福建省莆田市秀屿区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0305民初2830号原告：福建省群威建设工程有限公司（以下简称群威公司），住莆田市湄洲湾北岸经济开发区经济城358号，统一社会信用代码91350305577020567E。法定代表人：林飞智，总经理。委托诉讼代理人：杨丽英、郭梅莺（实习），福建倍拓律师事务所执业律师。被告：莆田市秀屿区上塘珠宝城实业有限公司（以下简称上塘珠宝城），住莆田市秀屿区东峤镇上塘村村部，统一社会信用代码913503057845250741。法定代表人：林齐奋，董事长。委托诉讼代理人：陈伟国、戴丽颖，福建升恒律师事务所执业律师。原告群威公司与被告上塘珠宝城建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告群威公司的委托诉讼代理人杨丽英、郭梅莺与被告上塘珠宝城的委托诉讼代理人陈伟国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。群威公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告双方于2014年5月6日签订的《建设工程施工合同》已于2017年2月7日解除；2.判令被告退还给原告工程履约保证金211881.8元及该款自2014年6月17日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；3.判令被告赔偿给原告各项损失合计137859.5元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年4月23日，原告通过招投标的方式取得上塘珠宝城（一期）1#、2#楼（玻璃顶棚）工程项目（以下简称涉讼工程）的承建权，中标价为2118818元。同日，原告缴纳交易费3500元。2014年5月6日，原、被告就上述工程项目签订《建设工程施工合同》一份，合同对工程概况、合同工期、履约担保、工程质量、工期和进度、开工、工期延误、工程进度款支付、违约责任等作了明确约定。其中第二条约定，上述工程项目计划开工日期为2014年5月13日。合同签订后，原告依约履行合同义务，支付合同金额10%的履约保证金211882元，依法办理工程项目备案手续，为履行合同的员工办理工伤保险参保手续，缴纳工伤保险费3095.08元。2014年10月16日，原告缴纳工程预付款的税金（营业税、印花税、企业所得税等）10597.49元。然而，经原告多次口头及书面催促，被告因施工现场不具备施工条件，迟迟未发出开工通知书，致使原告长期无法正常开工，造成窝工事实及相应损失。为避免进一步扩大损失，2017年2月7日，原告依据合同约定，通知被告解除双方于2014年5月6日签订的《建设工程施工合同》。被告不履行合同义务，已构成根本违约，给原告造成经济损失，原告有权解除合同并要求被告赔偿相应损失。上塘珠宝城未作书面答辩，庭审时辩称：一、原、被告所签订合同的时间是2014年5月6日，但中标单位是福建省群威市政园林工程有限公司，所以原告不是中标单位，被告与原告所签的《建设工程施工合同》是无效的，不存在违约责任问题。若法院认定合同有效，被告同意原告提出的有关解除合同的诉求。二、原告提出的有关损失赔偿的部分请求不合理，请求予以驳回。其中，交易费、工伤保险费、履约保证金均是福建省群威市政园林工程有限公司缴纳的，与原告无关；停工窝工损失与本案无关；因涉讼工程未经实际施工及验收合格，不存在利润问题，该请求缺乏事实和法律依据。综上，原、被告签订的合同系无效合同；即使法院认定合同有效，原告的不合理部分请求应当予以驳回。群威公司在本院指定的举证期限内就其主张提供有以下证据：1、公司营业执照、法定代表人身份证明和身份证、内资企业登记基本情况表各一份，意在证明原告诉讼主体适格，原告公司名称于2014年5月26日由福建省群威市政园林工程有限公司变更成为福建省群威建设工程有限公司。经质证，上塘珠宝城对证据的真实性没有异议，但主张根据登记信息，原告公司2011年成立，2014年5月26日才进行名称变更，本案合同签订时间在公司名称变更前，原告的主体不适格。2、企业公示信息一份，意在证明被告主体适格。经质证，上塘珠宝城没有异议。3、中标通知书、现金缴款单、交易费发票各一份，意在证明2014年4月23日，原告通过招投标的方式取得了涉讼工程的承建权，并于当日缴纳交易费3500元。经质证，上塘珠宝城对证据的真实性没有异议，但主张可以证实中标和缴纳交易费的主体系福建省群威市政园林工程有限公司而非原告。