山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0802刑初235号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人杨跃强，男。1992年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑五年。2015年12月10日因涉嫌犯开设赌场罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留。同年12月22日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，同日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕，同日又被取保侯审。
辩护人续海，山西谋略律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检公诉刑诉【2016】166号起诉书指控被告人杨跃强犯开设赌场罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。运城市盐湖区人民检察院指派检察员刘永利出庭支持公诉。被告人杨跃强及其辩护人续海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。运城市盐湖区人民检察院指控：2015年3月至12月，被告人杨跃强利用网络百家乐多次给李某某放码，李某某通过网络百家乐赌博，输了大约110万元。
针对上述指控，运城市盐湖区人民检察院当庭出示了被告人供述、书证、证人证言等证据。
运城市盐湖区人民检察院认为，被告人杨跃强的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人杨跃强辩称：李某某总共给我打了二十几万，后来我给他赔偿了五十多万元，他出具了谅解书。被告人杨跃强当庭表示认罪，对自己的行为感到非常后悔，今后绝不再犯，希望对其从轻处罚。
被告人杨跃强的辩护人认为：1、现有证据不能证明被告人杨跃强具有在计算机网络上建立赌博网站或者为赌博网站担任代理、接受赌注，也没有证据证明被告人杨跃强用赌博网站上的账号设置下级账号，故其赌博网站的代理行为也无法认定。2、被告人杨跃强的行为符合赌博罪的犯罪构成要件，而不构成开设赌场罪。3、被告人杨跃强已经赔偿被害人李某某的全部经济损失，并取得谅解；被告人当庭自愿认罪、悔罪，认罪态度较好。鉴于本案持续时间较短，参赌人员较少，没有组织、诱骗民众参加赌博行为，社会危害性较小，情节轻微，建议人民法院对被告人杨跃强从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：被告人杨跃强与李某某系朋友关系。2015年3月至2015年12月期间，被告人杨跃强利用网络百家乐先后多次给李某某出筹码，并通过儿子杨某的银行卡进行转账、结算，李某某按杨跃强提供的网络账号及密码进行赌博，共计输了大约40余万元。
同时查明：2015年10月至12月间，李某某通过被告人杨跃强之子杨某的工商银行卡，分10笔转账给杨跃强共计18万元。
又查明：被告人杨跃强1992年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑五年。
另查明：案发后，被告人杨跃强亲属自行付给李某某20多万元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）、证明案件起因和案发经过的证据
1、被告人杨跃强的供述，主要内容：2015年3月左右，我给李某某打电话说你现在还在赌网络百家乐吗，我也给你放码，李某某说先给他放3万元的码，我就给他的手机上发了3万元的码，以后我就一直给他放码，10天左右放了18万元的百家乐码，李某某输完后再也没让我给他放码。直到10月底，李某某给我打电话让我再给他放码，他给我汇3万元左右，我给他放了码，以后隔几天给我汇3万余，一共汇了18万元，另外还有2万元现金；在10月底，李某某给我打电话说没钱了要用房子作抵押，我给他说我没这么多钱，我就把李某某介绍给“小三”，李某某和“小三”谈好后，“小三”给了我25万元，我给李某某放了25万元的码，李某某用这25万元的码赢了95万元的码，我给他兑了5.7万元，当晚，李某某再次输了前面赢的89.3万元，以及用房子抵押的25万元，共计114.3万元。李某某每次将钱转到我儿子杨某的工行卡上，一共转了18万元，现金给了2万元，还有李某某用房子抵押的25万元是“小三”给我的现金。我没有给李某某提供过别的账户。每次我都是让儿子杨某到银行取现金，或让儿子把钱转到某个账户上。我放1万元从中抽2000元，我只给李某某放过码。赌博用的网址我记不住了。我给李某某提供过百家乐的账号和密码。赌场是通过网络平台开设了一个“阳光在线”的赌博平台，我们平常通过网页提供的联系电话，我和上线不认识，电话都是用网页的。
