安徽省宿州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）皖13行初77号
原告：李体银，男，1981年12月6日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区，
原告：秦品良，男，1977年2月7日出生，汉族，
原告：秦品翠，女，1973年5月5日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区，
上述三原告委托代理人：张爱慧，北京京平律师事务所律师。
被告：宿州市人民政府，住所地安徽省宿州市埇桥区银河一路，组织机构代码00318746-4。
法定代表人：杨军，市长。
委托代理人：陈飞，宿州市人民政府法制办工作人员。
原告李体银、秦品良、秦品翠不服被告宿州市人民政府行政复议一案，于2017年6月27日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月21日公开开庭审理本案。原告李体银、秦品良、秦品翠及其委托代理人张爱慧，被告宿州市人民政府的委托代理人陈飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2017年5月28日，宿州市人民政府作出宿复决字[2017]42号行政复议决定书，确认宿州市埇桥区人民政府（以下简称埇桥区政府）作出埇政征(2017)2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》的行为违法。
李体银、秦品良、秦品翠起诉称：李体银、秦品良、秦品翠在办事处××村分别拥有合法的房屋，并长期在此居住、经商、生产生活。2017年2月18日，埇桥区政府作出埇政征(2017)2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》，李体银、秦品良、秦品翠的房屋在征收范围内。2017年3月28日，李体银、秦品良、秦品翠向宿州市人民政府提出行政复议申请，请求撤销埇政征(2017)2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》。2017年6月9日，宿州市人民政府作出宿复决字[2017]42号行政复议决定书，确认了埇桥区政府作出上述征收决定违法，但未依李体银、秦品良、秦品翠申请予以撤销。李体银、秦品良、秦品翠认为，宿州市人民政府以公共利益为由只确认上述征收决定违法而不予撤销错误。综上，请求撤销宿复决字[2017]42号《行政复议决定书》，责令宿州市人民政府依复议申请书请求重新作出复议决定。诉讼费用由宿州市人民政府承担。
李体银、秦品良、秦品翠向本院提交以下证据：证据1，宿复决字[2017]42号行政复议决定书，证明被诉具体行政行为存在；证据2，行政复议申请书，证明宿州市人民政府所作复议决定与李体银、秦品良、秦品翠的复议申请不一致，其作出复议决定适用法律错误，不符合国家利益和公共利益要求。
宿州市人民政府答辩称：一、宿州市人民政府作出行政复议决定，确认埇桥区政府房屋征收决定违法，认定事实清楚，证据充分，内容适当。2017年2月18日，埇桥区政府为实施棚户区改造，作出埇政征(2017)2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》。2017年3月17日，安徽省人民政府作出皖政地[2017]196号《关于宿州市2016年度第33批次城市建设用地的批复》，批准征收杨庙村集体土地7.0782公顷。埇桥区政府在省人民政府未将集体土地征为国有之前，就作出征收该集体土地上房屋的决定，且征收决定确定的范围中部分超出省政府征收范围，其行为依法应予撤销。但该征收区域征收工作已基本完成，撤销该征收决定会给国家利益、社会公共利益造成重大损害，不宜撤销，故宿州市人民政府作出确认违法的复议决定。二、宿州市人民政府作出行政复议决定程序合法。李体银、秦品良、秦品翠于2017年3月29日提出行政复议申请，宿州市人民政府受理后，向埇桥区政府送达《行政复议答复通知书》，埇桥区政府在法定期限内提交了作出征收决定的证据依据。经审理，宿州市人民政府于2017年5月28日作出复议决定，并依法送达给各方当事人，复议程序合法。
宿州市人民政府在法定举证期限内向本院提交以下证据：
第一组，事实证据：证据1，宿州市城乡建设指挥部办公室
《关于立即启动2016年棚户区改造项目的通知》及附件；证据2，宿州土地总体规划2006-2020；证据3，宿州市第十三个五年规划纲要；证据4，安徽省关于宿州城市总体规划的批复；证据5，市发改委和房管局的复函；证据6，规划局复函；证据7，国土局复函；证据8，省住建厅的复函。证据1-8证明埇桥区政府作出征收决定符合各项规划、计划要求，系为棚户区改造目的。证据9，房屋征收范围确定公告及照片；证据10，被征收房屋调查登记结果公告及照片；证据11，房屋征收补偿方案会议纪要；
证据12，房屋征收补偿方案征求意见通知和照片；证据13，房屋征收补偿方案征求意见通告；证据14，社会稳定风险评估报告；证据15，记账凭证和徽商银行活期转账凭证；证据16，安置房源统计表；证据17，区政府十届第三次常务会议纪要；证据18，埇政征（2017）2号征收决定；证据19，房屋征收决定的公告及照片。证据9-19证明区政府作出征收决定前履行了《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定程序。证据20，皖政地[2017]196号批复；证据21，征地勘测定界图；证据22，房屋征收范围红线图；证据20-22证明在省政府批复决定作出前区政府启动了该区域的征收工作。证据23，银通苑二期项目签约情况说明，证明该区域的签约情况，征收工作基本完成。
第二组，程序证据：证据24，行政复议申请书；证据25，申请人身份证明；证据26，行政复议答复通知书；证据27，行政复议决定书；证据28，法律文书送达回证。证据24-28证明行政复议程序合法。
法律依据：《中华人民共和国行政复议法》第二十八条。
经庭审质证，宿州市人民政府对李体银、秦品良、秦品翠提供的证据质证认为：对真实性无异议，但达不到证明目的。
