广西壮族自治区全州县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）全民初字第685号
原告陈国汉。
委托代理人林宏建。
被告曹洪林。
被告黄财沐。
委托代理人蒋俊才。
委托代理人白俊君。
原告陈国汉与被告曹洪林、黄财沐股东出资纠纷一案，本院于2013年1月28日受理后，依法组成由审判员蒋晓明担任审判长，人民陪审员唐金凤、唐艳玲参加的合议庭，书记员蒋晶华担任记录，于2013年4月25日公开开庭进行了审理。原告陈国汉及其委托代理人林宏建、被告曹洪林、黄财沐及其委托代理人蒋俊才、白俊君均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈国汉诉称，2008年9月16日，以被告曹洪林为甲方，原告陈国汉与被告黄财沐为乙方，签订了《合作开发矿产资源协议书》，该协议规定：（1）合作开发位于全州县才湾镇邓吉村约10平方公里的铁铅锌多金属矿；（2）曹洪林对该矿的前期投资按600万元计；（3）公司股份曹洪林占50%，原告占25%，被告黄财沐占25%；（4）双方共同在广西全州设立全州齐兴矿业有限公司，注册资金60万元；（5）协议订立后原告与被告黄财沐支付给被告曹洪林定金30万元，双方共同在全州登记成立全州齐兴矿业有限公司成立后，原告与被告黄财沐再支付给曹洪林100万元。同日原告与被告黄财沐订立《共同出资协议书》。该协议规定：（1）双方共同出资与广西全州曹洪林合作成立“全州齐兴矿业有限公司”；（2）原告陈国汉与被告黄财沐各占公司25%的股份，共计占有50%，曹洪林占有50%股份；（3）各方应按各自的股份比例及时到资。上述两份协议订立之后，原告与两被告在广西全州县设立“全州齐兴矿业有限公司”。原告分别于2008年5月20日、9月25日、9月27日，三次付给曹洪林共计130万元，其中有65万元属为被告黄财沐垫付。直到2008年10月12日和15日被告黄财沐两次出资20万元，共计40万元。因此，原告与被告黄财沐合计出资170万元。其中原告为被告黄财沐垫付款45万元。原告出资的130万元，被告曹洪林归还了39万元，尚欠26万元未还，除出原告按比例承担的开支，被告曹洪林应归还23.5万元给原告，由被告黄财沐承担连带清偿责任。特向法院提起诉讼，请求法院判决：1、两被告与原告进行清算，并由被告曹洪林按解除合作协议，立即归还给原告出资款23.5万元（自2011年2月起按银行同期贷款利率计算利息至还清款项止）；2、被告黄财沐对被告曹洪林归还出资款承担连带清偿责任。
原告为其主张在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证复印件，证明原告陈国汉的身份情况；2、合作开发矿产资源协议书，证明曹洪林与黄财沐、陈国汉订立协议，约定开发的内容；3、共同出资协议书，证明黄财沐与陈国汉约定共同出资的权利义务；4、曹洪林出具的收条，证明曹洪林收到陈国汉交来股金130万人民币的事实；5、陈国汉本人书写的出资情况一份，黄财沐见证陈国汉分三次交给曹洪林130万的事实；6陈国汉出具的出资说明，证明陈国汉为黄财沐垫付出资，双方按出资比例另行清算垫付款的事实；7、2011年2月21日原告与被告曹洪林协商订立的《关于办理公司注销登记及解除股东合作的协议书》，证明双方早已清算完毕，双方自愿解除股东合作公司，办理注销登记，公司没有实际经营，全部支出为10万元；8、（2012）桂林市终字第338号民事判决书，证明黄财沐应当返还垫付款45万元给原告，公司股东出资另案处理的事实；当庭提供的证据：9、有黄财沐印章的2008年10月15日收据一张；10、中国人民银行结算账户申请书；11、中国工商银行的凭证一张；9、10、11三个证据证明黄财沐的私章与证据5中黄财沐的私章是一致的。
被告曹洪林辩称，双方还没有清算，原告管钱的，原告违约，应赔偿被告曹洪林30万元，被告曹洪林不愿退钱给原告，等到双方清算以后，该给原告多少便给原告多少。
被告曹洪林在举证期限内提供的证据：《合作开发矿产资源协议书》，证实原告违约，原告支付被告曹洪林违约金30万元。
被告黄财沐辩称，1、本案的定性有错误，原、被告均为公司股东，原告请求清算应属于申请公司清算纠纷，请求返还出资则属于确认合同无效纠纷，而非合伙协议纠纷。2、原告提出清算之诉程序不当。3、本案的《共同出资协议书》，《合作开发矿产资源协议书》是无效协议，证明只能以确认协议无效进行诉讼；4、原告与曹洪林订立的解除协议书没有法律效力；5、原告所述事实不实；6、原告隐瞒、转移投资资金、严重漏算误算，计算结果错误；7、原告要求被告黄财沐承担连带责任没有事实和法律依据；综上所述。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告黄财沐在举证期限内提供的证据：1、营业执照，证明公司成立时间；2、验资报告，证明60万元出资额已经到账；3、全州齐兴矿业有限公司章程。证明这个协议无效。4、全州齐兴矿业有限公司章程修正案，证明股东出资额的变更情况；5、共同出资协议书，证明黄财沐与陈国汉约定共同出资情况；6、合作开发矿产资源协议书，证明曹洪林与黄财沐、陈国汉订立协议，约定开发的内容；7采矿许可证；8、安全生产许可证；9、全州齐兴矿业有限公司股东会召开通知，证实黄财沐通知陈国汉开会的事实；10、全州齐兴矿业有限公司股东会决议，证明公司已进入清算程序；11、快递单和发票，证明黄财沐邮寄了全州齐兴矿业有限公司股东会决议给原告；12、公告和发票，证明公司解散清算公告登了报纸；13、收据，证明陈国汉收到黄财沐的40万元；14、关于股份出资说明，证明陈国汉为黄财沐垫付出资，双方按出资比例另行清算垫付款的情况。
