山西省天镇县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）天刑初字第41号
公诉机关天镇县人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某，男，汉族，住山西省天镇县。
附带民事诉讼原告人王某某，女，汉族，住山西省天镇县。
被告人谢某，男，初中文化，住山西省朔州市怀仁县。2015年7月20日因涉嫌故意伤害罪被天镇县公安局刑事拘留，经天镇县人民检察院批准，于同年8月26日被天镇县公安局执行逮捕。现羁押于天镇县看守所。
辩护人李栋东，山西北岳（广灵）律师事务所律师。
天镇县人民检察院以天检公诉刑诉（2015）38号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2015年11月12日向本院提起公诉，同时附带民事诉讼原告人马某、王某某一并向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月21日公开开庭对本案进行了合并审理。天镇县人民检察院指派检察员赵良忠出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某、被告人谢某及其辩护人李栋东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天镇县人民检察院指控：被告人谢某的儿子谢某甲（另案处理）系被害人马某、王某某夫妇的女婿。2015年7月11日14时许，被告人谢某伙同其子谢某甲等人驾车来到天镇县南河堡乡东宋家厂村马某家，欲劝说因吵架而离家的马某甲（谢某甲之妻）回家。双方因话不投机发生争执，期间被告人谢某用铁管、拳头，谢某甲用携带的菜刀在马某家院内将马某、王某某夫妇打伤。后谢某、谢某甲驾车离开现场。经山西省天镇县公安司法鉴定中心评定，马某的伤情构成轻伤一级，王某某的伤情构成轻伤二级。公诉机关向本院提供了书证、物证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、被害人陈述以及被告人供述等证据，认为被告人谢某故意非法损害他人身体健康的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百三十四条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人马某、王某某诉称：要求被告人谢某赔偿医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、鉴定费、照相费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计185604.30元。针对上述诉求，附带民事诉讼原告人马某、王某某向本院提供了身份证复印件，大同华康显微手外科医院住院病案、诊断证明书、出院证明，门诊、住院医疗费票据及费用清单，交通费票据，鉴定费票据，照相费用收据等证据。
被告人谢某对公诉机关指控的罪名没有异议，当庭表示自愿认罪，但辩解殴打行为系其一人所为，其子谢某甲并未参与；关于附带民事部分，其表示愿意尽力赔偿。
辩护人对公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的罪名没有异议，并围绕量刑方面提出如下辩护意见：一是本案起因系婚姻家庭纠纷，受害人具有过错，被告人属于激情犯罪且系初犯；二是事发后被告人妻子主动拨打报警电话，被告人等待警察到来，归案后能如实供述自己的罪行，认罪悔罪，应认定为具有自首情节，建议法庭减轻处罚。关于附带民事部分，辩护人认为附带民事诉讼原告人主张的赔偿项目及数额缺乏事实及法律依据，残疾赔偿金、精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围。
经审理查明：被告人谢某与被害人马某、王某某夫妇系儿女亲家。2015年7月11日14时许，被告人谢某伙同儿子谢某甲等人驾车来到天镇县南河堡乡东宋家厂村马某家，欲劝说因吵架返回娘家居住的马某甲（谢某甲之妻）回家。在说合期间，双方因话不投机发生争执，期间谢某、谢某甲用铁管、菜刀将马某、王某某夫妇打伤。后谢某、谢某甲驾车离开现场。2015年10月26日，经山西省天镇县公安司法鉴定中心评定，马某的伤情构成轻伤一级，王某某的伤情构成轻伤二级。
另查明，被告人谢某因前述殴打行为于2015年7月11被天镇县公安局处以行政拘留十五日的行政处罚，后于2015年7月20日因涉嫌故意伤害罪被天镇县公安局刑事拘留。
再查明，附带民事诉讼原告人马某、王某某受伤后，均入住大同华康显微手外科医院住院治疗19天。马某被诊断为左尺骨鹰嘴及尺骨上段粉碎性骨折、左肘关节脱位伴尺神经挫伤、左指总屈肌及总伸肌部分断裂等，并实施了左尺骨鹰嘴及尺骨上段粉碎性骨折切开复位克氏针张力带内固定、左肘关节脱位手法复位、左指总伸肌及总屈肌部分断裂修复吻合、左眉弓部及右前臂皮裂伤清创缝合等手术。王某某因左前臂刀砍伤被诊断为左尺侧腕伸肌断裂、左手2-5指伸肌断裂、左桡侧腕伸肌断裂等，并实施了左前臂清创血管、神经、肌肉断裂探查修复等手术。
附带民事诉讼原告人马某、王某某均系农民，住院期间有其子女马某甲、马某乙予以护理。
