新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新29民终1391号
上诉人（原审原告）：库车县阳光广告文化传播有限责任公司，住所地库车县天山中路五一大厦703室。
法定代表人：张驰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：乔文辉，新疆浩翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张爱红，新疆浩翔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆时代媒体有限责任公司，住所地阿克苏市南昌路4号。
法定代表人：王宏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邓歆，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李文乐，新疆巨臣律师事务所律师。
上诉人库车县阳光广告文化传播有限责任公司（以下简称阳光广告公司）与被上诉人新疆时代媒体有限责任公司（以下简称时代媒体公司）广告合同纠纷一案，不服库车县人民法院（2017）新2923民初1353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光广告公司的委托诉讼代理人乔文辉、张爱红，被上诉人时代媒体公司的委托诉讼代理人邓歆、李文乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人阳光广告公司上诉请求：撤销库车县人民法院（2017）新2923民初1353号民事判决，发回重审或依法改判。理由是根据双方之间的合同约定，东四县所有广告权归上诉人，被上诉人不得参与上诉人的经营权。而在合同实际履行过程中，被上诉人接受内容涉及东四县的上门广告，侵犯了上诉人的广告经营权，故被上诉人应当将收取的广告费归入东四县广告收入范围，将其中的25%作为代理费返还给上诉人；上诉人是广告业务代理人，在代理中产生的税费、客服提成应当由被上诉人承担。
被上诉人时代媒体公司辩称，被上诉人按照双方签订的合同内容执行，保障了上诉人在东四县的广告经营权，上诉人提出被上诉人侵犯其广告经营权，既无事实依据，也无法律依据，主张被上诉人支付其广告代理费688004.75元，没有事实和法律依据；上诉人主张为被上诉人垫付的税费，根据合同约定，被上诉人按实收金额向上诉人开具发票，而上诉人实际欠付被上诉人广告费，因此在未收到广告费的情况下，被上诉人不应当开具发票，故不存在垫付税费的事实；关于客户提成，根据合同约定应由上诉人自行承担。综上，上诉人的诉讼请求无事实和法律依据，依法应予驳回。
被上诉人阳光广告公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付广告费代理费688004.75元；2.判令被告支付原告垫付的税费104392元；3.判令被告支付原告垫付的客服提成117015元，上述三项合计909411.75元；4.判令被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告变更第二项诉讼请求为：判令被告支付原告垫付的税费80684.67元。事实和理由：2013年1月6日，原、被告签订《库车县、沙雅县、新和县、拜城县广告代理合同》，约定被告将阿克苏地区东四县所有的广告经营权归原告，被告不得参与原告经营。其中东四县所有广告费的25%作为原告代理费。2013年12月28日，经双方核算东四县广告收入为1586605元，2015年1月8日核算东四县广告收入为1165414元。根据合同约定，原告超额完成任务，被告应支付代理费并给予奖励，双方为此协商未果，原告遂诉至人民法院。
原审法院认定的事实：2013年1月6日，原、被告签订《库车县、沙雅县、新和县、拜城县广告代理合同》，约定：1.被告同意原告作为《阿克苏日报》（汉文版）东四县广告代理，代理期限为2013年1月8日至2015年1月7日；2.被告同意为原告联络的客户提供活动策划等相应的支持；3.被告应当保障在原告代理期间东四县所有广告经营权归原告，被告不得参与原告的经营权；4.原告全力开拓《阿克苏日报》（汉文版）东四县广告市场，培育客户群，代理活动中产生的一切费用由原告自理，原告保证各县至少有一名以上的常驻客服并能长期开展业务活动；5.原告全额收取广告客户的广告费，广告费75%支付给被告，25%作为原告的代理费，被告按实收金额向原告开具发票；6.原告同意在协议期间向被告提交客户资料作为备份，原告在东四县所有客户资源归被告所有；7.原告承包被告东四县广告费的总费用第一年为850000元，月度考核任务由原告自行分配制定，年度任务原告必须完成，如未完成原告必须补齐；8.原告在2013年1月8日前将保证金70000元汇入被告指定账户，该保证金为原告代理被告《阿克苏日报》（汉文版）东四县广告期间保证金，保证金在原告年终完成约定的任务后退还原告，如原告当月未完成本月回款任务，则从保证金中扣除，差额部分原告在下月补齐，原告应在每月23日前将当月产生的广告费用付给被告。该合同附件1约定原告年底超额基本任务的部分（待定），给予一定奖励。合同附件2约定了每月基本任务分解数量。
2013年12月28日，原告与被告对账后签名确认的2013年阿克苏报东四县广告收入、对账汇总表中阳光广告汇总表项下列明阳光广告约版的广告费为775060元，阿克苏报广告费811545元。原告与被告对账后签名确认的2014年阿克苏报东四县广告收入、对账汇总表中阳光广告约版项下列明阳光广告约版的广告费为395094元，阿克苏报上门广告项下合计13040元，争议广告项下合计757280元。
另查明，原告向被告支付广告发布费250000元，并向被告交纳保证金70000元。被告向原告开具284845元发票。
本案被告认为：确定广告经营权实质是对广告主资源的开发、联络、服务并取得广告收益的权利，判定广告经营权的标准和关键取决于广告经营者享有开发广告主资源的范围和条件，而不是以所发布的广告内容来判定；本案中，不属于东四县的广告客户，原告亦未进行开拓和服务的广告业务，不能以广告代理权的名义划归原告名下，原告将汇总表中的阳光约版广告、阿克苏上门和争议广告三部分总和计算，主张广告代理费，不符合行业惯例和法律规定。原告认为：广告经营权的内容应当作宽泛理解，其中包括招标项目及范围、广告的内容、客户、招标代理机构等，而被告错误的缩小广告经营权的范围；2013年被告完成业务量为1586605元，被告截流原告业务811545元；2014年被告完成业务量为1165414元，被告截流原告业务量为770320元，依据合同计算原告代理费为688004.75元【2752019元（1586605元+1165414元）×25%】。
