浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙温民终字第315号
上诉人（原审原告）：季欢钰。
委托代理人：周春波，浙江时代商务事务所律师。
委托代理人：虞聪慧，浙江时代商务事务所律师。
被上诉人（原审被告）：温州天都大酒店有限公司，住所地温州市鹿城区兴海路99号，组织机构代码25442253-7。
法定代表人：练志云，总经理。
上诉人季欢钰因健康权纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2013）温鹿西民初字第196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月19日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月10日公开开庭审理了本案。上诉人季欢钰的委托代理人虞聪慧到庭参加诉讼。被上诉人温州天都大酒店有限公司（以下简称天都大酒店）经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原判认定：2012年7月26日晚，季欢钰与同事在天都大酒店经营的球馆内打羽毛球，球馆屋顶因下雨漏水，致使季欢钰使用的球场界线内形成积水，季欢钰在打球时不慎踩到积水滑倒致伤。当天，经中国人民解放军第一一八医院诊断为左膝扭伤。次日，经温州市中西医结合医院进行医治及检查，确诊为左膝关节内侧副韧带损伤及半月板后角损伤。审理中，天都大酒店申请对季欢钰的伤残等级、因果关系、三期及用药合理性进行司法鉴定。2013年9月23日，温州医学院司法鉴定中心作出鉴定意见，季欢钰的伤势未达人体损伤评残标准，误工损失日为70日，护理期限为70日，营养期限为60日，合理医疗费用为3948.87元（4582.77元-633.90元）。事故发生后，天都大酒店已支付季欢钰赔偿款10000元。经审核，对赔偿范围作如下认定：1、医疗费，季欢钰主张4559.57元。根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，天都大酒店确定医疗费金额为4000元，予以认定。2、误工费，季欢钰主张7794.70元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况及医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。季欢钰系瓯海区人民法院聘用的工作人员，有固定的工作，应当按照实际减少的收入计算。现季欢钰无法提供证据证明其因受伤实际减少的误工损失，故季欢钰的主张，因证据不足，不予认定。3、护理费，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。季欢钰主张8400元，天都大酒店对是否需要护理及护理费用有异议。根据季欢钰的病情状况、季欢钰庭审中的陈述及鉴定结论，按90元／天标准计算70天较为合理，故认定6300元。4、交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员就医或转院治疗发生的实际费用计算。季欢钰主张交通费用500元。对于季欢钰就诊13次的事实，天都大酒店无异议，酌情认定260元。5、营养费，季欢钰主张营养期60天，按每天80元计算，共计4800元。天都大酒店对是否必须增加营养及营养费用存在异议。司法鉴定机构认定营养期60天，应按30元／天计算较为合理，酌情认定1800元。6、残疾赔偿金，季欢钰的伤势经鉴定机构鉴定不构成伤残等级，其主张为期一年的残疾赔偿金3450元，不符合法律规定，不予认定。7、鉴定费，季欢钰主张1960元，因其无法提供发票原件等相关证据，不予认定。综上，季欢钰各项损失共计12360元。
