山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终2002号上诉人（原审被告）：青岛梦之家酒店管理有限公司。法定代表人：李雪峰，经理。委托诉讼代理人：赵伟，山东震声律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东星辉盈联酒店投资有限公司。法定代表人：陈杆，执行董事。委托诉讼代理人：宋高峰。原审被告：李雪峰。委托诉讼代理人：赵伟，山东震声律师事务所律师。上诉人青岛梦之家酒店管理有限公司（以下简称梦之家公司）因与被上诉人山东星辉盈联酒店投资有限公司（以下简称星辉公司）、原审被告李雪峰委托合同纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初457号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人梦之家公司、原审被告李雪峰之委托诉讼代理人赵伟、被上诉人委托诉讼代理人宋高峰，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。梦之家公司的上诉请求是，一、撤销原审判决第三、四项，改判驳回被上诉人其他诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由是，一、被上诉人仅提供开业宝典、服务手册、前台手册、客房手册、保安手册、硬件手册、设计图纸一套的纸质文本，被上诉人没有付诸前期筹备行为，并且上述手册没有上诉人签字，被上诉人未履行相关义务，《酒店筹备及委托管理合同》并未完全生效；二、被上诉人未完全履行酒店筹备义务，酒店管理系统也未开通，即使开通也是单方行为，上诉人未受益，运营管理费主张没有事实依据，上诉人根据进度已支付66000元，超出合同实际履行付款义务，被上诉人要求相关费用没有事实依据。星辉公司的意见是，被上诉人已经履行合同，一审法院判决正确，请求驳回上诉维持原判。星辉公司一审诉讼请求：1、依法确认原告、被告签署的编号为DS000727的《酒店筹备及委托管理合同》已经解除；2、判令被告返还原告提供的开业宝典账号及密码、服务手册、前台手册、客房手册、保安手册、硬件手册、设计图纸一套（平面布局图、效果图、施工参考图），拆除并停止使用标有原告品牌标识的一切标识物，包含但不限于门头、外招、门贴、展架、玻璃贴、开关面板、温馨提示等等；3、判令被告支付原告酒店筹备费109300元、逾期付款滞纳金110283元；4、判令被告承担律师费6000元；5、案件受理费、保全费等诉讼费用由被告承担。原审法院认定的事实是，2014年3月4日，星辉公司（甲方）与李雪峰（乙方）签订《酒店筹备及委托管理合同》（DS000727），一、委托事由及事项：甲方对乙方经营的位于山东省青岛市李沧区毛杨路“青岛市李沧区毛杨路店”(暂定名)的经营与管理进行监督和指导。鉴于乙方签订本委托管理协议后，将在工商部门注册该酒店新企业名称，乙方承诺注册后的新企业将承担乙方在本合同当中的所有权利与义务。甲方允许乙方非独占性地使用甲方之“都市118”酒店品牌，并同意严格执行本合同内容，同时乙方保证严格按照甲方的设计、装修标准（具体标准见附件“硬件手册”）来完成该酒店的建设或者改造；二、酒店硬件设施建筑及装修：乙方的设计图纸（包括但不限于平面图、装修施工图、局部效果图）需得到甲方设计部门书面认可后，方可予以实施。甲方提供乙方的设计图纸分为平面布局图、装修施工图、局部效果图。甲方有权于乙方施工过程中，不定时的对施工现场进行质检，乙方应予以配合。乙方须在“计划开业日”前40日书面通知甲方，以便甲方对酒店进行质量检查。甲方检查后，将需整改的项目书面通知乙方，并按甲方的标准整改完成后，方可开业；三、酒店筹备及委托管理费用：酒店筹备费用为乙方为获得甲方前期筹备支持而向甲方支付的一次性费用，该费用不予返还。乙方在签署合同之日，乙方一次性付给甲方酒店筹备费78000元，按每个房间1800元计算，乙方房间数量共65间，按房间数量计算。若甲方中央预定系统（包括通过甲方网络和甲方全国性400免长途预订电话）为乙方成功预订客房，乙方需向甲方支付每间客房每天10元。该项费用按月收取。乙方应一次性向甲方支付星辉盈联开发的酒店管理系统费用30000元，包括系统安装调试及培训。乙方需在每月10日（日历日）前向甲方支付上一个月（日历月）的品牌管理费、中央预订费用（按每日预订成功率计算当日中央预订费用，每月合计金额即为当月应付中央预订费用）、信息系统维护费用、储值卡费用及其他甲方代购物品的费用。每月10日（日历日）前提前支付下个月的运营管理费。