湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘05民终1963号
上诉人（原审原告）：周益柏。
委托诉讼代理人：阮又海。
委托诉讼代理人：周晓丹，湖南人和人（邵阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王长军，男，1975年2月26日出生，汉族，农民，住隆回县桃洪镇南山村*组。
被上诉人（原审被告）：王头生，男，1947年12月13日出生，汉族，农民，住隆回县桃洪镇南山村*组。
被上诉人（原审被告）：王长路，男，1978年7月5日出生，汉族，农民，住隆回县桃洪镇南山村*组。
被上诉人（原审被告）：王长春，男，1977年9月5日出生，汉族，农民，住隆回县桃洪镇南山村*组。
被上诉人（原审被告）：王孝红，男，1971年8月18日出生，汉族，农民，住隆回县桃洪镇南山村*组。
被上诉人（原审被告）：王柏娥，女，1978年8月21日出生，汉族，农民，住隆回县桃洪镇南山村*组。
上述六被上诉人共同委托诉讼代理人：肖坤华，湖南普利律师事务所律师。
上诉人周益柏因与被上诉人王长军、王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥健康权纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日作出（2016）湘05民终1291号民事裁定，将本案发回重审。湖南省隆回县人民法院于2017年9月21日作出（2016）湘0524民初2300号民事判决，周益柏不服，再次向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月18日公开开庭审理了本案。上诉人周益柏及其委托诉讼代理人阮又海、周晓丹，被上诉人王长军、王长路及其与王头生、王长春、王孝红、王柏娥的共同委托诉讼代理人肖坤华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周益柏上诉请求：1.依法撤销湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初2300号民事判决，改判由王长军、王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥共同赔偿周益柏各项损失共计107342.20元；2.本案一、二审诉讼费用由王长军等人负担。事实和理由：原判认定只有王长军殴打了周益柏属认定事实错误，王长春等六被上诉人都参与殴打了周益柏。周益柏在本案中不存在过错，一审判决认定王长军应当对周益柏的损失承担主要赔偿责任，但却只判决王长军承担50%的责任，其理由为周益柏在治疗时产生了不属于必然用药的费用8581.34元，但经过鉴定周益柏的所有用药与本起侵权行为之间都存在因果关系，周益柏作为受害人和患者，对用药不具有选择性，故原判对上述8581.34元医疗费用予以核减并在认定王长军应承担主要责任的同时判决王长军承担50%的责任明显错误。周益柏从事装饰装修工作，对此周益柏提交了村委会的证明以及邻居的证言，应当以周益柏所处行业的收入状况认定周益柏的误工费损失，周益柏在受伤后一直处于停止工作的状态，计算280天的误工费符合本案基本事实，故原判参照农林牧渔行业标准认定周益柏95天误工费错误。周益柏实际住院治疗130天，应认定130天的住院伙食补助费。
王长军、王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥答辩称，原判认定只有王长军参与打架是正确的，王孝红未去过打架现场，王头生和王柏娥只在口头上劝阻，未与周益柏有身体接触，王长春、王长路只是在打架结束后才到场。周益柏在本案中故意挑起事端，存在过错。司法鉴定明确了有五种用药属于不合理用药，应予以剔除。周益柏的身体损害经两次鉴定为轻微伤，周益柏故意扩大损失，拖延住院时间。一审判决已经偏袒了周益柏，王长军等人为了息事宁人也选择接受一审判决，请求驳回上诉，维持原判。
周益柏向一审法院起诉请求判决王长军、王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥共同赔偿周益柏各项损失共计107342.20元。
