上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0117民初8115号原告：杭州蓝城致信建设管理有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：李军，总经理。委托诉讼代理人：傅恒人，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛加敏，浙江天册律师事务所律师。被告：上海松江国际医药城有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：袁杰，董事长。委托诉讼代理人：李东升，浙江九重天律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴亦彬，浙江九重天律师事务所律师。原告杭州蓝城致信建设管理有限公司与被告上海松江国际医药城有限公司委托合同纠纷一案，本院于2017年5月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年7月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人葛加敏、被告委托诉讼代理人李东升、吴亦彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杭州蓝城致信建设管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告管理服务费38,640,900元(人民币，以下币种同)；2.判令被告支付原告逾期付款违约金(暂算至2017年5月10日为10,653,400元，此后，以38,640,900元为基数，自2017年5月11日起，按照每日千分之一计算至实际清偿日止)。事实和理由：2010年11月16日，被告与蓝城房产建设管理集团有限公司(原名绿城房产建设管理有限公司，以下简称“蓝城房产公司”)签订了《关于上海市松江区沪松公路2#地块建设开发委托管理协议》(以下简称“《委托管理协议》”)，约定被告将上海市松江区沪松公路2#地块项目(以下简称“讼争项目”)开发建设相关事宜委托给蓝城房产公司进行经营和管理，被告向蓝城房产公司支付委托管理服务费用。协议签订后，蓝城房产公司按约派驻项目管理团队进行讼争项目管理，并授权讼争项目使用“绿城”品牌。2015年2月10月,被告与蓝城房产公司又签订《补充协议》(以下简称“《补充协议》”)，对《委托管理协议》进行补充约定。原告按约履行合同义务，讼争项目一期、二期竣工并交付被告。2016年6月20日，被告与蓝城房产公司签订《合同终止协议书》，同意终止《委托管理协议》及《补充协议》，并确认被告尚未支付服务费53,640,900元；约定被告应分期支付，如被告未按期支付，则蓝城房产公司有权要求被告按照逾期未付款以每日千分之二的标准支付违约金；同时约定，蓝城房产公司正在办理公司存续分立，现公司继续存在且名称保持不变，另分立新设“杭州蓝城致信建设管理有限公司”(即原告)，《委托管理协议》及其项下，包括《合同终止协议书》在内的所有权利义务均由原告承继。2016年9月8日，蓝城房产公司完成派生分立，新设原告。被告于2016年10月14日向原告支付管理服务费3,000,000元，于2016年10月28日支付7,000,000元，于2016年11月11日支付5,000,000元，此后，未再支付任何款项，故涉诉。被告上海松江国际医药城有限公司辩称：对原告所称欠付服务费的事实及金额没有异议，但原告在履约过程中存在有种种瑕疵及不当行为，如产品定位不准、销售价格低于预期、管理人员失位失职等，且被告目前资金紧张，故未能及时支付服务费。双方签订《合同终止协议书》时，原告表示约定违约责任只是合同形式要求，并不会实际主张。被告在支付款项时，曾发函请求原告同意延期付款，放弃追究违约责任。原告也复函表示同意。即便违约金能够成立，被告也认为违约金过高，请求法院对计算标准予以调整。本院经审理认定事实如下：2010年11月16日，被告作为委托方(甲方)，“绿城房产建设管理有限公司”作为受托方(乙方)，签订《委托管理协议》一份，约定甲方将讼争项目开发建设相关事宜委托给乙方以项目公司名义进行经营和管理，委托事项包括规划设计、工程建设管理、材料设备采购、工程成本管理、营销策划、财务资金管理、人力资源管理等，项目开发计划四年完成，合同另约定委托管理费计算方式及期限、违约责任等。该协议签订后，蓝城房产公司派驻项目管理团队，对讼争项目提供管理服务。2015年2月10日，被告作为委托方(甲方)，蓝城房产公司作为受托方(乙方)，就上述《委托管理协议》订立《补充协议》，对《委托管理协议》中销售提成比例、支付方式等条款予以变更。2016年6月20日，被告与蓝城房产公司签订《合同终止协议书》，被告确认蓝城房产公司已对讼争项目提供管理服务，讼争项目一期、二期已建设完成并竣工交付，现双方协商一致，同意终止《委托管理协议》及《补充协议》，并确认被告尚未支付服务费53,640,900元；被告同意于2016年7月31日前支付17,880,300元，于2016年8月31日前支付17,880,300元，于2016年9月30日前支付17,880,300元；如被告未按约支付费用，蓝城房产公司有权选择要求被告支付违约金或要求全面恢复履行《委托管理协议》及《补充协议》，若蓝城房产公司选择要求被告支付违约金，则被告应当按逾期未付款每日千分之二标准支付。