西安市雁塔区人�法院
民 事 判 决 书
（2013）雁民初字第04162号
原告：何成，男，汉族，1966年6月5日出生。
委托代理人：李润平，四川智典律师事务所律师。
被告：李勇，男，汉族，1975年2月16日出生。
委托代理人：陈光昇，陕西维恩律师事务所律师。
被告：陕西省建工集团第二建筑工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市渭滨区经二路102号。
法定代表人：刘明生，该公司董事长。
委托代理人：庞宏发，男，1957年5月29日出生，汉族，该公司员工。
委托代理人：屈建国，陕西法正平安律师事务所律师。
原告何成诉被告李勇、陕西省建工集团第二建筑工程有限公司（以下简称陕西省二建）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王万民担任审判长与人民陪审员郑世骅、史洪锡组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告何成委托代理人李润平以及被告李勇委托�理人陈光昇、被告陕西省二建委托代理人庞宏发、屈建国出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告何成诉称：原告2011年4月受被告李勇所雇到被告陕西省二建（曲江新区岳家寨）第二项目部务工，从事木工支木工种，工资每天180元。2011年8月19日下午4：30分左右，原告在该工地5号地下车库跑道拆木时从5米高空坠落致胸部受伤，在陕西正和医院住院治疗27天，被珍断为：右第9、10、11肋骨双处骨折。经四川南充通正司法鉴定中心鉴定为九级伤残。原告多次找二被告协商处理赔偿事宜均未果，为维护原告的合法权利。故诉请人民法院：1、判令二被告连带赔偿原告残疾金61844元（15461元×20年×0.2）、后续治疗费2000元、住院伙食补助费810元、护理费2700元、营养费800元、鉴定费1500元、误工费9664元、精神抚慰金10000元，共计89318元。2、判令二被告承担本案诉讼费用。
被告陕西省二建辩称：该公司与陕西展鼎建筑劳务有限公司（以下简称展鼎劳务）签订《建筑工程劳务承包合同》，约定展鼎劳务为陕西省二建中海第二项目部的劳务分包人，被告李勇只是展鼎劳务现场负责人。而原告在工作中受伤应先进行工伤认定，同时认为其与原告既非劳动关系亦非劳务或雇佣关系，不存在直接的法律关系。故请求依法驳回原告何成对被告陕西省二建的诉讼请求。
被告李勇辩称：原告并无证据证明是在被告工地受伤，并且原告自行委托鉴定，故对其鉴定结论不认可。
经审理查明：2010年5月10日被告陕西省二建中海第二项目部（甲方）与展鼎劳务（乙方）签订了《建筑工程劳务承包合同》，约定将被告陕西省二建西安中海国际社区4#地发展项目三期20#、21#楼及五号地下车库的主体二次结构施工（木工钢筋砼）劳务工程分包给展鼎劳务，分包期限为2010�5月4日至2011年12月4日。展鼎劳务委托被告李勇担任该施工项目经理，并作为其公司的在该施工项目中的全权代表。
原告何成经人介绍到西安中海国际社区4#地发展项目三期20#、21#楼及五号地下车库干活，于2011年7月（农历6月5日）在该工地5号地下车库跑道拆木时从5米高空坠落致胸部受伤。被案外人王志成背往陕西正和医院治疗。陕西正和医院97900住院病案记载：何成，男，1966年6月5日出生，身份证号5108211966060XXXXX，诊断1、右侧多发肋骨骨折，2、右胸部软组织挫伤。2011年8月19日入院，2011年9月15日出院，实际住院27天。其住院费由被告李勇垫付。
经原告何成委托，南充通正司法鉴定中心于2011年10月12日作出南通司鉴中心（2011）临鉴字第2026号南充通正司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书。鉴定结论：1、被鉴定人何成之伤残等级为九级。2、继续治疗费认定为贰仟（2000）元。3、伤后门诊治疗期间给予1人护理，时间认定为27天。4、营养费认定为捌佰（800）元。5、误工期限认定为90天。二被告认为鉴定系原告单方委托，未与二被告商量，故均对鉴定结论不予认可，但二被告均未在法院指定期限内提出重新鉴定的申请。
原告何成及证人在西安中海国际社区4#地发展项目三期20#、21#楼及五号地下车库提供劳务时，原告工资是由案外人全志杰和被告李勇主持发放的。
被告李勇及案外人饶正春系展鼎劳务的股东，展鼎劳务在2011年2月14日已注销，但被告李勇在2013年2月5日出具承诺书一份，记载“因我展鼎劳务公司与陕建二公司高新分公司在曲江中海地产鉴定的20#、21#的劳务施工合同一事，最终双方协商达成一致，陕二建再补给劳务公司人民币80000元（大写：捌万元整），从此再无债务的纠纷。”
