陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕01刑终48号
原公诉机关西安市高陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张博，男，1981年9月12日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，农民，住西安市高陵区。2007年3月2日因犯故意伤害罪，被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2012年4月5日因犯故意伤害罪，被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年6月19日刑满释放。2017年6月7日投案，同日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月21日�逮捕。现羁押于西安市高陵区看守所。
指定辩护人张长海，陕西力德律师事务所律师。
西安市高陵区人民法院审理的西安市高陵区人民检察院指控原审被告人张博犯故意伤害罪一案，于2017年10月31日作出（2017）陕0117刑初190号刑事判决。宣判后，被告人张博不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案。陕西省西安市人民检察院指派检察员慕某、代理检察员王某1出庭履行职务，上诉人张博及其辩护人张长海到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2012年9月11日19时许，被告人张博为替人讨债，纠集孙某、张某1、杨某、奥力（均已判刑）等人，在西安市高陵区（原高陵县）姬家乡韩村一路泾渭苑三区南门西侧路上对王某2实施殴打。在殴打过程中，王某2的同事吴某、行临鹏（泾渭苑小区保安）等人赶到现场制止。张博等人手持洋镐把将吴某和行临鹏的眼部打伤。经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，吴某的损伤属重伤，行临鹏的损伤属轻伤。
认定上述事实的证据有：被害人吴某、行临鹏的陈述；证人蒋某、徐某、杨某、孙某、奥力、骆某、王某2、陈某1、黄某的证言；报案情况、立案决定书、抓获经过；被告人张博的前科刑事判决书及释放证明书、同案犯的刑事判决书；情况说明、在逃人员登记表、辨认笔录、现场指认笔录、现场平面示意图；陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定书，被告人张博的户籍证明等。
据此，原审法院认为，被告人张博因替他人讨要债务纠集多人故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。张博在前罪刑罚执行完毕之日起，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当对其从�处罚；张博案发后自动投案，并能够如实供述自己的罪行，系自首，可依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：被告人张博犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年又二个月。
张博上诉提出：其没有参与伤害被害人，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
其辩护人提出：原审判决量刑过重，建议对张博从轻处罚。
出庭履行职务的检察员认为：原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原审判决认定原审被告人张博犯故意伤害罪的事实清楚、正确，有下列证据予以证明：
1、报案材料及抓获经过证明：2012年11月19日19时32分，高陵县公安局泾河派出所接该所民警王某2报案称，其在辖区姬家�泾渭苑三区南门口被一伙不明身份的人殴打。经查，王某2被围殴时，其同事吴某、行临鹏等人上前拉架，吴某、行临鹏被打伤。2017年6月7日，张博到公安机关投案。
2、现场平面示意图证明：现场位于泾渭苑三区南门口西侧人行道处。
3、现场指认笔录及照片证明：被告人张博及同案罪犯孙某、张某1、杨某、奥力等人指认泾渭苑三区南门西侧为案发现场。
4、辨认笔录及照片证明：经混杂辨认，证人王某2辨认出被告人张博即是对其实施殴打的人。
5、陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定书证明：被鉴定人吴某的损伤构成重伤；被鉴定人行临鹏的损伤构成轻伤。
