浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初1213号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人周某某，男，1953年12月15日生，汉族，文盲，无业，住杭州市余杭区。2014年4月15日，因犯危险驾驶罪被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2017年7月18日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人苗丛（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江杰嘉律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]879号起诉书指控被告人周某某犯强奸罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，因涉及个人隐私，故不公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员肖清出庭支持公诉。被告人周某某及其辩护人苗丛到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2017年7月18日上午，被告人周某某在杭州市余杭区余杭街道洪某3家中，明知被害人洪某1患有精神疾病，仍与被害人洪某1发生性关系，后被被害人家属发现，被告人周某某逃离现场。
经杭州安康司法鉴定所鉴定，被害人洪某1系中度精神发育迟滞，无性自我防卫能力。
据以指控的证据有被害人陈述；证人证言；户籍证明、调取证据清单等书证；法庭科学DNA鉴定书、法医精神病鉴定；提取笔录、现场勘验笔录；光盘；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人周某某的行为已构成强奸罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定处罚。
被告人周某某辩称因被被害人亲属发现，其生殖器未与被害人生殖器接触，其行为不构成强奸罪。
辩护人提出，被告人周某某系犯罪未遂，现已获得被害人及被害人亲属的谅解，认罪、悔罪，请求对被告人周某某从轻处罚。
经审理查明：
2017年7月18日上午，被告人周某某在杭州市余杭区余杭街道洪某3家中，明知洪某3乙的女儿被害人洪某1患有精神疾病，仍与被害人洪某1发生了性关系。后因被被害人洪某1的亲属发现，被告人周某某逃离现场。
经杭州安康司法鉴定所鉴定，被害人洪某1系中度精神发育迟滞，无性自我防卫能力。
另查明，被害人洪某1及其亲属对被告人周某某的行为表示谅解。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人洪某1的陈述，证实案发当日在其房间里，一个老头（系其爸爸的朋友）抱住其，摸了其胸部和下体，后其自己脱了裤子，老头与其发生了性关系（生殖器是插进其身体的）等事实；
2、证人洪某2的证言，证实其系被害人洪某1的侄女，洪某1智力低下、精神不正常、生活不能自理，2017年7月18日上午8时许，其爷爷的朋友周某某到了其位于杭州市余杭区余杭街道的家中并和洪某1说话，后将其妹妹带到其房间里，之后其听到洪某1说“你干嘛”，之后其因不放心洪某1遂去查看，推开洪某1的房门后看到洪某1坐在床沿，裤子已经脱掉，周某某的裤子也已经脱掉，其责问后周某某让其别管，其因害怕遂出去找邻居帮忙，正好遇见回家的奶奶，遂和奶奶说了情况，其和奶奶回家后，其奶奶大声说话，其推开洪某1的房门并拍了照片，当时周某某坐在洪某1的床上，没有穿裤子，洪某1躺在床上盖着被子，其拍照后离开房间，其奶奶去叫邻居，三、四分钟后，周某某从洪某1的房间里出来并离开，其没有拦住，之后其爷爷等人陆续到家并打电话报警，其爷爷奶奶还去了村委等事实；
3、证人应某某的证言，证实其系被害人洪某1的母亲，洪某1智力很低，精神上有问题，长期吃药维持，生活不能自理，2017年7月18日上午8时许，其从外面买菜回位于杭州市余杭区余杭街的家里，离家50米左右时看到孙女洪某2在喊邻居，其询问后洪某2称有人强奸洪某1，其遂马上和洪某2一起赶回家，回到家后看到一辆三轮车，遂大声问是谁在家里，后与洪某2一起推开了洪某1的房门，看到周某某脱了裤子坐在洪某1的床上，洪某1躺在床上，没有穿裤子，看到其后拉了被子盖上，洪某2拍了照片，周某某还让其等人不要吵，后其和洪某2离开了房间，因害怕，其和洪某2不敢再进房间，其遂出去叫邻居，洪某2盯着房门，待其和其他人一起回到家中时，周某某已经骑三轮车离开，其遂让洪某2报警，之后其和丈夫洪某3乙到村委反映情况，后周某某也到了村委，在民警到了之后被民警带走等事实；
4、证人吴某的证言，证实其系杭州市余杭区余杭街道某村的治保主任，2017年7月18日上午，其接到洪某3乙的电话说周某某在洪某3家里和洪某3的女儿洪某1睡在一起，其遂让洪某3到村委，并打电话给周某某，让周某某也到村委来把事情说说清楚，周某某接到电话后到了村委，其询问周某某有无和洪某1睡觉，周某某否认，后洪某3夫妻也到村委，双方发生争吵，之后民警到村委将周某某带走等事实；
5、案件人身检查（医学）单，证实2017年7月18日，经杭州市余杭区第二人民医院医护人员检查，被害人洪某1双乳外观未见明显异常，外阴未见明显异常，阴道畅，内有少许血性分泌物，宫颈轻糜，子宫未检；同时提取了被害人洪某1的双乳、阴道内外拭子等事实；
