广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深宝法民三初字第438号
原告（反诉被告）东莞市爱奥尼装饰工程有限公司，地址广东省东莞市寮步镇井巷建新路66号，组织机构代码55369898-X。
法定代表人伍元宏。
委托代理人胡正东，广东泰旭律师事务所律师。
被告（反诉原告）深圳市宝安区沙井星城休闲会所，地址深圳市宝安区沙井街道新沙路上星路段星城大厦1-3层的二至三层，组织机构代码L2048065-7。
经营者何兆雄。
被告（反诉原告）何兆雄，男，汉族，住址广东省深圳市罗湖区，系深圳市宝安区沙井星城休闲会所经营者。
二被告共同委托代理人何定，男，汉族，1952年11月7日出生，住址广东省深圳市宝安区，公民代理。
委托代理人冉华才，广东深宝律师事务所律师。
原告（反诉被告）东莞市爱奥尼装饰工程有限公司与被告（反诉原告）深圳市宝安区沙井星城休闲会所、何兆雄建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司的委托代理人胡正东，被告深圳市宝安区沙井星城休闲会所（以下简称沙井星城休闲会所）、何兆雄共同委托的代理人何定、冉华才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司诉称，2012年3月17日，原告同被告经营的深圳市宝安区沙井星城休闲会所签定一份《制作安装工程合同》，被告将其经营的深圳市宝安区沙井星城休闲会所三号楼外墙装修工程承包给原告来进行施工。承包方式为：以单价包干形式进行安装即包工、包料等；工程内容为：爱奥尼仿真石建筑装饰构件制作与安装；工程总造价为人民币418,680元；双方在合同中还约定了安装工期、付款约定、责任义务、施工安全、工程验收、合同价款的调整等内容。合同签订后，原告立即组织工人于2012年3月25日进场安装。2012年4月10日，经双方协商增加了部分工程项目，增加工程折后价为人民币89,690元。2012年4月23日，应被告要求将3—6层的中空玻璃改为中空钢化玻璃，增加了人民币3,000元的工程款。2012年6月22日，被告又增加工程：1、三一六层尖角梁底下口补平用GRC线条补平高差产生费用1,500元：2、六层泡沫线条位置脚手架阻挡，导致无法安装，拆除阻挡部分产生费用300元，合计增加的部分工程项目产生费用人民币1,800元。在施工过程中，被告还要求将原固定玻璃改为活动玻璃，因变更需增加中空钢化玻璃，增加工程产生费用7,877.76元。2013年1月10日工程全部竣工，整个工程项目全部造价为521,047.76元，被告未对工程进行验收，现已经投入使用。2012年3月22日，被告向原告支付了此项工程的定金62,802元；2012年5月16日，被告向原告支付了此项工程的工程款45,000元；2012年7月4日，被告向原告支付了此项工程的工程款209,000元。被告在向原告支付了此三笔工程款共计人民币316,802元后就一直无故拖欠原告剩余工程款人民币204,245.76元至今不予支付。鉴于以上情形，原告认为，被告拒绝向原告支付剩余工程款的行为，已经严重违反了双方在合同中的约定，构成根本违约，应当依法承担违约责任。因此，原告现根据《中华人民共和国合同法》的规定，要求被告就其拖欠剩余工程款的行为承担违约责并继续履行向原告支付剩余工程款的义务，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息直到全部工程款清偿完毕。为维护原告的合法权益，依法起诉至法院，请求判令：1、被告立即向原告清偿工程款人民币204,245.76元；2、被告以中国人民银行同期贷款利率5.6％标准向原告支付上述欠款自2014年3月18日至上述欠款完全清偿为止的利息；3、被告承担本案的诉讼费及保全费。
被告沙井星城休闲会所、何兆雄答辩称，一、本案的基本事实是原告未完全履行合同，至今仍未按约定全部完成工程，且已完成部分存在重大质量问题。二、本案不具备支付后续工程款的条件。原告的工程没有完工，自然没有和被告办理竣工验收和结算。被告实际已付进度款316,802元，已超过了应付进度款数额。从目前已完成的施工进度看，属于工程完成95%的第三笔进度款、工程完工以及质保期满后的应付款条件均未成就，本案根本不具备支付剩余工程款的条件。三、对目前已完工部分进行结算，需要现场勘查和测量，并结合施工质量，据实结算。
