宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）甬鄞商初字第1603号
原告：李××。
委托代理人：徐××、施×。
被告：邬××。
原告李××为与被告邬××民间借贷纠纷一案，于2009
年6月1日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法由代
理审判员 高宏伟适用简易程序于2009年7月13日、7月31日两次
公开开庭进行了审理。原告李××及其委托代理人徐××、被
告邬××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李××起诉称：2007年11月7日，原、被告签订借款
合同一份，约定：被告向原告借款150000元；借款期限为从20
07年11月10日起至2008年1月9日止；借款月利率为2％；如被
告逾期未返还借款，则应每日按借款数额的1.5‰支付违约金
及被告以其所有的座落于某某市鄞州区横溪镇庄某新村的房地
产作为上述借款的抵押担保等。2007年11月8日，原、被告在
办理了房屋抵押担保登记手续后，原告将150000元现金交付给
被告。逾期，被告并未返还借款。为此，请求法院判令：被告
返还原告借款150000元，支付利息3000元，并支付从2008年1
月10日起至2009年5月9日止的违约金48000元（按月利率2％计
算，超出合同约定部分自愿放弃）；被告以其抵押给原告的座
落于某某市鄞州区横溪镇庄某新村的房地产（房产权证号为鄞横字第××号）承担上述款项的抵押担保责任，即确认原告
对被告抵押的房地产变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权。审
理中，在本院行使释明权后，原告自愿将被告借款时先行支付
的3000元利息扣减相应的借款数额，并依法申请将诉讼请求变
更为：判令被告返还原告借款147000元，支付从2007年11月10
日起至2008年1月9日止的利息5880元，并支付从2008年1月10
日起至2009年5月9日止的违约金47040元（按月利率2％计算，
超出合同约定部分自愿放弃）；判令被告以其抵押给原告的座
落于某某市鄞州区横溪镇庄某新村的房地产（房产权证号为鄞
横字第002377号）承担上述款项的抵押担保责任，即确认原告
对被告抵押的房地产变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权。
被告邬××答辩称：其与原告确实于2007年11月7日签订
了一份借款合同，并以其个人所有的房地产作为借款的抵押担
保，但其仅是在宁波市鄞州傲雄精密铸造厂法定代表人田某某
的要求下出面与原告签订的借款合同，涉诉款项实际应为宁波
市鄞州傲雄精密铸造厂所借；其实际并未受领涉诉借款，也并
未支付利息，受领涉诉借款和支付利息的均为宁波市鄞州傲雄
精密铸造厂；原告实际交付给宁波市鄞州傲雄精密铸造厂的借
款数额并非150000元，而是在扣除一个月利息7500元（按月利
率5％计算）和1000元手续费后的141500元。综上，其不应承
担返还借款、支付利息和违约金的责任，但愿意依法承担涉诉
借款的抵押担保责任。
原告为证明其诉讼主张，举证及被告发表质证意见如下
：1.2007年11月7日借款合同和（2007）××证民字第××
号公某某各1份，以证明原、被告间存在民间借贷关系及被告
自愿以其房地产作为借款抵押担保等事实。被告对该证据没有
异议。
2.2007年11月8日收条1份，载明“今收到李××现金壹
拾伍万元正，特此收条（已付利息壹月07年11月9日～12月8日
”等，以证明原告已经实际履行了借款义务的事实。被告在第
一次庭审中认为该证据并非其出具，并提出笔迹鉴定申请；在
第二次庭审中，被告承认该收条落款处署名确系其本人书写，
但认为原告在其在场时将借款交付给了宁波市鄞州傲雄精密铸
造厂法定代表人田某某。
3.2007年11月8日鄞房横他字第200717988号房屋他项权
证1份，以证明原、被告已经办理了涉诉借款的抵押登记手续
的事实。被告对该证据没有异议。
4.2008年11月19日承诺书1份，以证明被告已经实际收到
原告交付的150000元借款的事实。被告对该证据的真实性没有
异议，但认为其在签署该承诺书时意思自由受到了限制，该证
据不应具有法律效力。
被告为证明其诉讼主张，举证及原告发表质证意见如下
：
5.2007年12月9日加盖田某某和宁波市鄞州傲雄精密铸造
厂印某的借款收条1份，载明“借到本厂职工邬××房屋证抵
押款壹拾伍万元整”，以证明涉案款项实际为宁波市傲雄精密
铸造厂所借、被告仅为该借款提供抵押担保的事实。原告认为该证据与本案没有关联性。
