河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）承民初字第83号
原告尹英龙。
委托代理人牛亮，河北德汇律师事务所律师。
被告赤峰鑫亿矿业有限公司，现为赤峰鑫亿矿产品销售有限公司。
法定代表人于国旺，职务董事长。
委托代理人李向辉，北京盛法律师事务所律师。
被告冯玥，原赤峰鑫亿矿业有限公司法定代表人。
原告尹英龙与被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司（以下简称鑫亿公司）、被告冯玥民间借贷纠纷一案，本院于2013年8月2日作出（2013）承民初字第143号民事判决，被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司不服，向河北省高级人民法院提起上诉，河北省高级人民法院于2014年1月27日作出（2013）冀民一终字第260号民事裁定书，发还本院重审。本院重审后，依法追加冯玥为被告，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告尹英龙的委托代理人牛亮，被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司的委托代理人李向辉到庭参加诉讼，被告冯玥经本院公告传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告诉称，被告（原法定代表人冯玥）以赤峰鑫亿矿业有限公司采矿权、建筑设施、选矿设备等作抵押，与原告于2010年1月28日签订借款协议书，向原告借款100万元；按协议规定原告履行了协议，被告不履行协议。协议到期被告不给付借款100万元，严重违背了借款协议书规定的条款。原告自2010年6月28日到现在一直向被告催要借款，被告以各种理由拒不给付。现原告向贵院提起诉讼，请求依法判令被告给付借款1000000.00元及利息1116996.00元（按中国农业银行贷款利率7.5厘X4倍计算，自2010年1月28日至2013年3月5日止）总计2116996.00元，因约定的违约金过高，在庭审中要求将违约金改为利息的4倍计算至被告履行完毕，并承担诉讼费。
原告为支持其诉讼请求，出示如下证据：第一部分有2010年7月12日该公司法定代表人信息、公司设计登记申请表及公司股东出资信息、2010年7月5日企业名称预先核准通知书、2010年11月30日公司变更登记申请书、2013年5月20日企业工商档案变更登记材料；该证据证实该公司为赤峰鑫亿矿业有限公司，法定代表人为冯玥，后该公司变更为赤峰鑫亿矿产品销售有限公司，冯玥在该公司出资的情况。第二部分有借款协议书、荒山开发治理承包合同、承包矿山探矿权证、铁矿资源开采协议；该证据证实双方借款事实及约定，原公司法定代表人为冯玥，2008年6月20日荒山承包时间及铁矿资源开采情况。第三部分证人刘小燕、娄存良的证明，且尹继贵、刘小燕、娄存良出庭作证，该部分证据证实双方签订借款协议的情况。
对原告出示的证据，被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司质证意见如下：对于第一部分工商信息登记及公司变更真实性予以认可。对于第二部分借款协议真实性有异议，且借款期限为2010年1月28日至2010年6月18日，原告起诉已超过时效，担保人应参加诉讼，承担法律后果；对冯玥签订荒山承包、探矿证、开发合同、铁矿开采协议不是原件，不能起到证明作用。对于第三部分证人尹继贵、刘小燕、娄存良出庭证言，其证人与原告有亲属关系，且尹继贵、刘小燕是本案连带责任保证人，三名证人证言不能认定借款是公司行为。
被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司辩称，赤峰鑫亿矿业有限公司现更名为赤峰鑫亿矿产品销售有限公司，原告诉称的借款事实被告不知情，也未向其借过款，且没有向原告签署借款协议书；原公司2010年7月12日正式申请设立登记，双方签借款协议书时间是2010年1月28日，比原公司申请核名提前5个月，原公司不可能向原告借款，且借款协议书上加盖的原公司印章虚假，且与原公司使用印章存在差异；原法定代表人冯玥曾于2010年11月28日为现在公司法定代表人苗木出具《承诺书》，原公司对外没有债务，如本案原告所诉事实存在，也是冯玥个人行为，与我公司无关，且本案已超过法定诉讼时效，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为支持其答辩理由，主要出示如下证据：一、赤峰鑫亿矿产品销售有限公司营业执照副本复印件；二、该公司法定代表人身份证明；三、该公司工商注册登记信息；以上证据证实该公司变更情况，如冯玥签订的借款协议真实，当时公司尚未成立，更无公司印章，被告不应就该协议内容承担责任。四、宁城县鑫泰球团有限公司诉该公司买卖合同纠纷案诉讼材料，证实原告是鑫泰公司法定代表人，双方以买卖合同参加诉讼，冯玥出面协商，所有法律责任由冯玥个人承担。五、原赤峰鑫亿矿业有限公司公章记录，证实该公司从2010年7月12日设立至2010年12月18日变更从未更换印章，且与原告提供的借款协议书上加盖的公章明显不符。
