辽阳市文圣区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽1003民初806号
原告：辽阳千山水泥有限责任公司
法定代表人：张连凯，该公司总经理。
委托代理人：刘晓东，辽宁海之纳律师事务所律师。
被告：王洪芹，女，汉族。
委托代理人：齐东文，辽宁文正律师事务所律师。
第三人：辽阳县小屯镇庆源装卸队
第三人：辽阳县鑫隆劳务服务队
法定代表人：李洪德，该队队长。
第三人：辽阳厚程装卸服务有限公司
法定代表人：张继厚，该公司经理。
原告辽阳千山水泥有限责任公司（以下简称千山水泥公司）诉被告王洪芹、第三人辽阳县小屯镇庆源装卸队、辽阳县鑫隆劳务服务队、辽阳厚程装卸服务有限公司（以下简称厚程公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告千山水泥公司委托代理人刘晓东、被告王洪芹及其委托代理人齐东文、第三人厚程公司法定代表人张继厚到庭参加了诉讼，第三人辽阳县小屯镇庆源装卸队、辽阳县鑫隆劳务服务队经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告千山水泥公司诉称：一、辽阳市劳动人事仲裁院仲裁裁决书认定原、被告之间存在劳动关系没有事实依据。1992年-2001年1月被告在原告处做临时工，未与原告签订过劳动合同，被告自愿解除了与原告的临时工作关系至今已经15年之久，被告才提出劳动争议请求，依据劳动法律法规规定已经超过仲裁时效，不应受法律保护。被告自动解除与原告的临时劳动关系后，曾分别与第三人辽阳县小屯镇庆源装卸队、第三人辽阳县鑫隆劳务服务队、第三人辽阳厚程装卸服务有限公司签订了劳动合同，被告与上述单位形成劳动关系，与原告没有任何关系。二、辽阳市劳动人事仲裁院裁决第一、第二、第三条没有法律依据。被告15年前自愿离开原告单位做临时工，过错在被告，原告并未有过错。依据民法通则的规定由过错方承担责任。原告依法不应承担被告一次性经济补偿金82250元的连带赔偿责任。另外，被告2001年离职前12个月的平均工资并非月工资3500元。2001年的失业金并非22440元，而是5000元。被告最后一次失业是在第三人厚程公司，与原告没有劳动关系。故，原告依法不应承担被告失业金的连带赔偿责任。被告自称1992年-2001年在原告单位工作，与被告自动解除了临时关系后，又到第三人单位工作，不存在被告于1992年2月-2005年12月、2007年1月-2008年、2010年-2013年、2015年1月-5月与原告存在事实上的劳动关系这样的事实。综上，辽阳市劳动人事仲裁院仲裁裁决书认定事实不清，证据不足，适用法律错误。望法院依法撤销仲裁裁决，维护原告的合法权益，请求法院判令：1、依法撤销辽阳市劳动人事仲裁院（2016）189号仲裁裁决书。2、依法确认原、被告之间没有劳动关系，被告的失业与原告没有法律关系。3、诉讼费由被告承担。原告为证明其主张提供证据如下：证1、仲裁裁决书、送达回证（2张），证明本案已经经过仲裁程序。证2、承包合同（5份），具体为鑫隆劳务服务队（2009年1月1日-2009年12月30日），山水装卸队（厚程公司前身，2012年3月1日-2013年3月1日），厚程装卸公司（2014年、2015年6月1日-2015年12月31日、2015年合同续签到北运营区组织招标止共三份合同），证明我们2001年以后将车间对外承包给三个有资质的劳务分包单位、企业。证3、劳动合同（与鑫隆劳务服务队），证明被告和鑫隆劳务服务队有劳动关系。
被告王洪芹辩称：一、答辩人与原告从1992年至2015年7月存在劳动关系，并已形成无固定期限劳动合同的事实。答辩人于1992年2月即到原告处工作，工作地点为装卸车间，工种为挂袋工。2015年7月份答辩人离开原告处。期间原告未给答辩人缴纳社会保险，也未与答辩人解除劳动关系，更未给答辩人出具解除关系证明，同时，也未告知将车间承包的事实，更未征求答辩人的意见。综上，原告并不能提供任何证据证明其与答辩人已经解除劳动关系，故从1992年2月至2015年7月，双方之间存在无固定期限劳动关系。二、客观上，原告并没有将装卸车间对外承包。答辩人王洪芹及证人李威、贾凤书等工人，从到原告处工作时，至离开或至今，工作地点、工作岗位、工作内容一直未变。虽然，原告认为将该车间对外承包，但实质只是其想逃避法律责任的一种方式，是无效的。至今，涉案的有辽阳县小屯镇庆源装卸队、辽阳县鑫隆劳务服务队、辽阳厚程装卸服务有限公司等。现在，原告又将该车间所谓的“承包”给其他公司。答辩人认为，无论是装卸队还是公司，都应当有自己的固定员工，可是，本案中，却是“工人是固定的，都是原告的工人，承包公司却是多个”，这种现象是不正常的，也是不符合法律规定的。这只能证明，事实上，原告并没有将该车间对外承包。三、在以上客观事实基础上，原告应当对答辩人承担支付赔偿金和失业金的责任。2015年7月份，答辩人被辞退前12个月平均工资为3500元，失业金损失为22440元，原告作为用人单位应当承担支付赔偿金和失业金的责任。四、确认劳动关系并不适用仲裁时效制度，确认之诉不受诉讼时效限制。被告为证明其主张提供证据如下：证1、工资明细（14张），证明原告与被告存在劳动关系从1992年2月开始，双方已形成不固定期限劳动合同。证2、山水集团辽阳千山水泥公司出入门智能卡，证明原、被告存在劳动关系。证3、出入门证，证明原、被告存在劳动关系。证4、证人贾凤书、李威证言，证明原告从1992年-2015年7月与原告存在劳动合同关系，是不固定期限劳动合同关系，两名证人如实的反映其两人与被告是同样情况，更证明了被告所提出的观点。
第三人小屯镇庆源装卸队、鑫隆劳务服务队未到庭答辩。
第三人厚程公司辩称：不服仲裁裁决，王洪芹是我的临时用工，不存在劳动关系，劳动关系得拿出劳动合同。经济补偿金，失业保险金不同意给付，我自己都失业了。
经审理查明，被告王洪芹于1992年2月到原告千山水泥公司的装运车间从事抱灰挂袋工作，双方未签订劳动合同。2006年1月1日至2006年12月31日原告千山水泥公司与第三人辽阳县小屯镇庆源装卸队签订劳务合同，2009年1月1日至2009年12月30日原告千山水泥公司与第三人辽阳县鑫隆劳务服务队签订劳务合同，2014年1月1日至2014年12月31日、2015年6月1日至2015年12月31日和2016年4月1日至北运营区组织招标止，原告千山水泥公司与第三人厚程公司签订劳务合同。此期间被告一直在原告单位的装运车间工作。另，原告提供的与山水装卸队（厚程公司前身）签订的2012年3月1日-2013年3月1日劳务合同，系就装车劳务事宜签订的合同，该合同未显示与被告从事的工种有关联。
