安徽省凤阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凤民一初字第01107号
原告：纪得会，男，1978年7月5日出生，汉族，初中文化，安徽省凤阳县人，农民，住安徽省凤阳县西泉镇蒋村郢西村民组73号，身份证号码3411261978********。
委托代理人：王龙怀，凤阳县武店镇法律服务所法律工作者。
被告：纪桂杨，男，1978年4月4日出生，汉族，高中文化，安徽省凤阳县人，农民，住安徽省凤阳县西泉镇蒋村郢东村民组**号，身份证号码3411261978********。
委托代理人：卓亚东，安徽凤明律师事务所律师。
原告纪得会诉被告纪桂杨提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月29日立案受理。依法由审判员余建国适用简易程序独任审判，审理中，原告纪得会申请对其伤残等级和三期（误工期、营养期、护理期）进行鉴定，本院依法委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2015年6月19日作出司法鉴定意见书。于2015年8月6日公开开庭进行了审理。原告纪得会及其委托代理人王龙怀、被告纪桂杨的委托代理人卓亚东和证人汪某、纪得所到庭参加诉讼。后因发现案情复杂，转入普通程序审理，于2015年10月13日公开开庭进行了审理。原告纪得会到庭参加诉讼，被告纪桂杨及其委托代理人卓亚东经本院传票传唤和出庭通知书通知无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
纪得会诉称：我与纪桂杨系同一村的村民，从小在一块长大，过去相互关系也很好。2014年4月上旬，纪桂杨叫我跟他到怀远县新城口的一家姓刘的建材厂从事电焊工作，安装粉碎机的活，是纪桂杨整体承包的。我的工资每天200元由纪桂杨自己给付，我是帮纪桂杨干活的。同年5月6日上午9时许，我正在该工地做活，突然被一铲车斗子碰伤，右脚当即血肉模糊，随被送往蚌埠市创伤康复医院住院，伤情为：1、右足外伤伴血管神经肌腱损伤；2、右足第一跖骨骨折。5月20日出院，花去医疗费13090.70元，纪桂杨给付了13000元。2015年1月27日，我第二次住院，花去3333.40元，此外，门诊费用和村卫生院治疗费4457.10元全由我自己支付。针对我的损失，纪桂杨拒绝赔偿（仅给付13000元），而且不肯提供建材厂的详细信息。无奈之下，我只有找纪桂杨录音，纪桂杨愿意由他本人承担责任。经鉴定，我的伤残等级为十级，伤后误工期以150日，营养期以90日，护理期以60日为宜。为此，请求法院判令纪桂杨赔偿我医疗费等各项损失56029.30元。
纪桂杨辩称：纪得会在怀远新城口一个工地干活，受伤的时候我不在现场，我在另外一个工地。纪得会从事的工作我不清楚，我是先到怀远工地工作的。后来纪得会在西泉我家里找到我，叫我给他介绍活干，我就把他介绍到怀远工地，我的工资是工地大包工姓王的发的，一天240元，纪得会的工资是姓刘的发的，具体叫什么名字我也不知道，姓刘的是另外的一个小包工头，承包电焊的。当天纪得会受伤后，找人叫我赶快过来，然后大包工头姓王的找人找车把纪得会送到蚌埠医院，大包工头在医院支付了3000元医疗费、抢救费。事后，由于纪得会没有钱缴纳医疗费，大包工头又不愿意支付医疗费，我考虑到纪得会是我介绍去怀远工地的，就陆续的为纪得会垫付1万元医疗费。对于纪得会受伤的后果，我不应当承担赔偿责任，我不是纪得会的雇主，纪得会的工作项目、工作时间都是姓刘的小包工头安排的，我和纪得会一样，都是大包工的雇佣工人。纪得会受伤是工地上的施工车辆造成的，纪得会应当追究其伤害的车辆车主责任，因此，纪得会的损害后果，与我没有法律上的联系，请求法院驳回纪得会对我的起诉。
纪得会为支持自己的主张成立提交了如下证据及纪桂杨的质证意见：
一、纪得会居民身份证复印件一份。用以证明纪得会的诉讼主体资格。
纪桂杨无异议。
二、证人汪某出庭作证时陈述：2014年4月9日吃过晚饭的时候，我找纪得会去珍珠水泥厂干活，纪得会说纪桂杨包的活叫他干活的，每天200元。正说着，纪桂杨来了，纪桂杨对纪得会说你要把我的活干完才行。纪得会说可以，但是工资要给。他们双方谈好就走了。之后我也回家了。活是在怀远，干的好像是破碎机的活。纪得会的工资由纪桂杨发的，活是纪桂杨承包的，后来纪得会受伤了，我也去看的。
