江苏省南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0116民初6621号
原告：江苏康翔工程机械有限公司，住所地江苏省南京市六合区沿江工业开发区天富路。
法定代表人：林雷，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周云，江苏宁瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：寇居节，江苏宁瑞律师事务所实习律师。
被告：岑鹏，男，汉族，1988年12月13日出生，住址江苏省通州市。
被告：苑兴州，男，满族，1990年7月5日出生，住址辽宁省本溪市平山区。
原告江苏康翔工程机械有限公司（下称康翔公司）与被告岑鹏、苑兴州买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月18日立案后,依法适用普通程序，于2018年3月8日公开开庭进行了审理。原告康翔公司委托诉讼代理人周云、寇居节到庭参加诉讼，被告岑鹏、苑兴州经本院依法传唤无正当理由到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案现已审理终结。
原告康翔公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除《工程机械购销合同》；2、岑鹏立即返回上述挖掘机；３、判令岑鹏赔偿截至合同解除日期间的折旧费损失240000元、并承担康翔公司律师费损失40000元（机器占用费用损失等其他损失另行主张）；4、判令苑兴州承担连带担保责任；5、判令岑鹏、苑兴州承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年4月，岑鹏以分期付款方式向康翔公司购买神钢SK200-10挖掘机（机号：YN15H10282）一台，机价96万元，首付17万元，剩余货款79万元，分12个月按约付清，合同还约定：1、在分期付款期间设备所有权属于康翔公司，岑鹏仅有使用权没有所有权；2、如果岑鹏在合同有效期间不付款，康翔公司有权解除合同、收回设备并由岑鹏承担实际损失（包括但不限于设备贬值损失、律师费损失等）。苑兴州提供连带担保。设备交付后岑鹏至今未还款，康翔公司也联系不到岑鹏。苑兴州也未承担保证责任。现诉至法院请求法院判如所请。
被告岑鹏、苑兴州未答辩。
本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并对事实认定如下：2017年4月，康翔公司（甲方）、岑鹏（乙方）、苑兴州签订《工程机械购销合同（分期）》，约定经甲乙双方协商一致，就乙方向甲方销售工程机械事宜达成协议，工程机械名称挖掘机、商标神钢、规格型号SK200-10、机价96万元，乙方应在本合同签订后交付工程机械前向甲方支付20.86万元的首付款及其他费用（详见附件1付款承诺书）。在分期付款期间，工程机械的所有权属于甲方，乙方对工程机械只有使用权，乙方在未付清货款之前不得将工程机械进行销售、转租、抵押或其他任何侵犯购买标的物工程机械所有权的行为。交付地点江苏，甲方在乙方足额支付首付款、运费以及其他相关费用后向乙方交付工程机械。乙方应当在工程机械交付时验收购买机械，乙方应向甲方出具验收收条（见附件2《工程机械接收确认单》）。如乙方对甲方所交付的工程机械有任何异议，应当在收到工程机械的当日在验收首条上书面提出。若乙方未按本条第三项规定的时间和方式提出异议，则视为甲方所交付的购买标的物完全符合合同约定。苑兴州为乙方的连带责任保证人，如乙方未能按期足额支付分期货款，保证方将予以偿还，并对由于乙方未能按期足额支付货款而引起的一切相关损失及经济责任，自愿承担连带保证责任，保证期限为全部货款到期之日起2年内。乙方应提供房屋、土地等不动产作为本合同的抵押担保，并办理抵押登记手续，有关抵押担保另订立抵押担保合同作为合同的附件。乙方预期交付总货款及其他应付费用的，每逾期一天，应按上述费用的千分之一支付滞纳金。预期十日，甲方有权终止本合同，扣收全部已付货款，甲方收回工程机械，并由乙方承担甲方实现权益的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公证费、差旅费、拖车费、律师费、评估费、拍卖费等），由此造成的一切损失由乙方承担。