山西省方山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）方刑初字第73号
公诉机关山西省方山县人民检察院。
被告人李xx，又名李xx，男，系xx镇xx村原党支部书记，住方山县xx镇xx村。2013年10月因涉嫌故意伤害罪被方山县人民检察院作了不起诉决定；2014年8月7日因涉嫌贪污罪、职务侵占罪被刑事拘留，同年8月22日经吕梁市人民检察院决定、方山县公安局执行逮捕，现羁押于方山县看守所。
辩护人任xx，男。
被告人刘xx，又名刘xx，男，方山县xx镇第三届人大代表，系xx镇xx村原村委主任，住方山县xx镇xx村。2015年2月8日因涉嫌职务侵占罪被刑事拘留，同年2月26日因涉嫌贪污罪，经吕梁市人民检察院决定、方山县公安局执行逮捕，现羁押于岚县看守所。
辩护人秦xx，男。
被告人李xx、刘xx涉嫌贪污罪、职务侵占罪一案，由方山县人民检察院于2015年8月11日以方检刑诉（2015）59号起诉书，向本院提起公诉。2015年11月2日经吕梁市中级人民法院批准延长审限三个月，2016年2月19日经最高人民法院批准延长审限三个月。2016年3月22日裁定中止审理。2016年5月9日裁定恢复审理。本案由审判员刘泉葆、张元生、冯利依法组成合议庭，于2015年9月18日、9月24日、10月9日三次公开开庭审理了本案。方山县人民检察院指派检察员刘文平、赵隆、张兴明出庭支持公诉。被告人李xx、刘xx、辩护人任xx、秦xx到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
方山县人民检察院指控：
1、2012年8月开始，方山县人民政府开始在xx镇xx村实施新高中征地工作，被告人李xx、刘xx在协助政府发放村民补偿款的过程中，从2012年至2013年，被告人李xx累计从会计刘xx手打借条借出8460513.8元土地补偿款，用于发放村民。被告人刘xx累计从会计刘xx手打借条借出110.5万元土地补偿款，用于发放村民。2014年三四月间，因xx村部分村民上访举报，方山县纪检委对二人进行调查并督促结账时，被告人李xx与被告人刘xx在方山县城“八一”宾馆进行互相对账，经对账，被告人李xx手剩余一百余万元的土地补偿款，被告人李xx提议以虚假名字领取人口补偿款的形式，将此款两人伙分，被告人刘xx表示同意。而后，两人共同伪造了22张征地款分配领取凭证共计22户94人，后被告人李xx又用这22户杨xx等93人的名义虚造了xx村人口补偿款表入账报销，套取了93万元土地补偿款。在此款中，剔出被告人李xx因公支付给杜xx、李xx两人的1万元油款、通过圪洞派出所办案人员支付给该村村民刘xx母女12000元的住院费、陪侍费，以及刘xx手未发放的7万元土地补偿款外，剩余的83.8万元全部由被告人李xx非法占为己有，被告人刘xx未分得赃款；
2、2012年至2013年，被告人李xx在负责发放方山县新高中建设占地村民土地补偿款过程中，虚列了高xx等2户6人领取土地补偿款人口信息手续，套取土地补偿款6万元，自己占为己有；
3、2012年至2013年，被告人李xx在负责协调处理方山县新高中建设占地村民土地纠纷过程中，以支付本村村民新高中建设协调费的名义，虚列或者多列村民张xx、刘xx等43人的协调费领取花名表入账报销，从中套取土地补偿款55.2万元，剔除其实际支付的李xx等13人协调费用16.5万元外，将剩余的38.7万元非法占为己有；
4、2012年至2013年间，被告人刘xx在协调处理方山县新高中建设占地村民土地纠纷过程中，采用虚列或多列村民李xx、李xx等39人协调费领取花名表，从中套取土地补偿款53.3万元，剔除其实际支付的刘xx等22人的协调费用30.1万元外，将剩余的20.2万元非法占为己有；
5、2012年秋季，方山县供热公司从新星集团往县城铺设暖气管道，途径xx村，需临时占用该村部分土地，为了顺利施工，承包铺管道的工头张xx找上被告人李xx和被告人刘xx，请求协调村民，并答应补偿村民临时占地款。完工后，2012年腊月间，被告人李xx、刘xx二人和张xx要得4万元临时占地补偿款未入村财务账私分，每人非法占有2万元。
为指控上述事实，公诉机关提供了相关的证人证言、书证、鉴定意见、被告人的供述等证据。
