江苏省盱眙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盱马民初字第0484号
原告陈前军。
委托代理人许宏军，北京市高朋（南京）律师事务所律师。
被告杜奎新。
委托代理人王海燕，江苏岸庆律师事务所律师。
被告喻志勇。
委托代理人王广军。
被告盐城温氏畜牧有限公司。住所地：盐城市大丰市新丰镇工业集中区。
法定代表人不详。
原告陈前军与被告杜奎新、喻志勇、盐城温氏畜牧有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员周天保适用简易程序，于2014年8月25日公开开庭进行了审理。原告陈前军及其委托代理人许宏军、被告杜奎新及其委托代理人王海燕、被告喻志勇的委托代理人王广军到庭参加诉讼。被告盐城温氏畜牧有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈前军诉称：原告陈前军受被告杜奎新所雇，在盐城市大丰市草庙镇3-2-3养殖工程中从事清仓工，该工程发包方为盐城温氏畜牧有限公司，分包人为喻志勇、许中权。杜奎新为喻志勇和许中权的下级承包人。2012年11月27日，原告在施工中受杜奎新指派进行工作时，不慎从屋顶摔落，遭受重伤。原告陈前军受伤后，被送至大丰市人民医院治疗，入院诊断为：1、左股骨近端粉碎性骨折；2、头部外伤，鼻梁骨折。手术后，2013年1月1日出院，出院诊断为：1、左股骨近端粉碎性骨折；2、头部外伤，鼻梁骨折，左侧坐骨骨折，腰椎5横突骨折。原告经鉴定构成九级伤残，原告的诉讼请求为：1、被告杜奎新对原告陈前军遭受的人身损害（九级伤残）承担赔偿责任，赔偿金额合计224732.4元（其中误工费540×89.15=48141元；护理费120×50=6000元；营养费90×15=1350元；住院伙食补助费35×18=630元；医疗费37201.4元；交通费1258元；残疾赔偿金130152元）；2、被告喻志勇、盐城温氏畜牧有限公司对上述诉请承担连带赔偿责任；3、本案的诉讼费、以及相关鉴定费用由被告承担。
被告杜奎新辩称：1、盐城大丰市草庙镇3-2-3工程发包人系被告盐城温氏畜牧有限公司，被告盐城温氏畜牧有限公司将工程承包给喻志勇、许中权，被告杜奎新受雇于被告喻志勇、许中权从事带班管理工作，即被告杜奎新与原告陈前军都是为喻志勇、许中权打工，被告杜奎新也不应当承担赔偿责任；2、原告的损伤造成的原因是原告个人主要行为造成，原告陈前军违反“山尖保桁条”操作规定，如果原告没有违规施工，完全可以避免事故发生；原告在工地上负责小工工作，为大工服务，用砖头、拌混凝土，按照原告施工的高度、难度、危险度，不至于发生损伤；3、对鉴定结论的意见有异议，从原告实际伤情和目前现状，原告亲自来到法庭，也目睹了原告走路的情况，原告不至于构成九级伤残，原告主张的三期也偏高，请求法庭对鉴定结论予以核查。
被告喻志勇辨称：1、对原告诉称的原告与几被告之间的法律关系，答辩人不持异议，原告系受雇于被告杜奎新，在从事雇佣活动中收到伤害，故本案中赔偿主体首先是被告杜奎新；2、原告诉求被告喻志勇承担连带责任，没有事实和法律依据，被告喻志勇和被告杜奎新之间仅是承揽关系，如果被告喻志勇有责任，也仅仅是选任上的不当；3、原告未尽安全注意义务，其本身存在过错，本案中应承担相应的民事责任；4、事故发生后，本着人道主义精神，被告喻志勇已垫付医疗费3万元；5、原告相关赔偿标准应当适用农村标准来计算；6、原告提交的鉴定意见书，结论明显不足，不能作为定案依据。
被告盐城温氏畜牧有限公司未作答辩。
经审理查明：盐城市大丰市草庙镇3-2-3养殖工程由被告盐城温氏畜牧有限公司发包给被告喻志勇，喻志勇将其中的土建工程分包给被告杜奎新。原告陈前军受被告杜奎新所雇从事清仓工。2012年11月27日，原告在施工中因木板断裂不慎从屋顶摔落受伤。原告陈前军受伤后，被送至大丰市人民医院治疗，入院诊断为：1、左股骨近端粉碎性骨折；2、头部外伤，鼻梁骨折，住院期间进行左股骨闭合复位＋PFNA内固定＋骨又生植骨术，经治疗于2013年1月1日出院，共住院35天，出院诊断为：1、左股骨近端粉碎性骨折；2、头部外伤，鼻梁骨折，左侧坐骨骨折，腰椎5横突骨折。出院医嘱：1、创面护理，预防感染；2、骨折愈合前禁止承重；无负重下加强关节功能锻炼；3、每月骨科门诊复诊；4、有情况随时就诊。住院期间医疗费为37201.4元。原告的伤情经本院委托南京金陵司法鉴定所鉴定，2014年5月26日，该所出具鉴定意见：1、被鉴定人陈前军右髋关节功能丧失50%以上构成九级伤残。2、被鉴定人陈前军误工期限以伤后540日为宜。3、被鉴定人陈前军护理期限以伤后120日为宜。4、被鉴定人陈前军营养期限以伤后90日为宜。原告支出鉴定费用2380元。
