内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）内0725刑初44号
公诉机关陈巴尔虎旗人民检察院。
附带民事诉讼原告人（系被害人）尹某，男,汉族，现住内蒙古自治区。
附带民事诉讼原告人张某1，女,汉族，现住内蒙古自治区。
二原告人委托诉讼代理人张程奕，天津行通律师事务所律师。
被告人董某，男，汉族，小学文化，户籍所在地内蒙古自治区突泉县，捕前住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年9月28日被陈巴尔虎旗公安局行政拘留十日，于2016年10月18日被陈巴尔虎旗公安局刑事拘留，于2017年10月28日经陈巴尔虎旗人民检察院批准，被陈巴尔虎旗公安局执行逮捕。现羁押于陈巴尔虎旗看守所。
辩护人芦艳蓉，内蒙古乌恩律师事务所律师。
陈巴尔虎旗人民检察院以陈检刑诉（2017）38号起诉书指控被告人董某犯故意杀人（未遂）罪，于2017年6月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院适用普通程序依法组成合议庭，于2017年9月22日公开开庭进行了合并审理。陈巴尔虎旗人民检察院指派检察员李岩出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人尹某和张某1及二原告人委托诉讼代理人张程奕，被告人董某及其辩护人芦艳蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。
陈巴尔虎旗人民检察院指控，2016年9月27日18时，在特尼河牧场场部，被告人董某因吉祥商店业主尹某、张某1不予退还啤酒瓶押金，出门将啤酒瓶摔碎。二被害人见状与其争吵，发现其手中拿着半截啤酒瓶，因怕伤人求助邻居吉某，三人合力将其控制住并报警。辖区民警到达现场了解情况后告知双方次日取证后予以处理。
次日早晨6时30分许，董某从五金商店购买了一把刀和一把斧子，徒步前往吉祥商店，用左手拿斧子砍伤在商店门口扫雪的尹某头部一下，用右手持刀捅了尹某左胸背部二下。此时，站在不远处的刘某上前抱住了被告人董某，尹某趁机跑进商店从后窗户逃走。刘某放开被告人董某之后，董某用斧头将商店门西侧的窗户玻璃打碎攀跨进入，与拿着斧头自卫的张某1发生争执并冲突，期间将张某1的手砍伤。其后，董某向张某1逼问尹某和吉某的下落，并拿出自己的手机报警，特尼河公安派出所的民警赶到后将其当场抓获。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、勘验检查笔录、视听资料。公诉机关认为，被告人董某的行为已经构成故意杀人（未遂）罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定，追究其刑事责任。同时被告人董某的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十三条、第六十七条第一款的情节，可以从轻或者减轻处罚。
附带民事诉讼原告人尹某诉称，2016年9月28日，董某在特尼河牧场场部地区吉祥商店门前，用左手拿斧子砍伤尹某头部，用右手持刀捅了尹某左胸背部二下。造成尹某身体四处轻伤二级，两处轻微伤的后果。董某的行为已构成故意杀人（未遂）罪，应追究其刑事责任从重处罚。另请求依法判令被告人赔偿原告人的医疗费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、误工费、伤残赔偿金、精神损失费、住院伙食补助费、财产损失等各项经济损失30万元并提交了医疗费收据、呼伦贝尔蓝盾司法鉴定中心鉴定书及鉴定费票据、住院诊断证明、营业执照及陪护人员误工证明、工资明细、交通费收据、伤情鉴定费票据、财产损失票据等证据材料。
附带民事诉讼原告人张某1诉称，2016年9月28日，董某在特尼河牧场场部地区吉祥商店内，用斧子将张某1右手腕砍伤造成轻微伤。董某的行为已构成故意杀人（未遂）罪，应追究其刑事责任从重处罚。另请求依法判令被告人赔偿原告人的医疗费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、误工费、伤残赔偿金、精神损失费等各项经济损失30万元并提交了医疗费收据、伤情鉴定费票据等证据材料。
