河北省昌黎县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昌民初字第2340号原告张志权。委托代理人杨占久，河北律捷律师事务所律师。被告刘永新。委托代理人许建波，河北宏业律师事务所律师。委托代理人张淑珍。原告张志权与被告刘永新民间借贷纠纷一案，本院于2014年11月5日立案受理，依法由审判员何友山适用简易程序于2014年12月22日、1月15日公开开庭进行了审理，原告张志权及其委托代理人杨占久，被告刘永新及其委托代理人许建波、张淑珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张志权诉称，2008年5月29日，原告与被告及孙某协商各出资100万元组建仁顺贸易有限公司。2008年6月18日原告将从农村信用社贷款200万元，由农行昌黎支行转账汇入仁顺贸易有限公司。其中为被告垫付出资100万元，由转账凭证、收款收据为证。2008年7月10日，原告与被告及孙某签订投资组建仁顺贸易公司协议：第一条刘永新投资100万元（由张志权出资）。原告与被告约定，原告为被告垫付100万元，由被告偿还并按贷款利率，自2008年11月1日起支付利息至偿还完止。由证人孙某证明。原告多次向被告催要该借款并支付利息，因无资金，被告至今未向原告偿还借款和支付利息。原告为维护自己的合法权益，向人民法院起诉，依照《中华人民共和国合同法》第196条、第211条之规定，请求依法判令被告偿还原告借款人民币100万元，支付同期贷款利率利息384200元，合计1384200元。本案诉讼费用由被告负担。被告刘永新辩称，1、我与原告为亲属关系（系原告妹夫），且我在钢铁行业从事销售工作多年，拥有较多的人脉和业务关系。原告最初找到我同我商量成立贸易公司，就是看中了我这一点。随后原告就同孙某办理成立公司的事宜，我根本不知道具体的过程，只是在2008年7月，让我签了一个协议。原告说替我垫付了100万入股，说我是公司股东。说是这样的话，省的孙某有意见，毕竟我们有亲属关系。2、本案为民间借贷纠纷，通过原告在诉状中的表述，及庭前原告提供的证据。原告直接把200万的现金以自己名义汇入公司账户。我同原告之间不存在债权债务关系，根据合同法关于民间借贷的规定，民间借贷以实际交付为合同成立生效要件。因此，原告诉我返还100万入股款，无事实和法律依据。我只是和原告及孙某达成入股协议，原告同意为我垫付股金100万，但并未实际履行。3、本案当中，通过原告的诉请，可以看出其为我垫付100万作为成立公司的股金，我随之取得公司股东身份，也是协议根本目的。通过会计师事务出具报告看出，并没有我的出资。其中的200万（包括原告说替我垫付100万）全计入原告名下。4、我一直以为我是公司股东，公司成立将近一年。原告和孙某让我退出公司，表示我不再归还100万元的入股款。到现在我才明白，我不是股东，在公司白干了一年，连工资都没有。既然原告说我是股东，请原告出示一下工商登记中的股东登记情况。综上，望法院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求原告张志权为支持其主张提交如下证据：1、2008年7月10日孙志权、刘永新、孙某签订的《关于投建唐山仁顺贸易有限公司的协议》（以下简称“入股协议”）一份，记载“投资人：张志权、孙某、刘永新。经三位投资人共同协商，就唐山仁顺贸易有限公司有关问题达成如下协议：一、投资金额：张志权投资100万元；刘永新投资100万元（由张志权出资）；孙某投资100元。二、利润及风险：公司利润按三位投资人各占33.33%比例分配，亏损亦按每股33.33%承担。三、投资时效：从公司成立之日起至公司解体止，所有投资人均不许中途退股，亦不许中途吸收其他投资人。四、人员分工：经三位投资人商定，张志权为企业法人，任公司执行董事兼总经理。孙某任公司监事，兼副总经理，主管财务。刘永新任公司董事兼副总经理主管业务。”投资人签字处有张志权、孙某、刘永新签字捺印。时间2008年7月10日。2、2008年6月18日中国农业银行昌黎县支行出具的《个人结算业务申请书》两页，主要记载张志权将200万元汇入唐山仁顺贸易有限公司账号。3、2008年6月18日唐山仁顺贸易有限公司出具的《收据》一份，主要记载唐山仁顺贸易有限公司收到张志权200万元汇款。4、2008年6月19日中国农业银行唐山京唐港支行出具的《联行转账凭证》两份（复印件），主要记载孙某将100万元汇入唐山仁顺贸易有限公司账户，张志权将200万元汇入唐山仁顺贸易有限公司账号，其上加盖有唐山明正会计师事务所有限公司印章。5、唐山仁顺贸易有限公司营业执照（复印件）一份。6、2009年7月14日孙志权、刘永新、孙某签订的《协议》（以下暂称退股协议）一份，主要记载“投资人：张志权、孙某、刘永新。鉴于唐山仁顺贸易有限公司目前经营情况，经三位投资人协商，达成如下协议：一、刘永新不再贷款归还原投资入股的壹佰万元贷款。