山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋08刑终23号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1986年1月7日出生，身份证号码：1427241986********，汉族，初中文化，临猗县。2010年9月10日因犯敲诈勒索罪、诈骗罪被临猗县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金5000元。2015年6月20日因涉嫌犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1989年10月17日出生，身份证号码：1427241989********，汉族，初中文化，临猗县。2011年6月2日因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，2014年1月27日减刑后执行刑满释放。2015年6月24日因涉嫌犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人李某某、刘某某犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪一案，于2015年11月24日作出（2015）运盐刑初字第470号刑事判决。判后，原审被告人李某某、刘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2015年6月8日下午，在运城市区盐湖城小区楼下的“宾利来租赁公司”里，李某某A因被告人李某某及其表哥孙某某借用其钱不能按时归还一事，双方发生争执，后被告人李某某因李某某A说话不好听就心怀不满。2015年6月12日晚（当天李某某弟弟结婚），被告人李某某在家中和被告人刘某某等人喝酒期间提起此事，就想报复吓唬李某某A一下，因为被告人李某某误以为“宾利来租赁公司”负责人是李某某A，就安排被告人刘某某、卢某、昝某、赵某某（上述三人均在逃）等人持一支猎枪到“宾利来租赁公司”门口欲吓唬李某某A，后觉得不放心，当晚12点左右，被告人李某某窜至“宾利来租赁公司”门口见到被告人刘某某等人，在被告人李某某的示意下，被告人刘某某朝“宾利来租赁公司”窗户玻璃开了一枪，后上述人员驾车逃离现场。被告人李某某到案后供述枪支是自己几个月前在乡宁一陌生男子手以6000元购买的，现枪支已扣押。2015年6月25日，运城市公安司法鉴定中心作出（运）公（司法）鉴（痕检）字（2015）16号枪支性能鉴定书，认定送检枪形物是枪支。同时查明：2015年8月20日，被告人刘某某主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：
1、杨某的报案材料，主要内容：我是盐湖城楼下“宾利来租赁公司”负责人，从监控画面上发现，2015年6月12日晚11：50分左右，有五名年轻男子步行至我公司门口，其中有一名男子持长枪朝我公司放了一枪。我认识其中一个男子，监控画面显示，该男子在我公司门口，用手指了一下我的公司，接着持枪男子朝我公司放了一枪，这个男子小名叫“东东”，大名不详，临猗人，案发前几天来过我公司一次，别的不清楚了。“东东”和我没有什么矛盾，我们只见过一次面，案发前几天，“东东”在我公司和一个叫李某某A的朋友因为一些债务问题吵了两句，我想可能和这件事有关。李某某A平时搞工程，有个挖掘机干土方活。我公司的玻璃今天换了，花了800元。
2、证人李某某A的证言，主要内容：我和杨某是朋友关系，2015年6月8日，我和孙某某在“宾利来租赁公司”吵了几句，因为他借了我23万，到期后一直以各种理由推拖不还。当天下午两点左右，我在杨某公司喝茶，这时孙某某给我打电话说李某某的亲弟弟结婚让我帮忙找一辆奔驰车，半小时左右，孙某某到了“宾利来租赁公司”，我帮忙把奔驰车给他定了，然后说到他欠我23万元钱的事，孙某某说最近手头紧，而且这钱李某某也用了，说着就给李某某打电话，二十来分钟，李某某就带着另外两个男的到了，李某某说马上没有钱，我就发牢骚说李某某“钱借了这么长时间，又没有利息，帮你忙，你现在说话不算数”之类的，李某某和他带的两个兄弟当时都没有吭气，但他们脸色明显看着很气愤，最后他俩（指孙某某、李某某）说他兄弟结完婚，本月15号还钱，后来他们就走了。监控画面上那个用手指着“宾利来租赁公司”的人肯定就是李某某，放枪的人好像就是2105年6月8日跟着李某某到“宾利来租赁公司”的其中一个，但我叫不上名字，其余三个男的我不认识。昨天，杨某给我打电话说“东东”拿枪把公司玻璃打了，他已经报案了，然后我就给孙某某打电话说：“你表弟东东把人家（指宾利来）公司玻璃打破了”，孙某某说我那天说话不好听，他弟弟和几个兄弟心里不舒服，并说李某某当天晚上要到我家找我，他没有告诉李某某我家地址，还有就是昨天下午5：30左右，有一个男的，自称是李某某的兄弟，叫“辉”的电话号码是1863469****，他电话中问我在哪儿，要找我麻烦，过了一会儿，他又给我发短信说他有事不来了，别的没有啥了。