一审法院查明，周益柏与王长军系邻居，双方一直因门口道路通行有矛盾。2015年5月10日下午六、七时许，周益柏因为通往自家房屋而架设的桥板被人放倒，怀疑是王长军家的人所致，就从家里拿把锄头边勾桥板边站在该路边骂娘，被王长军听到，王长军便走到周益柏面前质问骂谁的娘，周益柏没有理王长军继续骂娘并还在用锄头勾桥板，王长军见周益柏不理睬还在骂娘并用锄头勾桥板，就抢走周益柏的锄头丢到一边，并顺手打了周益柏两个耳光，周益柏被打后，从地上捡起砖头想砸王长军，被王长军推开摔倒在地，周益柏爬起来后又从地上捡起砖头砸王长军，被王长军拦腰抱住，双方继而相互扭打在一起，后王头生、王柏娥在现场出面口头制止及周围群众制止下，双方停止扭打，周益柏爬起来后寻了一圈锄头走开了。双方争吵过程中，王长军之母周晚连收起了丢到一边的锄头，王长春、王长路打架后才到现场，但王头生、王柏娥、王长春、王长路与周益柏没有肢体接触，王孝红没去过现场。双方扭打发生后，因周益柏摔倒的地上有砖石等钝性物，周益柏身体多处受伤，头部受了伤。周益柏受伤后，第二天先到隆回县公安局紫阳派出所报了案，2015年5月11日18：25：36在隆回县人民医院住院治疗，2015年9月17日出院，住院天数130天。入院诊断为：1、头皮挫裂伤并头皮血肿；2、脑震荡，脑挫伤？3、多处软组织挫裂伤；4、胸腰椎骨折？补充诊断：腰椎椎间盘突出；腰椎不稳定；右膝关节损伤。出院诊断为：头皮挫裂伤并头皮血肿，脑震荡。多处软组织挫伤，腰椎不稳，腰椎椎间盘突出症，右膝关节损伤。期间2015年5月26日至2015年6月5日在中南大学湘雅医院门诊检查治疗11天，2015年8月12日至2015年9月17日共35天挂床。2015年5月22日，周益柏伤情经邵阳市公平司法鉴定所鉴定为：有头皮挫伤、多处软组织挫伤存在，其损伤评为了轻微伤。2015年9月16日，周益柏伤情经湘雅二医院司法鉴定中心重新鉴定为：1、根据提供的资料及检查所见，鉴定人外伤致：头皮挫裂伤并头皮血肿，脑震荡。根据《人体损伤程度鉴定标准》5.1.5.c条规定，评定为轻微伤。2、被鉴定人自述现腰部及右膝不适。鉴定中阅片见腰椎及右膝诸骨未显示骨折、脱位征象，不宜进行损伤程序评定。鉴定意见为被鉴定人周益柏本次损伤属轻微伤。
周益柏遭受人身损害的各项损失认定如下：1、医疗费，凭据确认至2015年8月11日的22567.19元及湘雅医院门诊检查治疗2455.5元共25022.69元；2、误工费8118.20元（31191元/年÷365天/年×95天）3、住院伙食补助费为4200元（50元/天×84天），4、营养费酌情认定500元；5、鉴定费500元，6、酌情认定交通费500元，7、住宿费酌情认定800元，上述七项共计39640.89元。
一审法院认为，本案为健康权纠纷，公民的生命健康权受法律保护。王长军因道路通行与周益柏发生纠纷，王长军的行为对周益柏造成的损害有一定的过错，应对周益柏所受的损害承担主要责任。周益柏在事情的起因上有一定过错，可以减轻王长军的责任，周益柏要求王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥共同承担赔偿责任，因没有证据证明王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥与周益柏有肢体接触，周益柏受伤与王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥没有因果关系，故不予支持；王长军等人辩称因周益柏破坏公路、阻碍交通挑起矛盾，之后又漫骂王长军等人，周益柏应当对本案负全部责任，不予支持；对于周益柏遭受人身损害的各项损失39640.89元，王长军本应承担主要责任，但由于周益柏不属于必然用药的药费高达8581.34元，相关等损失难以划分，故确定王长军承担50%的赔偿责任，即赔偿周益柏19820.45元；其余损失由周益柏自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由王长军在判决生效后5日内赔偿周益柏医疗费、护理费等损失19820.45元；二、驳回周益柏要求王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥共同承担赔偿责任的其他诉讼请求。案件受理费837元，由周益柏承担337元，由王长军承担500元。
