宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁04民终403号
上诉人（原审原告）：李德刚，男，1972年6月8日出生，汉族，高中文化，农民，住宁夏隆德县。
委托诉讼代理人：张兴明，宁夏益成律师事务所律师。代理权限:特别授权。
被上诉人（原审被告）：隆德县人民医院。住所地：宁夏隆德县。
法定代表人：李敏强,该院院长。
委托诉讼代理人：张新学，该院司法鉴定中心主任，代理权限:特别授权。
委托诉讼代理人：王国宁，北京市盈科(银川)律师事务所律师。代理权限:特别授权。
上诉人李德刚因与被上诉人隆德县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服隆德县人民法院（2016）宁0423民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李德刚及其委托诉讼代理人张兴明，被上诉人隆德县人民医院的委托诉讼代理人张新学、王国宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李德刚上诉请求：1、请求撤销隆德县人民法院(2016)宁0423民初136号民事判决书，改判被上诉人承担全部责任；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审人民法院认定的事实错误。事实是上诉人在宁夏附属医院住院，后转隆德县人民医院住院。宁夏附属医院建议对伤口进行缝合治疗。隆德县人民医院没有对伤口缝合，导致伤口形成了切口疝。使上诉人的肠子和肚皮长到了一起。为此要再次手术，费用得几十万元。就处理切口疝所化费用以及拆线时造成肠子破裂产生的费用就应该由被上诉人承担。二、一审人民法院在责任划分上是错误的。上诉人原来有伤是主要责任。但是被上诉人的工作人员在工作时出现过错，就会产生上诉人的二次肠瘘。上诉人的精神也会受到打击。对上诉人的二次手术费用和精神损害就是被上诉人的工作人员的过失造成的。所以上诉人的实际费用和精神损失全部由被上诉人承担。综上所述，上诉人认为一审在事实认定上出现了错误，没有合理的划分责任，导致判决结果错误。三、我变更了诉讼请求，一审要求我交纳诉讼费，我还没有交纳诉讼费，一审法院直接判决了，没有给我明确告知交纳的期限。
隆德县人民医院辩称，上诉人的伤口在宁夏附属医院没有缝合不属实，宁夏附属医院缝合之后，才到隆德医院的。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院予以维持原判。
李德刚向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿医疗费24438.29元、误工费1493.67元、护理费1493.67元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、交通费1600元、住宿费1500元、病历复印费16.5元，共计32039.12元；2、本案诉讼费由被告承担。在开庭审理过程中，原告将第一项诉讼请求多次变更，最后一次变更为：请求法院判令被告赔偿原告腹壁”切口疝”后续治疗费15万元、精神损失费10万元，2015年2月2日至2015年3月9日在隆德县医院治疗期间的医疗费8600元，2015年9月21日至9月28日在隆德县医院治疗期间的医疗费5800元、救护车费3500元，2016年9月29日至10月14日在宁医科大学总医院治疗期间医疗费24438.29元、误工费2290.29元、护理费2290.29元、住院伙食补助费2300元、营养费2300元、交通费1600元、住宿费2300元、病历复印费16.5元，鉴定费9000元、邮寄费20元、预交案件受理费601元，共计312756.37元。
一审法院认定事实：2014年12月11日原告李德刚被他人用土猎枪击伤腹部，在宁夏医科大学总医院住院行腹腔异物（多量土枪子弹-
