河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终2243号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地安阳市殷都区文峰大道中段。
负责人：张利军，职务：总经理。
委托诉讼代理人：杜潇赟，河南兴邺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑伟娟，女，1982年10月23日出生，汉族，住安阳市龙安区。
被上诉人（原审被告）：李国亮，男，1985年2月8日出生，汉族，住安阳市龙安区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人郑伟娟、李国亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2018）豫0506民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人保险公司不服原审判决上诉请求：依法改判上诉人赔偿被上诉人郑伟娟115432.08元（不服金额4730.76元）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：安钢职工医院的出院医嘱虽然为“卧床休息半年”，但该医嘱不能理解为等同于需要护理半年，且具有主观片面性，不能作为护理天数的认定依据，应当以彰德法医临床鉴定所作出的评估意见书为定案依据。
被上诉人郑伟娟辩称,一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉、维持原判。关于上诉人提到的评估意见书是真实的，是我当时去做的，但是实际恢复时间较长，不能以评估意见作为依据。
被上诉人李国亮辩称,原告的鉴定意见书是真实的，请法院依法判决。
原告郑伟娟向一审法院诉讼请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失共计177526.48元；2、诉讼费用由两被告承担。
一审法院认定事实：2016年4月19日20时20分许，李国亮驾驶豫Ｅ×××××号轿车沿安阳市中州路由南向北行驶至“闫家河”村口时，与郑伟娟驾驶电动三轮车相撞，造成车损两辆、郑伟娟受伤的交通事故。2016年4月29日，安阳市交通警察支队出具事故责任认定书，认定李国亮负事故全部责任，郑伟娟无责任。豫Ｅ×××××号车辆为李国亮所有，该车在保险公司投有交强险及商业三者险（限额20万元），且不计免赔；事故发生在保险期限内。事故发生后，原告被送往安钢集团公司职工总医院治疗，诊断为：1、右胫骨、腓骨多段开放性粉碎性骨折；2、右大腿、右小腿、右肘部软组织损伤；3、左腓骨骨折；4、贫血。原告住院治疗50天。出院医嘱载明：口服药物，防止血栓；功能锻炼，卧床休息半年；禁止右下肢负重；定期复查，不适随诊，骨折愈合拆外固定架。2016年9月28日，原告就已发生的医疗费等部分损失向法院起诉，法院经审理后于2017年1月19日作出（2016）豫0506民初1740号民事判决书，对已发生的医疗费（第一次住院费及部分门诊费）、住院伙食补助费、营养费、交通费及财产损失进行了处理，已判决被告保险公司在交强险及商业三者险范围承担保险赔偿责任共计63808.72元；其中，营养费根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.14规定胫腓骨骨折［S82.201］d）开放性骨折：营养60-90日，酌定保护1800元（20元/天×90天）。2017年4月5日，原告第二次住院治疗，诊断意见为：1、右胫骨骨折术后骨折愈合不良；2、右腓骨骨折不愈合；3、右小腿骨折术后伊里扎诺夫外固定架存留；4、贫血；5、右小腿废用性骨质疏松。原告住院19天，花费住院费17955.95元；出院医嘱载明：右下肢制动，避免负重3个月。原告提供未经上次诉讼处理的门诊费票据共计1080元。2017年7月31日，经安阳市保险行业社会法庭委托，安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告伤残等级作出评定意见书，结论为构成十级伤残。原告提供鉴定费票据1900元，庭审中，原告认可鉴定费按700元计算。另查明：1、原告系农业家庭户口，其儿子闫浩翔出生于2007年1月21日，女儿闫安琪出生于2013年7月10日。2、原告提供河南开宇建筑有限公司营业执照复印件、2017年8月16日出具误工证明各1份、受伤前3个月工资表3份，用以证明其岗位为资料员、工资每月3500元，至出具证明之日未回单位上班、工资停发。3、原告提供河南正大工程管理服务有限公司营业执照复印件、护理人员闫军伟误工证明各1份、事故发生前3个月工资表3份，用以证明护理人员每月工资3500元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告李国亮驾驶豫Ｅ×××××车辆行驶中与原告郑伟娟驾驶电动自行车相撞，造成车损两辆、原告受伤的交通事故，该事故经公安交警部门认定，李国亮负事故全部责任，郑伟娟无责任，认定事实清楚，划分责任正确，法院予以确认。被告李国亮为豫Ｅ×××××号车辆在被告保险公司投保有交强险及商业三者险，且不计免赔，原告的损失应由保险公司在交强险限额内先予赔付，不足部分按照商业保险合同在保险限额内承担保险责任。
