内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）锡刑二终字第22号
原公诉机关锡林浩特市人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某某某，男，1966年3月5日出生，蒙古族，大学文化，中共党员，原系锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗科技局干部，户籍所在地内蒙古自治区东乌珠穆沁旗。2013年7月8日因涉嫌受贿罪经锡林浩特市人民检察院决定刑事拘留，同年7月22日经锡林浩特市人民检察院决定取保候审，2014年9月9日经锡林浩特市人民法院决定对其依法逮捕，现羁押于锡林浩特市看守所。
辩护人金山，内蒙古爱德律师事务所律师。
锡林浩特市人民法院审理锡林浩特市人民检察院指控原审被告人胡某某某犯受贿罪一案，于二○一四年九月九日作出（2014）锡刑初字第119号刑事判决，原审被告人胡某某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院指派检察员马海滨、乌日嘎出庭履行职务。上诉人（原审被告人）胡某某某及其辩护人金山到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2008年6月，被告人胡某某某任东乌旗公安局交警大队队长期间，接受何某某（已判刑）的请托，答应对何某某的超载拉煤车辆不再查处，事后何某某在胡某某某的办公室给其感谢费3万元。
2011年6月、2012年6月，被告人胡某某某任东乌旗公安局交警大队队长期间，两次收受东乌旗金利页岩砖厂负责人王某（已判刑）现金3万元，共计6万元，并对东乌旗金利页岩砖厂的超载拉砖车辆少罚或不罚款。
原审法院认为，被告人胡某某某利用职务便利，非法收受他人财物，共计9万元，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人投案时关于受贿款用于日常消费的供述，与交警大队出纳乌某某某的关于去蒙古国的费用系从交警大队小金库中支出的证言，能够相互印证，且案发时交警队账目混乱，有私设小金库的情况存在，无法认定交警大队购置办公用品及去蒙古国的费用系被告人胡某某某个人所出，对于受贿款项的用途不能排除合理怀疑，故对于被告人受贿款项均用于公务支出的辩解意见及被告人当庭出示的票据，本院不予采信，且受贿款项的用途亦不影响受贿罪名及事实的成立。对于被告人的辩护律师辩称本案系单位受贿的辩解意见，由于被告人胡某某某受贿系其个人行为，并不是经单位决策机构授权和同意，不具备单位受贿罪的构成要件，故不予采信。被告人胡某某某犯罪后自动投案，如实供述其受贿的犯罪事实，对于受贿款项的用途虽在庭审中翻供，但并不影响其定罪量刑，应认定为自首。鉴于被告人胡某某某具有自首情节，且积极退赃，依法应当减轻处罚，经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第二条之规定，被告人胡某某某犯受贿罪，判处有期徒刑二年。
宣判后，上诉人（原审被告人）胡某某某不服，以“认罪态度好，属自首，又系初犯、偶犯，积极全额退赃，未给国家造成损失，有强烈的悔罪表现，请求二审法院从轻处理并适用缓刑”为由提出上诉。
上诉人（原审被告人）人胡某某某辩护人的辩护意见：一审法院事实认定和适用法律存在错误，将胡某某某代为交警大队收取小金库资金当作其个人受贿，胡某某某收取的90000元人民币，用于公务支出，应认定单位受贿；胡某某某具有自首和积极退赔等情节，符合缓刑条件，甚至可以判处免予刑事处分。
经审理查明，一、2008年6月，上诉人（原审被告人）胡某某某任东乌珠穆沁旗公安局交警大队队长期间，接受何某某（已判刑）的请托，答应对何某某的超载拉煤车辆不再查处，事后何某某在胡某某某的办公室给其感谢费3万元。
认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、何某某的讯问笔录，证实2008年到2009年何某某的拉煤车队从东乌珠穆沁旗海神煤矿拉煤期间，因超载被东乌珠穆沁旗交警队查扣，司机电话告诉何某某车辆被交警查扣，须交10万元罚款，后何某某到交警队找上诉人（原审被告人）胡某某某帮忙，胡某某某让何某某将2万元人民币交到财务，事后三、四天为了感谢胡某某某，何某某在胡某某某的办公室送给其人民币3万元，此后，何某某的拉煤车队再没有被东乌珠穆沁旗交警队处罚过；
2、赛某某某某的询问笔录，证实何某某的拉煤车队因超载被东乌珠穆沁旗交警队查扣，在此期间何某某给赛某某某某打过电话，让赛某某某某帮忙，赛某某某某打电话找上诉人（原审被告人）胡某某某说看能不能少罚些款，事后何某某和赛某某某某说过他也单独找过胡某某某的事实；
3、东乌旗公安局交警大队会计图某的询问笔录，证实上诉人（原审被告人）胡某某某告诉其有一个人去交款，其记不清胡某某某当时说姓“贺”还是姓“何”，因其和胡某某某平时说话用蒙汉语说，汉语发音不准确，其按照当时理解写的“贺”，收取了2万元现金的事实；
4、上诉人（原审被告人）胡某某某的供述，证实2008年至2009年期间，具体时间记不清，海神煤矿拉煤车队的何某某经理到其办公室，送给其3万元人民币，请托对何某某的拉煤车队给予照顾，后其安排有关交警对何某某的拉煤车队减少罚款或不罚款，所收3万元人民币用于自己消费的事实；
5、上诉人（原审被告人）胡某某某亲手书写的自首笔录，证实2009年具体月份记不清，海神煤矿运输队何总（名字叫不出来）以照顾其运煤车队为由，送给其人民币3万元，所收款项用在日常生活中的事实。
