广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终1853号
上诉人（原审第三被告）中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司。住所地:惠州市江北中心区云山路双子星国际商务大厦*座*层**层******房**座****号。
负责人董大隆。
委托代理人谭雨婷，该公司员工。
被上诉人（原审原告）汤梅琴，女，汉族，1978年1月11日�生，住广东省惠州市惠城区。
委托代理人付红燕，广东尚宏律师事务所律师。
原审第一被告李东明，男，汉族，1978年12月3日出生，住江西省定南县。
原审第二被告惠州市路路丰石油运输有限公司，住所地：惠州市下角大中堂路油库旁。
法定代表人翟迎辉。
委托代理人尹国伟，男，汉族，1973年10月15日出生，住惠州市惠城区，该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人汤梅琴、原审李东明、惠州市路路丰石油运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第2469号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
2015年7月7日,原审原告汤梅琴向原审法院提�诉讼，请求法院判令：1.判令第一被告和第二被告共同支付医疗费医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等合计271205.34元给原告，并由第三被告在粤Ｌ×××××号重型罐式货车承保的交强险和商业第三者责任险范围内对该款项承担先行赔付责任；2.由三被告连带承担本案诉讼费等一切费用。主要事实和理由：2013年04月09日20时00分许，由被告李东明驾驶粤Ｌ×××××号重型罐式货车从下角方向往江北方向行驶，至小中堂二路路段时车辆越过道路中心线，与相对方向（江北路往下角中路方向）正常行驶的由原告汤梅琴驾驶的粤Ｌ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成汤梅琴受伤、车辆损坏的交通事故。惠州市公安局交通警察支队江南大队（下称江南交警大队）接警后依法对该交通事故形成原因及当事人责任于2013年4月23日作出了公交认字[2013]第D0704号《道路�通事故认定书》，认定被告李东明负事故的全部责任，原告汤梅琴不负事故责任。粤Ｌ×××××号重型罐式货车向第三被告投保了交强险和商业不计免赔率第三者责任保险，该车辆交强险与商业险的保险单号分别为：104101551900046442464和104101551900050295282,保险期间自2012年7月10日零时起至2013年7月9日24时止。原告因该事故受伤至今先后三次在三家医院住院治疗，并在院外疗伤期间亦长期在专业医疗诊所接受治疗，目前伤情虽然有所好转但至今仍未治愈，亦存间中疼痛、刺痛不适，左小腿包块，活动受限，行动不灵活，无法恢复正常功能或可能导致原告终生残疾。
原告因为该事故先后三次在三家医院住院治疗，分别是：第一次于2013年4月10日至2013年7月26日在惠州市中心人民医院；第二次于2013年9月13日至2013年12月2日在惠州华康头骨伤医院；第三次于2014年5月28日至2014年7月22日在惠州市第三人民医院接受治疗，三次住院时间共计266天，并在院外疗伤期间长期在专业医疗诊所接受治疗。此次事故给原告造成的经济损失有:1、医疗费74210.34元(20537.24元+17497.52元+22427.46元+13748.12元);2、住院伙食补助费：26600元（100元/天X266天）；3、交通费5000元；4、误工费114575元{(7000元/月+21.75天X(266天+90天）};5、护理费：35600元；6、营养费13300元（50元/天X266天）；7、辅助器具费1920元。以上费用合计271205.34元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2013年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准》的规定，上述费用由被告一和被告二共同赔偿，被告三在保额范围内先行赔付。基于以上事实和理由，根据《民事诉讼法》第一百一十九条及《中华人民共和国�路交通安全法》第七十六条的规定提起诉讼，请求法院判如所请。
第二被告惠州市路路丰石油运输有限公司辩称：我方在医院刷尹国伟的银行卡分四次刷卡，每次5000元，共2万元，另外给了45500元现金给原告，但发票都给原告了，其他答辩意见与保险公司一致。
