河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）唐刑终字第484号
原公诉机关河北省玉田县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）阎旺，私企业主。
诉讼代理人才斌，河北彬礼律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）路英明，农民，群众。2014年6月12日被玉田县公安局刑事拘留，因涉嫌犯交通肇事罪，同月24日经玉田县人民检察院批准，同日由玉田县公安局执行逮捕。现押玉田县看守所。
上诉人（原审被告人）贯某，农民，群众。因涉嫌犯交通肇事罪，2014年6月19日被玉田县公安局取保候审，同年8月25日被河北省玉田县人民法院取保候审。
辩护人暨诉讼代理人李术魁，河北群望律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司，住所地玉田县城内兴旺三期10号门市。
代表人张栋，该公司经理。
河北省玉田县人民法院审理河北省玉田县人民检察院指控原审被告人路英明、贯某犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人阎旺提起附带民事诉讼一案，于2015年6月24日作出（2014）玉刑初字第379号刑事附带民事判决。判后，原审被告人路英明、贯某，原审附带民事诉讼原告人阎旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判审理查明，被告人路英明系被告人贯某所雇佣的司机。2014年6月11日15时许，被告人路英明在被告人贯某的指使下，驾驶严重超载的被告人贯某所有的冀B×××××／冀B×××××挂号重型厢式半挂车沿遵宝线由北向南行驶至玉田县建邦钢厂路段处，遇前方于某驾驶冀B×××××／冀B×××××挂号重型厢式半挂车顺行。冀B×××××／冀B×××××挂号重型厢式半挂车与冀B×××××／冀B×××××挂号重型厢式半挂车相刮撞。后冀B×××××／冀B×××××挂号重型厢式半挂车右前侧撞前方在公路西侧施工的张某乙身体，并拖轧张某乙身体向南行驶，又撞前方公路西侧施工的马某乙身体及刘某驾驶的摊铺机，致车辆、摊铺机损坏，马某乙、张某乙死亡。经鉴定，张某乙、马某乙符合交通肇事致多部位复合伤而死亡。经玉田县公安交通警察大队认定，被告人路英明负事故的全部责任。
案发后，被告人路英明主动报警，并在现场等候公安机关处理，后如实供述了犯罪事实。被告人贯某经公安机关传唤，主动到案接受讯问，并如实供述了犯罪事实。诉讼过程中，被告人贯某向河北省玉田县人民法院预交赔偿款人民币75万元。
另查明，被告人路英明所驾驶的冀B×××××号车在附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和责任限额为100万元且不计免赔率的商业第三者责任保险，保险期间分别为：自2014年5月31日0时起至2015年5月30日24时止；自2014年6月2日0时起至2015年6月1日24时止。冀B×××××挂号车在附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司投保了责任限额为5万元且不计免赔率的商业第三者责任保险，保险期间自2014年4月12日0时起至2015年4月11日24时止。
再查明，此次交通事故给附带民事诉讼原告人阎旺造成的合理损失有：WTD9500摊铺机损失627566元、鉴定费10000元、拖运费10000元，停运损失50000元（停运期间三个月，酌定），共计697566元。
被害人张某乙和马某乙的近亲属已单独向河北省玉田人民法院提起民事诉讼，河北省玉田县人民法院民事判决认定中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司应在商业第三者责任险限额内赔偿张某乙的近亲属各项损失283500元；赔偿马某乙的近亲属各项损失357000元。
以上事实，有当事人陈述及公诉机关提交的被告人路英明、贯某的供述笔录；证人马某甲、刘某、于某、王某、张某甲、郭某、李某证言笔录；受案登记表；驾驶证及行驶证；车辆痕迹检验报告；法医学尸体检验鉴定书；酒精检测报告；玉田县公安交通警察大队鉴定书及称重单；道路交通事故认定书；现场勘查笔录、现场图、照片；户籍信息；附带民事诉讼原告人提供的交通事故车辆损失价值鉴定书、玉田县交通事故车辆损失价格鉴定清单、鉴定费票据、拖运费票据、产品维修合同、机械设备租赁协议书、机动车交通事故责任强制保险单（抄件）、机动车辆保险单（抄件）及唐山市价格认证中心唐价认函字（2015）07号函等证据证实，河北省玉田人民法院予以认定。
河北省玉田人民法院认为，被告人路英明违反交通运输管理法规，发生重大交通事故，致二人死亡，并负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人贯某作为机动车辆所有人，指使被告人路英明违章驾驶造成重大交通事故，其行为亦构成交通肇事罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予刑事处罚。被告人路英明案发后主动报警，并在现场等候公安机关处理；被告人贯某经公安机关传唤，主动到案接受讯问，二被告人到案后均如实供述了自己的罪行，属自首，可依法从轻处罚。被告人贯某积极赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。被告人路英明的辩护人提出的被告人路英明有自首情节，自愿认罪，可从轻处罚的观点，予以采纳；其提出对被告人路英明适用缓刑的观点，不予采纳。被告人贯某的辩护人提出被告人贯某自愿认罪，积极赔偿，可从轻处罚，并适用缓刑的观点，予以采纳。被告人路英明、贯某对因犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的合理经济损失应承担全部民事责任。