贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔23刑终168号
原公诉机关贵州省普安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨大林，男，1987年9月27日生。因犯贩卖毒品罪于2011年9月27日被判处有期徒刑二年零一个月，2013年6月19日刑满释放。因本案于2015年9月17日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于普安县看守所。
原审被告人王欢欢，男，1992年4月7日生。因犯故意伤害罪于2014年6月13日被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年。因本案于2015年9月30日被监视居住，2016年4月12日被取保候审。
原审被告人张雄，男，1976年7月22日生。因本案于2015年9月15日被刑事拘留，同月30日被逮捕，同日被监视居住，2016年4月13日被取保候审。
贵州省普安县人民法院审理贵州省普安县人民检察院指控原审被告人杨大林、王欢欢、张雄犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月26日作出（2016）黔2323刑初37号刑事判决。原审被告人杨大林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2015年7月至8月16日期间，被告人杨大林在盘县某乡某村某组的家中，四次将毒品海洛因贩卖给被告人张雄，共获币3940元，具体事实如下：
1、2015年7月份的一天，被告人张雄、王欢欢一起骑摩托车到盘县某乡某村某组被告人杨大林家中购买海洛因，杨大林卖给张雄毒品海洛因一包，获币940元。
2、2015年7月份的一天，被告人张雄、王欢欢一起骑摩托车到盘县某乡某村某组被告人杨大林家中购买海洛因，杨大林卖给张雄毒品海洛因一包，获币1000元。
3、2015年8月初的一天，被告人张雄电话联系被告人杨大林购买毒品后，与被告人王欢欢一起骑摩托车到盘县某乡某村某组杨大林家中，杨大林卖给张雄毒品海洛因一包，获币1000元。
4、2015年8月17日，张雄电话联系被告人杨大林购买毒品后，与王欢欢一起骑摩托车到盘县某乡某村某组杨大林家中，杨大林卖给张雄毒品海洛因一包，获币1000元。
二、2015年8月份，被告人张雄、王欢欢共谋贩卖毒品，由张雄负责提供毒品海洛因，王欢欢负责贩卖，张雄获币1000元，王欢欢获币150元。具体事实如下：
1、2015年8月1日12时许，陈某电话联系王欢欢向被告人张雄购买毒品海洛因，并要王欢欢将毒品海洛因送到普安县盘水镇赶场坡路口。13时许，王欢欢到张雄处拿了二个毒品海洛因零包送到普安县盘水镇赶场坡路口处卖给陈某，张雄获币200元，王欢欢获币50元。
2、2015年8月4日21时许，陈某电话联系王欢欢购买毒品，陈某电话联系王欢欢向被告人张雄购买毒品海洛因，王欢欢要陈某到普安县三板桥镇养老院处与张雄交易。22时许，陈某到普安县三板桥镇养老院处找到张雄、王欢欢，张雄卖给陈某二个毒品海洛因零包，获币200元。
3、2015年8月5日16时许，陈某电话联系王欢欢向被告人张雄购买毒品海洛因，并要王欢欢将毒品海洛因送到普安县盘水镇劳动街公厕处。19时许，王欢欢到张雄处拿了三个毒品海洛因零包送到普安县劳动街公厕处卖给陈某。张雄获币300元，王欢欢获币50元。
4、2015年8月9日14时许，陈某电话联系王欢欢向被告人张雄购买毒品海洛因，并要王欢欢将毒品海洛因送到普安县盘水镇环城马路加油站处。王欢欢到张雄处拿了三个毒品海洛因零包送到普安县盘水镇环城马路加油站处卖给陈某。张雄获币300元，王欢欢获币50元。
5、2015年8月18日17时许，陈某电话联系王欢欢向被告人张雄购买毒品海洛因，二人约定在普安县三板桥镇加油站处交易，后二人在交易时被抓获，并从王欢欢衣服口袋里查获毒品海洛因0.6克。
三、2016年2月13日14时许，马某电话联系被告人王欢欢购买毒品，王欢欢表示没有，后经联系王某（在逃）后，替王某与马某谈妥190元一个毒品海洛因零包后，从王某处拿了一个毒品海洛因零包，以190元的价格在普安县三板桥镇九峰村一组少龙山打碑石处卖给马某。
另查明，被告人王欢欢因犯故意伤害罪于2014年被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年。缓刑考验期自2014年6月28日至2017年6月27日止。王欢欢到案后揭发他人的犯罪行为，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查属实。
一审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十八条，第六十九条和《最高人民法院关于审理毒品案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出如下判决：
一、撤销贵州省普安县人民法院（2014）普刑初字第39号刑事判决书对被告人王欢欢犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑三年的缓刑部分。
二、被告人杨大林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币五千元。
三、被告人王欢欢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币四千元，与原犯故意伤害罪判处的有期徒刑一年零六个月，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑五年，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币四千元。
四、被告人张雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三千元。
五、继续向被告人杨大林追缴违法所得人民币三千九百四十元；继续向被告人王欢欢追缴违法所得人民币一百五十元；继续向被告人张雄追缴违法所得人民币一千元。
六、供被告人杨大林、王欢欢犯罪使用的手机各一部，予以没收。
宣判后，原审被告人杨大林不服，以“一审判决仅凭通话记录和其他两名被告人的口供不能认定我有罪；一审判决对检察机关指控我贩卖8克海洛因不予认定后，没有具体认定我贩卖多少克海洛因就对我作出有罪判决不当”为由，提出上诉。
经审理查明，原判认定上诉人杨大林于2015年7月至8月期间，在盘县某乡某村某组的家中，四次将毒品海洛因贩卖给张雄、王欢欢；2015年8月1日至8月9日，原审被告人张雄通过王欢欢四次在普安县盘水镇、普安县三板桥镇贩卖毒品海洛因零包给吸毒人员陈某；2015年8月18日17时许，王欢欢在普安县三板桥镇贩卖毒品海洛因给陈某时被抓获，在王欢欢身上查获毒品海洛因0.6克；2016年2月13日11时许，王欢欢居间介绍吸毒人员马某给他人购买190元毒品的事实清楚。据以认定上述事实的证据已在一审判决中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人杨大林、原审被告人王欢欢、张雄均未提出新的证据。本院对原判认定事实和所列证据予以确认。
本院认为，上诉人杨大林、原审被告人王欢欢、张雄违反国家禁毒法律法规，多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应依法惩处。杨大林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，张雄与王欢欢作用地位相当，均系主犯。王欢欢、张雄归案后如实供述自己的犯罪行为，有坦白情节，可从轻处罚。王欢欢在缓刑考验期限内又犯贩卖毒品罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。王欢欢到案后揭发他人犯罪行为，协助抓捕其他犯罪嫌疑人，具有一般立功表现，可从轻处罚。杨大林所提“一审判决仅凭通话记录和其他两名被告人的口供不能认定我有罪”的上诉理由，经查，2015年7月至8月期间，张雄使用王欢欢的手机与杨大林联系购买海洛因后，王欢欢骑摩托车载张雄到杨大林家购买海洛因的事实，有张雄、杨欢欢的供述与杨大林的手机通话记录、辨认笔录等证据相互印证，足以认定，该上诉理由不能成立，不予采纳。杨大林所提“一审判决对检察机关指控我贩卖8克海洛因不予认定后，没有具体认定我贩卖多少克海洛因就对我作出有罪判决不当”的上诉理由，经查，杨大林四次贩卖毒品海洛因给王欢欢、张雄的证据确实、充分，其行为已构成贩卖毒品罪，该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋文禄
代理审判员 简 坤
代理审判员 刘 忠
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 黎 漓