福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋民初字第1253号
原告林恒星，住永春县。
委托代理人吴志敏，福建建达律师事务所律师。
被告福建亲亲股份有限公司，
法定代表人许连捷，公司董事长。
委托代理人王桂莲，女，1972年10月11日出生，汉族。
委托代理人郑佳春，女，1984年2月18日出生，汉族。
原告林恒星与被告福建亲亲股份有限公司（以下简称亲亲公司）劳动争议一案，本院于2014年1月22日立案受理依法组成合议庭，并于同年3月4日公开开庭进行了审理。原告林恒星及其委托代理人吴志敏，被告亲亲公司的委托代理人王桂莲、郑佳春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林恒星诉称，其于2006年6月12日应聘到被告亲亲公司担任人事主办，工作岗位经过多次调整，2011年10月8日开始调整为人力资源部招聘培训分部经理。双方分别于2008年1月1日、2010年1月11日、2012年12月31日签订了期限为1年、3年、1年的劳动合同，最后一次签订的合同期为2013年1月1日至2013年12月31日。2013年10月18日，被告以原告工作绩效不断下降、工作调整不配合、经调整后的培训工作仍不能胜任为由免去其人力资源部招聘培训分部经理职务，降职为培训专员，并降低原告工资标准。2013年11月28日，原、被告未就续签劳动合同的待遇问题协商一致。2013年12月6日上午，被告阻止原告进入工作区域继续工作，双方发生冲突。请求判决：1.被告支付原告2013年11月、12月份工资10133元；2.被告支付原告2013年预留工资13680元；3.被告支付原告违法解除合同赔偿金94999.9元；4.被告向原告支付提前通知一个月的经济补偿金6333元；5.退还2013年10月份克扣工资309.72元及2013年11月、12月份的电脑补贴200元。
被告亲亲公司辩称，原告各项请求均缺乏事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求，具体理由如下：1.原、被告并未提前解除劳动合同，双方签订的劳动合同至2013年12月31日到期，被告于2013年11月28日向原告发出续订劳动合同意向通知书，因原告不愿意续签，导致双方签订的劳动合同已经到期终止，被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告请求违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实和法律依据；2.原告主张每月工资为6333元不是事实，其每月工资仅为4589元，被告亲亲公司已经足额发放了10月份、12月份的工资及11月份、12月份的电脑补贴，并不存在克扣原告工资及补贴的行为；3.原告主张的预留工资实属年度绩效奖金，原告提前离职、绩效不佳、扰乱公司秩序，并未达到考核标准，不属于绩效奖金的发放对象；4.原告请求的提前通知的一个月经济补偿金缺乏法律依据，不应支持。
在本院审理过程中，原、被告对以下事实不存在争议，本院予以确认：
原告林恒星于2006年6月12日进入被告福建亲亲股份有限公司负责人事招聘工作。原、被告分别于2008年1月1日、2010年1月11日、2012年1月31日签订三份劳动合同，最后一次签订的合同期限至2013年12月31日，合同约定原告的薪资标准为基本工资加职务补贴，根据原告实际出勤按月计发，年度绩效按照制度考核后确定。原告在被告公司工作期间，工作岗位几经调整，被告于2011年10月8日任命原告为人力资源部招聘培训分部经理。2013年10月8日，被告以原告工作绩效不断下降、不能胜任调岗工作为由免去其人力资源部招聘培训分部经理职务，降职为培训专员，并降低工资待遇。2013年11月28日，原告与被告人力资源部负责人就续签2014年度劳动合同协商过程中，因原告要求恢复原有待遇，被告随即要求原告办理工作交接及离职手续。2013年12月3日起，原告再未实际到被告公司工作，并于同日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。被告福建亲亲股份有限公司已发放原告2013年10月份工资3179.28元。
本案争议的焦点为：1.被告是否存在违法解除终止劳动合同的情形，应否支付经济赔偿金？2.被告尚拖欠原告工资、补贴的数额？3.被告应否支付原告代通知金及年度绩效奖金？对此，本院予以查明、分析并认定。
