浙江省绍兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2010）绍民初字第1556号
原告周甲。
委托代理人周乙。
被告绍兴县××纺织品有限公司，住所地绍兴县××城
东市场××楼××号，组织机构代码××××。
法定代表人张甲。
被告张甲。
被告张乙。
上述三被告的共同委托代理人张丙。
原告周甲诉被告绍兴县××纺织品有限公司（以下简称
精伦××）、被告张甲、被告张乙工伤保险待遇纠纷一案，本
院于2010年5月28日立案受理。依法由审判员屠国均适用简易
程序公开开庭进行了审理。原告周甲及其代理人周乙，三被告
的共同代理人张丙到庭参加诉讼。期间，原、被告申请庭外和
解，但未能达成和解协议。本案现已审理终结。
原告周甲诉称，2007年初，原告进入被告精伦××工作
，至今未订立书面劳动合同。2008年3月25日，原告接受被告
精伦××指派，至业务××××南方科技有限公司（以下简称
南方公某）跟单工作时，为完成某某时不慎被机器轧伤。2008
年10月13日，原告被认定为工伤。2009年4月1日，绍兴市劳动
能力鉴定委员会同意延长原告停工留薪期。2009年11月24日，原告之伤被认定为伤残4级，可以安装假肢，护理程度为c级。
2008年8月11日，原告安装假肢。被告精伦××于2009年11月9
日被吊销，根据相关法律及司法解释规定，原告要求其股东被
告张甲、张乙作为本案共同当事人承担连带责任。2009年12月
14日，原告提出劳动仲裁。仲裁机构作出裁决，原告不服。原
告请求判令解除与被告精伦××的劳动合同；被告精伦××支
付一次性享受工伤保险长期待遇276，460元，医疗费1，466.10
元（包括鉴定费），停工留薪期工资55，292元，护理费96，390
元，住院伙食补助费5，550元，交通费9，054.50元，住宿费12，
000元，假肢安装、维修、训练费371，658元，后续医疗费20，0
00元，后期护理费190，757元，精神损害抚慰金50，000元，合
计1，088，627.60元；被告精伦××支付未订立书面劳动合同的
二倍工资25，300元，支付解除劳动合同的经济补偿6，900元（
庭审中变更为未订立书面劳动合同，要求精伦××支付经济补
偿）；被告张甲、张乙承担共同连带责任。
被告精伦××、张甲、张俊某某辩称：2007年年初原告
进入精伦××工作，当时双方确实未订立书面劳动合同，当年
年底原告回家过年，双方终止劳动关系；2008年2月原告再次
来上班，月工资1，200元。2008年3月25日原告受伤系南方公某
没有机器操作员在场的情况下擅自开动机器所致，从法律上讲
其伤不应认定为工伤。原告受伤后，张甲与南方公某法定代表
人分别代表各自公某达成协议，一次性赔偿原告48万元，其中
40万元为赔偿金，8万元为医疗费。如果原告之伤为工伤，原
告所要求的医疗费中有1，466.10元没有发票；停工留薪期计算至2009年10月24日止，月工资标准为1，200元；护理费、住院
伙食补助费、交通费、住宿费不合理，护理费按1，352元／月
计算；原告选择一次性工伤待遇，该待遇包括了后期生活费及
残疾器具费，不存在假肢费用；一次性工伤待遇应按27，559元
／年计算；后续医疗费、精神损害抚慰金没有依据。工伤待遇
实行综合补差办法，精伦××支付给原告的金额应是原告就应
该享受的工伤待遇减去48万元赔付款及5万元的预付款。原告
要求张甲、张乙承担连带责任无依据。请求依法判决。
经审理查明，2007年年初，原告至被告精伦××处工作
，双方未订立书面劳动合同。2008年3月25日，原告到精伦×
×的业务单位南方公某车间工作时，不慎被机器轧伤。原告住
院治疗126天，所需医疗费大部分（17万元左右）由精伦××
支付，2008年10月13日，原告被认定为工伤。2009年4月1�，
绍兴市劳动能力鉴定委员会同意延长原告的停工留薪期。2009
年11月24日，绍兴市劳动能力鉴定委员会认定原告之伤为伤残
4级，可以安装假肢，护理依赖程度为c级。2010年4月7日，浙
江省劳动能力鉴定委员会最终认定原告之伤属于伤残4级。200
8年8月12日，原告安装假肢，住院训练15天，食宿费35元／天
／人，假肢费30，800元已由精伦××支付。原告支付医疗费57
1.50元、鉴定费540元及部分交通费等。精伦××还支付给原
告现金5万元。精伦××未为原告参加工伤保险。2009年12月1
4日，原告提出仲裁申请。2010年5月10日，绍兴县劳动争议仲
裁委员会作出裁决，原、被告均不服，向本院起诉。
