山东省德州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁14刑终14号
原公诉机关山东省庆云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某，女，汉族，1967年3月10日出生于山东省无棣县，小学文化，农民，户籍地山东省无棣县，现住址山东省无棣县。2016年5月18日因犯危险驾驶罪，被山东省无棣县人民法院判处拘役二个月，缓刑二个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年10月19日被刑事拘留，同年11月2日被取保候审，2017年11月20日被山东省庆云县人民法院取保候审。
辩护人张玉兰、王贝贝，山东正鉴律师事务所律师。
山东省庆云县人民法院审理山东省庆云县人民检察院指控原审被告人田某犯盗窃罪一案，于2017年12月5日作出（2017）鲁1423刑初131号刑事判决。宣判后，原审被告人田某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭予以审理。合议庭经过阅卷，依法讯问上诉人田某，听取辩护人的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月17日17时30分许，被告人田某在庆云县供销商厦闲逛至4楼女装柜组，趁营业员苏某不注意，将放置在东数第二个货架上的一件黑色貂皮大衣盗走，价值8004元。现涉案大衣已经发还被害人。
原审判决认定上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证的物证照片、证人证言、书证、被告人供述与辩解、现场勘验检查笔录以及庆云县供销商厦监控录像等证据予以证实。
原审法院认为，被告人田某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为已经构成盗窃罪。被告人田某有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人田某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，以被告人田某犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，原审被告人田某以“其认罪态度较好、案发后积极退赃，涉案金额不大、社会影响较小，其婆婆目前病重住院，且其丈夫徐森昌已回家，可以对其监管，请求改判缓刑”为由提出上诉。
辩护人提出“1.上诉人田某犯罪行为轻微，盗窃金额较小，一审时其丈夫在外打工，不具备家庭管束能力，因此未判处其缓刑，现其丈夫回到家中，具备了家庭监管能力，根据《山东省社区矫正调查评估工作规范（暂行）》第十八条的规定，无棣县司法局在一审时作出的《无棣县社区矫正管理局调查评估表》因监管能力发生改变影响评估结果而无效，请求二审法院重新进行调查评估；2.上诉人田某自愿认罪且认罪态度好，有深刻的悔罪表现；3.上诉人田某没有前科劣迹，一贯表现良好，主观恶性小，社会危害性小，请求对其从轻处罚”的辩护意见。
经二审审理查明，2016年10月17日17时40分许，上诉人田某闲逛至庆云县信誉楼（供销商厦）4楼女装柜组，趁营业员苏某不注意，将放置在东数第二个货架上的一件黑色貂皮大衣盗走，价值8004元。案发后，涉案大衣已经发还被害单位。
上述事实，有下列经原审庭审质证、认证的证据证实：
1.证人苏某（庆云县信誉楼商厦4楼女装18组柜组主任）证明，2016年10月17日17时40分，其在女装柜组18组卖衣服，当时那件被盗的貂皮大衣还在，17时50分时，发现涉案大衣丢失，期间没注意到有人来过，其调取监控后发现在17时43分15秒，其柜组来过一个人，被盗大衣被该人拿走。女装18号柜组位于信誉楼老楼4楼东南门一进门第一个柜组，柜组为L形，被盗的衣服在东数第二个衣服架的中间位置，被盗衣服全黑色，下侧裙摆样式，小竖领，领子上有一个明显的钻扣，均码，系从北京天雅服装城进的货，货号“美人貂1065”，进价5800元，卖价8040元。
2.物证照片、提取笔录、扣押清单、发还清单证明，侦查人员在上诉人田某位于无棣县新东方花园小区的家中提取黑色貂皮大衣一件，并对该大衣予以扣押，2016年11月4日将该大衣返还苏某，以及涉案大衣的特征情况。
3.受案登记表、立案决定书证明，本案由苏某于2016年10月17日18时33分报案至庆云县公安局，庆云县公安局于2016年10月19日立案侦查。
4.抓获经过证明，2016年10月19日12时许，无棣县公安局海丰派出所民警配合庆云县公安局刑警大队民警，在无棣县人民医院将田某抓获。
