广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤52刑终143号
原公诉机关广东省惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴松鑫，男，汉族，广东省惠来县人，小学文化，住惠来县。因犯诈骗罪于2014年9月15日被惠来县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2015年5月12日刑满释放。因本案于2015年11月30日被羁押，同年12月2日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现押于惠来县看守所。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人吴松鑫犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月21日作出（2016）粤5224刑初242号刑事判决。原审被告人吴松鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年11月29日至30日，被告人吴松鑫多次贩卖毒品给他人。其中在惠来县隆江镇隆青路257号“兴隆旅业部”831房向方某贩卖毒品海洛因1次，重约0.06克，得款人民币（下同）30元；在惠来县隆江镇杨厝寨大埕向杨某贩卖毒品海洛因1次，重约0.06克，得款30元；在惠来县隆江镇华美村路口向吴某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1次，重约1克，得款50元；在“兴隆旅业部”831房向林某贩卖毒品海洛因1次，重约0.2克，得款100元。同年11月30日上午8时许，惠来县公安局民警根据线索，在“兴隆旅业部”831房内抓获吴松鑫以及方某，现场查获吴松鑫放在桌子上待售的毒品甲基苯丙胺3小包、计重8.8克，毒品海洛因4小包、计重0.31克以及电子称1台等物品。同时还在旅业部抓获涉嫌人员林某（另案处理）。之后，公安民警通过守候，又抓获前来向吴松鑫购买毒品的杨某、吴某。
经揭阳市公安局司法鉴定中心检验鉴定：缴获的毒品甲基苯丙胺、计重8.8克，检出甲基苯丙胺成分；毒品海洛因、计重0.31克，检出海洛因、咖啡因成分。
原判认定上述事实，有原公诉机关提供的物证、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验检查笔录、抓获经过及证实材料、被告人吴松鑫的供述等证据证实。
原审判决认为，被告人吴松鑫多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，共计10.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。吴松鑫曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于吴松鑫归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人吴松鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。罚金限于判决生效之日起5日内缴纳。
二、本案扣押被告人吴松鑫手机1部，电子秤1台，均予以没收，由公安机关上缴国库。
宣判后，原审被告人吴松鑫上诉提出原审判决认定事实不清，证据不足；现场查获的8.8克甲基苯丙胺是用于自己吸食，而不是用于贩卖；原判量刑过重；请求从轻处罚。
经审理查明：2015年11月29日至30日，被告人吴松鑫多次贩卖毒品给他人。其中在惠来县隆江镇隆青路257号“兴隆旅业部”831房向方某贩卖毒品海洛因1次，重约0.06克，得款30元；在惠来县隆江镇杨厝寨大埕向杨某贩卖毒品海洛因1次，重约0.06克，得款30元；在惠来县隆江镇华美村路口向吴某贩卖毒品甲基苯丙胺1次，重约1克，得款50元；在“兴隆旅业部”831房向林某贩卖毒品海洛因1次，重约0.2克，得款100元。同年11月30日上午8时许，惠来县公安局民警根据线索，在“兴隆旅业部”831房内抓获吴松鑫以及方某，现场查获吴松鑫放在桌子上待售的白色晶体3小包、净重8.8克，白色晶体4小包、净重0.31克以及电子称1台等物品。同时还在旅业部抓获林某（另案处理）。之后，公安民警通过守候，又抓获前来向吴松鑫购买毒品的杨某、吴某。经检验鉴定：缴获的白色晶体8.8克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体0.31克，检出海洛因、咖啡因成分。
