湖南省攸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）攸法刑初字第298号
公诉机关攸县人民检察院。
被告人周某某，男，汉族，小学文化，湖南攸县人，农民。经攸县人民检察院决定，2013年7月17日被攸县公安局刑事拘留，同年7月24日被攸县公安局依法执行取保候审。
辩护人刘金贵，湖南华安律师事务所律师。
攸县人民检察院以攸检刑诉（2013）276号起诉书指控被告人周某某犯行贿罪，于2013年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院代理检察员贺晓鸽出庭支持公诉，被告人周某某及辩护人刘金贵均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
攸县人民检察院指控：20lO年至2012年期间，被告人周某某在没有市政、道路类工程的施工资质的情况下，通过借用湖南新浩建筑有限公司等公司的资质进行串通围标，以及向原攸州大道配套工程二期项目部负责人谢某某（另案处理）、原攸州大道配套工程二期项目部县财政局委派财务联络员张某某（另案处理）、攸县联星街道办事处永佳社区书记刘某某行贿等非法手段，先后承揽了攸县梅城广场道路工程、文化广场停车坪至震林公园附属工程、文化广场规划展示馆地工程等项目。为感谢谢某某、张某某、刘某某在承揽工程、工程款结算过程中给予的帮助，周某某先后多次向谢某某、张某某、刘某某行贿共计人民币11.5万元，其中送给谢某某人民币4万元，送给张某某人民币2.5万元，送给刘某某人民币5万元。具体过程如下：
1、在2010年端午节前，周某某借过端午的名义，到谢某某家中送给谢某某人民币3000元。
2�2010年中秋节前，周某某借过中秋节的名义，到谢某某家里送给谢某某人民币4000元。
3、2010年年底，周某某借过年的名义，到谢某某家里送给谢某某人民币5000元。
4、2012年，周某某借谢某某的小女儿出嫁的名义，送给谢某某人民币3000元。
5、2012年，周某某为感谢谢某某、张某某、刘某某在其承揽文化广场停车坪至震林公园附属工程过程中给予的帮助，在攸县东风酒店对面的一家茶座内，按照事先约定送给谢某某人民币2.5万元、送给张某某人民币2.5万元、送给刘某某人民币5万元。
经株洲市正泰司法鉴定所鉴定，周某某通过承揽的攸县梅城广场道路工程等工程获得利润759024元。
攸县人民检察院已于2013年7月25日依法收缴周某某非法所得款30万元。
认定上述事实的证据有：被告人周某某的供述及户籍证明、证人�某某、张某某、刘某某、皮某某等人的证言、建设工程招标投标中标通知书、攸州大道配套二期工程施工承包合同书、株洲市正泰司法鉴定所司法鉴定意见书等证据材料。
公诉机关认为，被告人周某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人周某某对公诉机关指控的第1、2、3、4项犯罪事实没有异议，但对第5项有异议，认为其送出10万元是上交管理费，不是行贿。
被告人周某某的辩护人提出的辩护意见如下：1、被告人周某某系文盲，无阅读理解能力，公诉机关的侦查笔录不是事实；2、被告人所送的10万元是上交刘某某的管理费，而不是向谢某某、张某某、刘某某行贿；3、对于株洲市正泰司法鉴定所的鉴定有异议，获得的利润不是事实，所得的是正当利益。
经审理查明，20lO年至2012年期间，被告人周某某在没有市政、道路类工程的施工资质的情况下，通过借用湖南新浩建筑有限公司等公司的资质进行串通围标，以及向原攸州大道配套工程二期项目部负责人谢某某、原攸州大道配套工程二期项目部县财政局委派财务联络员张某某（均已判决）、攸县联星街道办事处永佳社区书记刘某某行贿等非法手段，先后承揽了攸县梅城广场道路工程、文化广场停车坪至震林公园附属工程、文化广场规划展示馆地工程等项目。为感谢谢某某、张某某、刘某某在承揽工程、工程款结算过程中给予的帮助，周某某先后多次向谢某某、张某某、刘某某行贿共计人民币11.2万元，其中送给谢某某人民币3.7万元，送给张某某人民�2.5万元，送给刘某某人民币5万元。具体过程如下：
1、2010年端午节前，周某某借过端午的名义，到谢某某家中送给谢某某人民币3000元。
2、2010年中秋节前，周某某借过中秋节的名义，到谢某某家里送给谢某某人民币4000元。
3、2010年年底，周某某借过年的名义，到谢某某家里送给谢某某人民币5000元。
4、2012年，周某某为感谢谢某某、张某某、刘某某在其承揽文化广场停车坪至震林公园附属工程过程中给予的帮助，在攸县东风酒店对面的一家茶座内，按照事先约定送给谢某某人民币2.5万元、送给张某某人民币2.5万元、送给刘某某人民币5万元。
攸县人民检察院于2013年7月25日收缴周某某非法所得款30万元。