4、《建设工程施工合同》一份，意在证明2014年5月6日，原、被告签订《建设工程施工合同》，对工程概况、合同工期、履约担保、工程质量、工期和进度、开工、工期延误、工程进度款支付、违约责任等均作了明确约定；合同约定工程计划开工日期为2014年5月13日；合同第7.3.2项、7.5.1项约定，监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知，因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同，发包人应承担由此增加的费用和延误的工期，并向承包人支付合理利润；合同16.1.3项约定，发包人按16.1.1项约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现，承包人有权解除合同。经质证，上塘珠宝城对证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，主张签订合同时，福建省群威市政园林工程有限公司尚未变更，所以原告无权作为中标公司与被告签订合同，该合同无效，不存在违约责任问题。5、网上银行电子回单二张、事业单位往来结算凭证一张，意在证明原告依约缴纳合同总价10%的履约保证金211882元。经质证，上塘珠宝城对证据的真实性没有异议，主张缴费单位不是原告，且汇款时间是2014年6月17日。6、税收完税证明、建筑施工企业农民工工伤参保证明、工程项目监管备案登记信息各一份，意在证明原告方窝工人员有陈铮、陈静等9人，原告依法、依约为合同项下人员办理工伤保险参保手续缴纳工伤保险费3095.08元。经质证，上塘珠宝城对证据的真实性没有异议，但主张员工参加工伤保险是一个公司法定的义务，与本案建设工程施工合同不存在因果关系，该笔费用不应由被告承担。7、福建省地方税（费）综合申报表一份、税收完税证明四份，意在证明原告于2014年10月缴纳预付款税（费）合计10597元。经质证，上塘珠宝城对证据的真实性没有异议，但主张该款项是原告依法应当缴纳的税费，与本案无关。8、施工申请书、报告（附快递单）、催告函、关于开工时间回复的函、施工合同无法履行的报告、解除合同通知函（附快递回执）各一份，意在证明原告多次通过口头及书面的方式与被告协商开工事宜；被告因施工现场不具备施工条件，故其一直未通知原告方进场施工；因被告迟迟不具备开工条件，未向原告发出开工通知，原告于2017年2月7日书面通知被告解除双方于2014年5月6日签订的《建设工程施工合同》。经质证，上塘珠宝城没有异议。9、工程预算书一份，意在证明原告因被告的违约行为造成合理利润损失计65866.93元。经质证，上塘珠宝城主张所谓的合理利润系原告单方计算出来的，利润是基于实际施工及验收合格的情况下才存在的，本案并未实际施工，相关主张缺乏依据。10、莆田市行政服务中心站内搜索页面、上塘珠宝城（一期）1#、2#楼（玻璃顶棚）工程莆田随机抽取法、上塘珠宝城（一期）1#、2#楼（玻璃顶棚）工程中标公示单、施工招标文件一组，意在证明被告将相关的招投标文件在莆田市行政服务中心网站上予以公布；原告提供的预算书的真实性；由施工招标文件中确定的工程预算价的编制依据包括《闽建筑[2011]37号人工单价调整》；施工招标文件中第16条也明确指出，项目管理人员不能同时兼任两个或者两个以上项目管理职位。经质证，上塘珠宝城主张该些证据不是原件，真实性无法确认，由法院依法审查。11、上塘珠宝城（一期）1#、2#楼（玻璃顶棚）工程未能完成公示一份，意在证明于公示时间2014年5月28日双方尚未签订涉讼工程合同，由此可见双方是于原告变更公司名称2014年5月26日后签订合同，合同是有效的。经质证，上塘珠宝城主张该证据不是原件，真实性无法确认，由法院依法审查。上塘珠宝城未向本院提交证据。本院经审查认为：被告对原告提供的上述证据1-8的真实性没有异议，该些证据真实有效、来源合法，应予确认。证据10、11经查阅莆田市行政服务中心官方网站公开的政府信息查询，相关内容属实，其真实性应予确认。证据9的内容与证据10中的政府公开招标文件“上塘珠宝城（一期）1#、2#楼（玻璃顶棚）工程莆田随机抽取法”附件“上塘珠宝城（一期）1幢、2幢楼（玻璃顶棚）审”下载内容一致，其真实性亦应予确认。根据以上有效证据，并结合当事人庭审自认和法庭调查，本院认定本案事实如下：2014年4月4日，被告上塘珠宝城就其拟建的上塘珠宝城（一期）1#、2#楼（玻璃顶棚）工程发布公开招标信息。该项目工程预算价为2492727元，发包价在预算价基础上下浮15%，为2118818元。2014年4月23日，经随机抽取的评标办法，确定该项目中标人为原告群威公司（公司原名“福建省群威市政园林工程有限公司”，于2014年5月26日更名登记为现名称）。