被告沙井星城休闲会所、何兆雄反诉称，2012年3月17日，被告与原告签订《制作安装工程合同》，约定原告负责沙井星城休闲会所三号楼外墙装修工程。双方约定2012年3月25日进场，工期50天。承包方式为单价包干，最终结算以现场实际数量为准。工程安装完毕后，原告应申请验收，被告收到验收申请后组织验收。双方约定15%的合同总价款为质量保证金。原告本应在2012年5月25日完工，但至今原告仍未能完工，还有C型圆柱及安装、圆柱构件及安装、浮雕及安装、加州金麻大理石踏步、金丝大理石墙身、墙裙面贴黄麻石火烧面等工程未做。截至起诉，原告仍未向被告提出验收申请，双方未对工程验收和结算。2013年1月11日，在施工中期，原告也发出工作联系函，对迟延完工表示抱歉并表示自罚10,000元作为赔偿。由于原告迟延完工，直至2013年2月，被告的餐厅才开始营业，且该开业也是被告为了避免损失的继续扩大，在装修未完成时即勉强开业。在2012年6月至2013年1月，长达7个月的时间里被告无法开业，造成经营场所的租金损失和员工工资损失。租金损失按照每月6万元的租金标准计算6个月，数额为36万元。被告为营业招聘员工最少的时候也有80人，按照最低工资标准1620元/人计算，6个月的工资损失为777,600元。被告主张原告至少应承担其中的一半388,800元。对于涉案的工程，原告不仅至今没有完工，而且已经施工的部分，存在多处质量问题和安全隐患，且质量问题均十分严重，需要拆除重做和更换，根据被告计算的造价，预计花费150,000元。综上，原告严重违约，至今未完工，且已经施工部分存在重大质量问题，原告应当对此承担赔偿责任。为此，被告特提起反诉，请求法院判令：1、原告赔偿迟延完工造成的被告租金损失360,000元，推迟开业期间员工工资损失388,800元；2、原告赔偿质量不合格工程拆除和修复的损失150,000元；3、原告承担全部诉讼费用。
原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司针对被告何兆雄的反诉答辩称，一、深圳市宝安区沙井星城休闲会所三号楼外墙装修工程延期竣工主要是由于被告单方面原因造成的，原告对此没有责任。整个工程延期的原因主要有：1、被告给原告增加工程量；2、被告多次更改部分工程项目的设计方案；3、被告未能为原告及时提供脚手架供原告使用；4、被告未能依照合同约定的付款方案向原告支付工程进度款；5、被告迟迟不能确定外墙的油漆辨色；6、被告室外地面基础设计标高一直未定；7、被告现场基础工程施工不到位；8、施工过程中经常下雨；。2013年1月11日，原告向被告出具的《工作联系函》不能证明延期竣工的责任在于原告方。二、被告要求原告赔偿其所谓的租金损失及推迟开业期间的员工工资损失没有法律依据和事实依据，应当依法予以驳回。1、工程延期竣工的原因是由被告单方面的原因造成的，原告对此没有责任。被告也没有任何直接证据证明其确实已经受到了所谓的租金损失及推迟开业期间的员工工资损失。原、被告签订的《制作安装工程合同》中对于延期竣工没有约定违约责任，在此合同中反而约定了施工中发生重大设计变更，增加或者减少工程项目，双方另行签订补充协议或以现场签证为。可见，被告对于整个工程的竣工时间由于增加工程项目或者变更设计方案而导致延期竣工的情形在签订合同时已经预见到了，而且合同也可以体现被告是允许整个工程因为增加工程项目或者变更设计方案而延期竣工。三、被告要求原告赔偿质量不合格工程拆除和修复的损失150,000元没有事实依据和法律依据，应当予以驳回。案涉工程已经全部完工，不存在被告主张未完工的情况。被告没有证据证明涉案工程存在质量问题和安全隐患。二被告在工程没有办理竣工验收的情形下就将整个工程项目投入使用，又以质量不符合约定为由主张权利的，依法不应得到支持。
经审理查明，被告何兆雄是被告沙井星城休闲会所的经营者。
2012年3月17日，原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司（乙方）与被告沙井星城休闲会所（甲方）签订《制作安装工程合同》，被告的代理人何定签署了上述合同。双方约定，乙方将位于深圳市宝安区沙井街道新沙路135、137、141、143号的深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙装饰工程发包给甲方施工。工程内容为：爱奥尼仿真石建筑装饰构件制作与安装，包括原材料的采购、加工制作、运输、现场协调、现场安装、因质量问题引起的维修和更换等。暂定2012年3月25日开始进场安装，具体以甲方通知进场时间为准，安装总工期共50天。承包方式为：以单价包干形式进行安装，即包人工、材料、工期、质量、安全文明施工等。合同数量为暂定数量，最终结算以现场实际数量为准。甲方负责对乙方工程进行验收并在验收合格后审定乙方的竣工决算。乙方工程安装完毕后，甲方应在接到验收申请三日内组织验收，并办理移交手续。如甲方在规定时间内未组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期，但甲方应书面认可乙方的竣工日期，并承担乙方的费用。合同总造价为人民币418,680元。合同后附《爱奥尼（深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙装修预算表）》，各项总合计为人民币42,860.35元，折后价为418,680元。
