内蒙古自治区五原县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）五刑初字第29号
公诉机关五原县人民检察院
被告人陈某某，男，1983年9月10日出生，汉族，籍贯：内蒙古巴彦淖尔市临河区，初中文化程度，个体，现住内蒙古巴彦淖尔市临河区，无前科。2013年7月3日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪被五原县公安局刑事拘留，同年8月6日经五原县人民检察院批准，五原县公安局执行逮捕，现羁押于五原县看守所。
辩护人李福和，系内蒙古宜德律师事务所律师。
被告人刘某某，又名刘某，男，1984年10月27日出生，汉族，籍贯：内蒙古巴彦淖尔市临河区，初中文化程度，个体，现住内蒙古巴彦淖尔市临河区，无前科。2013年7月15日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪被五原县公安局刑事拘留，同年8月6日经五原县人民检察院批准，五原县公安局执行逮捕，现羁押于五原县看守所。
辩护人刘秉昌，系内蒙古蒙正律师事务所律师。
被告人张某某，男，1982年2月21日出生，汉族，籍贯：河北省张家口市尚义县，小学文化程度，个体。现住内蒙古巴彦淖尔市临河区，无前科。2013年7月15日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪被五原县公安局刑事拘留，同年8月6日经五原县人民检察院批准，五原县公安局执行逮捕，现羁押于五原县看守所。
辩护人白树均，系内蒙古蒙正律师事务所律师。
被告人杨某，绰号某某，男，1978年8月12日出生，汉族，籍贯：内蒙古巴彦淖尔市杭锦后旗，初中文化程度，无业。现住内蒙古巴彦淖尔市临河区，无前科。2013年6月30日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪被五原县公安局刑事拘留，同年8月6日经五原县人民检察院批准，五原县公安局执行逮捕，现羁押于五原县看守所。
被告人高某某，又名高某，男，1987年10月9日出生，汉族，籍贯：内蒙古巴彦淖尔市临河区，中专文化程度，系工程技术员。现住内蒙古巴彦淖尔市临河区，无前科。2013年6月30日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪被五原县公安局刑事拘留，同年8月6日经五原县人民检察院批准，五原县公安局执行逮捕。2014年1月26日被五原县人民检察院取保候审。2014年2月25日被本院取保候审。
被告人吕某某，又名吕某，男，1985年10月17日出生，汉族，籍贯：内蒙古巴彦淖尔市五原县，初中文化程度，个体。现住内蒙古巴彦淖尔市五原县，无前科。2013年7月14日因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪被五原县公安局刑事拘留，同年8月6日经五原县人民检察院批准，五原县公安局执行逮捕。2014年1月28日被五原县人民检察院取保候审。2014年3月4日被本院取保候审。
辩护人白树秉，系内蒙古蒙正律师事务所律师
五原县人民检察院以五检刑诉（2013）131号起诉书指控被告人陈某某、刘某某、张某某、杨某、高某某、吕某某犯非法经营罪，于2014年2月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序简化审公开开庭审理了本案。五原县人民检察院指派代理检察员马如剑出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人李福和，被告人刘某某及其辩护人刘秉昌，被告人张某某及其辩护人白树均，被告人杨某、高某某，被告人吕某某及其辩护人白树秉到庭参加了诉讼，现已审理终结。
五原县人民检察院指控，2012年7月份，被告人陈某某和被告人张某某从巴彦淖尔市临河区城关镇大量收购死羊
和瘦羊，并将所收购的死羊和瘦羊拉到巴彦淖尔市临河区临狼路建丰二社的被告人张某某开的生产场地进行生产，并雇佣了生产工人董某、曹某对收购的羊肉进行加工并包装成成品羊肉制品，后由被告人陈某某进行联系销货渠道，在无任何证件的情况下非法将所生产出来的羊肉制品销往四川省成都市、四川省绵阳市、重庆市等地，销售总金额为15万元。
2012年3月份，被告人刘某某和被告人吕某某、周某（已死亡）合伙将巴彦淖尔市五原县隆兴昌镇联丰四社原联丰小学的教室租下，后三被告人在所租的教室内建起生产羊肉的生产车间、存放羊肉的冷库和相关的生产设备，并在五原县境内大量收购死羊肉准备生产成品羊肉制品进行销售，后被告人陈某某通过被告人刘某某和周某得知在五原县建了冷库和生产车间，于2012年9月份被告人陈某某入伙进来和被告人刘某某、周某一块收购、生产羊肉制品，并且雇佣董某（剔肉工）、焦某某（包装工）和张某某（打杂工）进行生产加工羊肉制品，2013年5月份，被告人高某某（记账、付款，收购羊肉）、杨某（收购羊肉）、张某某（收购羊肉）三人入伙后继续与被告人陈某某、刘某某在五原县境内、杭锦后旗境内、乌拉特前旗境内收购羊肉，后由被告人陈某某和刘某某联系将所加工好的成品羊肉制品销往四川省成都市、四川省绵阳市、重庆市等地，销售金额为293712元。后在2013年7月2日被五原县公安局人员在五原县隆兴昌镇联丰四社原联丰小学的生产厂房内当场查获死羊418只（重11311.08斤），成品羊板肉1880斤、羊后腿肉600斤、羊排48斤、羊脊骨420斤、羊棒300斤、白条252斤，同时在生产厂房内扣押六被告人加工羊肉制品的制冷机、切肉台等生产设备和动物产品检疫合格证、商标、记账本、包装箱等涉案物品。后在被告人所租用的五原县巴运物流园的一号冷库内查获存放的成品羊板肉16000斤、羊后腿肉2880斤、羊排7400斤、羊脊骨12900斤、羊棒2000斤、羊腿2925斤、白条3000斤。以上所扣押的成品羊肉制品共计价值为737409元。案发后，被告人陈某某于2013年7月3日主动到五原县公安局投案自首，被告人陈某某向五原县公安局退缴非法所得2万元，被告人张某某向五原县公安局退缴非法所得2万元。