关于原告的各项损失，1、第二次住院费17955.95元、门诊费1080元，共计19035.95元；2、住院伙食补助，原告第二次住院19天，按每天30元，共计570元；3、营养费每天20元，按照第二次住院期间19天计算，共计380元；被告保险公司辩称原告第一次住院营养费已按照其伤情（胫腓骨开放性骨折）由法院顶格裁判90日，故第二次住院不应支持营养费；鉴于营养期限需结合原告个体具体治疗情况而定，故对保险公司该项辩解意见法院不予支持；4、关于护理费，由于原告提供的护理人员误工证明证据形式不完整、不规范，护理费标准可按上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资33857元/年计算；关于护理期限，原告两次住院共计69天，第一次出院医嘱为“卧床休息半年；禁止右下肢负重”，结合原告具体伤情及出院医嘱，护理期限酌定为住院期间69天及出院后6个月，共计249天，护理费为23097.24元（33857元/年÷365天×249天）；5、误工费，原告提供河南开宇建筑有限公司误工证明一份、营业执照复印件一份、原告受伤前三个月工资表三份，拟证明其每月工资3500元；因原告未提供其近三年平均收入情况，误工费标准可按上年度河南省建筑行业平均工资标准41283元/年计算；关于误工期限，原告两次住院共计69天，第一次出院医嘱为“卧床休息半年；禁止右下肢负重”，第二次出院医嘱为“右下肢制动，避免负重3个月”，误工期限酌定为住院期间69天及出院后9个月，共计339天，误工费为38340.90元（41283元/年÷365天×339天）；6、原告伤情构成十级伤残，主张残疾赔偿金按农村居民标准计算为23393.5元（11696.74元/年×20年×10%），法院予以认可；关于被扶养人生活费，原告的儿子闫浩翔出生于2007年1月21日，计算8年为3434.64元（8586.59元/年×8年×10%÷2）；女儿闫安琪出生于2013年7月10日，计算14年为6010.61元（8586.59元/年×14年×10%÷2）；被扶养人生活费共计9445.25元，计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计32838.75元；7、精神抚慰金5000元，法院予以支持；8、交通费，酌定200元；9、原告提供鉴定费票据1900元，主张该项损失为700元，法院予以认可。以上原告损失共计120162.84元，与上次判决金额总计未超过保险限额，因被告李国亮负事故全责，应由保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告郑伟娟各项损失共计120162.84元；二、驳回原告郑伟娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1926元，由原告郑伟娟负担616元，被告李国亮负担1310元。
二审中，保险公司提供了安阳彰德法医临床司法鉴定所2017年7月31日出具的对郑伟娟的护理期限及护理人数评估意见书（豫安彰德司鉴所（2017）临评字第-P38号），评估意见:被评估人郑伟娟护理期限第1次住院期间和出院后1个月以及第2次住院期间和出院后1个月。其中第1次住院期间、第2次住院期间所需护理人数2人，第1次住院出院后1个月及第2次住院出院后1个月所需护理人数1人。二审查明的其他事实与一审认定事实一致。
本院认为，本案二审争议的是郑伟娟的护理费如何认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
本案郑伟娟的医嘱和病历均没有明确其具体的护理人数和护理期限，但考虑到原告郑伟娟骨折的实际情况，确实需要护理，郑伟娟出院后，其和其他当事人共同参与进行了护理人数及护理期限的评估，评估单位综合分析了其病历、进行了专业检查，依据相关评定规范出具了评估意见，该评估意见专业、客观、权威，当事人并无证据能推翻该评估意见，故郑伟娟的护理费期限和人数应以该评估意见为计算依据，即护理费为18366.26元（33857元/年÷365天×住院69天×2人+33857元/年÷365天×两个月即60天×1人）。综上，原告郑伟娟本案的各项合理损失为：1、第二次住院费17955.95元、门诊费1080元，共计19035.95元；2、住院伙食补助570元；3、营养费每天20元，按照第二次住院期间19天计算，共计380元；4、护理费为18366.26元；5、误工费，误工费为38340.90元；6、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）共计32838.75元；7、精神抚慰金5000元；8、交通费200元；9、原告提供鉴定费票据1900元。以上原告损失共计116631.86元，应由保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿。
综上所述，上诉人保险公司关于护理费的上诉请求成立，予以支持。原审关于护理费的认定不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销河南省安阳市龙安区人民法院（2018）豫0506民初205号民事判决；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告郑伟娟各项损失共计116631.86元；
三、驳回原告郑伟娟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取1926元，由原告郑伟娟负担641元，被告李国亮负担1285元；二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐红伟
审判员 苗 飞
审判员 武丽霞
二〇一八年五月七日
书记员 李小依