重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终3862号
上诉人（原审被告）：重庆致煌汽车零部件有限公司，住所地重庆市双桥经开区建设村（转向器联合厂房和办公楼），统一社会信用代码915001113316245201。
法定代表人：杨清兵，系公司经理。
委托诉讼代理人：柏欣，四川博立信律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：代小会，女，1968年7月19日出生，汉族，住重庆市涪陵区，
委托诉讼代理人：张素玲，重庆市九龙坡区华岩法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：胡哲铭，男，1993年6月1日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区，
上诉人重庆致煌汽车零部件有限公司（以下简称致煌公司）因与被上诉人代小会、胡哲铭健康权纠纷一案，不服重庆市大足区人民法院(2016)渝0111民初5955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人致煌公司的委托诉讼代理人柏欣和被上诉人代小会的委托诉讼代理人张素玲、被上诉人胡哲铭到庭参加了审理。本案现已审理终结。
致煌公司上诉请求：1、撤销重庆市大足区人民法院(2016)渝0111民初5955号民事判决；2、本案一、二审诉讼费用由代小会承担。事实和理由：1、一审法院判决致煌公司承担赔偿责任的依据是认为胡哲铭因实施职务行为致代小会受伤，但致煌公司认为胡哲铭既非公司管理人员，也无认任何职务，当日只是公司委托其顺便将解除劳动合同通知书带给杨远兵。当杨远兵拒收后，胡哲铭即将通知书留置于杨远兵处并离开，此时胡哲铭的受托行为已经完成，但代小会不依不饶尾随纠缠胡哲铭长达一公里路程，最终致双方发生争执，胡哲铭也是被代小会先用鞋子打其耳光后才朝代小会的臀部踢了一下，并非一审判决认定的腰部；2、代小会在新桥医院治疗的是陈旧伤，这在司法鉴定意见书也已载明，但一审法院完全不予考虑此事实，对致煌公司极不公平；3、一审判决认定的责任比例有失偏颇，因为此次矛盾的起因、发生和发展均是由代小会引发的，其自行应承担相应过错。
代小会辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，但代小会只应承担10%的责任，精神抚慰金应主张3000元，对其他判项请求予以维持。
胡哲铭辩称，1、本次纠纷完全是因为代小会一直纠缠引发的，胡哲铭没有任何过错；2、胡哲铭只是受单位委托将解除劳动合同通知书送给代小会的丈夫，且已经送到完成了受托事项。
代小会向一审法院起诉请求：1、请求判令致煌公司和胡哲铭赔偿代小会医疗费93273.9元、误工费26325元、住院伙食补助费992元、护理费2790元、护工费603元、矫正费3000元、残疾赔偿金50294元、鉴定费3300元、后续医疗费15000元、营养费1550元、交通费300元、精神抚慰金5000元，共计202427.9元；2、本案诉讼费由致煌公司和胡哲铭承担。
一审法院认定事实:2015年12月29日20时左右，胡哲铭受致煌公司的要求将“解除劳动合同通知书”送给代小会丈夫杨远兵，胡哲铭将“解除劳动合同通知书”送到代小会住处后，遂自行离开。杨远兵在知道“解除劳动合同通知书”内容后，便让代小会将“解除劳动合同通知书”退还给公司，代小会遂追上离开不久的胡哲铭要求其将“解除劳动合同通知书”带回公司，胡哲铭数次表示予以拒绝，双方为此开始发生口角争执。双方一路争执到致煌公司门口后，代小会要求进入厂内，胡哲铭坚决拒绝代小会进入，双方开始发生推拉。后代小会第二次要求进入厂内时，胡哲铭再次将代小会拉出厂外，双方在抓扯中一并摔倒在地，并互相对对方进行殴打。后在他人劝阻下，双方才停止了抓扯，但是胡哲铭又顺势对代小会腰部附近踢了一脚。
