江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终4187号
上诉人（原审被告）：�国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市世纪大道金融城3号楼8楼。
负责人：朱礼荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：丁啸，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：晏成。
委托诉讼代理人：严贾伟，盐城经济技术开发区新城法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：徐志军。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（下称人民财保盐城分公司）因与被上诉人晏成、徐志军机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院(2017)苏0902民初1008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行审理，本案现已审理终结。
人民财保盐城分公司的上诉请求：依法改判我司承担10万元。事实和理由：一、一审法院未依据商业险保险条款扣除15%非医保用药，判决我公司承担全部医疗费不妥；二、一审法院判决我公司承担被上诉人晏成误工费不妥，一审时晏成未能提供误工收入减少证明，理应承担举证不能的责任，我公司依法不认可承担晏成的误工费；三、一审法院判决我公司承担鉴定费不妥；四、一审法院判决我公司赔偿伤者十级伤残损失不妥，我公司不认可晏成构成十级伤残，并申请重新鉴定，对三期过长有异议，误工最高认可120天。
晏成辩称：1.上诉人要求扣除15%非医保用药没有相关法律依据，一审时并未列明晏成治疗药品中哪些属于非医保用药。2.一审庭审中晏成向法院提交误工证明，证明其工作及收入减少情况，一审判决误工费有事�依据。3.一审判决保险公司按比例承担鉴定费用，符合民事诉讼法的相关规定。4.晏成的伤残鉴定程序合法、鉴定人员具有资质，鉴定过程中上诉人也随从跟踪鉴定，故鉴定意见书应作为本案的定案依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
徐志军辩称：晏成不应构成伤残，一个多月前我看到晏成在送快递，晏成说这事他不问了，委托律师来处理，请求法院依法处理。另外，上诉人主张扣除15%非医保用药没有相关法律依据，不应由我来承担。
晏成向一审法院起诉的请求：请求人民法院判决1.徐志军、人民财保盐城分公司赔偿晏成医疗费18845.26元、住院伙食补助费396元、营养费810元、护理费7600元、误工费19800元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、财产损失费600元、鉴定费1392元，合计135747.26元；2.徐志军、人民财保盐城分公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定的事实：2015年10月7日22时00分（天气：雨），徐志军驾驶苏Ｊ×××××号小型轿车行驶至盐城市亭湖区后关路时，与晏成驾驶的电动自行车发生碰撞，致晏成受伤、车辆损坏。事发后，晏成被送至盐城市中医院住院治疗，伤情被诊断为：“右侧锁骨远端骨折。”同月19日，盐城市公安局交通警察支队事故处理大队作出事故认定书，认定徐志军负事故的全部责任，晏成无事故责任。同月23日晏成出院。2016年9月29日至10月5日，晏成至盐城新东仁医院行取内固定术。晏成二次治疗共产生医疗费18845.26元，其中由徐志军支付医疗费1万元。
2016年12月10日，经晏成申请并预交鉴定费1382元，盐城市公安局交警支队依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对晏成的伤残等级、护理期限及人数、营养期限、误工期限进行司法鉴定。该司法鉴定所经鉴定于同月27日作出盐市四院司鉴[2016]法临鉴字第2617号法医学鉴定书，鉴定意见为：1.“晏成因交通事故右侧锁骨远端（肩峰端）骨折等，目前后遗右上肢功能丧失10%以上，已构成十级伤残；2.建议其误工时限宜为180日；护理时限宜为60日（第一次住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养时限宜为90日。”后双方未能达成一致意见，晏成于2017年2月22日诉至一审法院。
一审法院另查明：晏成事故发生前在盐城市蒸膳美餐饮管理有限公司从事后勤工作，月工资3200元。陆长胜是苏Ｊ×××××号小型轿车的所有人，徐志军借用其车辆发生案涉交通事故。苏Ｊ×××××号小型轿车由人民财保盐城分公司承保了交强险和商业三�险，交强险限额为12.2万元，商业三者险限额为100万元（不计免赔率），期限均自2015年8月7日起至2016年8月6日止。案涉交通事故发生在保险期间内。
本案在审理过程中，经一审法院主持调解，因双方意见分歧较大，致调解未果。
一审法院认为：公民的身体健康权及财产权受法律保护。晏成因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故案涉交通事故认定书作为处理本案的证据，具有证明力，即徐志军负事故的全部责任，晏成无事故责任。
（二）关于人民财保盐城分公司对晏成的伤残等级的鉴定意见提出异议并申请重�鉴定的问题。经查，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。并且，人民财保盐城分公司对其异议未能提供相应证据证明，其要求重新鉴定的申请亦不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形。因此，人民财保盐城分公司提出的异议依法不能成立。
