内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内07民终262号上诉人（一审原告）魏慧慧，女，汉族，现住内蒙古自治区牙克石市。委托代理人王卓，内蒙古敖森律师事务所律师。上诉人（一审被告）呼伦贝尔金俊实业有限公司，住所地内蒙古自治区牙克石市。法定代表人田丹，董事长。委托代理人王丽瑶，女，汉族，呼伦贝尔金俊实业有限公司职员，现住内蒙古自治区牙克石市。委托代理人马宝山，内蒙古铁源律师事务所律师。上诉人魏慧慧与上诉人呼伦贝尔金俊实业有限公司（下称金俊公司）因劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区牙克石市人民法院（2014）牙民初字第2223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月11日受理本案，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二审民事程序的规定，组成由审判员栾雪担任审判长，审判员傅玺发、李光参加评议的合议庭，于2016年3月31日公开开庭审理了本案。上诉人魏慧慧及其委托代理人王卓，上诉人呼伦贝尔金俊实业有限公司的委托代理人王丽瑶、马宝山等到庭参加诉讼。本院在审理本案期间，上诉人金俊公司以缓解双方矛盾服从一审判决结果为由书面申请撤回上诉。对金俊公司的的撤诉申请，本院依法另行下达民事裁定书。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，原告魏慧慧与被告金俊公司于2012年9月6日建立劳动关系。2012年11月6日原告填写了《转正登记表》岗位名称为隶属营销部的”招商顾问”。2013年5月10日双方签订《劳动合同书》，约定双方的劳动合同期限为固定期限一年，自2013年4月26日起至2014年5月31日止，原告的岗位为营销部经理。2014年5月30日，双方对2013年5月10日签订的《劳动合同书》签订了《劳动合同续延》，期限为2014年6月1日起至2014年8月16日止，约定续延合同是以完成一定工作任务为期限的劳动合同。2014年8月16日，被告通知原告劳动合同到期，不再续签。原告办理了离职的所有手续。原告办理离职手续后，认为受到被告单位工作人员的欺骗，才签署了一些免除被告责任的文件，故向牙克石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告：1、给付原告未签订书面合同工作期间的双倍工资29400元；2、支付劳动合同解除或终止经济补偿5600元；3、支付代通知金2800元及失业补偿6000元；4、支付法定假日期间加班费5000元及房产销售提成款4000元；5、支付补交工作期间的各项保险；6、被告违法约定试用期八个月，补偿试用期与转正期的工资差价，并补偿违法试用期间的双倍工资；7、按被告的薪金方案补齐劳动报酬，并按薪金方案规定的基数交纳社会保险；8、被告违法解除劳动合同，补偿两个月的双倍工资。牙克石市劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月29日作出牙劳人仲字〔2014〕第7号仲裁裁决：1、被告给付原告经济补偿金3681元；2、原告的其他请求不予支持。原告不服该裁决，提起诉讼，请求：1、被告给付原告违法解除劳动合同的经济补偿金18000元；2、被告给付原告违反试用期的经济补偿21100元；3、被告给付拖欠原告工资12400元；4、被告给付原告法定节假日及休息日的加班工资、出差补助、未带薪年休假补贴、销售佣金9000元；5、被告为原告补交9个月的社会保险；6、被告给付原告工作期间未签订合同的双倍工资30100元；7、被告承担起诉费用。另查明，原告在2012年9月销售过房源两套，成交总价款为340843元（王立军178911元+王力辉161932元），实际被告收到的房款为239507元（128911元+110596元）。一审法院认为，原告魏慧慧与被告金俊公司之间于2012年9月6日签订《招收企业工人登记表》，2012年10月24日被告向原告的工资卡内汇入2200元工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条”用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应建立职工名册备查。”之规定，原、被告之间于2012年9月6日成立劳动关系，于2012年11月6日正式录用原告。