广东省惠州市惠阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠阳法民二初字第77号
原告（反诉被告）富国工业（惠阳）有限公司，住址：惠州市惠阳区镇隆镇高田管理区。
法定代表人许顺喜。
委托代理人李友云，该公司副董事长。
委托代理人张波雷，广东法村律师事务所律师。
被告（反诉原告）惠州奥尔提精密部品有限公司，住址：惠州市惠阳区镇隆镇ＸＸ工业区。
法定代表人YOUNJUTEA。
委托代理人曹春和，广东伟伦律师事务所律师。
委托代理人李艳玲，广东伟伦律师事务所律师。
原告（反诉被告）富国工业（惠阳）有限公司诉被告（反诉原告）惠州奥尔提精密部品有限公司加工合同纠纷一案，本院2014年12月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月25日、2015年4月16日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李友云、张波雷，被告委托代理人曹春和、李艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告经协商，于2014年7月18日签订了一份利用原告之CNC设备等为被告量产加工相关产品的《来往基本契约书》，之后，原告根据被告的量产计划，开始为被告的量产之需，另外购买相关生产设备、打样品和寻找合适的外协厂商等做了大量前期准备工作。2014年9月5日被告通过电子邮件方式向原告下订单，原告根据被告之订单为其加工生产A5项目夹具及其相关产品的工艺加工。原告共为被告加工生产A5项目夹具611套及相关产品工艺加工109779件。原告已将上述产品全部交由被告代表确认、签收。由于被告提供素材或工艺设计等缺陷，导致原告在加工过程中出现大量不良品，原告并将相关问题告诉了被告，但被告一直无法解决其提供素材或工艺设计等缺陷问题，并引起原告为被告之加工停工待料等情况。经原告多次催促，被告仍不给出解决上述相关缺陷问题的办法。对此，原告不得不怀疑被告的诚信和履约能力。在原告敦促下，2014年11月7日被告向原告支付夹具费和加工费共计人民币100万元。但被告于2014年11月12日要求原告返还（装在原告CNC设备上）100套A5项目夹具。为此，原告有理由认为被告已表明不履行与原告之间的加工承揽合同义务，被告行为已构成严重违约。因此，原告要求被告立即支付尚欠有关夹具费和加工费，并赔偿原告因涉及A5项目产生的相关损失。另，原告已对本案申请了诉前财产保全。为了维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：一、被告立即支付原告来具费和加工费共计人民币2051455.83元：二、被告赔偿原告损失人民币7374918.29元；三、本案的一切诉讼费用（含保全费）均由被告承担。
原告（反诉被告）富国工业（惠阳）有限公司对其陈述事实提供的证据有：
1、企业营业执照、企业资料。2、来往基本契约书。3、量产计划、夹具订单、产品加工订单（均已公证邮件为准）。4、加工合作协议。5、A5产品加工工艺流程。6、CNC设备承认确认单及照片。7、送货单及明细。8、原、被告双方代表之间的微信。9、邮寄送达公证书。10、联络函。11、付款凭证。12、A5项目来料检测报告。13、A5产品2D图纸（以公证邮件为准）。14、惠州奥尔提精密部品有限公司工作人员名片。15、律师函。16、律师函。17、审计报告。18、授权委托书及联络函。19、2014年10月24日联络函。20、外协厂证明。21、A5夹具照片。
被告惠州奥尔提精密部品有限公司辩称：一、关于被答辩人富国公司的第一项诉讼请求，要求答辩人奥尔提公司支付夹具费和加工费共计人民币2051455.83元，答辩人奥尔提公司对于该事实予以认可。但在实际履行《来往基本契约书》过程中，被答辩人富国公司已构成了违约，给答辩人奥尔提公司造成了巨大损失，答辩人奥尔提公司已经依法提起了反诉，被答辩人富国公司的夹具费和加工费应在答辩人奥尔提公司提起的反诉请求中予以抵扣，而不应立即予以支付。二、关于被答辩人富国公司第二项诉讼请求，要求答辩人奥尔提公司赔偿损失暂计人民币800万元，该诉讼请求没有事实和证据支持，法院依法应予以驳回。具体事实和理由如下：（一）本案的基本事实情况。1、2014年7月18日答辩人奥尔提公司与被答辩人富国公司签订《来往基本契约书》（以下简称“契约书”）。《来往基本契约书》约定被答辩人富国公司以自有设备CNC设备（数控机床）1050台优先加工答辩人奥尔提公司提供素材以生产A5项目产品。从契约书可以看出，双方合作属于一般加工合同，被答辩人富国公司具有的机器设备CNC1050台、相关人员、原材料等属于其承揽加工的必备要求和条件。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条规定：“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。”在答辩人奥尔提公司和被答辩人富国公司双方无另外购置设备、招工、找外协厂等约定，答辩人奥尔提对此也没有任何承诺和要求的情况下，如被答辩人富国公司在本身不具备接单条件的情况下强行接单的，答辩人奥尔提公司对被答辩人富国公司的机器和设备的购置、工人的工资、营业额、利润、水电费和机器折旧等损失不承担任何赔偿责任。2、2014年9月初，为了满足CNC设备1050台的要求，被答辩人富国公司与几个厂家签订了设备加工合作协议。被答辩人富国公司于2014年7月份开始与几个外协厂家进行谈判，但直至2014年9月初才与几个厂家签订了设备加工合作协议，致使A5产品的试生产时间一再拖延，影响了三星A5产品的上市时间。3、2014年9月4日和9月18日，答辩人奥尔提公司两次向被答辩人富国公司发出A5项目夹具《订购单》，双方进入实质性履行阶段。