福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民终6180号上诉人（原审原告）：罗书怀，男，1976年3月15日出生，汉族，住四川省通江县。委托诉讼代理人：张锦江，福建师友律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡跃峰，福建师友律师事务所律师。上诉人（原审被告）：惠安县力拓工艺品有限公司，住所地福建省惠安县。法定代表人：梁浩，该公司经理。委托诉讼代理人：潘伟安，福建协力人律师事务所律师。委托诉讼代理人：江涛，福建协力人律师事务所律师。原审第三人：李永海，男，1969年10月16日出生，汉族，住贵州省道真仡佬族苗族自治县。上诉人罗书怀与上诉人惠安县力拓工艺品有限公司（以下简称力拓公司）因与原审第三人李永海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月16日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实、证据和理由，故经阅卷、调查和询问当事人后决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。罗书怀上诉请求：撤销一审判决，改判支持罗书怀一审的诉讼请求。事实和理由：根据罗书怀一审提供的暂住证、泉州市丰泽区霞美社区及蔡丽华分别出具的《证明》，可认定罗书怀自2002年起即到泉州市区务工，2006年办理了暂住证，2011年起租住在泉州市丰泽区霞美社区，故本案赔偿项目应按城镇标准计算。根据福建天行司法鉴定所作出的鉴定意见，罗书怀出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，故相关护理费应按50%计算。一审中证人赵某和韩某证实本案事故系因货物突然倒塌造成罗书怀受伤，罗书怀不存在操作不当、未注意安全的过错，且雇主应对雇员从事雇佣活动中遭受的人身损害承担全部赔偿责任，一审法院确定由罗书怀自行承担20%责任有误。力拓公司就此辩称，一审法院对赔偿项目数额的认定正确，但罗书怀对其受伤结果应自行承担责任。力拓公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回罗书怀一审的诉讼请求。事实和理由：力拓公司与罗书怀之间不存在雇佣的意思表示，罗书怀及其团队对外是以完成的工作量计酬，搬运工作由罗书怀团队自行负责，可见双方之间形成的是承揽合同关系，罗书怀在承揽工作时受伤应自行承担责任。罗书怀作为专门从事搬运的人员，对搬运工作的安全注意义务应高于一般人员，其在卸货过程中，理应知道堆置过高的物品易滚落发生危险，却未采取一定预防措施，仍攀爬到车上卸货导致为氧化镁砸伤，一审法院确定罗书怀仅承担20%责任有误。罗书怀就此辩称，罗书怀系为力拓公司搬运货物，双方未签订承揽合同，李永海只是将工作介绍给罗书怀，报酬也是力拓公司直接结算支付，故罗书怀与力拓公司之间不属于承揽合同关系李永海述称，对一审判决无异议。罗书怀向一审法院起诉请求：判令力拓公司赔偿罗书怀医疗费38678.13元、误工费26746元、护理费7280元、交通费1000元、住院伙食补助费240元、营养费4000元、残疾赔偿金66550元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1860元，以上合计162354.13元。一审法院认定事实：力拓公司因货物需要搬运联系李永海后，李永海无偿介绍包括罗书怀在内的搬运工为力拓公司搬运货物。2015年8月7日上午，罗书怀在力拓公司处卸货过程中，货物从车厢中滚落砸伤罗书怀，罗书怀随即被送往惠安县卫生院进行门诊治疗，拟诊为左膝关节挤压伤。2015年8月10日，罗书怀在泉州浔美医院治疗，发生医疗费共计338.6元。2015年8月11日，罗书怀到中国人民解放军第180医院（以下简称180医院）门诊治疗并花费90元，随即住院治疗8天，经诊断为左膝关节后交叉韧带断裂、左膝关节内侧副韧带损伤、左膝关节半月板损伤、左股骨及胫骨外侧髁骨挫伤、左膝关节积液，损伤的外部原因为坠落物体意外砸伤。医嘱：休息3个月，继续行切口换药、左膝关节支具固定、患肢功能锻炼等治疗，禁止下床负重行走。罗书怀为此花费医疗费33239.63元。出院后，罗书怀又三次到180医院门诊治疗，花费370.9元。2015年12月7日，罗书怀自行委托福建安泰司法鉴定所对其伤残情况进行鉴定，该所当日作出鉴定意见：罗书怀伤残程度评定为十级；护理期限评定为伤后90天；误工期限评定为伤后180天。罗书怀为此支出鉴定费1860元。审理中，力拓公司申请对罗书怀的伤残等级、误工期限、护理期限、护理依赖程度进行重新鉴定，罗书怀申请对其后续治疗费进行鉴定。福建天行司法鉴定所于2016年4月26日作出鉴定意见：罗书怀损伤评定为十级伤残；误工期限评定为120天；护理期限评定为90天，住院期间为完全护理依赖，出院后为部分护理依赖；后期若行内固定物取出治疗，费用评定为5000元左右。力拓公司及罗书怀为此分别支出鉴定费2400元、660元。一审法院认为，罗书怀受雇于力拓公司从事卸货工作，双方之间形成雇佣关系。罗书怀在从事雇佣活动中受到人身损害，事实清楚，应予认定。