吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉02民终978号
上诉人（原审原告）：杨宏，女，1970年11月9日出生，住吉林省吉林市丰满区。
委托诉讼代理人：岳长水。
委托诉讼代理人：梁少铎，吉林汇烨律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吉林市泓乐房地产开发有限公司，住所地吉林省吉林市丰满区。
法定代表人：孙毅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王宣齐，吉林盛剑律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：吉林市中小企业信用担保集团有限公司，住所地吉林省吉林市昌邑区。
法定代表人：姜永恒，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周玉洁，吉林保民律师事务所律师。
上诉人杨宏因与被上诉人吉林市泓乐房地产开发有限公司（以下简称泓乐公司）、吉林市中小企业信用担保集团有限公司（以下简称担保公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服吉林市丰满区人民法院（2017）吉0211民初2473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨宏及其委托诉讼代理人岳长水与梁少铎、被上诉人泓乐公司的委托诉讼代理人王宣齐，被上诉人担保公司的委托诉讼代理人周玉洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨宏上诉请求：撤销一审判决中第二项，改判支持杨宏一审诉讼请求第二项、第三项。事实和理由：一、案涉产权调换协议书中明确约定产权调换房屋的具体位置为阳光小镇1号楼西至4号、5号网点。杨宏为合并使用开办诊所，双方又签订阳光小镇团购大客户优先认筹协议书，杨宏购买了位于阳光小镇1号楼1层6号网点。泓乐公司在约定位置建设安置房屋，一审法院以房屋结构及面积改变为由，认定产权调换协议书中1层6号标的房屋不存在，驳回杨宏一审诉讼请求错误。泓乐公司改变了该位置房屋的举架高度，但产权调换房屋及认筹协议约定房屋的位置未发生变化，关于房屋面积变化补充协议进行了相关约定，房屋结构改变泓乐公司应当通过赔偿向杨宏承担贵任。因此阳光小镇1号楼6号网点属于补偿安置给杨宏的房屋真实存在,一审判决认定泓乐公司违约，又以合同目的无法实现为由驳回杨宏诉请自相矛盾，判决错误。二、一审法院未查清杨宏一审诉请的1号1层6号网点的具体位置，错误认定泓乐公司未按照与杨宏签订的认筹协议约定在1号楼1层建设103.02平方米的房屋。1号楼整体开设了麦多福超市的一层网点实际上无物理间隔，该网点的备案信息在一审保全查封之后被人为恶意调整顺序并进行分割登记，致使网点房屋顺序混乱，一审法院未查清该事实。三、一审法院遗漏网点房屋通过签订买卖合同的方式抵押给担保公司的重要事实。一审中杨宏申请查封涉案房屋，担保公司向人民法院提交查封异议申请书，并在该申请书中自认涉案网点为其取得反担保抵押权的房屋，可以证明实际上泓乐地产与担保公司是以房屋买卖合同的形式进行对借款合同提供的反担保，一审判决应当依据中华人民共和国合同法第五十二条，认定泓乐地产与担保公司以签订买卖合同的方式提供担保，恶意串通损害杨宏合法利益，合同无效。四、一审判决认定泓乐公司将阳光小镇1号楼0单元1层6号房屋出售给担保公司，属于认定事实错误。即使泓乐公司与担保公司签订了房屋买卖合同，担保公司进行了预告登记，但担保公司与泓乐公司的商品房交易价格明显低于市场价格，交易行为明显不符合市场交易习惯，双方也未实际交付购房款,房屋也没有实际交付担保公司，涉案网点实际由泓乐公司占有使用，第三人对泓乐公司将6个网点对外出租，开设超市、收取租金的行为置若罔闻。因此，担保公司不能构成善意取得，只能证明认定泓乐公司将阳光小镇1号楼码层6号房屋通过买卖的方式抵押给担保公司。涉案商品房买卖（预售）合同不是担保公司与泓乐地产的真实意思表示，该合同不成立，预告登记无效，不具备物权性质，不具有排他性。一审判决认定泓乐公司将1号楼1层6号网点房屋出售给担保公司，合同目的无法实现，驳回杨宏诉请是错误的。五、一审判决适用法律错误，损害杨宏合法权益.本案应适用中华人民共和国合同法第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，判决支持杨宏一审诉讼请求。
泓乐公司辩称，杨宏与泓乐公司签订的买卖协议，房屋坐落于阳光小镇一号楼西数第六号网点。该房屋也与杨宏拆迁安置的房屋相连接，符合买卖合同的约定。杨宏主张争议的房屋为阳光小镇一号楼6号网点，该网点已经出售给担保公司并办理了预告登记。一审判决结果正确，应予维持。
担保公司辩称，一审判决结果正确，应予维持。
杨宏向一审法院起诉请求：1.请求法院确认杨宏与泓乐公司签订的阳光小镇团购大客户优先认筹协议书合法有效；2.确认泓乐公司与企业担保公司签订的阳光小镇1号楼6号网点的抵押合同无效；3.阳光小镇1号楼6号网点归杨宏所有。
