浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙11民终1072号
上诉人（原审被告）：周会军，男，1979年9月10日出生，汉族，住缙云县。
被上诉人（原审原告）：李永河，男，1979年9月4日出生，汉族，住缙云县。
委托诉讼代理人：李肇基，缙云县法律援助中心指派法律工作者。
原审被告：周会胜，男，1977年5月29日出生，汉族，住缙云县。
上诉人周会军因与被上诉人李永河、原审被告周会胜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服缙云县人民法院（2017）浙1122民初1207号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年9月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。2017年9月28日，上诉人周会军向本院申请对被上诉人李永河的伤残等级以及误工期、护理期、营养期重新鉴定，本院予以准许。本案现已审理终结。
周会军上诉请求：一审对部分事实认定错误，请求依法予以改判。事实与理由：被上诉人李永河的伤残系由于其在施工中喝酒，不服从统一指挥和协调所致，应由其承担主要责任，其伤残鉴定是单方面鉴定，要求重新鉴定。李永河系农村居民，无固定职业，残疾赔偿金、误工费等应以农村人口普查数据为准，或以其实际收入和消费支出为依据，一审认定的赔偿标准不符合实际情况。从事故发生至李永河出院，期间相关交通费、缙云县人民医院和丽水市中心医院的急诊费、抢救费、药费、输血费等，上诉人均已承担，共计65000元左右，一审仅认定55500元。在李永河术后养护期间，护理工作由上诉人及配偶、李培河负责，期间20天上诉人共计支出费用2290元，一审未予认定。请求二审法院调查前述事实并改判。
李永河答辩称，根据法律规定，周会军如对鉴定有异议，应在一审举证期限届满前提出，但其并未向一审法院申请重新鉴定。在施工时李永河根本没有喝酒，是因水泥板坠落致伤，一审认定事实清楚。一审按照浙江省统计局公布的2015年度浙江省人民生活水平主要指标计算本案的残疾赔偿金、误工费等，符合法律规定，完全正确。李永河术后养护期间，周会军根本没有护理，是李培河及周会军的妻子负责护理，期间产生的餐费等都是各自负担，出院时医疗费用是由周会军结算，所有票据由其持有，现周会军不能将持有的票据提交法院，应由其承担举证不能的法律后果。请求二审法院驳回周会军的上诉，维持一审判决。
李永河向一审法院起诉请求：依法判令周会军、周会胜赔偿李永河医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费、住宿费、精神损害抚慰金、交通费等损失共计247932.11元。
一审法院认定事实：李永河与周会军、周会胜属同村村民，周会军、周会胜系兄弟。李永河有一女儿李洁露及母亲李仙菊需要扶养。李仙菊出生于1948年8月1日，李仙菊共生育两个子女。李洁露出生于2015年3月22日。坐落于缙云县房屋属周挺秋户所有，该户成员包括周挺秋及周会军、周会胜等人。2016年5月27日，周会军雇请李永河等人拆建房屋，工资100元/天，按天结算并提供餐饮。2016年5月30日上午，李永河在拆建过程中随水泥板从四楼跌至三楼受伤。李永河受伤后，周会军先将李永河送至缙云县人民医院治疗，后因伤势过重当天即被转送至丽水市中心医院住院治疗，于2016年6月27日出院，该部分医疗费用均由周会军支付。2016年6月27日至8月25日、2016年8月30日至9月13日在缙云县中医医院住院治疗，共花费医疗费用13204.93元，其中周会军支付1500元。2016年9月16日至2016年10月12日到上海市第六人民医院住院治疗，花费医疗费用42180.43元。李永河还多次前往缙云县中医医院和上海市第六人民医院等医院门诊治疗，花费医疗费用3238.97元。2017年1月10日，李永河委托丽水天平司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行评定。丽水天平司法鉴定所鉴定意见为：被鉴定人李永河2016年5月30日外伤致尿道断裂，经行尿道修补手术治疗，构成《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》九级残疾；综合评定其误工期限为从受伤之日起至定残日前一天止（即2016年5月30日至2017年1月9日止），评定其住院期间需他人陪护，其营养期限为60日。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方自己因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案的主要争议焦点是李永河与周会军、周会胜之间是否存在劳务关系。结合庭审中查明的事实可以认定，李永河是受周会军的邀请拆建房屋，工资也是由周会军的妻子支付并提供餐饮。案涉房屋属周挺秋一户所有，周会军居住在此。根据以上事实可以认定李永河与周会军之间存在劳务关系，周会军关于李永河应与周挺秋之间存在劳务关系的辩解，依据不足，不予采纳。李永河主张其与周会胜之间也存在劳务关系依据不足，不予支持。本案李永河为周会军提供劳务，周会军作为接受劳务一方，应当为李永河在劳动过程中提供必要的防护措施，施工现场也应管理到位，但周会军未提供证据证明其有提供任何安全防护措施，施工现场管理也存在较大的疏忽，导致李永河坠落受伤，故周会军应对李永河的损害承担赔偿责任；李永河在拆建房屋的过程中理应认识到拆建房屋具有一定危险性，但其未尽安全注意义务，致使损害发生，自身存在过错，可以适当减轻周会军的赔偿责任。综上，根据双方的过错程度，确定由周会军对李永河的损失承担60%的赔偿责任。关于李永河因本次事故所遭受的合理损失，根据其诉讼请求及法律规定，认定如下：1、残疾赔偿金：李永河系农村居民，因本次事故构成人体损伤九级伤残，故残疾赔偿金为84500元（21125元/年×20年×20%）。