山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁05民终246号
上诉人（原审被告）：曹新旺，男，1984年1月2日出生，汉族，山东省单县高韦庄镇大刘庄行政村康乐村村民，现住。
委托诉讼代理人：王玲珑，山东正义之光律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李欣婷，山东正义之光律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：侯先会，男，1988年10月19日出生，汉族，山东省单县黄岗镇张菜园行政村侯楼村村民，现住东营市东营区。
委托诉讼代理人：李勇杰，东营市东营正大法律服务所法律工作者。
上诉人曹新旺因与被上诉人侯先会侵权责任纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2016）鲁0502民初1995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹新旺及其委托诉讼代理人王玲珑、李欣婷，被上诉人侯先会的委托诉讼代理人李勇杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人曹新旺上诉请求：撤销(2016)鲁0502民初1995号民事判决，发回重审或依法改判；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人是否在雇佣中受伤事实不清。被上诉人是上诉人雇佣人员，但并非在从事雇佣活动中遭受人身损害，一审法院仅凭证人证言认定被上诉人在雇佣活动中受伤实属事实不清。被上诉人自述晚上9点多受伤，其受伤不在雇佣活动时间内，上诉人雇佣被上诉人从事装饰装修工作，上诉人没有指派其从事维修螺丝工作。二、被上诉人为城镇居民属认定事实错误。被上诉人提供的《房屋租赁合同》显示时间是2013年3月10日，从日常生活经验可知，《房屋租赁合同》的纸张应旧了，字迹应模糊了，而本案租房合同纸张、字迹都很新，显然是虚假的。同时，居委会对非本组织成员居住情况进行证明明显超越其管理范围，不应认定该证据效力。一审法院不根据被上诉人居民身份证、户口本及被上诉人自述的病案住址确定其住所是认定事实错误。三、本案没有划分双方过错属适用法律错误。一审判决认定被上诉人在施工过程中不慎从梯子上摔下受伤，既然是不慎，就说明没有尽到注意义务，主观上必然具有过失。根据法律规定和司法实践，都应让被上诉人承担一定的过错责任。四、司法鉴定后续治疗费是7至9千元，一审判决上诉人承担9千元，明显过高。本案误工期限根据GA/T1193-2014，误工时间为90－240日，鉴定意见书确定为240日，为最长期限，显失正当，一审判决的误工费过高。五、本案正确的案由应该是提供劳务者受害责任纠纷，而不应该是侵权责任纠纷。
被上诉人侯先会辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、被上诉人在雇佣工作中受伤事实清楚。被上诉人在施工过程中受伤，有被上诉人提交的施工证及证人赵某出庭作证证明。且上诉人作为雇主在被上诉人受伤后主动支付了14000元住院费用为其治疗，事实清楚。二、对被上诉人以城镇居民标准计算赔偿认定事实正确。被上诉人提供的房屋租赁合同、机动车驾驶证及证人赵某的证言足以说明被上诉人在东营已连续居住一年以上。三、依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。结合司法实践，本案认定由上诉人承担赔偿责任，认定正确。四、一审判决对于司法鉴定中后续治疗费用和误工天数的认定并未超出鉴定给出的数值范围，是完全正确和必要的。
侯先会向一审法院起诉请求：1.曹新旺赔偿侯先会误工费33938元、护理费9000元、残疾赔偿金63090元、后续治疗费9000元、被抚养人生活费12685元、精神损害抚慰金1000元、交通费800元、住院伙食补助费570元，共计130083元；2.本案诉讼费、鉴定费由曹新旺负担。