订购单要求被答辩人富国公司的交货日期分别为2014年9月10日和2014年9月22日，但被答辩人富国公司直至10月28日才全部完成。4、2014年9月28日-10月31日答辩人奥尔提公司分三次返还113套价值共计￥389，887元A5夹具给被答辩人富国公司进行A5产品的加工。5、2014年9月29日被答辩人富国公司正式开始加工A5产品。2014年10月12日和14日，答辩人奥尔提公司向被答辩人富国公司延后发出《（CNC）委托加工单》。2014年9月29日至10月22日，答辩人奥尔提公司向被答辩人富国公司交付A5产品加工素材良品130，792个，收回22，279个不良品。从上述事实可得知，被答辩人富国公司在签收答辩人奥尔提公司提供的素材时，已经对素材质量进行查验，答辩人奥尔提公司已回收22，279个不良品，剩余的素材属于良品。因此，被答辩人富国公司多次发函并起诉以其产品加工不良是由于答辩人奥尔提公司提供的素材不良造成的为由，要求答辩人奥尔提公司予以解决和赔偿，是没有事实和法律依据的。《（CNC）委托加工单》委托被答辩人富国公司进行A5产品（手机外壳压铸件）的CNC加工、注塑和抛光。因被答辩人富国公司不具备抛光的相关设备，因此自2014年10月11日至2014年11月27日答辩人奥尔提公司将A5产品的抛光加工交给东莞市中领金属科技有限公司（以下简称“中领公司”）完成。6、2014年9月30日至2014年10月24日，被答辩人富国公司加工素材和代加工品共计203，608个，向答辩人奥尔提公司供货116，090个，产出加工不良品共计89，600个，产品加工不良率高达到44%。7、2014年10月25日，被答辩人富国公司在单方提高报价被拒绝后，发出单方停止生产终止履行契约书，并向答辩人奥尔提公司发函表明其已公证拆卸CNC设备上的A5夹具。答辩人奥尔提公司在协商无效后于2015年10月25日和27日两次发函表示同意，但要求被答辩人富国公司解决后续事宜。（二）被答辩人富国公司的违约事实。1、被答辩人富国公司违反契约书的约定，在不具备1050台自有CNC设备的情况下，强行接单。接单后，又与外协厂商迟迟无法达成协议，因此一再推迟试产时间，影响了三星A5手机的上市时间，给答辩人奥尔提公司造成了重大损失。2、2014年9月初，在与外协厂商签订合作协议后，被答辩人富国公司未与外协厂家协调立即做好CNC设备调试和上A5夹具的工作，导致A5产品无法量产，第二次拖延了三星A5手机的上市时间，给答辩人奥尔提公司造成重大损失。3、2014年9月4日和9月18日，答辩人奥尔提公司两次发出A5项目夹具《订购单》，要求被答辩人富国公司的交货日期分别为2014年9月10日和2014年9月22日，但被答辩人富国公司直至10月28日才全部完成，已构成逾期交付违约。被答辩人富国公司第三次拖延了三星A5手机的上市时间，给答辩人奥尔提公司造成重大损失。4、2014年9月30日，被答辩人富国公司正式向答辩人奥尔提公司供货。但由于被答辩人富国公司的加工工艺不成熟，导致加工出来的不良品数量达到89，600个，产品加工不良率高达到44%。因被答辩人富国公司的产品不良率太高，导致加工成本畸高，无法量产，第四次拖延了三星A5手机的上市时间，给答辩人奥尔提公司造成重大损失。根据双方于根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。5、2014年10月25日，被答辩人富国公司单方提高报价被拒绝后，发出单方停止生产终止履行契约书，并向答辩人奥尔提公司发函表明其公证拆卸CNC设备上的A5夹具。被答辩人富国公司的突然解约，使答辩人奥尔提公司面临极大的量产问题和A5产品供货障碍，第五次拖延了三星A5手机的上市时间。答辩人奥尔提公司在协商无效后表示同意，但要求被答辩人富国公司解决后续事宜。6、被答辩人富国公司在单方停止生产终止履行契约书后，拒绝向答辩人奥尔提公司返还总价值共计￥389，887元的A5夹具113套和总价值￥80，912.53元的未加工素材5763个，拒绝支付价值￥21，602元的注塑原材料款，违反了契约书约定构成了违约，第六次拖延了三星A5手机的上市时间，影响了答辩人奥尔提公司委托其他公司对A5产品的后续生产。7、被答辩人富国公司在单方终止履行契约书后，无视向答辩人奥尔提公司提供报价单月结60天的付款周期，歪曲事实，并通过2014年11月6日跟踪答辩人奥尔提公司的总经理（致使答辩人奥尔提公司无奈之下于2014年11月7日付款100万元）、连续在在答辩人奥尔提公司厂区门口拉条幅、用卡车拦路等违法方式催款，不仅给答辩人奥尔提公司和三星公司造成了的巨大的声誉损失，而且严重影响了答辩人奥尔提公司的正常工作和生产，第七次拖延了三星A5手机的上市时间。8、被答辩人富国公司通过非法方式催款，使答辩人奥尔提公司无法正常生产，三星公司由此开始质疑答辩人奥尔提公司A5产品的量产供货能力，于2014年12月4日从答辩人奥尔提公司处撤走了全部A5产品压铸模具，转由向比亚迪公司采购素材，并直至2014年12月底拒绝向答辩人奥尔提公司下订采购其他新机型产品，原定的三星公司补偿答辩人奥尔提公司因A5产品开发的营业利润损失也因此流产，造成答辩人奥尔提公司2014年9月-12月营业利润损失约￥2，472，364.30元，答辩人奥尔提公司有权要求其予以赔偿。（三）被答辩人富国公司要求答辩人奥尔提公司赔偿损失暂计人民币800万元，该诉讼请求没有事实和证据支持，不能成立，法院应依法应予以驳回。1、关于答辩人奥尔提公司的素材质量不良问题，没有事实依据。被答辩人富国公司在起诉状中表述：由于答辩人奥尔提公司提供素材或工艺设计等缺陷，导致原告在加工过程中出现大量不良品，并提供了深圳市计量质量检测研究院的《A5项目来料检测报告》（以下简称“检测报告”），认定答辩人奥尔提公司提供的来料仅高低偏差缺陷一项的不合格率就高达58%。上述检测报告存在严重的问题，不得成为认定答辩人奥尔提公司提供来料缺陷的依据。