江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0116民初8366号原告：孙新苗，男，1965年1月26日出生，汉族，住安徽省铜陵市郊区。委托诉讼代理人：孙艳娜，安徽铜鼎律师事务所律师。被告：南京力聚精密锻造有限公司，住所地江苏省南京市六合经济开发区。法定代表人：翁贤东，南京力聚精密锻造有限公司总经理。委托诉讼代理人：赵云龙，江苏紫金律师事务所律师。原告孙新苗诉被告南京力聚精密锻造有限公司（以下简称力聚公司）劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年12月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告孙新苗的委托诉讼代理人孙艳娜、被告力聚公司的委托诉讼代理人赵云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙新苗向本院提出诉讼请求：1.被告解除劳动合同违法，支付原告赔偿金88000元（11000元×4×2倍），并向原告出具解除劳动合同的证明；2.被告支付原告2016年8月至2017年7月期间延时加班工资20000元，支付工伤建议休息期被安排工作三个月的工资33000元；3.被告支付原告住院期间伙食补助费2310元（330元×7天）、营养费280元（40元×7天）、交通费430元、护理费1260元（180元×7天）、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元。事实和理由：原告2013年8月12日被被告聘请为管理人员。入职以来，原告任生产部长，与被告的劳动关系已持续四年多。双方劳动合同期限至2018年8月10日，目前仍未到期。双方约定的原告工资为11000元，每月分两笔发放，一笔扣除个人承担的五险一金等由被告财务转账5000元，另一笔扣除550元的房租费，以被告股东许某某开户的银行卡转账6000元。入职后，原告每周一至周六都加班至晚上8点半，休息日也很少休息，但被告从未支付过加班费。原告发生工伤后，由于生产任务紧，被告急缺人手，原告仅住院7天后就被安排回到工作岗位，而医院医嘱的三个月休息期一天未休，被告理应支付加班费，为便于计算原告暂请求支付20000元加班费和建议休息期的工资33000元。2017年2月21日，原告因工作致左踝及脚受伤，住院7天。2017年3月22日，南京市六合区人力资源和社会保障部认定原告为工伤，后经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍十级。工伤后，被告急于辞退原告，于2017年8月8日安排人员到原告办公室宣布辞退原告，并强令原告交出所有办公用品和资料，告知从8月9日开始不再发放工资。原告不服，与被告交涉，被告同意原告复查工伤。2017年8月10日、17日被诊断为左踝陈旧性骨折需住院治疗，即原告伤情未治愈，需要重新治疗，暂建休息半个月。原告告诉被告工伤未治愈，被告不能辞退原告，于是被告每天要求原告自己离职。原告书面向被告请假治疗工伤，但明确说明自己不会辞职，被告还是执意终止了与原告的劳动合同，逼迫原告交接，将原告的工作岗位安排给他人，停发原告工资，且不同意协商赔偿，还拒不出具解除劳动合同的手续。原告因工负伤正在治疗，劳动合同也未到期，被告解除劳动合同违法，不按时出具解除劳动合同的决定违法，故原告诉至法院。被告力聚公司辩称，1、认可原告入职时间和离职时间的陈述。2017年8月10日，是原告自己辞职，而非被告解除。2、休息期工资和加班工资没有事实依据。原告在出院后自行上班，并非被告安排其工作。3、关于延时加班，被告发放工资时都有原告的签字，原告对自己的考勤、工资发放都是清楚的。原告是被告中层干部，其每月领取的工资中已经包含了加班工资，并且不存在克扣、不足额支付的问题。4、原告主张的解除劳动合同的赔偿金也没有事实依据。原告主动离职，并办理了交接手续，不是被告强迫原告离职。5、关于伙食补助费、营养费等，该费用由工伤保险基金支付。被告在申报一次性伤残补助金的时候，已经将三项费用一起申报并支付给了原告。被告不是支付的义务人，故该请求没有事实和法律依据。且原告主张的标准过高，伙食补助费应当为20元/天，营养费18元/天，交通费没有证据证明。对于护理费，原告住院期间被告安排了人员进行护理。原告的妻子也在被告单位工作，被告安排她去护理，且没有扣除原告妻子的工资。关于一次性工伤医疗补助金，由于原告已经参保，在其离职后没有及时办理相关手续，故该项尚未申报，被告不是支付的义务人。一次性伤残就业补助金，被告愿意支付，被告要求原告去办理相关手续，原告一直没有来。综上，除一次性伤残就业补助金以外，被告都不同意支付。本院查明：2013年8月12日,原告入职被告单位工作。双方签订最后一期劳动合同的时间为2015年8月11日，合同期满时间为2018年8月10日。被告以银行转账的形式向原告发放工资，并依法为原告办理和缴纳了社会保险。2017年2月21日，原告发生工伤。2017年2月21日至2017年2月28日期间，原告在南京市六合区中医院住院治疗。2017年3月22日，南京市六合区人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2017年7月11日，原告的伤情经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为十级，未确认原告需要生活护理。2017年8月8日，原告在员工离职交接表中签字确认。同日，原、被告之间解除劳动关系。2017年10月10日，原告向南京市六合区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年12月4日，该仲裁委作出宁六劳仲案字（2017）第742号仲裁决定书，终结了对该案件的审理。原告遂向本院提起诉讼。以上事实，有宁人社工认字[2017]LH153号认定工伤决定书、宁劳鉴通字[2017]LH206号劳动能力鉴定结论通知书、宁六劳仲案字（2017）第742号仲裁决定书以及当事人陈述等在案佐证。本案的争议焦点为：1.原被告之间的劳动关系如何解除，被告是否应当支付原告违法解除劳动合同的赔偿金；2.被告是否足额支付了原告加班工资；3.原告主张的各项工伤保险待遇有无事实和法律依据，被告是否应当支付。本院认为：关于第一项争议焦点，发生劳动争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据。原告主张被告违法解除与其之间的劳动关系，提供了员工离职交接表、证人证言、微信聊天记录截图、说明函、请假条、电话录音、被告公司花名册、集团短号详单、庞狭东签字说明、医院诊断证明书予以证明。