山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民一终字第124号
上诉人（原审被告）蒙阴县人民医院。住所地：蒙阴县新城东路***号。
法定代表人马禄兴，院长。
委托代理人邵磊，蒙阴县人民医院客服中心主任。
委托代理人石运建，山东泰蒙律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁化菊，女，1971年5月2日出生，汉族，居民。
委托代理人秦军，居民。
委托代理人姚云方，山东政言律师事务所律师。
上诉人蒙阴县人民医院因医疗服务合同纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第2371号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2011年7月，原告梁化菊因患乳腺癌在被告处进行了手术后，原告多次在被告处进行化疗。2012年6月6日，原告再次到被告处化疗，被告对原告行两种化疗药物联合治疗，并进行上腔静脉置管药物滴注。但因治疗人员失误，将导管放错位置，引起原告右肩疼痛、肿胀。2013年4月26日至5月16日，由被告出资，原告在济南军区总医院进行了治疗，经检查，右锁骨下静脉因反复注入抗癌药物，造成局部血管受损，引起血管狭窄闭塞，血液回流受阻，造成右肩疼痛、肿胀的症状。2013年8月2日，经山东医学会司法鉴定中心鉴定，被告对原告的医疗行为存在过错，医疗过错与原告右锁骨下静脉闭塞之间存在因果关系，其参入度约为80-90%，与原告右上肢水肿、功能障碍之间存在因果关系，其参入度约为10-20%；综合考虑，原告构成八级伤残，护理依赖程度属部分护理依赖，护理期限为终生，被告医疗过错参入度为50%。2013年9月18日，原告提起诉讼，要求被告赔偿各项损失307563.85元，及精神损害抚慰金和鉴定费用，并保留后续治疗的诉权。法院于2013年10月22日作出民事判决，判决被告赔偿原告各项损失共计323222元的50%，计161611元、赔偿原告精神抚慰金20000元。被告不服一审判决，提起上诉后，被驳回上诉，维持原判。原告梁化菊因乳腺癌术后；右上肢淋巴水肿；右肩部软组织纤维化，于2013年9月6日至2014年3月27日，在临沂市肿瘤医院分9次住院治疗52天，原告个人支付住院医疗费27596.79元，同时支付门诊药物费用8196元。原告请求的医疗费，扣除已经报销的部分，确认为35792.79元。原告请求的住院伙食补助费过高，根据病历记载，原告9次住院天数共计52天，故原告的住院伙食补助费应为1560元（30元＊52天）。原告请求的误工费，因原告构成八级伤残，护理依赖程度属部分护理依赖，护理期限为终生，故对原告请求的误工费本院不予支持。原告请求的护理费，确认其住院期间护理费为2566.20元（49.35元＊52天）。原告请求的交通费1298元，予以确认。综上，原告的损失为医疗费35792.79元、住院伙食补助费1560元、护理费2566.20元、交通费1298元，共计41216.99元。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。在原、被告存在医疗服务合同关系期间，被告对原告行中心静脉置管术过程中，将置管放错位置，使原告的肌体和精神受到侵害，被告的医疗过错行为，与原告右上肢淋巴水肿、右上肢皮肤软组织纤维化及本次诉讼中原告治疗费用的支出存在一定关联性，被告应按过错程度对原告的损失予以赔偿。原告的伤害后果，也有××情及治疗造成的因素，应当适当减轻被告的赔偿责任。判决：一、原告梁化菊的损失共计41216.99元，由被告蒙阴县人民医院赔偿其中的50%，计20608.50元，于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告梁化菊的其他诉讼请求。案件受理费1102元，由被告蒙阴县人民医院负担602元，原告梁化菊负担500元。
