广东省惠州市惠城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1302民初292号
原告：曾某，男，汉族，x年x月x日出生，地址：惠州市惠城区，
第一被告：陈某，男，汉族，x年x月x日出生，地址：惠州市惠城区，
委托代理人：刘雅波，广东直信律师事务所律师。
第二被告：曾某，男，汉族，x年x月x日出生，户籍住址：广东省紫金县，
原告曾某与被告陈某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，根据原告的申请，本院依法追加曾某为本案被告参加诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告曾某、第一被告的委托代理人刘雅波到庭参加诉讼，第二被告曾某经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人诉辩意见
原告起诉称，2012年11月2日20时40分许，广东省惠州市惠城区××××路欣悦阳光旁，我在卖水果。三名市民正在买水果。突然陈某从曾某身后用手抓住我曾某的衣服往后拉了两米远，非常凶狠，莫名其妙说“我骂他”。接着另一名较年轻的说要再叫几个人来（注明，2012年11月3日11时38分，我到河南岸派出所，当时，曾某、陈某一直在河南岸派出所一直带上手铐。当时民警林俊强在上班，我对他说要钱治疗，他拿出三份口供笔录说：我告诉你三名都紫金县人，他们不拿钱，你先去找钱治疗。要把案件移送上面，以后在法院找现这名凶手被河南岸派出所包庇舞弊，法院调出不到这名凶手口供笔录）接着曾某拉住我说“听他说这件事怎么处理”我当就说：你们这是敲诈勒索，报警，现场多名市民目击，三名凶手无事生非，寻衅滋事，逞强耍横敲诈勒索。接着我拿起手机正准备报警，这时候曾某、陈某和另一名凶（现包庇）同时跟我说不准报警，非常凶狠。看到三名凶手非常凶狠直到欣悦阳光小区躲开他们。走了十多米远，曾某、陈某和另一名凶手连跑来，曾某捉我受害人左手，另一名捉我右手。不让我动，陈某超大力打在我头上，我一下子昏了。曾某、陈某和另一名再一次把我打倒在地，我当时打倒在地后，曾某、陈某和另一名凶手拳打脚踢我全身有3分钟，一边打一边抢劫钱包，钱包也撕烂少了200多元。注明：现场一百多名市民目击的打劫抢集团打劫抢案件。这三名凶手就逃跑了，现场一百多名市民目击。这时陈某、曾某和另一名凶手逃到小巷断头路爬墙逃跑。那墙二米多高，爬过去。逃到河南岸老市场。接着我马上打110报警，然后警察林俊强协管员宋耀辉来到案件发生现场，这时案件发生现场目击者发现3名打劫抢集团凶手陈某、曾某和另一名凶手从围墙后面跑出来向老市场走，目击者马上开车来到案件发生现场举报，我受害人和民警林俊强、协管员在河南岸老市场对面捉到陈某、曾某二名打劫抢集团二名凶手，扭送到湖南岸派出所。注明：到派出所后，民警朱佩志、林俊强马上把曾某、陈某带上手铐。2012年11月2日20时52分一直到2012年11月3日11时48分一直带手铐陈某、曾某在派出所。2012年11月2日20时52分接着我在河南岸派出所做口供笔录，询问人、记录人都是协管员宋耀辉，口供2012年11月2日21时48分已完。受害人原告2012年11月2日22时05分已在惠州市中心医院。2012年11月3日11时48分。原告到河南岸派出所当时民警林俊强在上班，我对他说要钱治疗，他拿出三份口供说：我告你三名凶手都是紫金县人，那名只有17岁，不过18岁，他们不拿钱。你先找钱治疗要把凶手案件移送上面，以后到法院找。陈某、曾某一直都带上手铐。2012年11月3日11时48分。经惠州市公安局河南岸派出所主持被告陈某赔偿医疗费之前10500元医疗费。但未包括住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿等费用与被告协商未成，酿成本案纠纷，为此，向贵院起诉，恳请贵院依照法律判令被告赔偿医疗费10657.9元、误工费29034元（人身损害受伤人员损失日评定准则眼眶骨折90日）、护理费510元、交通费1000元、住院期间伙食费300元、营养费300元、鉴定费1900元、10级伤残赔偿金53949.6元、被扶养人生活费6075.5元、精神损害赔偿1000元，合计113696.5元并由被告承担本案的受理费。
被告陈某答辩称，本案已过诉讼时效，原告丧失胜诉权。事情发生在2012年11月2日，而起诉时间在2016年2月2日。双方已在公安机关达成调解协议，被告已支付1.05万元，履行了调解协议的全部义务，而达成调解协议的时间是2012年11月22日。本案发生双方都有过错，双方应承担相应的责任。
被告曾某未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院查明的案件事实
经审理查明，2012年11月2日20时45分许，两被告酒后路过原告在惠城区××××路欣悦阳光旁的水果档，被告曾某试吃了桔子后没买，双方因此发生言语冲突，被告陈某遂动手打了原告。原告遂拨打110报警，惠州市公安局河南岸派出所出警进行处理。受伤后，原告于2012年11月3日在惠州市中心人民医院住院治疗，入院诊断：眼球挫伤、眼眶骨折、眼睑挫裂伤。11月9日出院，住院6天，出院诊断：眼球挫伤、眼眶骨折、眼睑挫裂伤、屈光不正。出院医嘱：眼科门诊定期复查，不适随诊；注意用眼卫生，注意休息；带药出院。原告住院共产生医疗费3362元。住院期间，由原告亲人在医院照顾。出院后，原告又进行了多次的复查，共产生医疗费7373.1元。