对上述指控的犯罪事实公诉机关当庭提供和出示了接受刑事案件登记表，关于抓捕犯罪嫌疑人及破案经过的说明，六被告人供述，现场勘查笔录及照片，辨认笔录及照片，证人证言，羊肉商标，动物产品检疫合格标识，检验报告，价格鉴定结论书，罚没款收据，公安搜查笔录及扣押物品清单，提取笔录及照片，银行帐号存取款明细，周军死亡医学证明书，交通事故认定书，被告人张某某营业执照及房屋自营证，五原县动物卫生监督所说明材料，被告人陈某某自首情况说明，公安说明材料，户籍证明等证据，认为被告人陈某某、刘某某、张某某、杨某、高某某、吕某某在未取得行政法规规定的经营许可证的情况下，非法经营羊肉制品，扰乱市场秩序，情节严重，六被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯有非法经营罪。被告人陈某某、刘某某在犯罪活动中起主要作用，系主犯。被告人张某某、杨某、高某某、吕某某在犯罪活动中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈某某在犯罪以后能够主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法予以判处。
被告人陈某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人李福和的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议；被告人陈某某有自首情节，有从轻处罚的情节。陈某某认罪态度好，有悔罪表现，且主动退缴非法所得20000元，建议在量刑时以教育为主，惩罚为辅对被告人陈某某予以量刑。
被告人刘某某辩称，我没有销售，不掌握经济，只是收购，不应认定为主犯。对起诉书指控的其他内容没有意见，我认罪。其辩护人刘秉昌的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议；被告人刘某某在犯罪过程中没有起主要作用，不应列为主犯。刘某某认罪态度好，有悔罪表现，有从轻处罚的情节。刘某某自愿交纳罚金，建议给予缓刑或拘役、管制的处罚。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人白树均的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议。起诉书对张某某销售金额的认定不准确；建议对被告人张某某给予缓刑或管制的处罚。
被告人杨某、高某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人吕某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人白树秉的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议。但对是否构成罪有不同的意见，吕某某已提出退股，且已退30000元左右，吕某某只承担共同经营期间、参与生产3吨羊肉的责任，公诉机关指控被告人吕某某犯有非法经营罪有瑕疵，希望合议庭在合议时予以考虑。
经审理查明，2012年7月份，被告人陈某某和被告人张某某从巴彦淖尔市临河区城关镇大量收购死羊和瘦羊，并将所收购的死羊和瘦羊拉到巴彦淖尔市临河区临狼路建丰二社被告人张某某开的生产场地进行生产，并雇佣了生产工人董某、曹某对收购的羊肉进行加工并包装成成品羊肉制品，后由被告人陈某某进行联系销货渠道，在无任何证件的情况下非法将所生产出来的羊肉制品销往四川省成都市、四川省绵阳市、重庆市等地，销售总金额为15万元。
2012年3月份，被告人刘某某和被告人吕某某与周某（已死亡）合伙将巴彦淖尔市五原县隆兴昌镇联丰四社原联丰小学的教室租下，并在所租的教室内建起了生产羊肉的生产车间、存放羊肉的冷库和相关的生产设备，后在五原县境内大量收购死羊肉准备生产成品羊肉制品进行销售，后被告人陈某某通过被告人刘某某和周某得知在五原县建了冷库和生产车间，被告人陈某某便于2012年9月份入伙进来和被告人刘某某及周某一块收购、生产羊肉制品，并且雇佣董某（剔肉工）、焦某某（包装工）和张某某（打杂工）进行生产加工羊肉制品，2013年5月份，被告人高某某（记账、付款，收购羊肉）、杨某（收购羊肉）、张某某（收购羊肉）三人入伙后继续与被告人陈某某、刘某某在五原县境内、杭锦后旗境内、乌拉特前旗境内收购羊肉，后由被告人陈某某联系将所加工好的成品羊肉制品销往四川省成都市、四川省绵阳市、重庆市等地，货款由陈某某结算，销售金额为293712元。2013年6月30日、2013年7月2日五原县公安局民警在五原县隆兴昌镇联丰四社原联丰小学的生产厂房内当场查获死羊418只（重11311.08斤），成品羊板肉1880斤、羊后腿肉600斤、羊排48斤、羊脊骨420斤、羊棒300斤、白条252斤（上述羊肉制品因停电和制冷设备故障，导致腐败变质，已由公安机关和相关部门进行了无害化处理），同时在生产厂房扣押六被告人加工羊肉制品的制冷机二台、切肉台二个、切肉刀二把、铁盘十二个、大铁桶二个、吊肉架二组等生产设备和动物产品检疫合格证297张、商标23705张、记账本1本、包装箱3000个、车牌号蒙LZF5**小型银灰色面包车一辆、诺基亚手机一部、酷派手机一部、摩托罗拉手机一部、便携式数显吊秤一台等相关涉案物品。后在被告人所租用的五原县巴运物流园的一号冷库内查获存放的成品羊板肉16000斤、羊后腿肉2880斤、羊排7400斤、羊脊骨12900斤、羊棒2000斤、羊腿2925斤、白条3000斤。以上所扣押的成品羊肉制品经五原县价格认证中心鉴定，共计价值为737409元。上述羊肉制品经内蒙古自治区产品质量检验研究院检验，羊后腿肉菌落总数不合格，羊棒亚硝酸盐不合格，羊板肉挥发性盐基氮、铬、菌落总数、大肠菌群不合格。案发后，被告人陈某某于2013年7月3日主动到五原县公安局投案自首，并向五原县公安局退缴非法所得20000元，被告人张某某向五原县公安局退缴非法所得20000元。