3、证人牛某的证言，主要内容：宾利来租赁公司和我的便利店之间隔两个商店，当晚枪响过后我就在店门口站着。2105年6月12日晚上快12点的时候，我站在店门口和别人聊天，看到五个年轻男子从小区门口大路上走过来，走到宾利来租车公司门口时，有一个人用手指着宾利来公司，说就是这个地方，接着另一个人举起一把枪朝公司的窗户开了一枪，我看到枪口冒着火花，枪声挺大的，马上跑回店里，然后这五个人跑到大路上坐了一辆汽车朝东跑了。我当时看到的枪是一把很长的枪，具体什么型号我不认识。
4、证人薛某的证言，主要内容：20l5年6月16日，王某某给我打电话说他临猗七级镇老家最近有活干，让我一起去，我就同意了。第二天早上李某某给我打电话说来我家聊会儿，不久他就和“二辉”、“东升”开着一辆白色的奥迪A4轿车到了我家，因为我之前欠了李某某8000元，我就说我要去七级镇打零工，等赚到钱就还给他，李某某说他们三个人没事干跟我一起去七级镇逛一逛，然后我们一起去了王某某家中，我对王某某说那是我朋友过来逛一逛，我们聊了一会儿，又开车到了吴某某桥买了一张渔网捞鱼，晚上住在王某某家中，第二天李某某安排“二辉”、“东升”先回，他再玩两天，又过了一天，警察就在王某某家中把我们三人带走了。“小军”姓侯，是一个包工头，在侯马招呼工地，我是通过龙居一个叫“李某某B”的人认识他的。我通过“小军”认识了李某某，后来又跟着李某某见过几次“二辉”、“东升”，他俩的大名我不知道。
5、证人王某某的证言，主要内容：2015年6月17日早上，薛某给我打电话说想跟着我打零工，我同意了。当天下午3点左右，薛某带着三个陌生男人到我家说是他朋友，过来逛一圈，我没有多想下午就和他们去河边捞鱼，晚上他们住在我家，第二天中午薛某说有两个人有事先走了，我没多问，薛某和剩下的那个男的继续住在我家直到警察到我家把我们带走了。这四个人里我只认识薛某，我不爱和陌生人说话，薛某说是他朋友，我就没有多问。
6、临猗县人民法院（2010）临刑初字第145号刑事判决书、违法犯罪前科记录查询情况，证实被告人李某某于2010年9月因犯敲诈勒索罪、诈骗罪被临猗县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；山西省运城市中级人民法院（2011）运中刑一初字第10号刑事附带民事判决书、山西省高级人民法院（2011）晋刑二终字第150号刑事附带民事判决书、山西省曲沃县释放证明、违法犯罪前科记录查询情况，证实被告人刘某某于2011年6月2日因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，于2014年1月27日刑满释放。
7、运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队出具的《犯罪嫌疑人李某某归案的情况说明》，证实：2015年6月19日下午13时许，被告人李某某在临猗县七级镇南永德村王某某家中被抓获；2015年6月24日被告人刘某某到盐湖分局投案自首。
8、运城市公安局盐湖分局《现场检测报告书》编号：（2015）056、（2015）057，证实：被告人李某某的新鲜尿液经现场检测结果吗啡呈阴性，甲基安非他命、咖啡因均呈阴性；被告人刘某某的新鲜尿液经现场检测结果吗啡呈阴性，甲基安非他命、咖啡因均呈阴性。
9、《扣押记录》及照片，证实：2015年6月l9日下午，在临猗县牛杜镇李某某家中北房床下将涉案的单管枪支提取后予以扣押。
10、运城市公安司法鉴定中心《枪支性能鉴定书》（运）公（司法）鉴（痕检）字（2015）16号及其附件，证实：涉案枪形物是枪支。
11、《移交物品、文件清单》，证实：盐湖分局刑事侦查大队向盐湖分局警务保障室，移交李某某案自制单管猎枪一支。
12、《辨认笔录》及辨认说明，证实：李某某、刘某某均辨认出乔某某、卢某、昝某、赵某某。