一、关于经济赔偿金的问题
原告认为，被告亲亲公司于2013年10月18日在未知会原告的情形下，以原告工作绩效不断下降、工作调整不配合、经调整后的培训工作仍不能胜任为由免去其人力资源部招聘培训分部经理职务，降职为培训专员，并降低工资标准，违反了劳动合同法的有关规定。2013年11月28日，原告与被告人力资源负责人使用公司内部聊天工具RTX协商续签合同的过程中，被告要求原告按照降职、降薪后的待遇续签合同，原告提出要求按照原有待遇续签合同，被告亲亲公司随即要求原告在2013年12月3日前办理工作交接，离开办公场所。随后，被告公司通过清除指纹考勤、清理办公设施、更换办公室及宿舍门锁等方式，阻止原告进入办公室继续工作。2013年12月6日，原、被告因原告欲进入办公室产生冲突。鉴于上述事实，被告的行为已构成了非法解除劳动合同，依法应该支付原告经济赔偿金。为证明其主张，原告提供了如下证据：1.RTX工作人员通讯录截图，证明被告将原告降职为培训专员的事实；2.离岗交接通知书一份，证明被告要求原告限期内办理岗位工作交接并离开办公场所的事实；3.照片四张，证明被告强行清理原告办公室物品的事实；4.通话录音三份，证明被告强行清除原告指纹考勤信息、更换办公室及宿舍门锁的事实；5.RTX对话记录，证明被告拒绝与原告续签劳动合同，要求原告限期办理工作交接，存在单方擅自解除合同的情形。
被告质证认为，对原告提供上述证据的真实性均没有异议，但认为上述证据均不能证明被告存在违法解除合同的情形。
被告认为，因原告不能胜任工作，被告对原告岗位进行调整，这是基于用人单位的自主权，变更劳动合同并不必然采用书面方式，原告调岗后继续在被告公司上班，实属接受了公司的工作调整。2013年11月28日，被告向原告发出《续订劳动合同意向通知书》，因原告不愿意续签，导致双方签订的劳动合同到期终止，被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告请求违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实和法律依据。原告多次违反了被告公司的规章制度，扰乱公司的正常办公，被告公司也有权对其进行处理。为证明其主张，被告提供如下证据：1.劳动合同、人事异动申请表、任免书、续订（终止）劳动合同意向通知书、续签（终止）劳动合同审批表及RTX谈话记录，证明由于原告工作绩效不佳、工作调整不配合，被告公司于2013年10月依合同约定对原告岗位及薪资进行调整以及双方协商续签劳动合同的过程；2.离岗交接通知书、照片、违纪处理通报及报警回执，证明原告不服从交接、严重扰乱被告公司工作秩序，被告对其进行处理的事实；3.考勤表一份，证明原告接受岗位调整并继续工作的事实。
原告质证认为，对原告提供的证据1真实性没有异议，但是反而证明了被告公司存在违法解除合同的情形；对证据2中的离岗交接通知书、照片、报警回执的真实性没有异议，对违纪处理通报的证据三性均有异议，上述证据反而证明了被告违法解除劳动合同，逼迫原告离职的事实。
本院认为，原告提供的证据1、2、3、4、5及被告提供的证据1、证据2中的离岗交接通知书、照片，对方对其真实性不持异议，与本案具有关联性，可以作为本案的定案依据。被告提供的违纪处理通报系被告单方作出，并未得到原告的确认，对其证明力，本院不予认可。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式”的规定，被告亲亲公司在未与原告协商一致的情况下，单方调整劳动者的岗位及薪资，对劳动合同进行变更也未采用书面形式，被告公司对原告的调岗、降薪的行为违反了法律规定。被告亲亲公司在续签合同协商过程中，因待遇问题协商不成后，在没有采取正常的解除或终止劳动合同手续的情况下采用限期办理离岗交接、限制劳动者进入办公场所、清除指纹考勤、清理办公设施、更换办公室及宿舍门锁等一系列行为，致使双方发生纠纷，引起公安机关介入，已经侵犯了劳动者的合法权益。同时鉴于原告不要求继续履行劳动合同，且劳动合同现已经到期终止也已经不能继续履行，被告未能证明其解除与原告的劳动合同有合理依据，构成违法解除劳动合同，用人单位应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定支付经济赔偿金。原告林恒星于2006年6月12日进入被告亲亲公司工作，至2014年12月6日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第八十七条的规定，亲亲公司应按林恒星15个月的工资标准支付赔偿金。关于林恒星的工资标准，亲亲公司在本案中主张林恒星月平均工资为4589元，但计算方式为原告实发工资，应按照原告应发工资5141元［（5066元×3个月＋5166元×9个月）÷12个月］计算基数，据此，亲亲公司应向林恒星支付违法解除劳动合同的赔偿金77115元（5141元×15个月）。