钢珠）取出、多脏器修补术，取出体内部分钢珠，现原告腹腔内仍遗留钢珠19枚，治疗53天后出院。由于原告手术切口感染未完全治愈，出院时医院建议原告对手术切口继续抗感染治疗。2015年2月2日，原告因其腹部术后切口感染，伴腹胀疼痛到被告隆德县人民医院进一步康复治疗，经诊断为，腹部枪伤术后、切口感染、急性胆囊炎。隆德县人民医院给予完善相关检查、抗炎补液对症治疗、按时切口换药，住院治疗35天后好转出院。2015年5月14日，原告因右上腹阵发性胀痛再次来到隆德县人民医院就诊，经诊断为，慢性胆囊炎、术后切口感染，以胆囊炎收住入院，住院治疗26天后好转出院。此后，原告反复出现腹部切口内缝线排异反应并流脓，因并发腹壁疝一直用腹带外固定，曾在隆德县人民医院及宁夏医科大学总医院先后行切口缝线异物取出术（共七次）。2015年9月21日下午，原告又到隆德县人民医院换药室行缝线异物取出过程中，医务人员发现其腹部切口流出的脓液内混有肠内容物，未见异物，行换药处理后原告离院。后医务人员怀疑原告有可能肠破裂，便电话告知原告并让其到医院再次检查。原告来到隆德县人民医院后经检查诊断为，腹壁脓肿、肠破裂、肠瘘？左侧胸腔少量积液、腹腔钢珠异物残留、腹壁切口疝、腹部多发性少量积液、胆结石，并收住入院。隆德县人民医院对原告进行了手术治疗，在手术过程中，见破溃口下方组织发黑，已坏疽并有少量肠内容物溢出，清除坏疽组织，见小肠与腹壁粘连，有约0.5cm×0.5cm小肠发黑，其中央有一约直径3cm破口，有胆汁稀水样肠内容物流出，确诊为小肠坏疽并穿孔。术后医嘱禁食水，补液抗感染支持治疗。手术后第五天，原告未征得医务人员同意擅自进食香蕉，医务人员再次嘱咐原告注意饮食的重要性。手术后第六天上午，原告又进食拉面，当日中午切口流出淡黄色液体多量。2015年9月28日隆德县人民医院组织有关专业医师讨论，科室综合意见是患者腹部枪伤致多器官损伤，术后切口排异反应重，反复感染流脓，加之肠管本身感染坏疽愈合能力差，因原告不按医嘱进食，导致出现肠瘘。由于医疗条件所限，隆德县人民医院建议原告转上级医疗条件较好的医院治疗。2015年9月29日原告转到宁夏医科大学总医院治疗，诊断为肠瘘、结石性胆囊炎、胸腹部多发伤术后，并进行了手术治疗。原告住院治疗15天后好转出院，支付医疗费24438.29元，支付交通费1600元。另查明，原告于2015年9月21日至9月29日在隆德县医院治疗期间只预交了500元医疗费用，其余治疗费至今未结算。2016年4月18日，被告申请西安交通大学法医学司法鉴定中心对被告的诊疗行为是否存在过错，该过错与原告的损害后果是否存在因果关系及参与度进行鉴定，但西安交通大学法医学司法鉴定中心认为该病例疑难、复杂，超出其业务能力而不予受理。2016年11月1日，原告又申请鉴定，经西北政法大学司法鉴定中心鉴定，隆德县人民医院对原告的诊疗行为中未尽到相应诊疗谨慎注意义务，存在过错，不能除外该过错行为与原告肠瘘的损害结果之间存在因果关系，建议过错参与度评定为5%-20%，并支付鉴定费9000元。在诉讼过程中，原告多次变更诉讼请求，经本院释明并要求原告预交变更诉讼请求后的诉讼费，但原告始终未缴纳变更诉讼请求后的诉讼费。上述事实有原告提供的宁夏医科大学总医院住院病历及急诊急救病历、宁夏医科大学总医院医疗费收据、交通费收据、病案复印费收据、西北政法大学司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费收据，被告提供的隆德县人民医院住院病、西安交通大学法医学司法鉴定中心不予受理函及原、被告双方当庭陈述与自认予以证实，足以认定。一审法院认为，本案争议焦点为：1、被告诊疗行为是否存在过错及被告的过错与原告损害后果之间的参与度应如何确定；2、被告应否赔偿原告的各项经济损失及赔偿的具体数额。针对本案第一个争议焦点，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。由此可见医疗机构及其医务人员是否有过错和在诊疗活动中是否尽到相应的诊疗义务是赔偿责任的主要依据。本案中，被告隆德县人民医院对原告的诊疗活动是否存在过错和尽到相应的诊疗义务？经西北政法大学司法鉴定中心鉴定，隆德县人民医院对原告的诊疗行为中未尽到相应诊疗谨慎注意义务，存在过错，不能除外该过错行为与原告的肠瘘的损害结果之间存在因果关系，建议过错参与度评定为5%-20%。对该鉴定意见，被告隆德县人民医院未提出异议，原告李德刚对被告在诊疗行为中存在过错无异议，但对过错参与度评定为5%-20%提出异议，认为过错参与度应为80%，对西北政法大学司法鉴定中心对其腹壁切口疝与被告的诊疗行为是否存在过错及过错参与度未进行鉴定提出异议，认为其腹壁切口疝与被告的诊疗行为存在过错及过错参与度应为90%。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人，协商不成的，由人民法院指定。