公诉机关认为：被告人李xx、刘xx利用协助政府负责协调处理方山县新高中建设项目征地和发放土地补偿款的职务便利，共同采用虚报冒领的骗取手段，非法套取国家土地补偿款93万元，剔除被告人李xx因公开支的9.2万元外，剩余的83.8万元全部由被告人李xx平一人非法占有，被告人刘xx未分得赃款。且系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人李xx起了主要作用，系主犯；刘xx起了次要作用，系从犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人李xx、刘xx各自利用其协助政府协调处理方山新高中建设占地村民矛盾的职务便利，采用虚报多支的骗取手段，分别非法占有征地补偿款44.7万元和20.2万元。被告人李xx、刘xx利用协调处理方山县供热公司铺设暖气临时占用村民土地的职务便利，采用收款不入账的侵吞手段，将工队支付给村委的4万元临时占地补偿款共同私分，每人非法所得2万元。犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第二百七十一条第一款、第二十五条之规定，应当以贪污罪、职务侵占罪追究其刑事责任。并根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当对被告人xx、刘xx数罪并罚。
被告人李xx庭审中的辩护意见：1、起诉指控我将83.8万元非法占有这不是事实，实际情况是变相支付了村集体的一些开支，这些开支都是围绕县里在xx村新建高中征地工作中支付的，由于没有手续，我们村委会商量后，以土地补偿费的形式入账列支了：因公打架形成的费用22万元，村干部有争议款项35万元，个人因公垫支2.6万元，李xx等人上访支出5.7万元，节日礼节性开支15.9万元，教师节发放奖金及地款1.7万元，刘xx、杜xx手的支出0.4万元，迁坟款0.5万元实际是我的补助。2、指控的高xx等合同款6万元我没有占有，而是支出了2012年中秋节的福利开支。3、协调费38.7万元我也实际都发放了刘xx等34户（李xx当庭提交书面材料，每户都有详细的情况说明），没有占为己有。4、暖气管道占地款2万元我支付了村委的电费，没有非法占有。因此我没有违法，没有犯罪，只是为了早日完成县里镇里交给的工作，我的行为不构成贪污罪，只是违规违纪。
辩护人任xx的辩护意见：公诉指控被告人犯贪污、职务侵占事实不清，证据不足，有待法庭进一步查实。1、关于贪污83.8万元事实不清，证据不足的意见：二被告人对虚拟22户94人的信息，共涉款93万元的事实供认不讳，但二被告人均没有分得该款，不符合将款私分的客观要件，法庭调查和辩论中，被告人李xx均对虚拟22户的信息也认可，但被告人李xx仍然一再申称，此款自己分文未得，他列举了83万元的去向，其中共有8项，前两项打架和差错款，这个费用的发生是事实，这就是基于被告人在认识上的过错所造成的，他主观上不具有占为己有的动机和目的，在法庭调查过程中，他口口声称不是针对个人，是针对职务行为这儿来的打架问题。如不当这个支部书记也不会有打架的发生。事情发生后，干部们均看过他并进行过安慰，在法庭调查中公诉人和被告人均没有举这方面的证据，但被告人所陈述的这些事情从主观方面来看既然领导答应给处理，纪检委已经介入，他在着急中首先将这笔款支出，本来正当的方法是将这些问题让两委会集体讨论看应不应该支出，尽管没有经过两会研究，也没有客观的会议记录，但有八一宾馆虚拟名单的这一个事实的过程，目的很明显就是为了处理这些事情。本案另一被告人刘xx对一些事实不作肯定回答也不作否定回答。那么其采用变相入账就是一个事实，他是参与过的，否则公诉人也不会将其列为贪污犯罪的共犯。关于上访支出：刘xx听说给了xx3万元，也是事后听xx说的，李xx说是给了自己不是xx，这3万元上访费用已经是支出的，李xx的开支讲的非常清楚，公诉人出示的一些证据也显示过春节、中秋节发过月饼、送过烟酒等。迁坟费5000元，有这么一个项目；说到领工资，到底被告人李xx领取过这个工资没有，如领了就是占为已有，如没有领，说明没有这个项目，所以可见被告人对于法律、会计知识根本不懂，同时一些项目的开支李文平要求会计出庭作证，但刘xx也没有来法庭进行质证，被告人所讲的这些开支是否在会计账中支出，没有客观的反映，所以我认为有瑕疵，起诉指控贪污83.8万元缺乏一定的证据支持。