2012年11月20日，惠州市惠城区公安司法鉴定中心作出（惠城）公（司）鉴（伤）字[2012]1124号《法医学人体操作程序鉴定书》，鉴定原告的操作程度为轻伤。
2012年11月22日，在惠州市公安局河南岸派出所的主持下，原告与被告陈某达成调解协议，并签订了《调解书》，约定被告陈某一次性赔偿原告医疗费、误工费、后期检查费共计人民币7500元。双方不得因此事报复对方，双方互不追究对方的任何法律责任。该调解书已履行完毕。2013年3月3日，河南岸派出所主持双方进行第二次调解，再次签订《调解书》，约定被告陈某再次支付原告医疗费、损失费共计人民币3000元。双方不得因此事报复打击对方，双方互不追究对方任何法律责任。
2015年4月13日，惠州市公安局惠城区分局作出（惠城）诉字〔2015〕00368号《起诉意见书》称，犯罪嫌疑人陈某涉嫌故意伤害一案由受害人曾某于2012年11月2日报案至我局，我局先后组织了两次成功调解，因曾某对两次的调解反悔，后我局经过调查于2014年4月4日立案侦查。犯罪嫌疑人陈某于2014年4月4日被抓获归案。2014年4月15日，河南岸派出所出具《关于曾某被故意伤害案的情况说明》，因本案纠纷，原告与被告陈某两次在派出所的主持达成调解协议，但是原告曾某多次反悔，经分局相关部门指导，决定终止该案件民事调解，遂于2014年4月4日将被告陈某抓获归案。原告提出要求被告陈某一次性赔偿后续康复所需治疗费等计人民币118000元，被告陈某自行提出一次性再赔偿原告20000元，双方未能达成一致协议，河南岸派出所于当日对被告陈某采取刑事拘留措施。
2015年6月26日，惠州市惠城区公安司法鉴定中心作出（惠城）公（司）鉴（法伤）字[2015]615号《法医学人体损伤程度补充鉴定书》，鉴定原告身体所受伤害为轻微伤。原告不服，申请重新鉴定。2015年11月11日，惠州市公安司法鉴定中心作出惠市公（司）鉴（法伤检）字[2015]177号《法医学人体损伤程度重新鉴定书》，鉴定原告的损伤程度属轻微伤。原告不服鉴定结论，认为公安人员徇私舞弊长期向两级公安机关、检察机关信访，并于2016年2月24日向本院起诉。
经原告申请，经摇珠选定，本院委托广东惠中法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，该鉴定所以原告的损伤未达到《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准所规定的伤残标准为由退回本院。本院再次通过摇珠选定，委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2017年5月5日，广东铭正法医临床司法鉴定所作出粤铭正司鉴[2017]鉴字第89号《司法鉴定意见书》，该意见书案情摘要中描述：“现惠城区人民法院委托我所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准对其上述鉴定事项进行司法鉴定”。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）5.10.2第12）款之规定，原告右侧眼眶内侧壁内侧凹陷呈陈旧性骨折，构成十级伤残。原告为此支付鉴定费1800元。
针对广东铭正法医临床司法鉴定所案情摘要中描述：“现惠城区人民法院委托我所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准对其上述鉴定事项进行司法鉴定”。的内容，本院发函要求鉴定机构对此予以解释说明。该鉴定机构复函称：惠城区人民法院的司法鉴定委托书确实未对鉴定依据的标准做任何要求。
经原告申请，本院向惠州市公安局河南岸派出所调取了被告陈某涉嫌故意伤害一案的侦查卷宗。同时，原告申请本院向惠城区人民检察院、市公安局调取公安人员徇私舞弊的证据。
另查，原告在惠城区经营水果零售。
以上事实有当事人主体身份信息、报警回执、鉴定结论通知书、病历、出院小结、发票、立案告知书、侦查卷宗、询问笔录以及庭审笔录为据，可以认定。
裁判理由和结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
关于本案的诉讼时效问题。本案的案发时间于2012年11月2日，根据惠州市公安局河南岸派出所的情况说明，事件发生后，原、被告双方一直处于协商解决的过程中，在两次主持调解后，因原告的反悔，河南岸派出所于2015年4月4日终止主持调解将被告陈某刑事拘留。原告于2016年2月向本院起诉，未超过诉讼时效规定的期间，被告陈某抗辩认为本案的诉讼超过诉讼时效缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
