江苏省徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0311民初1345号原告：崔砚，女，1957年2月14日生，汉族，住南京市鼓楼区。被告：崔国庆，男，1948年7月9日生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：许莉，江苏恒毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永吉，江苏恒毅律师事务所律师。原告崔砚与被告崔国庆旅游合同纠纷一案，本院于2017年2月24日立案后，依法适用简易程序，由审判员王蒙独任审判，于2017年3月29日公开开庭进行了审理，原告崔砚、被告崔国庆到庭参加诉讼。后因审理需要，依法转为普通程序，组成合议庭，于2017年6月14日公开开庭进行了审理，原告崔砚、被告崔国庆的委托诉讼代理人许莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔砚向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还旅游费2500元、根据消费者权益保护法第五十五条支付三倍赔偿金7500元；2.判令被告赔偿伊宁至南京的护送费1500元、伊宁买的腰带费100元、××的出租车费30元、南京至徐州的交通费100元、机票退票费400元、电话费500元，合计2630元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年7月26日，原告参加了被告组织的“新、甘、陕”旅游团赴新疆旅游。旅游期间的8月8日上午8时许，崔国庆安排的徐州外事旅游汽车公司的大型客车在去伊宁途中，因驾驶员观察疏忽，没有发现路面上的大深沟，操作失误造成车辆剧烈颠簸，致原告腰椎严重受伤；被告没有采取措施将原告及时送医，至晚上10时许到达伊宁市驻地后，在原告的要求下才去了附近的解放军第十一医院就诊，诊断为腰部压缩性骨折，建议住院手术治疗。被告竟将原告一人仍在医院，既未留下照顾伤者、也未交付住院费用，命令驾驶员开车继续旅游了。原告躺在病床上疼痛难忍，在既无钱也无人的情况下求救当地政府，通过报纸征集志愿者，历经千辛万苦才自己把自己运回南京，又经数次治疗和长时间的休养才恢复正常生活。被告在原告出事后至今，对原告的伤情和治疗不闻不问并故意躲避。被告多年来没有旅游组织资质，其系违法经营旅游。为维护原告的合法权益，打击非法旅游组团行为，特提起诉讼。被告崔国庆辩称，首先，原告要求返还旅游费2500元计算有误，经计算被告同意再退还原告986元。原告预交3200元，减去交通费1798元（31天×58元/天）和每人每天1元的保险费用共计31元，再减去原告实际发生的住宿费用710元，三项合计2539元，剩余661元（3200元-2539元），这661元中还需要扣除被告先期为原告垫付的观光车费70元、到伊宁医院的治疗费用393元、替原告买的护腰带100元、往返医院的车费30元，四项共计593元，还剩68元（661元-593元），该68元已给过原告了。既然原告觉得自己亏了，被告愿意把17天的交通费用986元（17天×58元/天）退给原告。其次，原告主张的7500元三倍赔偿不存在，被告不是经营旅游。开始是同事在一起玩，后来同事的朋友也参与了，比如像原告这样的人也进来了，我们是大型自助游。退休后，由于几个同事曾相约通过旅行社旅游，但旅游几次后很不舒服，就有同事提出不跟团旅游，自己买车票自己去旅游，后来玩了几次发现很省钱，回来一说就有别人也想参与这种玩法。由于人多火车票不好买了，同事们就说到外事等几个汽车公司去租车。在去新疆之前，原告曾经跟我们参加过三次或两次旅游，这次去新疆一共44人，交通和住宿的标准与原告是一样的。这次去新疆的旅游车辆是被告和王玉英一起到外事汽车公司联系租的车，价格为2500元/天；宾馆是我和驾驶员去负责联系，住宿标准为两人一间，价格不确定，有多有少。包括被告和被告的妻子，上述44个人每人都预交了3200元，所有人都把钱交给被告，花费多少都由被告来记账；每天找的房子住宿多少钱在当时联系好就会公布给大家，旅游期间的吃饭由各位成员自理。所谓一人一天1元的保险是在出发前为每人办理的一个意外伤害险，是被告经手在长安保险公司办的，保险费是被告去付的，当时也给原告买了保险。在原告发生事故后就报保险了，后来司机和被告一起商量，我们所买的一人一天1元的保险最高保险额死亡情况下才是10万元，其数额比较低，不如用外事公司车辆上的保险，其是60万元限额，保险额度高。当时外事公司就报保险了，被告这边的保险就撤掉了，因为出事时是在车内。再次，原告在去伊宁途中在车内腰椎受伤是事实。