广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终76号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赖炳雪，曾用名赖雪，男，1977年11月8日生，汉族，阳江市人，初中文化，无业，户籍地阳江市江城区。因本案于2016年8月30日被抓获，同年8月31日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于阳江市看守所。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控原审被告人赖炳雪犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月18日作出（2016）粤1702刑初722号刑事判决。宣判后，原审被告人赖炳雪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人赖炳雪，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2016年6月至8月期间，被告人赖炳雪先后三次在阳江市高新区管委会行政大楼外的门口处贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员谭某等人，共得款300元。
2016年8月30日，民警在阳江市平冈镇商业街附近抓获赖炳雪，当场从其身上缴获净重为29.6克的透明晶状疑似毒品（经检验，含甲基苯丙胺成分）及手机等物品。后民警在赖炳雪的住处缴获净重共为11.3克的17小包透明晶状疑似毒品（经检验，每小包均含甲基苯丙胺成分）。
原审判决认定上述事实有如下经原审法庭举证、质证的下列证据证实：
1、拘留证、逮捕证。
2、受案登记表、立案决定书，证实该案由阳江市公安局江城分局民警在工作中发现线索，该局经过审查，于2016年8月30日立案进行侦查。
3、搜查证、扣押决定书、扣押清单、毒品称量记录、鉴定文书、鉴定意见通知书等，证实从赖炳雪身上搜出并扣押可疑毒品1包，净重为29.6克，经检验，检出甲基苯丙胺成分；从赖炳雪住处桌子台面上的一铁盒内搜出并扣押可疑毒品17小包，净重共11.3克，经检验，每小包均检出甲基苯丙胺成分；从赖炳雪住处桌子抽屉内一纸盒搜出可疑毒品1包，净重为11.3克，经检验，检出N-
异丙基苄胺成分；从赖炳雪住处扣押水烟筒3个，从其身上扣押手机两台，号码分别为183×、156×。
4、上诉人赖炳雪的供述与辩解：我还贩卖过三四次冰毒给池记，具体交易的细节我都不是记得很清楚了。我只记得如下情况：1、两个月前的一天，池记打电话问我是否能找到冰毒，我说我这有，他说要买100元冰毒，我同意了。过了一小时，池记打电话给我说他到了高新区政府门口，我就去到该处，收了他100元现金后，就给了一小包冰毒给他。2、在我被抓之前的一个多星期的一天晚上7点多，池记打电话给我说向我购买100元冰毒，我同意了，过了不久，我去到高新区政府门口收了他100元现金，我给了他一小包冰毒。3、在第二次之后的两三天的一天晚上6点多，池记打电话给我说他有个朋友想找我购买100元的冰毒，我就叫他自己过来找我，过了不久，池记就到了高新区政府门口，我在该处见到池记，我收了他100元现金，就给了一小包冰毒（给池记）。我没有见到池记的朋友。池记的电话号码是137×，我的电话号码是183×、156×。
位于平冈镇××村路口的住处是我在2016年6月底租住的。从我处缴获的29.6克冰毒和从铁盒内缴获的毒品都是我向一名叫“阿敢”的男子购买的，从纸盒缴获的劣质冰毒（经鉴定为N-
异丙基苄胺）是我从另一名男子购买的。从我处缴获的毒品都是我的，其中大部分是我用来自己吸食的，剩下一小部分我用来贩卖给他人。
辨认笔录：赖炳雪辨认出谭某就是向其买毒品的池记；辨认出林某就是其租住房屋的房东。
5、证人证言
（1）证人谭某的证言：我是2016年6月份开始向一名平冈籍男子购买毒品冰毒的，至今共向他购买了四五次左右毒品冰毒，每次都是我打完电话给他，说向他购买100元的毒品冰毒，他同意后就约我去到高新区政府门口附近交易。具体每次的细节我记得不是很清楚了，我只记得最近一次是一个多星期前的一天晚上7点多，我在家打电话给他，说向他购买100元的毒品冰毒，他同意了，然后叫我去到高新区政府门口等他，我去到高新区政府门口等了他大约半个钟，他开深色助力车来到附近和我见面，我给了100元人民币他，他就拿出一小袋用透明塑料袋装好的毒品冰毒交给我，之后我们就各自离开了。平冈籍男子的电话号码是156×，我的电话号码是137×。
