宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第70号
上诉人（原审被告）夏福麟，男，1992年12月27日出生，汉族，无业。
上诉人（原审被告）张亮，男，1992年10月8日出生，汉族，无业。
上诉人（原审被告）杨建兵，男，1993年2月25日出生，回族，无业。
上诉人（原审被告）鲍自刚，男，1993年10月6日出生，汉族，无业。
上诉人（原审被告）鲍德福，男，1970年3月2日出生，汉族，农民。
上诉人（原审被告）马扬，男，1993年10月15日出生，回族，无业。
上诉人（原审被告）马建军，男，1969年11月16日出生，回族，无业，。
以上七上诉人共同委托代理人周宝英，宁夏方和圆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杜超，男，1992年2月15日出生，汉族，无业。
法定代理人杜生龙，男，1965年3月8日出生，汉族，无业。
委托代理人吴建宁，平罗县司法局退休干部。
上诉人夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军因与被上诉人杜超身体权纠纷一案不服宁夏回族自治区平罗县人民法院作出的（2012）平民初字第2014号判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2014年3月6日公开开庭审理了本案。上诉人鲍德福、马建军及上诉人夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军的共同委托代理人周宝英，被上诉人杜超的法定代理人杜生龙及其委托代理人吴建宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2011年5月28日22时许，张亮、鲍自刚在平罗县城关镇鼓楼西街建设银行柜员机路边行走时瞪了杜超一眼，遭到杜超的谩骂，后张亮给夏福麟打电话让其过去帮忙打人，夏福麟接到电话后携带铁质甩棍赶到，看到杜超一方有几个人，感觉到有些势单力薄，便给杨建兵打电话，杨建兵和马扬一起赶到平罗县城关镇鼓楼西街建设银行柜员机路边。夏福麟、张亮、鲍自刚、杨建兵、马扬一起到建设银行对面民贸西侧的路边对杜超进行殴打，致使杜超颅脑损伤。经平罗县公安局物证鉴定室法医鉴定，杜超的伤情构成重伤。2011年5月29日至2011年5月31日，杜超在石嘴山市第二人民医院住院治疗，经诊断为急性闭合性颅脑损伤，右颞叶脑挫裂伤、右颞部硬膜下血肿、右颞骨骨折、头皮裂伤、右额颞部硬膜外血肿并脑疝形成。2011年5月31日至2011年11月1日，杜超在宁夏医科大学附属医院住院治疗，出院诊断为：脑挫裂伤（额颞右）、硬膜下血肿（额颞右）术后、脑疝。两次住院期间，杜超为治疗伤情共花费医疗费200691元。平罗县人民检察院以平检刑诉（2011）130号起诉书指控夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬犯故意伤害罪，于2011年10月14日向原审法院提起公诉，原审法院对附带民事部分进行了调解，达成调解协议，并出具（2011）平刑初字第180-1号刑事附带民事调解书，由夏福麟赔偿杜超医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、家属租床费、交通费等各项经济损失共计6万元；由张亮赔偿杜超各项经济损失共计6万元；由杨建兵赔偿杜超各项经济损失共计24000元；由鲍自刚赔偿杜超各项经济损失共计4万元；由马扬赔偿杜超各项经济损失共计32000元，以上款项均已付清。2011年12月8日，原审法院以（2011）平刑初字第180号刑事判决书认定夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬因琐事纠集在一起，共同伤害他人身体，致杜超重伤，其行为构成故意伤害罪，系共同犯罪，夏福麟、张亮在共同犯罪中起主要作用，系主犯；杨建兵、鲍自刚、马扬在共同犯罪中起次要作用，系从犯。判决：夏福麟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；张亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；杨建兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑四年；鲍自刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；马扬犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。2012年5月8日，经宁夏宁安医院法医精神疾病鉴定中心鉴定，杜超为器质性智能损害（痴呆）（中度）。因夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬申请对杜超的伤情进行重新鉴定，原审法院于2012年12月10日委托银川市第一人民医院司法鉴定中心进行重新鉴定，银川市第一人民医院司法鉴定中心于2013年2月25日出具银一医司法鉴定中心（2013）医鉴字第0060号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杜超因外伤致脑挫裂伤（额颞右），右额颞部硬膜外血肿、硬膜下血肿（额颞右）。临床行“右额颞部硬膜外血肿清除、去骨瓣加压术”等治疗，现遗留有大脑功能器质性损害及左侧肢体瘫，左侧上、下肢肌力2级，其伤残等级属二级。杜超诉至法院，要求夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军赔偿后期治疗费及伤残赔偿等费用共计729358元（其中，医药费328元、交通费1000元、长期护理费40万元、残疾赔偿金316422元、鉴定费1608元、精神抚慰金1万元）。