2015年7月被告王洪芹因不同意第三人厚程公司降低劳动报酬而被辞退，工作期间原告及第三人均未给被告缴纳社会保险费。被告主张其离职前十二个月平均工资为3500元，原告及第三人均未提供被告此期间的工资表。
被告提供了其在原告处工作期间的1992年2月、1993年9月、1994年2月、1995年6月、1996年9月、1998年8月工资表，上述工资表加盖了原告单位公章、财务专用章及人力资源部张连阶名章。此外，原告提供了2013年2月、6-10月、11月、12月工资明细，工资明细制表人为李迎，2月及9月的明细并加盖了装运车间主任的名章。被告主张上述证据能够证明原、被告已形成不固定期限劳动合同。
上述事实，有原、被告当庭陈述、工资表、证人证言等证据在卷佐证。
本院认为，社会保险具有强制性，劳动关系存续期间，用人单位有义务为劳动者缴纳社会保险费，因未缴纳保险费而给劳动者造成损失的，用人单位应承担不利后果。本案中，虽然原、被告未签订书面劳动合同，但被告自1992年2月起在原告处工作，从事原告企业生产性工作，根据被告提供的工资表显示，系由原告支付工资，且在原告主张的劳务承包前即已在原告处工作超过十年，故应认定原、被告存在事实劳动关系。关于原告主张被告系劳务派遣用工，与其没有劳动关系一节，原告与各装卸队签订劳务合同前，就与被告发生用工事实，原告未提供证据证明，将装运车间承包给其它公司时就与被告之间的事实劳动关系予以解除，被告也一直在原告处从事原工种，直至2015年7月被承包者通知辞退，故被告王洪芹主张的其自1992年2月至2015年7月与原告形成无固定期限劳动关系的主张符合法律规定，本院予以支持。被告因降低劳动报酬不满意而被辞退，工作期间用人单位未予缴纳社会保险费用，对此用人单位在与劳动者解除劳动关系时应予给付经济补偿金，根据被告在原告处自1992年2月工作至2015年7月的情况，经济补偿金应为3500元×23.5年=82250元。原告在用工期间未给劳动者缴纳失业保险，原告应给付被告失业保险损失，根据用工时间，失业保险损失计算为840元×5个月+960元×19个月=22440元，对于原告主张的以2001年标准计算该损失一节，原告主张的时间与实际用工时间不符，故对原告该主张本院不予支持。关于2015年度的装运车间承包者即第三人辽阳厚程装卸服务有限公司是否承担赔偿责任一节，原告及第三人均未提供证据证明，对在该车间工作的工作人员予以交接，即无证据显示原告与劳动者解除劳动关系以及劳动者与第三人形成新的劳动关系，故对劳动者的赔偿责任由构成劳动关系的用工主体即原告承担。关于原告主张的本案已超过仲裁时效一节，鉴于原告不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间，故劳动者对此的主张未超过仲裁时效，对原告该主张本院不予支持。经调解无效，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条，《辽宁省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、原告辽阳千山水泥有限责任公司与被告王洪芹于1992年2月至2015年7月存在事实劳动关系。
二、原告辽阳千山水泥有限责任公司于本判决生效后15日内给付被告王洪芹经济补偿金82250元，失业保险损失22440元。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定按中国人民银行同期贷款利率的二倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告辽阳千山水泥有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本6份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。
审 判 长 隋德龙
审 判 员 王 莉
人民陪审员 王印玖
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 陈慧子
本案依据法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
(七)法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。
第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。
《辽宁省失业保险条例》
第十六条
用人单位应当从失业人员失业之日起３日内为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报失业人员户口所在地失业保险经办机构备案。
职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，从终止或者解除劳动关系之日起３０日内到失业人员户口所在地失业保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。
失业保险金应当按月发放。失业人员凭失业保险经办机构为其开具领取失业保险金的单证，到指定银行领取失业保险金。
第十七条
失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取３个月的失业保险金。累计缴费时间每增加１年，增加３个月的失业保险金；累计缴费时间满５年不足１０年的，从第５年开始，累计缴费时间每增加１年，增加１个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间满１０年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。
失业人员就业后再次失业的，缴费时间按重新就业后的缴费时间计算。领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不超过２４个月。
第十八条
失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满１年不足１０年的，按照当地最低工资标准７０％发放，满１０年及其以上的，按照当地最低工资标准８０％发放。
失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。