江西省新余市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣05民终119号
上诉人（原审原告）吉叁阿比莫，女，彝族。
委托代理人严洪波，江西鑫淼犇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江西江锂新材料科技有限公司，住所地：分宜县工业园。
法定代表人邓智林，该公司董事长。
委托代理人梁富生，江西鑫淼犇律师事务所律师。
上诉人吉叁阿比莫与被上诉人江西江锂新材料科技有限公司（以下简称江锂公司）劳动争议纠纷一案，不服江西省分宜县人民法院（2015）分民三初字第00374号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人吉叁阿比莫及委托代理人严洪波，被上诉人江锂公司的委托代理人梁富生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，吉叁阿比莫自2013年10月起就职于江锂公司，2014年3月17日吉叁阿比莫在上班时被机器皮带绞伤，致左上臂完全撕脱断裂。2014年8月6日分宜县人力资源和社会保障局认定其为工伤，同年12月10日新余市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，部分护理依赖，可以安装假肢。吉叁阿比莫住院治疗98天，医疗费已由江锂公司支付。出院时医嘱：要求出院后回当地医院换药治疗，保持创面清洁干燥，加强营养，隔日换药，加强患肢功能锻炼，建议装假肢。吉叁阿比莫住院期间，江锂公司安排了三个人对其进行护理，廖兵（吉叁阿比莫丈夫）向江锂公司借款15000元，全部用于包括江锂公司安排的三个护理人员在内的吉叁阿比莫住院期间的护理费、伙食费、交通费。吉叁阿比莫出院后经江锂公司同意，由廖兵对其进行护理，江锂公司以给付廖兵工资的形式向其支付了护理费21528.29元。吉叁阿比莫受伤后江锂公司支付其工资20639.81元。工作期间，江锂公司每月在吉叁阿比莫的工资中扣减了社会保险费，但江锂公司没有将扣减的社会保险费交付给社会保险部门。吉叁阿比莫因与江锂公司就解除劳动关系、进行工伤赔偿协商未果遂向分宜县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1.解除双方的劳动关系，江锂公司支付解除劳动关系经济补偿金6610元（2个月×3305元/月）;2.江锂公司为吉叁阿比莫补缴至解除劳动关系之日止的基本养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费至分宜县社会保障局;3.江锂公司支付吉叁阿比莫停工留薪工资福利待遇差额21050（2014年3月-2014年12月即10个月×2105元/月）;4.江锂公司支付吉叁阿比莫残疾辅助器具费160000元（40年/5×20000元/次）;5.江锂公司支付吉叁阿比莫一次性伤残补助金76015元（23个月×3305元/月）、一次性伤残津贴634560元（3305×80%×12个月×20年）、一次性生活护理费554256元（40年×3849元/月×12个月×30%）。分宜县劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月7日作出仲裁裁决。吉叁阿比莫对该仲裁裁决不服，遂向法院起诉，诉讼请求与其仲裁请求一致。另查明，吉叁阿比莫受伤前在江锂公司工作了五个月，平均工资为1549.5元，当时新余市的统筹工资标准为2948元/月，工伤保险的最低缴费标准为1769元。还查明，江锂公司自2012年7月至2015年3月累计欠缴分宜县社会保险事业管理局各项社会保险费5158969.31元,分宜县人力资源和社会保障局及其上级业务主管部门,同意江锂公司从2015年1月起每月足额缴纳当月的社会保险费,并且每月清还20万元原来欠缴的社会保险费,直至2016年底前全部缴清所欠的社会保险费。原审法庭辩论终结前江锂公司补交社会保险费至2013年8月止。
原审法院认为，本案属劳动争议纠纷。本案主要争议焦点：一、吉叁阿比莫请求与江锂公司解除劳动关系的主张是否具有法律依据；二、吉叁阿比莫的本人工资应如何确定；三、吉叁阿比莫主张的各项费用应如何确定及是否具有法律依据；四、吉叁阿比莫要求江锂公司为其一次性缴纳社会保险费是否具有法律依据；五、吉叁阿比莫主张的各项费用由谁承担。关于第一个争议焦点。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定,职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。本案中，吉叁阿比莫被评定为三级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，应与江锂公司保留劳动关系，退出工作岗位，所以吉叁阿比莫要求与江锂公司解除劳动关系的主张没有法律依据，原审不予支持。关于第二个争议焦点。