吉林省东辽县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东辽民初字第688号
原告：李雪芳，加油员，吉林省东辽县人，住所吉林省东辽县。
委托代理人：梁志华，系原告李雪芳丈夫，特别授权。
委托代理人：毕超，吉林毕超律师事务所律师，一般代理。
被告：李鹍，吉林省通化县人，住所吉林省通化县。
被告：孟宪伟，吉林省通化县人，住所吉林省通化县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司通化中心支公司。
负责人：刘鑫，该公司总经理。
住所：吉林省通化市新山路**号。
委托代理人：梁明成，中国平安财产保险股份有限公司辽源中心支公司职员，一般代理。
原告李雪芳与被告李鹍、孟宪伟、中国平安财产保险股份有限公司通化中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张大庆适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李雪芳及其委托代理人梁志华、毕超、被告中国平安财产保险股份有限公司通化中心支公司委托代理人梁明成到庭参加了诉讼，被告李鹍、孟献伟经依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李雪芳诉称：2015年2月22日10时40分许，被告李鹍驾驶被告孟献伟所有的吉E6N6**号小型轿车当行驶至东辽县凌云乡文官路口时，因驾驶不当，发生侧滑并闯入加油站，与正在加油的吉DD96**号小型轿车相撞，造成原告左内踝粉碎性骨折、左外踝骨折、左足第一趾近节趾骨骨折、左小腿皮肤挫伤，原告在辽源市中心医院住院治疗103天。此次事故经公安机关认定，被告李鹍负事故全部责任，原告李雪芳无责任，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司通化中心支公司（以下简称平安保险通化支公司）投保了交强险和商业险。现原告诉至本院，要求判令被告平安保险通化支公司赔偿医疗费37500元（被告已垫付35000元，原告垫付2500元）、住院补助费10300元、护理费11619.13元、误工费19337.70元、残疾赔偿金19242.20元、精神抚慰金5000元、被扶养人梁宇欣（5岁）生活费4796.81元、二次手术费11000元、二次手术误工费1986.75元、二次手术住院补助费1500元、二次手术护理费1628.85元、交通费500元、买拐杖费用50元、雇佣护理人员中介费100元，共计124561.66元，并由被告承担本案的诉讼费用、律师代理费4300元，鉴定费用5100元。
被告李鹍、孟献伟书面答辩称：一、关于医疗费用，原告李雪芳的主张，应有相应医疗票据予以证实，且答辩人已提前支付35000元，应予扣除，原告主张住院补助费10300元没有法律依据，不应得到支持；原告主张护理费、误工费、交通费，应有相应票据予以支持，并结合住院时间、误工时间等相关证明，否则不应得到支持；原告主张残疾赔偿金，应有相应的伤残等级鉴定结论支撑，否则不能得到支持；原告主张精神抚慰金、被扶养人生活费，于法无据，不应支持。上述证据，均应得到法庭举证、质证，并核对无误确认。二、关于案件受理费及其相关诉讼费用，应由法院在公平合理的情况下，判决由保险公司承担，原告主张的律师代理费不应由答辩人承担。三、本案中，答辩人在被告平安保险通化支公司投保了交强险、商业险，因此，应由被告平安保险通化支公司在交强险限额、商业险限额内承担理赔义务，不应由答辩人来承担。
被告平安保险通化支公司辩称：一、根据案件事实，被告李鹍驾驶车辆撞到正在加油的吉DD96**车辆及原告，虽然吉DD96**号车辆驾驶人王龙没有责任，但根据交强险保险条例规定，车辆无责任，也应在交强险医疗费用无责任限额1000元及死亡伤残限额11000元内，由强险保险公司赔偿。二、原告主张医疗费无相应票据予以支持部分，不应保护，诉求误工费天数146天计算错误，其诉求截止日期为7月18日，但鉴定报告出具日期为7月16日，应为144天，精神赔偿金过高，被扶养人生活费13年计算错误，其子女已达到6周岁，应为12年，误工费诉求每天132.45元，已超过国家标准交税点，应提供完税证明及工资条，劳动合同，医疗社保交税证明，以证明其工作工资的真实性，否则应按照其农村户口标准给付误工费，且满月按月计算，不满月按天数计算。诉讼费、鉴定费、律师代理费不在保险公司赔偿范围内。交通费过高请法院依法裁定。
为证明自己的主张，原告向本院提交如下证据：
1、道路交通事故认定书一份（1页），证明被告李鹍承担全部责任，原告无责任。被告平安保险通化支公司对该证据真实性无异议，但认为本次事故还涉及无责车吉DD96**号小型轿车。