从另一个方面看，刘xx在法庭上的陈述，也证明二被告人并不能构成共同贪污，公诉指控分文未得那是贪污吗！特别是李xx讲的，款他没有的，都已经支出了！贪污是为了将集体财产或者是公共财物占为己有，被告人李xx所讲的83.8万元是没有占为己有的。2、并于虚造高xx两户6人土地补偿费也是属于事实不清，证据不足，有待进一步查实。12年八月十五时看过领导，不便陈述，在法庭调查中大概作了一个陈述或者是辩讲，我看到卷宗里边有一些干部12年春秋和十五也有接受烟酒月饼的事实，那么基于这种事实，就要看在这个村委账户里边有没有这方面的支出，如没有这方面的支出，他才采用这6口人的信息费处理了，如李xx所讲的是事实的话，那么说严重点是行贿。12年之前，两节确实送礼相对严重，他们村委是不是有这样一个事实，被告人刘xx也在法庭陈述中也有一定的认同，也不否认这些客观事实的存在，这些问题有必要进一步查实。3、协调费38.7万元也属于事实不清，证据不足。在领导批示里边有两条提到拨付协调费40万元。但是无论从财务上来讲，还是从经济学上、法律角度来讲，都没有这样一个俗语，那这个词是从生活中来的，协调费是不是正如领导所讲的是发放给村干部的征地补偿或者工资呢，当时王xx书记和检方所作的供述完全是不一致的，在案卷中有一份会议记录，当时要求李xx全权负责，正如他们所讲的协调费有的发的多，有的发的少，并且不用打条子，这不是被告人一个人不打条子，而是所参与的人都不用打条子，也没有一个人主动打条子，都是这样发放的，案卷材料中清楚明白记载着。检方列的协调费统计表里，李xx拟了52.2万元，经公诉方调查发放16.5万元，将剩余的38.7万元认为非法占有。应认定发放款为17.5万元。如果人们没有领取协调费，高中征地工程就不能顺利进行。所以二被告人所讲的符合当时的实际情况，只是他们在处理过程中安排不当，不懂得自我保护意识。4、关于侵占的问题：张xx给了的临时占地款是不是属于集体的呢？是不是需要入账呢？首先他是一个承包工程者，那么他在施工过程中要毁坏一些村民的土地原状，老百姓让其做一个补偿，这个理由是比较合情理的。如果该问题得不到处理，工队将无法施工，基于此张xx请村干部帮忙出面协调；而作为村干部的二被告人，没有法定义务要去为他服务。因此该款只是二被告人获具的辛劳补偿费。既然是个人的辛苦费，就不应该记入账务，不能认定为公诉人起诉的职务侵占。5、土地补偿款、安置款、青苗补偿款等法律概念，起诉书里边所有的都叫土地补偿费，都认为是土地补偿费是错误的，干部在处理这些事务时应当遵循规则，现在是整个案件里都是混为一谈，协调费也被认为是土地补偿费，协调费到底是什么款，如何使用，请求法庭、公诉人、二被告人深思。第二点就是本案我们值得深思，谁对此案负有什么责任呢！既然权利授权给被告人，那么这些县乡两级是否要监督呢，他们尽到责任了吗！而县镇均已经批了协调费了，既然批准是要如何应用呢，就没安排和部署吗！那么我们的会计让二被告人直接发放，是不是也违法了呢！本来就有很大的瑕疵，被告人李xx根本不懂的财经、不懂法律，各级领导就允许他这样发放协调费吗！
辩护人任xx提交的证据：王xx的调查笔录，欲证明王xx从李xx处领取过7000元，王xx从李xx处领取过6000元，没有办理任何手续；王xx、刘xx的调查笔录，欲证明李xx给刘xx4000元协调费，没有办理任何手续；刘xx又名刘xx的调查笔录，欲证明刘xx从李xx处领取了5000元协调费，没有办理任何手续。
被告人刘xx庭审中的辩护意见：对起诉指控第一宗犯罪事实，没有共同贪污，在八一宾馆就是各自对各自的账，后来我只是帮他写了几个名字，李xx没有提议伙分，我也没有分钱，因此不是贪污。对起诉指控的第四宗，协调费我确实都给人们发了，我没有非法占为己有。对起诉指控第五宗，张xx当时给的是8万，并且这些钱是给的个人的辛苦费，我只拿了2万，关于之后又在村里报账的事我不清楚，因此我没有职务侵占。
辩护人秦xx的辩护意见：