上述犯罪事实，有马某甲的报案材料及询问笔录，被害人马某、王某某陈述，被告人谢某供述（附同步讯问视听资料），证人王某甲、谢乙、宋某证言，案发现场平面图及照片，作案工具铁管一根及提取笔录，辨认笔录及照片，山西省天镇县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，天镇县公安局行罚决字（2015）000130号行政处罚决定书，被告人谢某常住人口基本信息等证据证实，足以认定。
关于民事赔偿部分的事实，有附带民事诉讼原告人马某、王某某提供的身份证复印件，大同华康显微手外科医院住院病案、诊断证明书、出院证明，门诊、住院医疗费票据及费用清单，交通费票据，鉴定费票据，照相费用收据等证据予以证实。
本院认为，被告人谢某伙同他人故意伤害他人身体，致被害人马某、王某某两人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪，依法应负刑事责任。天镇县人民检察院指控其犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。根据庭审查明的事实，被告人谢某与谢某甲在共同犯罪中的地位、作用相当，故对其关于故意伤害行为均系自己所为与谢某甲无关的辩解意见不予采纳。对辩护人提出的被告人谢某当庭自愿认罪、本案起因系婚姻家庭纠纷、被害人一方对矛盾的激化具有一定过错等量刑情节的意见，经庭审查证属实，本院予以采纳并在量刑时酌情对被告人谢某从宽予以处罚。被告人在公安机关对其所作的第一次讯问笔录中供述其妻子拨打报警电话的原因系为了防止被害人一方进行报复，且当时被告人早已离开作案现场，故本院对辩护人提出的被告人系以信电方式投案从而具有自首情形的辩护意见不予采纳。
关于民事赔偿部分，附带民事诉讼原告人遭受的损失具体为医疗费31385.30元（具体为住院医药费马某16360.36元、王某某13868.06元，门诊医药费马某581.62元、王某某575.26元）。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算19天应为3800元（100元／天19天2人），但附带民事诉讼原告人仅主张3000元，本院对其自由处分民事诉讼权利的行为予以确认，该项费用按照3000元计算。营养费虽无医嘱，但考虑到因伤住院治疗加强营养的必要，酌定为按每天50元计算，该项费用确定为1900元（50元／天19天2人）。误工费因两原告人均系农民，按照山西省2014年度农业就业人员平均工资计算19天，该项费用核算为3563.67元（34230元÷365天19天2人）。护理费部分，两名护理人员护理19天，按照山西省2014年度居民服务业就业人员平均工资计算，该项费用为3171.91元（30467元÷365天19天2人）。交通费考虑附带民事诉讼原告人因伤急救、治疗及复查产生的实际情况，本院酌情确定为2500元。鉴定费410元、照相费用380元，属于原告人为进行伤情鉴定实际支出的费用，本院予以认定。关于精神损害抚慰金的赔偿诉求，因不属于刑事附带民事受理范围，故本院不予支持。原告人对其主张的残疾赔偿金及二次手术费未提供相关鉴定机构的鉴定意见，且残疾赔偿金亦不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故对这两项费用诉求本院不予支持，二次手术费可待实际发生后另行起诉。上述各项费用共计46310.88元，本院依法予以确认。对附带民事诉讼原告人主张的其他费用，因其所提证据不足以证明待证事实及诉求，或缺乏相应的法律依据，故本院予以驳回。本案起因系婚姻家庭纠纷，在被告人谢某一方到原告人家中就儿女家庭纠纷进行协商的过程中，双方因言语不合发生冲突，进而发生殴打事件。谢某、谢某甲在发生言语争执后不能冷静处理，将原告人马某、王某某殴打致伤，应对其侵权行为承担损害赔偿责任；原告人马某、王某某作为受害人，对矛盾的激化、损害事实的发生亦具有一定过错，可适当减轻加害人的赔偿责任。根据双方在损害事实中的过错程度，本院确定被告人谢某一方承担百分之九十的赔偿责任，剩余百分之十的损失，则由原告人马某、王某某自行承担。谢某、谢某甲对其应当承担的赔偿份额应互负连带责任，鉴于谢某甲因批捕在逃另案处理，附带民事诉讼原告人现起诉要求被告人谢某承担赔偿责任，故本院确定被告人谢某承担的赔偿款项为41679.79元（46310.88元90%），剩余损失4631.09元（46310.88元10%）由附带民事诉讼被告人马某、王某某自行承担。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百四十四条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月11日起至2017年1月10日止。）
二、随案移送的作案工具铁管一根予以没收；
三、被告人谢某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人马某、王某某41679.79元；
四、驳回附带民事诉讼原告人马某、王某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 史雪峰
审 判 员 杜渊文
人民陪审员 张连英
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 高玉钰