浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初6354号原告：夏洪，男，1980年11月14日出生，汉族，住四川省仁寿县。委托代理人：应吉吉，浙江四乔律师事务所律师。委托代理人：魏宁宁，浙江四乔律师事务所律师。被告：浙江首通快运有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区临平街道东港路118号第8层B815-1室。法定代表人：闫云峰，总经理。委托代理人：滕术，浙江君安世纪律师事务所律师。委托代理人：孙雪松，浙江可道律师事务所律师。原告夏洪与被告浙江首通快运有限公司（以下简称首通公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭适用普通程序审理。被告首通公司在答辩期内提出管辖权异议，本院经审查后于2017年5月25日依法裁定驳回首通公司的管辖异议。后首通公司不服上述裁定，向杭州市中级人民法院提起上诉。杭州市中级人民法院经审查后裁定驳回首通公司提起的上诉，维持本院作出的裁定。本案于2017年11月27日公开开庭进行了审理。原告夏洪的委托代理人魏宁宁，被告首通公司的委托代理人滕术、孙雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏洪向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告签订的合同即《首通快运网络加盟协议书》；二、被告返还原告支付的加盟费58000元；三、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告签订《首通快运网络加盟协议书》，原告已经按合同约定履行了义务，但被告一直迟迟未履行合同义务。并且，被告存在虚假宣传的情形，原告对此次合作已经丧失信心，被告诉讼缠身，没有快递经营许可证，没有从事快递经营的资格，使得合同目的不能实现，被告存在一个根本的违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条等规定，当事人可以解除合同。原告为了维护自身的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告首通公司答辩称：一、被告认为本案并非特许经营合同纠纷，而是普通合同纠纷。二、原告没有单方解除合同权，签订合同后被告按约履行了义务，相反原告有重大违约行为，如未按合同约定在当地设立分公司，没有人员和网络的配备，因此被告认为在本案中原告无权单方解除合同，也无权要求支付5.8万元。三、被告具备相应资质，即道路经营许可证，在合作过程中也向原告充分展示，不存在虚假宣传。综上，被告认为应驳回原告的诉讼请求。原告夏洪、被告首通公司均围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织其进行了质证。夏洪提交的证据1、2，符合三性原则，本院确认作为认定本案相关事实的依据。证据3中的招商会现场录音光盘及录音文字材料，庭审中夏洪确认其并未在该招商会现场，故即便录音光盘载录的内容属实，亦不会对夏洪产生误导作用，该项证据不能证明其待证事实，本院不予确认。关于招商画册及宣传单，本院在他案中已核实原件。该招商画册及宣传单宣传的对象均系首通公司，广告法第二条第二款规定，广告主，是指为推销商品或者服务，自行或委托他人设计、制作、发布广告的自然人、法人或者其他组织。根据招商画册、宣传单宣传的对象及内容可推定首通公司系涉案广告的实际受益人，其广告信息最终均明确指向首通公司，如官网信息、营业地址等。由于广告内容均系正面宣传首通公司及其经营的业务，且作为受益者的首通公司并未提供证据证明系他人恶意冒充其发布广告，故从高度盖然性角度，本院推定广告的受益人即系实际广告主即本案被告首通公司。故对招商画册及宣传单，本院予以确认。关于快递面单。系原件，本院对真实性予以确认。经法庭询问，庭审中原告确认首通公司虚假宣传其有快递业务经营资质的宣传方式包括招商会现场宣传、招商画册、宣传单、网站的内容。原告所确认的上述宣传方式中未含快递面单，且原告无法就该面单的来源作出说明，故本院无法确认原告主张的首通公司通过该快递面单向其作虚假宣传的待证事实，本院对该证据不予确认。证据4，首通公司对真实性无异议，本院对真实性予以确认。该行政处罚决定书显示杭州市余杭区市场监督管理局查明首通公司在其官网虚假宣传其主营范围含快递业务的事实，且有现场笔录及官网截图等为证，本院对首通公司在其官网虚假宣传其主营范围含快递业务的事实予以确认。被告首通公司提交的证据1、2、3，与本案争议事实无关，本院不予确认。