具体理由如下：（1）关于被答辩人富国公司送检的552个样品存在问题。第一，无法确定被答辩人富国公司送检的样品是答辩人奥尔提公司提供的素材（压铸件）还是处于被答辩人富国公司CNC1-CNC3中间某一环节的待加工品。对于素材，答辩人奥尔提公司早在被答辩人富国公司加工前，已经回收了全部不良品。对于待加工品，经过了被答辩人富国公司加工环节，不排除被答辩人富国公司加工不良的可能。第二，对于样品的保管问题。富国送检的552个样品，均保管在被答辩人富国公司，不排除由于被答辩人富国公司的保管不善造成的样品变弯变形的问题。（2）关于检测标准存在问题。目前对于手机外壳，国家和行业均没有统一的检测标准，而是各手机商家自己制定的产品标准。因A5产品是供应三星A5系列手机，因此应以三星公司提供的2D图纸显示的产品标准为依据。第一，被答辩人富国公司用于检测样品的图纸，提供的是A5产品完工后的尺寸管控等标准，而不是针对素材和待加工品的标准。素材和待加工品还未完工，还需要经过CNC、抛光、涂装等环节，上述环节均对产品的产品尺寸产生重要影响，并且需要在加工过程中不断修正这种影响。第二，检验所的判断依据是根据答辩人奥尔提公司提供2D图纸及检具中数据测算得出0.15mm（包括）以内合格，这种判定依据是无效的。根据三星公司提供的2D图纸显示的产品标准，不论是素材还是成品均根本没有高低偏差这一检测项目，因此不可能测算得出0.15mm（包括）以内合格的检测结果。（3）关于检验所的判断依据是否会对A5产品（手机外壳）的装配和手机使用产生不良影响问题。目前三星A5系列手机已经上市，手机外壳同样适用的是上述图纸的检测标准，对所谓的高低偏差同样没有管控和尺寸依据，事实证明并不会对产品的装配和手机的使用产生不良影响。综上，检测所的检测报告存在严重的问题，被答辩人富国公司以此认定答辩人奥尔提公司提供来料存在缺陷属于事实不清，证据不足，目的以答辩人奥尔提公司提供素材或工艺设计等缺陷，来掩盖其工艺不良导致的加工不良责任。2、关于素材供应不足问题，没有事实依据。被答辩人富国公司在起诉状中表述：由于答辩人奥尔提公司一直无法解决其提供素材或工艺设计等缺陷问题，并引起被答辩人富国公司为此停工待料等情况。从契约书的履行时间节点来看，答辩人奥尔提公司最后一次提供加工素材的时间是2014年10月22日，被答辩人富国公司最后一次提供A5产品的时间是2014年10月24日。也就是说，截止2014年10月25日，被答辩人富国公司单方解除契约书之日，不存在停工待料的情况。况且，根据本答辩状第二条第6点，被答辩人富国公司库存尚有总价值￥80，912.53元的未加工素材5763个，也不存在没有素材供加工的情况。3、关于被答辩人富国公司要求答辩人奥尔提公司赔偿机器设备（抛光机）、刀具及辅助材料的直接投资费用，合同履行利益损失（含利润损失、人工费用、机器折旧、水电费等损失），以及未履行合同造成的机会损失，无事实和法律依据。（1）被答辩人富国公司提交的证据十四《富国公司（惠阳）有限公司专项审计报告》，会计师不对资料的真实性进行判断和保证，不得作为本案事实和损失认定的依据。从事实上看，被答辩人富国公司提交的证据十四：《富国公司（惠阳有限公司专项审计报告》第1页第一段和6页第三点其他事项：该审计报告是被答辩人富国公司提供的资料依据上进行的，这些资料的真实性是富国管理层的责任。也就是说，该审计报告并不会对被答辩人富国公司提供资料的真实性进行判断和保证，被答辩人富国公司提交给会计师事务所的资料均未取得答辩人奥尔提公司的认可，不得作为本案事实和损失认定的依据。（2）从法律角度看，答辩人奥尔提公司与被答辩人富国公司签署的契约书属于一般加工合同，被答辩人富国公司具有的机器设备CNC1050台、相关人员、原材料等属于其承揽加工的必备要求和条件。从法律角度看，答辩人奥尔提公司与被答辩人富国公司签署的契约书属于一般加工合同，被答辩人富国公司具有的机器设备CNC1050台、相关人员、原材料等属于其承揽加工的必备要求和条件。答辩人奥尔提公司除了按被答辩人富国公司的实际工作成果支付必要的报酬外，不应承担被答辩人富国公司转嫁的经营成本和超出其实际工作成果的利润赔偿。（3）从本案的实际履行情况来看，被答辩人富国公司明显构成了违约，应当向守约方答辩人奥尔提公司承担违约责任，而不是由守约方答辩人奥尔提公司承担其损失。（4）从本案的基本事实来看，被答辩人富国公司实际履行契约书的期限是从2014年9月30日至2014年10月24日（被答辩人单方终止了契约书）。因此，被答辩人富国公司要求的赔偿期限是从2014年9月至2014年11月12日，是不成立的，是没有事实和证据支持的。（5）被答辩人富国公司要求答辩人奥尔提公司赔偿的直接投资费用，合同履行利益损失、未履行合同造成的机会损失，无事实和法律依据。第一，被答辩人富国公司要求答辩人奥尔提公司赔偿抛光机、刀具及辅助材料的直接投资损失没有事实和法律根据。第二，关于被答辩人富国公司要求答辩人奥尔提公司赔偿合同履行利益损失（含利润损失、人工费用、机器折旧、水电费等）损失，无事实和法律依据。第三，关于被答辩人富国公司要求答辩人奥尔提公司赔偿机会损失，无事实和法律依据。综上所述，被答辩人富国公司存在七次拖延三星A5手机上市、八项违约行为，并在2014年11月仍旧正常生产非答辩人奥尔提公司委托的A5产品。因此，关于被答辩人富国公司第二项诉讼请求，要求答辩人奥尔提公司赔偿9月-11月的直接投资费用、合同履行利益损失和未履行合同造成的机会损失共计人民币800万元，该诉讼请求没有事实和证据支持，属于恶意诉讼，人民法院依法应予以驳回。
被告富国工业（惠阳）有限公司对其陈述事实提供的证据有：
1、《来往基本契约书》。2、《设备加工合作协议》。3、《订购单》。4、《送货单》及明细。5、《出货单》及明细。6、《送货单》及明细。7、（CNC）委托加工单。8、中领公司《2014年10月-12月对账单》、《增值税发票》。9、《2014年10月对账单》。10、《联络函》。11、《往来函》。12、《报价单》。13、《情况说明》和照片。14、《A5产品压铸模具出货单》。15、《会计师事务所审计报告》、《2014年奥尔提公司收入汇总表》、《2014年9-12月奥尔提公司销售额和利润统计表》。16、《送货单》及明细。17、民事反诉状。
