山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊民一终字第517号
上诉人（原审被告）山东建锋物业管理服务有限公司，住所地：山东省济南市市中区。
法定代表人马卫东，总经理。
委托代理人唐婷，山东同心达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吕滨，男，汉族。
委托代理人姜万信，山东荣法律师事务所律师。
原审被告中国建设银行股份有限公司聊城分行，住所地：山东省聊城市东昌府区。
负责人白彤文，行长。
原审被告聊城市劳动保障事务代理中心，住所地：山东省聊城市东昌府区。
法定代表人蒋利，主任。
委托代理人张华，男，汉族，聊城市人社局职介中心副主任。
委托代理人苏强，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
上诉人山东建锋物业管理服务有限公司（以下简称山东建锋物业公司）因劳动争议纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2014）聊东民初字第2197号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，原告吕滨自2003年3月在中国建设银行股份有限公司聊城分行（以下简称聊城建行）任司机。2005年9月29日山东建锋物业公司成立，聊城建行将车辆管理服务等外包给山东建锋物业公司承担，原告吕滨也转入山东建锋物业公司，其工资由聊城市劳动保障事务代理中心（以下简称聊城劳动事务代理中心）代发。原告与聊城建行、山东建锋物业公司、聊城劳动事务代理中心均未签订任何形式的书面合同。
被告聊城建行及山东建锋物业公司均称因原告擅自离开工作岗位，不遵守规章制度，于2014年3月口头通知原告解除用工关系，未给原告下达书面通知。原告称因其要求被告聊城建行、山东建锋物业公司缴纳社会保险及实行同工同酬，被告对其不满不让其上班。
原告称其为聊城燃料公司下岗职工，该单位只为其缴纳了养老保险及医疗保险。三被告均未给原告缴纳社会保险。
聊城劳动事务代理中心成立于2002年，经营范围为：职业介绍、人事代理；劳动派遣；代办工资、代办社会保险及代办其他相关劳动保障事务服务业务；代办用户通信费代缴、装机和维护业务；劳务代包；代存档案。
原审法院认为，本案存在以下焦点问题：一、原告与哪一被告之间存在劳动关系；二、被告是否用应支付原告经济补偿金、赔偿金及2013年5月份的工资；三、被告是否应为原告出具终止劳动合同证明书；四、被告是否应支付原告未签书面劳动合同的双倍工资，同工同酬工资差额，为原告补缴社会保险。
关于问题一，原告与被告山东建锋物业公司虽未签订书面劳动合同，但原告受山东建锋物业公司的管理，在日常工作中接受山东建锋物业公司的指派，遵守山东建锋物业公司的各项规章制度，山东建锋物业公司按月向其支付劳动报酬，并且双方均符合法律、法规规定的主体资格，原告与被告山东建锋物业公司之间形成劳动关系。
关于问题二，因用人单位作出的解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，由用人单位承担举证责任。被告山东建锋物业公司未能举证证明原告存在严重违反单位规章制度的行为及在作出解除劳动关系的决定时履行了相关程序，其解除与原告劳动关系的行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九、第四十三条的规定，属违法解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定：用人单位违反本法解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”原告在被告山东建锋物业公司违法解除劳动关系后，不再要求继续履行合同，原、被告双方的劳动关系已于2013年6月解除，被告应支付原告吕滨2013年5月份的工资2170元。原告吕滨解除劳动合同前十二个月的平均工资为2177元，其工作年限应为10年零两个月，所以被告山东建锋物业公司应支付原告赔偿金45717元（2177元／月×10.5月×2倍）。
关于问题三，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，根据以上规定，被告山东建锋物业公司应为原告出具解除劳动合同证明。
关于问题四，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告要求被告支付的2008年2月1日至2009年1月30日期间的双倍工资，具有惩罚性赔偿金的性质，属于劳动合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，仲裁时效期间从最后履行期限届满之日即2009年1月30日起算，原告在2013年3月申请仲裁时已超过诉讼时效，原告该项请求本院不予支持。原告未提交证据证明其与被告的其他职工的工作内容、工作强度。工作时间及工作表现相同，要求被告支付同工同酬工资差额没有事实依据，本院不予支持。原告要求被告为其补缴社会保险费的诉求，不属人民法院受理民事诉讼的范围，本院不予审理。
依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条之规定，判决如下：一、被告山东建锋物业管理服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告吕滨赔偿金45717元。二、被告山东建锋物业管理服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告吕滨2013年5月份工资2170元。三、被告山东建锋物业管理服务有限公司于本判决生效后十日内为原告出具解除劳动关系证明。四、驳回原告吕滨对被告中国建设银行股份有限公司聊城分行、聊城市劳动保障事务代理中心的诉讼请求。五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东建锋物业管理服务有限公司承担。
