山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋03刑终209号
原公诉机关阳泉市矿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马溪，女，汉族，中技文化，出生地：山西省盂县，户籍地：山西省阳泉市郊区，无业，住本市郊区。因犯强制猥亵、侮辱妇女罪于2013年9月27日被原审法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2015年11月27日被本院特赦。2016年1月6日因涉嫌犯贩卖毒�罪被矿区公安分局刑事拘留，同年1月29日被逮捕，现羁押于阳泉市看守所。
阳泉市矿区人民法院审理阳泉市矿区人民检察院指控原审被告人马溪犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月21日作出（2016）晋0303刑初59号刑事判决，判后，阳泉市矿区人民检察院在法定期限内提出抗诉。本院经审理于2017年5月21日作出（2017）晋03刑终76号刑事裁定，裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。原审法院重新审判后，于2017年9月7日作出（2017）晋0303刑初83号刑事判决。原审被告人马溪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：
1、2015年11月至12月，被告人马溪到开发区�宅楼下，以每小包100元的价格向吸毒人员赵某某出售甲基苯丙胺一小包。赵某某通过支付宝向许某某支付100元。
2、2015年11月初至12月中旬，被告人马溪通过手机联系的方式与吸毒人员赵某某约定好交易地点，然后由许某某（另处)提供毒品，通过冯某（已诉）以每小包100元至200元不等的价格向赵某某出售甲基苯丙胺三小包。赵某某通过支付宝向许某某支付450元。
3、2015年11月、12月间，被告人马溪通过手机联系的方式与吸毒人员张某某约定好交易地点，然后由许某某提供毒品，马溪每次以200元的价格向张某某出售甲基苯丙胺三小包。
4、2015年11月的一天，被告人马溪、冯某（已诉）、苗某某到开发区盛世华庭洗浴中心附近，以每小包200元的价格向吸毒人员赵某1�售甲基苯丙胺五小包。
原审认定上述事实有下列证据证实：
1、赵某某的陈述笔录证实：我一共向许某某买过四次毒品。第一次是2015年11月初，我通过微信和马溪聊天联系许某某买毒品，最后我把钱转给许某某的支付宝150元，之后有个戴帽子的年轻人给我送的毒品；第二次是2015年11月中旬，我给马溪打电话向许某某买毒品，后来马溪打车送到我对象家楼下，我给了她100元；第三次是2015年11月上旬，我还是联系马溪向许某某买毒品，第一次戴帽子的男子给我送的毒品，这次我给许某某转了200元；第四次是2015年12月中旬，我联系马溪买毒品，还是那个戴帽子的男子给我送的毒品，我给许某某转了100元。
2、张某某的陈述笔录证实：2015年11月，我联系马溪想跟许某某�毒品，后来冯某打车送到我姥姥家楼下，我给了他100元。2015年11月至12月之间，马溪大约给我送过三四次毒品，每次我都是先让马溪联系许某某。然后我和马溪当面交易，我给马溪200元。马溪和许某某是情侣关系，我通过马溪向许某某买毒品比较安全。每次我都是支付现金。
3、赵某1的陈述笔录证实:我和马溪是邻居。2015年11月，在盛世华庭洗洛中心附近马路我向马溪卖过一次毒品，是一小袋，给她1000元，当时马溪说有朋友和她一起来的，我知道的有亮亮（冯某），马溪说毒品是他对象的，叫什么海。
4、苗某某的陈述笔录证实：2015年11月份，许某某让我和马溪、冯某一起去盛世华庭附近马路给赵某1送毒品，5小包收了1000元。
5、许某某的陈述笔录证实：赵某某一共向我购买过四次毒品。第一次是2015年11月初的一天，她通过马溪联系我买毒品，我告诉马溪叫把150元打入我的支付宝，冯某去给她送的毒品。第二次是2015年11月，赵某某通过马溪联系我买毒品，我让马溪送到她家楼下，但不知道收了多少钱。第三次是2015年11月上旬，赵某某通过马溪联系我买毒品，我让冯某送的，她通过支付宝给我转了200元。第四次是2015年12月，赵某某通过马溪联系我买毒品，我让冯某送的，她通过支付宝转了100元给我。张某某一共向我买过三、四次毒品。大约都是2015年11月至12月之间，每次都是张某某通过马溪联系好我之后，我让马溪去给张某某送毒品，马溪和张某某当面交易，每次交易毒品的金额大约在150至200元之间。二宝也向我购买过毒品，从2015年11月份，二宝（实际是大宝即赵某1）就通过马溪向我购买毒品。前几次都是二宝通过马溪向�购买的毒品，后几次就是二宝直接给我打电话向我购买的。马溪给赵某1送过一次毒品，后来赵某1买毒品的钱有一半打在马溪的银行卡上，有一半打在我的卡上。