纪得会、纪桂杨无异议。
三、证人纪得所出庭作证时陈述：我是纪得会哥哥，与纪桂杨都是同姓，纪桂杨辈分长。2014年4月9日晚上，我在纪得会家吃晚饭，当时汪某也在场，纪桂杨去纪得会家找纪得会，让纪得会跟他去怀远装老虎机，工资是200元一天。纪得会说跟你干可以，但是工资要按时给付。纪桂杨同意了，说活不干了不给走。纪得会就答应了。我在医院服侍纪得会的时候，纪桂杨去交的医药费，并对纪得会说你放心，我不会不问你事的。当时纪桂杨交了5000元。在纪得会住院期间，纪桂杨一共给了13000元左右。
纪得会、纪桂杨无异议。
四、纪得会与纪桂杨的谈话录音记录一份。用以证明雇佣关系，纪桂杨雇佣纪得会去干活的。录音带洗掉了。
纪桂杨质证认为：由于记录没有纪桂杨签字认可，更没有录音的原始载体，对其证明目的不予认可。
五、蚌埠创伤康复医院住院病案二份。用以证明纪得会受伤以后在医院治疗情况及损害后果。
纪桂杨质证认为：对证据的客观性、真实性无异议，但是没有关联性。
六、蚌埠创伤康复医院医疗证明书二份。用以证明纪得会的伤情。
纪桂杨质证认为：与我没有关联性。
七、蚌埠创伤康复医院住院医药费收据一张和门诊医药费收据五张。用以证明纪得会花去住院医疗费3333.40元和门诊医药费585元。
纪桂杨质证认为：真实性无异议，但是没有关联性。
八、凤阳县新型农村合作医疗门诊专用处方笺四张。用以证明纪得会回家后花去医疗费448元，只有处方，没有医疗费票据。
纪桂杨质证认为：没有关联性。
九、安徽同德司法鉴定所司法鉴定意见书一份。用以证明纪得会的伤残等级为十级伤残，伤后误工期以150日、护理期以60日、营养期以90日为宜。
纪桂杨质证认为：真实性无异议，但是没有关联性。
十、赔偿清单一份。用以证明纪桂杨应赔偿纪得会医疗费4457.10元、误工费11226元（150天×74.84元／每天）、护理费6094.20元（60天×101.57元／每天）、住院伙食补助费570元（19天×30元／每天）、营养费2700元（90天×30元／每天）、残疾赔偿金19832元（2年×9916元／每年）、交通费1100元、精神抚慰金8000元，鉴定费2050元，合计56029.30元。
纪桂杨质证认为：对赔偿清单的1-6项请法庭依法认定。交通费没有提供证据，精神抚慰金过高，鉴定费没有票据。该损害赔偿与纪桂杨没有法律上的联系。
十一、鉴定费票据一张。用以证明纪得会花去鉴定费2050元。
纪桂杨未到庭质证。
纪桂杨为支持自己的抗辩理由成立提交了如下证据及纪得会的质证意见：
一、纪桂杨居民身份证复印件一份。用以证明纪桂杨的诉讼主体资格。
纪得会无异议。
二、纪得会第一次住院治疗的医疗费发票和用药清单各一份。用以证明医疗费13090.70元，是纪桂杨付了1万元，另外包工头姓王的当场支付了3000元。
纪得会质证认为：13000元是纪桂杨支付的，零头90.70元是纪得会支付的。
本院根据案件的需要于2015年9月17日向纪桂杨做了调查笔录：
纪桂杨主要陈述：2013年年底，纪得会在我们本村蒋玉瑞家小店找我，讲他没有活干，问我可有活给他介绍一下。后来我给纪得会介绍到姓刘的在怀远县新城口搞老虎机的工地干活，从事电焊工作。纪得会是去年4月份去干活的，具体哪天我记不得了。我叫纪得会到怀远县新城口工地找王元元的，我没有去，王元元也是在工地搞电焊的。纪得会受伤的时候我不在场，我在别的工地干活的，是别人打电话给我叫我去纪得会受伤现场的，给我打电话的人叫什么名字我不知道。我到现场后，我叫王洪饶开自己的车把纪得会送到蚌埠创伤医院救治的，我当时没有跟去。当时王洪饶给纪得会交了3000元给医院。纪得会受伤第二天我到医院去看纪得会的，我当时打电话给王洪饶，跟王洪饶讲人受伤了，你们拿点钱来给人看病。王洪饶讲，你暂时先垫一下，老板不在家。我当时给纪得会交了不是4000元就是6000元医疗费给医院。又过了四天，我又给纪得会交了医疗费给医院，总共两次交了1万元。我介绍纪得会到怀远县新城口老虎机工地干活的老板叫刘老板，我不知道叫什么名字，刘老板具体住在什么地方我也不清楚。我当时也在怀远县新城口工地干活，与纪得会干的不是一个工地，我也是干电焊的，我干活的工地承包工程的老板也姓刘，叫什么名字不知道，与纪得会干活的老板不是一个人。我现在没有证据证明纪得会不是我雇佣的人员。