对原、被告提供的上述证据，本院认证意见如下：
原告提供的证据1、证据3，均为原件，无明显瑕疵，且
均与本案具有关联性，故本院予以认定；原告提供的证据2，
系原件，与本案具有关联性，被告虽然在第一次庭审中对该证
据落款处签名提出异议并申请进行笔迹鉴定，但在第二次庭审
中，其撤回了对该证据落款处签名的异议，故本院对其鉴定申
请不予准许，并由此对该证据予以认定；原告提供的证据4，
系原件，与本案具有关联性，被告虽然以意思自由受到限制为
由对其合法性提出质疑，但在其未提供相应证据证明且原告予
以否认的情况下，本院对其异议不予认可，并由此对该证据予
以认定；被告提供的证据5，系原件，其内容并无违法之处，
虽然从表面看该证据与本案并无关联性，但因被告自认该证据
所涉款项即涉诉款项，故该证据可以进一步确证被告收到原告
借款的事实，故本院对该证据予以认定。
综合上述有效证据中的证据1、证据2、证据4、证据5，
并结合被告在庭审中陈述的在其在场时某某昌受领涉诉借款等
情况可知，原告已经将涉诉借款交付给被告或田某某。而即使
原告确系将涉诉借款交付给田某某，由被告知情并出具收条的
行为也应将田某某的受领视为被告的受领，即原告已经履行了
交付涉诉借款的义务，否则被告出具收条的行为不仅于理不合
，而且与其后被告出具还款承诺书、将涉诉借款转借给宁波市
鄞州傲雄精密铸造厂等行为明显冲突。另外，在原告提供的证
据4中，被告虽然承诺于2008年12月9日前返还借款，但由于双方在庭审中一致同意废弃此承诺，故本院认定借款期限未变更
，仍为从2007年11月10日起至2008年1月9日止。
综上，本院确认本案事实如下：
2007年11月7日，原、被告签订借款合同一份，约定：被
告向原告借款150000元；借款期限为从2007年11月10日起至20
08年1月9日止；借款月利率为2％；如被告逾期未返还借款，
则应每日按借款数额的1.5‰支付违约金及被告以其所有的位
于某某市鄞州区横溪镇庄某新村的房地产［房屋所有权证号为
鄞横字第××号，土地使用权证号为鄞国用（91）第6385号
］作为上述借款的抵押担保、由田某某作为上述借款的连带责
任保证人等。合同签订后，原、被告至浙江省宁波市鄞源公证
处办理了上述合同的公证手续，并至宁波市鄞州区房地产管理
处办理了上述房屋的借款抵押担保手续，原告取得了鄞房横他
字第200717988号房屋他项权证。2007年11月8日，原告将1500
00元现金交付给被告，被告在收到借款时支付了从2007年11月
9日至12月8日的利息3000元。2008年11月19日，被告出具承诺
书一份，重新确认借款事实。2008年12月9日，宁波市鄞州傲
雄精密铸造厂出具借条一份，确认被告已将涉诉借款转借给其
。逾期，被告并未返还借款，也未再支付利息。
本院认为：本案就法律问题上的争议焦点有三：其一为
被告应否返还原告借款、支付利息和违约金；其二为如被告需
要返还原告借款、支付利息和违约金，则其各自数额为何；其
三为被告应否对涉诉借款承担抵押担保责任。
一、被告应否返还原告借款、支付利息和违约金问题。原、被告间于2007年11月7日签订的借款合同系双方真实
意思表示，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，故合法有
效。借款合同签订后，原告依约将借款交付给被告，被告应按
约返还原告借款并支付利息，现其逾期未返还借款并支付利息
的行为构成违约，应承担相应的违约责任。故本院对原告要求
被告返还借款、支付利息和违约金的诉讼请求予以支持。被告
所谓涉诉借款的实际借款人应为宁波市鄞州傲雄精密铸造厂、
其不应承担返还借款、支付利息和违约金的辩称因无相应的证
据支持，本院不予采信。
二、被告应返还原告借款、支付利息和违约金的数额问
题。
首先，《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款
的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应
当按照实际借款数额返还借款并计算利息。而本案中，虽然原
告实际交付给被告的借款为150000元，但被告在受领原告借款
后当即支付给原告一个月利息3000元，被告此种当即支付利息
的行为虽可能是被告的自愿行为，但因在借款时原告的利息债
权并未产生，故此种行为在实质上与预扣本金行为无异。如果
确认此种先行支付利息的行为合法，则无异于鼓励当事人变相
违反《中华人民共和国合同法》第二百条的规定。故被告应返
还原告的借款数额为扣除此所谓3000利息后的147000元。被告
所谓仅实际受领141500元本金的辩称因无相应的证据支持，本
院不予采信。
