河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终1463号
上诉人（原审原告）驻马店市辉耀门业有限公司。住所地驻马店市驿城大道与汝河大道交叉口。
法定代表人罗辉，该公司董事长。
委托代理人苗绍宇，男，1966年11月02日出生，汉族，该单位工作人员，住驻马店市驿城区。
被上诉人（原审被告）张玉山，男，1972年12月12日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托代理人许新燕，又名许艳，女，1973年1月21日出生，汉族，系张玉山之妻，住址同上。
委托代理人田炳兰，河南忠良律师事务所律师。
上诉人驻马店市辉耀门业有限公司（以下简称辉耀门
业）因劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民重字第70号民事判决书向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人辉耀门业的委托代理人苗绍宇，被上诉人张玉山的委托代理人田炳兰、许新燕到庭参加诉讼。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，辉耀门业员工张玉山于2011年8月至2013年8月期间在驻马店市驿城区工伤保险所参保了工伤保险。2013年3月29日下午辉耀门业职工张玉山在乘坐单位车辆外出进货途中因发生交通事故受伤，后被送至医院治疗。之后，辉耀门业以张玉山于2013年3月30日下午在厂区操作车间工作时不慎被门砸伤右脚为由，向驻马店市驿城区人力资源和社会保障局为张玉山申请工伤认定2013年4月19日，驻马店市驿城区人力资源和社会保障局受理了辉耀门业提出的职工工伤认定申请2013年5月10日该局受理后经调查核实，作出豫（驿人社）工伤认字（2013）068号工伤认定通知书，对张玉山所受伤害认定为工伤。2013年6月28日，驻马店市劳动能力鉴定委员会根据张玉山的申请，鉴定张玉山因工伤残等级为九级。后因张玉山妻子许燕向有关部门反映张玉山受伤经过与实际不符。驻马店市驿城区人力资源和社会保障局经调查核实，张玉山所受伤害不符合工伤认定条件，于2014年1月7日作出驿人社（2014）2号《关于撤销（驿人社）工伤认字（2013）068号〈工伤认定通知书〉的通知》，研究决定撤销豫（驿人社）工伤认字（2013）068号工伤认定通知书。
后张玉山以与辉耀门业存在工伤认定及赔偿待遇纠纷为由，向驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，后在仲裁开庭前双方达成调解协议。2014年1月21日，该委作出驿劳人仲案字（2014）6号仲裁调解书。内容为：1、被申请人（辉耀门业）一次性支付给申请人（张玉山）除医疗费以外的伤残就业补助金、经济补偿金、停工留薪期工资、社会保险金（含五金）、伤残津贴、鉴定费等各项费用共计80000元；2、申请人得到上述赔偿款后，双方劳动关系解除，权利义务终止。申请人无论伤残鉴定结果如何，被申请人均不再承担任何责任，双方再无其他劳动争议；3、被申请人自愿配合申请人进行工伤认定，主动协助申请人享受工伤待遇。协议签订后第二天，张玉山从辉耀门业处领取赔偿款80000元。
2013年12月27日，驻马店市驿城区人力资源和社会保障局受理了张玉山提出的工伤认定申请，经调查核实该局认定张玉山受伤害经过为：2013年3月29日下午17时30分左右，辉耀门业职工张玉山，搭乘个体司机张秋伟给辉耀门业送货的汽车去周口看单位做门用的铝合金材料时，在周口附近发生车祸受伤。随后被及时送往周口市中心医院。后单位安排转至驻马店市创伤外科医院，后期出现颈椎不适又转至中国人民解放军第一五九医院。张玉山受伤害部位为右外踝骨折、右腓骨小头骨折、全身多发软组织损伤、颈脊髓损伤。该局于2014年1月26日作出豫（驿人社）工伤认字（2014）002号工伤认定通知书，认定张玉山由于工作原因所受伤害为工伤。2014年9月2日，驻马店市劳动能力鉴定委员会作出驻劳鉴（2014）9号鉴定，张玉山的伤残等级为七级。后该委发现“鉴定专家诊断意见”栏对张玉山的工伤伤残等级为“六级”，“医学鉴定专家组诊断意见”栏为“七级”，原因是由于专家笔下误，误写为“七级”。又于2014年10月22日下发《关于张玉山同志工伤致残等级鉴定结论的补充通知》（驻劳鉴字（2014）10号）文件，更正认定张玉山工伤伤残等级为六级。
