黑龙江省甘南县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0225民初197号
原告甘南县东阳镇团民村委员会
法定代表人王艳
委托代理人韩利
被告杨松涛
委托代理人李宝忠
原告甘南县东阳镇团民村委员会与杨松涛林业承包合同纠纷一案,本院2016年1月11日立案受理后，依法组成合议庭，2016年2月18日和2016年7月21日公开开庭进行了审理。原告甘南县东阳镇团民村委员会主任王艳及其委托代理人韩利，被告杨松涛及其委托代理人李宝忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告甘南县东阳镇团民村委员会诉称，2011年11月5日，原、被告签订一份林地承包合同，原告将团民村西大荒地发包给被告杨松涛100亩，用于种植林木，但在发包过程中原告没有严格按照农村土地承包法的规定，没有经过本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上代表的同意，亦没有报请镇政府批准同意，私自与被告签定了承包合同，在发包程序上违反了法律规定。被告属于集体经济组织以外的成员，而集体所有的土地依法应优先于本集体经济组织成员优先承包；合同中对于林地的成活率有明确规定，第一年的成活率应达到种植总数的85%以上，而经东阳镇林业站实地考察，2012年存活率为38%，从而说明被告违约在先，被告在没有经过原告允许的情况下擅自改变土地用途，在林地里种植了大量玉米。原告为维护本村集体组织成员的共同利益，起诉要求解除与被告签订的林地承包合同，重新发包给本集体组织成员。
被告杨松涛辩称，1、不同意解除林业承包合同。理由是2011年11月5日，东阳团民村村委会与被告签订了林业承包合同，是双方当事人的真实意图表示，并没有违背国家法律行政法规，以及国家的强制规定，合同内容合法，那么依据合同法的规定该合同是有效合同，应依据双方签订的合同内容及林地的承包期限履行该合同。2、原告主张解除双方签订的合同，没有法律的解除依据，合同法93条以及94条两款明确约定了合同的解除方式，双方签订的合同没有出现93条，94条规定的情况，所以，原告主张解除双方签订的合同没有法律根据，也没有行政法规和地方法规的支持，应依法驳回原告的诉讼请求。3、被告依法取得100亩林地经营权符合法律规定，是严格按照合同法以及土地承包法的发包程序依法取得，本合同成立的时间2011年的11月5日，被告与原告签订了林业承包合同，向东阳镇团民村村委会如约交纳的土地承包费用，并依法取得了林地的合法经营权，符合权利义务对等原则。4、该林业承包合同发包方是东阳镇团民村村委会，承包方是被告，在该合同条款当中明确记载，团民村委会发包给被告的行为是严格按照林田改革制度和党委政府要求，以及村民代表会议三分之二以上的同意，将该地发包给被告，并不存在程序违法，所以原告主张未经村民代表会议，没有经过三分之二以上的成员同意是不成立的。5、双方签订合同后，被告依合同的约定对诉争的土地进行了正常的种植，并不像原告的陈述没有达到双方约定的成活率。2011年双方签订了合同，在2012年被告在这诉争的土地进行种植，并达到了林业局以及镇政府要求的树苗成活率85%以上，被告并没有违约和违法行为，所以原告主张被告违约在先，是没有任何法律依据的。6、该合同已实际履行了3年，被告对该诉争100亩林地实际经营，2013年由于出现了自然灾害，导致了一部分树苗被淹，不是人为原因造成的属于不可抗力。7、2012年到2013年和2015年的春天诉争100亩林地，由于两场大火，在公安机关调查当中，但是都是人为原因造成的，因原告的阻扰致使被告无法种植树苗。以上几点被告认为双方签订的林业承包合同是有效合同，应该按照合同继续履行。请求法院依法对原告的诉讼请求依法驳回。
原告为证实自己的主张向法庭提交的证据有：
1、甘南县东阳镇林业站出具的证明一份，证明团民村于2012年春，在西大荒载植的杨树450亩，经实地踏查保存活率达到38%。
2、公证书一份，证明2015年5月24日，经团民村申请，甘南县公证处对上述承包地树木种植状况、面积进行了现场监督测量，测得杨松涛、崔锡刚、李秀兰、鲁玉双等四人承包450亩土地种植现状为“第一块树木较大较密没有种植作物茬的面积为19698平方米，第二块树木较小密度均匀留有作物茬的面积56610平方米，第三块树木稀疏大小不一留有作物茬的面积217154.90平方米”。
3、土地现状照片8张，证明显示该地种植的林木并没有达到合同要求的成活率，被告在林地当中种植了大量的农作物，改变了当时合同约定种植林地的用途，是被告违约。
4、东阳镇团民村委员会证明一份，证明争议的450亩土地性质属于耕地，按照土地承包法的相关规定，耕地是严禁用作其他用途包括栽种林地，故土地承包合同无效。
5、团民村村委会进行的会议记录一份，证明经过团民村委会村民代表证实发包土地时，团民村村民以及村民代表并不知道该份土地已经发包给村民以外的个人或者单位，合同签订过程中存在严重瑕疵，违背土地承包法关于土地发包的相关程序。
6、原、被告签订的林地承包合同复印件一份，证明根据林权改革发展的需要，2011年11月5日，原告与被告分别签订了林地承包合同书，合同中写明了经村委会研究，村民代表会议2/3以上表决同意。被告的承包面积为100亩，在该合同中原告要求被告第一年成活率应达到种植总量的85%以上。
7、张永胜的当庭证实，证明2011年11月，四被告承包的林
地没经过村民代表通过，有不少本村村民想承包。村民和原来的村书记发生口角，原来的村书记私自包出去的。张永胜是团民村民委员会委员，担任团民村民兵连长。
