重庆市江津区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0116刑初423号
公诉机关重庆市江津区人民检察院。
被告人曹型荣，男，1979年6月25日出生，住重庆市江津区。因犯寻衅滋事罪，于2016年8月3日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年8月16日被重庆市江津区公安局刑事拘留，同月30日变更为监视居住，2017年5月24日变更为取保候审。经本院决定，于2017年9月11日由重庆市江津区公安局执行逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
重庆市江津区人民检察院以渝津检刑诉[2017]422号起诉书指控被告人曹型荣犯诈骗罪，向本院提起公诉，本院于2017年5月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关重庆市江津区人民检察院指派检察官李素梅支持公诉，被告人曹型荣到庭参加诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。
重庆市江津区人民检察院指控：2016年8月4日下午14时许，被告人曹型荣自称“王军”电话联系狱友杨某的女友唐某，谎称有关系能花钱将杨某从看守所释放出来，约唐某到江津见面详谈。当日18时许，唐某、罗某（系唐某母亲）、熊某（系杨某母亲）等人到达约定的某餐馆，双方协商后，被告人曹型荣提出自己垫付3万元，唐某拿出2万元来处理此事，并要唐某凑钱。唐某、熊某随即给亲友打电话借钱，被告人曹型荣以取钱为借口离开。唐某、熊某通过打电话只借到1万元钱，通过银行将1万元取出后电话告诉了被告人曹型荣。被告人曹型荣随即返回餐馆并提出要接帮忙的人来吃饭，让唐某与其一起去接人。唐某遂与罗某同被告人曹型荣一同前往。三人在坐出租车前往的途中，唐某应曹型荣要求将1万元现金交给曹型荣。被告人曹型荣等人在江津区某车库门口附近下车后，被告人曹型荣借口进小区接人，逃离现场。
被告人曹型荣以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人曹型荣在缓刑考验期内犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。请依法判处。
被告人曹型荣辩称：我没有骗取唐某1万元钱。
经审理查明，被告人曹型荣因涉嫌犯寻衅滋事罪被羁押于重庆市江津区看守所期间，认识了同监舍的杨某，并从杨某处得知其女友唐某（本案被害人）的联系方式。2016年8月4日，被告人曹型荣通过电话约唐某一起到江津区某餐馆吃饭并商议杨某的相关事宜。当日晚18时16分许，被告人曹型荣与唐某、罗某（系唐某母亲）、熊某（系杨某母亲）来到某餐馆一房间内准备吃饭，并提出让唐某等人拿一部分钱来走关系把杨某释放。当日19时许，熊某通过电话以将杨某从看守所释放需要钱为由，向王之群、温兴祥等人借钱。在王之群向唐某的银行账户汇入10000元后，唐某等人于19时45分左右在银行ATM机取款人民币10000元并回到餐馆。后被告人曹型荣以接人为由，与唐某、罗某一起乘坐出租车前往江津区某小区，留下熊某在餐馆里。期间，唐某将10000元现金交给了曹型荣。当晚20时30分许，被告人曹型荣独自进入某小区随即逃离现场，断绝与唐某等人的联系并邀请朋友到江津区城南市场附近吃烧烤。在小区外等待约半小时且无法联系被告人曹型荣后，唐某、罗某于当晚20时57分许一起进入小区并要求小区物管查看监控寻找曹型荣未果。随后唐某、罗某回到某餐馆告知熊某被骗去10000元后，随即向公安机关报案。2016年8月16日，被告人曹型荣被民警抓获归案。
上述事实，有经庭审质证的下列主要证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：2016年8月4日21时许，唐某向江津区公安局几江派出所报案称被一个自称“王军”的人骗走人民币10000元。江津区公安局于次日立案侦查。
2、抓获经过证实：被告人曹型荣于2016年8月16日被民警在江津区人民法院附近被民警抓获。
3、被害人唐某陈述：我是杨某的老婆，杨某因涉嫌犯罪被关押在江津区看守所。2016年8月4日15时许，我接到一个陌生电话称自己叫王军，是杨某的朋友，说可以花5万元钱把杨某从看守所弄出来，我说没那么多钱，他邀请我晚上到某餐馆吃饭说见面详谈。后我就和我母亲罗某、杨某的母亲熊某带着孩子一起从德感临峰来到某餐馆外面，大概18时左右我通过电话联系上王军后，他带我们进入餐馆里面12号雅间继续谈。他提出他出3万元，其余2万元我们出，我说没有钱，只有1万元，他说明天付另外1万元，我们说事情办得成就给，没办成就不给。然后他说他去取钱，等人来了好给人家。他离开不久就打电话叫我们取钱，我们三人就在邮政银行ATM机上取了10000元后回到餐馆。等了半小时左右，王军回来说叫我们和他一起去接支坪派出所的陈所长，我和我母亲就和他一起坐出租车，因前排有乘客，我们三个坐的后排，在车上我就把10000元给了王军。车到了某小区东门下了，王军叫我们在外面等他进去接人。我们在外面等了很久没看见他出来，就去物管处看监控，发现他没有进小区。过了大概1小时，我给他打电话也打不通，我才知道被骗了。
