山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0687民初2974号原告：中国银行股份有限公司海阳支行。住所地：山东省海阳市海政路***号。负责人：夏伟，行长。委托诉讼代理人：李京蓉，山东息相通律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘君飞，山东息相通律师事务所实习律师。被告：丁绍军，男，1986年6月21日出生，住山东省栖霞市。被告：李西芹，女，1981年6月2日出生，住山东省邹城市。被告：山东龙熙置业有限公司。住所地：山东省海阳市海滨西路*号龙熙.阿卡迪亚**号楼。诉讼代表人：山东龙熙置业有限公司管理人。委托诉讼代理人：陈楠，山东金鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫昱良，山东金鲁律师事务所实习律师。原告中国银行股份有限公司海阳支行（以下简称中国银行海阳支行）与被告丁绍军、李西芹、山东龙熙置业有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中国银行海阳支行的委托诉讼代理人李京蓉、刘君飞，被告山东龙熙置业有限公司管理人的委托诉讼代理人陈楠、闫昱良到庭参加诉讼，被告丁绍军、李西芹经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中国银行海阳支行向本院提出诉讼请求：1.依法解除中国银行海阳支行与丁绍军、李西芹于2015年10月14日签订的《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》；2.请求判令丁绍军、李西芹偿还贷款本金476832.22元、利息5925.33元、罚息119.77元，合计482877.32元，并按照《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》约定的利率支付自2017年1月14日起至判决生效之日止利息、罚息；诉讼过程中，中国银行海阳支行要求逾期利息计算至实际给付之日止；3.请求判令丁绍军、李西芹支付律师费代理费26000元；4.请求判令山东龙熙置业有限公司对以上款项承担连带清偿责任；诉讼过程中，中国银行海阳支行变更对山东龙熙置业有限公司的诉讼请求为：依法确认中国银行海阳支行对山东龙熙置业有限公司享有债权：本金476832.22元、利息23120.79元、罚息1441.59元；5.依法确认中国银行海阳支行对丁绍军、李西芹办理抵押预告登记的位于龙熙.阿卡迪亚11号楼2单元501号楼房享有抵押权和对房屋拍卖后的价款享有优先受偿权。事实和理由：丁绍军因购买山东龙熙置业有限公司开发的龙熙.阿卡迪亚11号楼2单元501号楼房向中国银行海阳支行申请贷款，2015年10月14日，中国银行海阳支行与丁绍军、李西芹、山东龙熙置业有限公司签订《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》，约定贷款金额49万元，贷款期限240个月，同时约定将购买的房屋抵押作为履约担保，山东龙熙置业有限公司为丁绍军、李西芹履行还款义务提供连带责任保证。中国银行海阳支行依约发放了贷款，截止2017年1月13日，丁绍军、李西芹已经多次未按照合同约定时间履行还款义务。丁绍军、李西芹未作答辩。山东龙熙置业有限公司辩称，1.龙熙置业对中国银行海阳支行的第1项诉讼请求无异议；2.中国银行海阳支行对丁绍军、李西芹已偿还的本金、利息及欠付的本金、利息应提供详细的计算依据及计算公式；3.中国银行海阳支行请求享有抵押权和优先受偿权无事实和法律依据；4.依据《中华人民共和国企业破产法》第一百零七条第二款“人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权”规定，破产债权发生于破产受理日前，计算至破产受理日止，因龙熙置业于2017年9月29日已由海阳市人民法院受理破产清算申请，所以，龙熙置业作为保证人所承担的连带保证责任也只承担到2017年9月29日止。依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”规定，即使龙熙置业对丁绍军、李西芹的债务承担连带责任，其所承担利息也只能计算至2017年9月29日止；5.依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”规定，龙熙置业在合同约定范围内承担连带还款责任后，有权向丁绍军、李西芹追偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。中国银行海阳支行提交的证据有：1.丁绍军、李西芹的身份证、户口本复印件，国家企业信用信息公示系统复印件及营业执照复印件；2.丁绍军与山东龙熙置业有限公司签订的《商品房买卖合同》,合同编号：HY2015-003862；3.2015年9月15日山东龙熙置业有限公司出具的预收款收据，收据号码：00039035；4.2015年9月14日丁绍军、李西芹签订的《中国银行个人购房贷款申请书》；5.2015年10月13日海阳市住房保障和交易中心出具的预告登记证，海房预度假区字第20152898号；6.2015年10月14日中国银行海阳支行与丁绍军、李西芹、山东龙熙置业有限公司签订的《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》，编号HY-C-2015-AA-0314；7.2015年10月14日中国银行海阳支行出具的中国银行个人贷款凭证、贷款放款回单；8.2015年9月14日丁绍军出具的《划扣款授权》、2012年6月20日山东龙熙置业有限公司出具的《股东会决议》；9.2017年1月13日、2017年12月25日中国银行海阳支行出具的贷款已还款明细清单、逾期未还款查询；10.