河南省宜阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0327民初2029号
原告（反诉被告）：刘永安，男，汉族，1955年03月29日出生，住洛阳市洛龙区。
委托诉讼代理人：张治卿，河南明耀律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：刘婷，女，汉族。系刘永安之女。代理权限为一般代理。
被告（反诉原告）：杨志团，男，汉族,1955年01月10日出生,住宜阳县。
被告（反诉原告）：谷土改，男，汉族，1950年01月19日出生，住宜阳县。
上列二被告委托诉讼代理人：王武江、祁冰洋，受宜阳县法律援助中心指派，代理权限为一般代理。
原告刘永安（反诉被告）诉被告杨志团（反诉原告）、谷土改（反诉原告）合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘永安（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告付给原告合伙收益77806元（其中2011年3月10日算账单53806元，宜阳县法院(2014)宜民三初字第216号调解书中利息24000元）；2.由二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告�永安与被告杨志团、谷土改于2010年4月订立合伙协议，共同投资入股承包模具厂院的方华玻璃原料厂（厂主潘佳林）。杨志团负责业务供销，刘永安负责生产，谷土改负责账目开支。2011年3月10日，原、被告三方对2010年合伙经营期间的账目进行算账，总收入与开支相减后，共收益161417元，由合伙人杨志团、谷土改、刘永安签字确认。原告刘永安作为合伙人应当得到该收益161417元的三分之一，即合伙收益53806元。2011年4月，原告刘永安发现合伙人杨志团、谷土改在2010年7月私分了刘永安的入股款10万元。2013年12月2日,杨志团、谷土改又把厂主潘佳林夫妻诉入宜阳县法院，要求退还押金等40万元，经法院调解，达成协议：潘佳林夫妻分期退还押金，若二被告（潘佳林夫妻）不履行上述付款义务，则自愿承担利息7.2万元。因潘佳林未按期履行调解书确定的付款义务，现宜阳县�院执行局已将利息7.2万元扣划在法院账上。原告刘永安作为合伙人，应当得到该利息7.2万元的三分之一，即合伙收益24000元。针对杨志团、谷土改诉潘佳林夫妻退还押金一案，原告刘永安诉入宜阳县法院后，法院判决杨志团、谷土改返还刘永安押金10万元。经宜阳县法院（2015）宜民三初字第449号判决书及洛阳市中级法院（2016）豫03民终387号判决书终审并已执行。杨志团诉刘永安返还合伙财产74980.3元一案，根据合伙人2012年算账清单，由宜阳县法院（2016）豫0327民初2406号判决书及洛阳市中级法院判决（2017）豫03民终1030号判决终审，刘永安应付杨志团28489.3元，并已执行。因杨志团证据不足，请求没有全部支持。现关于2011年3月10日算账单，由合伙人杨志团、谷土改、刘永安签字确认，原告刘永安作为合伙人应当得到该合伙收益161417元的三分之一，即53806元。因潘佳林未按期履行法院调解书确定的付款义务，宜阳县法院执行局扣划的利息7.2万元是合伙收益。原告刘永安作为合伙人，应当得到该利息7.2万元的三分之一，即24000元。
被告杨志团、谷土改辩称：原告的诉讼求请求有两部分其中有一笔2011年3月10日三方签订算账单，显示的算账单161417元是错误的，161351元但这个数字是账面数字，不是11、12、13年三方到账收入而非现金收入，原、被告三人至2012年6月30日解除合伙，161351元应扣除二被告在2012年2、3月扣除二被告经营收入3.2万元，应计入账面的是139351元这是账面收入，而非到账收入，这是二被告第一年收入，不是全部收入，第二年算账三方核对是亏损200045元，之前庭审原告否认，后杨志团委托审计机关清算账目亏损额为142432.5元，实际上账面亏损是3081.5元再加上，但是未能计入亏损时收货方收的是承兑汇票贴现损失14400元未计入账面，潘佳林扣除货款不能计入账面的亏损共计36680元，实际三人亏损金额是39761.5，合伙期间应统算合伙期间的损失与获利。货款、押金与原告无关，所以诉讼请求第二点不应被支持，应驳回原告诉讼请求。
