新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵08民终81号
上诉人（原审原告）：杨侯俊，男，1978年4月20日出生，住石河子市。
委托诉讼代理人：何伟国，新疆双信律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：杨建新，男，1964年8月4日出生，住石河子市。
委托诉讼代理人：丛惠文，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：石河子金新汽车运输有限公司，住所地新疆石河子开发区63小区乌伊东路224号B3。
法定代表人：史加中，该公司经理。
上诉人杨侯俊因与上诉人杨建新、被上诉人石河子金新汽车运输有限公司（以下简称金新公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初3138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨侯俊及其委托诉讼代理人何伟国、上诉人杨建新及其委托诉讼代理人丛惠文到庭参加诉讼。被上诉人金新公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
上诉人杨侯俊上诉请求：1.撤销原判决，依法改判上诉人杨建新与被上诉人金新公司连带赔偿上诉人全部损失；2.判令上诉人杨建新与被上诉人金新公司承担一、二审案件诉讼费。事实和理由：原判决认定事实错误导致判决错误。1.杨侯俊在事故中无任何过错，原判决认定其自负50%责任有失公平。杨侯俊认为将车辆停在缓坡处以及未将车辆熄火不违反车辆操作规范要求，无任何规定要求车辆必须停在水平路面以及停车必须熄火，杨侯俊在上车之前已拉紧手刹，否则在杨侯俊未到车辆顶部之前就会发生溜车，而不可能在杨侯俊关第二个盖子时才溜车。杨侯俊在事故中是否有过错的举证责任应由相对方承担，不应主观判断。2.杨侯俊不是自己从车上跳下，是在车辆发生溜滑时为了能够及时控制车辆才摔落下来，病历上记载从车上跳下为记录错误。3.精神损害抚慰金应当依据相关司法解释规定，根据过错程度、场合、后果、获利情况等综合考虑，原判决认定该赔偿款数额过低，二审应予重新确定。
上诉人杨建新辩称，1.对杨侯俊前述陈述的事实无异议；2.本案已过诉讼时效，杨建新不应承担责任；3.杨侯俊在作业过程中，应尽到审慎注意义务，杨侯俊在作业中导致车辆溜滑，与杨建新无直接因果关系，也不能据此要求杨建新承担不利的举证责任后果，杨建新不当承担本案法律责任。
上诉人杨建新上诉请求：1.依法改判上诉人杨建新不承担赔偿上诉人杨侯俊经济损失47621.58元的责任；2.判令上诉人杨建新承担一、二审案件诉讼费和送达费。事实和理由：原判决适用法律错误。1.杨侯俊的赔偿请求已超过诉讼时效。杨侯俊2013年8月18日受伤，2014年9月20日取出内固定出院，2017年1月18日申请伤残鉴定，2017年4月才提起诉讼。根据《中华人民共和国民法通则》及其意见关于身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效为1年等规定，本案已超过诉讼时效，原判决仅凭杨侯俊为规避诉讼时效在2017年做鉴定来认定本案未过诉讼时效不符合法律规定。2.原判决认定杨建新承担50%赔偿责任不当。杨建新在本案中无过错，事故完全是由杨侯俊未将车辆熄火、制动、停在斜坡导致车辆溜车，杨侯俊自己从车上跳下造成，推定杨建新承担50%责任无依据。3.原判决遗漏处理杨建新为杨侯俊垫付的20665.28元医疗费。
上诉人杨侯俊辩称，1.杨侯俊最后一次住院是在2017年1月5日，2017年1月18日经过司法鉴定确定损害后果，在鉴定后一年内起诉未超过《中华人民共和国民法通则》中诉讼时效规定；一审判决书落款日期为2017年10月24日，此时《中华人民共和国民法总则》已经实施，本案亦未超过该法中三年的诉讼时效规定；2.按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇主应当承担无过错责任，杨建新作为雇主应当承担雇员杨侯俊的损失。3.杨建新垫付医疗费后，已通过保险公司进行了报销，杨建新在一审中未对垫付医疗费提出主张。
被上诉人金新公司既未作出答辩，亦未参加本院二审庭审。
原告杨侯俊向一审法院起诉请求：1.判令被告杨建新赔偿原告医疗费7363.67元、住院伙食补助费3960元、残疾赔偿金30106元、误工费35901.60元、护理费13463.10元、营养费1350元、法医鉴定费2500元、交通费120元、精神损害抚慰金3000元，上述金额合计97764.37元，被告金新公司承担连带责任；2.判令被告杨建新承担案件诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年5月起，被告杨建新雇佣原告驾驶水泥罐车。原告驾驶的新C1×××4号车（主车）及新C1×××1号车（挂车）为被告杨建新所有，挂靠在被告金新公司。2013年8月18日凌晨，原告驾车装完水泥后将车辆停在离水泥库较近的缓坡上，在未将车辆熄火、未确保对车辆进行有效制动的情况下，到车顶打扫及关水泥罐盖。原告到车顶后，因车辆并未有效制动，发生溜坡。原告从车顶跳下后受伤。