被告人董某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，对罪名有异议。认为其行为系故意伤害，不是故意杀人。对附带民事诉讼原告人尹某、张某1提出的诉讼请求中合理的部分同意赔偿。
辩护人对公诉机关指控被告人董某犯故意杀人（未遂）罪的罪名有异议。其辩护意见是被告人董某的犯罪行为符合故意伤害罪的主客观要件，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。主观上有伤害的故意，没有杀人的故意；客观上实施了伤害行为而不是杀人行为；结果上致被害人轻伤。另认为四处轻伤二级的评定有失公允，除胸壁穿透伤外的三处轻伤均围绕胸壁穿透伤而定的，应评定为一处轻伤二级。有以下从轻或减轻处罚的量刑情节：第一、犯罪起因上被害人有严重的过错；第二、被告人董某有自首情节；第三、被告人到案后如实供述犯罪事实；第四、被告人无前科，系初犯。
对附带民事诉讼原告人尹某、张某1提出的诉讼请求中合理的部分同意赔偿，而二被害人对案件的发生均有过错，应当减轻被告人的民事责任。其中医疗费中正规发票予以认可；误工费应根据医嘱记载的误工时限参照误工证明进行计算；认可住院期间的护理费；营养费遵医嘱；认可就医而产生的交通费；鉴定费认可；精神损失费、伤残赔偿金不予认可。
经审理查明，2016年9月27日18时，在特尼河牧场场部，被告人董某因吉祥商店业主尹某、张某1不予退还啤酒瓶押金而发生争吵，二人与邻居吉某合力将其控制住并报警。辖区民警将双方带到派出所了解情况后告知双方次日取证后予以处理。被告人董某当晚又去商店，因商店锁门回到住宿的地方。
2016年9月28日6时30分许，被告人董某从当地五金商店购买了一把28厘米长的尖刀和一把42厘米长的铁把斧子，徒步前往吉祥商店，用左手拿斧子砍伤商店门口扫雪的尹某头部，用右手持刀捅了尹某左胸背部二下。路人刘某上前抱住了被告人董某，尹某趁机跑进商店从后窗户逃走。在刘某放开被告人董某之后，其用斧头将商店门西侧的窗户玻璃砸碎攀跨进入，与拿着斧头自卫的张某1发生争执并冲突，期间将张某1的手砍伤。其后，董某向张某1逼问尹某和吉某的下落，并拿出自己的手机报警，特尼河公安派出所的民警赶到后将其当场抓获。被害人尹某受的伤经法医鉴定为四处轻伤二级，两处轻微伤。张某1受的伤经法医鉴定为轻微伤。
另查明，被害人尹某因伤造成的损失包括医药费29280.05元、住院伙食补助费2400元、营养费3000元、法医鉴定费1300元、交通费331元、误工费4647元、护理费10666元，合计51624.05元。张某1因伤造成的损失包括医药费440.2元、法医鉴定费500元，合计940.2元。
认定上述事实的证据如下：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2016年9月28日张某2报警称特尼河吉祥商店门口有人打架及该案件已立为刑事案件。
2、常住人口基本信息、归案情况说明、到案经过，证实被告人董某系完全刑事责任能力人及在抓捕时没有自杀和反抗行为。
3、违法犯罪记录查询情况说明、接受证据材料清单、收缴物品照片、现场照片、特尼河派出所情况说明，证实作案工具及作案现场情况。
4、行政处罚决定书，证实被告人董某因故意伤害案件被行政拘留十日，并处罚款500元，需折抵刑期。
5、陈旗公安局110指挥中心证明、中国电信股份有限公司陈巴尔虎旗分公司证明，证实被告人董某有案发后打电话报警的事实。
6、证人张某2、刘某、吉某、包某、于某证言，证实被告人董某作案的事实经过。
7、被害人尹某、张某1的陈述，证实2016年9月27日18时，被告人董某与其发生争吵。2016年9月28日早晨，被告人董某用斧子砍伤尹某头部，用刀捅了尹某左胸背部二下。用斧子砍伤张某1手部。
8、被告人董某的供述与辩解，证实被告人董某因琐事致二被害人受轻伤、轻微伤，事发后报案自首的经过。
9、（陈）公（法）鉴（损伤）字[2016]第027号、第028号刑事科学技术室法医临床鉴定书，证实经鉴定尹某所受伤为四处轻伤二级一处轻微伤，张某1所受伤为轻微伤。
10、呼伦贝尔市公安司法鉴定中心（呼）公（法物）鉴（DNA）字【2016】321号法庭科学DNA鉴定书结论，证实送检的尖刀上的血迹为尹某所留，送检的斧头上的血迹为董某所留。
11、陈巴尔虎旗公安局勘验、检查、辨认、侦查实验笔录，证实案发后的现场情况及现场提取的尖刀和斧子系董某作案工具。
12、视听资料、电子数据，证实具体作案过程。
