福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0582民初4992号
原告:泉州市荣尚装饰工程有限公司（以下简称荣尚公司），统一社会信用代码913505823156451298，住所地晋江市陈埭镇花厅口鹏青路B7幢三层。
法定代表人王丽红，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人李文质、陈斯，福建麒顺律师事务所律师。
被告：王淑华，男，1963年12月2日出生，汉族，住重庆市丰都县。
委托诉讼代理人陈双凤，福建华忠盛律师事务所律师。
原告荣尚公司与被告王淑华工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年5月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李文质、陈斯，被告王淑华及其委托诉讼代理人陈双凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告王淑华于2015年7月29日在晋江市花厅口桥边公寓工地摔伤并入院治疗，并于2016年度7月9日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。被告向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告对其进行工伤赔偿。晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月12日作出晋劳仲案[2016]896裁决书，认定原告应当赔偿被告共计人民币255370元，该裁决认定事实错误、裁决结果明显不当，理由如下：1、认定被告系原告所聘请的员工并裁决原告进行工伤赔偿没有事实与法律依据，2015年7月29日被告在工地上摔伤，该工程系案外人周曾强承揽，被告也由周曾强所聘请，而非原告聘请，《施工安全责任协议书》亦载明工地所发生事故与原告无关。2、裁决的赔偿项目明显高于法定标准，没有事实与法律依据。认定被告的月平均工资5100元没有事实依据，被告也未能举证证明，且被告于2017年4月13日向仲裁委递交《变更仲裁额申请书》自认并同意月平均工资按照2015年度福建省建筑行业在岗职工平均工资51191元/年，但仲裁委仍按照5100元/月作为被告月平均工资，认定事实错误。停工留薪期7个月、护理费、住院伙食补助费的计算均超过法定标准，也没有事实与法律依据。综上所述，晋江市劳动争议仲裁委员会认定有误，依法应予纠正，请求判令原告无须支付被告赔偿款255370元。
被告王淑华辩称，原、被告之间存在事实劳动关系，被告受伤经晋江市人力资源社会保障局及南安市人民法院依法认定了工伤，有事实与法律依据；各项赔偿项目依照法律规定计算，并无不当。
本案争议焦点为：1、原、被告是否存在事实劳动关系，被告所受伤害是否工伤？2、被告依法应当享有的工伤保险待遇项目、数额应如何确定，原告应如何承担责任。
关于本案争议焦点1，原告认为，被告并非其雇员，被告是案外人周曾强雇请的，根据其与周曾强签订的《施工安全责任协议书》明确事故责任由周曾强负责，与原告无关。为证明其主张，原告向本院提供原告荣尚公司与周曾强于2015年4月1日签订的《施工安全责任协议书》一份。
被告王淑华质证称，对该证据的真实性无法确认，该协议书系原告与案外人签订，被告不知情，也与本案无关。
被告王淑华认为，原、被告存在事实劳动关系，本案事故已经经生效判决文书确定为工伤事故，原告作为用人单位应当承担相应的法律责任。为证明其主张，被告向本院提供晋人社工认（2016）511号晋江市人力资源和社会保障局工伤认定决定书及（2016）闽0583行初212号行政判决书。
原告质证认为，对证据的真实性没有异议，但上述证据缺乏事实与法律依据，被告部分伤情与本案无关，但工伤认定和行政判决却直接认定为工伤。
本院认为，原告所提供的证据《施工安全责任协议书》的真实性无法确认，且案外人周曾强无用工主体资格，即使周曾强与原告签订该份协议，事故责任依然应当由有用工资质的原告承担本案的责任。被告提供晋人社工认（2016）511号晋江市人力资源和社会保障局工伤认定决定书及（2016）闽0583行初212号行政判决书，来源合法，且与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，可以作为定案的依据。被告于2015年7月29日摔伤，该事故经劳动部门认定为工伤事故，荣尚公司不服提起工伤行政确认之诉，经南安市人民法院判决，最终确认本案事故确为工伤事故，现该判决已生效。原告仍对本案事故的工伤事故性质提出异议，本院不予支持，本院依法认定原、被告存在事实劳动关系，被告工作中所受伤害系工伤。
关于本案争议焦点2，原告认为，各项赔偿项目计算标准过高，没有事实与法律依据。被告认为，其主张赔偿项目均依法律规定计算。为证明其主张，被告向本院提供如下证据：1、门诊留观记录一份，证明被告住院及治疗情况；2、住院病历、入院记录、出院小结、诊断证明书各一份，证明被告的伤情及治疗情况；3、劳动能力鉴定结论书一份，证明被告劳动功能障碍等级六级；4、初次鉴定非税收入票据一份，证明被告支出鉴定费320元的事实。
原告质证认为，对上述证据的真实性没有异议，但晋江市中医院和中国人民解放军第180医院诊断结果有差异，中医院诊断为头部外伤全身挫伤，而180医院诊断证明而增加一外是外伤性颈5/6，椎间盘突出，该伤情与本案无关，相关费用应剔除；由此产生的鉴定结论书也有异议，鉴定费用不应由原告承担。
本院认为，被告提供上述证据客观真实，来源合法，被告对此提出异议，但未能提供证据证明，对上述证据的证明力，本院予以确认。本案医疗费已支付，双方无异议，本院予以认定；交通费，被告未到统筹地区以外就医，被告主张交通费，不予支持；关于被告的月工资的问题，对于工资的举证责任虽在用人单位，但用人单位未能充分举证的，并不应当以此直接推定按劳动者的主张的工资数额计算，而应根据劳动者工种、工作时间、入职年限、同行业平均工资等综合判断。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，现被告入职仅为1个月，且其自述工资并非按月发放，而是有需要先借支生活费，故无法确定其在受伤前十二个月的连续稳定的工资收入。故被告年平均工资可参考福建省建筑行业在岗职工年平均51191元/年计算，故被告的月工资认定为4266元。除医疗费、交通费外，本案事故发生时，被告尚未能依法享有工伤保险保障，因此，被告因本案事故所应享有的以下工伤保险待遇应由作为用人单位的原告予以承担：
1.住院伙食补助费，被告因工受伤住院24日，参照本地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/日，住院伙食补助费为720元；
2.护理费，被告未证明出院后生活不能自理，需要护理，结合被告的伤情，护理时间为住院治疗期间的24日，被告为农村居民户口，按80元/日计算，故护理费为24日×80元/天＝1920元；
3、劳动能力鉴定费，被告主张该费用320元并提供票据为证，本院依法予以认定。
4、停工留薪期间工资，劳动者因工受伤后，享有停工留薪期，在停工留薪期间内用人单位应按劳动者原工资福利待遇向劳动者发放停工留薪期间工资；被告所受伤情较为严重，结合其伤情，本院结合认定被告停工留薪期为7个月，按照被告月薪4266元计算，被告的停工留薪期间工资共计4266元／月×7月＝29862元；
