湖北省襄阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）鄂襄阳中行终字第00138号
上诉人（原审原告）襄阳市前方房地产开发有限公司（以下简称前方公司）。地址：襄阳市樊城区焦家台路*号。组织机构代码：76743366-1。
法定代表人李镇方，总经理。
委托代理人张亚丁，男，1972年6月24日出生，汉族，前方公司员工。代理权限为一般授权代理。
被上诉人（原审被告）襄阳市城乡规划局（以下简称市规划局）。地址：襄阳市中原路**号。组织机构代码：55394827-2。
法定代表人许晓林，局长。
委托代理人李秀芝，女，1986年12月29日出生，汉族，市规划局政策法规科科员。代理权限为一般授权代理。
委托代理人胡青松，湖北松之盛律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
上诉人襄阳市前方房地产开发有限公司诉被上诉人襄阳市城乡规划局履行法定职责一案，不服襄阳市襄州区人民法院〔2015〕鄂襄州行初字第00017号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月11日公开开庭进行审理。上诉人前方公司的委托代理人张亚丁，被上诉人市规划局的委托代理人李秀芝、胡青松到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审判决认定，2004年10月经原襄樊市中级人民法院裁定宣告原襄樊市酒精厂破产。2005年1月6日前方公司通过拍卖会以1680万元的价格竞买取得原市酒精厂整体资产。2005年7月17日襄樊市国土资源局报经襄樊市人民政府批准发布了公告收回襄樊市酒精厂使用的三宗土地的国有土地使用权，其中包括位于襄城建锦路土地面积为22268.8平方米、土地用途为工业用地，证号为襄樊国用（93）字第310251002号的一宗土地。在办理划拨工业用地土地使用证过程中将该破产企业的三栋职工房改房(1号楼土地面积1659.6平方米；2号楼、3号楼土地面积1658.4平方米)和退让规划道路781.1平方米，共计土地面积4099.1平方米剔除，前方公司实际取得该破产企业的经营性划拨土地使用权18169.7平方米。2005年9月9日前方公司与原襄樊市国土资源局签订《国有土地使用权合同》，2005年12月22日原襄樊市国土资源局为前方公司颁发了襄樊国用(2005)第310252002-1《国有土地使用权证》。证号2-52-1、地类用途工业用地、使用类型出让、使用权面积18169.7平方米、终止日期2055年9月9日。2006年1月9日原襄樊市土地交易中心根据前方公司的申请，向市规划局提出了出具规划意见的请示。市规划局根据当时正在编制的《庞公北片区控制性详细规划》报经襄樊市人民政府同意于2006年7月12日出具了《规划设计（土地使用）条件》（编号yd20060067）:用地面积为21673平方米，其中使用权面积为17710平方米，城市道路3963平方米，容积率指标为1.8，建筑规模31880平方米。2006年9月25日市规划局为襄樊市国土资源局出具编号为yd20060067的用地规划建设用地红线图，2006年12月5日襄樊市国土资源局报经襄樊市人民政府批准发布了公告，决定收回位于建锦路编号yd20060067建设用地红线图范围内国有土地使用权3552.5平方米，具体范围为：东起襄樊市联达物业公司，西闸路口、市前方房地产开发有限公司；南起建锦路，北至规划路（详见建设用地规划红线图）。上述范围内原土地使用者的《国有土地使用证》同时予以注销。其补偿事宜如下：1、出让土地按剩余年限工业用途评估价格补偿，政府从挂牌成交后应收取的出让金中予以支付给原土地使用者；2、划拨土地上建筑物、附着物的补偿，由竞得人参照市前方房地产开发有限公司与原市酒精厂张玉华等40户职工签订的《房屋拆房还房协议》执行。2007年2月7日，前方公司通过网上挂牌拍卖再次取得该宗地变性后的17733.4平方米的混合住宅用地的国有土地使用权，并于2007年3月1日签订了《国有土地使用权合同》，2007年4月17日原襄樊市国土资源局为前方公司颁发了襄樊国用(2007)第310252002-1《国有土地使用权证》。证号2-52-1、地类用途混合住宅、使用类型出让、使用权面积17733.4平方米、终止日期2057年4月16日。