新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新28民终1664号
上诉人（原审被告）夏先涛，男，1963年4月20日出生，汉族，四川省睢宁县人，打工人员，现住库尔勒市。
委托诉讼代理人：赵海玲，库尔勒市建设法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）沈刚，男，1977年8月11日出生，汉族，河南省方城县人，打工人员，现住库尔勒市。
委托诉讼代理人：李刚，新疆君合信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘湘，女，1964年11月5日出生，汉族，新疆焉耆县人，个体，现住库尔勒市。
委托诉讼代理人：游代民，新疆天雪律师事务所律师。
上诉人夏先涛、沈刚因与被上诉人刘湘生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市人民法院（2017）新2801民初3831号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人夏先涛及其委托诉讼代理人赵海玲、上诉人沈刚及其委托诉讼代理人李刚，被上诉人刘湘及其委托诉讼代理人游代民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈刚上诉请求:1、请求撤销(2017)新2801民初3831号民事判决。2、依法改判驳回一审原告的诉讼请求。3、一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实与理由:一、一审法院认定认定事实不清，证据不足。上诉人认为，一审法院关于被上诉人刘湘受伤产生的损失责任承担这一认定事实是错误的。首先，上诉人在一审庭审过程中，已当庭陈述被上诉人刘湘受伤系被上诉人夏先涛所为，这与被上诉人刘湘本人在一审的民事起诉状所称的基本事实是相符的。将被上诉人刘湘自认的事实与上诉人陈述相互印证，一审法院应当以此作为定案根据，认定由上诉人夏先涛对被上诉人刘湘受伤产生损失承担责任;其次，一审时被申请人申请证人李某出庭作证，一审法院已经明确对其证人证言不予认定，那么在其后”本院认为”部分，关于被上诉人刘湘受伤产生的损失责任承担的问题中又将李某证人证言与其他事实相互印证，实属自相矛盾。因此，上诉人认为一审法院没有查清本案基本事实，认定被上诉人沈刚承担连带责任证据不足;
二、一审法院错误分配举证责任导致本案程序违法。一审法院认为”被告夏先涛与沈刚均未能提供证据证实原告受伤系对方所为，应当承担对其不利的后果”，上诉人认为这一表述属严重程序错误。关于是何种原因导致被上诉人受伤应当属一审原告举证责任，不应当由上诉人沈刚举证证实他人是否实施侵害被上诉人刘湘。一审法院不应当错误的分配举证责任，此举导致本案程序违法。三、一审法院，适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实不清，程序违法，适用法律错误。望二审法院在查清事实的基础上，依法改判，维护上诉人的合法权益。
刘湘答辩称：一、上诉人的上诉事实与客观事实不符，一审法院认定事实清楚、证据确凿、判决依法有据，故二审法院应予维持，对上诉人的上诉请求依法应予以驳回。
夏先涛答辩称：我们认同上诉人的第一观点，被上诉人刘湘和上诉人沈刚在笔录中说上诉人夏先涛将被上诉人打伤与事实不符，公安机关笔录中不能证实是上诉人夏先涛把刘湘打伤的，证人证言证明与上诉人夏先涛没有关系，对于共同侵权我们不提出异议。
夏先涛的上诉请求：请求撤销(2017)新2801民初3831号民事判决。2、依法改判驳回一审原告的诉讼请求。3、判令上诉人不予支付被上诉人刘湘的各项损失66411.4元。事实与理由：1、一审认定事实不清，判决错误。被上诉人的受伤上诉人不知道，也不是上诉人所为，故上诉人不应该承担其责任。2、一审使用法律错误，一审适用民法通则130条之规定，共同侵权不合适。上诉人与被上诉人沈刚发生争执时并没有对被上诉人刘湘有共同侵权的故意或过失的意思联络，上诉人也没有对被上诉人刘湘有任何侵权行为。被上诉人刘湘没有证据证实上诉人夏先涛使其受伤，原审法院将责任分摊给上诉人和被上诉人沈刚没有法律依据。综上，请求二审法院查明事实，维护上诉人的合法权益。
沈刚答辩称，认同夏先涛上诉请求第一部分、第二部分，应当驳回被上诉人的原审诉讼请求。对陈述的事实及理由，夏先涛根据自己的情况作出上诉，我方无法确认是否正确。
刘湘答辩称，上诉人的上诉事实与客观事实不符，夏先涛在公安机关做笔录中表示，刘湘是因为他与沈刚因装修问题发生打架，刘湘进行劝阻时发生的伤害，刘湘两次住院都没有报案，因为夏先涛是刘湘朋友介绍的，刘湘认为其伤势没有那么严重所以延迟报案，上诉人夏先涛无证据证实自己对刘湘的伤害无过错或刘湘伤情由其他事情导致，夏先涛应当承担相应的责任。
刘湘一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失146653.16元。（医疗费31324.8元，后续医疗费4000元，残疾赔偿金56926.86元，误工费24545.5元，护理费11016元，住院伙食费4680元，营养费10800元，鉴定费3100元，交通费200元，复印费60元）；2、判令两被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2016年10月3日12时许，被告夏先涛与被告沈刚在原告经营的位于库尔勒经济技术开发区和顺市场的同鑫川湘菜馆内装修。在装修过程中，被告夏先涛与被告沈刚发生纠纷，继而发生争吵，产生身体冲突。原告刘湘发现后，前去劝架，在劝架的过程中，两被告不慎导致其右手食指受伤。原告受伤后因前往医院治疗，未能及时报警。后原告于2016年11月3日报警，库尔勒市公安局开发区派出所出警，并制作询问笔录，未出具行政处罚决定书。2017年1月30日，原告刘湘经库尔勒市公安局鉴定，被评定为”刘湘因外伤致右手食指开放性骨折畸形愈合后功能丧失达一手15%应评定为轻伤二级”。
