浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初1250号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人张某，男，1982年4月7日生，汉族，初中文化程度，无业，住杭州市上城区。因本案于2016年10月28日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2017年1月23日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人倪文华（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江瑞坤律师事务所律师。
被告人钱某，男，1982年4月27日生，汉族，初中文化程度，务工，住杭州市西湖区。因本案于2016年11月25日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2017年3月4日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人吴琳、郎瑶，浙江振业律师事务所律师。
被告人戚某，男，1964年4月28日生，汉族，初中文化程度，无业，住杭州市西湖区。1985年9月4日，因犯贪污罪被原杭州市半山区人民法院判处有期徒刑五年。2007年5月23日，因犯赌博罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，同年10月6日刑满释放。2008年6月24日，因犯赌博罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万五千元，2008年12月4日刑满释放。2009年9月15日，因犯赌博罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万五千元，2010年3月15日刑满释放。因本案于2017年3月27日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人任小芬（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江众舟律师事务所律师。
被告人方某5，绰号“猴子”，男，1978年6月16日生，汉族，小学文化程度，务工，住浙江省淳安县。因本案于2017年2月23日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审。
辩护人何赟鹏（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江诺力亚律师事务所律师。
被告人向某5，绰号“长毛”，男，1975年10月16日生，土家族，大专文化程度，无业，住四川省成都市高新区。因本案于2017年1月23日被刑事拘留，同年3月1日被取保候审。
辩护人黄琪（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江奇沁律师事务所律师。
被告人马某5，绰号“小马”，男，1981年9月22日生，汉族，大学本科文化程度，无业，住吉林省长春市九台区。因本案于2017年1月23日被刑事拘留，同年3月1日被取保候审。
辩护人施雯雯（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江泽毅律师事务所律师。
被告人高某，绰号“包包”，男，1986年2月19日生，汉族，中专文化程度，无业，住湖南省祁东县。因本案于2017年2月23日被刑事拘留，同年3月31日被取保候审。
辩护人陈海波（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江金宏律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉[2017]396号起诉书指控被告人张某、钱某、戚某、方某5、向某5、马某5、高某犯开设赌场罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员高瑛出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人倪文华、被告人钱某及其辩护人郎瑶、被告人戚某及其辩护人任小芬、被告人方某5及其辩护人何赟鹏、被告人向某5及其辩护人黄琪、被告人马某5及其辩护人施雯雯、被告人高某及其辩护人陈海波到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2016年9月10日至10月27日期间，被告人张某、钱某以营利为目的，共同出资租用杭州市余杭区良渚街道金昌路46之x号摆放三台（共计22个可单独使用的机位）赌博类游戏机，为不特定人员提供赌博活动。
2016年12月初至2017年1月22日晚，被告人钱某、张某以营利为目的，共同出资租用杭州市余杭区良渚街道亲亲家园一期三和大街y号，摆放两台（共16个可供赌博人员单独使用的机位）赌博类游戏机，为不特定人员提供赌博活动，获利人民币7万余元。期间，被告人戚某出面租用上述房屋、搬运游戏机、在赌场内负责上下分和收银等管理工作，并收取高额工资。被告人向某5、马某5、高某、方某5为赌场拉客并抽取提成。
据以指控的证据有书证；证人证言；被告人供述和辩解；鉴定意见；检查笔录、辨认笔录；视听资料等。公诉机关认为，被告人张某、钱某、戚某、方某5、向某5、马某5、高某的行为均已构成开设赌场罪，情节严重，其中被告人张某、钱某系主犯，被告人戚某、方某5、向某5、马某5、高某均系从犯，被告人钱某第一节开设赌场犯罪构成自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人张某对公诉机关的指控无异议，唯提出其第一节开设赌场犯罪系自首。
辩护人提出，被告人张某系初犯，在第一节开设赌场犯罪中构成自首，并如实供述第二节犯罪事实，且自愿认罪。综上，请求法庭对被告人张某从轻处罚。
被告人钱某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人钱某系初犯、偶犯，其在第一节开设赌场犯罪中构成自首，并如实供述第二节犯罪事实，且自愿认罪。综上，请求法庭对被告人钱某从轻处罚，并适用缓刑。
被告人戚某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，1）被告人戚某的犯罪金额应根据其直接参与期间赌博游戏机获利情况认定三、四万元；2）被告人戚某系从犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪。综上，请求法庭对被告人戚某减轻处罚。
被告人方某5对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人方某5系初犯，且系从犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪。综上，请求法庭对被告人方某5减轻处罚，并适用缓刑。
被告人向某5对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，1）被告人向某5的犯罪金额应根据其介绍的赌客输掉的赌资计算；2）被告人向某5系初犯、偶犯，且系从犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，并愿意退赃。综上，请求法庭对被告人向某5减轻处罚，并适用缓刑。
被告人马某5对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人马某5系初犯、偶犯，且系从犯，认罪、悔罪。综上，请求法庭对被告人马某5从轻处罚，并适用缓刑。
