福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖民初字第2526号原告鼎丰担保股份有限公司，住所地福建省厦门市湖里区泗水道619号126室。法定代表人洪明显，董事长。委托代理人刘福来、郑春燕，福建旭丰律师事务所律师。被告厦门富艺捷工贸有限公司，住所地福建省厦门市湖里区殿前街道旗山工业园殿前六路517号二楼B区之一。法定代表人徐少明。被告徐少明，男，住福建省寿宁县。原告鼎丰担保股份有限公司（下称鼎丰担保公司）与被告厦门富艺捷工贸有限公司（下称富艺捷公司）、徐少明追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序由审判员姚亮公开开庭进行了审理。原告鼎丰担保公司委托代理人郑春燕到庭参加诉讼。被告富艺捷公司、徐少明经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎丰担保公司诉称，被告富艺捷公司因生产经营需要资金拟向中国银行厦门开元支行贷款300万元，请求原告为其贷款提供担保。双方于2014年2月13日签订编号DFXMDB201312002的《委托担保协议》，约定原告为富艺捷公司与中国银行厦门开元支行编号为364655917SME2014的《流动资金借款合同》项下300万元短期借款提供担保，如富艺捷公司违约，应对代偿款承担每日千分之一的违约责任，并承担律师费等。同日，富艺捷公司、徐少明与原告签订《反担保抵押合同》及《反担保保函》，约定如富艺捷公司违约导致原告代偿债务的，以富艺捷公司的设备及徐少明的房产作为抵押，向原告提供反担保。富艺捷公司于2014年2月14日与中国银行厦门开元支行签订了编号364655917SME2014的《流动资金借款合同》，原告依约为富艺捷公司提供担保，并于同日与中国银行厦门开元支行签订了编号364655917SME2014保01的《保证合同》。中国银行厦门开元支行发放贷款后，因富艺捷公司未如约还本付息，原告按照中国银行厦门开元支行的要求于2015年3月3日承担了保证责任，为富艺捷公司代偿了借款本息合计1919739.08元。而后，徐少明变卖了其名下的房产代富艺捷公司向原告偿还了95万元。因富艺捷公司至今未清偿剩余代偿款项，为维护自身的合法权益，原告现依法起诉，请求判令：1、被告富艺捷公司立即偿还原告代偿款项969739.08元；2、被告富艺捷公司按日千分之一的标准向原告支付代偿款项969739.08元从2015年3月3日起至实际还款之日的违约金；3、被告富艺捷公司赔偿原告的律师费损失29548.67元；4、原告有权以抵押物［五台设备，包括半自动锁线机（型号SX-460E）、国产对折折页机（型号DRY-
PUMP）、全自动进口骑订龙（型号STM-863）、胶装机（型号DM1001-2）、进口混合式折页机（型号ZYH680）］折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿。5、被告徐少明对被告富艺捷公司的上述债务承担连带清偿责任。被告富艺捷公司书面辩称，原告为富艺捷公司向中国银行厦门开元支行的借款300万元提供担保，富艺捷公司以公司的设备向原告提供反担保，并办理了抵押登记。借款到期后，因公司无力偿还剩余贷款190万元，原告承担了保证责任，代为偿还了剩余的借款本息。富艺捷公司目前债务缠身，暂无力向原告偿付代还的借款本息。被告徐少明辩称，原告为富艺捷公司向中国银行厦门开元支行的借款300万元提供担保，徐少明以名下一套房产抵押给原告作为反担保，并办理了抵押登记。借款到期后，因富艺捷公司无力偿还剩余贷款190万元，原告承担了保证责任，代为偿还了剩余的借款本息。徐少明变卖了抵押给原告的房产后代富艺捷公司向原告偿还了95万元，徐少明目前债务缠身，暂时没有偿付能力。经审理查明，2014年2月13日，富艺捷公司与鼎丰担保公司签订编号DFXMDB201312002的《委托担保协议》，约定鼎丰担保公司为富艺捷公司提供流动资金贷款的担保，担保债权人为中国银行股份有限公司厦门开元支行，担保的主合同债务本金为300万元，履行期限为一年，担保的金额、方式、范围及担保期间以《保证合同》或保函或其他担保文件为准；担保费为9万元；如富艺捷公司未按主合同约定履行债务致使鼎丰担保公司向主债权人承担主合同项下的债务本息及其他费用的代偿保证责任，则富艺捷公司应在接到鼎丰担保公司通知三日内支付代偿款，承担鼎丰担保公司为实现债权产生的费用包括但不限于诉讼费、律师费等，并按代偿款项总额按实际垫款天数以每日千分之一向鼎丰担保公司支付违约金；富艺捷公司必须向鼎丰担保公司提供反担保，包括：（1）富艺捷公司法定代表人徐少明及其配偶何冬梅提供个人无限连带责任反担保；（2）徐少明提供其名下位于厦门市同安区榕溪里48号201室及一层6号储藏间（建筑面积284.16平方米）的房产抵押反担保；（3）富艺捷公司提供名下购买的价值277.2万元的五台设备抵押反担保，其中两台有合同、收据，未开发票，具体为胶装机（型号DM1001-2）、进口混合式折页机（型号ZYH680），另三台有合同、收据和发票，具体为半自动锁线机（型号SX-460E）、国产对折折页机（型号DRY-
