天津市河东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第264号
公诉机关天津市河东区人民检察院。
被告人欧阳XX，因涉嫌犯职务侵占罪于2014年5月23日被刑事拘留，2013年5月30日被取保候审。经本院决定，2014年10月28日被取保候审。
辩护人马兵、钟铮，天津行通律师事务所律师。
被告人于××。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年5月23日被取保候审。经本院决定，2014年10月15日被取保候审。
被告人于××不请辩护人，自行辩护。
天津市河东区人民检察院以津东检公诉刑诉（2014）230号起诉书指控被告人欧阳XX、于××犯职务侵占罪，于2014年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市河东区人民检察院指派检察员陈萍出庭支持公诉，二被告人及欧阳XX的辩护人到庭参加了诉讼。现己审理终结。
公诉机关指控，被告人欧阳XX利用中国联合网络通信有限公司天津市河东区分公司集团客户部客户经理的职务便利，在2011年4月至2013年3月联通公司活动之时，由被告人于××伪造天津天女化工集团股份有限公司、锦海捷亚国际货运有限公司天津分公司、中国人民解放军天津陆军预备役高射炮兵师司令部通信科、天津易运物流有限公司、敦豪全球货运（中国）有限公司天津分公司、天津市河东区城市管理综合执法局等六个单位的电子公章，加盖到相应协议上，获得业务奖励。欧阳XX、于××利用上述手段共办理手机1136部，欧阳XX获得业务奖励共计人民币84004元。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了合同审签单，公章印模及说明，员工花名册，联通公司营业执照复印件，欧阳XX基本情况，履历表，常住人口登记表，单位出具的材料，涉案手机发放单据，提成奖励办法文件，赃款去向，工资发放说明，情况说明，证人党××、王一×、王二×、王三×、董××、孙××、赵一×、程××、贾××的证言，鉴定意见，案件来源等证据。公诉机关认为，被告人欧阳XX伙同被告人于××骗取本单位财物，数额较大，均应以职务侵占罪追究刑事责任。本案系共同犯罪，欧阳XX起主要作用，系主犯，于××起次要作用，系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，对二被告人分别予以惩处。
庭审中，二被告人对公诉机关指控的主要事实无异议。被告人于××辩称未从中获利。欧阳XX的辩护人认为涉案数额应为74556元，系自首。并提交签报证据证实有部分业务系合法奖金或受单位领导委托办理。
经审理查明，被告人欧阳XX系中国联合网络通信有限公司天津市河东区分公司集团客户部客户经理，被告人于××系锦海捷亚国际货运有限公司天津分公司网络主管。自2011年4月至2013年3月的天津联通“单位担保免预存送手机合约计划”活动期间，欧阳XX利用职务便利，使用整体转网客户合作协议等相关材料，由于××利用技术手段伪造天津天女化工集团股份有限公司、锦海捷亚国际货运有限公司天津分公司、中国人民解放军天津陆军预备役高射炮兵师司令部通信科、天津易运物流有限公司、敦豪全球货运（中国）有限公司天津分公司、天津市河东区城市管理综合执法局等六个单位的电子公章，加盖到相应协议上，以获得业务奖励。欧阳XX、于××利用上述手段办理手机业务1136笔，欧阳XX获得业务奖励共计人民币84004元。
上述事实有以下经庭审质证的证据证实：
1、合同审签单等相关材料证实，河东联通与易运物流公司、河东综合执法局、天女化工集团、敦豪货运公司、锦海捷亚公司、预备役高炮师签有关于手机的《整体转网客户合作协议》。
2、易运物流公司、河东综合执法局、天女化工集团、敦豪货运公司、锦海捷亚公司、预备役高炮师提供的公章印模及说明、员工花名册证实，上述单位从未使用电子印章，非上述单位人员参与了单位担保送手机活动。
3、天津市人民检察鉴定意见证实，锦海捷亚有限公司、河东综合执法局、天女化工、预备役高炮师、易运物流、敦豪货运六家单位与河东联通的手机业务合同中印章印文不是由印章盖印形成，是用喷墨打印机打印形成。
4、营业执照复印件证实，中国联合网络通信有限公司天津市河东区分公司企业性质为台、港、澳投资企业分支机构。
5、被告人基本情况、员工履历表、常住人口登记表等主体材料证实二被告人身份情况，其中欧阳XX系联通公司员工。
6、情况说明及涉案手机发放单据证实，手机按联通公司程序发放的情况。