原审法院认为，原告阳光广告公司与被告时代媒体公司签订的《库车县、沙雅县、新和县、拜城县广告代理合同》，系双方真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效。合同签订后，双方当事人应按合同约定全面履行各自的义务。根据《中华人民共和国广告法》第二条规定，本案中阿克苏日报社为广告发布者，原、被告为广告经营活动中的广告经营者，双方之间系委托代理关系。在广告业务中，广告主具有法律规定的相应资格，具有确定性和稳定性，而广告内容则根据广告主的经营活动或需求确定。本案原告认为根据广告内容涉及的名称及地域确定广告权利义务承担主体，将广告内容包含在广告经营权范围内，有违行业惯例，且双方签订的《广告代理合同》明确约定，东四县范围内原告具有开拓客户、收取广告发布费的权利和义务，即原告与广告主形成发布合同关系，而本案原告未提供证据证明其开拓了东四县范围内以外的广告主。据此，原告将阿克苏上门广告和争议广告的业务量归其所有，无事实和法律依据，本院不予支持。原告按照2013年、2014年汇总表中阳光广告约版、阿克苏报上门和争议广告业务量总和计算广告代理费688004.75元，如上所述，阿克苏上门广告和争议广告的业务不属于原告的广告经营权范围，现原告以此计算要求被告支付广告代理费688004.75元，无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告支付其垫付的税费104392元，根据双方签订的《广告代理合同》约定，”代理活动中产生的一切费用由原告自理及原告全额收取广告客户的广告费，75%支付给被告，25%作为原告代理费，被告按实收金额向原告开具发票”，根据查明的事实，原告收取2013年、2014年广告发布费1170154元，实际向被告支付广告发布费250000元，被告已向原告开具284845元发票，符合双方约定，现原告要求被告支付税费104392元，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付其垫付的客服提成117015元，对此原告提供了广告业务应缴纳税目及工资表等证据，但并不能证明系双方因代理合同产生的费用，根据代理合同约定，代理活动中产生的一切费用，应由原告自行承担，故原告的此项诉讼请求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国广告法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回原告库车县阳光广告文化传播有限责任公司的诉讼请求。案件受理费12657元，由原告库车县阳光广告文化传播有限责任公司承担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对一审查明的事实本院予以确认。
本案的争议焦点是，被上诉人时代媒体公司是否侵犯了上诉人阳光广告公司的广告经营权，时代媒体公司收取的”阿克苏报上门广告”与”争议广告”收入是否应当归属东四县广告业务量收入，向上诉人支付广告代理费；被上诉人时代媒体公司是否应当支付上诉人阳光广告公司在广告代理中垫付的税费及客服提成。
本院认为，上诉人阳光广告公司与被上诉人时代媒体公司签订的《库车县、沙雅县、新和县、拜城县广告代理合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自的义务。合同约定”时代媒体公司应当保障阳光广告公司代理期间东四县所有的广告经营权归阳光广告公司，时代媒体公司不得参与阳光广告公司的经营权”。根据此项约定，凡涉及东四县的各类广告业务均应归属上诉人阳光广告公司经营，被上诉人时代媒体公司收取的2013年阿克苏报东四县广告收入811545元，2014年阿克苏报东四县上门广告和争议广告收入770320元，共计1581865元的25%即395466.25元，应支付给上诉人阳光广告公司。上诉人阳光广告公司将自己收取的2013年、2014年阳光广告约版收入1170154元一并计入东四县广告收入总额，按此金额的25%要求被上诉人时代媒体公司支付广告代理费，属于重复计算，本院仅对合理部分予以支持。
关于上诉人阳光广告公司要求被上诉人时代媒体公司支付其垫付的税费80684.67元的上诉请求。根据双方合同约定”阳光广告公司全额收取广告客户的广告费，75%支付给时代媒体公司，25%作为阳光广告公司的代理费，时代媒体公司按实收金额向阳光广告公司开具发票”。根据此项约定，时代媒体公司仅有收到阳光广告公司支付75%的广告发布费后，向阳光广告公司开具发票的义务，并无支付税费的义务。故上诉人阳光广告公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于上诉人阳光广告公司要求被上诉人时代媒体公司支付其垫付的客服提成117015元的上诉请求，根据双方合同约定”广告代理活动中产生的一切费用由阳光广告公司自行承担”，客服提成亦属于广告代理活动中产生费用，理应由上诉人自行承担。故阳光广告公司的该项上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人阳光广告公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销库车县人民法院（2017）新2923民初1353号民事判决。
二、被上诉人新疆时代媒体有限责任公司在收到本判决后十日内向上诉人库车县阳光广告文化传播有限责任公司支付广告代理费395466.25元。
三、驳回上诉人库车县阳光广告文化传播有限责任公司的其他诉讼请求。
如果被上诉人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12657元，二审案件受理费12657元，共计25314元，由上诉人阳光广告公司负担13911.70元，被上诉人时代媒体公司负担11382.30元。
本判决为终审判决。
审判长 周志军
审判员 范红霞
审判员 陈春香
二〇一七年十二月二十日
书记员 黄 睿