原告与被告签订书面劳动合同的时间为2013年5月10日，且该书面合同约定的劳动合同期限为固定期一年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款”已建立劳动关系，未同时订立劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，原告请求被告给付原告工作期间未签订书面合同的双倍工资30100元的诉讼请求，应支持16318.09元（根据原告实际工资计算：2500元×4+1156.19元+2580.95元+2580.95元=16318.09元）。因原、被告建立劳动关系的时间（2012年9月6日）与原告正式转正时间（2012年11月6日）相距为二个月，原、被告之间的劳动合同超过一年以上。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款”劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”之规定，被告为原告设定的试用期为二个月，不违反法律规定，故原告请求被告给付违反试用期的经济补偿金21100元的诉讼请求，不予支持。原告要求被告给付法定节假日及休息日的加班工资、出差补助的诉讼请求，未提供充分证据加以证明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，不予支持。原告请求被告给付未带薪年休假的补贴的诉讼请求，结合被告在淡季为原告放假，并给予一定的经济补助的事实。根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”、第四条第（一）项”职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；”之规定，不予支持。根据查明的事实，原告2012年12月为被告销售房屋两套回款239507元，即便按照《销售部薪金方案》B方案之规定，原告应按”销售项目预售证拿到之前”月销售回款为30万以上计算个人”绩效奖金及加班补助之和的计算比例及方法”，故对原告请求被告给付销售房屋的佣金9000元的诉讼请求，不予支持。原告请求被告补交9个月的社会保险的诉讼请求，根据原告2012年9月至2013年4月的工资表中，被告已将全体职工的社会保险补助款每人每月400元计入工资支付给个人，此期间被告不再承担社会保险而由职工自行办理，对此原告应为明知，且一审法院已将未按规定签订书面合同包含社会保险的工资，按双倍（增加一倍）补偿给原告，故对该项请求不予支持。关于原告请求被告按《销售部薪金方案》确定的岗位补偿工资12400元，因涉及企业经营自主权，且原告在岗期间并未提出异议，故不予支持。原告请求被告给付违法解除劳动合同的经济补偿金18000元的诉讼请求，一审法院认为，原告于2012年9月6日与被告成立劳动关系，双方于2013年5月10日签订书面劳动合同期限为一年，又于2014年5月30日签订了《劳动合同延续》期限为2014年6月1日至2014年8月16日，标明是以完成一定工作任务为期限的劳动合同。被告于2014年8月16日解除与原告的劳动合同，并无违法之处，但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条”以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第三款”本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，因原告劳动合同终止前十二个月的平均工资为1840.58元，故支持被告与原告终止劳动合同给付原告经济补偿金为3681.16元（1840.58元×2）。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第二款、第十九条第一款、第四十七条第一、三款、第八十二条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下，一、被告呼伦贝尔金俊实业有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告魏慧慧工作期间未签订书面合同的双倍工资补偿16318.09元，终止劳动合同的经济补偿金3681.16元，合计19999.25元；二、驳回原告魏慧慧的其他诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由被告呼伦贝尔金俊实业有限公司负担。上诉人魏慧慧上诉称，请求二审法院撤销一审判决，改判金俊公司给付：1、拖欠工资12400元。2、超过法定期限试用期间的双倍工资13818元。3、补交9个月的社保8064元。4、非法解除劳动合同的双倍赔偿金7362.32元。5、支付加班费及佣金2000元。事实和理由：一、一审法院对上诉人提交的银行工资卡记录和《销售部薪金方案》两份证据进行了认定，但对上诉人要求金俊公司给付拖欠的12400工资的主张不予维护错误。