被告惠州奥尔提精密部品有限公司反诉称，一、2014年7月18日，反诉原告奥尔提公司与反诉被告富国公司签订《来往基本契约书》，由反诉原告奥尔提公司委托反诉被告富国公司生产A5夹具和加工A5产品（A5系列手机外壳）。在履行契约书过程中，反诉被告富国公司已构成了违约，应当承担相应的违约责任。2014年7月18日，反诉原告奥尔提公司与反诉被告富国公司因共同开发新产品A5系列手机外壳，签订了《来往基本契约书》，契约书约定：反诉原告奥尔提公司委托反诉被告富国公司加工A5产品（A5系列手机外壳），反诉原告奥尔提公司提供A5产品的加工和验收标准（图纸）、注塑模具和加工素材，反诉被告富国公司以自有设备CNC设备（数控机床）1050台优先加工反诉原告奥尔提公司提供素材以生产A5项目产品（具体见证据1：加工素材和A5项目产品）。在任何时候，反诉原告奥尔提公司要求返还全部资料、文件，以及其他有形物要求时，反诉被告富国公司必须及时返还（具体见证据2：《来往基本契约书》）。在实际履行契约书过程中，A5产品的加工是在反诉原告奥尔提公司、反诉被告富国公司和第三人之间反复交叉完成的，反诉原告奥尔提公司提供素材，承担反诉被告富国公司主要承担CNC1、注塑、CNC2和CNC3四个阶段的加工（具体见证据3：《加工流程图》）。契约书签订后，反诉被告富国公司在仅有99台C**设备的情况下，无法达到反诉原告奥尔提公司的量产计划和要求，必须大部分外包给其他厂家，与外包厂家的合作价格又一直定不下来，导致A5产品的试生产时间一再拖延（具体见证据4：《CNC设备承认确认单》（反诉被告富国公司起诉提供证据6））。在实际履行契约书过程中，反诉被告富国公司的种种违约行为更是导致A5产品开发失败的重要原因，如反诉被告富国公司未按约定时间完成A5夹具的生产、产品加工不良率极高达到44%，无法量产甚至单方终止履行契约书公证拆卸A5夹具（具体见证据5：《联络函》），聚众闹事歪曲事实诋毁反诉原告奥尔提公司和三星公司的名誉等（上述违约行为将在下文中具体说明和举证）。反诉被告富国公司的种种违约行为导致反诉原告奥尔提公司无法稳定向三星公司供货，三星公司质疑反诉原告奥尔提公司的供货能力，撤走A5产品压铸和注塑模具，并直至2014年12月底拒绝向反诉原告奥尔提公司下订采购其他新机型产品，原定的三星公司补偿反诉原告奥尔提公司因A5产品开发的营业利润损失也因此流产，给反诉原告奥尔提公司造成了巨大经济和商誉损失，反诉原告奥尔提公司因此有权要求追究反诉被告富国公司的相关违约责任。二、反诉被告富国公司应向反诉原告奥尔提公司支付逾期交付611套A5夹具按每日1%计从2014年9月10日至2014年10月28日止的违约金共248，779.50元。除承担违约金责任外，反诉被告富国公司还应返还价值￥389，887元（含税）的A5夹具113套。如因保管不善损坏而无法返还时，则按每套￥3450.33元（含税）的采购平均价标准向反诉原告奥尔提公司赔偿。2014年11月12日在经过反诉原告奥尔提公司的发函催告后，反诉被告富国公司仍未返还上述夹具，已违反了契约书的约定。因此除返还上述夹具外，反诉被告富国公司还应支付以未返还A5夹具113套总价值￥389，887元（含税）为基准，按每日1%计从2014年11月12日至实际返还之日止的违约金。契约书签订后，在对加工流程、工艺、价格、验收标准（图纸）和数量等基本达成一致意见后，反诉原告奥尔提公司向反诉被告富国公司以电子邮件方式发出A5项目夹具《订购单》，双方进入实质性履行契约书阶段。订购单约定：2014年9月4日和9月18日，反诉原告奥尔提公司分别向反诉被告富国公司订购A5夹具75套和536套，合计共611套A5夹具，交货日期分别为2014年9月10日和2014年9月22日，两次采购的平均单价为￥3450.33元（含税）。反诉被告富国公司必须严守交货日期，逾期交货每逾期一天罚订货总价的1%，逾期30天仍未交货本订单自动取消（具体见证据6：《订购单》）（反诉被告富国公司起诉提供证据3）。但直至2014年9月23日反诉被告富国公司完成511套，10月28日完成100套A5夹具的生产（具体见证据7：《送货单》及明细）（反诉被告富国公司起诉提供证据7《2014年9月对账单》），已构成逾期交付违约，应当向反诉原告奥尔提公司支付逾期交付611套A5夹具按每日1%计从2014年9月10日至2014年10月28日止的违约金共248，779.50元。（具体见证据8：《逾期交付违约金计算表》）。因A5夹具必须进入A5产品的加工中，安装在反诉被告富国公司及其外包单位的CNC设备上，因此反诉原告奥尔提公司于2014年9月28日-10月31日分三次返回113套A5夹具给反诉被告富国公司进行A5产品的加工（具体见证据9：《出货单》及明细）。2014年10月25日，反诉被告富国公司发函表示停止生产并单方终止履行契约书。反诉原告奥尔提公司在协商无效后发函表示同意，但要求反诉被告富国公司解决后续事宜（具体见证据10：往来《联络函》）。反诉被告富国公司在单方终止履行契约书后，拒绝向反诉原告奥尔提公司返还A5夹具113套（平均单价￥3450.33元（含税）），总价值共计￥389，887元。经反诉原告奥尔提公司于2014年11月12日、11月15日再三发函催告，反诉被告富国公司仍未履行（具体见证据11：两份往来《联络函》）。反诉被告富国公司的行为已违反了契约书的约定，构成违约。因此，反诉原告奥尔提公司要求反诉被告富国公司按每日1%的标准承担从2014年11月12日至实际返还之日的逾期交付违约金。如反诉被告富国公司因保管不善损坏而无法返还的，还应按夹具单价人民币3450.33元的供应平均价标准给予反诉原告奥尔提公司赔偿。