河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫12民终138号
上诉人（原审被告）李长接，男，汉族，住灵宝市。
委托代理人李治和，男，汉族，住灵宝市新灵东区。系李长接叔父。代理权限为特别授权。
委托代理人王建刚，河南函谷律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）李某。
法定代理人李邦良，男，汉族，住灵宝市。系李某父亲。
委托代理人苏向泽，男，汉族，住灵宝市新灵东区。系李某姥爷，代理权限为特别授权。
上诉人李长接因与被上诉人李某健康权纠纷一案，不服灵宝市人民法院（2016）豫1282民初2863号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李长接及其委托代理人李治和、王建刚，被上诉人李某及其法定代理人李邦良、委托代理人苏向泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2016年8月1日8时47分左右，李某驾驶自行车沿灵宝市新华东路由东向西行驶至三院门前时，与前方右转弯行驶李长接驾驶的自行车相撞，造成李某、李长接驾驶的自行车乘车人李凯妍、李凯乐受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，李长接逃逸。后经灵宝市公安交通警察大队认定，李长接在本次事故中负主要责任，李某负次要责任。事故发生后，李某因桡尺骨骨干骨折被送往灵宝市第一人民医院住院治疗8天，花去检查费及医疗费共计19145.57元。2016年9月18日，经三门峡桃林法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，李某支付鉴定费700元。后李某多次要求李长接赔偿因本次交通事故所发生的经济损失，但李长接至今未能赔偿分文，引起诉讼。
同时查明：李某的经济损失为：医疗费19145.57元、护理费4287.31元、住院伙食补助费400元、营养费160元、残疾赔偿金21706元、鉴定费700元，共计46398.88元。审理中，因双方意见分歧较大，致本案调解无法进行。
原审认为，机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案李长接在本次事故中负主要责任，李某负次要责任。李长接应该对李某的损失进行赔偿，李某要求李长接承担赔偿责任，合法有据，其请求合理部分予以支持。由于本次交通事故造成李某十级伤残，致李某遭受一定精神损害，李长接应适当赔偿李某精神损害抚慰金，李某要求李长接赔偿精神抚慰金3000元，合法有据，予以准许。李某要求李长接赔偿二次手术费10000元，但其仅提交了一份灵宝市第一人民医院诊断证明书，该诊断证明书仅载明1年后复查，视骨折愈合情况去除内固定物，费用约10000元,因李某主张的该项损失并未实际发生，也没有准确的数额，李某可待该笔费用发生后另行起诉。李某主张的财产损失180元，但其提交的证明不能证明就是本案事故车辆，其该项主张不予采纳。故依照相关法律规定，李长接应当承担李某全部损失49398.88元中的70%，即34579.22元，李某负担其全部损失的30%，即14819.66元。李长接辩称其并未收到交通事故责任认定书，且事故责任划分也与实际情况不符，李某住院及医疗费花费均不属实，但其辩称与其庭审中的陈述不符，其亦未提交证据证明其主张，其辩称不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：李长接于本判决生效后十日内赔偿李某34579.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费779元，由李长接负担545.3元，由李某负担233.7元。
宣判后，李长接不服，上诉称：一、原审认定事实错误。1、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第一款规定：驾驶自行车必须年满12周岁。李某在事发时年仅9周岁，依法不得在道路上驾驶自行车。李某自行驾驶自行车，且无法定监护人在场监管，李某存在明显过错，是导致本次事故的原因。2、李长接驾驶自行车正常驾驶，李某突然从右侧穿过，而超车应当从左侧超车，李某存在过错。3、李某超速驾驶，存在过错。4、李某从后面超车时未保持安全距离。5、原审认定为机动车错误。6、对李某已经从新农合报销的部分，应当予以扣除。对原审查明“与前方右转弯行驶李长接驾驶的自行车相撞，以及李长接逃逸”有异议。事故发生后，李长接是急着送李凯乐、李凯妍去医院治疗，不是逃逸。道路交通事故认定书认定李长接在本次事故中负主要责任，错误。李长接不应承担责任。二、原审判决李某的护理费超出了李某对护理费的原审诉讼请求。三、对李某的损伤为十级伤残有异议。法医临床检验规范规定鉴定原则上在损伤后36个月进行。李某是在受伤后一个月零十七天进行的鉴定。四、原审适用法律错误。本案中双方均驾驶自行车，为非机动车，原审适用《侵权责任法》第四十八条和《道路交通安全法》第七十六条错误。请求撤销原判，诉讼费由李某承担。