2012年3月22日，被告沙井星城休闲会所向原告支付了定金人民币62,802元。
2012年4月10日，原告与被告沙井星城休闲会所签订《爱奥尼（深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙装修增加工程预算表）》，确定在上述合同附表第三项“窗户”项下增加工程，总合计价格为人民币99,690元，折后价合计为人民币89,690元。
同日，沙井星城休闲会所向原告发出《关于三号楼外墙颜色的通知》，内容为：沙井星城休闲会所决定大面积的外墙和三条大线条，即一楼顶标出的线条，二楼顶窗上标出的线条，最高顶标出的线条，以及地面一楼的全部罗马柱，三楼至六楼尖角处的最长的罗马柱均采用比较深色的814色板；二楼窗上面的拱和两边的罗马柱，以及三至六楼，那边三至五楼的窗四边的线条和花板，都用比较浅色的811色板。
2013年1月11日，原告向被告沙井星城休闲会所发出《工作联系函》，内容为：原告承接的沙井星城休闲会所三号楼外增装饰工程，原计划在5月25日之前完成本工程，但是由于各种原因导致工期延到2013年元月份才基本完成。施工过程中被告也有增加工程和修改方案，原告在管理上也存在一定问题，导致工期的延期。原告愿意支付被告一万元，表示对此工程所导致的问题进行自我处罚（本来原告在此工程上是亏本项目，原本两个月的工程用了一年多的时间，花费的人力物力远远超出成本）。
原告主张涉案工程于2012年6月30日竣工，并自制了《深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙装修结算表》，结算金额为人民币521,047.76元。被告对该份结算表不予认可，并自制了《星城会所三号楼外墙装修工程核实表》，主张该份核实表系其在不考虑是否完工、是否存在质量问题的情况下，对原告工程的统计，经统计得出原告所涉及的施工造价为471,926.35元。
依据被告申请，本院依法委托深圳市欣广拓工程造价咨询有限公司（以下简称欣广拓公司）对涉案工程已完工程量进行评估。由于涉案工程建筑物属于小高层，在测量过程中只对能测量到的实物进行测量，测量到的实物包括1-2楼铝合金框8厘钢化玻璃固定窗、A型构件及安装（顶楼屋檐线）、浮雕构件及安装、柱墩面贴黄麻石火烧面大理石（这些都有现场核查记录但记录，几方代表都已签字），其余部分实物如外墙立面刷涂料等项目因楼层太高无法测量到，如果要测量必须具备相关的专业仪器和测绘资质单位，由于欣广拓公司不具备这两个条件，所以无法完成此项测绘工作，本院委托该公司寻找测绘机构，须缴纳测绘费人民币16,000元。被告明确表示不预缴测绘费。原告亦明确表示不对涉案工程的工程量进行鉴定。欣广拓公司只对测量到的实物进行造价鉴定，并于2015年6月11日出具《星城休闲会所三号楼外墙装修工程现场实测工程量鉴定报告》[编号：深欣价（鉴）字2015第01号]，鉴定结论为：已测量完工程造价为99,975.69元（其中单价是双方确认单价），另增加工程造价102,367.76元（此造价为原、被告双方确认的项目及造价）。
另查，1、涉案的沙井星城休闲会所三号楼已于2013年2月开业；2、原告主张以口头方式向被告提出过验收申请，但未能提交证据证明；3、原告承认其未取得承包建设工程相关资质证书。
上述事实，有经庭审举证、质证的制作安装工程合同、爱奥尼深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙修预算表、中国建设银行电子汇款收款回单、爱奥尼深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙装修增加工程预算表、关于三号楼外墙颜色的通知、现场签证单、工程施工联系单、深圳沙井星城休闲会所三号楼外墙装修结算表、沙井星城休闲会所竣工图、深圳市宝安区沙井星城休闲会所三号楼外观照片、星城休闲会所颜色确定通知、证人证言、工作联系函、房屋租赁凭证、房屋租赁合同书、租金汇款单、社保清单（2012年11月份至2013年1月份）、工资表、施工图、照片、被告制作的核实表在卷证实，并经庭审审查，本院予以确认。