原告受伤后到石河子市人民医院住院治疗，经诊断为双侧跟骨骨折，住院期间行左跟骨骨折切开复位内固定术，原告于2013年9月11日出院，住院24天。原告的住院医疗费20665.28元由被告杨建新支付。2014年9月11日，原告为拆除内固定到岷县人民医院住院，于2014年9月20日出院，住院9天。原告花费住院医疗费5422.78元。2017年1月5日，原告到石河子市人民医院门诊检查，经诊断为跟骨骨折（双跟骨骨折术后内固定取出后疼痛）。原告花费门诊医疗费440.89元。
2017年1月18日，经原告委托，新疆中信司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人杨侯俊左足跟粉碎性骨折并累及跟距、跟骰关节面，左足弓足弓结构破坏1/3以上，伤残程度评定为十级；误工期评定为240日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。原告花费鉴定费2500元。后，原告就其损失诉至该院。
一审法院认为，根据庭审查明的事实，原告受被告杨建新雇佣，为被告杨建新提供劳务，双方形成劳务关系。原告在提供劳务过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”被告杨建新应承担赔偿责任，故对原告要求被告杨建新赔偿原告损失的诉讼请求，该院予以支持。
被告金新公司仅为原告驾驶车辆的挂靠公司，实际车主为被告杨建新，原告与被告金新公司之间无雇佣关系，原告要求被告金新公司承担连带责任于法无据，故对原告要求被告金新公司承担连带责任的诉讼请求，该院不予支持。
原告在上车顶清扫前，未将车辆熄火，且未确保车辆已被有效制动，加之，原告又将车辆停在缓坡上，最终导致溜车，原告从车上跳下受伤，原告自身就其损害存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该院酌定就原告的损失由原告自负50%的责任，被告杨建新承担50%的责任。
对被告杨建新提出的原告诉讼已超过诉讼时效的抗辩意见，根据新疆中信司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告的损害状况至定残时确定，未超过诉讼时效，故对被告杨建新的该抗辩意见，该院不予采信。
对原告主张的各项损失，该院分析认定如下：1.医疗费5863.67元（5422.78元＋440.89元）。对原告主张的岷县人民医院门诊医疗费1500元，因原告仅提交门诊费票据一张，无相对应的门诊病历、检查报告单、诊断证明书或费用清单加以佐证，加之被告杨建新也对该部分费用不认可，故该院对该部分费用不予支持；2.住院伙食补助费3960元（120元/天×33天）；3.残疾赔偿金30106元（15053元/年×20年×10%）；4.误工费35900.71元（54599元/年÷365天×240天）；5.护理费13462.77元（54599元/年÷365天×90天）；6.营养费1350元（15元/天×90天）；7.交通费100元；8.法医鉴定费2500元；9.精神损害抚慰金1000元。本案中，原告的损失除物质方面外，还包括精神损失，即实际存在的无形的精神压力与痛苦，必须给予抚慰和补偿。但确定赔偿数额应考虑当前本地区的生活水准、原告的损伤情况、侵权人的过错程度等因素。原告要求精神损害赔偿3000元，该院不予全额支持，酌情确定为1000元。上述各项费用合计金额为94243.15元（5863.67元＋3960元＋30106元＋35900.71元＋13462.77元＋1350元＋100元＋2500元＋1000元）。被告杨建新应赔偿原告47621.58元[（94243.15元－1000元）×50%＋1000元]。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告杨建新于判决生效之日起十五日内赔偿原告杨侯俊医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用合计47621.58元；二、驳回原告杨侯俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2244元，送达费90元，合计2334元（原告已预交），由原告杨侯俊负担1167元，被告杨建新负担1167元，与其应付款项同期给付原告杨侯俊。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：
1.上诉人杨侯俊对原判决认定“未确保对车辆进行有效制动的情况下”和“原告从车顶跳下后受伤”的事实提出异议，认为其已确保了有效制动，其不是跳车，是从车顶上摔下。上诉人杨建新对原判决认定的事实无异议。本院对当事人无异议的一审查明事实予以确认。
2.上诉人杨建新提交保险单一份、计算列表，用以证实其投保的是第三者责任险（司机），保险公司赔付10000元用于垫付上诉人杨侯俊医疗费。经质证，上诉人杨侯俊对保险单、计算列表的三性都认可，认为保险公司已将车上人员责任险10000元支付给上诉人杨建新，其未见到该赔付款；其在一审中未针对杨建新垫付的医疗费20665.28元提起诉讼，不同意在本案中扣减。
本院认为，本案的争议焦点为：一、两上诉人在本案中是否存在过错，如存在，责任比例如何划分；二、上诉人杨建新垫付的医疗费在本案中是否应扣减；三、被上诉人金新公司在本案中是否承担民事责任；四、本案是否超过法定诉讼时效。