8、赵文义的当庭证实，证明2011年11月，村里发包地时，百姓根本不知道，村里也没开代表大会，村里私自包出去了。赵文义担任团民村四屯屯长。
9、孟范星的当庭证实，证明当时地对外发包时，村民不知道，并且价格不合理。团民村发包给四被告林地，孟范星在一年前知道的，以前不知道。
被告杨松涛为证明自己的主张提供的证据有：
1、原、被告签订的林地承包合同1份以及相应收据（均为复印件），证明双方签订的林地承包合同并没有违法，是真实意思的表示，应当得到法律支持。该合同已经履行了4年之久，原告想要撤销该份合同于法无据。
2、人工林小班调查卡片（复印件），证明原、被告双方在2011年签订了林地承包合同，被告依据合同约定在2012年栽种了树木，经县林业局进行调查，结论为成活率达到86%。
3、王少林书面证明材料一份，证明王少林原是团民村的村委书记，整个发包情况说明非常清楚。当时被告取得林地经营权是通过正当途径取得的，获得东阳镇政府同意原告才向外发包。基于改革，县政府要求镇政府改革任务，镇政府就落实到村里，所以团民村才将土地发包给被告。
4、东阳镇派出所证明一份，证明2014年4月19日，崔锡刚和杨松涛承包团民村30垧树地着火，树地里种的玉米，着火面积大约五分之一左右。
5、照片16张，其中11张照片，证明2015年的房子被扒了，树木也被点燃，树木烧的程度；另外5张照片，证明被告在享有经营权的土地上补栽树木的时受到原告村民的阻挠；录像材料一份，证明树木烧的程度。
本院调查吴廷波、李光均笔录各一份，证明东阳派出所2015年4月20日出具证明是真实的，是否是放荒还是人为不清楚，确实有这事。东阳镇2015年2月2日出具的造林保存活率证明是真实的。
以上证据经过庭审质证，原告提供的证据1、2、3，被告方有异议，但被告没有提供证据予以证实，故本院予以采信；原告提供的证据4，与被告陈述相一致的部分，本院予以采信，不一致的部分，因原告没有提供其他证据予以佐证，本院不予以采信；原告提供的证据5，被告异议合理，本院不予采信；原告提供的证据6，基于双方认可意见，对其客观性予以采信。对原告提供的证据7、8、9，被告对证据有异议，认为原告没有提出证人出庭书面申请及三位证人自称是村民代表，应该提供证据加以证明。因原告没有提供其他证据予以佐证，故本院不予以采信。
对被告提供的证据1，基于双方认可意见，对其客观性予以采信；对被告提供的证据2、3，原告有异议，因证人未到庭进行质证及被告未提供其他证据予以佐证，故本院不予以采信；对被告提供的证据4，原告有异议，但原告没有提供证据予以证实，故本院予以采信；对被告提供的证据5，原告有异议，本院结合公证书及现场查勘情况予以采信。本院调查吴廷波、李光均笔录各一份，原告没有异议，被告方对吴廷波的笔录没有异议，对李光均笔录有异议，但被告方没有提供证据予以证实，故本院予以采信。
经审理查明，根据林权改革发展的需要，2011年11月5日，原告甘南县东阳镇团民村民委员会（甲方）与被告杨松涛（乙方）签订林地承包合同（承包土地连在一起），合同中写明了村民代表会议2/3以上表决同意，甲方将东阳镇团民村西大荒地栽种用材林共计100亩发包给乙方，承包期限为30年，自2012年1月1日起至2042年1月1日止，原告一次性收取林地承包费33000.00元。乙方须按甲方要求种植树木，密度成活率按林业部门要求，以验收为标准。乙方负责对100亩林地种植、管理和养护，第一年成活率应达到种植总数的85%以上。杨松涛为甘南镇居民。且从2012年1月1日到2015年3月份，原、被告双方的合同已经履行3年多。被告承包的树苗也是林业站免费发放的。2013年水涝，2014年4月19日，崔锡刚和杨松涛承包团民村30垧树地着火，树地里种的玉米，着火面积大约五分之一左右。团民村于2012年春，在西大荒载植的杨树450亩，经实地踏查保存活率达到38%。2015年5月24日，经团民村申请，甘南县公证处对上述承包地树木种植状况、面积进行了现场监督测量，测得杨松涛、崔锡刚、李秀兰、鲁玉双等四人承包450亩土地种植现状为“第一块树木较大较密没有种植作物茬的面积为19698平方米，第二块树木较小密度均匀留有作物茬的面积56610平方米，第三块树木稀疏大小不一留有作物茬的面积217154.90平方米”。
本院召集原、被告双方对涉案树木价值进行协商，没有达成一致意见，且原、被告双方均不申请对涉案树木价值进行鉴定。
本院认为，原告甘南县东阳镇团民村民委员会与被告杨松涛签订的林地承包合同，虽然合同履行3年多时间，但被告杨松涛改变林地承包合同的目的，在林地中种植玉米，树木的成活率现在没有达到合同约定的85%，被告杨松涛的行为属于违约，故原告要求解除原、被告所签订林地承包合同的诉讼请求，本院应予以支持。被告杨松涛所交30年的承包费33000.00元，扣除已承包5年的费用，还剩27500.00元，应由原告退还给被告。被告所种植树木的损失，被告可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项的规定，判决如下：
解除原告甘南县东阳镇团民村民委员会与被告杨松涛
签订的林地承包合同。
二、原告甘南县东阳镇团民村民委员会返还被告杨松涛承包费27500.00元，此款于判决生效后五日内给付。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100.00元，被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院。
审 判 长 宋重武
代理审判员 亓佳新
代理审判员 张 丹
二〇一六年九月二十日
书 记 员 朱 微