贵州省黔西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0522刑初79号
公诉机关贵州省黔西县人民检察院。
被告人侯某，男，1970年11月21日出生，汉族，住贵州省毕节市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年10月5日被黔西县公安局刑事拘留，同年11月12日被依法逮捕。现押于黔西县看守所。
辩护人朱启杰、漆颜，贵州穹达律师事务所律师。
被告人罗某某，男，1976年12月28日出生，汉族，住贵州省毕节市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年10月5日被黔西县公安局刑事拘留，同年11月12日被依法逮捕。现押于黔西县看守所。
辩护人范建明，黔西县律师事务所律师。
贵州省黔西县人民检察院以黔县检公诉刑诉（2016）39号起诉书，指控被告人侯某、罗某某犯非法经营罪，于2016年2月4日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，黔西县人民检察院以需补充侦查为由，建议本院延期审理。贵州省黔西县人民检察院指派检察员潘珣出庭支持公诉，被告人侯某及其辩护人朱启杰、漆颜、被告人罗某某及其辩护人范建明均到庭参加诉讼，现已审理终结。
贵州省黔西县人民检察院指控：1、2015以来，被告人罗某某、侯某未经烟草专卖行政部门许可，二人相互邀约，共同出资在黔西县协和乡收购烟叶予以贩卖。之后，二被告人将收购的烟叶存放在协和镇杨柳村罗某某的烤房内，2015年10月4日0时许，侯某雇来一辆货车将二被告人收购的19060公斤烟叶运到贵阳出售，并同罗某某搭乘张某某驾驶的越野车在货车前方探哨，后经等人途径素朴镇高家岩加油站时被民警抓获，与此同时，二被告人运输的19060公斤烟叶亦在贵阳市白云区西部物流停车场内被查获。经计算，侯某、罗某某收购的19060公斤烟叶价值人民币856434.41元。
2、2013年以来，殷某某未经烟草专卖行政部门许可，在黔西县甘棠镇、永燊镇等地收购烟叶13460公斤。2015年8月30日，殷某某将其收购的烟叶以每件50元的价格卖给被告人罗某某和侯某，次日凌晨，罗某某和侯某雇来一辆货车从殷某某将上述13460公斤烟叶运到织金县出售，罗某某则驾车到黔大高速收费站处探哨。运输烟草的货车行至黔大高速黔西收费站时被民警查获。经计算，罗某某收购的13460公斤烟叶价值人民币604806.26元。
公诉机关根据被告人侯某、罗某某的供述及相关证人的证言、涉案烟叶计算表等证据材料，认为被告人侯某、罗某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人侯某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为公诉机关认定的涉案烟叶价值过高。其辩护人提出：1、涉案烟叶均为烟草公司不予收购的末级烟、烂烟，毫无价值可言，同时侯某与殷某某的交易价格清楚，故不能按照烤烟调拨平均基准价格确定涉案烟叶价值；2、侯某在与殷某某的交易中属于从犯；3、涉案烟叶尚处于运输阶段即被查获，属犯罪未遂；4、侯某系初犯，认罪态度较好。
被告人罗某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为公诉机关认定的涉案烟叶价值过高。其辩护人提出：1、罗某某有非法经营行为，但公诉机关指控的非法经营数额没有法律依据，是否构成犯罪，以法庭查获的非法经营数额进行认定；2、罗某某系初犯、从犯；3、烟叶在出卖时即被查获，交易未完成，系犯罪未遂。
经审理查明：一、2014以来，被告人罗某某、侯某在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，相互邀约共同出资，以每斤0.2元至0.5元不等的价格在黔西县协和乡收购当地村民烟叶19060公斤，并将收购的烟叶存放在协和乡杨柳村罗某某家烤房内待售。后被告人侯某联系贵阳市一名叫“小樊”的男子，以每公斤烟叶2.4元的价格予以出售。2015年10月4日凌晨，被告人侯某、罗某某联系货车将收购的烟叶运输至贵阳市出售，二人搭乘张某某驾驶贵F393**号哈佛牌越野车在货车前方探哨，途经素朴镇高家岩加油站时被民警抓获，同时所运输的19060公斤烟叶亦在贵阳市白云区西部物流停车场内被查获。
上述事实，有公诉机关提供经庭审质证、核实的下列证据予以证实：
1、被告人侯某供述：主要是我出资经营烤烟叶，罗某某也出了几千元钱一起收购，并配合我经营管理，赚到钱后我分钱给他。我们从农户手中每斤以五角或八角的单价收购烤烟，大约有15吨左右。2015年10月4日，我们打算将烤烟运送贵阳销售，于是我联系了大货车司机小杨，我和罗某某找来了工人负责搬运，由司机单独开车去贵阳，我们坐车在前面探路，后来我们在素朴镇高家岩生活区被公安机关查获。我们打算将烟拖到贵阳以每斤1.2元的价格出售给一个叫“小樊”的人。
