河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀05民终803号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地邢台市邢州南路263号。
负责人：魏魁民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马淑英，系该单位法律顾问。
被上诉人(原审原告)：徐向坡，男，1977年5月6日出生，汉族，农民，系南和县。
委托诉讼代理人：杨建国，男，1955年7月21日出生，南和县城关镇杨李召村人。系南和县闫里乡聂庄村村民委员会推荐代理人。
被上诉人（原审被告）：杨长聚，男，1971年7月21日出生，汉族，农民，系南和县。
委托诉讼代理人：张立豪，河北鑫旺律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司因与被上诉人徐向坡、杨长聚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省南和县人民法院（2016）冀0527民初1102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司委托诉讼代理人马淑英，被上诉人徐向坡委托诉讼代理人杨建国，被上诉人杨长聚及其委托诉讼代理人张立豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审，或直接改判上诉人少承担赔偿数额减少37212.12元；2、由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、一审法院不考虑责任问题，没有法律依据。原告作为有完全行为能力的成年人，应对自身完全负有合理的注意义务。一审对此未予审理，直接判决全部责任由雇主承担不妥。2、一审判决认定雇主责任险赔偿所有项目也没有合同和法律依据。应按照雇主责任险第10条约定进行赔偿，且按照当地政府公布的最低生活标准赔偿工伤津贴；被扶养人生活费、精神抚慰金不在理赔范围内。故误工应赔偿5880元，一审多判13117元，加上护理费、被扶养人生活费、交通费、住院伙食补助费共计多赔偿37212.12元。。
徐向坡辩称，1、本案为提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人徐向坡在为杨长聚从事劳务过程中意外受到伤害，杨长聚作为接受劳务一方应当承担相应的民事责任，而被上诉人杨长聚通过南和县工运汽车运输公司在上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司投保了雇主责任险，所以该保险公司应当在其保险限额内承担保险赔偿责任。一审法院判决正确。2、被上诉人徐向坡是在提供劳务中受到伤害，一审判决按照运输行业工资计算误工费并无不妥。3、被上诉人在一审时有8份河北眼科医院票据未及时提交法庭，共计1167元，但是毕竟实际发生，现在二审中是否提交请法庭裁定。
杨长聚辩称，中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
徐向坡向一审法院起诉请求：1、依法判决被告向我支付医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等171441.52元。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告杨长聚从事运输业务，原告受雇于被告杨长聚从事司机驾驶工作。2016年1月20日，原告驾驶车牌号为冀Ｅ×××××货车被告的车辆，在青海饮马峡装运货物时意外从车上摔伤，并于2016年1月20日下午16时38分入住青海省海西州人民医院，次日上午10日出院转院。经诊断，原告病情如下：1.急性开放性颅脑损伤：颅底骨折、气颅症；2.双眼钝挫伤：右侧视神经损伤、双眼眶多发骨折；3.右侧多发肋骨骨折；4.胸腔积液；5.右侧创伤性湿肺；6.胸；7右侧及腰1、2横突骨折。住院共花去医疗费用5353.14元。2016年1月22日原告转院至河北省眼科医院，住院25天，于2016年2月16日出院。经诊断：原告右眼视神经挫伤，右侧眉弓皮肤清创缝合术后。合计花去医疗费用33787.62元。原告出院后，就其受伤情况一事与被告协商未妥。
事故发生后，被告杨长聚分别于2016年1月27日、2月6日、2月15日垫付给原告30000元、5000元、5000元，合计40000元，以供原告治病等相关费用。原告对于该事实表示认可。经鉴定，被告徐向坡右眼视神经挫伤致视神经萎缩，遗留右眼无光感（盲目5级）为八级伤残，误工期为120天，护理期为40日。原告父亲徐孟印出生日期1945年12月13日，母亲侯素亲出生日期1945年11月25日，均在世。有三个成年子女，分别是长子徐路海、次子徐向坡及女儿徐丽云。原告与妻子×××，生有一子×××，出生日期2000年11月30日。
另查明，被告杨长聚挂靠的南和县×××有限公司为本案所涉车辆投保了雇主责任险，该车的实际车主系被告杨长聚。该雇主责任险中被保险所聘用员工数量为2人，保险项目：每人伤亡赔偿限额500000元，累计赔偿限额1000000元；每人医疗费赔偿限额50000元，累计赔偿限额100000元。同时，特别约定：医药费用按照国家工伤保险待遇规定的标准核每人医药费用扣除100元后按照80%赔付。保险责任期限为2015年3月5日零时起至2016年3月4日二十四时止。
