浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0204刑初544号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人叶波，男，1975年8月12日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化程度，公司职员，户籍地浙江省宁波市江东区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月30日到案，次日被宁波市，同年7月7日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人任建中，浙江新中大律师事务所律师。
宁波市江东区人民检察院以甬东检公诉刑诉[2016]541号起诉书指控被告人叶波犯伪造国家机关证件罪、诈骗罪，于2016年11月8日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法组成合议庭，后依法转成普通程序并于2016年12月13日公开开庭审理了本案。在审理过程中，公诉机关以本案需要补充侦查为由，于2017年2月7日向本院申请延期审理，本院于同日决定对本案延期审理一个月。公诉机关于2017年3月7日向本院提请恢复审理，本院于同日决定对本案恢复审理。宁波市江东区人民检察院指派检察员康某出庭支持公诉。被告人叶波及其辩护人任建中到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院指控：2014年左右，被告人叶波用其名下位于宁波市江东区惊驾名庭13幢32号604室的“房屋所有权证”质押借款，后为防止家人发现，遂找人伪造“房屋所有权证”一本。
2015年10月至2016年3月期间，被告人叶波在尚未离婚的情况下以与被害人杨某1结婚为诱饵，骗取得被害人杨某1的信任，后多次以开公司、父亲生病等借口从被害人杨某1处骗得人民币39万元。为继续欺骗杨某1，被告人叶波还将上述伪造的“房屋所有权证”交由杨某1保管。
2016年5月30日14时许，被告人叶波向宁波市公安局江东分局自动投案，并如实供述了相关事实。
为证实上述事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.书证：银行卡交易明细账单、借条、宁波市不动产登记信息查询结果、离婚协议、最高额抵押合同、房产证、假证收缴证明、归案经过、身份证明、情况说明等；2.证人证言：证人范某、叶某、田某、彭某1、杨某2等的证言；3.被害人杨某1陈述；4.被告人叶波的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人叶波伪造国家机关证件，并以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以伪造国家机关证件罪、诈骗罪追究其刑事责任，且应数罪并罚。被告人叶波犯罪后自动到案，并如实供述，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院予以判处。
被告人叶波认为其本意不是诈骗，是借钱，伪造的房产证是别人做好了拿给其的，不是其主动要求去做的，其事前是不知情的。关于借款金额，其认为系30几万，为了方便，在出具借条的时候写了40万元。
辩护人辩护认为：1.被告人没有非法占有的目的，不是故意不还而是无力偿还，被告人叶波不构成诈骗罪；2.被告人自己没有伪造，也没有主动要求他人伪造，不构成伪造国家证件罪。
经审理查明：2014年左右，被告人叶波用其名下位于宁波市江东区惊驾名庭13幢32号604室的“房屋所有权证”质押借款，后取得伪造的“房屋所有权证”一本。
2015年10月至2016年3月期间，被告人叶波在尚未离婚的情况下以与被害人杨某1结婚为诱饵，骗取得被害人杨某1的信任，后多次以开公司、父亲生病等借口从被害人杨某1处骗得人民币39万元。为继续欺骗杨某1，被告人叶波还将上述伪造的“房屋所有权证”交由杨某1保管。
2016年5月30日14时许，被告人叶波向宁波市公安局江东分局自动投案，并如实供述了相关事实。
证明以上事实的证据有：
1.证人范某的证言，证实了其原系被告人叶波的妻子，被告人叶波是洋市联运运输队的驾驶员，年收入在4万元左右，被告人叶波的父亲身体很健康。2016年5月16日，其和被告人叶波离婚。
2.证人叶某的证言，证实了其系被告人叶波的父亲，最近身体健康，没有生病，说他生病是被告人叶波在骗人。被告人叶波的年收入为5、6万元，2015年，其帮被告人叶波还了10万元，被告人叶波的阿姨还了50万元。2016年5月份，其又帮被告人叶波还了人民币50万元左右，后来又来了几个人，说被告人叶波欠了人民币40万元，但这时候其已经没有钱再帮忙还了，于是就拒绝帮被告人叶波还了。
3.证人田某的证言，证实了其系被告人叶波的小姨，听说被告人叶波外面欠了很多高利贷。2015年4、5月份，其帮被告人叶波付了50万元给典当行，现在被告人叶波还欠着其人民币50万元。
4.证人彭某2的证言，证实了杨某1和被告人叶波说被告人叶波要开公司，其分别在2月1日左右、4日左右和6日，给了2万、4万和9万元。2016年3月份，其还听到被告人叶波讲老爸生病，一天要花三千、五千的。2016年5月份，杨某1还了1万元。后来因为被告人叶波不还钱，其还到被告人叶波家里找他家人商量还钱，刚开始被告人叶波父亲答应先还2万，但是后来又说不还了。