李体银、秦品良、秦品翠对宿州市人民政府提供的证据质证认为：一、事实证据方面，对真实性、合法性、关联性以及证明目的均不认可。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第八条列举了符合公共利益的情形，棚户区改造不符合公共利益要求，埇桥区政府的征收具有商业开发目的。该组证据不能证明宿州市人民政府在复议决定中认定该征收行为符合国家利益及公共利益的事实。二、对复议程序证据没有异议。三、对法律依据真实性无异议，关联性和证明目的有异议，适用法律错误，不应适用《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第三款第（三）项规定确认行政行为违法。因埇桥区政府未提交书面答复意见，故本案应适用第二十八条第四款规定撤销具体行政行为。
本院对上述证据认证如下：宿州市人民政府提交的证据、依据，具有合法性、关联性、真实性，予以认定。李体银、秦品良、秦品翠提交的证据1具有合法性、关联性、真实性，予以认定；证据2具有合法性、关联性、真实性，但不能达到证明目的。
经审理查明：2016年2月17日，宿州市城乡建设指挥部办公室下发《关于立即启动2016年棚户区改造项目的通知》，银通苑区域列入棚户区改造计划。宿州市房地产管理局确认银通苑（二期）纳入棚户区规划。宿州市发展和改革委员会审核确认，银通苑（二期）区域符合宿州市2017年国民经济和社会发展规划，被纳入宿州市2017年棚户区改造计划。宿州市国土资源局审核确认银通苑（二期）符合土地利用总体规划。宿州市城乡规划局审核确认银通苑区（二期）符合城市规划。
2016年l1月，埇桥区房屋征收办公室发布《银通苑区域项目房屋征收范围确定公告》。埇桥区政府召开专题会议，组织有关部门对征收补偿安置方案进行论证。2016年11月2日，埇桥区房屋征收办公室在征收区域内发布征收补偿安置方案征求意见通知。2016年12月4日，埇桥区房屋征收办公室将征求意见情况进行公告，载明未收到书面反馈意见。2016年12月9日，银通苑区域项目房屋征收补偿资金专款8163.33万元存入徽商银行宿州埇桥支行账户，埇桥区政府另提供安置房供征收安置。2017年2月3日，埇桥区房屋征收办公室对征收范围内房屋情况组织调查，并进行公示。2017年2月l6日，埇桥区政府组织相关部门对涉案征收项目作出社会稳定风险评估。同日，埇桥区政府召开十届第3次常务会议，研究并通过了《征收决定》。2017年2月18日，埇桥区政府作出埇政征(2017)2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》，对银河二路以南、通济六路以东，通济五路以西、杨庙村村通公路以北区域房屋实施征收。房屋征收部门为埇桥区房屋征收办公室。房屋征收实施单位为埇桥区三八街道办事处。同日，埇桥区政府在征收区域发布《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的公告》，公告附《银通苑区域（二期）项目范围内房屋征收补偿安置方案》。
李体银、秦品良、秦品翠的房屋位于征收范围之内。房屋征收范围内328户被征收户中，已有323户签订了征收补偿协议，占征收范围内房屋总户数的98.5%。李体银、秦品良、秦品翠不服该征收决定，于2017年3月28日向宿州市人民政府申请复议，请求依法撤销该征收决定。2017年5月28日，宿州市人民政府作出宿复决字[2017]42号行政复议决定书，以撤销埇桥区政府作出的《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》会给国家利益、社会公共利益造成重大损失为由，确认埇桥区政府作出埇政征(2017)2号《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》的行为违法。李体银、秦品良、秦品翠不服该复议决定，向本院提起诉讼。
另查明，2017年3月17日，安徽省人民政府作出皖政地[2017]196号《关于宿州市2016年度第33批次城市建设用地的批复》，批准征收杨庙村集体土地7.0782公顷。上述土地在埇桥区政府作出的《关于对银通苑区域（二期）项目范围内房屋进行征收的决定》征收范围内。
本院认为：本案双方的争议焦点为宿州市人民政府作出的宿复决字[2017]42号行政复议决定书是否合法。
依据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条第一款、第四款规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续；本条笫二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。本案中，银通苑区域（二期）项目所涉土地，系农村集体土地，应当办理农用地转批手续。安徽省人民政府于2017年3月17日作出皖政地[2017]196号《关于宿州市2016年度第33批次城市建设用地的批复》，同意将埇桥区三八办事处杨庙社区集体土地征为国有，埇桥区政府却于2017年2月18日已作出国有土地上房屋征收决定。埇桥区政府在安徽省人民政府未将集体土地征为国有之前，就作出国有土地上房屋征收决定，违反法定程序，依法应予撤销。但该征收区域内已有98.5%的被征收户签订协议同意征收，且大部分房屋已被拆除，如撤销该征收决定会给社会公共利益造成重大损害，故该征收决定不宜撤销，应依法确认违法。宿州市人民政府作出宿复决字[2017]42号行政复议决定书，确认该征收决定违法，认定事实清楚，适用法律正确。
宿州市人民政府受理李体银、秦品良、秦品翠的复议申请后，向埇桥区政府作出了行政复议答复通知书，经调查、审理后，于2017年5月28日作出行政复议决定并依法送达，宿州市人民政府的行政复议程序合法。综上，李体银、秦品良、秦品翠要求撤销宿州市人民政府复议决定的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告李体银、秦品良、秦品翠的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告李体银、秦品良、秦品翠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 杨开琴
审 判 员 程 旭
人民陪审员 王凤梅
二〇一七年十一月二十四日
法官 助理 路深淇
书 记 员 吴 鹤
附法律条文：
《中华人民共和国土地管理法》
第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。
省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。
在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。
本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。