关于起诉指控与李xx共同贪污83.8万元的事实不能成立。1、起诉指控事实部分不实。起诉书第2页倒数第8行称“经对账，被告人李xx手还剩余一百余万元的土地补偿款，被告人李xx提议以虚列假名字领取人口补偿款的形式，将此款两人伙分，被告人刘xx表示同意”。这一指控不实，存在两个问题：第一、与刘xx在八一宾馆商量结账时李文平手根本就没有一百余万元的土地补偿款（现金）。证据证实，商量结账时李xx手确实没有一百余万元土地补偿款，可以说结账时李文平把这些款全部花完了（李文平没有详细给刘xx交待过）。对账时间在2014年2－3月，据李xx多次交待，他在此之前有多项支出早已把这些钱花完了，钱肯定是没有了，只不过是花了钱以后还没有准备好上账的凭证而已。第二、李xx根本就没有提议过“将此款两人伙分，刘xx表示同意”。这一事实无证据证实。李xx与刘xx每人都在村财务有大笔借款，县纪检委、镇政府多次催促他们尽快结账。李xx与刘xx两被告人于2014年2－3月在八一宾馆商量结账时，李xx的钱花出去了，但没有支出凭证无法结账，为尽快结账，需变通一些开支，在李的提议下，采取虚列假名字造了领取人口补偿款的表格，事后李xx将自己的支出独自入账。李xx没有且不可能说二人伙分他的支出款，理由是：（1）李xx在他先后10次讯问笔录中，没有一次供述是他提议与刘xx伙分钱的问题，只有刘xx以前的笔录里提到这样的话，该供述属于孤证，但开庭审理中刘xx也未如此陈述，故二人当时要“伙分钱”的说法不能认定；（2）李xx明知他手头的93万元钱早已花完，没有剩余的钱可分给刘xx，所以他也绝对不可能说这样的话。（3）本次宾馆商量结账是因纪检部门多次催促结账，目的是各自把各自的开支尽快完善入账，而不是贪污分脏。2、刘xx在主观上没有将李xx手的公共财物占为己有的贪污故意，客观上没有贪污财物的行为，虚列名单仅为李xx因公不合理支出的变通（当时刘xx仅知道此款是因公不合理的开支，详情也不完全知道），一百余万元补偿款早已不存在，不具备贪污的前提条件，故刘xx在李xx借款中不构成贪污罪共犯。3、退一步讲，如果李xx本人对83.8万元构成贪污，则其与村委委员王xx差错款22万元、与刘xx差错款13万元、与刘xx合同款的4万元应予剔除。与王xx、刘xx的差错款在本案发生前早已发生，他们在一起核对过几次人人皆知，作为差错款，要么在李xx之手，要么在王xx与刘xx之手，如果认定李xx贪污，则不符合刑事证据唯一性与排他性的原则。刘xx的合同款共11万元，刘xx证实，7万元已支，4万元未作处理。
关于刘xx自己经手发放协调费贪污20.2万元，属于事实不清，还有待进一步查清事实。
1、修建新高中因征地问题，引发了村民不少矛盾纠纷，阻拦工程成了政府领导最头疼的事，故县、镇领导指示发协调费解决阻拦工程的问题，发钱的过程管理混乱，厉害人带着闹事多领，一般人跟着少领，可以说只要开口要，就能多少得到一点，多则上万，少则三至五千。村民们明知协调费不合法，故领钱不打条，事后也无证据，各种问题由此产生。有的村民实事求是，认可了，也有的村民有各种担心，担心让退款的有，担心被追究其他责任的人也有，故对领取协调费少认、不认，由此导致本案事实不清，在证据认定上很难做到唯一性和排他性。2、起诉指控的20.2万元，即无人认可的部分。辩护人在审查起诉、审判阶段也进行过一些调查，共有14人，认可金额达到9.3万元，依法应予剔除。3、庭审过程中，刘xx提到还有一些支出，如：刘xx的迁坟款2200元（刘xx分管此工作，李xx认可）；刘xx之子的迁坟款2200元（李xx认可）；村委组织本村在外工作的人员在武当宾馆商议土地补偿款分配方案时刘xx给王xx手3000－4000元；北京接访回来时，付雇佣司机租车款3000－5000元（经时任镇长田xx之手）；庭审中刘xx父亲刘xx、村民陈xx、张xx当庭证实了相关领款事实。这些均应综合考虑，合理的部分应剔除。
关于指控职务侵占的犯罪事实不能成立。1、职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。该罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。该罪的构成要件是将本单位的财物据为己有，如果不是本单位的财物，归个人所有了，也不构成本罪。2、本案中，辩护人认为供热管道施工人张xx所给的钱，是协调村民关系的费用（也包括村干部报酬在内），不是给村集体的款。张xx是个人承揽的工程，个人挣钱，由于埋供热管道要临时通行或者个别占用老百姓的土地，担心老百姓去堵，所以让村干部与老百姓协调协调，该“协调费”不是法定的，也不是必须的，费用的多少也没有个标准，他与征地补偿款的性质不同。