第三被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司辩称，一、事故车辆粤Ｌ-×××××在我司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，我司对此确认。其中，商业第三者责任险保额为100万，但没有购买不计免赔附加险，所以商业现部分免赔20%。根据答辩人与被保险人签订的《机动车辆保险条款》第一章商业第三者责任险第十三条规定：“根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%。”在本次交通事故中，保险车辆驾驶人李东明负全部责任的，所以，本次交通事故中的所有损失超过交强险部分免赔20%。二、被答辩人住院时长长达243天，其住院时长已远超该类伤情常规的治疗时长和广东省司法鉴定协会三期评定准则规定的合理期限，应对其住院合理时长及三期进行鉴定。详见司法鉴定申请书。三被答辩人主张的部分赔偿项目金额不合理。1、医疗费：被答辩人“左足部撕脱骨折”，伤情并不严重，但其先后三次住院，长达243天，存在明显的过度治疗嫌疑，截止到庭审之日住院医疗费用高达60462.22元，与被申请人的伤情完全不符，应当对医疗费的合理性进行司法鉴定。对其中不合理部分我司不承担赔偿责任。并且，被答辩人主张的医疗费包括医院之外的购药费，不能证明与本次事故相关，我司不承担赔偿责任，请法院依法驳回原告的诉讼请求。2、伙食费：被答辩人住院时间明显过长，主张266天的伙食费没有事实依据。3、营养费：根据广东省司法鉴定协会下发的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.2.17款规定：“踝部骨折，误工120日，营养60～90日，护理30～60日”，被答辩人主张266天的营养费明显不合理。4误工费：被答辩人仅提供一张证明，既没有提供劳动合同也没有提供银行流水，无法证明其工作证明及收入真实性，所以被答辩人请求按照7000元/月计算误工费完全没有事实依据。被答辩人的收入已超3500元/月，应当依法纳税，应当提供纳税证明予以佐证。并且根据被答辩人的职业，教师就算没有上班也会支付部分工资，寒暑假期间也同样是不用工作的。所以，被答辩人主张误工费一定要提供事故发生前至今的银行流水以证明其收入是否有减少、减少多少。对于误�期，根据被答辩人的伤情误工期最长为120天，被答辩人没有提供误工证明，被答辩人的主张明显不合理。5、护理费：被答辩人提供的发票均不在其住院期间，也没有提供护理合同等予以证明，不能证明与本次交通事故相关，以此主张护理费没有事实依据。6、辅助器具费：被答辩人主张辅助器具费没有事实依据，不能证明与本次交通事故相关。7、交通费：交通费应当以正式的发票为据，没有发票应不予支持。并且被答辩人的主张明显过高。四、本案市侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，且依据机动车交通事故责任强制保险条款第十条第（四）项“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”属于保险责任免除，因此不承担本案的诉讼费。
第一被告李东明未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
原审法院查明的事实
�审法院查明：一、事故发生概况：2013年04月09日20时00分许，由被告李东明驾驶粤Ｌ×××××号重型罐式货车从下角方向往江北方向行驶，至小中堂二路路段时车辆越过道路中心线，与相对方向（江北路往下角中路方向）正常行驶的由原告汤梅琴驾驶的粤Ｌ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成汤梅琴受伤、车辆损坏的交通事故。
二、交警部门的责任认定结果:2013年4月23日惠州市公安局交通警察支队江南大队对该交通事故形成原因及当事人责任作出了公交认字[2013]第D0704号《道路交通事故认定书》，认定被告李东明负事故的全部责任，原告汤梅琴不负事故责任。
三、受害人概况：2013年4月10日原告入住惠州市中心人民医院进行治疗，2013年7月26日出院，住院107天，出院诊断：1、左小腿、左踝关节软组织挫伤。2、左足部撕脱骨折。在出院小结载明：�院医嘱：1、患肢加强功能锻炼，专科随诊；2、注意休息，定期复查，全休三个月；3、不适随诊。2013年9月13日，原告入住惠州华康骨伤医院进行治疗，2013年12月2日出院，住院时间80天，在出院小结载明：入院诊断：1、左小腿软组织挫伤。出院医嘱：1、出院带药。2、建议继续门诊治疗。3、不适随诊。2014年5月28日原告入住惠州市第三人民医院进行治疗，2014年7月22日出院，住院时间55天，在出院小结载明：入院诊断：1、左小腿疼痛查因：软组织损伤？神经损伤？2、左足部撕脱骨折后。出院诊断：1、左小腿软组织损伤。2、左足部撕脱性骨折后。出院医嘱：1、今日出院；2、不适随诊，必要时门诊继续康复治疗；3、定期复查彩超、X片、骨科随诊；4、住院期间留陪护壹人，出院后注意加强护理；5、我科随诊。
五、医疗费：60461.98元（惠州市中心人民医院20537�+惠州华康骨伤医院17497.52元+惠州市第三人民医院22427.46元）。
法院认定事实及理由：原告出具自购药物13748.36元的手工发票,因没有医院医嘱要求原告另行购买药物,亦无相应的证据证实该药物与治疗本次交通事故造成的伤害有关联性,故对该部分药物费用,本院不予支持。
