江西省鄱阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1128刑初226号
公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。
被告人吴某某，男，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，个体，家住鄱阳县芦田乡矿山村委会吴家村。因涉嫌开设赌场罪2016年2月6日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年3月3日被鄱阳县公安局取保候审。于2016年8月4日被鄱阳县公安局执行逮捕，现在看守所羁押。
辩护人宁筱云，江西赣鄱律师事务所律师。
江西省鄱阳县人民检察院以鄱检刑诉（2016）208号起诉书，指控被告人吴某某犯开设赌场罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。依法组成合议庭，于2016年9月9日公开开庭审理了本案。江西省鄱阳县人民检察院指派代理检察员李望辉出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人宁筱云到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省鄱阳县人民检察院指控，2014年至2016年2月间，被告人吴某某先后允许王良华、应微虎、胡启亮和李贵春等人在自家的副食品店里摆放各式赌博机共计11台供人赌博，其中1台是可以同时供6个人使用的打鱼机、2台是可以同时供2人使用的打鱼机。吴某某分别与王良华、应微虎、胡启亮、李贵春约定三七分成或者五五分成，吴某某夫妇负责赌博机的经营和管理。2016年2月5日晚，吴某某容留未成年人应某、李某等人赌博。同年3月，吴某某退回违法所得共计5万元整。
针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实，确认被告人吴某某利用赌博机开设赌场容留未成年人赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百�三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人吴某某对起诉指控的事实和罪名均不持异议，但辩解如下：1、胡启亮摆放的老虎机第一台坏了以后再摆放第二台；2、李贵春摆放的老虎机第一台坏了以后再摆第二台，第三台因为拿来就坏了一直未使用；3、王良华摆放的第一台老虎机坏了以后再摆放了两台小打鱼机；4、王良华摆放可供6人使用的大打鱼机是在案发前两、三天坏了；5、公安机关扣押的5万元钱当时不知道是什么钱。
辩护人宁筱云提出：1、对公诉意见中起诉摆放18台赌博机有异议；2、被告人吴某某不知道应某等人系未成年人；3、被告人吴某某认罪态度好；4、被告人吴某某退回了全部赃款；5、建议对被告人适用缓刑。
经审理查明，2014年至2016年2月间，被告人吴某某先后与王良华、应微虎、胡启亮和李贵春约定在被告人吴某某的副食品店里摆放了8台老虎机、2台可供2人使用的打鱼机、1台可供6人使用的打鱼机，由被告人吴某某负责赌博机的经营和管理，并约定了利润分成比例。其中胡启亮摆了1台老虎机坏了没有搬回家，后来再添置了一台老虎机；李贵春有一台老虎机搬来就是坏的，一直没用。2016年2月5日晚，吴某某容留了未成年人应某、李某等人赌博。
另查，公安机关依法扣押了8台老虎机、2台可供2人使用的打鱼机、1台可供6人使用的打鱼机、一元硬币782枚和人民币5万元。2016年3月21日，公安机关将没收款人民币50782元上交。
以上事实，有经庭审质证的如下证据证实：
1、鄱阳县公安局受案登记表和立案决定书各一份，证明鄱阳县公安局于2016年2月6日受理该案并于当天对该案立案侦查。
2、归案情况说明、前科证明和人口信息表各一份，证明被告人吴某某案发时已达到完全刑事责任年龄，系被动归案且无前科劣迹。
3、鄱阳县扣押清单五份，证明2016年2月6日，鄱阳县公安局民警在被告人吴某某处依法扣押8台老虎机和2台打鱼机。2016年3月3日，鄱阳县公安局民警依法扣押被告人吴某某5万元人民币。2016年2月16日，鄱阳县公安局民警依法扣押被告人吴某某处老虎机里面的硬币共计738枚。2016年2月6日，鄱阳县公安局民警在朱新淼处依法扣押44枚硬币。2016年3月10日，鄱阳县公安局民警在王良华处依法扣押可同时供六人操作的打鱼机一台。
4、鄱阳县公安局行政处罚决定书四份，证明2016年3月3日，胡启亮因在吴某某店里摆放2台赌博机被鄱阳县公安局行政拘留5日并处罚款3千元。2016年3月1日，李贵春因在吴某某店里摆放赌博机被鄱阳县公安局行政拘留5日并处罚款3千元。2016年3月1日，应微虎因在吴某某店里摆放赌博机被鄱阳县公安局行政拘留5日并处罚款3千元。2016年3月1日，王良华因在吴某某店里摆放赌博机被鄱阳县公安局行政拘留5日并处罚款3千元。
5、辨认笔录，证明被告人吴某某从三张图片中分别辨认出2号男子就是应微虎、4号男子就是胡启亮、7号男子就是王良华；应建港、朱新淼、应湘辨认出摆赌博机的被告人吴某某。
6、江西省政府非税收入票据及一般缴款书，证明公安机关收到吴某某的没收款人民币50782元。
