湖南省溆浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1224刑初206号
公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
被告人彭某，男，1965年3月24日出生，汉族，居民，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月31日被溆浦县公安局监视居住，2017年8月2日本院决定继续监视居住。
溆浦县人民检察院以湘溆检公诉刑诉［2017］204号起诉书指控被告人彭某犯诈骗罪，于2017年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月21日公开开庭对本案进行了审理。溆浦县人民检察院指派检察员夏细出庭支持公诉，被告人彭某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
溆浦县人民检察院指控：2013年10月份，被告人彭某从被害人向某某手上借了1.5万元现金，承诺给向某某1万元的分红。2014年2月份，被告人彭某谎称其在溆浦县黄茅园镇肖家山煤矿的股东张某平手下做事，可以通过张某平入股该煤矿，劝说被害人向某某与其一起入股该煤矿，被害人向某某在被告人彭某多次劝说后答应入股。2014年3月18日，被害人向某某在家中给被告人彭某5000元现金，被告人彭某给被害人向某某打4万元入股收条。前面的1.5万元借款和1万元分红均转为入股款，另还有1万元向某某在3月下旬给了彭某。2014年4月上旬的一天，被告人彭某又谎称其准备在肖家山煤矿另一个大股东手上购买10万元的股份，劝说被害人向某某一起入股。向某某便将此事告诉被害人张某，张某答应入股5万元，后张某通过银行转账给向某某5万元。2014年4月16日，向某某将5万元股金转交给被告人彭某，彭某以分红的形式直接退给向某某1万元，并给向某某打一张5万元入股收条。后向某某将此1万元退还给张某。到约定的分红时间，向某某询问彭某情况，彭某以各种理由推脱。被告人彭某将向某某、张某给其的入股金挥霍一空。
2017年6月10日，被告人彭某偿还被害人向某某3万元、退还张某4万元。
为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人彭某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究被告人彭某的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人彭某对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律无异议。
经审理查明：被告人彭某与被害人向某某系初中同学。2013年10月份，被告人彭某以做金银花生意为由向被害人向某某借款1.5万元，并承诺给向某某1万元的分红。2014年2月份，被告人彭某谎称其在溆浦县黄茅园镇合田村肖家山煤矿的股东张某平手下做事，可以通过张某平入股该煤矿，劝说被害人向某某与其一起入股该煤矿，被害人向某某在被告人彭某多次劝说后答应入股。2014年3月18日，被告人彭某在被害人向某某家中给被害人向某某打了1张4万元入股合田肖家矿山的收条，被害人向某某给了被告人彭某5000元现金，被告人彭某此前欠向某某的1.5万元借款和承诺的分红1万元均转为入股金，另还有1万元向某某答应在3月下旬给彭某。当月月底，被害人向某某给了被告人彭某1万元。2014年4月上旬的一天，被告人彭某又谎称其准备在肖家山煤矿另一大股东手中购买10万元的股份，劝说被害人向某某一起入股。向某某便将此事告诉被害人张某，张某与被告人彭某电话联系后答应入股5万元，后张某通过银行转账给向某某5万元。2014年4月16日，向某某将5万元股金转交给被告人彭某，彭某以分红的形式直接退给向某某1万元，并给向某某打1张5万元的入股收条，后向某某将此1万元退还给张某。到约定的分红时间，被害人向某某询问被告人彭某分红情况，被告人彭某以各种理由推脱。被告人彭某将向某某、张某给其的入股金用于赌博和做其他事情。
2017年6月10日，被告人彭某退还被害人向某某人民币3万元、退还张某人民币4万元，被害人向某某对被告人彭某表示谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：
1、被害人向某某的陈述，证明彭某是他的初中同学。2013年10月份，彭某向他借了1.5万元，并承诺给他1万元的分红。2014年2月份一天晚上，彭某讲其在黄茅园镇合田村肖家山煤矿做事，劝他在肖家山煤矿入股，到时有分红。经过彭某多次做工作后，他答应入股。2014年3月18日晚上，他给了彭某5000元钱，加上彭某答应给他的1万元分红和借他的1.5万元共3万元，彭某给他打了张4万元的肖家山煤矿入股金的收条，还有1万元他在当月月底给了彭某。大约过了半个月，彭某又讲要买另一个股东的10万元股份，他就和高中同学张某说了这件事，彭某还拿他的手机与张某通了电话，张某后来答应入股5万元。2014年4月10日左右一天，张某将5万元的股金打到他卡上，他将该5万元给了彭某，彭某只拿了4万元，另外1万元作为分红退还了他，彭某给他打了1张5万元的肖家山煤矿入股金的收条。到了彭某承诺的分红时间，彭某却以各种理由推托，他们感觉被骗了，就去肖家山煤矿打听，得到的结果是彭某根本没有在煤矿入股；被害人张某的陈述与被害人向某某的基本一致；
辨认笔录：被害人向某某辨认出被告人彭某就是以入股矿山名义诈骗其7万元的人；
2、证人唐某、杨某某的证言，他们是黄茅园镇肖家山煤矿股东之一，他们煤场没有叫彭某的人在做事，也没有张某平这个人；
3、溆浦县黄茅园镇合田村村民委员会于2017年7月19日出具的证明1份，证明该村无叫“张某平”的人。
4、到案经过1份，证明被告人彭某于2017年5月30日被抓获归案；
5、收条2份，证明被告人彭某先后于2014年3月18日、4月16日以入股肖家山煤矿的名义收取向某某入股金4万元和5万元；
6、收条1张、谅解书1份，证明被告人彭某退还被害人向某某人民币7万元，被害人向某某对被告人彭某的行为表示谅解；
7、被告人彭某对以入股肖家山煤矿的名义骗取向某某7万元的事实供认不讳。
本院认为：被告人彭某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控被告人彭某所犯罪名成立，本院予以确认。
被告人彭某能坦白供述自己的犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。被告人彭某退赔了被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。在审理过程中，本院委托溆浦县司法局对被告人彭某是否适用社区矫正进行社会调查，溆浦县司法局经调查后认为被告人彭某悔罪态度差，家庭及社会支持系统异常，社区矫正监管措施较难落实，建议对被告人彭某不适用社区矫正。针对该意见，彭某的妻子谌小容向本院提出申请，表示愿意尽全力监管被告人彭某。被告人彭某能认罪、悔罪，符合缓刑适用条件，可依法宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人彭某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 向刚华
人民陪审员 肖时文
人民陪审员 谌贻求
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 姚思琪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。