河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫14民终1955号
上诉人（原审原告）河南鑫融投资担保有限公司，住所地：商丘市梁园区。
法定代表人郭萍，职务董事长。
委托诉讼代理人靳祥钰，河南浩君律师事务所律师。代理权限，特别授权。
委托诉讼代理人郭威，该公司职员。代理权限，特别授权。
被上诉人（原审被告）河南省万泰棉业有限公司（原商丘市金丰棉业有限公司）。住所地：河南省虞城县。
法定代表人郑玉英，该公司经理。
被上诉人（原审被告）商丘市银源棉业有限公司。住所地：河南省虞城县。
法定代表人李保良，该公司董事长。
二被上诉人委托诉讼代理人岳鸿杰，虞城县第二法律服务所法律工作者。代理权限，特别授权。
上诉人河南鑫融投资担保有限公司（以下简称鑫融公司）因与被上诉人河南省万泰棉业有限公司（以下简称万泰公司）、商丘市银源棉业有限公司（以下简称银源公司）追偿权纠纷一案，梁园区人民法院于2015年12月5日作出(2015)商粱民初字第2932号民事判决。万泰公司、银源公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日作出（2016）豫14民终273号民事裁定，撤销梁园区人民法院(2015)商粱民初字第2932号民事判决，发回重审。梁园区人民法院于2017年2月20日作出（2016）豫1402民初6576号民事判决，鑫融公司不服该判决，向本院提起上诉。本院2017年5月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月3日在本院第十二审判庭公开开庭审理了本案。上诉人鑫融公司委托诉讼代理人靳祥钰、郭威，被上诉人万泰公司、银源公司共同委托诉讼代理人岳鸿杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鑫融公司上诉称，原审认定事实、适用法律错误。请求二审撤销原判，依法判令二被上诉人偿还上诉人贷款200万元及利息。理由：万泰公司支付给金宁2**多万元，金宁将该款实际用在了个人集资活动上，其行为是个人犯罪行为，不是职务行为。金宁在2016年2月24日的陈述系虚假陈述，不能作为本案的定案依据。戚贵民转给郭威的261.465万元是金宁代替他人向郭威个人偿还的贷款利息，与本案不具有关联性。
万泰公司、银棉公司辩称，原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决适当。请求二审驳回上诉，维持原判。
鑫融公司向一审法院起诉请求：判令被告万泰公司偿还借款200万元及利息，被告银源公司承担连带清偿责任。事实与理由：2014年5月18日，被告万泰公司（其变更前为商丘市金丰棉业有限公司）申请商丘华商农村商业银行归德支行购棉花款300万元，期限12个月，原告为上述贷款提供担保，由商丘市银源棉业有限公司提供反担保。上述贷款到期后，被告不予履行还款义务。2015年6月20日，商丘华商农村商业银行营业部划扣原告3093525元。到目前，被告同意其100万元保证金做还款扣除。尚欠200万元借款及利息没有归还。
一审法院认定事实：2014年5月18日，鑫融公司与万泰公司签订2014鑫保字第027号委托保证合同，约定由鑫融公司对万泰公司向商丘华商农村商业银行股份有限公司归德支行（以下简称华商银行）借款300万元提供担保，并约定了担保范围、保证期间、保证方式等。同日，鑫融公司与万泰公司、银源公司签订信用反担保合同，约定银源公司以连带保证方式就鑫融公司与万泰公司签订的2014鑫保字第027号《委托担保合同》提供反担保。上述合同签订后，2014年5月28日，万泰公司与华商银行双方签订了流动资金借款合同。该合同约定，借款金额为300万元，借款期限为2014年5月28日至2015年5月28日，借款年利率为10.44%，同时约定了双方的权利义务、违约责任、争议的解决方式等。同日，鑫融公司与华商银行签订了最高额保证合同，约定了被保证的主债权种类、数额。上述合同签订后，华商银行向万泰公司发放贷款300万元。使用该款两个月后，万泰公司分别于2014年7月30日、7月31日、8月8日，将130万元、100万元、31.465万元共计261.465万元汇款至时任鑫融公司业务经理金宁处。金宁收取上述款项后，将上述款项转入其丈夫戚贵民账户。后戚贵民于2014年9月4日分三批将上述款项转汇给鑫融公司法定代表人郭萍的侄子、时任鑫融公司司机兼财务会计郭威账户。借款到期后，银行以万泰公司未履行还款义务为由，要求鑫融公司履行保证责任。鑫融公司于2015年6月24日向银行偿还本息309.3525万元。鑫融公司在支付上述借款后，向万泰公司主张归还上述借款。万泰公司以其已经在扣除利息后，将借款261.465万元支付给鑫融公司为由，拒绝还款。双方形成纠纷。
