浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0122民初4281号原告：浙江中鹰建筑有限公司,住所地：桐庐县城阆苑路55号。法定代表人:陈卫。�托诉讼代理人：周再松、徐娟，浙江君安世纪律师事务所律师。被告：杭州鸿昌置业有限公司，住所地：桐庐县分水镇东溪村。法定代表人：管珠芬。委托诉讼代理人：黄翔，浙江李双余律师事务所律师。原告浙江中鹰建筑有限公司（以下简称中鹰公司）与被告杭州鸿昌置业有限公司（以下简称鸿昌公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中鹰公司委托诉讼代理人周再松、徐娟与被告鸿昌公司委托诉讼代理人黄翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中鹰公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即支付原告工程款669万元并支付逾期违约金63.86万元，上述款项合计732.86万元，自2017年8月1日起至被告实际履行之日止的逾期违约金据实计算支付；2、请求确认原告对本建设工程价款享有优先受偿权；3、请求判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2012年6月25日，原被告双方签订了《建设工程施工合同》，合同约定被告将其位于桐庐县分水镇东溪村35号地块国际金都商住房项目的土建、水电安装工程发包给原告施工。合同价款采用可调价，暂定为1亿元。2012年6月28日，原被告双方签订了《国际金都工程建设施工总承包协议书》，将工程内容进一步明确为：5#、7#、8#、9#-14#楼为一期，1#、2#、3#、4#、6#楼及地下室为二期。《建设工程施工合同》与《国际金都工程建设施工总承包协议书》同时对工程款支付时间作了详细约定。合同签订后，原告组织人员、设备依约定进场施工。与此同时，被告却一直未能依约定足额支付工程进度款，并且不断拖欠，严重影响原告的资金周转和正常施工。经原告不断催告，2016年3月17日，在桐庐县住建局调解下，双方共同签订了《关于国际金都一期、二期工程相关事宜协调会决议》，约定：国际金都一期、二期工程结算造价为7820万元，施工单位在十天内完成资料归档、备案等相关手续，建设单位在备案前支付施工单位工程款200万元整（在一周内支付）等。该协调会决议签订后，原告积极履行义务，2016年3月21日即完成五方主体验收。然而，被告却再一次违反约定，未能按协调会决议约定在一周内支付200万工程款。2016年8月28日，在相关部门调解下，原被告双方再次签订了《协议书》，约定：双方确认在《国际金都建设工程施工合同》、《国际金都工程建设施工总承包协议书》、《国际金都室外工程施工协议书》履行过程中，被告尚欠原告主体结构及装饰装修工程款共计669万元（本款项是被告减免合同协议约定由原告支付款项后的工程净款。室外工程另行结算，原告将另案诉讼解决），8月31日前原告配合被告完成工程竣工验收备案，被告在备案完成后一个月之内支付原告工程款100万元，备案完成后两个月之内再次支付原告工程款100万元，至2017年春节前再支付300万元。据编号31150020141112101的《竣工验收备案表》记载，该期工程于2014年9月24日竣工验收，于2014年10月28日完成五方主体验收，于2014年11月12日完成竣工验收备案。据编号31150020160829101的《竣工验收备案表》记载，该期工程于2015年9月26日竣工验收，于2016年3月21日完成五方主体验收，于2016年8月29日完成竣工验收备案。根据上述《竣工验收备案表》可知，原告已于2016年8月29日完成全部竣工验收备案工作。原告认为，合同是在双方�等、自愿、诚实信用的基础上签订的合作准则，是明确双方权利义务的法律依据，有效的合同应为双方共同遵守。本案中双方签订的《国际金都建设施工合同》、《国际金都工程建设施工总承包协议书》、《关于国际金都一期、二期工程相关事宜协调会决议》、《协议书》等均系双方签字、盖章确认，合法有效，双方应全面履行。现被告屡次违反约定，拒不支付工程款，已构成违约。根据《国际金都建设施工合同》及《国际金都工程建设施工总承包协议书》约定，截止2017年7月31日，原告有权主张逾期违约金63.86万元。综上，被告屡次违反约定，长期拖欠、拒不支付工程款，已属于严重违约。