2007年4月20日，原襄樊市财政局作出了《关于拨付收回前方房地产开发公司部分已出让土地补偿款的意见》。该意见将襄樊市人民政府收回已出让给前方公司建锦路一宗3552.5平方米工业用地使用权中的1892.9平方米，按剩余年限工业用途评估价格补偿，补偿款从挂牌成交后收取的出让金中支付给前方公司。根据土地部门评估，政府收回的前方公司土地按工业用途剩余年限价格为27.27万元/亩，襄樊市人民政府应补偿前方房地产开发公司77.429万元。2007年4月26日襄樊市财政局将77.429万元拨付到市前方公司的账户。2007年4月27日市规划局为前方公司核发了《建设用地规划许可证》（编号yd20060067），许可用地面积21673平方米。
另查明，2006年9月26日前方公司向市规划局递交了《关于城市规划道路调整土地及拆迁补偿的请示》，2008年1月3日前方公司向市规划局递交了《关于城市规划道路占用土地调整容积率的请示》，2013年3月7日前方公司向市规划局递交的《关于实事求是处理襄江岸美林丽舍项目审批及城市规划道路占用前方公司土地使用权及合理补偿的报告》，2013年11月14日市规划局作出了《关于规划道路占用前方公司土地的规划意见》，2014年1月7日前方公司向市规划局递交的《关于落实城市规划道路占用前方公司地块应依法依规实行容积率奖励的报告》，2014年1月17日前方公司向市规划局递交的《关于城市规划道路占用前方公司3963平方米土地奖励4755平方米的建设指标并调整原申请地块容积率的请示报告》，2014年1月26日市规划局作出了《关于规划道路占用前方公司土地的规划意见》。前方公司于2014年4月4日向襄阳市人民政府申请行政复议，襄阳市人民政府于2014年11月12日作出襄政行复〔2014〕25号行政复议决定书，维持了市规划局作出的《关于规划道路占用前方公司土地的规划意见》。故前方公司提起行政诉讼请求依法责令市规划局履行为公众提供公共使用空间提高容积率的法定职责。
原审法院认为，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三条第一款规定：“国家依法实行土地登记发证制度,依法登记的土地所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯”。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。2005年1月6日，前方公司通过拍卖会以1680万元的价格竞买取得原市酒精厂整体资产。2005年7月17日市国土局报经市政府批准发布了公告收回襄樊市酒精厂使用的三宗土地的国有土地使用权，其中包括位于襄城建锦路土地面积为22268.8平方米、土地用途为工业用地的一宗土地。在办理划拨工业用地土地使用证过程中将该破产企业的三栋职工房改房(1号楼土地面积1659.6平方米；2号楼、3号楼土地面积1658.4平方米)和退让规划道路781.1平方米，共计土地面积4099.1平方米剔除，前方公司实际取得该破产企业的经营性划拨土地使用权18169.7平方米，前方公司在2005年9月9日与原襄樊市国土资源局签订了《国有土地使用权出让合同》，2005年12月22日原襄樊市国土资源局为前方公司颁发了襄樊国用(2005)第310252002-1《国有土地使用权证》。证号2-52-1、地类用途工业用地、使用类型出让、使用权面积18169.7平方米、终止日期2055年9月9日。2006年1月9日原襄樊市土地交易中心根据前方公司的申请，向市规划局提出了出具规划意见的请示。市规划局报经襄樊市人民政府同意于2006年7月12日出具了《规划设计（土地使用）条件》（编号yd20060067）:用地面积为21673平方米，其中使用权面积为17710平方米，城市道路3936平方米，容积率指标为1.8。该规划条件将原告取得的18169.7平方米工业性质用地中的1892.9平方米规划为城市道路。2006年12月5日，襄樊市国土资源局报经襄樊市人民政府批准发布了公告，决定收回位于建锦路编号yd20060067建设用地红线图范围内国有土地使用权3552.5平方米（其中包括原告的18169.7平方米工业性质用地中的1892.9平方米和破产企业职工房改房1号楼用地面积1659.6平方米），并进行了补偿。2007年2月7日，前方公司通过网上挂牌拍卖再次取得该宗地变性后的17733.4平方米的混合住宅用地的国有土地使用权，并于2007年3月1日签订了《国有土地使用权合同》，2007年4月17日原襄樊市国土资源局为前方公司颁发了襄樊国用(2007)第310252002-1《国有土地使用权证》。