因被告人路英明驾驶的车辆在中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期间，属该公司的保险责任，应先由该公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由该公司在商业第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告人路英明、贯某予以赔偿。对附带民事诉讼原告人合法有据的诉讼请求，予以支持；其主张修理期间损失450000元，虽提供产品维修合同、机械设备租赁协议书，但未提供其运营成本、运营能力、近期平均利润等相关证据，不予采信，但因停运必然产生损失，酌定停运损失为50000元。附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司提出保险人在保险合同订立时履行了提示义务，肇事车辆未按规定进行安全技术检验，属保险合同的免责事由，且事故认定书认定肇事车辆有严重超载行为，根据商业三者险合同规定，应免除保险公司10％责任的观点，因保险合同中的免责条款属格式条款，其提供的保险条款中的责任免除条款的字体虽与其他条款字体不一致，但差别不大，且文字极其微小，不足以引起投保人的注意，不能认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务，该免责条款不产生效力，对其提出的上述观点，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第七条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第五十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第三款、第一百五十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决被告人路英明犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年；被告人贯某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司玉田支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人阎旺摊铺机损失2000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人阎旺摊铺机损失、鉴定费、停运损失计409500元，在商业三者险责任限额范围外给付附带民事诉讼原告人阎旺拖运费10000元，共计人民币421500元，于判决生效后五日内付清；被告人路英明、贯某赔偿附带民事诉讼原告人阎旺摊铺机损失人民币276066元，二被告人互负连带责任，于判决生效后五日内付清。
原审被告人路英明上诉提出，其与原审被告人贯某系雇员与雇主关系，其侵权行为有雇主替代承担责任，一审认定其与贯某系共同侵权，承担连带赔偿责任，属于适用法律错；一审认定贯某向被害人进行了赔偿，却不认定其向被害人赔偿是错误的；一审判决对其量刑畸重。
原审被告人贯某上诉提出，一审认定摊铺机的损失数额错误，价格认定报告存在明显缺陷；在一审期间其申请重新鉴定，一审法院没有委托其他鉴定机构，而是让原鉴定机构出具了一个函件，这个函件不是重新鉴定报告，一审法院属程序违法。其辩护人兼诉讼代理人提出与其上诉理由一致的代理意见。
原审附带民事诉讼原告人阎旺上诉提出，一审认定其停运损失为50000元，违背客观事实属认定事实错误导致判决附带民事赔偿部分对其显失公平。其诉讼代理人提出与其上诉理由一致的代理意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审法院查明的事实和证据一致，且所依据的证据已经原审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省玉田县人民法院认定原审被告人路英明、贯某犯交通肇事罪及造成原审附带民事诉讼原告人各项经济损失的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律均无不当，审判程序合法。民事赔偿合理。关于路英明上诉提出其与原审被告人贯某系雇员与雇主关系，其侵权行为有雇主替代承担责任，一审认定其与贯某系共同侵权，承担连带赔偿责任，属于适用法律错；一审认定贯某向被害人进行了赔偿，却不认定其向被害人赔偿是错误的；一审判决对其量刑畸重的上诉理由，经查，贯某作为机动车辆所有人，指使路英明违章驾驶造成重大交通事故，二人构成共同侵权，依法应承担连带赔偿责任，路英明并未对被害人进行赔偿，原判依法对其定罪、量刑，并无不当，故其上诉理由理据不足，本院不予支持。关于贯某及其诉讼代理人所提一审认定摊铺机的损失数额错误，价格认定报告存在明显缺陷；在一审期间其申请重新鉴定，一审法院没有委托其他鉴定机构，而是让原鉴定机构出具了一个函件，这个函件不是重新鉴定报告，一审法院属程序违法的上诉理由和代理意见，经查，玉田县价格认证中心交通事故车辆损失价值鉴定书、玉田县交通事故车辆损失价格鉴定清单及唐山市价格认证中心唐价认函字（2015）07号函等证据能够证实摊铺机的损失数额，唐山市价格认证中心接受我院司法技术辅助室的委托，依法进行重新鉴定后出具的函件，该函件依法可以作为证据使用，故以上上诉理由和代理意见，理据不足，本院不予支持。关于阎旺及其代理人所提一审认定阎旺停运损失为50000元，违背客观事实属认定事实错误导致判决附带民事赔偿部分对其显失公平的上诉理及代理意见，经查，现有证据不足以证实其主张的停运损失，但因停运必然产生损失，故原判酌定其停运损失为50000元并无不当，故以上上诉理由和代理意见，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱明祥
代理审判员 陈凤丽
代理审判员 曹留柱
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 赵亚敏