5.证人杨某2的证言，证实了2015年11月，杨某1和被告人叶波因被告人叶波需要开公司向其借钱，其通过转账给了2万元。2016年2月份，杨某1和被告人叶波说叶波的父亲得了重病需要钱，其又转账了人民币2万元。
6.被害人杨某1的陈述，证实了2015年10月的时候，其认识了被告人叶波，之后双方经过接触逐渐熟悉。被告人叶波说和他老婆感情不好，准备离婚并和其结婚。一天，被告人叶波说要筹备开公司，问其借4万元，其就在银行转了4万元。十天后，被告人叶波还了1万元。2016年2月份，被告人叶波拿了一本离婚证给其看，说已经离婚了，然后就以开公司需要钱以及父亲得直肠癌动手术需要钱为借口向其借钱，其在二个月内陆陆续续的给了他三十多万，这些钱分别是在甬港北路转了9万元，在宁舟二村给了部分现金，还有一些其朋友直接转到被告人叶波的账户里，其银行卡也被被告人叶波拿去取了部分钱，前后一共被骗了人民币40万元。后来，其提出要去见被告人叶波的父母，被告人叶波百般推脱，就是不带其去，其就有怀疑，后来，在逼问下，被告人叶波说没有离婚，离婚证是假的，也没有开公司，父亲也没有生病，都是骗其的，目的就是为了骗钱。被告人叶波知道其的钱都是问朋友借来的。其还陈述到，2016年2、3月份的时候，被告人叶波拿了房产证，说抵押在其这里，等房子抵押贷款下来后就把钱还了，所以其这里有份房产证。后来被告人叶波迟迟不还钱，借钱的朋友对这个房产证表示怀疑，其就和朋友一起去问房产中介，中介说这个房产证是假的。
7.交易明细，证实了被害人杨某1银行账户往来情况，其中2016年5月12日，被告人叶波归还被害人人民币1万元。
8.借条，证实了被告人叶波给被害人出具了40万的借条。
9.房地产转让合同、房产抵押情况、最高额抵押合同，证实了2015年5月18日，原名下为被告人叶波的惊驾名庭13幢32号604室的房子变更为被告人叶波占70%，范某占30%。
10.民事起诉状、协助执行通知书，证实了被告人叶波的欠债情况。
11.离婚协议书，证实了被告人叶波和范某离婚时，双方约定，惊驾名庭13幢32号604室70%归婚生女叶佳琪所有，30%归犯范某所有。
12.假证收缴证明，证实了甬房权证江东字第××系假证。
13.常住人口信息，到案经过，证实了被告人叶波的身份及到案情况。
14.被告人叶波的供述与辩解，证实了2015年10月份，被告人叶波认识了杨某1，当时就骗杨某1说快要和老婆离婚了，离婚后会和杨某1结婚，所以，双方就在一起谈恋爱。2015年11月份，其就骗杨某1说准备开一家公司需要4万元，杨某1就打了4万元。没过几天，其还了1万元。过完年后，其骗杨某1说已经离婚了，还办了一张假的离婚证。之后，被告人叶波以开公司和父亲得了直肠癌动手术需要为名，分十余次向杨某1借款，其共计问杨某1借款人民币40万元。其中，杨某1在宁舟二村的家里给了8万元现金，13万通过银行转账，其他的是杨某1将二张农业银行卡让其自己去取的。2016年2、3月，其将二年前中介主动给其做的房产证假证给了杨某1，让杨某1知道其是有房子的。该40万元一部分还了以前的债，剩下的一部分买了彩票，一部分被用掉了。后来，杨某1发现被骗后，其就写了一张40万的借条，后来又转账了1万元给杨某1。关于债务，被告人叶波供述其由于赌博和玩彩票欠下了高利贷，其父亲在2015年帮他还了60万元，现在应该大概还有十个债主。关于其名下的财产，其名下有一套江东区惊驾名庭的房子，但是在离婚的时候明确70%给了女儿，30%给了前妻；一辆车子，现在被开高利贷的人开走了。
本院认为，被告人叶波以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，多次骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人叶波构成伪造国家机关证件罪，本院认为，目前证据不宜认定被告人叶波构成伪造国家机关证件罪，对被告人及辩护人认为被告人叶波不构成伪造国家机关证件罪的辩解辩护意见予以采纳。被告人及辩护人认为被告人不构成诈骗，本院认为，被告人叶波以婚姻、开厂、父亲生病为名骗取被害人的钱款，将骗得的钱款用于还债、买彩票等地方，事后又在离婚协议书中约定将其所占有的房屋份额归婚生女所有，以上事实足以证实其主观上具有非法占有的目的，客观上也符合诈骗罪犯罪构成要件，对被告人的辩解意见和辩护人的该辩护意见均不予采纳。被告人叶波犯罪以后主动投案，并如实供述了自己的基本犯罪事实，其虽有对行为性质的辩解，但不影响自首的认定，因此，被告人叶波系自首，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶波犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月30日起至2021年11月29日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、假证予以收缴、责令被告人叶波退赔被害人的损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚虎仕
人民陪审员 阮 敏
人民陪审员 谢继美
二〇一七年三月十三日
代书 记员 汤晓波
附：本案适用的法律、法规等
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。