江西省上饶市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）赣11刑终315号
原公诉机关江西省玉山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张矞，女，1966年7月23日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化，个体经营，家住江西省玉山县。
上诉人（原审被告人）刘学杰，男，1965年12月6日出生，汉族，江西省玉山县人，高中文化，自由职业，家住江西省玉山县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月13日被玉山县公安局刑事拘留，2017年2月24日经玉山县人民检察院批准逮捕，于同年2月24日被玉山县公安局执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。
江西省玉山县人民法院审理江西省玉山县人民检察院指控原审被告人刘学杰犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张矞提起附带民事诉讼一案，于2017年7月27日作出（2017）赣1123刑初54号刑事附带民事判决。原审被告人刘学杰对判决的刑事部分不服、原审附带民事诉讼原告人张矞对判决的刑事、附带民事部分不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2016年3月1日17时许，被告人刘学杰及妻子孙某因不满二楼被害人张矞（迎宾旅社老板娘）干预他们一楼店铺出租，到旅社找被害人张矞理论，双方发生争执，互相拉扯，被害人张矞抓住被告人刘学杰的衣服不放，被告人刘学杰为摆脱被害人张矞，将被害人张某1右手拨开，导致被害人张矞右手小指受伤。案发后被害人张矞先后到玉山县人民医院、上海华山医院治疗。2016年11月16日，经司法部司法鉴定科学技术研究所鉴定中心鉴定，被害人张某1右手损伤程度为轻伤二级。2016年9月23日，经江西铭志司法鉴定中心鉴定，被害人张某1伤残等级为十级，误工期为90日，护理期为60日，后续治疗费为人民币5,000元。2017年2月13日，被告人刘学杰主动到公安机关投案，如实供述其犯罪事实。
另查明，附带民事诉讼原告人张某2受伤所造成的经济损失为：医疗费人民币8,014.20元，误工费人民币7,752.6元（84.16元/天×90天），护理费人民币5,168.4元（84.16元/天×60天），交通费人民币2,313.8元，住宿费人民币386元，鉴定费人民币4,611元，后续治疗费人民币5,000元，总计人民币33,246元。本案在审理过程中，被告人刘学杰表示愿意承担受害人张某1法定赔偿金计人民币33,246元，并交纳到法院。
上述事实，有以下证据证实：
1、被告人刘学杰的供述和辩解，证实：（1）2016年3月1日17时许，被告人刘学杰及其妻子孙某因不满二楼被害人张矞（迎宾旅社老板娘）干预他们一楼店铺出租，到旅社找被害人张矞要说法，双方发生争执，互相拉扯，被害人张矞抓住被告人刘学杰的衣服不放，被告人刘学杰为摆脱被害人张矞，将被害人张某1右手拨开，导致被害人张矞右手小指受伤；（2）2017年2月13日，被告人刘学杰主动投案，如实供述其犯罪事实。
2、被害人张某1陈述，证实：（1）被告人刘学杰夫妇一楼店铺位于其经营的迎宾旅社正楼下，因被告人将该店铺租给他人开饭店影响了其生活，双方发生纠纷，也经过县环保局处理；（2）2016年3月1日下午，因其不同意该店铺租户开沙县小吃，当天下午5点左右，被告人刘学杰夫妇到其家抓着其的头发打其的头，打完后想跑，其用右手抓住被告人刘学杰的衣服不让他离开，被告人刘学杰将其的右手拨开，导致其右手小指受伤。
3、证人孙某（被告人刘学杰妻子）的证言，证实2016年3月1日17时许，孙某因不满二楼被害人张矞（迎宾旅社老板娘）干预他们一楼店铺出租，到旅社找被害人张矞要说法，双方拉扯在一起，互相扯头发，被告人刘学杰赶来将她们分开，但被害人张矞抓住被告人刘学杰的衣服不放，后来记不清楚被告人刘学杰是把被害人张某1手拨开还是劝开的。
4、鉴定意见，证实经司法部司法鉴定科学技术研究所鉴定中心鉴定，被害人张某1右手损伤程度为轻伤二级；经江西铭志司法鉴定中心鉴定，被害人张某1伤残等级为十级，误工期为90日，护理期为60日，后续治疗费为人民币5,000元。
5、玉山县人民医院出具的入院记录、手术记录单、医疗费发票，交通费发票等，证实被害人张矞在玉山县人民医院、上海华山医院治疗，花去医疗费人民币8,014.20元，交通费人民币2,313.8元，住宿费人民币386元，鉴定费人民币4,611元。
6、玉山县公安局城镇派出所民警出具的调解记录，证实了本案纠纷经玉山县公安局城镇派出所民警调解未达成协议。
7、被告人刘学杰的户籍信息等书证，证实了被告人犯罪时已达完全刑事责任年龄等。
8、衣服照片等附卷佐证。
原判认为，被告人刘学杰故意伤害他人身体，并致被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处；公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。公诉机关认为被告人刘学杰主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，经审查，与事实和法律规定相符，予以支持。辩护人提出被告人系初犯，归案后认罪态度较好，有自首情节，本案系邻里纠纷引起，可从轻处罚的辩护意见；经查，与本案事实、证据、法律规定相符，且被告人已交纳了相应的赔偿金，故对辩护人该意见予以采纳，对被告人酌情从轻处罚。因被告人刘学杰的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人张某1物质损失，故对附带民事诉讼原告人张矞要求被告人刘学杰赔偿其医疗费、误工费、护理费、鉴定费、交通费、住宿费、后续治疗费（经过鉴定确定）、伤残赔偿金、精神抚慰金、精神损害赔偿金的诉讼请求，其中营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、精神损害赔偿金因未列入最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释的赔偿范围，不予支持；其他赔偿项目及符合法定赔偿标准的数额，予以支持。