山西省晋城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋05民终537号
上诉人（原审原告）：冯芬磁，女，1983年11月29日出生，汉族。
委托诉讼代理人：冯双锁，男，1954年3月2日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：安阳市永恒建筑安装有限责任公司。
法定代表人：杜海军，安阳市永恒建筑安装有限责任公司经理。
原审第三人：司光贤，男，1963年8月4日出生，汉族。
上诉人冯芬磁因与被上诉人安阳市永恒建筑安装有限责任公司、第三人司光贤劳动争议纠纷一案，不服山西省晋城市城区人民法院（2015）城民初字第850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人冯芬磁及其委托诉讼代理人冯双锁，原审第三人司光贤到庭参加诉讼。被上诉人安阳市永恒建筑安装有限责任公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人冯芬磁上诉请求：1、撤销晋城市城区人民法院（2015）城民初字第850号民事判决；2、确认上诉人与被上诉人安阳市永恒建筑安装有限责任公司存在事实劳动关系；3、依法判决被上诉人支付拖欠的工资款3520元，加付赔偿金1760元；4、判决被上诉人未签合同每月支付双倍工资款计5520元；5、判决被上诉人为上诉人补办各项社会保险，缴纳相应费用，无法补办依法赔偿；6、一、二审诉讼费由被上诉人、第三人司光贤承担。事实和理由：一审认定司光贤付郭晋龙工程款34000元，不符合客观事实，应当是工资款。安阳公司的情况说明载明：1、安阳公司13号、14号项目负责人是司光贤；2、郭晋龙等7人在13、14号商铺安装施工；3、郭晋龙等7人由郭晋龙根据实际需要负责安排用工。庭审中被上诉人与第三人对情况说明表示认可，因此，郭晋龙根据实际需要安排用工，并记录考勤及转发工资，这一客观存在的事实，是任何人都抹不掉的。根据原劳动和社会保障部制定的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条“建筑施工、矿山企业等用工单位将工程（业务）或经营权包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，上诉人认为司光贤及郭晋龙均不具备用工主体资格，因此，该工程的用工主体应是被上诉人。被上诉人在情况说明中承认上诉人在该公司处工作，根据最高人民法院《关于民事诉讼的证据若干规定》工资及相应情况的证明责任应当由被上诉人承担，且用人单位有保存两年工资发放明细的义务。一审中举证责任以一般责任划定，违反证据规则。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人安阳市永恒建筑安装有限责任公司未发表答辩意见。
原审第三人司光贤述称，本案先后经过晋城市劳动监察大队和晋城市城区劳动监察大队处理、晋城市城区劳动仲裁委员会仲裁、晋城市城区人民法院以劳务合同纠纷一审和晋城市中级人民法院二审，都驳回了上诉人的诉讼（仲裁）请求或维持原判，现晋城市城区人民法院又判决驳回了上诉人再次以劳动争议案所提诉讼请求。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人冯芬磁向一审法院起诉请求：1、确认原、被告之间存在事实劳动关系；2、判决被告未与原告签订合同，每月支付双倍工资，共计11040元；3、判决被告支付违法解除和终止合同的补偿金2400元，赔偿金4800元；4、判决被告为原告补办各项社会保险，缴纳相应费用，无法补办依法赔偿；5、判决被告支付拖欠原告的剩余工资3520元；6、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2012年4月28日，被告安阳公司将承建的晋城市城区东大街社区居委蔬菜综合市场中的13号、14号商铺工程分包给了第三人司光贤。在施工过程中，第三人找郭晋龙（原告丈夫）来干水电安装，之后司光贤又将水电工程以“包工不包料”的方式口头分包于郭晋龙。郭晋龙找原告冯芬磁来给工人做饭兼做杂工。原告称郭晋龙答应给其一天80元报酬，后郭晋龙共支付原告2000元。原告提供的郭晋龙制作的记工表显示原告2012年6月累计出勤4天，7月累计出勤3天，8月累计出勤3天，9月累计出勤11天，10月累计出勤14天，11月累计出勤13天，12月连续出勤14天，2013年元月连续出勤7天，之后未再有考勤记录。还查明，原告冯芬磁曾于2014年以本案第三人司光贤、被告安阳公司为被告向本院提起劳务合同诉讼，请求二被告连带支付工资3520元及赔偿款3520元，并支付交通费500元。。本院于2014年9月24日作出（2014）城民初字第971号民事判决，驳回了冯芬磁的诉讼请求。后经二审，晋城市中级人民法院于2014年12月25日作出（2014）晋市法民终字第907号民事判决，维持了一审判决。另查明，原告冯芬磁于2015年4月8日以安阳市永恒建筑安装有限责任公司为被申请人向晋城市城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系；2、裁定被申请人未与申请人签订合同，每月支付双倍工资，共计11040元；3、裁定被申请人支付违法解除和终止合同的补偿金2400元，赔偿金4800元；4、裁定被申请人为申请人补办各项社会保险，缴纳相应费用，无法补办依法赔偿；5、裁决被申请人支付拖欠申请人的剩余工资3520元。晋城市城区劳动争议仲裁委于当日作出晋城劳仲不字（2015）第15号不予受理案件通知书，认为申请人冯芬磁于2013年1月就已离开被申请人单位，本案已超过调解仲裁法的仲裁时效，不符合受理条件，决定不予受理。原告不服，诉至法院。一审法院认为，原告冯芬磁主张同被告安阳公司存在事实劳动关系，但根据庭审中原告、被告安阳公司、第三人司光贤的陈述，表明被告安阳公司与原告冯芬磁之间并不存在管理与被管理的关系。原告提供的记工表，系郭晋龙制作，未经被告公司或者第三人确认，同时也表明原告是间断性到工地干活。原告报酬系由郭晋龙发放。综上，不足以证明原告同被告安阳公司存在劳动关系。另，原告冯芬磁同第三人司光贤、被告安阳公司之间的劳务合同纠纷已经一、二审判决实体处理。故原告请求被告支付双倍工资、违法解除和终止劳动合同的补偿金和赔偿金、为原告补办各项社会保险、支付拖欠原告的剩余工资的诉请无事实和法律依据，不予支持。综上，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告冯芬磁的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致，当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条规定：“建筑施工、矿山企业等用工单位将工程（业务）或经营权包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，其中并未规定视为双方形成劳动关系，该规定是就法律责任承担而非法律关系建立所作的规定，不是确定劳动关系的法律要件。承担民事责任与是否形成劳动关系是两个不同的概念，上诉人据此主张双方形成劳动关系，于法无据，本院不予支持。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。该规定列举了几种由用人单位负举证责任特殊情形，是在基本劳动关系能够依法确认的前提下，所列举项皆为“发生劳动争议”的定语，而非将劳动争议案件成立的基本事实的举证责任完全归于用人单位，且本案非因用人单位作出上述决定而发生劳动争议，不适用上述规定。上诉人主张其与被上诉人存在事实劳动关系，并要求被上诉人支付双倍工资及补办各项社会保险，缴纳相应费用，无法补办依法赔偿。其对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供相关的证据加以证明，但其未提供证据证明其工作系接受被上诉人管理、监督和指挥，其提供的工资支付表系郭晋龙单方制作，无被上诉人签章，无法证明工作报酬系由被上诉人支付，上诉人所提供证据不足以证明上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，故对该上诉主张本院不予支持。上诉人要求被上诉人支付拖欠工资款及赔偿金的主张，已经生效判决作出实体处理，本院不予审理。
综上所述，上诉人冯芬磁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人冯芬磁负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓强
审 判 员 段全会
代理审判员 梁 卉
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 杜 刚