自协议签署之日起退出公司股份，不再是股东。二、本协议签署前刘永新的工资及盈亏分成帐务已全部结清。三、丰达钢铁公司所欠公司贰佰陆拾余万元货款，在未偿还以前，由三人共同分担，刘永新亦分担三分之一。四、公司叁佰万元注册资金从二00八年十一月份起至丰达公司偿还完利息止。所发生的全部利息，由三人共同分担；丰达公司将来如偿还利息，从总利息中扣除后，不足部分由三人分担。五、本协议自签订之曰起生效。”其上有张志权、孙某、刘永新签字捺印。2009年7月14日。7、中国人民银行同期贷款利率利息计算表一份。8、录音资料一份，主要记载2014年4月20日原告向被告催要垫付款的通话记录。9、证人孙某出庭证言，主要内容“2008年5月份其与张志权、刘永新共同协商各出资100万元建立唐山仁顺公司，当时由于三人资金无法到位，后来协商由我出面贷款300万，我用了100万注册公司，我与被告不熟，我和原告一直很熟，我将200万交给原告，原告为被告垫付100万出资，同时由被告支付利息并偿还债务。2009年6月份被告要求退出股东，当时退股是原告要求其将100万还回来，他以贷款来偿还，但未能偿还，故成立退股协议，另用其他办法偿还”。10、证人张某甲出庭证言，主要内容2014年11月21日，其找到刘永新做调解，原被告均未同意。11、证人张某乙出庭证言，“2008年7月，刘永新给我打电话，说张志权成立公司，让我做现金会计。张志权、刘永新、孙某每人每月8000元工资，每人每月车补3000元。公司成立不久，公司货物被赊出去了，刘永新要求退股，孙某、张志权要求刘永新返还入股的100万元贷款。过了段时间钱刘永新没有贷来，我给他们三人起草了份协议，就是不要刘永新贷款偿还入股款，协议是我打印的，当时并给他们念了。”原告用证据1主要证明三方达成一致协议投资建立公司，其中投资金额为三方各投资100万元。用证据2证明原、被告已经将各自投资款投入公司账户。用证据3证明原告将钱打入公司账户，公司收到该笔款项。用证据4、5证明该公司成立的钱是由三方投资，各方分别投资100万元。用证据6与证据1相印证被告为投资人且为股东，同时证明张志权为刘永新垫付入股资金100万元。用证据7证明2008年11月1日至2014年12月31日止利息为38万余元。用证据8主要证明被告曾说过“给不起，欠起了，只是没有钱”。用证据9主要证明成立唐山仁顺公司三人协商及出资情况。用证据10主要证明调解情况。用证据11主要证明公司给张志权、刘永新他们每人每月8000元工资，每人每月车补3000元。公司成立不久，公司货物被赊出去了，刘永新要求退股，孙某、张志权要求刘永新返还入股的100万元贷款，及起草退股协议情况。被告刘永新经对原告张志权证据质证，发表如下质证意见：对原告证据1真实性没有异议，但认为该协议订立于2008年11月1日，该协议未实际履行，不能作为被告向原告借款证据，对关联性有异议。对证据2、3认为只能证明原告将200万元汇入仁顺公司账户，对其关联性有异议。对证据4认为只能证明成立仁顺公司有孙某投资100万，张志权投资200万，均无法证实原被告间存在借贷关系，对其关联性有异议。对证据5认为是复印件，该证据无法证实原被告间存在借贷关系。对证据6认为该协议第一条已经明确约定被告不再归还入股的100万元。对证据7认为是由原告自行制作并提供，对其合法性有意见，且该证据为原告诉请的100万的利息，对是否存在借贷关系，是否交付存在异议，同时对其关联性有异议。对证据8的录音听不清楚。但通过书面证据看来，原、被告和孙某成立公司时我说我没钱，他们还想让我干，我大舅子张志权自愿让我干，给我垫资100万说有我股东，当时我跟他干自始至终都是原告设套，表面是借给我钱，其实是利用我的业务，公司债务为啥给我要100万，我就会跑业务，一直未给我分红。对证据9认为原告与孙某之间事情不清楚。对证据10认为是证人找我调解，我没答应。对证据11认为证人证言都是假的，与事实不符，不认可。被告刘永新为支持其抗辩提交如下证据：1、刘永新当庭陈述：我去唐山海港经济开发区工商机关查询过本案争议的唐山仁顺贸易有限公司股东登记情况的档案，其工作人员明确表示该公司股东名单中没有刘永新名字，因此也未给我出具公司成立的相关记录。2、《银行询证函》一份（复印件），主要记载截止2008年9月16日唐山仁顺贸易有限公司出资者（股东）缴入的出资情况，其中张志权缴入金额200万元，孙某缴入金额100万元。其上加盖有中国农业银行印章及唐山明正一会计师事务所有限公司印章。被告刘永新用证据1、2主要证明唐山仁顺贸易有限公司投资人是张志权和孙某。其中张志权投资200万。刘永新不是唐山仁顺贸易有限公司的股东。原告张志权经对被告刘永新证据质证，发表如下质证意见：对被告证据1认为工商档案有无记载不能对抗退股协议第一项中记载退股的事项，因其以前是股东，而且入股协议、退股协议明确约定，公司利润按照33.33%分配，能够说明股东是三人，且都有被告本人签字，退股协议中就丰达公司所欠仁顺公司债务明确三人共同负担，根据民法通则，股东风险共担，都是对等的。