浙江省景宁畲族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1127刑初80号
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院。
被告人肖绍，男，1993年12月23日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，住湖南省双峰县。2014年4月17日，因犯开设赌场罪被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑一年五个月，于2015年5月29日刑满释放。因本案于2017年5月12日被景宁畲族自治县公安局刑事拘留，经景宁畲族自治县人民检察院批准，2017年6月16日被景宁畲族自治县公安局执行逮捕。现羁押于景宁畲族自治县看守所。
辩护人夏云峰，浙江万申佳律师事务所律师。
景宁畲族自治县人民检察院以景检公诉刑诉[2017]85号起诉书指控被告人肖绍犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年12月29日公开开庭审理了本案。景宁畲族自治县人民检察院指派检察员潘某、代理检察员吴某出庭支持公诉。被告人肖绍及其辩护人夏云峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关景宁畲族自治县人民检察院指控，2016年10月至2017年5月期间，被告人肖绍购买微信公众号KG66665（昵称“春暖花开电影传媒”），然后将其用于交易联系的QQ账号33×××84和85×××15，以及微信号×××、av773388、av444468、×××等发布到微信公众号上。之后客户以微信好友、QQ好友的方式与其联系，肖绍通过上述QQ号、微信账号，将淫秽视频资源以网络云某1的方式出售给客户，客户将钱款转账至支付宝账号188××××3125、18×××14、微信号×××、微信号×××内，非法获利98元。经鉴定，涉案淫秽视频共336部。
2017年5月11日，被告人肖绍在其家中被侦查机关抓获。
公诉机关提供了相关物证、书证、证人证言、被告人肖绍的供述和辩解、淫秽物品审查鉴定书、远程勘查笔录、搜查笔录、电子物证提取记录等证据予以证实，认为被告人肖绍为牟取非法利益，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任；被告人肖绍系累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人肖绍对指控的犯罪事实、适用的法律无异议，当庭自愿认罪。
被告人的辩护人的辩护意见如下：一、对起诉指控的贩卖淫秽物品牟利罪罪名无异议；二、涉案115云某1需要申请账号密码进行充值才能使用，采用会员制，根据法律规定，尚不能认定被告人利用网络云某1贩卖淫秽物品牟利属于情节严重；三、根据法释【2017】19号批复的规定，不应单纯以数量来追究刑事责任，还应考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现等恰当裁量，确保罪责刑相适应；四、被告人到案后如实供述、当庭认罪悔罪。综上，建议对被告人从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年10月至2017年5月期间，被告人肖绍购买微信公众号KG66665（昵称“春暖花开电影传媒”），然后将其用于交易联系的QQ账号33×××84和85×××15，以及微信号×××、av773388、av444468、×××等发布到微信公众号上。之后客户以微信好友、QQ好友的方式与其联系，肖绍通过上述QQ号、微信账号，将淫秽视频资源以网络云某1的方式出售给客户，客户将钱款转账至支付宝账号188××××3125、18×××14、微信号×××、微信号×××内，非法获利98元。经鉴定，涉案淫秽视频共336部。
2017年5月11日，被告人肖绍在其家中被侦查机关抓获，次日凌晨1点被刑事拘留。
上述事实，有以下经法庭当庭质证后认证的证据予以证实：
一、物证：移动硬盘、固态硬盘、手机三部，证实被告人肖绍贩卖淫秽视频的事实。
二、书证
1、户籍信息，证实本案各诉讼参与人身份情况。
2、抓获经过，主要证实被告人肖绍于2017年5月11日湖南省娄底市星湾天家园4幢1单元1904室的住宅内被抓获的事实。
3、董某的手机聊天记录及照片，证实董某向QQ33×××84、微信×××购买云某1账号，向支付宝188××××3125支付钱款的事实。
4、肖绍vivox7手机照片，证实其支付宝账户18×××25，昵称信誉云商，于2017年4月20日收到账户为龙飞36×××**@qq.com、昵称“龙飞”的钱款98元的事实。
5、梅某手机照片，证实2017年4月20日，其通过支付宝向账户信誉云某1（*绍）-188*****25转账98元的事实。
6、微信号×××朋友圈截屏，证实昵称“A小公举”微信账号在朋友圈中发布大量出售网盘、招收代理的广告。
