上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪01民终613号
上诉人（原审原告）李兆毅，男，1985年3月17日生，汉族，户籍地山东省平邑县。
被上诉人（原审被告）上海汉家房地产营销策划有限公司，住所地上海市闵行区江文路364号。
法定代表人张海涛，总经理。
委托代理人夏季风，上海恒隆律师事务所律师。
上诉人李兆毅因劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2017）沪0112民初5375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日受理后，依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭审理了本案。上诉人李兆毅，被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司之委托代理人夏季风到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，李兆毅于2016年3月5日�上海汉家房地产营销策划有限公司工作，双方签有期限自2016年3月5日起至2019年3月31日止的劳动合同，该劳动合同约定，李兆毅任分行经理；李兆毅的月基本工资为2,500元，另加提成；执行不定时工作制；上海汉家房地产营销策划有限公司的规章制度（包括但不限于员工手册、员工考勤管理办法、岗位职责等）均属劳动合同的主要附件等。
2016年10月，李兆毅在上海汉家房地产营销策划有限公司正常工作，该公司支付李兆毅工资至2016年9月30日。
2016年11月2日至2016年11月4日，李兆毅未出勤。李兆毅在上海汉家房地产营销策划有限公司工作期间，李兆毅从客户处取回款项中尚有20,000元未交还给该公司。2016年11月4日，上海汉家房地产营销策划有限公司以李兆毅严重违纪为由通知李兆毅解除劳动合同。
原判另查明，2016年3月至2016年9月，李兆毅的月工资分别为18,230元、10,339元、1,729元、26,440元、3,879元、2,989元、10,690元。上海汉家房地产营销策划有限公司的《员工手册》规定，一月内连续旷工3天或累计旷工5天，除扣除当月工资外并解除劳动合同；违反工作流程，给公司造成严重损失的，解除劳动合同。
2016年11月23日，李兆毅向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会作出裁决，上海汉家房地产营销策划有限公司支付李兆毅违法解除劳动合同的赔偿金27,765.02元、2016年10月1日至2016年10月31日期间的工资5,000元；李兆毅的其他请求，不予支持。李兆毅、上海汉家房地产营销策划有限公司均不服，遂先后诉至原审法院。
原判再查明，仲裁审理中，李兆毅称，其每月工资由基本工资5,000元及提成组成，上海汉家房地产营销策划有限公司每月15日以银行转账和现金两种形式支付其上月整月工资，无工资单，现金发放无签收。其每周做六休一，工作时间为9：00至21：00，中午吃饭休息半小时，打卡考勤，该公司只允许上班打卡，不允许下班打卡。该公司于2016年10月31日通过内部网出具降级通告，以其丢失4份空白合同为由对其作降级处理，次日，该公司法定代表人张某与其谈话，并让其继续留下来工作，其表示需要考虑，张某即以丢失合同为由劝其自动离职，其不同意并表示合同丢失时其不在工作岗位上。该公司于2016年11月4日出具处理通告，于该日解除与其的劳动合同，最后工作至2016年11月2日。为此，李兆毅提交：1、劳动合同原件，其上显示期限为2016年3月5日至2019年3月31日，李兆毅基本工资为2,500元，该公司安排李兆毅实行的工时制度为不定时工作制；2、工资明细打印件，以证明其工资情况；3、降级通告电脑截屏打印件，以证明该公司于2016年10月31日通过内部网对其作降级处理；4、处理通告电脑截屏打印件，以证明该公司于2016年11月4日单方面解除与其的劳动合同；5、微信聊天记录截屏打印件，以证明其于2016年10月31日与该公司法定代表人张某要求继续上班的微信聊天情况；6、微信工作群截屏打印件，以证明其于2016年10月23日、25日均正常上班；7、2016年10月员工考勤表打印件，其上仅显示上班打卡记录，下午无打卡记录。李兆毅并称，2016年8月22日、同年9月25日两笔转账款项系其2016年7月和8月的提成。
上海汉家房地产营销策划有限公司则以李兆毅提供的上述证据均已超过举证期限为由不予质证，并称，李兆毅每月工资由基本工资2,500元及提成组成，其公司每月15日以银行转账形式支付李兆毅上月整月工资，无工资单。李兆毅系销售，工作时间不固定，无考勤。因李兆毅在职期间私自拿走客户定金20,000元，已经涉嫌职务侵占，并自2016年11月2日起旷工，故其公司于2016年11月4日以书面形式解除与李兆毅的劳动合同，李兆毅最后工作至2016年11月1日。
在原审法院审理中，李兆毅请求判令上海汉家房地产营销策划有限公司支付其2016年3月5日至2016年10月31日期间的平时延时及休息日加班工资83,103.80元、违法解除劳动合同的赔偿金27,765.02元、2016年10月1日至2016年10月31日期间的工资5,000元。上海XX有限公司则请求判决其公司不承担支付李兆毅违法解除劳动合同的赔偿金27,765.02元以及2016年10月1日至2016年10月31日期间的工资5,000元的义务；判令其公司支付李兆毅该期间工资2,500元。
原审法院审理后作出判决：（一）上海汉家房地产营销策划有限公司于判决生效之日起十日内支付李兆毅2016年10月1日至2016年10月31日期间的工资2,500元；（二）上海汉家房地产营销策划有限公司无须支付李兆毅违法解除劳动合同的赔偿金27,765.02元；（三）驳回李兆毅的其他诉讼请求。案件受理费10元，由李兆毅与上海汉家房地产营销策划有限公司各半负担。