6、证人王某2的证言证明：他系泾渭苑物业保卫科职工。2012年9月11日19时30分许。他开车载着妻子和孩子准备从泾渭苑三区回一区时，从他侧面过来五六名男子，其中一人（指张博）问他是不是王某2，他说是。张博问他知道啥事不，他说不知道。张博拉住他的衣领，朝他脸上打了一拳。他也抱住张博的脖子，在张博脸上打了几拳。其他几名男子冲上来就对他拳打脚踢，将他打倒在地。不知道是谁告诉了他保卫科的同事，保卫科的十几个人都跑了过来。这时，他看到从路边过来五六名男子，手里都提着洋镐把。其中一名男子持洋镐把朝他的一名同事砸了过去。打的是谁，他没有看清。他的同事们就和对方的人厮打在了一起，当时都打乱了。不知是谁在他脑部打了一洋镐把。他就失去了知觉。等他清醒后，他看到行临鹏满脸是血，一只眼睛被打破了，吴某的眼睛也在流血。对方的人捡起地上的洋镐把上了路边的车逃离了现场。他不知道对方为啥打他，他也不认识对方的人。2009年，他打牌欠过别人的钱，但在2010年已经还完了。
7、被害人吴某的陈述证明：他系泾渭苑小区保安。2012年9月11日20时许，他在二区上班。他从对讲机中得知有人在三区南门口打架，被打的人是他们的同事王某2，他便和同事行临鹏、蒋某、张博等人赶往三区南门口。他看到几个年轻人围着王某2，并与王某2厮扯着。他们正在拉架时，有五、六名年轻人手持洋镐把从旁边一辆车后面过来了。其中一人一棒子打到了他的右脸部，他就倒在了地上，脸上流血了。他的右眼球破裂，眼皮上撕裂伤。行临鹏的眼睛也受伤了，腰也有伤。张博的脸肿了，张裕的头烂了。
8、被害人行临鹏的陈述证明：他系泾渭苑小区保安。2012年9月11日20时许，他正在二区门岗上班。他从对讲机中听到有人在三区南门打架，便和同事吴某、蒋某等人赶到三区南门口。他们看到有六、七名年轻人围着保卫科干事王某2，其中有两三人手持�镐把在打王某2，他们就上去劝架。不知是谁用洋镐把在他左眼部抡了一下，将他打倒在地，又用洋镐把在他左腰部抡了一下。吴某的眼睛也受伤了。
9、证人蒋某的证言证明：他系泾渭苑小区保安。2012年9月11日19时许，他和吴某、行临鹏等人在二区门岗上班。张博和张某2告诉他们有人在打王某2，他们就一起赶到了现场。有五、六个年轻人围着王某2，其中一人在推搡王某2。他们还未来得及问发生了什么事情，就有四、五名年轻人手持洋镐把冲了过来，什么也没有说，就用洋镐把打他们，他们有两、三个人倒在了地上。他看到行临鹏的眼睛被打得出血了，吴某也受了重伤。王某2、张博、张某2也被打伤了。
10、证人张博的证言证明：他系泾渭苑小区保安。2012年9月11日19时许，他正在二区警务室上班。他从对讲机中听到三区南门口有人打架，他便和同事吴某、行临鹏、蒋某等人赶往现场。他看到有五、六名年轻人在和他同事王某2厮扯着。他问对方为什么打人，对方一名穿黑白格短袖的人说他和王某2有点私事。他让同事樊斌将王某2的面包车开走，对方穿黑白格短袖的人不让车走，并打了个电话。过了几分钟，从三区门口东面过来两名年轻人，其中一名穿黑色短袖的人对王某2说弄死你，一拳打在王某2的身上。这时，有五、六名年轻人（不知从哪儿来的）手持样镐把冲上来就打他们。有一穿绿色T恤的人在他们脸上打了两拳，把他打倒在地。他的同事吴某、行临鹏受伤了，脸上都是血，眼睛肿了。他和王某2、张某2也都受了伤。
11、证人徐某的证言证明:他系姬家乡杨官寨村六组村民。2012年9月11日19时许，张博将他的陕Ａ×××××开车走了，具体去干啥他不知道。第二天早上，他听说张博因为讨要债务把�打了，对方是泾渭苑小区的保安。
12、证人陈某1的证言证明：他系杨官寨村一组村民。案发时他在现场，他们这一方的人都是张博叫去的，大约有七、八个人。对方是王某2叫的泾渭苑小区的保安，有约几十个人。开始，张博叫的他、孙某和一个他不认识的人去找王某2。去了之后，他才知道找王某2要账。张博和王某2发生了厮打，怎么打的他没注意。后来，小区的保安过来了，张博就打电话叫人。张博是给张某1打的电话，张某1开车拉了四、五个人过来，他认识其中的奥力。张某1的车后备箱中放有洋镐把。接着，骆某也被叫来了。
13、证人黄某的证言证明：他系通远街办北孙村村民。2012年9月11日18时许，他和孙某、杨某在一起。不知是孙某还是杨某接了个电话，说一尊黄牛门口有事，他们三人就赶到了现场。张博说有人欠他的钱，让他们帮忙要�。这时，过来一名三十多岁的小伙（指王某2）和张博说话。大约说了10分钟，张博就和王某2吵了起来。王某2打电话，随后从泾渭苑小区出来二十多个小伙。不知是谁喊了一声，双方就动手了。当时现场比较乱，还有人拿洋镐把。他站在旁边没有动手。
14、同案罪犯孙某的供述：2012年9月的一天18时许，张博给他打电话，让他叫人过来帮忙。他问什么事，张博说过来再说。他就和杨某坐车到了泾渭苑三区门口。张博对他说，等会儿过来一个人，让他挡住就行了。19时许，有个人（指王某2）从三区出来。张博说就是这个人，他和杨某便将王某2挡住。张博和王某2说话，意思是让王某2还钱。两人说着就吵了起来，王某2就打电话叫人，张博也打电话叫人。张博先给张某1打的电话，又给奥力打电话，张博让他去接奥力。他将奥力接到现场后，看到地上有几根洋镐把。这时，张某1也开车过来了。张某1手持洋镐把冲过来就打，奥力也持洋镐把打，他也从地上拾起一根洋镐把乱抡了几下，具体打到了谁他没看清。王某2说这是他的事，和他的同事无关，不要打了，双方都停了下来。随后，他们就离开了现场。他们一方参与打架有他和张博、张某1、杨某、骆某、奥力。