二、上诉人提供的录音和工资卡能够证实金俊公司是在上诉人入职后8个月后才与上诉人正式签订劳动合同，将上诉人的试用期违法设定为8个月，一审法院认定试用期为2个月与客观事实相背。三、上诉人于2012年9月6日入职，金俊公司推迟到2013年5月才为上诉人缴纳社保，一审法院认定金俊公司已给予上诉人400元保险补贴违背客观事实，判决不公。四、金俊公司违法解除劳动合同应当支付双倍赔偿金于上诉人。”本合同是以完成一定工作任务为期限的劳动合同”的内容是在上诉人签字后金俊公司的工作人员后增加的，一审法院违背客观事实反而认定合同到期，不支持上诉人要求金俊公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金对上诉人不公。五、一审法院仅凭金俊公司提供的不完整考勤表从而否定上诉人加班的事实，对上诉人主张的加班费不予维护错误。上诉人金俊公司针对上诉人魏慧慧的上诉理由庭审答辩称，上诉人魏慧慧的上诉请求依法不能成立，请求二审法院驳回其上诉。一、金俊公司不拖欠魏慧慧的任何工资，魏慧慧要求支付拖欠工资的上诉请求不能成立。二、魏慧慧2012年9月6日入职金俊公司，2012年11月6日转正，试用期为2个月，不存在违法约定试用期的情形，魏慧慧要求支付试用期双倍工资的上诉请求不能成立。三、魏慧慧要求金俊公司交纳其在职期间的社会保险不属于民事案件的审理范围，且金俊公司自2012年11月至2013年5月每月为魏慧慧支付了400元的社会保险补贴，并为其交纳了2013年5月至2014年8月期间的各项社会保险，故上诉人魏慧慧要求交纳社会保险的上诉请求不能成立。四、双方所签订的劳动合同2014年5月30日期满后，又签定了一份期限为2014年6月1日至8月16日以完成一定工作任务为内容的劳动合同，该合同到期后双方终止了劳动关系，并不存在非法解除劳动合同的情形，且上诉人魏慧慧对一审判决给付其经济补偿金3687.16元没有异议，故上诉人魏慧慧要求支付非法解除劳动合同双倍赔偿金的上诉请求不能成立。五、金俊公司提交的考勤明细、工资发放和领取表、节假日安排等证据证实了员工加班的申请和批准程序。魏慧慧自始未能提供证明其加班及金俊公司掌握其工作期间加班的依据没有向法庭提供的证据，故魏慧慧请求支付加班费的上诉请求不能成立。本院经查明的事实与一审法院查明的事实一致，应予确认。本院审理中，双方当事人未提交新的证据。本院认为，本案二审的争议焦点为：上诉人魏慧慧要求给付拖欠工资、补交社保等上诉主张是否成立。第一、上诉人魏慧慧自始未能提供相关证据证明金俊公司以文件或合同形式确认在公司内部实施了《销售部薪金方案》，且其在岗期间亦未提出任何异议，故上诉人魏慧慧要求依据《销售部薪金方案》确定的岗位给付拖欠工资及佣金的上诉主张缺乏事实根据，依法不能成立；第二、上诉人金俊公司于上诉人魏慧慧签订的劳动合同期限超过一年的时间，上诉人金俊公司为上诉人魏慧慧设定二个月的试用期，并不违反《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，故上诉人魏慧慧要求给付违反试用期经济补偿金的上诉理由不能成立；第三、依照《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，社会保险费的征缴单位是社会保险机构，用人单位不缴纳社会保险费，应由社会保险机构行使行政权力追缴，不属于人民法院民事诉讼的受案范围，故上诉人魏慧慧要求上诉人金俊公司补交社会保险的上诉请求依法不能成立；第四、上诉人金俊公司与上诉人魏慧慧双方劳动关系成立于上诉人魏慧慧被录用的2012年9月6日，第一次签订期限为一年书面《劳动合同书》的时间为2013年5月10日，双方在一年合同期限到期的2014年5月30日又签订了以完成一定工作任务为期限的《劳动合同延续》，期限为2014年6月1日至2014年8月16日，上诉人金俊公司于2014年8月16日以合同履行到期为由解除与上诉人魏慧慧的劳动关系，并不存在违反法律规定的情形，故上诉人魏慧慧要求给付非法解除劳动合同双倍赔偿金的上诉主张缺乏事实和法律依据支持，不能成立；第五、上诉人金俊公司提交的考勤明细、工资发放和领取表、节假日安排等证据均不能证明上诉人魏慧慧存在加班工作的事实，且魏慧慧自始未能提供证明其加班及金俊公司掌握其加班事实存在的证据，故上诉人魏慧慧要求支付加班费的上诉请求亦不能成立。综上，上诉人魏慧慧的上诉理由缺乏事实和法律依据支持，依法不能成立，本院不予维护。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释第三百二十三条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人魏慧慧负担。本判决为终审判决。审判长 栾 雪审判员 傅玺发审判员 李 光二〇一六年六月一日书记员 姜 楠