原告对被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司提交的证据质证意见如下：对第一、二、三组证据真实性无异议，但对其证明目的有异议；对第四组证据不认可，承诺函是苗木与冯玥之间的协议，是在原告不知情的情况下签订；对第五组证据不认可，不能因前一个与后一个印章不一样就证明借款虚假，被告借款时出具的就是该章。
被告冯玥未到庭，也未提交书面答辩意见及证据。
经审理查明，原告尹英龙与被告赤峰鑫亿矿业有限公司于2010年1月28日签订借款协议书，该协议约定甲方（被告）用承包堃堋矿业柳条沟采区的采矿权、采区内外的建筑设施、选矿设备等作抵押，向乙方（原告）借款人民币100万元整，借款期限为2010年1月28日至2010年6月28日；并约定甲方如期未按期还款，每日按借款金额的1%违约金赔付乙方；该协议甲方代表冯玥、乙方代表尹英龙、担保人尹继贵、刘小燕签字，并加盖赤峰鑫亿矿业有限公司印章。借款协议书签订后，原告履行了约定，该协议到期被告违背约定条款不履行给付借款义务，原告自2010年6月28日至现在始终向被告催要，被告以各种理由拒不给付。现原告提起诉讼，请求判令被告给付借款100万元及利息1116996.00元，因违约金过高，庭审中要求将违约金改为银行同期贷款利率的4倍至履行完毕。
另查明，被告赤峰鑫亿矿业有限公司，现变更为赤峰鑫亿矿产品销售有限公司。现法定代表人更名为于国旺。
本院认为，原告尹英龙与被告冯玥、赤峰鑫亿矿业有限公司（现为赤峰鑫亿矿产品销售有限公司）签订该借款协议，该协议是双方真实意思表示，且不违反法律规定，应为合法有效。双方签订借款协议后，应严格按照约定履行各自义务，借款到期被告应及时偿还欠款。但该协议签订时赤峰鑫亿矿业有限公司还未注册成立，其行为应为冯玥个人借款，被告该点抗辩理由成立，本院予以采信。但本案冯玥借款是以准备成立并实际经营的赤峰鑫亿矿业有限公司作抵押，双方签订该协议时，有担保人尹继贵、刘小燕及证人娄存良在场，并在原审时出庭证实该笔借款事实存在，并将借款用于公司投资，实际用于该企业的前期筹建，并且该企业实际运作后原法定代表人冯玥认可该笔债务为公司债务，企业有还款义务，该笔债务应由被告冯玥和更名后的赤峰鑫亿矿产品有限公司共同偿还；该借款协议约定违约金过高，原告要求将违约金改为利息，利率为中国人民银行同期贷款利率4倍，给付至被告履行完毕止，本院予以支持；依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百三十四条第（四）、（七）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条、第三条之规定，判决如下：
由被告冯玥、被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司于本判决生效后十日内共同偿还原告尹英龙借款人民币100.00万元及相应利息，利息按中国人民银行同期贷款基准利息的4倍，自2010年1月28日计算至被告履行完毕之日。
如被告不能按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费23736.00元，保全费5000.00元，共计28736.00元，由被告冯玥、被告赤峰鑫亿矿产品销售有限公司共同负担。
如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。上诉时交纳与一审同等数额的上诉费，上诉费直接汇至河北省高级人民法院在河北银行股份有限公司新支行的644012019000000951账号，并将上诉费复印件七日内递交本院，上诉期满未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 崔向京
审 判 员 李国兴
代理审判员 白 云
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 谢 芳