山西省长治市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋04刑终177号
原公诉机关山西省武乡县人民检察院。
上诉人(原审被告人)王卫刚，男，1975年3月24日出生，汉族，初中文化，农民，住山西省武乡县。2017年10月27日因涉嫌贩卖毒品罪被武乡县公安局刑事拘留，同年12月1日经武乡县人民检察院批准，次日被武乡县公安局执行逮捕，现羁押于武乡县看守所。
辩护人张俊英、刘青松，山西英佳律师事务所律师。
山西省武乡县人民法院审理武乡县人民检察院指控被告人王卫刚犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月19日作出(2018）晋0429刑初25号刑事判决。被告人王卫刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人王卫刚，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审认定：1、2016年10月份以来，被告人王卫刚多次以每小包60元到70元的价格，向王某1出售毒品甲卡西酮20次；2、被告人王卫刚在××乡边或河滩等地，多次向韩某出售毒品甲卡西酮，其中2017年10月24日，以70元的价格向韩某出售甲卡西酮1小包；同年10月26日，被告人王卫刚再次以70元的价格向韩某出售甲卡西酮1小包。3、2017年3月份期间，被告人王卫刚以每2小包150元的价格向王某2出售甲卡西酮2次，共计4小包。4、2017年8、9月份期间，被告人王卫刚在其家中以100元的价格向赵某出售毒品甲卡西酮1小包。5、2017年8月，被告人王卫刚在其家中以100元的价格向魏某出售毒品甲卡西酮1小包；10月4日王卫刚在其家中再次以100元的价格向魏某出售毒品甲卡西酮1小包。2017年10月26日，武乡县公安局将被告人王卫刚抓获，并从其家中查获疑似毒品、电子秤、塑料自封袋等物品。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：其中435.45克疑似毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分，664.65克疑似毒品中检出咖啡因成分。2017年10月26日，武乡县公安局当场查获现金36400元。2017年10月28日，武乡县公安局扣押被告人王卫刚所有的车牌号为×××汽车一辆。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证明2017年10月26日下午17时30分许，武乡县公安局民警在大有乡李峪村进行日常工作排查中发现居住在李峪村泉沟17号的居民王卫刚有贩卖毒品嫌疑，随即办案民警在王卫刚家中将其抓获，并当场查获疑似毒品1000余克。该局于次日立案侦查。
2、立案决定书，证明武乡县公安局于2017年10月27日决定对王卫刚贩卖毒品案立案侦查。
3、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明被告人王卫刚无违法犯罪记录。
4、行政处罚决定书，证明王某1、韩某、魏某、赵某、王某2因吸食毒品被公安机关行政处罚。
5、武乡县公安局抓获证明材料，证明武乡县公安局民警于2017年10月26日下午，在大有乡李峪村进行工作排查中发现王卫刚有贩卖毒品嫌疑，随后在王卫刚家中将其抓获，并当场查获疑似毒品1000余克、电子称、塑料自封包装袋等。
6、证人王某1证言，其称：）2017年10月24日我在北社化肥厂韩某的化肥销售店吸的，毒品是在泉沟村问王卫刚买的。2017年10月24日，韩某提议买筋儿，我给他发了100元红包。到了泉沟村韩某把王卫刚打电话叫出来，给了王卫刚100元，王卫刚给了韩某一包筋儿，用塑料自封袋装的，不知道有多少。大约从2016年后半年开始，我从王卫刚处购买毒品很多次，有时一次一两包，多的时候一次三五包，购买频率一个星期一次，有时候一个星期两三次。每次每小包60元、70元价格不等。