经审理查明，2015年7月26日，在事先向被告崔国庆交纳3200元费用后，原告崔砚跟随被告崔国庆组织的团体一行四十余人从徐州乘汽车至新疆旅游。团体所乘汽车系被告崔国庆从案外人徐州外事旅游汽车有限公司处联系租赁。被告崔国庆以徐州交通国际旅行社有限公司的名义为原告崔砚等四十余人购买了旅游意外伤害保险。2015年8月8日，在去伊宁途中的车上，因道路不平、车辆颠簸，致原告崔砚腰部受伤。2015年8月9日，原告至位于伊宁市的中国人民解放军第十一医院住院治疗，诊断为腰1椎体压缩性骨折。后因无人看护，原告崔砚求助当地旅游部门，并在旅游部门和爱心人士的帮助下离开伊宁返回江苏。2016年6月5日，经徐州医学院司法鉴定所鉴定，原告崔砚腰部的损伤构成道路交通事故九级伤残、误工期限为26周左右、护理及营养期限为12周左右。2017年2月16日，原告崔砚（乙方）与案外人徐州外事旅游汽车有限公司（甲方）签订《事故赔偿协议》，约定“甲方车辆苏Ｃ×××××于2015-8-8在新疆伊宁行驶过程中发生颠簸，导致本车乘客乙方崔砚腰椎压缩性骨折，乙方治疗结束后完成伤残鉴定，现甲乙双方就此次事故赔偿达成如下协议：1、甲方需赔付乙方医药费（凭票）、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计266343.5元。经平安保险公司与甲乙双方确认，保险公司赔偿金额为266293.5元（50元免赔额），此赔偿款支付甲方21570元，支付乙方244723.5元。……。”原告崔砚认可已收到上述244723.5元赔偿款。审理中，原告崔砚为证明被告崔国庆系个人经营旅游的事实，向本院提交了被告崔国庆书写的《新疆——神秘的西域之旅》宣传材料以及2016年11月28日原、被告双方的谈话录音予以证明。其中《新疆——神秘的西域之旅》有“新疆的自然景观奇特、文物古迹丰富、民族风情绚丽，如同一幅充满奇幻色彩的西域风景画。……看最美新疆，主要景区有天山天池、火焰山、坎儿井、葡萄沟、喀纳斯湖……等众多著名景观。途径甘肃、陕西时，有西安古城墙、大雁塔、……嘉峪关，我们还将穿越古长城。计划一个月，暂定月日启程，即日开始报名，报名费200元。交通费、住宿费每天预收100元，最后多退少补。报名电话：138××××9689，全天为您开通！崔国庆热诚欢迎新老朋友参加！”另外，原告崔砚还向本院提交了被告崔国庆制作的原告及案外人沈嫱等人的费用明细。被告崔国庆未能根据要求向本院提供其与徐州外事旅游汽车有限公司签订的汽车租赁协议。原告崔砚主张：“原告主张被告退一赔三的理由为被告做的是旅行社的工作，但是没有尽旅行社的职责，且被告没有旅行社的资质。原告在本案中主张的退还费用2500元是原告经自行估算扣除已经旅游过几天发生的费用后得出的。原告是通过老年大学的吕松莉介绍开始跟着崔国庆出去旅游的，原告提交的《新疆——神秘的西域之旅》材料是从吕松莉处得来的。除了本次去新疆外，原告之前还曾两次分别跟被告去神农架、内蒙旅游。那两次去旅游和本次去新疆旅游是一个模式，也是先把旅游费用交给崔国庆，崔国庆也没给票据，之前那两次也没有打过收条。上两次的住宿和交通费用的计算方式也和这一次一样，多退少补。上两次也是崔国庆带队，去时崔国庆没有说过其是哪个旅游公司的，什么都没说。这一次去新疆被告也没有说自己是哪个旅游公司的。当时是在2015年7月26日从徐州上的外事旅游汽车公司的汽车，40多人一起上的车。被告所称的68元已退过原告；原告主张的腰带100元是从旅游费中扣除的，但原告是因为被告方原因受伤的；对于被告曾经陈述剩余的661元费用中要扣除观光费70元、治疗费393元、腰带100元、往返车费30元，真实发生的有治疗费393元、腰带100元、往返车费30元，但是观光费70元并没有实际发生，跟原告一起去的其他人都没有收这个钱。治疗费用393元的票据已经在后期与外事旅游汽车公司达成的赔偿协议中进行了赔偿，腰带100元和往返车费30元没有在该赔偿协议中进行赔偿，70元根本就不该收。被告已经带团去新疆六次了，原告那次是第六次，崔国庆说过其有导游证，但是原告没见过。被告同一个地方去过多次，再组织原告这么多人去应当是盈利的，被告是每年春、夏、秋去三次不同的地方，被告说自己干了十年了。”被告崔国庆主张：“被告是标准件厂的退休职工。崔国庆原来在标准件厂跑业务，因其在新疆有业务，所以去过新疆很多次，对新疆比较了解，被告去过新疆很多次是跑业务去的。此次去新疆被告去租车时签过书面合同，合同是被告和朱江永签的，朱江永是外事旅游汽车公司的经理，车是外事旅游汽车公司的，朱江永是经手人。合同上有盖外事旅游汽车公司的章，但合同现在没有了，已找不到了。原告主张的腰带100元是从原告预交的旅游费中扣除的，不是原告另行的出钱，往返车费30元据被告陈述是吕松莉和原告一起坐车往返的，应该是实际发生的；观光费70元应该也是实际发生的，不可能单扣原告一个人的费用；对于治疗费393元、腰带100元没有异议。