同时查明，杜超于2012年4月9日在宁夏医科大学总医院门诊治疗花费医疗费250元；于2012年4月10日在宁夏医科大学总医院花费病案复印费68元；于2012年5月8日在宁夏回族自治区宁安医院进行鉴定时花费检查费288元、鉴定费700元；于2012年4月12日在石嘴山市第二人民医院花费复印费10元；于2012年6月7日在石嘴山市第二人民医院花费鉴定费620元。另查明，原告杜超系农业家庭户，其经常居住地为平罗县城东风路东侧世纪家园小区12-3-501号。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。张亮、鲍自刚因与杜超言语不和，便叫来被告夏福麟、杨建兵、马扬对杜超进行殴打，致使杜超重伤，给杜超造成的经济损失，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬应承担民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百六十一条第一款“侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。……”之规定，鲍自刚（1993年10月6日出生）、马扬（1993年10月15日出生）在实施侵权行为时（2011年5月28日）不满十八周岁，在本案诉讼时已年满十八周岁，因其未到庭参加诉讼，无法查明是否有经济能力，鲍德福作为鲍自刚的父亲、马建军作为马扬的父亲，未尽到监护职责，应当对杜超的损失承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，杜超在处理此次纠纷中，缺乏冷静，不能通过正当途径解决纠纷，也存在一定过错，对此纠纷的发生应承担10%的责任。
原审法院同时认为，杜超虽系农业户口，但其经常居住地及生活来源地均为城镇，故杜超的各项损失，原审法院按照城镇标准予以计算。杜超要求赔偿的项目及数额，原审法院根据杜超的诉讼请求、本案实际情况，并结合宁夏回族自治区2012年度相关统计数据计算为：残疾赔偿金316422元（17579元×20年×90%）、医疗费250元、鉴定费1608元；交通费酌情支持500元；精神抚慰金根据《最高人民法院〈关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定〉》第一条第二款的规定不予支持；杜超虽未进行护理依赖程度等级鉴定，但考虑到杜超“遗留有大脑功能器质性损害及左侧肢体瘫，左侧上、下肢肌力2级，其伤残等级属二级”的鉴定意见及器质性智能损害（痴呆）（中度）的精神疾病鉴定意见，杜超的长期护理费酌情支持102288元（25572元×40%×10年），以上合计421068元。杜超在处理此次纠纷中，缺乏冷静，不能通过正当途径解决纠纷，存在一定过错，对此纠纷的发生应承担10%的责任；夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬共同故意伤害他人，致杜超重伤，夏福麟、张亮在事故发生中起主要作用，应当承担主要责任，既各21%的赔偿责任88424.28元（421068元×21%）；杨建兵、鲍自刚、马扬在本次事故中起次要作用，应当承担次要责任，既各16%的赔偿责任67370.88元（421068元×16%）。夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬共计赔偿378961.2元；鲍德福作为鲍自刚的父亲、马建军作为马扬的父亲，未尽到监护职责，应当和鲍自刚、马扬共同对杜超的损失承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百六十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、杜超的后期治疗费用及伤残赔偿金等各项经济损失共计421068元，由杜超承担42106.8元，由夏福麟赔偿88424.28元、由张亮赔偿88424.28元、由杨建兵赔偿67370.88元、由鲍自刚赔偿67370.88元、由马扬赔偿67370.88元；二、鲍德福对鲍自刚承担的赔偿数额67370.88元承担赔偿责任、马建军对马扬承担的赔偿数额67370.88元承担赔偿责任；以上款项自判决生效之日起十五日内付清。三、驳回杜超的其他诉讼请求。案件受理费3947元，由杜超负担1927元，由夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬负担2020元。
夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军上诉称，一、原审判决鉴定程序违法。1、2012年8月7日，杜超依据石嘴山市第二人民医院出具的三级伤残的结果依法起诉，原审法院送达诉状后，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬于2012年9月7日对杜超的伤残鉴定结果提出重新鉴定并提交书面申请，一直到2013年7月29日开庭审理才知道杜超重新鉴定的结果已经出来。依据《最高人民法院关于人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十条第一款“人民法院司法鉴定机构依据尊重当事人选择和人民法院指定相结合的原则，组织诉讼双方当事人进行司法鉴定的对外委托。”及第二款“诉讼双方当事人协商不一致的，由人民法院司法鉴定机构在列名册的、符合鉴定要求的鉴定人中，选择受托人鉴定。”