原告应得损失如下：1.医疗费，39140.76元；2.伤残赔偿金，按照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿相关数据，原告为八级伤残，其伤残赔偿金为11051元×20年×30%=66306元；3，误工费，按照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿相关数据中交通运输行业、仓储和运输业的平均工资计算，误工期为120天，原告应得误工费为57784元÷365天×120天=18997.48元。4.护理费，按照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿相关数据中农林牧渔业平均工资计算，护理期为40天，原告应得护理费为15410元÷365天×40天=1688.77元；5被扶养人生活费，原告父母及子女的年龄按周岁计算剩余年限分别为10年、10年、3年，原告父母有三个子女，按照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿相关数据农村居民人均生活消费支出额9023元计算，被扶养人生活费为9023元÷3×10年×2×30%+9023元×3年÷2×30%=22106.35元；6.交通费，原告主张500元，虽无相应票据，但确应存在支出，故酌定支持其中300元；7.住院伙食补助费，原告住院合计27天，其住院伙食补助费为2700元；以上原告损失合计149889.36元。
一审法院认为，原告为被告杨长聚提供劳务，为其驾驶货车从事货运司机工作。原告在提供劳务中意外受伤，被告作为接受劳务一方应当承担相应的民事赔偿责任。本案中，被告杨长聚通过其挂靠的南和县×××有限公司投保了雇主责任险，被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司应在雇主责任保险限额内向原告徐向坡承担保险赔偿责任。超过责任限额的部分由被告杨长聚承担赔偿。在原告应得损失中，在医疗费赔偿限额内，由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司向原告赔偿的为（39140.76元-100元）×80%=31232.61元。雇主责任保险中特别约定不予赔偿的医疗费部分的39140.76元-31232.61元=7908.15元，由被告杨长聚赔偿。在伤亡赔偿限额内，由被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司承担110748.6元。因被告杨长聚已支付原告徐向坡40000元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司应赔偿原告徐向坡110748.6元+31232.61元-（40000元-7908.15元）=109889.35元。被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司应赔偿被告杨长聚垫付款40000元-7908.15元=32091.85元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国保险法》第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效之日起五日内在雇主责任险限额内直接赔偿原告徐向坡109889.35元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效之日起五日内在雇主责任保险限额内赔偿被告杨长聚垫付款32091.85元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3346元减半收取1673元由被告杨长聚承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为：（一）关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司上诉主张的赔偿责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方自己的过错承担相应的责任。本案中，徐向坡受雇于杨长聚，在从事劳务中受伤，杨长聚应对徐向坡承担损害赔偿责任。上诉人主张不应由雇主全部承担赔偿责任，但未提交相应证据支持其主张，故一审法院认定责任承担并无不妥。（二）关于本案赔偿项目及数额计算的问题。本案中，杨长聚通过南和县工运汽车运输公司在上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司投保的雇主责任险第四条约定，凡被保险人所聘用的员工，于本保险有效期内，在受雇过程中，从事与本保险单所载明的被保险人的业务有关的国家规定的职业性疾病，所致伤、残或死亡，对被保险人根据劳动合同和中华人民共和国法律、法规，须承担的医疗费及经济赔偿责任，保险人依据本保险单的规定，在约定的赔偿限额内予以赔付。本案中，一审计算赔偿数额未超出约定的赔偿限额。上诉人主张的不应赔偿的护理费、被扶养人生活费、交通费，保险条款只是约定不在医疗费限额内赔偿护理费及交通费，因该保险条款对伤亡限额赔偿范围并未约定，故一审参照交强险赔偿项目对上述三项予以计算并无不妥。因本案属劳务关系中发生的人身损害纠纷，一审计算误工费标准亦无不妥。因住院伙食补助费在保险条款中约定明确，上诉人不应赔偿，此部分应予变更。另，一审并无判决上诉人赔偿精神损害抚慰金。（三）关于被上诉人徐向坡答辩时称，在一审时有8份河北眼科医院票据未及时提交法庭，共计1167元费用问题，因属二审中增加的新的诉讼请求，对方当事人不同意一并审理，且调解未果，故当事人可另行主张。
综上，中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持河北省南和县人民法院（2016）冀0527民初1102号民事判决第一项。
二、变更河北省南和县人民法院（2016）冀0527民初1102号民事判决第二项为中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效之日起五日内在雇主责任保险限额内返还杨长聚垫付款29391.85元。
一审案件受理费及负担不变；二审案件受理费1133元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨月花
审 判 员 解宝成
代理审判员 闫海燕
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 杜志乾