上述纠纷发生后，代小会倒地不起，经送往重庆市双桥经开区人民医院，入院诊断为：“1、腰5/骶1椎体滑脱（Ⅰ度）；2、腰5/骶1椎弓根狭部骨折；3、多处软组织受伤。”经住院15天后，代小会于2016年1月14日自行出院，出院医嘱为：“建议进一步行核磁共振检查，继续住院治疗，患者自动出院。”此次共计产生住院治疗费6988.26元。代小会出院后，于2016年1月14日当天在第三军医大学新桥医院入院进行治疗，入院诊断为：“腰5椎双侧椎弓崩裂伴腰5椎体向前Ⅰ度滑脱”，再次住院治疗16天后，于2016年1月30日出院，出院医嘱为：“1、出院后每2-3天切口换药一次，术后2周切口拆线；2、继续佩戴支具制动3月，避免下床负重活动；3、继续抗骨质疏松治疗；4、不适随诊。”此次住院治疗，代小会共计产生住院治疗费82313.77元，另外代小会还因此次事故产生门诊费共计4964.94元。
后代小会于2016年6月20日向重庆市明正司法鉴定所申请了鉴定，明正司法鉴定所[2016]伤鉴字第287号司法鉴定意见书鉴定意见为：代小会目前属X（10）级伤残；2、代小会伤后需误工时限为180天；3、代小会伤后需护理时限为90天；4、代小会需后续医疗费约壹万伍仟元人民币。共计产生鉴定费2800元。在审理过程中，胡哲铭对代小会的鉴定不服，向法院申请对代小会的伤情作因果关系成因分析鉴定、伤残等级和在新桥医院医疗用药合理性进行鉴定，后又再次变更为只对代小会是否存在陈旧伤进行鉴定，对其他鉴定要求予以撤回。后经重庆市法庭科学司法鉴定所渝法庭[2016]医鉴字第1578号司法鉴定意见书鉴定意见：代小会伤情是自身伤病以及慢性损害造成的结果，如遇外伤，仅起加重促进作用。此次鉴定产生鉴定费1500元。
另查明，代小会和胡哲铭均系致煌公司的员工，代小会长期居住在致煌公司厂外二片区家属区。在代小会受伤后，胡哲铭向代小会支付了7000元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
关于致煌公司和胡哲铭之间的责任以及代小会与致煌公司、胡哲铭的责任划分：
法院认为，胡哲铭系接受致煌公司的委托送达“解除劳动合同通知书”，代小会丈夫杨远兵在知道“解除劳动合同通知书”后的内容后，对公司的决定不服，要求代小会立即将“解除劳动合同通知书”退还胡哲铭，虽然代小会屡次要求胡哲铭将“解除劳动合同通知书”带回公司的行为表面上是针对胡哲铭，但本质上该行为的表现系对致煌公司作出的“解除劳动合同通知书”决定不服，其针对的是致煌公司。另外，虽然胡哲铭在送达“解除劳动合同通知书”已经离开，但是代小会立即追上了胡哲铭，可以看出胡哲铭接受委托送达文书的职务行为并未完全完成，现仍处于一种持续送达文书的时间状态，所以代小会一直跟随胡哲铭回到致煌公司厂外到双方发生抓扯的这段时间内，胡哲铭仍处于履行送达职务行为的持续时间范围内。根据《侵权责任法》第三十四条之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。所以，胡哲铭在履行职务期间与代小会发生矛盾，导致代小会受伤，应当由致煌公司承担赔偿责任，如果胡哲铭在履行职务期间存在故意或重大过失，致煌公司在向代小会赔偿后可以另行向胡哲铭追偿，所以代小会要求胡哲铭承担连带责任的诉讼请求不予支持。
另外，代小会丈夫对公司的通知不服，应当按照公司的规章制度或者相关的法律法规保护劳动者的权利，但是代小会屡次要求胡哲铭将“解除劳动合同通知书”带回公司，其针对胡哲铭发生纠缠的行为，是导致此次发生矛盾的起因，所以代小会应当对该次矛盾承担一定的责任。代小会和胡哲铭发生争吵后，应当本着平和的心态积极解释协商，化解双方之间的误会，但是在致煌公司门外，双方两次互相推攘，并且均动手对对方进行殴打，进一步加深了矛盾，双方均应当承担各自相应的责任。但是在双方已经被劝开后，胡哲铭不仅没有冷静，反而顺势对倒在地上的代小会腰部附近进行脚踢，其故意伤害的行为，是导致代小会腰部受伤的重要原因，应当承担较重的责任。致煌公司辩称代小会受伤系其陈旧伤，不是胡哲铭的加害行为导致。法院认为，结合住院病历，代小会的受伤部位属于腰部，虽然经鉴定代小会受伤的部位确系存在陈旧伤，但是在双方发生纠纷过程中，在派出所的询问笔录中可以反映出，胡哲铭对代小会腰部附近存在明显加害的行为，能够表明胡哲铭的加害行为对代小会腰部的陈旧伤存在加重促进作用，应当是导致代小会受伤的直接原因，所以胡哲铭辩称不应当承担代小会治疗陈旧伤的费用，法院不予支持。
综上，结合本次事故的起因、经过和结果综合进行考量，法院认为代小会应当承担30%的责任，致煌公司承担70%的责任。