上述事实，六名被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证、认证的接受刑事案件登记表，关于抓捕犯罪嫌疑人及破案经过的说明，对扣押的羊肉制品进行称重的说明，六被告人供述，现场勘查笔录及照片，辨认笔录及照片，证人钱某某、董某、张某甲、刘某甲、马某、张某乙、刘某乙、杨某、封某某、王某某、秦某某、冯某某、辜某某、许某某、高某某、袁某某、陶某某、牛某某、赵某某、刘某丙、阴某某、翟某某的证言，羊肉商标，动物产品检疫合格标识，检验报告，价格鉴定结论书，五原县公安局罚没款收据，公安搜查笔录及扣押物品清单，提取笔录及照片，银行帐号存取款明细，周某死亡医学证明书，交通事故认定书，被告人张某某营业执照及房屋自营证，五原县动物卫生监督所说明材料，被告人陈某某自首情况说明，公安说明材料，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某某、刘某某、张某某、杨某、高某某、吕某某在未取得行政法规规定的经营许可证的情况下，非法经营死羊肉制品，扰乱了市场秩序，且情节严重。六被告人的行为已构成非法经营罪。应依法追究六被告人的刑事责任。公诉机关指控被告人陈某某、刘某某、张某某、杨某、高某某、吕某某犯非法经营罪的事实清楚，指控罪名成立。被告人陈某某、刘某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张某某、杨某、高某某、吕某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，量刑应从轻处罚。陈某某在案发后，主动投案自首，并退缴非法所得20000元，可从轻、或减轻处罚。张某某在案发后，退缴非法所得20000元，可酌情从轻处罚。被告人陈某某、刘某某、张某某、杨某、高某某、吕某某认罪态度较好，有悔罪表现，且本案适用普通程序简化审，可酌情从轻处罚。对于被告人陈某某的辩护人李福和及被告人刘某某的辩护人刘秉昌和被告人张某某的辩护人白树均，被告人吕某某的辩护人白树秉提出的辩护意见，合理部分本院予以采纳。根据六告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、之规定判决如下：
一、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月3日起至2014年9月2日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月15日起至2014年9月14日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月15日起至2014年7月14日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人杨某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月30日起至2014年5月29日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月缓刑一年，并处罚金15000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人吕某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年，并处罚金5000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
七、将公安机关依法追缴的被告人陈某某违法所得款20000元、张某某违法所得款20000元予以没收，由追缴机关五原县公安局负责处理。
八、作案工具酷派手机一部、摩托罗拉手机一部、蒙LZF5**小型银灰色面包车一辆、包装箱3000个、制冷机二台、切肉台二个、切肉刀二把、铁盘十二个、大铁桶二个、吊肉架二组、便携式数显吊秤一台及动物产品检疫合格证、商标、记账本依法予以没收，其中蒙LZF5**小型银灰色面包车一辆、包装箱3000个及其他未随案移送的涉案物品，由五原县人民检察院负责处理上缴国库。制冷机二台、切肉台二个、切肉刀一把、铁盘十二个、大铁桶二个、吊肉架二组及其他未随案移送的涉案物品，由扣押机关五原县公安局负责处理上缴国库。
九、成品羊板肉16000斤、羊后腿肉2880斤、羊排7400斤、羊脊骨12900斤、羊棒2000斤、羊腿2925斤、白条3000斤及其他未随案移送的涉案物品，由扣押单位五原县公安局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 杜文隆
审 判 员 张利平
人民陪审员 董新岁
二〇一四年五月十七日
书 记 员 杨馥榕
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证，进出口原产地证明已经其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的可以宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有在犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的强制缴纳，对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时侯发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。