湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终1074号
上诉人（原审原告）：张鹏。
委托代理人：周发军，湖北培科律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民解放军广州军区武汉总医院。住所地：湖北省武汉市武昌区武珞路***号。
法定代表人：周赤龙，该院院长。
委托代理人：曾振钢，湖北谦顺律师事务所律师。
上诉人张鹏为与被上诉人中国人民解放军广州军区武汉总医院（以下简称广州军区武汉总医院）劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院查明：张鹏于2009年5月13日应聘至广州军区武汉总医院从事门诊医师工作，双方（广州军区武汉总医院为甲方，张鹏为乙方）签订了劳动合同，劳动合同期限约定自2009年5月13日起至2012年5月12日止，每月工资为人民币2200元。该劳动合同关于乙方的义务约定载明：遵守甲方的各项管理规定和劳动纪律，执行诊疗操作规程和劳动安全卫生规程，讲究职业道德。合同期满后，双方又续订劳动合同，期限为从2012年5月13日起至2017年5月12日止。广州军区武汉总医院自2010年1月开始为张鹏办理并交纳各项社会保险费，2009年5月至2009年12月，张鹏自行在个人流动窗口缴纳社会保险费共计3681.04元。
广州军区武汉总医院制定有《医德医风教育管理办法》，适用于该院各级各类医务人员和其他工作人员，包括进修、实习、合同制医务人员和返聘的离退休干部等。该办法第八章关于投诉的处理规定，“对一年内两次以上（含两次）受到患者及亲属投诉经查属实，除按有关条例和规定给予相应处罚外，对干部将予以延缓调职、晋级或降职、降级直至调离岗位的处理；对在编职工将予以转岗、下岗的处理；对合同制人员和临时工，予以解聘和开除”。张鹏自入职以来在2011年、2012年、××患者投诉，2014年7月和2014年9月，张鹏又被两个患者投诉。在大众点评网上，有多人匿名对广州军区武汉总医院妇科的张鹏指名道姓地进行了极差的评价。2014年9月30日，广州军区武汉总医院作出解除劳动合同通知书，该通知书载明：张鹏，2009年5月应聘至我院妇产科门诊工作。××患者投诉（患者向科室和医德医风办投诉以及网络批评），经妇产科门诊分管领导和科室领导多次谈话教育后仍未纠正，今年以来在医德医风方面又有多起患者投诉及网络批评，严重影响医院及科室声誉。根据医院《医德医风教育管理办法》的相关规定，经研究，医院于2014年10月1日起解聘张鹏同志，与其解除劳动关系。
张鹏于2015年7月13日向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁令广州军区武汉总医院：1、支付2014年9月份工资10819元；2、撤销2014年9月30日广州军区武汉总医院对张鹏作出的解聘决定；3、恢复张鹏的原职待遇，补缴2014年11月起的社会保险；4、按每月38605.75元的工资标准补发张鹏2014年10月至恢复原职待遇期间的全部工资；5、支付2009年5月至2014年9月法定休假日与休息日加班工资1050786.4元；6、支付2009年5月至2014年9月未休年休假工资95848.76元；7、返还2009年5月至2009年12月张鹏自行在流动人员专户缴纳的社会保险费3681.04元；8、返还2010年1月至2014年10月从张鹏工资中扣除的用人单位应缴纳社会保险费36424元；9、返还2011年6月至2014年10月从张鹏工资中扣除的用人单位应缴住房公积金4800元；10、向张鹏赔礼道歉，并在单位内消除因违法解聘给张鹏名誉和精神造成的不良影响。该委于2015年10月9日作出武劳人仲裁字（2015）第287号仲裁裁决书，裁决：一、广州军区武汉总医院应赔偿张鹏在2009年5月至2009年12月缴纳的社会保险费用3681.04元；二、驳回张鹏的其它仲裁请求。张鹏不服该仲裁裁决，诉至一审法院，请求判令：1、广州军区武汉总医院向张鹏支付2014年9月份工资10819元；2、撤销2014年9月30日广州军区武汉总医院对张鹏作出的解聘决定；3、广州军区武汉总医院恢复张鹏的原职待遇，补缴2014年11月起的社会保险；4、广州军区武汉总医院按每月38605.75元的工资标准补发张鹏2014年10月至恢复原职待遇期间的全部工资；5、广州军区武汉总医院向张鹏支付2009年5月至2014年9月法定休假日与休息日加班工资1050786.4元；6、广州军区武汉总医院向张鹏支付2009年5月至2014年9月未休年休假工资95848.76元；7、广州军区武汉总医院返还2009年5月至2009年12月张鹏自行在流动人员专户缴纳的社会保险费3681.04元；8、广州军区武汉总医院返还2010年1月至2014年10月从张鹏工资中扣除的用人单位应缴纳社会保险费36424元；9、广州军区武汉总医院返还2011年6月至2014年10月从张鹏工资中扣除的用人单位应缴住房公积金4800元；10、广州军区武汉总医院向张鹏赔礼道歉，并在单位内消除因违法解聘给张鹏名誉和精神造成的不良影响。后张鹏撤回第一项诉讼请求；变更第二项诉讼请求为：“广州军区武汉总医院2014年9月30日作出的对张鹏的解聘决定违法”；变更第三项诉讼请求为“广州军区武汉总医院继续履行劳动合同，补缴2014年11月起的社会保险及住房公积金”。
一审法院认为：依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。现张鹏自行在个人流动窗口缴纳2009年5月至2009年12月期间社会保险费共计3681.04元，对该部分费用，广州军区武汉总医院应予支付。