7、证人韩某证言，其称：我从李峪村王卫刚手买过两次毒品”筋儿”。第一次是2017年10月24日18时许，我打电话给王卫刚，他把筋儿送到李峪桥东边路上，给了70元。第二次是2017年10月26日15时许，我给”四小”发了50元红包让他买点，他没有回话，我就自己联系王卫刚，也是在李峪桥东边路上交易的，花了70元。我最多在王卫刚处买过五六回毒品，和王某1一起去购买过两次。我吸毒有四五年了。
8、证人王某2证言，其称：我今年三月份从王卫刚处买过两回毒品”筋儿”，每次都是150元两包，一小包里有4、5分”筋儿”我给他打电话，然后他把毒品给我送来。2017年3月14日行政拘留我时没有说是从王卫刚处买的，因为一个村的不好意思说。
9、证人魏某证言，其称：2017年8月的一天中午，我到王卫刚家花100元买了1包筋儿，回来发现丢了，当时钱交到王卫刚手上。2017年农历八月十五中秋节晚上，我又到王卫刚家买了购买了100元筋儿，我拿回家吸了。
10、证人赵某证言，其称：前二三个月（2017年11月16日前）的一天下午，我干活累的不行，就骑摩托到王卫刚家花100元买了些”面面”，买上后，我就在村河滩玉米地边上分两次吸了。
11、证人董某证言，其称：王卫刚是我丈夫，我们1997年结的婚。我没有具体工作，有时跟村里流动饭店（办红白事）去打工，有时候一个月三两回，情况好了一个月六七回，每次大概能挣100元。王卫刚2015年腊月从长治打工回来到现在一直在家，没有外出，主要经济来源是在村里拉个砖，收个粮，打零工。今年（2017年）夏天我进了家有一股怪味，我怀疑他吸毒，他不承认。我不知道王卫刚卖毒品，也没有见过他的东西，对于查获的白色塑料袋内现金和毒品我不知情。
12、现场勘查笔录、现场方位示意图、称重记录、现场照片51张、扣押清单三份证明：2017年10月26日18时许在××乡号（王卫刚家）勘查。现场查获疑似毒品87包（87包毒品净重共计1100.1克）、手机、电子称、吸壶、锡纸、塑料自封袋等物品，予以扣押。现场查获现金36400元予以扣押。2017年10月28日，牌号为×××,QQ×××型号汽车一辆予以扣押。
13、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]726号检验报告，记载：编号1-11号、13号检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分；编号为12号、14号、15号检材中均检出咖啡因成分。
14、称重记录、抽样笔录，记载：查获的毒品中含甲卡西酮及咖啡因成分的共计435.45克；含咖啡因成分的共计664.65克。
15、现场检测报告书，证明王卫刚、王某1、韩某、王某2、魏某经尿液检测均呈阳性。
16、户籍证明材料，证实王卫刚身份情况。
17、被告人王卫刚的供述与辩解，其称：我是2016年10月开始卖毒品”筋儿”的，我卖过李峪村的王某1，还有北社村卖化肥的，李峪村卖菜的王某2，郑峪村贩羊的，李峪村魏建国家孩子”二肉”，还有几个人想不起来了。我卖给王某1大概二十多次，从2016年10月份开始，卖他的，每次都是王某1跟我联系的，我拿上给他送出去，大部分在村路边上，有时在村河滩给他。他有时买一小包，有时买三到五小包，每小包装有六分左右的筋儿。每小包大概六七十元钱。王某1小名”四小”，大有乡李峪村人，他是个收粮的，手机上记得就是”四小”。北社村卖化肥的人经常和王某1相跟的去，他自己也买过十几次，他是今年3月份左右在我这买的，最近一次是2017年10月26日。交易的地方也是在我村路边或河滩，也是他给我打电话，我给他送，一共买过六、七克，价格也是每小包六、七十元。王某2买过两次，两次都是2017年3月份左右，共买过我两小包，每包也是六、七十元，他给我打电话，我送货。郑峪村贩羊的，我叫他”小的”，2017年7、8月份买过一次，他在我村路上卖我羊时见我装着毒品，就向我买了一包，给了我六、七十元。李峪村魏建国家孩子”二肉”2016年10月份左右在我村河滩买过一次，价格也是六、七十元。2016年我在长治滨河汽贸园开修车门市部时，一个河南人一直跟我说修车不赚钱，卖毒品来钱快，之后他就记住我电话了。每次都是他给我打电话，我开车去长治黄碾接货。我没记过他的电话号码，经常是他联系我，我回电话也打不通。共买过三次，每次大概就是一斤左右，我购买的价格每次三万元，每克也就是60元左右，我拿回来掺上些粉就卖了。三次共花了9万元。我买的是”筋儿”，白色、粉末状。这个河南人身高一米七，只知道他是河南的。我是开的绿色的QQ去黄碾接的货,车牌号是×××。我从开始买开毒品就吸食毒品，基本每天都吸，在我家，一个人吸。