5.一次性伤残补助金，被告王淑华的伤情经鉴定构成六级伤残，根据国务院《工伤保险条例》第第三十六条第一款第（一）项“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，本院确定原告荣尚公司应支付给被告王淑华的一次性伤残补助金为4266元／月×16个月=68256元。
6、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据国务院《工伤保险条例》第三十六条“……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在不解除劳动合同的情况下是不给予的，只有解除劳动合同才能领取。被告于2016年9月26日提出解除劳动合同关系，双方劳动关系从即日起解除，被告请求原告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，于法有据，应予支持。根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第一款、第二十七条之规定，被告王淑华的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。根据泉州市人口平均预期寿命男性为70.89岁，2015年度泉州市在岗职工年平均工资为54044元。被告至2016年9月年龄为52岁又9个月，根据六级，每满一年发给0.6个月计算，即70.89-52.9=17.99，赔偿年限为18年，18×0.6=10.8，低于15个月，根据五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金、一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付的规定，王淑华的一次性工伤医疗补助金为54044元÷12×15=67555元、一次性伤残就业补助金为54044元÷12×15=67555元。
以上被告因本案工伤事故依法应当享有的各项工伤保险待遇：住院伙食补助费720元、护理费1920元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期间工资29862元、一次性伤残补助金68256元、一次性工伤医疗补助金67555元、一次性伤残就业补助金67555元，合计236188元。
经庭审举证、质证及本院认证，对本案其他主要事实可作如下认定：
被告王淑华于2015年6月受雇于原告泉州市荣尚装饰工程有限公司，未参加工伤保险，2015年7月29日下午16时许，被告在原告的工地工作时，不慎从木梯上摔落受伤，先后至晋江市中医院门诊、中国人民解放军第一八○医院治疗，经诊断为：外伤情颈5/6椎间盘突出症，创伤性颈5-6节段颈髓损伤并不全瘫。2015年8月10日至2015年9月3日在中国人民解放军第一八○医院住院治疗。2016年7月9日晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认[2016]511号工伤认定决定书，认定被告所受伤害为工伤，原告不服该认定提起行政诉讼，南安市人民法院于2017年2月27日作出（2016）闽0583行初212号行政判决，驳回原告荣尚公司的诉讼请求。泉州市劳动能力鉴定委员会于2016年8月18日作出泉劳鉴委伤字[2016]）1036号劳动能力鉴定结论书，被告劳动功能障碍等级（伤残）六级。被告于2016年9月26日向晋江市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请：1.解除双方劳动合同关系；2.原告赔偿被告219974元，后变更为246890元。晋江市劳动争议仲裁委员会于2017年5月12日裁决：1.解除双方的劳动关系；2、原告应在裁决书生效之日起三日内一次性赔偿255370元。裁决后，荣尚公司不服提起诉讼，王淑华未提起诉讼。
综上所述，本院认为，原、被告之间的劳动合同关系合法有效，被告作为劳动者的合法权益应当依法予以保障，被告在发生本案工伤事故时未能获得工伤保险保障，原告作为用人单位应当依法支付被告因工伤所应依法享有的各项工伤保险待遇住院伙食补助费720元、护理费1920元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期间工资29862元、一次性伤残补助金68256元、一次性工伤医疗补助金67555元、一次性伤残就业补助金67555元，合计236188元。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十四条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告泉州市荣尚装饰工程有限公司与被告王淑华的劳动关系；
二、原告泉州市荣尚装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告王淑华住院伙食补助费720元、护理费1920元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期间工资29862元、一次性伤残补助金68256元、一次性工伤医疗补助金67555元、一次性伤残就业补助金67555元，合计236188元；
三、驳回原告泉州市荣尚装饰工程有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，因适用简易程序结案依法减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 黄庆明
二〇一七年八月八日
书记员 王燕军
附件：
一、判决引用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
2、《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。
用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。
用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。
3、国务院《工伤保险条例》
第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
4、福建省实施《工伤保险条例》办法
第二十六条第一款职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：
（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
6、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。
一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、
中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律
文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。