广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）桂13刑终35号
原公诉机关广西壮族自治区象州县人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)韦某1，男，1953年4月28日出生于广西壮族自治区象州县，壮族，高中文化，农民，住象州县，系本案被害人。
原审被告人谭某某，男，1973年1月21日出生于广西壮族自治区象州县，壮族，小学文化，农民，住象州县。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年8月15日被取保候审。
广西壮族自治区象州县人民法院审理象州县人民检察院指控原审被告人谭某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人韦某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一七年十二月二十七日作出（2017）桂1322刑初214号刑事附带民事判决。认定被告人谭某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；被告人谭某某应赔偿附带民事诉讼原告人韦某1经济损失4319.61元；驳回附带民事诉讼原告人韦某1的其他诉讼请求。宣判后，附带民事诉讼原告人韦某1不服，提出上诉。原审被告人谭某某不上诉，原公诉机关也不抗诉，刑事部分已生效。本院受理后，依法组成合议庭，审阅案件材料及询问上诉人韦某1、讯问原审被告人谭某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人谭某某有一土地位于被害人韦某1房屋背面，两家人曾因道路通行产生纠纷。2017年7月27日17时许，二人途经象州县老虎山脚下旧水池旁的道路相遇，谭某某用言语挑衅韦某1，韦某1不甘示弱后二人发生扭打。韦某1用石头砸伤谭某某左耳，谭某某用手捶打韦某1身体，二人受伤后就停止打架。后谭某某打电话报警，二人一直在现场等候公安民警前来处理。经鉴定，韦某1受伤致左侧第9-10肋骨骨折、左侧胸腔积血形成的损伤程度为轻伤二级。在审理过程中，谭某某的家属代其向一审法院预缴赔偿款5000元。
另查明，韦某1受伤后于当晚到象州县人民医院住院治疗，2017年8月1日出院，医嘱住院期间留陪人一名，出院后全休一个月，不适随诊；出院后韦某1门诊治疗6次。前后共支出医疗费4442.93元。谭某某受伤后也于当晚到象州县人民医院住院治疗，2017年8月29日出院，医嘱出院后不适随诊；出院后谭某某门诊治疗2次。前后共支出医疗费3102.37元。
原判认定上述事实的证据有：
1.韦某1陈述，2017年7月27日16时许，他驾驶三轮电动车经过象州县与拉牛车的谭某某相遇，谭某某以语言挑逗他，二人就互骂。后谭某某追打他，二人就扭打在一起，他被谭某某捶脸掐喉咙，就抓一块石头砸伤谭某某的左侧头部。扭打时，他被谭某某扳倒在地，谭某某用膝盖夹住他头部并用拳头捶打他腹部两次，后他用力掀翻谭某某。后他把石头丢进甘蔗地，两人就停止打架，谭某某则打电话报警，他俩在现场等候公安民警前来处理。当晚他因左侧腹部疼痛前往象州县人民医院住院治疗。经检查，他左侧第9-10肋骨骨折，左侧胸腔积液（积血）。
2.韦某2证实，2017年7月27日17时许，他途经象州县看见韦某1、谭某某两人对骂，且韦某1气喘吁吁、脸部肿胀，谭某某头部流血。他得知二人刚打完架，就劝告二人不要再打了，并将此事告知韦某4。
3.韦某3、韦某4证实，2017年7月27日17时许，韦某2打电话告知他即韦某1、谭某某二人在老虎山脚下旧水池附近打架受伤。他到现场时，韦某1、谭某某二人已停止打架。他见谭某某头部出血，韦某1脸部肿胀并用手捂住腹部。后谭某某打电话报警。
4.户籍证明证实，谭某某作案时已达完全刑事责任年龄。
5.受案登记表及立案决定书证实，案发后谭某某打电话报警，公安机关予以立案查处的经过。
6.破案经过证实，公安机关破获该案的经过。
7.疾病证明书、入院及出院记录、CT报告单及住院收费票据证实，韦某1、谭某某二人因伤各自住院治疗的情况。
8.银行转账业务回执证实，谭某某的家属代其向原审法院预交赔偿款5000元。
9.马坪市场物业经营管理所出具的证明证实，韦某1在象州县马坪市场租门面从事理发服务行业。
10.现场照片、辨认笔录及照片证实，案发现场位于象州县机耕路边，韦某1、谭某某均在现场进行了指认。
11.受伤照片证实，韦某1、谭某某二人因打架均受伤的情况。
12.指认作案工具提取笔录及照片、扣押物品清单证实，公安机关在象州县机耕路边甘蔗地起获韦某1捶打谭某某用的石头，并予扣押。
13.鉴定文书证实，韦某1胸部受伤导致左侧第9-10肋骨骨折、左侧胸腔积血形成的损伤评定为轻伤二级。
