湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0381刑初28号
公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
李某某，男，1968年4月20日出生，汉族，小学文化，无业，湖南省某某县人，家住某某市某某县某某镇某某村第X村民组***号。因犯诈骗罪于2012年10月9日被广东省佛山市中级人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯诈骗罪于2017年10月1日被湘乡市公安局刑事拘留，2017年11月3日被执行逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
唐某某，男，1949年11月11日出生，汉族，小学文化，无业，湖南省某某县人，家住某某镇某某村第X村民组XXX号。因犯诈骗罪，于2008年8月5日被邵东县人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯诈骗罪于2017年11月1日被湘乡市公安局刑事拘留，2017年11月2日被取保候审，2018年1月31日由本院决定取保候审。
湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2018]31号起诉书指控被告人李某某、唐某某犯诈骗罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年3月30日公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察员杨展丽出庭支持公诉，被告人李某某、唐某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控：被告人李某某、唐某某于2017年6月17日11时许，来到本市某某镇某某村X组冒称电力局职工，以要到山上架设高压线，给付工钱为由将被害人骗至山上“施工”，在挖土的过中，被告人李某某、唐某某趁被害人不注意将事先准备好的假“金乌龟”丢入土中，并谎称将挖出的“金乌龟”电力局的领导已经知晓此事,要向被害人李某某借些钱另外买块金子交到电力局去为由骗取被害人钱财一万元，事后被告人李某某、唐某某各分得5000元钱,所分得的赃款被二人用于各自的生活开支。
案发后,被告人唐某某于2017年11月1日主动到公安机关投案。
该院为证实上述事实，向本院提交了如下证据：书证、被害人陈述、证人证言、勘验笔录、辨认笔录、鉴定意见、被告人的供述。
该院认为，被告人李某某、唐某某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪；被告人李某某、唐某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人李某某在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。提请本院依法判处。
被告人李某某辩称，他在犯罪过程中的作用比被告人唐某某小，应认定为从犯。
经审查理查明：
2017年6月17日11时许,被告人李某某、唐某某窜至本市某某镇某某村X组被害人李某某家,被告人李某某、唐某某谎称自己是电力局的工作人员,以要求在被害人李某某家屋后架设高压线铁塔为由让被害入李某某带路至李某某家屋后山地里并许诺给被害人李某某报酬让被害人李某某帮助其二人挖土坑。在该过程中,被告人唐某某趁被害人李某某不注意,将预先准备好的假金乌龟埋在所挖的土抗里,之后被告人李某某、唐某某谎称自己携带的金属探测仪器在此处探测到了金属,便要被害人李某某快点挖土,被害人李某某就将该假金乌龟挖了出来,随后被告人李某某假装打电话给他人询问该假金乌龟的价值,谎称该假金乌龟价值两、三百万元。之后被告人李某某谎称电力局的领导已经知晓此事,要向被害人李某某借些钱另外买块金子交到电力局去,同时，同意将该假金乌龟抵在被害人李某某处。之后被害人李某某便带领被告人李某某、唐某某来到自己家中,在自己家的二楼箱子里拿出一万元钱交给被告人李某某、唐某某。二人拿到钱之后便离开了被害人李某某家。事后被告人李某某、唐某某各分得5000元钱,所分得的赃款被二人用于各自的生活开支。
案发后,被告人唐某某于2017年11月1日主动到公安机关投案,并如实供述了自己的全部犯罪事实。且二被告人各退赔损失五千元，发还了被害人李某某。
认定上述事实的证据有：
1、户籍资料，证实二被告人犯罪时已成年。
2、证人证言，被害人李某某陈述，2017年6月17日被两个谎称是电力局工作人员的人用假金乌龟诈骗了一万元的事实经过。与被告人李某某、唐某某供述的诈骗经过基本吻合。
3、现场勘验、检查笔录、指认现场笔录，证实了二被告人诈骗的事实，且与被害人陈述的现场情况吻合。
4、辨认笔录，被害人李某某辨认出用假金乌龟诈骗的人就是李某某、唐某某。
5、广东省佛山市中级人民法院刑事判决书，证实被告人李某某系累犯的事实。
6、收据，证实被告人李某某、唐某某退还被害人李某某一万元。
7、被告人李某某、唐某某的多次供述，证实以“金乌龟”诈骗李某某15000元，所得款项被其挥霍的事实。
上述证据，经过当庭举证、质证，被告人李某某、唐某某对于诈骗李某某钱财的证据无异议。
被告人李某某、唐某某未向本院提交证据。
本院认为，被告人李某某、唐某某伙同他人虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应受刑事处罚，公诉机关指控被告人李某某、唐某某犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人李某某、唐某某在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人唐某某犯罪后主动到公安机关投案如实供述了自己的犯罪事实，系自首。依法可以从轻处罚。被告人李某某、唐某某主动退赔了被害人的损失，依法可以从轻处罚。被告人李某某被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人李某某辩称自己在诈骗过程中所起作用比被告人唐某某小，是从犯的辩护意见，与查证的事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十五条，第四十五条，第四十七条，第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年10月1日起至2018年9月30日止；罚金限本判决生效五日内缴纳）。
被告人唐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当扣交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘建军
审 判 员 易军湘
人民陪审员 陈学峰
二〇一八年四月八日
书 记 员 周彩红
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公司财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
......
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不能缴纳的，强制缴纳。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。