依据合同约定，原告有权要求被告立即支付工程款669万元以及违约金63.86万元，合计732.86万元。原告为维护自身合法权益，提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告鸿昌公司答辩称：一、关于双方的结算，目前被告尚欠原告工程款669万元属实；二、根据双方签订的《建设工程施工合同》，案涉工程的保修金为391万元，保修金的支付条件按照合同约定需以保修期满及原告完成相关的保修任务及保修的工程质量符合相关要求作为前提，而本案原告对于建设工程存在的质量问题没有按照合同约定履行维修整改义务，基于这样的原因，本案391万元保修金的支付条件尚未成就，被告实际需支付的金额只有200多万元；三、违约金问题，根据第二点意见，违约金的计算基数应为200多万元，且原告按照银行同期贷款利率的3倍计算，标准太高，应以银行同期贷款利率计算；四、双方最后达成付款协议的时间是2016年8月28日，从2016年8月29日开始计算优先受偿权，根据法律规定，原告未在6个月内行使优先受偿权，现已丧失了�先权。原告中鹰公司提供的证据：1、《建设工程施工合同》、《国际金都工程建设施工总承包协议书》，证明2012年6月25日双方签订《建设工程施工合同》，2012年6月28日双方签订《国际金都工程建设施工总承包协议书》，将工程内容进一步明确，两份合同对工程款支付时间作了详细约定，并约定了逾期付款的违约责任。2、《关于国际金都一期、二期工程相关事宜协调会决议》，证明2016年3月17日原、被告共同签订该决议对相关事项进行了约定。3、《协议书》，证明2016年8月28日原、被告共同签订该协议书对相关事项作出约定。4、竣工验收备案表两份，证明原告已于2016年8月29日完成工程全部竣工验收备案工作。5、违约金计算清单，证明根据原、被告双方约定，截至2017年7月31日，原告有权主张逾期违约金63.86万元。被告鸿昌公司未提供证据。对于原告中鹰公司的证据，被告鸿昌公司的质证意见和本院认证如下：证据1，被告鸿昌公司对真实性没有异议，但是对该证据所要证明的违约责任有异议，认为通用条款26条第4款中约定的承担违约责任的前提是“发包人不按照合同约定……”本案就工程款的延期支付已经达成协议，不应当套用原先建设工程合同的约定，之后达成的协议对逾期付款违约责任没有约定，所以违约金应当根据银行同期贷款基准利率计算。证据2，真实性没有异议。证据3，真实性没有异议，认可尚欠原告主体及装修工程的工程款669万元，但是认为协议约定的500万元支付应当具备以下条件：原告协助被告进行竣工验收备案登记以及原告对案涉工程进行保修。�据4，没有异议。证据5，认为该份清单不应作为证据，违约金的计算基数不是669万元，而是应当扣除保修金391万元后的278万元，计算标准应是银行同期贷款利率。本院对原告中鹰公司证据1-4予以认定，对于证据5，不予认定。经审理查明：2012年6月25日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，约定被告将桐庐县分水镇东溪村35号地块国际金都土建和水电安装工程发包给原告施工，工程内容为排屋、多层、高层及地下室，工期1060天，价款暂定1亿元，合同通用条款第33.3款约定发包人收到承包人提交的竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任。2012年6月28日，原、被告又签订了《国际金都工程建设施工总承包协议书》，进一步明确被告将国际金都工程土建和水电安装工程发包给原告施工，5#、7#、8#、9#-14#楼为一期，1#、2#、3#、4#、6#楼及地下室为二期，竣工验收并办理结算后6个月支付至总价款的95%，余5%保修金不计息竣工验收后一年内支付3%，在满足保修条款的情况下，三年后一个月内支付1%，五年后一个月内支付完毕，原通用条款第33.3款约定的违约责任变更为承担银行贷款基准利息的3倍。2016年3月17日，原、被告在桐庐县住建局又签订了《关于国际金都一期、二期工程相关事宜协调会决议》，达成如下一致意见：1、国际金都一期、二期工程结算总造价为78200000元（不包含室外工程）；2、施工单位在十天内完成资料归档、备案等手续；3、建设单位在备案前支付施工单位工程款100万元（一周内支付），�案完成后一个月内支付100万元，备案完成后二个月内再支付100万元，工程余款按原施工合同约定支付；4、关于延误工期及延迟付款利息等事项，由工程施工项目负责人和建设单位负责人另行协商。