山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0828民初2720号原告：齐林虎，男，1965年8月22日出生，汉族，农民，住山东省单县。委托诉讼代理人：王德龙（特别授权），山东郭鲁涛律师事务所律师。被告：马林，男，1977年12月12日出生，汉族，城镇居民，住山东省济宁市任城区。被告：山东盛通建筑工程有限公司（原名称金乡县盛通建筑工程有限责任公司），住所地金乡县城经济开发区北外环北侧，统一社会信用代码：913708286693123132。法定代表人：马洪忠，总经理。上述二被告共同委托诉讼代理人：吕忠良（特别授权），金乡华宇法律服务所法律工作者。被告济宁市天兴房地产有限公司，住所地金乡县经济开发区崇文大道南侧金曼克大道西侧，统一社会信用代码：91370828789297621W。法定代表人：李奎民，总经理。委托诉讼代理人：孙杰（特别授权），山东民桥律师事务所律师。原告齐林虎与被告马林、山东盛通建筑工程有限公司、济宁市天兴房地产有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐林虎及其委托诉讼代理人王德龙、被告马林和被告山东盛通建筑工程有限公司的共同诉讼委托代理人吕忠良、被告济宁市天兴房地产有限公司的委托诉讼代理人孙杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告齐林虎向本院提出诉讼请求：１、依法判令被告马林、山东盛通建筑工程有限公司给付原告工程款295000元及利息（从起诉之日起计算利息）；2、依法判令被告济宁市天兴房地产有限公司承担连带给付责任；3、诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2014年7月26日，原告与被告马林、金乡县盛通建筑工程有限责任公司签订《分部分项工程施工承包合同书》，合同约定了工程分项名称为外墙干挂大理石工程；分项承包内容为图纸内的所有外墙干挂大理石；承包方式为大包，包工包材料，所有工具、设备均有原告负责，被告马林与金乡县盛通建筑工程有限责任公司只提供总电源；承包价格为外墙干挂大理石340元每平方米，按实际面积结算，上部网造型按每跑米26元结算，以技术员核实后的面积为准。合同约定被告马林与金乡县盛通建筑工程有限责任公司将金乡县金龙湾1号楼上述分项工程发包给原告进行施工。合同签订后，原告按照合同的约定完成了工程的施工。经结算，被告欠原告金河湾1号楼大理石工程款共计295000元。经原告多次催要，被告马林与金乡县盛通建筑工程有限责任公司未能向原告支付工程款，被告济宁市天兴房地产有限公司作为工程总承包人应在所欠工程款项范围内承担责任。为此，原告向法院提起诉讼，请求支持原告请求。马林辩称，原告所述工程属实，涉案工程款应为265000元，而非295000元。被告山东盛通建筑工程有限公司辩称，答辩人既不是涉案工程的发包人，也不是涉案工程的施工人，不应承担任何责任。答辩人虽然认可与被告马林系挂靠与被告挂靠关系，奉源金河湾1号楼项目系马林挂靠答辩人所承建。但答辩人并没有将工程发包给原告施工，故答辩人不应该承担任何责任。请贵院依法判决驳回原告对答辩人诉请。被告济宁市天兴房地产有限公司辩称，一、答辩人主体不适格，原告虽然为自然人，也属于农民，从表面看上看是农民工，但是原告供应的财产是大理石，是大理石建材的供应商，农民工只享有劳务方面的特殊法律地位。大理石建材的供应商不享有，只能起诉建筑公司，不能起诉开发商，因此答辩人不是适格被告。二、金河湾1号楼全部工程款及其它号楼的工程款已付清，本案所涉的金河湾工程开发商是济宁市天兴房地产有限公司，承包商是第二被告，项目经理为第一被告，第一被告执行的是第二被告的职务行为。答辩人会计账册里有第一被告出具的已付清款的证据，说明工程款已付清，截止至2016年3月16日第一被告作为金河湾项目部经理，以第二被告承包的金乡县金河湾南区全部工程款已付清，有清账的书面证据为据。本院经审理认定事实如下：被告济宁市天兴房地产有限公司开发建设了位于金乡县城区的奉源·金河湾小区，并把该小区的1#、2#、3#、5#楼发包给被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司。2012年5月31日，被告马林借用被告金乡县盛通建筑工程有限责任公司的资质承包了金乡县奉源金河湾小区的部分建设工程。2014年7月26日，被告马林以金乡县盛通奉源金河湾1#楼项目部的名义与原告齐林虎签订了《分部分项工程施工承包合同书》，合同约定：“发包方（甲方）：金乡盛通奉源金河湾1#楼项目部技术专用章承包方（乙方）：按照《建设工程施工承包合同》及《公司工程内部施工承包合同》中的法律规定和条款，经甲、乙双方协商，甲方确定将该分项工程发包给乙方承包人进行施工，乙方同意接受并承担本合同所有条款，针对本工程实际情况，双方就工程质量、施工工期、安全生产、工程款支付方式等事项达成如下协议，供双方遵照执行。一、工程分项名称：外墙干挂大理石工程；二、分项承包内容：图纸内的所有外墙干挂大理石；三、承包方式：乙方大包，包工包料。所有工具、设备等均由乙方负责，甲方只提供总电源；四、承包价格：外墙干挂大理石340元每平方米，按实际面积结算，上部网造型按每跑米26元结算，以技术员核实后的面积为准。