六、误工费：33572.1元（3485元/月÷30月/天*289天）。
法院认定事实及理由：原告在广东惠阳高级中学任教，并于庭后补交事故发生前12个月工资流水，证实其月平均工资为3485元/月。住院天数241天，误工时间289天，护理费计算日期55天。原告误工时间应排除第一次住院后3个月误工期与第二次住院所重叠时间。
七、护理费：24100元（100元/天×241天）。
八、住院伙食补助：24100元（100元/天×241天）。
九、营养费：1000元(酌情)。
十、交通费1000元（酌情）。
十一、辅助器具：1920元。
以上五至十一项合计144234.08元。
十二、保险情况：第二被告惠州市路路丰石油运输有限公司就车辆粤Ｌ-×××××号向第三被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了12.2万元的强制险以及100万元的商业三者险，没有购买不计免赔附加险，保险期间均为2012年7月10日至2013年7月9日，交通事故发生时在保险期间内。
十三、原告与被告二对被告二经核算，双方于2015年11月20日确认：被告惠州市路路丰石油运输有限公司在此次交通事故中，向原告支付了6万元。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：原告提供了其在惠州市中心人民医院、惠州华康骨伤医院、惠州市第三人民医院住院治疗花费医疗费的票据，对此费用应予以认可。原告在医院外自行治疗�用医疗费，未提供医嘱或其他证明，无法证明此支出与本次交通事故有关，原审法院不予支持。事故发生后，原告在三个不同医院住院治疗，原告提交的护理费发票均不在其住院期间，原告伤情尚未达到伤残等级，护理依赖较轻，故原审法院酌定按100元/天计付护理费。肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司购买了商业第三者责任险保额为100万，但没有购买不计免赔附加险，所以商业部分免赔20%。根据我国《道路交通安全法》第七十六条的规定，第三被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司须在交通事故强制责任保险医疗费用赔偿限额10000元范围内向原告支付医疗费10000元（医疗费60461.98元+24100元+营养费1000元）在交通事故强制责任保险死亡伤残赔偿限额110000元范围内向原告支付赔偿款60592.1元（误工费33572.1元+交通费1000�+护理费24100元+辅助器具1920元）。因第一被告是第二被告的雇员，故不足部分75561.98元（85561.98元-10000元），扣减第二被告已经支付给原告的60000元，由第二被告负担15561.98元。由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交通事故商业第三者责任险50万元范围内负担80%即12449.6元。由第二被告负担20%即3112.4元。第一被告经原审法院送达起诉状及开庭传票期满后未到庭参加诉讼，视为放弃举证和抗辩的权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决生效之日起七日内在交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元范围内向原告汤梅琴支付医疗费10000元，在交通事故责任强�保险死亡伤残赔偿限额110000元范围内向原告汤梅琴支付赔偿款60592.1元，在交通事故商业第三者责任险50万元范围内支付给原告12449.6元。二、第二被告惠州市路路丰石油运输有限公司应于本判决生效之日起七日内支付给原告3112.4元。三、驳回原告汤梅琴其他诉讼请求。案件受理费2322元，由被告李东明、惠州市路路丰石油运输有限公司负担1362元、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担960元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
当事人二审的意见
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求法院判令：一、请求撤销惠城区人民法院(2015)惠城法民一初字第2469号民事判决，并依法改�；2、请求判令由被上诉人承担本案二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、被上诉人住院时间过长与其伤情不符。被申请人被诊断为：左小腿、左踝关节软组织挫伤；左足部撕脱骨折。根据广东省司法鉴定协会下发的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.2.17款规定：“踝部骨折：误工120日，营养60—90日，护理30—60日”，此类伤情一般住院时长为60天，而被申请人从事故发生后先后三次住院，住院时长长达243天，其住院时长已远超该类伤情常规的治疗时长和广东省司法鉴定协会三期评走准则规定的合理期限。