甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）白中民二终字第75号上诉人（原审被告）内蒙古白银矿业开发有限责任公司，住阿巴嘎旗德力格尔工业区。法定代表人张学仁，系该公司董事长。委托代理人张明政，系该公司法律顾问。委托代理人王明乾，系该公司办公室主任。被上诉人（原审原告）锡林郭勒盟煜晟商贸有限公司，住锡林浩特市楚古兰办事处德吉街金基嘉园2#10号。法定代表人陈金顶，系该公司负责人。委托代理人脱万良，系甘肃高原律师事务所律师。上诉人内蒙古白银矿业开发有限责任公司与被上诉人锡林郭勒盟煜晟商贸有限公司买卖合同纠纷一案，由白银市白银区人民法院于2014年7月29日作出（2014）白民三初字第225号民事判决。宣判后，被告内蒙古白银矿业开发有限责任公司不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人张明政、王明乾，被上诉人法定代表人陈金顶、委托代理人脱万良均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2012年9月原被告双方在白银市签订《内蒙古白银矿业灌装设备订货合同》，约定由原告向被告提供全制动灌装线一套及5加仑塑料桶200个，总价款66000元。合同第8.3条约定：“货物全部制造完成后，由卖方负责运抵买方项目现场安装调试经买方及施工监理方验收合格后，买方支付给卖方合同总价的90%。”第18.1条约定：“合同签订之前，卖方必须向买方提供合同总价款10%的履约保证金。本合同经买卖双方法定代表人或委托代理人签字盖章，卖方向买方提供合同总价10%的履约保证金之日起生效”。合同同时约定双方发生争议协商解决不成，可向合同签订地人民法院提起诉讼。合同签订后，原告按照约定于2012年10月10日将该设备运至被告指定地点交付，并进行安装调试，对操作人员进行了培训。2012年10月25日被告内蒙古白银矿业公司综合保障作业区出具《纯净水灌装设备安装、培训情况介绍》，就该设备安装调试及人员培训情况进行了说明，其中记载：“内蒙古白银矿业公司综合保障作业区水处理工段2012年10月15日纯净水灌装设备安装、调试完成，运行良好，资料移交齐全。10月15日—10月20日进行了操作人员培训，培训地点：水处理工段，培训人员：张广平、王惠宁。人员培训后能够熟练操作，安装的设备运行正常，已交付使用”。审理中，被告认可该《情况介绍》是被告公司车间出具的，该设备运到公司后就是由综合保障作业区的车间负责操作，参加培训的人员张广平、王惠宁是被告公司综合保障作业区的员工。原审认为，原被告签订的《内蒙古白银矿业灌装设备订货合同》系双方真实意思表示，买卖合同合法有效。原告依约将纯净水灌装设备运至被告指定地点并进行安装调试，对操作人员进行培训，已全面履行了合同义务，被告应当按照约定履行付款义务，原告要求被告支付货款的诉讼请求，理由成立，证据充分，本院予以支持。关于被告提出纯净水灌装设备未经验收无法使用、要求退货等主张。本案中，负责操作该设备的被告白银矿业公司综合保障作业区证实“纯净水灌装设备安装、调试完成，运行良好，资料移交齐全，人员培训后能够熟练操作，已交付使用”，故被告提出设备未经买方及施工监理方验收，要求退货的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。关于被告抗辩因原告未提供履约保证金而合同未生效的问题，本院认为，双方约定履约保证金的目的是为了保障合同能够依约履行，本案中原告虽未缴纳履约保证金，但已全面履行了供货义务，双方的合同目的已实现，因此被告以合同未生效而要求退货的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：被告内蒙古白银矿业开发有限责任公司支付原告锡林郭勒盟煜晟商贸有限公司货款66000元，判决生效后十日内付清。案件收费725元，由被告内蒙古白银矿业开发有限责任公司负担。被告内蒙古白银矿业开发有限责任公司公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、请求撤销原审判决，查清本案事实后改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。2、本案诉讼费用全部由被上诉人承担。上诉理由：一、本案原审判决认定被上诉人“已全面履行了合同义务”，该认定与事实不符。1、事实上，虽然被上诉人将合同约定的设备运到了上诉人的现场，仅仅将设备所需的水电连通，但未对主体设备进行固定且设备运行并不正常，上诉人要求被上诉人对设备进行固定并调试，会同监理方对设备进行验收，但被上诉人置之不理。