重庆市璧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0120民初1912号
原告：王长建，男,汉族,生于1964年10月23日,住重庆市璧山县。
委托诉讼代理人：王涛，重庆奥嘉斯律师事务所律师。
被告：重庆天然气有限责任公司，住重庆市璧山区璧城镇沿河西路南段6号，统一社会信用代码：91500227450698629A。
法定代表人:胡浩，总经理。
委托诉讼代理人：肖惠玲，女，汉族，生于1973年10月23日，住重庆市璧山区。
被告：重庆市智汇人才开发有限公司璧山分公司，住重庆市璧山区璧城街道东林大道57号1幢附2号。
法定代表人：陈治宜，经理。
委托诉讼代理人：曾清莲，女，汉族，生于1995年8月25日，住重庆市璧山区。
被告：重庆风云人力资源管理有限责任公司，住重庆市璧山区紫竹三路9-10号门市，统一社会信用代码：91500227595193429G。
法定代表人李常贵，经理。
委托诉讼代理人：李顺贤，女，汉族，生于1965年10月7日，住重庆市璧山区。
原告王长健与被告重庆天然气有限责任公司（以下简称天然气公司）、被告重庆市智汇人才开发有限公司璧山分公司（以下简称智汇璧山分公司）、被告重庆风云人力资源管理有限责任公司（以下简称风云公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，依法由审判员赵洪莲独任审判，公开开庭进行了审理。原告王长健及其委托代理人王涛、被告天然气公司的委托代理人肖惠玲、被告智汇公司的委托代理人曾清莲、被告风云公司的委托代理人李顺贤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王长健诉称，原告于2008年1月开始在被告天然气上班至2015年11月16日，从事的工作岗位为维修工。2009年被告天然气公司开始为原告缴纳社会保险至2011年3月，2011年4月开始由被告智汇璧山分公司缴纳社会保险至2013年5月，2013年6月开始由被告风云公司缴纳社会保险至2015年11月17日劳动关系解除。虽然从2008年开始至2015年11月16日分别有三个被告先后为原告缴纳社会保险和签订劳动合同，但是原告仍在原工作场所、工作岗位工作，只是劳动合同主体由原用人单位天然气公司变更为智汇璧山分公司，之后变更为重庆风云公司。2015年11月16日被告风云公司以原告严重违反用工单位（天然气公司）的规章制度，给公司造成严重的社会影响为由，与原告解除劳动关系。原告于2015年11月17日收到《解除劳动合同通知》，所以双方劳动关系解除时间为2015年11月17日。原告收到《解除劳动合同通知》后认为被告解除的理由不属实，解除违反法律规定，要求被告支付违法解除的赔偿金等，但是被告都置之不理。原告于2016年1月4日向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年3月2日作出裁决，原告认为重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决错误，为此特诉至法院，请求：1、请求判决被告支付违法解除劳动合同的赔偿金56000元（3500元/月×8个月×2倍）。2、请求判决被告支付原告失业保险待遇17850元（875元/月×17个月×120%）。3、请求判决被告支付原告未休年休假工资11264元（3500元/月÷21.75天×35天×200%），以上合计85114元。
被告天然气公司辩称，2008年开始原告在我方天然气公司上班，2011年3月25日，我方已经与原告解除了劳动关系，之后，智汇公司派遣原告到我公司从事相同工作，从2013年4月1日至2015年11月止，由风云公司派遣到我方公司上班。后因原告私自通气，我方向风云公司去函，要求将原告退回派遣单位。我方认为我们与原告只是用工关系，不应承担劳动关系对应的责任。
被告风云公司辩称，我方与原告是2013年4月1日与原告建立劳动关系，后原告违反了用工单位的规章制度，我方解除与其的劳动关系，并且支付了经济补偿金，所以原告要求的经济补偿金没有依据，原告要求的2013年4月以后的年休假工资也不应支付。