6、冯某的陈述笔录证实：2015年11月份，许某某和马溪打包时我看到是毒品，马溪通过大巴往河北给赵某1送毒品。许某某提供的毒品。有一次我、马溪、苗某某一起到开发区盛世华庭附近给赵某1送毒品5小包，我当时在出租车上，他俩给的。
7、被告人马溪的供述证实：我给赵某某送过两次毒品，第一次是在11月，许某某给了我一个小包毒品让我送到赵某某她男朋友家，她给了我二百元现金；第二次是12月，许某某给我一小包毒品送到她男朋友家楼下，赵某某给了我现金二百元。我还通过冯某给赵某某买过三次三小包毒品，每包100至200元不等，毒品由许某某提供。2015年11月到12月，我给张某某送给三次三小包毒品，每包200元。2015年11月在盛世华庭附近以200元价格给赵某1送毒品一次，共5小包，共1000元。不知道“二宝”是谁，只知道“大宝”就是赵某1。
8、刑事判决书，证实被告人马溪曾因犯强制猥亵、侮辱妇女罪于2013年9月27日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
9、阳泉市中级人民法院（2015）阳刑赦字第61号特赦裁定书，证实已将罪犯马溪特赦。
10、阳泉市公安局矿区分局刑警三中队的情况说明，证实2016年12月22日，在郊区家中抓获了与许某某案件有重大牵连的被告人马溪（时系许某某女朋友），其供述了与许某某吸食毒品的违法事实，但并�交代许某某让其买卖毒品的具体事实。后该队根据冯某材料中所提供的马溪帮许某某贩卖毒品的情况，依法讯问了被告人马溪，马溪积极配合公安机关的调查讯问工作，如实供述了许某某让其买卖毒品的犯罪事实。
11、常住人口基本信息，证实了被告人马溪的自然身份情况。
原审法院认为，被告人马溪非法向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，指控的第一、二、三、五起的犯罪事实清楚，证据确实充分。但第四起犯罪，因本院作出原审判决后，公诉机关在刑事抗诉书中已明确提出该起案件证据不足，不应认定，且出庭公诉人在发表公诉意见时，也明确提出该起指控证据不足，无法认定，对该公诉意见予以支持，对该起犯罪不予认定。被告人马溪与许某某系共同犯罪，马溪只是替许某某运送毒品，收取的毒资全部交给许某某，或由购买毒品人员直接通过支付宝付给许某某，因此马溪在共同犯罪中仅起辅助作用，是从犯，可以从轻或减轻处罚。被告人马溪在接受公安机关讯问时，如实供述了许某某让其买卖毒品的犯罪事实，且当庭自愿认罪，构成坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第二款之规定，判决：被告人马溪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金2000元。
上诉人马溪的上诉理由是，一审判决认定第四起犯罪事实证据不足，即通过跑河北保定的大巴车司机卖给赵某1毒品的证据不足，原判量刑重，请求依法从轻改判。
本院经审理查明的事实和证据�一审相同，认定本案事实的证据经一审庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马溪非法向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人马溪与许某某系共同犯罪，在共同犯罪中其起辅助作用，是从犯，可以从轻或减轻处罚。马溪在接受公安机关讯问时，如实供述了许某某让其买卖毒品的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。对于上诉人马溪所提上诉理由，经查，原审公诉机关指控第四起即马溪通过跑河北保定的大巴车司机卖给赵某1毒品的事实，原审法院因公诉机关提供的证据不足，未予认定，原审法院根据被告人马溪犯罪的事实、性质、情节及所具有的从轻处罚情节，对其所作处罚并无不当，上诉人马溪所提上诉理由属认识错误，不予支持。原审判决认定事实清�，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一七年十一月八日
书记员 王惠敏