2、被告人罗某某供述：2012年的时候，我和侯某商量在协和收购烟叶，之后我们每人出资7000元开始收购烟叶，我们收购烟叶都是以每斤一角至五角的价格收购进来的，收购烟叶的时候基本上都是我和侯某一起去收得，到2014年春节过后，我们总共收购了三万多斤烟叶，然后我们就请工人把收来的烟叶打包好，准备运出去卖。2015年10月3日下午，侯某电话告诉我说他联系到买家了，准备运到贵阳去卖，叫我找工人来装车，后来侯某联系了一辆四川牌照的大货车到协和乡杨柳村来装烟。装好烟后我和侯某坐张某某的车在大货车前面探路，我们走到贵毕路高家岩路段时被烟草稽查和公安民警抓获。
3、证人张某某证实：2015年10月3日11时许，侯某请我送他们去贵阳，后来他们在协和乡办事情。凌晨4时许，我驾驶贵F393**号哈佛牌越野车搭乘侯某、罗某某到素朴镇高家岩生活区被公安机关查获。
4、证人杨某证实：按照遵义货运部的通知，我在2015年10月3日晚11时许我和司机张某驾驶川E380**号货车到中山镇方向的一条路上拖货，来到拖货地点后，我才发现是烤烟。期间老板告诉我们将货物拖到贵阳的一个停车场，会有人来接我们。后来我们到贵阳后就被公安民警拦截了。
5、证人张某甲证实：2015年10月3日晚，我在货车老板杨某的安排下驾驶川E380**号货车往黔西县协和乡方向行驶，并在一男子的安排下停在一松林处。后来工人将用袋子装好的烤烟扛到货车上，之后我在老板的安排下将车开到贵阳市白云区西部物流停车场。
6、证人罗某某证实：2015年10月4日0时许，罗某某打电话叫我帮忙转点烟，之后我驾驶农用车在协和乡杨柳村帮他转了两车烟，全是打好的烟包子。
7、证人黄某某证实：2015年10月4日0时许，我和小贵川等六人帮罗某某装烟叶，用了4个小时才装好。
8、证人杨某某、刘某某、周某某、黄某甲、王某某、王某甲、罗某某、熊某某、牟某某、谢某某、余某某、王某某、杨某某等13人证实：2014年至2015年将烟叶站不收购的末级烟叶卖给罗某某，价值2角至4角，大约19000余斤。
9、辨认笔录及照片：证实张某甲辨认出装烟现场的男子系被告人侯某。
10、黔西县烟草专卖局黔烟移（2015）第006号案件移送函：证实黔西县烟草专卖局于2015年10月4日将本案移送黔西县公安局。
11、黔西县烟草专卖局案件情况调查报告、立案报告表、撤销立案报告表、移送财物清单、川E380**号货车查获照片、过磅照片及出库单：证实2015年10月4日，黔西县烟草专卖局会同黔西县公安局在贵阳市白云区西部化工物流货场截获川E380**号货车，现场查获烟叶19.06吨。
12、贵州省烟草专卖局黔烟计（2015）1号文件：证实2014年度贵州省烤烟平均调拨基准价格为2246.68元/50公斤。
13、黔西县烟草专卖局涉案烟草专卖品价格计算表：证实查获的19060公斤烟叶按照44.9336元/公斤予以计算，价值合计856434.41元。
14、黔西县烟草专卖局检查（勘验）笔录：证实该局接群众举报后会同公安机关查获涉案烟叶、车辆及人员的情况。
15、黔西县公安局检查笔录、扣押物品文件清单：证实扣押成包烟叶19060公斤，扣押川E380**号东方牌货车及F39301号哈佛牌越野车各一辆。
16、黔西县公安局情况说明：证实查获的19060公斤烟叶全部存放于黔西县岔白复烤厂；侯某称将收购的烤烟卖给一姓樊的人，未找到该人核实相关情况；已对罗某某提供的19户农户中的13户进行询问，其余未在家，故未能核实。
17、毕节市烟草公司黔西县分公司证实：证实黄某甲、谢兴祥系该公司2014、2015年度计划内合同用户，其余均无合同。
18、黔西县烟草专卖局回复：证实查获的非法运输烟叶中，不论是复烤烟叶或初烟，一律按烟叶案件处理，涉及金额按贵州省下发的烤烟价格计算。
19、贵州省烟草质量监督检测站R-
YW52151000102号检验报告：证实查获的19060公斤烟叶于2015年10月19日检验，检验结果为霉变69.05%，碳化23.81%，虫蛀7.14%。
二、2013年以来，殷某某（另案）在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，先后在黔西县甘棠镇、永燊镇等地收购农户烟叶13460公斤。2015年8月30日，被告人罗某某、侯某以每斤0.5元的价格收购殷某某烟叶13460公斤。次日凌晨，罗某某、侯某将收购的烟叶运输至贵州省织金县出售，途经黔大高速黔西县收费站处时被公安机关查获。
上述事实，有公诉机关提供经庭审质证、核实的下列证据予以证实：
1、被告人侯某供述：2015年8月29日，我和罗某某去找殷某某商量收购他烟叶的事情，最后谈成50元一件，由殷某某负责筹购280件，还拿了一些新的口袋给殷某某。8月30日晚上，我联系一姓陈的司机去殷某某处装烟，装好烟后殷某某电话告诉我一切安全，我让他通知罗某某去黔大高速探路，并等着货车上高速。后来殷某某打电话给我说烟叶在高速路被查扣了。