一审法院认定事实：2015年4月，因吉林市泰山路改造项目一期建设，杨宏将其所有的坐落于丰满区宝山路0号楼3号、4号网点交由泓乐公司拆迁。4月17日，双方签订了产权调换协议书。双方约定，泓乐地产将回迁房屋坐落于吉林市丰满区阳光小镇1号楼西至4号网点及阳光小镇西5号网点的房屋作为杨宏的产权调换房屋。同日，杨宏与泓乐公司签订阳光小镇团购大客户优先认筹协议书。双方约定：杨宏认筹泓乐公司开发建设的阳光小镇1号楼西数第六号网点。建筑面积103.02平方米，总价款150万元。协议签订时，杨宏交纳房款50万元，剩余房款在办理进户时一次性付清。协议签订后，杨宏与泓乐公司约定，从杨宏被拆迁房屋的补偿款中抵顶50万元，作为杨宏的房屋首付款。协议签订后，阳光小镇1号楼进行了设计变更，泓乐公司并未按照与杨宏签订的认筹协议约定在1号楼1层建设面积为103.02平方米的房屋。2016年5月17日，泓乐公司与担保公司签订商品房买卖合同（预售）一份，泓乐公司将阳光小镇1号楼0单元1层6号房屋（预测建筑面积370.51平方米）卖给担保公司。房屋总价款3,976,313元，2016年5月24日前一次性付清。2016年5月23日，该房屋预告登记权利人变更至担保公司名下。现阳光小镇1号楼已建设完毕，并投入使用。涉案房屋已被出租，开设超市。
一审法院认为，一、杨宏与泓乐公司签订的阳光小镇团购大客户优先认筹协议书是合同双方真实意思表示，泓乐公司对该协议的真实、合法、有效性均表示认可，故认定该协议合法有效。二、泓乐公司辩称杨宏购买的房屋系坐落于阳光小镇1号楼6层6号的网点，而非杨宏主张的1号楼1层6号网点。首先，涉案认筹协议为填充式制式合同，空白合同中房屋坐落部分为“___号楼___单元___层___号房”，在此固定格式基础上，被填充为“1号楼西数单元第六层（6）号网点号房”，其中“层”与“（6）”有部分重叠。第二，杨宏被动迁的原房屋系位于1层。第三，其回迁的二处房屋亦均位于1层，杨宏主张购买涉案房屋的目的系想将三处房屋合并使用用于开办诊所，杨宏主张所购买房屋位于1层符合情理。综合上述事实，认定杨宏与泓乐公司2015年4月17日签订的阳光小镇团购大客户优先认筹协议书中，杨宏所购买的房屋具体坐落应为阳光小镇1号楼1层6号网点。三、关于杨宏之请求确认泓乐公司与担保公司签订的抵押合同无效的诉讼请求，因泓乐公司与担保公司均否认双方签有抵押合同，且杨宏亦未能举证证实该合同的存在，故杨宏该诉请，不予支持。四、关于杨宏之判令涉案房屋归杨宏所有，泓乐公司协助办理产权登记手续的诉讼请求，依照双方合同约定，泓乐公司应在房屋建成后，与杨宏签订房屋买卖合同并向杨宏交付房屋。但泓乐公司在对涉案房屋所在楼盘的实际建设中变更了设计，致使1号楼1层的房屋结构发生改变，双方签订的认筹协议中约定的面积为103.02平方米的1层6号标的房屋已不存在。泓乐公司该行为已严重构成违约。退一步来看，即使认定现登记在企业担保公司名下的建筑面积370.51平方米的阳光小镇1号楼0单元1层6号房屋为杨宏所购买的房屋，则该房屋已变更了预售登记，且已经被占有使用。2016年5月17日，泓乐公司与担保公司签订商品房买卖合同（预售），泓乐公司已将按照变更后的图纸建设的阳光小镇1号楼0单元1层6号房屋（预测建筑面积370.51平方米）出售给担保公司。2016年5月23日，该房屋预告登记权利人已变更登记至担保公司名下。现该房屋已被出租使用，开设超市。故杨宏要求泓乐公司交付房屋并办理房屋过户更名手续的合同目的已无法实现。经向杨宏释明其可变更诉请为要求合同相对方赔偿损失或承担违约责任，杨宏表示坚持本案诉请。故在现合同目的无法实现的情况下，杨宏上述诉讼请求应予驳回。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十条、《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、杨宏与吉林市泓乐房地产开发有限公司2015年4月17日签订的阳光小镇团购大客户优先认筹协议书合法有效；二、驳回杨宏的其他诉讼请求。案件受理费9150元，由吉林市泓乐房地产开发有限公司负担，财产保全费5000元，由杨宏负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，杨宏的上诉请求不应支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。杨宏在上诉中主张一审判决遗漏了泓乐公司与担保公司之间存在抵押的重要事实，泓乐公司与担保公司之间存在恶意串通、交易价格明显过低，其双方签订的商品房买卖合同并非真实意思表示，应为无效。针对上述主张，杨宏负有举证证明责任，至本院作出判决前，杨宏未能提交充分证据证明上述主张，故应由其承担举证不能的法律责任。本院认为，一审判决关于案涉网点具体位置的认定正确，此不赘述。关于杨宏要求将案涉房屋判决归其所有的主张，本院认为，泓乐公司应当按照合同约定向杨宏交付房屋，但泓乐公司在房屋建造阶段擅自变更设计，导致房屋结构改变，泓乐公司构成严重违约。在房屋结构已发生改变且已被他人占有使用，已不具备交付条件的情况下，杨宏又拒绝变更诉请，一审判决驳回杨宏的诉讼请求并无不当，本院予以支持。
综上所述，杨宏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9150元，由杨宏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高忠华
代理审判员 佟 宁
代理审判员 王 东
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 邹莉莉