广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初1128号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人陈某某，男，1990年9月11日出生，汉族，高中文化，务工，户籍所在地为广东省东莞市东城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月27日被羁押并被刑事拘留，2016年9月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人张惠欢、陈建彬，均为广东理正明律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕955号起诉书指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪，于2017年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，于2017年5月26日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员余和杰出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人陈建彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称，被告人陈某某在2016年6月至2016年8月11日期间在东莞市南城区水某山牌坊路口、水某山顺风山庄宿舍附近先后四次贩卖冰毒给吸毒人员张某1，共计约3克。
被告人陈某某从2015年6月至2016年7月中旬期间在东莞市东城东路中信银行附近贩卖冰毒给吸毒人员张某2约十次，每次陈某某以200元贩卖约0.7克的冰毒给张某2。
为支持上述指控，公诉机关在法庭上出示了下列证据：
一、勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场的情况。
二、物证
手机一部：是被告人陈某某贩卖毒品的工具。
三、书证
1、抓获经过：证实被告人陈某某于2016年8月27日被动归案，无自首、立功情节。
2、原籍材料：证实被告人陈某某作案时已达刑事责任年龄，无犯罪前科。
3、扣押清单：证实侦查机关扣押了被告人陈某某苹果6S手机一部。
4、电话清单：证实156××××6648（陈某某使用）与136××××0978（张某1使用）在2016年6月26日23时许、27日凌晨、7月4日、9日、11日、16日、21日、22日、25日、29日、8月1日、2日、9日、11日、12日均有通话。156××××6648（陈某某使用）与137××××4349（张某2使用）在2016年5月28日、30日、6月22日、28日、29日、7月5日、6日、13日均有联系。
5、现场检测报告书：证实2016年8月27日12时许，经检测，被告人陈某某尿液对吗啡、甲基安非他命、氯胺酮检测试剂结果呈阴性。
6、现场检测报告书：证实2016年8月12日，经检测，张某1尿液对甲基安非他命结果呈阳性，对吗啡、氯胺酮检测试剂结果呈阴性。
7、现场检测报告书：证实2016年8月12日，经检测，张某2尿液对甲基安非他命结果呈阳性，对吗啡、氯胺酮检测试剂结果呈阴性。
四、证人证言
1、张某1（吸毒人员）：证明其从2016年7月8日开始吸毒，其吸食的毒品是向叫“阿某”的男子购买的，其四、五次拨打阿某的手机156××××6648购买毒品。8月11日下午其用手机（136××××0978）打电话向“阿某”要200元冰毒，后在南城水某山牌坊路口，阿某驾驶一辆黑色小车卖了0.8克毒品给其。2016年7月下旬一天中午其打电话给阿某要毒品，后其以同样的方式在水某山顺风山庄宿舍附近路段向阿某购买200元冰毒，第三次是7月中旬凌晨左右，其以同样的方式在水某山顺风山庄宿舍附近路段向阿某购买150元冰毒，第四次是6月下旬一天凌晨其以同样的方式在南城区水某山十字路口向阿某打电话购买150元毒品。
辨认笔录：辨认出被告人陈某某就是贩卖毒品给其的男子。
2、张某2（吸毒人员）：证实其从2015年5月中旬开始吸毒，其向阿某购买毒品约有十次。其每次购买200元冰毒，两次通过支付宝交易，其他都是通过现金交易。最近一次是8月9日21时许其打电话给阿某，随后在东城中路中信银行对出路段交易了200元冰毒。其还记得分别于2016年6月中旬一天21时许微信联系用现金支付，与4月下旬凌晨2时许用手机联系阿某购买冰毒通过支付宝交易。
辨认笔录：辨认出被告人陈某某就是贩卖毒品给他的阿某。
五、被告人供述
陈某某：在公安机关第一次讯问中，供述其向张某1贩卖冰毒约有四、五次。最近一次是8月11日张某1打其电话要200元冰毒，后其在东莞市南城区水某山牌坊路口附近将0.8克毒品交给张某1。第二次是2016年7月份张某1打其电话要200元冰毒，后其在东莞市南城区水某山顺风山庄宿舍附近将0.8克毒品交给张某1。第三次是2016年7月中旬一天凌晨张某1打其电话要150元冰毒，后其在东莞市南城区水某山顺风山庄宿舍附近将0.7克毒品交给张某1。第四次是2016年6月的一天凌晨张某1打其电话要150元冰毒，后其在东莞市南城区水某山顺风山庄宿舍附近将0.7克毒品交给张某1。
供述其从2015年中至今向张某2贩卖冰毒约十次。但2015年的交易比较多，忘记了当时交易情况。2016年的交易只记得最近的两次，第一次是2016年6月份一天晚上，张某2通过手机联系其购买毒品，后其在东莞市东城东路中信银行附近以200元的价格将0.8克冰毒卖给张某2；第二次是2016年4月份的一天凌晨，张某2通过支付宝付款的方式以200元的价格向其购买了了0.8克冰毒。
