广西壮族自治区宁明县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑初字第71号
公诉机关广西壮族自治区宁明县人民检察院。
被告人何维，曾用名何维维，别名何吉昌，男，1995年8月2日出生于广西环江毛南族自治县，壮族，中专文化，无业，广西环江毛南族自治县。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年9月12日被南宁市公安局江南分局刑事拘留，同年9月18日决定取保候审释放，2015年1月18日被广西武鸣县人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌诈骗罪于2015年3月17日被宁明县公安局刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于宁明县看守所。
辩护人谢林格，广西东方意远律师事务所律师。
广西壮族自治区宁明县人民检察院以宁检刑诉（2015）43号起诉书指控被告人何维犯诈骗罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁明县人民检察院指派检察员黄淑英出庭支持公诉，被告人何维及其辩护人谢林格到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区宁明县人民检察院指控，2014年1月份，被告人何维打电话给何某1，称其不经考试就能办理汽车驾驶证，问何某1是否需要办理，并于当年3月17日，通过腾讯QQ传送一张假B2驾照的图片给何某1看，何某1遂信以为真。2014年4月6日、5月14日何某1分别汇款给何维13000元、9200元，请何维帮助自己及朋友办理2张C1驾照及1张B2驾照。不久后，何某1收到何维寄来的2张C1驾照，其于2014年7月去交警部门查询，被告知是假证。何维被识破后，切断与何某1的一切联系方式。对指控的事实，公诉机关提供了相关的证据材料，公诉机关认为，被告人何维行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人何维称，其不是2014年3月17日传假B2驾照的图片给何某1，而是4月14日。辩护人辩称，没有充分的证据证明何维以非法占有为目的，实施了欺诈的行为和故意。理由：首先，被告人仅仅是告知可以帮何某1购买驾驶证，并未向其承诺驾驶证为真实有效的内容；其次，被告人向被害人传送照片的时间为2014年4月14日，而不是2014年3月17日，该时间是在被害人转款之后；第三，被告人确实成功为被害人购买了两本驾驶证；第四，本案被害人何某1也是为他人购买驾驶证，赚取差价，并没有证据证明其意图购买的就是合法有效的驾驶证；第五，办证费已转交给“韦教练”。据此，辩护人提出公诉机关指控被告人何维构成诈骗罪的事实不清，证据不足，指控的罪名不成立的辩护意见。被告人及其辩护人均无证据向法庭提供。
经审理查明，2014年1月份，被告人何维打电话给何某1，称其能不需要通过正常的考试途径就能办理汽车驾驶证，问何某1是否需要办理，何某1信以为真，遂于2014年4月6日通过网上银行转帐13000元到何维中国农业银行帐号，请何维帮助其朋友办理2张C1驾驶证。之后，何某1问何维是否办有汽车驾驶证，何维于2014年4月14日通过腾讯QQ传送一张假B2驾照的图片给何某1看。何某1于2014年5月14日在宁明县农村信用合作联社板棍信用社汇9200元给何维，请何维再帮助其朋友办理1张B2驾驶证。不久后，何某1收到何维寄来的2张C1驾照，其于2014年7月去交警部门查询，被告知是假证。何维被识破后，切断与何某1的一切联系方式。
2015年3月18日，何维的家属代替何维赔偿人民币22200元，何某1对何维表示谅解。
另查明，何维曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年9月12日被刑事拘留，同年9月18日被取保候审释放，2015年1月18日被广西武鸣县人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。缓刑考验期限从2015年2月9日起至2015年8月8日止。
认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2014年7月31日15时25分何某1到宁明县公安局板棍派出所报案称：其分别于2014年4月6日和2014年5月14日被他人以帮忙办理驾驶证的方式骗去人民币22200元。宁明县公安局于2014年8月19日立案侦查。
2、户籍证明，证实何维于1995年8月2日出生，案发时已达到完全刑事责任年龄。
3、抓获经过及情况说明，证实2015年3月16日宁明县公安局板棍派出所民警在广西环江毛南族自治县川山镇派出所将何维抓获。
4、通话清单及QQ聊天记录，证实何某1与何维通话、聊天的情况。2014年4月14日何维将姓名为何某2的假B2汽车驾驶证传给何某1，2014年7月何维停止与何某1的联系。
5、中国农业银行综合应用系统借记卡明细查询及广西农村信用社（合作银行）转帐业务凭证，证实2014年4月6日转入帐号／卡号为62×××61办驾驶证款13000元，2014年4月7日至2014年4月12日分12次从该款中支取了200元至2000元不等，2014年4月12日销费3450元；2014年5月14日何某1在宁明县农村信用合作联社板棍信用社转9200元到何维帐号／卡号为62×××77。
6、赔偿收据及谅解书，证实何某1与何维家人达成协议，何维家人代替何维赔偿了人民币22200元，何某1对何维表示谅解。
7、刑事判决书、释放证明书及执行通知书，证实何维曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年9月12日被刑事拘留，同年9月18日被取保候审释放，2015年1月18日被广西武鸣县人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。缓刑考验期限从2015年2月9日起至2015年8月8日止。