2、住院病历一份（17页），证明原告受伤住院103天，4天一级护理、99天二级护理。被告平安保险通化支公司无异议。
3、户口簿一份（2页），证明被扶养人梁宇欣为原告婚生女，肇事时5周岁。被告平安保险通化支公司对该证据真实性无异议，但认为至鉴定报告下达时已年满6周岁，应以定残日为标准。
4、工资收入证明一份（1页），证明原告在加油站工作，工资不是固定工资。被告平安保险通化支公司对该证据有异议，认为未提供劳动局备案的劳动合同，该证明无法确定其工作的真实性，且没有完税证明，工资条，假如为真实，原告的加油员工种也应属于居民服务行业，原告本身并未从事批发零售业，不应按照批发零售业标准赔偿。
5、交通费收据一组，证明原告就医产生交通费500元。被告平安保险通化支公司有异议，认为收据为出租车发票，金额过高，请法庭依法裁定。
6、收据两张，证明原告买拐杖花费50元、雇用护理人员中介费100元。被告平安保险通化支公司有异议，认为非正规发票，无任何盖章，无法证明真实性，且本身为间接损失，不在保险公司赔偿范围内，不在原告诉讼明细范围内。
7、吉林正义司法鉴定所作出司法鉴定意见书一份，证明原告伤残等级为十级，二次手术费1.1万元，二次手术治疗期限15天，二次手术出院后护理期限15天，二次手术出院后护理人数为1人。被告平安保险通化支公司无异议。
8、收据一张，证明本案律师代理费4300元。被告平安保险通化支公司没有异议，认为不在保险公司赔偿范围内，为间接损失。
9、医药费发票一张，证明原告住院治疗花费37287.24元。被告平安保险通化支公司没有异议，但认为需要扣除另一无责赔付交强险无责医疗限额1000元。
10、鉴定费发票一张，证明鉴定花费5100元。被告平安保险通化支公司无异议，认为不在保险理赔范围之内。
对于上述证据，被告李鹍、孟献伟未出庭质证，也未提出书面异议。
被告平安保险通化支公司对于证据1、2、3、7、8、9、10的真实性无异议，本院予以采纳。对于证据4，被告平安保险通化支公司异议认为，原告未提供劳动局备案的劳动合同、完税证明及工资条，该证明无法确定其工作的真实性。如真实，原告的加油员工种也应属于居民服务行业，不应按照批发零售业标准赔偿。本院认为，该证据能够证明原告在加油站工作，但不足以证明原告的实际收入，对该证据证明原告在加油站工作，本院予以采信，用以证明原告收入情况，本院不予采信。对于证据5中74张手撕发票及21张出租车发票，被告平安保险通化支公司异议认为，金额过高。本院认为其中74张手撕发票均为连号且无乘车日期，不具有客观真实性，本院不予确认；21张出租车票，其中一张无金额，本院不予确认，其余20张出租车票，本院予以确认。对于证据6，被告平安保险通化支公司异议认为，非正规发票，无任何盖章，无法证明其真实性。本院认为，被告平安保险通化支公司的异议理由成立，对该证据，本院不予采纳。
被告李鹍、孟献伟、平安保险通化支公司均未向法庭提交证据材料。
审理查明：被告李鹍与被告孟献伟系夫妻关系。2015年2月22日10时40分许，被告李鹍驾驶吉E6N6**号小型轿车由东向西行驶至东辽县文官路口驶入文官加油站时失控，将加油站工作人员李雪芳撞伤，与正在加油的吉DD96**号小型轿车相撞，事故致使两车损坏，加油站工作人员李雪芳及吉DD96**号小型轿车驾驶人王龙受伤。吉E6N6**号小型轿车所有人为被告孟献伟，该车在被告平安保险通化支公司投保交强险及商业三者险（不计免赔率、责任限额50万元），事故发生在保险期限内。2015年2月28日，东辽县公安局交通管理大队作出东公交认字第201504036号道路交通事故认定书，认定被告李鹍负事故全部责任，原告李雪芳及王龙无责任。事故发生后，原告李雪芳在辽源市中心医院住院治疗103天，诊断为左内踝粉碎性骨折、左外踝骨折、左足第一趾近节趾骨骨折、左小腿皮肤挫伤，一级护理4天、二级护理99天，花医疗费37287.24元，交通费161元，被告李鹍垫付35000元。2015年7月16日，吉林正义司法鉴定所作出（2015）临鉴字辽第5号伤残等级评定司法鉴定意见书，鉴定意见为原告李雪芳左内、外踝骨折的外伤后果为十级伤残；二次手术费用约为1.1万元；二次手术治疗期限约为15日；二次手术出院后护理期限约为15日；二次手术出院后护理人数为1人；康复治疗费用、康复治疗期限不予评定。原告李雪芳户籍所在地为东辽县凌云乡文官村四组，其长女梁宇欣出生于2009年4月2日。
另查明：被告李鹍与吉DD96**号小型轿车驾驶人王龙就本次事故赔偿事宜已于2015年2月28日自行协商解决。
