宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）固刑终字第78号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）马某甲，男，回族，初中文化，农民，住固原市原州区。
诉讼代理人周永红，宁夏纲伦律师事务所律师。
原审被告人狄甲，男，回族，小学文化，农民，住固原市原州区。
辩护人姜修欣，固原市法律援助中心律师。
原审被告人狄乙，男，回族，初中文化，农民，住固原市原州区。
宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲指控原审被告人狄甲、狄乙犯故意伤害罪并附带民事赔偿一案，于2015年7月1日作出（2015）原刑初字第77号刑事附带民事判决。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲不服提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月13日公开开庭审理了本案。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲及其诉讼代理人周永红、原审被告人狄甲及其辩护人姜修欣、原审被告人狄乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年11月9日下午5时许，自诉人马某甲见狄丙驾驶小轿车从其身边驶过，便手持铁锨将停放后的小轿车的三个车胎铲破，前挡风玻璃打破。狄丙见状便叫来其父亲狄某甲、母亲马某乙并与马某甲发生争执。马某甲、狄丙分别手持钢叉互殴，后四人厮打在一起。在厮打过程中，狄某甲、马某乙受伤，马某甲、狄丙、马某乙三人从发生厮打的路旁边的沟里滚了下去，狄丙遂捡起沟里的一块砖头朝自诉人马某甲全身乱打，被他人拉开后离开现场。被告人狄乙、狄甲闻讯后来到马某甲父亲马某丙家中，与马某甲发生争执并将马某甲向外面推搡，要求马某甲将其父亲狄某甲送到医院治伤。在此期间，狄丙手持钢叉把朝马某甲身上乱打，被告人狄甲从马某丙家中取了一根木棒朝马某甲身上乱打。经法医鉴定，马某甲右尺骨中段粉碎性骨折，属轻伤二级。马某甲住院治疗24天，医疗费25992.61元。
原判认为，被告人狄甲无视国法，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。自诉人指控被告人狄甲犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。自诉人指控被告人狄乙犯故意伤害罪，事实不清，证据不足，指控罪名不能成立。被告人狄甲到案后，如实供述犯罪事实，并预交被害人的赔偿款，予以从轻处罚。自诉人请求被告人赔偿其医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费等费用，于法有据，予以支持。自诉人对引发本案有一定的过错责任，可以减轻被告人的赔偿责任。依法判决：一、被告人狄甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年。二、被告人狄乙无罪。三、被告人狄甲赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲医疗费、误工费、住院伙食补助费等共计26506.09元。
上诉人马某甲的上诉请求是：请求对原审被告人狄甲从重处罚。原审被告人狄乙系共同犯罪，应追究其刑事责任。判令原审被告人狄甲、狄乙赔偿上诉人医疗费25392.62元，误工费10999.12元，护理费2275.68元，住院伙食补助费2400元，交通费600元，伤残补助金43666元，鉴定费600元，继续治疗费15000元，营养费5000元，共计105933.42元。
上诉人马某甲代理人的出庭意见是：请求对原审被告人狄甲从重处罚。追究原审被告人狄乙的刑事责任。请求支持上诉人的赔偿请求。
原审被告人狄甲、狄乙认为原审认定事实正确，处理适当，请求维持原判。
原审被告人狄甲的辩护人认为狄甲归案后如实供述自己的罪行，积极赔偿被害人的损失，上诉人对案件的发生亦有过错，请求维持原判。