中国银行海阳支行出具的截止2017年9月29日“阿卡迪亚”项目个人按揭贷款业务借款人逾期明细；11.中国银行海阳支行出具的山东龙熙置业有限公司为丁绍军、李西芹的垫付款明细；12.2017年4月5日中国银行海阳支行与山东息相通律师事务所签订的《委托代理合同》。山东龙熙置业有限公司对证据5的证明内容有异议，认为该证据非抵押权登记，中国银行海阳支行并不能享有优先受偿权；山东龙熙置业有限公司对其他证据无异议。丁绍军、李西芹未出庭应诉、质证。上述证据，经审核符合有效证据的形式要求，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：丁绍军与山东龙熙置业有限公司签订《商品房买卖合同》，购买龙熙.阿卡迪亚11号楼2单元501号楼房一套，付款方式采用商品房担保贷款。2015年10月14日，中国银行海阳支行与丁绍军、李西芹、山东龙熙置业有限公司签订《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》，约定:1.贷款金额49万元，贷款期限240个月，贷款用途购买住房；2.贷款利率采用浮动利率。参考利率为中国人民银行公布的相应期限贷款基准利率，浮动周期为12个月，贷款月利率为4.29‰，付息方式采用按月付息；3.罚息。借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为本合同约定的贷款利率水平上加收50%，按罚息利率计收利息的，计息公式为：利息=（本金+应付未付利息）×实际天数×年罚息利率/360；4.贷款的发放。贷款人受托支付，借款人同意并授权贷款人将全部贷款直接划至山东龙熙置业有限公司账户；5.贷款的偿还。贷款采用按月等额本息还款，借款人保证在每期还款日前一日存入当期足额还本付息的款项，同时授权贷款人于还款日从该指定还款账户中直接扣收应还贷款本息；6.担保。担保方式为保证和抵押。山东龙熙置业有限公司是保证人，承担阶段性连带责任保证，保证期间自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日止；龙熙.阿卡迪亚11号楼2单元501号楼房为抵押财产，担保范围包括本金、利息（包括利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、执行费、律师费等）、因借款人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；7.借款人违约事件及处理。借款人未按期归还贷款本息，构成违约。贷款人有权分别或同时采取下列措施：宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期；终止或解除本合同；要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费、诉讼费等相关费用损失等；8.保证人违约事件及处理。保证人未按本合同的规定及时履行保证责任构成违约。贷款人有权分别或同时采取下列措施：要求保证人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费、诉讼费等相关费用损失等；仅需事先或事后通知，将保证人在债权人及中国银行股份有限公司其他机构处开立的账户的款项扣划以清偿保证人对债权人所负全部或部分债务；9.其他约定。本合同载明的借款人、保证人住所地为通讯及联系地址，今后凡与本合同项下贷款有关的对账单据、催收单据以及相关法律文书、诉讼文书送达地均以此为准。借款人、保证人承诺在通讯及联系地址发生变更时，应及时通知贷款人，否则贷款人按本合同载明的通讯及联系地址送达的文件均为有效送达，由此引起的相关经济和法律责任由借款人、保证人承担；10.《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》载明：借款人：丁绍军；住址：山东省栖霞市官道镇大河崖村41号，电话138××××2092；11.争议解决。依法向贷款人所在地有管辖权人民法院起诉。2015年10月13日，海阳市住房保障和交易中心对龙熙.阿卡迪亚11号楼2单元501号楼房办理抵押预告登记，预告登记权利人：中国银行股份有限公司海阳支行；预告登记义务人：丁绍军、李西芹。2015年10月14日，中国银行海阳支行按照约定将贷款49万元发放到山东龙熙置业有限公司账户。截止2016年9月18日，中国银行海阳支行从山东龙熙置业有限公司账户扣划6563.47元用于清偿丁绍军、李西芹所欠贷款本息。截止2017年9月29日，被告丁绍军、李西芹欠贷款本金476832.22元、利息23120.79元、罚息1441.59元。截止2017年12月25日，丁绍军、李西芹欠贷款本金余额476832.22元、利息28756.36元、罚息2208.47元，逾期合计50416.13元。2017年4月5日，中国银行海阳支行与山东息相通律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师代理费26000元，中国银行海阳支行未提交代理费发票。2017年9月29日，本院（2017）鲁0687破申5号之一民事裁定书裁定受理海阳市盛华堂置业有限公司对山东龙熙置业有限公司的破产清算申请；2017年10月17日，本院（2017）鲁0687破3号之一民事决定书，指定烟台瑞成资产清算有限公司担任山东龙熙置业有限公司管理人。本院认为，原告与被告丁绍军、李西芹、山东龙熙置业有限公司签订的《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》，本院确认合法有效，原、被告均应依约履行。