广东省广州市花都区人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）粤0114民初11504号
原告（反诉被告）：广州市花都区花山镇城西村第八经
济合作社，住所地广州市花都区，组织机构代码××。
负责人：张玉宏。
委托诉讼代理人：龙开茂，广东裕信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏美怡，广东裕信律师事务所律师。
被告（反诉原告）：罗锐伦，男，1965年6月23日出生，
汉族，住广东省佛山市南海区大沥镇奇槎上一村三十巷*号，公民身份号码：4406821965********。
委托诉讼代理人：胡文洲，广州市花都区狮岭镇法律服
务所法律工作者。
委�诉讼代理人：胡珺婷，广州市花都区狮岭镇法律服
务所法律工作者。
第三人：广州市长龙工程机械租赁有限公司，住所地广
州市花都区新华街公益大道27号八层48，统一社会信用代码91440114093779227Y。
法定代表人：张展文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李丹，广东埔穗律师事务所律师。
原告广州市花都区花山镇城西村第八经济合作社（以下
简称城西第八经济社）与被告罗锐伦、广州市长龙工程机械租赁有限公司（长龙公司）土地租赁合同纠纷一案，本院于2016年12月5日立案后，被告罗锐伦提出反诉，本案决定本诉与反诉合并审理，并于2017年1月13日适用简易程序公开开庭审理了本案。原告城西第八经济社的负责人张玉宏、委托诉讼代理人龙开茂，被告罗锐伦及其委托诉讼代理人胡文洲，第三人长龙公司的委托诉讼代理人李丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告城西第八经济社向本院提出诉讼请求：1.被告罗锐伦向原告城西第八经济社返还位于广州市花都区花山镇城西村土名为“梅仔园”的土地并恢复其原状（土地面积约为39亩，以实际丈量为准，四至：东至旧行人路，西至城西七队，南至四队崎地，北至山顶）；2.被告罗锐伦向原告城西第八经济社支付暂计70000元土地占有使用费（按现市场价格自2016年1月1日起计算至返还土地之日止，具体按照市场评估价格计算）；3.被告罗锐伦向原告城西第八经济社赔偿果树、�泥收益等损失暂计30000元（具体数额以法院评估结果为准）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2000年12月13日，原告城西第八经济社与被告罗锐伦签订山地承包合同，约定被告罗锐伦向原告城西第八经济社承包土名为梅仔园的30亩土地，承包期限为41年，从1997年1月1日起至2037年12月30日止，总承包款为8200元，被告罗锐伦每年向原告城西第八经济社缴交承包款200元，在每年的12月30日前交清下一年的承包款。2012年9月13日，原告城西第八经济社与被告罗锐伦签订了租赁合同，重新约定原告城西第八经济社将梅仔园30亩土地租给被告使用，承租期为25年，从2013年1月1日至2038年1月1日，并约定山地用途可以建厂房、做水泥砖等。2013年3月28日，原告城西第八经济社与被告罗锐伦再次就梅仔园山地签订了一份山地土地承包合同补充协议，约定将梅仔园约28亩土地（2007年征收了3.5亩）租给被告罗锐伦使用，承包款为每年每亩1000元，即从2014年起被告罗锐伦每年应交承包款28000元，五年后每年递增5%，直到合同期满，还约定被告罗锐伦可以开发经营种养业、农庄饮食、商业、厂房等其他用途。由于原被告双方就涉案土地“梅仔园”签订的以上三份租赁合同对土地的范围、用途、承包款等约定内容均不相同，则应视为对涉案土地承包内容重新约定，且双方实际履行的是第三份合同，所以，前两份合同已被最后一份山地土地承包合同补充协议所替代。原告罗锐伦于2015年5月6日诉被告罗锐伦农村土地承包合同纠纷一案，贵院以（2015）穗花法民三初字第660号立案受理，并于2015年9月23日出具民事判决书判决原被告双方于2013年3月28日签订的山地土地承包合同补充协议无效，被告罗锐伦不服原审判决，后上诉至广州市中级人民法院，广州市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判，该判决书已于2016年10月9日发生法律效力。由于涉案租赁合同被认定为无效，根据合同法第五十八条的规定，被告罗锐伦因该合同取得的土地使用权应返还给原告城西第八经济社。在判决书生效以后，原告城西第八经济社一直催被告罗锐伦返还涉案土地，但被告罗锐伦至今仍未返还，也未向原告城西第八经济社支付过任何占有使用费，同时被告罗锐伦在取得涉案土地使用权后，擅自砍伐已种植的果树及私自开挖山地的泥土进行出售，并将收益据为己有，造成了原告城西第八经济社重大的经济损失。