另查明，刘某某系攸县联星街道办事处永佳社区党总支部委员会委员、书记，兼永佳社区永佳经济联合社�任。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、被告人周某某的供述：2010年9月份，由于我不具备承揽市政、道路工程资质，为能承揽梅城广场道路工程，我同时借用了湖南新浩公司、醴陵通达公司、永州市政公司、攸县市政公司等4家建筑公司的资质，利用围标的手段，最终借湖南新浩建筑有限公司的名义承搅了该工程；2012年1月份，我通过谢某某、张某某、刘某某等人的帮助，借永佳社区的名义承揽了文化广场至震林公园附属工程，并借用永佳社区的账户给我转工程款。2012年4月份左右，在不具备市政、道路类工程施工资质的前提下，我承揽了文化广场规划展示馆地工程。谢某某作为发包方攸州大道配套工程二期项目部的负责人，负责对这些工程进行监管，他没有追究我不具备施工资质的事情，张某某作为二期项目部的财政局委派会计，帮助我及时结�了工程款；为了感谢谢某某、张某某、刘某某等人给予我的帮助，我先后多次向谢某某、张某某、刘某某等人行贿。
2、证人谢某某（原攸州大道配套工程二期项目部负责人，攸县城乡和住房建设局原副局长）的证言证实：2010年至2012年期间，周某某陆续承揽了由攸州大道配套工程二期项目部发包的梅城广场道路工程、文化广场至震林公园附属工程、文化广场规划展示馆地工程。另外，我、张某某、刘某某等人借永佳社区的名义，帮周某某承揽了文化广场至震林公园附属工程。我作为二期项目部的负责人，负责对这些工程进行监管，明知周某某没有相应的工程建筑资质仍然没有追究他的责任，并做主将工程款及时拨付给了他，周某某为了感谢我的帮助，在2010年至2012年期间，先后多次借过年、过节等名义送钱给我，共计人民币4万元，另外周某某还在东风酒店对面的一家茶座内送给刘某某现金5万元，送给张某某现金2.5万元。
3、证人刘某某（攸县联星街道办永佳社区书记）的证言证实：2012年1月份左右，谢某某、张某某带周某某到我们永佳社区书记办公室找到我，他们提出周某某想借永佳社区的名义承揽文化广场至震林公园附属工程，同时周某某向我、谢某某、张某某三人承诺事成后按照该工程造价的15%送给我们作为好处费，每人分得5%。事后通过我、谢某某、张某某等人的帮助，以永佳社区的名义承揽了该工程，之后我表态让周某某从永佳社区手里转包了该工程，同时为了逃避查处，周某某借用我们社区的账户给他转工程款，工程开工后不久，周某某约我、谢某某、张某某等人在东风酒店对面的一家茶座内见面，见面后周某某按照事先约定，送给我5万元好处费，同时送给谢某某和张某某每人2.5万元好处费。当时周某某和我们三人约定好，等他工程款结清了，再将剩下的好处费送给我们。
2013年6月11日，攸县人民检察院找我问话后，我因为害怕收钱的事情被检察机关发现。当天下午，我让我姐黄某某到我家里拿了5万元现金退给周某某，同时为了逃避法律的打击，我吩咐黄某某让周某某把收条的日期写成攸县人民检察院找我谈话之前。2013年6月13日，我姐打电话告诉我，由于周某某不在家，她把钱退给了周某某的儿子周某甲，并按照我的意思让周某甲将收条日期提前写成2013年5月26日。
4、证人黄某某（刘某某的姐姐）的证言证实：2013年6月11日晚上，我弟弟刘某某打电话把我叫到他家，并告诉我周某某曾经送过他5万元，他怕检察机关查出来。之后他从家里拿了5万元现金给我并委托我把钱退给周某某。2013年6月13日上午，我到周某某家里找他，他当时不在家，于是我把这5万元现金退给了周某某的儿子周某甲，并按照刘某某的意思，让周某甲把收条的日期提前写成2013年5月26日。
5、证人周某甲（周某某的儿子）的证言证实：2013年6月13日，刘某某的姐姐黄某某到我家找我爸爸周某某，说刘某某托她退5万元钱给我爸爸，由于我爸爸不在家，我代我爸爸收下了这5万元钱，之后黄某某让我打了张收条，收条的日期按照黄某某的意思提前写成2013年5月26日。
6、证人张某某（原攸州大道配套工程二期项目部县财政局委派财务联络员）的证言证实：2012年1月份左右我和谢某某带周某某到永佳社区找书记刘某某帮周某某借永佳社区的名义承揽文化广场至震林公园附属工程，同时周某某向我、谢某某、刘某某等人提出，事成后他会按该工程造价的15%送给我们三人作为好处费，每人分得5%。通过我、�某某、刘某某等人的帮助，最终周某某借永佳社区的名义承揽了文化广场至震林公园附属工程，在工程完工后，周某某为了感射我们三人的帮助，约我、谢某某、刘某某在东风酒店对面的一个茶座包厢内见面，后周某某按照事先约定，送给我和谢某某每人2.5万元好处费，送给刘某某5万元好处费，同时周某某和我们约定好等工程款结清后再将剩下的好处费送给我们。
7、证人皮某某（永佳社区出纳）的证言证实：2012年，通过谢某某等人打招呼将文化广场至震林公园附属工程交给我们永佳社区来做，后来我们社区书记刘某某表态把这个项目转包给了个体户周某某，周某某没有和我们社区签订合同，也没有交过管理费用，我们社区只是出个账户给周伯姚转账（县财政局先把工程款打到我们社区经联社的账户上，再由我把工程款转给周某某）。
8、证人�某甲（永佳社区会计）的证言证实：2012年，攸州大道配套工程二期项目部将文化广场至震林公园附属工程交给我们永佳社区来做，后来我们社区书记刘某某表态把这个工程转包给了个体户周某某，周某某没有和我们社区签订合同，也没有交过管理费用，我们社区只是出个账户给周某某转账。
9、证人朱某某（攸县财政局副局长）的证言证实：我在事后知情个体户周某某没有承揽工程的资质，却先后承揽了梅城广场道路工程、文化广场停车坪至震林公园附属工程、规划展示馆地工程。因为这件事不合规定，我还多次找二期项目部的负责人谢某某谈过话，谢某某向我打招呼求情，加上此事己既成事实了，最后我还是按照相关程序对工程审核后，并按照规定向周某某拨付了工程款。