纪得会质证认为：2013年年底，我是问纪桂杨老婆纪桂杨那可有活干，纪桂杨老婆讲我回去问问。第二天纪桂杨打电话给我叫我到西泉老虎机干活的，干的也是电焊工，只干了2天就不干了。2014年4月，我当时在水泥厂上班，纪桂杨打电话叫我去怀远县新城口干活的，我讲好。当天晚上，纪桂杨又到我家找我，第二天，我和纪桂杨一起到怀远县新城口干活。我是纪桂杨雇去干活的，工资也是纪桂杨付给我的，纪桂杨是承包人，我不是姓刘的雇佣的。
上述证据本院经审查认为：纪得会提交的证据一、二、三和纪桂杨提交的证据一，因双方均无异议，且与本案有关联性，故对其证明力本院予以确认。纪得会提交的证据四，因该记录是纪得会所书写，无录音资料相印证，且纪桂杨又持有异议，故对其证明力本院不予确认。纪得会提交的证据五、六、七、九，因纪桂杨对其真实性未持异议，且与本案有关联性，故对其证明力本院予以确认。纪得会提交的证据八，该证据只是凤阳县西泉镇蒋村卫生服务站开出的处方，并不能证明纪得会实际支出了医疗费，且无医药费票据相印证，故对其证明目的本院不予采纳。纪得会提交的证据十，本院将根据本案的情况予以综合考虑，合理部分予以支持，不合理部分不予支持。纪得会提交的证据十一，能够证实纪得会花去鉴定费2050元，且与本案有关联性，故对其证明力本院予以确认。纪桂杨提交的证据二，因庭审中双方均认可纪桂杨支付1万元，纪得会支付90.70元，其他人支付3000元，故对这部分事实本院予以确认。本院向纪桂杨所做的调查笔录，纪桂杨对其陈述纪得会不是其雇佣的，是姓刘的老板雇佣的，因未提供证据证实，且无其他证据相印证，纪得会又持有异议，故对纪桂杨的这部分陈述本院不予采信。
根据上述认定的证据和当事人庭审中的陈述，查明如下事实：纪得会与纪桂杨系同一村的村民，且双方系家下关系。2014年4月9日晚上，纪桂杨到纪得会家，叫纪得会跟其到怀远干活，双方谈好工资每天200元，活不干了纪得会不得走。随后，纪得会跟纪桂杨到怀远县新城口的工地从事电焊工作。同年5月6日上午9时许，纪得会在工地干活时，被工地上的铲车碰伤，纪桂杨找车将纪得会送往蚌埠创伤康复医院住院治疗，同年5月20日出院，实际住院14天，花去住院医疗费13090.70元，送纪得会到医院的人当时交纳3000元，纪桂杨在纪得会住院期间陆续交纳1万元，纪得会支付90.70元。出院诊断为：1、右足外伤伴血管神经肌腱损伤；2、右足第一跖骨骨折。出院后，纪得会于2014年6月4日至12月29日到蚌埠创伤康复医院门诊进行了治疗，共花去门诊医疗费585元。2015年1月27日，纪得会又到蚌埠创伤康复医院住院治疗，同年2月1日出院，实际住院5天，花去住院医疗费3333.40元。出院诊断：右足第一跖骨骨折术后金属异物。2015年4月29日，纪得会诉讼来院并申请对其伤残等级和三期（误工期、营养期、护理期）进行鉴定。本院根据纪得会的申请，依法委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定。该所于2015年6月19日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人纪得会因外伤致右足趾功能丧失达双足十趾功能20%以上，属十级伤残。被鉴定人纪得会伤后误工期以150、护理期以60日、营养期以90日为宜。纪得会花去鉴定费2050元。其后，纪得会变更诉讼请求，要求纪桂杨赔偿其医疗费4457.10元、误工费11226元（150天×74.84元／每天）、护理费6094.20元（60天×101.57元／每天）、住院伙食补助费570元（19天×30元／每天）、营养费2700元（90天×30元／每天）、残疾赔偿金19832元（2年×9916元／每年）、交通费1100元、精神抚慰金8000元，鉴定费2050元，合计56029.30元。
另查明：纪得会无操作电焊工的资质。