13、《在逃人员登记信息表》，证实：乔某某，男，1989年2月15日生，身份证号：14272419890215＊＊＊＊，户籍山西临猗县。被告人李某某购买的枪支藏匿在其家中，现刑拘在逃；卢某，男，1992年4月25日生，身份证号：14272419920425＊＊＊＊，户籍山西临猗县北景乡。20l5年6月16日晚伙同赵某某、昝某等人持枪朝“宾利来租赁公司”玻璃开了一枪，现刑拘在逃；昝某，男，1993年5月5日生，身份证号：14272419930505＊＊＊＊，户籍山西临猗县。2015年6月16日晚伙同赵某某、卢某等人持枪朝“宾利来租赁公司”玻璃开了一枪，现刑拘在逃；赵某某，男，1991年3月4日生，身份证号：1427241991030437lX，户籍山西临猗县北景乡北里村第四居民组。2015年6月16日晚伙同卢某、昝某等人持枪朝“宾利来租赁公司”玻璃开了一枪，现刑拘在逃。
14、《犯罪嫌疑人基本情况》、《常住人口基本信息》，证实：被告人李某某，男，1986年1月7日生，身份证号：1427241986010＊＊＊＊，汉族，户籍山西省临猗县，自幼上学，初中毕业后在家务农；被告人刘某某，男，1989年10月17日生，身份证号：14272419891017＊＊＊＊，汉族，户籍山西省运城市。自幼上学，初中毕业后在家务农。
15、被告人李某某的供述，主要内容：2015年6月8日，我哥孙某某给我打电话，让我去盐湖城门口的“宾利来汽车租赁公司”和李某某A说欠钱的事，因为之前李某某A说话很难听，我就把乔某某和狄某某叫上一起过去，中午我们三个人到了“宾利来租赁公司”，我哥孙某某已经在店里了，李某某A说话很难听，事情一直说到晚上，我和李某某A吵了一架走了，2105年6月12日是我兄弟结婚的日子，当天晚上，我和刘某某、乔某某在我家喝酒，在喝酒中提到我和李某某A的事，我想吓唬他一下，用枪朝“宾利来汽车租赁公司”开一枪，刘某某说能行，然后我就让刘某某把我放在乔某某家的猎枪拿上，刘某某和乔某某就去取枪了，我又给昝某打电话，让他把赵某某、卢某叫上马上去运城棉北街欧香风景小区门口等着，刘某某取枪回来后我安排他和乔军建拿着枪到运城和昝某等人汇合，一起去“宾利来汽车租赁公司”，如果公司有人就回来，如果没人就朝窗户开一枪，刘某某和乔某某走后我就在家里招呼客人，我不放心他们几个，就给刘某某打电话，让他们等着我，说我不到他们不能行动，然后我叫村里另一个朋友开车把我送到盐湖区和他们见面，见面后我对刘某某说咱们去盐湖城宾利来汽车租赁公司，我让你开枪你就开枪，我不让你开枪你就别动，然后我和刘某某开一辆黑色轿车，让赵某某、昝某、卢某开一辆车跟着，我带他们到盐湖城北门口，我们五个人下车，刘某某用衣服挡着枪，到公司门口我看公司没开灯，大门锁着，我就让刘某某朝窗户开枪，刘某某就站在公司窗户正前方，举枪朝窗户玻璃开了一枪，把玻璃上打了一个洞，然后我们五个人马上跑到路边开着车回临猗了。我和李某某A有纠纷，我在这个公司见过李某某A几次，也听人说李某某A在公司里有股份，就以为这是李某某A的公司，所以才朝“宾利来汽车租赁公司”开枪。我们朝窗户玻璃开枪时我没注意周围是否有其他人，但是周围的店铺都开着。我们用的枪是一把一米多长的单管猎枪，枪托是红色的，是我一个多月前通过“小军”介绍，在临汾市乡宁县一个男人手上花了6000元买的，我去泗交山的猎场打猎时留了两发子弹。因为李某某A总是逼我还钱，我就想买一把枪在身边，一个多月前的一天，我给小军打电话，说我想买一把猎枪打野鸡，然后小军说他联系到乡宁县有一个猎人有一把单管猎枪，卖6000元，第二天我开着车带上狄某某，先到侯马把小军带上，然后我们三个人往乡宁县走，到乡宁县高速口我让狄某某在高速口等着，我和小军上到一座山的半山腰见到卖枪的人，当时卖枪的人朝天开了一枪，我看枪能用就掏了6000元现金把枪买了。买枪的事我没有给狄某某说，他知不知道我不清楚。因为我和乔某某家住的很近，我平常总住在他家里，我也怕家里人发现枪，就把枪放在他家了。事发当晚乔某某和刘某某一起从我家走的，但到欧香风景小区时我没有见到他，我当晚有点醉，乔某某来没来运城我也不知道。出事后我一直东躲西藏，6月17日我去薛某家是听到他要去七级镇打零工，我想着那地方比较偏远，就说和他一起去，这几天我一直住在七级镇南永德村王某某家，薛某和王某某都不知道我的事。事发时我手上拿着一把洋镐把，是我从卢某车上拿下来的，当时我就是用手拿着这根洋镐把指了一下租车公司的窗户，让刘某某开枪的。昝某、赵某某、卢某他们知道到运城找李某某A闹事，当天晚上我喝了将近一斤白酒，不记得给他们谁交代的，让他们和乔某某、刘某某联系在运城欧香风景小区门口见，我告诉他们，乔某某、刘某某到运城找李某某A闹事，让他们过去帮忙。我交代刘某某开枪事情时我们五个都在盐湖城门口路边。