PUMP）、全自动进口骑订龙（型号STM-863）；（4）厦门琪明印刷有限公司、厦门富鹏新印刷有限公司提供连带责任反担保。2014年2月14日，富艺捷公司与中国银行股份有限公司厦门开元支行签订了编号364655917SME2014短贷的《流动资金借款合同》，约定富艺捷公司向中国银行股份有限公司厦门开元支行借款300万元，借款期限为12个月，固定利率为年利率8.7%，鼎丰担保公司提供连带责任保证。同日，中国银行股份有限公司厦门开元支行与鼎丰担保公司签订了编号364655917SME2014保01的《保证合同》，约定鼎丰担保公司为上述《流动资金借款合同》项下主债权包括本金、利息、违约金、实现债权的费用等提供连带责任保证，保证期间为主债权清偿期届满之日起两年。2014年2月13日，徐少明与鼎丰担保公司签订《反担保抵押合同》，约定因鼎丰担保公司为富艺捷公司向中国银行股份有限公司厦门开元支行的借款提供担保，担保的债务本金为300万元，徐少明自愿以其名下位于厦门市同安区榕溪里48号201室及一层6号储藏间（建筑面积284.16平方米）的房产作为抵押物向鼎丰担保公司提供反担保。徐少明的配偶何冬梅出具承诺书，同意徐少明上述抵押担保行为。同日，富艺捷公司与鼎丰担保公司签订《反担保抵押合同》，约定富艺捷公司将其购买的半自动锁线机（型号SX-460E）、国产对折折页机（型号DRY-
PUMP）、全自动进口骑订龙（型号STM-863）抵押给鼎丰担保公司作为鼎丰担保公司为其300万元银行借款担保的反担保。双方于2014年2月17日共同向厦门市湖里区工商行政管理局办理了三台设备的抵押登记。2014年2月13日，富艺捷公司与鼎丰担保公司另签订一份《反担保抵押合同》，约定富艺捷公司将其购买的胶装机（型号DM1001-2）、进口混合式折页机（型号ZYH680）抵押给鼎丰担保公司作为反担保。该两台设备系富艺捷公司向厦门千宇进出口有限公司购买的，价款合计102万元。该两台设备至今未办理抵押登记。同日，徐少明、何冬梅共同向鼎丰担保公司出具《反担保保函》，同意为富艺捷公司向鼎丰担保公司提供连带责任反担保，反担保的范围包括根据《委托担保协议》鼎丰担保公司为富艺捷公司担保的主债务本息、违约金、赔偿金和实现债权的费用等，以及鼎丰担保公司履行代偿义务所产生的实现债权与担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费等），反担保保证期间为鼎丰担保公司为富艺捷公司代偿之日起两年；保函第三条约定：“若在本反担保保证之外存在其他反担保（包括但不限于主债务人的抵押、质押），由鼎丰担保公司选择其一或全部进行追偿，本人放弃一切异议权及抗辩权”。因富艺捷公司未按期付息还本，贷款人中国银行股份有限公司厦门开元支行于2015年2月26日向鼎丰担保公司发出《逾期通知书》和《要求代偿通知书》，告知截至2015年2月26日，富艺捷公司拖欠借款本金190万元和利息16267.11元，要求鼎丰担保公司催促借款人富艺捷公司履行到期债务或代为清偿债务。2015年3月3日，鼎丰担保公司向中国银行股份有限公司厦门开元支行偿还了富艺捷公司所欠的借款本金190万元和利息19739.08元。中国银行股份有限公司厦门开元支行于当日出具《解除担保责任确认函》，确认鼎丰担保公司代富艺捷公司偿还了编号364655917SME2014短贷的《流动资金借款合同》项下未结清债务，同意终止《流动资金借款合同》和《保证合同》。鼎丰担保公司随后向债务人（反担保人）富艺捷公司、反担保人徐少明追偿。徐少明遂通过出售作为反担保抵押的房产向鼎丰担保公司偿还了95万元。鼎丰担保公司为追索剩余债权，委托律师提起本案诉讼，支出律师费29548.67元。以上事实，有鼎丰担保公司举证的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托担保协议》及附件、《反担保抵押合同》及附件、《动产抵押登记书》、《购销合同》、《收款收据》、《反担保保函》、《逾期通知书》、《要求代偿通知书》、《证明》、《贷款还款回单》、《解除担保责任确认函》、律师费发票以及法庭审理笔录为证。本院认为，因债务人富艺捷公司未按主合同约定履行还款义务，保证人鼎丰担保公司依债权人中国银行股份有限公司厦门开元支行之要求承担保证责任，代为偿还借款本息共计1919739.08元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因此，鼎丰担保公司有权要求富艺捷公司返还代偿款项。因徐少明已代富艺捷公司偿还部分代偿款合计95万元，富艺捷公司尚应返还鼎丰担保公司代偿款969739.08元。按照《委托担保协议》约定，富艺捷公司未按主合同约定履行债务致使鼎丰担保公司向主债权人承担主合同项下债务的保证责任的，富艺捷公司应承担鼎丰担保公司为实现债权产生的费用包括但不限于诉讼费、律师费等，并按代偿款总额按实际垫款天数以每日千分之一向鼎丰担保公司支付违约金。