以上证据均经二审法庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，二审予以确认。
二、2011年6月、2012年6月，上诉人（原审被告人）胡某某某任东乌珠穆沁旗公安局交警大队队长期间，两次收受东乌旗金利页岩砖厂负责人王某（已判刑）现金各3万元，共计6万元，并对东乌旗金利页岩砖厂的超载拉砖车辆减少罚款或不罚款。
认定上述事实，有下列证据予以证明：
1、王某的讯问笔录，证实因其雇佣的20辆左右拉砖车超载，东乌珠穆沁旗交警经常罚款，导致有些拉砖车不干了，为了不罚款更好的销售砖，其与梁某商量后，于2011年6月份左右、2012年5、6月份分别在上诉人（原审被告人）胡某某某家里和办公室送给其各3万元人民币，共6万元人民币，通过胡某某某的关照，东乌旗交警对拉砖车超载处罚比以前少了的事实；
2、梁某的讯问笔录，证实2011年5、6月份王某给其打电话说交警罚款罚的受不了了，有好多车都不干了，不行给交警大队大队长安排安排，其表示同意，后王某给其打电话说给交警大队大队长送了3万元钱，2012年5、6月份王某和其商量说看车这块怎么办，其让王某看着办，几天后王某和其说给交警大队大队长送了3万元人民币的事实；
3、上诉人（原审被告人）胡某某某的供述，证实2011年6月份，为了拉砖车通行方便少罚款，王某到其家里送给其3万元人民币，2012年夏天王某在其办公室又送给其3万元人民币。胡某某某给嘎达布奇交警中队队长永某打招呼，让永某对王某砖厂的拉砖车予以照顾。所收受的6万元人民币用于自己消费；
4、永某的询问笔录，证实2011年的时候，上诉人（原审被告人）胡某某某给其打电话让其照顾一下王某的车队，当时具体怎么说的忘了，自此按照胡某某某的要求对王某的超载车辆，不罚款或少罚款的事实；（侦查卷二第93-97页）
5、上诉人（原审被告人）胡某某某亲手书写的自首笔录，证实2011年6月份，东乌旗乌里雅斯太南砖厂厂长王某到胡某某某家，送给胡某某某人民币3万元，请求对王某砖厂运输车队给予方便，所收款项胡某某某用于自己消费的事实。
以上证据均经二审法庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，二审予以确认。
上述受贿犯罪事实，另有下列证据予以证实：
1、立案决定书，证实2013年7月7日，锡林浩特市人民检察院对上诉人（原审被告人）胡某某某涉嫌贪污、受贿一案立案侦查；
2、东乌珠穆沁旗人民政府东政任字（2005）11号文件、中共东乌旗委组织部东党组干字（2013）1号文件、东乌旗干部调动登记表，证实上诉人（原审被告人）胡某某某于2005年被任命为东乌珠穆沁旗交警大队大队长，2013年1月27日被免去东乌珠穆沁旗公安局党委委员、交警大队大队长职务，2013年4月7日调东乌珠穆沁旗科技局工作；
3、上诉人（原审被告人）胡某某某身份证复印件，证实胡某某某的身份信息；
4、东乌珠穆沁旗监察局（2013）东监决字第1号监察决定书、中共东乌珠穆沁旗纪律检查委员会东纪（2013）1号决定，证实东乌珠穆沁旗交警大队财务混乱，存在私设小金库的情况；
5、锡林浩特市人民检察院反贪污贿赂局证明，证实上诉人（原审被告人）胡某某某具有自首情节；
6、东乌旗交警大队出纳乌某某某的询问笔录，证实2012年7月上诉人（原审被告人）胡某某某去蒙古国参加庆典，从其处拿走80000元人民币；
7、梁某某的询问笔录，证实其不清楚去蒙古国参加庆典的费用是否是由上诉人（原审被告人）胡某某某或是东乌旗交警大队出的；
8、扣押通知书、扣押财物清单，证实锡林浩特市人民检察院已将上诉人（原审被告人）胡某某某受贿违法所得90000元人民币予以扣押。
以上证据均经二审法庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）胡某某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受请托人财物90000元人民币，为请托人谋取利益，其行为已构成受贿罪。上诉人（原审被告人）胡某某某具有自首情节，且积极退赃，依法应当减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人（原审被告人）胡某某某及其辩护人提出的具有自首和积极退赃的情节，请求二审法院从轻处罚并适用缓刑的上诉理由和辩护意见，一审判决在量刑时已充分的予以考虑，本院不予采纳；上诉人（原审被告人）胡某某某的辩护人提出的胡某某某收取的90000元人民币，用于公务支出，应认定单位受贿的辩护意见，因有上诉人（原审被告人）胡某某某投案时关于受贿款用于自己消费的供述，以及交警大队出纳乌某某某的关于去蒙古国的费用系从交警大队小金库中支出的证言，能够证明，上诉人（原审被告人）胡某某某受贿系其个人行为，其受贿行为不符合单位受贿的构成要件，故其辩护人提出的胡某某某收取的90000元人民币，用于公务支出，应认定单位受贿的辩护意见，没有事实和法律依据，故本院不予采纳。原审判决未对上诉人（原审被告人）胡某某某被扣押的受贿所得90000元人民币依法作出判决，适用法律错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、维持锡林浩特市人民法院（2014）锡刑初字第119号刑事判决对上诉人（原审被告人）胡某某某的定罪、量刑部分，即被告人胡某某某犯受贿罪，判处有期徒刑二年；
二、上诉人（原审被告人）胡某某某受贿违法所得90000元人民币，予以没收，由扣押机关依法上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 恩 和
审 判 员 苏 和
代理审判员 薛 强
二〇一四年十二月三十一日
书 记 员 乌日乐