山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）即民初字第2739号
原告青岛大洋海龙纤维有限公司。住所地即墨市通济街道办事处魏家村。
法定代表人王明辉，董事长。
委托代理人刘克升，男，1971年2月24日出生，汉族。
被告赵作峰。
委托代理人孙绍娜，山东齐岳律师事务所律师。
委托代理人孙敏，山东齐岳律师事务所律师。
原告青岛大洋海龙纤维有限公司与被告赵作峰劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月24日立案受理，依法由审判员唐凤辉适用简易程序，于2014年4月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘克升和被告赵作峰及委托代理人孙敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一，双方当事人于2013年8月31日所签订的工伤补偿协议系双方真实意思表示，该协议合法有效，双方均应按照该协议履行，被告无权要求原告再赔付经济补偿金。1、双方协议的第三条、第四条明确约定，被告自愿放弃基于双方劳动关系发生、解除所产生的各项权利。双方在签订此协议后，双方终结有关补偿问题的一切权利、义务，被告不得另行向原告方主张任何权利。原告方不再承担任何义务，双方再无任何纠纷。被告自愿放弃就双方解除劳动关系及补偿事宜所享有的一切仲裁、诉讼权利。现在被告申请仲裁违反了上述约定，其仲裁请求应予驳回。2、仲裁委裁决书也认为根据本协议解除劳动合同是双当当事人的真实意思表示，并按照该协议认定了双方当事人是协商一致解除劳动合同，但却未按照该协议约定驳回被告的仲裁申请是前后矛盾，应予纠正。二、劳动仲裁以“该工伤补偿协议未履行”就认定“该工伤补偿协议约定的赔偿事项是无效的”无法律依据，侵犯原告的合法权益。1、《劳动合同法》规定了劳动合同无效或部分无效的情形，仲裁裁决以“该工伤补偿协议未履行”就认定“该工伤补偿协议约定的赔偿事项是无效的”无法律依据，不符合劳动合同法关于劳动合同无效的法定要件。2、“根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定，劳动者与用人单位就解除或终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。双方在协议第五条明确约定上述协议内容双方已全文阅读并理解无误。由此也可有看出该协议系双方当事人的真实意思表示，不存在欺诈、胁迫或乘人之危、重大误解或显失公平等法定无效或解除的条件，双方应按协议约定履行。三、原告已按照协议的约定履行了相关的义务，即使双方对协议的履行方式存在争议，也应该就该协议的履行进行裁决，而不应脱离该协议另行裁决原告支付额外费用。该协议签订前，被告以借款形式从原告处已支取了20000元，剩余款项，原告给被告出具了14000元的借条，原告已完全履行完毕。四、裁决书对被告解除劳动合同前十二个月的月平均工资数额认定错误，其月工资应为1900元，而非该仲裁认定的2613元。综上，诉请依法驳回被告的仲裁请求。诉讼费由被告承担。
庭审中原告变更诉讼请求为，如果要支付经济补偿，要扣除被告的加班费后的工资额计算，支付被告经济补偿。
被告辩称，1、经济补偿的标准应按照应发工资计算，应发工资包括基本工资、加班工资、津贴等，不能以实发工资为基数。2、2013年3月至7月的工资条证明，原告无法提供被告签字的工资表，出具的是另一份未签字的工资表。被告主张经济补偿的工资基数是2613元。
经审理查明，被告于1996年6月到原告处从事木工工作。双方签订劳动合同，被告工作期间，原告自1999年12月1日开始为其缴纳养老保险，2004年开始缴纳工伤保险。2000年8月3日，被告在工作时受伤，住院治疗终结后回单位工作至2013年8月31日。
2001年5月8日，原即墨市劳动和社会保障行政部门认定被告为工伤。2001年7月12日原即墨市医务劳动鉴定委员会被告为伤残九级。
被告称离开公司前十二个月平均工资为2613元，被告提交工资条载明：2012年11月应发工资2189.6元。2013年3月至7月应发工资分别为2700.1元、2668.2元、2754.1元、2938.2元、3007.9元。与原告提交工资表中被告的工资数额一致。原告提交会计凭证中工资表载明：被告2012年9月至10月应发工资分别为1841.7元、2072元，12月应发工资为1838.7元。2013年1月应发工资为2205.8元、2月应发工资1721.2元、8月应发工资2000元，被告对原告提交的上述工资表质证称，工资表中是被告签名，但签名的表格中无工资数额，被告实发工资均比工资表中的工资多。而被告再未提交相关证据。