5.拘留证证明，上诉人田某于2016年10月19日被刑事拘留。
6.明码实价标价签、庆云供销商厦进货验收单及商品换货单，庆云县信誉商厦出具的证明证明，庆云县信誉楼（供销商厦）女装18组从北京市丰台区福城大厦三楼3038号进货“美人貂1065”一件，进价5800元，售价8004元。
7.户籍证明证明，上诉人田某出生于1967年3月10日，作案时达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
8.山东省无棣县人民法院（2016）鲁1623刑初72号刑事判决书证明，2016年5月18日，上诉人田某因犯危险驾驶罪被判处拘役两个月，缓刑两个月，并处罚金三千元。
9.现场勘验检查笔录证明，现场位于庆云县新华路信誉楼四楼中老年女装18柜组，18柜组位于信誉楼西侧楼东南角，柜组靠北墙为柜台，柜台东侧为一个货架，南侧为四个货架，东数第二个货架东侧挂有六个衣物架，南数第二个衣物架上无衣物，架上为一个标签，签上印有“美人貂1065”、“零售价8004”字样。
10.美人貂1065在电脑上扫码售价为8004元。
11.信誉楼监控录像光盘一张证明，上诉人田某在案发当日17时43分15秒出现在案发现场，当时左胳膊上没有衣服，在约三分钟后离开现场时左胳膊上多了一件黑色衣服。
12.上诉人田某供述，2016年10月17日下午5点半左右，其对象徐森昌开车载其来庆云县给儿子送衣服，走到信誉楼时其下车到信誉楼闲逛，走到四楼一个卖黑色大衣的店里，看中了衣架上挂着的一件黑色大衣，当时售货员在柜台处叠衣服，田某当时也没带银行卡，便产生偷走该大衣的念头，把黑色大衣顺手搭在左手胳膊肘这里沿着楼梯从四楼下一楼，从北门出来走了。这个柜组在四楼离电梯很近，偷的衣服在过道往里数第二排货架的中间位置，黑色大衣外面全是黑色毛毛，就衣服领子那有一个别扣，竖领，偷了衣服后回家便放在了家中卧室衣橱内。
关于上诉人田某及其辩护人提出“上诉人田某认罪态度较好、案发后积极退赃，涉案金额不大、社会影响较小、没有前科劣迹、社会危害性小，请求对其从轻处罚”的上诉理由与辩护意见，经查，上诉人田某曾因犯危险驾驶罪，被判处拘役二个月，缓刑二个月，系具有前科劣迹。一审判决已对上诉人田某具有的前科劣迹、认罪态度较好等情节已予以充分考量，故该上诉理由与辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人田某及其辩护人提出“一审时上诉人田某的丈夫在外打工，不具备家庭管束能力，因此未判处其缓刑，现其丈夫回到家中，具备了家庭监管能力，根据《山东省社区矫正调查评估工作规范（暂行）》第十八条的规定，无棣县司法局在一审时作出的《无棣县社区矫正管理局调查评估表》因监管能力发生改变影响评估结果而无效，请求二审法院重新进行调查评估”的上诉理由与辩护意见，经查，无棣县社区矫正管理局于2017年11月29日出具棣司评字〔2017〕第047号调查评估意见书以及调查评估表，因上诉人田某居住地无具有监管能力的家庭成员，无法对上诉人田某在其所在小区的影响程度作出评估。二审期间，鉴于上诉人田某及其辩护人均提出其家庭监管能力发生改变，根据相关法律法规的规定，本院于2018年2月11日向无棣县司法局出具委托调查评估函，无棣县社区矫正管理局于2018年2月24日出具棣司评字〔2018〕第006号调查评估意见书以及调查评估表，认为田某所在村委会及亲属具有监管能力，田某此次行为对所在村居无影响。
本院认为，上诉人田某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人田某及其辩护人提出对其重新调查评估的请求，本院予以支持。上诉人田某及其辩护人提出的其他上诉理由与辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间，上诉人田某监管条件发生变化，山东省无棣县社区矫正管理局重新出具调查评估意见书，对上诉人田某宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省庆云县人民法院（2017）鲁1423刑初131号刑事判决对上诉人田某犯盗窃罪的定罪部分，即“被告人田某犯盗窃罪”；
二、撤销山东省庆云县人民法院（2017）鲁1423刑初131号刑事判决对上诉人田某犯盗窃罪的量刑部分，即“判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元”；
三、上诉人（原审被告人）田某犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 蔡学英
审判员 邹法东
审判员 孙文成
二〇一八年三月五日
书记员 崔晓华