经庭审质证，被告曹洪林的质证意见：对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8均无异议；被告黄财沐的质证意见：对原告提供的证据4无异议，对证据2、3的真实性无异议，认为协议无效；对证据5有异议，签名是真实的，所盖的章不是真实的；证据6有异议，不真实；证据7有异议，黄财沐未参加；证据8的真实性无异议，但不能证明原告要证明的事实；对原告当庭提供的证据9、10、11，因为已过举证期限，被告不愿意质证。
原告对被告曹洪林提供的证据无异议，但认为原告不存在违约行为，而是被告黄财沐违约。原告对被告黄财沐提供证据3、4、5、6、7、8无异议，对被告黄财沐提供的证据1、2、9、10、11、12、13、14的真实性无异议，对要证明的内容有异议，证据2验资的60万资金实际是原告出资的。本院对原、被告提供的证据的认定：本院对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、8及被告曹洪林提供的证据和被告黄财沐提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12、13、14予以确认，作为认定本案事实的依据。对原告提供的证据7，被告黄财沐本人未签名不认可，原告亦无其他证据佐证，本院不予认定。
综合全案及开庭审理的庭审笔录，本院确认以下法律事实：2008年9月16日，以被告曹洪林为甲方，原告陈国汉与被告黄财沐为乙方，签订了《合作开发矿产资源协议书》，该协议书的第三、四、五条约定：三、甲方前期投资600万元，甲方占50%股份，乙方占50%股份。本协议订立前的债权、债务由甲方自理。本协议订立后的投资及盈亏按股份比例分配；至此之前甲方与任何人签订的协议都作废。四、甲、乙双方共同在广西全州登记，设立全州齐兴矿业有限公司，注册资金60万元，法定代表人由黄财沐担任，股东股权比例为：曹洪林占股权50%，黄财沐占股权25%，陈国汉占股权25%。五、股份转让费支付方式：1、协议订立后乙方支付给甲方定金30万元，双方共同在全州登记的有限公司成立后，乙方再支付给甲方100万元等。同日原告陈国汉与被告黄财沐还订立了《共同出资协议书》。该协议约定：原告陈国汉与被告黄财沐以共有投资者的身份，双方共同出资与广西全州曹洪林合作成立“全州齐兴矿业有限公司”；原告陈国汉与被告黄财沐各占公司25%的股份，共计占有50%，曹洪林占有50%股份；各方应按各自的股份比例及时到资，并利益共享，责任义务共担。上述两份协议订立之后，原告与两被告在广西全州县设立“全州齐兴矿业有限公司”。原告分别于2008年5月20日、9月25日、9月27日，三次付给曹洪林共计130万元，2008年10月15日被告黄财沐出资40万元，原告与被告黄财沐合计出资170万元。现该公司无法生产经营，原告曾起诉被告黄财沐返还垫支款，经（2012）桂林市终字第338号民事判决书判决被告黄财沐返还原告陈国汉垫资款45万元。
本院认为，原告陈国汉与被告曹洪林、黄财沐为开采广西全州县才湾镇邓吉村的矿产，订立了《合作开发矿产资源协议书》，并成立了“全州齐兴矿业有限公司”，该公司成立后，原告陆续出资130万，其中为被告黄财沐垫支45万元。由于原、被告在共同投资过程中，被告黄财沐未足额出资造成纠纷，原、被告都愿解散公司，但至今全部股东未在一起对公司财务进行清算，没有合法有效的清算依据，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。对于本案被告黄财沐的委托代理人认为本案案由定性有误，依据最高人民法院颁发的《民事案件案由规定》，民事案件案由应反映案件所涉及的民事法律关系的性质，应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。本案原告依据《合作开发矿产资源协议书》及收条、《共同出资协议书》、《关于办理公司注销登记及解除股东合作的协议书》等证据，请求法院判决被告曹洪林归还出资款23.5万元，并由被告黄财沐承担连带清偿责任；是公司设立人对成立该公司出资情况的问题，属于股东出资纠纷问题，应定为股东出资纠纷，对被告黄财沐委托代理人的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告陈国汉的诉讼请求。
案件受理费4830元，由原告陈国汉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状和副本各一份，同时预交上诉案件受理费4830元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20216301040001416，开户行：桂林农行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 蒋晓明
人民陪审员 唐金凤
人民陪审员 唐艳玲
二〇一三年六月十八日
书 记 员 蒋晶华