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河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1679号
上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路51号楷林商务中心北区一单元6层。
负责人：安建伟，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵军委，河南天苑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢英，女，汉族，1946年1月25日出生，住平顶山市新华区。
委托诉讼代理人：王晓磊、胡艺霞，河南世纪风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢建国，男，汉族，1967年10月30日出生，住河南省郏县。
委托诉讼代理人：张虎、尤红艳（实习），上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国石油天然气运输公司河南分公司，住所地：郑州市金水区金水路288号曼哈顿广场11号楼907。
法定代表人：贾晓红，任该公司总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人谢英、谢建国、中国石油天然气运输公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2018）豫1025民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的委托诉讼代理人赵军委、被上诉人谢英的委托诉讼代理人胡艺霞，被上诉人谢建国的委托诉讼代理人张虎、尤红艳到庭参加诉讼。被上诉人中国石油天然气运输公司河南分公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，重新认定被上诉人谢英的残疾赔偿金、精神抚慰金，不服金额14901.94元；不应支持被上诉人的后续治疗费35000元；改判上诉人不承担本案鉴定、检查费，不服金额6438.8元。2、应扣除承运人责任险的免赔额10000元。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人的伤残等级综合赔偿指数应不超过22%，伤残赔偿金多计算4901.94元；精神抚慰金应酌定在10000元以下；被上诉人的后续治疗费并未实际产生，不应支持；检查费、诉讼费等系间接损失，不属于保险理赔范围，上诉人在本次事故中没有过错也不是侵权人，上诉人不应承担；被上诉人提供的承运人责任保险单，特别约定一栏中有每次事故绝对免赔额为1000元或损失金额的10%，应该扣除本次事故实际损失金额的10%的免赔额。
谢英辩称，一审认定事实清楚，适用法律适当，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：从被上诉人谢英的诊断证明及鉴定意见书可以证明被上诉人颅脑修补术是必然发生的，应当支持该项费用；根据《中华人民共和国保险法》第六十六规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。一审认定上诉人承担诉讼费合理合法。而坚定检查费是为了确定被上诉人的谢英的伤残结果而支付的必要的、合理的费用，应当由上诉人承担。依据保险条款第二十二条约定，本案系人身伤亡的赔偿，不应扣除事故免赔额。上诉人所说的特别约定与二十二条不冲突，应理解为对该约定的补充说明，而不是上诉人解释的非格式条款与格式条款的冲突。
谢建国辩称，应当维持原判。事实和理由：依据保险条款第二十二条第（二）款，本案系人身伤亡，不应扣除免赔额。该保险条款全部为格式条款，无格式与非格式条款之分。按照保险条款第15条约定，发生保险事故后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的法律费用，保险人按照本保险合同约定负责赔偿，本案诉讼费、鉴定费、检查费应由上诉人承担。答辩人的车辆和驾驶人符合保险公司要求的保险资格，受害方的诉讼请求没有超过保险限额，免赔额答辩人不应承担，上诉人请求被上诉人承担诉讼费、鉴定费、检查费、并要求扣除免赔额的上诉请求于法无据。
中国石油天然气运输公司河南分公司缺席未答辩。
谢英向一审法院起诉请求：一、请求依法判令三被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定检查费共计208400.82元。二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年1月18日16时许分,被告谢建国驾驶豫Ａ×××××/豫AW569挂号重型半挂牵引车沿郑新103省道由北向南行驶至王洛镇谢庄村路段时，与原告谢英驾驶的电动三轮车相撞，造成电动三轮车损坏、原告谢英受伤的道路交通事故。经襄城县公安交警大队认定：被告谢建国负该道路交通事故的全部责任，原告谢英无道路交通事故责任。
原告谢英受伤后，当日被送往襄城县人民医院住院治疗，经诊断为1、急性重型闭合性颅脑损伤。2、胸部闭合性外伤。3、左侧多肋骨骨折。4、右侧硬膜下血肿等。于2017年5月24日出院，共住院126天，花去医疗费63241.99元。2017年1月18日至2017年1月31日需一级护理，2017年1月31日至2017年5月24日需二级护理。
受襄城县人民法院委托，2017年9月29日郑州弘正法医精神病司法鉴定所对谢英的精神状况、精神伤残等级进行鉴定，并于2017年10月24日作出郑弘司鉴所〔2017〕司鉴字第297号鉴定意见书：1、被鉴定人谢英目前患“脑外伤所致精神障碍”2、IX级伤残。2017年10月27日许昌重信法医临床司法鉴定所对谢英的伤残等级进行鉴定，并于2017年11月16日作出许重司鉴所〔2017〕临鉴字第452号鉴定意见书：被鉴定人谢英颅脑损伤术后脑软化灶形成伴有神经系统症状伤残等级评定为十级，8根肋骨骨折2处畸形伤残等级评定为十级，后期行9×9c㎡颅骨缺损修补术，费用约需人民币叁万伍仟元。原告谢英支付鉴定费1300元，检查费5138.8元。
另查明，豫Ａ×××××/豫AW569挂号重型半挂牵引车的所有人为中国石油天然气运输公司河南分公司，事故发生时该车由谢建国驾驶，谢建国是被告中国石油天然气运输公司河南分公司员工，事故发生在执行职务行为中，谢建国具有合法有效的驾驶资格，该车在上述保险公司投有交强险和第三者责任险，事故发生在保险期间内。