根据《工伤保险条例》第六十四条之规定:“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中,吉叁阿比莫受伤前的平均工资为1549.5元,低于新余市统筹地区工资的60%即1769元/月，因此，吉叁阿比莫本人工资应确定为每月1769元。吉叁阿比莫提出按每月3305元计算其工伤待遇的意见，因没有事实和法律依据，原审不予支持；江锂公司辩称应按每月1549.5元计算吉叁阿比莫工伤待遇的意见，有悖于法律规定，原审不予支持。关于第三个争议焦点：1.吉叁阿比莫主张补发其停工留薪期的工资差21050元。根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂时停工接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，…停工留薪期一般不超过12个月，…工伤职工在评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。本案中，吉叁阿比莫于2014年3月17日受伤，2014年12月10日评定为三级伤残，其停工留薪期为9个月，原审确定吉叁阿比莫停工留薪期工资15921元（1769元/月×9个月）,吉叁阿比莫请求补足其停工留薪期工资差21050元的主张没有事实依据,原审不予支持；2.一次性伤残补助金,吉叁阿比莫主张76015元。原审认为，吉叁阿比莫的伤残等级为三级,根据法律规定,吉叁阿比莫享受的一次性伤残补助金为23个月的本人工资即40687元（23个月×1769元/月），对吉叁阿比莫主张的超过的部分，原审不予支持;3.伤残津贴,吉叁阿比莫主张一次性支付其634560元。原审认为，吉叁阿比莫的伤残等级为三级,根据法律规定,其伤残津贴应按月领取，标准为本人工资的80%即每月领取的伤残津贴为1415元（1769元/月×80%），并于2015年1月起领取；4.生活护理费,吉叁阿比莫主张支付其一次性生活护理费554256元,根据《工伤保险条例》规定，工伤职工在评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇，工伤职工生活部分不能自理的，生活护理费标准为每月享有统筹地区上年度职工月平均工资的30%。本案中，吉叁阿比莫于2014年12月10日评定为三级伤残，生活护理费是工伤职工享受的伤残待遇，因此吉叁阿比莫的生活护理费应从2015年1月起算，标准为每月884元（2948元×30%），所以吉叁阿比莫请求一次性支付其生活护理费至75周岁的主张没有法律依据，原审不予支持；5.吉叁阿比莫主张支付其解除劳动关系的经济补偿金6610元。原审认为,该项主张是以双方以解除劳动关系为基础，吉叁阿比莫因工伤申请与江锂公司解除劳动关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中用人单位应当支付经济补偿的情形，且吉叁阿比莫的伤残为三级伤残，依法应当保留劳动关系，因此，吉叁阿比莫的该项请求，于法无据，原审不予支持；6.吉叁阿比莫要求一次性支付其残疾辅助器具费160000元。原审认为，新余市劳动能力鉴定委员会虽然鉴定吉叁阿比莫可以安装假肢，但吉叁阿比莫没有实际安装假肢，也没有对安装假肢所需要的具体金额进行司法鉴定，对吉叁阿比莫的该项请求，不予支持，但吉叁阿比莫可在实际安装假肢后另行向江锂公司主张。关于第四个争议焦点。根据法律规定，用人单位为职工办理社会保险是其法定的义务，征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。本案中，江锂公司未为吉叁阿比莫缴纳社会保险费，依法应向社会保险征缴部门去主张，且江锂公司已经社会保险征缴部门同意，从2015年1月起对欠缴的社会保险费分期进行补缴，故对吉叁阿比莫的该项请求，原审不予支持。关于第五个争议焦点。根据《工伤保险条例》规定，用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。本案中，江锂公司虽为吉叁阿比莫办理了工伤保险，但至本案原审法庭辩论终结前江锂公司尚未为吉叁阿比莫补缴社会保险费，因此，江锂公司辩称其虽然拖欠了社会保险机构的保险费，但为吉叁阿比莫办理了工伤保险，且在进行分期补缴拖欠的保险费，要求吉叁阿比莫向社会保险机构主张工伤赔偿的意见，没有事实和法律依据，原审不予支持。但江锂公司可在其为吉叁阿比莫补缴全部社会保险费后，由社会保险机构和江锂公司按照《工伤保险条例》的规定支付新发生的费用。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、江锂公司与吉叁阿比莫保留劳动关系。二、江锂公司于判决生效之日起十日内支付吉叁阿比莫一次性伤残补助金40687元、支付停工留薪期工资15921元,扣减吉叁阿比莫已领取的20639.81元,江锂公司还应支付吉叁阿比莫35968.19元。三、江锂公司自2015年1月起按月支付吉叁阿比莫本人工资80%的伤残津贴1415元(1769元/月×80%)，并按新余市上年度职工月平均工资的30%，按月支付吉叁阿比莫生活护理费884元(2948元/月×30%)。四、驳回吉叁阿比莫的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由江锂公司承担。
