山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋11刑终316号
原公诉机关山西省交口县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某某，河南省内黄县石盘屯乡胡庄2号。
法定代理人胡某某，河南省内黄县石盘屯乡胡庄2号。
法定代理人樊锐民，河南省内黄县石盘屯乡胡庄2号。
上诉人（原审被告人）王某甲，山西省交口县水头镇云梦街。因涉嫌犯交通肇事于2016年6月21日被行政拘留十五日，同年7月5日被刑事拘留。同年7月20日被取保候审。
辩护人李常德，山西晋凯律师事务所律师。
山西省交口县人民法院审理山西省交口县人民检察院指控原审被告人王某甲犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人胡某某提起附带民事诉讼一案，于二0一七年五月五日作出（2017）晋1130刑初16号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人胡某某、原审被告人王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，询问原审附带民事诉讼原告人、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年5月3日14时20分许，被告人王某甲无证驾驶晋J×××××号二轮摩托车后坐李某，逆向行驶至交口县龙泉街旧城建局门口路段时，将横过道路的被害人胡某某撞伤。交口县公安局人体损伤检验（交）公（司法）鉴（活）字【2016】076号鉴定书鉴定：被害人胡某某系交通事故导致颅脑出血，伴脑受压症状和体征评定为重伤二级；外伤后继续性癫痫评定为重伤二级。经交口县公安局交警大队道路交通事故认定书认定，被告人王某甲应负本起事故的全部责任。山西金石司法鉴定中心[2017]残鉴字第39号法医临床司法鉴定意见书：胡某某因交通事故受伤构成伤残等级为IV（肆）级；山西金石司法鉴定中心[2017]时限评字第39号受伤人员护理依赖程度司法鉴定意见书：胡某某因交通事故致脑外伤的护理依赖程度为大部分护理依赖。
另查明，被害人胡某某系农村户口，与其父亲胡某某、母亲樊锐民从2015年1月18日在交口县城内居住，在交口县城关小学上学。胡某某、樊锐民夫妇交口县光海大理石销售点打工，胡某某日工资300元、樊锐民日工资100元。
被害人胡某某受伤后，先后在交口县人民医院、汾阳医院、北京博爱医院、北京急救中心、北京天坛医院、随诊治疗支出医疗费295010.29元，住院112天。
上述事实，有经公诉机关提交法庭，并经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.户籍证明，主要内容：王某甲，男，1957年5月15日出生，汉族，交口县水头镇云梦街。
2.驾驶人员信息查询结果单、机动车信息查询单，主要内容：交口县交警大队工作人员于2016年5月9日在系统查询，王某甲的身份证证件持有人未办理机动车驾驶证信息。
3.交通事故认定书，主要内容：王某甲违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条一款、第十九条一款、第二十二条一款、第三十五条、第四十七条、第七十条一款之规定，应负本起事故的全要责任。
4.调解书、收条，主要内容：被告人王某甲家属与被害人的法定代理人胡某某达成调解协议，赔偿被害人医疗费103075元。
（二）证人证言
1.证人李某证言，主要内容：2016年5月3日下午2点多不到3点的时候，我坐王某甲的摩托车从二广场去林场附近看牙，牙科没人，在返回途中，走到物资大楼附近，看见有个小孩在护栏旁站的，我们往前走，小孩往左走，王某甲躲避时踩了一下刹车，我和王某甲都摔倒在地上，那个小孩在地上躺着已经昏迷了，王某甲掐小孩的鼻子，小孩醒过来站起来转了两圈，王某甲把摩托车推到路对面停下，打了个出租车把小孩送到医院。王某甲不戴头盔。
2.证人胡某某证言，主要内容：我与胡某某是父子关系。胡某某2点25离开我，从南环路的家去上学，是老汉打电话告诉我的，我儿子一般都是自己上学，不需要送。孩子说头疼的不行才送到汾阳医院，是我让我大哥报的警。
3.证人王某乙证言，主要内容：我看见我姑父王某甲在地上抱着男孩，我妈李某蹲在那里，我姑父说摩托车在对面监控杆的下面放着，我赶紧打了个出租车送到县医院检查，后来他们去汾阳医院看病我才将摩托车推过来放到现在的地方。
4.证人王某丙证言，主要内容：我与王某甲是父子关系。晋J×××××摩托车是我花了7000元买的，当时上户有牌照，户主是付某，行车证没有给我，今年我要去太原打工，我父亲给了我2000元说他要骑摩托车，我同意了。
5.证人付某证言，主要内容：晋J×××××摩托车不是我的，好像我女儿用我的身份证办理过摩托车上户，但摩托车不是我的也不是我女儿的。
（三）被告人王某甲的供述，主要内容：2016年5月3日我骑得摩托车后坐李某，从一广场往二广场走，当时走的是左侧，快到旧城建局门口时，见有一个戴帽子的小男孩横过马路，他当时头往二广场看，人一直往过走，我刹不住车摩托车的右侧挡风板把小孩撞了，我、摩托车和摩托车上的李某都摔倒了，我急忙扶小孩，掐小孩鼻孔，小孩才哭出来。我把摩托车推到路的右侧边上堵了一辆出租车把小孩送到医院，把摩托车钥匙给了王明，他推摩托车，再后来我和小孩去了汾阳医院看病。我没有驾驶证。
（四）鉴定结论，主要内容：交口县公安局人体损伤检验（交）公（司法）鉴（活）字【2016】076号鉴定书鉴定：被害人胡某某系交通事故导致颅脑出血，伴脑受压症状和体征评定为重伤二级；外伤后继续性癫痫评定为重伤二级。