另查明：被告杜奎新、喻志勇均无相应建筑资质。原告陈前军户籍地为淮安市淮阴区吴城镇南圩村三组25号，家中土地较少，平时主要以其打工收入为生活来源。原告陈前军入院前，被告杜奎新支付了急诊费用735元，支付了住院期间护理人员770元＋3400元护理费，负担了原告方交通费，另给付原告妻子3000元生活费。事故发生后，被告喻志勇给付了原告方30000元，其中10000元交给原告陈前军儿子陈红亮，由陈红亮出具了借条，另20000元交被告杜奎新用于医疗费用。原告陈前军37201.4元医疗费用系被告杜奎新结算。
上述事实，有原、被告的当庭陈述；原告陈前军提供的证明、大丰市人民医院入院记录、出院记录、住院收费收据、医药费收费收据、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书及收据、解除劳动合同证明、南京市职工社会保险关系变动表、被告杜奎新提供的医药费收费收据、交通费票据、收条、被告喻志勇提供的借条、承诺书等证据证实，经庭审质证、核证，本院予以认定。
本院认为：根据《侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案的基本事实是：被告盐城温氏畜牧有限公司将建设工程发包给没有资质和安全生产条件的被告喻志勇，被告喻志勇又将劳务工程分包给没有资质和安全生产条件的被告杜奎新，后原告陈前军在工作过程中受伤。被告杜奎新在分包过程中没有为施工现场的工人提供安全生产条件，具有主要过错，应对原告陈前军的损伤承担主要责任。原告陈前军明知施工现场存在危险，自身未尽审慎注意义务，也有一定过错。对被告杜奎新的责任比例，本院酌情确定为80%。被告盐城温氏畜牧有限公司将工程发包给没有资质和安全生产条件的被告喻志勇，喻志勇又将工程分包给没有资质和安全生产条件的被告杜奎新，故被告盐城温氏畜牧有限公司与被告喻志勇应对被告杜奎新的赔偿承担连带责任。
对原告陈前军主张各项损失，本院予以认定为：1、医疗费为735元＋37201.4元；2、住院伙食补助费为35天×18元／天=630元；3、营养费为90天×10元／天=900元；4、误工费，原告陈前军未举证证明其固定收入情况及最近三年的平均收入状况，考虑到其从事建筑劳务的事实，可参照江苏省建筑业职工平均工资标准计算，现原告主张按89.15元每日计算不超出标准，本院予以确认；误工时间为伤后540日，原告主张540日不超出标准，故误工费为540×89.15元／天=48141元；5、护理费，原告陈前军因伤住院，出院后伤情仍未痊愈，仍需人护理，护理费可参照本地护工标准计算，原告主张50元每日不超出标准，故护理费为120×50元／天=6000元；6、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合原告交通费票据及在盐城大丰受伤及住院的事实，酌情支持1000元；7、残疾赔偿金，原告陈前军虽然户籍地在农村，但承包地较少，其生活来源主要靠在外打工，故可按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。原告陈前军右髋部受伤严重，司法鉴定意见书载明的检验及分析也是针对右髋关节功能障碍，从整个鉴定意见书来看鉴定意见载明的“右髋关节功能丧失”系笔误，正确应为“左髋关节功能丧失”，故对原告陈前军的伤残等级仍应以九级伤残计算。残疾赔偿金为32538元／年×20年×20%=130152元；8、鉴定费2380元。上述费用合计227139.4元。故被告杜奎新应赔偿原告陈前军227139.4×80%=181711.52元。被告杜奎新主张垫付了交通费，但从其提供的明细看主要系用于事故的善后处理，只有少部分用于受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗，对此本院酌情认定300元。综上，扣除被告杜奎新垫付的25406.4元和喻志勇垫付的30000元，下余126305.12元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告杜奎新于本判决生效后十日内赔偿原告陈前军损伤的各项费用计人民126305.12元，被告喻志勇、盐城温氏畜牧有限公司承担连带赔偿责任。
二、驳回原告陈前军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1624元，减半收取812元，由原告陈前军负担312元，被告杜奎新负担500元，被告喻志勇、盐城温氏畜牧有限公司承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
代理审判员 周天保
二〇一四年九月九日
书 记 员 李志鑫
附：相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。