上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪01民终1636号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司罗田支公司，住所地湖北省黄冈市罗田县凤山镇桥南村二组凤城丽都4栋。
负责人：赵训伟，经理。
委托诉讼代理人：阮大汉，上海申申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李菊芳，女，1951年9月26日生，汉族，住上海市松江区。
原审被告：徐兴，男，1990年9月9日生，汉族，户籍地湖北省罗田县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗田支公司（以下简称平安保险罗田支公司）因与被上诉人李菊芳、原审被告徐兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2017）沪0117民初18435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安保险罗田支公司上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：根据李菊芳病历资料显示，其左桡骨远端骨折，但经过治疗伤口愈合好、X线复位好、内固定位置佳，由此可见，李菊芳应不致于遗留达到九级伤残程序的损害后果。另，鉴定机构参照的鉴定标准有误，故该鉴定意见评定伤残的鉴定标准明显缺乏法律依据。再次，李菊芳申请鉴定未与平安保险罗田支公司协商选择鉴定机构，鉴定过程未通知平安保险罗田支公司到场，鉴定程序违法。
李菊芳未作答辩。
徐兴未作陈述。
李菊芳向一审法院起诉请求：1、判令平安保险罗田支公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）限额内赔付李菊芳医疗费61,811.20元、住院伙食补助费160元、营养费3,600元、护理费6,960元、误工费18,400元、残疾赔偿金173,076元、精神损害抚慰金10,000元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2,600元、律师代理费6,000元；2、超出交强险限额部分，判令平安保险罗田支公司在机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）限额内赔付李菊芳；3、仍有不足，由徐兴赔偿李菊芳。庭审中，李菊芳放弃误工费的诉讼请求，变更律师代理费为4,000元。
一审法院认定如下事实：2016年8月10日7时26分许，在本市松江区思贤路、谷阳北路东约3米处，徐兴驾驶的鄂JXXX**小型普通货车与李菊芳驾驶的电动自行车发生碰撞，致李菊芳受伤。后经上海市公安局松江分局交通警察支队（以下简称松江交警支队）责任认定，徐兴负事故全部责任，李菊芳无责。
鄂JXXX**小型普通货车的登记车主为案外人徐某，该车在平安保险罗田支公司处投保了交强险和商业三者险。交强险限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险（附加不计免赔率）限额为500,000元。本起事故发生于上述保险有效期内。
李菊芳受伤后至上海市第一人民医院住院及门诊治疗，诊断为左尺桡骨远端骨折，左下尺桡关节半脱位。上述治疗期间，李菊芳支出医疗费61,668.20元（已扣除住院期间的伙食费143元），徐兴为其垫付医疗费1,389.10元，合计63,057.30元。
2017年7月31日，松江交警支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对李菊芳的伤残等级、休息、营养、护理期限以及后续医疗进行鉴定。同年8月9日，该鉴定机构出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李菊芳之左尺桡骨远端粉碎性骨折，致左腕关节功能丧失65.60%，构成九级伤残；伤后酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期60天；遵医嘱择期行左尺桡骨远端粉碎性骨折内固定拆除术，可酌情予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。李菊芳为此支付鉴定费2,600元。
另查明，李菊芳系非农业户口。
一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。
一、关于责任承担
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故。根据松江交警支队的责任认定，徐兴负本起事故全部责任，李菊芳无责。徐兴驾驶的车辆在平安保险罗田支公司处投保了交强险及商业三者险。故对于李菊芳的损失，应先由平安保险罗田支公司在交强险限额内予以赔偿；超出交强险限额部分，由平安保险罗田支公司在商业三者险限额内赔付；仍有不足，由徐兴赔偿。
二、关于重新鉴定申请
上海枫林司法鉴定有限公司是有相应鉴定资质的鉴定机构，其对李菊芳伤残等级及休息、营养、护理期限所做出的鉴定意见系根据李菊芳的治疗经过及相关材料检验分析所得。平安保险罗田支公司未提供证据证明该鉴定意见所依据的材料来源或鉴定程序存在瑕疵。故对于平安保险罗田支公司提出的对李菊芳伤残等级及休息、营养、护理期限进行重新鉴定的申请，一审法院不予采纳。
三、关于赔偿项目和相应数额的认定
