天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终1750号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市长安区方北路13号。
负责人：程孝忠，总经理。
委托诉讼代理人：耿晓冬，天津理铭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘义茹，女，1958年2月19日出生，汉族，无职业，住天津市宝坻区
被上诉人（原审原告）：王淑燕，女，1982年9月16日出生，汉族，无职业，住天津市宝坻区。
被上诉人（原审原告）：王杰，男，1987年3月27日出生，汉族，无职业，住天津市宝坻区。
原审被告：邓立兴，男，1990年12月30日出生，汉族，农民，住河北省衡水市武邑县。
原审被告：安华农业保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市桥西区中山西路356号中电信息大厦15层。
负责人：张壮，总经理。
委托诉讼代理人：苑凯，男，该公司职员。
原审被告：马士学，男，1986年4月15日出生，汉族，无职业,住天津市东丽区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘义茹、被上诉人王淑燕、被上诉人王杰、原审被告邓立兴、原审被告安华农业保险股份有限公司河北分公司（以下简称安华保险公司）、原审被告马士学机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2017）津0115民初7952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：撤销一审判决第二项,改判上诉人赔偿344951.63元,并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由:死亡赔偿金的计算标准有误，应当按照农村居民的标准计算。
刘义茹、王淑燕、王杰辩称，其不同意平安保险公司的上诉请求。事实和理由：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。其在一审中提交的证据足以证明死者王景海的户口已经转为非农业户口。
邓立兴述称，其不同意平安保险公司的上诉请求。事实和理由：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
安华保险公司述称，其不同意平安保险公司的上诉请求。事实和理由：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
马士学提交书面答辩意见称其同意一审判决。
刘义茹、王淑燕、王杰向一审法院起诉请求：1.判令邓立兴、马士学、安华保险公司、平安保险公司赔偿其医疗费28901.48元、住院伙食补助费300元、营养费150元、护理费344.55元、误工费344.55元、死亡赔偿金742200元、精神损害抚慰金50000元、丧葬费31590元、处理事故人员误工及交通费10000元。上述损失由安华保险公司在第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）责任限额内承担赔偿责任，超出部分由平安保险公司在第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）限额内承担赔偿责任，不足部分由邓立兴、马士学负担；精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔偿。2.诉讼费由邓立兴、马士学、安华保险公司、平安保险公司负担。
一审法院认定事实：2017年4月27日16时35分许，邓立兴驾驶制动性能不符合机动车国家安全技术标准的冀Ａ×××××号长安牌小型面包车沿平宝公路自南向北超速行驶至宝平公路43公里处时，遇王景海驾驶电动自行车自西向东横过宝平公路至此左转弯，冀Ａ×××××号长安牌小型面包车前部右侧与电动自行车左侧前部发生碰撞，造成车辆损坏，王景海受伤，后经医院抢救无效死亡的交通事故。该事故经天津市公安局宝坻分局交通警察支队牛道口大队认定，邓立兴承担事故同等责任，王景海承担事故同等责任。事发后王景海被送往天津市宝坻区人民医院住院治疗3天，经诊断为：1.右额颞顶部创伤性硬膜下血肿；2.创伤性脑疝；3.右颞叶脑挫裂伤；4.创伤性蛛网膜下腔出血；5.右颞枕顶骨骨折；6.右额颞顶枕头皮血肿、头皮擦伤；7、电解质紊乱。2017年4月30日2时50分因抢救无效死亡。王景海于1958年7月12日出生，殁年已满58周岁。刘义茹系死者王景海之妻，王淑燕系死者王景海之长女，王杰系死者王景海之长子。邓立兴驾驶的冀Ａ×××××号车辆所有人为马士学，邓立兴系马士学雇佣的司机，事故发生在雇佣期间。该车辆在安华保险公司投保了交强险，在平安保险公司投保了商业三者险，保险限额为500000元，并约定了不计免赔特约条款，事故发生在保险期间。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。机动车发生交通事故造成损害的，应依据道路交通安全法的相关规定承担责任。一、赔偿主体及各主体承担的赔偿责任问题。天津市公安局宝坻分局交通警察支队牛道口大队认定，邓立兴承担事故同等责任，王景海承担事故同等责任，该认定客观、公正，符合法律规定，一审法院予以确认。根据事故的发生经过及双方的过错情况，一审法院依法确认邓立兴与王景海的责任比例为60%：40%。