再说，与老百姓协调一事，可以通过村干部处理，也可以通过村里其他有一定威望的人来协调，只要村民不闹事不拦挡工程，张xx把这笔款给谁协调都是一样的，故这笔款不是村集体的收入。不入账，也不构成职务侵占。3、关于所侵占的数量问题存在争议。起诉指控张xx给的是4万元，李xx与刘xx各拿2万元。庭审还查明，把埋供热管道发给88户村民的1.7544万余元通过李xx手在村集体财务账报领。但刘xx一直声称张xx给的是8万元而不是4万元，起诉指控不真实。这让人确实感到奇怪，如果此类协调款认定为犯罪，8万元要比4万元量刑高，刘xx也明白这一点，但他坚信8万元是事实。因为8万元中他们已安排发放88户村民的埋管道协调费，根本不应该把协调费上账重复支出。据刘xx陈述，8万元支出为他和李xx各拿2万元，在刘xx家其他8名村干部的报酬共计2万元，剩余2万元由杜xx和李xx发村民供热管道协调费。按说这1.7544万元不应该上账，但不知道为什么李xx又将这重复列支，如果说构成侵占，也应仅此1.7544万元，是李xx的行为，与刘xx无关。
经审理查明：
被告人李xx和刘xx的贪污事实：
一、被告人李xx贪污事实如下：
（一）起诉指控的第一宗贪污事实：2012年8月开始，方山县人民政府未经审批决定开始在圪洞镇xx村实施新高中征地工作，被告人李xx、刘xx在协助政府发放村民补偿款的过程中，从2012年至2013年，被告人李xx累计从会计刘xx处打借条借出8460513.8元土地补偿款，用于发放村民。被告人刘xx累计从会计刘xx处打借条借出110.5万元土地补偿款，用于发放村民。2014年三四月间，因xx村部分村民上访举报，方山县纪检委对二人进行调查并督促结账时，被告人李xx与被告人刘xx在方山县城“八一”宾馆进行对账，经对账，从手续上看被告人李xx实际支出款项与借出款项差额一百余万元。当时李xx自己对这些差额是这么认识的，即全部因公开支了，包括因公打架支出22万元，村干部交接手续不正规导致有争议而去向不明的款项35万元，个人因公垫支2.6万元，李xx等人上访支出5.7万元，节日礼节性开支15.9万元，教师节发放奖金及地款1.7万元，刘xx、杜xx手的支出0.4万元，迁坟款0.5万元实际是自己的补助。被告人李xx将借出款项因公支出一事告知了刘xx，刘xx信以为真。为了平账李xx与刘xx共同伪造了22张征地款分配领取凭证共计22户94人，后被告人李xx又用这22户杨xx等93人的名义虚造了xx村人口补偿款表入账报销，套取了93万元土地补偿款。在此款中，剔除被告人李xx因公支付给杜xx、李xx两人的1万元油款，通过圪洞派出所办案人员支付给该村村民刘xx母女12000元的住院费、陪侍费，刘xx手未发放的7万元土地补偿款、刘xx手发放的刘xx的4万元土地补偿款，2012年春节搭彩门的支出5000元，刘xx等五人的上访费用3万元，与王xx、刘xx的争议款35万元，剩余的41.3万元由被告人李xx非法占为己有。
认定该部分事实的证据有：
1、书证
（1）山西省国土资源厅关于方山县2011年度城乡建设用地增减挂钩大武镇等五个乡镇项目区实施方案的批复，山西省人民政府关于方山县2011年增减挂钩项目建设用地的批复，山西省吕梁市政府关于转发《关于方山县二0一一年增减挂钩项目建设用地的批复》的通知。
（2）2012年8月4日方山县国土资源局关于方山高中新校区建设项目用地的国土意见、2012年6月25日方山县人民政府办公室关于尽快办理有关建设手续的函、2012年5月8日方山县政府办公室关于设立山西省实验中学方山高中新校区建设工程项目部的通知、2012年8月4日方山县国土资源局关于方山高中新校区建设项目用地的国土意见。
（3）2013年12月11日圪洞政府关于申请解决新建高中征地包产费的报告、2012年7月5日xx村委关于请求拨付新高中建设用地所需资金的报告、2012年5月22日xx村委关于请求拨付新修高中占用xx村耕地补偿款的报告、2014年1月2日圪洞政府关于解决河西移民安置所需资金的报告、2013年11月7日圪洞镇政府关于解决新建高中相关问题所需资金的请示报告、2013年9月24日圪洞政府关于解决新建高中相关问题所需资金的请示报告、2013年1月31日xx村委关于申请拨付新建高中建设协调费用的报告、2013年12月31日圪洞政府关于解决新建高中相关问题剩余资金的请示报告、2014年1月2日圪洞政府关于请求解决新建高中土方工程款的报告。
