山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋01民终455号
上诉人（原审原告）：山西鸿路钢结构工程有限公司，住所地山西省清徐县王答乡赵家堡村东环路北2号。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：马凤田，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孟亚军，山西元升律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贺秀兰，山西元升律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱慎壮，男，1992年2月2日出生，山西鸿路钢结构工程有限公司职工，住山东省定陶县。
委托诉讼代理人：马珽，山西杏梅律师事务所律师。
上诉人山西鸿路钢结构工程有限公司与被上诉人朱慎壮劳动争议纠纷一案，不服山西省清徐县人民法院（2016）晋0121民初1670号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月21日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人山西鸿路钢结构工程有限公司委托诉讼代理人孟亚军、贺秀兰、被上诉人朱慎壮委托诉讼代理人马珽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人山西鸿路钢结构工程有限公司上诉请求：一、撤销清徐县人民法院（2016）晋0121民初1670号民事判决书，改判支持上诉人一审时提出的各项诉求；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院错误地认定上诉人与被上诉人存在劳动关系。朱慎壮根本不是上诉人的员工，案外人朱慎文承包了上诉人的一个生产车间后，根据上诉人与外界合同约定进行钢构件的加工。随后朱慎文将自己的亲朋好友带到原告处，开始进行劳动。被上诉人朱慎壮是朱慎文的堂弟，每月员工的工资计划全部由朱慎文编制，上诉人根据与外的业务回款情况结合朱慎文提供的考勤表和工资表代朱慎文向其招募的员工进行工资发放。朱慎文通过上诉人给其员工投保，不存在劳动关系，也就不存在解除的情形。所谓被上诉人朱慎壮与上诉人之间的劳动合同实为保险公司领取雇主责任险理赔金而编制的，这点合同书上加盖上诉人的合同专用章即可证明。2013年6月28日起，朱慎壮陆续多次住院，都是由朱慎文从上诉人处办理借款，而且住院结束后也没有进行核销，借款钱数远远高过实际花销。从事发当日到2014年1月28日，被上诉人朱慎壮因治疗共借走227230元，实际治疗花费197464.21元，多领走了29765.79元，这笔钱应该予以退还上诉人。二、2014年4月，上诉人根据案外人朱慎文提供的考勤和工资表与加工量进行核实，确认应发放2014年2月份109000元，朱慎文要求由其直接支付给工人，孰料朱慎文得到钱后潜逃，朱慎文带来的工人向清徐县人力资源和社会保证局电话举报，声称上诉人拖欠工人工资。清徐县人力资源和社会保障局要求上诉人向工人发放拖欠的两个月工资，上诉人于2014年5月3日前向工人发放了足额工资，这些员工离开企业。由于，朱慎文称将该笔109000元给付了朱慎壮，未能妥善处理，上诉人要求朱慎壮将朱慎文找来，查明原来住院的借款是否将该笔款项给予朱慎壮，但朱慎壮拒绝配合，径直认定工伤，并随同朱慎文到他处生活工作。三、上诉人不予承担医疗费4243.81元的理由：2014年7月22日，被上诉人已经进行了停工留薪的鉴定，治疗已经结束。2015年2月4日-2月12日的住院和上诉人没有任何关系，因此应予以驳回支付被上诉人住院期间陪侍费5168.10元的理由。四、被上诉人住院期间，全部由上诉人处当时管理的×××东南牌轿车全程陪同，另外由上诉人指派的员工陪护，不存在朱慎壮母亲陪护的情形。