江西省永新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0830刑初22号
公诉机关江西省永新县人民检察院。
被告人龙瑞强（绰号“刀疤强”、“强强”），男，1988年6月24日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，无业，住江西省永新县。因犯故意伤害罪于2007年11月15日被本院判处有期徒刑四年，于2010年4月14日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年1月18日被江西省永新县公安局取保候审；2018年1月5日被江西省永新县人民检察院取保候审；2018年1月26日经本院决定逮捕，同日由江西省永新县公安局执行逮捕；2018年2月11日由本院取保候审。现在家。
被告人刘美华，女，1975年5月16日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，无业，住江西省永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年1月18日被江西省永新县公安局取保候审；2018年1月5日被江西省永新县人民检察院取保候审；2018年1月26日经本院决定逮捕，同日由江西省永新县公安局执行逮捕；2018年1月31日被本院取保候审。现在家。
江西省永新县人民检察院以永新检公诉刑诉[2018]22号起诉书指控被告人龙瑞强、刘美华犯开设赌场罪，于2018年1月26日向本院提起公诉，本院于当日立案，依法组成合议庭，于2018年2月27日公开开庭审理了本案。江西省永新县人民检察院指派检察员肖文飞出庭支持公诉，被告人龙瑞强、刘美华到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省永新县人民检察院指控,2016年11月，被告人龙瑞强在被告人刘美华经营的麻将馆（永新县禾川镇长途汽车站旁）打麻将时，发现该麻将馆内没有捕鱼机，于是与刘美华约定：龙瑞强摆放一台捕鱼机（具有上分退分功能的赌博机）在该麻将馆供他人赌博，双方按六四比例对捕鱼机的盈利进行分成。随后龙瑞强不定时地与刘美华共同对捕鱼机的盈利进行分成。2017年1月17日，公安机关在检查中发现该捕鱼机并扣押了刘美华记载捕鱼机盈利情况的账本。经统计，自2016年11月至案发，龙瑞强、刘美华利用该捕鱼机共非法获利35240元。
针对上述事实，公诉机关为支持其指控向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人龙瑞强、刘美华提供具有上分退分等赌博功能的电子游戏设施设备，并以按上分比例回购分数的方式给予参赌人员现金，组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时，被告人龙瑞强有前科，依法可以酌情从重处罚；案发后能主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚；综上，建议对被告人龙瑞强判处三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘美华在未受到讯问的情况下能如实供述自己的罪行，应当视同为自首，依法可以减轻处罚，建议对被告人刘美华判处三年以下有期徒刑，并处罚金。是否适用缓刑，由法院依法处理。
被告人龙瑞强对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有意见，辩解称其非法获利没有那么多，同时希望法庭减轻处罚并适用缓刑。
被告人刘美华对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有意见，希望法庭减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2016年11月，被告人龙瑞强在被告人刘美华经营的永新县长途汽车站旁的麻将馆打麻将时，发现该麻将馆内没有捕鱼机，于是与被告人刘美华约定：被告人龙瑞强摆放一台具有上分退分功能的捕鱼机在该麻将馆供他人赌博，双方按六四比例对捕鱼机的盈利进行分成，其中被告人龙瑞强得百分之六十，被告人刘美华得百分之四十。随后被告人龙瑞强不定时地与被告人刘美华共同对捕鱼机的盈利进行分成。2017年1月17日，公安机关在检查中发现该捕鱼机并扣押了该捕鱼机和被告人刘美华记载捕鱼机盈利情况的账本。经统计，自2016年11月至案发，被告人龙瑞强、刘美华利用该捕鱼机共非法获利35240元。
另查明，被告人龙瑞强、刘美华于2017年3月30日向永新县公安局退缴了全部违法所得。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实2017年1月17日17时20分许，永新县公安局禾川派出所民警在例行检查中发现刘美华开设的麻将店内有一台捕鱼机及记账本，公安机关予以立案侦查。
2、归案情况说明，证实被告人龙瑞强于2017年1月17日21时许主动向公安机关投案；被告人刘美华于2017年1月17日17时许被公安机关传唤归案。
3、人口信息表，证实被告人龙瑞强、刘美华的出生日期、住址、文华程度等基本信息。
4、DR诊断报告书、CT检查报告书，证实被告人龙瑞强右肺尖见直径约为2.3CM的类圆形骨样高密度影，国家级清晰；余两肺未见明显异常改变；心影大小正常，两肋膈角清晰、锐利。
5、检查笔录，证实永新县公安局于2017年1月17日对永新县禾川镇长途汽车站旁一麻将馆进行检查的情况。（证据卷P3）
6、上下分账本，证实被告人刘美华对该捕鱼机自2016年11月25日至2017年1月15日上下分及盈利情况。
7、刘美华手机内“强某”的照片，证实“强某”就是被告人龙瑞强。
8、扣押物品决定书、扣押清单，证实公安机关依法对刘美华麻将馆内的捕鱼机及捕鱼机账本进行扣押。