（4）2012年7月15日xx村民委员会《征地款分配方案》。
（5）委托鉴定李xx案中、案后的指纹同一性，案前、案中、案后笔迹的同一性的《委托鉴定书》《文件检验鉴定书》。
（6）王xx、刘xx、雷xx证明材料。
（7）xx村委财务账、明细账复印件。
（8）李xx与刘xx、刘xx订立的《调解协议书》复印件。
（9）方山县公安局治安大队的《调查报告》复印件。
（10）王xx手原始单据复印件。
（11）李xx开的两张收条。
（12）《xx村采石料厂合作经营合同书》。
（13）会议纪要。
（14）2014年11月27日调取证据通知书及花名表、2014年11月27日调取证据通知书（回执）及情况说明、征地款分配领取凭证。
2、证人证言
（1）刘xx、李xx、刘xx、李xx、王xx、李xx、高xx、刘xx、杜xx、张xx、白xx、刘xx、刘xx、张xx、李xx、李xx、秦xx、王xx、刘xx、李xx、刘xx、李xx、刘xx、崔xx、李xx、刘xx、刘xx、王xx、赵xx、冯xx、李xx、田xx、王xx、张xx、杜xx、秦xx、高xx、孙xx、刘xx、白xx、王xx、王xx、薛xx、殷xx、王xx、刘xx、安xx、刘xx、薛xx、段xx、武xx、秦xx、樊xx、秦xx、韩xx调查笔录。
（2）出庭证人陈xx的证言，欲证明二被告人当选村干部后的腊月给村里搭过彩门，二被告人每人以村委名义给了5000元。出庭证人杜xx的证言，欲证明二被告人在2011年冬天给村里搭过彩门，二被告人以集体名义给过钱，具体数额不记得了。
3、被告人供述与辩解
（1）李xx十次讯问笔录。
（2）刘xx二次讯问笔录。
就起诉指控的该宗犯罪事实，针对控辩双方的观点，本院根据查明的事实和证据评判如下：1、刘xx手发放的刘三保的4万元土地补偿款，该事实有刘xx的证明材料与财务复印件予以证实，该款不认定为贪污款；2、2012年春节搭彩门的支出5000元有证人陈xx、杜xx的证言予以证实，应认定为因公支出，不认定为贪污数额；3、刘xx等五人的上访费用3万元：在本案案发前李xx已经将给了刘xx3万元上访款一事告知镇干部刘xx，而刘xx作为村里带头上访户，且与李xx有过打架之事，是李xx的对立面，如果他没有得到这笔钱，听到给付3万元息访款一事之后一定会找李xx索要，介于之后刘xx的个人表现与李xx、刘xx的陈述可以认定该笔款已经发出去了，该款也是因公支出了，不应认定为贪污数额；4、王xx、刘xx与李xx的争议款35万元：案发前已经存在争议，并且有其他村委委员予以认可李xx与他们之间存在争议，刘xx在庭审中也供述李xx与王xx有争议，王xx、刘xx的询问笔录也陈述李xx认为与他们之间存在争议，该款究竟在谁手里，尚不明确，要认定被李xx非法占有不具有排他性，证据不确实充分，所以不认定李xx将该款非法占有，不认定为贪污数额。
（二）起诉指控的第二宗贪污事实：2012年至2013年，被告人李xx在负责发放方山县新高中建设占地村民土地补偿款过程中，虚列了高xx等2户6人领取土地补偿款人口信息手续，套取土地补偿款6万元，自己占为己有。
认定该部分事实的证据有：2014年11月14日刘xx证明材料、花名表、征地款分配领取凭证、2014年11月27日调取证据通知书及花名、2014年12月27日调取证据通知书（回执）及花名。
就起诉指控的该宗犯罪事实，针对控辩双方的观点，本院根据查明的事实和证据评判如下：被告人李xx辩解自己将这些款作为2012年秋季的慰问款已经发放出去，没有占为己有；但被告方对这一辩解没有提供证据支持。而控方提交的会计刘xx的证明材料以及xx村财物复印件，均可以证实村委有节日性支出并已上账，被告人李xx无法证实村委的支出与其本人的支出不是同一事件，因此认定被告人李xx将该笔款据为己有。
（三）起诉指控的第三宗贪污事实：2012年至2013年，被告人李xx在负责协调处理方山县新高中建设占地村民土地纠纷过程中，以支付本村村民新高中建设协调费的名义，虚列或者多列村民张xx、刘xx等43人的协调费领取花名表入账报销，从中套取土地补偿款55.2万元，剔除其实际支付的李xx等17人协调费用19.2万元，将剩余的36万元非法占为己有。
