江西省樟树市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0982刑初26号
公诉机关樟树市人民检察院。
被告人王某，绰号“小某”，男，1993年3月21日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：江西省樟树市，家住樟树市。现因涉嫌聚众斗殴罪于2016年12月2日被宜春市公安局巡警支队机动大队抓获，同年12月5日被樟树市公安局刑事拘留。2017年1月6日被樟树市公安局执行逮捕。现羁押于樟树市看守所。
辩护人杨建平，江西新青年律师事务所律师。
樟树市人民检察院以樟检公诉刑诉[2017]24号起诉书指控被告人王某犯聚众斗殴罪于2017年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月21日公开开庭审理了本案。樟树市人民检察院指派代理检察员黄甜出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人杨建平到庭参加诉讼，现已审理终结。
樟树市人民检察院指控：刘某2（已判决）因与黄某（已判决）因开设赌场产生冲突，2014年11月30日，刘某2打电话给黄某，邀其到樟树市阁山镇渡桥村陈某2附近就赌场入股一事进行谈判，黄某接到电话后邀集肖某、杨某、易某、裴某（以上四人已判决），肖某又邀集被告人王某和陈某1（另案处理），一行七人携带两支“自制式来复枪”，驾驶一辆无牌面包车到阁山镇渡桥村陈某2天天来超市门口与刘某2等人会面。黄某、肖某等人到达现场后便打电话给刘某2，之后刘某2伙同“小勇”（在逃）携带两支“自制式来复枪”，驾驶一辆无牌小轿车赶到该超市门口。双方见面后因言语不和，黄某、肖某两人各持一枪对着刘某2与“小勇”，被告人王某与裴某等人也分别拿柴刀围住刘某2与“小勇”，同时刘某2与“小勇”亦分别持枪对着黄某等人。在相互僵持过程中，刘某2使用自带的枪支朝裴某开了一枪，致使裴某腹部受伤倒地，黄某见刘某2开枪便用其携带的枪支朝刘某2开了一枪，致使刘某2右大腿受伤倒地。后被告人王某缴获刘某2一方的枪支后，与黄某等人先将裴某送往樟树市人民医院，之后逃离樟树。经樟树市公安局司法鉴定中心鉴定，刘某2伤情为轻伤一级，裴某伤情为重伤二级。
上述事实，公诉机关提交了：出院记录、疾病诊断书、刑事附带民事判决书；司法鉴定意见书；勘验、检查、辨认笔录、现场方位示意图；证人张某、刘某1、聂某等人的证言；同案人黄某、肖某、杨某、刘某2等人的供述与辩解；被告人王某的供述与辩解等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人王某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，被告人王某在共同犯罪中起次要作用，系从犯,其在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，系累犯，提请本院判处。
被告人王某对公诉机关指控的事实供认不讳。其辩护人杨建平对被告人王某构成聚众斗殴罪不持异议。但提出：1.被告人王某非累犯。被告人王某2009年犯罪时未满十八周岁；2.被告人王某系本案的从犯；3.被告人王某有立功表现，被告人王某在羁押期间向公安机关检举揭发他人犯罪，公安机关已经立案；4.被告人王某到案后认罪态度较好，有悔罪表现。建议法庭对被告人王某从轻处罚。
经审理查明：刘某2（绰号“连长”，已判决）因与黄某（已判决）因开设赌场产生冲突，2014年11月30日，刘某2打电话给黄某，邀其到樟树市阁山镇渡桥村陈某2附近就赌场入股一事进行谈判，黄某接到电话后邀集肖某、杨某、易某、裴某（以上四人已判决），肖某又邀集被告人王某和陈某1（另案处理），一行七人携带两支“自制式来复枪”，驾驶一辆无牌面包车到阁山镇渡桥村陈某2天天来超市门口与刘某2等人会面。黄某、肖某等人到达现场后便打电话给刘某2，之后刘某2伙同“小勇”（在逃）携带两支“自制式来复枪”，驾驶一辆无牌小轿车赶到该超市门口。双方见面后因言语不和，黄某、肖某两人各持一枪对着刘某2与“小勇”，被告人王某与裴某等人也分别拿柴刀围住刘某2与“小勇”，同时刘某2与“小勇”亦分别持枪对着黄某等人。在相互僵持过程中，刘某2使用自带的枪支朝裴某开了一枪，致使裴某腹部受伤倒地，黄某见刘某2开枪便用其携带的枪支朝刘某2开了一枪，致使刘某2右大腿受伤倒地。后被告人王某缴获刘某2一方的枪支后，与黄某等人先将裴某送往樟树市人民医院，之后逃离樟树。经樟树市公安局司法鉴定中心鉴定，刘某2伤情为轻伤一级，裴某伤情为重伤二级。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.刘某2出院记录、疾病诊断证明。证实刘某22014年11月30日被枪击伤右大腿，有大量散弹样金属异物。
2.樟树市人民法院（2011）樟刑初字第16号刑事附带民事判决书。证实王某因犯故意伤害罪于2011年9月6日被樟树市人民法院判处有期徒刑五年，同时证实案发时被告人王某未满十八周岁。
3.樟树市人民法院（2015）樟刑初字第230号刑事附带民事判决书。证实2015年9月8日黄某因犯聚众斗殴、非法持有枪支罪被樟树市人民法院判处有期徒刑六年、肖俊明被判处有期徒刑四年零六个月、易聪聪被判处有期徒刑三年。
