浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙08民终213号
上诉人（原审原告）:衢州市中小企业融资担保有限公司。住所地：浙江省衢州市三衢路***号。
法定代表人：陈彬，经理。
委托诉讼代理人：陈文建，浙ＸＸ风律师事务所律师。
委托诉讼代理人：傅飞鹏，浙ＸＸ风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：衢州市华诚工程有限公司，住所地浙江省衢州市柯城区花园乡缸窑村。
法定代表人：王保平，董事长。
被上诉人（原审被告）：王保平，男，1959年12月18日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
被上诉人（原审被告）：王丽萍，女，1959年8月12日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
被上诉人（原审被告）：陈秋华，女，1963年9月27日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
上诉人衢州市中小企业融资担保有限公司（以下简称“中小企业公司”）因与被上诉人衢州市华诚工程有限公司（以下简称“华诚工程公司”）、王保平、王丽萍、陈秋华追偿权纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2017）浙0802民初4848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中小企业公司上诉请求：撤销（2017）浙0802民初4848号民事判决中第一项的“实际结算时应按先利息再本金的顺序扣除175000元”；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定将华诚工程公司缴纳的履约保证金人民币175000元用于清偿被上诉人的债务，系错误认定。依据《委托担保合同》第四条约定，如华诚工程公司未能如期履约归还借款本息造成乙方代偿，华诚工程公司同意将175000元履约保证金作为违约金处理。该约定系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定。因华诚工程公司具有违约行为，该175000元已转换成违约金，上诉人有权依合同约定没收。
华诚工程公司、王保平、王丽萍、陈秋华辩称，履约保证金应用以充抵而非没收，因为履约保证金的性质类似于机器设备的质保金，在企业出现问题后用来抵扣代偿本息。现阶段，不论是企业还是个人均已无偿还能力。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
中小企业公司向一审法院起诉请求：1.华诚工程公司归还代偿款3562975.02元并支付资金占用费（自2017年8月22日起按日万分之五计算至实际履行之日止）；2.华诚工程公司支付中小企业公司律师费15000元；3.王保平、王丽萍、陈秋华对上述第一、二项款项承担连带清偿责任；4.确认中小企业公司对坐落于浙江省衢州市柯城区花园街道缸窑村的4728.57平方米国有土地使用权和坐落于衢州市柯城区花园街道缸窑村堰头159号1幢房地产经依法处置后所得款项在上述第一、二项债权范围内享有优先受偿权；5.确认中小企业公司对华诚工程公司提供抵押的98台机器设备经依法处置后所得款项在上述第一、二项债权范围内享有优先受偿权；6.案件诉讼费用由华诚工程公司、王保平、王丽萍、陈秋华承担。
一审法院认定事实：2016年8月4日，华诚工程公司向上海浦东发展银行股份有限公司衢州支行借款3500000元，并签订《流动资金借款合同》，对借款期限，借款利率及担保方式等作了约定。同日，中小企业公司与华诚工程公司签订《委托担保合同》一份，约定由中小企业公司为华诚工程公司的上述借款提供担保，华诚工程公司向中小企业公司提供反担保，中小企业公司按年费率1.457%收取担保费，并按担保金额的5%一次性收取履约保证金175000元。若华诚工程公司未按期还款，中小企业公司承担连带责任后，有权要求华诚工程公司每日按代偿金额的万分之五支付代偿资金占用费。同日，中小企业公司与上海浦东发展银行股份有限公司衢州支行签订《保证合同》一份，约定由中小企业公司为华诚工程公司在上述《流动资金借款合同》项下的所有款项承担连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日后两年止。另，中小企业公司与华诚工程公司签订《反担保（最高额抵押）合同》二份，约定由华诚工程公司将其所有的98台机器设备及坐落于衢州市柯城区花园街道缸窑村堰头159号1幢房地产抵押给中小企业公司作为反担保，最高担保额3500000元，并办理了抵押登记手续。2016年8月4日，中小企业公司与王保平、王丽萍、陈秋华签订《反担保（保证）合同》一份，约定由王保平、王丽萍、陈秋华对中小企业公司为华诚工程公司提供的担保进行反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为中小企业公司所承担的全部担保责任，保证期间为自中小企业公司履行保证责任之次日起两年。
上述合同签订后，上海浦东发展银行股份有限公司衢州支行依约放款，借款到期后，华诚工程公司未按约还款，中小企业公司于2017年8月22日向上海浦东发展银行股份有限公司衢州支行代偿本息3562975.02元。中小企业公司代偿后，华诚工程公司未按约向中小企业公司归还代偿款，王保平、王丽萍、陈秋华亦未按约承担保证责任。中小企业公司于2017年10月9日诉至法院，并为此支付律师费15000元。