在本合同有效期内，乙方有下列行为之一的，甲方有权终止本合同，收回工程机械，乙方已付的货款及管理费不予退还，因此造成甲方损失的，乙方还应当予以全额赔偿：（1）乙方未及时支付总货款---。3、乙方在未付清货款前，不得自行拆卸、修理购买标的物机械或擅自关闭机械上的小时表及探望系统，否则视为乙方违约。每发现一次，甲方有权要求乙方支付2万元的违约金，并可解除本合同，且不退还首付款。因乙方违约导致本合同终止时，乙方应赔偿甲方为收回购买标的物机械所支付的全部费用，包括但不限于调查费（江苏省内10000元，江苏省外20000元）、拖车费、诉讼费、律师费（标的额的10%）、差旅费、执行费、信息费、保全费等。乙方有其他违约行为的，甲方有权根据损失大小，扣收乙方的已付货款。甲方扣收的已付货款是违约金，不冲抵乙方任何欠款，甲方扣收已付货款后，乙方的欠款还应当另行支付。合同对其他事项进行约定。落款处，康翔公司盖章、购买方岑鹏签字，保证方苑兴州签字。附件1，购买方岑鹏、保证方苑兴州出具《付款承诺书》，内容为我特向贵司做出以下付款承诺：1、首付款17万元于2017年4月前支付；2、---；3、整机款96万元，其中76万元，分12个月支付，详细如下：在2017年7月15日前支付15万元；在2017年9月15日前支付15万元；在2018年1月30日前支付35万元；在2018年4月30日前支付14万元。注：每期如有逾期情况，统一每期加收单次违约金0.5万元，并按逾期额每天千分之一支付罚息；4、管理费3.86万元，于2017年4月前支付，附件对其他事项进行约定。附件2，岑鹏同时出具工程机械接收确认单，载明2017年4月受到贵司交付的工程机械神钢SK200-10挖掘机一台。苑兴州出具《担保承诺函》，内容为本人自愿为岑鹏向贵公司购买/承租工程机械之行为进行担保，现特向贵公司作如下承诺：1、当岑鹏未能按期支付欠款时，本人自愿承担连带担保责任；2、对由于岑鹏未能按期支付欠款而引起的一些相关损失及经济赔偿责任，本人自愿承担连带担保责任；3、在岑鹏所签署的相关借款合同、购销合同、抵押合同终止前，本人承诺不自行退出担保人地位。附件4，康翔公司、岑鹏签订《配件折扣销售合同》，在康翔公司出售工程机械整机给岑鹏同时，康翔公司以折扣销售的方式销售配件一批岑鹏8545元，销售金额8545元，折扣金额8545元，折扣率100%。附件5，康翔公司、岑鹏签订《用户IT探望系统协议书》，主要内容为在挖掘机上安装神钢探望系统（GPS）。附件6，康翔公司、岑鹏签订《旧机抵押协议》，约定由于岑鹏在《工程机械租赁合同》及相关附件中的首付租金不足，康翔公司同意在（空格）年（空格）月（空格）日之前支付该首付租金（租赁保证金），但岑鹏必须以其有权处分的旧机抵押给康翔公司，作为对首付租金的担保。经双方协商一致，按一下条款订立本合同。本合同项下的折抵财产现代R210-10/0417作价80000元实际折抵80000元。折抵的二手机械由康翔公司进行保管，抵押期限至岑鹏付清首付租金为止。附件7，岑鹏向徐某某出具《授权委托书》，内容为委托徐某某在我与康翔公司关于神钢挖掘机买卖一事中作为我的代理人，委托事项代为确定买受人、代为确定买卖价款、代为签订买卖合同、代为交付标的机械、代收价金、承认、放弃、变更与标的机械相关的一切权益。委托期限自委托事项形成后两年之内。同时，岑鹏、南京五角星资产管理有限公司签订《工程机械委托管理服务协议》，约定南京五角星资产管理有限公司受康翔公司委托对岑鹏在康翔公司因购买工程机械所借贷款进行全面的监督管理。协议对其他事项进行约定。康翔公司为本次诉讼花费律师费30000元。
另认定：2017年4月18日，康翔公司出具《收据》，内容为代收融资管理费11400元，同日出具《收据》，内容为代收其他费用38600元，4月19日，出具《收据》，内容为首付款90000元，交款单位均为岑鹏。同时，岑鹏的二手车已被折抵80000元。