关于焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”作为雇员的杨侯俊受雇于作为雇主的杨建新，为雇主完成一定的工作，雇主应当为雇员提供适于工作的劳动条件，实行必要的劳动防护措施，同时还应及时督促雇员注意安全保护义务，避免伤害事件的发生，杨建新在本案中未提供证据证实其完全履行了上述义务，杨侯俊在提供劳务过程中受伤，杨建新具有过错，应当对作为赔偿权利人的杨侯俊承担相应的赔偿责任；杨侯俊作为完全民事行为能力人，在从事民事活动中应当具备一定劳动安全常识，对一般风险进行正确分析、判断，为所提供的劳务作必要的安全准备，防范不良后果的发生，其在此次工作中疏于对自身安全的注意导致自身受伤，原判决根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，认定杨侯俊和杨建新各承担50%民事责任符合本案的客观事实和法律规定，杨侯俊和杨建新的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点二。因当事人对原判决认定的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费未提出异议，本院予以确认。根据查明的事实，杨建新垫付医疗费20665.28元中包括保险公司赔付的车上人员责任险（司机）10000元，杨建新实际垫付医疗费10665.28元。从诉讼经济和公平原则出发，该费用应在本案中应一并解决，即由杨侯俊和杨建新各承担50%，即5332.64元，故杨侯俊自负的5332.64元应从杨建新赔付总额中扣减。另关于精神损害抚慰金的问题，原判决结合当事人的过错及损伤程度，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害赔偿数额的确定可考虑如下因素：侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人的获利情况；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定上诉人杨侯俊的精神损害抚慰金为1000元（该项损失不划分责任比例，均由杨建新承担）恰当，杨侯俊此项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点三。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”第一百零五条规定：“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”本院认为，民事案件事实认定以优势证据证明原则为准，对案件的全部证据，应从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。金新公司与杨侯俊之间无直接雇佣关系，杨侯俊要求金新公司承担连带责任没有事实和法律依据，杨侯俊的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点四。诉讼时效问题。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第三项规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：权利人提起诉讼或者申请仲裁。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。”杨侯俊在其伤情经鉴定确定的情况下提起诉讼符合诉讼时效的法律规定，故其诉讼请求未超过法定诉讼时效。杨建新此项上诉理由，本院不予支持。
综上所述，上诉人杨建新的上诉请求部分成立，上诉人杨侯俊的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销石河子市人民法院（2017）兵9001民初3138号民事判决，即：被告杨建新于判决生效之日起十五日内赔偿原告杨侯俊医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用合计47621.58元；驳回原告杨侯俊的其他诉讼请求；
二、上诉人杨建新于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人杨侯俊医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费、精神损害抚慰金等各项费用合计42288.94元（47621.58元-5332.64元）；
三、驳回上诉人杨侯俊的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2244元，送达费90元，合计2334元（杨侯俊已预交）由上诉人杨侯俊负担1167元，由上诉人杨建新负担1167元；二审案件受理费3235元（杨侯俊已预交2244元，杨建新已预交991元），由上诉人杨侯俊负担2355元，由上诉人杨建新负担880元。一、二审诉讼费负担部分折抵后，上诉人杨建新应向上诉人杨侯俊给付1056元（与其应付款项同期一并给付杨侯俊）。
本判决为终审判决。
审判长 李 莉
审判员 刘巧贞
审判员 范军鸿
二〇一八年三月二十日
书记员 张 煜