福建省平和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0628刑初74号
公诉机关福建省平和县人民检察院。
被告人杨恭杰，男，1990年9月1日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。曾因犯诈骗罪于2013年被判处有期徒刑九个月，因犯诈骗罪于2014年被浙江省湖州市吴兴区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年8月8日刑满释放；现因涉嫌诈骗于2016年12月9日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
被告人杨恭杰被控诈骗一案，平和县人民检察院于2017年3月21日以平检公刑诉[2017]61号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年3月21日立案，依法组成合议庭，于2017年5月8日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员杨艺鸿出庭支持公诉，被告人杨恭杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平和县人民检察院指控，2016年1月2日下午，被告人杨恭杰经淘宝网站得知淘宝卖家即被害人吴某的手机号码，后通过拨打电话、互加微信与吴某联系，虚构要购买40张加油卡的虚假事实，骗取吴某向其发送40张油卡密码，金额共计人民币40000元。后杨恭杰销赃得款共计人民币38000元。案发后，杨恭杰退赔吴某的经济损失，并取得谅解。
公诉机关指控认为，被告人杨恭杰以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人财物人民币40000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。杨恭杰在有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。并提供被害人吴某的陈述，被告人杨恭杰的供述和辩解，证人朱某的证言，到案经过、户籍证明、前科材料、微信聊天记录等为证据。提请法院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条的规定予以惩处。
被告人杨恭杰对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。
经审理查明，2016年1月2日下午，被告人杨恭杰通过淘宝网站得知淘宝卖家即被害人吴某的手机号码，后通过拨打电话、互加微信与吴某联系，谎称要向吴某购买40张加油卡，骗取吴某向其发送40张价值人民币（币种，下同）40000元的油卡密码，后杨恭杰销赃得款共计38000元。
另查明，杨恭杰曾因犯诈骗罪于2013年被判处有期徒刑九个月，因犯诈骗罪于2014年被浙江省湖州市吴兴区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年8月8日刑满释放。现因涉嫌诈骗于2016年12月9日被公安机关抓获。案发后，杨恭杰退赔吴某的全部经济损失，取得吴某的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.接受证据清单、公安机关提取的由吴某提供的微信聊天记录截图，证实微信昵称“痛”、微信号“×××”聊天记录，体现涉案40张油卡密码的情况。
2.到案经过，证实2016年12月9日，杨恭杰被公安机关抓获。
3.户籍证明、前科材料，证实杨恭杰的基本身份信息。
4.人员信息表、湖州市湖州监狱狱政管理处出具的证明，证实杨恭杰于2014年10月15日至2015年8月8日在该监狱服刑，2015年8月8日刑满释放。
5.协议书，证实杨恭杰的家属朱某赔偿被害人吴某39000元，被害人吴某对杨恭杰表示谅解。
6.证人朱某的证言，证实其系杨恭杰亲戚。2016年2月底，其获悉杨恭杰骗取吴某后，代替杨恭杰的家属赔偿吴某的全部经济损失。
7.被害人吴某的陈述，证实2016年1月2日13时43分，其接到一个男子的电话134××××5381，声称从淘宝网上得知其手机号码，询问有没有油卡卡密可卖，其跟该男子说“有，我们可以通过淘宝进行买卖”，该男子要求加其微信，其就通过微信与该男子的微信号（×××，微信名称为痛）联系，并告诉该男子其淘宝账号deardona，该男子让其修改淘宝商品名称为“京东E卡，全国油卡一律96折，链接给朋友专拍，闲人请别拍”，系统因无法修改所以商品名称没修改过来，期间还让其发送一张生活照片给他，其拍好照片通过微信给该男子。没多久该男子打电话称他通过淘宝买家旺旺tgc85拍下其商品并按照约定已经付款，要求其发卡密给他。经查询确定已经付款后，截止2016年1月2日19时30分，其通过微信发送油卡的卡密给该男子，第一次16张每张1000元的油卡卡密共16000元，第二次11张11000元，第三次6张6000元；第四次7张7000元，共计40张油卡卡密。其让该男子确认收货，但该男子以外出等各种理由延迟不予确认收货，至20时30分，该男子又要求再次购买2张油卡卡密共2000元，其要求该男子先将40000元的油卡卡密确认收货后再交易，该男子再以各种理由推脱。1月3日9时许，其查询该男子的淘宝买家旺旺tgc85留下的联系方式135××××2608不一样，即马上与淘宝买家旺旺tgc85联系，要求其确认收货，对方称没收到卡密，不予确认，并退货。其与淘宝买家旺旺tgc85手机135××××2608联系，对方也说是那个134××××5381的朋友叫他向其购买卡密，而他需要的是“京东E卡”，不是普通的油卡卡密，也没见过这个134××××5381本人，也是网络上认识的，还提供134××××5381的淘宝买家旺旺zcf450617215给其，让其赶紧报警，134××××5381手机一直处于关机状态，才发现被骗。
8.被告人杨恭杰的供述，供认2016年元旦的一天下午，其在厦门市思明区前埔不夜城出租房内，用笔记本电脑登陆淘宝网，随机找一家卖油卡的网店，用手机（现在不记得号码）拨打网店联系人吴某的手机号码（号码也不记得）得知吴某有卖油卡卡密每张1000元，并商定价格是9点几折（具体几折现在不记得了）。其要求用微信联系，之后吴瑞娜就加其微信（微信名称是“痛”，微信号为×××，微信头像是从百度上找的别人头像照片，账号是用于诈骗的手机号码）。然后其再次上淘宝网，找了一家收购中石化油卡密的商家，用同个手机号码拨打收油卡卡密的买家，商定1000元的中石化油卡密卖9.5折，并加微信（微信名称“痛”）。其用微信联系吴某改成一次性付款购买40张油卡。吴某更改完后，分四次给其发付款链接，第一次是16000元、第二次是11000元、第三次是8000元、第四次是5000元，其将已更改好的油卡卡密一次性付款的链接通过微信发给回收油卡卡密的买家，回收卡密的买家点开链接并付款，并把付款截图通过微信发给其，其再将截图转发给吴某。吴某分好几次用微信将油卡卡密发给其，吴某第一次发油卡卡密后，大概不怎么相信，让其发自己照片给她，其就将微信头像的照片发给她，她才继续发油卡卡密。其收到价值40000元油卡卡密后，又发微信给吴某假装要再买些油卡，然后退出微信，并把手机关机。后其以9.5折的价格将这40000元油卡卡密卖给淘宝上多家收油卡卡密的买家，共得38000元。案发后，其让亲戚朱某将骗吴某的钱还给她。
上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人杨恭杰以非法占有为目的，利用电信网络技术手段，虚构事实骗取他人人民币40000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。杨恭杰因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；退赔被害人经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；有前科，量刑时综合予以考虑。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
被告人杨恭杰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月9日起至2020年4月8日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖贤平
人民陪审员 叶向秀
人民陪审员 李跃华
二〇一七年五月三十一日
书 记 员 张夏榕
相关法律规定
1.《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百六十六条(?javascript:SLC(17010,266)?)规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
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