甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终1125号
上诉人（原审被告）包某某，男，1965年6月27日出生，汉族，住兰州市七里河区。
被上诉人（原审原告）石某，女，1980年9月9日出生，汉族，住兰州市七里河区。
委托诉讼代理人：郑菊花，甘肃豪仁律师事务所律师。
上诉人包某某因与被上诉人石某离婚纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院(2016)甘0103民初2721号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月21日立案受理后。依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
包某某上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判婚生子包某由被上诉人抚养；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由:原判将包某的抚养权判归上诉人，属于事实不清、证据不足，适用法律不当。1、原审判决认定由上诉人抚养包某的理由是“因为包某一直与被告共同生活，由被告抚养更有利于孩子的健康成长”。据此将婚生子包某判归上诉人抚养。上诉人认为此项判决不当，事实不清，判决理由不能成立。原审法院根本没有查明关于上诉人与被上诉人各自抚养条件的事实，也没有查明上诉人与被上诉人哪方抚养包某更有利于包某的健康和成长的事实，就以概念化的理由将婚生子包某判给上诉人抚养，显然是错误的。事实是：2009年上诉人自被上诉人离家出走在到处寻找被上诉人无果后，长期抑郁而沾染上毒瘾根本无暇照顾婚生子包某，包某一直是由亲戚朋友帮忙照顾。因上诉人长期吸食毒品，多次被强制戒毒，戒毒后又复吸，所以，上诉人不但身体极差，且无任何经济来源，因此，原判决包某由上诉人抚养，对包某的生活、学习，成长极其不利。现在包某正处于一个探索世界和认知世界的年龄段，母亲给予儿子关爱和正确世界观、价值观、人生观的指引十分重要。为此，为了有利于培养包某身心健康，上诉人认为，包某由被上诉人抚养，更有利于孩子健康成长。2、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定，人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、第三十条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。显然，婚生子包某跟随被上诉人共同生活，更有利于他的健康成长。被上诉人身体健康、品行端正、性格开朗，能很好的与孩子沟通和交流，能多方面启发和教育孩子，孩子在被上诉人的抚养下有利于引导孩子健康成长，而上诉人吸食毒品，性格不稳定，孩子与其共同生活对孩子身心健康影响很大，如果小孩长期生活在这种不健康的家庭环境中，不利于孩子树立正确的生活观念和培养健康的生活心态。3、孩子判归谁抚养，应考虑孩子的意见。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定：“父母双方对l0周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见”。根据该条规定，是否征求孩子意见虽不能作为判决唯一决定性的因素，但应当作为判决考虑的因素之一，而不是完全忽视孩子的意见。原审法院根本没有征求原被告婚生子包某的意见，就主观臆断判决包某由上诉人抚养，属于适用法律不当。依据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定：“父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见，据此，上诉人恳请二审法院考虑包某的意见，改判包某由被上诉人抚养。综上所述，原判将包某抚养权判归上诉人，属于事实不清、证据不足且适用法律不当。请求二审法院依法查明事实，改判婚生子包某由被上诉人抚养。
石某辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
石某向一审法院起诉请求：1、判令原、被告离婚；2、婚生子包某由被告抚养;3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告石某与被告包某某2000年5月经人介绍相识，2001年5月20日双方在古浪县民权乡人民政府办理结婚登记，2001年8月26日生育一子包某。婚后原、被告夫妻关系尚可。2009年后原告外出打工，一直未回家。婚生子随被告生活。原告于2013年4月向本院起诉离婚，本院判决不准许离婚。但原告至今未回，双方已分居多年，本院调解无效。双方无共同财产。
一审法院认为，夫妻是共同生活的伴侣，夫妻感情是婚姻存续的前提和基础。本案原、被告不能正确对待和处理共同生活中出现的矛盾，不能相互包容谅解，在本院判决不准许离婚后，分居2年以上，导致夫妻感情破裂，调解无效。关于婚生子包某的抚养问题，因为包某一直与被告共同生活，由被告抚养更有利于孩子的健康成长。原告应承担部分抚育费。考虑到被告打工收入、兰州的物价水平和孩子的生活需要，原告每月负担抚养费600元为宜。被告要求与原告分割共同存款5万元，返还20克金手镯一枚;要求原告支付婚生子自2008年至2018年抚育费8万元，赔偿其精神损失费5万元，因被告没有提交相关的证据，本院不予支持。综上所述，原告要求离婚，本院认为，原、被告夫妻感情已彻底破裂，应予准许。婚生子由被告抚养为宜，原告承担部分抚育费。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条的规定，判决：一、准予原告石某与被告包某某离婚；二、婚生子包某由被告抚养，原告每月承担抚养费600元至独立生活时止。案件受理费300元，由原告石某负担。
在二审审理期间，包某某向本院提交了：1、《执行通知书》；2、《释放证明书》；3、七公社戒决书【2012】第167号《兰州市公安局七里河分局责令社区戒毒/社区康复决定书》；4、七公（晏）尿检字【2016】第009号《兰州市公安局七里河分局现场检测报告单》；5、七检刑诉字（2012）第278号《起诉书》；6、（2013）七刑初字第633号《刑事判决书》；证明其吸毒贩毒，无法抚养孩子。石某对包某某提交证据的真实性及证明目的均无异议。对当事人争议的事实，本院认定如下：2012年3月31日，兰州市公安局七里河分局查明包某某吸毒成瘾，故责令包某某接受社区戒毒三年（自2012年3月31日至2015年3月30日止）；2012年6月25日，包某某因贩卖毒品罪被兰州市七里河法院依法判处管制十个月；2016年4月26日，七公（晏）尿检字【2016】第009号《兰州市公安局七里河分局现场检测报告单》结果显示“包某某尿液的检测样本经现场检测，结果呈阴性。”；2013年11月4日，包某某因贩卖毒品罪，被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑七个月。二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，婚姻应以感情为基础，现石某与包某某在共同生活期间，不能沟通理解，导致感情破裂。双方均同意解除婚姻关系，应予准许。离婚后孩子的抚养问题原则是从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况处理。现根据查明的事实，包某某吸毒贩毒，且无任何收入来源。在庭审中，婚生子包某明确表示愿意随母亲石某生活，随后石某也同意包某由其抚养。包某某同意由其每月支付抚养费600元。故本院尊重当事人自愿的意思表示，包某由其母亲抚养，由包某某支付抚养费。综上，包某某的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持兰州市七里河区人民法院(2016)甘0103民初2721号民事判决第一项及案件受理费部分；
二、变更兰州市七里河区人民法院(2016)甘0103民初2721号民事判决第二项为：婚生子包某由石某抚养，包某某每月承担抚养费600元至独立生活时止。
二审案件受理费300元，由石某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 浩
代理审判员 王海燕
代理审判员 雷 婧
二〇一七年四月二十一日
书 记 员 杨旺益