一审法院认定事实：1.2016年3月，曹新旺雇佣侯先会在胜利石油管理局机关10号楼进行刮腻子装修。2016年4月10日晚，侯先会在施工过程中不慎从梯子上摔下受伤。侯先会提交的施工证中载明侯先会姓名，粘贴有侯先会照片，标注有效期为2016年3月21日至5月30日，并加盖胜利石油管理局机关基建专用章。证人赵某称，2016年3月，曹新旺联系侯先会及证人到胜利石油管理局行政管理所装修刮腻子，当时侯先会每天200元，证人每天180元，工资年底结清。4月10日晚八九点钟，侯先会及证人应曹新旺要求一起到五楼加班，侯先会维修螺丝，证人打扫卫生，当时没有防护措施。后来，证人询问曹新旺得知侯先会不小心从梯子上掉下来摔伤，曹新旺随后把侯先会送去就医。2.侯先会于2016年4月12日到起凤田氏正骨医院接受治疗，同年4月30日出院，共住院19天，花费住院费15367.97元，曹新旺在侯先会住院期间支付住院费14000元，侯先会经出院诊断为右跟骨骨折。对于剩余部分的医疗费，侯先会在本案中不再主张。3.侯先会与其妻王凤芹于2012年2月20日生育一子侯皓轩，2013年11月14日生育一女侯甜甜。王凤芹为再婚，侯皓轩、侯甜甜均为农村居民户口，户籍均为山东省单县黄岗镇张菜园行政村。根据侯先会提供的户口本能够认定上述事实，曹新旺对该项事实的抗辩，证据不足，一审法院不予采纳。4.2013年3月10日，侯先会与王子金签订《房屋租赁合同》，约定：侯先会租赁王子金位于东营市东营区西四路与潍坊路交叉口东19号的房屋居住，年租金1500元，租期为5年。王子金系东营市东营区辛店街道西营社区居委会居民，该居委会对上述租赁事实予以证实。因此，侯先会户口虽为农村户口，但已在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上，可以按城镇人口标准计算损害赔偿数额。5.本案在审理过程中，经侯先会申请并由一审法院依法委托鉴定，胜利油田中心医院法医司法鉴定中心认定侯先会右跟骨粉碎性骨折损伤后遗症为道路交通事故十级，其误工时间为240天，护理期限为90天，后期二次手术取出右足部内固定所需治疗费为7000-9000元。侯先会为此支付鉴定费3200元。6.护理人侯先广系山东省单县黄岗镇张菜园行政村侯楼村村民，其分别于2012年5月28日、2012年9月25日在东营市公安局交通警察大队领取机动车行驶证、机动车驾驶证，其于2012年2月21日在东营市公安局辛店派出所领取暂住证，管理费缴至2013年2月20日，暂住地址为东营市东营区辛店街道办事处西营791号101室。
一审法院认为，本案争议焦点有：1.本案承担责任主体如何确定；2.本案赔偿数额如何确定。关于焦点1，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，侯先会在从事雇佣活动中不慎从梯子上摔下受伤，曹新旺作为侯先会的雇主，应承担赔偿责任。本案中，曹新旺抗辩侯先会受伤并非发生在施工过程中，及侯先会属高空作业未采取安全措施，一审法院认为侯先会提交的施工证及证人赵某证言能够证实其在加班施工期间受伤的事实，另，侯先会进行室内刮腻子装修并非高空作业，安全保护措施也应由曹新旺提供，曹新旺上述抗辩理由仅系其单方陈述并无证据佐证，一审法院不予采信。关于焦点2，1.关于误工费，根据2015年度山东省建筑行业年平均工资55292元，结合鉴定误工期限240天，误工费应为36356元〔（55292元÷365天）×240天〕，侯先会主张的33938元并未超出上述数额，一审法院予以支持。2.关于护理费，侯先会主张其在受伤期间由侯先广护理，其伤情确需一人护理，一审法院予以采信。侯先会主张护理费应按城镇居民标准计算，但其提供的侯先广行驶证、驾驶证、暂住证并不能证明事发时侯先广符合城镇居民标准的事实，故护理费应按2015年度山东省农村居民人均纯收入12930元计算，结合鉴定护理期限90天，护理费应为3188元〔（12930元÷365天）×90天〕。3.关于住院伙食补助费，侯先会住院19天，按每天30元计算，数额应为570元。4.关于残疾赔偿金，根据侯先会的伤残等级，参照2015年度山东省城镇居民人均可支配收入31545元，数额应为63090元（31545元×20年×0.1）；关于被抚养人生活费，结合被抚养人年龄、户口性质、抚养人人数、侯先会伤残等级，按2015年度山东省农村家庭人均消费支出标准计算，数额为12685元〔8748元／年×14年÷2×0.1＋8748元／年×15年÷2×0.1〕；被抚养人生活费计入残疾赔偿金后，残疾赔偿金共计75775元。5.关于后续治疗费用，参照司法鉴定机构的鉴定意见，一审法院酌定9000元。6.关于精神损害抚慰金，结合侯先会的伤残程度、曹新旺承担责任的经济能力等因素，一审法院支持1000元。7.关于交通费，侯先会未提交相关的票据凭证予以证实，但结合侯先会在外地住院的事实，一审法院酌情支持400元。8.