山西金石司法鉴定中心金石司鉴中心[2017]残鉴字第39号法医临床司法鉴定意见书：胡某某因交通事故受伤构成伤残等级为IV（肆）级。
山西金石司法鉴定中心金石司鉴中心[2017]时限评字第39号受伤人员护理依赖程度司法鉴定意见书：胡某某因交通事故致脑外伤的护理依赖程度为大部分护理依赖。
（五）现场勘查笔录、现场图及照片，主要内容：该事故属变动现场，延迟时间后报的案。2016年5月3日14时20分许，被告人王某甲无证驾驶晋J×××××号二轮摩托车后坐李某，逆向行驶至交口县龙泉街旧城建局门口路段时，将横过道路的被害人胡某某撞伤。照片证明现场概况。
原审认为，被告人王某甲违反交通运输法规，无证驾驶机动车，未注意行车安全致一人重伤、伤残四级，被告人亦供认不讳，其行为构成交通肇事罪，公诉机关指控罪名成立，予以确认。晋J×××××号牌二轮摩托车实际所有人是被告人王某甲，对附带民事诉讼原告人的经济损失依法应当承担赔偿责任。被害人胡某某系农村户口，与其父亲胡某某、母亲樊锐民从2015年1月18日在交口县城内居住、在交口县城关小学上学。胡某某、樊锐民夫妇在交口县光海大理石销售点打工，有固定收入，护理费应该参照误工费的规定计算。附带民事诉讼原告人胡某某及其法定代理人胡某某、樊锐民请求的残疾赔偿金361592元（山西省2015年城镇居民纯收入25828元×20年×70%）、医疗费295010.29元、长期护理费590928元（中华人民共和国公共安全行业标准人身损害护理依赖程度评定第二等的规定）、鉴定费3500元符合法律规定，应予支持。附带民事诉讼原告人胡某某及其胡某某、樊锐民请求的住院伙食补助费9120元（汾阳医院住院104天×80元、北京医院住院8天×100元）、营养费8960元（住院112天×80元）、陪侍费22666.15元（按居民服务修理和其他服务业36933元÷365天×住院112天×2人）、交通费酌情考虑8000元。请求的精神损害抚慰金于法无据，不予支持。以上共计1299776.44元，因被告人王某甲负事故的全部责任，所以对民事承担全部赔偿责任，在案发后，被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人胡某某100075元，应该在赔偿总数中剔除。根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条之规定，以被告人王某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年；被告人王某甲在机动车交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人附带民事诉讼原告人胡某某及其法定代理人胡某某、樊锐民医疗费、残疾赔偿金等12万元；被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人附带民事诉讼原告人胡某某及其法定代理人胡某某、樊锐民各项经济损失1079701.44元；驳回附带民事诉讼原告人胡某某及其法定代理人胡某某、樊锐民其它诉讼请求。
上诉人胡某某诉称，请求二审法院支持精神抚慰金，交通住宿费全部予以认定，一审对原审被告人量刑太轻，请求二审改判。
上诉人王某甲及其辩护人称，该事故已经交口县道路交通事故纠纷人民调解委员会调解达成一致意见，协议载明：胡某某因本起交通事故造成的人身损害等经济损失，待出院并定残后，通过诉讼和调解程序另行处理。这里的“另行处理”应该理解为通过民事诉讼和民事调解，而非在刑事诉讼中处理；一审原审附带民事诉讼原告人胡某某要求赔偿1404458.29元的起诉材料并未送达上诉人王某甲；原审附带民事诉讼原告人胡某某11岁上学途中横穿马路，家长既不接送也不托人照顾，对事故的发生有一定的责任，请求二审改判缓刑。
本院经审理查明，原判认定被告人王某甲犯交通肇事罪，由此犯罪行为造成原审附带民事诉讼原告人胡某某的经济损失事实清楚，证据均经一审质证、认证，本院依法予以确认。二审中上诉人均未提交新的证据，故对原判决认定的事实和证据，依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某甲违反交通运输法规，无证驾驶机动车，致一人重伤，其行为构成交通肇事罪，对原审附带民事诉讼原告人的经济损失依法应当承担赔偿责任，本院予以确认。关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某某提出精神抚慰金的赔偿，不属于附带民事部分的赔偿范围，本院不予支持；原判根据该案的实际情况酌情考虑交通费
8000元并无不妥，故对上诉人胡某某关于该项的诉请不予支持。上诉人胡某某提交诉状时治疗尚未结束，且未作出伤残鉴定，鉴于此原因上诉人胡某某及其法定代理人在案件受理后，法庭辩论终结前变更诉讼请求，符合法律相关规定，故对上诉人王某甲及其辩护人关于此项的辩解，不予采纳；上诉人胡某某与上诉人王某甲虽因该案经交口县道路交通事故纠纷人民调解委员会调解，但上诉人胡某某并未明确表示放弃诉权，该协议中的“另案处理”亦不应做狭义解释，故对上诉人王某甲及其辩护人关于该项的辩解，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分并无不妥。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨尉苑
审判员 张少军
审判员 曹宪强
二〇一七年九月六日
书记员 刘旭珍