福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽08刑再2号
原公诉机关福建省连城县人民检察院。
上诉人（再审申请人、原审被告人）黄根庆，男，1990年8月18日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，农民，住福建省上杭县。2007年5月24日因犯盗窃罪被上杭县人民法院判处有期徒刑四年，2010年5月6日刑满释放。2011年7月14日因犯盗窃罪被连城县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年。现服刑于福建省永安监狱。
原审被告人黄根庆犯盗窃罪一案，连城县人民法院于2011年7月14日作出的（2011）连刑初字第137号刑事判决，已经发生法律效力。黄根庆在服刑期间向该院提出申诉。该院经过再审，于2017年8月22日作出（2017）闽0825刑再1号刑事判决，原审被告人黄根庆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原一审查明，黄根庆从2010年8月份开始至9月12日止，分别在上杭县南阳乡、蛟阳乡、长汀县南山镇、新罗区大池镇、本县文亨乡、朋口镇、新泉镇、庙前镇等地盗窃作案49起，价值人民币94597余元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。黄根庆于2007年5月24日因犯盗窃罪被上杭县人民法院判处有期徒刑四年，2010年5月6日刑满释放。其在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当从重处罚；黄根庆能如实供述犯罪事实，可从轻处罚；部分赃物已被追回归还失主，可对黄根庆酌情从轻处罚。综上，结合黄根庆的犯罪事实、情节、认罪态度和危害后果，对黄根庆予以从重处罚。同时，黄根庆主观恶性较深，罪行严重，应对其予以判处附加判处剥夺政治权利。据此判决：一、黄根庆犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币50000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2010年9月12日起至2024年9月11日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）二、对黄根庆的犯罪所得人民币48763元，予以继续追缴。
原一审宣判后，原审被告人黄根庆不服，提出上诉，二审审理过程中，黄根庆申请撤回上诉。2011年10月28日，二审法院作出（2011）岩刑终字第163号刑事裁定，准许其撤回上诉。判决发生法律效力后，于2011年11月7日入监服刑。
经再审查明，原审认定黄根庆犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，可以作为定案依据，再审予以确认。
再审另查明，黄根庆在服刑期间能够认真积极改造，遵守监规纪律，服从管教；能够积极参加学习；能够积极参加生产劳动，表现较好。服刑期间没有违法犯罪。黄根庆因表现较好符合减刑条件，福建省三明市中级人民法院于2014年7月20日作出(2014)三刑执第1987号刑事裁定，对其减去有期徒刑一年七个月（刑期自2010年9月12日至2023年2月11日止），剥夺政治权利三年不变；于2016年10月26日作出(2016)闽04更2323号刑事裁定，对其减去有期徒刑一年十个月（刑期自2010年9月12日至2021年4月11日止），剥夺政治权利三年不变。上述事实，有福建省永安监狱提供的证明材料、黄根庆提供的福建省三明市中级人民法院(2014)三刑执第1987号刑事裁定书及福建省三明市中级人民法院(2016)闽04更2323号刑事裁定书等证据证实，足以认定。
再审认为，黄根庆以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币94597余元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。黄根庆能如实供述犯罪事实，可从轻处罚；部分赃物已被追回归还失主，可对其酌情从轻处罚。同时，黄根庆主观恶性较深，罪行严重，应对其予以判处附加判处剥夺政治权利。《中华人民共和国刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)修正案（八）》第六条规定，将刑法第六十五条(?javascript:SLC(17010,65)?)第一款修改为：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”因该修正案自2011年5月1日起施行，本案原审于2011年7月14日作出判决，故本案应适用该条款的规定。黄根庆于2007年5月24日曾因盗窃罪被福建省上杭县人民法院判处有期徒刑四年，因当时犯罪时其未满十八周岁，故原公诉机关指控“黄根庆在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当从重处罚”不符合《中华人民共和国刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)修正案（八）》第六条的规定，该指控不成立；原公诉机关建议对黄根庆在有期徒刑十三年至十四年的幅度内处刑的建议不当，不予采纳。原审认定“被告人被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当从重处罚”错误，应予纠正；原审对黄根庆予以从重处罚不当，应予纠正。黄根庆申诉的理由成立。结合黄根庆犯罪事实、情节、认罪态度、危害后果，对其予以从轻处罚。据此作出再审判决：一、维持连城县人民法院（2011）连刑初字第137号刑事判决第二项；二、撤销连城县人民法院（2011）连刑初字第137号刑事判决第一项；三、黄根庆犯盗窃罪判处有期徒刑十一年三个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2010年9月12日起至2021年12月11日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳）。
上诉人黄根庆对连城县人民法院原一审及再审认定的盗窃犯罪事实没有异议，但认为连城县人民法院再审判决对其在主刑和附加刑上量刑偏重，且未考虑之前因累犯的认定对其在服刑期间减刑造成的不利影响，请求二审法院予以纠正，从轻量刑。
二审经审理查明的事实和证据与原一审、再审相同。
本院认为，连城县人民法院再审认定上诉人黄根庆犯盗窃罪的事实清楚、证据确实充分，定罪准确。再审判决根据“从旧兼从轻”的刑法适用原则，纠正了之前对上诉人黄根庆累犯的错误认定，并据此重新裁量刑罚，其所裁量的主刑和附加刑均属适当。根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十二条,人民法院按照审判监督程序重新审理的案件，再审裁判改变原判决的，原减刑裁定自动失效，执行机关应当及时报请有管辖权的人民法院重新作出是否减刑的裁定。故上诉人黄根庆关于再审判决未考虑之前因累犯的认定对其在服刑期间减刑造成的不利影响的上诉理由，不能成立，要求据此从轻处罚的上诉请求不予采纳。原判适用法律正确、审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李秋英
审判员 詹跃忠
审判员 戴景彤
二〇一七年十二月十一日
书记员 林梦龙
附：本案所适用的法律条文及相关司法解释
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。