被告没有导游证。《新疆——神秘的西域之旅》材料中的报名费200元应该是确定去了预先收取的费用，200元也应该算在旅游费中。因为崔国庆是义务为大家服务，在找保险公司投保旅游意外伤害时这样的保险不能是个人投保，应该是旅行社投保，所以被告所举保险单的投保人是交通国际旅行社。交通国际旅行社和被告没有关系，这是他们一起商量找的旅行社。”本院认为，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。本案中，原告崔砚系以与被告崔国庆形成了旅游合同关系为依据主张权利，而被告崔国庆则主张其并非是进行旅游经营，本案是同事、朋友在一起的“大型自助游”。本院认为，首先，根据被告崔国庆书写的《新疆——神秘的西域之旅》材料中“报名电话：138××××9689，全天为您开通！崔国庆热诚欢迎新老朋友参加！”等内容分析，该材料明显具有商业广告的性质，且并未对报名人员的资格和范围进行限定。其次，此次共同去新疆旅游的人数达四十余人，其规模已远超一般同事、朋友之间自助游的范畴。再次，对于此次旅游租赁徐州外事旅游汽车有限公司汽车时所签的租赁协议，被告未能按要求向本院提供，被告未能举证证明其在组织旅游过程中没有赢利。综合被告崔国庆所写《新疆——神秘的西域之旅》的宣传材料、2016年11月28日双方的谈话录音等全案证据分析，应认定被告崔国庆组织此次去新疆旅游系在进行旅游经营；原、被告之间已形成旅游合同关系。虽然原、被告之间已形成旅游合同关系，但由于被告崔国庆并无进行旅游经营的法定资质，双方的旅游合同关系依法应为无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告崔国庆共计收取了原告崔砚3200元旅游费用，鉴于在旅游前期确实产生了一部分支出，对于剩余的部分，被告崔国庆应依法返还。综合原告崔砚所举被告崔国庆制作的原告及案外人沈嫱等人的费用明细及双方的当庭陈述等证据分析，自2015年7月26日至2015年8月8日，原告崔砚产生的住宿费为710元、交通费为812元、保险费为14元，合计应为1536元，剩余数额为1664元（3200元-1536元）。由于原告所称到伊宁医院的治疗费用393元已在后期与徐州外事旅游汽车公司达成的赔偿协议中进行了赔偿，且该费用并非原告另行实际支出，故被告要求将其垫付的上述393元治疗费用从剩余费用中扣除符合法律规定，扣除后其剩余数额应为1271元（1664元-393元）。本案是由于被告方的原因导致原告在旅游途中受伤，被告对此存在过错，故被告崔国庆要求从应退还的费用里扣除为原告买的护腰带100元、往返医院的车费30元无法律依据，本院不予支持；由于被告并未对观光车费70元举证证明，故不应从应退还的费用里扣除。综上，被告崔国庆共计应退还原告崔砚旅游费1271元，减去已退还的68元，还应退还1203元。关于原告崔砚主张的赔偿伊宁至南京的护送费1500元、伊宁买的腰带费100元、××的出租车费30元、南京至徐州的交通费100元、机票退票费400元、电话费500元问题，本院认为，上述费用中伊宁买的腰带费100元、××的出租车费30元并未在应退还原告的费用中扣除，原告亦未再行支出上述费用，故本院对于该两笔费用不予支持。原告主张的伊宁至南京的护送费1500元无证据予以证明，本院亦不予支持。原告未举证证明其所主张的南京至徐州的交通费100元、机票退票费400元、电话费500元与本案存在直接相关性，本院亦不予支持。关于原告崔砚主张的三倍赔偿金7500元，原告崔砚明确其依据为消费者权益保护法第五十五条，本院认为，虽然被告崔国庆不具有旅游业务的经营资质，但原告崔砚自认除本次至新疆旅游外，其还曾两次跟随被告外出旅游，其对被告系个人经营旅游业务应是明知的；且原告亦自认“被告也没有说自己是哪个旅游公司的”，故不能认定被告崔国庆存在欺诈行为。原告崔砚的该项诉请无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条、《中华人民共和国旅游法》第二十八条、《旅行社条例》第六条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告崔国庆返还原告崔砚旅游费1203元；二、驳回原告崔砚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费115元，由被告崔国庆负担60元，原告崔砚负担55元（原告崔砚已预交，被告崔国庆将其应负担部分随案款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  王 蒙人民陪审员  苏正军人民陪审员  张 立二○二○一七年六月三十日书 记 员  陈 楠