因有医疗费票据、交通费票据、住宿费票据、鉴定费票据、后续治疗费票据为证，故确定附带民事诉讼原告人医疗费为人民币8,014.20元，交通费为人民币2,313.8元，住宿费为人民币386元，鉴定费为人民币4,611元，后续治疗费为人民币5,000元。误工费根据受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，根据江西省2016年度统计数据，附带民事诉讼原告人的误工费（私营住宿业）、护理费（私营住宿业）均为84.16元/天，因误工期经鉴定为90天，护理期经鉴定为60天，故其误工费为人民币7,752.6元（84.16元/天×90天），护理费为人民币5,168.4元（84.16元/天×60天）。附带民事诉讼原告人损失金额总计为人民币33,246元，现被告人刘学杰愿意承担，予以确认。辩护人提出误工费、护理费偏高，营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、精神损害赔偿金不应支持的辩护意见，经查与本案事实、证据、法律规定相符，予以采纳。辩护人提出伤情鉴定费不应支持，后续治疗费在实际发生后计算，交通费应剔除非被害人本人部分金额的辩护意见，经查，后续治疗费系经过专业鉴定机构鉴定，系合理的预期费用，伤情鉴定费、交通费合理，均应予以支持，故对辩护人的该辩护意见，不予支持。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条的规定，判决：一、被告人刘学杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、附带民事诉讼原告人张某2受伤所造成的医疗费人民币8,014.20元、误工费人民币7,752.6元、护理费人民币5,168.4元、交通费人民币2,313.8元、住宿费人民币386元、鉴定费人民币4,611元、后续治疗费人民币5,000元，总计人民币33,246元，由被告人刘学杰承担。三、驳回附带民事诉讼原告人张矞提出的其他诉讼请求。
上诉人张矞上诉提出：1、原审判决重罪轻判，量刑明显偏轻；2、原审判决未支持营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、精神损失赔偿金等损失错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
上诉人刘学杰上诉提出：原审判决量刑过重，请求二审法院依法从轻改判。
经审理查明，2016年3月1日17时许，上诉人刘学杰及妻子孙某因不满上诉人张矞干预他们店铺出租，继而发生争执，互相拉扯，在此过程中，刘学杰拨开张矞抓住其衣服的右手致张矞右手小指受伤。案发后张矞先后到玉山县人民医院、上海华山医院治疗。2016年11月16日，经司法部司法鉴定科学技术研究所鉴定中心鉴定，张某1右手损伤程度为轻伤二级。2016年9月23日，经江西铭志司法鉴定中心鉴定，张某1伤残等级为十级，误工期为90日，护理期为60日，后续治疗费为人民币5,000元。2017年2月13日，刘学杰主动到公安机关投案，如实供述其犯罪事实。
另查明，张某2受伤所造成的经济损失为：医疗费人民币8,014.20元，误工费人民币7,752.6元（84.16元/天×90天），护理费人民币5,168.4元（84.16元/天×60天），交通费人民币2,313.8元，住宿费人民币386元，鉴定费人民币4,611元，后续治疗费人民币5,000元，总计人民币33,246元。一审期间，刘学杰的亲属主动向原审法院交纳赔偿款计人民币33,246元。
上述事实有上诉人刘学杰的供述和辩解、上诉人张矞的陈述、证人孙某的证言、鉴定意见、玉山县人民医院出具的入院记录、手术记录单、医疗费发票，交通费发票、玉山县公安局城镇派出所民警出具的调解记录、刘学杰的户籍信息、书证衣服照片等证据予以证实。
以上证据均经一审庭审质证，证据的来源合法，客观真实，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人刘学杰故意伤害他人身体，导致他人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。上诉人刘学杰案发后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人刘学杰系初犯，归案后认罪态度较好，且上诉人刘学杰已交纳了相应的赔偿金，可以酌情从轻处罚。上诉人张矞上诉提出一审判决重罪轻判，量刑明显偏轻，要求二审法院对刘学杰从重判处的上诉理由，本院认为，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，上诉人张矞对一审判决中刑事部分提出上诉，于法无据，该上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人张矞上诉提出原审判决未判赔其营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、精神损失赔偿金等损失的上诉意见，经查，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款的规定，营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、精神损失赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，上诉人张矞此项上诉请求，于法无据，原审法院根据张矞提供的医疗费发票、司法鉴定意见等证据依法认定的民事赔偿数额准确，应予维持。上诉人张某1上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人刘学杰在本院审理期间申请撤回上诉，经审查，原审判决认定的事实和适用法律正确，量刑适当，上诉人刘学杰撤回上诉的申请符合法律规定，本院依法准许其撤回上诉。
综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人刘学杰撤回上诉。
二、驳回上诉人张矞的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑享华
审判员 李志真
审判员 邱艳红
二〇一七年十月十一日
书记员 凌 云