本院根据当事人的庭审陈述以及上述确认的有效证据，认定如下事实：2017年2月19日，首通公司作为甲方和乙方夏洪签订《首通快运网络加盟协议书》一份，载明：“依据《中华人民共和国邮政法》、《中华人民共和国合同法》等有关法律法规，甲乙双方本着自愿平等、互惠互利、合作共赢原则，经友好协商，就乙方加盟甲方所有的首通快运物流网络事宜达成如下协议：一、总则1、甲方同意乙方加盟甲方所有的首通快运物流网络，授权乙方在指定的区域从事首通快运物流网络经营活动；2、甲乙双方各自独立的权利义务主体，一方对外产生的权利义务由其自行独自享有和承担；3、如果乙方尚未办理工商登记的，乙方应在签订本协议之日起二个月内依法办理相关工商登记与税务手续，并将相关文件复印件报甲方备案；乙方实行独立经营、独立核算，遵守国家有关法律，依法纳税；合作区域四川省资阳市简阳县。4、法律地位。甲方与乙方之间是合作关系，双方不存在任何共同投资、代理、雇佣、承包关系。乙方及其职工不是甲方员工，甲方对其劳动关系及员工行为不承担任何责任。甲乙双方承担各自责任，如果因为乙方的原因，造成甲方向第三方承担责任，甲方有权向乙方追偿。乙方的一切债权、债务及纠纷均由乙方自行承担和处置，与甲方无关。乙方应自行承担经营活动所产生的费用及风险。二、加盟条件1、甲方协助乙方提供相关的资质和材料，乙方应自行设置配备符合甲方要求且能正常开展业务活动所需要的人员、办公场所、仓库、交通工具及办公所需的其他设备设施。其他设备设施中包含至少可正常上网的电脑、足够快的宽带、无线扫码枪等。2、网点建设费用：乙方作为新的网络加盟成员须向甲方一次性缴纳网点建设费人民币（大写）伍万捌仟元……三、甲方的权利与义务1、甲方的权利（1）甲方有权监督检查乙方经营行为以及执行协议特约的情况，并对乙方违背《首通快运公司快运网络管理制度》（以下简称网管制度）行为按照《网管制度》中的相关规定进行处罚……（4）甲方有权根据网络发展的需要发布一些规范性的文件，文件发布实施后自动成为《网管制度》中的条款，对乙方具有同等的约束力；（5）甲方有权根据物流快件的特点、《快件操作规程》的实施情况及首通快运公司快运网络健康良性发展的需要对《网管制度》进行适当的修订。甲方将修订后的《网管制度》发布在首通快运的有关系统、文件、官方网站上并且正式实施时，原有的《网管制度》同时废止……四、乙方的权利和义务首通快运秉承诚实守信的原则，在加盟网点达到以下6点要求时，总部承诺各加盟网点三个月内开通运营（除西藏，青海，新疆，内蒙古六个月内开通），未能开通运转，总部给予全额退款（不含利息）：1、对于新加盟的网点，总部会进行一系列的岗前培训，熟悉操作流程，掌握基本系统使用。在省份加盟网点少于5个站点时，加盟站点到总部进行网络的培训。当省份加盟站点5家以上的，由总部安排运营，质控，仲裁，网管，财务结算各1人到省份进行培训。参加培训的各加盟站点，培训合格的，由总部统一颁发培训合格证书，方可上岗。2、网点需要在三个月内完成经营场所的门面装修并完成工商营业执照注册及相关证件，做到合法经营。3、人员配备：省会城市网点需要配备8人，地级市人员需要配备6人，县级区域人员配备4人。4、加盟站点人员必须统一的首通工服。5、无线扫描枪配置：省会城市4把，地级市3把，县级区域2把（有线把枪，电子称由各站点自行配备）。6、车辆配备：加盟商需自行配备收、派件车辆。乙方的权利：（1）乙方有权共享甲方的网络资源，获取甲方分派的派件业务；（2）乙方有权在本协议约定的经营范围内独立开展物流快运业务，并依照甲方的标准自行决定快件收运价格及与客户间的结算方式；（3）乙方有权要求甲方严格按照《网管制度》及其相关规定管理网络。乙方的义务：（1）严格按照《邮政法》及国家关于物流快运的法律法规的规定从事经营活动；（2）在本协议有效期内，乙方在甲方的授权范围内进行经营活动，不得另外自营或者以其他公司名义经营其他快件业务；（3）乙方在经营过程中，如需转让权利义务给第三方合作伙伴，需提前一个月向总部书面申请；（4）无论因任何原因，本协议终止或解除后，乙方应立即停止使用甲方的企业名称、商标、VI、清单等各种物料……（7）乙方必须统一购买及使用甲方印制的VI及清单等物料，以提高企业品牌形象及声誉。乙方不得自行印制、复制有关VI及清单等物料，必须维护甲方品牌的严肃性，以及操作的严谨性，具备实力品牌意识……六、1、协议生效、解除、终止及延续。本协议自签订生效之日起，协议有效期为两年，自2017年2月19日至2019年2月18日止。2、本协议生效之日起，在协议期满前，任何一方不得随意解除合同，否则按照本协议第五条的约定承担违约责任。”双方还就违约责任和不可抗力等其他事项进行了约定。原告夏洪于2017年2月19日向首通公司支付58000元。