原告刘湘受伤后，前往库尔勒和谐骨科医院抢救，于2016年10月3日住院治疗，2016年10月11日出院，共计住院8天，出院证载明：”1、简易逐渐增加患肢功能锻炼或在专业医生指导下进行功能锻炼；2、全休一月；3、出院后避免患肢剧烈运动及池中；4、定期换药、拆线；5、如有不适随诊；6、一月后来院拍片看骨折愈合情况。”原告此次住院共计产生医疗费8590.2元。2016年12月3日，原告刘湘因”右手食指近节指骨骨折术后2月”入住解放军第273医院治疗，于2017年1月3日出院，共计住院31天，出院医嘱载明：”1、院外可继续口服对症药物治疗；2、避免右手负重活动及外伤，注意术区卫生，避免再次感染；3、术后8周后门诊拍片复查，加强营养，不适随访；4、术后建议修养8周。”原告此次住院期间陪护一人，共计产生医疗费22734.6元。
原告刘湘出院后，委托新疆康正司法鉴定所对伤情进行鉴定。新疆康正司法鉴定所于2017年2月15日作出康正司鉴（2017）法临鉴字第104号司法鉴定书，鉴定意见为：”1、被鉴定人刘湘右手食指开放性骨折畸形愈合后功能丧失，伤残等级评定为十级；2、被鉴定人刘湘因损伤休息期限（误工期限）评定为90日；3、被鉴定人刘湘因损伤护理期限评定为45日；4、被鉴定人刘湘因损伤营养期限评定为90日；5、被鉴定人刘湘后期治疗费（右手食指近节骨折愈合内固定取出术）需人民币4000元。”原告此次鉴定产生鉴定费3100元。本院认为，误工期限、营养期限、护理期限等应以受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，对该鉴定意见书关于误工期限、营养期限、护理期限的鉴定意见，本院不予采信。关于伤残等级及后期治疗费的鉴定意见本院予以认定。
关于原告刘湘举证交通费200元，因原告两次住院治疗，必然产生相应的交通费用，对此证据本院予以认定。关于原告举证月收入6000元的证据，因原告本身为同心宾馆的经营者，对该证据不予认定。关于被告夏先涛申请证人李某出庭作证，用于证实原告刘湘受伤系沈刚所为，因李某系与被告夏先涛一同务工的木工师傅，且库尔勒市公安局亦未能出具行政处罚决定书，确定原告刘湘受伤是何人所为，故对李某的证言不予认定。
一审法院认为：关于原告刘湘因此次受伤产生的各项损失的问题。依照法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费等。关于各项损失的计算标准，应按照受诉法院所在地上一年度（一审法庭辩论终结时）相关统计数据标准计算。医疗费，原告两次住院治疗，应为8590.2+22734.6=31324.8元。残疾赔偿金，因原告被鉴定为十级伤残，应为28463.43元/年×20年×0.1=56926.86元。误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，根据和谐骨科医院及解放军273医院出具的出院证，应为（8天+30天+31天+56天）×177元/天=22125元。护理费，原告在解放军第273医院住院期间陪护一人，应为31天×177元/天=5487元。营养费，应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，结合原告提供的医嘱，应为56天×120元/天=6720元。住院伙食补助费，应为（8天+31天）×120元/天=4680元。后期治疗费4000元，交通费200元、复印费60元，本院予以支持。鉴定费3100元，因误工期限、营养期限、护理期限的鉴定意见，本院不予采信，故鉴定费予以支持1299.13元。以上费用合计132822.79元。
关于原告刘湘受伤产生的损失责任承担的问题。二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当按照法律规定承担连带责任。原告刘湘于2016年10月3日受伤，受伤后因未能及时报警处理，而于2016年11月3日报警处理，公安机关已无法查明原告刘湘的受伤过程。公安机关的询问笔录和李某的证言及原、被告双方当庭陈述，可以认定原告刘湘系在劝解被告夏先涛与沈刚纠纷的过程中受伤，系两被告共同造成。因此刘湘此次受伤应当由被告夏先涛与沈刚共同承担责任。被告夏先涛与沈刚均未能提供证据证实原告受伤系对方所为，应当承担对其不利的后果。因此，原告刘湘因此次受伤产生的损失132822.79元应当由两被告共同承担。
本院二审期间，双方当事人未提供新证据。其他查明的事实与原审相同。
本院认为，被上诉人刘湘的受伤过程虽然无法查明，但根据公安机关的询问笔录和证人证言及双方的陈述，可以认定被上诉人刘湘系在劝阻上诉人沈刚与上诉人夏先涛打架过程中受伤，而上诉人沈刚与夏先涛均无证据证实被上诉人受伤与己无关，应当承担不利后果。故应当认定被上诉人刘湘受伤系上诉人沈刚与夏先涛共同造成，对刘湘此次受伤，上诉人沈刚与夏先涛应当共同承担责任。故两上诉人的上诉请求缺乏依据，在二审中两上诉人未提供相应的证据予以证明该上诉主张。故两上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4416.74元，由上诉人沈刚负担2956.46元。由上诉人夏先涛负担1460.28元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 奇 志
审判员 东格日甫
审判员 蒋 耀
二〇一八年二月十九日
书记员 朱 青