2009年9月15日，被告因急需资金，向原告借款20000元，约定每年利息520元，还款时间以结算工伤待遇时为最后期限，本金及利息自工伤补偿中扣除结算。2011年1月1日，原被告双方又签订借款补充协议书，约定被告借原告20000元，从2011年1月1日起，按每年1000元利息支付，原2009年9月15日签订的协议同时废除。如遇国家利率调整双方协商重新签订协议。
2013年8月31日，原告与被告签订《工伤补偿协议书》，协议约定“原告支付被告一次性伤残就业补助金37404元，于2013年8月31日付清。双方一致同意：自本协议签订之日起，双方劳动关系解除。被告自愿放弃基于双方劳动关系发生、解除所产生的各项权利。双方签订此协议后，双方终结有关补偿问题的一切权利义务关系。被告不得另行向原告主张任何权利。原告也不再承担任何义务，双方再无任何纠纷，并且一方放弃追究另一方的一切法律责任。同时，自签订协议之日起，被告自愿放弃就双方解除劳动关系及补偿事宜所享有的一切仲裁、诉讼等权利。本协议内容双方已经全文阅读并理解无误，双方明白违反本协议所涉及的后果，双方对此协议处理结果完全满意。协议自双方签字后即发生法律效力。本协议为一次性终结处理协议，双方当事人应以此为断，全面切实履行合同，不得再以任何理由纠缠。被告今后身体出现任何问题与原告无关。”2013年9月14日，刘克升在原告2009年9月14日的借条中注明“此借贰万元已从一次性就业补助金中扣除，无此借款。”
2013年9月24日，刘克升向被告出具欠条“今欠赵作峰一次性就业补助金14004元，于2013年10月前一次性付清”
2014年1月7日，被告向即墨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付1996年至2013年8月31日期间经济补偿金44421元。该仲裁委经审理，于2014年3月3日作出即劳人仲案字（2014）第15号裁决书，裁决：1、原告支付被告1996年至2013年8月31日经济补偿44421元。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。
上述事实，有原被告双方陈述、辩论记录在案，有原告提交的即墨市劳动人事争议仲裁委员会即劳人仲案字（2014）第15号裁决书、《工伤补偿协议书》和被告提交的工资条等证据在案为凭，并经开庭质证，可以采信。
本院认为，被告在原告处工作时受伤，已经原劳动和社会保障部门认定为工伤，并经原即墨市医务劳动鉴定委员会鉴定为伤残九级。原被告双方虽已签订《工伤补偿协议书》，但该协议明显对被告不利，如果按该协议履行将对被告的合法权益造成极大侵害，且原告在该协议签订后给被告出具的欠条中约定，所欠一次性就业补助金14004元，于2013年10月前一次性付清。而原告并未将此款给付被告，由此证明原告亦未全部履行该协议。原告诉称双方协商一致解除劳动合同，对此被告无异议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”本院确认原被告双方协商一致于2013年8月31日解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”被告1996年6月至2013年8月31日在原告处工作，根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”被告1996年6月至2007年12月31日在原告处工作11年零7个月，原告应支付被告12个月的经济补偿。被告2008年1月至2013年8月31日在原告处工作5年零8个月，原告应支付被告6个月的经济补偿。被告离开原告公司前十二个月平均工资2328.12元（1841.7元＋2072元＋2189.6元＋1838.7元＋2205.8元＋1721.2元＋2700.1元＋2668.2元＋2754.1元＋2938.2元＋3007.9元＋2000元）。原告应支付被告解除劳动合同经济补偿41906.16元（2328.12元×18个月）。综上，依照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款之规定，判决如下：
驳回原告青岛大洋海龙纤维有限公司的诉讼请求。
二、原告青岛大洋海龙纤维有限公司于判决生效后十日内支付被告赵作峰1996年至2013年8月31日经济补偿41906.16元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 唐凤辉
二〇一四年五月二十日
书记员 于紫檬