原告王长健举示了以下证据：1、仲裁申请书、仲裁裁决书，拟证明本案经过仲裁前置。2、解除劳动合同通知，证明被告风云公司与原告解除劳动关系的原因及双方劳动关系解除的时间是2015年11月17日。3、两份重庆市基本养老保险个人账户信息表及重庆市社保参保证明，证明天然气公司从2009年开始为原告交纳社保，没有为原告交纳失业保险，导致原告本应领取16个月的失业保险现在只能领取12个月。同时证明三个被告均未按照原告的实际工资缴纳社保。并且，原告从2008年至2015年11年17日均在天然气公司上班。2008年-2011年天然气公司没有为原告参加失业保险。4、出院证。证明2015年9月、10月因原告住院，工资较低，故该两个月的工资不应纳入赔偿金计算基数的平均工资计算范围。5、银行交易记录（转账就是工资），证明原告工资情况，其中6000元是交通事故保险赔付，不是工资2015年有两笔工资转账是住院期间的工资，不应纳入平均工资计算范围。
被告天然气公司对原告举示的证据1的合法性、真实性无异议。对证据2真实性无异议。对证据3因原告是短期工，2008年天然气公司是事业单位，所以没有参保，2009年天然气公司划归企业后，才开始参加社保。由于政策原因，短期工的社保一直无法补交。当时政策也没有硬性规定一定要参加五险，所以很多职工包括正式职工都只参加了三险。原告是短期工，工作不固定，且原告的工资较低，达不到参保最低线，所以我们按照最低标准参保的。对证据4、原告住院是事实，但是原告受伤不是工伤，我方仍然按照基本工资向其发放该2015年9、10月两个月的工资。我方认为这两个月仍然应该纳入平均工资的计算范围。对证据5认可银行交易记录上面的金额是实发工资。
被告风云公司对原告举示的证据1、证据2、证据3的合法性、真实性无异议。对证据4原告受伤属实，但是是原告的全责，所以只发放了基本工资属实。我方认为这两个月仍然应该纳入平均工资的计算范围。对证据5真实性予以认可，2015年公积金、保险等扣除了436.73元。
被告智汇公司对原告的证据的质证意见与被告风云公司一致。
被告天然气公司举示了以下证据：1、解除劳动合同通知书及原告的辞职申请，拟证明原告在2011年3月31日起就与天然气公司没有劳务关系了。2、派出所笔录证明（包括范永国、吴成忠、王长建三人的三份询问笔录）、辨认笔录、一份谅解书、退回函，证明我方将原告退回派遣公司的原因。谅解书，是原告私自为业主通气的谅解书。证明原告严重违反我方规章制度，我方才将原告退回风云公司。3、劳动合同，证明2011年4月至2013年4月，原告是智汇公司派遣到我公司上班。4、解除劳务派遣通知书，证明我方解除了原告的劳务派遣。被告天然气公司在第二次庭审时举示《派遣协议》一份，证明原告是由风云公司派遣来上班。
原告对被告天然气公司举示的证据1因是复印件，不认可其真实性。解除劳动合同通知书是原告本人签的，辞职书不是原告写的。签字并不代表因本人原因辞职，因为从三个被告为原告签订合同的时间可以看出，解除的目的是为将原告通过派遣方式派遣到天然气公司上班，这不是原告的真实意思，是被告天然气公司有意将原告的工龄清零，其行为严重违反了劳动合同法的相关规定。对证据2来源真实性予以认可，但是不认可其证明目的，首先原告根本不认识范永国这个人，公安机关对范永国的询问只是单方证词，不能作为本案的被告退回原告的理由。范永国应该出庭作为证人，接受询问，从而查明事实，况且公安机关对范永国陈述的相关内容也没有做出定性即是否是原告所为，所以，该询问笔录不能达到天然气公司退回原告的证明目的，也不能达到被告风云人力公司解除与原告的劳动关系的目的，为此，被告是违法解除。对谅解书，因原告根本没有私自通气，而且而不认识谅解书上的这些人，所以对谅解书的真实性不予认可。对退回函因原告不存在私自开气行为，也没有违反用人单位规章制度，所以天然气公司退回原告的行为导致风云公司解除原告的劳动合同，从而给原告造成了损失，违反了劳动合同法相关规定，应该承担连带责任。因原告不存在私自开气，也不认识辨认人，故对辨认笔录的真实性不予认可。原告不认识范永国，不可能与其勾结。对证据3、证据4真实性无异议。对天然气公司补充提交证据的真实性无异议。
被告风云公司对被告天然气公司举示的证据1、2、3、4的真实性无异议。
被告智汇公司对天然气公司举示的证据质证意见与风云公司一致。
被告风云公司举示以下证据，1、劳动合同书、变更协议书、派遣员工管理规定及派遣通知函，证明原告于2013年4月1日与我方签订劳动合同，至2015年11月30日止。2、天然气公司的退回函、解除劳动合同通知书、享受失业保险待遇审核表，证明原告已经享受了失业保险待遇，且原告是因为违反天然气公司的规章才被解除劳动关系。3、天然气公司出具给我方的璧泉派出所笔录，证明原告违反天然气公司规章而被解除劳动关系。4、工资明细，证明原告与我方建立劳动关系期间的工资及社保公积金扣除情况。