13、住院医疗费票据3张，证实尹某住院治疗期间的医药费用为29280.05元。
14、呼蓝司法鉴定中心【2017】临鉴字第9号鉴定书及票据，证实尹某误工时限45天，护理时限15日，营养时限30日。鉴定费为800元。
15、住院诊断证明，证实尹某住院治疗期限为2016年9月28日至10月21日，住院期间需要陪护二人。
16、营业执照及陪护人员误工证明、工资明细，证实尹某的长女尹辉及次女尹杰误工费计算依据。
17、出租汽车发票62张，证实尹某因就医产生的交通费为331元。
18、鉴定费票据1张，证实尹某伤情鉴定费500元。
19、建材商店收据1张，证实尹某的财产损失为90元。
20、医疗费票据6张，证实张某1治疗期间的医药费用为440.2元。
21、鉴定费票据1张，证实张某1伤情鉴定费500元。
上述证据已经庭审举证、质证，形成了完整的证据链条，足以证实被告人董某犯故意杀人（未遂）事实及附带民事诉讼原告人的实际经济损失。
本院认为，被告人董某为打击报复被害人而做了充分的犯罪准备，专门购买了一把28厘米长的尖刀及一把42厘米长的斧子前往被害人处，利用两种不同的凶器对被害人身体造成了两处伤害，导致被害人血气胸及失血性休克的结果，因他人及时阻止，被害人才得以逃脱。而且在被害人受伤逃进屋内的前提下，被告人董某穷追不舍，砸碎商店玻璃进入屋内继续寻找被害人，最终因本人意志以外的原因未能得逞。被告人董某的客观行为反映出其主观上具有非法剥夺他人生命的故意，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，构成故意杀人（未遂）罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人董某及其辩护人提出的”被告人主观上有伤害的故意，没有杀人的故意；客观上实施了伤害行为而不是杀人行为，应当以故意伤害罪追究其刑事责任”的辩护意见与事实不符，本院不予采信。被告人董某系未遂犯，可以比照既遂犯对其减轻处罚。被告人董某犯罪后主动报警投案自首，如实供述了犯罪事实，庭审中对自己的客观行为予以了供认，仅对本案的定性提出了辩解，不影响对其自首的认定，可以从轻处罚。辩护人提出的该项辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出的”犯罪起因上被害人有严重的过错，应当减轻被告人的民事责任”的辩护意见，经查，被告人董某在案发前日到吉祥商店因琐事与被害人发生争执导致警察介入，但不能将此归结为被害人对案件的起因有过错，故辩护人的该意见不能成立。辩护人还提出”被告人无前科，系初犯，可以从轻处罚”的意见，经查，初犯作为从轻处罚的情节只适用于未成年人犯罪和情节较轻的犯罪，被告人董某故意侵犯他人生命权，结果虽致轻伤，但行为恶劣，不能以初犯为由从轻处罚，此辩护意见不予支持。辩护人提出的尹某的伤情只构成一处轻伤二级而不应该评定为四处轻伤二级的辩护意见，没有提供相应证据，本院不予支持。被告人董某的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人尹某直接经济损失51624.05元、张某1直接经济损失940.2元应予维护。附带民事诉讼原告人尹某及张某1主张的其他请求，没有提供相应证据，本院不予支持。精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼调整范围。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第三十六条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决如下：
一、被告人董某犯故意杀人（未遂）罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月18日起至2019年10月7日止。）
二、被告人董某赔偿附带民事诉讼原告人尹某经济损失51624.05元，上述款项于本判决书生效后一个月内给付。
三、被告人董某赔偿附带民事诉讼原告人张某1经济损失940.2元，上述款项于本判决书生效后一个月内给付。
四、驳回偿附带民事诉讼原告人尹某的其他诉讼请求。
五、驳回偿附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 苏 妮 尔
人民陪审员 张 慧
人民陪审员 特日格勒
二〇一七年十月二十日
书 记 员 乌 妮 尔