《合同终止协议书》另约定，蓝城房产公司正在办理公司存续分立，现公司继续存在且名称保持不变，另分立新设原告；被告及蓝城房产公司同意，在蓝城房产公司存续分立完成后，原《委托管理协议》及《补充协议》项下(包括但不限于《合同终止协议书》)的所有权利义务均由原告承继，蓝城房产公司不再享有上述协议项下权利，亦不再承担上述协议项下义务。《合同终止协议书》签订后，被告于2016年10月14日向原告支付管理服务费3,000,000元，于2016年10月28日支付7,000,000元，于2016年11月11日支付5,000,000元。另查明，2017年3月20日，被告致函蓝城房产公司，确认《合同终止协议书》项下尚欠38,640,900元未付，提出因资金紧张、销售不畅等问题，请求将余款付款期限宽限至2017年3月31日，并请求蓝城房产公司免除违约金。2017年3月24日，原告复函，表示如被告在2017年3月31日前全额支付所欠款项，则原告同意免除逾期付款违约金，否则，仍将按照《合同终止协议书》约定要求被告继续履行。再查明，蓝城房产公司原名“绿城房产建设管理有限公司”，2014年8月1日，经行政部门核准，变更为现名。2016年8月23日，杭州市西湖区商务局出具《行政许可决定书》，准予蓝城房产公司存续分立为两个公司，蓝城房产公司为存续公司，本案原告为新设公司，两公司之间按照分立协议承继原公司债权、债务。2016年9月8日，本案原告登记设立。以上事实，有原告提供的《委托管理协议》、《补充协议》、《合同终止协议书》、行政许可决定书、审核表，被告提供的函件、复函及当事人的陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：蓝城房产公司与被告签订的《合同终止协议书》当事人主体适格，意思表示真实，该合同成立并生效，对双方具有约束力。原告由蓝城房产公司派生设立，《合同终止协议书》明确蓝城房产公司与被告就本案讼争项目所订立合同项下的权利义务由原告承继，因此，原告为本案适格主体，应对《合同终止协议书》享有权利、承担义务。庭审中，原、被告对欠付款项金额不持异议，本院予以确认。被告未按《合同终止协议书》约定及时支付款项，构成违约，应当承担违约责任。本案争议焦点在于：被告所承担的违约责任应当如何认定。本院认为，首先，被告提出原告在履约过程中存在不当行为，应当对服务费予以扣减的辩称，因被告未能提供任何证据证明抗辩的事实，应当承担举证不利法律后果，退一步讲，即便该事实属实，上述行为发生于《合同终止协议书》签订之前，双方在《合同终止协议书》中已对结算款项予以确认，在此情况下，被告应当按照该《合同终止协议书》结算金额履行付款义务。其次，被告所称双方曾口头约定《合同终止协议书》中违约条款不再适用的说法，亦无相关证据予以证明。原告2017年3月24日的复函虽对履行期限予以宽限，但亦明确若被告未在宽限期届满前支付款项，仍将按照《合同终止协议书》计算违约金，从复函文义来看，原告并未放弃追究被告违约责任。本院对被告该辩称难以采信。现原告要求按照《合同终止协议书》计算违约金，并无不当，本院予以准许。再次，双方《合同终止协议书》约定了违约金计算方式，被告抗辩该计算标准过高，本院考虑到双方履行情况，对计算标准调整为日万分之七，按照《合同终止协议书》约定期限及被告付款情况，经核算，被告应付违约金算至2017年5月10日为7,401,873.71元，此后，以38,640,900元为基数，自2017年5月11日起，按照每日万分之七计算至实际清偿日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告上海松江国际医药城有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州蓝城致信建设管理有限公司服务费人民币38,640,900元；二、被告上海松江国际医药城有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州蓝城致信建设管理有限公司逾期付款违约金(算至2017年5月10日为人民币7,401,873.71元，此后，以人民币38,640,900元为基数，自2017年5月11日起，按照每日万分之七计算至实际清偿日止)。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币288,272元，财产保全申请费人民币5,000元，合计诉讼费人民币293,272元，由原告杭州蓝城致信建设管理有限公司负担人民币36,481元(已付)，由被告上海松江国际医药城有限公司负担人民币256,791元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  丁 伟代理审判员  蔡承颖人民陪审员  黄坤生二〇一七年九月二十一日书 记 员  陆梦琦附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。