……七、工程款支付：1、甲方依据公司与建设单位签订的《工程施工承包合同》中的拨款档次及数额，本项工程均按乙方在施工期间完成的工程量计算，甲方按（1）5#楼东门上干挂大理石龙骨完成并石材到场付30%,全部干挂大理石完工经验收合格后付90%,余款10%待竣工验收后一次性付清。（2）1#楼所有龙骨安装焊接完工付乙方20%。（3）干挂大理石完成塔吊以西付至40%。（4）塔吊以东干挂大理石完成付至85%。（5）塔吊口处最后施工完成经工地技术人员验收合格后付至完成工程量的95%,余款保修金5%待单位工程竣工结算后壹年付清。……甲方：马林（签名）……乙方：分部分项承包人（签字）：齐林虎……金乡盛通奉源金河湾1#楼项目部技术专用章（盖章）2014年7月26日”。后原告齐林虎按照合同进行了施工。2015年2月11日，被告马林出具50000元的领据，交由原告去被告济宁市天兴房地产有限公司领取涉案工程款，但只领取了20000元后，剩余的30000元，被告马林于2015年3月9日再次出具领据，内容为：“领据领到金河湾齐林虎大理石款人民币(大写)叁万元（小写）￥30000.00元……领款人马林5月10付李敬峰2015年3月9日”。被告马林将该领据交予原告齐林虎，让其向被告济宁市天兴房地产有限公司索要工程欠款，被告济宁市天兴房地产有限公司现未予支付。2016年9月15日，被告马林向原告出具工程款结算承诺书，内容为：“工程款结算承诺书金河湾1#楼大理石工程款经双方协商2016年底付清马林（签名）金河湾1#项目部2016年9月15日”。后被告马林未按承诺书承诺的内容向原告支付大理石工程款。2017年1月19日，被告马林向原告出具的欠款证明，内容为：“证明金河湾1#楼大理石面积石材1578.49㎡×340元=536000元仿型石材152.80米×26元/米=4000元540000元下附欠条张利臣2016年11月20日欠齐林虎金河湾1#楼大理款贰拾陆万元伍仟元正（小写：265000.00元）金河湾1#项目部马林（签名）2017.1.19”。原告与被告因工程款支付问题产生争议，原告来院提起诉讼。另查明，金乡县盛通建筑工程有限责任公司于2016年9月9日进行了工商登记变更，将名称变更为山东盛通建筑工程有限公司。本院认为，被告山东盛通建筑工程有限公司承建了被告济宁市天兴房地产有限公司开发的位于金乡县城奉源·金河湾小区1#、2#、3#、5#楼，后与被告马林签订了《建筑工程挂靠合同书》，将上述承建的工程交于被告马林具体施工，该合同应为无效合同。被告马林依据该无效合同以被告山东盛通建筑工程有限公司项目部的名义与原告齐林虎签订了《分部分项工程施工承包合同书》，该合同并不因《建筑工程挂靠合同书》无效而无效。2015年3月9日，被告马林以自己为领款人，向原告齐林虎出具3万元领据，该领据实为欠据，现为原告持有。合同履行完毕后，被告马林以涉案工程项目部的名义向原告齐林虎出具了工程款的欠据，数额为265000元。后原告持有上述两份欠据及与被告马林签订的《分部分项工程施工承包合同书》要求被告马林和山东盛通建筑工程有限公司支付工程款。被告马林作为实际施工人未履行自己的支付工程款义务，依法应继续履行义务。被告马林与被告山东盛通建筑工程有限公司对涉案工程所签订了《建筑工程挂靠合同书》，该合同违反法律的强制性规定，双方均有过错，被告山东盛通建筑工程有限公司应对被告马林未履行的合同义务承担连带清偿责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六规定条规定实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中原告并不符合实际施工人的身份特点，其请求济宁市天兴房地产有限公司在欠付工程款范围内承担清偿责任，本院不予支持。对于涉案工程款的数额，被告马林辩称，涉案工程款应为265000元，而非295000元，因被告马林向原告出具30000元领据后，又出具了工程款的欠据，数额为265000元，被告马林对该二份证据的真实性均无异议，但未提供相关证据证实原告所出具30000元，包含在后结算的265000元内。因此涉案工程款的数额应认定为295000元。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，原告主张按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从起诉之日计算逾期付款利息，并不违背上述规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告马林于本判决生效之日起十日内偿付原告齐林虎工程款295000元及利息（利息以295000元为基数，自2017年7月6日起至付清之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算）；二、被告山东盛通建筑工程有限公司对上述第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告齐林虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5725元，减半收取2863元，由被告马林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  周海俊二〇一七年十二月二十二日书记员  罗盼盼附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。