河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终6619号
上诉人（原审原告）：游新英，女，1946年1月23日生，汉族，住河南省新安县。
委托诉讼代理人：侯方，男，1970年9月30日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。系游新英的长子。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司。住所地河南省三门峡市湖滨区崤山西路**号。
法定代表人：申海燕，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈瀚，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：孔迪，男，汉族，1993年10月17日生，住河南省新安县。
被上诉人（原审被告）：三门峡市金通货运有限公司。住所地河南省三门峡市湖滨区交口乡政府办公楼。
法定代表人：任正乾。
上诉人游新英、中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司（以下简称人寿财险三门峡公司）因与被上诉人孔迪、三门峡市金通货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2016）豫0323民初3086号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
游新英上诉请求：1、依法改判人寿财险三门峡公司在交强险范围内赔偿游新英90047.13元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、游新英在一审审理中提交的证据能够证明其误工损失是存在的，故一审法院不支持其误工费是错误的。2、本案由于鉴定标准的不同出现了两个不同的鉴定结论，鉴定机构依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》出具的鉴定结论更符合游新英的实际伤情，一审法院采纳依据《人体损伤伤残程度分级》作出的鉴定结论是错误的。3、一审法院认定本案精神抚慰金5000元过低。
人寿财险三门峡公司辩称，一审审理中游新英提供的证据不能证明其误工损失，误工费依法不应支持。关于鉴定应依据的标准问题，一审法院依据相关法律规定采纳依据《人体损伤伤残程度分级》作出的鉴定结论是正确的。游新英构成十级伤残，一审法院认定精神抚慰金5000元是适当的。
人寿财险三门峡公司上诉请求：1、依法改判人寿财险三门峡公司少赔偿17835.47元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、本案事故属于三车事故，一审法院认定由全责方保险公司赔付，无责车辆的保险公司不予赔付，是错误的。2、一审法院认定游新英的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费过高。关于医疗费，应当根据双方保险合同的约定扣除20%的非医保用药。关于住院伙食补助费，根据当地的生活水平，一审法院认定每天50元标准过高。关于营养费，游新英的出院医嘱中没有增加营养的医嘱，故该项不应支持。关于护理费，游新英提供的证据无法证明护理人员从事居民服务业，一审法院按照居民服务业的标准予以认定是错误的。
游新英辩称，一审法院认定游新英的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费标准是适当的。
孔迪、三门峡市金通货运有限公司未提交书面答辩意见。
游新英向一审法院起诉请求：1、请求依法判令孔迪、三门峡市金通货运有限公司、人寿财险三门峡公司赔偿游新英因交通事故造成的各项损失共计：90047.13元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年10月5日6时30分左右，孔迪驾驶豫Ｍ×××××号中型特殊结构货车，沿310国道由东向西行驶至775KM+700M处，与同向在前李中晓驾驶的正三轮摩托车尾部相撞，致该正三轮摩托车失控后又与同向在前行驶的侯保同驾驶的正三轮摩托车（车内乘坐游新英）相撞，造成侯保同、游新英、李中晓受伤、三车受损及两辆正三轮摩托车内装运的蔬菜等损坏的交通事故。事故发生后，游新英在新安县人民医院治疗，被诊断为：1、右额顶叶脑挫裂伤；2、右顶枕部头皮血肿；3、右额、颧部擦挫伤；4、双侧半卵圆中心腔隙性脑梗塞；5、右侧第2－10肋骨折；6、胸腰椎体楔形改变；7、右髋部软组织挫伤；8、右肾下极囊肿。期间共住院44天，花费医疗费用13175.33元。该院于2016年12月7日出具陪护证明一份，显示：2016年10月5日至2016年11月18日，需要两人陪护44天。该院于2016年11月18日出具出院证一份，出院医嘱休息二月。新安公安交通警察大队2016年10月18日作出新公交认字[2016]第200号《道路交通事故认定书》，认定孔迪负事故的全部责任，李中晓、侯保同、游新英不负事故责任。洛阳新立法医临床司法鉴定所于2017年4月27日作出洛新立司鉴所【2017】临鉴字第016号司法鉴定意见书，适用《人体损伤致残程度分级》对游新英的伤残等级进行鉴定，鉴定结论为：游新英伤残等级鉴定为Ⅹ级（十）级伤残，后该鉴定所又适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》将鉴定结论变更为：游新英伤残等级鉴定为Ⅸ级（九级）伤残。