上述事实，有经原审庭审质证、认证，本院查证属实的下列证据予以证明：
1.抓获经过。惠来县公安局东埔派出所证实2015年11月30日8时许，该所民警在惠来县隆江镇隆青路257号“兴隆旅业部”831号房抓获涉嫌贩卖毒品人员吴松鑫和吸毒人员方某，现场在831号房间内吴松鑫床头1个长城烟盒内查获可疑白色粉末4小包、可疑透明无色晶体3小包、电子称1台、手机1部。在楼下大厅抓获吸毒人员林某，后又在831房间内蹲守过程中抓获前来向吴松鑫购买毒品的吸毒人员杨某、吴某。
2.证人杨某的证言及辨认笔录。杨证实2015年11月29日，他在隆江镇新寨社区街道的1个角落将他的新鞋作为抵押，以30元的价格向吴松鑫购买了1小包毒品海洛因。杨从混杂的照片中辨认出吴松鑫就是贩卖毒品给他的人。
3.证人方某的证言及辨认笔录。方证实2015年11月29日9时许，他在隆江镇“兴隆旅业部”831房间，因他没有钱，就跟吴松鑫赊了30元毒品海洛因，吴松鑫就拿了1小包用透明封口袋装着的毒品海洛因给他。方从混杂的照片中辨认出吴松鑫就是贩卖毒品给他的人。
4.证人吴某的证言及辨认笔录。吴证实2015年11月29日14时许，他在隆江镇华美村路口向吴松鑫购买了50元毒品甲基苯丙胺。吴从混杂的照片中辨认出吴松鑫就是贩卖毒品给他的人。
5.证人林某的证言及辨认笔录。林证实2015年11月30日凌晨，他在隆江镇“兴隆旅业部”831房间向吴松鑫购买100元毒品海洛因。林从混杂的照片中辨认出吴松鑫就是贩卖毒品给他的人。
6.现场勘验检查笔录、平面图及现场相片。现场相片经上诉人吴松鑫辨认，确认无误。
7.扣押清单及称量笔录。证明公安机关在“兴隆旅业部”831号房查获吴松鑫时，现场查获无色透明晶体可疑物3小包，经称量，净重8.8克；白色粉末可疑4小包，经称量，净重0.31克；查获电子称1台、手机1部、吸毒工具2个。
8.鉴定文书。揭阳市公安司法鉴定中心揭公（司）鉴（化）字（2015）12045号《理化检验报告》，经检验，现场查获可疑白色晶体8.8克检出甲基苯丙胺成分，查获可疑白色粉末0.31克检出海洛因、咖啡因成分。
9.现场检测报告书、毒品检测报告书。经检测，吴松鑫、吴某的尿液中检出甲基苯丙胺成分，杨某、方某、林某的尿液中检出甲基苯丙胺及吗啡成分。
10.惠来县人民法院（2014）揭惠法刑初字第149号《刑事判决书》、惠来县看守所揭惠公看释字（2015）033号《刑满释放证明书》。证实上诉人吴松鑫因犯诈骗罪于2014年9月15日被惠来县人民法院判处有期徒刑一年四个月，于2015年5月12日刑满释放。
11.户籍证明。证实吴松鑫，男，1973年7月4日出生于广东省惠来县。
12.上诉人吴松鑫的供述及辨认笔录。吴供述2015年11月29日9时许，他在隆江镇“兴隆旅业部”831房间内以30元的价格贩卖给方某海洛因重约0.06克；同日9时30分，在隆江镇杨厝寨大埕上以30元的价格贩卖给杨某海洛因重约0.06克；同日14时许，在隆江镇华美村路口以50元的价格贩卖给吴某甲基苯丙胺1克；在同月30日零时10分，在隆江镇“兴隆旅业部”831房间内以100元的价格贩卖给林某海洛因0.2克。同日8时许，他在“兴隆旅业部”831房间内被公安机关抓获，现场查获甲基苯丙胺3小包，经称量，净重8.8克，毒洛因4小包，经称量，净重0.31克，电子称1台及手机1部。方某、林某、吴某、杨某先后也被抓获。吴从混杂的照片中辨认辨认出方某、林某即“小虎”、吴某即“乌肉”、杨某即“乌鬼旭”就是向他购买毒品的人。
关于上诉人吴松鑫的上诉意见，经查，认定吴松鑫构成贩卖毒品罪的事实，有证人杨某、方某、吴某、林某的证言，抓获经过，鉴定结论，上诉人吴松鑫的供述等证据证实，足以认定。吴松鑫提出8.8克甲基苯丙胺是用于自己吸食，而不是用于贩卖，经查，只有吴松鑫自己的供述，没有其他证据佐证。故上述上诉意见理由均不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人吴松鑫无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。吴松鑫曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于吴松鑫归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吴松鑫上诉提出原判量刑过重，请求从轻处罚的意见理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林东雄
审 判 员 杨树城
代理审判员 黄桥镇
二〇一六年八月四日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。