14.谭某某供述，2017年7月27日17时许，他拉牛车经过象州县的路边时与正在开电动三轮车的韦某1相遇。他以语言挑逗韦某1，二人互骂后发生打架互殴。他被韦某1用石头砸伤左侧脸部，韦某1被他用手捶打脸部，后他俩扭打时摔倒在地，他用膝盖夹住韦某1的头部不让韦某1用石头捶打他。他俩受伤后就停止打架。后他打电话报警，他俩一直在现场等候公安机关前来处理。韦某1先用石头砸伤他，韦某1有过错也应承担相应的赔偿责任。
原判认为，被告人谭某某故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。案发后，谭某某主动报警，在现场等候公安机关前来处理，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。其家属主动预交赔偿款5000元，视为其有悔罪表现，酌情从轻处罚。该案系民间纠纷引发，且被害人对本案的发生亦有过错，酌情对谭某某从轻处罚。决定对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人谭某某与被害人韦某1因互殴均受伤住院治疗，各自造成经济损失，应当互相赔偿，附带民事诉讼原告人韦某1存在一定过错，可以适当减轻谭某某的民事赔偿责任，决定谭某某承担民事赔偿责任的60%，韦某1承担民事赔偿责任的40%。韦某1合理的经济损失为医疗费4442.93元、护理费500元（100元／天×5天）、住院伙食补助费500元（100元／天×5天）、误工费4030元（130元／天×31天），酌情支持交通费100元，超出部分不予支持。以上合计9572.93元，谭某某应承担60%即5743.75元；谭某某合理的经济损失为医疗费3102.37元，误工费208元（104元／天×2天），住院伙食补助费200元（100元／天×2天），酌情支持交通费50元，超过部分不予支持，以上合计3560.37元，韦某1就承担40%即1424.14元。互相扣减后为5743.75元-1424.14元＝4319.61元，即谭某某应赔偿韦某1经济损失4319.61元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第七十六条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款和第二款，并参照桂公通〔2017〕193号《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，认定被告人谭某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；被告人谭某某赔偿附带民事诉讼原告人韦某1经济损失4319.61元；驳回附带民事诉讼原告人韦某1的其他诉讼请求。
韦某1上诉称：1.原判划分民事赔偿责任比例失当，其应承担20%；2.原判少计5天误工费即650元；3.不应支持谭某某2天误工费即208元及2天伙食补助费即200元。
谭某某答辩称，原判判赔合理，应予维持。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判认定事实的证据来源合法，并经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人谭某某故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。案发后，谭某某主动报警，并在现场等候公安民警前来处理，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。其主动赔偿被害人全部经济损失，有悔罪表现，酌情从轻处罚。本案系民间纠纷引发，且被害人对本案的发生亦有过错，酌情对谭某某从轻处罚。原判对谭某某从轻处罚并适用缓刑，量刑并无不当。二人因互殴致伤，各自造成经济损失，应当互相赔偿。上诉人韦某1存在一定过错，可以适当减轻谭某某民事赔偿责任，原判划分双方责任比例合理。因此上诉人韦某1提出原判划分民事赔偿责任比例失当的上诉意见不能成立。上诉人韦某1诉请31天误工费，系其真实意思表示，亦系其对自身合法权利的处分。其上诉请求再赔偿5天误工费无法律依据，不予支持。谭某某住院治疗3天有疾病证明书证实，由此产生的误工费、住院伙食补助费系其合理损失。上诉人韦某1提出不应支持谭某某的误工费、住院伙食补助费的上诉意见不能成立。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，民事判赔正确，审判程序合法。上诉人韦某1提出的上诉理由不能成立，不予支持。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十三条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦文雷
审判员 姜新媛
审判员 洪玉婷
二〇一八年二月九日
书记员 江兵勇