2016年8月28日，原告中鹰公司（乙方）与被告鸿昌公司（甲方）再次签订《协议书》，约定：一、双方确认在前述合同履行过程中，甲方尚欠乙方主体结构及装饰装修工程款共计669万元（本款项是甲方减免合同协议约定由乙方支付款项后的工程净款，室外工程另行结算）；二、8月31日前乙方配合甲方完成工程竣工验收备案；三、甲方在备案完成后一个月之内支付乙方工程款100万元，备案完成后两个月之内再次支付乙方工程款100万元，至2017年春节前再支付300万元；四、双方备忘：国际金都建设项目竣工备案后，在双方之前履行的合同过程�，相互所发函件、所签会议纪要等与本协议冲突的，以本协议为准。另查明，案涉工程于2016年8月29日完成竣工验收备案（其中有部分工程已于2014年11月12日竣工验收备案）。本院认为：原、被告之间的建设工程施工合同关系合法有效，双方应按照约定全面履行自己的义务。根据双方2016年8月28日签订的《协议书》，被告鸿昌公司尚欠原告中鹰公司主体结构及装饰装修工程款共计669万元，被告鸿昌公司在备案完成后一个月之内支付工程款100万元，备案完成后两个月之内再次支付工程款100万元，至2017年春节前再支付300万元。案涉工程于2016年8月29日完成竣工验收备案，故被告鸿昌公司应于2016年9月29日之前支付工程款100万元，于2016年10月29日之前再支付工程款100万元，并于2017年春节即2017年1月28日之前�支付工程款300万元，以上共计500万元。对于剩余工程款169万元的支付期限，双方在该份协议书中未作约定。结合双方原建设工程施工合同约定，该部分宜认定为质保金。原、被告共同确认工程总造价为7820万元，根据2012年6月28日双方签订的《国际金都工程建设施工总承包协议书》关于质保金的约定：余5%保修金不计息竣工验收后一年内支付3%，在满足保修条款的情况下，三年后一个月内支付1%，五年后一个月内支付完毕，故案涉工程的质保金为391万元（7820万元*5%），工程自竣工验收合格至今已满一年，质保金扣留金额应下降至工程造价的2%即156.4万元，169万元扣除156.4万元之后的12.6万元，被告鸿昌公司应予支付。对于逾期付款违约金，原告中鹰公司主张按合同约定的3倍银行贷款基准利率计算，被告鸿昌公司抗辩违约金过高，故本院酌定按照1.3倍的�国人民银行同期同类贷款基准利率分段计算。原告中鹰公司主张优先受偿权，已超过自工程竣工验收合格之日起6个月的法定期间，不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告杭州鸿昌置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江中鹰建筑有限公司工程款512.6万元，并支付违约金（自2016年9月30日起至2016年10月29日止以100万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算；自2016年10月30日起至2017年1月28日止以200万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算；自2017年1月29日起至2017年8月29日止以500万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算；自2017年8月30日起至款项实际付清之日止以512.6万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算）。二、驳回原告浙江中鹰建筑有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费63100元，保全费5000元，合计68100元，由原告浙江中鹰建筑有限公司负担13515元，被告杭州鸿昌置业有限公司负担54585元。原告浙江中鹰建筑有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州鸿昌置�有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  楼柯柯人民陪审员  袁中军人民陪审员  周玉琴二〇一七年十一月二十七日书 记 员  徐尔迅附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。