浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0304刑初560号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人郑楣新，曾用名郑楣庭，男，1961年11月12日出生，汉族，浙江省温州市人，初中文化，务工，户籍所在地温州市瓯海区。因本案于2014年7月16日主动到案，同日被刑事拘留，同年8月12日被取保候审，因取保候审期限届满于2015年8月12日被解除取保候审，2015年9月29日被逮捕，经瓯海区人民检察院决定，于2015年11月25日被取保候审，后于2016年6月12日再次被逮捕。
辩护人张新，吴俊达，浙江和乐律师事务所律师。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2016]36号起诉书指控被告人郑楣新犯诈骗罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员邵富高出庭支持公诉，被告人郑楣新及辩护人张新、吴俊达到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2009年至2012年，被告人郑楣新在担任温州市瓯海区三垟街道上垟村村委会主任期间，上垟村与林某在温州市龙湾高新园区文昌路的地块上合作开发建设二产安置房，约定第5幢安置房中的38套归林某所有，其余18套归上垟村村委会。2012年6月，被害人谭某通过被告人郑楣新及郑某（另案处理）欲购买上垟村的二产安置房，被告人郑楣新等人擅自将林某所有的一套安置房出售给被害人谭某，从中骗取钱财用于个人日常开销及还债。同年7月，被害人谭某先后交付购房款共计人民币55万元。2013年11月29日，被害人谭某又交付建造费押金人民币26万元。而后，被告人郑楣新及郑某未向相关单位缴纳费用，也未兑现该安置房。案发后，经民警电话通知，被告人郑楣新于2014年7月16日主动到公安机关接受调查。被告人郑楣新在被本院取保候审期间不到案，于2016年6月12日被抓获归案。
公诉机关提供的证据有被害人谭某的陈述，证人林某、陈某1、陈某2、郑某、胡某等人的证言，被告人郑楣新的供述与辩解，银行卡账户交易明细单，收条，协议书，转让买卖协议书，情况说明，抓获经过，身份证明材料等。指控认为，被告人郑楣新的行为已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人郑楣新在法庭上提出其向谭某出售二产安置房指标中没有虚构事实，没有故意诈骗钱财，后谭某因另购住宅、房价下跌等与其解除转让合同，其因无法一次性返还购房款与谭某发生经济纠纷。其辩护人提出如下辩护意见，被告人郑楣新没有虚构出售安置房指标的事实，其当时作为村干部完全有能力获取村内安置房指标并履行，合同双方意思表示真实，后因被害人谭某自行放弃购买而解除合同，被告人郑楣新因资金紧张无法一次性返还购房款，但已提供担保，且未予逃避。双方之间系民事纠纷，不存在诈骗犯罪情形。若法庭认定为有罪，被告人郑楣新因擅自收取建造费26万元不上交，属于侵占等。
经审理查明，2009年至2012年，被告人郑楣新在担任温州市瓯海区三垟街道上垟村村委会主任期间，上垟村在温州市龙湾高新园区文昌路的地块上开发建设五幢二产安置房（无合法产权），其中第一至三幢由获取安置房指标的村民各自出资联建，第四幢属于村集体集资建设的房屋，供村民公开认购，第五幢由村集体与林某共有（该幢房屋截至2015年上半年前未进行处置）。2012年6月，被害人谭某通过被告人郑楣新及郑某（另案处理）欲购买上垟村的二产安置房，被告人郑楣新虚构其具有安置房指标可供出售的事实，以郑某的名义出售安置房指标一处给被害人谭某，于同年7月收取“购房款”共计55万元，后又于2013年11月29日以需缴纳建造费为由收取“建造费”26万元，被告人郑楣新将上述骗得的钱财均用于个人日常开销、偿还债务等。而后，被告人郑楣新及郑某因无法兑现交付安置房与被害人谭某解除“合同”，且一直拒不退还案款81万元。案发后，经民警电话通知，被告人郑楣新于2014年7月16日主动到公安机关接受调查。被告人郑楣新在被本院取保候审期间不到案，于2016年6月12日被抓获归案。