被告经质证，对员工离职交接表不持异议，对其他证据都不予认可。被告抗辩称，原告系主动离职，提供有被告总经理签字确认的员工离职交接表。原告经质证，认为不能证明原告主动离职。本院认为，证人证言未经出庭作证并接受本院询问，无法确认其真实性。从双方当事人提供的证据来看，仅能确认2017年8月8日原告在员工离职交接表上签字双方完成交接，双方均认可劳动关系于当日解除。被告对其电话录音内容未予认可，证人也未出庭作证，故原告所提供的证据无法证明系被告违法解除劳动关系。被告仅提供员工离职交接表，未提供其他证据，亦不能证明系原告自动离职。因此，在原被告双方均不能就劳动关系如何解除的主张提供证据证明的情况下，本院视为用人单位提出，双方协商一致后解除劳动关系。用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系的，应当依法支付劳动者经济补偿金，故原告主张违法解除经济赔偿金，本院不予支持，被告应当支付原告经济补偿金。关于原告解除劳动关系前十二个月的月平均工资，原告主张为11000元/月，被告主张为4594.77元/月。用人单位应当对劳动者的工资发放承担举证责任。原告提供2016年1月至2017年9月期间银行账户明细、王云及何文艳证人证言及工资流水、电话录音予以证明。被告经质证，对银行账户明细予以认可，但认为许某某的摘要一栏并不是“工资”，对其他证据未予认可。被告提供了原告2016年、2017年工资表予以证明，原告经质证，认可系原告本人签名确认，但只认可发放的数额，不认可工资构成。该工资表中的工资构成仅有基本工资、加班工资、奖金三项，每月加班工资均大大超过了基本工资。许某某每月向原告银行卡转账，被告主张系聚餐费，但未提供相关证据予以证明，本院不予采信，具该笔款项系每月固定向原告及其他员工支付，应当认定为原告的工资数额。经本院核算原告的银行账户明细，原告解除劳动关系前十二个月的月平均工资为10583.13元（3718.17+1500+3950+3504.77+3706.44+2950+1000+3800+1200+3556.18+3950+1500+3200.62+3950+3801.88+3950+7500+3556.53+3950+1500+4167.98+5450+4522.3+5450+1500+4525.21+5450+4521.24+5450+4678.47+5450+4637.75+5450），因此被告应当支付原告经济补偿金42332.52元（10583.13元×4个月）。关于第二项争议焦点，劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的微信聊天截图不能证明其2016年8月至2017年7月期间存在延时加班，故对其主张的延时加班工资，本院不予支持。原告主张2016年8月至2017年7月期间存在休息日加班，被告认可原告休息日加班一天，但认为已经支付了休息日加班费，提供出勤统计表和工资表予以证明。原告经质证，认可出勤统计表的真实性及工资表中发放的数额，但不认可工资构成，认为加班费没有发放。原告在工资表中签字，且工资表中实发工资数额与原告银行流水账号明细相一致，故原告知晓被告发放的加班费数额。本院根据出勤统计表以及原告休息日加班一天的事实，核算出原告2016年8月至2017年7月期间休息日共加班33天。双方就加班费计算基数没有约定，即使按照原告解除劳动关系前12个月的月平均工资作为加班费计算基数，计算原告2016年8月至2017年7月期间休息日加班费为32114.33元（10583.13元÷21.75天×33天×2倍）。但原告签字确认的工资表包含加班费，被告共向原告支付的2016年8月至2017年7月期间休息日加班费，已经超出上述加班费数额，因此本院认定被告已经足额支付了原告休息日加班费，原告主张上述期间的休息日加班费，本院不予支持。关于第三项争议焦点，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，被告依法为原告办理并缴纳了社会保险，应当为原告申报并给付其相关工伤医疗待遇。关于工伤建议休息期被安排工作，再另行支付三个月的工资，于法无据，本院不予支持。关于住院伙食补助费，属于工伤保险基金支付的范畴。被告应当为原告向社会保险经办机构申报住院伙食补助费后并支付给原告。关于营养费，因不属于工伤保险条例规定的工伤医疗待遇范畴，故对该项主张，本院不予支持。关于交通费，经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费从工伤保险基金支付。原告并未到统筹地区以外就医，故对其该项主张，本院不予支持。关于护理费，原告住院期间护理系由被告安排员工即原告妻子照顾，被告正常支付原告妻子工资，故对其住院期间护理费主张，本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级的，一次性工伤医疗补助金为30000元，一次性伤残就业补助金为15000元。因此，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金为15000元，并向社会保险经办机构申报一次性工伤医疗补助金后向原告支付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十七条，《江苏省工资支付条例》第二十条、第五十一条，《江苏省实施办法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京力聚精密锻造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙新苗支付经济补偿金42332.52元，并向原告出具解除劳动合同的证明；二、被告南京力聚精密锻造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙新苗支付一次性伤残就业补助金15000元；三、被告南京力聚精密锻造有限公司于本判决生效之日起三十日内向社会保险经办机构申领一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费后支付给原告孙新苗。四、驳回原告孙新苗的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告南京力聚精密锻造有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审 判 长  陈久荣人民陪审员  邹天明人民陪审员  刘发华二〇一八年五月二日见习书记员  周 坤