另查明，豫Ｍ×××××号车辆在人寿财险三门峡公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，该机动车商业保险含责任限额为100万元的第三者责任保险和不计免赔率险，事故发生在保险期间内。该车辆行驶证上登记所有人为金通公司，检验有效期至2017年6月。孔迪的机动车驾驶证记载准驾车型为B2，其道路运输从业人员从业资格证上显示其从业资格类别为：经营性道路货物运输驾驶员。游新英为农业家庭户口。新安县人民法院（2016）豫0323民初3087号民事判决书判决人寿财险三门峡公司在交强险范围内赔偿案外人侯保同医疗费4000元，其他损失16644.27元，在商业三者险范围内赔偿案外人侯保同医疗费3406.73元。该院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。新安公安交通警察大队作出的新公交认字[2016]第200号《道路交通事故认定书》，具有事实依据和法律依据，该院依法予以认定。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。本案发生事故的豫Ｍ×××××号车辆行驶证上登记所有人为三门峡市金通货运有限公司，发生事故时驾驶人为孔迪，因该孔迪和三门峡市金通货运有限公司经该院依法送达开庭传票，拒不到庭参加诉讼，视为对游新英所举证据的质证权、抗辩权的放弃。游新英在庭审中称孔迪与三门峡市金通货运有限公司为雇佣关系，但并未提供证据予以证明，也未提供证据证明三门峡市金通货运有限公司在事故中存在过错，故对游新英要求三门峡市金通货运有限公司承担赔偿责任的请求，该院不予支持。综上，应由人寿财险三门峡公司首先在交强险分项限额范围内承担赔偿责任，不足部分由该公司按照商业三者险合同约定的赔偿范围承担赔偿责任。仍有不足的，由孔迪承担赔偿责任。关于人寿财险三门峡公司辩称该事故为连环交通事故，应由李中晓在交强险无责限额范围内先行赔付的理由，该院认为，本案事故属于多车相撞、一方全责、多方无责、无责方要求全责方赔偿的情况，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条之规定，应由全责方保险公司在交强险限额内对各无责方按比例进行赔付，无责方交强险不再互相赔偿，故对人寿财险三门峡公司的该辩称理由该院不予采信。关于游新英要求误工费的问题，其本人在发生交通事故时年龄为70周岁，庭审中未提供证据证明其仍具有劳动能力或其因交通事故发生实际误工损失，故对其要求支付其误工费的请求该院不予支持。关于游新英的伤残等级应当适用《人体损伤致残程度分级》还是适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行鉴定的问题，该院认为，本案鉴定机构做出鉴定结论的时间为2017年4月28日，此时《道路交通事故受伤人员伤残评定》已经废止，《人体损伤致残程度分级》已经实行；且根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定：“伤残评定应以人体伤后治疗效果为依据”，《人体损伤致残程度分级》规定：“应以损伤治疗后果或者结局为依据”，以上新旧两种标准对鉴定依据均规定为治疗效果和后果，受伤人员身体达到伤残的状态并非出现在损害发生时，而是治疗结束身体不能再恢复时，因此，本案以交通事故发生时的鉴定标准为依据没有事实和法律依据，游新英的伤残等级应以治疗结束进行鉴定时的标准作为依据，即应根据《人体损伤致残程度分级》鉴定为十级伤残。根据双方的质证意见和提交的有效证据，该院认定游新英的损失为：1、医疗费13386.95元（以医疗费票据为准）；2、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天，住院天数以住院病历上记载为准，参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助标准计算）；3、营养费880元（20元/天×44天，参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助标准计算）；4、护理费8162.88元（92.67元/天×44天×2人，游新英未提供证据证明护理人员护理期间的误工情况，其要求参照河南省上一年度居民服务业在岗职工平均工资计算未超出法律规定，该院予以准许）；5、残疾赔偿金10527.3元（游新英为农业家庭户口，定残时为71周岁，应按伤残十级，参照河南省上一年度农村居民人均纯收入标准计算9年）；6、精神损害抚慰金5000元；7、交通费酌定800元，以上共计40957.13元。游新英诉讼请求超出该数额的部分该院依法不予支持。本案交通事故共造成三人受伤，人寿财险三门峡公司已在交强险范围内赔偿侯保同医疗费4000元，其他损失共计16644.27元，故该院酌定该公司在交强险剩余分项责任限额范围内赔偿游新英医疗费6000元，护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计24490.18元，在商业三者险范围内赔偿游新英医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10466.95元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十一条之规定，判决：一、人寿财险三门峡公司应于判决生效后十日内，在机动车强制责任限额范围内赔偿游新英因交通事故造成的损失，包括医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计30490.18元；二、人寿财险三门峡公司应于判决生效后十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿游新英因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费10466.95元；三、驳回游新英的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1258元，保全费220元，鉴定费700元，以上共计2178元，由游新英负担受理费658元，孔迪负担受理费600元，保全费220元，鉴定费700元，以上共计1520元。
