贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民终7530号
上诉人（原审被告）：胡应福，男，1971年2月24日出生，汉族，住贵州省道真自治县。
委托诉讼代理人：李光泓，重庆剑直律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：简明军，男，1988年12月5日出生，汉族，务农，住贵州省道真自治县。
委托诉讼代理人：程孟福，道真自治县玉溪镇新城社区推荐居民。
上诉人胡应福因与被上诉人简明军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2017）黔0325民初1538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人胡应福上诉请求：撤销原判，驳回简明军的诉讼请求。事实和理由：1.原判认定事实错误。上诉人胡应福将挖掘机出租给贵州嘉泽建设工程有限公司，其作业场地、作业内容、作业时间等均由嘉泽公司提供和安排。2016年嘉泽公司将该工程的一段堰渠发包给曾建华施工，同年8月24日，简明军受嘉泽公司安排在该公司采石场为运碎石的车辆上车，中午下班后，曾建华自己修建的堰渠需要石粉，便安排简明军为其装车，由此可见，简明军为曾建华装车行为并不是从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，而是完全单独为曾建华提供劳务。2.简明军到胡应福食堂就餐与提供劳务并非一个整体，其在返还途中受伤与提供劳务之间不存在内在联系。简明军返还嘉泽公司食堂吃饭的行为不是旅行职务或者与旅行职务有内在联系的行为，况且简明军与其他车辆发生交通事故是其全部责任。3.简明军受伤不是受胡应福授权或指示，也没有与旅行挖掘作业有内在联系，不属于为胡应福提供劳务过程中受伤，即便属于在提供劳务过程中受伤，也是简明军重大过错所致，且胡应福在平常上班期间明确告知简明军在离开挖掘机后的安全责任自行承担，故不应当承担70%责任。
被上诉人简明军辩称，对一审的事实予以认可，简明军在工地作业之，案发前的上午多次为曾建华装车，且为车辆装车是其履行职责的范围，并非单独为曾建华提供劳务。简明军从工地到食堂有一段距离，其到工地食堂就餐与其提供劳务是一个整体，不可分割。简明军是在为胡应福提供劳务过程中受伤，一审根据相关法律法规及双方当事人的过错程度，对责任的比例划分合理。
简明军向一审法院起诉请求：判令胡应福赔偿简明军残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、鉴定费共计143979.39元。
一审法院认定事实：胡应福系经营挖掘机的业主，2015年聘请简明军等为其从事挖掘机作业，用挖掘机为客户装石头、装石粉等。2016年8月24日，简明军在双坝水库建设工地从事挖掘机作业，当天11时30分许，简明军驾驶自有的渝Ｃ×××××二轮摩托车往工地食堂就餐途中应曾建华安排，简明军便与该挖掘机的另一驾驶员王某一起返回工地装石粉上车，后到曾建华的食堂就餐，因饭未熟，简明军便又返回工地项目部食堂就餐，途中摩托车驶离道路右侧侧翻致其受伤。经道真自治县公安局交通警察大队作出事故责任认定，简明军承担本次事故的全部责任。简明军伤后于同日到道真自治县人民医院住院治疗26天出院，经诊断为：右股骨中上段骨折；全身多处软组织挫伤，共花去医疗费26710.11元（其中胡应福垫付10000.00元）。后经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心2017年1月10日出具鉴定意见，评定为：十级伤残；误工期、护理期、营养期分别为90—300日、60—120日、60—90日；需后续治疗费7000—8000元，花去鉴定费1800元。
一审法院认为，简明军受胡应福之请为其从事掘机作业，双方对形成劳务关系的事实不持异议。本案争议焦点是，简明军是否属于在为胡应福提供劳务过程中受伤。其一，简明军为曾建华装石粉与为其他人装石粉的性质相同，属其工作职责和内容之一，并非是另行单独为他人提供劳务；其二，简明军劳务地点到工地食堂有一定距离，其到工地食堂就餐与其提供劳务是一个整体。故简明军在就餐途中受伤应属于为胡应福提供劳务过程中受伤，对胡应福辩称不属于为其提供劳务过程中受伤的意见，一审法院不予采纳，但鉴于简明军是自己驾驶的车辆发生单方责任事故受伤，故对自己受到损害具有过错，应依法承担相应责任。简明军在受伤住院期间胡应福垫付的10000元费用应在其赔偿款中予以扣减，对简明军的误工及护理期限，根据伤情结合鉴定意见，可确定为120日和90日，其请求的有关费用低于计算标准，应以诉讼请求为限，故对相关损失作如下认定：医疗费26710.11元、误工费120天×150元=18000元、护理费90天×90元=8100元、住院伙食补助费25天×50元=1250元、鉴定费1800元、残疾赔偿金49159.28元、后续治疗费8000元，共计人民币113019.39元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：胡应福于本判决生效之日起五日内赔偿简明军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费共计人民币113019.39元的70%，计人民币79114元（胡应福己付10000元）。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由胡应福负担300元、简明军负担200元。