证明上述事实的证据有：工伤认定决定书证明原告之伤为工伤，三被告辩称从�律上原告不构成工伤的意见不予采纳
。劳动能力鉴定结论通知书证明原告的伤残程度及护理等级等
；出院小结证明原告就医经过；配置残疾辅助器具的证明及发
票证明假肢安装情况；医疗费、鉴定费、交通费发票证明原告
支付的费用；收条证明精伦××支付给原告的款项；仲裁裁决
书证明本案已经仲裁前置。
另查明，2008年5月23日，张甲与南方公某订立协议，由
南方公某赔偿40万元，补贴医疗费8万元。后南方公某将此款
交付给张甲。原告与张甲夫妇就该款性质发生争议，诉至本院
。本院判决认定张甲系受原告委托，与南方公某达成协议；张
甲应返还给原告48万元。精伦××成立于2006年10月19日，股
东为张甲、张乙。因未参加2008年度年检，2009年11月9日精
伦××被吊销营业执照。
证明上述事实的证据有：协议书证明南方公某与张甲立
约；本院（2010）绍民初字第84号民事判决书证明张甲系受原
告委托与南方公某订立协议；工商登记资料证明精伦××的经
营现状。
原告与精伦××陈述一致最初建立劳动关系的时间为200
7年年初，对于劳动关系是否已终止各执一词。原告认为劳动
关系一直延续，而精伦××认为2007年年底因原告回家终止劳
动关系，2008年2月重新建立。本院认为，精伦××认为劳动
关系已于2007年年底已终止，作为用人单位负有举证证明之义
务，其未能提供相关证据，应承担不利后果，认定劳动关系一
直延续。由于双方未订立书面劳动合同备查，对原告的劳动报酬陈述不一，原告认为2，300元／月，精伦××认为1，200元／
月，且均未提供相应证据证明，此情形属于约定不明，劳动报
酬按设区的绍兴市人民政府公布的上年度职工月平均工资计取
，原告2008年度的工资按2007年度绍兴市在岗职工平均工资29
，956元／年计取，即为2，496元／月，原告要求按2，300元／月
计算低于标准，按其要求计取。此工资计算方式与下文所涉及
的工伤保险待遇工资计算方式有区别。
本院认为，工伤职工享受工伤保险待遇。原告之伤为工
伤，可以享受工伤保险待遇。原劳动和社会保险部关于农民工
参加工伤保险有关问题的通知规定，对于跨省流动的农民工，
即户籍不在参加工伤保险统筹地区所在省的农民工，1至4级伤
残长期待遇的支付，可以选择一次性支付。一次性享受�伤保
险待遇的，其前提需由农民工本人提出，并与用人单位解除或
者终止劳动关系。现原告之伤属于4级伤残，且为外省籍农民
工，在提出终止劳动关系的同时，选择一次性支付方式，符合
上述规定，予以支持。原告要求在2009年12月14日提起仲裁申
请之日起终止劳动关系，予以准许。一次性享受工伤保险待遇
包括下列项目：工伤保险长期待遇，4级伤残的为待遇基数的1
0倍，因精伦××未为原告参加工伤保险，待遇基数为工伤发
生时用人单位生产经营地上年度职工年平均工资，即以绍兴县
人民政府公布的2007年全县在岗职工平均工资为27，559元计取
，为275，590元；在一次性领取工伤保险长期待遇之前进行治
疗期间的工资福利、医疗费、护理费、住院期间的伙食费及所
需要的交通费等费用，按《工伤保险条例》规定执行。按照此规定，原告的其他待遇包括，医疗费为1，111.50元（含鉴定费
540元）；工伤职工经劳动能力鉴定委员会鉴定为1至6级伤残
的，从作出鉴定结论的次月起，停发停工留薪期工资，原告的
停工留薪期计算至2009年11月止，共计20个月，停工留薪期工
资为46，000元【具体计算方式为2，300元／月×20月】；停工
留薪期间予以护理，护理费标准按上年度职工月平均工资计取
，为45，940元【具体计算方式为27，559元／年÷12月／年×20
月】；住院伙食补助费（包括住宿费）为1，239元【具体计算
方式为170天×6元／天×70%＋15天×35元／天】；交通费酌
情考虑为2，000元。住院期间的住宿费已包含在医疗费、住院
伙食费之中，出院后的住宿费因原告已享受停工留薪期工资，
应自行解除，不再支持；一次性处理的工伤保险待遇总额中，
已包括工伤职工后期辅助器具费和生活护理费，且其首次辅助
器具费用按照标准已由精伦××支付，原告要求假肢安装、维
修、训练费及后续护理费不予支持；后续医疗费尚未发生，且
是否属于工伤复发，需要经过确认程序，本案不予处理；精神
损害抚慰金不属于工伤保险待遇法定项目，不予支持。综上，
原告可得工伤保险待遇总额为371，880.50元。
根据浙江省人民政府浙政发（2003）52号文件规定，职
