山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍民一终字第1138号
上诉人（原审被告）刘书卫，居民。
委托代理人张夕强，山东潍州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）于会海，居民。
委托代理人范庆武，潍坊滨海央子法律服务所法律工作者。
上诉人刘书卫因与被上诉人于会海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2014）寒民初字第265号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，于会海自2013年3月起在刘书卫处工作，从事货物运输。2013年7月2日，于会海站在高出车厢五六十公分的货物上铺盖塑料时，不慎坠落摔伤，于同日入住潍坊市寒亭区人民医院治疗，经诊断为：右髋臼骨折伴中心脱位，腰与椎体滑脱，共住院43天。住院期间，刘书卫垫付医疗费17000元。经于会海申请，法院委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，鉴定结论为：于会海右下肢功能丧失程度构成十级伤残，腰部损伤构成十级伤残；住院及出院后误工时间为7个月（含后续治疗期间）；共住院及出院后护理期限为3个月（含后续治疗期间），住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；后续治疗费预计需人民币12000元，或以实际支出为准；其营养期限为住院期间（43天），建议营养费为人民币1290元。于会海住院期间由其妻韩云玲和其子于晓辉护理，出院后由其妻韩云玲护理，二人均系农村居民。
另查明，于会海受伤后，曾与刘书卫进行过协商，其与刘书卫之妻的谈话证实：刘书卫本想赔偿于会海2000元，但于会海既然想起诉，就由法院依法判决。因双方协商未果，故于会海诉至法院。于会海之母系农村居民，共育有五名子女。
以上事实，有当事人陈述、鉴定意见书、住院病历及收费票据、谈话录音、证人证言等在案为证。
原审法院认为，刘书卫提交了案外人王永兵的行驶证复印件，以证实王永兵是蒙K×××××半挂车的车主。于会海对刘书卫的主张不予认可，认为刘书卫是该车实际车主，刘书卫从王永兵处购买车辆后未办理过户手续。刘书卫对其妻与于会海的谈话录音予以认可，结合该录音内容及刘书卫为于会海垫付医疗费等行为，能够证实于会海在受刘书卫雇佣过程中受伤的事实。于会海在从事雇佣活动中受伤，刘书卫应当承担赔偿责任。于会海作为完全民事行为能力人，其站在高出车厢五六十公分的货物上铺盖塑料，应意识到其行为存在的风险，但其因未尽充分注意义务导致坠落摔伤，其自身亦存在过错，应自行承担一定责任，酌情认定为30%，故刘书卫应对于会海的损失承担70%的赔偿责任。刘书卫认为于会海的腰伤是陈旧伤，与本案无关，但其明确表示不对此申请鉴定；鉴定意见作出后，刘书卫提出异议，认为鉴定意见并未对于会海旧伤与新伤之间的关联性作出说明，但对鉴定机构、鉴定人员的资质及鉴定程序均无异议，也未申请重新鉴定。刘书卫虽对鉴定意见提出异议，但其并未提供证据证明鉴定报告存在实体和程序方面的问题，故对山东永鼎司法鉴定中心作出的鉴定意见书予以采信。关于医疗费，于会海虽未提交第一次住院时支出费用的收据，但刘书卫主张已为于会海垫付第一次住院费用17000元，于会海予以认可，并称其他住院费用已经新农合报销；对于2013年9月7日和2014年5月4日的支出费用，均为术后复查，且有门诊收费票据予以佐证，对此予以采信，认定为793.40元（2.40元＋184元＋85元＋522元）。关于××赔偿金，于会海虽系农村居民，但其持有道路货物运输驾驶员证并从事运输工作，故对其要求按城乡结合计算××赔偿金的主张，予以支持；鉴定报告确认于会海构成两处十级伤残，故认定××赔偿金为46660.80元［（28264元＋10620元）÷2×20年×12%）］。对于会海主张的被扶养人生活费，其母王保华系农村居民，现已91周岁，共育有5名子女，认定为王保华的被扶养人生活费为887.16元（7393元×5年×12%÷5人）。关于误工费，鉴定意见为住院及出院后的误工时间7个月，于会海主张其平均月工资为5300元。刘书卫对于会海的主张不予认可，但其作为雇主，并未提供于会海工资数额的相应证据，故对于会海的主张予以采信；认定于会海平均月工资为5300元，刘书卫应向于会海支付误工费37100元（5300元／月×7个月）。于会海自行主张误工费35000元（5000元／月×7个月），予以准许。关于护理费，鉴定意见为住院及出院后护理时间为3个月，住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；于会海共住院43天，护理人系于会海之妻韩云玲和于会海之子于晓辉，二人均系农村居民，但韩云玲在潍坊市祥龙果蔬专业合作社工作，月工资为3600元。