被告人高某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人高某系初犯、偶犯，且系从犯，犯罪情节较轻，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，并愿意退赃。综上，请求法庭对被告人高某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：（一）2016年9月10日至10月27日，被告人张某、钱某以营利为目的，共同出资租用杭州市余杭区良渚街道金昌路46-x号开设“麟某”棋牌室，摆放3台具有赌博功能的电子游戏机（共计22个可单独使用的机位），提供给不特定人员进行赌博活动。
2016年10月27日下午，公安机关对“麟某”棋牌室进行检查，查获赌博游戏机3台、遥控器5个、点钞机1台及赌资人民币10000元，现均扣押于杭州市公安局余杭区分局。
另查明，被告人张某得知公安机关对棋牌室进行检查，主动赶至棋牌室表明身份并接受公安机关调查。2016年11月25日，被告人钱某主动到杭州市公安局余杭区分局良渚派出所投案。
证明上述事实并经庭审质证的证据有证人孔某、瞿某、何某、方某1、裘某的证言；辨认笔录及照片；接受证据清单及房屋租赁合同；检查笔录、现场照片、证据保全决定书、扣押决定书、扣押清单；浙江省政府非税收入一般缴款书；证据制作说明、监控硬盘；赌博游戏机认定书；行政处罚决定书；情况说明；被告人张某、钱某的供述和辩解等。证据确实充分且相互印证，足以认定。
（二）2016年12月初至2017年1月22日晚，被告人钱某、张某以营利为目的，共同出资租用良渚街道亲亲家园一期三和大街y号，摆放2台具有赌博功能的电子游戏机（共计16个可单独使用的机位），提供给不特定人员进行赌博活动，并从中获利人民币70000余元。其间，被告人戚某受聘出面租赁房屋、搬运游戏机，与黄某（另案处理）采用“做一休一”的方式轮流在赌场内负责上下分和收银等管理工作，并收取高额工资。被告人方某5、向某5、马某5、高某为赌场拉客并抽取提成，其中被告人方某5个人获利人民币9200元，被告人向某5个人获利人民币7000余元，被告人马某5个人获利人民币5000余元，被告人高某个人获利2100元。
2017年1月22日晚，公安机关对亲亲家园三和大街y号进行检查，查获赌博游戏机2台、游戏机主板2台、网络硬盘录像机1台、解码器4部、门铃遥控器1个及赌资人民币7300元（黄某处查获），并从被告人张某处查获人民币405元，从被告人向某5处查获人民币210元，从被告人马某5处查获人民币1885元，上述财物现均扣押于杭州市公安局余杭区分局。
另查明，在本院审理期间，被告人方某5向本院退出违法所得人民币9200元，被告人向某5向本院退出违法所得人民币7000元，被告人马某5向本院退出违法所得人民币3500元，被告人高某向本院退出违法所得人民币2100元。
证明上述事实并经庭审质证的证据有证人朱某、黄某、杨某1、杨某2、罗某、孟某、项某、吴某、徐某、林某、郎某的证言；辨认笔录及照片；接受证据清单及房屋所有权证、土地使用权证、租赁合同；检查证、检查笔录、现场照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品照片；浙江省政府非税收入一般缴款书；提取笔录及手机微信信息、转账记录、支付宝交易记录（照片）；调取证据通知书、调取证据清单、交易记录（光盘）；赌博游戏机认定书；行政处罚决定书、收缴物品清单；情况说明；本院票据；抓获、破案经过；户籍证明、刑事判决书及刑满释放证明书、人员档案信息；被告人张某、钱某、戚某、方某5、向某5、马某5、高某的供述和辩解等。证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人戚某的辩护人提出被告人戚某的犯罪金额应根据其直接参与期间赌博游戏机获利情况认定三、四万元；被告人向某5的辩护人提出被告人向某5的犯罪金额应根据其介绍的赌客输掉的赌资计算，经查，本案中，被告人戚某、向某5等人为被告人张某、钱某开设的赌场提供帮助，虽工作内容各有不同，但均系为了维持赌场的整体运作而参与其中，与其他人员构成为赌场提供帮助的共犯，应当对其各自参与期间赌场的整体非法获利承担责任，上述辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人张某、钱某、戚某、方某5、向某5、马某5、高某以营利为目的，结伙营业性地为他人提供赌博场所及用具，供他人进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某、钱某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；被告人戚某、方某5、向某5、马某5、高某在各自参与的开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。被告人戚某、方某5、向某5、马某5、高某各自辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人钱某第一节开设赌场犯罪构成自首；被告人张某辩称其第一节开设赌场犯罪系自首；被告人张某、钱某的辩护人分别提出被告人张某、钱某在第一节开设赌场犯罪中构成自首的辩护意见，经查，被告人张某、钱某虽在第一节开设赌场犯罪后自动投案并如实供述罪行，但在被取保候审期间再行犯罪，且系同种罪名，其行为与自首系鼓励犯罪分子将自己置于司法机关控制之下并悔改自新的立法本意不符，不应认定为自首，控辩双方的上述意见均不成立，本院不予采纳。被告人张某、钱某、戚某、方某5、向某5、马某5、高某如实供述自己的主要罪行，均在庭审中自愿认罪，被告人方某5、向某5、马某5、高某分别退出各自的违法所得，本院均依法予以从轻处罚，并对被告人方某5、向某5、马某5、高某适用缓刑。各辩护人的相关辩护意见，本院均予以采纳。综合本案案情，不宜对被告人钱某适用缓刑，被告人钱某的辩护人请求对被告人钱某适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。各辩护人其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月28日起至2020年6月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人钱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月25日起至2020年8月28日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人戚某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月27日起至2018年11月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人方某5犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人向某5犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人马某5犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
七、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
八、暂存于本院的被告人方某5退出的违法所得人民币九千二百元、被告人向某5退出的违法所得人民币七千元、被告人马某5退出的违法所得人民币三千五百元及被告人高某退出的违法所得人民币二千一百元，均予以没收，上缴国库。
九、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的犯罪工具赌博电子游戏机五台、游戏机主板二台、遥控器五个、解码器四部、门铃遥控器一个、点钞机一台、网络硬盘录像机一台及赌资人民币一万七千三百元、被告人张某违法所得人民币四百零五元、被告人向某5违法所得人民币二百一十元、被告人马某5违法所得人民币一千八百八十五元，均予以没收或追缴，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江云丰
人民陪审员 沈建萍
人民陪审员 徐贵林
二〇一八年二月九日
书 记 员 吴 劼