证号2-52-1、地类用途混合住宅、使用类型出让、使用权面积17733.4平方米、终止日期2057年4月16日。综上，市规划局于2006年7月12日出具的《规划设计（土地使用）条件》中城市道路面积3963平方米并未占用前方公司通过出让方式取得的土地用途为混合住宅面积为17733.4平方米范围内的土地。根据建设部《城市国有土地使用权出让转让规划管理办法》第十一条第一款之规定:“受让方在符合规划设计条件外为公众提供公共使用空间或设施的，经城市规划行政主管部门批准后，可给予适当提高容积率的补偿”的规定，前方公司以其竞买得到的是原襄樊市酒精厂整体资产，市规划局出具的《规划设计（土地使用）条件》中用地面积21673平方米使用权归前方公司所有，其中的城市道路面积3963平方米是其在符合规划条件外为公众提供了公共使用空间，并依此要求市规划局履行提高容积率的法定职责的理由不能成立。故市规划局辩称的因规划调整城市道路占用前方公司原工业用地的部分用地，襄樊市人民政府已经于2007年依法收回并对前方公司进行了补偿，前方公司将早已被襄樊市人民政府依法收回和补偿到位的城市道路用地仍视为其名下土地，提出在其所享有的土地使用权外为公众提供了公共开放空间，并依此要求提高容积率无事实依据的理由，应予以采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回襄阳市前方房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由襄阳市前方房地产开发有限公司负担。
上诉人前方公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实错误、适用法律错误。一审以城市道路占用前方公司3963平方米的土地已经原襄樊市人民政府于2007年依法收回并对前方公司进行了补偿为由，驳回上诉人的诉讼请求错误。故请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人市规划局辩称，一审判决认定前方公司在其用地范围内并不存在为公众提供公共使用空间的情形，该认定符合客观事实。前方公司的上诉理由无相关事实依据，依法不能成立。一审认定事实清楚、适用法律正确，故请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院对原审被告和原审原告提供证据材料的质证、认证均符合相关规定。原审判决认定的案件事实与二审查明的案件事实一致，本院予以确认。
另查明，2005年1月6日前方公司通过拍卖会以1680万元的价格竞买取得原市酒精厂整体资产，该1680万元含佣金80万元。襄樊国用(2005)第310252002-1号《国有土地使用权证》地号为2-52-2-1；襄樊国用(2007)第310252002-1号《国有土地使用权证》地号为2-52-2-1。原审认定“证号2-52-1”错误，应予纠正。市规划局2007年7月11日为前方公司颁发编号为js20070076《建设工程规划许可证》及副本、《建设工程规划红线图》，许可证及副本载明了“襄江岸.美林丽舍”准许建设规模33526平方米12栋6层，容积率为1.74。
本院认为，2007年3月1日，前方公司与原襄樊市国土资源局于签订《国有土地使用权合同》，前方公司于2007年4月17日取得用途为混合住宅，使用权类型为出让，土地使用权面积为17733.4平方米的土地。根据建设部《城市国有土地使用权出让转让规划管理办法》第十一条第一款“受让方在符合规划设计条件外为公众提供公共使用空间或设施的，经城市规划行政主管部门批准后，可给予适当提高容积率的补偿”的规定，前方公司无证据证明其取得17733.4平方米的土地使用权面积中包含有符合规划设计条件外为公众提供公共使用空间或设施的事实。因此，前方公司对早已通过规划许可的容积率，要求市规划局履行提高容积率职责，缺乏事实和法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
本案二审案件受理费50元，由上诉人襄阳市前方房地产开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 付士平
审判员 杨 瑛
审判员 曾建彬
二〇一六年一月十一日
书记员 李晶晶