启彬签名），并承诺“如到时不能付款，甲方愿意在九阳荔都宾馆装修工程款中，由九阳荔都宾馆直接扣除付给闽南石材厂”。约定到期后，被告大禹公司（原南充市中创装饰工程有限公司）尚有583824.08元货款未支付，原告经多次催收未获。故诉请法院判令被告向原告支付货款583824.08元并按银行同期贷款利率支付逾期利息（从2012年5月1日起计算至付清止）。被告大禹公司辩称，原告诉讼所述不是事实，被告大禹公司并未与原告签订过买卖合同，也未与被告九阳酒店签订过装饰装修合同。被告叶兵辩称，最初是自己个人跟被告九阳酒店进行装饰装修，因被告九阳酒店要求有公司资格才能装饰装修，所以才以南充市中创装饰工程有限公司的名义进行装饰装修的，实际上自己与南充市中创装饰工程有限公司和被告大禹公司没有直接关系。自己与原告的买卖合同属实，所欠货款的金额也认可，未付清货款的原因是被告九阳酒店未跟我结算装饰装修款。被告九阳公司、九阳酒店辩称，九阳公司、九阳酒店不是适格的被告，李启彬的签名是其个人行为，与被告九阳公司、九阳酒店无关。并且原告主张被告九阳公司、九阳酒店承担担保责任已过法定期限，被告九阳公司、九阳酒店不应承担责任。被告李启彬辩称，自己是办事的人员，代表不了九阳公司、九阳酒店。自己的签字担保的行为不成立，不受法律保护。经审理查明，2011年7月1日，被告叶兵以南充市中创装饰工程有限公司名义与被告九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》，南充市中创装饰工程有限公司和被告九阳公司在该合同上均加盖了公司公章，被告叶兵在南充市中创装饰工程有限公司委托代理人栏签名。合同约定由南充市中创装饰工程有限公司承建被告九阳公司的九阳宾馆装饰工程。合同签订后，被告叶兵以南充市中创装饰工程有限公司名义包工包料对该装饰工程进行了施工。原告系字号为“泸州市龙马潭区闽南石材厂”的个体工商户业主。2011年12月13日，原告以“闽南石材厂”的名义，被告叶兵以“中创公司”（合江九阳宾馆项目）的名义双方签订了《石材产品购销合同》，原告和被告叶兵均在该合同委托代理人栏目上签名，该合同上双方均未盖单位印章。该合同约定：供方向需方出售“帝皇金线”石材，交货地点及方式为由供方负责运至合江九阳宾馆工地（下车费由供方承担）；单价为每平方米370元；并约定了付款方式等事项。合同签订后，原告依约向被告叶兵供货，被告叶兵向原告支付了部分货款。2012年3月11日，原告以“闽南石材厂”（乙方）的名义，被告叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司”(甲方)的名义双方签订了《付款协议担保书》，该《付款协议担保书》约定：甲方于2011年10月15日至2012年3月8日止，向乙方订购大理石，已付金额218423元。1、由九阳荔都宾馆作为担保方，2012年3月10日以后的材料供货按市场价和实际交易额结算；2、甲方已于2012年3月12日付60000元给乙方，2012年3月8日止（已交货）的，尚欠货款包括后面所需材料款于2012年5月1日全部货款一次性结清；3、货款未付清之前，乙方提供九阳荔都宾馆的石材归乙方所有，乙方有权对九阳荔都宾馆石材进行任何处理权；4、如到时不能付款，甲方愿意在九阳荔都宾馆装修工程款中，由九阳荔都宾馆直接扣除付给闽南石材厂；5、以上任何一条条款未兑现，乙方有权停止供货，由此产生的一切经济损失由甲方负责。原告和被告叶兵均在该《付款协议担保书》代表栏上签名，并加盖了“闽南石材厂”印章和“南充市中创装饰工程有限公司财务专用章”，被告李启彬在担保方代表人栏上签名但并未盖单位印章。2012年4月6日，原告与被告叶兵对账结算后尚欠货款446011.66元；2012年4月27日，原告与被告叶兵对账结算后尚欠货款167812.42元，后支付了30000元，合计尚欠货款金额为583824.08元。另查明，南充市中创装饰工程有限公司于2005年10月27日登记成立，2011年1月27日工商登记变更为四川山河大禹水利水电工程有限公司，2013年5月21日工商登记变更为被告大禹公司。被告九阳公司于2009年5月18日登记成立，被告九阳酒店于2013年12月25日登记成立，被告九阳酒店系被告九阳公司开办。被告李启彬系被告九阳公司雇请的九阳荔都酒店装修工程项目负责人。审理中，被告九阳公司、九阳酒店认为被告叶兵非法使用已封存作废的“南充市中创装饰工程有限公司”公章及财务专用章涉嫌诈骗犯罪，要求将本案移送合江县公安局处理，本院于2014年10月15日将该案移送合江县公安局而中止审理。