8、被害人何某1的陈述，证实其于2012年7月份在广西南宁务工时认识何某2。2014年3月何某2打电话问其说：“你及你的亲戚朋友有想购买汽车驾驶证的吗？我能通过不需要正常的考试途径直接购买汽车驾驶证。”其问何某2说：“购买汽车驾驶证C1证、B2证的价格分别多少钱？”何某2说：“购买汽车驾驶证C1证价格为6500元，B2证的价格为9200元。”其说：“那你帮我购买两张汽车驾驶证C1证可以吗？”何某2说：“可以，你先把相片及身份证复印件等材料通过腾讯QQ发送给我。”其就把材料发送给何某2。2014年4月6日何某2打电话叫其把购买两张汽车驾驶证C1证的13000元存入到他提供的农业银行帐户上，其就通过电脑网上转帐13000元到他提供的农业银行帐户上，帐号是62×××61。2014年5月初，其跟何某2说：“其还想购买一张汽车驾驶证B2证。”他说：“可以，你把相片和身份证复印件等材料邮寄给我。”其就到板棍邮政所把材料寄给何某2。2014年5月14日何某2打电话跟其说他已收到材料，叫其把购买证的9200元转帐到他农村信用社帐户上，其就到板棍信用社转了9200元到何吉昌提供的农村信用社账号，帐号是62×××97。何某2帮办得两张C1汽车驾驶证，何某2寄给其第二张汽车驾驶证时，其发现那张驾驶证上登记的地址信息错了一个字其把证寄回去给他。到了2014年7月，其去交警部门查询，得知何某2帮其办理的汽车驾驶证是假的，其打电话告诉他还钱。过了二三天，其再打电话给他时，电话已经关机了，过后一直联系不到他了。
9、被告人何维的供述，证实2014年春节前不久，其在河池市区看到一则广告上写着不需要正常的考试途径就能直接办理汽车驾驶证，并留有电话号码，其拔打电话过去，对方称他是河池市车管人员，叫其称他韦教练。其与何某1在2010年就认识了，在平时与何某1的电话聊天中，提到不用正常考试就能办理驾驶证的事情，并跟他说办理C1证、B2证的价格和办理证件所需要的资料等。2014年3月初何某1叫其帮办理二张C1的汽车驾驶证，其告诉他把相片等资料寄给其，4月6日，何某1通过网上转帐13000元到其农业银行帐户为62×××61。过后他又叫其帮办理一张B2的汽车驾驶证，5月14日，何某1又通过农村信用社汇款给其9200元到帐号为62×××97帐户上。何某1曾怀疑过其是否有能力办理汽车驾驶证，并问其本人是否办有驾驶证，并叫其拍成图像通过QQ发给他，其把一张其在南宁办理的名为何某2假B2汽车驾驶证发给何某1。2014年1月上旬其在河池办理过一张真的C1汽车驾驶证。其没能帮何某1办理得驾驶证，就切断与何某1的一切联系
10、辨认笔录、辨认照片及辨认说明，证实何某1能从十张不同男性免冠照片中辨认出何维就是诈骗其的人。
本院针对控、辩双方的意见，结合本案焦点，根据本案的证据，综合评判如下：
关于被告人何维是否以非法占有为目的，实施欺诈的行为。
首先，何维与何某1说其能不需要通过正常的考试途径就能办理汽车驾驶证，且从办证费金额，可以认定何某1要办理的是真实有效的证件。如果何某1意图为他人购买的不是合法有效的驾驶证，而仅是为了赚取差价，他就不需要花这么多钱且通过何维去购买。
其次，没有任何证据证实有韦教练的存在，况且何某1将办证费汇给何维后，何维分13次小额领取或消费，何维称办证费给“韦教练”不成立。
第三，何某1要求看何维驾驶证，何维有真实的驾驶证，但却将假驾驶证传给何某1看，且当事情被识破后，何维切断了与何某1的联系，其目的就是不让何某1找到其。
第四，虽然，何某1是在第一次转款之后才要求看何维的驾驶证，但何维是采取虚构其能不通过考试就能办理汽车驾驶证的方法骗取何某1的的钱财，即使没有要求看驾驶证这一情节，何维也构成诈骗罪。
综上，被告人的辩护人提出何维没有以非法占有为目的，实施了欺诈的行为，其行为不构成诈骗罪的辩护意见不成立。
本院认为，被告人何维以非法占有为目的，采取虚构可以帮助他人不通过正常的考试途径就能办理汽车驾驶证的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人及其辩护人提出，何维不是2014年3月17日传假B2驾照的图片给何某1，而是4月14日的辩解、辩护意见符合本案的事实，本院予以采纳，但这一情节对定罪没有影响。辩护人提出本案事实不清，证据不足的辩护意见不成立，本院不予采纳。何维因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被判处拘役四个月，缓刑六个月，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有本案没有判决，依法应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据被告人何维的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人何维犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金二千元；撤销武鸣县人民法院（2015）武刑初字第25号刑事判决书中对被告人何维宣告的缓刑，执行原判刑罚拘役四个月，并处罚金六千元，总和刑期一年零五个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年3月17日起至2016年6月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 庞建丽
审 判 员 黄秋玲
人民陪审员 黄 硕
二〇一五年七月九日
书 记 员 黄丽娜
附相关的法律条文及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。