在本院二审中，上诉人李兆毅请求撤销原判，改判支持其原审诉讼请求。其主要理由是，1、原审法院认定其连续旷工三天无事实依据。2、原审法院不应认定其月工资仅为2,500元。3、其自客户处取回的两万元已交给被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司，其已提交了录音和银行转帐记录作为证据。另，上诉人李兆毅对原判认定的事实提出两项异议，其一，原判认定“李兆毅在上海汉家房地产营销策划有限公司工作期间，李兆毅从客户处取回款项中尚有20,000元未交还给该公司”错误，其已将自客户处取回的两万元已交给该公司了。其二，原判认定“上海汉家房地产营销策划有�公司的《员工手册》规定，一月内连续旷工3天或累计旷工5天，除扣除当月工资外并解除劳动合同；违反工作流程，给公司造成严重损失的，解除劳动合同。”，员工手册其没有看到过。被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司则不接受上诉人李兆毅的上诉主张。
本院经审理查明，原判认定事实正确。
本院另查明，1、2016年12月12日仲裁审理中，被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司陈述，“申请人在职期间存在丢失合同、私收定金及旷工行为，严重违反了被申请人处规章制度，我方于2016年11月4日根据劳动合同及员工手册依法解除与申请人的劳动合同。”
2、原审法院2017年3月22日审理中，上诉人李兆毅陈述，“……如果房东的售价比较便宜，被告（注：即上海汉家房地产营销策划有限公司）就会以被告法定代表人妻子的名义和房东签订买卖合同，法定代表人妻子也是被告的财务，被告找到客户后就会加价售出，从中赚取差价，卖给法定代表人老婆的合同不需要实际过户，所以在这种情况下被告需要先行支付房东1万元、2万元或者20万元不等的定金，这都是在老板的安排下原告（注：即李兆毅）进行的，并非被告说的保证金。原告操作过这种情况很多套房源，为老板赚取过一、两百万元的利润。……原告当时操作过两套，地址是XX镇XX路XX弄XX室房屋，另一套是浦江镇盐铁塘路里面一套3楼的房屋，这两套每套公司付了房东两万元，房东的收据已经交给公司，房东拿的钱也都已经退回被告公司了。……一套的两万元通过另一个领导已经退还被告，另一套多赚了差价五万元，所以有七万元现金给老板了。……101室房屋的定金两万元原告的上司韩某已经通过银行转帐的方式交给老板了，……。”
3、原审法院2017年9月28日审理中。上诉人李兆毅陈述，“……301室号房屋的差价五万元及两万元保证金共计七万元现金已经交给老板了，具体哪天给的记不清了，是中午1：50左右给的张老板，当时没有其他人在场，老板也没有写收条，因此也没有已经现金给了的依据。……”
4、原审法院2017年3月22日审理中，上诉人李兆毅提供了考勤表等证据，被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司对此表示，“考勤表不予认可，只是复印件，没有原件核对，……。”
上述事实，有仲裁、原审法院审理笔录所记载的内容佐证。
本院认为，关于上诉人李兆毅主张的违法解除劳动合同的赔偿金。首先，根据李兆毅与被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司签订的劳动合同约定，该公司的规章制度（包括但不限于员工手册、员工考勤管理办法、岗�职责等）均属劳动合同的主要附件，由此可见，李兆毅应当知晓该公司的规章制度，包括员工手册。因此，该公司的员工手册对李兆毅有约束力。李兆毅对原判认定事实提出的第二项异议不成立。其次，先暂且勿论李兆毅是否存在旷工之事实，仅根据二审查明的事实，李兆毅在原审法院审理中已明确陈述了其曾经手办理了“101室”、“301室”两套房屋的两笔各两万元钱款，即便按照李兆毅的说法，即“101室房屋的定金两万元原告的上司韩某已经通过银行转帐的方式交给老板了”，然另一笔钱款两万元，李兆毅虽称“301室号房屋的差价五万元及两万元保证金共计七万元现金已经交给老板了，具体哪天给的记不清了，是中午1：50左右给的张老板，当时没有其他人在场，老板也没有写收条”，但李兆毅也承认“没有已经现金给了的依据”。在此情形下，李兆毅存在至少有两万元钱款无证据证明已交还给该公司的事实。因此，李兆毅对原判认定的事实所提出的第一项异议亦不成立。据此，该公司依据员工手册中“违反工作流程，给公司造成严重损失的，解除劳动合同”之规定，与李兆毅解除劳动合同并无不当。
关于上诉人李兆毅主张的2016年10月1日至2016年10月31日期间的工资5,000元。首先，根据李兆毅与被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司签订的劳动合同约定，李兆毅的月基本工资为2,500元，另加提成；其次，虽然李兆毅称“其每月工资由基本工资5,000元及提成组成，该公司每月15日以银行转账和现金两种形式支付其上月整月工资”，但李兆毅同时也表示“无工资单，现金发放无签收”，在此情形下，李兆毅所提供的证据尚不足以证明其每月基本工资5,000元的主张，本院对李兆毅的该说法，无法采信。
关于�诉人李兆毅主张的2016年3月5日至2016年10月31日期间的平时延时及休息日加班工资。首先，根据李兆毅与被上诉人上海汉家房地产营销策划有限公司签订的劳动合同约定，“执行不定时工作制”，此一约定表明，李兆毅的工作时间具有灵活性之特点；其次，尽管李兆毅提供了2016年10月的考勤表打印件，但该证据在该公司不予认可的前提下，本院对该证据的真实性无法认定。在此情形下，李兆毅所提供的证据并不足以证明其存在加班的事实。
综上所述，原审法院根据查明的事实依法所作的判决可以维持。上诉人李兆毅的上诉请求，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李兆毅负担。
本判决系终�判决。
审 判 长 朱 鸿
代理审判员 王 骥
审 判 员 孙少君
二〇一八年二月二十七日
书 记 员 胡 莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……