罗书怀因本案事故造成的经济损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定和福建省统计局公布的相关统计数据应认定为96281.04元，具体包括：1.医疗费34039.13元（浔美医院256.9元+81.7元+180医院90元+33239.63元+370.9元），其中泉州含德医药有限公司丰泽霞美分公司、丰泽区霞美第二卫生院作为相关单位，罗书怀仅提供收款收据，且无相关诊疗证明，故对罗书怀主张的该部分医疗费用不予认定。李惠星作为按摩师，并不具有其出具的证明中所载的“五型专科医生”执业资质，且罗书怀无证据证明上述费用为必要支出，故对罗书怀在李惠星处的花费，不予认定。2.误工费14760.33元（居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资44896元/年÷365天×120天）。误工费可参照居民服务、修理和其他服务业平均工资计算，误工期根据医疗机构出具的证明并结合鉴定意见，酌定为120天。3.护理费3135.58元[35107元/年÷365天/年×(8天×100%+82天×30%)]，罗书怀未提供护理人员收入证明，护理人员按农、林、牧、渔业职工年平均工资35107元/年计算。4.住院伙食补助费240元（30元/天×8天），罗书怀住院8天，按国家机关工作人员出差伙食补助标准30元/天标准计算。5.营养费3500元，根据罗书怀伤残情况及医嘱，酌情按罗书怀医疗费约10%计算。6.交通费500元，罗书怀提供的出租车发票与其住院、治疗日期并非一一对应，故对其交通费用支出根据其及护理人员因就医实际所需酌情认定。7.残疾赔偿金27586元（13793元／年×20年×10％），罗书怀提供的《暂住证》有效期至2007年11月26日，居委会及蔡丽华并非户籍管理机关，不足以证明罗书怀经常居住地为城镇，故应按照农村居民人均纯收入标准计算，伤残系数应以鉴定确定的伤残十级的系数10%认定。8.后续治疗费5000元，虽未实际发生，但后续需行内固定物取出治疗，系必然发生的费用，为减少双方二次诉累，根据鉴定意见予以认定。9.精神损害抚慰金5000元，根据罗书怀的伤残情况，结合审判实践酌情认定。10.鉴定费2520元（1860元+660元）。罗书怀受雇于力拓公司，在从事卸货工作过程中受伤，力拓公司作为雇主，对安全生产缺乏有效监督管理，应承担主要过错责任。罗书怀作为雇员，自身未能充分注意安全，应承担次要过错责任。根据本案实际情况，酌定力拓公司对罗书怀的损失承担80%的赔偿责任，罗书怀自行承担20%的损失。李永海作为介绍人并未获利，无需承担责任。罗书怀诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、力拓公司应于判决生效之日起十五日内赔偿罗书怀经济损失77024.83元；二、驳回罗书怀的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审法院认定事实清楚，二审予以确认。本院认为，罗书怀为力拓公司提供搬运货物个人劳务，因无证据证明力拓公司系将搬运任务承揽给罗书怀或李永海，故对此应认定双方之间形成的是劳务关系。关于本案争议的赔偿标准及具体项目的认定问题。罗书怀为农村户口，其一审提供的证据亦不足以证明其经常居住地和主要收入来源地为城市，故一审法院确定本案有关损害赔偿费用根据农村居民相关标准计算并无不当。一审法院对本案医疗费、误工费、护理费及残疾赔偿金的认定得当，二审予以确认。当事人未就其他赔偿项目提起上诉，二审予以确认。关于本案侵权责任的认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定，罗书怀在提供劳务过程中受伤，力拓公司作为接受劳务一方，对搬运作业未能有效监督指挥，存在重大过错，应对本案事故承担主要责任；罗书怀作为具体施工人，在进行搬运作业过程中未能合理注意工作环境安全，存在一定过错，也应自行承担部分责任。根据查明的过错程度，可确定由力拓公司对罗书怀因本案事故造成的损害承担70%的赔偿责任，即力拓公司应赔偿罗书怀67396.73元（96281.04元×70%），罗书怀自行承担30%的赔偿责任。一审法院对本案侵权责任的划分欠妥，二审予以纠正。综上所述，罗书怀的上诉请求不能成立，力拓公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初944号民事判决；二、惠安县力拓工艺品有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿罗书怀经济损失67396.73元；三、驳回罗书怀一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3546元，减半收取1773元，由罗书怀负担1030元，惠安县力拓工艺品有限公司负担743元。一审重新鉴定费2400元，由惠安县力拓工艺品有限公司负担。二审案件受理费3546元，由罗书怀负担2061元，惠安县力拓工艺品有限公司负担1485元。本判决为终审判决。审 判 长  欧阳波审 判 员  傅嘉钦代理审判员  李华蓉二〇一七年三月十六日书 记 员  吴悦明速 录 员  杜华珍附注本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。—-8-—