一审法院认为，万泰公司在银行借款，委托鑫融公司为其提供担保并签订担保合同的行为，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规规定，合同合法有效。《民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”本案中，万泰公司分三次共将261.465万元款项支付给了时任鑫融公司业务经理的金宁，金宁将上述款项转至鑫融公司法定代表人郭萍的侄子、时任鑫融公司司机兼财务会计的郭威账户。同时，根据鑫融公司向该院提交的2016年2月24日金宁的调查笔录显示，金宁明确表示“万泰公司的贷款到账后，万泰公司并没有使用。”“郭萍安排我找万泰公司做工作，把这300万元让李健用。”“万泰公司扣除应当偿还给银行的利息后，将261.465万元打入我个人账户，是郭萍安排我做的”。从金宁的上述陈述可以看出，金宁收取万泰公司261.465万元行为系职务行为，应视为万泰公司已向鑫融公司履行了还款义务。鑫融公司称，万泰公司同意鑫融公司抵扣其100万元保证金作为偿还垫付的贷款，但并未提供任何证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。综上所述，万泰公司将261.465万元借款支付给鑫融公司事实清楚，证据确实充分。万泰公司已履行了还款义务。鑫融公司未能将上述借款偿还给银行，致使银行向其主张保证义务，与万泰公司无关，鑫融公司无权向万泰公司追偿。鑫融公司如认为其业务经理金宁收到上述款项后没有交给公司或擅自予以外借，应向金宁主张权利。鑫融公司要求万泰公司偿还借款200万元及利息、银源公司承担连带清偿责任的诉讼请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回河南鑫融投资担保有限公司对河南省万泰棉业有限公司、商丘市银源棉业有限公司的诉讼请求。一审案件受理费23550元，由河南鑫融投资担保有限公司负担。
二审期间，各方当事人未提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致外，另查明，万泰公司从300万元本金中扣除38.535万元利息后，向银行偿还9个月的利息，共计23.838万元，所扣下余14.697万元未交付鑫融公司。
本院认为，2014年5月28日，万泰公司向华商银行借款300万元，鑫融公司为其提供担保，银源公司提供反担保。万泰公司收到300万元贷款两个月后，扣除38.535万元利息，将261.465万元余款分三次汇给时任鑫融公司业务经理金宁，金宁收取上述款项后，又将该款转入其丈夫戚贵民账户。2014年9月4日，戚贵民将涉案款项转汇入鑫融公司法定代表人郭萍的侄子、时任鑫融公司司机兼财务会计郭威账户，涉案资金流向清晰，有银行流水凭证、证人证言予以佐证。该事实清楚，证据确实充分，本院予以采信。金宁任上诉人业务经理期间收取涉案款项，系其职务行为，至于金宁收取涉案款项后如何支配，是上诉人公司内部管理问题，不影响上诉人对外承担民事责任。故上诉人主张金宁收取涉案款项用于个人集资活动，系个人犯罪行为的理由，不能成立。上诉人称，戚贵民转给郭威的261.465万元是金宁代替他人向郭威个人偿还的贷款利息，但没有证据予以证明，本院不予采信。鉴于万泰公司已支付给鑫融公司本金261.465万元，未将所扣下余14.697万元交付鑫融公司，一审驳回鑫融公司的诉讼请求不当，应予纠正。
综上，原审认定基本事实清楚，程序合法，但判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销梁园区人民法院（2016）豫1402民初6576号民事判决；
二、河南省万泰棉业有限公司于本判决生效之日起十日内返还河南鑫融投资担保有限公司146970元；
三、驳回河南鑫融投资担保有限公司其它诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费23550元，由河南省万泰棉业有限公司负担1653元，由河南鑫融投资担保有限公司负担21897元；二审案件受理费22800元，由河南省万泰棉业有限公司负担1601元，由河南鑫融投资担保有限公司负担21199元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱利民
审 判 员 李念武
代理审判员 宋德卿
二〇一七年九月六日
书 记 员 段 培