如乙方不及时支付，甲方有权中止对乙方的委托管理、中央预订系统、软件系统、品牌推广及商标的支持等。如果乙方迟延付款，则应向甲方支付按迟延付款总额的日千分之一计算的滞纳金。如果乙方延期付款时间超过15天，则乙方除应支付甲方滞纳金外，还需负担甲方因乙方迟延付款而发生的所有第三方费用（包括但不限于律师费用等）；……七、酒店的店长由甲方委派，与甲方建立劳动关系，签订劳动合同，乙方须聘用甲方派驻店长1年以上，甲方委派的店长派驻费用由乙方按约向甲方支付；……十、甲方的责任和义务：开业前期为乙方提供运营手册，提供酒店的设计指导、工程指导、酒店开业前期的准备工作以及采购相关事宜，协助委托管理酒店设立管理控制体系和会计制度、招募酒店员工及培训，协助组织和成立酒店各部门，协助委托酒店制定并执行市场营销策略、业务推广和订房运作、各类证照的办理等，开业后为乙方在酒店运营中的相关情况提供咨询，为乙方有关系统的建立、使用等方面提供咨询和辅助工作。其他支持包括乙方享有四人到甲方指定培训机构免费培训的权利，甲方或者甲方的关联公司可以未乙方提供酒店餐厅运营的相关帮助。甲方将向乙方提供各项酒店管理手册（包括但不限于硬件手册、运营手册、管理手册、信息系统手册），通过中央预定系统对乙方进行客源输送，将乙方纳入都市118酒店网站，制作相关广告图片、动画，在网站及进行全国宣传、推广；十一、乙方的其他权利和义务：乙方有义务接受甲方的相关工程指导，在施工放线工程开始时，乙方如拒绝甲方委派的相关施工经理进行工程指导，应向甲方提供《放弃“施工防线工程指导”承诺书》，且由此产生的乙方的其他权利和义务：乙方不得取消通过甲方中央预订系统（包括通过甲方网络系统和甲方“400预订服务电话”系统）预订客房的订单，否则视为乙方违反本合同约定；十二、甲方终止合同的权利：以下任一情形出现即构成乙方重大违约，甲方有权立即通知乙方单方面终止本合同。其中，包含乙方在一年内收到三次以上甲方因乙方违约而对乙方送达的违约通知书的；乙方对于甲方提出整改的各项事宜拒不整改的，严重影响甲方品牌发展，造成品牌声誉受损，按乙方违反本合同约定，甲方有权解除合同；……十五、本合同终止后的权利和义务：乙方应结清应支付给甲方的相关款项以及在本合同履行期间所欠甲方的欠款，乙方自本合同终止之日丧失使用甲方所提供的信息系统、甲方酒店连锁的商标和材料的权利。乙方应立即将以下文件或物品归还给甲方，1、甲方签订合同时向乙方提供的所有文件，包括但不限于运营手册、操作手册、酒店运行系统、印有甲方商标的所有文件；2、乙方内部和外部的标识和标志，餐厅酒吧等带有甲方商标的标识和标志；3、其他印有甲方商标的物品。如果乙方无法将某些物品上的标识或标志归还甲方，则乙方应将这些标识或者标志清除，并将相关告示、招牌卸下；……二十、送达地址：乙方地址为青岛市李沧区毛杨路杨家上流社区5号楼，乙方E-mail邮箱为850×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。此外，双方在补充条款约定：1、加盟费按每间1200元计算，房间数量65间（房间数量按工程设计和实际装修房间数量核算，多退少补）；2、品牌管理费用为酒店收入的2.5%，按月收取；……5、店总工资6500元每月收取（运营管理费）。合同签订后，李雪峰在上述合同约定的乙方地址青岛市李沧区毛杨路杨家上流社区5号楼成立梦之家公司。星辉公司向李雪峰发放了硬件手册、服务手册、前台服务手册、客房服务手册等，提供了都市118青岛李沧世园大道店设计方案并在施工过程中进行了工程指导，为梦之家公司开通了酒店管理系统，安排边国栋为店长参与了梦之家公司的管理，并通过发送邮件对梦之家公司进行业务指导。后，梦之家公司仅向星辉公司支付了66000元，剩余的品牌管理费、系统使用费、中央预订费等费用未及时支付。2016年6月，星辉公司三次向梦之家公司发送关于都市118李沧世园会店违规违约通告，并于2016年9月29日向梦之家公司邮寄了解除合同通知书。此外，星辉公司委托律师参与本案诉讼，支付律师费6000元。对当事人有争议的证据和事实，原审法院认定如下：1、星辉公司提交了其工作人员与梦之家公司前台谈话的视频，从双方的交谈内容可以认定梦之家公司的实际房间数为94间，按照管理合同中关于房间数量按工程设计和实际装修房间数核算多退少补的约定，梦之家公司应按94间向星辉公司交纳酒店筹备费；2、本案责任承担的主体，因管理合同中明确约定注册后的新企业将承担李雪峰在合同中的所有权利与义务，故本案的相关责任应由梦之家公司承担，星辉公司再要求李雪峰承担于法无据；3、李雪峰及梦之家公司关于星辉公司未向其开通酒店管理系统及未履行其他合同义务的抗辩，并未在本院指定的期限内将核实情况向本院回复，亦未针对其抗辩主张提交相关证据，故应由其承担举证不能的法律后果。