2、上诉人综合保障作业区出具的《情况说明》仅能证明被上诉人对设备进行了安装和调试及人员培训的操作经过，并不能证明被上诉人的设备和安装调试达到了合同约定的“合格”的要求，因上诉人综合保障作业区的人员没有能力判断该设备及安装调试是否合格，另上诉人综合保障作业区不是合同主体，在没有上诉人的指示和授权的情况下不能代表上诉人对外进行民事法律行为，况且上诉人的负责人就在厂区内办公，被上诉人为何不去找上诉人的负责人呢。3、上诉人该设备的采购安装调试是上诉人整个厂区建设的一个子项，被上诉人也知道上诉人聘请了专业的监理公司对整个厂区的建设进行工期、质量等方面的监理，也包括对该设备及安装调试是否合格进行监理；被上诉人并没有按合同8.3条及行业惯例提请上诉人和监理方对该设备及安装调试是否合格进行验收，目前没有证据能够证明该设备及安装调试达到合同约定的“合格”的要求。故被上诉人并没有按合同约定全面履行其应履行的义务，原审判决的认定与事实严重不符。二、被上诉人没有依约履行其义务，上诉人有权按合同约定要求终止合同并退货。1、被上诉人未对主体设备进行固定且设备运行并不正常，上诉人要求被上诉人对设备进行固定并调试，会同监理方对设备进行验收，但被上诉人置之不理。上诉人依据合同第12.1条第（1）项及第13条的约定，上诉人有权终止合同并拒收货物。2、被上诉人对设备进行安装调试并经监理方验收合格是合同约定的被上诉人的重要义务，被上诉人没有全面履行其义务，依合同8.3条约定还没有具备上诉人付款的条件，上诉人不能付款。另被上诉人在不具备付款条件、也没有符合规范（监理签字）的竣工验收报告的情况下开出了全额增值税发票，上诉人是国有控股公司，在没有符合规范（监理签字）的竣工验收报告的情况下上诉人仅有发票无法挂账，上诉人要求被上诉人将发票退回并作废，但被上诉人拒绝配合致使发票过期，现发票已过期，上诉人不能也无法入账。综上，被上诉人并没有按合同约定全面履行其应履行的义务，原审判决的认定“被上诉人已全面履行了合同义务”与事实严重不符，上诉人请求二审法院撤销原审判决，查清本案事实后改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，上诉人也有权终止合同并拒收货物。被上诉人锡林郭勒盟煜晟商贸有限公司答辩称：我方已全面履行完合同义务，我公司将货物运送至上诉人指定交货地点，并进行了安装调试及人员培训，之后由具体负责操作该设备的车间即上诉人综合保障作业区出具了《情况介绍》，其中写明了安装的设备运行正常，已交付使用的内容。至此已全部履行完毕。上诉人称须经过验收后合同才履行完毕，因双方签订的《内蒙古白银矿业灌装设备订货合同》中11.2条约定：货物全部运抵买方项目现场后，卖方应及时派人到现场与买方一起清点货物，办理有关手续，买方按照合同规定组织人员验收。组织验收是买方应尽的义务，但上诉人未组织人员验收设备。即使要验收，义务不在我方。二审查明的事实与一审一致。本院认为：双方签订的《内蒙古白银矿业灌装设备订货合同》系双方真实意思表示，买卖合同合法有效。二审的争议焦点在于卖方即被上诉人锡林郭勒盟煜晟商贸有限公司是否全面履行合同义务。上诉人在庭审中，未对货物质量提出异议，主要提出未经过验收无法付款的意见。上诉人称，被上诉人虽将合同约定的设备运到了上诉人现场，但仅仅进行了安装调试，未按合同约定由上诉人及监理方进行验收，未经验收合格不能付款，上诉人综合保障作业区出具的《情况说明》不能代表上诉人对外进行民事法律行为，亦不能证明被上诉人的设备合格。对此上诉意见，一、上诉人称在本案诉讼前向被上诉人主张过设备需要经过验收才能付款，而被上诉人称上诉人从来没有向其主张过进行验收，上诉人未能提出向被上诉人主张过设备验收的证据。二、被上诉人依约将设备运送至上诉人指定地点，并在具体负责操作该设备的车间即上诉人综合保障作业区里进行了设备的安装调试及培训，并由该车间出具了《情况介绍》，其中写明了安装的设备运行正常，已交付使用的内容。因综合保障作业区系上诉人下设车间，是具体负责操作该设备的项目现场，其出具的证明可以证明设备运行正常，已交付使用。三、双方签订的《内蒙古白银矿业灌装设备订货合同》中11.2条约定：货物全部运抵买方项目现场后，卖方应及时派人到现场与买方一起清点货物，办理有关手续，买方按照合同规定组织人员验收。据此可知，组织验收是买方应尽的义务，但上诉人未组织人员验收设备。综上，被上诉人已将合同义务履行完毕，上诉人上诉理由不成立，原审认定的事实清楚，判处适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费725元，由上诉人内蒙古白银矿业开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  栾春鹏代理审判员  于 燕代理审判员  段延红二〇一四年九月十七日书 记 员  张丽丽