五、驳回被上诉人索要停工留薪期工资20646元的理由，因案外人朱慎文将原告发放的2014年2月份的工资109000元予以窝藏，导致被上诉人当天没有领到工资，但之前的工资全部领取，停工留薪期为2013年6月28日-2013年12月27日，因此已经领取了工资就不能再有停工留薪的工资，否则为重复领取。后来朱慎文讲自己将窝藏的109000元支付给了朱慎壮，因此朱慎壮应该将这笔钱予以退还。综上，请求二审法院支持上诉人一审时提出的各项诉求，二审法院在确定被上诉人应得到的金额的同时还应减去被上诉人已经实际领走的109000元和多借的29765.79元，共计138765.79元。
被上诉人朱慎壮辩称：1、被上诉人与上诉人之间劳动关系已经一二审法院认定，确系存在真实的劳动关系。2、被上诉人所称导致本次诉讼的原因是被上诉人与朱慎文之间的关系，被上诉人是一名普通劳动者，对此事并不知情。3、因治疗工伤所发生的医疗费应当由上诉人承担。4、被上诉人住院期间由其母亲陪伴，其工友只是出于老乡原因陪护。5、停工留薪期间工资，被上诉人已经向一审法院如实陈述，一审法院也已经扣减了已经领取的工资，故一审法院认定事实清楚，应驳回上诉人的上诉请求。
原告山西鸿路钢结构工程有限公司向一审法院起诉请求：一、撤销清徐县劳动仲裁委员会清劳仲字第80号仲裁裁决书第二项我公司支付朱慎壮医疗费4243.81元，改判朱慎壮自行承担，请求朱慎壮退还因治疗多借的29765.79元；二、撤销清徐县劳动仲裁委员会清劳仲字第80号仲裁裁决书第四项我公司支付朱慎壮住院期间陪侍费5168.1元，改判驳回这一诉求；三、撤销清徐县劳动仲裁委员会清劳仲字第80号仲裁裁决书第五项我公司支付朱慎壮停工留薪期工资20646元，改判驳回这一诉求，后又补充认可该仲裁裁决书第五项请求。
一审法院认定事实如下：2012年1月朱慎壮到山西鸿路钢结构工程有限公司处工作。2013年6月28日朱慎壮工作时被钩子碰伤右眼，在山西大医院诊断为：眼钝伤、眼球破裂伤等，曾住院五次，分别行眼球破裂伤缝合，玻璃体切除术，硅油填充等术。2014年5月26日清徐县人力资源与社会保障局作出（编号2014-028）工伤认定决定书，认定朱慎壮受伤为工伤。2014年7月22日太原市劳动能力鉴定委员会鉴定朱慎壮为部分丧失劳动能力，伤残七级。2014年5月16日山西鸿路钢结构工程有限公司不服《工伤认定书》，向太原市人力资源和社会保障局提出行政复议，2014年8月22日太原市人力资源和社会保障局作出并人社复决字（2014）10号行政复议决定书，维持原决定，山西鸿路钢结构工程有限公司又向清徐县人民法院提起行政诉讼，诉讼期间2015年4月2日山西鸿路钢结构工程有限公司又对双方是否存在劳动关系提起民事诉讼，2014年11月17日清徐县人民法院作出（2014）清行初字第52号行政裁定书中止行政诉讼，清徐县人民法院于2015年3月31日作出（2014）清民初字第1070号民事判决书确认双方存在劳动关系，山西鸿路钢结构工程有限公司不服又上诉到太原市中级人民法院，太原市中级人民法院作出（2015）并民终字第1168民事判决书，维持原判，确认双方存在劳动关系。清徐县人民法院恢复行政审判，作出（2014）清行初字第5号行政判决书，确认为工伤，后山西鸿路钢结构工程有限公司又不服，上诉到太原市中级人民法院，太原市中级人民法院作出行政判决，维持原判决。后朱慎壮向清徐劳动仲裁委员会申请工伤待遇仲裁，仲裁委员会于2016年11月29日作出清劳仲裁字（2016）第80号仲裁裁决书，裁决内容为：双方解除劳动关系，由山西鸿路钢结构工程有限公司支付朱慎壮医疗费4243.81元、住院伙食补助费1380元、住院期间陪侍费5168.1元、停工留薪期工资20,646元、一次性伤残补助金44,733元、一次性医疗补助金82,584元、一次性就业补助金51,615元、伤残鉴定费400元。双方均不服，向本院提起民事诉讼诉讼。