一审法院认为，原、被告发生交通事故，各方当事人均应当依照该事故认定书承担相应的法律责任。原告的身体在事故中受到损害，其要求被告赔偿各项损失，理由正当，应予支持，但应当依照有关规定处理，原告的过高要求不予支持。根据原告提供的平顶山市新华区乐福新村居委会证明、平顶山市公安局矿工路分局社区警务大队证明等证据，经核实查明，可以证明原告跟随其女张会霞在平顶山市新华区××新村××一年以上，因此原告的赔偿标准应按城镇标准计算。关于原告诉请的误工费，因原告已年满71周岁，故误工费不予支持。根据中国平安财产保险股份有限公司道路危险货物承运人责任保险条款第十五条约定：发生第十四条约定的保险事故后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其它必要的、合理的费用（以下简称“法律费用”），保险人按照本保险合同约定也负责赔偿。故该案的鉴定费及诉讼费应由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司承担。第二十二条约定：发生保险事故，造成第三者人身伤亡或财产损失的，保险人按以下方式计算赔偿：（一）对于每次事故造成的损失，保险人在每次事故责任限额内计算赔偿，其中对每人人身伤亡的赔偿金额不得超过每人人身伤亡责任限额；（二）在依据本条第（一）项计算的基础上，保险人在扣除对应的每次事故免赔额后进行赔偿，但对于人身伤亡的赔偿不扣除每次事故免赔额；（三）在保险期间内，保险人对多次事故损失的累计赔偿金额不超过累计责任限额。本案系人身伤亡的赔偿，被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司辩称应扣除事故免赔额，违反了保险合同的约定，不予支持。
赔
偿
项
目
损失项目
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金额及依据
医疗费
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63241.99元
住院伙食补助费
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50元/天×126天=6300元
营养费
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10元/天×126天=1260元
护理费
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33857元/年÷365天×14天×2人+33857元/年÷365天×112天=12986元（取整）
后续治疗费
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35000元
残疾赔偿金
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27233元/年×9年×24%=58823元（取整）
精神抚慰金
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20000元（酌定）
交通费
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1400元（酌定）
鉴定费
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1300元
检查费
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5138.8元
共计
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205449.79元
被告谢建国已支付
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20000元
判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司在肇事车豫Ａ×××××/豫AW569挂号重型半挂牵引车在该公司投保的交强险及第三者责任险限额内赔偿原告谢英医疗费等各项损失共计205449.79元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司支付被告谢建国垫付款20000元。三、驳回原告谢英的其他诉讼请求。以上一、二项于判决生效后十日内执行完毕。诉讼费4430元，减半收取2215元，由被告谢建国负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据双方诉辩理由及提供的法律依据，经合议庭当庭合议，归纳二审双方争议焦点为：1、本案残疾赔偿金的系数认定问题；2、精神抚慰金的具体数额认定问题；3、后续治疗费的是否应当支持。4、免赔率是否应当扣除。5、鉴定检查费、诉讼费性质如何认定的问题。针对焦点1，根据相关法律规定，对多个等级伤残进行综合计算时，除确定伤残等级中最高的伤残赔偿指数外，对其他伤残等级通过确定伤残赔偿附加指数来进行赔偿，而伤残赔偿附加指数的取值范围是0到10%，本案被上诉人谢英因交通事故致残，分别构成一处九级、两处十级伤残，伤残系数的计算应按照最高九级（20%）综合加上两个十级伤残的附加指数，故一审对伤残系数的认定并不违反法律规定，本院予以维持。针对焦点2，事故认定书认定被上诉人谢英无道路交通事故责任，但本案事故造成了受害人三处伤残的结果，势必给被上诉人及亲属造成严重精神痛苦，一审结合酌定的精神抚慰金数额在合理取值范围内，本院予以维持。针对焦点3，本案事故造成被上诉人颅骨缺失等多处伤害，后期需行颅骨缺失修补术。许重司鉴所（2017）临鉴字第452号司法鉴定意见书是由一审法院委托具有资质的机构和人员依法作出的，该鉴定意见书对被上诉人后期治疗的数额予以明确。结合以上情况，为了减少当事人的诉累，一审法院对该项费用予以支持并无不当，本院予以维持。针对焦点4，在道路危险货物承运人责任保险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务。保险人虽主张按照特别约定条款应扣除免赔（额）率，但该条款系保险人以格式条款形式提供的，并不具有平等协商性，实质上是一种减轻上诉人责任的条款，排除了被保险人依法获得赔偿的主要权利，上诉人作为保险人应负提示说明义务，但该条款字号和主文基本一致，不足以引起常人注意，不能证明上诉人尽到了明确告知义务的情况下，该条款不产生效力，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。针对焦点5，经查，一审明确诉讼费4430元，减半收取2215元，由谢建国负担，并未将诉讼费判由上诉人承担，上诉人该项上诉理由与事实不符，不予支持。鉴定检查费系被上诉人为了检查身体恢复状况并确定伤残情况支出的必要、合理费用，一审认定上诉人承担并无不当，本院予以维持。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1460元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 吴 涛
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口