一审法院认为，各方签订的合同系当事人真实意思表示、合法有效。现华诚工程公司在中小企业公司代其向上海浦东发展银行股份有限公司衢州支行偿还了借款本息后，未按约向中小企业公司归还代偿款，构成违约。中小企业公司诉请要求华诚工程公司归还代偿款及支付资金占用费，具有事实和法律依据，予以支持。华诚工程公司自愿以其所有的房地产及机器设备提供抵押担保，并办理了抵押登记，故中小企业公司有权就抵押物处置后所得价款优先受偿。王保平、王丽萍、陈秋华与中小企业公司签订《反担保（保证）合同》，就华诚工程公司的借款向中小企业公司提供连带责任保证，虽王丽萍、陈秋华辩称其签订合同时并不清楚合同内容，不应由其承担连带保证责任。但一审法院认为，王丽萍、陈秋华作为具有完全民事行为能力的自然人，其应当在签订合同时详细了解合同内容，并应当知晓其在合同中签字后所可能带来的不利法律后果，中小企业公司并无向王保平、王丽萍、陈秋华解读合同条款的义务，在王保平、王丽萍、陈秋华未提供证据证明案涉合同存在法律规定的无效及可撤销的情形下，对王丽萍、陈秋华的该抗辩意见不予采纳，对中小企业公司要求王保平、王丽萍、陈秋华承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。对中小企业公司在为华诚工程公司借款提供担保时收取的履约保证金175000元，虽中小企业公司认为应当按照双方合同约定作为违约金予以没收。但一审法院认为，华诚工程公司向中小企业公司交纳的175000元为履约保证金，系华诚工程公司等为担保合同的履行，给付中小企业公司的债权担保方式，与违约金性质不同，应当用于清偿华诚工程公司的债务。故一审法院对中小企业公司要求没收上述履约保证金的意见不予采纳，将上述款项折抵华诚工程公司应当向中小企业公司归还的代偿款。因双方并未约定款项归还的顺序，按照法律规定，上述175000元应优先抵充利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、华诚工程公司于判决生效之日起十日内归还中小企业公司代偿款3562975.02元并自2017年8月22日起以3562975.02元为基数按日万分之五计算资金占用费至实际清偿之日止（实际结算时应按先利息再本金的顺序扣除175000元）；二、华诚工程公司于判决生效之日起十日内支付中小企业公司律师费损失15000元；三、王保平、王丽萍、陈秋华对上述第一、二项款项承担连带清偿责任；四、中小企业公司对华诚工程公司所有的坐落于柯城区花园街道缸窑村堰头159号1幢房地产（产权证号：20××19）及坐落于衢州市柯城区的国有土地使用权经依法拍卖、变卖、折价后所得价款就上述第一、二项款项在最高额3500000元范围内享有优先受偿权；五、中小企业公司对华诚工程公司所有的98台机器设备（以动产抵押登记书为准）经依法拍卖、变卖、折价后所得价款就上述第一、二项款项在最高额3500000元范围内享有优先受偿权。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35824元，减半收取17912元，由华诚工程公司、王保平、王丽萍、陈秋华负担，于判决生效之日起十日内交纳。
二审中，各方当事人均未提交新的证据材料。
经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点系案涉履约保证金是否可作为违约金予以扣收。华诚工程公司与中小企业公司签订的《委托担保合同》中约定，若华诚工程公司未如期履约归还借款本息造成中小企业公司代偿，原则上该履约保证金作违约金支付给中小企业公司。故双方关于违约后，履约保证金作为违约金予以扣收有明确约定，该约定不违反法律法规禁止性规定，应予以确认。一审判决认为履约保证金系债权担保的方式，与违约金的性质不同，无事实和法律依据。根据双方约定，现因华诚工程公司已构成违约，案涉履约保证金175000元应由中小企业公司予以扣收。被上诉人关于履约保证金用以抵扣应支付的代偿款的主张不能成立。综上，中小企业公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销浙江省衢州市柯城区人民法院（2017）浙0802民初4848号民事判决；
二、被上诉人衢州市华诚工程有限公司于本判决生效之日起十日内归还上诉人衢州市中小企业融资担保有限公司代偿款3562975.02元并自2017年8月22日起以3562975.02元为基数按日万分之五计算资金占用费至实际清偿之日止；
三、被上诉人衢州市华诚工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人衢州市中小企业融资担保有限公司律师费损失15000元；
四、被上诉人王保平、王丽萍、陈秋华对上述第二、三项款项承担连带清偿责任；
五、上诉人衢州市中小企业融资担保有限公司对被上诉人衢州市华诚工程有限公司所有的坐落于柯城区花园街道缸窑村堰头159号1幢房地产（产权证号：20××19）及坐落于衢州市柯城区的国有土地使用权经依法拍卖、变卖、折价后所得价款就上述第二、三项款项在最高额3500000元范围内享有优先受偿权；
六、上诉人衢州市中小企业融资担保有限公司对被上诉人衢州市华诚工程有限公司所有的98台机器设备（以动产抵押登记书为准）经依法拍卖、变卖、折价后所得价款就上述第二、三项款项在最高额3500000元范围内享有优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费35824元，减半收取17912元，二审案件受理费3800元，均由被上诉人衢州市华诚工程有限公司、王保平、王丽萍、陈秋华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 祝志昌
审 判 员 程顺增
审 判 员 郑慧芳
二〇一八年三月二十六日
法官助理 徐 琦
书 记 员 倪楚冰