2016年3月7日，合江县公安局通知本院决定不予立案，将该案退回本院，随案附泸州市公安局物证鉴定所（泸市）公（物）鉴（文）字【2015】10号鉴定文书。该鉴定文书的鉴定意见为：被告九阳公司与南充市中创装饰工程有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》上所盖的南充市中创装饰工程有限公司公章，与南充市中创装饰工程有限公司在其签订的南充市高坪区烟草专卖局办公楼装修合同等义务中所盖的南充市中创装饰工程有限公司公章是同一印章。被告大禹公司对泸州市公安局物证鉴定所（泸市）公（物）鉴（文）字【2015】10号鉴定文书的鉴定意见提出异议，要求对印章进行司法鉴定，经本院委托西南政法大学司法鉴定中心对当事人提供的印章印文进行鉴定，西南政法大学司法鉴定中心于2016年6月30日作出西政司法鉴定中心【2016】鉴字第1864号司法鉴定意见书，该鉴定意见书的鉴定意见为：1、签约时间为“2011年7月1日”的《建筑装饰工程施工合同》原件第4页上“乙方（盖章）”部位“南充市中创装饰工程有限公司”红色印文与供检的同名样本印文是同一枚印章盖印形成。2、签约时间为“2011年7月1日”的《建筑装饰工程施工合同》原件第5页、第6页落款日期部位“南充市中创装饰工程有限公司”红色印文与供检的同名样本印文不是同一枚印章盖印形成。审理中，除原告的陈述外，原告还向本院提供了以下证据：《石材产品购销合同》、《付款协议担保书》、对账单。前述证据，经被告叶兵当庭质证后对该证据无异议，本院对前述证据的真实性予以确认并采信。除被告九阳公司、九阳酒店的陈述外，被告九阳公司、九阳酒店还向本院提供了以下证据：被告九阳公司、九阳酒店的营业执照；建筑装饰工程施工合同；九阳宾馆4-9楼装修工程款付款凭证；委托付款书。经质证，原、被告对被告九阳公司、九阳酒店的营业执照及九阳宾馆存在装饰装修工程的事实无异议，本院对此予以确认；对被告九阳公司给付装饰装修工程款的情况，因其与本案诉争的石材买卖款项在法律关系上并无直接的关联性，故本院在本案中不宜对其付款情况及金额予以确认。除被告大禹公司的陈述外，被告大禹公司还向本院提供了以下证据：从南充市公安局顺庆区分局治安管理大队复印的印章准刻证。经质证，原告认为被告大禹公司提供的该证据不能达到其证明目的，被告叶兵、李启彬对被告大禹公司提供的该证据的真实性无异议，本院认为应结合本案中对印章印文的司法鉴定报告意见来确定被告叶兵是否在与被告九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》时使用南充市中创装饰工程有限公司的印章；除被告叶兵、李启彬的陈述外，被告叶兵、李启彬未向本院提供证据。审理中，本院组织原、被告对案件移送函、合江县公安局不予立案决定书、泸州市公安局物证鉴定所（泸市）公（物）鉴（文）字【2015】10号鉴定文书、西南政法大学司法鉴定中心西政司法鉴定中心【2016】鉴字第1864号司法鉴定意见书、鉴定费发票进行质证，原告、被告大禹公司对前述证据的真实性无异议，本院对前述证据的真实性予以确认、采信。本院认为，原告与被告叶兵签订的买卖合同合法有效，对双方当事人均有法律约束力，双方均应按照法律规定和合同的约定履行义务。原告按约向被告叶兵供给了石材，被告叶兵应当按约给付原告货款。被告叶兵未按约定的期限履行给付货款义务是违约行为，应当依法承担相应的违约责任，从逾期之日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付逾期利息。因此，对原告要求被告叶兵给付其尚欠的货款583824.08元并按银行同期贷款利率支付逾期利息（从2012年5月2日起计算至付清日止）的诉讼请求，本院依法予以支持。南充市中创装饰工程有限公司工商登记变更为四川山河大禹水利水电工程有限公司后，却仍然由南充市中创装饰工程有限公司为被告叶兵与被告九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》提供“南充市中创装饰工程有限公司”印章，致使被告叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司’’名义在九阳宾馆开展装饰工程经营活动，被告叶兵在开展装饰工程经营活动中又以“南充市中创装饰工程有限公司’’名义与原告发生了买卖大理石材的合同关系。