原告王长健对风云公司举示的证据中劳动合同、变更协议的真实性认可，证明双方建立劳动关系的时间，对派遣员工管理规定及派遣函，真实性予以认可，但被告应该举示证据证明制定规定是否经过民主程序，我方认为不应作为定案依据。对证据2中退回函的真实性不予认可，原告不存在私自开气行为，也没有违反天然气公司的规定，对解除劳动合同通知书，因原告没有违反用人单位规章，所以无法到达被告的证明目的，同时证明被告是违法解除。失业保险待遇审核表的真实性予以认可，同时证明2008年至2011年间，因天然气公司未依法缴纳失业保险，导致原告无法领取该期间的失业保险待遇，因此被告应该赔偿。对证据3询问笔录的质证意见同上。对证据4真实性予以认可，我方认为应该按照应发工资计算平均工资。
被告天然气公司、智汇公司对被告风云公司举示的证据的真实性无异议。
经审理查明：原告王长健于2008年到被告天然气公司上班，双方2009年1月1日签订固定期限劳动合同，2011年3月25日原告王长健向天然气公司提交书面辞职书，载明：因事出有因，事（应为是）本人提出辞职，希领导批准。2011年3月30日天然气公司向王长健出具《解除劳动合同通知书》，载明因本人辞职，双方于2011年3月31日解除劳动合同，王长健于3月31日签收。2011年4月12日原告王长健与被告智汇公司签订《派遣员工劳动合同》，合同期限从2011年4月1日起至2013年3月31日止，合同约定原告王长健同意由智汇公司派遣到天然气公司抄录员岗位上班。2013年4月1日智汇公司向王长健出具《解除派遣员工劳动合同通知书》，解除理由为劳动合同期满，不愿续签协议。2013年2月19日天然气公司与风云公司签订《劳务派遣协议》，约定由风云公司向天然气公司提供劳务派遣服务。2013年4月1日原告王长建与被告风云公司签订《劳动合同》，合同期限从2013年4月1日起至2015年3月31日止，2015年3月31日双方签订《劳动合同变更协议》，将劳动合同期限到期时间变更为2015年11月30日。合同约定原告王长建同意由风云公司派遣到天燃气公司通气工岗位上班。合同第九条“合同的变更、解除、终止与续订”第（三）项具有下列情形之一的，本合同可以即行解除：……4、乙方（劳动者）严重违反用工单位或甲方（用人单位）的劳动纪律或规章制度，被用工单位辞退的。2015年11月12日被告天然气公司向被告风云公司出具《关于退回派遣员工王长建的函》，载明：经璧泉派出所提供范永国和用户笔录，以及辩认笔录证明，王长建与范永国相互勾结，私自为用户开通天然气。对外派工王长建严重违反我司规定，给我司造成严重的社会影响，经公司领导研究，决定退回你司派遣员工王长建。2015年11月16日被告风云公司向原告王长建发出《解除劳动合同通知》，以王长建严重违反用工单位（重庆璧山天然气公司）的规章制度，给我司造成严重的社会影响为由，解除与王长建的劳动合同。王长建于11月17日签收该通知，并注明“以上事实和函实属现（应为陷）害”。2016年1月4日原告王长建以三被告为被申请人向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、请求裁决被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金56000元（3500元/月×8个月×2倍）。2、请求裁决被申请人支付申请人失业保险待遇17850元（875元/月×17个月×120%）。3、请求裁决被申请人支付申请人未休年休假工资11264元（3500元/月÷21.75天×35天×200%）。以上合计85114元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月2日作出璧劳人仲案字（2016）第3号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人风云公司支付申请人王长建年休假工资3862元；以上款项应于本裁决书生效后十日内一次性支付完毕。二、驳回申请人其他仲裁请求。原告王长建不服该裁决，于是起诉来院，请求判令如上请求事项。
另查明，被告天然气公司于2009年10月为原告王长建参加养老保险，后智汇公司和风云公司又继续为原告王长建参加社会保险，截止2015年11月，王长建的参保情况实际缴费月数如下：养老保险72个月，工伤保险33个月，医疗保险41个月，生育保险33个月，失业保险30个月。原告王长建失业后领取了12个月的失业保险待遇。
被告风云公司通过中国银行转账向原告王长建发放工资，其中：2013年11月28日2507.78元，12月28日2505.78元，2014年1月27日2716.78元，2月28日2149.78元，3月28日2350.78元，4月28日2674.78元，5月28日2362.78元，6月28日2501.78元，7月28日2384.78元，8月28日1951.78元，9月28日2894.78元，10月29日2335.78元，11月28日2683.78元，12月30日2603.78元，2015年1月28日2450.39元，2月28日3094.39元，3月30日2112.39元，4月28日3012.39元，5月28日2946.39元，6月29日3212.39元，7月28日2617.55元，8月28日3909.27元，9月29日1130.27元，10月28日1490.27元。
