四川省梓潼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梓刑初字第71号
公诉机关梓潼县人民检察院。
被告人杨某某，男，生于1966年6月6日，汉族，初中文化，农民，住四川省梓潼县。中共党员，梓潼县三泉乡本届人大代表，原系梓潼县三泉乡天星村党支部书记。2014年1月9日因涉嫌犯贪污罪被梓潼县人民检察院决定取保候审。
辩护人王小林，梓潼县法律援助中心律师。
梓潼县人民检察院以梓检诉刑诉（2014）41号起诉书指控被告人杨某某犯职务侵占罪，于2014年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员陈志出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人王小林到庭参加诉讼。现已审理终结。
梓潼县人民检察院指控：2010年10月，被告人杨某某利用担任梓潼县三泉乡天星村支部书记的职务便利，在与白某某、蒲某某商谈承包天星村土地过程中，收取对方土地承包预付款8万元，未入村上账目，供个人使用。针对指控，公诉机关当庭出示的证据有书证、证人证言、被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人杨某某利用职务上的便利，非法将公共财产占为己有，数额较大的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人杨某某对公诉机关指控职务侵占罪的犯罪事实和罪名无异议。辩护人辩护杨某某具有自首情节，且积极退赃等情节，要求对被告人杨某某从轻的处罚。
经审理查明：2001年11月至2013年10月，被告人杨某某任梓潼县三泉乡天星村党支部书记。2010年，被告人杨某某在与蒲某某及蒲某某委托代理人白某某协商三泉乡天星村5、6社土地承包事宜的过程中，于2010年10月7日、2010年11月14日分别收受蒲某某、白某某土地承包预付款20000元和60000元，共计80000元，未入单位帐目，被告人杨某某将所收土地承包预付款出借给他人和用于个人开支。2012年5月31日，被告人杨某某归还蒲某某现金10000元。2014年1月7日，被告人杨某某主动到梓潼县人民检察院投案，并如实供述收受蒲某某缴纳的土地承包预付款80000元的犯罪事实。
案发后，被告人杨某某将赃款70000元退赔到侦查机关。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据证实：
一、人口信息：证实杨某某的刑事责任能力。
二、中国共产党梓潼县三泉乡委员会关于杨某某任职情况的说明：证实2001年11月至2013年10月期间杨某某在梓潼县三泉乡天星村担任村支部书记职务。
三、立案决定书：证实案件来源。
四、书证
1、收条两张：证实被告人杨某某2010年10月7日、2010年11月14日分别收到白某某土地承包款20000元、蒲某某土地承包款60000元。
2、梓潼县农村信用合作社储蓄账户明细、存款凭条：证实2010年11月14日杨某某的银行账户存折存款45000元的交易记录，印证了被告人杨某某供述内容的真实性。
3、土地流转承包合同、梓潼县公证处公证书、三泉乡天星村六社记账凭证、收据：证实蒲某某2010年承包三泉乡天星村六社土地的事实。
4、中国邮政储蓄银行个人跨行汇款申请书：证实被告人杨某某2012年5月30日给蒲某某还款10000元的事实。
5、三泉乡天星村委会、三泉乡天星村六社证明：证实三泉乡天星村委会财务账目中无土地承包费账目：天星村六社收到蒲某某244320元土地流转费并如实入账，此外无其他土地流转费收入。
6、三泉乡天星村五社证明：证实2010年1月至今未与蒲某某达成土地承包协议，也未收到蒲某某任何土地承包费用。
五、证人证言
1、张某某（梓潼县三泉乡天星村村主任）的证言：证实2010年9月，蒲某某委托白某某与杨某某等村社领导洽谈梓潼县三泉乡天星村5社、6社土地承包事宜，后双方对6社土地达成协议，5社土地未协商一致。
2、蒲某某的证言：证实2010年初，蒲某某委托白某某与梓潼县三泉乡天星村及该村5社、6社负责人联系、洽谈土地承包事宜；2010年10月7日白某某应杨某某要求，支付给杨某某20000元土地承包预付款，杨某某出具了收条一张；2010年11月14日蒲某某付给杨某某土地承包预付款现金60000元，杨某某出具了收条的事实；2012年5月30日杨某某退还蒲某某人民币10000元。
3、白某某的证言：证实受蒲某某委托，2010年10月7日在梓潼县和平路快活林茶园付白某某现金20000元的土地承包预付款，2010年11月14日蒲某某支付杨某某60000元土地承包预付款，两笔款项杨某某均当场出具了收条的事实。
4、李某甲的证言：证实宏仁乡姓白的老太爷在梓潼县快活林群英茶园给杨某某现金20000元，杨某某又将该款借给李某乙的事实；
5、李某乙的证言：证实杨某某将收受的土地承包预付款分两次借给他的事实。
6、陈剑锋、樊壹（梓潼县三泉乡政府干部）的证言：证实蒲某某向梓潼县三泉乡人民政府反映杨某某收受80000元土地承包预付款的事实。
7、魏某某（梓潼县三泉乡天星村会计）的证言：证实2011年底原会计给魏某某移交的村会计账目中没有80000元土地外包收入账的记载；魏某某担任村会计期间也没有80000元土地外包收入的账目。
8、魏某某（梓潼县三泉乡天星村6社社长）的证言：蒲某某承包梓潼县三泉乡天星村6社的土地，土地承包款244320元已全部由蒲某某直接支付给了梓潼县三泉乡天星村6社的事实。
六、被告人杨某某的供述：证实2010年9月，白某某受蒲某某委托，与他、张某某、魏某某等村社领导商谈承包三泉乡天星村5、6社土地事宜；2010年10月7日，白某某应他要求，在梓潼县和平路一茶园预付杨某某20000元土地承包款，他出具收条一张，并将该款全部借给朋友李某乙；2010年11月14日蒲某某在东环路一茶楼付杨某某现金60000元，他出具收条一张，收款后现存银行45000元，之后他借给李某乙20000元，余款被挥霍；两次收受的土地承包预付款共计80000元均为上交单位和入单位财务帐目。
本院认为，被告人杨某某利用担任梓潼县三泉乡天星村支部书记的职务便利，在与白某某、蒲某某商谈承包天星村5社、6社土地承包过程中，采用收受白某某、蒲某某土地承包预付款80000元不入账的方式，将公共财产非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人杨某某案发后能主动检察机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。同时被告人杨某某已退赔全部赃款，认罪态度较好，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人辩护被告人杨某某具有自首、全部退赔赃款等情节，要求从轻处罚的辩护观点，本院予以采纳。据此，本院根据被告人杨某某的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）
二、被告人杨某某退赔违法所得70000元，由扣押机关发还被害人蒲某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何代江
审 判 员 曹大志
代理审判员 贾定飞
二〇一四年五月十四日
书 记 员 赵与光
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。