二审经审理查明：上诉人马某甲与狄丙因离婚诉讼发生矛盾。2014年11月9日17时许，上诉人马某甲手持铁锨将狄丙停放的小轿车的三个车胎铲破，前挡风玻璃打破。狄丙见状便叫来其父亲狄某甲、母亲马某乙并与马某甲发生争执。马某甲、狄丙分别手持钢叉互殴，后四人厮打在一起。在厮打过程中，马某甲、狄丙、马某乙三人从发生厮打的路旁边的沟里滚了下去，狄丙遂捡起沟里的一块砖头朝自诉人马某甲全身乱打，被他人拉开后离开现场。被告人狄乙、狄甲闻讯后来到马某甲父亲马某丙家中，与马某甲发生争执并将马某甲向外面推搡，要求马某甲将其父亲狄某甲送到医院治伤。在此期间，被告人狄甲从马某丙家中取了一根木棒朝马某甲身上乱打，致马某甲胳膊受伤。经鉴定，马某甲右尺骨中段粉碎性骨折，属轻伤二级。马某甲住院治疗24天，花费医疗费25992.61元。2015年3月5日，经固原正源司法鉴定所鉴定，上诉人马某甲之伤被评定为十级伤残（劳动能力丧失10%）。原判认定狄甲犯故意伤害罪的事实清楚。有经一审举证、质证的下列证据予以证实：
1.住院费发票16张，证明上诉人马某甲受伤后住院治疗支付医疗费25392.62元的事实。
2.鉴定费发票，证明上诉人马某甲鉴定伤情支付鉴定费600元的事实。
3.出院证，证明上诉人马某甲受伤后在固原市人民医院住院治疗24天的事实。
4.固原市公安局原州区分局固公（刑技）鉴（活检）字（2014）239号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明上诉人马某甲之伤为轻伤二级的事实。
5.固原正源司法鉴定所固正司鉴字（2015）第104号法医临床学司法鉴定意见书，证明上诉人马某甲为十级伤残，丧失劳动能力百分之十的事实。
6.公安机关受案登记表，证明2014年11月9日17时29分，马某甲报警称其被人殴打致伤，固原市公安局原州区分局于当日受理案件的事实。
7.证人狄丙的证言，证明2014年11月9日17时，马某甲将其停放的小轿车前挡风玻璃打碎，三个轮胎砍了十几厘米的口子。她追至马某甲父母家，和马某甲发生厮打。期间，其父母也赶到，四人厮打在一起。在厮打过程中四人翻到路边的沟里，狄丙捡起沟里一块砖头，朝马某甲身上乱打，被在场的村主任马某丁拉开。这时狄乙、狄甲赶到，两人送其父亲到医院的事实。
8.证人狄某甲的证言，证明狄丙系其女儿，马某甲系其女婿。2014年11月9日17时许，狄丙给其打电话说其被马某甲打了，他赶到现场，看到马某甲和狄丙及其母亲三人撕在一起，他过去拉马某甲的胳膊，不知怎么就晕倒了。
9.证人马某丙的证言，证明2014年11月9日17时许，其儿子马某甲将狄丙的车轮胎戳破，马某甲跑到他家说狄家人追着打他来了，说完拿起钢叉跑出去，他赶紧给村主任马某丁打电话，并且打电话报警。他打完电话出去看到狄丙及其母亲、马某甲三人打在一起。马某丁在一旁拉架。在撕拉的过程中，四人滚到路边的沟里，狄丙捡起一块砖朝马某甲身上一顿乱打，马某丁拉开狄丙，他和狄丙对骂了两句就回家了，狄甲、狄乙、狄丙、马某乙、马某丁随后也到他家。进来后，狄甲拿了一根顶门棒，朝马某甲身上一棒，还用棒戳着打马廷仁的事实。
10.证人李某甲的证言，证明2014年11月9日17时许，她在家里坐着，看见其儿子马某甲跑回家，说狄丙在追他。她出去后看见狄丙手里拿着一把钢叉，然后马某甲也拿着一把钢叉出去，这时候，狄丙的父亲狄某甲、村主任马某丁赶来。狄某甲上来撕住马某甲的衣领，狄丙也过来撕扯马某甲。几人撕扯过程中，翻到路边沟里，狄丙捡起沟里一块砖在马某甲身上乱打，马某丁将人拉开。马某丁、狄丙、马某甲从沟里上来，狄某甲还躺在沟里。其儿子狄乙、狄甲赶来，马某甲跑回其家里，狄甲追来拿起其家一个顶门棒朝马某甲腿部打了一棒，将马某甲打倒在地，狄乙把马某甲提起来抵到院墙跟前，狄甲就用木棒打在马某甲身上，马某甲被打倒在墙根底，然后狄乙、狄甲把马某甲拖着让给其父亲看病去的事实。
11.证人马某乙的证言，证明2014年11月9日17时许，狄丙给她打电话说马某甲把她打了，她就过去看，走到马某戊家门口时，她看见马某甲和狄丙手里拿着钢叉互相对骂，马某甲看见她过来就骂她并且拿钢叉戳过来，狄丙用钢叉架住，接着他们三人就撕扯在一起，在撕扯过程中几人从路边沟里滚下去，狄丙捡起一块砖朝马某甲身上一顿乱打，这时候狄某甲赶来把马某甲的胳膊抱住，她站起来和马某丙的妻子对骂，在骂的时候，她看见狄某甲晕倒在地，她就过去拉马某甲让其给其丈夫看病。后来狄乙、狄甲赶来抓住马某甲让给其父亲看病。
12.证人马某丁的证言，证明2014年11月9日17时许，马某丙给其打电话说马某甲和狄丙打架呢，他就赶过去，看到狄丙、马某乙、狄某甲和马某甲撕扯在一起，他在中间拉架，撕扯了一会儿，他们几人就从旁边的沟里滑下去了。狄丙拿了一块砖朝马某甲身上乱打，他过去拉狄丙，狄某甲晕倒在沟里。狄丙过去把狄某甲抱在怀里，他把马某甲拉到其父亲家。狄乙、狄甲赶来将马某甲撕住让其给其父亲看病，狄丙、马某乙、李某甲三人撕在一起。他把这三人拉开又去拉狄乙、狄甲和马某甲时，狄丙手里拿了一根钢叉把，朝马某甲身上乱捣，狄甲也拿了一根木棒朝马某甲身上一顿乱打。