（三）关于受害人晏成损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1.医疗费用：（1）医疗费。根据晏成提供的医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，扣除护理费230.66元，确定医疗费为18614.6元。（2）住院伙食补助费。根据晏成提供的医疗机构出具的出院记录，晏成的住院时间为22天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/天计算，确定住院伙食补助费为396元。（3）营养费。根据鉴定意见，晏成的营养期限为90日，按照9元/日的标准计算，确定营养费为810元。医疗费用合计19820.6元。2、伤残损失：（4）误工费。根据鉴定意见，晏成的误工期限为6个月，考虑到晏成因误工致收入减少的实际情况，参照3200元/月的标准计算，确定误工费为19200元。（5）护理费。根据鉴定意见，晏成的护理期限为60日（第一次住院期间2人护理，出院后1人护理），按照80元/日的标准计算，确定护理费为6080元。（6）残疾赔偿金。晏成系城镇居民，结合受害人经法医鉴定的伤残等级，依法应按照一审法院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准40152元，自定残之日起按二十年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为80304元。（7）精神损害抚慰金。考虑到该起事故给晏成带来一定的精�痛苦和肉体痛苦，依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰晏成，故确定精神损害抚慰金为5000元。（8）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为300元。伤残损失合计110884元。财产损失费用：（9）财产损失费。根据晏成电动车损害的实际情况，一审法院酌情确定财物损失费为600元。上述第（1）至（9）项合计131304.6元。
（四）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1.人民财保盐城分公司应承担的交强险赔偿责任。鉴于肇事车辆苏Ｊ×××××小型轿车由人民财保盐城分公司承保了交强险，且案涉交通事故损害发生在保险期限内，故人民财保盐城分公司依法应在交强险责任限额内先行承担赔偿责任120600元（医疗费用1万元、伤残损失费用11万元、财产损失费用600元）。2.人民财保盐城分公司�承担的商业三者险赔偿责任。徐志军驾驶苏Ｊ×××××小型轿车与晏成发生交通事故致晏成受伤致残，对该损害后果的发生负有全部责任，依法应对交强险赔偿额超出部分承担100%的赔偿责任。鉴于肇事车辆由人民财保盐城分公司承保了商业三者险100万元（不计免赔率），且案涉交通事故发生在保险期限内，故人民财保盐城分公司依法应按商业三者险的约定在限额内承担赔偿责任10704.6元。2.徐志军应承担的赔偿责任。鉴于投保的保险赔偿款足以赔偿徐志军应赔偿晏成之损失，故徐志军在本案中不需要承担赔偿责任，其已付款1万元晏成应予返还，但徐志军应负担诉讼费。
综上，晏成的诉讼请求依法应予适当支持。一审法院判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿晏成120600元，在第三者责任商业保险限额内赔偿晏成10704.6元，合计赔偿131304.6元。二、徐志军在本案中不需要再承担赔偿责任，晏成应返还徐志军已付款1万元。案件受理费3015元，鉴定费1392元，合计4407元，由徐志军负担3015元，人民财保盐城分公司负担1392元。
二审审理过程中，人民财保盐城分公司、徐志军均主张晏成实际伤情与鉴定报告认定的伤残情况不相符，但是均未能提供相应的证据予以证实。
对一审审理查明的事实有相关证据予以佐证，本院予以确认。
本院认为，公民的健康权依法应受法律保护。
关于是否应当扣除非医保用药的问题。经查，人民财保盐城分公司并未提供相应的证据对晏成用药中的医保和非医保部分进行区分，亦未提供证据对晏成用药是否合理进行说明，故人民财保盐城分公司主张扣除15%非医保用药无事实和法律依据，一审法院判决由人民财保盐城分公司承担相应医药费用并无不当。
关于案涉鉴定报告能否作为定案依据的问题。经查，案涉司法鉴定意见书的鉴定机构盐城市第四人民医院具备鉴定资质，鉴定人结合活体、辅助检查，认定“1.晏成因交通事故右侧锁骨远端（肩峰端）骨折等，目前后遗右上肢功能丧失10%以上，已构成十级伤残；2.建议其误工时限宜为180日、护理时限宜为60日（第一次住院期间2人护理，出院后1人护理）、营养时限宜为90日”符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》、《人身损害误工期、护理器、营养期评定规范》之规定。人民财保盐城分公司虽主张该鉴定机构鉴定时未测量晏成的关节活动度、内固定取出未满3个月，但因鉴定报告中已载明鉴定时晏成的关节活动度情况，人民财保盐城分公司现未能提供证据证明上述测量存在虚假以及该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定情形，故本院对其抗辩不予采信，一审法院将该鉴定报告作为定案依据并无不当。
关于一审法院支持19200元误工费是否适当的问题。经查，结合盐城蒸膳美餐饮管理有限公司出具的证明、营业执照等相关证据，可以认定晏成在事故发生前在盐城蒸膳美餐饮管理有限公司从事后勤工作，月工资3200元/月，因案涉事故存在误工损失。现晏成按照该月工资标准主张误工费，并未超过2016年度城镇常住居民人均可支配收入标准，一审法院按照该标准、鉴定报告认定的180天误工期限支持相应的误工费并无明显不当。
另，鉴定费系为查明晏成伤情而支出的必要、合理费用，人民财保盐城分公司作为败诉方承担相应的鉴定费并无不当。
综上所述，上诉人人民财保盐城分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3015元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕伟平
审 判 员 荀玉先
代理审判员 唐艳玲
二〇一七年十一月二日
书 记 员 谢 超