关于本案的责任承担问题。本案中，两被告因购买水果与原告产生言语冲突，被告陈某动手将原告打伤，对此，被告陈某应当承担侵权责任，依法对原告的损害进行赔偿。被告曾某试吃了原告水果后不买，并与原告发生言语冲突，是引起本案的主要原因，因此，其应当对原告的损失承担连带责任。
原告与被告陈某在河南岸派出所的主持下，分别进行了两次调解，双方在河南岸派出所所作的调解虽然有不再追究责任等约定，但是根据河南岸派出所出具的证明，最后双方未能达成协议，是因为原告反悔，可见，双方达成的调解协议，实际上在被告陈某被刑事拘留前已实际撤销。被告陈某已支付的款项，应在其承担的赔偿数额中予以扣除。
关于本案的损失确定问题。根据原告的申请，本院委托了广东惠中法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行评定，该鉴定所以未达到伤残等级为由作退案处理。后又委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行评定，该鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准作出伤残等级评定，本院认为，劳动能力鉴定是《工伤保险条例》中的规定内容，本案并非因工伤引起的损害赔偿，而是因侵权引起的损害赔偿，其赔偿标准应当适用人身损害赔偿的标准进行认定。而鉴定机构以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作为评定原告伤残等级的依据，属于适用依据不当，本院不予采信。且在委托单位未明确适用法律依据的情形下，鉴定机构应当依法作出合适的鉴定意见。但鉴定机构在鉴定结论中陈述是经委托单位同意，属于不恰当的鉴定行为。现原告没有证据证明其在民事侵权责任中造成了伤残，依法应当承担举证不能的法律后果。故原告要求赔偿残疾赔偿金以及被抚养人生活费等诉讼请求，本院不予支持。原告受伤的部位为眼睛，受伤对原告的精神造成一定的压力，被告应赔偿原告适当的精神损害抚慰金，因不构成伤残等级，本院对原告请求精神损害抚慰金的请求予以支持，并酌定为5000元。原告从事水果零售，其误工损失等应参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》“国有同行业在岗职工年平均工资”中“其他服务业”75017元/年计算，但其诉请误工费按90日计算，无提供证据予以证实，本院不予支持。原告向本院提供的医疗费发票金额为10735.1元，本院对其请求的数额予以确认。
对于原告认为本案应移送公安机关处理的意见，本院认为，本案系解决原、被告双方因人身损害赔偿引起的平等主体之间的纠纷，且本院在审理过程中，未发现本案存在犯罪情节应当移送公安机关侦查的情形。原告认为公安机关在侦查其被故意伤害一案过程中存在徇私舞弊，是另案法律关系，不属于本案审理的范围。原告可循合法途径予以主张权利。同时，原告申请本院向检察机关、公安机关调取有关公安人员徇私舞弊的证据，本院认为，公安人员在侦查过程中是否存在徇私舞弊，不是本案审理的范围，且该部分证据不影响本院认定本案人身损害赔偿的事实。若原告因公安人员徇私舞弊造成的其他的损失，原告可待证据确定后另行主张合法权利。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和计算方法，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，并根据原告的诉请范围结合本案的实际，原告因本次人身损害应获得的赔偿有：医疗费10735.1元；护理费600元（100元×6天）、住院伙食补助费600元（100元/天×6天）、营养费300元、鉴定费1900元，误工费1233.16元（75017元/年÷365天×6天）；交通费（酌定）300元，精神损害抚慰金5000元，以上合计20668.26元。扣除被告陈某已支付的10500元，被告仍应向原告赔偿10168.26元。原告合理的诉讼请求，本院予以支持，不合理的诉讼请求，本院予以驳回。被告曾某经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。
依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告陈某应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告曾某支付赔偿款10168.26元。
二、被告曾某对被告陈某的上述赔偿款承担连带责任。
三、驳回原告曾某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱应义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费250元（原告已预交），由被告陈某和被告曾某负担。当事人应负担的受理费，应于本判决生效之日起五日内直接向本院缴纳，逾期本院将依法强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。
审 判 长 欧阳琳
审 判 员 钟志明
审 判 员 肖石平
二〇一七年十一月九日
法官助理 巫惠慧
书 记 员 张莉茱