13.上诉人马某甲的陈述，证明2014年11月9日17时许，他到狄丙家门口听见狄丙在骂他，他气愤之下便拿起门口一把铁锹将门口停着的一辆夏利车的三个车胎铲破，挡风玻璃打破。狄丙随即追到他父母家，狄丙的父母也随后赶到。几人撕扯时滚落到路边沟里，后被村主任马某丁拉开。过了一会，狄乙、狄甲赶到让其给其父亲狄某甲看病。狄甲拿起一根木棒朝他身上打了数下，将其打倒在地的事实。
14.原审被告人狄甲的供述，证明2014年11月9日17时许，狄丙给其打电话，说其父亲被人打了，他和其兄狄乙赶到马某甲家门口，看到其父亲狄某甲在路边坑里躺着，他看见他父亲晕过去了，他和他哥狄乙到马某甲家找某甲。
15.原审被告人狄乙的供述，证明2014年11月9日17时许，其母亲给其打电话，说其父亲被人打了，他和其弟狄甲到马某甲家门口，看到其父亲狄某甲在路边坑里躺着，狄丙和马某甲撕扯在一起，他和狄甲就冲上去和马某甲厮打在一起，后被马某丁拉开的事实。
上述证据，来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，形成完整的证据链，足以证明原审被告人狄甲故意伤害的犯罪事实及上诉人马某甲遭受经济损失的事实，二审亦予以确认。
本院认为，原审被告人狄甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人马某甲指控原审被告人狄乙犯故意伤害罪证据不足，罪名不成立。本案系婚姻家庭纠纷引发，且原审被告人狄甲能积极赔偿被害人的经济损失，可以从轻处罚。关于上诉人马某甲提出对原审被告人狄甲量刑过轻，原审被告人狄乙系共同犯罪，应追究其刑事责任的上诉理由，经查，原审根据案件事实和情节对原审被告人狄甲宣告缓刑，符合法律规定。本案中无证据证明原审被告人狄乙共同致伤上诉人马某甲，故上诉人马某甲的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人马某甲提出判决赔偿数额少的上诉理由，经查，上诉人马某甲住院24天，花费医疗费25392.62元，鉴定费600元。根据法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据上诉人马某甲受伤情况，其尺骨系粉碎性骨折，愈合时间长，期间不能进行劳动，原审对其误工时间计算为住院的期间，认定不妥，予以纠正。经核算，上诉人马某甲误工费11316元，护理费2275.20元，住院伙食补助费2400元，营养费1000元。对上诉人要求赔偿交通费的请求，因上诉人未提供相关票据，本院不予支持。上诉人要求赔偿伤残赔偿金的请求，于法无据，本院不予支持。对上诉人要求的继续治疗费，待其实际发生后，可另行起诉。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确。程序合法。但民事部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持固原市原州区人民法院（2015）原刑初字第77号刑事附带民事判决第一项，即被告人狄甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年；第二项，即被告人狄乙无罪；
二、撤销固原市原州区人民法院（2015）原刑初字第77号刑事附带民事判决第三项，即被告人狄甲赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲医疗费、误工费、住院伙食补助费等共计26506.09元；
三、由原审被告人狄甲赔偿上诉人马某甲医疗费25392.62元，鉴定费600元，误工费11316元，护理费2275.20元，住院伙食补助费2400元，营养费1000元，共计42983.82元的80%即34387元，于判决生效后十日内支付。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵军万
审 判 员 王继红
代理审判员 马亚妮
二〇一五年十月十九日
书 记 员 杨晓霞
本案所适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
三、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
四、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的应当裁定驳回上诉，或者抗诉，维持原判。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件。经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。