本院认为，原告王长建起诉要求三被告连带支付违法解除劳动合同的赔偿金56000元、失业保险待遇17850元、年休假工资11264元的诉请，首先，原告王长建于2008年到被告天然气公司上班，于2011年3月25日向被告天然气公司提交书面辞职书，被告天然气公司于同年3月30日向王长建出具《解除合同通知书》同意原告辞职，双方于3月31日解除劳动关系。故原告王长建要求被告天然气公司支付从2008年至2011年3月31日的解除劳动合同的赔偿金（或者经济补偿金）、失业保险待遇、年休假工资等已过仲裁时效，本院不予支持。其次，原告王长建于2011年4月12日与被告智汇公司签订为期两年的《派遣员工劳动合同》，2013年4月1日智汇公司向王长建出具《解除派遣员工劳动合同通知书》，解除理由为劳动合同期满，不愿续签协议。故原告王长建要求被告智汇公司支付2011年4月至2013年4月1日的解除劳动合同的赔偿金（或者经济补偿金）、失业保险待遇、年休假工资等已过仲裁时效，本院不予支持。被告天然气公司在此期间系原告王长建的用工单位，对上述请求不承担支付责任。第三，原告王长建于2013年4月1日与被告风云公司签订为期两年的《劳动合同》，后双方又将劳动合同期限延长至2015年11月30日，双方建立劳动关系。原告王长建被风云公司派遣到天然气公司上班。2015年11月12日天然气公司向风云公司出具《关于退回派遣员工王长建的函》，以王长建私自为用户开通天然气，严重违反该公司规定，给该公司造成严重的社会影响为由将王长建退回风云公司，风云公司于同月16日以王长建严重违反用工单位（天然气公司）的规章制度，给公司造成社会影响为由向王长建发出《解除劳动合同通知》。庭审中，对王长建私自开通天然气的行为，天然气公司与风云公司除举示璧泉派出所提供的范永国和几个用户的笔录外，并未举示璧泉派出所对王长建是否私自开通天然气作出认定的说明，且庭审中，两被告也未申请范永国等人作为证人到庭作证，王长建也否认认识范永国等人，因此，对王长建是否私自开通天然气本院无法认定。天然气公司与风云公司也未举示相应的规章制度，以证明王长建的行为严重违反了用工单位的规章制度，因此，被告风云公司解除与原告王长建之间的劳动合同关系系违法解除，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向原告王长建支付该法第四十七条规定的经济补偿金的二倍的赔偿金。原告王长建在解除劳动关系前12个月的平均工资为：实发工资2014年11月28日2683.78元，12月30日2603.78元，2015年1月28日2450.39元，2月28日3094.39元，3月30日2112.39元，4月28日3012.39元，5月28日2946.39元，6月29日3212.39元，7月28日2617.55元，8月28日3909.27元，9月29日1130.27元，10月28日1490.27元，月平均为2605.27元，2014年11、12月每月扣保险费220.22元，2015年1-10月每月扣保险费312.73元，庭审中被告风云公司陈述2015年王长建每月扣保险、公积金等共计436.73元，因此，王长建解除劳动合同前12个月的平均工资为2605.27元+（220.22元×2个月+436.73元×10个月）÷12个月=3005.9元。原告王长建认为其2015年9月、10月在休病假，其病假工资不应计入平均工资内的请求，本院不予支持。王长建在风云公司的工作期限为2013年4月1日至2015年11月16日，其计算经济补偿金的时间为3个月本人工资，因此，被告风云公司应当支付原告王长建违法解除劳动合同的赔偿金为：3005.9元×3个月×2倍=18035.4元。被告天然气公司违反规定退回被派遣劳动者，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定与用人单位风云公司承担连带赔偿责任，因此，被告天然气公司对上述赔偿金承担连带清偿责任。被告智汇公司对此不承担连带支付责任。关于原告王长建起诉要求被告风云公司赔偿失业保险待遇的请求，因风云公司已为原告参加失业保险，且原告王长建已在失业保险机构领取失业保险，因此，对原告的该项请求，本院不予支持。