首通公司《招商画册》载明：“总部大胆承诺三个月内实现运营业务无法运转全额退款速来抢占快运（快递）行业的新爆点”，“市场黑马航空快递让巨头投资更疯狂”，“十二五以来，我国快递业年均增数超过50%”，“快递要快：快递航空化是今后发展的必然趋势”，“航空快递成淘金路的N个理由”，“首通快运起源于中国快递之乡浙江桐庐，公司注册资金5000万，计划三年投资2个亿，打造全程航空的高效快运快递服务商”，“首通快运主营国内航空快运（快递）业务、国际快运和报关业务为辅，创新运用航空众包模式，整合中国现有的159个民航机场设立一级分拨（约34个分拨中心），以点带面的方式覆盖周边的二级机场设立分拨中心”，“快递行业元老运营无压力”，“用全程航空做快递服务，提供一站式解决方案”，“首通快运用先进的快递物流系统将国内民航机场、各大知名电商等各环节公司整合到一个平台内，组建起优质的运输网络，对外形成强有力的竞争实力！”，“16年快递行业专业团队倾力打造，完善运营体系承诺3个月内实现运营，业务无法运转全额退款”，“加盟条件……认同‘首通快运’品牌、企业文化，有志于投资经营快递业务”等。首通公司宣传单载明：“总部大胆承诺三个月内实现运营业务无法运转全额退款速来抢占快运（快递）行业的新爆点”，“下一个快递业投资热点就在航空快递”，“首通快运起源于中国快递之乡浙江桐庐，公司注册资金5000万，计划三年投资2个亿，打造全程航空的高效快运快递服务商”，“首通快运主营国内航空快运（快递）业务、国际快运和报关业务为辅，创新运用航空众包模式，整合中国现有的159个民航机场设立一级分拨（约34个分拨中心），以点带面的方式覆盖周边的二级机场设立分拨中心”，“独一无二的产品，轻松撬起快运（快递）业大金矿”，“首通快运整合成熟的快运快递的优势”等。首通公司在其官网www.staky.com上宣传“首通快运主营国内航空快运、快递业务，国际快运和报关业务为辅，结合传统快运、快递行业优势的同时……打造一支高效的快运快递服务商”。2017年4月14日，杭州市余杭区市场监督管理局根据举报依法对首通公司网络宣传情况立案调查，其根据当日的现场笔录、首通公司官网网页截图等证据认定“首通公司非快递企业而在其官网上宣传其主营快递业务的行为构成虚假或引人误解的宣传的违法行为”，并对首通公司作出责令停止违法行为、罚款的行政处罚。庭审中首通公司确认加盟方要履行《首通快运网络加盟协议书》，必须先注册成立首通公司的各区域的分公司。首通公司要求各区域分公司统一悬挂首通公司的Logo标识。首通公司确认其尚未取得快递经营业务许可证。另查明，首通公司成立于2016年5月6日，核准日期为2016年9月19日，经营范围包括：服务：海、陆、空国际货运代理，物流信息咨询，货运代理，仓储服务，装卸服务，货运：普通货运。2016年10月10日，首通公司经杭州市余杭区道路运输管理处核准颁发道路运输经营许可证。本院认为，本案的争议焦点为：一、原被告之间系普通合作关系还是特许经营合同关系；二、夏洪是否有权主张解除涉案加盟协议书。一、关于原、被告之间的法律关系首通公司认为原、被告双方系合作关系，理由是协议条款中约定双方系合作关系，双方合作经营首通快运物流网络，并由夏洪交纳网络建设费用而非特许经营费用。夏洪认为双方是特许经营合同关系，理由是根据协议约定，被许可人需要利用首通公司的资源，包括被告的企业名称、Logo等，须按统一模式开展经营，收取的网点建设费即特许经营费用。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”特许经营的基本特征在于：（一）特许人拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源；（二）被特许人根据特许人的授权在统一的经营模式下使用特许人的经营资源；（三）被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。本案中，涉案加盟协议书中约定“甲方同意乙方加盟甲方所有的首通快运物流网络，授权乙方在指定的区域从事首通快运物流网络经营活动”，明确首通公司将其所有的首通快运物流网络经营资源授权夏洪使用，并以夏洪设立、运营首通公司资阳市简阳县分公司的形式，授权夏洪使用其企业名称、商标等品牌资源，这从协议约定的乙方义务部分条款（乙方必须统一购买及使用甲方印制的VI及清单等物料，以提高企业品牌形象及声誉；无论因任何原因，本协议终止或解除后，乙方应立即停止使用甲方的企业名称、商标、VI、清单等各种物料）及首通公司要求各区域分公司统一悬挂首通公司的Logo标识的事实中可以得到印证。且《首通快运网络加盟协议书》明确约定加盟方须接受首通公司的营运指导及培训，按《首通快运公司快运网络管理制度》的规定开展经营，符合被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营的要件。