季欢钰于2013年10月29日以身体权纠纷为由，向原审法院提起诉讼，称其于2012年7月26日以消费方式进入天都大酒店经营的室内羽毛球馆内打球，因该球馆屋顶漏水，雨水滴落在场地内，而球馆工作人员未告知这一情况，也未及时处理，导致其在场地内正常运动时踩到积水后滑开摔倒。伤后前往医院就诊，被诊断为左膝内侧韧带撕裂与半月板损伤，从左脚跟部至大腿敷以石膏固定，卧床休息两个半月，并遵医嘱每周至医院换药。石膏拆除后，经多家大医院治疗无效，并伴随有疼痛和肌肉萎缩。其因此受伤支出医疗费4559.57元。其于2013年2月6日委托温州律证司法鉴定所对受伤部位予以鉴定，鉴定结果为十级伤残。据此，请求判令天都大酒店赔偿医疗费4559.57元、交通费1000元、误工费10022元、护理费10800元、营养费3600元、伤残赔偿金69100元、鉴定费1960元、精神损害赔偿金10000元，共计111041.57元。审理中，季欢钰变更诉讼请求为：判令天都大酒店赔偿医疗费4559.57元、交通费500元、误工费7794.70元、护理费8400元、营养费4800元，伤残赔偿金3450元（受伤时至得出第二次鉴定结论期间）、鉴定费1960元，合计31487.67元。
天都大酒店在原审中答辩称：季欢钰在球馆内消费不慎造成左脚扭伤，天都大酒店先后向季欢钰支付了赔偿金10600元及2000多元的营养品。季欢钰的受伤并非天都大酒店故意行为所致，而是季欢钰过度用力及现场存在的安全隐患共同导致。季欢钰受伤当天到中国人民解放军第一一八医院就诊时没有及时检查，而是第二天才确诊为内侧韧带损伤，可能存在二次受伤的情形，扩大了伤情。无论是哪方的过错，天都大酒店方愿意依法承担赔偿责任。季欢钰提出的损害赔偿项目及金额不符合客观事实及法律的规定。对于医疗费，季欢钰提供了相应的发票，在不存在重复报销的情况下，天都大酒店认可4000元。交通费，应当以正式发票为凭，季欢钰未提供票据，不予确认。护理费，尽管鉴定书确认护理期限，但该“护理期”并非来源于住院或医嘱作为参考依据，不予确认。误工费，季欢钰系瓯海区人民法院工作人员，在未提供证据证明其存在减少收入的情况下，不予确认。营养期，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，季欢钰未构成伤残等级也没有住院，医疗机构也不可能给予出具医疗证明或相关必须要服用营养的意见，不予确认。伤残等级鉴定应当在治疗终结后再进行，天都大酒店仅对第二次的鉴定结论予以确认，季欢钰在此之前所做的鉴定系其个人行为，不符合法律规定，季欢钰也无法提供第一次鉴定费用的发票原件，天都大酒店对季欢钰要求的残疾赔偿金及第一次的鉴定费用，均不予确认。
原判认为，季欢钰与天都大酒店之间存在事实上的服务合同关系，季欢钰在天都大酒店经营的羽毛球馆内消费，天都大酒店对其经营场所负有合理范围内的安全保障义务。羽毛球馆因屋顶漏水造成球场内部分地面积水，天都大酒店方作为球馆的经营者应当及时采取安全保护措施，必要时应当撤离相关打球人员。天都大酒店在举证期限内无法举证证明其事前已尽到警示提醒义务及采取有效的安全防范措施，应当承担此次事故的赔偿责任。故季欢钰的诉讼请求合法有据，予以支持。经认定，季欢钰的各项损失为12360元，扣除季欢钰自愿负担第二次鉴定费2450元中关于伤残等级鉴定的费用400元，天都大酒店应赔偿季欢钰各项损失11960元。事故发生后，天都大酒店已向季欢钰支付了10000元，故还应承担赔偿款1960元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决如下：一、天都大酒店于本判决书生效之日起三天内赔偿季欢钰医疗费、误工费、交通费、护理费、营养费、鉴定费等共计1960元。二、驳回季欢钰的其他诉讼请求。如果天都大酒店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费2050元，由天都大酒店负担。