故认定护理费为12922.05元（3600元／月×3个月＋49.35元／天×43天），于会海自行主张10882.05元，此系其对民事权利的自行处分，予以准许。关于住院伙食补助费，因其共住院43天，故认定于会海的住院伙食补助费为1290元（30元／天×43天）。关于营养费，参照鉴定意见确认为1290元。关于后续治疗费，参照鉴定意见确认为12000元。关于于会海主张的鉴定费1900元，此系支出的合理费用，予以支持。关于于会海主张的××器具费145元，鉴定意见中并未载明于会海需配置××器具，且于会海提交的销货清单也不符合证据的形式要件，对此不予支持。关于于会海主张的交通费500元，因其未提供证据予以证明，不予支持。关于于会海主张的复印费30元，其提交的门诊收费票据中并未载明为复印费，对此不予采信。综上，经核算，于会海的各项损失共计为127703.41元（17000元＋793.40元＋46660.80元＋887.16元＋35000元＋10882.05元＋1290元＋1290元＋12000元＋1900元），刘书卫应向于会海赔偿89392.39元（127703.41元×70%），扣除已垫付的17000元，刘书卫尚应赔偿于会海72392.39元（89392.39元-17000元）。对于会海主张的精神损害抚慰金，因于会海构成两处十级伤残，酌情认定为1500元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、刘书卫赔偿于会海医疗费、××赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费共计72392.39元，限于判决生效后十日内付清；二、刘书卫赔偿于会海精神损害抚慰金1500元，限于判决生效后十日内付清；三、驳回于会海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2588元，由于会海负担950元、刘书卫负担1638元。
宣判后，刘书卫不服原审判决，上诉称：1、上诉人并非被上诉人雇主。蒙K×××××半挂车车主为王永兵，并非上诉人，被上诉人自认其为蒙K×××××半挂车司机，从事货运工作。上诉人系销售水泥等建材的个体户，装车卸货都是由货车车主负责，被上诉人经常为上诉人送货。2013年7月2日，被上诉人从该货车上摔下受伤，上诉人妻子出于人道主义将其送至医院并垫付医疗费17000元。后上诉人妻子出于同情同意赔偿被上诉人2000元。2、赔偿数额确认不当。被上诉人系农民，××赔偿金按照城乡结合计算无法律依据。被上诉人主张误工费按照被上诉人工资5300元、护理费按照其妻韩云玲工资3600元计算无事实与法律依据，上述二人均未提交纳税证明，且韩云玲并未在潍坊市翔龙果蔬专业合作社工作。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审。
于会海答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人自蒙K×××××半挂车车上摔落，导致受伤的事实清楚，本院予以确认。关于双方雇佣关系的认定问题，上诉人主张其系销售水泥等建材的个体户，与蒙K×××××半挂车车主王永兵之间是承揽关系，王永兵出车为其运货，被上诉人是货车司机，但并未提交运输合同等证明其与案外人王永兵之间存在承揽关系的相关证据，上诉人的上述主张证据不足，本院不予采信。原审根据上诉人受伤的事实，结合证人证言、电话录音等证据，确认双方之间存在雇佣关系有事实依据，本院予以维持。关于被上诉人因本次伤害造成的损失的确认问题，被上诉人虽系农村户口，但其持有道路货物运输驾驶员证且受伤时从事运输工作，原审按城乡结合计算其××赔偿金并无不妥。被上诉人主张其月工资为5300元，上诉人作为雇主，虽不予认可，但并未举证证实被上诉人工资具体数额，对此应承担不利的法律后果，原审采信被上诉人的主张并以此计算其误工费并无不妥。被上诉人主张护理人员其妻子韩云玲的月工资为3600元，提供了韩云玲工作单位潍坊市祥龙果蔬专业合作社营业执照、单位2013年4至6月份工资表及韩云玲护理期间停发工资及福利的证明，上诉人虽对此提出异议，但未举证予以推翻，原审据此确认韩云玲月工资为3600元并以此计算护理费数额并无不当，本院予以确认。综上，上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2588元，由上诉人刘书卫负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尹 义
代理审判员 石建军
代理审判员 李丹华
二〇一五年十一月五日
书 记 员 张瑞丰