包头市东河区人民法院
**刑事判决书**
（2018）内0202刑初197号
公诉机关包头市东河区人民检察院
被告人张某2，女性，1968年4月25日出生，汉族，高中文化，群众，户籍所在地内蒙古自治区包头市，现住内蒙古自治区包头市。1998年12月22日，因吸食毒品被包头市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年。因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪，经包头市公安局东河区分局决定，于2018年1月4日监视居住。
被告人刘某，男性，1962年10月30日出生，汉族，初中文化，群众，户籍所在地内蒙古自治区包头市,捕前住内蒙古自治区包头市。2003年2月24日，因吸食毒品被包头市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年。2015年2月13日，因吸食毒品被强制隔离戒毒二年，因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪，经包头市公安局东河区分局决定，于2018年1月4日被包头市公安局东河区分局刑事拘留；因涉嫌犯有走私、贩卖、运输、制造毒品罪，经包头市东河区人民检察院批准，于2018年2月7日被包头市公安局东河区分局逮捕。现羁押于包头市东河区看守所。
包头市东河区人民检察院以内包东检刑诉[2018]191号起诉书指控被告人张某2、刘某涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，包头市东河区人民检察院指派检察员张文钢出庭支持公诉，被告人张某2、刘某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
包头市东河区人民检察院指控，
2017年12月31日上午，被告人张某2在包头市东河区其家中，以人民币90元向于某（强制隔离戒毒）出售毒品海洛因一包，约0.05克。
2018年1月1日下午，被告人张某2在包头市东河区其家中，以人民币90元向于某出售毒品海洛因一包，约0.05克。
2017年12月28日下午，被告人刘某将从被告人张某2处取得的毒品海洛因，在包头市东河区15号楼下，以人民币90元向张某22（强制隔离戒毒）出售毒品海洛因一包，约0.05克。后将100元毒资交予张某2。
2017年12月30日下午，被告人刘某将从被告人张某2处取得的毒品海洛因，在包头市东河区15号楼下，以人民币90元向张某22出售毒品海洛因一包，约0.05克。后将100元毒资交予张某2。
2018年1月3日下午，被告人刘某从被告人张某21处取得毒品海洛因，到包头市××区南门银行门口，向张某22出售毒品海洛因时，被警察当场抓获。并从其身上查出毒品疑似物一小包。净重0.07克。
2018年1月3日，扣押张某21毒品疑似物12小包，净重2.34克；毒品胶囊疑似物26颗，净重11.7克，后将毒品疑似物依法上缴。
经《内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书》鉴定：扣押张某21的毒品疑似物、毒品胶囊疑似物，分别检出毒品海洛因成分、毒品地芬诺酯成分；扣押刘某的毒品疑似物检出毒品海洛因成分。
公诉机关针对上述指控向法庭提供了相应的证据，并认为，被告人刘某、张某21违反国家毒品管理法规，非法多次向他人出售毒品海洛因，二被告人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。故根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人张某21辩解，我对公诉机关指控的第一起和第二起犯罪事实认可。关于刘某向我取得毒品海洛因向张某22出售的犯罪事实我均不予认可，因为我每天下午不在家，不知道刘某和谁联系。公诉机关指控的毒品胶囊是我买的正规的戒毒药，根本不是毒品。
被告人刘某辩解，我给张某22出售过三次毒品海洛因，这些毒品都是我之前吸食剩下的。前两次每次都是以人民币90元的价格，约0.05克出售给张某22，因我欠张某21钱，两次交易完我一共还张某21200元。第三次交易前被警察抓获。
经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。
以上事实，有公诉机关当庭提供的如下证据予以证实：
1、《扣押决定书》、《扣押清单》及扣押物品照片；证实公安机关依法扣押被告人张某212部手机、刘某1部手机及电子称1个。
2、内蒙古自治区人口信息证明、《劳动教养决定书》；证实二被告人达到刑事责任年龄且二被告人曾因吸毒被劳动教养的事实。
3、《现场监测报告书》；证实二被告人吸食毒品的事实。
4、《强制隔离戒毒决定书》；证实于某、张某22因吸食毒品被强制隔离戒毒的事实。
5、包头市东河区公安分局禁毒大队《证明》、《取样上交缴获毒品清单》；证实购买毒品的克数及价格。
6、通话记录、《包头市看守所暂不予收押通知书》；证实被告人张某21因病被包头市看守所拒收且对其非指定监视居住。
7、《内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书》；证实毒品检验成分。
8、搜查笔录、扣押笔录、现场称量笔录、提取笔录；证实公安机关搜查、扣押、称重均是依法进行。
9、辨认笔录；证实吸毒人员向本案被告人购买毒品的身份情况。
10、抓捕经过；证实二被告人到案经过，且被告人刘某最后一起贩卖毒品的行为系犯罪未遂。
11、证人于某、张某21的证言；证实于某向张某2购买2次毒品的事实。张某21向刘某购买3次毒品且第3次未交易的事实。
12、被告人刘某、张某2的供述。
上述证据经当庭举证、质证，被告人张某21对被告人刘某的供述及《内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书》中鉴定出毒品类型是地芬诺酯提出异议，对其他证据材料均未提出异议，表示认可。被告人刘某对其供述提出异议，对其他证据材料均未提出异议，表示认可。
本院认为，被告人张某2、刘某违反毒品管理法规，明知是毒品海洛因仍非法多次向他人出售，二被告人的行为显已触犯法律，构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。刘某其中的一起贩卖毒品行为已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。张某21提出关于毒品类型的鉴定存在问题等的辩解，不符合法律规定，且未提供其他证据佐证，本院不予采纳。二被告人的其他辩解内容与审理查明的事实不符，且无证据支持，本院不予采纳。公安机关扣押被告人张某21所有的毒品地芬诺酯，因无贩卖事实所印证，故不属于贩卖的毒品。为维护国家对毒品的监督管理制度，保障公民的生命和健康，根据被告人张某21、刘某的犯罪事实及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人张某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决书生效后十日内缴纳）。
二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月4日起至2019年7月3日止。罚金于本判决书生效后十日内缴纳）。
三、随案移送的作案工具电子称重器一台、白色三星手机一部、白色OPPO手机一部、黑色联想手机一部予以没收，上缴国库。扣押毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审判长闫慧
人民陪审员马明甫
人民陪审员周刚
二〇一八年六月二十一日
书记员马丹
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**** **本判决所引用法律条款：**
**《中华人民共和国刑法》**
**第三百四十七条** 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
**第二十三条** 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
**第六十四条**
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
**第五十二条** 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。