收到中标通知当日，群威公司向莆田市工程交易中心缴纳交易费3500元。2014年5月6日，上塘珠宝城与群威公司就涉讼工程项目签订正式的《建设工程施工合同》（GF-2013-0201示范文本），约定工期总日历天数20天，计划开、竣工日期2014年5月13日至2014年6月2日。合同第7.3.2条有关“开工通知”条款约定“监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知……因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润；第16.1条有关“发包人违约”条款约定“因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知”的属于发包人违约的情形之一，“承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为……收到承包人通知28天后，发包人仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润”；“承包人按照本款约定解除合同的，发包人应在解除合同后28天内支付下列款项，并解除履约担保：……（4）按照合同约定在合同解除前应支付的违约金；（5）按照合同约定应当支付给承包人的其他款项；……（7）因解除合同给承包人造成的损失”。合同签订后，群威公司依照《建设工程施工合同》第3.7条有关“履约担保”条款的约定，于2014年6月17日支付合同金额10%的履约保证金211882元；依照合同第18.2有关“工伤保险”条款的约定，于2014年7月22日为其履行合同的全部员工办理工伤保险参保手续，缴纳工伤保险费3095.08元。2014年7月28日，原告依法向建设行政主管部门依法办理工程项目备案手续。工程项目备案后，项目所在地地方税务机关依据施工合同第12.2条有关工程预付款的条款，于2014年10月16日向群威公司收缴与涉讼工程项目相关的营业税、所得税、印花税等税种的税金计10597.49元。合同约定的计划开工日期届满后，因上塘珠宝城交易中心（一期）主体工程仍未完成验收和移交，建设单位未能办理施工许可证等前期备案手续，迟迟未发出开工通知。2015年3月18日，群威公司向上塘珠宝城寄送书面报告，催促尽快开工，并申明施工合同有关违约责任的约定内容。经群威公司多次书面催告，上塘珠宝城于2015年9月1日向群威公司发出《关于上塘珠宝城（一期）1#、2#楼玻璃顶棚工程开工时间回复的函》，称“因施工现场暂不具备施工条件，故我司一直未通知贵司进场施工”，并表示在办理完主体工程移交手续后将书面通知贵司进场施工，开工日期以书面通知为准。此后，上塘珠宝城仍迟迟未能通知群威公司进场施工，群威公司遂于2016年4月22日向上塘珠宝城发出《施工合同无法履行的报告》（同时抄送监理单位），提出价格调整的建议和经济补偿的要求，申明“本项目已在建设主管机关办理备案手续，项目列入福建省建筑施工企业信用综合评价系统动态管理，若未按施工合同动工或未办理停工手续，备案配备的管理人员将被长期锁定，且直接影响我司信用综合评分，系统自动给予扣分，一旦分数低于60分，今后不得参与招投标，给我司造成重大影响”，要求被告在7日内书面回复，逾期视为同意原告提出的解除双方签订的《建设工程施工合同》的要求。之后，被告仍未予书面答复。2017年2月7日，群威公司向上塘珠宝城寄送《解除合同通知函》，通知解除双方签订的工程施工合同，要求被告在5日内退还履约保证金并尽快磋商损失赔偿事宜。2017年5月10日，群威公司诉至本院。案经审理，因双方各执己见，致本案无法调解。本院认为：原告群威公司与被告上塘珠宝城就涉讼工程签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护；双方当事人应当按照约定履行合同义务。原告在参与投标、合同签订和履行过程中，仅就公司名称发生变更，不是主体变更，更名前后属于同一法人，自然承受相关合同权利义务；被告关于原告诉讼主体资格的抗辩主张，理由不成立，不予采纳。本案工程施工合同约定了计划开工日期，同时约定因发包人原因未能在90天内下达开工通知的，构成违约；发包人在接到承包人通知后仍不纠正的，承包人有权解除合同。因上塘珠宝城交易中心（一期）主体工程未完成验收和移交，施工现场不具备施工条件，导致本案工程长期未能开工，合同目的无法实现，故原告主张双方签订的《建设工程施工合同》于其向被告书面声明解除的2017年2月7日解除，符合合同约定，被告亦无异议，应予确认。