北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）京行终4886号
上诉人（原审原告）温州兰生药业有限公司，住所地浙江省温州市瑞安市。
法定代表人黄金桥，董事长。
委托代理人夏志泽，北京泽宽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区。
法定代表人赵刚，主任。
委托代理人王晓璇，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。
上诉人温州兰生药业有限公司（简称兰生药业公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2017）京73行初5181号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京知识产权法院认定：原审庭审中，兰生药业公司明确表示认可第18523337号“籣生北纬27°LSYY及图”商标（简称诉争商标）在各类指定使用的复审商品或服务上与各引证商标核定使用的商品或服务构成同一种或类似商品或服务，经审理对此予以确认。诉争商标与引证商标一至八的显著识别文字均包含“兰生”或其繁体形式，诉争商标的显著识别文字为“兰生”的繁体形式，两者在文字组成、呼叫、含义等方面近似，若共同使用在上述同一种或类似商品或服务上，易引起相关公众对商品或服务来源的混淆和误认。兰生药业公司提交的证据不足以证明诉争商标经过使用足以与引证商标相区分，因此，诉争商标与引证商标一至八在复审商品或服务上构成使用在同一种或类似商品或服务上的近似商标。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回兰生药业公司的诉讼请求。
兰生药业公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及商评字[2017]第40364号《关于第18523337号“籣生北纬27°LSYY及图”商标驳回复审决定书》（简称被诉决定），由国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）重新作出复审决定，其主要上诉理由为：一、诉争商标已经被初步审定在部分商品和服务上予以核准注册，说明诉争商标具有显著性；二、原审判决没有分别就诉争商标与各引证商标进行比对，不符合商标审查的原则和方法；三、诉争商标与各引证商标不构成相同或类似商品或服务上的近似商标；四、诉争商标中的“籣生”为兰生药业公司的企业字号，该名称已被核准注册。
商标评审委员会服从原审判决。
经审理查明：
一、诉争商标
1.申请人：兰生药业公司。
2.申请号：18523337。
3.申请日期：2015年12月7日。
4.标志：
5.指定使用商品（第3类，类似群0301；0302；0305；0306；0307；0309；0310）：香水；空气芳香剂；个人或动物用除臭剂；药皂；洗发剂；化妆品；牙膏；擦洗溶液；花香料原料；玫瑰油。
指定使用商品（第5类，类似群0501-0503；0506-0507）：人用药；医药制剂；原料药；中药成药；药茶；药酒；医用营养品；净化剂；补药；卫生巾；出牙剂。
指定使用服务（第35类，类似群3501-3503；3506；3509）：为商品和服务的买卖双方提供在线市场；广告宣传；为零售目的在通讯媒体上展示商品；通过网站提供商业信息；组织商业或广告交易会；进出口代理；替他人推销；在计算机数据库中更新和维护数据；药品零售或批发服务；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务。
二、引证商标
（一）引证商标一
1.注册人：湖北兰生生物工程有限公司。
2.注册号：5627783。
3.申请日期：2006年9月25日。
4.注册公告日期：2009年12月28日。
5.商标专用期限至：2019年12月27日。
6.标志：
7.核定使用商品（第5类，类似群0503；0504）：净化剂；非个人用除臭剂；兽医用药。
（二）引证商标二
1.注册人：河南永安生物科技有限公司。
2.注册号：15678934。
3.申请日期：2014年11月13日。
4.注册公告日期：2015年12月28日。
5.商标专用期限至：2025年12月27日。
6.标志：
7.核定使用服务（第3类，类似群0301；0306）：香水；防晒剂；化妆洗液；化妆品；成套化妆品；增白剂；洗面奶；香波；美容面膜；口红。
（三）引证商标三
1.注册人：兰州生物制品研究所有限责任公司。
2.注册号：207255。
3.申请日期：1983年9月21日。
4.注册公告日期：1984年4月30日。
5.商标专用期限至：2024年4月29日。
6.标志：
7.核定使用商品（第5类，类似群0501）：西药。
（四）引证商标四
1.注册人：兰州生物制品研究所有限责任公司。
2.注册号：1321359。
3.申请日期：1998年4月28日。
4.注册公告日期：1999年10月7日。
5.商标专用期限至：2019年10月6日。
6.标志：
7.核定使用商品（第30类，类似群3005）：非医用营养胶囊。
（五）引证商标五
1.注册人：上海兰生(集团)有限公司。
2.注册号：1312914。
