四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川34刑终26号
原公诉机关四川省西昌市人民检察院。
上诉人(原审被告人)赵联武，男，汉族，1972年12月1日出生，四川省西昌市人，小学文化，农民，住西昌市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月26日被西昌市公安局刑事拘留，同年6月28日经西昌市人民检察院批准逮捕，次日由西昌市公安局对其执行逮捕。现羁押于西昌市公安局看守所。
原审被告人谢明富，男，汉族，1968年8月30日出生，四川省西昌市人，文盲，无业，住西昌市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月26日被西昌市公安局刑事拘留;同年6月28日经西昌市人民检察院批准逮捕，次日由西昌市公安局对其执行逮捕。现羁押于西昌市公安局看守所。
四川省西昌市人民法院审理四川省西昌市人民检察院指控原审被告人谢明富、赵联武犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月12日作出(2017)川3401刑初639号刑事判决。原审被告人赵联武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。四川省凉山彝族自治州人民检察院指派检察员陈默梅出庭履行职务。上诉人(原审被告人)赵联武到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：被告人谢明富和赵联武系朋友关系，2017年4月中旬，二人共谋贩卖毒品赚取利润，由被告人谢明富出资购买毒品并且保管，由被告人赵联武负责送毒品给吸毒人员，赚取的钱，扣除谢明富垫的本钱，利润由二被告人均分。2017年4月底，被告人谢明富垫资4万多人民币，从一不知名的男子处购买了约160克毒品，被告人谢明富和赵联武为了安全，将毒品存放在西昌市涌泉街熊家大院谢明富大姐的房子里，有人需要购买时，二被告人再到此取出毒品送给吸毒人员。2017年5月17日，吸毒人员蒋某某从会理电话联系被告人谢明富，要求购买10克毒品，二人电话约定由谢明富托班车将毒品带到会理，蒋某某收到毒品后再通过银行将3300元毒资存入谢明富的卡上。次日，被告人谢明富和赵联武到西昌市涌泉街熊家大院取出毒品用鞋盒装好后，开车到四公里半班车签字的地方等到牌号为川W61X**的班车，由被告人赵联武将藏有毒品的鞋盒和15元运费交给班车服务员，委托该班车将藏有毒品的鞋盒带到会理，由蒋某某到会理车站领取，后被告人谢明富电话告知了蒋某某委托的班车号牌和发车的时间，并让蒋某某收到货后电话联系。当蒋某某前往会理车站准备取该鞋盒时被当地警方抓获。经鉴定，该鞋盒里面查获的毒品疑似物系真品海洛因，净重10.42克。2017年5月25日上午，吸毒人员周某某电话联系被告人谢明富，要求购买5克毒品，并且约定交易地点在西昌市三垭口。被告人谢明富电话联系被告人赵联武说明了此事，后被告人赵联武开车接到谢明富后，二人开车到西昌市涌泉街熊家大院取出毒品，藏在被告人赵联武上身外套的左胸内包，准备前往三垭口送货，当被告人赵联武走向一牌照为川WJXX**的面包车时被在此巡逻的禁毒大队民警挡获，当场从其身上搜出毒品可疑物5小包，毛重6.1克，净重4.9克，同时民警将正在锁门的被告人谢明富挡获。民警依法对熊家大院的房间进行搜查时，经被告人谢明富指引，从杂货间一黑色柜子里面查出两大块毒品可疑物，毛重152.4克，净重148.6克;及一小包毒品海洛因可疑物，毛重0.4克，净重0.2克。分别对疑似毒品进行鉴定，均系真品海洛因。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.物证书证
(1)、户籍证明。证实，谢明富、赵联武的姓名、住址、年龄等个人基本信息情况，二人均达到完全刑事责任年龄。
(2)、西昌市公安局民警瓦某某、耿某某、郭某出具的抓获经过及情况说明。证实，2017年5月25日早上9时许，西昌市公安局禁毒大队在西昌市涌泉街发现曾经因吸毒被处理过的的吸毒人员谢明富与一个较瘦的中年男子(赵联武)形迹可疑，遂对其进行跟踪，二十多分钟后谢明富和这名男子一前一后从涌泉街10号熊家大院走出。民警将二人挡获，当场从赵联武上身外套内包内搜出海洛因可疑物5小包。随后，民警对谢明富在涌泉街熊家大院的居住房屋进行搜查时，未找到毒品。民警准备调警犬前来搜查时，谢明富主动将藏匿毒品的地点告诉民警，民警在房屋进门左手边杂货间一黑色柜子里面查出两大块海洛因可疑物和一小包海洛因可疑物。之后，民警又在天王山大道附近将准备购买毒品的周某某抓获。
(3)、辨认笔录。证实，谢明富在12张不同男性免冠照片中辨认出周某某系购买毒品的人员；周某某在12张不同男性免冠照片中辨认出谢明富系贩卖毒品的人员；蒋某某在12张不同男性免冠照片中辨认出谢明富系贩卖毒品的人员。
