上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0101民初6392号
原告史伟国，男，1958年4月18日生，汉族，住上海市。委托代理人马文斌，上海申伦律师事务所律师。委托代理人励敏，上海申伦律师事务所律师。被告上海歌城金乔娱乐有限公司，住所地上海市。法定代表人顾建国，上海歌城金乔娱乐有限公司总经理。委托代理人马吟文。原告史伟国与被告上海歌城金乔娱乐有限公司(以下简称“歌城金乔公司”)劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员袁伟独任审判，公开开庭进行了审理。原告史伟国的委托代理人励敏，被告歌城金乔公司的委托代理人马吟文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告史伟国诉称，原告史伟国于2011年1月20日入职上海歌城投资有限公司任司机工作。2013年6月，上海环佳餐饮有限公司承接上海歌城投资有限公司的员工，劳动合同主体变更。2014年5月，劳动合同主体再次变更为被告歌城金乔公司，但变更后主体均确认承继前合同的权利义务。2015年11月20日，被告歌城金乔公司未经双方协商擅自变更原告工作岗位，并以原告不服从工作安排，旷工超过二天以上严重违反规章制度，属违纪行为为由对原告作出解除劳动关系决定。因原告未有旷工事实，且被告的决定存在事实不清，已构成违法，应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。另，被告未支付原告加班工资以及应休未休年休假折算工资，为维护合法权益。故请求法院判令被告支付原告1、违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)28,294.20元；2、2015年度未休年休假折算工资3,512.38元；3、2015年1月1日至2015年11月30日法定节假日加班工资3,902.60元。被告歌城金乔公司辩称，原告史伟国在被告公司工作，但其在岗位多次不服从工作安排，影响公司正常经营，无法在车队继续工作，被告无奈才决定将原告调岗不调薪。原告在新岗位到岗后却旷工二天以上，其行为违反了公司的纪律及规章制度，已构成严重违纪。被告歌城金乔公司依据员工手册规定，与原告解除劳动关系在事实上、程序上、法律适用上均无不当。现对于仲裁委员会裁决的2015年度应休未休年休假折算工资、法定节假日加班工资和2015年11月工资差额无异议。不同意原告的诉讼请求。根据庭审，原、被告的陈述以及双方对证据的质证意见，本院确认法律事实如下，2011年1月20日，原告史伟国与上海歌城投资咨询有限公司签订了2011年1月20日至2014年1月19日劳动合同。约定，原告在服务岗位工作，月薪1,355元。2013年6月20日，原告与上海歌城投资咨询有限公司、上海环佳餐饮有限公司签订补充协议，约定自2013年6月1日起，由上海环佳餐饮有限公司承接原告史伟国与上海歌城投资咨询有限公司之间劳动合同权利义务，原劳动合同继续有效。2014年1月8日，原告与上海环佳餐饮有限公司再签订了2014年1月20日至2017年1月19日劳动合同。约定，原告在服务岗位工作，月薪1,736元。2014年5月23日，原告与上海环佳餐饮有限公司、被告歌城金乔公司签订补充协议，约定自2014年5月1日起，由被告歌城金乔公司承接原告史伟国与上海环佳餐饮有限公司之间劳动合同权利义务，原劳动合同继续有效。劳动合同第九章9.5.7.3，“拒绝公司依合同安排或调整岗位及工作培训的，可以直接解除本合同，并无需支付经济补偿金”。员工手册第十章员工奖惩规定中最后警告及辞退：“…4.3，如经过公司调查，员工的严重违纪行为情况属实、性质严重或员工认识错误态度不端正，公司将立即辞退员工，并不支付任何补偿金。4.5，…累计旷工二日者”。2015年11月20日，被告向原告发出通知：“经你上级部门反映你在工作中多次不服从安排，…因你的表现无法继续在车队工作，现人事部对你作出换岗决定，由车队调至新世界店从事保洁工作，薪资待遇不变，…逾期未报到的根据公司规章制度视为旷工，…”。2015年11月24日，原告至新世界店考勤后离去。同年11月30日，被告公司再向原告发出解除劳动合同通知书：“…2015年11月24日，你去了新世界店，但根据监控显示，你仅是打了指纹考勤便离开，之后再也没有去新世界店工作，亦未与新世界店负责人沟通，也未与人力资源部沟通。你不服从公司的安排，且累计旷工超过2日，现根据员工手册…，正式与你解除劳动合同…”。同年12月3日，被告为原告开具了上海市单位退工证明。原告离职前十二个月平均工资为2,829.42元。2015年12月17日，原告史伟国向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告歌城金乔公司支付1、违法解除劳动合同赔偿金28,294.20元；2、2015年应休未休年休假9日折算工资3,512.38元；3、2015年1月1日至11月30日法定节假日加班工资3,902.60元；4、2015年11月工资差额799元。