对于代小会因本次纠纷造成的各项损失，法院做如下认定：1、医疗费确认为94266.97元，代小会并不存在扩大治疗的情形。2、误工费确认为2480元（80元/天×31天）。3、护理费为3100元（100元/天×31天）。4、住院伙食补助费为992元。5、营养费，无出院医嘱法院不予支持。6、残疾赔偿金确认为50294元。7、后续治疗费，根据重庆市明正司法鉴定所鉴定意见确认为15000元。8、鉴定费最终法院确认为1900元。9、残疾辅助器具费确认为3000元。10、精神损害抚慰金法院予以调整确认为1000元。11、交通费300元交通费合情合理，法院予以支持。综上，代小会的最终损失法院共计172332.97元。根据法院确认的双方当事人的责任划分，致煌公司应当赔偿代小会各项损失共计120633.08元，其中胡哲铭已经支付了7000元，所以致煌公司仍应当赔偿代小会113633.08元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下:一、重庆致煌汽车零部件有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿代小会各项损失共计113633.08元；二、驳回代小会的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。法院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，关于致煌公司是否应当承担赔偿责任的问题，因致煌公司委托胡哲铭向代小会丈夫杨远兵送达解除劳动合同通知书，不论胡哲铭在公司是什么职位，此时胡哲铭均是代表致煌公司在履行职务。虽然致煌公司称胡哲铭在将通知书放置在杨远兵处即已完成了受托事项，之后胡哲铭的行为系个人行为与公司无关，本院认为由于胡哲铭是代表公司在向杨远兵送达通知书，后来代小会追出来要求将通知书还给胡哲铭而胡哲铭予以拒收，相对于代小会而言，此时胡哲铭同样应是代表公司在拒收，胡哲铭仍是履行职务行为，故双方就此发生纠纷并造成代小会在纠纷中受伤，致煌公司应就胡哲铭的行为向代小会承担相应责任。
关于致煌公司上诉提出代小会在新桥医院治疗的系陈旧伤，且胡哲铭踢的是代小会的臀部而非腰部，故应当对此予以考虑。首先，对于胡哲铭究竟踢到代小会哪个身体部位，本院认为因臀部和腰部两个位置比较接近，无论是当事人还是在场其他人员在派出所的询问笔录中并没有予以明确，且在当时双方发生纠纷、场面比较混乱的情况下，应该也不会有人对究竟踢到什么位置如此之肯定；其次，虽然鉴定意见载明代小会伤情是自身伤病以及慢性损害造成的结果，外力仅起加重促进作用，本院认为即使代小会的伤情确有陈旧伤的因素，但其原有的陈旧伤如果没有外力因素不一定会造成必须受伤住院的后果，且外力因素对陈旧伤的加重必然也会导致代小会伤情程度的增加，腰部功能受限程度也会相应增加，因此致煌公司应对代小会因此次纠纷产生的医疗费以及代小会的残疾赔偿金承担相应赔偿责任。
关于双方的责任比例问题。对于代小会提出其只应承担10%的赔偿责任及精神损害抚慰金主张过低的问题，因其并未就此提起上诉，本院不予审理。对于致煌公司提出不应承担赔偿责任的问题，本院认为代小会在本次纠纷中造成伤情加重并住院治疗，致煌公司应承担相应责任，虽然代小会在处理此事件中也存在一定过错，但胡哲铭同样存在遇事不冷静、方式方法不合理的情形，从事发时的视频资料来看，代小会只是想进入厂区并未首先动手，而胡哲铭将代小会往外拉的力度较大，而且不断推搡代小会致使其倒地，且在代小会已经倒地的情况下，胡哲铭又用脚踹了代小会几下，因此本院认为胡哲铭的过错程度应更大，故一审判决代小会、胡哲铭分别承担30%和70%的责任，是结合代小会自身伤情、外力加重因素以及双方过错程度等综合考虑后酌情予以确定的，本院认为该责任比例较为合理，可予以确认。
综上所述，重庆致煌汽车零部件有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费968元，由重庆致煌汽车零部件有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 师玉婷
审 判 员 余彦龙
代理审判员 刘 希
二〇一七年六月一日
书 记 员 冉梦云