上述情形符合特许经营的第（一）、（二）项基本特征，协议中约定收取网点建设费亦属于收取特许经营费用的形式之一，符合被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用的特征。综上，原、被告之间应属特许经营合同关系。二、夏洪是否有权主张解除涉案加盟协议书夏洪主张首通公司提供虚假信息，在明知自己不具备快递业务经营许可证的情况下对外宣称加盟其快递业务，误导夏洪相信首通公司具备经营快递业务的资质，从而与其签订涉案加盟协议书，因首通公司实际并未取得快递业务经营许可证致使涉案加盟协议书合同目的不能实现，故夏洪依据《商业特许经营管理条例》等规定主张解除涉案加盟协议书。首通公司认为双方协议约定加盟的事项系快运业务并非快递业务，且首通公司依约履行合同，反而是夏洪无故违约，故夏洪无权解除。因此，确定夏洪是否有权解除涉案加盟协议书的前提是明确涉案加盟协议书的合同目的是否包含经营快递业务。本院认为，首先，首通公司在其网站上宣称“首通快运主营国内航空快运、快递业务，国际快运和报关业务为辅，结合传统快运、快递行业优势的同时……打造一支高效的快运快递服务商”；其在招商画册宣称“首通快运起源于中国快递之乡浙江桐庐，公司注册资金5000万，计划三年投资2个亿，打造全程航空的高效快运快递服务商”，“首通快运主营国内航空快运（快递）业务、国际快运和报关业务为辅，创新运用航空众包模式，整合中国现有的159个民航机场设立一级分拨（约34个分拨中心），以点带面的方式覆盖周边的二级机场设立分拨中心……”等；在宣传单中也宣称“独一无二的产品，轻松撬起快运（快递）业大金矿”，“首通快运整合成熟的快运快递的优势”等。其次，涉案加盟协议书虽然约定首通公司授权夏洪在指定区域从事“首通快运物流网络经营活动”，但是双方在协议中并没有具体明确“首通快运物流网络经营活动”指的是什么经营活动。但结合首通公司的网页宣传、招商画册及宣传单中对快递业务的宣传、协议中约定的“快件”字样，应认定涉案加盟协议书的合同目的包含经营快递业务，且夏洪签订涉案加盟协议书的主要目的即是为了在特许人首通公司的指导授权下使用首通公司的快递业务经营资源。首通公司在签订涉案加盟协议书过程中隐瞒其并未取得快递业务经营许可的事实，且在宣传中夸大经营范围，导致夏洪虽与其签订加盟协议书但实际无法经营快递业务，致使合同根本目的难以实现，因此，夏洪以此为由主张解除涉案加盟协议书，符合法律规定，本院予以支持。本案系特许经营合同纠纷。《商业特许经营管理条例》第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”。上述对于被特许人单方解除权的规定，是考虑到被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对于特许人处于弱势地位而对被特许人予以特别保护，赋予其单方解除合同的权利。本案中，原、被告双方于2017年2月19日签订案涉合同，夏洪于2017年4月25日向本院提起诉讼要求解除合同，其间仅相隔2月余，尚在行使单方解除权的合理期限内，且夏洪亦未实际利用首通公司的特许经营资源。故根据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，夏洪亦有权主张解除涉案加盟协议书。综上，夏洪主张解除涉案加盟协议书，符合法律规定，本院予以支持。根据《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。夏洪已向首通公司支付58000元，有权要求首通公司返还该款项，本院对夏洪的该诉请予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、解除原告夏洪与被告浙江首通快运有限公司签订的《首通快运网络加盟协议书》；二、被告浙江首通快运有限公司于本判决生效后十日内返还原告夏洪58000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1250元，由被告浙江首通快运有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1250元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求，由本院书面通知预交。审 判 长  汪永江人民陪审员  袁方敏人民陪审员  叶 强二〇一七年十一月二十九日书 记 员  杨晓琦?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-3-?