7、（2014）双刑初字第46号刑事判决书、释放证明，证实被告人肖绍犯开设赌场罪于2014年4月17日被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑一年五个月，于2015年5月29日刑罚执行完毕。
三、证人证言
1、证人董某的证言，主要证实：2016年11月份，证人与宁某在网络上贩卖云某1，发现微信公众号KG66665也在卖淫秽云某1。便向客服QQ33×××84了解，客服介绍可以交钱做代理，低价卖给证人，加价卖给客户。证人用88元购买了一个115云某1，发现有3000多部淫秽视频，证人下载了一些卖给客户，后因为价格过高没有再买过。后来，证人又以QQ17×××35（昵称“以微笑面对”）联系客服QQ33×××84m购买一个云某1，账号是19×××32，密码是d73qggxwr。180元价款付到支付宝188××××2125，昵称信誉云某1，客服同时提供了微信收款账户×××（昵称A0001网盘专家）。
2、证人梅某的证言，主要证实：2017年4月20日，证人向QQ33×××84（昵称“诚信云商”）购买一个115云某1，选择了98元的套餐，通过支付宝账户368×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向对方支付宝账户188××××2125（昵称“信誉云商”）转账98元，收到网盘账号28×××07，密码asdfgh123，云某1内有3000多部淫秽视频。
四、被告人肖绍的供述和辩解，主要证实：2016年10月左右，被告人通过朋友学习如何通过云某1贩卖淫秽视频，其朋友给被告人一个QQ号让被告人充当客服销售淫秽云某1。2016年12月份，被告人自己单独出面贩卖淫秽云某1，将之前购买的云某1复制到新云某1上销售。被告人购买了微信公众号KG66665（春暖花开电影传媒）、QQ33×××84、85×××15，微信×××、av444469、×××，用于贩卖115云某1（每个180元）、百度云某1（每个50元）等淫秽云某1，共卖了70多个，共获利一万余元。收款账号为支付宝账户188××××3125、18×××14和微信，微信×××、×××绑定的尾号为8592的邮政银行卡。115云某1内有1000多部视频，百度内有七八十部视频，都是淫秽视频。2017年4月20日，一个叫“龙飞”的人向被告人支付宝转账98元是卖115淫秽云某1的钱，内有1000多部淫秽视频。被告人通过支付宝188××××3125向“云某2”转账，购买空白云某1，再把淫秽视频复制到云某1内卖给别人。
五、景某鉴字【2017】002号淫秽物品审查鉴定文书，证实侦查机关通过电子勘验将115云某1（账号：28×××07）内视频导出到硬盘并送检，经鉴定，硬盘内有448个视频，其中366个视频存在大量描写性行为，属于淫秽物品，39个为重复文件，25个视频无法播放，18个非淫秽视频。
六、搜查笔录，证实2017年5月11日，侦查人员依法对被告人肖绍位于湖南省娄底市娄星湾天家园4幢1单元1904室的住宅进行搜查的事实。
七、视听资料、电子数据
1、景某（网监）勘【2017】20号、21号、22号电子物证提取记录，主要证实：在被告人肖绍使用的vivo9、vivo7、360手机中，分别提取到85个QQ账号登陆记录、41个QQ聊天记录、5个微信登陆记录、聊天记录；85个QQ账号登陆记录、聊天记录、5个微信登陆记录、聊天记录；90个QQ账号、8个微信账号的聊天记录，内容涉及购买云某1、贩卖云某1、内容涉及百度、115云度。
2、景某（网监）【2017】6-1号远程勘查工作记录，证实侦查机关对115云某1（账号28×××07）进行过程勘察，将疑似淫秽视频448部下载固定至移动硬盘。
本院认为，被告人肖绍以牟利为目的，通过互联网向他人贩卖淫秽视频，公诉机关指控贩卖淫秽视频336部，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人肖绍被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人肖绍当庭自愿认罪，悔罪态度好，酌情从轻处罚。根据被告人犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人肖绍犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月12日起至2020年5月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人肖绍违法所得予以追缴上缴国库。
三、扣押的VIVOX7手机一部、VIVOX9手机一部、白色360手机一部、120G台电牌固态硬盘一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 梁春海
审 判 员 吴昱婧
人民陪审员 潘昌亮
二〇一七年十二月二十九日
代书 记员 毛璐莎