湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）株中法刑一终字第120号
原公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴祖胜，男，1975年7月13日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，住茶陵县。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年3月6日被衡铁公安处抓获，并临时羁押在衡阳铁路公安处看守所。同年3月9日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押在茶陵县看守所。
辩护人谭武文，湖南挚友律师事务所律师。
辩护人肖建平，湖南犀城律师事务所律师。
湖南省茶陵县人民法院审理湖南省茶陵县人民检察院指控被告人吴祖胜犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月15日作出（2015）茶法刑初字第106号刑事判决。宣判后，被告人吴祖胜不服，向本院提起上诉。本院受理后，认为本案符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第一款之规定，决定开庭审理。本院于2015年11月2日将案卷送交湖南省株洲市人民检察院阅卷，该院于2015年12月5日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2016年1月20日在本院第五审判庭通过视频公开开庭审理了本案，湖南省株洲市人民检察院指派检察员付钧出庭履行职务。湖南挚友律师事务所律师谭武文、湖南犀城律师事务所律师肖建平出庭为上诉人吴祖胜进行辩护。本案现已审理终结。
茶陵县人民法院经审理查明，2014年02月24日，被告人吴祖胜伙同胡某某（已判决）开车到托邦宾馆，经段某某（已判决）介绍将67克甲基苯丙胺贩卖给许某某、段某、邓某某（均已判决），许某某等人分三次将毒资支付给吴祖胜、胡某某。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、被告人吴祖胜的供述，证明2014年2月份的一天，胡某某到吴祖胜的房间玩，在房间里面胡某某从身上拿出一个透明塑料袋装好的一包甲基苯丙胺，目测有50至60克左右，吴祖胜从中挑出一点甲基苯丙胺跟胡某某两人一起吸食。吸食完毒品后，胡某某要借吴祖胜的车出去一下，吴祖胜看胡某某身上带了这么多毒品，心里想可能是去送毒品，就不肯借，但看在跟胡某某关系好，挨不过面子，便答应送胡某某去。吴祖胜根据胡某某的指路从精英港宾馆往云阳山方向走，走了大约100米左右，胡某某让吴祖胜接了一个男的上车。吴祖胜开车往前走了大约300米，胡某某跟那男子下车往前走了。后胡某某一个人回到车上说那个人取钱去了，要等一下。好像在这个时候，胡某某下车将毒品放在吴祖胜驾驶座的车下面。不久后，那个男子将钱（目测大约5000多元）交给坐在副驾驶座的胡某某，胡某某拿了钱之后就要吴祖胜从车下面将毒品拿出来。吴祖胜打开车门将毒品从车下面拿出来给了那男子，那男子拿了毒品后就走了。吴祖胜也准备走，胡某某说还差点钱要吴祖胜还等下，吴祖胜就要胡某某打电话催一下。后来隔了好长一段时间都没来，吴祖胜就要胡某某自己去楼上拿，隔了好久，胡某某都没有下来，吴祖胜就开车回到了精英港宾馆。
2、被告人胡某某的供述，证明2014年02月中旬的一天，段某某问胡某某有没有路子弄到毒品，胡某某表示有路子的话就介绍给段某某，隔了十来天，吴祖胜说从深圳带了几十克甲基苯丙胺到茶陵，要胡某某帮忙介绍路子，胡某某当时就打电话告知了段某某。几天后约是2014年02月23日，段某某打电话问胡某某有没有货，胡某某找到吴祖胜后就回了电话给段某某，段某某说要100克，吴祖胜说有70多克，后来胡某某就跟段某某讲价，最后吴祖胜同意90元一克，段某某又提出弄点毒品先试试货，吴祖胜说货在乡下家里，之后吴祖胜就开车到严塘去拿毒品了。胡某某就在房间等吴祖胜，过了一个小时左右，吴祖胜拿到货返回了宾馆，胡某某电话联系段某某准备交易，段某某讲到托邦宾馆进行交易。胡某某和吴祖胜两人一起开吴祖胜的小车赶往交易地点，在米兰宾馆门口，看见段某某，就要段某某上车一起去托邦宾馆。到了托邦宾馆，段某某先上去了，吴祖胜和胡某某就在楼下等，约10分钟后段某某下来给了吴祖胜三千元，吴祖胜要胡某某在副驾驶座的证件盒里将毒品拿出来，胡某某打开证件盒看到里面有一包用红包包的毒品，就将毒品拿给吴祖胜，吴祖胜将红包包的毒品交给段某某，段某某拿了毒品就上楼去了。过了约半个小时段某某还没下来，胡某某就打电话问怎么这么久，段某某说购买毒品的老板还在取钱，胡某某就自己到了308房间，将一部分毒品拿回来返回到吴祖胜车上。胡某某与吴祖胜刚离开宾馆几百米远，段某某就打电话说钱来了，于是胡某某又返回宾馆楼下，段某某下来给了吴祖胜一笔钱（2000元左右），并说剩余的钱等会给，吴祖胜打开车门将剩余的毒品从车底拿起来给了段某某，后就回到了精英港宾馆，不久后段某某将剩余的850元给了胡某某，胡某某转交给了吴祖胜。