7、联通公司提成奖励办法，被告人欧阳XX工资发放说明、工资条、工资发放账目、工资卡流水、获得奖励的相关说明、补充材料等证实，公诉机关指控被告人以假合同方式骗取奖励共计84004元的计算依据。
8、天津市河东区人民检察院反贪污贿赂局出具情况说明证实，该单位无法核实涉案手机的去向。
9、证人党××（系预备役高射炮兵师通信科科长）的证言证实，单位2006年6月办理过单位担保赠手机业务，欧阳XX经办，办两批，共36人，都拿到了手机。编号cu12-1201-2013-003673的合同没见过，里面的人不是证人单位的。
10、证人王一×（系河东综合执法局办公室主任）的证言证实，单位在河东联通办理过四批单位担保赠手机业务，一共有70到80部手机，有的是单位员工，有的是员工的亲友。听说上杭路、常州道街道有人也用局章保证，就问欧阳XX怎么回事，欧阳XX给单位写了保证书，说出了问题他负责。
11、证人王二×（系河东综合执法局办公室工作人员）的证言证实，证人发现名单上有80多人不是本单位的人。与王桂秋证实内容一致。
12、证人王三×（系易运物流综合办公管理部经理）的证言证实，单位共与河东联通办理过两批单位担保赠手机业务，一共23人，7个是老总亲属，不是单位员工。
13、证人董××（系敦豪货运信息管理员）的证言证实，单位与河东联通办理两批手机业务，共4人，办成3个。
14、证人孙××（系天女化工副总经理）的证言证实，单位无叫于天的员工，公章使用流程：填写用章申请单，部门主管领导签字后加盖，公章由办公室主任赵二×管理。单位与联通公司没有办过集团客户担保的手机业务。
15、证人赵二×（系天女化工办公室主任）的证言证实，只给贾××一人办理的一份和河东联通的手机业务上盖章，即cu12-1262-2011-00239，其他合同从未见过。
16、证人程××（系天女化工安保经理）的证言证实，贾××是安保部员工，对天女化工和河东联通办理手机业务的用章申请单上是否签字没印象。
17、证人贾××（系天女化工员工）的证言证实，原来负责经办天女化工和河东联通手机业务，共办理了1批1部，是给财务科季建秀的爱人办的。
18、案件来源及抓获经过证实，侦查机关获取案件线索后，于2013年5月22日将二被告人分别抓获归案。
针对被告人及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
一、被害单位“单位担保免预存送手机合约计划”的核心,需有其认可的单位作为担保，以免除被害单位的风险。二被告人利用技术手段在合同上加盖虚假印章的行为，会出现被害单位送出手机后，却无担保单位承担保证责任的后果。公诉机关根据虚假合同认定被告人骗取奖金数额的指控意见，有事实及法律依据，本院予以确认。
二、被告人均是在侦查机关掌握部分线索后，被侦查人员从单位直接带到侦查机关，且被告人欧阳XX在被采取强制措施之前并未如实供述主要犯罪事实。因此其辩护人关于自首的辩护意见，本院不采纳。
本院认为，被告人欧阳XX利用职务上的便利，伙同被告人于××骗取本单位财物，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，欧阳XX起主要作用，系主犯，于××起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。二被告人能自愿认罪，如实供述自己的罪行，可从轻处罚。欧阳XX能退赔所获赃款，在量刑时予以考虑。以上情节结合二被告人的历史表现，对被告人欧阳XX依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十六条、第六十四条之规定，对被告人于××依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人欧阳XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月。缓刑考验期内，依法实行社区矫正。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
二、被告人于××犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑一年八个月。缓刑考验期内，依法实行社区矫正。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
三、退赔款84004元发中国联合网络通信有限公司天津市河东区分公司。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 白 莹
代理审判员 王 珺
人民陪审员 陈建玲
二〇一五年六月十九日
书 记 员 王双悦