2、被告人罗某某供述：2015年8月28日，侯某和我来到殷某某家，殷某某让我们找车装烟出去卖，由于殷某某没有口袋，我和侯某在8月30日早上还开车送口袋到他家去，并叫他把烟叶装好，晚上装车。装好车后，殷某某电话联系我怎么走，我就到黔大高速查看有没有查车，见没有人查车后，我就叫他们走黔大高速，后来货车经过收费站不远就被查扣了。
3、证人殷某某证实：2015年8月28日中午，侯某和罗某某来我家收购烟叶，价格50元一件，每件大约100斤，他负责提供口袋和小工费，因为我只有100多件，罗某某就让我尽量给他收，能收多少算多少。后来我联系易小军和刘老四，以50元一件向他们分别收购49件和30件，每件大约也是100斤。后来罗某某送了200多个口袋来我家，并告诉我8月30日装车。8月30日晚上12时许，罗某某找的驾驶员在蚂蝗塘边一个废砖厂装烟，有我前期收购的192件，加上我向易小军和刘老四收购的79件，共271件，价格13550元，罗某某答应装车后第二天将钱拿给我。后来罗某某打电话告诉我装烟的货车被查了。
4、证人张某某证实：2015年8月30日晚上装烟的货车被查后，罗某某和侯某打电话请我帮忙解决此事。
5、证人潘某甲、潘某乙、邓某某证实：2015年8月30日晚，负责将殷某某的烟叶装上货车，大约200多件，每件大约100斤。
6、证人陈永国证实：2015年8月30日，罗某某电话联系我，让我运十多吨烂毛级烟叶去织金，并留了装烟人的电话给我，当晚我驾驶渝BA23**号货车在装烟人的安排下装好烟叶后上黔大高速，装烟人告诉我到织金后联系罗某某，我到收费站时，看见罗某某的车子停在收费站旁边，后来刚出收费站300米时货车就警察查扣了。
7、黔西县烟草专卖局案件移送函、立案报告表、撤销立案报告表、移送财物清单、相关刑事照片及出库单：证实黔西县烟草专卖局于2015年8月31日会同公安机关在黔大高速查获渝BA23**号货车，查扣涉案烟叶13460公斤，该局于2015年9月17日将本案移送黔西县公安局调查处理，并随案移送烟叶13460公斤。
8、黔西县烟草专卖局涉案烟草专卖品价格计算表：证实查获的13460公斤烟叶按照44.9336元/公斤予以计算，价值合计604806.26元。
9、黔西县烟草专卖局检查（勘验）笔录：证实该局接群众举报后会同公安机关查获涉案烟叶271包、车辆及人员的情况。
10、毕节市烟草公司黔西县分公司证明：证实被告人侯某、罗某某及殷某某不是2015年该公司签订的种烟农户，均没有资格收购和经营烟叶。
11、黔西县公安局检查笔录、扣押物品文件清单：证实扣押成包烟叶13460公斤。
12、黔西县公安局委托保管函：证实黔西县公安局委托黔西县烟草专卖局保管涉案烟叶13460公斤的情况。
13、贵州省烟草质量监督检测站R-
YW52150900074号检验报告：证实查获的13460公斤烟叶于2015年9月10日检验，检验结果为霉变22.22%，碳化66.67%，虫蛀11.11%。
14、毕节市烟草专卖局毕烟计（2015）342号文件及黔西县烟草专卖局情况说明：证实涉案草专卖品由查获单位送样至贵州省烟草质监站进行质量鉴定，后根据质量鉴定报告由查获部门确定价格。
15、黔西县公安局情况说明：证实查获的13460公斤烟叶全部存放于黔西县岔白复烤厂；未找到刘老四和易小军。
16、到案经过：证实二被告人被抓获的相关情况。
17、户籍证明：证实二被告人的个人基本情况。
本院认为，被告人侯某、罗某某违反国家法律规定，未经许可非法经营烟草专卖品，非法经营数额78048元，扰乱社会秩序，情节严重，二人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控被告人侯某、罗某某犯非法经营罪的罪名成立，予以确认，但公诉机关以2014年度贵州省烤烟平均调拨基准价44.9336元/公斤计算本案非法经营数额为1461240.67元，与查明的事实及法律不符，本院不予支持。本案中，被告人侯某供述的交易价格为2.4元/公斤，该交易价格与相关农户证言、查获烟叶的检验报告等证据相互印证，且与客观事实相符，足以采信，故其非法经营数额应以2.4元/公斤予以认定，即非法经营数额为78048元。在共同犯罪中，被告人侯某、罗某某地位、作用相当，量刑时予以综合考虑。结合本案的犯罪情节、悔罪表现，决定对二被告人从轻处罚，并适用缓刑。对被告人侯某、罗某某的辩护人提出的非法经营数额认定不当的辩护意见予以采纳，其余辩护意见，与查明的事实、法律不符，不予采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人侯某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人罗某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 垚
审 判 员 赵 珊
人民陪审员 陈万新
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 赵 鹏