河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民终1195号
上诉人（原审被告）：遂平县花庄镇小天使幼儿园，住所地遂平县花庄镇。
办学者：王小瑞，系幼儿园园长。
委托诉讼代理人：韩星，河南小东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：崔满良，男，1962年5月6日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。
被上诉人（原审原告）：崔志田，男，1934年5月4日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区，系崔满良的父亲。
被上诉人（原审原告）：张汝兰，女，1937年7月5日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区，系崔满良的母亲。
三被上诉人的委托诉讼代理人：陈昌建，河南博涛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢立新，男，1966年10月23日出生，汉族，住河南省遂平县。
上诉人遂平县花庄镇小天使幼儿园（以下简称小天使幼儿园）因与被上诉人崔满良、崔志田、张汝兰、谢立新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服遂平县人民法院（2017）豫1728民初2739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人小天使幼儿园的办学者王小瑞及委托诉讼代理人韩星，被上诉人崔满良、崔志田、张汝兰的委托诉讼代理人陈昌建，以及被上诉人谢立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
小天使幼儿园上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：1.建房合同的签订人是案外人刘根祥，刘根祥就不是办学人又不是投资人，不能够代表上诉人，上诉人不是本案适格被告，不应当承担责任；2.本案房屋属自建房供自己使用，刘根祥与谢立新应认定为加工承揽关系，应由承揽人谢立新承担责任，定作人不应承担责任；3.被上诉人崔满良在事故中违规操作是造成事故的根本原因，应承担主要责任，原判仅让其承担30%的责任明显过低。
崔满良、崔志田、张汝兰辩称：施工中没有违反操作规程，应驳回上诉，维持原判。
谢立新辩称：应维持原判。
崔满良、崔志田、张汝兰向一审法院起诉请求：1、判令被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残补助费、精神抚慰金、后续治疗费、后期护理费、鉴定费等共计1093009.92元（不包含谢立新已支付的160000元）；二被告承担连带责任；2、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：崔满良等人受雇于谢立新，为位于遂平县花庄镇花庄街小天使幼儿园建三层楼房，由小天使幼儿园的办学者王小瑞的丈夫刘根祥与谢立新签订一份《建房合同》。2017年5月1日上午11时30分许，崔满良在三楼用两根钢管组合的架子斜靠在墙上，崔满良站在该架子上拆模板时从架子上摔下并掉到一楼地上被摔伤。崔满良当天被送往遂平县人民医院抢救治疗，因病情严重当天转院到郑州大学第一附属医院住院治疗,被诊断为：1、多发损伤：颅骨骨折、颧骨骨折、颈椎骨折并颈髓损伤、胸骨骨折、多发肋骨骨折、多发软组织损伤、肺挫伤；2、颈3-胸1椎管扩大减压+植骨融合内固定术后；3、肺栓塞；4、胸腔积液；5、硬膜外血肿；6、双下肢深静脉血栓；2017年5月11日出院，住院11天，支付医疗费194420.8元；2017年5月11日转院到遂平县人民医院住院治疗，于2017年7月10日出院，共住院60天，支付医疗费45192.11元；2017年7月23日至2017年8月2日在遂平县仁安医院住院治疗，住院10天，支付医疗费3117.02元；2017年8月15日至2017年8月20日在遂平县仁安医院住院治疗，住院5天，支付医疗费1970.45元；2017年11月6日，崔满良在驻马店市精神病医院支付检查费713元；2017年8月4日，崔满良在遂平县人民医院支付病历复印费190.4元；以上共计支付医疗费及其他费用245603.78元。崔满良住院期间，谢立新给付崔满良160000元。2017年9月4日，崔满良等人向本院起诉后，崔满良申请对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度等申请鉴定。2017年11月15日，驻马店申正法医临床司法鉴定所作出驻申正司鉴所【2017】临鉴字第461号司法鉴定意见：1、被鉴定人崔满良的伤残等级为Ⅰ级（一级）；2、被鉴定人崔满良的后期医疗费用约需壹万圆人民币；3、被鉴定人崔满良存在长期完全护理依赖。崔满良支付鉴定费1900元。2017年12月7日，崔满良当庭变更诉讼请求，要求谢立新、小天使幼儿园赔偿各项损失共计1093009.92元。另查明，崔满良的父亲崔志田于1934年出生，农村户口；母亲张汝兰于1937年出生，农村户口，崔满良共有姐弟妹七人。2017年河南省上年度农村居民人均纯收入为11696.7元，2017年河南省上年度农村居民人均年生活消费支出8587元，2017年河南省上年度居民服务、修理和其他服务业平均工资为33857元。