16、被告人刘某某的供述，主要内容：2105年6月12日晚上李某某兄弟结婚，我、乔某某和李某某在李某某家喝酒，喝酒中间，乔某某说李某某A骂李某某非常难听，并提出和我去运城找李某某A去，吓唬他一下，李某某说能行，并安排我和乔某某把枪拿上，我和乔某某去到他家乔某某从房间里拿出一把枪，把枪和子弹给了我。到了村口，车撞到桃树地里了，乔某某就给赵某某和昝某打电话，让他们开车到楚侯路口等着，见面后我拿着枪上了他们的车，上车后我就睡着了，到了以后昝某和赵某某把我叫醒，我拿着枪下车看到卢某开车过来了，紧跟着李某某也来了，李某某问我乔某某呢我说喝多了叫不醒，然后我按照李某某的要求，朝公司玻璃开了一枪。然后我们五个人跑到路边分坐两辆车回临猗了，我和卢某、乔某某坐一辆车，李某某、赵某某、昝某坐一辆车。离开时，我把枪放在车后座上了，卢某开着车，我坐在前面副驾驶上，乔某某一直在后座睡觉，卢某先开着车把乔某某送到家，乔某某下车时把枪拿下去了。然后卢某开着车把我送到临猗县城我租住的地方。我和乔某某拿着枪往运城赶时，不知道李某某还安排其他人往运城赶，我喝多了。乔某某是李某某的司机，李某某即使安排其他人去运城也是给乔某某说，不会给我说。李某某交代我开枪时，其他人都在跟前，昝某他们都知道。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人李某某、刘某某违反枪支管理规定，非法持有枪支，侵犯了社会的公共安全和国家对枪支的管理制度，二被告人的行为均已构成非法持有枪支罪；被告人李某某、刘某某等人故意挑起事端，侵犯他人财产权利，破坏了社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人李某某、刘某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人李某某、刘某某等人系共同犯罪，被告人李某某、刘某某在犯罪中起组织、领导作用，均系主犯，被告人李某某有前科，依法可以酌情从重处罚。被告人刘某某案发后主动到公安机关投案自首，如实供述罪行，依法可以从轻处罚；被告人刘某某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人李某某、刘某某当庭认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可对二被告人酌情从轻处罚。二被告人均系犯数罪，应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十七条、第六十九条之规定，判决：被告人李某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑一年八个月，决定执行有期徒刑一年六个月。被告人刘某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑一年八个月，决定执行有期徒刑一年六个月。
上诉人（原审被告人）李某某的上诉理由是：其是因为当时处于醉酒状态，一时冲动，只是持枪吓唬他人，原审量刑过重。
上诉人（原审被告人）刘某某上诉理由是：其系饮酒过量，案发后主动投案，原审量刑过重。
经二审审理查明的事实、证据与原审一致，且均经原审法院当庭举证、质证，能够相互印证。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某某、刘某某违反枪支管理规定，非法持有枪支，侵犯了社会的公共安全和国家对枪支的管理制度，二被告人的行为均已构成非法持有枪支罪；上诉人李某某、刘某某等人故意挑起事端，侵犯他人财产权利，破坏了社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人李某某、刘某某等人系共同犯罪，在共同犯罪中均起组织、领导作用，均系主犯；上诉人李某某有前科，依法可以酌情从重处罚。上诉人刘某某案发后主动到公安机关投案自首，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚；上诉人刘某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于上诉人李某某、刘某某认罪态度较好，确有悔罪表现，可对二上诉人酌情从轻处罚。二上诉人均系一人犯数罪，应实行数罪并罚。关于二上诉人均上诉称，是因为当时处于醉酒状态，只是持枪吓唬他人，量刑过重。上诉人刘某某上诉还称，案发后其主动投案，请求从轻处罚的理由，经查，上诉人李某某、刘某某酒后持枪报复吓唬他人。根据《中华人民共和国刑法》第十八条第四款之规定，醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。原审法院根据二上诉人的犯罪情节和综合本案的事实和证据，在量刑时已对二上诉人予以从轻处罚。二上诉人认为原审量刑过重，要求再予从轻处罚的理由无事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 王江平
审判员 薛 钧
二〇一六年三月二十八日
书记员 董志强