广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初3993号原告：赵洪，女，1972年11月13日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：尹志华，北京市大成（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张彤，北京市大成（深圳）律师事务所实习律师。被告：东莞市发材建材贸易有限公司，住所地：广东省东莞市东城区石井中心路55号2B。组织机构代码：79116129-9。法定代表人：徐军，该公司执行董事、经理。被告：亿华集团有限公司（原为广东亿华建筑工程有限公司）。住所地：广东省深圳市南山区桂庙路北向南瑞峰花园*栋B-1410。组织机构代码：55717811-3。法定代表人：胡万勇。原告赵洪与被告东莞市发材建材贸易有限公司（以下简称发材公司）、被告亿华集团有限公司（以下简称亿华公司）委托合同纠纷一案，本院于2017年4月14日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月27日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人尹志华到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2012年11月17日，原告与发材公司签订第0030号《委托经营管理协议》，约定原告将其享有产权的位于东莞市霄边社区中惠新城加州园的尖沙咀特产购物城的A084号商铺委托给发材公司实行统一管理，统一代租，整体经营。并约定，原告与发材公司同意在协议约定委托经营期内，无论发材公司实际经营情况如何，均足额向原告支付经营收益，季度经营收益为8993元，年经营收益为35972元。协议签署后第一年一次性支付原告该年经营收益，后七年按季度向原告支付经营收益，于每年1月、4月、7月、10月的10日前将前一季度的经营收益汇入原告账户。若发材公司不能依约足额向原告支付经营收益，则按逾期付款额每日千分之一向原告计付违约金。另，亿华公司出具《担保函》为发材公司在《委托经营管理协议》中应承担的义务提供连带保证责任。发材公司未按照《委托经营管理协议》的约定支付自2015年第一季度（含第一季度）至今的经营收益，严重违反了《委托经营管理协议》的约定，原告有权要求发材公司支付经营收益及利息，要求亿华公司承担连带责任。《委托经营管理协议》约定的委托经营管理期限仍未到期，原告要求发材公司继续履行《委托经营管理协议》。故原告诉请：1.被告发材公司继续履行《委托管理协议》，依约向原告支付经营收益；2.被告发材公司向原告支付2015年第三季度至2016年第四季度的经营收益53958元及利息1526.17元（按中国人民银行同期贷款利率暂计至2017年1月18日，计至实际支付之日）；3.被告发材公司支付自2015年第一季度至2016年第四季度逾期付款的违约金25177.76元（按照协议约定每日千分之一暂计至2017年1月18日，计至实际支付之日）；4.被告亿华公司对上述责任承担连带责任；5.被告发材公司与被告亿华公司承担本案诉讼费。庭审中，原告放弃诉讼请求二中利息部分主张，并明确诉讼请求三中的逾期付款违约金以53958元为本金，统一从2017年1月11日起按照每日千分之一计至实际清偿之日止。庭审后，原告书面放弃诉讼请求三中2015年第一季度至2015年第二季度的逾期付款违约金。两被告均没有提出答辩意见，亦没有提供任何证据及提出任何质证意见。经审理查明，2012年11月17日，赵洪与发材公司签订编号为0030的《买卖合同》，约定赵洪以359719元购买发材公司位于东莞市霄边社区中惠新城（加州园）的尖沙咀特产购物城的A084号商铺。同日，赵洪与发材公司签订编号为0030的《委托经营管理协议》，约定赵洪将享有产权的上述铺位委托给发材公司统一管理，统一代租，整体经营；赵洪不参与经营管理；委托经营期限为96个月，即自2012年11月17日起至2020年11月16日止；在委托经营期间内，无论发材公司实际经营管理情况如何，均应按时足额向赵洪支付经营收益，经营收益的计算方式为：该商铺总价款×10%×8年，共计287776元，即年经营收益为35972元，季经营收益为8993元；协议签订后，发材公司第一年一次性支付赵洪该年年经营收益，后七年按季度向赵洪支付委托经营收益，于每年1月、4月、7月、10月的10日前将前一季度应付经营收益汇入赵洪账户；若发材公司不能按本协议约定按时足额向赵洪支付经营收益，则应按逾期付款额每日千分之一的标准向赵洪计付违约金，逾期付款达30日的，赵洪有权单方解除本协议，并要求发材公司赔偿三个月的经营收益。《委托经营管理协议》后附有广东嘉众律师事务所的《见证书》。2012年11月17日，亿华公司出具《担保函》，为上述《委托经营管理协议》中发材公司应承担的义务提供连带保证担保，范围为协议中应付款及其他内容等，保证方式为连带保证担保责任，但未明确约定保证期间。以上事实，有原告提交的《买卖合同》、《委托经营管理协议》、《见证书》、《担保函》、发票、收据及银行流水及当事人的陈述等附卷为证。本院认为，本案为委托合同纠纷。两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃质证和抗辩的权利。赵洪与发材公司以签订《委托经营管理协议》的方式形成委托合同关系，该协议系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行各自的合同义务。故赵洪有权要求发材公司继续履行《委托经营管理协议》，并支付案涉商铺已到期的经营收益。赵洪诉请的2015年第三季度至2016第四季度期间六个季度的经营收益，支付期限分别为2015年10月10日、2016年1月10日、2016年4月10日、2016年7月10日、2016年10月10日、2017年1月10日，现均已届支付期限。发材公司应当向赵洪支付上述到期经营收益共计8993元/季×6=53958元。发材公司未按期支付上述经营收益，赵洪有权要求发材公司支付逾期付款违约金。《委托经营管理协议》约定，发材公司逾期付款应按逾期付款额每日千分之一的标准向赵洪支付违约金。现赵洪要求以逾期付款总额53958元为本金，按照每日千分之一统一从2017年1月11日起计至实际清偿之日止，是其对自身权利的处分，且对被告有利，本院予以支持。根据亿华公司出具的《担保函》，亿华公司为案涉《委托经营管理协议》中发材公司的付款义务提供连带保证担保，其依约应在发材公司未按协议约定向赵洪支付经营收益时，对经营收益及违约金承担相应的连带保证责任。双方就该保证没有约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，赵洪应于发材公司支付经营收益的履行期限届满之日起六个月内要求亿华公司承担保证责任。《委托经营管理协议》约定发材公司分期向赵洪支付经营收益，亿华公司是对该整个分期履行的债务提供担保，保证期间应从最后一笔经营收益履行期限届满之日起算。《委托经营管理协议》约定的最后一笔经营收益尚未届支付期，故亿华公司的保证责任未免除，亿华公司应对发材公司尚欠的经营收益及应付的利息承担连带清偿责任。亿华公司在承担保证责任后，有权向发材公司进行追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告东莞市发材建材贸易有限公司于本判决发生效力之日起五日内向原告赵洪支付A084号商铺2015年第三季度至2016年第四季度的经营收益53958元；二、限被告东莞市发材建材贸易有限公司于本判决生效之日起五日内向原告赵洪支付逾期付款违约金（以53958元为本金，从2017年1月11日起按照每日千分之一计至实际清偿之日止）；三、被告亿华集团有限公司对被告东莞市发材建材贸易有限公司上述一、二项债务承担连带清偿责任。被告亿华集团有限公司在承担保证责任后，有权向被告东莞市发材建材贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费908元，由被告东莞市发材建材贸易有限公司、被告亿华集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 林 静二〇一七年六月二十八日书记员 黄慧琳