三、反诉被告富国公司应向反诉原告奥尔提公司返还5763个总价值共80，912.53元的未加工素材（手机外壳压铸件）。如因保管不善损坏而无法返还时，则按素材采购单价每个￥14.04元的标准赔偿。2014年11月25日在经过反诉原告奥尔提公司的发函催告后，反诉被告富国公司仍未返还上述素材，已违反了契约书的约定，因此还应支付以未返还素材5763个总价值￥80，912.53元为基准，按每日1%计从2014年12月25日至实际返还之日止的违约金。A5夹具生产完成后，A5产品加工才正式进入实质量产阶段。2014年9月29日，反诉原告奥尔提公司向反诉被告富国公司交付A5产品加工素材153，071个，反诉被告富国公司退回22，279个不良品，其余130792个素材良品由反诉被告富国公司正式开始加工。（具体见证据12：《送货单》及明细）。2014年10月12日和14日，反诉原告奥尔提公司向反诉被告富国公司延后发出《（CNC）委托加工单》，委托反诉被告富国公司加工A5产品素材（手机外壳压铸件）150，000个、注塑50，000个和抛光150，000个（具体见证据13：《委托加工书》）。因反诉被告富国公司不具备抛光的相关设备，因此自2014年10月11日至2014年11月27日反诉原告奥尔提公司将A5产品的抛光加工交给东莞市中领金属科技有限公司完成（具体见证据14：《2014年10月-12月对账单》、《增值税发票》。2014年10月25日，反诉被告富国公司在单方终止履行契约书后，拒绝向反诉原告奥尔提公司返还总价值￥80，912.53元的未加工素材（手机外壳压铸件）5763个（具体见证据15：《富国未加工素材统计表》或（《富国公司库存统计表》。经反诉原告奥尔提公司于2014年12月25日发函催告，反诉被告富国公司仍未履行（具体见证据16：《联络函》）。反诉被告富国公司的行为已违反了契约书的约定，构成违约。因此，法院应判决反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司返还5763个总价值共￥80，912.53元的素材（手机外壳压铸件）。如因保管不善损坏而无法返还时，则按素材采购单价每个￥14.04元的标准赔偿（具体见证据17：《报价单》）。除了返还素材义务外，反诉被告富国公司还应支付以未返还素材5763个总价值￥80，912.53元为基准，按每日1%计从2014年12月25日至实际返还之日止的违约金。四、反诉被告富国公司应向反诉原告奥尔提公司赔偿CNC1阶段、CNC2阶段、CNC3阶段的共89，600个加工不良品（已加工但质量不合格产品）损失￥3，144，960元。由于A5项目属于开发试产阶段，工序复杂、工艺要求高，反诉被告富国公司生产出大量不良品（不合格产品）给反诉原告奥尔提公司造成重大损失。反诉原告奥尔提公司向反诉被告富国公司已加工完成并交付给反诉原告奥尔提公司的A5产品中，经反诉原告奥尔提公司确认的不良品数量为89，600个（具体见证据18：《富国公司加工不良品统计表》《出货单》《退货单》及明细（反诉被告富国公司起诉提供证据7《2014年10月对账单》和证据17《公证报告书》第4页），具体包括：反诉被告富国公司在CNC1阶段、CNC2阶段和CNC3阶段，反诉原告奥尔提公司向反诉被告富国公司交付A5产品加工素材和代加工品共计203，608个，反诉被告富国公司向反诉原告交付了116，824个加工产品，其中8，579个被确认为加工不良品，现留在反诉原告奥尔提公司处；剩余86，784个（203，608-116，824=87，518）未交付A5产品被留在反诉被告富国公司处，经过反诉原告奥尔提公司工作人员的现场点算，包括了5，763个未加工素材和81，021个（86，784-5763=81，021）反诉被告富国公司加工后的不良品。综合两项数据，反诉被告富国公司加工素材和代加工品共计203，608个，产出加工不良品共计89，600个（8，579＋81，021=89，600），产品加工不良率高达到44%，给反诉原告奥尔提公司造成了巨大经济和损失。因此，反诉原告奥尔提公司要求反诉被告富国公司赔偿CNC1阶段、CNC2阶段、CNC3阶段的共计89，600个，单价为35.1元（具体见证据19：《A5产品出口统计》和《海关出口货物报关单》）的加工不良品损失￥3，144，960元。五、反诉被告富国公司应向反诉原告奥尔提公司支付325kg的注塑原材料款￥21，602元。2014年10月16日和10月18日，因反诉被告富国公司的注塑原材料仓储不足，向反诉原告奥尔提公司请求借支325Kg采购单价为66.467元（$8.2美元）共计￥21，602元的注塑原材料（具体见证据20：《发货单》及明细、《报关单》等）。2014年10月25日，反诉被告富国公司在单方终止履行契约书后，未向反诉原告奥尔提公司支付该款项，法院应判决反诉被告富国公司给予支付。六、反诉被告富国公司通过非法方式向反诉原告奥尔提公司催款，应立即停止非法侵害，向反诉原告奥尔提公司赔礼道歉，并赔偿2014年9月-12月的营业利润损失约￥2，472，364.30元。反诉被告富国公司在单方终止履行契约书后，无视向反诉原告奥尔提公司提供报价单月结60天的付款周期（具体见证据21：反诉被告富国公司提供《报价单》），歪曲事实，并通过跟踪反诉原告奥尔提公司的总经理、连续在在反诉原告奥尔提公司厂区门口拉条幅“三星一级供应商——韩企奥尔提欠债不还回避不见无赖可耻仗三星之名势误导坑害欺骗中国企业速还我们血汗钱！！”、用卡车拦路等违法方式催款（具体见证据22：《情况说明》和照片），严重影响了反诉原告奥尔提公司的正常工作和生产，给反诉原告奥尔提公司和三星公司造成了的巨大的声誉损失，在社会上造成了极其恶劣的影响。