关于鉴定费3200元，系侯先会为确定伤残等级、误工天数、护理天数、后续治疗费用所支付的必要的合理的费用，应由曹新旺负担。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、曹新旺于判决生效之日起十日内赔付侯先会误工费33938元、护理费3188元、伤残赔偿金75775元、后续治疗费9000元、精神损害抚慰金1000元、交通费400元、住院伙食补助费570元、鉴定费3200元，共计127071元；二、驳回侯先会的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2966元，由侯先会负担138元，曹新旺负担2828元。
上诉人曹新旺在二审中提交以下证据：
证据一、被上诉人身份证复印件两份。证明：2006年被上诉人身份证上照片不是其本人的，证明被上诉人本身有些不诚信的行为，其租赁房屋合同是虚假的。
被上诉人对该证据质证认为，上诉人提供的两份身份证复印件都是被上诉人本人的，只是因为时间关系样子发生了变化，一张是新的身份证，一张是旧的。
证据二、上诉人自行拍摄的照片打印件一张。证明：被上诉人并没在租赁合同中所述的租赁房间内生活。
被上诉人对该证据质证认为，对该照片不认可，与其证明目的没有关联性，侯先会出院后与其弟弟住在一起。
被上诉人侯先会在二审中未提交新的证据。
本院对上诉人提交的证据分析认为，关于证据一，上诉人不能证明被上诉人旧身份证上的照片不是其本人，且其与本案的事实认定无关联性，对该证据本院不予采信。关于证据二，上诉人拍摄的该照片并不能达到其证明目的，本院不予采信。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本案二审争议焦点为：一、被上诉人是否在上诉人雇佣活动中受伤。二、被上诉人的残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算。三、被上诉人是否应对自己的受伤承担一定的过错责任。四、一审判决认定的被上诉人的后续治疗费、误工时间是否正确、恰当。
关于焦点一。本院认为，被上诉人提交的施工证及证人赵某的证人证言能够证实被上诉人在加班施工期间受伤的事实，上诉人主张被上诉人不是在雇佣活动中受伤的抗辩主张，本院不予支持。
关于焦点二。本院认为，被上诉人提交的其与王子金签订的《房屋租赁合同》以及东营市东营区辛店街道西营社区居民委员会予以证实的王子金出具的证明，结合被上诉人受伤地点的实际情况，能够证明被上诉人侯先会至起诉时已在城镇已连续居住一年以上。上诉人提出的《房屋租赁合同》纸张、字迹很新以及东营市东营区辛店街道西营社区居民委员会出具的证明超越其管理范围的抗辩主张，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点三。本院认为，上诉人曹新旺雇佣被上诉人侯先会从事装修工作，曹新旺与侯先会系雇佣关系，双方涉案法律关系应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于雇员受害的相关规定，不应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于个人之间劳务关系的规定，一审确定本案案由为侵权责任纠纷正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，侯先会作为雇员在雇佣活动中遭受人身损害，曹新旺作为雇主应当承担赔偿责任。曹新旺并未提交证据证明侯先会存在重大过失，一审判决曹新旺承担全部赔偿责任正确，上诉人该项上诉理由缺乏事实和法律依据。
关于焦点四。本院认为，胜利油田中心医院法医司法鉴定中心作出的鉴定报告鉴定程序合法，鉴定结果合法有效，一审法院依据鉴定报告在自由裁量权范围内确定被上诉人的后续治疗费以及误工时间并无不当，上诉人关于一审判决认定的后续治疗费以及误工费过高的抗辩主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人曹新旺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2966元，由上诉人曹新旺负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁文强
审 判 员 崔海霞
代理审判员 商卫卫
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 陈 姣