(4)、缴获毒品称量报告、鉴定意见。证实，从房屋内查获的1大包2块海洛因可疑物，净重148.6克；从该房屋查获的1小包海洛因可疑物，净重0.2克；从赵联武身上查获的5小包海洛因可疑物，净重4.9克;从蒋某某处查获的毒品净重10.42克。分别对疑似毒品进行鉴定，均检出海洛因。
(5)、相关照片。证实，搜查毒品时的现场情况，当面毒品称量情况。
(6)、搜查证、搜查笔录、扣押清单、毒品上交收据。证实，从涌泉街10号熊家大院内的屋子书桌柜子里1搜出大包2块海洛因可疑物，另从书桌一个杯子里搜出1小包海洛因可疑物；从赵联武上衣左胸口袋内搜出5小包海洛因可疑物。上列物品公安机关均予以扣押，并将毒品已上交西昌市公安局禁毒缉毒大队。
(7)、检测报告。证实，对周某某、谢明富、赵联武的尿液分别进行检测，均呈阴性。
(8)、通话记录。证实，谢明富所特有的手机与赵联武、周某某持有的手机均有通话。
(9)、同步录音录像说明。证实，民警在讯问谢明富、赵联武时，均是依法进行。
2.证人证言
(1)、周某某的陈述:2017年5月25日早上9点左右，我给谢明富打电话，让他帮我找4小袋海洛因，他让我等一下，他找到后给我打电话。过了十多二十分钟，他打电话让我拿5小袋(1袋1克)。我们约定在三垭口铁路桥前面的人行道边等他。我在约定地点等他时，被公安抓了。谢明富卖给我的海洛因是350块钱一克，共1750元钱，我是第一次找他购买海洛因。我不吸食毒品海洛因，因为我身体不好，所以才想找谢明富购买一点来吸食，如果他知道是我自己吸食，他不会卖给我，我就撒谎说帮一个盐源的彝族男子找的。
(2)、蒋某某的陈述：2017年5月17日早上，我给谢明富打电话，问他是否买得到海洛因，谢明富回答他帮我问一下。之后，他回电话说能买到，我就让他帮我买10克。过了一个多小时，谢明富打电话告诉我，海洛因已经准备好，他包好后交给了西昌到会理的班车司机，车牌是川W61X**，车子两点钟从西昌出发，到时让我去取。下午六点左右，我去会理班车站刚拿到毒品时，警察就把我抓了。我还没有给他转钱。
3.被告人的供述与辩解
(1)、被告人谢明富的供述：2017年5月25日早上8时许，周某某用他手机(号码182****6678)给我打电话购买5个海洛因(一个是一克)，我让他在三垭口等我，我给他送过来。然后我打电话告诉赵联武(号码151****9409)，我有一个朋友要拿点东西，让他把车子(车牌为川wJX0*6)开来我家(宁远桥达达超市背后)，与我一起到我放东西(海洛因)的地方。赵联武开车接到我后，我们一起到四牌楼涌泉街熊家大院，我在这藏了两个大块，大概160克左右的毒品，我们拿了5小包，大概5克出来，藏在赵联武上身外套的左胸内包，准备去三垭口找周某某。我们出门，赵联武刚刚上车就被公安机关抓了，我刚锁好门也被公安机关抓住了。然后民警对熊家大院的房子进行搜查，我主动将藏匿有两大块毒品的书桌柜子指给公安民警，警察便将毒品搜了出来。赵联武和我是朋友关系，在2017年4月中旬的时候，我和赵联武萌发了一起贩卖毒品挣钱的念头，赵联武很缺钱，但他认识的涉毒人比我多，我出资购买毒品海洛因，他有车，负责送毒品，所以，我就选择与赵联武搭档。4月底，我用4万多元钱在泸山脚底下找一个彝族男买160克海洛因。之后，我将毒品藏在涌泉街熊家大院我大姐的房子里。我们共卖了两次毒品。第一次，大概在10天前，会理姓杨(杨哥)的打电话问我，是否还有东西?(因我在4月底告诉他，我拿了点货)他买10个，并说好他将3300元打到我的农村信用社卡上。第二天早上，我和赵联武一起去拿了东西，用鞋子盒装好，一起到四公里半班车签字的地方，一辆去往会理县的大巴过来签字，赵联武把藏有海洛因的鞋盒拿给车上的服务员，让她带到会理，并给了他15元的运费交给。之后，我给会理的杨哥打电话，说送下来了，车牌照是川W61**8。他说，他拿到货就给我打电话。但是一直都没给我打电话，第二天我给他打电话，他就关机了。我估计他被公安抓了。第二次，就是卖给周某某的这5克。
2、被告人赵联武的供述：2017年5月25日，早上9点左右，谢明富(他手机号码182****5928)打电话告诉我，他有个朋友要买5个送到三垭口，叫我接他去四牌楼拿毒品海洛因。我们在四牌楼涌泉街熊家大院藏了160克毒品。我就开车到宁远桥达达超市背后出租房接上谢明富，一起到四牌楼涌泉街熊家大院，他拿了5小包让我装在身上，我就装在我上衣左边内袋里面。然后，我从房子里面出来，刚上车的时候，就被警察抓了，谢明富刚锁了门也被抓了。我和谢明富是朋友关系，谢明富打牌输钱了，我家里又很穷，当谢明富约我做海洛因生意时，我就答应了。4月份开始，我们就在一起贩卖毒品海洛因。海洛因是谢明富出资购买的，我有一辆面包车(牌照为川WJX0*6)，负责送货跑腿，赚的钱，等他拿回本钱过后，就和我对半分。把毒品海洛因藏在四牌楼，人、货分离比较安全。我们共卖过两次毒品。第一次，大概10天前，谢明富打电话告诉我，他有个朋友要点东西，然后，我接上他到一起去四牌楼拿10克海洛因，我们用一个盒子装起来封好，一起把海洛因拿到四公里班车停车签字的地方，我就把藏有毒品海洛因的盒子交给会理班车(车牌为川W61**8)的服务员，让他帮我把东西带到会理，然后我给了15块钱的运费。第二天，谢明富告诉我，这人没给钱，电话也打不通，可能被抓了。第二次，也就是被抓的这次。