对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据李菊芳及徐兴提供的相关证据，一审法院确定医疗费为63,057.30元（已扣除住院期间的伙食费143元）。平安保险罗田支公司关于医疗费应扣除非医保部分的辩称意见，于法无据，一审法院不予采纳。
对于住院伙食补助费，根据李菊芳提供的出院小结，一审法院确定其住院8天，其按照每月20元主张住院伙食补助费160元并无不当，一审法院予以支持。
对于营养费，是对受害人给予适当的营养，在一定程度上可以配合临床，促进受害人尽快康复，但营养费的给予标准应视受害人的伤势而定。根据鉴定意见给予的营养期90日，结合李菊芳的伤势，一审法院酌情按照每天30元确定营养费为2,700元。
对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。根据鉴定意见给予的护理期90日，一审法院酌情参照本市护工市场从事同等级别护理的劳务报酬每天40元的标准，确定护理费为3,600元。
对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。李菊芳系非农业户口，鉴定为九级伤残，定残时已满六十五周岁。其按照本市2016年度农村居民人均可支配收入57,692元的标准主张残疾赔偿金173,076元并无不当，一审法院予以支持。
对于精神损害抚慰金，一审法院认为李菊芳因本次事故受伤致残，不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。故根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及徐兴的经济能力等情况，一审法院认为李菊芳主张10,000元并无不当，予以支持。
对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合李菊芳的治疗情况，一审法院酌定200元。
对于衣物损失费，一审法院结合李菊芳受伤部位、受伤时的季节，以一般人的衣着标准，酌定200元。
对于鉴定费，根据李菊芳提供的鉴定费发票，其主张鉴定费2,600元并无不当，一审法院予以支持。
对于律师代理费，一审法院认为李菊芳聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于李菊芳因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，李菊芳理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。据此，根据本案实际情况，李菊芳主张4,000元并无不当，一审法院予以支持。
四、关于徐兴、平安保险罗田支公司赔付金额的确定
上述各项费用，先由平安保险罗田支公司在交强险限额内赔偿李菊芳医疗费10,000元、残疾赔偿金100,000元、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费200元，合计120,200元；超出交强险限额部分，即医疗费53,057.30元、住院伙食补助费160元、营养费2,700元、护理费3,600元、残疾赔偿金73,076元、交通费200元、鉴定费2,600元，合计135,393.30元，由平安保险罗田支公司在商业三者险限额内赔偿李菊芳。律师代理费4,000元，由徐兴赔偿李菊芳（已付1,389.10元，尚需支付2,610.90元）。
一审法院审理后，于2017年12月11日依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、平安保险罗田支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿李菊芳120,200元；二、平安保险罗田支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿李菊芳135,393.30元；以上一、二两项合计255,593.30元，由平安保险罗田支公司于判决生效之日起十日内支付；三、徐兴于判决生效之日起十日内赔偿李菊芳4,000元（已付1,389.10元，尚需支付2,610.90元）。案件受理费5,173元，减半收取2,586.50元，由徐兴负担（于判决生效之日起七日内交付一审法院）。
经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。
本院认为，对于李菊芳在本案交通事故中受伤所构成的伤残等级，接受鉴定的上海枫林司法鉴定有限公司具有鉴定资质，其出具的鉴定结论参照了病史资料及影像资料，结合伤者的症状及检查体征，该鉴定结论具有证明效力。从鉴定机构接受鉴定的方式及鉴定过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定。平安保险罗田支公司对李菊芳的伤残等级有异议，但未提供足以反驳的证据，故其要求重新鉴定的意见，本院不予采纳。
综上所述，平安保险罗田支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3,962元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司罗田支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘琳敏
审判员 王 征
审判员 陆宇鹰
二〇一八年二月二十七日
书记员 谭 尚
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……