双方争议事实的认定：1、朱慎壮医疗费及医疗费用借款，山西鸿路钢结构工程有限公司为朱慎壮开支医疗费26,328.16元，该公司称朱慎壮领取医疗费借款60,000元，提供医疗费用借条6份，有29,765.79元没有退还，条据均为朱慎文签名，朱慎壮不予认可。朱慎壮举证自已开支医疗费花费7233元，其中山西大医院住院和门诊医药费收据5份计4243.8元，太原市中誉商贸有限公司票据3份计2989.2元，太原市中誉商贸有限公司票据未附医生医嘱和处方不符合要求，据此认定朱慎壮2015年2月4日到2015年2月12日在山西大医院作结膜遮盖+结膜囊成形术（右眼）支出医疗费4243.8元；2、朱慎壮陪护费，山西鸿路钢结构工程有限公司称公司指派员工陪护，不存在他人陪护的情形，并举证清徐县人力资源和社会保障局的调查朱慎远笔录，证明陪护朱慎壮的工人叫宋成才，但该笔录中朱慎远称2013年6月28日朱慎壮受伤，2013年6月29日凌晨朱慎远和朱慎壮的母亲赶来直接去了山西大医院，2013年7月1日朱慎远回了老家。朱慎壮于2013年7月30日第一次住院出院，朱慎壮称陪护由其母亲进行陪护，或者工友进行陪护。
一审法院认为：朱慎壮与山西鸿路钢结构工程有限公司之间经过工伤认定、行政复议、行政诉讼、伤残等级鉴定、劳动关系纠纷民事诉讼等程序，确定双方之间存在劳动关系，朱慎壮构成工伤，部分丧失劳动能力，伤残等级为七级伤残。朱慎壮主张的医疗费7233元，扣除无医生医嘱、处方不符合相关规定部分2989.2元，应由山西鸿路钢结构工程有限公司支付朱慎壮医疗费4243.8元；山西鸿路钢结构工程有限公司请求朱慎壮退还因治疗多借的29,765.79元，提供借条均为朱慎文签名，朱慎壮不予认可，主张朱慎壮借款，证据不足，不予支持；陪护费，山西鸿路钢结构工程有限公司称公司指派员工陪护，不存在他人陪护的情形，举证清徐县人力资源和社会保障局的调查朱慎远笔录，证明陪护朱慎壮的工人叫宋成才，但该笔录中朱慎远称2013年6月28日朱慎壮受伤，2013年6月29日凌晨朱慎远和朱慎壮的母亲赶来直接去了山西大医院，2013年7月1日朱慎远回了老家，不足以证明公司指派员工一直陪护朱慎壮，朱慎壮又不予认可，依据山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条第三款规定”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费”，山西鸿路钢结构工程有限公司应当支付朱慎壮陪护费，该公司主张改判驳回朱慎壮陪护费，证据不足，不予支持。
综上所述，山西鸿路钢结构工程有限公司主张的朱慎壮医疗费4243.81元改判朱慎壮自行承担，与法无据，不予支持，山西鸿路钢结构工程有限公司请求朱慎壮退还因治疗多借的29765.79元，证明不足，不予支持；山西鸿路钢结构工程有限公司应当支付朱慎壮陪护费，该公司主张改判驳回朱慎壮陪护费，证据不足，不予支持。判决如下：驳回山西鸿路钢结构工程有限公司的诉讼请求
二审中上诉人向法庭出示31份员工领取工资的书面材料，证明当时未拖欠员工工资。被上诉人认为该证据需要结合以往银行打款明细和工资表相互印证，且证据为复印件，无法证明真实性。双方对一审法院查明的事实均无异议。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，上诉人山西鸿路钢结构工程有限公司与被上诉人朱慎壮之间的劳动关系已经一系列仲裁及诉讼案件予以认定，上诉人请求被上诉人朱慎壮退还因治疗多借的29,765.79元，但其所提供借条均为朱慎文签名，而朱慎壮对此并不认可，故上诉人主张借款人为朱慎壮，证据不足。关于上诉人所称4243.81元医疗费及陪侍费5168.16元的上诉理由无法律依据，不予支持。关于停工留薪期工资现有证据并不能证明已由被上诉人朱慎壮领取，故亦不予支持。
综上所述，上诉人山西鸿路钢结构工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山西鸿路钢结构工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 峻
审判员 刘 涛
审判员 郝文晋
二〇一八年二月二十五日
书记员 张丹丹