还查明，2014年12月5日，张玉山又以工伤待遇争议为由向驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求辉耀门业支付一次性伤残补助金59200元，保留劳动关系，缴纳养老、医疗、失业保险费，支付停工留薪期工资77700元，支付住院期间的护理费6283.8元、伙食补助费3030元及营养费1010元。2014年12月26日，该委作出驿劳人仲字（2014）264号仲裁裁决书，裁决：辉耀门业支付张玉山一次性伤残补助金43052元；保留双方之间的劳动关系；辉耀门业自2014年7月为张玉山缴纳养老、工伤、失业保险费（单位应缴纳部分，具体数额应由各社会保险经办机构核算）；辉耀门业支付张玉山停工留薪期工资8072.25元；辉耀门业支付张玉山住院伙食补助费880元；辉耀门业应扣除张玉山2014年1月21日领取的九级伤残待遇补偿款8万元整；驳回张玉山的其他仲裁申请。2015年1月5日，辉耀门业收到该仲裁裁决后不服，于法定期间向本院提起诉讼。2015年1月19日，驻马店市驿城区人民法院经审查受理了辉耀门业的起诉。经审理后于2015年5月18日作出（2015）驿民初字第467号民事判决书，判决：1、保留张玉山与辉耀门业之间的劳动关系；2、辉耀门业自2014年7月为张玉山缴纳养老、工伤、失业保险费（单位应缴纳部分，具体数额应由各社会保险经办机构核算）；3、辉耀门业支付张玉山停工留薪期工资8072.25元；4、辉耀门业支付张玉山住院伙食补助费880元；5、张玉山应向辉耀门业返还2014年1月21日领取的九级伤残待遇补偿款8万元整。后辉耀门业不服，于法定期间向驻马店市中级人民法院提出上诉。驻马店市中级人民法院经审理后，于2015年9月24日作出（2015）驻民四终字第429号民事裁定书，以原审判决程序不当为由裁定撤销原判决并发回重审。
上述事实，有当事人陈述及相关证据经庭审质证，本院据以认定。
原审法院认为，2014年10月22日，张玉山经驻马店市劳动能力鉴定委员会最终鉴定为六级伤残，辉耀门业既未提出复核鉴定，又未对鉴定结论的真实性提出异议，予以采信。张玉山要求保留与辉耀门业之间的劳动关系的请求，符合法律规定，本院予以支持。仲裁裁决辉耀门业从2014年7月为张玉山各项交纳社会保险，张玉山并未提出异议，辉耀门业还应依法从张玉山伤残鉴定结论作出的次月即2014年7月起为张玉山缴纳养老、失业保险费，自2014年8月起缴纳工伤保险费，不含个人应缴纳部分。由于辉耀门业在双方劳动关系存续期间已经为张玉山缴纳了工伤保险费，根据《社会保险法》的规定，一次性伤残补助金应依法由工伤保险经办机构按规定从工伤保险基金中核算支付，张玉山应依法向工伤保险经办机构请求核算支付。
根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。本案中，张玉山所受伤害被认定为工伤，在工伤医疗期间还应依法享受停工留薪期工资待遇，综合考虑张玉山的伤残等级结合其实际情况，确定张玉山的停工留薪期为3个月。张玉山未提供其伤残前原工资数额，本院按上年度职工月平均工资2690.75元予以计算，计款8072.25元。张玉山2013年3月30日至4月12日在驻马店创伤外科住院，2013年7月18日至8月15日在中国人民解放军159医院住院治疗，共住院44天，根据《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》（豫人社工伤（2012）1号）文件第一条第（一）款规定，被告张玉山住院治疗工伤期间的伙食补助费20元／天／人计算，计款880元。关于营养费的请求不属于工伤保险待遇的项目，缺乏法律依据，本院不予支持。2014年1月22日，在张玉山六级伤残等级做出前已从辉耀门业处领取的原工伤待遇及经济补偿等各项费用80000元整。该补偿款是基于被告张玉山九级伤残并解除劳动合同的基础上签订的，且张玉山已实际领取该款项。在驻马店市劳动能力鉴定委员会重新作出六级伤残的评定后，其要求保留与用人单位的劳动关系，则应将已领取的补偿款返还给原告辉耀门业公司。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、河南省《工伤保险条例》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论研究决定，原审法院判决：一、保留张玉山与驻马店市辉耀门业有限公司之间的劳动关系。二、驻马店市辉耀门业有限公司为张玉山缴纳职工养老、工伤、失业保险费（养老、失业保险费自2014年7月起，工伤保险费自2014年8月起，不含个人缴纳部分，具体数额由社会保险经办机构计算）。三、驻马店市辉耀门业有限公司支付张玉山停工留薪期工资8072.25元。四、驻马店市辉耀门业有限公司支付张玉山住院伙食补助费880元。五、张玉山应向驻马店市辉耀门业有限公司返还领取的九级工伤伤残待遇及经济补偿等各项费用80000元。上述判决内容限于判决生效后二十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由驻马店市辉耀门业有限公司负担。