3、同案人段某某的供述，证明2014年02月23日晚上11点钟，邓某某电话联系段某某要毒品，段某某又电话联系了胡某某，并在电话里与胡某某谈好了价格每克95元。2月24日凌晨，胡某某跟一个开车的青年男子到米兰宾馆下面的路口接段某某。之后，三人就到了托邦宾馆楼下，停车之后，开车的男子从驾驶座靠门的边上，拿出一个鼓鼓的红包纸袋子，对胡某某说“东西”（指“毒品”）全在里面，胡某某接过这个红包准备给段某某，这时候开车的青年男子就说等下，等钱先拿来再说，然后开车的男子叫段某某先上楼去看钱到了没有，段某某就下车到了托邦宾馆308房间。在房间里，段某某跟邓某某说毒品已经送来了，人在楼下等，并问钱准备好了没有。邓某某说3000元定金已经准备好了，其他的钱在取去了。段某某就下楼将3000元交给了胡某某，胡某某数了一遍钱之后又给了开车的男子，之后开车的男子叫胡某某将用红包包装的毒品给段某某带到楼上去。大约过了十几分钟，取钱的人还没来，胡某某便打电话催，段某某要胡某某先上来。胡某某到房间后说道：“你们在搞人，东西（指毒品）来了，你们又只有三千元钱。”说完就拿出一小包用透明塑料袋包装的甲基苯丙胺放在桌上，其他的毒品就拿走了。几分钟后，段某和许某某取钱回来了，并数了2000元钱给邓某某，邓某某又将钱给段某某，段某某拿这钱下楼到了车上，将2000元钱给了他们（不记得是给胡某某还是开车的男子）。并说别人已经取钱回来了，现在要看东西，开车的男子就说：“你先上去等，我们晓得会将东西送上来。”。段某某就回到308房间去了，过了两分钟左右，还没看到人上来，便打电话催胡某某，胡某某要段某某自己下去拿，段某某将毒品拿上来后，经许某某称重，除袋子重67克，按照95元每克价钱，这包毒品总价钱为6150元，减去前面那5000元，还差1150元。他们双方就讲剩余的1150元让段某某带过去，之后段某某就带着这1150元到了米兰宾馆路口电话联系胡某某过来拿钱。胡某某就和那个开车的男子开车过来将钱拿走了。
4、同案人邓某某的供述，证明2014年02月24日许某某打电话问邓某某有没有便宜的毒品进货渠道，邓某某就打电话给段某某，段某某说有，并带了两种货到邓某某在托邦宾馆开的房，邓某某又带货到许某某在华意宾馆开的408房，许某某和一个外号“骆驼”的男子吸食后说要105元一克的，邓某某就打电话给段某某说要货，“骆驼”就说要100克，并跟对方将价格谈到95元一克，段某某说要押三千元，许某某答应后，三人就到了邓某某在托邦宾馆开的房，许某某与“骆驼”把三千押金放在邓某某处后就去取钱了，邓某某打电话把段某某叫过来并把三千元给段某某，段某某出去几分钟后就带了用大红包装好的一包毒品回来，等了约5分钟，段某某的同伙进到房间里拿起毒品取出一包留在房间里走了，邓某某和段某某在房间等，后许某某和“骆驼”来到宾馆房间，因为当时的毒品不够，许某某便给了段某某二千元，段某某出去将毒品拿了回来，后许某某拿出电子称，邓某某就称重，连袋子共70克，减除每个袋子1克算了67克，许某某又付了一千三百多元的毒款给段某某。段某某离开后，许某某称了7克以成本价赊给邓某某，以感谢邓某某的介绍，许某某离开后，邓某某又要许某某送了3克甲基苯丙胺和20粒麻古到托邦宾馆，邓某某就一直在宾馆房间，直到被抓获。
5、同案人许某某的供述，证明2014年02月21日，许某某和段某开房住在米兰宾馆502房，二人想购买毒品，许某某就打电话问邓某某哪里能买到便宜点的，后邓某某回电话说有，要付现，许某某同意后，邓某某带了两小包甲基苯丙胺到许某某的房间，三人试了一下就决定买105元一克的，邓某某拨通对方的电话后，段某就和对方讲价，谈好以95元一克的价格交易100克，然后三人来到邓某某在托邦宾馆开的房间，许某某和段某各出了一千五百元，凑了三千押金，随后许某某和段某到三角坪的农业银行用段某的卡取了六千五百元，取钱过程中邓某某打电话催了几次，后许某某与段某回来托邦宾馆305房，这时邓某某和段某某在房间里，房间桌上放着一包30克的甲基苯丙胺，段某某又回去拿了毒品，共70克差一点，扣除三个包装袋，按67克计算，许某某付了6450元，段某某拿钱后就离开了。许某某按95元一克的价格赊给邓某某7克甲基苯丙胺后，许某某与段某回到华意宾馆睡觉，二人起床后将毒品分包，邓某某又打电话赊购了3克甲基苯丙胺、10粒麻古，许某某就让“小骆驼”将毒品送给了邓某某，后许某某卖了约二千元的毒品，2014年02月25日公安机关将剩余的毒品查获。