宣判后，季欢钰不服，向本院提起上诉称：原审认定部分事实不清，适用法律不当，采信证据有误，致使赔偿项目和数额判决不当。一、关于误工费。原审法院认定有固定工作就等于有固定收入的逻辑不成立、不合理，且存在偷换概念。季欢钰为瓯海法院的临时工，非正式编制人员，收入不稳定。季欢钰也提供了瓯海法院出具的误工证明，证明其在受伤期间没有上班的事实。根据鉴定结论，季欢钰的误工期间为70天，按照每年40087元的标准计算，误工费共计7794.7元，应当予以支持。二、关于交通费。原审法院以每次就诊交通费20元的标准计算，不符合客观事实。季欢钰住在瓯海区郭溪街道塘下村，去往温州市中西医结合医院路途13公里，途中无公共交通工具，且因受伤部位导致无法行走，只能乘坐出租车。根据目前出租车收费标准（4公里内10元，每超出一公里收取2元）往返一趟共计56元。季欢钰就诊13次，故交通费应为728元（56元／次×13次）。三、关于第一次鉴定费用。季欢钰在一审审理阶段不慎遗失第一次鉴定费用票据，后已经寻回，但原审法院已经作出判决，现将该票据提交二审法院。第一次鉴定是应天都大酒店的要求去鉴定的，请求判令该鉴定费用由天都大酒店承担。综上，请求二审法院依法进行改判。
被上诉人天都大酒店未作答辩。
季欢钰在二审举证期限内提供了证据1、鉴定协议书及鉴定费发票，证明季欢钰第一次去鉴定的事实及鉴定所花费的费用。天都大酒店未到庭应诉，视为放弃质证权利。本院对证据1的真实性予以确认。
季欢钰另在庭后补充提供了证据2、瓯海区人民法院政治处出具的工资证明，证明季欢钰在瓯海区人民法院的工资收入情况，结合季欢钰一审提供的误工证明，可证明季欢钰产生了误工损失。证据3、温州市学士建材有限公司出具的证明，证明季欢钰于2012年3月26日至2012年7月25日每日晚上在该公司兼职并有收入，没有固定的收入，应参照浙江省上一年度平均工资计算其误工损失。天都大酒店对证据2的真实性、合法性均无异议，但认为该证据无法证明季欢钰受伤期间没有工资收入，除非季欢钰能够提供瓯海区人民法院财务部门出具的没有向其发放工资的证明，否则无法证明其存在误工损失。对证据3内容的真实性有异议，认为不能证明季欢钰所主张的待证事实。如果季欢钰为该公司工作，还应提供聘用合同、社保缴纳情况等材料。本院认为，证据2真实性可予以确认，但该证据仅证明季欢钰在瓯海区人民法院的工资收入情况，无法证明其误工期间收入有减少。关于证据3，缺乏其他证据印证，仅凭该证据无法证明季欢钰在温州市学士建材有限公司兼职的事实，本院不予认定。
天都大酒店在二审期间未提供新的证据。
本院经审查当事人在一、二审提供的证据，依法对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，对于季欢钰系瓯海区人民法院聘用人员的事实，双方均予以认可。且根据季欢钰庭审中的陈述，其在瓯海区人民法院工作已达六、七年，应认定为有固定收入的人员。季欢钰主张其系无固定收入人员，理由不成立，本院不予采信。季欢钰有固定的职业与收入，其主张误工损失，应就其实际减少的收入承担举证责任。现其无法提供证据证明受伤期间没有工资收入，应承担举证不能的不利后果，本院对其关于误工费的主张不予支持。季欢钰并未提供乘坐出租车的正式票据，其要求按照56元／次的标准计算交通费，依据不足，本院不予支持。原审结合季欢钰的伤情、就诊次数等实际情况，酌情确定交通费260元，尚属妥当，本院予以维持。季欢钰诉前自行委托温州律政司法鉴定所就伤残等级、因果关系、“三期”进行鉴定，该所出具鉴定意见，评定季欢钰伤残等级为x（10）级，误工期限为90日，护理和营养期限均为45日。一审审理过程中再次启动鉴定程序，温州医学院司法鉴定中心出具了不同于温州律政司法鉴定所的鉴定意见，评定季欢钰未达人体损伤评残标准，误工损失日为70日，护理期限为70日，营养期限为60日。一审采纳了温州医学院司法鉴定中心的鉴定意见，而未采纳温州律政司法鉴定所的鉴定意见，故季欢钰为此支出的鉴定费应由其自行负担。原审将本案确定为身体权纠纷有误，本院依法纠正为健康权纠纷。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费56元，由上诉人季欢钰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余 萌
审 判 员 刘伟达
代理审判员 柯丽梦
二〇一四年四月十七日
书 记 员 潘文舒