该委员会经审理后于2016年3月4日作出黄劳人仲(2015)办字第2729号裁决书裁决，1、歌城金乔公司于裁决书生效之日起七日内支付史伟国2015年1月1日、2月19日、4月5日法定节假日加班工资780.69元；2、歌城金乔公司于裁决书生效之日起七日内支付史伟国2015年应休未休年休假折算工资1,821.24元；3、歌城金乔公司于裁决书生效之日起七日内支付史伟国2015年11月工资差额799元；4、不支持史伟国的其他仲裁请求。原告不服裁决诉至本院。审理中，原告史伟国叙述，1、2015年11月24日去新世界店指纹考勤系车队考勤取消，新的门禁系统未有原告信息，当值领导授意可在新世界店进行考勤才至新世界店处，但每日下班均在港陆广场31楼办公室门禁刷卡下班；2、在2015年1月1日，2月19日，2月20日，4月5日，9月27日，10月1日，法定节假日加班；3、2015年度已休6天，根据工作年限20年以上，尚有9天未休年休假；被告歌城金乔公司对此认为，1，原告未有证据证明系车队授意或要求，其至新世界店进行考勤系岗位变更后的行为，表明原告接受被告的换岗安排，但原告未在新世界店工作，亦未在港陆广场工作。对于在被告处一直工作原告未有证据举证。2、原告所述的法定节假日加班事实确认，但被告已支付原告加班费835.86元。3、认可原告2015年年度年休假15天，其已休6天，根据离职时间折算，剩余7天年休假未休。以上事实，由原告史伟国提供的劳动合同书、补充协议、企业工商基本信息、解除劳动合同通知书、EMS快递单、上海市单位退工证明、银行交易明细、加班申请表、通知书、黄劳人仲(2015)办字第2729号裁决书；被告歌城金乔公司提供的谈话记录(文字)、工资单(表)、员工手册和签收件、考勤记录及原、被告的陈述为证。根据庭审查明的事实，本院认为，订立和变更劳动合同，应遵循平等自愿、协商一致的原则。双方的劳动合同约定用人单位可以根据生产经营的客观变化或工作分工需要，或劳动者的工作能力，工作表现等，调整劳动者岗位，而用人单位依据条约变动劳动者岗位的，应证明该调岗行为具有充分的合理性及必要性。由于原告因不满其上级指挥，在原岗位不适应继续工作，在此情况下，法律允许用人单位根据其经营发展的需要，为提高竞争力，享有一定的经营自主的权利。被告依约对原告岗位进行调整，将原告岗位调整确系维护生产工作所需，具有合理性。原告亦在被告公司调整岗位后前往新办公地点进行考勤，应视为接受对岗位的变更。而后原告却未履行合同义务，其对一直在原工作地点上班亦未提交证据证实。从双方提供的证据看，证明2015年11月24日后原告在新岗位产生过考勤的事实，不能证明原告一直在岗之事实，也非当值领导授意原告在他处进行考勤的事实。同时，原告于2011年1月入职公司，理应熟知工作岗位和公司规章制度，现原告违反了员工手册严重违纪：“累计旷工二日者”的行为，即违反了被告公司的规章制度。即便原告对调岗有异议，应通过合法途径采取正当行为以寻求权益保护，不应采取旷工等不恰当手段。故被告对原告存在上述行为视为旷工的处理符合双方合同的约定，被告公司据此与原告解除劳动合同，并不违反法律规定。原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实和理由，本院依法不予支持。关于年休假一节，根据双方合同约定，原告每年可享有15天带薪年休假。双方确认原告在2015年度已休6天事实，根据2015年11月双方劳动关系解除事实，原告尚未休假的年休假应折算为7天，故2015年度原告未休年休假可以按其工资比例进行折算。关于2015年1月1日、2月19日、2月20日、4月5日、9月27日、10月1日法定节假日加班。根据合同以及原告确认的工资明细，本案被告已足额支付了2015年2月20日、9月27日、10月1日加班工资，2015年1月1日、2月19日、4月5日尚未未支付的加班工资，应根据其工资基数由被告支付的法定节假日加班工资合计为780.69元。至于2015年11月的工资差额，因原、被告对本区仲裁委员会的仲裁裁决无异议，本院不再赘述。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条之规定，判决如下：一、被告上海歌城金乔娱乐有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告史伟国2015年1月1日、2月19日、4月5日法定节假日加班工资人民币780.69元；二、被告上海歌城金乔娱乐有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告史伟国2015年度应休未休年休假折算工资人民币1,821.24元；三、被告上海歌城金乔娱乐有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告史伟国2015年11月工资差额人民币799元；四、原告史伟国要求被告上海歌城金乔娱乐有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币28,294.20元之诉讼请求，不予支持；五、原告史伟国的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，因本案适用简易程序，减半收取，计人民币5元，由原告史伟国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 袁 伟
二〇一六年六月十日
书记员 程惠丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。