本院二审期间，人寿财险三门峡公司提交洛阳市司法局的回复一份，拟证明对于鉴定结论应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》还是《人体损伤致残程度分级》的标准问题，洛阳市司法局并没有另行作出规定。游新英质证认为，游新英提供的鉴定材料和申请鉴定时间均在2016年，此时，《人体损伤致残程度分级》还没有出台，故游新英的伤残鉴定应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》而不是《人体损伤致残程度分级》。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：关于游新英的伤残鉴定应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》还是《人体损伤致残程度分级》作为鉴定标准的问题。游新英的伤残等级应以治疗结束进行鉴定时的标准作为依据，此时，《人体损伤致残程度分级》已经施行，一审法院依据该标准认定游新英的伤残等级为十级伤残，是正确的。
关于游新英的各项损失是否应由人寿财险三门峡公司一个公司在交强险范围内独自承担的问题。本院认为，本案虽然系三车发生交通事故，但孔迪对涉案交通事故负全责，依据交强险的社会保障功能和便于受害人获得赔偿的立法宗旨，应由全责方保险公司即人寿财险三门峡公司在交强险范围内赔偿游新英的经济损失为宜，本案中，人寿财险三门峡公司在交强险范围内能够赔偿游新英的损失，故一审法院认定由人寿财险三门峡公司在交强险范围内赔偿游新英的经济损失，处理并无不当。
关于游新英的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费计算标准是否适当的问题。关于游新英医疗费中的非医保用药是否应予以扣除的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”故人寿财险三门峡公司的该项上诉理由于法无据，本院不予支持。关于住院伙食补助费，一审法院参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，酌定每天50元，是适当的。关于营养费，一审法院根据游新英的伤残情况和年龄，酌定每天20元，是适当的。关于护理费，游新英未提供证据证明护理人员护理期间的误工情况，一审法院参照河南省上一年度居民服务业在岗职工平均工资计算符合法律规定，本院予以维持。
关于游新英的误工费是否应支持的问题。游新英系农村居民，长期从事农业，一审审理中，游新英提供了其所在村村委会出具的证明，证实其发生交通事故前一直从事农业生产劳动，具有误工损失，故一审法院对于其误工费不予支持与事实相悖，本院对此予以纠正。经计算，游新英的误工费参照河南省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算为：79.04元/天×104天=8220.16元。
综上，游新英的各项损失共计49177.29元，应由人寿财险三门峡公司在交强险限额内赔偿游新英医疗费6000元，赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计32710.34元，上述损失共计：6000元+32710.34元=38710.34元。人寿财险三门峡公司在商业三责险限额内赔偿游新英剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10466.95元。
综上，游新英关于误工费的上诉请求成立，本院予以支持。游新英和人寿财险三门峡公司的其他上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省新安县人民法院（2016）豫0323民初3086号民事判决第二项及诉讼费的负担部分；
二、撤销河南省新安县人民法院（2016）豫0323民初3086号民事判决第三项；
三、变更河南省新安县人民法院（2016）豫0323民初3086号民事判决第一项为：“中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司应于判决生效后十日内，在机动车强制责任限额范围内赔偿游新英因交通事故造成的损失，包括医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计38710.34元。”
四、驳回游新英的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1258元，由游新英负担1012元，由中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司负担246元。
本判决为终审判决。
审判长 苏晓明
审判员 周艺军
审判员 邱平平
二〇一七年十一月二十一日
书记员 李德选