诉讼中，苑兴州提供《承诺书》，内容为兹有苑兴州在岑鹏作为购买神钢200-10担保人签字，只做为履行合同义务，不作为债权债务的担保，岑鹏必须履行在徐某某处购买神钢挖掘机的还款义务，否则拖车等违约，岑鹏负全部责任。落款徐某某签字。证明苑兴州不应承担担保责任。康翔公司质证意见为公司确存在名为徐某某的业务员，但该业务员已在2017年年底离职，不能核实该业务员是否出具过该《承诺书》，真实性不认可，公司在业务过程中，要求自然人客户必须提供担保人，因而不可能在事后又出具解除担保的承诺函，现实中也不存在这样的事例。从业务实际惯例而言，公司及业务员不可能出具类似的《承诺书》。该《承诺书》不能代表公司意思表示，公司和客户签订买卖合同以及相应附件时，以公司名义签订并加盖公司印章，不存在业务员私自以个人名义签订协议或者出具承诺书的情况。业务员个人出具的承诺书没有经过公司同意，没有加盖公司印章，不能代表公司的意志。
以上事实有当事人陈述、工程机械购销合同、付款承诺书、工程机械确认单、担保承诺函、配件折扣销售合同、系统协议书、旧机抵押协议、收据、委托代理合同、律师发票等证据在案证实。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同---（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务---。案涉《工程机械购销合同（分期）》约定“在本合同有效期内，乙方有下列行为之一的，甲方有权终止本合同，收回工程机械，乙方已付的货款及管理费不予退还，因此造成甲方损失的，乙方还应当予以全额赔偿：（1）乙方未及时支付总货款---”，根据付款节点的约定，岑鹏已然以自己行为表明不履行主要债务，康翔公司要求解除合同的诉讼请求，符合约定和法律规定，本院予以支持，康翔公司在起诉前未行使合同解除权，本院将合同解除时间认定为起诉之日即2017年9月18日。合同中约定“---甲方有权终止本合同，扣收全部已付货款，甲方收回工程机械---”。该约定系所有权保留条款，岑鹏并未完全履行合同约定的付款义务，挖掘机的所有权并未发生转移。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方合同解除，岑鹏亦未取得所有权，应将挖掘机予以返还。关于损失的认定，岑鹏违约付款，造成合同解除，理应对康翔公司承担赔偿损失的责任，截至合同解除时间，康翔公司自交付机器起算已有6余月时间，期间存有机器折旧，同时合同约定扣除款项作为违约金，考虑机器折旧、违约金与折旧损失的情况、已付款情况等综合因素，本院酌定折旧损失抵除已付首付款款后岑鹏无须再支付折旧损失。合同约定了律师费，康翔公司实际支付了律师费30000元，同时岑鹏应返还机器，康翔公司主张的律师费用未超过法律规定，本院予以支持30000元。徐某某作为合同经办人向苑兴州出具《承诺书》，表明其有免除苑兴州担保责任的意思表示，康翔公司再行要求苑兴州承担担保责任的诉讼请求，本院不予支持。康翔公司辩称，真实性不认可，苑兴州作为公司员工，康翔公司应提供相反证据证实该《承诺书》的非真实性。同时，康翔公司认为不能代表公司做出该承诺，徐某某作为业务承办人，有权代理挖掘机出售等业务，即使无权签订《承诺书》，但苑兴州有理由相信徐某某有权签订，其行为也应构成表见代理，故对其辩称本院不予采信。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百一十四条第一、二款、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告江苏康翔工程机械有限公司、被告岑鹏签订的《工程机械购销合同（分期）》；
二、被告岑鹏于本判决生效后十日内返还神钢牌ＳＫ２００－１０挖掘机（出厂编号：ＹＮ１５Ｈ１０２８２）；
三、被告岑鹏于本判决生效后十日内赔偿原告江苏康翔工程机械有限公司律师费30000元；
四、驳回原告江苏康翔工程机械有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费13400元，保全费5000元，公告费560元，合计18960元，由被告岑鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13400元（户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18）。
审 判 长 薛俊卫
人民陪审员 陈传慧
人民陪审员 银玉华
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 陈 璇
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