吉叁阿比莫不服原审判决，向本院提出上诉称，1、因江锂公司未为其缴纳社会保险，其依法可以与公司解除劳动关系，公司应支付解除劳动关系经济补偿金。2、社会保险发生的争议是劳动争议，属于法院管辖的民事范围。3、原审对其的工资适用2012年新余市统筹工资的60%没有依据，应参照2014年度江西省制造业在岗平均工资3305元/月计算。4、吉叁阿比莫提出的假肢费用应予支持。原审判决认定其工资标准错误，费用计算错误，认定事实不清，适用法律错误，应予改判支持其一审全部诉请。
江锂公司答辩称，1吉叁阿比莫的工伤伤残等级为三级，依法不能解除劳动合同。因此，对于其提出的要求公司支付解除劳动合同经济补偿金及一次性伤残补助金，不应该得到支持。2、江锂公司为吉叁阿比莫办理了社保手续，并且正在应社保局要求补缴社保费用，因此，吉叁阿比莫要求补缴社保费的请求没有意义，且该请求不属于法院受案范围。3、吉叁阿比莫受伤前月平均工资为1549.5元，且江锂公司在吉叁阿比莫受伤后按月支付了工资，因此，吉叁阿比莫要求江锂公司支付停工留薪工资福利待遇的请求是错误的。4、吉叁阿比莫关于残疾辅助器具费的计算缺乏依据，且与一次性生活护理费项目重复。5、吉叁阿比莫的月工资为1549.5元，伤残补助金的计算不能按每月3305元计算。伤残津贴依法不应一次性支付。综上，原审事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方均未提交新的证据。
本院查明的事实与原审查明的事实基本一致。
本院认为，本案属劳动争议纠纷。本案中，吉叁阿比莫的伤残等级被评定为三级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，应与江锂公司保留劳动关系，因此，对于吉叁阿比莫提出的要求解除其与江锂公司的劳动关系，江锂公司支付其解除劳动关系经济补偿金及一次性伤残津贴、一次性生活护理费的上诉请求，本院不予支持。关于补缴社会保险费的问题，本院认为，由于征缴社会保险费属于社会征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，因此，对吉叁阿比莫的该上诉请求本院不予支持。关于停工留薪期工资的问题，本院认为，由于吉叁阿比莫的受伤时间是2014年3月14日，原审参照吉叁阿比莫受伤前一年度的新余市统筹地区工资标准计算其停工留薪期工资并无不妥。关于残疾辅助器具的问题。本院认为，因为吉叁阿比莫没有实际安装假肢，原审判决吉叁阿比莫可在实际安装假肢后另行向江锂公司主张并无不当，对于吉叁阿比莫要求江锂公司支付其残疾辅助器具费的上诉请求本院不予支持。关于伤残津贴及生活护理费的问题，本院认为，根据《工伤保险条例》第四十条“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整”的规定，由于吉叁阿比莫的伤残津贴及生活护理费从2015年1月开始发放，而2014年新余市统筹地区职工平均工资为3301元，其工资应调整为1981元（3301元×60%），因此，江锂公司应自2015年1月起按每月1584.8元（1981×80%）支付吉叁阿比莫伤残津贴，按月支付吉叁阿比莫生活护理费990.3元（3301元×30%），伤残津贴及生活护理费随职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。原审没有根据职工平均工资和生活费用变化进行调整，应予纠正。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，但未根据职工平均工资和生活费用变化调整吉叁阿比莫的伤残津贴及生活护理费错误，应予纠正。依据《工伤保险条例》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省分宜县人民法院（2015）分民三初字第00374号民事判决第一、二、四项。
二、变更江西省分宜县人民法院（2015）分民三初字第00374号民事判决第三项为：被上诉人江西江锂新材料科技有限公司自2015年1月起按月支付上诉人吉叁阿比莫伤残津贴1584.8元、按月支付吉叁阿比莫生活护理费990.3元，且伤残津贴及生活护理费随职工平均工资和生活费用变化进行调整。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人吉叁阿比莫承担5元，被上诉人江西江锂新材料科技有限公司承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊 乔
审 判 员 张思红
代理审判员 章丽姣
二〇一六年六月八日
书 记 员 陈梦雨