同时供述其手上的毒品是向“黎夏玲”和“何川平”购买的。其中2016年8月7日晚上22时许，其通过微信联系“黎夏玲”，在东莞市东城区黄山公寓下面的马路以750元的价格向黎购买了5克冰毒。2016年7、8月份，其在东莞市大岭山镇帝京酒店附近以600元的价格向“何川平”购买了5克冰毒。
在公安机关第二次讯问中，供述其向张某1贩卖冰毒四次，每次0.7克，一共是2.8克，向张某2贩卖冰毒大约十次，每次0.7克，一共是7克，贩卖毒品共获利约540元。至于为何贩卖冰毒的数量和第一次的供述不一致，其辩解称自己记错了。
在公安机关第三次讯问中，其供述张某2分别于2015年6月至10月每个月、2016年4月份的一天凌晨、5月底的一天凌晨、6月底的一天凌晨、6月份的一天晚上、7月初的一天下午、7月中旬的一天下午，通过手机与其联系购买毒品，每一次其都在东莞市东城中路中信银行附近以200元的价格将0.7克冰毒贩卖给张某2，以上贩卖毒品次数共计十一次。
在审查起诉阶段，其供述向张某1贩卖毒品四次，2016年8月11日贩卖了0.8克，7月份卖了两次，一次0.8克，一次0.7克，6月份贩卖了0.7克，一共是3克。向张某2贩卖了冰毒约十次，每次都是200元的冰毒，其中2016年6月份一天晚上贩卖了0.8克，4月份的一天凌晨贩卖了0.8克。
据此，公诉机关认为被告人陈某某的行为已经构成了贩卖毒品罪，提请法院依法判处。
庭审中，被告人陈某某提出其每次贩卖给张某10.7克冰毒，贩卖了4次，共计2.8克的辩解意见，对公诉机关指控的其它事实及罪名均无异议。
被告人陈某某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人陈某某贩卖给张某1的冰毒数量应该是2.8克，加上贩卖给张某2的7克，一共是9.8克，不足10克。2、被告人所购买的毒品主要用于自己吸食，只卖过给张某1、张某2二人，获利仅540元，社会影响不大，且被告人有正当职业和稳定收入来源，并非以贩养吸，主观恶意不大。3、被告人自愿认罪，没有犯罪前科，认罪态度良好。
为证明被告人陈某某有正当职业和合法收入来源，辩护人同时向法庭提交了被告人陈某某的银行卡流水及广东永邦经贸国际货运代理有限公司东莞分公司的营业执照复印件及负责人身份证复印件。
经审理查明，被告人陈某某在2016年6月至2016年8月11日期间在东莞市南城区水某山牌坊路口、水某山顺风山庄宿舍附近先后四次贩卖冰毒给吸毒人员张某1。被告人陈某某从2015年6月至2016年7月中旬期间在东莞市东城东路中信银行附近贩卖冰毒给吸毒人员张某2十次。
上述事实，有经法庭质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，涉案手机一部（照片），抓获经过，被告人陈某某的原籍材料，扣押清单，电话清单，现场检测报告书，证人张某1、张某2的证言及辨认笔录，被告人陈某某的供述、辨认笔录及指认照片等证据证实，足以认定
关于本案被告人陈某某贩卖毒品的总重量问题：经查，（1）被告人陈某某稳定供述向张某1贩卖毒品四次，但对于每次所贩卖毒品的重量供述反复，四次交易中，证人张某1仅提出2016年8月11日被告人陈某某向其贩卖了0.8克冰毒，其余三次只提及毒品价格，未明确具体重量，被告人陈某某与证人张某1在毒品重量的陈述上未能相互印证，本院认定被告人陈某某向张某1贩卖毒品四次，公诉机关指控被告人陈某某向张某1贩卖3克冰毒的意见，以及被告人陈某某及其辩护人关于向张某1贩卖2.8克冰毒的辩解及辩护意见，均证据不足，本院均不予采纳。（2）公诉机关指控陈某某向张某2每次贩卖毒品0.7克的事实，仅有被告人陈某某的供述，没有提交其他证据予以佐证，证据不足，本院不予支持。综上，根据本案现有证据及疑点利益归于被告人原则，对公诉机关指控被告人陈某某贩卖毒品10克的起诉意见以及被告人及其辩护人提出陈某某贩卖毒品9.8克的辩解及辩护意见，均不予采纳。
对于辩护人提出被告人陈某某有正当职业及稳定收入来源，并非以贩养吸，犯罪情节较轻的辩护意见，经查，辩护人在法庭上所提交的证据，与本案不具有关联性，且被告人陈某某多次贩卖毒品，情节严重，不能认为其犯罪情节较轻，对辩护人的该点辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出被告人陈某某自愿认罪、是初犯、认罪态度良好的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人陈某某无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺且多次贩卖给他人，情节严重，其行为已经构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人陈某某在本案中一共贩卖冰毒10克给他人的事实，证据不足，本院不予支持，故对公诉机关提请适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款对被告人陈某某处罚的公诉意见，本院不予支持。被告人陈某某归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。
根据被告人陈某某的犯罪事实及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月27日起至2021年8月26日止；罚金自判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的作案工具粉色苹果6s手机一台，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓
审 判 长 邓爱君
审 判 员 李丽萍
人民陪审员 姚爱宜
二〇一七年六月十六日
书 记 员 胡婉玲
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。