张鹏是一名医疗工作者，医德医风是对每一名医疗工作者的基本要求，广州军区武汉总医院制定的《医德医风教育管理办法》符合行业特点，对张鹏具有拘束力。张鹏多次被投诉，达到了解聘的条件，广州军区武汉总医院有权对其作出解除劳动合同的处理，广州军区武汉总医院于2014年9月30日作出解除劳动合同通知书合法，故对于张鹏要求确认解聘决定违法、继续履行劳动合同、补发2014年10月至恢复原职待遇期间的全部工资的诉讼请求，不予支持。
张鹏未提交证据证明广州军区武汉总医院未支付其加班工资，故对于其要求支付2009年5月至2014年9月法定休假日与休息日加班工资的诉讼请求，不予支持。
张鹏未能举证证明广州军区武汉总医院从张鹏工资中扣除了用人单位应缴纳的社会保险费，故对于张鹏要求返还该社会保险费36424元的诉讼请求，不予支持。
张鹏提出的关于补缴社会保险、返还公积金的诉讼请求以及要求广州军区武汉总医院书面赔礼道歉、消除不良影响的诉讼请求，不属于本案受案范围，不予处理。
广州军区武汉总医院未能举证证明张鹏已休年休假或广州军区武汉总医院已支付其未休年休假的工资，依据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，其应支付未休年休假工资。关于计算基数，双方合同约定的工资标准为2200元，广州军区武汉总医院通过工商银行每月支付给张鹏写明是工资部分的数额与2200元接近，故以2200元作为计算基数，广州军区武汉总医院应支付张鹏未休年休假工资4653元（2200元／21.75×（5天×4年＋3天）×200%】，对于张鹏要求的超过数额部分，不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：一、广州军区武汉总医院于判决书生效之日起十五日内支付张鹏缴纳的2009年5月至2009年12月期间的社会保险费用3681.04元；二、广州军区武汉总医院于判决书生效之日起十五日内支付张鹏未休年休假工资4653元；三、驳回张鹏的其他诉讼请求。本案案件受理费10元减半收取5元，予以免收。
张鹏不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，查清事实予以改判，支持其一审诉请。其理由为：一、一审判决认定事实错误。一审查明的“张鹏自入职以来在2011年、2012年、××患者投诉”没有任何事实依据；一审查明的“2014年7月和9月，张鹏又被两个患者投诉”其中7月的投诉不属于医德医风问题，而是患者家属泄私愤的行为，不存在9月的投诉事实；一审查明的“在大众点评网上，有多人匿名对广州军区武汉总医院妇科的张鹏指名道姓地进行了极差的评价”广州军区武汉总医院没有做任何调查核实，存在人为操作的可能。一审关于年休假工资的计算基数罔顾事实，计算天数也没有任何属实依据。二、一审判决适用法律错误。张鹏不属于劳动合同法第三十九条第二款规定的“严重违反用人单位的规章制度的”用人单位可以解除劳动合同的情形。《医德医风教育管理办法》系院方网站上文字下载的复制文本，没有正式的文件，无法确定其是否真实存在、合法有效。张鹏在院方工作5年，从来没有见过或听过这样一份文件。这本身违反了劳动合同法的第四条第四款“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定。即使存在这份文件，院方的解聘决定也不符合该文件的规定。广州军区武汉总医院没有对投诉事实进行任何调查核实，严重违反劳动合同法的有关规定。
广州军区武汉总医院答辩认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，该院是部队医院，解聘张鹏符合程序。请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
二审审理查明：张鹏与广州军区武汉总医院签订的劳动合同第六条第二款第四项约定张鹏严重违反劳动纪律或规章制度，广州军区武汉总医院可以解除合同。
本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。
张鹏于2009年5月13日应聘至广州军区武汉总医院从事门诊医师工作，双方签订的劳动合同第三条第四款第三项约定张鹏应遵守广州军区武汉总医院的各项管理规定和劳动纪律，执行诊疗操作规程和劳动安全卫生规程，讲究职业道德；第六条第二款第四项还约定张鹏严重违反劳动纪律或规章制度，广州军区武汉总医院可以解除合同。广州军区武汉总医院制定的《医德医风教育管理办法》第八章中的关于投诉的处理规定载明对一年内两次以上（含两次）受到患者及亲属投诉经查属实，对合同制人员和临时工，予以解聘和开除。张鹏在2014年7月和2014年9月，被两名患者实名投诉；在大众点评网上，又有多人匿名对张鹏指名道姓地进行了极差的评价。张鹏上诉称一审法院认定事实错误，但没有充分证据支持其主张的事实，其该上诉理由不成立。广州军区武汉总医院根据《医德医风教育管理办法》于2014年9月30日作出的解除劳动合同通知书合法。张鹏在广州军区武汉总医院工作长达5年之久，对该院制定的关于自己切身利益的《医德医风教育管理办法》，认为从来没有见过或听过这样一份文件，其诉称与常理不符，本院不予采信。关于年休假工资计算基数及天数，因双方劳动合同约定的工资标准为2200元，且张鹏通过工商银行收到广州军区武汉总医院写明是工资部分的数额与2200元接近，故一审法院以2200元作为年休假工资计算基数并无不当。张鹏2009年5月入职广州军区武汉总医院，工作到2014年9月，依法享受年休假的天数为23天（5天×4年＋3天），一审法院关于张鹏年休假工资计算天数正确。一审法院根据本案查明的事实作出的判决并无不当，应予维持。故张鹏的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由张鹏负担，予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 赵 鹏
审判员 吴建铭
审判员 陈蔚红
二〇一六年五月二十五日
书记员 曾秀欢