李永河之女及其母亲属农村居民，应按农村居民人均年生活消费支出计算被扶养人生活费。被扶养人李洁露的生活费为25772.80元（16108元／年×16年×20%÷2人），被扶养人李仙菊的生活费为17718.80元（16108元／年×11年×20%÷2人），并依法将该费用合并计入残疾赔偿金，故李永河的残疾赔偿金为127991.60元。2、医疗费：李永河主张的医疗费中三张增值税普通发票非医疗机构出具的收款票据，不予确认。根据李永河提供的医疗费票据，因治疗产生的医疗费用为58624.33元。除此之外，李永河认可周会军有支付缙云县人民医院及丽水市中心医院产生的医疗费用54000元，周会军主张支付的医疗费用为65000元左右，但票据已经遗失。因周会军持有该票据且未向法院提供，故应由周会军承担不利后果，根据李永河认可的数额确定周会军已支付缙云县人民医院及丽水市中心医院的医疗费用为54000元，故李永河的医疗费损失共计112624.33元。3、护理费：根据司法鉴定意见，李永河住院期间需他人陪护。李永河住院治疗127天，护理费损失为16510元（130元/天×127天）。4、住院伙食补助费：李永河因本次事故共住院治疗127天，住院伙食补助费为3810元（30元／天×127天）。5、交通费：李永河及其必要陪护人员因就医实际发生的交通费用，周会军应当赔偿。根据李永河的就医地点、时间、人数等，酌情确定交通费为1306.50元。6、营养费：根据司法鉴定意见，李永河的营养期限为60日，营养费为1800元（30元/日×60日）。7、误工费：误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况确定，根据司法鉴定意见，李永河的误工期限为从受伤之日起至定残前一日止（2016年5月30日至2017年1月9日止），故误工费损失为25327.68元（113.07元/日×224日）。8、住宿费：根据李永河的治疗地点、时间，酌情确定住宿费损失为834元。9、鉴定费：鉴定费属举证费用，应由李永河自行承担。上述合理损失合计为290204.11元，周会军承担60%的赔偿责任共计174122.47元。李永河因本次事故，其精神遭受了严重损害，结合其受伤情况及周会军的过错程度、本地平均生活水平等因素，酌情支持精神损害抚慰金6000元。综上，周会军应赔偿李永河各项损失共计180122.47元，扣除已经支付的55500元（54000元+1500元），尚需赔偿124622.47元。李永河要求周会胜赔偿损失的证据不足，不予支持。周会胜经合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、周会军于本判决生效后十日内赔偿李永河残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费、住宿费、精神损害抚慰金等损失共计124622.47元；二、驳回李永河的其他诉讼请求。一审案件受理费1640元，由李永河负担617元，由周会军负担1023元。
二审中，被上诉人李永河未提交证据。上诉人周会军提交农业银行交易明细及对应的四张POS机刷卡小票，待证上诉人除支付55500元住院费用之外还支付了部分急诊费用。被上诉人质证认为，该四张小票并非医院的发票，虽然显示款项是汇给医院的，但医院有最终结算，应以结算为准。本院经审查认为，该四张汇款小票并未显示款项性质，除其中10000元上诉人自认系支付被上诉人住院费用，其他款项上诉人无其他证据能够佐证其主张的急诊费用，本院不予采信。
2017年9月28日，上诉人周会军向本院申请对被上诉人李永河的伤残等级以及误工期、护理期、营养期重新鉴定，本院予以准许。2017年11月24日，温州医科大学司法鉴定中心出具温医大司鉴中心［2017］临鉴字第1006号司法鉴定意见书，评定李永河构成人体损伤九级伤残，李永河的误工期评定为224日，护理期评定为127日，营养期评定为60日。上诉人质证认为鉴定机构通知其鉴定时间为2017年11月9日，但当天没有鉴定，而是在2017年11月15日进行鉴定，上诉人因未接到通知而未在场。被上诉人对鉴定意见书无异议。本院经审查认为，温州医科大学司法鉴定中心系接受本院委托为本案重新鉴定，程序合法，鉴定过程亦无违法之处，上诉人提出其未在场参与鉴定的抗辩并不能否认鉴定程序的合法性，故对该鉴定意见书本院予以采信。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，周会军主张李永河酒后施工应承担主责，但其未能提供证据予以证明，且一审法院在最终的责任比例分担时已经充分考虑了双方的过错程度，故周会军对一审法院就本案的责任比例认定提出的异议不能成立。关于已支付费用，周会军主张其已向李永河支付各项医疗费用共计65000元左右，但对于相关费用票据其在一审中称票据由其持有但已遗失，二审中又称票据已交给李永河用于农医保报销，李永河对此不予认可，因周会军不能提供65000元左右医疗费用的支付依据，一审法院按照李永河自认的55500元医疗费用进行扣减并无不当。虽周会军对李永河的伤残等级以及误工期、护理期、营养期的认定持有异议并申请重新鉴定，但温州医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书与李永河一审自行委托鉴定的鉴定意见一致，因李永河无固定收入，其母亲、女儿均系农村居民，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的计算标准，结合李永河的伤残等级、误工时间等计算本案残疾赔偿金、误工费等，实体处理并无不当。关于其他费用，周会军主张其在李永河术后养护期间支出费用2290元，缺乏证据支持，本院不予采信。
综上，周会军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2792元、二审鉴定费2470元，均由上诉人周会军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 湘
审 判 员 汤丽军
审 判 员 聂伟杰
二〇一七年十二月一日
代书记员 郑丽珍