2、参赌人员李某某的陈述及情况说明，主要内容：因为我参加网络百家乐赌博，我来公安机关投案。我和杨跃强是普通朋友关系。2015年2、3月份，杨跃强主动给我打电话说给我出筹码，当时我没答复，到了第二天我给他回电话，让其出筹码，然后我就开始玩百家乐。具体过程是我给杨跃强打钱（杨跃强给了我杨某的工行卡号），杨跃强在网络上给我出码，十万元就出十万元的码。后来钱就输完了，我又从他跟前出码，赢了他总是推脱不给我兑钱，期间，我最多的时候赢了106万元，他只给我兑了5.7万元，剩余的100.3万元以及25万元赌本又陆续输完，最后又给我出了9万元码，我给他付了4万元现金，欠他5万元未付，9万元的码又全部输完。开始我们就在一起玩百家乐，我看见杨跃强玩我也想赌，就让他给我出码，来来回回输了20多万元，输的没钱了，经杨跃强介绍把我的房子抵押20多万元又输完了。之后我的家人听说这件事后，家人就带我到公安机关报案，我被拘留后，所有的事情都是双方家人在一起协商的结果，我听家人说杨跃强的家人赔了我20多万元，抵押的房子也退回来了，总共价值40多万元。因我和杨跃强是朋友，这事我是自愿的，我对他的行为表示谅解。第一次是我主动找的他，后来就是电话联系，都是他结算的，因为我不想和那些人接触，就让杨跃强帮我出码，他出完码有时给他一些洗码费，有时几百元，有时几千元，具体给过他多少记不清了。
3、证人杨某的陈述，主要内容：我爸杨跃强用过我的工行卡号是6222×5468，该银行卡是在2014年上半年办理的，我和我爸两个人一起用，我爸有时使用我的银行卡转账，我替他办理转账手续，就是别人给这张卡上转的钱，我再转出去或在银行取现，共取过20万元，转出过多少记不住了，通过网银转账在50万元以上，转账做什么我没问过，每次都是我爸给我一个账户，我通过网银再转给指定的账户，转账的数额不等，我记不住账户，2015年10月至12月，最少有五个账户，我记得给一个叫李某某的账户转过钱。
4、被告人前科劣迹调查表，证实：经在全国违法犯罪人员信息库查询，1992年杨跃强曾犯盗窃罪被盐湖区法院判处有期徒刑五年。
5、运城市公安局盐湖分局的抓获经过，主要内容：2015年12月9日李某某来我局报案称，2015年3月至12月间，杨跃强利用网络百家乐多次给其放码，李某某赌博输了110万元。接到报案后，民警在运城市盐湖区禹都大道鑫源家电城内将犯罪嫌疑人杨跃强抓获。
6、证人杨某的工行银行卡6222×5468号转账明细10张，主要内容：李某某给杨某工行账户转账十次，共计18万元。
（二）、证明被告人基本情况的证据
常住人口基本信息，主要内容：杨跃强，男。
本院认为，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释【2005】3号第四条“明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处”的规定，本案中被告人杨跃强明知李某某参与网络赌博，以营利为目的，为李某某提供赌博网站的账号、密码和筹码以及赌博资金的转账往来等直接帮助，符合赌博罪共犯规定的情形，应当以赌博罪的共犯论处,依法应负刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控被告人杨跃强的行为构成开设赌场罪的定性不准，根据已查明的犯罪事实及证据，应以赌博罪对被告人杨跃强定罪量刑。辩护人认为本案被告人杨跃强的行为不构成开设赌场罪的辩护意见，理据充分，本院予以采信。被告人杨跃强有犯罪前科，依法可酌情从重处罚。被告人杨跃强当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；经盐湖区司法局社区矫正调查评估后，同意其纳入社区矫正的范围，可对被告人杨跃强宣告缓刑。根据被告人杨跃强的犯罪事实、犯罪情节、犯罪性质及危害后果，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
被告人杨跃强犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金自判决生效后三十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 董晓芬
代理审判员 鱼晓辉
代理审判员 梁晋芳
二〇一六年十月二十七日
书 记 员 嘉 帅