认定该部分事实的证据有：
1、书证
（1）xx村李xx发放协调款调查统计表。
（2）2014年12月8日调取证据通知书、回执。
loz3loz刘xx、xx村委证明材料。
loz4lozxx村委财务账。
2、证人证言
刘xx、王xx、李xx、杜xx、刘xx、刘xx、李xx、李xx、张xx、刘xx、吴xx、张xx、张xx、刘xx、李xx、刘xx、张xx、刘xx、王xx、李xx、郭xx、马xx、高xx、刘xx、刘xx、刘xx、刘xx、闫xx、冯xx、李xx、张xx、刘xx、吴xx、姚xx、王xx、王xx、张xx、刘xx、刘xx、王xx、王xx、赵xx、王xx、刘xx、刘xx调查笔录。
就起诉指控的该宗犯罪事实，针对控辩双方的观点，本院根据查明的事实和证据评判如下：王xx等4人的2.7万元也应予以剔除：王xx证实共从李xx处领取自己和王xx的协调费13000元，王xx和刘xx的证言均证实李文平给了刘xx4000元协调费，刘xx的证言证实自己从李xx处领取了5000元协调费。此三人关于协调费的说法虽然与侦查阶段陈述不一，但是刘xx的协调费有证人王xx的证言予以印证因此应予剔除；关于王xx与刘xx的协调费采用证据存疑时有利于被告人的原则认定，也予以剔除；证人杜xx当庭证实被告人李xx给了张xx5000元协调费也应予以剔除。剩余款项只有李xx的个人陈述，无其他证据予以佐证，故不予认定。
二、被告人刘xx的贪污事实如下：
2012年至2013年间，被告人刘xx在协调处理方山县新高中建设占地村民土地纠纷过程中，采用虚列或多列村民李xx、李xx等39人协调费领取花名表，从中套取土地补偿款53.3万元，剔除其实际支付的刘xx等36人的协调费用42.4万元，将剩余10.9万元非法占为己有。
认定该部分事实的证据有：
1、书证
（1）抓获经过情况说明。
（2）牛xx、王xx、刘xx证明材料。
（3）刘xx发放协调款调查统计表。
（4）xx村委财务账。
2、证人证言
（1）刘xx、张xx、张xx、刘xx、张xx、李xx、杜xx、刘xx、李xx、任xx、王xx、刘xx、李xx、张xx、李xx、任xx、张xx、吴xx、张xx、杨xx、张xx、李xx、李xx、刘xx、王xx、王xx、李xx、陈xx、张xx、张xx、李xx、张xx、赵xx、刘xx、冯xx、张xx、李xx、陈xx、李xx、刘xx、刘xx、刘xx、李xx、任xx、刘xx、杨xx、李xx、张xx、王xx调查笔录。
（2）出庭证人刘xx的证言，欲证明从刘xx手领取8万协调费，后将此款给了张xx1万、陈xx1万、刘xx1万、李xx1万。出庭证人陈xx的证言，欲证明刘xx打电话让领协调费，之后去他家拿了1万元。出庭证人张xx的证言，欲证明从刘xx父亲刘xx手里领取协调费1万元。
3、被告人刘xx供述与辩解。
就起诉指控的该宗犯罪事实，针对控辩双方的观点，本院根据查明的事实和证据评判如下：刘xx等14人9.3万元的协调费也应予以剔除：关于张xx6000元、赵xx5000元、张xx3000元、李xx8000元协调费的事，有张xx、张xx母亲张xx、赵xx、赵xx妻子李xx、张xx、张xx妻子王xx、李xx妻子刘xx的证言予以证实；刘xx6000元、张xx4000元、张xx4000元、刘xx母亲李xx3000元、李xx6000元、任xx多加4000元、张xx母亲李xx10000元、张xx25000元、张xx5000元、杨xx4000元协调费的事实，因证据存疑，采用有利于被告人的原则予以认定，故剔除9.3万元。关于证人刘xx、陈xx出庭作证刘xx给他们发过协调费的事实，因该二人与刘xx有亲属关系，影响证言的客观性，故不予认定。剩余金额只有被告人刘xx的陈述无其他证据予以佐证，因此不予认定。
被告人李xx与刘xx职务侵占罪的犯罪事实：
2012年秋季，方山县供热公司从新星集团往县城铺设暖气管道，途径xx村，需临时占用该村部分土地，为了顺利施工，承包铺管道的工头张xx找上被告人李xx和被告人刘xx，请求协调村民，并答应补偿村民临时占地款。完工后，2012年腊月间，被告人李xx、刘xx二人和张xx要得4万元临时占地补偿款未入村财务账私分，每人非法占有2万元。
认定该部分事实的证据有：
1、书证
（1）刘xx证明材料。
（2）xx村财务账。
2、证人证言