原审法院认为，星辉公司与李雪峰签订的《酒店筹备及委托管理合同》合法有效，双方均应依约履行。星辉公司已按约履行合同义务，现梦之家公司未按约履行付款义务，且经星辉公司多次向其送达违规违约通告，被告仍拒不付款，故星辉公司于2016年9月29日向梦之家公司邮寄并签收的解除合同通知书，应视为双方签订的《酒店筹备及委托管理合同》已经解除，星辉公司可以根据合同的履行情况，要求梦之家公司恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。梦之家公司应将星辉公司提供的文件或物品向其归还，拆除并停止使用标有原告品牌标识的一切标识物。星辉公司按合同约定主张的酒店筹备费112800元（1200元×94间）、酒店管理系统费30000元、运营管理费32500元，予以认定，现梦之家公司已交付星辉公司66000元，剩余109300元应向星辉公司支付。关于违约金，梦之家公司抗辩违约金过高，应按欠付总额的25%计算为宜；关于律师费，双方合同约定，如梦之家公司逾期付款超过15天，还应负担星辉公司的律师费损失。星辉公司主张律师费6000元，符合合同约定，也未超出收费标准，予以支持。星辉公司要求李雪峰承担合同义务，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零九条、第一百十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：一、山东星辉盈联酒店投资有限公司与李雪峰签订的编号为DS000727《酒店筹备及委托管理合同》已解除；二、青岛梦之家酒店管理有限公司返还山东星辉盈联酒店投资有限公司开业宝典账号及密码、服务手册、前台手册、客房手册、保安手册、硬件手册、设计图纸一套（平面布局图、效果图、施工参考图），拆除并停止使用标有“都市118”商标的包含门头、外招、门贴、展架、玻璃贴、开关面板、温馨提示等所有标识物；三、青岛梦之家酒店管理有限公司支付山东星辉盈联酒店投资有限公司欠付费用109300元；四、青岛梦之家酒店管理有限公司支付山东星辉盈联酒店投资有限公司违约金27325元；五、青岛梦之家酒店管理有限公司支付山东星辉盈联酒店投资有限公司律师费6000元；上述二至五项，于本判决生效后10日支付或返还，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回山东星辉盈联酒店投资有限公司对李雪峰的诉讼请求。七、驳回山东星辉盈联酒店投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4684元，由山东星辉盈联酒店投资有限公司负担1733元，由青岛梦之家酒店管理有限公司负担2951元，因山东星辉盈联酒店投资有限公司已预交，青岛梦之家酒店管理有限公司应于判决生效后10日内将其应负担的2951元支付山东星辉盈联酒店投资有限公司。二审期间，上诉人提交电子邮箱来往文字记录，证明上诉人与北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司签订的设计合同，由瑞祥公司负责酒店的房布置图，该酒店的实际也是依据该设计图进行的施工，与被上诉人提供的设计方案无任何关系，即便上诉人提供的设计方案也是上诉人与瑞祥公司确定好的房间布置图。2、订单编号为867680597527449专业齐创酒店管理系统软件，证明上诉人在被上诉人不能提供酒店管理系统时，自己在淘宝网购买该套软件，一直使用至今。被上诉人对证据的真实性无异议，但认为与本案无关。因被上诉人对证据真实性没有异议，本院对上诉人提交证据真实性予以确认。本院二审查明事实与原审法院认定一致。本院认为，上诉人与被上诉人签订的合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。合同签订后，被上诉人按约提供了开业宝典、服务手册等资料，被上诉人系统也已开通，上诉人因自身原因未开通系统，并不能归责于被上诉人。上诉人是否另行委托北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司设计以及购买其他酒店管理软件，并不能否认被上诉人履行合同的行为。上诉人主张被上诉人未履行部分合同义务缺乏事实和法律依据，上诉理由不能成立。原审判决应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3033元由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  张亚梅审判员  盛新国审判员  温 燕二〇一八年三月三十日书记员  王润之书记员  彭晓凤