河南省西峡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1323刑初587号
公诉机关河南省西峡县人民检察院。
被告人蔡晓涛，男。因涉嫌犯传播淫秽物品罪于2017年9月22日被西峡县公安局刑事拘留，同年10月27日被依法逮捕。
辩护人马明，河南宇洋律师事务所律师。
西峡县人民检察院以西检公诉刑诉（2017）395号起诉书指控被告人蔡晓涛犯传播淫秽物品牟利罪，于2017年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年1月5日公开开庭审理了本案。西峡县人民检察院指派检察员庞红哲出庭支持公诉，被告人蔡晓涛及其辩护人马明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西峡县人民检察院指控：2017年8月份，被告人蔡晓涛加入一个叫“盒子会员”的微信群内，群内有人发视频及链接，蔡晓涛为了看视频和牟利，使用两个微信号×××、ailisi13879建群拉人，并在微信群内发送淫秽视频吸引更多的人加入微信群。
2017年8月20日至28日间，被告人蔡晓涛建立的“免费福利禁言群005”的微信群内有成员420人，蔡晓涛使用昵称为“张萌萌”微信号发送的视频中有128个属于具体描写性行为的淫秽视频。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了户籍证明、到案证明、报案证明、支付宝转账记录等书证，证人张某、杨某的证言，被告人蔡晓涛的供述，淫秽物品审查鉴定书等证据。据此认为，被告人蔡晓涛以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人蔡晓涛对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
辩护人马明的辩护意见是：1、被告人蔡晓涛到案后如实供述自己的罪行，依法可以对其从轻处罚。2、初犯、偶犯、真诚悔罪，且积极退缴非法所得，可以对其从轻处罚。综上，建议对被告人适用缓刑。
经审理查明，2017年8月份，被告人蔡晓涛加入一个叫“盒子会员”的微信群内，群内有人发视频及链接，蔡晓涛为了看视频和牟利，使用两个微信号×××、ailisi13879建群拉人，并在微信群内发送淫秽视频吸引更多的人加入微信群。
2017年8月20日至28日间，被告人蔡晓涛建立的“免费福利禁言群005”的微信群内有成员420人，蔡晓涛使用昵称为“张萌萌”微信号发送的视频中有128个属于具体描写性行为的淫秽视频。蔡晓涛非法获利1050元。
2017年9月19日，被告人蔡晓涛在广东省普宁市被西峡县公安局民警抓获，9月22日被押解回西峡县并被刑事拘留，到案后如实供述了自己的罪行。
本案在审理中，被告人蔡晓涛家属将其非法所得1050元退缴国库。
上述事实，被告人蔡晓涛在开庭审理中亦无异议，且有户籍证明、到案证明、报案证明、支付宝转账记录等书证，证人张某、杨某的证言，被告人蔡晓涛的供述，淫秽物品审查鉴定书等证据证实。上述证据，已经当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，证明内容客观真实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人蔡晓涛以牟利为目的，利用移动通讯传播128个淫秽视频，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控成立，本院支持。被告人蔡晓涛到案后如实供述自己的罪行，依法可以对其从轻处罚。初犯、偶犯、真诚悔罪，且积极退缴非法所得，可以对其从轻处罚。辩护人的上述辩护意见本院予以采纳。本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第六十七条第三款，第七十二条、第七十三条，第五十二条、第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人蔡晓涛犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对被告人蔡晓涛非法所得1050元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。
审判长 张让江
审判员 王建涛
审判员 李 琳
二〇一八年一月五日
书记员 杨维力
附：《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关法条
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。