据中国银行结算业务申请书陕NO.03480834记�“2013年2月7日以被告陕西省二建会计廖辉侠作为申请人向饶正春在中国银行西安太白小区支行45635136000338XXXXX账号转入80000元人工费”。被告李勇及案外人饶正春2013年2月8日在上述承诺书下方注：“双方前期工程款（劳务费）结算已完成，庞宏发方已超付给展鼎劳务（李勇）人工费145万，后经双方协商，本着人道主义、再次给李勇付人民币80000元。从此双方再无任何经济纠纷，之后发生一切责任均由展鼎劳务方（李勇、饶正春）承担。”
上述事实有，《建筑工程劳务承包合同》、陕西正和医院97900住院病案、南通司鉴中心（2011）临鉴字第2026号南充通正司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书、承诺书、中国银行结算业务申请书以及庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证可以作为定案依据。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告何成在受雇期间受伤其合理�法的损失理应得到赔偿。原告何成于2011年4月受展鼎劳务施工项目经理李勇所雇到被告陕西省二建中海第二项目部务工，由于展鼎劳务在2011年2月14日已经注销，因此原告与李勇之间形成劳务雇佣关系，不适用工伤保险条例，应按照侵权责任法和人身损失赔偿解释处理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇主在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此李勇应当对原告的损害承担责任。又依据本条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。陕西省二建与展鼎劳务签订《建筑工程劳务承包合同》时，分包人展鼎劳务系注册登记的独立法人，但展鼎劳务在2011年2月14日注销后，展鼎劳务已经丧失了承包资质，被告陕西省二建理应及时与展鼎劳务终止《建筑工程劳务承包合同》。而在原告何成2011年4月份受雇及2011年7月5日遭受人身损害时该合同仍在履行，因此陕西省二建应当与雇主李勇承担连带赔偿责任。故对原告请求二被告连带赔偿原告的诉讼请求本院依法予以支持。
由于二被告虽对原告的鉴定结论持有异议，但均未在法院指定期限内提出重新鉴定申请，故对原告所提供的鉴定结论本院予以采纳。并根据原告主张赔偿的标准即2011年6月1日至2012年5月30日四川省道路交通事故人身损害赔偿标准以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，对原告的诉讼请求分别确定为：对原告主张的伤残赔偿金61844元（15461元×20年×0.2）的诉讼请求，由于原告系四川生旺苍县五权镇山花村3组101号村民，并非城镇居民，故对原告伤残赔偿金确定为20560元（5140元×20年×0.2）；对原告主张的后续治疗费2000元、营养费800元的诉讼请求，依据鉴定结论予以确定。对原告主张的护理费2700元的诉讼请求，结合鉴定结论“伤后门诊治疗期间给予1人护理，时间认定为27天”。故对护理费确定为1350元（27天×50元）、对原告主张误工费9664元的诉讼请求并结合误工期限认定为90天的鉴定结论，误工费确定为5384.5元［建筑行业21538元÷12月×3月（90日÷30日）］，对原告主张的住院伙食补助费810元的诉讼请求，本院依法予以确认。依据鉴定票据鉴定费1500元予以确认。由于原告受伤构成九级伤残故对原告主张的精神抚慰金10000元酌定为4000元，共计36404.5元。
综上所述，兹依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条以及《最高人民法院关于审理人�损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十三条、二十四条、二十五条之规定，判决如下：
一、被告李勇和陕西省二建于本判决生效后30日之内赔偿原告何成伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费共计36404.5元。
二、驳回原告何成其余诉讼请求。
如未按照本判决制定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2033元，由原告承担500元，被告承担1533元。因原告已预交，被告在履行上述金钱给付义务时将案件受理费1533元给付原告。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市�级人民法院。
审 判 长 王万民
人民陪审员 郑世骅
人民陪审员 史洪锡
二〇一四年一月十五日
书 记 员 李 妍