4.樟树市公安司法鉴定中心（樟）公（法）鉴（损伤）字[2015]221号法医学人体损伤程度意见书。证实裴某腹部伤系枪支所致，腹腔内见大量直径1mm大小子弹，损伤程度为重伤二级。
5.樟树市公安司法鉴定中心樟公司法鉴字中心[2015]检字第233号法医学活体检验报告书。证实被告人刘某2的损伤程度为轻伤一级。
6.现场方位示意图及照片。证实案发地系本市阁山镇渡桥村陈某2天天来超市门口。
7.辨认笔录。证实了经王某、刘某2、黄某、易某、裴某辨认，确认了打架斗殴双方的参与人员及持枪、开枪人员。
8.抓获经过。证实2016年12月2日被告人王某被宜春市公安局抓获。
9.证人张某的证言。证实张某系“樟树市天天来超市”员工。2014年11月30日17时许，其在店里听到两、三声枪响，出来看到“连长”（刘某2）脚上中了枪躺在地上，离“连长”不远处还有一人肚子中枪躺在地上。听旁人说“连长”开枪打伤了对方，然后对方也开枪打伤了他。并将“连长”的枪缴走。“连长”被“120”送往医院，对方受伤的人被同伙带走。
10.证人刘某1的证言。证实2014年11月30日下午5点多钟的时候，其听到有三声枪响，看到“连长”的脚受伤了，于是拨打120把“连长”送到樟树市人民医院。
11.证人聂某证言。证实案发当天“连长”曾打电话要其去找“松鼠”（黄某）谈事，其没有答应。案发后听人说现场开了两枪，“连长”开枪打伤了“松鼠”的人，“松鼠”回开了一枪打伤“连长”。
12.证人龚某证言。证实2015年11月30日，一个叫“小陈子”的人叫其到樟树市人民医院照看一下被枪打伤的裴某。
13.同案人黄某的供述。供述了2014年11月30日刘某2打电话与其约好下午五点到阁山镇渡桥陈家谈赌场入股的事，其打电话叫了“小某”、“明明”、“蒜头”等一共六、七人于当天下午四点多开一辆昌河面包车到阁山镇渡桥陈家；刘某2到了之后，与另一个人从车上下来，两人各拿着一把枪指着黄某等人乘坐的车，黄某就拿着一支半成品的自制枪，和其同来的“草皮仔”有的去抢与刘某2同来的“草皮仔”手里的枪，有的与其一起围着刘某2，在此过程中，其听到“砰”的一声枪响，与其同来的“草皮仔”倒地打滚；受伤的“草皮仔”挨得一枪是刘某2那方开的枪，具体是谁开的，没看清。
14.同案人肖某的供述。供述了肖某接到黄某的电话，黄某说来接他，黄某接他时车上有五个人左右，到了陈家后，“连长”手中拿着一把五、六十公分的枪，另一个手中拿着什么东西没看清，两人拿着家伙到其乘坐的面包车附近，黄某、“小某”等人下车后，双方发生争吵，场面混乱，“连长”拿着枪指着他们，不久听到一声枪响，看到“连长”手上的枪管在冒烟，有一个年轻人倒在地上，之后又听到一声枪响，然后大家就上车了，在车上黄某说他自己也开了一枪。
15.同案人易某的供述。供述了此次案发的时间、地点、参与斗殴人数、经过以及刘某2开枪打伤裴某的事实。
16.同案人裴某的供述。供述了“连长”开枪打伤其腹部，“连长”使用的是火药枪，因为其腹部伤口有烧伤，而且开枪之后枪口冒烟，有火药味。
17.同案人杨某的供述。供述了此次聚众斗殴的时间地点、经过、参与斗殴的人员以及看见被告人黄某和肖某一人端着一把枪并上膛了，被告人黄某给他们参与斗殴的每人发了一把改装的柴刀。“连长”开枪打伤了裴某，被告人黄某朝“连长”的脚开了一枪，“连长”中枪之后就倒在地上，枪也掉在地上，“连长”的同伙也把枪扔下来跑了。
18.同案人刘某2的供述。证实了此次聚众斗殴的原因、时间、地点、经过、参与斗殴的人数以及他和黄某方均带了两把枪参与斗殴。但其陈述裴某的伤不是他用枪打伤的，而是被告人黄某这一方的同伙枪走火致伤的，这与被告人黄某、肖某、易某及其他同案人的供述不一致，不予采信。
19.被告人王某当庭供述了上述事实。
上述证据相互印证、统一，足以认定。
本院认为，被告人王某伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王某在有期徒刑执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，但被告人王某以前被判处有期徒刑的刑罚时，未满十八周岁，故本院对公诉机关指控被告人王某系累犯的意见，不予支持，对被告人王某的辩护人提出不应认定为累犯的辩护意见，予以采纳。其辩护人提出被告人王某系本案的从犯的辩护意见与本院查明的事实和证据相符，予以采纳，依法可从轻处罚；其辩护人提出被告人王某有立功表现的辩护意见与本院查明的事实和证据不相符，不予采纳；其辩护人提出被告人王某到案后认罪态度较好，有悔罪表现的辩护意见与本院查明的事实和证据相符，予以采纳，可酌情从轻处罚。综上，结合被告人王某犯罪的事实、情节以及悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十七条之规定，判决如下：
被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月2日起至2019年12月1日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 朱桂清
人民陪审员 刘海玲
人民陪审员 罗 江
二〇一七年五月九日
书 记 员 罗卫琴