另外，我财政局委派到二期项目部的会计张某某有一次到我办公室找�汇报工作时以周某某转包了永佳社区的文化广场停车坪至震林公园附属工程开工需要资金周转为由，让我把第一笔工程款直接拨付到了周某某的账户上。
10、证人邓某某（湖南新浩建筑有限公司项目部经理）的证言证实：周某某没有承揽市政、道路工程的资质，2010年7月份，周某某以2万元的价格，借用我公司的资质参与攸县梅城广场道路工程的围标（同时还有其他3家公司参与围标，也是周某某找来的），并以我公司的名义中标。我公司只负责借用资质给周某某围标并在中标后收取周伯姚l.5%的管理费，工程的具体施工由周某某负责并且他自负盈亏。
11、周某某承揽梅城广场道路工程、文化广场至震林公园附属工程、文化广场规划展示馆地工程的合同以及攸县财政局向周某某拨付工程款等财务凭证、永佳社区经联体向周某某转文化广场至震林公园附属工程款的记账凭证以及周某某出具的领条、由攸县工商局出具的周某某没有办理从事承揽建筑、市政、绿化、道路类工程营业执照的查档说明、攸县招投标局关于梅城广场道路工程的招投标资料、株洲正泰司法鉴定所的（2013）会鉴字04号司法鉴定意见书等相关书证证实：2010年至2012年期间，周某某在没有承揽市政、道路类工程资质的前提下，借用湖南新浩公司的资质，承揽了梅城广场道路工程，文化广场至震林公园附属工程、文化广场规划展示馆地工程，并从中获取不正当利益。
12、刘某某退还周某某5万元行贿款的相关收条等书证证实：刘某某为逃避法律打击，委托其姐黄某某退还周某某5万元贿赂款，由周某某之子周某甲代收了这5万元，并将收条的日期提前写成2013年5月26日。
13、办案说明证实，刘某某系非国家工作人员，对于其是否犯�将移送有管辖权的部门处理。
上列证据经庭审质证属实，本院予以确认。
在庭审中，证人刘某某出庭作证，证实被告人周某某向其、谢某某、张某某所送的是好处费而非管理费。公诉机关提供的2013年12月19日向谢某某、张某某所作的询问笔录所陈述的事实与侦查机关所作笔录相符。经质证，本院予以确认。
本院认为，被告人周某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员及非国家工作人员财物，数额较大，其行为已构成行贿罪和对非国家工作人员行贿罪。因刘某某不具有国家工作人员身份，被告人周某某向刘某某行贿的行为构成对非国家工作人员行贿罪，故公诉机关指控被告人周某某部分事实犯行贿罪的罪名不妥，本院予以纠正。被告人周某某一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人周某某在谢某某的女儿出嫁时，送给谢某某人民币3000元，是人情往来，符合本地风俗民情，不宜认定为行贿行为。被告人及其辩护人辩称“2012年送出的10万元是上交管理费，不是行贿行为”，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人周某某的辩护人提出“被告人周某某系文盲，无阅读理解能力，公诉机关的侦查笔录不是事实”，因被告人周某某到案后的多次供述均稳定无矛盾，且与证人证言相一致，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出“对株洲市正泰司法鉴定所的鉴定有异议”，因其未提出相关证据予以反驳，故对该意见，本院亦不予采纳。被告人周某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。鉴于被告人周某某的犯罪情节、悔罪表现、经社区矫正社会调查评估，没有再犯罪的危险，可以对其宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第一百六�四条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，判决如下：
一、被告人周某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月；犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑十个月，合并决定执行有期徒刑一年五个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、对被告人周某某非法所得予以收缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付 斌
人民陪审员 罗祖武
人民陪审员 陈冬娥
二〇一四年一月三日
书记�林琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第一百六十四条为�取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的�行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中�加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但�不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。