山东建锋物业公司不服判决提起上诉，请求：1、撤销一审判决书，依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致出现错误的判决结果，上诉人山东建锋物业公司和被上诉人吕滨之间不存在劳动关系，依法应当予以改判。一、吕滨被聊城劳动事务代理中心派遣到我单位，上诉人是接受劳务派遣的单位，我方是用工单位，不是用人单位。山东建锋物业公司和聊城劳动事务代理中心签订了《劳务派遣协议》，聊城劳动事务代理中心则安排吕滨到我处进行提供劳务，上诉人将劳动报酬等其他费用均按照约定支付了劳务派遣单位，通过吕滨每月工资的发放也可以看出，用人单位是聊城劳动事务代理中心，由其支付相应的报酬。被上诉人吕滨是聊城劳动事务代理中心派遣到山东建锋物业公司提供劳务，三者之间的法律关系理应受到《劳动合同法》第五十八条“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”和六十二条“用工单位应当履行下列义务：（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬”的规定来调整三方之间的法律关系。二、用人单位并不是违法解除了和吕滨之间的劳动关系，不应当支付赔偿金。吕滨在山东建锋物业公司提供劳务期间，自2013年3月份起，并未按照规定向用人单位和用工单位履行请假手续，无故旷工，用工单位和其违法解除劳务关系具有事实和法律依据。依据《劳动合同法》第39条的规定和第65条的规定，用人单位基于吕滨的违反用工单位的规章制度，可以解除劳动关系，并不存在用人单位违法解除劳动关系的情形，不应当支付赔偿金。三、一审法院认定吕滨在山东建锋物业公司的工作时间为10年零2个月也是不正确的。上诉人山东建锋物业公司成立于2005年9月29日，被上诉人吕滨擅自离开工作岗位，上诉人吕滨结束用工关系的时间是2013年4月份，而不能把之前为其在聊城建行提供劳务期间的时间（2003年3月份至2005年9月28日）计算在其中，这期间被上诉人吕滨提供的劳务和用人单位聊城劳动事务代理中心和用工单位山东建锋物业公司并没有任何的关联性，其在用工单位山东建锋物业公司提供劳务的期间应当为7年零7个月。
被上诉人吕滨辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人和答辩人之间存在劳动关系。首先，上诉人山东建锋物业公司是用人单位。答辩人自2003年3月在聊城建行任司机，2005年9月29日上诉人山东建锋物业公司成立，聊城建行将车辆管理服务等外包给上诉人承担，答辩人也转入上诉人山东建锋物业公司任司机，工资由聊城劳动事务代理中心代发，答辩人与聊城建行、上诉人及聊城劳动事务代理中心均未签订任何形式的书面合同。答辩人与上诉人虽未签订书面劳动合同，但答辩人受上诉人的管理，在日常工作中接受上诉人的指派，遵守上诉人的各项规章制度，上诉人向答辩人支付劳动报酬，并且双方均符合法律、法规规定的主体资格，答辩人与上诉人之间形成劳动关系。其次，原审判决认定上诉人违法解除劳动关系，应当支付答辩人赔偿金45717元。因用人单位作出的解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，由用人单位承担举证责任，上诉人未能举证证明答辩人存在严重违反单位规章制度的行为及在作出解除劳动关系的决定履行了相关程序，上诉人解除与答辩人劳动关系的行为违反《劳动合同法》第39条、第43条的规定，属于违法解除劳动关系。《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十九条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”最后，原审判决认定答辩人在上诉人处的工作时间为10年零两个月是正确的。《劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”答辩人在上诉人违法解除劳动关系后，不再要求继续履行合同，双方的劳动关系已于2013年6月解除，上诉人应当支付答辩人2013年5月份的工资2170元，答辩人解除劳动合同前12个月的平均工资为2177元，工作年限为10年零两个月。
原审被告聊城建行认为其与吕滨间不存在劳动关系，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，认定事实的证据充分，请求二审法院对一审判决中对聊城建行的内容予以维持。
原审被告聊城劳动事务代理中心辩称：吕滨与山东建锋物业公司存在劳动关系，与聊城劳动事务代理中心不存在劳动关系，一审法院认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确。请求二审法院维持原判，以维护聊城劳动事务代理中心的合法权益。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，被上诉人吕滨与上诉人山东建锋物业公司虽然未签订书面劳动合同，但吕滨受山东建锋物业公司的管理，在日常工作中接受山东建锋物业公司的指派，遵守山东建锋物业公司的各项规章制度，山东建锋物业公司按月向吕滨支付劳动报酬，并且双方均符合法律、法规规定的主体资格，吕滨与山东建锋物业公司之间形成劳动关系。吕滨与原审被告聊城劳动事务代理中心既未签订劳务派遣合同，也不受聊城劳动事务代理中心的管理，也不遵守聊城劳动事务代理中心的各项规章制度，工作中也不接受聊城劳动事务代理中心的指派，聊城劳动事务代理中心仅是代替山东建锋物业公司向吕滨发工资，吕滨与聊城劳动事务代理中心之间形不成劳动关系。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定：用人单位违反本法解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”本案中，上诉人山东建锋物业公司未能举证证明被上诉人吕滨存在严重违反单位规章制度的行为及在作出解除劳动关系的决定时履行了相关程序，其解除与吕滨的劳动关系的行为违反了劳动合同法的相关固定，属于违法解除劳动关系，吕滨不再要求继续履行合同，山东建锋物业公司应支付吕滨赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。被上诉人吕滨从2003年3月份开始在原审被告聊城建行任司机，后在上诉人山东建锋物业公司工作至2013年5月份，吕滨的工作年限应为10年零两个月。
综上，上诉人山东建锋物业公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东建锋物业管理服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 鑫
审 判 员 孙久强
代理审判员 李昭鹏
二〇一五年十一月九日
书 记 员 郭 静