辽宁省铁岭市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）辽12行终64号上诉人（原审原告）纪凤先，男，1958年10月2日出生，汉族。委托代理人纪红，女，汉族，1986年1月28日，住址辽宁省昌图县文化大街利民小区一区*号，身份证号：2112241986********。（系纪凤先女儿）上诉人（原审被告）昌图县房屋征收管理局，住所地昌图县政府大路15号。法定代表人张春青，系该局局长。行政机关负责人刘百清，系该局副局长。委托代理人宋宁，系该局法规科科长。委托代理人赵冠军，系该局工作人员。上诉人纪凤先诉昌图县房屋征收管理局行政协议一案，不服银州区人民法院（2017）辽1202行初143号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案公开进行了审理。上诉人纪凤先及其委托代理人纪红，被上诉人昌图县房屋征收管理局行政机关负责人刘百清及委托代理人宋宁、赵冠军到庭参加诉讼。本案2017年9月19日经上诉人昌图县房屋征收管理局申请中止本案审理，2018年2月28日恢复审理，本案现已审理终结。原审法院查明，2013年1月25日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了房屋征收（产权调换）安置补偿协议。协议约定将原告原坐落在昌图镇北街2组四套服务性用房采取产权调换方式拆迁，原告被拆迁房屋及附属物评估总价值为399589.72元，甲方对乙方给予补偿、补助奖励金额如下：1.搬迁费：按甲方对乙方确定的房屋面积195.35平方米计算。即193.35平方米×5元=（大写金额）976.75元。2.临时安置费：按甲方对乙方确定的房屋面积195.35平方米计算。即193.35平方米×5元×15个月=（大写金额）14651.25元。（如甲方交房时间有变化，以实际交房时间为准）。3.企业机械设备搬迁、拆迁、安装补偿费：无。4.出租房屋及食杂店停业损失费：150000.00元。5.按约搬迁奖励费：乙方将房屋腾空交给甲方验收合格后、现金兑现。6.附属物：28002.48元。7.最后结算甲方支付给乙方的补偿、补助等总金额为：（大写）贰拾壹万零陆佰元（￥210600.00元）。双方还约定甲方在2014年3月30日前将回迁房屋交付给乙方。甲方逾期向乙方交房，每逾期一日按乙方房屋评估，总金额万分之一标准承担违约金。经双方结算约定：乙方产权调换（回迁安置）面积为250平方米商业用房。产权调换房屋面积，最终以房屋测绘中心测绘结果为准。如有超出或减少，按相关规定多退少补。被告将原告回迁安置到声旺名居小区8号楼（文化大街东门南侧北往南第二户，一二楼北侧挨售楼处）。合同签订后，原告如期搬迁，被告向原告支付了约定的补助补偿等费用。现回迁安置房屋已经交付使用，安置给原告的房屋实际面积是207.48平方米，比约定回迁面积少了42.52平方米。另查，经辽宁衡宇资产评估有限公司评估，昌图县声旺名居小区售楼处南第一家（安置给原告的房屋）建筑面积207.48平方米，单价为人民币8500元／平方米。原审法院认为，原被告于2013年1月25日依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》及相关规定，在平等自愿、协商一致的基础上签订了房屋征收（产权调换）安置补偿协议属行政协议，协议约定乙方产权调换（回迁安置）面积为250平方米商业用房。产权调换房屋面积，最终以房屋测绘中心测绘结果为准。如有超出或减少，按相关规定多退少补。现交付使用的房屋面积比约定的少42.52平方米，被告应按照现市场价值补偿原告差价。并按约定承担2014年3月31日起至原告起诉之日止的违约金。由于被告逾期交付房屋，按合同约定，临时安置费应按原告要求支付到起诉时。原告要求被告承担停业损失补偿33万元，协议中第三条第（三）项4中已经约定出租房屋及食杂店停业补偿费15万元，双方在庭审中对此约定有分歧，被告认为15万元应是一次性补偿停业损失，原告认为不应是一次性补偿，因合同约定经营损失补偿数额较大，推定该补偿为一次性补偿较为合适。故对原告要求被告支付停业损失补偿，不予支持。依照第十五条的规定，判决如下：一、被告于本判决生效后10日内将昌图县声旺名居小区售楼处南第一家（建筑面积207.48平方米）交付原告；二、被告于本判决生效后10日内支付给原告补偿款361420元（42.52平方米×8500元）；三、被告于本判决生效后10日内支付给原告临时安置费32232.75元（33月×5元×195.35平方米）；四、被告于本判决生效后10日内支付给原告违约金38481.48元（963天×39.96元）；五、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费7810元、评估费13400元，由被告承担负担。上诉人纪凤先上诉称：原审判决认定昌图县房屋征收管理局支付临时安置补助费和违约金的计算时间有误，应逾期违约时始至昌图县房屋征收管理局全部给付时止，根据《铁岭市国有土地上房屋征收与补偿办法》第二十五条三项二款规定“如果超过安置协议约定的回迁期限自超过约定的回迁日起逾期当年的标准增加50%支付临时安置费。”