再加上反诉被告富国公司对A5产品的试产时间一再拖延，A5产品的不良率极高、单方终止履行并卸下夹具、无法量产导致三星A5手机上市时间从2014年9月份延迟到12月份（具体见证据23：《三星A5上市推迟或到12月中旬发售》《三星A5发布时间曝光售价或比三星Alpha便宜一半》的新闻报道）等，三星公司开始质疑反诉原告奥尔提公司A5产品的量产供货能力，于2014年12月4日从反诉原告奥尔提公司处撤走了全部A5产品压铸模具（具体见证据24：《A5产品压铸模具出货单》），转由向比亚迪公司采购素材，并直至2014年12月底拒绝向反诉原告奥尔提公司下订采购其他新机型产品，原定的三星公司补偿反诉原告奥尔提公司因A5产品开发的营业利润损失也因此流产。因此，对于反诉被告富国公司的上述违约行为，反诉原告奥尔提公司有权要求反诉被告富国公司立即停止非法侵害，向反诉原告奥尔提公司赔礼道歉，并赔偿2014年9月-12月的营业利润损失约￥2，472，364.30元（具体见证据25：《会计师事务所审计报告》、《2014年奥尔提公司收入汇总表》、《2014年9-12月奥尔提公司销售额和利润损失统计表》）。综上，反诉被告富国公司在履行与反诉原告奥尔提公司签订的契约书过程中存在大量违约行为，如未具备1050台的量产能力、一再拖延试产时间、未按约定时间完成A5夹具的生产、产品加工不良率极高达到44%，无法量产甚至单方终止履行契约书，聚众闹事歪曲事实诋毁名誉等等。反诉被告富国公司的上述违约行为导致A5产品开发失败，给反诉原告奥尔提公司造成了巨大经济和商誉损失。因此，反诉原告奥尔提公司要求反诉被告富国公司返还A5夹具113套和未加工素材5763个和逾期返还违约金，如因保管不善损坏而无法返还时，则按相应的单价向反诉原告奥尔提公司赔偿；支付借支的注塑原材料款￥21，602元，追究反诉被告富国公司的逾期交付611套A5夹具的￥248，779.50元违约金，以及加工不良品89，600个导致反诉原告奥尔提公司直接损失共计￥3，144，960元的违约责任。此外，反诉被告富国公司通过非法方式向反诉原告奥尔提公司催款，应立即停止侵害，向反诉原告奥尔提公司赔礼道歉，并2014年9月-12月的营业利润损失约￥2，472，364.30元。暂计至2015年3月23日提起反诉之日止，反诉原告奥尔提公司的反诉请求标的额共计约6，940，460.30元，请求一审法院予以支持，维护反诉原告奥尔提公司的合法权益。请求判令：一、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司支付逾期交付611套A5夹具按每日1%计从2014年9月10日至2014年10月28日止的违约金共￥248，779.50元；二、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司返还价值￥389，887元的A5夹具113套，如因保管不善损坏而无法返还时，则按每套￥3450.33元（含税）的采购平均价标准向反诉原告奥尔提公司赔偿；三、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司支付以未返还A5夹具113套总价值￥389，887元为基准，按每日1%计从2014年11月12日至实际返还之日止的违约金（暂计至2015年3月23日提起反诉之日止，共计131天，￥510，751.97元违约金）；四、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司返还5763个总价值共￥80，912.53元的素材（手机外壳压铸件）。如因保管不善损坏而无法返还时，则按素材采购单价每个￥14.04元的标准赔偿；五、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司支付以未返还素材5763个总价值￥80，912.53元为基准，按每日1%计从2014年12月25日至实际返还之日止的违约金（暂计至2015年3月23日提起反诉之日止，共计88天，￥71，203元违约金）；六、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司赔偿CNC1阶段、CNC2阶段、CNC3阶段的共89，600个的加工不良品（已加工但质量不合格产品）损失￥3，144，960元；七、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司支付325kg的注塑原材料款￥21，602元；八、反诉被告富国公司向反诉原告奥尔提公司立即停止非法侵害并赔礼道歉，以及赔偿2014年9月-12月营业利润损失约￥2，472，364.30元；（注：暂计至2015年3月23日提起反诉之日止，反诉原告奥尔提公司的反诉请求标的额共计约￥6，940，460.30元。）九、由反诉被告富国公司承担全部的反诉费用。
反诉原告惠州奥尔提精密部品有限公司对其陈述事实提供的证据有：
1、A5加工素材和A5项目产品。2、《来往基本契约书》。3、《加工流程图》。4、《CNC设备承认确认单》。5、《联络函》。6、《订购单》。7、夹具《送货单》及明细。8、《逾期交付违约金计算表》。9、夹具《出货单》及明细（富国收件人是李冰，有无证明李冰身份资料，如其他送货单、名片等？）。10、《联络函》。11、《联络函》。12、《送货单》及明细。13、《委托加工书》。14、《2014年10月-12月对账单》、《增值税发票》。15、《富国库存统计表（含未加工素材）》。16、《联络函》（准备快递回执）。17、《报价单》。
18、《富国公司加工不良品统计表》《出货单》《退货单》及明细（CNC2、3均有缺失，如有可能，请与律师当面统计）。19、《A5产品出口统计》和《海关出口货物报关单》。20、《发货单》及明细、《报关单》（报关单原件不齐，有缺失）。21、《报价单》。22、《情况说明》和《照片》。23、《三星A5上市推迟或到12月中旬发售》的新闻报道。24、《A5产品压铸模具出货单》。25、《会计师事务所审计报告》、《2014年奥尔提公司收入汇总表》、《2014年9-12月奥尔提公司销售额和利润损失统计表》。