西北政法大学司法鉴定中心是原、被告双方共同选取的具有鉴定资格的鉴定机构，而且鉴定机构在作出鉴定的过程中不存在违规或违法行为，虽然原告对西北政法大学司法鉴定中心的鉴定意见提出异议，但原告未提供证据予以反驳，其提出的异议不能成立，本院不采纳。被告的诊疗行为存在过错及过错与原告损害后果之间的参与度应以该鉴定意见为准。因此，被告隆德县人民医院对原告的诊疗行为中未尽到相应诊疗谨慎注意义务，存在过错，该过错行为与原告的肠瘘的损害结果之间存在因果关系，考虑到原告实际病情和本案的实际情况，过错参与度本院确定为20%为宜。针对本案第二个争议焦点，由于被告隆德县人民医院对原告的诊疗行为中未尽到相应诊疗谨慎注意义务，存在过错，该过错行为与原告的肠瘘的损害结果之间存在因果关系，过错参与度本院确定为20%。所以，对于原告的经济损失被告隆德县人民医院应按照过错参与度承担赔偿责任。原告主张的各项损失应确定为：医疗费，因原告在隆德县人民医院住院期间的医疗费未实际支付，至今未结算，原告也未提出请求，原告只请求赔偿在宁夏医科大学总医院住院期间的医疗费，按照原告提供的医疗费票据及请求，医疗费确定为24438.29元；误工费、护理费、住院伙食补助费，原告请求被告赔偿其在宁夏医科大学总医院住院治疗15天期间的费用即1493.67元、1493.67元、1500元，该请求合理，应予支持；营养费，原告请求被告赔偿1500元，根据原告的病情和治疗过程应予支持；交通费，原告请求被告赔偿1600元，按照原告在宁夏医科大学总医院治疗的实际情况和原告提供的证据，应予支持；住宿费，因原告未提供其住宿的有效证据，对其请求本院不予以支持；病历复印费，应按原告提供的证据及原告请求的16.5元确定。以上费用共计32042.13元，按照过错参与度20%计算，应由被告隆德县人民医院赔偿6408.43元。由于西北政法大学司法鉴定中心的司法鉴定意见书认定被告对原告的诊疗行为存在过错，且过错与原告的损害后果存在直接因果关系，且该鉴定意见本院予以采纳，因此，该鉴定费用9000元应由被告承担，由于该费用已由原告垫付，被告应向原告返还。原告在诉讼过程中多次变更增加诉讼请求，经本院多次释明，增加诉讼请求的应补缴增加诉讼请求后的诉讼费用，并通知原告补缴，但原告既未补缴诉讼费用，也未申请缓缴或免缴诉讼费用，应视为未增加诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、五十七条、十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决：一、由被告隆德县人民医院赔偿原告李德刚医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计32042.13元的20%，即6408.43元，于判决生效之日起一月内付清；二、西北政法大学司法鉴定中心鉴定费用9000元，由被告隆德县人民医院承担，由被告隆德县人民医院于判决生效之日起一月内向原告李德刚返还。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费601元，由原告李德刚负担480元，被告隆德县人民医院负担120元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李德刚在宁夏医科大学总医院住院行腹腔异物取出、多脏器修补术，治疗53天后出院。由于李德刚手术切口感染未完全治愈，出院时医院建议李德刚对手术切口继续抗感染治疗。2015年2月2日，李德刚因其腹部术后切口感染，伴腹胀疼痛到被上诉人隆德县人民医院进一步康复治疗，先后共住院治疗三次。综合本案，考虑李德刚自身疾病病情，李德刚在肠瘘诊治过程中未遵医嘱的行为，隆德县人民医院在李德刚的诊疗行为中未尽到相应诊疗谨慎注意义务，存在过错，一审法院依据鉴定报告的过错参与度确定20％的责任比例，判决由隆德县人民医院对李德刚造成的损失予以赔偿，并无不当。一审法院在庭审中已明确告知李德刚按期缴纳变更诉讼请求的诉讼费，但其未缴纳，一审法院按其起诉的请求作出判决，程序合法。
综上所述，李德刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。二审案件受理费601元，由上诉人李德刚负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴俊良
审判员 刘秀萍
审判员 王喜军
二〇一七年七月十日
书记员 侯 荣