反诉原告杨志团、谷土改诉称：1.请求判决反诉被告刘永安给付反诉原告杨志团38984.58元，向反诉原告谷土改返还52317.88元；2.本案诉讼费、鉴定费由反诉被告承担。事实和理由：2010年4月3日，反诉原、被告签订集资入股协议，约定反诉原、被告共同投资入股租赁经营方华玻璃原料厂。2011年3月1日反诉原告二人及反诉被告对2010年2月-2011年1月账目进行简单的核算，至2012年6月30日停止生产。2012年5月18日，反诉原、被告三人对2012年4月份之前收支状况做以明确。2013年5月8日反诉原、被告对2011年2月-2011年6月30日合伙账目予以清算，共计亏损200045元，反诉被�刘永安不予认可。2017年4月会计事务所对反诉原、被告合伙期间的合伙收支情况进行审计，截止2012年6月底合伙体尚有亏损142432.5元。反诉二原告对该专项审计报告予以认可，但该专项审计报告只是根据会计原始资料作出的专项审计报告，并不能充分考虑应收入款项的合理支出与其他应收回而未收回款项的差额，故以下部分应记为反诉原、被告三人在2011年2月1日-2011年6月30日合伙的亏损额度，专项审计报告未能反映的实际亏损额为22289元（1.根据（2014）宜民三初字第216号民事调解书的首期应付款10万，履行款只得90000元，三方对该数额予以认可，实际亏损10000元；2.2013年5月8日刘永安执笔的三方算账记录显示玻璃扣款10000元，案外人潘佳林欠反诉原、被告三人货款312289元，案外人潘佳林只认可310000元，亏损2289元，该记录合计亏损12289元，以上亏损合计为22289元），实际合�亏损为142432.5+22289﹦164721.5元。该部分合伙期间形成的实际亏损由反诉二原告的个人资金偿还，反诉被告刘永安未承担任何合伙债务，反诉二原告代替反诉被告偿还的合伙债务部分反诉被告应予以返还，返还金额为164721.5÷3﹦54907.16元，反诉二原告各自分得54907.16÷2﹦27453.58元；另反诉被告刘永安在合伙期间侵占34595元细粉款，对于反诉被告侵占的34595元细粉款（合伙财产）应当向反诉原告偿还34595÷3﹦11531元，反诉被告应分别向二反诉原告返还27453.58+11531﹦38984.58元
另反诉被告在合伙期间侵占合伙资金40000元，该侵占的40000元的事实已经宜阳县人民法院（2016）豫0327民初2406号判决书予以确认，且应当向杨志团偿还的部分已在宜阳县人民法院（2016）豫0327民初2406号判决书中做出判决，判决反诉被告向杨志团承担13333.3元，同样反诉被告应当向反诉原告谷土改�还40000÷3﹦13333.3元。
综上，反诉被告应对向反诉原告杨志团返还38984.58元，向反诉原告谷土改返还38984.58+13333.3﹦52317.88元。
反诉被告刘永安辩称：杨志团、谷土改反诉请求不能成立，没有事实根据和法律依据，关于诉称亏损200045元，没有任何事实根据，被告单方找会计事务所审计的行为不具法律效力，不予认可。反诉原告杨志团在2016年诉刘永安一案中（2016）豫0327民初2406号判决书对今天所有反诉内容已经处理过，反诉原告谷土改也已参加，现在为重复诉讼，应当依法驳回。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2010年2月10日，杨志团、谷土改与潘佳林和严秋梅夫妇签订租赁协议书一份，双方约定：杨志团、谷土改租赁潘佳林和严秋梅的方华玻璃原料厂的厂房、场地及设备，经营生产加工白云石料，租期三年，押金30万元，之前潘佳林和严秋梅欠二被告货款45万元。其中30万元用于折抵押金，剩余15万元两年内还清。每年还50%，如果不能按期支付，则按银行规定的利率支付二原告利息，待租赁期满后两年内偿还租赁押金30万元。2010年4月3日，刘永安加入合伙，与杨志团、谷土改三人签订集资入股协议，约定：三人合伙承包芳华玻璃原料厂，承包押金30万元，每人10万元，此款待厂主（出租人）潘佳林退回后如数退还。当日，原告缴纳了10万元入股押金。2011年3月10日，该三人曾对2010年经营的基本情况进行了算账，制作清单一份，内容是：2010年基本情况2010年2-6月底实结9306.09T合款511834元每月1861T7-11月结10929T合款672367.00元12-元月结2065T合款134180.00元总收入1318381.00元2011年元月底前开支1200893.60元余117487.40元合款24630元实际余92922.40元（9285.7）细粉总收入68495.00元，总计收161417元×161352√。三人均在最后签有自己的名字。2012年6月份前后，合伙企业停止生产，终止租赁，出租人潘佳林和严秋梅没有退回押金30万元。2014年，杨志团、谷土改将潘佳林和严秋梅诉至本院，本院（2014）宜民三初字第216号民事调解书认定潘佳林和严秋梅共欠被告杨志团、谷土改押金30万元、货款10万元共计40万元，双方达成调解协议，潘佳林和严秋梅自愿于2014年11月30日前支付10万元，2015年2月28日前支付现金10万元，9月30日前支付10万元，2016年2月7日前支付10万元。若不履行上述付款义务，则自愿承担利息7.2万元，还约定潘佳林和严秋梅对其中一笔款推迟二个月还款，视为不履行。调解书生效后，杨志团、谷土改于2014年11月18日、2016年3月6日、10月12日分三次收到现金25万元，2015年11月19日收到5万元，共计30万元，但没有退还刘永安入股押金10万元。期间，刘永安曾起�要求杨志团、谷土改退还，本院（2015）宜民三初字第449号判决与洛阳市中级人民法院（2016）豫03民终387号一、二审判决书均判定杨志团、谷土改应当退还刘永安押金10万元。现该10万元已执行完毕。由于潘佳林和严秋梅未按期归还，二被告申请强制执行，本案现已执行完毕，包括其中利息72000元。