二审审理期间双方均未提供新证据，本院二审查明，周益柏受伤后，于2015年5月11日至9月17日在隆回县人民医院住院治疗，花费医疗费用26154.70元，加上湘雅医院门诊检查治疗费用2455.50元共计28610.20元，周益柏在本案中的总损失为43228.40元。经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，2015年5月11日至9月17日隆回县人民医院出院病人费用明细清单所记录用药均与本次外伤存在因果关系。本院经审查确认一审认定的其他事实及证据。
本院认为，本案系健康权纠纷，根据各方当事人的诉辩理由，本案的争议焦点为：1.原判对本案侵权责任主体的认定是否正确；2.原判对周益柏医疗费、误工费、住院伙食补助费的认定是否正确；3.原判责任划分是否恰当。2015年5月10日下午，周益柏因为通往自家房屋而架设的桥板被人放倒，怀疑是王长军家的人所致，从家里拿把锄头边勾桥板边站在路边骂娘，被王长军听到，双方发生争执，争执中王长军抢走周益柏的锄头丢到一边，并打了周益柏两个耳光，周益柏被打后，从地上捡起砖头想砸王长军，被王长军推开摔倒在地受伤并入院治疗。周益柏主张王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥也参与了殴打并致其身体损害，但周益柏并未提供充分的证据证明王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥实施了共同的侵权行为，故周益柏要求王头生、王长路、王长春、王孝红、王柏娥承担赔偿责任的上诉理由依据不足，本院不予支持。周益柏受伤后，于2015年5月11日至9月17日在隆回县人民医院住院治疗，花费医疗费用26154.70元，经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，周益柏2015年5月11日至9月17日在隆回县人民医院费用明细清单所记录用药均与本次外伤存在因果关系，王长军依法应对上述损失承担相应的赔偿责任，原判对周益柏2015年8月11日以后在隆回县人民医院住院产生的医疗费等费用不予支持缺乏事实和法律依据。周益柏在本案中存在挂床行为，原判根据周益柏的实际住院天数认定其误工费和住院伙食补助费损失并无不当，周益柏系农村户口，无稳定职业，也没有提供充分的证据证明其近年来的收入状况，故原判参照农林牧渔行业收入标准确定周益柏的误工费损失亦无不当。王长军作为直接侵权人，先动手殴打周益柏并致周益柏身体损害，应承担主要责任，周益柏在本案中亦存在过错，应自负次要责任。综合考虑本案双方的过错程度，宜由王长军对周益柏的合理损失承担70%的赔偿责任。湖南省湘雅司法鉴定中心在2017年8月22日回复函中说明曲可芦丁脑蛋白水解物注射液、奥拉西坦胶囊、谷红注射液、注射用长春西汀及注射液脑蛋白水解物属于可用药品，但不属于必然用药；其他药品属于合理用药。本案中周益柏合理用药以外的医药费用金额为8581.34元，对该部分损失，综合本案相关情况，考虑该部分金额的必要性和合理性，宜由王长军承担50%的赔偿责任。原审判决王长军对周益柏的所有损失承担50%的责任不当，本院予以纠正。
综上，周益柏的上诉请求部分成立，本院部分予以支持；一审判决认定事实部分错误，责任划分不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初2300号民事判决；
二、王长军于收到本判决书之日起十日内赔偿周益柏各项损失共计28543.61元（34647.06×70%+8581.34×50%）；
三、驳回周益柏的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费837元，二审诉讼费300元，共计1137元，由上诉人周益柏负担537元，被上诉人王长军负担600元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 彭国强
审 判 员 肖碧兰
审 判 员 颜锦霞
二〇一七年十二月十九日
法官助理 汪 臻
书 记 员 刘毓娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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