借款合同约定借款人未按期归还贷款本息，构成违约，贷款人有权分别或同时采取下列措施：宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期；终止或解除本合同；要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费、诉讼费等相关费用损失等。因被告丁绍军、李西芹未能按照合同约定偿还原告贷款，保证人山东龙熙置业有限公司也未依约履行保证责任，构成违约。故原告可以行使合同解除权。原告请求解除与被告丁绍军、李西芹签订的《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》符合原、被告双方约定的解除条件，本院予以准许。借款合同解除后，原告请求被告丁绍军、李西芹付清尚欠贷款本金和利息，本院应予支持；因原告的利息、罚息请求计算期限含借期内和逾期，故利息应分段计算，借款合同解除前利息、罚息的计算方式合同有明确约定，原告请求按照合同约定计算，本院予以支持，借款合同解除后利息、罚息的计算方式，合同对此没有约定，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“约定了借期内的利率但未约定逾期利息，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，被告丁绍军、李西芹在清偿贷款本息前一直占用资金，原告请求被告丁绍军、李西芹在资金占用期间的利息、罚息按照借款合同约定的利率和计算方式给付，本院应予支持，故原告请求被告丁绍军、李西芹承担自2017年1月14日起至实际给付之日按合同约定的利率计算利息、罚息，本院应予支持。截止2017年12月25日，被告丁绍军、李西芹欠贷款本金余额476832.22元、利息28756.36元、罚息2208.47元，本院予以认定，现原告请求被告丁绍军、李西芹付清，被告丁绍军、李西芹应付清。原告请求被告丁绍军、李西芹承担律师代理费26000元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。借款合同约定，被告山东龙熙置业有限公司为被告丁绍军、李西芹向原告贷款49万元提供阶段性连带责任保证，保证期间自借款人办妥抵押登记手续、贷款人收到他项权证之日止，因案涉楼房并未办理抵押登记，被告山东龙熙置业有限公司的担保责任并没免除，因被告丁绍军、李西芹未按期偿还贷款本息，被告山东龙熙置业有限公司应对被告丁绍军、李西芹尚欠贷款本息承担连带清偿责任，但本院于2017年9月29日裁定受理海阳市盛华堂置业有限公司对山东龙熙置业有限公司的破产清算申请，并于2017年10月17日指定了管理人，依据《最高人民法院》第二十条第二款第（四）项“债务人系从债务人的债务纠纷案件继续审理”的规定，本案被告山东龙熙置业有限公司系从债务人，因此本案继续审理；依据《中华人民共和国企业破产法》第一百零七条第二款“人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权”规定，破产债权发生于破产受理日前，计算至破产受理日止，故原告对被告山东龙熙置业有限公司截止2017年9月29日前的债权称为破产债权；依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“付利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，被告山东龙熙置业有限公司对被告丁绍军、李西芹担保的债务的利息应计算到2017年9月29日，截止2017年9月29日，被告丁绍军、李西芹欠原告贷款利息23120.79元、罚息1441.59元，本院予以认定，故本院就原告对被告山东龙熙置业有限公司享有的破产债权予以确认：本金476832.22元、利息23120.79元、罚息1441.59元。本案中，被告丁绍军、李西芹办理的是抵押预告登记，抵押权未设立，故原告要求对被告丁绍军、李西芹办理抵押预告登记位于龙熙.阿卡迪亚11号楼2单元501号楼房享有抵押权和对房屋折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，本院不予支持。被告丁绍军、李西芹有答辩并对对方证据质证的权利，被告丁绍军、李西芹未作答辩、未到庭质证，是其对诉讼权利的处分，应承担对其不利的后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：解除原告中国银行股份有限公司海阳支行与被告丁绍军、李西芹于2015年10月14日签订的《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》；被告丁绍军、李西芹于判决生效后十日内付给原告中国银行股份有限公司海阳支行借款本金476832.22元、利息28756.36元、罚息2208.47元，合计507797.82元，逾期利息自2017年12月26日起至实际给付之日止，按《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》约定的利率计算；被告丁绍军、李西芹于判决生效后十日内付给原告中国银行股份有限公司海阳支行律师代理费26000元；四、确认原告中国银行股份有限公司海阳支行对被告山东龙熙置业有限公司享有破产债权：本金476832.22元、利息23120.79元、罚息1441.59元；五、驳回原告中国银行股份有限公司海阳支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8889元，公告费560元，由丁绍军、李西芹、山东龙熙置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  程平霖人民陪审员  刘树彦人民陪审员  包桂凤二〇一七年十二月二十八日书 记 员  纪程文