原审法院未支持我司的鉴定申请，不合理。二、原审法院认定误工费不合理。被上诉人没有提供其劳动合同及银行流水证明其工作收入的真实性，被上诉人为教师，其收入一定是发银行卡，但是被上诉人一直拒不提供银行流水，无法证明其收入是否有减少。所以根据举证责任，被上诉人应承担举证不利的后果，法院仅凭一张证明认定被上诉人的收入损失不合理。并且根据被上诉人的工作性质，寒暑假本来就是不用上班的，不存在说误工这个问题。三、本案是侵权之诉，上诉人对事故的发生并无过错，且依据机动车交通事故责任强制保险条款第十条第（四）项“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”属于保险责任免除范围，因此上诉人不承担本案的诉讼费。以上上诉意见，希望贵院能采纳并且做出公正的判决。
被上诉人汤梅琴答辩称，一审判决事实清楚，证据确凿，适用法律正确，依法应当维持。
原审被告惠州市路路丰石油运输有限公司答辩称，没有异议。
原审被告李东明经依法传唤未到庭参与诉讼，且无提交书面答辩。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定李东明负事故全部责任，汤梅琴、王大青不负事故责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：
关于住院时长的问题。被上诉人汤梅琴三次入院治疗均因本次交通事故造成的伤情需要，有医院病历为证，而住院时长应当根据医院的实际治疗情况予以认定，上诉人对被上诉人的住院时间有异议，但未提供证据反驳其住院的必要性，故上诉人的该理由不成立，本院不予支持。
关于误工费的问题。根据惠阳高级中学出具的《证明》，证实被上诉人在住院治疗期间的发放了基本工资，停发了绩效工资2325元/月，故误工费应按停发的工资2325元/月�算，误工时长为289天，即误工费为22397.5元（2325元/月÷30天×289天）。
关于诉讼费的问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”上诉人应当承担相应的诉讼费用。
本次事故造成被上诉人损失如下：医疗费60461.98元、误工费22397.5元、护理费24100元、住院伙食补助费24100元、营养费1000元、交通费1000元、辅助器具1920元，共计134979.48元。中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在交通事故强制责任保险医疗费用赔偿限额10000元范围内向汤梅琴支付10000元（医疗费60461.98元+24100元+营养费1000元），在交通事故强制责任保险死亡伤残赔偿限额110000元范围内向原告汤梅琴支付赔偿款49417.5元（误工费22397.5元+交通费1000元+护理费24100元+辅助器具1920元）。交强险不足部分75561.98元（134979.48-10000元-49417.5元），扣减惠州市路路丰石油运输有限公司已经支付给汤梅琴的60000元，且原审法院认定惠州市路路丰石油运输有限公司没有购买不计免赔附加险，应免赔20%，各方对此没有提出异议，故中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交通事故商业第三者责任险50万元范围内负担80%即12449.6元，惠州市路路丰石油运输有限公司负担20%即3112.4元。
综上所述，上诉人上诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第2469号民事判决第二项、第三项及诉讼费用分担部分。
二、变更惠城区人民法院（2015）惠城法民一初字第2469号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决生效之日起七日内在交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元范围内向汤梅琴支付医疗费10000元，在交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元范围内向汤梅琴支付赔偿款49417.5元，在交通事故商业第三者责任险50万元范围内支付给汤梅琴12449.6元。
二审受理费4644元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担4000元，被上诉人汤梅琴负担644元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司多预交的诉讼费644元，待执行时一并处理，本院不予退回。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓文
审 判 员 刘天贞
代理审判员 张佳誉
二〇一六年六月二十九日
书 记 员 肖静雅
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。