关于原告王长建要求被告风云公司支付未休年休假工资的请求，庭审中，被告风云公司陈述未安排原告王长建休年休假，因此被告风云公司应按规定支付原告王长建未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年年休假15天。第十条规定：本条例自2008年1月1日起施行。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条规定：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休天数，应当在本年度内对职工应休未休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满年休假的应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。原告王长建于2013年4月1日起在被告风云公司工作，被告风云公司未安排原告王长建休年休假，也未举证据证明原告王长建书面申请自愿不休年休假、或者被告风云公司已向原告王长建支付未休年休假工资报酬。因此，根据上述规定，被告风云公司应当支付原告王长建从2013年4月1日起自2015年11月16日期间的未休年休假的工资报酬。按照原告王长建的入职时间，王长建从2013年4月1日起至2013年12月31日止可休年休假（275天÷365天）×5天=3.77天，折算后不足1整天的部分不享受年休假，其2013年可休年休假为3天；2014年1月1日至2014年12月31日可休年休假为5天；2015年1月1日至2015年11月16日原告王长建可休年休假为（320天÷365天）×5天=4.38天，折算后不足1整天的部分不享受年休假，2015年其应享受带薪年休假4天；故从2013年4月1日起至2015年11月16日止原告王长建共可享受年休假为12天。因被告风云公司未举示王长建2013年4月至12月的工资表，原告王长建举示的银行交易记录2013年只有11、12月的工资情况，因此，本院以这两个月的平均工资为依据为计算王长建2013年的日工资标准：（2507.78元+2505.78元）÷2+220.22元（所扣保险费）=2727元，2727元÷21.75天=125.4元。2014年原告王长建的日工资为：（2716.78元+2149.78元+2350.78元+2674.78元+2362.78元+2501.78元+2384.78元+1951.78元+2894.78元+2335.78元+2683.78元+2603.78元）÷12个月+220.22元（所扣保险费）=2687.8元，2687.8元÷21.75天=123.6元。2015年原告王长建的日工资为：（2450.39元+3094.39元+2112.39元+3012.39元+2946.39元+3212.39元+2617.55元+3909.27元+1130.27元+1490.27元）÷10个月+436.73元（所扣保险费）=3034.3元，3034.3元÷21.75天=139.5元。被告风云公司已按月向原告王长建支付了正常工作期间的工资，还应按原告王长建日工资收入的200%支付原告未休年休假的工资报酬：2013年未休年休假工资报酬：125.4元/天×3天×200%=752.4元；2014年未休年休假工资报酬：123.6元/天×5天×200%=1236元；2015年未休年休假工资报酬：139.5元/天×4天×200%=1116元。因此，被告风云公司应当支付原告王长建的未休年休假工资报酬为3104.4元。原告王长建起诉请求被告天然气公司、智汇公司承担连带支付责任，因支付未休年休假工资系用人单位的职责，天然气公司、智汇公司对此不应当承担连带支付责任，因此，对原告的该请求本院不予支持。
据此，依照，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告重庆风云人力资源管理有限责任公司在本判决生效后五日内支付原告王长建违法解除劳动合同的赔偿金18035.4元。被告重庆天然气有限责任公司对该款项承担连带支付责任。
二、被告重庆风云人力资源管理有限责任公司在本判决生效后五日内支付原告王长建未休年休假工资3104.4元。
三、驳回原告王长建的其他诉讼请求。
本案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆风云人力资源管理有限责任公司负担。原告王长建预交的受理费5元，待本判决生效后予以退还。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审判员 赵洪莲
二〇一六年十一月七日
书记员 雷春莲