15、同案罪犯张某1的供述：2012年9月份的一天19时许，张博给他打电话，让他和奥力到泾渭苑三区。他和奥力开车走到半路，张博又打电话让他带几根洋镐把。张博说有人（指王某2）欠他钱，还胡说，他准备打王某2。他开车去“欢乐谷游艺厅”取了几根洋镐把，放到了车后备箱内，和奥力一起赶到了现场。他看到现场围了好多人，有泾渭苑的保安，还有张博、孙某、杨某等人，骆某也赶了过来。骆某在一个在保安的头上打了一下，保安就和他们打了起来。不�谁递给了他一根洋镐把，他就持洋镐把抡了几下，具体打到了谁他没看清，他的左胳膊也被对方持钢管砸了一下。他和张博、孙某、杨某、奥力等人都持洋镐也打对方了，骆某用拳头打了对方几下。
16、同案罪犯杨某的供述：2012年9月11日19时许，张博给他打电话，让他到泾渭三区门口。张博说泾渭苑小区保安队长（指王某2）欠他的钱，让他过去帮忙。他和孙某、黄某赶到现场，看到现场有跟多人，张博和王某2在说话，旁边还站着四、五个保安。张博就打电话叫人，准备打架，王某2也叫了一些保安过来。张博给张某1打电话，张某1就开车过来了，张博又让孙某开去接奥力。孙某接来奥力，从车上共下来六、七个人。孙某将车后备箱打开，张某1从中取出一根洋镐把，他和孙某、奥力等人也各拿了一根洋镐把，冲上去打那些保安。张某1持洋镐把朝一个保安头上抡去，其余的人也持洋镐把打对方。
17、同案罪犯骆某的供述：2012年9月份的一天19时30分许，张博给他打电话说要用他的车，张博说他在泾渭苑三区门口，他便驾驶自己的黑色众泰小型越野车赶到了三区门口，他看到张博、张某1、陈某2及另外三、四个人站在那里。他看张某1手里提着洋镐把，其他人没注意。张博和一个保安发生了口角，他去劝架，另一个保安不让他管，他就开车离开了现场。他离开时，双方就打开了。
18、同案罪犯奥力的供述：2012年夏天的一天21时许，张某1给他打电话，说徐某有事要帮忙。张某1开着徐某的车到“欢乐谷游戏厅”找他。张某1到一楼空调旁边取了四、五根洋镐把，开车和他一起赶到泾渭苑三区门口，孙某、袁某等人从车上取出了洋镐把。张博正和对方（指王某2）在说事，张某1持洋镐把打向王某2，孙某、黄某�袁某等人也持洋镐把打对方的人。这时，从三区里面出来二三十人，手持钢管，他们的人就都跑了。
19、被告人张博的前科材料证明：2007年3月2日，被告人张博因犯故意伤害罪被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2012年4月5日，被告人张博因犯盗窃罪被高陵县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年6月19日刑满释放。
20、生效法律文书证明：同案被告人张某1、杨某、骆某、孙某因犯故意伤害罪，分别被高陵县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；有期徒刑三年，缓刑四年；有期徒刑三年，缓刑四年；有期徒刑二年又六个月，缓刑三年；奥力因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，犯故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年，合并执行有期徒刑三年又六个月。
21、户籍信息证明：被告人张博出于1981年9月12日，犯罪时已经达到完全刑事责任年龄。
22、被告人张博的供述：2012年9月的一天19时许，他开车拉着孙某和另外两个叫不上名字的人到泾渭苑小区保卫科，帮忙给一个姓丁的人向该保卫科的王某2要账。他看到小区三区南门口西侧一辆面包车旁边站着一个瘦高男子，就问对方是不是王某2，对方说是。他问王某2是否欠姓丁的钱，王某2说是。他说人家让他来找王某2，王某2就骂他，他就朝王某2头上打了一拳，又踢了王某2几脚，孙某和另外两个人也动手打了王某2。不知是谁叫的，小区的保安就围了过来，人越来越多。他就给张某1打电话，说有人要打他，让张某1叫人来帮忙。约10分钟后，张某1开车拉着几个人过来了，他叫来的人就和保安打开了。他准备过去帮忙，对方一个保安用电警棍在他腰部捅了两下，他就倒地了。他看到他叫来的一个人头被打破了，保安都跑了。当时，他村的骆某、陈某2也在现场，他俩咋来的他不清楚
本院认为，上诉人张博因替他人讨要债务，纠集多人故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。张博系累犯，依法应当对其从重处罚。张博案发后自动投案，并能够如实供述自己的罪行，系自首，可依法对其从轻处罚。对张博提出的其没有参与伤害被害人之上诉理由。经查，张博为替他人讨要债务，纠集多人故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，其应当对共同犯罪的结果承担全部责任，故其该上诉理由，缺乏事实和法律依据，不予采信。对张博及其辩护人所提原审判决量刑过重、请求对张博从轻处罚之上诉、辩护意见。经查，原审法院根据张博犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度，对张博判处有期徒刑四年又�个月，量刑适当，故张博及其辩护人所提原审判决量刑过重、请求对张博从轻处罚之上诉、辩护意见，不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 靖
审判员 王兰琪
审判员 许 楠
二〇一八年三月十九日
书记员 刘冯侠