我知道我朋友关某1也向该平冈籍男子购买过毒品冰毒，因为是我介绍他向该名平冈籍的男子购买过一次毒品冰毒。一个星期的一天晚上7点多，关某1打电话给我，问我是否知道有什么人贩卖毒品冰毒的，我想起该名平冈籍男子有冰毒贩卖，我就打电话给那名平冈籍男子，说有朋友想向他购买毒品冰毒，他同意了，就叫我带关某1到高新区政府门口等那名平冈籍男子，等了大约20分钟，那名平冈籍男子来到高新区政府门口，关某1给了100元他，他就拿出一小袋用透明塑料袋装好的毒品冰毒给关某1，之后我们就各自离开了。
辨认笔录：谭某辨认出赖炳雪就是贩卖冰毒给其的平冈籍男子。
（2）证人林某的证言：阳江市高新区某某公路某某村口的自建房是我家公曹某名下的，该房没有房产证，只有一张地契，该房都是我在负责管理和收租。该房的601房是我在2016年6月份出租给一名姓赖的男子的。
6、通话清单：证实赖炳雪和谭某在2016年6月3日、6月8日、8月20日、8月26日、8月27日、8月28日等均有通话记录。
7、视频监控资料、手机微信记录截图等，证实上诉人赖炳雪在2016年6月24日转钱给一农行账户的情况（赖炳雪称当天是向一名叫阿敢的男子购买冰毒，所以转钱给该账户）。
8、抓获经过，证实民警于2016年8月30日23时许，在平冈商业街抓获赖炳雪，并从其身上缴获29.6克疑似毒品。
9、现场检测报告书等，证实民警于2016年8月31日对赖炳雪用冰毒试剂板进行检测，结果呈阳性；民警于2016年9月6日对谭某用冰毒试剂板进行检测，结果呈阳性。
11、办案说明。
12、常住人口个人信息表等，证实上诉人赖炳雪的身份情况。
原审判决认为，被告人赖炳雪无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”的规定定罪处罚。公诉机关指控被告人赖炳雪犯贩卖毒品罪，罪名成立。被告人赖炳雪如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十五条、第五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赖炳雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金5000元。
二、缴获的毒品甲基苯丙胺40.9克、作案工具手机一台（黑色OPPO牌智能手机，号码为156×）予以没收。
上诉人赖炳雪提出的上诉意见：1、其没有贩卖毒品给谭某，原来供述是公安人员诱供所作的供述。2、从其处共缴获的40.9克冰毒是其用来自己吸食的，没有任何证据证明是用于贩卖，2016年1月13日的认罪书并没有指控40.9克冰毒是用于贩卖。因此，缴获的40.9克冰毒应以非法持有毒品罪定罪，不应以贩卖毒品罪来定罪，请求二审法院重新审查定罪量刑。
经审理查明：原审判决认定上诉人赖炳雪先后三次贩卖毒品甲基苯丙胺给谭某等人共得款300元的事实和抓获赖炳雪时从其身上缴获净重为29.6克毒品甲基苯丙胺、在赖炳雪的住处缴获净重共为11.3克的17小包毒品甲基苯丙胺及手机等物的犯罪事实清楚、证据确实、充分。原审据以定案的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人赖炳雪提出的上诉意见，经查，1、原审判决认定上诉人赖炳雪先后三次贩卖毒品甲基苯丙胺给谭某等人共得款300元的事实，有上诉人赖炳雪在侦查机关的供述证实，其供述与证人谭某的证言、通话记录相互印证，上诉人赖炳雪与证人谭某亦相互辨认出交易的对方，证据确实、充分，足以认定。2、上诉人赖炳雪原在侦查机关供述其先后三次贩卖毒品甲基苯丙胺给谭某等人共得款300元的事实的口供证据已经其本人看过无误后再签名，其作为一思维正常人应当知道自己供述的法律后果，此外，上诉人赖炳雪原还多次供述贩卖过毒品给敏记等人，同时亦供述从其身上缴获的29.6克毒品甲基苯丙胺是准备通过阿旺贩卖给他人的事实，这些供述是其自愿供出，公安人员并没有找到敏记、阿旺等人。因此，上诉人赖炳雪提出原来的供述是公安人员诱供所作的供述理据不足，不予采纳。3、根据有关毒品犯罪适用法律问题的规定，有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量。据此，本案上诉人赖炳雪的贩卖毒品甲基苯丙胺的数量应按其贩卖的数量及查获的毒品甲基苯丙胺40.9克的数量认定其贩毒数量。因此，上诉人赖炳雪上诉提出从其处缴获的40.9克冰毒应以非法持有毒品罪定罪，而不应以贩卖毒品罪定罪的理据不足，不予采纳。综上所述，上诉人赖炳雪提出对原审的判决重新定罪量刑的上诉意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人赖炳雪无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人赖炳雪提出的上诉意见经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卫小玲
审判员 陈国政
审判员 余荣灿
二〇一七年三月二十七日
书记员 陈慧雯