9、现场照片，证实捕鱼机在刘美华开设麻将馆内放置的地方及捕鱼机的外观情况。
10、刑事判决书，证实被告人龙瑞强因犯故意伤害罪于2007年7月9日被本院判处有期徒刑六年，被告人龙瑞强不服上诉，吉安市中级人民法院改判有期徒刑三年；犯故意伤害罪于2007年11月15日被本院判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑四年。
11、永新县公安局禾川派出所的证明1份，证实被告人龙瑞强、刘美华于2017年3月30日向永新县公安局退缴了全部违法所得。
12、刑满释放人员通知书，证实被告人龙瑞强于2010年4月14日被江西省赣江监狱刑满释放。
13、被告人龙瑞强的供述与辩解，证实他的绰号为“刀疤强”、“强某”。永新县长途汽车站旁麻将馆的捕鱼机是他于2016年11月份左右放的。该捕鱼机系普通捕鱼机，以投放一个一元硬币有100游戏分的方式进行，同样玩家也可以退分以100游戏分一个一元硬币，玩家可以用捕鱼机上的按键选择每次10游戏分到200游戏分进行捕鱼游戏，每次捕到各类鱼类都会得到相应倍数游戏分，捕鱼机只有两个座位，每次最多两个人一起玩。他与刘美华约定盈利按六四分成，他得60%，刘美华得40%。自2016年11月起，他们总共获利约35000元，他得了21000元左右，刘美华得了14000元左右。他没有在别的地方摆放捕鱼机。
14、被告人刘美华的供述与辩解，证实2016年11月份，一个绰号“刀疤强”的男子跟她谈将一台捕鱼机放在她开设的麻将馆里，她当时就同意了。对方就把赌博机器捕鱼机放在她在长途汽车站旁边开的麻将馆里，该机器可以供两个人同时一起玩。账本是“刀疤强”过到她那儿算账时，她在旁边用账本计数，每次上下分和上下硬币，都是“刀疤强”自己负责，她记账是为了以后对账的时候按比例分成。玩家到她那里用钱兑换一元钱的硬币，然后用硬币投放到捕鱼机内。一个一元钱硬币折换100游戏分，同样玩家也以100游戏分退一个一元的硬币。玩家可以用捕鱼机上的按键选择每次10-200游戏分进行捕鱼游戏，每次捕到各类鱼都会得到相应倍数游戏分。例如捕到鲨鱼有30倍。“刀疤强”偶尔会到她的麻将馆里玩，没有固定时间，每次到麻将馆“刀疤强”就会统计捕鱼机的盈利情况，然后他们按六四分成（她得40%，“刀疤强”得60%）的比例对盈利进行分成。捕鱼机投币处下方有两把锁，是打开投币箱的锁，还有一把锁在捕鱼机的后面，三把锁的钥匙都在“刀疤强”处。有时玩家中了大奖捕鱼机内没有硬币时，她就会拿出钱来垫付，然后在账本上记录时就减号数额的形式记录。她每次记录都是写明日期后按加减计算盈利，记录写有加减号是收支情况，最后的数额就是统计的盈利情况。账本上记录自2016年11月11日至25日共盈利1550元，11月27日盈利90无，11月28日盈利1350元，12月1日盈利150元，12月4日盈利300元，12月6日盈利2650元，12月12日盈利2400元，12月18日盈利2500元，12月20日盈利1950元，12月23日盈利1600元，12月24日盈利2900元，2017年1月2日盈利7400元，1月4日盈利1450元，1月11日盈利450元，1月12日盈利3950元，1月15日盈利4100元，总共盈利36310元。2017年1月16日及17日的盈利情况还没统计。账本上记录的“元月2日，7400后上分1500”表示元月2日计算当天盈利加上1500元，等于元月2日当天总共盈利8900元。
15、辨认笔录，证实2017年1月17日，在肖建章的见证下，刘美华对公安机关提供的无规则排列的12张不同男性的正面免冠照片中辨认出6号为龙瑞强。
经庭审质证，被告人龙瑞强、刘美华对1-15证据没有异议。本院予以确认。
本院认为，被告人龙瑞强、刘美华提供具有上分退分等赌博功能的电子游戏设施设备，并按上分比例回购分数给予参赌人员现金的方式组织赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人龙瑞强有前科，依法可以酌情从重处罚；案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚；被告人刘美华的犯罪行为虽被发觉，但在尚未受到讯问、未被采取强制措施，向公安机关如实供述自己的罪行，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，视同为自首，依法可以减轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。被告人龙瑞强辩解称其违法所得没有那么多。经查，被告人龙瑞强、刘美华违法所得35240元有被告人刘美华对捕鱼机获利情况的账本及被告人龙瑞强、刘美华在公安机关的证言予以证实。故对被告人龙瑞强的此辩解意见，本院不予采纳。鉴于被告人龙瑞强、刘美华具有法定减轻情节，有悔罪表现，归案后积极退赃，其主观恶性较小，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。故被告人龙瑞强、刘美华提出减轻处罚并适用缓刑的量刑辩解意见，本院予以采纳。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、第五十二条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人龙瑞强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、被告人刘美华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡 创
审 判 员 贺国华
人民陪审员 陈家斌
二〇一八年三月一日
书 记 员 邓 杰
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。