被告罗锐伦辩称，一、原告城西第八经济社应对合同无效承担完全过错责任。自2000年12月13日签订山地承包合同，原告城西第八经济社就开始陆续要求增加承包款项并主观任意放纵被�罗锐伦进行非农建设，（2015）穗花法民三初字第660号案中案件受理费分担也确认原告城西第八经济社存在过错。被告罗锐伦没有在涉案土地上进行非农建设，仅仅铺设了一条宽3米、长70米的水泥路，及临时性工房。相关法律法规规定可在承包地按一定比例建设辅助工程设施。二、原告城西第八经济社诉请被告罗锐伦返还土地39亩与事实不符，现被告罗锐伦仅承租原告城西第八经济社土地28亩，故应驳回原告城西第八经济社诉请超额的11亩。三、原告城西第八经济社诉请被告罗锐伦暂支付70000元占有使用费没有法律依据，被告罗锐伦认为应按2000年12月13日约定的年承包款200元为标准，从2016年1月1日计至返还土地之日止。四、原告城西第八经济社诉请被告罗锐伦赔偿果树、淤泥损失没有事实和法律依据，依法应驳回其诉讼请求。首先原告城西第八经济社并未举证证明其损失，应承担举证不能的法律后果。其次，被告罗锐伦并未砍伐果树，虽对土地进行了平整，是为了更好发展农作物种植，且已经征得原告城西第八经济社的同意。最后，被告罗锐伦没有对果树及泥土侵害的事实，如果存在这样的事实，也已时隔六年之久，原告城西第八经济社都未主张过权利，可见已经超过了诉讼时效。
第三人长龙公司陈述称：1.我方是善意第三人，无论原、
被告之间的合同关系如何，均不影响我方对涉案土地的使用。2.我方已经在涉案土地上投入大量的资金，如果撤场，所产生的损失应当由原、被告双方连带承担。
被告罗锐伦向本院提出反诉请求：1.原告城西第八经济社依法返还押金10000元给被告罗锐伦；2.原告城西第八经济社依法赔偿被告罗锐伦种植名贵花卉（约8万棵罗汉松）损失、设施搬迁及机械设备搬迁、房屋、铺设水泥道路、供电设备、电网、围墙、水井、鱼塘等财产价值损失暂计120万元，具体待评估鉴定结果为准；3.原告城西第八经济社承担本案所有诉讼费用、鉴定评估费用。诉讼中，被告罗锐伦申请将第一项诉讼请求变更为：原告城西第八经济社向被告罗锐伦补偿地力培育费用100000元。事实和理由：被告罗锐伦仍认为（2015）穗花法民三初字第660号及（2015）穗中法民二终字第1762号民事判决书认定事实和适用法律错误，双方至今仍履行2000年12月13日的山地承包合同，2013年3月28日的山地土地承包合同补充协仅仅变更部分条款无效。关于变更的无效条款内容并未在涉案土地上实际进行建设。被告罗锐伦承包涉案土地后，一直辛勤劳动，对土地进行了平整、改良、由原来贫瘠的山林地变成了肥沃的�地，因此被告罗锐伦主张地力的培育费用合情合理。
1998年，被告罗锐伦在涉案土地上搭建临时性用房、集运道、材运道，当时城乡规划法尚未出台，所以上述搭建是合法的。且搭建的临时用房在将近20年时间内政府进行的多次普查及违章建筑查处中均未确认上述建筑为违法建筑，只是工程的辅助设施。退一步来讲即使临时性用房是违法建筑，涉案合同无效，应当由原告城西第八经济社承担完全的过错责任。从签订承包合同至合同无效，原告城西第八经济社一直允诺我方进行非农建设，被告罗锐伦基于对原告城西第八经济社的信赖在涉案土地上种植花卉、果树、进行土地培力及建造设施、房屋、水泥道路围栏（墙）、电网设施、水井、机械等，投入资金将近120万元，现原告城西第八经济社以合同无效要求返还涉案土地，而导致合�无效的过错完全在于原告城西第八经济社，原告城西第八经济社应承担合同无效的过错责任或者缔约过失责任，并赔偿被告罗锐伦返还土地上的财物损失。
原告城西第八经济社针对被告罗锐伦的反诉请求辩称，一、被告罗锐伦的第一项诉讼请求没有事实及法律依据。法院应查明被告罗锐伦在第二项诉请中所称的损失的权利人是被告罗锐伦本人还是第三人。二、被告罗锐伦提到的名贵花卉，是在生效判决后才种植，由于被告罗锐伦自身过错产生的损失应当由被告罗锐伦自行承担。对于种植的花卉大部分是可以移植的，产生的移植费用由法院酌定。