反诉被告富国工业（惠阳）有限公司辩称，答辩人承揽被答辩人A5项日加工业务中，不存任何违约行为。相反，被答辩人却存在不按其量产计划下发订单，单方终止加工业务的违约行为。法院应依法驳回被答辩人的所有反诉请求。其一、答辩人配备或预备的CNC设备数量足以能够满足被答辩人量产所需，且符合当事人双方签订的《来往基本契约书》第三条第一款之约定，即“甲方将乙方所有保有的CNC设备1050台，任何时候，甲方要求时优生配定给甲方，协助甲方要求的量产品生产”。答辩人与被答辩人经协商，于2014年7月18日签订了一份《来往基本契约书》，《来往基本契约书》第三条第一款约定“甲方将乙方所有保有的CNC设备1050台，任何时候，甲方要求时优生配定给甲方，协助甲方要求的量产品生产”。之后，答辩人为了满足《来往基本契约书》的约定，在被答辩人考查认可的前提下，答辩人（包括外协厂设备在内）共同为被答辩人预备了1050台有余的CNC设备。被答辩人根据其当时的生产所需，派其代表在答辩人处认证利用了99台C**设备。根据当事人双方签订的《来往基本契约书》第三条第一款之约定及被答辩人的订单，答辩人配备的99台C**设备足以满足了被答辩人当时量产需求。因此，答辩人不存在配备或预备的CNC设备数量上的违约。其二、答辩人根本就不存在逾期交付611套A5夹具的问题。因为答辩人为被答辩人制作A5项目来具时，夹具设计图纸全部由被答辩人提供，在此期间，被答辩人曾多次更改图纸，答辩人最后一次收到更改图纸时间为2014年9月20日（收邮件时间），因此，造成答辩人2014年9月23日才交付611套夹具。另，被答辩人所主张的2014年10月28日《送货单》并非实际交货时间，而是换单时间（送货单上已清楚注明）。该单上的夹具交付时间同样为2014年9月23日，因被答辩人收货后发现单上的夹具总量正确，但是个别规格的夹具数量有所颠倒，对此，被答辩人要求答辩人换单，2014年10月28日答辩人派人换单时，被答辩人代表左军避免承担个人责任，就在该《送货单》上注明了换单日期。所以说答辩人2014年9月23日将611套夹具交付给被答辩人，并不存在逾期交付的问题。其三、答辩人2014年10月25日向被答辩人所发《联络函》的行为，不属单方终止履约的违约行为。该份《联络函》应与答辩人2014年10月24日的一份致函综合一起看，答辩人2014年10月24日致函被答辩人，是因被答辩人素材及素材品质问题无法解决，造成答辩人停机等待加工生产的前提下，询求被答辩人何时能正常提供素材？怎样解决素材品质问题以及能否拆除机台？但被答辩人不予理睬，答辩人才意向性发函决定拆卸夹具，实际上答辩人在2014年11月12日接到被答辩人单方要求返还夹具《联络函》后，才正式拆除CNC设备上的夹具。另，即使答辩人真正于2014年10月25日拆卸夹具，也不够成违约。因为答辩人只要按《来往基本契约书》第三条第一款之约定，优先将适量CNC设备满足被答辩人实际量产所需即可。何况1、被答辩人自2014年10月23日到2014年11月12日要求返还夹具期间，没有下发任何订单和提供加工素材；2、被答辩人2014年10月25日《联络函》（反诉人提交证据11）对答辩人是否拆卸CNC夹具并未反对，而是告知答辩人根据自身情况自行判断、决定。因此，答辩人2014年10月25日向被答辩人所发《联络函》的行为，不属单方终止履约的违约行为。其四、答辩人加工出现不良品过高并非自身加工原因，而是被答辩人及其提供素材本身的品质问题所致。因为被答辩人委托答辩人加工的A5项目素材为试险产品，且答辩人承揽该项加工业务是在被答辩人公司代表指导下完成机械加工，并非答辩人单独自行完成加工行为。因此，造成答辩人加工出现不良品过高纯属被答辩人的原因所致。另，被答辩人公司代表左军的微信及深圳市计量质量检测研究院的检测报告均证明被答辩人所提供的压锛件素材品质不良高达58%以上。且答辩人收货时仅对被答辩人提供的素材（压锛件）作表面检测，并非对被答辩人提供的素材（压锛件）作整体质量检测，诸如被答辩人提供的素材压锛件内存在的沙眼及平整度偏差等情况，答辩人收货当时是无法检测到的，这样造成被答辩人提供的素材压锛件加工后出现不良就是很自然的事了。其五、被答辩人在未付清夹具费及加工费之前，无权要求答辩人返还其夹具等货物。首先，答辩人依法对被答辩人之夹具等货物享有留置权。因为答辩人与被答辩人之间依约依法形成了加工承揽合同关系，且被答辩人于2014年11月12日发函要求答辩人立即返还CNC设备上的100套A5夹具，表明被答辩人已单方违约与答辩人终止加工承揽关系，但被答辩人未能依此付清答辩人的夹具费及加工费。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十四条之规定“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权”。《中华人民共和国物权法》第二百三十条规定“债务人不履行到期债务，债权人可以留置合法占有的债务人动产，并有权就该动产优先受偿”。所以说答辩人依法对被答辩人之夹具等货物享有留置权。虽然当事人双方在《来往基本契约书》第四条（保密）第三款约定“在任何时候，甲方有要求对于记载秘密情报，或者包含此情报的全部资料、文件、其他有形物要求时，乙方必须及时返还，或按照甲方选择进行废弃及提供该废弃证明资料提供给甲方。”但被答辩人主张返还的夹具等货物上并未记载秘密情报。因此，被答辩人主张返还的夹具等货物并不受该条文的约束。被答辩人在未付清夹具费及加工费之前，无权要求答辩人返还其夹具等货物。其次，答辩人留置被答辩人的夹具等货物是为了防止本案鉴定所用。其六、被答辩人无权要求答辩人支付325㎏注塑原材料款。因为答辩人从未向被答辩人借用过其诉称的325㎏注塑原材料，由于答辩人为被答辩人进行A5项目产品机加工的过程中，在试产阶段包括注塑原材料等素材都是由被答辩人自行提供。且被答辩人诉称的注塑原材料，答辩人在A5项目产品加工过程中已全部用完。因此，被答辩人无权要求答辩人支付325㎏注塑原材料款。其七、答辩人未通过非法方式向被答辩人催款，不应承担赔礼道歉、赔偿损失等义务。因为被答辩人至今未能向法院提供有效证据证明答辩人采用了非法方式向被答辩人催款，以及其所主张的损失是由答辩人的催款方式所致。所以说答辩人不应承担被答辩人主张的赔礼道歉、赔偿损失等义务。综上所述，为了维护答辩人的合法权益，望法院根据本案的客观事实及法律相关规定，驳回被答辩人的所有反诉请求。