2016年，本院审理了杨志团与刘永安、谷土改合伙协议纠纷，当时，杨志团提起诉讼请求，请求刘永安返还合伙财产共计74890.3元，其中包括：1.杨志团和谷土改用各自的资金偿还实际亏损200045元，被告未承担应返还杨志团部分33341元；2.刘永安在合伙期间分别侵占合伙资金4万元和细粉款39450元，应返还26483.30元；3.刘永安欠杨志团合伙债务15156元。本院（2016）豫0327民初2406号判决认定：2012年5月18日，三人曾对合伙的债权债务一起算账，账目最后一行写明“刘欠杨15156元�三人均签名认可”。2012年5月19日，刘永安出具收据收到4万元合伙资金，该辩称是用于交电费，但未向法庭提供证据证明。2013年5月8日，三人又对合伙的债权债务一起算账，算账清单显示：总亏损200045元，刘永安对算账结果不予认可，没有签名，后来杨志团、谷土改签名认可。最后判决上述请求中第一项内容、第二项中细粉款证据不充足，不予支持，第二项中合伙资金4万元及第三项内容予以支持，最后判决刘永安给付杨志团28489.30元（13333.3元+15156元）。刘永安不服，提起上诉，洛阳市中级人民（2017）豫03民终1030号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。2017年4月，基于杨志团与刘永安的申请，河南明耀律师事务所委托河南大乘联合会会计事务所对三人经营期间的收支情况进行审计,审计结论是亏损142432.50元。审计时刘永安未到场，审理中，刘永安表示对审计结果�予认可。
本院认为：按照法律规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。本案原、被告三人出资比例为各三分之一，盈利和亏损均应按均等比例分配。本院执行潘佳林和严秋梅的案件中，执行款包括入股押金30万元、原告刘永安入伙前货款10万元共计40万元以及不履行调解协议所确定的义务的惩罚利息7.2万元。每10万元利息应为1.8万元，该利息实际是入股款项的孳息，原告刘永安应得利息款项为1.8万元，入伙前10万元货款的孳息与其无关，原告刘永安该项诉讼请求本院支持1.8万元。关于其要求分得合伙收益53806元部分，本院认为，2011年3月10日原、被告三人算账的2010年基本情�清单仅能反映当时的盈利情况，不能证明盈利后的收入是用于再生产还是进行分配，三人没有分配协议，刘永安以此为据要求分得合伙收益证据不足，本院不予支持。
关于本案的反诉部分，本院（2016）豫0327民初2406号、洛阳市中级中院（2017）豫03民终1030号一、二审民事判决均判定刘永安从二原告处以交电费名义支取的4万元无证据证明用于合伙事务支出，该4万元应当退还杨志团三分之一13333.30元，作为合伙人之一的谷土改也应得到13333.30元。因此，谷土改请求刘永安退还该13333.30元理由正当，本院予以支持。二被告反诉原告要求承担经营亏损损失及细粉款部分，本院（2016）豫0327民初2406号、洛阳市中级中院（2017）豫03民终1030号一、二审民事判决均以证据不足为由驳回了二被告的诉讼请求，此次诉讼二被告提交了新的证据即会计事务所的审计报告，审计时李永安未到现场，审理中刘永安不予认可，合伙人未能达成一致意见，审计报告本院不予认可，二被告的该项反诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人共和国民事诉法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、限被告杨志团、谷土改于本判决生效之日起十日内给付原告刘永安18000元；
二、驳回原告刘永安的其他诉讼请求；
三、限反诉被告刘永安于本判决生效之日起十日内给付反诉原告谷土改13333.3元；
四、驳回反诉原告杨志团、谷土改的其他反诉请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取873元，由原告刘永安负担670元，被告杨志团、谷土改负担203元。
反诉案件受理费减半收取1041元，由反诉原告杨志团、谷土改各负担444.5元，反诉被告刘永安负担152元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审判员 陈向丽
二〇一七年十月二十三日
书记员 刘逸霖
附条文如下：
《中华人民共和国合伙企业法》
第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
《中华人民共和国民法总则》
第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人共和国民事诉法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。