张xx、王xx、李xx、刘xx、王xx、杜xx、肖xx的询问笔录。出庭证人李xx的证言，欲证明李xx支付过村委2万元的电费款。
3、被告人李xx、刘xx的供述与辩解。
就起诉指控的该宗犯罪事实，针对控辩双方的观点，本院根据查明的事实和证据评判如下：1、关于张xx给付的金额问题：张xx与被告人李xx的供述一致，均陈述张xx给了4万元临时占地费；只有被告人刘xx一人在侦审阶段一直坚持张xx给的是8万元，该供述系孤证，因此不予采信。2、张xx承揽供暖管道铺设工程，占用了xx村的部分土地，其中涉及部分村民的土地，也涉及道路等xx村集体所有的土地，因此占用给付的临时占地款属于张xx给付xx村委的款项，再由作为村干部的被告人李xx、刘xx组织分发各相关村民。二被告人利用担任村干部的职务便利，将该款收款不入账、私自瓜分的行为侵害了潘家坂村集体的财产权，因此二被告人的行为构成职务侵占罪，且二人系共犯。3、证人李xx的证言给付电费的时间与被告人李xx供述的时间不一致，且在张xx给付临时占地费之前，因此不予采信。
另查明：被告人李xx2013年12月25日因涉嫌故意伤害罪被方山县人民检察院做不起诉处理；方山县人民检察院扣押刘xx手未发放的土地补偿款5.75万元。上述事实有方山县人民检察院方检刑不诉（2013）19号《不起诉决定书》、《扣押物品、文件清单》、收据予以证实。
本院认为：被告人李xx利用协助政府负责协调处理方山县新高中建设项目征地和发放土地补偿款的职务便利，采用虚报冒领的骗取手段，非法套取国家土地补偿款83.8万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪。
关于起诉指控第一宗犯罪事实被告人刘xx是否系共犯的问题：被告人李xx告知刘xx上述款项全部因公开支，被告人刘xx信以为真，因征地补偿这项工作很不规范，钱款给付比较混乱，为了填补因公造成的资金缺口，被告人刘xx给李xx伪造相关手续。被告人刘xx当时根本没有意识到李xx要非法占有该款，系被蒙蔽而实施了伪造行为，其主观上既没有让他人非法占有该笔款的故意，也没有自己非法占有该笔款的故意，并且刘xx事后也分文未得。因此在该宗犯罪事实中刘xx不是贪污的共犯。
被告人刘xx利用协助政府负责协调处理方山县新高中建设项目征地和发放土地补偿款的职务便利，采用虚报冒领的骗取手段，非法套取国家土地补偿款10.9万元占为己有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，构成贪污罪。
被告人李xx、刘xx利用协调处理方山县供热公司铺设暖气临时占用村民土地的职务便利，采用收款不入账的侵吞手段，将工队支付给村委的4万元临时占地补偿款共同私分，每人非法所得2万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
二被告人的犯罪行为发生在《刑法修正案（九）》之前，但该犯罪行为受到追究是在《刑法修正案（九）》之后，依据从旧兼从轻的原则对二被告人予以处罚。被告人李xx曾因故意犯罪受过刑事追究，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二项、第二款、第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十九条第一款、第六十四条、第五十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
1、被告人李xx犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月7日起至2019年2月6日止。）
2、被告人刘xx犯贪污罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月8日起至2016年8月7日止。）
三、侦查中扣押的5.75万元退还xx村委。
四、被告人李xx的违法所得85.8万元、被告人刘xx的违法所得12.9万元继续予以追缴，并退还xx村委。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘泉葆
审判员 张元生
审判员 冯 利
二〇一六年六月二十二日
书记员 张小勤