其次，根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，民间借贷的利率最高不得超过银
行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超
出部分的利息不予保护。在借款期限未变更的情况下，原、被
告双方借款合同约定的月利率2％因并未超出涉诉借款期限内
的中国人民银行公布的金融机构同期同类人民币贷款基准利率
的四倍而有效，即被告应支付给原告从2007年11月10日起至20
08年1月9日止的利息5880元（按借款本金147000元、借款月利
率2％与借款期限2个月结合计算得出）。
最后，由民间借贷的性质决定了其违约金在本质上与利
息或逾期利息无异，即也不得违反上述最高人民法院《关于人
民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定。原、被告双
方签订的借款合同中所谓被告逾期还款应按每日1.5‰支付违
约金的条款因超出其时中国人民银行公布的金融机构同期同类
人民币贷款基准利率的四倍而致超出部分无效。现原告要求被
告按每月2％支付违约金因低于涉诉违约金起算时上述四倍的
要求本院予以采纳。即被告应支付原告从2008年1月10日起至2
009年5月9日止的违约金为47040元（按借款本金147000元、借
款月利率2％、违约期限16个月结合计算得出）。至于原告放
弃低于上述四倍限制部分属于原告自愿处分自已的民事权利和
民事诉讼权利，本院予以认可。
三、被告应否承担涉诉借款抵押担保责任问题。
原、被告在签订借款合同时约定了抵押条款，之后又办
理了抵押登记手续。而抵押条款和抵押登记手续均系原、被告
真实意思表示，抵押物也系依法可以抵押的财产，并无违法法律、行政法规的禁止性规定之处，故抵押权已依法设定。在被
告逾期不履行返还借款、支付利息义务时，原告要求被告以其
抵押给原告的房地产承担抵押担保责任（即就抵押物折价或以
变卖、拍卖所得价款优先受偿）符合法律规定，本院予以支持
。至于抵押担保的范围，因双方并无明确约定，故应按《中华
人民共和国物权法》第一百七十三条规定予以确定，即原告有
权就上述借款本金、利息和违约金等对被告抵押的房地产折价
或者变卖、拍卖所得价款优先受偿。借款合同中虽然还约定了
借款的连带责任保证人，但原告未予主张并不违反法律规定，
本院不予干涉。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百
零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《
中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、
第一百七十九条、第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告邬××返还原告李××借款147000元，限于本
判决生效后十日内履行完毕。
二、被告邬××支付原告李××从2007年11月10日起至2
008年1月9日止的利息5880元，限于本判决生效后十日内履行
完毕。
三、被告邬××支付原告李××从2008年1月10日起至20
09年5月9日止的违约金47040元，限于本判决生效后十日内履
行完毕。
四、被告邬××逾期未履行上述三项确定的义务，则其
应以抵押给原告的座落于某某市鄞州区横溪镇庄某新村的房地
产［即房屋他项权证号为鄞房横他字第200717988号载明的房地产］承担抵押担保责任，即原告李××有权对被告邬××抵
押的上述房地产折价或者以变卖、拍卖所得价款优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4298元，减半收取计2149元，由被告邬××
负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理
费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院
立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人
为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开
户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市
中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，
作自动放弃上诉处理。
代理审判员高宏伟
二〇〇九年八月七日
代书记员郑莹