本院认为，原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司不具有承包建设工程的法定资质，其与被告沙井星城休闲会所就涉案工程签订的《制作安装工程合同》违反了法律法规的禁止性规定，应认定无效。合同虽无效，但原告对涉案工程进行了施工，沙井星城休闲会所应向其支付相应的工程款。
本案的争议焦点在于应付工程款的金额是多少？原告主张其已完成了合同约定的工程（造价为人民币418,680元）及增加工程金额，工程总造价为人民币521,047.76元。被告沙井星城休闲会所主张在不考虑工程是否完工、是否存在质量问题的情况下，原告所涉及的施工造价为人民币471,926.35元。原告作为承包方，其主张被告沙井星城休闲会所仍拖欠其工程款，负有举证证明已完工程造价及应付工程款数额的责任。对于原告已完成的工程量，原、被告双方均各自列表计算，但未经对方确认。本院依据被告申请，对已完工程造价进行评估，但因评估公司不具备测绘资质，无法对工程进行完全测量，只对部分可测量工程出具了评估报告，本院无法依据评估结果认定被告应付工程款数额。原告明确表示不申请对已完工程量进行评估。根据谁主张谁举证的原则，本院对原告主张的应付工程款的数额不予认可。但本案中，被告沙井星城休闲会所对原告已完工程进行了核对，明确列明了原告已施工部分的工程量，计算出相应的工程造价为人民币471,926.35元，属于对其不利的自认，故本院认定二被告应付工程款金额为人民币471,926.35元。现原、被告均确认被告已支付了工程款316,802元，被告沙井星城休闲会所尚欠工程款人民币155,124元未付。
关于被告主张涉案工程存在质量问题。从查明的事实可知，原告施工的内容为沙井星城休闲会所三号楼的外墙装修，该建筑在原告施工前并未使用，后于2013年开业并投入使用。本院认为，原告施工的内容虽为建筑物的外墙装修，但被告对建筑物整体的使用与外墙装修部分是无法分割的，被告在涉案工程未经竣工验收的情况下即对工程投入使用，应视为其对原告施工工程的认可。被告无证据证明其在上述建筑投入使用的近两年时间内，向原告就工程质量问题提出异议，或曾要求原告整改，被告现以原告施工的工程存在质量问题为由拒付工程款，缺乏事实和法律依据，本院不予采信，被告应当向原告支付剩余的工程款及利息。由于原告在2013年1月11日向被告出具的《工作联系函》中表示自愿就工程延期完工向被告支付一万元作为自我处罚，故该部分款项应从被告应付工程款数额中扣除，即被告仍应向原告支付工程款人民币145,124元及利息，利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告诉请被告应自起诉之日即2014年3月18日起计付利息，属于其自行处分权利的范畴，本院予以准许。
由于原、被告签署的《制作安装工程合同》系无效合同，被告反诉请求原告赔偿迟延完工造成的租金损失及员工工资损失，缺乏合同依据，本院不予支持；对其诉请原告赔偿质量不合格工程拆除和修复的损失，本院亦不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告深圳市宝安区沙井星城休闲会所于本判决生效之日起五日内向原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司支付剩余工程款人民币145,124元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率标准自2014年3月18日起计至本判决指定支付之日止）；
二、驳回原告东莞市爱奥尼装饰工程有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回被告深圳市宝安区沙井星城休闲会所、被告何兆雄的反诉诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币4,364元，由原告承担人民币1,264元，被告承担人民币3,100元；反诉费人民币6,394元，由被告自行承担；评估费人民币11,053元，由原告承担人民币3,200元，被告承担人民币7,853元。受理费原告已预交，反诉费及评估费被告已预交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审 判 长 陈蕾仰
人民陪审员 陈远霞
人民陪审员 朱纯禄
二〇一五年十二月十日
书 记 员 陈锐强
书 记 员 江伟娣
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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