第三人长龙公司针对被告罗锐伦的反诉，陈述称：第三人长龙公司明确被告罗锐伦第二项诉讼请求中的机械设备、杂房、水泥道路、供电设备、电网、两米多高的围墙均由第三人长龙公司投入建设，同时其还平整了土地，共投入建设费用50多万元。
经审理查明：2000年12月13日，城西第八经济社(甲方)与罗锐伦(乙方)签订《山地承包合同》，约定，乙方向甲方承包土名梅仔园的30亩山地，承包期限为41年，从1997年1月1日起至2037年12月30日止，总承包款为8200元，乙方每年向甲方缴交承包款200元，在每年的12月30日前交清下一年的承包款。并约定在承包期内，乙方自主经营，自负盈亏；乙方必须在山地上种上龙眼、荔枝等果树，对种下的果树不得乱砍伐，对自然死亡的果树要补种补生；合同期满，乙方种下的果树、建下的房屋、水电设施等不动产部分无偿归甲方所有，生产设备等可动产部分归乙方所有。合同还对逾期缴纳承包款的责任，山地转包、转让的处理，遇政府征收的处理，合同期满的处理等方面进行了约定。该合同由广州市花都区花山镇法律服务所进行了见证。
2012年9月13日，原告(甲方)与被告(乙方)签订《租地合同》，对《山地承包合同》所涉山地的承包重新约定为：甲方将梅仔园山地的30亩山地，其中15亩地和3亩自留地，合共18亩地转租给乙方。乙方现以前5年每亩1000元的租金计算给甲方，5年后每年增加5%的递增租金。乙方承租期为25年，从2013年1月1日至2038年1月1日。租金在每年的12月1日前交清，押金10000元……在承租期间内乙方不得用来做违法勾当，如果乙方做出超合同用途的事，甲方有权收回山地……（山地）用途可以建厂房、做水泥砖、饮食山庄及开挖鱼塘搞种养业其它用途等，但办理各项有关的手续和费用由乙方办理承担……为了搞好经济，能把此幅地出租，希望社员积极配合，同意签名。三十几名城西第八经济社社员在合同上签名确认。
2013年3月28日，城西第八经济社(甲方)与罗锐伦(乙方)就涉案山地的使用又签订一份《山地土地承包合同补充协议》，约定：一、甲、乙双方在2000年12月13日签订的山地承包合同中，约定乙方承包梅仔园三十亩山地的承包款为每年只有200元。在2007年已征收3.5亩，余下约28亩(包括在2012年9月份已更改合同的18亩，其中有3亩为自留用地，有留用地指标，详见之前已签订的合同)。现另外10亩更改为每年每亩1000元，该10亩由2014年开始计算，即2014年共交承包款28000元，五年后(即2019年开始)每年递增5％，直到合同期满。每年的租金在12月底前交清，如若连续拖欠三个月，甲方有权收回土地并终止合同处理。二、承包期为�十五年，从2014年1月1日至2038年12月31日止。三、乙方可以开发经营种养业、农庄饮食、商业、厂房等其它用途，如乙方开发建设时，平整土地、余泥等一切由乙方自行处理。四、甲方声明并保证乙方承包土地属于甲方合法所有，四至清楚，无纠纷。如因发包的土地权属问题引发争议，由甲方负责协调、解决。五、在合同期内，乙方如需向相关部门办理有关手续，甲方应积极协助，所需费用由乙方支付……七、在合同期内，乙方在没违法的情况下有权发包分租给其他方使用，发包分租后不影响本合同执行……十、在合同期内，双方不得以任何理由违约及解除本合同，如有一方违约，即要赔偿另一方所有损失。如果乙方做出违法的事，甲方有权收回土地。合同并对遇国家征收、合同期满的处理等进行了约定。
2015年1月16日，罗锐伦（甲方）与长龙公司（乙方）签订山地承包合作合同，约定甲方将其向城西第八经济社和第五经济社承租的山地中的26.8亩，其中城西第八经济社约20.8亩与长龙公司合作经营，乙方可用于停放工程机械，包括机械的保养和维修；上述土地现状为已挖泥约1.5米深的空地，办公室和东、北、西边现有的龙眼、荔枝、罗汉松等树木地块约150平方米。签订合同7天内，甲方按现状将合作地块移交乙方使用和收益；在签订合同的一年内，由乙方出资修筑围墙或铁丝网护栏围闭合作地块。合同还对合作期限、利益分配等进行了约定。
