四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐民终字第640号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司四川省分公司。住所地：成都市青羊区忠烈祠西街**号绿洲大酒店*****楼。组织机构代码：57276281-X。
负责人：戴宪恒，总经理。
委托代理人：肖前容，四川路石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张凤祥，女，汉族，城镇居民。
委托代理人：宋永超，四川嘉州律师事务所律师。
委托代理人：王世成，男，汉族，张凤祥之夫。
被上诉人（原审被告）：杨顺利，男，汉族。
上诉人中国�寿财产保险股份有限公司四川省分公司（以下简称中国人寿财保四川省分公司）因与被上诉人张凤祥、杨顺利机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省乐山市五通桥区人民法院（2014）五通民初字第116号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2014年9月23日公开开庭审理了本案。上诉人中国人寿财保四川省分公司的委托代理人肖前容，被上诉人张凤祥的委托代理人宋永超、王世成，被上诉人杨顺利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年10月1日10时30分，杨顺利驾驶川LAT7**号小型轿车行驶至涌江路步行街内，因疏忽大意、操作不当，川LAT7**号小型轿车与行人张凤祥发生碰撞，造成张凤祥受伤的交通事故。事发后，乐山市公安局五通桥区分局交通警察大队于2012年10月9日作出《道路交通事故认定书》，认定杨顺利负事故全部责任；�凤祥无责任。原告受伤后立即送往乐山市人民医院住院治疗，于2012年11月6日出院，用去住院费用21993.20元，由被告杨顺利垫付。出院诊断：左内踝及左腓骨远端骨折。出院医嘱：休息三月；休息期间生活部分不能自理，扶双拐行走；每一月来院复查X片和门诊随访，术后二月来院行胫腓联合螺钉取出，需要治疗费用约500.00元；二期骨折愈合后可行内固定取出术，需要治疗费用约6000.00元。2013年1月原告自己支付的门诊检查费用1235.30元。原告于2013年11月19日再次到乐山市人民医院行内固定取出术，2013年12月5日好转出院，用去住院费用7368.29元，由被告杨顺利垫付。出院诊断：左内外踝骨骨折术后；出院医嘱：扶双拐行走一月，患肢部分负重、避免剧烈活动及重体力劳动；内科门诊随访，治疗专科疾病；如有不适及时就诊。2013年1月29日乐科司法鉴定中心（2013）临鉴字第148号法医临床鉴定原告张凤祥伤残程度评定为交通事故拾级＋2%，司法鉴定费700.00元。川LAT7**号小型轿车的驾驶员和车主为杨顺利，该车在被告中国人寿财保四川省分公司处投保了交强险及商业三者险（不计免赔50万元），事故发生在保险期限内。原告为维护自身的合法权益，特诉至人民法院，请求二被告赔偿原告因本次交通事故造成的各项损失：医疗费：1235.30元、住院伙食补助费：54天×15元=810.00元、误工费：144天×86元／天（2600元／30天）=12384.00元、护理费：90.67元／天×144天（住院时间54天＋出院后休息叁月期间需护理）=13056.48元、伤残赔偿金：20307元×18年×12%=43863.12元、7、鉴定费：700.00元、8、交通费：1000.00元、9、精神抚慰金：3600.00元，以上费用共计76618.90元；本案诉讼费由二被告承担。
另查明，原告张凤祥系2007年征地农转非人员，2007年1月起享受养老金待遇，�每月领取养老金1277.30元。交通事故发生前，原告张凤祥长期在乐山市五通桥区健康超市从事管理工作，任职店长。
又查明，被告杨顺利垫付了原告张凤祥住院医疗费用29947.49元，第二次住院期间17天的护理费，另支付了500.00元现金给原告。
以上事实有原、被告的陈述、原告身份证复印件、户口簿复印件、交通事故认定书复印件、出院证明书、病历复印件、司法鉴定意见书复印件、鉴定费发票、交通费发票、乐山市五通桥区健康超市证明、营业执照复印件、驾驶证、行驶证、保单复印件、收条、调查笔录、证人周健康、王蓉的证言等相互印证，并经庭审质证认证，该院予以确认。
原审法院认为，公民享有健康权，其权利受到侵害时，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。在本次交通事故中，被告杨顺利负事故全部责任，原告张凤祥无责任，原告张凤祥请求被告杨顺利承担侵权责任的请求符合法律规定，该院予以支持。原告张凤祥虽已到法定退休年龄，每月已领取养老金，但原告从2011年9月起一直在乐山市五通桥区健康超市工作，原告所举证据证明其有养老保险金之外的其他收入因交通事故减少，因此原告主张计算误工费的请求符合法律规定，该院予以支持。原告请求出院后的护理费因无医疗机构和鉴定机构的明确意见，对此请求，该院不予支持。被告中国人寿财保四川省分公司答辩中提出扣除20%自费药的主张，因未举证证明其已告知并履行了明确说明义务，故该院不予支持。在案件审理过程中提出重新鉴定申请，但未提出证据证明存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，且乐山科信司法鉴定中心系具备合法鉴定资质的鉴定机构，鉴定人具备相应的鉴定资格，鉴定程序合法。其要求重�鉴定的申请，该院不予准许。综上，该院依据审理查明的案件事实和原告的诉讼请求及参照当地生活水平，该院认定此次交通事故原告的损失为：医疗费：原告张凤祥垫付1235.30元，被告杨顺利垫付29947.49元，合计31182.79元；住院伙食补助费：54天×15元=810.00元、护理费54天×90.67元／天（参照上年度四川省居民服务业年收入23664.00元标准计算）=4896.18元（其中被告杨顺利已支付17天×90.67元／天=1541.39元护理费）、误工费12384.00元（31074元／年（参照上年度批发和零售业标准）÷12月÷21.75×40天（54天的计薪天数）＋31074元／年÷12月×3月=12530.80元，因原告诉讼请求未超过标准，原告请求的误工费予以认可］、伤残赔偿金20307.00元／年×18年×12%=43863.12元、鉴定费700.00元、交通费1000.00元、精神损害抚慰金3600.00元，以上费用共计98436.09元。