甘肃省秦安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）秦刑初字第25号
公诉机关秦安县人民检察院。
被告人杨XX，男，1978年5月17日出生，汉族，甘肃省秦安县人，初中文化程度，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月24日被秦安县公安局刑事拘留，2014年1月16日被执行逮捕。现羁押秦安县看守所。
辩护人贾建国，天水知音律师事务所律师。
秦安县人民检察院以秦检刑诉（2014）13号起诉书指控被告人杨XX犯贩卖毒品罪，于2014年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。秦安县人民检察院指派代理检察员张彬彬出庭支持公诉，被告人杨XX及其辩护人贾建国到庭参加诉讼。现已审理终结。
秦安县人民检察院起诉书指控：2013年12月10日左右，被告人杨XX在自己的诊所里卖给吸毒人员马宏＊毒品海洛因0.5克，非法获利450元。
2013年12月，被告人杨XX在自己的诊所里卖给吸毒人员焦＊＊毒品海洛因8小包，每个包包100元，非法获利800元；卖给吸毒人员辛辉＊毒品海洛因0.2克，非法获利200元。
2013年12月21日、22日，被告人杨XX在自己的诊所里先后三次卖给吸毒人员焦＊＊毒品海洛因0.4克，非法获利400元。
2013年12月23日10时许，被告人杨XX在自己的诊所里被县公安局干警抓获，当场查获4小包海洛因，共计0.979克。
公诉机关为举证证明被告人杨XX的犯罪事实成立，当庭宣读了被告人杨XX的供述，证人马宏＊、马忠＊、辛辉＊、张文＊、彭永＊、赵红＊、刘向＊的证言，出示了接受刑事案件登记表、秦安县公安局扣押物品清单及照片、秦安县公安局办案说明及抓捕经过、天公鉴（理）字（2013）566号鉴定意见书、辨认笔录、通话记录、户籍证明及物证银白色电子秤一台、白色可疑物品四小包（用猴耳环消炎片药瓶装着）、红色直板BIHEE-C5手机一部、黑色iphone手机一部等证据材料。指控认为，被告人杨XX的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，已构成贩卖毒品罪，请依法判处。
被告人杨XX辩称：卖给辛辉＊0.2克毒品海洛因获利的200元钱给别人了，自己没有拿钱。
辩护人意见：1.起诉书指控2013年12月23日公安机关查获的4小包海洛因，因被告人在分包过程中，称过重量，应该不足0.4克。指控4小包0.979克与事实不符。2.被告人自愿认罪，确有悔罪表现，请法庭对被告人杨XX从轻判处。
经审理查明，被告人杨XX系秦安县兴丰乡何杨村农民，肢体三级残疾，在秦安县御景华庭小区附近无证经营私人诊所。
2013年12月10日22时许，吸毒人员马宏＊电话联系杨XX购买毒品海洛因，杨XX答应后，马宏＊和马忠＊到被告人杨XX经营的诊所，杨XX卖给吸毒人员马宏＊和马忠＊0.5克毒品海洛因，非法获利450元。
2013年12月11日至20日，被告人杨XX在自己经营的诊所，先后多次卖给吸毒人员焦＊＊毒品海洛因八小包，每包0.1克，非法获利800元。
2013年12月21日20时许，被告人杨XX在自己经营的诊所里卖给吸毒人员焦＊＊毒品海洛因一小包，约0.1克，非法获利100元；22时许，被告人杨XX在自己经营的诊所里再次卖给吸毒人员焦＊＊毒品海洛因一小包，约0.1克，非法获利100元。
2013年12月22日18时许，被告人杨XX在自己经营的诊所里卖给吸毒人员焦＊＊毒品海洛因一小包，约0.2克，非法获利200元。
2013年12月18日前后，被告人杨XX在自己经营的诊所里卖给吸毒人员辛辉＊毒品海洛因0.2克，非法获利200元。
2013年12月23日10时许，被告人杨XX在自己的诊所里被县公安局干警抓获，当场查获4小包海洛因，共计0.979克。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、被告人供述
被告人杨XX当庭及在卷供述，内容为，2013年12月10日左右的一个晚上22时30分许，马宏＊给我打电话说要半个“东西”，我就让他到我铺子里来，马宏＊和他一起的一个小伙子来到我的铺子，马宏＊一起的那个小伙子给了我450元，我将0.5克海洛因交给了马宏＊一起的那个小伙子，之后他们就拿上海洛因离开了。后来我断断续续卖给三轮车司机八个包包的毒品海洛因，每包100元，约0.8克。
2013年12月21日晚上20时许，三轮车司机给我打电话，在我跟前取了100元钱的一小包毒品海洛因，约0.1克；当晚22时许，三轮车司机又给我打电话说要个100元钱毒品海洛因，我就又卖给他一个100元钱的小包，约0.1克毒品海洛因。
2013年12月22日晚18时许，通过电话联系，三轮车司机从我跟前用200元钱取了1个包包海洛因，约0.2克。
2013年12月23日前五六天，辛辉＊到御景华庭我的诊所里，跟我说让我给他一个“包包”（指海洛因），我说要到外面找去。他给了我200元，我就出去了，其实毒品装在我身上的一个药瓶子里，我到外面后从药瓶子里取了一个200元的包包，大约0.2克，在外面转了几分钟就回去把包包给了辛辉＊，辛辉＊就走了。
我的毒品是从兰州取来的，用4个小包包装在一个“猴耳环消炎片”的空瓶子里，被公安机关查获了。我的电话号码有两个：1534678****、1836890****。
二、证人证言