因此，鼎丰担保公司要求富艺捷公司按日千分之一的标准从代偿款项之日即2015年3月3日起支付剩余代偿款项的违约金，并赔偿鼎丰担保公司因实现债权支出的律师费29548.67元，有充分的合同依据，也未超出合理范围，本院予以支持。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保，反担保适用担保的规定。富艺捷公司及其法定代表人徐少明分别与鼎丰担保公司签订《反担保抵押合同》，分别以其名下的财产向鼎丰担保公司提供反担保，此外，徐少明及其配偶何冬梅还向鼎丰担保公司出具《反担保保函》，自愿为富艺捷公司的债务提供连带责任保证。上述《反担保抵押合同》及《反担保保函》均系当事人真实意思表示，内容于法不悖，应认定为有效。富艺捷公司与鼎丰担保公司签订的《反担保抵押合同》约定，富艺捷公司将其购买的五台设备抵押给鼎丰担保公司，其中仅半自动锁线机（型号SX-460E）、国产对折折页机（型号DRY-
PUMP）、全自动进口骑订龙（型号STM-863）三台设备办理了动产抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（四）项及第一百八十八条规定，以生产设备抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意第三人。因此，鼎丰担保公司对《反担保抵押合同》约定的作为抵押物的五台设备自合同生效时取得抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。鼎丰担保公司请求对作为抵押物的五台设备折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿，依据充分，本院予以支持，但其中的胶装机（型号DM1001-2）、进口混合式折页机（型号ZYH680）因未办理抵押登记，在实现抵押权时依法不得对抗善意第三人。徐少明及其配偶何冬梅自愿为富艺捷公司的债务提供连带责任保证，约定的担保范围包括根据《委托担保协议》鼎丰担保公司为富艺捷公司担保的主债务本息、鼎丰担保公司实现债权与担保权利的费用等，保证期间为鼎丰担保公司为富艺捷公司代偿之日起两年。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。徐少明和何冬梅出具的《反担保保函》第三条约定，即使存在其他反担保包括主债务人的抵押，鼎丰担保公司仍可以选择其一或全部进行追偿。故，鼎丰担保公司有权就担保范围内的全部债务主张保证责任。徐少明和何冬梅对保证份额未作约定。根据《中华人民共和国担保法》第十二条规定，同一债务有两个以上保证人的，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。因此，鼎丰担保公司要求徐少明就富艺捷公司尚欠的代偿款项、违约金及实现债权费用承担连带保证责任，依据充分，本院予以支持。富艺捷公司、徐少明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（四）项、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告厦门富艺捷工贸有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告鼎丰担保股份有限公司支付代偿款969739.08元及违约金（以969739.08元为基数自2015年3月3日起按日千分之一计至实际付款之日）。二、被告厦门富艺捷工贸有限公司应于本判决生效之日起七日内赔偿原告鼎丰担保股份有限公司的律师费损失29548.67元。三、原告鼎丰担保股份有限公司有权以抵押物［半自动锁线机（型号SX-460E）、国产对折折页机（型号DRY-
PUMP）、全自动进口骑订龙（型号STM-863）、胶装机（型号DM1001-2）、进口混合式折页机（型号ZYH680）］折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿，其中胶装机（型号DM1001-2）和进口混合式折页机（型号ZYH680）在实现抵押权时不得对抗善意第三人。四、被告徐少明对被告厦门富艺捷工贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告徐少明承担保证责任后，有权向被告厦门富艺捷工贸有限公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7024元，由被告厦门富艺捷工贸有限公司负担，被告徐少明负连带缴纳义务。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员姚亮二〇一五年七月十五日书记员林超特附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；……第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。