3.申请日期：1998年6月8日。
4.注册公告日期：1999年9月14日。
5.商标专用期限至：2019年9月13日。
6.标志：
7.核定使用商品（第16类，类似群1601-1619）：纸；复写纸；宣纸；蜡纸；纸巾；卫生纸；彩色绉纹纸等。
（六）引证商标六
1.注册人：湖北兰生生物工程有限公司。
2.注册号：5627783。
3.申请日期：2006年9月25日。
4.注册公告日期：2009年12月28日。
5.商标专用期限至：2019年12月27日。
6.标志：
7.核定使用商品（第5类，类似群0503；0504）：净化剂；非个人用除臭剂；兽医用药。
（七）引证商标七
1.注册人：上海兰生股份有限公司。
2.注册号：1339929。
3.申请日期：1998年7月14日。
4.注册公告日期：1999年11月28日。
5.商标专用期限至：2019年11月27日。
6.标志：
7.核定使用服务（第35类，类似群3501-3503）：广告空间出租；商业咨询；进出口代理。
（八）引证商标八
1.注册人：王永生。
2.注册号：6096296。
3.申请日期：2007年6月8日。
4.注册公告日期：2010年5月21日。
5.商标专用期限至：2020年5月20日。
6.标志：
7.核定使用服务（第35类，类似群3503）：推销(替他人)。
三、被诉决定：商评字[2017]第40364号《关于第18523337号“籣生北纬27°LSYY及图”商标驳回复审决定书》。
被诉决定作出时间：2017年4月18日。
商标评审委员会以诉争商标的申请注册构成《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条所指情形为由，决定：诉争商标指定使用在第35类“在计算机数据库中更新和维护数据；药品零售或批发服务；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务”服务上的注册申请予以初步审定；诉争商标指定使用在第3类、第5类商品及第35类“广告宣传；为零售目的在通讯媒体上展示商品；通过网站提供商业信息；组织商业或广告交易会；进出口代理；替他人推销；为商品和服务的买卖双方提供在线市场”服务上的注册申请予以驳回。
四、其他事实
2016年9月7日，国家工商行政管理总局商标局作出《商标部分驳回通知书》，决定：初步审定在第3类“花香料原料；玫瑰油；牙膏；擦洗溶液”、第5类“出牙剂”商品上使用诉争商标的注册申请；驳回在第3类“药皂；洗发剂；化妆品；香水；空气芳香剂；个人或动物用除臭剂”、第5类“人用药；医药制剂；原料药；中药成药；药茶；药酒；医用营养品；净化剂；补药；卫生巾”、第35类全部商品上使用诉争商标的注册申请。
2016年10月14日，兰生药业公司向商标评审委员会提出复审申请。
原审庭审中，兰生药业公司明确表示认可诉争商标在各类上指定使用的复审商品或服务与各引证商标核定使用的商品或服务构成同一种或类似商品或服务。
原审诉讼中，兰生药业公司提交了诉争商标的创作来源、雏形、制作包装合同、兰生药业公司域名证书等证据，用以证明诉争商标系其独创，且已被大量使用，与兰生药业公司及其生产销售的商品形成一一对应关系，具备商标应有的识别作用。
上述事实，有诉争商标及引证商标档案、《商标部分驳回通知书》、驳回商标注册申请复审申请书、被诉决定及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：商标法第三十条规定，申请注册的商标同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。
商标近似是指商标的文字字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源存在某种特定联系。判断商标是否近似，应当考虑商标的音、形、义等因素，采用隔离观察、整体比对的方法，并以相关公众的一般注意力为标准综合判断。
诉争商标由“籣生”、“北纬27°”、“LSYY”及图形组成，其中中文“籣生”处于诉争商标的中间位置，字体较大，故诉争商标的显著识别部分为“籣生”。各引证商标的显著识别部分为“籣生”、“兰生”或者“籣笙”，诉争商标与各引证商标的显著识别部分呼叫相同，字形相近，因此，诉争商标在与各引证商标相同或类似商品或者服务上与各引证商标分别构成商标法第三十条规定的近似商标。兰生药业公司的相关上诉理由缺乏事实及法律依据,本院对此不予支持。
诉争商标本身是否具有显著性与其与引证商标是否构成近似商标没有必然联系。原审判决将诉争商标与各引证商标分别进行了对比，仅是采用了概括的表达方式，并未违反商标审查的原则和方法。兰生药业公司的字号被核准注册与诉争商标是否应被核准注册不存在联系。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，依法应予维持。兰生药业公司的上诉理由缺乏事实及法律依据，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各一百元，均由温州兰生药业有限公司负担（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 谢甄珂
审判员 袁相军
审判员 王晓颖
二〇一七年十二月五日
书记员 王译平