2015年5月6日，城西第八经济社以农村土地承包合同纠纷一案将罗锐伦诉至本院，案号为（2015）穗花法民三初字第660号，城西第八经济社在该案中请求：1.解除原告与被告于2000年12月13日签订的《山地承包合同》；2.确认原告与被告于2012年9月13日签订的《租地合同》、2013年3月28日签订的《山地土地承包合同补充协议》无效；3.被告赔偿原告经济损失暂计10000元；4.本案的诉讼费由被告承担。该案审理查明：“涉案土地性质为农用地，土地现由被告占有使用。诉讼中，本院组织原、被告双方到涉案土地现场进行调查，发现该土地大部分地块已由被告进行了平整，现场铺设了一条水泥道路，部分已平整土地上有正在作业的吊车以及堆放着钢框架材料等，未平整土地上种植罗汉松等观赏植物或摆放罗汉松等盆栽。庭审中，原被告均确认双方目前履行的是2013年3月28日签订的《山地土地承包合同补充协议》。”2015年9月23日，本院作出（2015）
穗花法民三初字第660号民事判决书，判决：一、确认原告广州市花都区花山镇城西村第八经济合作社与被告罗锐伦于2013年3月28日签订的《山地土地承包合同补充协议》无效；二、驳回原告广州市花都区花山镇城西村第八经济合作社的其他诉讼请求。判决之后，罗锐伦不服该判决向广州市中级人民法院上诉，广州市中级人民法院审理后，作出（2015）穗中法民二终字第1762号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。该判决已于2016年10月9日生效。
涉案土地上目前堆放着长龙公司的机械设备，长龙公司在涉案土地上投资建设了杂房、水泥道路、供电设备、电网、两米多高的围墙。罗锐伦在涉案土地上建设了三间房屋，其中一间是水泥浇筑的水泥顶楼面的平房，另外两间是下面红砖砌筑上面铺盖石棉瓦的房屋。罗锐伦及长龙公司均表示上述房屋建设未取得建设工程规划许可证也未办理农用地转批手续，但罗锐伦认为其上述建设属于法律规定可以建设的辅助性用房。
2016年6月20日，广州市国土资源和房屋管理局向城西第八经济社发出责令改正国土资源违约行为通知书，内容为：“经初查，你（单位和个人）在位于城西村8队“梅仔园”存在占地堆放行为，擅自非法占用土地面积9.5亩，……现责令你（单位和个人）自收到本通知书之日起五日内按下列第一条办理。逾期不改正的，将依法追究法律责任。一、复垦破坏的土地，恢复土地原状。”城西第八经济社称因罗锐伦及长龙公司不配合，导致一直未恢复土地原状。
本院认为：涉案土地至今未批准为建设用地或经行政主管部门批准补办征用手续转为国有土地，其土地性质仍为农用地。而山地土地承包合同补充协议约定城西第八经济社将涉案土地出租给罗锐伦使用,罗锐伦可将涉案土地用于农庄饮食、商业、厂房等非农用途，且实际上罗锐伦在涉案土地上建造了房屋、水泥道路、围墙等非农建设及堆放着大量的机械设备。广州市国土资源和房屋管理局仅对占地堆放行为下发了整改通知书，要求城西第八经济社复垦破坏的土地，恢复土地原状，对于其他违章建设并未进行处理。现城西第八经济社要求罗锐伦交还涉案土地并恢复土地原状等，罗锐伦要求城西第八经济社赔偿房屋、水泥道路、围墙等费用因涉及的地上建筑物尚未经过行政主管部门处理，参照《广东省高级人民法院关于审理农村集体土地出让、转让、出租用于非农业建设纠纷案件若干问题的指导意见》第1条的规定：“人民法院审理农村集体土地出让、转让、出租用于非农业建设纠纷案件，如果涉及的土地在起诉前没有被依法批准为建设用地或经行政主管部门依法批准补办了征用手续转为国有土地，仍属于农用地且当事人已在该地块进行非农业建设的，裁定驳回起诉，并告知当事人向行政主管部门申请处理。当事人在行政主管部门对涉及的土地及其地上建筑物、构筑物或其他设施进行处理后，可就因履行合同而发生的财产纠纷再向人民法院提起民事诉讼。”因此，本案应驳回城西第八经济社的起诉及罗锐伦的反诉，当事人在行政主管部门对涉及土地及地上建筑物、构筑物或者其他设施进行处理后，可就因履行合同而发生的财产纠纷再向人民法院提起民事诉讼。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（三）项，第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、驳回原告广州市花都区花山镇城西村第八经济合作社的起诉；
二、驳回被告罗锐伦的反诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
代理审判员 何 丹
二〇一七年二月十五日
书 记 员 刘雄燕