二、关于拖欠的工资与补贴数额
原告认为，原告上一年度每月平均工资为6333元，其计算依据是：原告平时工资每月扣除的各项费用、银行账户每月平均工资及个人所得税的总和。被告亲亲公司至今仅发放工资至2013年10月份，且2013年10月份的工资仅按照调整岗位后的标准发放，克扣了工资309.72元。为了证明其主张，原告提供了如下证据：1.账户明细一份，证明原告近十二月个平均实发工资为5892元，年预留工资为15200元及被告尚未发放2013年11、12月份工资的事实；2.工资短信通知记录，证明原告每月平均工资为6333元的事实；3.工资薪酬知会函一份，证明原告在2011年的年薪为68000元的事实。
被告质证认为，对证据1、2真实性没有异议，但是无法证明原告每月平均工资为6333元以及预留工资为15200元的事实；对证据3真实性有异议，虽然工资薪酬知会函上加盖了被告公司公章，但是这是原告拿到被告公司公章自行加盖的。
被告认为，根据被告提供工资表可以体现原告平均工资为4589元，年度绩效奖金不应计入工资标准，即使要计入也应该算作是一整年的绩效，而非2012年12月份的工资。被告已经实际发放了原告2013年10月份及12月份的工资，其中因原告违反被告规章制度，经违纪通报，扣发原告12月份工资3500元，已经发放给原告12月份工资35元。为证明其主张，被告提供了工资表一份，证明原告在2012年12月至2013年11月期间的工资收入水平。
原告质证认为，对被告提供的工资表部分有异议，其中对2013年1月至9月的工资发放情况没有异议，但是2012年12月应该包含该年度的预留工资，另外2013年10月、11月份的工资是被告单方作出的调整，不具有合法性。
本院认为，原告提供的账户明细及工资短信通知记录，被告对其真实性不持异议，可以作为本案定案依据；原告提供的工资薪酬知会函加盖被告公司公章，可以证明原告2011年年薪为68000元（含年度绩效奖金）的事实，对其证明力本院予以认可；被告提供的工资表，原告对2013年1月至9月的工资发放情况没有异议，对该部分的证明力本院予以认可。
本院认为，因用人单位减少劳动报酬而发生的劳动争议，用人单位应承担举证责任。按照原告原有待遇计算，原告2013年10月份的实发工资应为3854.28元（月基本工资2533＋职务补贴2533元＋电脑补贴100元-考勤扣款952元-全部扣款259.72元），但被告公司仅仅发放了3179.28元，被告实际克扣了原告2013年10月份工资775元，原告仅请求309.72元及电脑补贴100元，系对自己实体权利的处分，本院予以照准。在庭审中，被告自认尚未发放原告11月份工资，故原告11月份实发工资为4834.28（月基本工资2533＋职务补贴2533元＋电脑补贴100元-考勤扣款182元-全部扣款149.72元），故被告尚欠原告工资及补贴总额为5244元。至于2013年12月份工资及电脑补贴，因原告在申请仲裁时并未请求，该部分请求属于仲裁前置，不属于本案审理范围，对原告关于2013年12月份工资及电脑补贴可另行起诉。
三、关于代通知金及年度绩效奖金
原告认为，被告违法解除合同，未提前一个月通知原告，应该支付按照原告月工资标准支付代通知金6333元。原告2013年度考核被评定为C等，故年度绩效奖金应按照基数15200元的90%的发放，计算为13680元。
被告认为，原告请求被告支付代通知金缺乏事实和法律依据应予驳回。原告提前离职、绩效不佳、扰乱公司秩序，未达到考核标准，不属于绩效奖金的发放对象。
本院认为，代通知金适用于用人单位依法解除劳动合同的情形，本案用人单位解除劳动合同的行为不合法，并不适用支付代通知金的情形，故原告请求被告支付代通知金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。根据双方均提供的《薪资知会函》均约定绩效工资须按照制度要求考核后确定，又根据《亲亲股份2011年度绩效考核方案及评分细则》第十五条的规定，原告于2013年12月6日离职，“未满考核期，属于无法认定，年终绩效奖金系数按照0评定”。故原告请求被告支付年终绩效奖金缺乏事实依据，本院不予支持。