证明以上事实的证据有：1、被害人谭某的陈述，证实其向郑某购买上垟村二产安置房指标一处130平方米并先后支付购房款55万元和建造费26万元，后郑某称上述款项均被时任上垟村村委会主任的郑楣新即他的叔叔占有使用，且无法向其兑现交付安置房，郑楣新和郑某与其解除合同后一直未予退还款项81万元，其认为他们根本没有安置房指标可供出售而诈骗其钱财等事实。2、证人林某的证言，证实其与上垟村合作开发建设二产安置房，其中第五幢安置房由村集体与其共有，因该幢份额和归属问题在村内一直存在争议，其没有同意郑楣新帮忙代售其名下的安置房指标，郑楣新因出售村内二产安置房给多人引发他人质疑和讨要等事实。3、证人陈某1的证言，证实其系上垟村村支书，上垟村五幢二产安置房建成完毕后，其中第一至四幢均已在村内分配或认购完毕，第五幢因归属争议未同时处置或认购，村集体直到2015年上半年才对第五幢房屋进行分配；另之前村内亦不允许村干部认购安置房指标，郑楣新也没有认购村内的安置房指标等事实。4、证人郑某的证言，证实时任上垟村村委会主任的郑楣新即其叔叔称有安置房指标可供出售，以其名义向谭某出售安置房指标130平方米一处并已收取购房款55万元，后又称房屋摸文认购并要谭某缴纳建造费26万元，上述款项均已交给郑楣新或按他的指示处置他用，但郑楣新一直未向谭某兑现房屋摸文安置资格，且在合同解除后未返还上述案款等事实。5、证人胡某的证言，证实郑楣新起初有口头报名认购村内第五幢安置房，其记不清楚郑楣新后来有无缴纳摸文款竞争认购资格，但最终郑楣新或郑某没有认购或分得第五幢安置房等事实。6、证人金某的证言、银行转账明细，证实其是村内第一至三幢村民自建安置房的建房小组成员，郑楣新和郑某向建房小组缴纳一处指标的建造费26万元（其中10万元系通过银行转账支付），郑楣新已将该指标给一个叫戴某的人等事实。7、证人何某的证言、上垟村二产出让村民第一期交款人员名单、上垟嘉园6幢业主名单，证实其系上垟村财务，村集体负责村内第四幢（定名为第五幢）和第五幢（定名为第六幢）安置房的认购和分配，郑楣新本人没有交纳摸文款、购房款参与竞购（购买）第四、五幢安置房，上述房屋的分配名单中无郑楣新和郑某的名字，但不清楚他有无通过其其他人的名义竞购等事实。8、转让买卖协议书、（解除买卖）协议书、收条、银行转账明细，证实谭某与郑某于2012年8月4日签订协议约定谭某购买上垟村二产安置房一处130平方米，谭某已先后支付购房款55万元和建造费26万元，后谭某与郑楣新、郑某等人于2014年9月24日解除上述协议等事实。9、个人信用报告，证实被告人郑楣新自2008年以来向多个金融机构贷款，期间数笔贷款和贷记卡还款存在逾期记录，另其自2012年起因借款纠纷多次被他人或金融机构起诉至法院，数笔高额债务被法院判决后因没有履行而被列入失信名单等情况。10、抓获（到案）经过，证实被告人郑楣新的归案情况。11、人口信息，证实被告人郑楣新的身份情况。12、被告人郑楣新的供述，证实其于2008年至2013年期间担任上垟村村委会主任，村内建设五幢二产安置房（第一至三幢由村民集资联建，第四至五幢归村集体建设和处置），其在第一至三幢村民集资建设的安置房中没有指标，也没有认购第四幢安置房，第五幢安置房因村内争议一直未确定处置方案。期间其将村里的二产安置房指标出售给谭某并先后收取共计81万元，其将收取的款项已用于个人偿债和花销，安置房指标未兑现交付；另其因生意经营失败面临高额债务问题等事实。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人郑楣新在法庭上提出其没有虚构事实、没有故意诈骗等辩解及辩护人提出指控诈骗罪不成立的辩护意见，经查，有被害人谭某的陈述，证人林某、陈某1、金某、何某、胡某、郑某的证言，结合被告人郑楣新在侦查阶段的供述、个人信用报告等证据，证据间相互印证，足以证实被告人郑楣新以出售安置房指标为名骗取他人钱财自用的事实。被告人郑楣新自身面临高额债务问题，明显欠缺履行能力，故意虚构其有确定的安置房指标可供出售及安置房需要缴纳摸文款、建造费等事由，骗得他人钱财用于个人偿债和花销，最终没有兑现交付安置房指标，应认定其主观方面具有非法占有他人财物自用的故意，属于诈骗。综上，被告人郑楣新的辩解及辩护人的相关意见与查明的事实不符，不予采信。
本院认为，被告人郑楣新以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑楣新犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月12日起至2026年9月16日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人郑楣新退出赃款81万元返还给被害人谭某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 川
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 张进光
二〇一六年十一月四日
代书 记员 娄彬彬
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。