工因交通事故或者其他事故伤害被认定或视同工伤的，实行工
伤保险待遇按总额补差的办法支付。原告所受伤害，系其自身
操作机器�当所致，并不是交通事故，也不是其他事故，因此
不适用总额补差办法。三被告要求按总额补差原则扣减南方公
某支付的48万元款项之意见不予采纳。精伦××未为原告参加工伤保险，由精伦××按照工伤
保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告发生
工伤事故时，精伦××尚未被吊销营业执照，处于正常经营状
态，该争议应属原告与精伦××之间的争议，与精伦××股东
张甲、张乙无直接利害关系。2009年11月精伦××被吊销营业
执照，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公某法
〉若干问题的规定（二）》第十条“公某依法清算结束并办理
注销登记前，有关公某的民事诉讼，应当以公某的名义进行”
之规定，仍应以自己名义参加诉讼。该规定第�八条同时规定
，有限责任公某的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，
导致公某财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造
成损失范围内对公某债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予
以支持。张甲、张乙作为精伦××的股东，应组织清算组进行
清算而未组织，其应承担赔偿责任。原告要求张甲、张乙作为
当事人对精伦××负连带责任的意见显然与上述法规规定的法
律后果不一致，不予采纳。
劳动合同法要求，自2008年1月1日起，用人单位与劳动
者建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动
合同。逾期未订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二
倍的工资。精伦××应当在2008年2月1日前与原告订立书面劳
动合同，但其未履行此义务，自2008年2月1日起应向原告每月
支付二倍的工资。同年3月25日原告受伤未回精伦××上班，
二倍工资计算至当日止，二倍工资差额为4，102元【具体计算
方式为2，300元／月×1月＋2，300元／月÷21.75天／月×17天（3月份法定工作天数）】。劳动者要求用人单位支付经济补
偿的原因不允许随意变更，原告在庭审中将解除劳动合同的经
济补偿变更为未订立书面劳动合同的经济补偿之意见不予支持
，况且法律未规定未订立书面劳动合同用人单位需要支付经济
补偿。劳动者主动提出解除劳动合同的，用人单位不需要支付
经济补偿。终止劳动关系系原告主动提出，精伦××不需要支
付经济补偿，对原告的相关请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条
、第八十二条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第
三十一条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共
和国公某法〉若干问题的规定（二）》第十条、第十八条之规
定，判决如下：
一、自2009年12月14日起原告周甲与被告绍兴县××纺
织品有限公司终止劳动关系；
二、被告绍兴县××纺织品有限公司支付给原告周甲工
伤保险待遇371，880.50元，扣除已支付5万元外，余款321，880
.50元限在本判决生效后十日内付清；
三、被告绍兴县××纺织品有限公司支付给原告周甲二
倍工资差额4，102元，限在本判决生效后十日内付清；
四、被告张甲、张乙不承担连带责任；
五、驳回原告周甲与被告绍兴县××纺织品有限公司的
其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告绍
兴县××纺织品有限公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利
息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告绍兴县××纺织
品有限公司负担，限在本判决生效后十日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省绍兴市中级人民法院。
审判员 屠国均
二〇一〇年九月十七日
书记员 徐 芳