本院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷，对此而引起责任人对受害人的民事赔偿责任承担问题，在机动车同时投保第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。由于本案肇事车辆吉E6N6**号小型轿车已在被告平安保险通化支公司投保交强险及商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，故先由平安保险通化支公司在交强险限额范围内先承担赔偿责任，不足部分根据保险合同在商业三者险限额内按责任比例承担赔偿责任。本案原告李雪芳无责任，车辆使用人被告李鹍承担全部责任。因所有人将机动车借用给他人期间发生交通事故，由车辆使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应赔偿责任。涉案车辆吉E6N6**号小型轿车所有人为被告孟献伟，原告无证据证明被告李鹍驾驶该车时被告孟献伟存在过错，故对于在交强险、商业三者险赔付限额外仍不足的部分由被告李鹍承担赔偿责任。被告孟献伟不承担赔偿责任。原告李雪芳要求被告赔偿医疗费37500元的诉讼请求，对有医疗费收据证明的住院期间医疗费37287.24元，本院予以支持，其余部分没有证据予以证明，本院不予支持。关于误工费及误工时间问题，原告从事的工作应属批发零售业，原告未提供劳务合同及工资表，提供的证据不足以证明其月固定收入，又没证据证明其近三年的平均收入，所以其误工费标准应参照批发零售业上一年职工平均工资计算。受害人因伤致残持续误工，误工时间应计算至定残日前一天即2015年7月15日。被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照其行业上一年度平均工资计算。因被扶养人梁宇欣出生于2009年4月2日，至定残日已满6周岁，其生活费计算年限应为12年。精神抚慰金问题，原告李雪芳在交通事故中受到伤残，精神上蒙受一定的痛苦，其要求给付精神抚慰金应予支持，至于具体赔偿数额，考虑到本次事故造成的后果以及本县的平均生活水平，以3000元为宜。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定、参照《吉林省高级人民法院关于二○一四年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》规定，原告请求项目具体损失如下：医疗费37287.24元；误工费19072.80元［144天（2015年2月22日-2015年7月15日）×132.45元］；护理费11619.13元［一级护理费868.72元（4天×2人×108.59元）＋二级护理费10750.41元（99天×1人×108.59元）］；伙食补助费10300元（103天×100元）；交通费用161元；残疾赔偿金19242.42元（9621.21元×20年×10%）；精神抚慰金3000元；被扶养人长女梁宇欣生活费合计4427.83元（7379.71元×12年÷2×10%）；律师代理费4300元；鉴定费5100元；经鉴定二次手术费用为11000元；经鉴定二次手术误工费为1986.75元（15天×132.45元）；经鉴定二次手术住院伙食补助费为1500元（15天×100元）；经鉴定二次手术护理费为1628.85元（15天×108.59元）。合计130626.02元。
综上，原告李雪芳请求赔偿项目的总损失为130626.02元，被告平安保险通化支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费21059.55元、护理费13247.98元、交通费161元、残疾赔偿金19242.42元、精神损害抚慰金3000元、被扶养人生活费4427.83元，医疗费赔偿限额内赔偿10000元，计71138.78元；在商业三者险限额内赔偿医疗费38287.24元，住院伙食补助费11800元，计50087.24元。被告李鹍赔偿原告律师代理费4300元、鉴定费5100元，计9400元。被告李鹍垫付的医疗费35000元，原告李雪芳应予返还。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司通化中心支公司在交强险限额内赔偿原告李雪芳71138.78元、在商业三者险限额内赔偿50087.24元，合计121226.02元。
二、被告李鹍在交强险及商业三者险限额外赔偿原告李雪芳9400元。
三、原告李雪芳返还被告李鹍垫付的医疗费35000元。
三、驳回原告李雪芳的其他诉讼请求。
上述款项于本判决发生法律效力之日立即执行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2980元，由被告李鹍承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。
审判员 张大庆
二〇一五年十月二十九日
书记员 刘晓亮