对此行为，南充市中创装饰工程有限公司及其工商登记变更后的单位违反了国家有关法律的规定，存在过错。因此南充市中创装饰工程有限公司及其工商登记变更后的单位应当对被告叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司’’名义开展经营期间对外发生的债务承担相应赔偿损失的民事责任。被告大禹公司系南充市中创装饰工程有限公司企业法人变更、合并形成，依法应当对南充市中创装饰工程有限公司变更、合并前的义务承担责任。对原告要求被告九阳公司、九阳酒店、李启彬因对其尚欠货款提供担保而承担还款责任的诉讼主张。因存在“被告李启彬系被告九阳公司雇请的九阳荔都酒店装修工程项目负责人，是被告叶兵以包工包料方式承建的被告九阳公司的九阳宾馆主楼4-8层客房装饰工程项目代表”的事实，那么，被告李启彬在九阳荔都酒店装修工程项目上即有被告九阳公司对其负责的事项的授权，只是其授权范围除被告九阳公司外的其他人并不清楚；另外《付款协议担保书》载明“如到时不能付款，甲方愿意在九阳荔都宾馆装修工程款中，由九阳荔都宾馆直接扣除付给闽南石材厂”的内容，反映出被告李启彬愿意代其公司作出担保是基于被告九阳公司能扣付被告叶兵的装修工程款，被告叶兵也表示同意，该约定是相关三方的共同意思表示，而且有能够实施的可操作性；并且被告李启彬的该行为也是为了被告九阳公司、九阳酒店的利益，使装修的石材及时到位，装修工程能顺利进行。因此能够使得善意无过错的相对方原告相信被告李启彬能够代表被告九阳公司和筹建中的被告九阳酒店作出担保，原告与被告九阳公司、九阳酒店间的表见代理关系能够成立，被告李启彬的代理行为应当由被告九阳公司、九阳酒店担责。双方对保证方式没有明确约定，依法应当按照连带责任保证承担保证责任。但是，约定的主债务于2012年5月1日一次性结清，双方又没有约定保证期间，原告依法应当自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。而原告在此期间未要求被告九阳公司、九阳酒店承担保证责任，被告九阳公司、九阳酒店依法免除了保证责任。故本院依法不能支持原告的该项诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条（企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。）、第四十四条（…企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。）、《中华人民共和国合同法》第四十九条（行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。）、第一百零七条（当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。）、第一百五十九条（买受人应当按照约定的数额支付价款。）、《中华人民共和国担保法》第十九条（当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。）、第二十六条（连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条（被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经许可中途退庭的，可以缺席判决。）之规定，判决如下：一、被告叶兵于本判决生效后十日内给付原告谢清州货款583824.08元及逾期利息（逾期利息按中国人民银行同期贷款的基准利率从2012年5月2日起计算至本判决确定的给付之日止）。二、被告四川山河大禹水电集团有限公司对被告叶兵不能全部或部分向原告谢清州清偿本判决第一项确定的债务承担向原告谢清州赔偿损失的责任。三、驳回原告谢清州的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10438元，财产保全费4020元，鉴定费7666元，合计22124元，由被告叶兵负担14458元、被告四川山河大禹水电集团有限公司负担7666元。（原告谢清州预交的案件受理费10438元，财产保全费4020元，合计14458元，由被告叶兵在履行上述款项时一并向原告谢清州支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审 判 长  刘雪松审 判 员  唐 勇人民陪审员  王晓玲二〇一六年八月二十五日书 记 员  陈明琼