经审理查明，原告林恒星于2006年6月12日进入被告福建亲亲股份有限公司负责人事招聘工作。原、被告分别于2008年1月1日、2010年1月11日、2012年1月31日分别签订三份劳动合同，最后一次签订的合同期限至2013年12月31日，合同约定原告的薪资标准为基本工资加职务补贴，根据原告实际出勤按月计发，年度绩效奖金按照制度考核后确定。原告在被告公司工作期间，工作岗位几经调整，被告于2011年10月8日任命原告为人力资源部招聘培训分部经理，于2013年10月8日被告以原告工作绩效不断下降、不能胜任调岗工作为由免去其人力资源部招聘培训分部经理职务，降职为培训专员，并降低工资待遇。2013年11月28日，原告与被告人力资源部负责人就续签2014年度劳动合同协商过程中，因原告要求恢复原有待遇，被告随即要求原告办理工作交接及离职手续。2013年12月6日起，原告再未到被告公司工作。被告福建亲亲股份有限公司已发放原告2013年10月份工资3179.28元，尚欠原告工资及电脑补贴5244元。
2013年12月3日，原告向晋江市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2013年12月31日作出晋劳仲案（2013）798号裁决裁决：1.福建亲亲股份有限公司支付林恒星工资1870.44元、经济补偿金36420元，合计人民币38290.44元；2.林恒星与福建亲亲股份有限公司之间的劳动关系自2013年12月3日起解除；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2014年1月22日向本院起诉。
综上所述，本院认为，原告林恒星与被告福建亲亲股份有限公司签订了书面劳动合同原告与被告虽没有签订书面劳动合同，双方均已履行相应的义务，该劳动关系没有违反法律的禁止性规定，应确认为合法、有效，应受法律保护。被告受雇于原告公司，原告公司应该按时足额向被告支付其工资，故原告拖欠被告工资及电脑补贴5244元应予支付。被告福建亲亲股份有限公司在没有采取正常的解除或终止劳动合同手续的情况下采用限期办理离岗交接、限制劳动者进入办公场所、清除指纹考勤、清理办公设施、更换办公室及宿舍门锁等一系列行为，已然侵犯了劳动者的合法权益。鉴于原告不要求继续履行劳动合同，且劳动合同现已经到期终止也已经不能继续履行，被告未能证明其解除与原告的劳动合同有合理依据，构成违法解除劳动合同，应依法按经济补偿金的2倍支付原告赔偿金。原告在被告处工作7年5个月多，经济赔偿金应按原告2012年12月至2013年11月期间月平均应发工资5141元为基数计算15个月，故经济赔偿金为77115元。代通知金适用于用人单位依法解除劳动合同的情形，本案用人单位解除劳动合同的行为不合法，并不适用支付代通知金的情形，故原告请求被告支付代通知金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告支付年度绩效奖金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告福建亲亲股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告林恒星工资、电脑补贴5244元及经济赔偿金77115元，合计82359元；
二、驳回原告林恒星的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告福建亲亲股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 张安腾
代理审判员 黄东来
人民陪审员 尤亿山
二〇一四年八月八日
书 记 员 黄汀洲
本案适用的法律及司法解释：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国劳动法》
第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。
变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。
第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同不能继续履行的，用人单位应当按照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。