广东省广州市番禺区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗番法刑初字第1196号
公诉机关广州市番禺区人民检察院。
被告人董某，住广州市天河区。因本案于2015年1月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。
辩护人冯少霞，系北京大成（广州）律师事务所律师。
广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉（2015）1089号起诉书指控被告人董某犯受贿罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市番禺区人民检察院指派检察员王姗出庭支持公诉，被告人董某及辩护人冯少霞到庭参加了诉讼。并经延期审理，现已审理终结。
广州市番禺区人民检察院指控，2011至2012年间，被告人董某就职暨南大学附属第一医院基建科，担任暨南大学第一临床医学院教学楼金属木环保生态复合门采购安装项目甲方施工代表期间，利用负责基建工程现场管理工作的职务便利，为承接上述项目的佛山市南海进月铝材有限公司负责人李树榕（另案处理）谋取利益，多次收受李某贿送的款项合计人民币12.6万元。公诉机关并就其指控的事实向本院提供了证人证言、书证材料、任职证明、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人董某身为国家工作人员，利用职务便利，多次非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。鉴于被告人董某在犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人董某承认其收取李某贿送的12.6万元，但辩称自己并非国家工作人员，其行为不应构成受贿罪。
辩护人认为：1、被告人董某只是合同制职工，从事的也只是劳务性质的工作，并非从事公务，他不是国家工作人员，虽然其有收受钱财，但其行为不应构成受贿罪。2、被告人董某有自首、积极退赃、初犯等情节，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2011至2012年间，被告人董某就职暨南大学附属第一医院基建科，担任暨南大学第一临床医学院教学楼金属木环保生态复合门采购安装项目甲方施工代表期间，利用负责基建工程现场管理工作的职务便利，为承接上述项目的佛山市南海进月铝材有限公司负责人李树榕（另案处理）谋取利益，多次收受李某贿送的款项合计人民币12.6万元。
案发后，被告人董某主动退出赃款12.6万元。
上述事实，公诉机关在庭上举证的证据有：
一、书证
1、抓获经过证实，被告人董某于2015年1月5日主动到番禺区人民检察院主动交待其受贿的犯罪事实，后该院于次日立案侦查。
2、事业单位法人证书、组织机构代码证：暨南大学附属第一医院（广州华侨医院）系事业单位法人。
3、暨南大学附属大学第一医院出具的任职证明证实，被告人董某于2005年8月转入基建科，负责基建工程的现场管理工作；2009年4月起负责医院4号楼（新大楼）基建工程的现场管理工作；2013年3月起负责医院3号楼（旧大楼）改造工程的现场管理工作。
4、暨南大学第一临床医学院教学楼金属木环保生态复合门采购安装项目合同书反映，合同甲方是暨南大学附属大学第一医院，甲方指定董某为甲方施工代表；乙方佛山市南海进月铝材有限公司，乙方的法定代表人是李某。
二、证人证言
1、行贿人李某的证言证实，其于2010年成立佛山市南海进月铝材有限公司，经营铝合金门窗的生产和销售，该公司为其个人独资所有。其公司在2010年开始承接暨南大学附属第一医院（广州华侨医院）的一个项目，该项目具体名称为“暨南大学第一临床医学院教学楼金属木环保生态复合门采购安装项目”，合同金额为350多万元人民币，实际结算价格为320多万元人民币，该业务在2011年1月招投标，2011年4月进场，2011年6月双方签订合同，到2013年12月正式完工，到目前为止还有3%的项目款尚未支付给我公司。经过翻查财务资料，广州华侨医院向我公司支付该项目款项的情况如下：1.在2011年7月，广州华侨医院向我公司支付了354515.68元人民币；2.在2011年9月，广州华侨医院向我公司支付了624697.09元人民币；3.在2011年10月，广州华侨医院向我公司支付了360000元人民币；4.在2011年12月，广州华侨医院向我公司支付了434053.26元人民币；5.在2012年1月，广州华侨医院向我公司支付了748111.37元人民币；6.在2012年9月，广州华侨医院向我公司支付了128623.47元人民币；7.在2013年11月，广州华侨医院向向我公司支付了518950.63元人民币。目前尚有约98000元人民币尚未支付给我公司。
2010年，其经朋友介绍，知道广州华侨医院正在建设大楼，需要购置环保生态门，其经朋友介绍找到了广州华侨医院基建科的科长孙某，孙某及华侨医院基建科的工程师董某考察了其工厂后表示满意，让其参加招投标。2010年年底，在该项目招投标之前，董某问过其相关价格的情况，其也向他表示之后会对他予以感谢，他也同意。2011年1月左右，招标的结果公布，我公司中标，其再次向董某表示会给他业务量的5%作回扣，他同意了。之后我公司每收到一次项目款后过几天，其就按5%比例提取款项出来，取整数送给董某，具体如下：1.2011年7月在董某的办公室送给他人民币现金18000元；2.2011年9月在董某的办公室送给他人民币现金31000元；3.2011年10月在董某的办公室送给他人民币现金18000元；4.2011年12月在董某的办公室送给他人民币现金22000元；5.2012年1月在董某的办公室送给他人民币现金37000元。其送给董某合计人民币12.6万，每次都是用信封装好送给他，他都收下了。之后就没有再送过钱给董某。