在我家东北侧瓮内查获的电子称是用来称毒品的，小勺子是用来挖毒品的。空塑料自封袋是用来装毒品的。这些塑料自封袋是我2017年9月份左右从长治英雄台卖塑料袋的地方买的。我以前售卖毒品也是用小塑料自封袋装的，都是我上线那个河南人给的。从我家中查获的”粉”，以前用这个粉掺上筋儿卖，后来就是卖原货，之后粉放在房梁上就没动过，这次查获的就是原货。从我身上查获的小瓶子装的毒品是让我自己吸的，小塑料袋装的是让卖的。从我家北侧房中由西向东第二间家中东北侧瓮内查获的70包是我装好的毒品，中小包是装毒品剩下的。我一次装100包，用小勺子往小塑料自封袋里装毒品。连吸带卖我拿出30包，还剩下70包。我基本上不称，一小勺子能装一小塑料自封袋。从东房内查获的15个大号空塑料自封袋是从河南人买毒品时，用这些袋子装的，卖完后袋子就放在塑料箱中了。我和河南人每次（交易）都是河南人联系我，地点是在长治黄碾附近，但每次也变换地点，每次都不固定。每次交货也是现金，每次3万现金买一斤毒品，第二次我少给他2000元，少给了我半斤。卖毒品一小包六七十元，单卖一包100元，但给六、七十元也行，一般都是两三包的卖，2包150元，3包200元。一小包就是0.6克。
原审法院认为，被告人王卫刚违法国家对毒品的管制规定，多次向多人出售毒品，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、三百五十七条第二款、第五十九条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第四项之规定，判处被告人王卫刚有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。查获的赃款36400元、毒品435.45克、作案工具×××轿车予以没收，上缴国库。
上诉人王卫刚提出的上诉理由是:1.应当对涉案毒品纯度作出鉴定；2.涉案现金36400元不是赃款，×××轿车也不是作案工具，不应当没收；3.原判量刑偏重。
辩护人还提出：1.上诉人王卫刚在公安机关的工作排查中自动投案，如实供述犯罪事实，构成自首；2.王卫刚系初犯，存在以贩养吸的情节，应从轻处罚。
经审理查明的其余事实与原审相同，所依证据也经原审当庭举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
针对上诉人的上诉意见以及辩护人的辩护意见，本院做如下评价：
公安机关出具的抓获证明材料证实，民警在工作排查中发现王卫刚有贩卖毒品嫌疑，遂在家中将王抓获并当场查获疑似毒品、电子秤、自封包等物品。王卫刚其后虽如实供述了部分犯罪事实，但不具有归案的主动性，不能认定为自首；根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款”毒品数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品数量计算，不以纯度计算。”的规定，王卫刚贩卖毒品的数量不以纯度计算，上诉人提出应当做毒品含量鉴定和折算的上诉意见，没有法律依据。同时，王卫刚贩卖毒品甲卡西酮达435.45克，属于法律规定的其他毒品数量大的情形，原判综合考虑王卫刚初犯、存在以贩养吸等情节，对其判处十五年有期徒刑并处没收财产5万元,量刑适当；原审法院结合涉案现金存放的地点、上诉人王卫刚的供述及职业情况、证人董某的证言，将扣押的的36400元认定为赃款，同时根据王卫刚的供述将涉案车辆认定为作案工具，依法予以没收并无不妥。
本院认为，上诉人王卫刚违反国家对毒品的管制规定，多次向多人出售毒品，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。原判根据王卫刚的犯罪事实及社会危害程度，结合其到案后如实供述部分犯罪事实、自己吸食部分毒品等情节，对其所作判决程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
审判长赵广文
审判员赵明亮
审判员洪恩
二〇一八年五月二十二日
书记员王晖