的上述规定，原审法院应当组织夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬及杜超到石嘴山市中级人民法院对外委托中心共同委托鉴定机构进行重新鉴定，原审判决书第6页载明“本院于2012年12月10日委托银川市第一人民医院司法鉴定中心进行重新鉴定”，但事实是自递交重新鉴定申请后夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、马扬从未接到原审法院关于共同委托的通知，也从未到石嘴山市中级人民法院办理委托手续，对重新鉴定的鉴定机构不知晓，经查阅原审卷宗得知，是原审法院指定的鉴定机构，上述事实原审法院均没有以任何形式告知夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军。重新鉴定在2013年2月25日就已作出，原审法院却未给夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军送达。2、杜超在原审提交的证据宁安医院法医精神鉴定中心司法鉴定书一份，同样是杜超单方委托，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军，在递交重新鉴定申请时对此不予认可，一同告知原审法院，但原审法院对此并未重新鉴定。二、原审判决鉴定标准错误。银川市第一人民医院司法鉴定中心（2013）医鉴字第0060号司法鉴定意见书适用鉴定标准错误，其适用的是《职工工伤与职业病致残等级》作出的2级伤残，但本案杜超是因夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬殴打所致，并非因工伤所致。本案是身体权纠纷，一般侵权案件通常适用《道路交通事故致残鉴定评定标准》。三、原审认定证据错误。原审对银川市第一人民医院司法鉴定中心（2013）医鉴字第0060号司法鉴定意见书及宁安医院精神鉴定中心司法鉴定意见书依法予以采信，系证据认定错误，因上述鉴定程序违法，所形成的鉴定结果不能作为证据使用。四、原审判决部分事实不清。2011年5月28日杜超因夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬的伤害行为构成重伤，此案件经原审法院的（2011）平刑初字第180号刑事判决、（2011）平刑初字第180-1号刑事附带民事调解及本案的审理，历时两年多，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军多次向原审法院提出见杜超，但只在刑事案件处理时见过，杜超当时能够拄拐上下楼行走，宁安医院精神鉴定中心司法鉴定意见书是2012年5月8日作出的，该鉴定书检查所见中载明“意识清楚，受检人由家人搀扶跛行进入鉴定室”，银川市第一人民医院司法鉴定中心（2013）医鉴字第0060号司法鉴定意见书是2012年12月11日受检，却载明“由家人背入诊室、接触被动”，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军对杜超的身体状况存有质疑。夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军及其家人在平罗见过杜超，并非鉴定结果中呈现的状态。综上，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军对杜超因受伤致残的事实是认可的，但原审判决因鉴定程序违法及鉴定标准错误，导致证据及事实认定错误，故提起上诉，请求：一、撤销平罗县法院作出的（2012）平民初字第2014号民事判决书；二、二审法院依法改判或发回重审。
杜超答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方均未向法院提交新证据。
本院查明事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于原审法院启动重新鉴定程序是否违法的问题，夏福麟、鲍自刚、杨建兵、马扬、张亮重新鉴定申请中并未提出对杜超单方委托的宁安医院法医精神鉴定中心作出的司法鉴定申请进行重新鉴定，仅向原审法院提出对杜超单方委托的伤残等级鉴定进行重新鉴定，原审法院同意重新鉴定，依职权委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对杜超的伤残等级进行重新鉴定，并将鉴定意见书依法送达给夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军，符合法律规定，故夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军称原审法院重新鉴定程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于鉴定机构所依据的鉴定标准是否正确的问题。对于人身损害案件依据何种标准鉴定，目前并未有统一的规定，依据《道路交通事故致残鉴定评定标准》与《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行鉴定均不违反禁止性法律规定，本案中，鉴定机构依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对杜超的伤残等级进行重新鉴定，原审法院依据鉴定结果计算的赔偿数额结果正确，故夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军称鉴定机构依据的鉴定标准错误的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1995元，由上诉人夏福麟、张亮、杨建兵、鲍自刚、鲍德福、马扬、马建军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郎奠军
审 判 员 李泽林
代理审判员 赵 娟
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 刘晓萍
附：相关法律法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。