因川LAT7**号小型轿车在被告中国人寿财保四川省分公司投保了交强险和商业险（不计免赔50万元），且被告杨顺利负事故全部责任，故被告中国人寿财保四川省分公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内支付原告张凤祥医疗费1235.30元、住院伙食补助费810.00元、护理费3354.79元、误工费12384.00元、伤残赔偿金43863.12元、鉴定费700.00元、交通费1000.00元，精神损害抚慰金3600.00元，共计66947.21元；支付被告杨顺利垫付的医疗费29947.49元、护理费1541.39元，共计31488.88元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一�被告中国人寿财产保险股份有限公司四川省分公司应在本判决发生法律效力后十日内一次性支付原告张凤祥人身损害赔偿费用66947.21元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司四川省分公司应在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告杨顺利垫付的医疗费、护理费31488.88元；三、原告张凤祥应在本判决发生法律效力后十日内日退还被告杨顺利500.00元；四、驳回原告张凤祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费依法减半收取853.00元，由被告杨顺利负担。
中国人寿财保四川省分公司不服上述判决，向本院提起上诉称：1、医疗费中国家基本医疗保险项目以外的费用不应由保险公司承担。根据《机动车交通事故责任强制保�条款》第十九条、中国人寿财险公司《机动车第三者责任保险条款》第二十七条规定，保险人按国务院卫生部门《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险标准核定医疗费用的赔偿金额。对在交通事故中产生的医疗费，应交由专业机构依照国家社保标准甄别确定，不属于社保范围的部分应当由当事人自己承担。2、张凤祥的伤情应当以重新评定结论为准。张凤祥一审中提供其单方委托的乐山科信司法鉴定所作出的法医临床鉴定，上诉人认为该鉴定程序未经各方当事人协商或由法院指定鉴定机构，鉴定人未出庭都不符合鉴定行业要求，一审法院驳回上诉人重新鉴定申请不妥。请求撤销原判第一项、第二项，依法改判。
庭审中中国人寿财保四川省分公司补充上诉请求为：张凤祥已领取养老金，有了固定收入，故不应该再计算误工费。
张凤祥答辩：自费药�应该扣除，我方提供的鉴定结论是有资质的鉴定机构作出的，不应当重新鉴定。请求维持原判。
杨顺利答辩：我投保了机动车保险，应由保险公司承担相应的赔偿责任，请求维持原判。
本院经审查核实，对原审判决查明的事实予以确认。
另查明，杨顺利所垫付的29947.49元医疗费中包含替张凤祥垫付门诊医疗费586元。
另查明，本案《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条规定“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”，《机动车第三者责任保险条款》第二十七条也作了同样的规定。
本院认为，本案争议的焦点是：
1、中国人寿财保四川省分公司是否应当承担国家基本医疗保险项目之外的医疗费。本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿…”，保险人在交强险限额范围内承担的赔偿责任是法定责任，交强险保险合同不能约定医疗费用的赔偿范围排斥受害人的主要权利，故中国人寿财保四川省分公司援引《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条规定主张免除国家基本医疗保险项目以外费用的主张本院不予支持。本案《机动车第三者责任保险条款》第二十七条对医疗费用的承担作了同样的规定，但中国人寿财保四川省分公司不能证明就该部分免除保险人责任的条款向投保人杨顺利履行了明确说明义务。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“对保险合同中免除�险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，上述免责条款不生效，中国人寿财保四川省分公司主张不承担国家基本医疗保险标准核定以外的医疗费用的主张本院不予支持。
2、张凤祥委托乐山科信司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》是否应当采信，本案是否应重新鉴定。本院认为，当事人自行委托鉴定部门作出的鉴定结论是行使其举证权利的方式之一，而在诉讼中双方协商鉴定机构是当事人申请人民法院委托鉴定的程序性规定，自行委托鉴定不存在双方协商和由法院指定鉴定机构的问题，而人民法院对自行委托的鉴定结论并不当然否定其证据效力。根据最高人民法院《�于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，本案乐山科信司法鉴定中心具备鉴定资质，程序合法，亦不存在鉴定结论明显依据不足情形，故不需要重新鉴定。
3、张凤祥主张误工费是否成立。张凤祥在本案交通事故时虽年满62周岁，已领取养老保险金，但事故发生前长期在乐山市五通桥区健康超市务工，事故受伤同样会造成其实际收入减少，故已经享受养老保险待遇的当事人在外务工时因交通事故受伤误工致使收入减少的，亦应当计算误工费。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，证据充分，处理正确。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1706元，由中国人寿财产保险股份有限公司四川省分公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审判长 李金伟
审判员 李 艳
审判员 张图亮
二〇一四年九月二十三日
书记员 李 波