其送钱给董某因为他是广州华侨医院基建科的工程师，负责基建项目包括其项目的技术管理工作。其承接了上述项目，为了项目能够顺利完工、通过验收、收到相应进度款，就必须和董某搞好关系。其主动提出要送5%回扣款给他，他同意了，毕竟他对于其项目有一个技术把关的职责，如果他在项目质量问题上为难其，其项目也无法顺利开展，而且他也负责协调各方施工进度，为了得到他的支持和配合，其就自愿送了上述12.6万元给董某。佛山市南海进月铝材有限公司是其个人独资经营的，所以送给他们的钱其实就是其个人所有的资金，已经与其公司无关了。
三、被告人供述
1、被告人董某的供述：其于2009年3月至2014年12月在广州华侨医院基建科担任施工现场管理人员，2014年12月正式退休。工作职责是跟进工程项目施工过程中的质量、进度和安全，并做一些相关的协调工作。
2009年3月至2012年8月，其是医院教学楼建设工程的施工现场管理人员；2013年6月至2014年12月，其是医院旧住院楼的装修改造工程的施工现场管理人员。
李某是佛山市南海进月铝材有限公司的老板，他的公司在2010年年底承接了我们医院的教学楼金属木环保生态复合门采购安装项目，该项目合同金额为350多万元人民币，实际结算价格为320多万元人民币。李某是在2011年年初中的标，2011年4、5月进场，2012年8月正式完工。在李某中标该项目之前，其到李某的工厂考察过，主要是看一下他的厂的规模和设备的自动化程度，看完之后，其对他的工厂的情况表示满意，表示可以让他去报名参加招投标，后来李某顺利中标了该项目。李某中标以后的某一天，他开车送其回家，在车上李某给我打了一个“5”的手势，说给其留了业务量的5%作为回扣，其表示同意，并要求他保证工程的质量。之后，李某每收到一次项目款后过几天，他就会按5%的比例提取款项出来，取整数后送给其，具体情况如下：1、2011年7月李某送给其人民币现金18000元；2、2011年9月李某送给其人民币现金31000元；3、2011年10月李某送给其人民币现金20000元；4、2011年12月李某送给其人民币现金20000元；5、2012年1月李某送给其人民币现金37000元。李某分5次合计送给其人民币12.6万元，其中有三次是在办公室送给其，一次在现场会议室，一次在车上。每次都是用信封装好送的，其都收下了。在2012年1月李某送了最后1笔37000元后，其了解到李某做项目可能要亏本就叫他不用再送钱给其了，之后李某就再也没有送钱给其了。
因为其是广州华侨医院基建科的工程师，负责李某这个项目的技术管理工作、质量验收、进度管理及施工协调工作，并且在该项目的施工过程中还给过李某一些技术性的指导，基于以上原因，李某想与其搞好关系，所以送上述的款项给其。
上述证据经庭审质证，本院予以确认。
被告人董某辩称自己并非国家工作人员，其行为不应构成受贿罪。辩护人亦认为被告人董某只是合同制职工，从事的也只是劳务性质的工作，并非从事公务。他不是国家工作人员，虽然其有收受钱财，但其行为不应构成受贿罪。经查，暨南大学附属大学第一医院出具的任职证明证实被告人董某在案发时任职基建科，负责该医院4号楼（新大楼）基建工程的现场管理工作。行贿人李某亦称董某是广州华侨医院基建科的工程师，负责其项目的技术管理工作、质量验收、进度管理及施工协调工作。被告人董某对其从事具体工作、职责亦作了与上述情况相吻合的供述。刑法及相关的司法解释规定，受贿罪的主体是在国家机关中从事公务的人员。“从事公务”是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。本案中，被告人董某的上述工作内容及性质，显属于代表国有事业单位履行监督、管理职责的情形，故此可认定被告人董某在从事公务活动，而非辩护人所称的从事劳务性质的工作。从事公务活动是国家工作人员的本质特征，被告人董某即使不是国家机关的正式在编人员，但只要其符合“从事公务”这一本质特征，仍应认定为刑法第九十三条第一款规定的“国家工作人员”，符合受贿罪的主体要件。刑法第三百八十五条第一款规定的“利用职务上的便利”是指利用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权。本案中，被告人董某作为医院基建科管理人员，负责到现场施工进行协调、监督工作，在此过程中收受施工方贿赂款，显属于“利用职务上便利”的情形。综上，被告人董某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。辩护人的上述意见据理不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人董某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，其行为已构成受贿罪。被告人董某受贿数额12.6万元，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑或拘役”的量刑幅度予以处罚。公诉机关指控被告人董某犯受贿罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人董某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人董某主动退出全部的赃款，可以酌情从轻处罚。辩护人以上述等为由建议法庭对被告人董某从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。本院根据前述法定刑幅度、法定及酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素确定宣告刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条的规定，判决如下：
一、被告人董某犯受贿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月6日起执行至2016年6月5日止；罚金应于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库。）
二、被告人董某受贿的犯罪所得人民币12.6万元，予以没收，上缴国库（该款暂存于广州市番禺区人民法院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 何敏华
人民陪审员 梁国华
人民陪审员 郭彩霞
二〇一六年五月二十日
书 记 员 黄秋霞