6、被告人段某（外号“骆驼”）的供述，证明2014年02月24日晚，段某、许某某通过邓某某的介绍，购买了67克甲基苯丙胺。
7、辨认笔录，证明通过公安机关提供的照片，胡某某通过对不同男子的照片进行辨认，辨认出照片上的吴祖胜，段某某通过对不同男子的照片进行辨认，辨认出照片上的吴祖胜就是当时和胡某某坐在同一辆车子里的人。
8、扣押物品清单及疑似毒品称量登记表，证明公安机关从许某某处扣押了疑似甲基苯丙胺50.58克；从邓某某处扣押了疑似甲基苯丙胺6.47克。
9、物证检验报告，证明经鉴定，公安机关从许某某处扣押的疑似甲基苯丙胺50.68克含有甲基苯丙胺成分；公安机关从邓某某处扣押的疑似甲基苯丙胺6.47克含有甲基苯丙胺成分。
10、通话记录，证明2月22日、23日、24日胡某某与吴祖胜、段某某之间有多次通话联系。
11、到案经过，证明2015年3月6日，衡阳铁路公安将公安部网上在逃人员吴祖胜抓获。
12、户籍证明，证明被告人吴祖胜具备刑事责任年龄，系完全刑事责任能力人。
13、刑事判决书，证明同案人胡某某、段某某、许某某等人均已判决的情况。
茶陵县人民法院认为，被告人吴祖胜向他人贩卖毒品，且数量大，其行为已构成了贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。吴祖胜辩称其没有贩卖毒品的行为，与审理查明的事实不符，不予采纳。在共同犯罪中，被告人吴祖胜起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十五条第一款、第五十六条、第五十九条之规定，判决：被告人吴祖胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币六万元。
宣判后，被告人吴祖胜不服，上诉提出：原审认定事实不清，证据不足，认定本人在与胡某某共同犯罪中起主要作用是主犯，毒品重量67克错误，请求二审法院查明事实后改判。其辩护人提出了同样的辩护意见。
株洲市人民检察院出庭检察员认为，上诉人吴祖胜与胡某某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。吴祖胜与胡某某在共同犯罪中所起作用，应根据本案的证据予以认定。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴祖胜伙同胡某某共同贩卖毒品给他人，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人吴祖胜及其辩护人提出“原审认定事实不清，证据不足，认定本人在与胡某某共同犯罪中起主要作用是主犯，毒品重量67克错误，请求二审法院查明事实后改判”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人吴祖胜伙同胡某某贩卖毒品的事实证据有同案犯段某某、邓某某、许某某、段某、胡某某的供述予以证明，足以认定。段某某的证词证明吴祖胜（开车的男子）从驾驶座边拿出一个红色袋子，对胡某某说“东西”（毒品）全在里面，等钱先拿来再说。并叫本人去看看钱到了没有。本人去托邦宾馆308房邓某某那拿了3000元后交给胡某某，胡某某数了后又交给了开车的男子，开车的男子才要胡某某将毒品交给本人。段某某的供述证明吴祖胜将毒品拿给了胡某某，并叫段某某上楼拿钱，段某某拿钱后交给了吴祖胜。胡某某的供述证明，从段某某处收取的毒资交给了吴祖胜，段某某的证词与胡某某的证词能相互印证。从毒品交易过程可以看出吴祖胜与胡某某共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，系主犯。许某某的证词证明毒品经称量，重67克。邓某某、段某证词均证明，购买的毒品经称量，重67克。贩卖毒品的重量有多份证据证明。据此，上诉人吴祖胜及其辩护人的理由均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭加云
审判员 张晓玲
审判员 刘 克
二〇一六年三月八日
书记员 蔡松洲