原判认为，被告人谢明富和赵联武为谋取非法利益，违反毒品管理法规，共同贩卖毒品海洛因164.12克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谢明富提出犯意，出资购买毒品，起主要作用，系主犯；被告人赵联武起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人谢明富被抓获时自己主动交代还藏有其他海洛因的事实，应当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，被告人谢明富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元；被告人赵联武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元；查获的毒品海洛因和作案工具，依法予以没收。
上诉人(原审被告人)赵联武上诉提出，其没有与谢明富协商购买、贩卖毒品，不是犯意的提起者，毒品系谢明富单独购买和藏匿的，自己只是开车接送谢明富进行零包贩毒，其的行为应构成运输毒品罪；毒品还未送达购毒人员，系犯罪未遂；自己仅应对两次运输的15.32克毒品承担法律责任，对谢明富藏匿的148.6克毒品，不应承担责任；原判量刑过重。请求本院对其从轻处理。
出庭履行职务的检察员提出，上诉人赵联武与谢明富共谋贩卖毒品，分工合作，系共同犯罪，在共同贩卖毒品中，赵联武负责运送毒品给购毒人员，系从犯。原判认定的事实清楚、证据充分，定罪正确，量刑适当，建议本院驳回上诉人的上诉，维持原判。
经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，一审所认定的事实，有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的情况，本院予以确认。
本院认为，上诉人(原审被告人)赵联武与原审被告人谢明富为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品过程中，二人分工合作，相互配合，系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人谢明富提出犯意，出资购买毒品，联系购毒人员，并保管藏匿毒品，系主犯；上诉人(原审被告人)赵联武根据分工，利用其交通工具将毒品送至购毒人员，系从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人谢明富被抓获后，主动交待了其藏匿的毒品，系认罪态度好，可酌定对其从轻处罚。上诉人(原审被告人)赵联武提出，没有与谢明富协商贩卖毒品，自己只是开车接送谢明富进行零包贩毒，其行为应构成运输毒品罪，且系犯罪未遂的意见。经查，上诉人赵联武在侦查阶段供述了与谢明富共谋贩卖毒品，相互分工，且利润均分的事实，该供述与谢明富的供述吻合，并有对二人的同步的录音录像相印证，该录音录像还证实了公安机关取证的合法性。上诉人赵联武按照二人的分工，将毒品送至购毒人员，系贩卖毒品的环节，且案发时，公安民警从赵联武身上查获了准备贩卖的的毒品，故，其行为应构成贩卖毒品罪，赵联武提出其行为应构成运输毒品罪的意见，本院不予采纳。虽然，案发当天二人未将毒品送给周某某即被公安民警抓获，但之前，二人与蒋某某已成功的进行了毒品交易，应是犯罪既遂，其提出系犯罪未遂的辩解意见，不能成立，本院不予采纳。上诉人(原审被告人)赵联武提出，其仅应对运送的15.32克毒品承担法律责任，对谢明富藏匿的148.6克毒品，不应承担责任的意见。经查，上诉人赵联武与谢明富共谋贩毒时，有明确的分工，在贩毒过程中赵联武负责送毒品，故，上诉人赵联武应对谢明富藏匿并准备用于贩卖的毒品承担法律责任。上诉人(原审被告人)赵联武提出，其不是犯意的提起者，毒品系谢明富购买和藏匿的意见，与本院查明的事实相符；其上诉提出，系从犯、初犯，原判量刑过重，要求本院从轻处罚的意见。经查，上诉人赵联武系从犯、初犯的法定及酌定的量刑的从轻情节，原审判决已予以认定，且在量刑时已予以考虑，本院不再对其从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吉晓红
审判员 唐 建
审判员 江 黎
二〇一八年二月二十六日
书记员 帅南洋
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当地裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。