因邓立兴系马士学雇佣的司机，事故发生在雇佣期间，故此一审法院认定邓立兴与马士学系个人之间形成劳务关系，故此提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，即邓立兴造成刘义茹、王淑燕、王杰的损失由马士学承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，冀Ａ×××××号车辆在安华保险公司投保了交强险，在平安保险公司投保了商业三者险，保险限额为500000元，并约定了不计免赔特约条款，事故发生在保险期间。故此刘义茹、王淑燕、王杰损失首先由安华保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿60%，再有不足由马士学赔偿60%。二、对刘义茹、王淑燕、王杰经济损失的认定。1、医疗费。依据刘义茹、王淑燕、王杰提交的医疗费正式票据3张、诊断证明书、住院病历等相关证据，扣除一张为病历复印费票据金额为103元，经核算金额为28730.28元，一审法院予以确认。刘义茹、王淑燕、王杰主张医疗费超出部分，一审法院不予支持。平安保险公司主张扣除非医保用药。一审法院认为，平安保险公司就非医保用药免赔事项未提交相应证据证明其尽到了提示及明确说明义务，且未明确非医保用药的具体项目及数额，故此一审法院不予支持。2、护理费。刘义茹、王淑燕、王杰主张护理费1人护理，护理期间为住院3天，标准参照天津市居民服务业和其他服务业平均工资114.85元/天计算，符合法律规定，经核算金额为344.55元。3、住院伙食补助费。刘义茹、王淑燕、王杰请求参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天100元，计算住院期间3天，符合法律规定，金额为300元。4、营养费。刘义茹、王淑燕、王杰主张营养费标准50元/天，计算住院期间3天.一审法院按照营养费标准30元/天计算3天，金额为90元。刘义茹、王淑燕、王杰诉请超出部分，一审法院不予支持。5、误工费。刘义茹、王淑燕、王杰主张该项费用按照天津市居民服务业和其他服务业平均工资114.85元/天计算3天，符合法律规定，一审法院予以确认，金额为344.55元。6、死亡赔偿金。刘义茹、王淑燕、王杰请求死亡赔偿金按照天津市上一年度城镇常住居民人均可支配收入37110元/年，计算年限为20年，符合法律规定，经核算金额为742200元。平安保险公司辩称，死者王景海系农业户口，刘义茹、王淑燕、王杰的拆迁协议签订时间为2016年11月份，且房屋尚未建成，其公司认为应按照农村居民标准计算。虽然死者王景海户口簿性质为农村居民，但结合刘义茹、王淑燕、王杰提交的房屋置换协议书、天津市宝坻区朝霞街道办事处出具的农转非名册、天津市宝坻区朝霞街道办事处及天津市宝坻区朝霞街道桥头村出具的农转非证明，其户口性质已依法变更为城镇居民，应按照城镇居民的标准计算，故对于平安保险公司抗辩意见不予采信。7、丧葬费。一审法院按照天津市上一年度职工平均工资63180元/年计算6个月，合计金额为31590元。8、精神损害抚慰金。本次交通事故造成刘义茹、王淑燕、王杰近亲属死亡的后果，确实给刘义茹、王淑燕、王杰带来了精神损害，故一审法院根据事故当事人的过错责任等酌情确定精神损害赔偿金为30000元。此款优先在交强险责任限额内支付。9、处理事故亲属误工费及交通费，一审法院酌情支持2000元。刘义茹、王淑燕、王杰的上述损失合计835599.38元。三、赔偿主体承担赔偿数额的认定。刘义茹、王淑燕、王杰损失首先由安华保险公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、精神损害抚慰金30000元、死亡赔偿金80000元，合计120000元；剩余损失715599.38元由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿60%，计429359.63元。以上合计549359.63元。事发后马士学向刘义茹、王淑燕、王杰垫付医疗费30000元，并请求予以返还，符合法律规定，一审法院予以确认。安华保险公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：“一、被告安华农业保险股份有限公司河北分公司于判决生效后十五日内赔偿原告刘义茹、王淑燕、王杰经济损失120000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于判决生效后十五日内赔偿原告刘义茹、王淑燕、王杰经济损失429359.63元；三、原告刘义茹、王淑燕、王杰返还被告马士学垫付款30000元（给付时间同上）；四、驳回三原告其他诉讼请求。（赔偿款可直接汇入本院账户，汇款时要注明案号及承办法官姓名。户名：天津市宝坻区人民法院；开户行：天津市农商银行宝坻中心支行，账号：90××××××36）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4670元，已减半收取2335元；由被告马士学负担。（原告已交纳，由被告马士学给付原告，给付时间同上）”
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是死亡赔偿金的计算标准。本案中，被上诉人刘义茹、被上诉人王淑燕、被上诉人王杰在一审中提交的天津市宝坻区朝霞街道桥头村村民委员会及天津市宝坻区朝霞街道办事处出具的证明可知，死者王景海在本次事故发生前已经享受农转非养老保险，故一审法院以城镇居民的标准计算死亡赔偿金并无不当，本院予以维持。上诉人的主张理据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1322元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 康 艳
代理审判员 尹春海
代理审判员 张 璇
二〇一八年三月十四日
书 记 员 王同顺
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……