河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0202民初643号原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司，住所地平顶山市湛河区电厂路东段路南（天辉化纤纺织有限公司院内）。组织机构代码证79321796-2。法定代表人冯守停，公司经理。委托代理人武宗章，河南国银律师事务所律师。代理权限为特别代理。被告河南建筑工程有限公司，住所地郑州市金水区文化路115号。统一社会信用代码91410100614746130U。法定代表人杨永贵，公司总经理。委托代理人张伟国、齐伟明，河南仟方律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。第三人张南君，男，汉族，1964年2月2日生，住河南省郑州市金水区。原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司（以下简称平顶山世军建筑公司）与被告河南建筑工程有限公司（以下简称河南建筑公司）、第三人张南军建设工程分包合同纠纷一案，郑州市金水区人民法院于2016年7月20日将本案移送本院管辖。本院于2016年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司与被告河南建筑工程有限公司到庭参加诉讼，第三人张南军经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付75万元现金及利息违约金20万元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年5月15日，原被告双方签订了一份开封市龙亭区北郊乡辛庄城中村改造建设项目劳务分包合同书，在该份协议中双方约定，原告向被告缴纳履约保证金，并约定了保证金的退还方式、被告保管期间的利息计算方式以及逾期不开工被告应承担的违约责任。合同签订后，原告履行了合同义务向被告支付了60万元的履约保证金。被告承诺开工时间为2014年7月31日，但截至2014年9月被告仍未开工。后双方于2015年3月6日签订了还款计划，按照该计划，被告应于2015年4月底还款35万元，剩余25万元及保证金所产生的利息、违约金等共计15万元应于同年5月底还完。当日，原告与被告的项目经理张南军经对账，被告欠原告各种款项共计75万元。现被告在还款期限到期后，以各种理由拒不偿还原告款项，原告诉至法院。被告河南建筑工程有限公司辩称：一、本案所涉及款项实际上是由该案第三人张南君借用被告河南建筑公司的资质承揽开封市龙亭区北郊乡辛庄城中村改造项目，并以该项目为由对外收取的工程保证金。原告平顶山世军公司所交纳的保证金款项最终也打入了张南君的个人账户，因此应由张南君返还。二、原告认为在合同签订后向被告支付了60万元的保证金，除了已打入张南君个人账户的50万元保证金以外，对于原告主张的另外10万元，原告并不能证明是被告河南建筑工程有限公司收取的，因此也不应由被告河南建筑公司支付。三、对于原告提交的证据《还款计划》，其中所涉及的“甲方第一次于2015年4月底以前还25万元及所欠王好学10万元，”以及在该还款计划下方空白处，王好学手写的“所有款项共计柒拾伍万元整”的内容，被告河南建筑工程有限公司毫不知情，更进一步证明了保证金事宜是张南君个人与原告协商进行的。因此，应由张南君返还原告所支付的保证金。第三人张南君未到庭。经审理查明，2014年5月15日，第三人张南君以被告河南建筑公司的资质与原告平顶山世军建筑公司签订工程名称为开封市龙亭区北郊乡辛庄城中村改造-建设项目的建筑工程劳务分包合同，河南建筑公司以及河南建筑工程有限公司直属项目部在该合同上盖章。王好学代表平顶山世军建筑公司在合同上签字。工程地点位于开封市××以西××梦花园以北及复兴大道南北两侧，建筑面积为15万平方米。合同约定：该工程应于2014年7月31日开工，工期18个月。原告应当向被告交纳260万工程保证金，即原告分别应当在签订合同后向被告交纳保证金100万元、在原告进场后五日内向被告支付保证金160万元。所交保证金正常开工按月息2分计算，逾期不开工，按3分月息计算（按交款日计算）。2014年5月29日，原告通过中国银行网上银行向第三人张南君的账号转款50万元整，被告河南建筑公司向原告出具收到“世军保证金”50万的收据。2014年5月29日，原、被告双方又签订建筑工程劳务分包合同补充协议书，约定该工程计划于2014年7月31日开工，如被告在2014年9月30日前仍未开工，导致合同无法履行，工期无法开展，被告将退还原告所交保证金及利息（利息按3分计算）。双方所签的建筑工程劳务分包合同自行终止。2015年3月6日，河南建筑工程有限公司直属项目部列出还款计划：经双方协商，河南建筑工程有限公司直属项目部（甲方），同意平顶山市世军建筑劳务分包工程有限公司（乙方），退出开封市辛庄改造工程《建筑工程劳务分包合同》，并退还所交甲方50万元保证金及利息。甲方第一次于2015年4月底以前还25万元及所欠王好学10万元，共计35万元，第二次5月底以前还完剩余保证金及利息（利息3分）。张南君个人在该还款计划下方还写明：“所有共计：柒拾伍万元整，2015年3月6日，张南君。”诉讼中，经询问，第三人张南君表示与原告平顶山世军建筑公司所签订的合同是借用被告河南建筑公司的资质，并且表示个人愿意归还原告所有欠款及利息。上述事实，有当事人当庭陈述、建筑工程劳务分包合同书、银行付款回单等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定第二项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。本案中，没有资质的实际施工人第三人张南君借用被告河南建筑工程有限公司的名义与原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司签订建筑工程劳务劳务分包合同书，因违法法律强制性规定，因此该合同属于无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效后或者被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，第三人张南君应当返还原告交纳的保证金50万元以及利息。被告河南建筑工程公司出借其资质，应当对第三人张南君的还款义务承担连带赔偿责任。因原告主张的“所欠王好学10万元”，并未打入被告河南建筑公司的账户，被告河南建筑公司对此并不知情，该款是第三人张南君承认欠王好学的10万元，所以该10万元应当由第三人张南君偿还。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司与被告河南建筑工程有限公司签订的开封市龙亭区北郊乡辛庄城中村改造-建设项目建筑工程劳务分包合同书属于无效合同。二、第三人张南君在判决生效后十日内退还原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司工程的保证金60万元及利息（利息以60万为本金自2014年5月29日起参照同期同类银行贷款利率计算直至该保证金实际还清之日）。三、被告河南建筑工程有限公司对本判决第二项中的50万元及利息承担连带偿还责任。四、驳回原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13000元，由第三人张南君与被告河南建筑工程有限公司共同承担9800元，原告平顶山世军建筑劳务分包工程有限责任公司承担3200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  程向辉审 判 员  张碧薇人民陪审员  李国义二〇一六年十一月三十日书 记 员  高林娜