6、提取笔录，证实2017年7月18日，公安机关提取了被告人周某某的口腔、龟头、左手指甲、右手指甲拭子备检，提取了被害人洪某1的口腔、左手指甲、右手指甲拭子备检，并提取了被害人洪某1身着的红色内裤一条等事实；
7、接受证据材料清单、照片、证据制作说明、光盘，证实证人洪某2向公安机关提交了案发时其拍摄的照片，其中有一张为被害人躺在床上，被告人周某某坐在床沿、作穿裤子状等事实；
8、现场勘查笔录、方位图、平面图、现场照片，证实案发现场的情况；
9、法庭科学DNA鉴定书、情况说明，证实经鉴定，被告人周某某的龟头拭子检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为被害人洪某1所留，不支持为其他随机个体所留；被害人洪某1的左、右乳拭子均检出同一男性DNA信息，不是被告人周某某所留；被害人洪某1阴道内、外拭子、内裤裆部可疑斑迹人精液PSA（前列腺特异性抗原）检验均为阴性反应，均未检出DNA信息；提取的被告人周某某、被害人洪某1的左、右手指甲拭子未送检等事实；
10、杭州安康司法鉴定所法医精神病鉴定，证实经鉴定，被害人洪某1中度精神发育迟滞，无性自我防卫能力；
11、刑事判决书，证实2012年时，被害人洪某1被王某某强奸并怀孕、产女，经鉴定，被害人洪某1患中度精神发育迟滞，同时患有癫痫，评定为无性防卫能力，王某某因此于2014年获刑4年6个月等事实；
12、谅解书、某村村委出具的情况说明，证实被告人周某某委托亲属对被害人洪某1及其亲属赔礼道歉，被害人洪某1及其亲属对被告人周某某表示谅解，某村村委及部分村民希望法院考虑被告人周某某的年龄情况、身体情况，对被告人周某某从轻处罚等事实；
13、抓获、破案经过，证实案件的侦破情况及被告人周某某系被动归案的事实；
14、户籍证明、刑事判决书，证实被告人周某某的身份、前科情况；
15、被告人周某某的供述和辩解、辨认笔录及照片（辨认出被害人洪某1），证实其和洪某3是多年朋友，知道洪某3的小女儿洪某1有精神病，智力很低，连简单的问答都不行，2017年7月18日上午，其到杭州市余杭区余杭街道一个朋友家去吃中饭，因时间还早，遂去了该朋友的邻居洪某3家，当时洪某1和洪某1的侄女、女儿在家，其询问洪某1后，洪某1说洪某3的老婆应某某买菜去了，之后洪某1对其拉拉扯扯，其因此产生性欲，就让洪某1进房间，洪某1同意，到了房间后其隔着裤子摸了洪某1的下体，洪某1自己脱下了裤子，其摸了洪某1阴部后，脱了裤子趴在洪某1身上想与洪某1发生性关系，其生殖器顶住了洪某1的阴部但没有插入，这个时候洪某1的侄女进房间并对其拍了照，其马上穿了裤子，在穿裤子时被应某某看到，其走到外面后听见应某某在乱说话，遂离开；之后，村委的人给其打电话让其去村委，其遂去了村委，后在村委被民警带走；庭审中，其承认在村委工作人员询问其时，其没有将事情说清楚等事实。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人周某某辩称因被被害人亲属发现，其生殖器未与被害人生殖器接触，经查，（1）被害人洪某1的陈述证实被告人周某某有插入行为，其虽系精神病人，但对于不超出其认知、其能够正确表达的陈述可以作为证据使用；（2）法庭科学DNA鉴定书证实被告人周某某的龟头拭子检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为被害人洪某1所留，从而证实被告人周某某的生殖器与被害人的生殖器至少有接触行为；（3）证人洪某2的证言证实其二次进入案发房间，且在第二次进入时拍了被告人周某某坐在被害人洪某1床上的照片，该事实有照片佐证；（4）被告人周某某在村委工作人员询问时否认作案，在侦查阶段供称其生殖器与被害人洪某1的生殖器有接触但没有插入，庭审中又辩称没有接触行为，其供述前后矛盾，且不能合理说明推翻侦查阶段供述的理由；另外，被告人周某某在侦查阶段称是在其趴在被害人洪某1身上准备与洪某1发生性关系时证人洪某2进房间拍照，该供述与照片所反映的事实亦不相符，进一步说明被告人周某某的供述有不实之处。综上，在案的证据能够认定被告人周某某有插入行为，被告人周某某的上述辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人周某某违背妇女意志，明知系患有精神病的妇女而强行与其发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周某某关于其行为不构成强奸罪的辩解，以及辩护人所提被告人周某某系犯罪未遂的辩护意见，均与审理查明的事实以及法律规定不符，本院均不予采纳。被告人周某某获得被害人及被害人亲属的谅解，本院酌情予以从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出的被告人周某某认罪、悔罪的辩护意见，与被告人周某某在庭审中的表现不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下：
被告人周某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月18日起至2021年1月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏敏诙
人民陪审员 楼志明
人民陪审员 凌金才
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 骆 萍