对证据2认为原告将200万投资额打入银行账户，与协议不相矛盾，投资人各占33.33%，而非原告个人占66.66%。经本院审核，原告证据1-6，形式、来源合法，内容客观，与本案具有关联性，本院予采纳。原告证据7系单方证据，且被告不认可，本院不予采纳。原告证据8不能证明其待证内容，本院不予采纳。原告证据9、11与证据1、6相佐证，能够证明协议内容，故本院予以采纳。原告证据10能够证明原被告双方纠纷经过调解未果，且被告无异议，本院予以采纳。被告证据1、2相结合能够证明唐山仁顺贸易有限公司的工商登记档案中股东名册没有记载被告名字，故本院对该内容予以采纳。综合以上诉讼证据的认证情况和当事人在庭审中的诉辩，本院对本案事实认定如下：被告刘永新是原告张志权的妹夫。2008年7月10日孙志权、刘永新、孙某签订《入股协议》一份，协议约定：一、投资金额：张志权投资100万元；刘永新投资100万元（由张志权出资）；孙某投资100元。二、利润及风险：公司利润按三位投资人各占33.33%比例分配，亏损亦按每股33.33%承担。三、投资时效：从公司成立之日起至公司解体止，所有投资人均不许中途退股，亦不许中途吸收其他投资人。四、人员分工：经三位投资人商定，张志权为企业法人，任公司执行董事兼总经理。孙某任公司监事，兼副总经理，主管财务。刘永新任公司董事兼副总经理主管业务。2008年6月18日原告张志权通过中国农业银行昌黎县支行将200万元汇入唐山仁顺贸易有限公司账号。同日，唐山仁顺贸易有限公司出具收到张志权200万元汇款的《收据》一份。2008年6月19日经唐山明正会计师事务所有限公司验资，证明唐山仁顺贸易有限公司收到孙某100万元、张志权200万元。2009年7月14日孙志权、刘永新、孙某签订《退股协议》一份，记载内容：“投资人：张志权、孙某、刘永新。鉴于唐山仁顺贸易有限公司目前经营情况，经三位投资人协商，达成如下协议：一、刘永新不再贷款归还原投资入股的壹佰万元贷款。自协议签署之日起退出公司股份，不再是股东。二、本协议签署前刘永新的工资及盈亏分成帐务已全部结清。三、丰达钢铁公司所欠公司贰佰陆拾余万元货款，在未偿还以前，由三人共同分担，刘永新亦分担三分之一。四、公司叁佰万元注册资金从二○○八年十一月份起至丰达公司偿还完利息止。所发生的全部利息，由三人共同分担；丰达公司将来如偿还利息，从总利息中扣除后，不足部分由三人分担。五、本协议自签订之曰起生效。”另查明，唐山仁顺贸易有限公司股东名册中没有被告刘永新。本院认为，原告张志权与被告刘永新及孙某为成立唐山仁顺贸易有限公司签订的《入股协议》、《退股协议》均是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。张志权、刘永新、孙某依据《入股协议》每个股东向公司缴纳100万元出资款的约定，完成了公司注册资金缴纳，成立了唐山仁顺贸易有限公司，被告刘永新虽未经工商登记机关登记为股东，但工商登记只是一个证明股权程序，并非设立股权程序，《公司法》规定“不登记不得对抗善意第三人”说明工商登记对外具有公示的效力，是确认股东地位的外在表现形式之一，对内并非是确定股东地位的唯一依据。被告是否在工商部门登记为股东不影响其出资的行为和性质，被告刘永新在公司中享有股东权利，参与公司经营管理，且股东资格经公司内部约定得到其他股东认可，应认定刘永新具备有股东资格。张志权为刘永新垫付100万元的目的是为了注册成立唐山仁顺贸易有限公司，并非是用于个人使用。原告张志权依合同约定将为刘永新垫付的100万元交付给了唐山仁顺贸易有限公司，应视为已将100万元交付给了被告刘永新，完成了履行给付义务，原被告之间形成了债权债务关系，被告刘永新应承担履行偿还原告垫付出资款的义务，故本院对原告主张被告刘永新偿还出资款100万元的诉讼请求予以支持。因原告张志权为被告刘永新垫付出资款未约定给付利息，故本院对原告主张给付利息的诉讼请求不予支持。被告抗辩工商登记机关未登记其名字，其不是股东，虽然借款意思表示存在，但未实际履行，其不应承担责任的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国公司法》第三十二条、《最高人民法院关于适用［中华人民共和国公司法］若干问题的规定（三）》第二十五条之规定，判决如下：一、被告刘永新于本判决生效之日起十五日内给付原告张志权垫资款人民币100万元。二、驳回原告张志权要求被告刘永新支付垫资款利息的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱原义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17258元，减半收取8629元，由被告刘永新负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审判员何友山二〇一五年二月二日代理书记员张晓嫚