4、证人罗某证实：我是唐某的母亲，唐某在2016年8月4日下午15时许接了个电话自称叫王军，能把杨某从看守所弄出来，然后我、唐某和杨某母亲就坐车到了某和王军一起在12号雅间内谈。王军称花5万元能把杨某弄出来，等下就在这里请当官的吃饭，经过商量后，王军帮我们垫3万，我们出2万，今天先给1万，事成后再给1万。然后王军就取钱去了，我们三人联系了杨某母亲妹妹借了1万元，我们三人就去银行取了1万元。后来那个王军回来叫我和唐某一起去接当官的，我就和唐某一起和王军坐出租车到了某小区车库附近，王军叫我先下车，我下车后看到王军叫我女儿把钱给他，唐某就把钱给他了。王军叫我们在门口等他接了人就回来，然后就从小门进去了。我们等了1个小时都没见他回来，打电话也不接，我们才知道被骗了，然后就报警了。
5、证人熊某证实：我是杨某的母亲，唐某是我儿媳妇，他们有一个半岁的孩子，只是没办结婚证。2016年8月4日下午15时许，唐某接到一个电话自称王军的人说是杨某的朋友，能把杨某从看守所弄出来，要花5万元，还约我们在江津区某面谈。我就和唐某、唐某母亲一起到了某，在与那个男子见面后就到了餐馆12号雅间。在雅间内我们谈好王军垫3万元，我们付2万元，王军就去取钱了，我就打电话给我妹妹让他转了1万元到唐某的卡上，我们三人就一起去银行取了1万元后回到某。一会王军回来后叫唐某跟他去接人，然后唐某和她母亲就和王军一起出去了，我在餐馆里等。后来唐某母亲回来给我说被骗了。
6、证人王某证实：我是熊某的同父异母的妹妹，2016年8月4日晚6、7点左右，熊某打电话给我借1万元说把杨某放出来，叫我马上转款，我就去银行转了1万元到她说的账户上，后来她说被骗了。
7、证人温某证实：唐某是我的干女儿。2016年8月4日晚上6、7点左右，熊某打电话说要我借1万元钱把杨某从看守所弄出来，我觉得她说的不靠谱就没有借给她，还提醒她别被骗了。
8、证人周某证实：我是江津区某餐馆的老板娘。2016年8月4日下午18时左右，我在前台碰到四个人，是一个男子和三个女子，那个男子要定桌子，我问他几个人，他说看哈不确定，我们先谈点事情再说。然后他们被服务员带到楼上12号雅间内，我想进去看空调修好没有，看到里面还是他们四个人，我听那个男子说要跟朋友借5000元给对面的婆子妈，我看见空调是好的就走了。后来一直忙，直到那几个女子报警。他们没有吃饭，我也没用收他们饭钱。
9、证人吴某证实：我是某餐馆的服务员，2016年8月初的一天晚上6、7点左右，我看见雅13房间里有四个客人，一个男的，三个女的还抱着一个小孩，就给他们换到雅12号房间，还问他们要什么锅底，男子说不慌要谈事情，喊我先出去，于是我就关门离开了。等了一会，那个男子和一个老太婆和年轻的女子一起出去了，剩下抱孩子的老太婆在房间里，说是接另外的人来吃饭，但是他们出去了就一直没有回来。晚上9点多，我下班的时候听见抱孩子的老太婆在接电话，哭着说被骗了，一会之前出去的两个女的就回来了，说被骗了1万元钱。
10、证人胡某证实：我是某小区的保安。2016年8月4日晚上，有两娘母进来问我调取监控，说找一个进小区的男子，结果看了半个小时没看到什么就走了。
11、证人何某证实：我是曹型荣的朋友，2016年8月4日晚20时30分许，曹型荣打电话给我叫我到城南市场一起吃烧烤。
12、某餐馆监控证实及情况说明证实：2016年8月4日18时许，被告人曹型荣与唐某、熊某、罗某一起进入某餐馆内。
13、银行取款监控证实：2016年8月4日19时45分许，唐某在ATM机上取款。
14、银行交易明细证实：2016年8月4日，王之群往唐某的银行账户上转入1万元，当日唐某通过ATM机取出1万元。
15、某小区监控证实：被告人曹型荣于2016年8月4日20时30分左右进入某小区。
16、通话清单证实：曹型荣所用的1592251****手机与唐某使用的1573033****手机在2016年8月4日14时至20时期间有多次通话。
17、扣押物品清单证实：侦查人员在曹型荣身上查获并扣押了苹果6手机一部。
18、提取手机信息证实：曹型荣手机的微信号绑定的号码为1592251****。
19、刑事判决书证实：被告人曹型荣因犯寻衅滋事罪，于2016年8月3日被本院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年。