本院认为：纪得会与纪桂杨之间形成劳务关系的事实，由证人汪某、纪得所的证言和当事人的陈述及相关证据予以证实，本院予以确认。纪桂杨虽然否认与纪得会之间存在劳务关系，但未提供证据予以证实，且纪桂杨对证人汪某、纪得所的证言未持异议，而且在纪得会受伤住院期间，纪桂杨陆续给纪得会交纳了医疗费1万元，如果纪得会受伤与纪桂杨无关，纪桂杨又怎么可能在纪得会受伤住院期间陆续给纪得会交纳1万元医疗费，显然，纪桂杨的陈述于情于理于法不符，故对纪桂杨的辩称本院不予采信。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。纪得会作为提供劳务的一方因雇佣关系以外的第三人造成自己受到损害，纪桂杨作为接受劳务的一方应当承担赔偿责任，但纪桂杨在承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。由于纪得会无操作电焊工的资质而从事电焊工工作，因此对损害的发生也存在过失，故可适当减轻纪桂杨的赔偿责任。根据双方责任的大小，结合本案引起损害结果发生的原因力，本院确认纪得会承担15%的责任，纪桂杨承担85%的责任。
纪得会提交的3918.40元医疗费票据和纪桂杨提交的13090.70元医疗费票据，因双方均无异议，本院予以确认。纪得会主张误工费11226元，因纪得会系从事农业生产的农村居民，其误工费可以参照上一年度安徽省农林牧渔行业职工平均工资计算，误工费应为11175元（150天×74.50元／每天），超出的部分，本院不予支持。纪得会主张残疾赔偿金19832元、护理费6094.20元、住院伙食补助费570元、营养费2700元，符合法律规定，本院予以支持。纪得会主张精神损害抚慰金8000元，因纪得会存在过错，以赔偿6000元为宜，超出的部分，本院不予支持。纪得会主张鉴定费2050元，鉴定费系纪得会因受伤请求赔偿残疾赔偿金必须支出的费用，故对该项请求本院予以支持。纪得会主张交通费1100元，虽然纪得会未提供交通费票据证明实际发生了交通费，但根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用并结合就医地点、时间、人数、次数等因素来考虑，本院酌情确定交通费为400元，超出的部分，本院不予支持。
综上，纪得会的合理损失为65830.30元（其中医疗费17009.10元、护理费6094.20元、住院伙食补助费570元、营养费2700元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金6000元、误工费11175元、交通费400元、鉴定费2050元），超出的部分，本院不予支持，但应扣除纪桂杨已支付的10000元。关于送纪得会到医院的人支付的3000元医疗费，虽然纪桂杨未认可是其支付的，但纪得会认可是纪桂杨支付的，且无人要求纪得会归还已支付的3000元医疗费，同时也未增加纪桂杨的负担，故这3000元可从医疗费中予以扣除。由于精神损害抚慰金数额是在考量纪得会的过错等因素情况下确定的，因而不再考虑纪得会的过错而减少精神损害抚慰金的赔偿数额。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第（一）项、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告纪桂杨于本判决生效后十日内赔偿原告纪得会各项损失43855.80元；
二、驳回原告纪得会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，由原告纪得会负担63元，被告纪桂杨负担237元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审 判 长 余建国
审 判 员 罗厚根
人民陪审员 张永文
二〇一五年十一月十三日
代理书记员 朱 伟
附本案所适用的法律条文和司法解释
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条第一款受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤情情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条第（一）项精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。