宣判后，上诉人辉耀门业不服，上诉至本院。其上诉称：其与张玉山之间因工伤发生的劳动争议，已经驿城区劳动人事争议仲裁委员会驿劳人仲字（2014）6号仲裁调解书调解结案。张玉山已经得到八万元赔偿，双方已按调解书履行完毕，驿城区劳动人事争议仲裁委员会又受理了张玉山的仲裁申请。驿劳人仲字（2014）264号仲裁裁决书、驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民重字第70号民事判决书，认定事实不清、证据不足、适用法律错误、程序违法。张玉山劳动能力鉴定为六级伤残，但并未依法送达辉耀门业，直到仲裁庭审时辉耀门业才知道，庭审时辉耀门业并不认可该鉴定，因该鉴定没有依法送达给辉耀门业，辉耀门业并不知情，剥夺了辉耀门业重新鉴定的权利，请求依法撤销驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会驿劳人仲字（2014）264号仲裁裁决书，驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民重字第70号民事判决书。
被上诉人张玉山辩称，原判正确，应予维持。
二审审理查明，驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月23日给驻马店市驿城区法院出具了《关于张玉山劳动争议案件的情况说明》：2014年12月4日，张玉山根据该伤残等级再次提出仲裁申请。本院依法受理后，于2014年12月26日，公开开庭审理了此案。根据河南省《工伤保险条例》第三十条第（二）款：“工伤职工经再次鉴定，鉴定结论发生变化的，应当按再次鉴定结论享受相应待遇。”的规定，结合申请人张玉山的再次鉴定的伤残等级，出具了驿劳人仲案字（2014）264号仲裁裁决书，依法保留了申请人的劳动关系，并根据六级伤残所应享受的待遇计算完毕后扣除了2014年1月21日被申请人驻马店市辉耀门业有限公司支付的九级伤残待遇补偿款八万元。其他事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，国务院《工伤保险条例》第三十六条规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为六级伤残为16个月的本人工资；保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费”。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。因此，张玉山要求保留与辉耀门业之间的劳动关系、享受工伤保险待遇的请求，符合法律规定。驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会驿劳人仲字（2014）6号仲裁调解书是在张玉山九级伤残等级基础上做出的，后驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会根据河南省《工伤保险条例》第三十条第（二）款规定：“工伤职工经再次鉴定，鉴定结论发生变化的，应当按再次鉴定结论享受相应待遇”。驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会针对张玉山再次鉴定的六级伤残等级，出具了驿劳人仲案字（2014）264号仲裁裁决书，并扣除了驿劳人仲字（2014）6号仲裁调解书中辉耀门业已支付的九级伤残待遇补偿款八万元，内容函盖了驿劳人仲字（2014）6号仲裁调解书，实际上对驿劳人仲字（2014）6号仲裁调解书做了处理。所以，尽管驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁程序上有瑕疵，但处理结果不违反法律规定。2014年10月22日，张玉山经鉴定为六级伤残，到仲裁庭审时辉耀门业已经知道，辉耀门业既未提出复核鉴定，又未对鉴定结论的真实性提出异议，现上诉人辉耀门业仍以辉耀门业不知情，剥夺了辉耀门业重新鉴定权利的理由上诉，理由不足，不予支持。原审法院判决处理结果不违反法律规定，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人驻马店市辉耀门业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 强
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一六年八月十八日
书 记 员 刘 青