1.马宏＊的证言，内容为，半个月前我和杨XX电话联系好后，就和马忠＊到杨XX的诊所，马忠＊从杨XX跟前用450元取了约0.5克海洛因，之后我和马忠＊回到他家里，我们一起吸食了一部分毒品，剩下的海洛因我们对半分了。我的电话号码为1559388****。
2.马忠＊的证言，内容为，大概在半个月前，马宏＊和杨XX电话联系好后，我和马宏＊到杨XX在御景华庭附近诊所里面，我从杨XX跟前用450元取了约0.5克的一小包海洛因，然后我和马宏＊就离开了，到我家后，我和马宏＊一起吸食了一部分，剩下的我们平分了。
3.证人焦＊＊的证言，内容为，我自己经营一辆三轮车，我在杨XX跟前买过三次海洛因，2013年12月21日20时许，我打电话和杨XX联系好后，到杨XX在御景华庭后面的诊所里，用100元在杨XX跟前取了1包海洛因，大约0.1克，在杨XX的诊所里烫吸了；当天晚上的22时许，我又打电话和杨XX联系好，在杨XX的诊所里面用100元取了约0.1克毒品海洛因；2013年12月22日晚上18时许，我打电话和杨XX联系好，到杨XX的诊所里面，我用200元在杨XX跟前取了约0.2克海洛因。2013年12月21日之前，我在杨XX跟前取过八九次海洛因，都是在杨XX的诊所里面取的，大多数时候是用100元取0.1克，个别的时候用200元取0.2克。我的电话号码为15095****＊＊＊。
4.证人辛辉＊的证言，内容为，上周的星期三（2013年12月18日）左右，我到杨XX御景华庭附近的诊所里，我对杨XX说买个包包（指海洛因），他说没有，我就让他帮个忙买一个，他说要到别人跟前去买，我说行，就给了杨XX200元，他就出去了。10分钟后，他取来了一个小包包的海洛因，我拿上后在珊珊招待所里用烫吸的方式吸食了。
三、书证
1.秦安县公安局扣押清单及照片载明，2013年12月23日秦安县公安局缉毒缉私大队工作人员在见证人王国龙的见证下，从被告人杨XX处扣押银白色电子秤一台、红色直板BIHEE-C5手机一部、黑色iphone手机一部、用猴耳环消炎片药瓶装的四小包白色可疑物。
2.中国移动通信集团甘肃有限公司天水分公司出具的通话记录载明：2013年12月10日22时52分，杨XX（电话号码为（1534678****）和马宏＊（电话号码为15593****＊＊＊＊）的通话情况；2013年12月21、22日日杨XX（18368＊＊****＊＊）和焦＊＊（电话号码为15095****＊＊＊）的通话情况；2013年12月21日至20日杨XX（电话号码为18368****＊＊）和焦＊＊（电话号码为15095****＊＊＊＊）的通话情况。
3.户籍证明载明被告人杨XX的身份情况。
四、鉴定意见
1.天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字（2013）566号鉴定文书载明：从杨XX处查获的用猴耳环消炎片药瓶装的四小包白色可疑物中检出海洛因，被告人杨XX当庭无异议。
2.鉴定结论告知笔录载明：从杨XX处查获的4小包白色可疑物经鉴定，总净重0.979克，为毒品海洛因。被告人杨XX对此不提出重新鉴定。
五、辨认笔录
辨认笔录载明，在见证人王国龙的见证下，马宏＊对10张不同特征男性正面免冠照片进行辨认，辨认出6号照片中的男子系向其贩卖毒品的杨XX，并愿意对辨认结果负责。
以上证据均经庭审举证、质证，对其证明效力予以确认。
起诉书指控，公安机关从被告人杨XX处查获的毒品海洛因0.979克，因被告人杨XX当庭供述自己不吸食毒品，公诉机关未能举证证明被告人杨XX以贩养吸，故不能认定为被告人杨XX贩卖毒品的数量，且数量亦未达到非法持有毒品追究刑事责任的起点。被告人杨XX辩称，卖给辛辉＊0.2克毒品海洛因，获利的200元钱给别人了，自己没有拿钱的辩解意见，经查，在卷被告人杨XX供认贩卖给辛辉＊毒品海洛因获利200元的事实和证人辛辉＊的证言相符。当庭被告人杨XX未能举证证明把贩毒所得的钱财给予何人的证据，且其将钱给了谁不影响犯罪的构成，故其辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人杨XX以赢利为目的，明知是毒品而非法出售，多次向多人贩卖毒品海洛因共计1.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。秦安县人民检察院起诉书指控的事实清楚、罪名成立。提请的量刑情节符合法律规定，予以支持。被告人杨XX多次向多人贩卖毒品，属情节严重，应依法惩处，鉴于其认罪态度较好，可酌情从轻处罚。辩护人辩称被告人杨XX自愿认罪，请求对其从轻处罚的意见，符合事实及法律规定，予以采纳。
据此，为了维护国家对毒品的管理制度，严厉打击严重犯罪活动，保护人民的生命健康。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（四）项之规定，判决如下：
一、被告人杨XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，罚金5000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2017年8月23日止。罚金自判决生效后一月内缴纳。）
二、作案工具白色电子秤一台、红色直板BIHEE-C5s手机一部、黑色iphone手机一部，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 安高增
代理审判员 黄永花
人民陪审员 黄新明
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 赵晨言