根据工程施工合同的约定，合同解除后应解除履约担保，原告主张退还其缴纳的履约保证金211882元，合法有据，应予支持。因合同就解除履约担保约定期限为自合同解除之日起28日内，故原告主张因被告违约，逾期退还履约保证金所造成的利息损失应自期限届满次日，即2017年3月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算。根据合同法的规定，当事人一方不履行合同义务，导致因合同目的无法实现而解除合同的，应当承担赔偿损失的违约责任，这在双方签订的工程施工合同中也作了明确约定。原告主张的各项损失中，交易费3500元、工伤保险费3095.08元、缴纳的税金10597.49元均是原告因履行合同支出的费用，属于因本案合同解除造成的直接损失，应予确认。关于双方主要争议的窝工人工费和合理利润损失，本院着重分析、认定如下：1、窝工人工费用。根据建设行政主管部门公开的涉讼工程项目备案登记信息，原告为履行合同，依照招标文件的要求和相关规定，于2014年4月28日为其拟派出主要施工管理人员9人进行了备案登记，包括项目经理1人，施工员、质检员、安全员、材料员等其他人员8人。依据招标文件要求及《建设工程安全生产管理条例》等行政法规的规定，上述已备案的项目管理人员均不得同时在两个及两个以上的建设工程项目中任职，也不得在同一项目的建设单位或相关中介机构中兼职。故，被告的违约行为客观上造成了原告聘请的上述人员项目在合同解除前无法开展与其从业相关的其它职务活动；原告主张相应的窝工人工费用损失，合法有据，应予支持。窝工人工费根据人工价格和窝工时间确定。关于人工价格，参照福建省住房和城乡建设厅下发的闽建筑［2011］37号《关于调整建设工程人工预算单价的通知》有关人工预算单价最低为56元/工日的规定，原告主张除项目负责人以外其他人员按100元/月·人计算窝工人工费用，合理有据，可予以照准；该文件并未区分项目负责人与其他人员的人工费用标准，应统一其主张。关于窝工期间，应自原告向建设行政主管部门办理工程项目人员备案的2014年7月28日起计至解除工程施工合同的2017年2月7日，共30.3月。故此，窝工人工费损失可予确定为100元/月·人×30.3月×9人＝27270元。2、合理利润。合理利润属于预期利益，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条明确因违约造成的损失包括合同履行后可以获得的利益。同时，本案双方签订的工程施工合同第7条也约定了因发包人违约导致合同解除的，除承担由此增加的费用和延误的工期，还应向承包人支付合理利润。故原告主张被告承担合理利润的损失，合法有据，应予支持。关于合理利润的金额，双方未作约定，现原告主张依据被告认可并实际中标的投标书中有关利润的预算方案确定合理利润为65866.93元，合理有据，可予以支持。综上，本院合计因被告违约给原告造成的交易费、工伤保险费、税金、窝工人工费用及合理利润损失共计110329.5元。据此，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百八十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告福建省群威建设工程有限公司与被告莆田市秀屿区上塘珠宝城实业有限公司于2014年5月6日签订的《建设工程施工合同》于2017年2月7日解除；二、被告莆田市秀屿区上塘珠宝城实业有限公司应在判决生效之日起5日内退还给原告福建省群威建设工程有限公司工程履约保证金211881.8元及该款自2017年3月8日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；三、被告莆田市秀屿区上塘珠宝城实业有限公司应在判决生效之日起5日内赔偿给原告福建省群威建设工程有限公司因违约造成的交易费、工伤保险费、税金、窝工人工费用及合理利润损失计110329.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23751元，由福建省群威建设工程有限公司负担648元，莆田市秀屿区上塘珠宝城实业有限公司负担22923元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  吴雪峰人民陪审员  林 坠人民陪审员  陈丽琴二〇一七年九月十四日书 记 员  徐静萍附一：判决适用法律条文如下《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。附二：申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。