本院根据上述证据，经审理查明，2014年7月18日，原被告签订了一份《来往基本契约书》，约定原告将所有保有的CNC设备1050台，优先为被告加工量产品的生产。契约书签订后，被告通过电子邮件向原告下订单，原告根据被告的订单共为被告加工生产了A5项目夹具611套及相关产品工艺的加工108245件。被告向原告支付了加工费1000000元，仍欠原告加工费2051455.83元没有支付。因被告提供给原告加工的原材料规格质量存在问题，导致原告CNC3阶段加工了不良品89600个，造成加工给被告的产品无法正常交付，双方因此发生争议。原告也因此停止对被告产品的加工。现原告处押存被告的A5夹具113套、5763个未加工的手机素材（手机外壳压铸件），另有不良品89600个也存放在原告处。原告因向被告追讨加工费未果，因此向本院起诉。
另查明，本案诉讼前，原告将被告的A5项目来料552个送深圳市计量质量检测研究院进行检测，该院抽样50个进行检测，50个样本中高低偏差超过0.15mm的占58%。庭审时，被告对该鉴定提出异议，但没有申请重新鉴定。另被告对欠加工费2051455.83元无异议。
本院认为，原被告签订的《来往基本契约书》是双方当事人的真实意思表示，为有效合同，双方应按约定予以履行，原告为被告加工产品，被告应当向原告支付加工费。庭审时，被告对仍欠的加工费2051455.83元无异议，故原告请求被告支付加工费2051455.83元，予以支持。本案争议的焦点是：出现加工不良品是谁的责任，该责任由谁承担。根据原告将被告的A5项目来料送深圳市计量质量检测研究院的检测报告，送检的样本高低偏差超过0.15mm的占58%，表明被告的来料存在规格质量问题，来料存在质量问题，必然导致加工不良品，因此，造成加工不良品，首先是被告的责任。但原告在收取被告的来料时没有进行检测即开始加工，加工时也没有及时发现不良品，造成加工了不良品89600个，因此，原告在加工过程中也存在一定的责任。据此，本案中加工的大量不良品，双方都没有全面履行自己的义务，双方都有责任，《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。故本案造成的损失应当各自承担，原被告要求对方承担过错责任、赔偿损失的请求均应予以驳回。另，被告反诉原告支付逾期交付611套A5夹具的违约金，是依据出货单手写的日期10月28日，因该日期注明是换单时间，不是出货时间，故被告的该项请求依据不足，不予支持；原告处押存被告的A5夹具113套、5763个未加工的手机素材（手机外壳压铸件）、不良品89600个，被告支付加工费后，应当返还给被告；因325kg注塑是加工时必需消耗使用的原材料，该材料已用完，故被告要求返还325kg的注塑原材料不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条、第二百五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）惠州奥尔提精密部品有限公司欠原告（反诉被告）富国工业（惠阳）有限公司货款人民币2051455.83元，应于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告。
二、被告支付原告货款人民币2051455.83元后的五日内，原告（反诉被告）富国工业（惠阳）有限公司返还被告（反诉原告）惠州奥尔提精密部品有限公司A5夹具113套、5763个未加工的手机素材（手机外壳压铸件）、89600个不良品。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
四、驳回被告的其他诉讼请求
本案诉讼费82109元，由被告负担23211元，原告负担58898元；反诉费60383元，原告负担8361元，被告负担52022元；保全费5000元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审判长 梁家标
审判员 杨伟国
审判员 冯文娟
二〇一五年六月二十六日
书记员 李春琴
附法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条
债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2、《中华人民共和国合同法》第六十条
当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
3、《中华人民共和国合同法》第一百零七条
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
4、《中华人民共和国合同法》第一百二十条
当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
5、《中华人民共和国合同法》第二百五十六条
定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。
承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条
法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。