20、户籍信息证实：曹型荣出生于1979年6月25日。
21、被告人曹型荣供述：我因打架被关在江津看守所期间认识了同监舍的杨某，他给了我他家属的联系方式。我在2016年跟杨某的家属见过面，地点在某，见面是请对方吃饭，对方有3、4个人都是女的，但吃饭的钱不是我给的，聊天时杨某的一个家属说之前有人帮杨某从看守所弄出来的事没办成被骗了，我当时问骗了多少钱她没说。中途我因为没钱给饭钱就准备出去找人借钱离开了餐馆，杨某的家属中有2个人和我一路去借钱，我们三个人一起打出租车去的琅山一个小区，下车后我就给杨某家属讲叫他们等我，我进去找朋友，进去后我迷路了，手机也没电了，就随便找个门回去了，回去我就和兄弟曹某1、何某一起在大西门吃的烧烤，我没有骗杨某家属的钱，她们也没有给我钱。
22、情况说明证实：公安机关经调查未查到案发当晚曹型荣与唐某等人乘坐的出租车的相关情况。
23、辨认笔录及照片证实：唐某、罗某、熊某、周某辨认出曹型荣就是与其在某一起吃饭的男子。
本院认为，被告人曹型荣以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人现金人民币1万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关起诉指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。
对被告人曹型荣提出其没有骗取唐某1万元行为的辩解意见。经查，被告人曹型荣通过邀约唐某等人到某吃饭，并商谈将唐某的男友杨某从看守所释放事宜的事实，有唐某的陈述及证人熊某、罗某的证言证实，且王某、温某的证言也能证实唐某等人向其借钱是为了将杨某从看守所放出来，加之被告人曹型荣与唐某之前并不认识，系通过杨某才取得唐某的联系方式，而通话记录中第一次通话系被告人曹型荣拨打给唐某，上述证据足以证明系被告人曹型荣邀请唐某吃饭商谈上述事宜的事实。
其次，被告人曹型荣的供述和辩解与客观事实不符。被告人曹型荣辩称系其主动邀请被害人唐某吃饭，但在确定了吃饭地点并进入餐馆选择好房间后发现没带钱需要去借钱，明显不符合客观情理，而被告人曹型荣与唐某等人一起乘坐出租车到了某小区门口，在下车后随即找借口离开且不与唐某等人联系，上述行为与其辩解邀请唐某吃饭的目的前后矛盾。且被告人曹型荣辩称其进入小区后因迷路、手机没电等原因才自行离开，不与唐某联系，但被告人曹型荣在进入小区后又通过手机联系朋友何某一起吃烧烤，故曹型荣的上述辩解系虚构事实，不应采信。
第三、唐某所取走的现金人民币1万元应认定为被告人曹型荣骗取。证人王之群的证言证实唐某在银行取出的1万元系以释放杨某为由向其所借，而银行取款监控、交易明细也证实唐某在当晚19时45分左右将1万元取出随即回到餐厅后，同罗某一起与被告人曹型荣共同离开。在当晚20时30分左右被告人曹型荣摆脱唐某、罗某并断绝与其联系，唐某寻找曹型荣未果后随即向公安机关报案，其相隔的时间较短，而侦查机关当即对唐某等人进行身体检查的笔录也证实，唐某所取的1万元现金已不知去向，结合唐某的陈述、罗某的证言均证实该1万元已交付给被告人曹型荣，以及被告人曹型荣为掩饰其行为作出的虚假供述，足以认定其在骗取了唐某1万元后逃离现场并断绝联系。综上，被告人曹型荣辩称其没有骗取唐某1万元的意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人曹型荣因犯罪被判决宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人曹型荣给本案被害人造成的经济损失，应当予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销重庆市江津区人民法院（2016）渝0116刑初706号刑事判决对被告人曹型荣宣告缓刑二年的执行部分。
二、被告人曹型荣犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币伍仟元；前罪判处有期徒刑一年七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币伍仟元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月11日至2019年6月11日止。）
三、责令被告人曹型荣退赔被害人唐某经济损失人民币10000元。
（上列罚金、退赔款限被告人曹型荣在判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 鹏
人民陪审员 黄兴兰
人民陪审员 马恩平
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 梁 晶