辽宁省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）辽行终646号
上诉人（一审原告）史向阳，男，1965年4月10日出生，汉族，无业，住址沈阳市浑南区xxx
委托代理人卞宇杰，辽宁常兴律师事务所律师。
上诉人（一审被告）沈阳市浑南区人民政府，住所地沈阳市浑南区世纪路13号。
法定代表人吕凡，该区政府区长。
委托代理人周溥，该区政府法律顾问。
史向阳诉沈阳市浑南区人民政府（以下简称浑南区政府）履行征收拆迁补偿职责一案，沈阳市中级人民法院作出[2015]沈中行初字第488号行政判决，史向阳和浑南区政府均不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月26日公开开庭进行了审理，上诉人史向阳及其委托代理人卞宇杰，上诉人浑南区政府的委托代理人周溥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，原告在浑南区张沙布村有原单位分配的住房，2001年7月18日办理了沈房权证东陵字第00316**号《房屋所有权证》，房屋建筑面积21.7平方米，房屋性质为住宅。2003年9月东陵区人民政府为原告颁发东陵集用（2003）字第宅172477号《集体土地使用证》，使用权面积41平方米，使用权类型为宅基地。2006年5月，经张沙布村村委会和沈阳市东陵区南塔街道办事处同意，原告翻建房屋，翻建后房屋面积为119.04平方米。2011年5月，因修建三、四环道路建设，原告的房屋被拆除，至今没有得到补偿。现原告诉至法院要求被告履行拆迁补偿职责，支付房屋补偿款和租金损失。另查，原告房屋所占用的土地为集体土地性质，该地块于2011年1月经沈阳市东陵区（浑南新区）人民政府逐级上报《关于沈阳环城高速公路改扩建工程项目用地请示》，于2012年9月20日经国务院批准征收为国有。再查，涉诉房屋经法院依法选定辽宁隆丰土地房地产与资产评估有限公司作为评估机构进行评估，因估价对象实物灭失多时且无影像证据保全，评估机构认为无法评估并退卷。经法院到涉诉房屋所在地附近3公里范围内询价，新建商品房价格在5500元/平方米至6500元/平方米之间。
一审法院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条之规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施”，本案涉诉土地为集体土地，2012年经国务院批准转为建设用地，原告系征地范围内的被征收人，被告系征地组织实施机关，被告应当对原告履行征地补偿职责。关于原告要求被告给予房屋征收补偿款的请求，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条第一款：“征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿”，故被告应对原告宅基地上被征收房屋予以补偿。因原告主张货币补偿且房屋价格评估不具备条件，经走访调查，酌定给予原告货币补偿标准为每平方米6000元。鉴于原告翻建后的房屋建筑面积为119.04平方米，其中21.7平方米为原告持有的《房屋所有权证》证上记载的建筑面积，该有证部分面积应当全额给予补偿，剩余的97.34平方米建筑面积因虽得到村委会和街道办的同意但并未最终取得房产证，故该部分面积酌定按照全额的70%给予补偿，故涉诉房屋共计补偿金额为6000元×21.7平方米+6000元×97.34平方米×70%=539,028元。原告关于给付自2011年5月至判决之日止的房屋租金请求，因系被告未及时给予征收安置补偿造成的，应给予原告一定的补助。参考被告提交的沈东陵（浑南）政办发（2011）11号文件中关于过渡期补助费每户每月500元的标准，酌定被告给付原告过渡期补助费标准为每月600元，自2011年5月支付至2016年3月止，共计600元/月×59月=35,400元。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条的规定，判决责令被告沈阳市浑南区人民政府给付原告征收补偿金及过渡期补助费共计574,428元，此款于本判决发生法律效力后30日内给付。案件受理费50元，由被告负担。
上诉人史向阳上诉称，按上诉人翻建房屋时的具体审批程序，上诉人只需通过街道及村委会的批准即可，未能及时办理房屋产权证书，系当时政府职权部门过错。因此，翻建部分面积应按全额补偿，而非获得70%补偿。请求二审法院撤销原一审判决，依法改判。
上诉人浑南区政府上诉称，1、拆迁当时政府下发了《关于印发三、四环路建设项目拆迁补偿实施方案的通知》，其中规定有证房屋按每平方米2750元予以补偿。一审法院判决按每平方米6000元予以补偿不合适，应予纠正。2、涉案有证房屋面积为21.7平方米，其翻建部分属于未经批准私自建房，违反《辽宁省村庄和集镇规划建设管理办法》的规定，应按当时拆迁方案标准每平方米300元予以补偿，一审按有证房屋70%的数额赔偿过高，没有法律依据。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，浑南区政府对史向阳的涉案房屋应依法履行补偿职责。本案的焦点问题是一审法院判决浑南区政府给付史向阳的房屋征收补偿费是否正确。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条二款的规定，“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。”本案中，涉案房屋所在的集体土地于2012年9月经国务院批准被征为国有，涉案房屋于2011年5月被强制拆除，却一直未得到安置补偿，故一审法院参照国有土地上房屋征收补偿标准对涉案房屋予以补偿并无不当。因涉案房屋不具备价格评估条件，一审法院经走访调查后酌定给付补偿标准为每平方米6000元符合实际、较为合理。关于上诉人浑南区政府主张按照拆迁当时下发的补偿实施方案的规定，对有证房屋按每平方米2750元予以补偿的上诉理由，因上述补偿金额的确定是以被征收人能够享受以每平方米1350元的价格购买45平房屋的优惠政策为前提条件，而现在低价购买回迁安置房屋的条件在客观上已不具备，故浑南区政府的该项上诉理由不能成立。根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条的规定，农村村民在村庄、集镇规划区内建住宅的，应当先向村集体经济组织或者村民委员会提出建房申请，经村民会议讨论通过后，按照下列审批程序办理：（二）使用原有宅基地、村内空闲地和其他土地的，由乡级人民政府根据村庄、集镇规划和土地利用规划批准。城镇非农业户口居民在村庄、集镇规划区内需要使用集体所有的土地建住宅的，应当经其所在单位或者居民委员会同意后，依照前款第（一）项规定的审批程序办理。《辽宁省村庄和集镇规划建设管理办法》第十五条规定，城镇非农业户口居民需要在村庄和集镇规划区内使用集体所有的土地建住宅的，应当经其所在单位或者居民委员会同意后，依照第十三条规定办理审批手续。本案上诉人史向阳虽然是城镇非农业户口，但其已经依法取得集体土地使用证，按照上述法律规定，其在宅基地上翻建住宅，应由乡政府批准。翻建涉案房屋的审批表是由村委会和街道办事处审批，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》的规定，街道办事处和乡镇人民政府的行政级别及行政职能基本相同，故本案上诉人史向阳在自有宅基地上翻建房屋的审批手续符合法律规定，浑南区政府关于翻建部分属于未经批准私自建房的上诉理由没有事实根据和法律依据，不能成立。但史向阳依法取得的集体土地使用证上记载的使用面积为41平方米，而翻建房屋的占地面积是60多平方米，综合考虑翻建房屋虽有审批手续但尚未取得房证，且超占土地面积的因素，一审判决酌定按有证房屋单价的70%对无证部分予以补偿公平合理、并无不当。上诉人史向阳提出经翻建后未取得房证的房屋面积亦应全额补偿的主张本院不予支持。因双方当事人对一审判决确定的过渡期补助费均无异议，故本院不再赘述。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。二上诉人的上诉请求和理由均缺乏事实根据和法律依据，本院依法均不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人沈阳市浑南区人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于长苓
审 判 员 曹丽华
代理审判员 李 蕊
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 倪弘毅