因此昌图县房屋征收管理局逾期期间的临时安置补助费应按7.5元/㎡计算，按5元计算有误，逾期停业损失应为每个月1万元。请求：1、逾期临时安置费应按每平方米7.5元计算，安置费至昌图县房屋征收管理局给付昌图县声旺名居小区门市建筑面积为207.48平方米房屋完毕时止。2、原审判决违约金计算时间有误，应当判决从违约之日起按每天39.96元计算至履行房屋给付之日止。3、营业停业损失原补偿费为15个月15万元，应为每个月1万元，现逾期39个月，应按每月1万元支付原告营业停业损失费，计算至207.48平房屋给付之日止。4、昌图县房屋增收管理局未按判决指定期限履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付延迟履行期间债务利息。上诉人昌图县房屋征收管理局上诉称：原判决采信证据、认定事实有误，纪凤先所有房屋的房照（动迁房屋）系违法变造，现已提起相关诉讼，请求二审法院中止本案审理。适用法律错误，请求依法公正审理。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十五条规定，房屋征收部门与被征收人可以就房屋征收补偿相关事项订立补偿决定，补偿决定订立后当事人应当履行协议约定的义务。本案上诉人纪凤先与昌图县房屋征收管理局于2013年1月25日在平等自愿、协商一致的基础上签订了房屋征收（产权调换）安置补偿协议，该协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，因此双方应当履行该协议约定的义务，现上诉人昌图县房屋征收管理局违约应承担违约责任。关于上诉人昌图县房屋征收管理局提出回迁安置房屋面积所差42.52平应依据《2010-77号宗地区域房屋征收补偿方案》规定的6000元/㎡计算，不应经评估确定面积单价的请求。本案双方签订的协议中纪凤先原有房屋面积为195.35平方米，以及各项补偿、补助等金额为210600.00元，约定产权调换（回迁安置）面积为250平方米商业用房，最终以房屋测绘中心测绘结果为准，如有超出或减少，按相关规定多退少补。因约定的回迁面积含有原房屋面积及现金补偿的折抵面积，超出195.35面积部分应为协议约定的现金部分置换了54.65平方米房屋面积，现交付使用的房屋面积比约定的少42.52平方米，少付面积应为合同现金置换面积部分，但《2010-77号宗地房屋征收补偿方案》第二条第三项（四）⑨小项规定系产权置换后房屋面积大于原房照面积时如何核算平米价格，并不适用本案所涉及的现金置换了房屋面积部分的价格。现由于上诉人昌图县房屋征收管理局违约，该房屋至今未回迁交付使用，应按照现市场价值补偿上诉人纪凤先房屋面积的差价，原审法院通过评估程序确定房屋价格为8500元/㎡符合法律规定，上诉人昌图房屋征收管理局该项请求，本院不予支持。关于上诉人昌图县房屋征收管理局提出纪凤先所有房屋的房照（动迁房屋）系违法变造，欺诈昌图县房屋征收管理局签订了的房屋补偿协议的理由，上诉人昌图房屋征收管理局未提供证据证实其主张，故上诉人该请求，本院不予支持。关于上诉人纪凤先提出要求昌图县房屋征收管理局承担自2014年3月31日起至履行之日止的违约责任，原审判决认定昌图县房屋征收管理局承担至起诉之日的违约责任错误的请求，因该协议约定房屋回迁时间为2014年3月31日，故上诉人昌图县房屋征收管理局应自2014年3月31日起承担违约责任，上诉人纪凤先一审起诉时请求法院判决自上诉人昌图县房屋征收管理局自违约之日起至起诉之日止的违约金，原审法院依据纪凤先诉讼请求判决上诉人昌图县房屋征收管理局自2014年3月31日起至纪凤先起诉之日止的违约责任并无不当，现二审中纪凤先提出要求昌图县房屋征收管理局承担违约责任自2014年3月31日至履行之日止，本院不予支持，上诉人纪凤先要求昌图县房屋征收管理局承担违约金自起诉之日至履行协议之日止可以另行告诉。关于上诉人纪凤先提出临时安置费逾期应按每平米7.5元计算不应按照每平米5元计算的请求，由于昌图县房屋征收管理局逾期交付房屋，按合同约定，应负担纪凤先的临时安置费，双方协议约定的临时安置费为5元，并注明如甲方交房时间有变以实际交房时间为准，对临时安置费应为每个月每平米5元，故上诉人纪凤先该请求本院不予支持。上诉人纪凤先提出要求昌图县房屋征收管理局应承担停业损失补偿每个月1万元，现逾期39个月，应承担停业损失补偿39万元，协议中约定出租房屋及食杂店停业补偿费15万元，双方对此约定有分歧，昌图县房屋征收管理局认为15万元应是一次性补偿停业损失，纪凤先认为不应是一次性补偿，因该协议并未约定逾期交房时征收人应继续支付停产停业损失，而是另行约定了违约条款，应认定为一次性营业补偿15万元，故对上诉人该请求不予支持。综上，二上诉人的上诉理由均不能成立，请求不予支持。原审法院判决依法有据，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费各50元，由上诉人纪凤先、昌图县房屋征收管理局各自负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵继楠审 判 员 刘 鑫审 判 员 李喜岩二〇一八年三月一日法官助理 陈晓晨书 记 员 王 浩