蒙阴县人民医院上诉称：因上诉人医疗过错给被上诉人造成的伤害（右锁骨下静脉闭塞，右上肢水肿、功能障碍）已经治疗终结、鉴定终结，并经法院诉讼处理终结。鉴定结论及法院判决中均没有关于尚需后续治疗的结论，本次一审期间被上诉人提交的九次住院的病历均载明被上诉人的病症为右乳癌术后、左乳癌术后、颈椎骨转移，没有关于治疗右锁骨下静脉闭塞，右上肢水肿、功能障碍的记载。通过被上诉人提交的九份病例也能证实本次诉讼的所有医疗支出均是被上诉人治疗原发病支出，没有一项是关于治疗右锁骨下静脉闭塞，右上肢水肿、功能障碍而支出的。综上所述，被上诉人与上诉人的医疗纠纷早已处理终结，被上诉人的证据不能证实其损失与上诉人具有因果关系，一审判决错误，请求二审法院依法撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。
梁化菊答辩称：在（2013）蒙民初字3653号民事判决书中，被上诉人保留了后续治疗的诉权。并且被上诉人在以后花费的费用与被告有直接的关系。因为被告的过错，导致原告不能及时治疗，拖延了治疗的最佳时间，并且不能进行化疗治疗，只能口服药物，治疗效果无法和化疗相比。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审诉讼期间，本院根据上诉人蒙阴县人民医院申请，委托了临沂民信法医司法鉴定所，对被上诉人梁化菊九次治疗费用是否用于治疗原发病乳癌或治疗右锁骨下静脉闭塞等事项进行鉴定。鉴定意见为：“1、被鉴定人梁化菊在中国人民解放军济南军区总医院住院，诊断为右上肢淋巴水肿，乳腺癌术后，右户部软组织纤维化，给予中药浸浴患肢并加压包扎，临床应用抗皮肤及软组织感染，抗血小板聚集，降低血液粘度，改善微循环药物治疗及营养支持疗法，医疗费用应为治疗右上肢淋巴水肿所产生的右锁骨下静脉闭塞后回流受阻可以加重右上肢淋巴水肿；2、被鉴定人梁化菊六次在临沂市肿瘤医院住院治疗，诊断为右乳癌术后PT×N2M0，左乳癌术后PT1N2M0，颈椎骨转移，临床抑制破骨细胞在骨质的吸引、修复骨质、转移性乳腺癌药物治疗，医疗费用应为治疗原发病乳癌所产生的。上诉人蒙阴县人民医院主张被上诉人梁化菊的九次医疗费用直接用于治疗原发病乳腺癌，被上诉人梁化菊对此无异议。被上诉人梁化菊主张上诉人蒙阴县人民医院的医疗过错导致其原发病乳腺癌只能口服药物治疗，口服药物的治疗对于其的病情效果差。
其他事实与一审一致。
上述事实，有当事人陈述、司法鉴定、病历、医疗费单据等证据证实，均已收录在卷。
本院认为，被上诉人梁化菊因患乳腺癌在上诉人蒙阴县人民医院治疗，由于医疗过错，导致被上诉人右锁骨下静脉闭塞、右上肢水肿、功能障碍。该事实经生效的法律文书予以认定。本案争议的焦点是：被上诉人所主张在临沂市肿瘤医院9次住院治疗52天的治疗费用上诉人蒙阴县人民医院应否赔偿。被上诉人在本案所主张的医疗费用，经司法鉴定均是被上诉人治疗原发病支出，被上诉人对此无异议。被上诉人原发病与上诉人的医疗过错行为并无因果关系，一审法院以原山东医学会司法鉴定中心鉴定为依据，认定被上诉人治疗原发病的后续医疗费应由上诉人承担50%，缺乏事实依据，应予纠正。但是，被上诉人在上诉人处治疗时，上诉人根据被上诉人的患病状况，所采取的右锁骨下静脉注射应当是最经济和效果最好的治疗方法。由于上诉人的医疗过错，致使被上诉人不得不采取其他治疗方法，这必然加重被上诉人的治疗费用。本院根据案情，酌定上诉人承担30%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）之规定，判决如下：
一、维持蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第2371号民事判决第二项。
二、变更蒙阴县人民法院（2014）蒙民初字第2371号民事判决第一项为：被上诉人梁化菊损失41216.99元，由上诉人蒙阴县人民医院赔偿其中的30%，计12365.1元，于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费本案受理费各1102元，分别由上诉人蒙阴县人民医院各负担331元，由被上诉人梁化菊各负担771元。
本判决为终审判决。
审判长 邹海波
审判员 林传鹏
审判员 徐占理
二〇一五年八月十八日
书记员 彭善浩