李某答辩称：1、2016年8月1日，李某驾驶自行车至三院门前时，与前方右转弯行驶李长接驾驶的自行车相撞，造成李某右桡尺骨骨干骨折。发生事故时，李某在直行，李长接的车往右拐往三院去，李某骑车从后边撞上。事故发生后，李长接逃逸；李某倒在马路边32分钟左右无人过问。后通过监控找了五天才找到李长接。2、交警队事故科对双方做了详细的笔录，又看了现场监控u盘，对事故作出了正确认定。交警队事故科多次通知李长接，李长接不到场，事故科通过信函送达的道路交通事故认定书。李某对道路交通事故认定书无异议。3、李某实际年龄为12周岁。4、李某的司法鉴定意见书是由交警部门介绍，三门峡桃林法医临床司法鉴定所在李某伤情稳定后进行的鉴定。5、李某的医疗费没有从新农合报销。
二审庭审中，李长接提交：1、光盘1张。拟证明李长接正常行驶，没有右拐弯；李某快速从李长接右侧同向通过且没有与李长接保持安全距离。2、复核申请书1份。拟证明李长接于2016年10月17日接到事故认定书的当天到三门峡××队复核，三门峡××队认为李长接超过复核期限，不予受理。3、灵宝市第三人民医院医疗费票据。拟证明李长接没有逃逸。
李某质证称：1、对光盘真实性无异议，但不认可证明目的，应该以道路交通事故认定书为依据。2、复核申请书，李某并不清楚李长接有没有向交警部门交过。李某向交警队事故科报案是事发后5天，不是8天。3、医疗费票据与本案无关，当时在现场等了大概半小时，并没有发现李长接。
李某提交：灵宝市尹庄镇寺洼村民委员会证明、灵宝市尹庄镇中心小学证明、灵宝市第一人民医院体检表各一份。拟证明事发时李某是12岁不是9岁。
李长接质证称：三份证据不真实。李某的年龄应以户口本为准。
经评议认为：李长接提交的光盘虽然能够反映事故发生当时的现场情况，但不能推翻灵宝市公安交通警察大队道路交通事故认定书对事故责任划分的认定。医疗费票据是李长接为李凯乐、李凯妍支出的费用，但不能推翻道路交通事故认定书对李长接逃逸的认定。复核申请书与本案没有关联性，本院不予采信。
二审查明：李某原审提交的赔偿清单中护理费为900元
二审查明的其他事实与原审基本一致。
本院认为：一、李长接应否承担责任问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”灵宝市公安交通警察大队灵公交认字【2016】第00433号道路交通事故认定书载明“李长接驾驶非机动车转弯前突然猛拐，未伸手示意，是造成本次事故的主要原因”。李长接行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》有关“发生交通事故后当事人逃逸的，逃逸的当事人承担全部责任。但是，有证据证明对方当事人也有过错的，可以减轻责任。”的规定……。李长接提交的证据不足以推翻交通事故认定书对事故责任的认定。李长接上诉称其不应承担责任的上诉理由，本院不予支持。
二、李某医疗费问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”李长接上诉称李某医疗费已经从新农合报销的部分，应当予以扣除。李某称其医疗费未从新农合报销，李长接未提交相应证据证实自己的主张，对该条上诉理由，本院不予支持。
三、李某护理费部分。李某原审提交的赔偿清单中护理费为900元，原审判决护理费为4287.31元，护理费部分超出李某原审要求3387.31元。李长接上诉称李某护理费超出原审诉讼请求的上诉理由，本院予以支持。
四、李某伤残等级部分。李某的伤残等级鉴定是灵宝市交警大队委托三门峡桃林法医临床司法鉴定所作出，李长接没有提交证据足以反驳司法鉴定意见书的鉴定意见。故对李长接上诉称对李某的损伤为十级伤残有异议的上诉理由，本院不予支持。
五、法律适用问题。《道路交通安全法》第一百一十九条规定：（三）“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。本案是李长接与李某自行车相撞发生的交通事故。原审认定为“机动车”并适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，不当。
综上，李长接的上诉请求部分成立。扣除李某超出原审护理费诉讼请求3387.31元，李某经济损失为31191.91元。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更灵宝市人民法院（2016）豫1282民初2863号民事判决
为：李长接于本判决生效后十日内赔偿李某31191.91元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费779元，由李长接负担545.3元，由李某负担233.7元。二审案件受理费779元，李长接负担699元，李某负担80元。
本判决为终审判决。
审判长 郭丽莎
审判员 李小敏
审判员 汤静侠
二〇一七年二月二十四日
书记员 刘臻东