一审法院认为，原告崔满良等人受雇于被告谢立新为被告小天使幼儿园建三层楼房，被告谢立新作为雇主，对雇员在施工中受到伤害应当承担相应的赔偿责任。被告小天使幼儿园将所建的位于遂平县花庄镇花庄街三层楼房发包给不具有相应资质的被告谢立新进行建设，对原告施工中受到的伤害，被告小天使幼儿园应当承担相应的赔偿责任。原告本身在施工中未按要求使用施工工具，属于违规操作，且未尽到相应的安全注意义务，也应承担一定的责任。根据各方当事人过失行为的大小及造成本事故原因力的比例，结合本案案情，原告崔满良应承担30%责任、被告谢立新应承担35%责任、被告小天使幼儿园应承担35%责任，被告谢立新与被告小天使幼儿园负连带赔偿责任。根据相关法律规定，结合原告的诉讼请求，原告的合理经济损失为：1、医疗费及病历复印费245603.78元，该部分损失有相关医疗费票据在卷为据。2、后期医疗费用10000元，原告伤残后经鉴定后续治疗费为10000元。3、误工费6217.7元，原告为农村户口，原告的误工费计算标准参照2017年河南省上年度农村居民人均纯收入标准11696.7元/年计算，误工费期限从受伤之日至定残日前一天；该项费用原告主张6217.7元，不违反法律规定。4、住院期间的护理费10203.6元，结合原告的病情及住院治疗的情况，并参照2017年河南省上年度居民服务业、修理和其他服务业平均工资33857元计算，原告主张2017年5月1日至2017年8月24日期间的护理费10203.6元，不违反法律规定。5、后续护理费101571元（33857元/年×3年），原告的护理依赖程度鉴定为完全护理依赖，本院结合原告的年龄、健康状况等因素综合考虑，对原告后期护理期间的费用按100%暂定3年，并参照2017年河南省上年度居民服务、修理和其他服务业平均工资为33857元计算。6、住院伙食补助费2800元，原告受伤后到郑州市××遂平县多次住院治疗，住院伙食补助标准按照本市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算。7、营养费1650元，根据原告受伤情况，原告主张营养费1650元，不违反法律规定。8、鉴定费1900元，原告提交的鉴定票据在卷为据。9、伤残赔偿金246201.14元（11696.7元/年×20年×100%+12267.14元），其中原告请求被扶养人崔志田、张汝兰的生活费计入残疾赔偿金，二人的生活费为：12267.14元（8587元/年×5年×100%÷7人）×2，崔志田、张汝兰有七个子女，原告伤残时崔志田83周岁、张汝兰80周岁，扶养费分别按5年计算。10、精神损害抚慰金40000元，因此次伤害导致原告受伤致残，给原告带来精神痛苦，结合当地的经济发展水平及被告的过错程度，被告给付原告精神损害抚慰金以40000元为宜。综上，被告赔偿原告损失为478303元〔（245603.78+10000+6217.7+10203.6+101571+2800+1650+1900+246201.14）×70%+40000〕。被告谢立新赔偿原告的数额为：79151.5元（478303×1/2-160000），原告受伤后被告谢立新已向原告支付160000元，应当予以扣除；被告小天使幼儿园赔偿原告损失为239151.5元（478303×1/2）。原告请求多余部分，证据不足，本院不予支持。关于被告小天使幼儿园辩称其作为本案被告主体不适格问题：1、被告谢立新作为本案施工工程的承包人，应当清楚承包谁的工程，2015年5月15日被告谢立新出具证明清楚的表明是被告小天使幼儿园的工地，并且有与原告共同干活的ＸＸＸ、李长红的书面证言相互印证原告等所建楼房是被告小天使幼儿园的；2、经本院到原告发生事故的现场勘查，原告等所建的三层楼房，与小天使幼儿园在同一院内，且部分教室已投入幼儿教学使用；3、虽《建房合同》显示系刘根祥与被告谢立新所签，但刘根祥与小天使幼儿园的办学者王小瑞系夫妻关系，被告小天使幼儿园没有证据证明原告等所建楼房权属属于他人；故被告小天使幼儿园的该项辩称不能成立。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，一审法院判决：一、被告谢立新于本判决生效之日起10日内赔偿原告崔满良、崔志田、张汝兰医疗费、伤残赔偿金等各项损失共计79151.5元；二、被告遂平县花庄镇小天使幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告崔满良、崔志田、张汝兰医疗费、伤残赔偿金等各项损失共计239151.5元；三、被告谢立新与被告遂平县花庄镇小天使幼儿园对上述第一项、第二项赔偿义务负连带赔偿责任；四、驳回原告崔满良、崔志田、张汝兰其余部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14637元，由原告崔满良、崔志田、张汝兰负担4637元，被告谢立新负担5000元，被告遂平县花庄镇小天使幼儿园负担5000元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人遂平县花庄镇小天使幼儿园是否应承担责任的问题，本案与承包方谢立新签订建房合同的主体为刘根祥，合同约定在花庄镇建教学楼一栋，鉴于刘根祥系小天使幼儿园的办学者王小瑞丈夫，且所建房屋确位于小天使幼儿园院内，供日常教学使用，刘根祥签订合同的行为应属于代理行为，谢立新有理由相信刘根祥具有代理权，因建房合同产生的相关权利义务，依法应由上诉人遂平县花庄镇小天使幼儿园承担。同时，考虑到小天使幼儿园将案涉工程发包给没有相应资质的承包人谢立新，存有明显选任过失，原判判令上诉人承担相应赔偿责任，于法有据。关于本案责任划分比例是否适当的问题，被上诉人崔满良在施工中确存在操作不当行为，被上诉人谢立新和小天使幼儿园亦均存在相应过失，致使崔满良受伤致残并非单方面原因，各方的综合原因导致本案事故发生，原判判令崔满良自负30%，谢立新、小天使幼儿园分别负担35%责任，符合本案实际，并无不当。
综上所述，遂平县花庄镇小天使幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4887元，由遂平县花庄镇小天使幼儿园负担。
本判决为终审判决。
审判长 张雪奎
审判员 刘 涛
审判员 郑志宏
二Ｏ一八年三月二十一日书记员曾克