甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘04民终974号
上诉人（原审原告）：甘肃红旗建设工程集团有限公司，住所地：兰州市七里河区西津东路1号。
法定代表人：何存礼，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李小东，甘肃洮鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：苏福学，男，1958年12月7日出生，汉族，农民，住甘肃省永登县。
上诉人甘肃红旗建设工程集团有限公司（以下简称红旗公司）因与被上诉人苏福学劳动争议纠纷一案，不服会宁县人民法院（2017）甘0422民初406号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
红旗公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实与理由：被上诉人苏福学是上诉人的临时雇佣人员，双方是雇佣关系，而不是劳动关系，苏福学的受伤也不是工伤。此外，由于苏福学是临时工，当时约定的工资是80元/日，一审法院认定其工资160元/日，计算错误。
苏福学辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
红旗公司向一审法院起诉请求：1.依法驳回被告的全部仲裁请求；2.依法判令诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告甘肃红旗建设工程集团有限公司在会宁县兆峰嘉苑设立项目部，项目部负责人任建民。2015年3月14日被告苏福学到该项目部打零工，主要从事打扫卫生、维修、焊接等工作，双方约定：每天工资160元。2015年6月18日接近晚上9时许被告在工地的宿舍里使用磨光机打磨工具的过程中致其左手受伤，原告组织人员将被告送到会宁县人民医院就诊，急救处理后转入解放军第一医院就诊，住院治疗18天，其伤情被诊断为：左腕部离断伤，花去医疗费48617.10元，其中原告支付10000元，原告还支付会宁县人民医院急救费用2000元，2016年1月6日被告退还原告医疗费12000元，另外原告给被告汇款支付医疗费47803.09元。2016年12月17日被告到甘肃省中医院就诊（二次手术），住院治疗17天，花去医疗费10781.49元。被告两次住院期间，原告均没有派员陪护，由其家属陪护。2015年8月25日会宁县劳动人事仲裁委员会作出会劳人仲裁[2015]13号仲裁裁决书，裁决原、被告之间存在事实劳动关系，原告支付被告工资10420元。2015年12月28日白银市人力资源和社会保障局作出白人社工伤认2015[467]号《工伤认定决定书》，认定被告为工伤。2016年11月26日白银市劳动能力鉴定委员会作出白银市劳鉴2016年300号《劳动能力鉴定结论书》，评定被告伤残等级为伍级，未达到生活不能自理的程度，不存在医疗依赖的鉴定结论。被告前后实际支出交通费321元、鉴定费750元。后被告向会宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1、依法裁决终止申请人与被申请人之间的劳动关系;2、依法裁决被申请人给付申请人医疗费61000元，护理费3692.5元(105.5元×35天)，营养费、伙食补助费3176.43元(54453元/12×2%×35天)，交通费、住宿费、食宿费共计5000元，鉴定费750元，一次性伤残补助金86400元(4800元×18个月)，一次性工伤医疗补助金86400元(4800元×18个月)，一次性伤残就业补助金86400元(4800元×18个月)，停工留薪期工资57600元(4800元×12个月)，共计390418.93元。2017年1月20日该仲裁委员会作出会劳人仲裁字[2017]2号仲裁裁决书，裁决：1、双方终止劳动关系;2、由被申请人支付申请人住院费11595.5元，护理费3692.5元，伙食补助费2827.3元，一次性伤残补助金62640元，一次性工伤医疗补助金62640元，一次性伤残就业补助金62640元，停工留薪期工资27840元、交通费321元、鉴定费750元，以上共计234946.30元。仲裁裁决书送达双方当事人后，原告不服该仲裁裁决书，遂于2017年2月17日诉至本院。另查明，工作期间，原、被告之间没有签订书面劳动合同，原告也没有给被告办理工伤保险。庭审中，被告请求终止双方之间的劳动关系，支持仲裁裁决的结果。双方在庭外和解期间，原告申请保险公司已支付被告赔付款160000元，被告苏福学同意在判决书中扣减。一审法院认为，（一）被告请求终止双方之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。（二）劳动者享受社会保险和福利待遇应受到法律保护。本案被告苏福学在工作中受伤致残，被白银市人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定，故被告应当享受工伤保险待遇。因本案原告未依法给被告办理工伤保险，被告请求原告支付工伤保险待遇，符合法律规定，本院予以支持。但被告请求的工伤保险待遇项目应依法确定。被告应享受的工伤保险待遇：根据《甘肃省实施工伤保险条例办法》第十五条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，被告认可2827.30元，符合法律规定，本院予以确认。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告在受伤住院期间，确实需要护理人员护理，但原告并未派员护理，由其家属护理，确定由一人陪护，2015年被告住院期间的护理费确定为1575元（87.5元/天×18天×1人），2016年被告住院期间的护理费确定为1793.50元（105.5元/天×17天×1人）。关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十六条规定，由用人单位按伤残等级支付一次性伤残补助金，伍级伤残为18个月的本人工资。2015年被告受伤前日工资为160元，根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部[2008]3号)第二条”月计薪天数等于21.75天”的规定，被告受伤前的月平均工资标准确定为3480元(160元/天×21.75天)比较合理，一次性伤残补助金为62640元，一次性工伤医疗补助金为62640元，一次性伤残就业补助金为62640元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告于2015年6月18日晚在工作过程中受伤，根据其伤势，参照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》，其停工留薪期确定为8个月，被告的月工资标准为3480元，停工留薪期工资计算为27840元。被告两次住院共支出医疗费59398.59元，原告已支付47803.09元，剩余11595.50元，双方当事人均认可，予以确认。被告认可交通费321元，鉴定费750元，符合法律规定，本院予以确认。以上共计234622.30元。减去已支付160000元，原告还应支付被告各项工伤保险待遇74622元。综上，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《甘肃省实施工伤保险条例办法》第十三条、第十五条、第十七条的规定，判决如下：一、终止原告甘肃红旗建设工程集团有限公司与被告苏福学之间的劳动合同关系；二、原告甘肃红旗建设工程集团有限公司支付被告苏福学医疗费、住院期间护理费、伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费、鉴定费共74622元，于本判决生效后20日内履行完毕。案件受理费10元，由原告甘肃红旗建设工程集团有限公司承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，2015年3月14日被上诉人苏福学到红旗公司项目部打零工，主要从事打扫卫生、维修、焊接等工作，2015年6月18日苏福学在工地的宿舍里使用磨光机打磨工具的过程中致其左手受伤。2015年8月25日会宁县劳动人事仲裁委员会作出会劳人仲裁[2015]13号仲裁裁决书，认定双方当事人之间存在事实劳动关系及苏福学的日工资为160元，同年12月28日白银市人力资源和社会保障局作出白人社工伤认2015[467]号《工伤认定决定书》，认定苏福学为工伤。根据上述事实，能够认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，被上诉人苏学福日工资为160元，被上诉人苏福学在工作中受伤致残，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定，应当享受工伤保险待遇。上诉人红旗公司不能提供证据证明其主张，因此其上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人红旗公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由红旗公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陶作科
审判员 芦常青
审判员 刘雪莲
二〇一七年十一月二十八日
书记员 马小斐