本院二审期间，胡应福提交汤迪和胡桂鸿的《证明》。证明胡应福告知工人上下班期间要注意安全，发生安全事故由工人自行承担责任。简明均质证认为该两份《证明》不符合证据的三性，证人的基本信息不清楚，该二人对案情不知情，他们所说的话不是其真实意思，对该两份《证明》均不认可。本院认为，汤迪与胡桂鸿二人身份不明，不能证明该二人与胡应福存在雇佣关系，对该两份《证明》本院不予认可。胡应福申请证人姜某、唐某、王某出庭作证。唐某证实，嘉泽公司临时租赁胡应福的挖掘机，挖掘机及简明军的作息时间由嘉泽公司决定，挖机每天开展何种作业都是由我们的现场施工人员安排，2016年8月24日，当时涉案挖机正在唐某的监管下开展作业，未经嘉泽公司项目部的许可，任何人不得乱动挖机，曾建华不是嘉泽公司项目部的人员，当时曾建华只是在我们项目上做工，我们的材料是发包给曾建华的，曾建华的做工不是属于我们项目部的，下班前简明军为曾建华装过车，但是均由唐某统一指挥简明军装车。姜某证实事发当天其不在现场，2016年8月20日前后，姜某为嘉泽公司加工砂石。王某证实，2016年8月24日，王某和简明军一起在使用该挖机，作息时间均为唐六（唐某）在负责指挥，当天上午负责给曾建华等人装石头和沙，除了在唐六许可的情况下不得擅自使用挖机，如唐六不在，就由曾建华负责安排装沙，当天中午王某和简明军一起大约走了几百米就被曾建华叫回去为他的农用车装沙，装了差不多一车，上完后王某和简明军停好挖机后，曾建华叫王某和简明军去他的食堂吃饭，去了之后发现饭还没有熟，王某和简明军就骑车前往唐六的食堂吃饭，在这过程中受的伤。老板胡应福曾经给我们讲过上下班过程中的交通事故由我们自行负责，还对其他安全责任也交待过的。本院认为该三人的证言能够证明事故发生的经过，但不能证明简明军是单独为曾建华提供劳务，不能达到上诉人的证明目的。
本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：1.胡应福是否应当对简明军受伤承担侵权责任。2.如胡应福要承担责任，一审责任比例划分是否适当。
关于第一个焦点。1.胡应福系经营挖掘机的业主，自2015年起雇请简明军为其从事挖掘机作业，向简明军支付工资。贵州嘉泽建设工程有限公司因承建双坝水库建设工程，租用胡应福挖掘机进行施工，胡应福出租挖掘机并配备操作人员简明军从事相关作业，由贵州嘉泽公司向胡应福支付租赁费用，简明军听从嘉泽公司项目部指挥作业并安排伙食。简明军所提供的劳务，受益方为胡应福，胡应福应为接受劳务人。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，胡应福作为接受劳务一方，应对简明军因劳务造成的损害承担侵权责任。2.2016年8月23日至8月24日上午，简明军在双坝水库建设工地使用挖掘机对砂石进行装车，简明军作为胡应福雇请挖机操作员，无义务审查嘉泽公司与案外人曾建华之间是否存在分包关系，8月24日上午，装车过程中，简明军按照嘉泽公司指挥，多次为曾建华装车，下班后，曾建华要求简明军继续为其装车，与为其他人装石粉的性质相同，属其工作职责和内容之一。3.简明军驾驶二轮摩托车往工地食堂就餐系按照嘉泽公司的安排，简明军务工性质以及受伤所在地点系在嘉泽公司工地至项目部食堂之间，其到工地食堂就餐与其提供劳务在一定程度上具有较大的关联性，应当视为提供劳务活动的延伸。可以认定简明军是在为胡应福提供劳务过程中受伤，胡应福应对简明军所受损害承担赔偿责任。
关于第二个焦点。简明军受伤系因自己驾驶摩托车操作不当导致，且对该事故负全部责任，在过错程度上，明显大于胡应福，一审法院认定胡应福承担主要责任不当，本院予以纠正。结合本案的实际和双方当事人的过错程度，本院酌情认定简明军所受伤害由其自行承担70%责任，由胡应福承担30%责任。一审对简明军损失计算为113019.39元，双方当事人均为提出异议，本院予以确认。故胡应福应当赔偿简明军的损失为33905.82元（113019.39元×30%），因前期胡应福已支付10000元，还应当支付23905.82元。
综上所述，胡应福的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2017）黔0325民初1538号民事判决。
二、限胡应福于本判决生效之日起五日内赔偿简明军各项损失23905.82元。
三、驳回简明军的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500元,二审案件受理费500元，共计1000元，由胡应福负担300元，由简明军负担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李玉振
审 判 员 罗小龙
代理审判员 唐 川
二〇一七年十二月二十七日
法官 助理 潘 晓
书 记 员 张群斌