7、证人韩腊妹的证言，证明在店里玩赌博机的人一般都是三、四十岁的村里人，也有一些小孩子玩。王良华摆放了3台打鱼机和1台老虎机、应微虎摆放了2台老虎机、胡启亮摆放了2台老虎机、朱伟摆放了3台老虎机在韩腊妹吴某某夫妇家的小店里。
8、证人胡启亮的证言，证明胡启亮先后摆放2台赌博机在被告人吴河亮位于吴家村的小店里。但是两台不是同时摆放进去的，是第1台赌博机坏了没有拿走，然后再买了一台新的放进去。
9、证人应微虎的证言，证明应微虎先后摆放3台赌博机在被告人吴某某位于吴家村的小店里，其中1台机子坏了被应微虎拖了回家。被查获时在吴某某小卖部里有两台赌博机是应微虎摆放的。
10、证人李贵春（朱伟）的证言，证明李贵春先后摆放3台赌博机在被告人吴某某位于吴家村的小店里。其中第一台是听说用了一段时间就坏了，第2台到案发是好的，第三台一搬去主板就是坏的。
11、证人王良华的证言，证明王良华先后摆放1台大打鱼机（可同时供6人使用）和1台老虎机以及3台格斗机（格斗机指可供2人使用的小打鱼机）在被告人吴某某位于吴家村的小店里，其中一台格斗机用了大概半个月就搬回家了。
12、证人应建港的证言，证明2016年2月5日晚上10点多，应建港和应某、李某、朱某四个人在芦田乡吴某某家商店玩老虎机，之后又一起玩这家店里的打鱼机。打鱼机有两台，每台可以坐两个人，老虎机是一种赌博机，用一块钱的硬币放进去，然后再选择不同的翻倍图标按键，一块钱可以兑换老虎机里面的十分。
13、证人朱某的证言（未成年），证明2016年2月5日晚上11点左右，朱某和李某、应建港、应某四个人在芦田乡吴某某店里玩老虎机。当时还看到两个年龄比较大的人在玩一台打鱼机。
14、证人应某的证言（未成年），证明2016年2月5日晚上，应建港、朱某、李某和应某在吴某某的小卖部里面玩赌博机。应某输了10元钱，小店里面有7、8台老虎机，外面有一台大型打鱼机和两台小型打鱼机。大�打鱼机是上分的，1元钱可以上500分，可上分也可退分，可以同时容纳6个人赌博。小型打鱼机是丢一元钱硬币的，可以同时容纳2个人赌博。
15、证人李某的证言（未成年），证明2016年2月5日晚上11点左右，李某跟应建港、朱某和应某四个人在吴某某的小店里打老虎机。这个小店里有一台大的打鱼机和两台小的打鱼机。
16、被告人吴某某的供述及辩解，证明从2014年开始，王良华摆放了一台可同时供6人使用的大打鱼机、二台可同时供2人使用小打鱼机以及一台“心花绽放”老虎机摆放在被告人吴某某位于芦田乡吴家村的小店里供人赌博。朱伟（李贵春）摆放了三台老虎机，其中一台摆放的时候就坏了，还有一台用了一段时间坏了。胡启亮摆放了二台老虎机，先摆了一台赌博机坏了以后再摆一台，坏了的那台没有拿走。应微虎摆放了三台老虎机（其中�台不带退币功能，即游戏机）。在案发时，有三台老虎机和一台大的打鱼机是坏的，不能正常使用。
上述证据，来源合法、内容真实，与本案具有关联性，其证明效力予以确认。本案事实清楚、证据充分，足以认定。
本院认为，被告人吴某某利用赌博机开设赌场容留未成年人赌博，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。
被告人吴某某辩解胡启亮先摆了一台赌博机坏了以后再摆了一台，坏了的那台没有拿走，与证人胡启亮的证言可以相互印证；辩解李贵春摆放的三台赌博机中有一台是一开始就是坏的，从来没有使用过，与证人李贵春的证言以及物证照片（摆放在车库门口的“九莲宝灯”内无硬币）可以相互印证；对被告人提出的上述辩解予以采纳。被告人吴某某辩解李贵春摆放的老虎机第一台坏了以后再摆第二台；王良华摆放的第一台老虎机坏了以后再摆放了两台小打鱼机；王良华摆放可供6人使用的大打鱼机是在案发前两、三天坏了；公安机关扣押的5万元钱当时不知道是什么钱。根据本案现有证据不能与之相互印证，对被告人提出的上述辩解不予采纳。
辩护人提出被告人吴某某不知道应某等人系未成年人，经查，证人韩腊妹的证言可以证实平时会有未成年人到吴某某店里玩赌博机，被告人吴某某当庭供述其赌博机上没有任何“禁止未成年人”标志，而且根据应某等人证言可以证实事实上已经容留了未成年人赌博。辩护人提出的上述辩解与事实不符，不予采纳。关于被告人吴某某认罪态度好、退赃的几点辩护意见与事实、法律相符，予以采纳。
被告人吴某某归案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人案发�主动退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人吴某某案发前没有前科劣迹，有悔罪表现，经司法行政机关进行调查评估，对被告人吴某某宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，同意将被告人吴某某纳入社区矫正。
综上，根据被告人吴某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币6万元。（已缴纳）
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、公安机关依法扣押的8台老虎机、2台可供2人使用的打�机、1台可供6人使用的打鱼机、一元硬币782枚和人民币5万元，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高 晶
代理审判员 章雅婷
人民陪审员 余国水
二〇一六年九月三十日
书 记 员 英玢玢