上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终9336号
上诉人（原审原告）：胡正兴，男，1976年6月9日生，汉族，户籍地陕西省西乡县，住上海市闵行区。
委托诉讼代理人：王力斌，上海市嘉华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：上海仙门粤珍轩大酒楼有限公司，住所地上海市徐汇区钦州路688号。
法定代表人:李家祥，董事长。
委托诉讼代理人：郑焕焕，女，上海仙门粤珍轩大酒楼有限公司工作人员。
上诉人胡正兴与被上诉人上海仙门粤珍轩大酒楼有限公司（以下简称粤珍轩公司）因劳动合同纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2016）沪0104民初4451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人胡正兴请求：维持原判主文第一项，撤销原审判决主文第二项，改判被上诉人粤珍轩公司支付其：1、解除劳动合同经济补偿金30,005元；2、2014年12月27日至2015年11月2日未签订劳动合同的双倍工资差额42,360元；3、2007年5月9日至2015年11月2日工作日加班9,036个小时的加班工资279,225元。其的主要理由为：1、双方未签订劳动合同的起始日期应从2014年9月28日开始计算；2、其系由粤珍轩公司的股东及总经理陈某指派去上海A有限公司（以下简称A公司）工作，2015年11月，其向陈某提出要求调回粤珍轩公司工作，陈某表示其必须在A公司工作，不能回粤珍轩公司工作，陈的具体行为和表态，足以认定是对双方劳动关系予以解除，其是被迫离职。故公司应支付其经济补偿金。
被上诉人粤珍轩公司则不接受上诉人胡正兴的上诉主张，表示原判无误，应予维持。
原审法院认定事实：胡正兴曾系粤珍轩公司的员工，双方未签订劳动合同，粤珍轩公司为胡正兴缴纳了2013年8月至2015年10月的社会保险费。胡正兴每月工资3,530元，粤珍轩公司通过现金及银行转账形式支付胡正兴上月工资。胡正兴的工作制度为工作六天休息一天，固定每周三休息，上班时间为上午10时至晚上9时，吃饭时间共计1小时，另有午休时间2小时。双方劳动关系于2015年11月2日解除，胡正兴最后工作至该日，工资结算至2015年10月31日。2015年11月6日，粤珍轩公司为胡正兴办理了外来人员退工备案登记。粤珍轩公司表示因胡正兴自2015年11月1日起就不来上班了，通知胡正兴来上班，胡正兴也不来，按旷工处理，故为胡正兴办理了退工。胡正兴表示其2015年11月2日下午给粤珍轩公司老板打过电话，其表示要么在A公司涨工资，要么回粤珍轩公司上班，老板说都不行，故胡正兴自2015年11月2日开始未上班，粤珍轩公司未告知过胡正兴因为其旷工而办理退工。
2015年11月7日，粤珍轩公司向胡正兴发送短信“胡正兴，你好，接上级指示，您已超过三天无故不上班，且无任何程序，按公司规定，属于无故旷工，特此短信通知。”
胡正兴与A公司签订有期限为2011年9月28日至2014年9月27日的劳动合同。
原审另认定，2015年11月16日，胡正兴以粤珍轩公司为被申请人，向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求粤珍轩公司:1、支付解除劳动关系的经济补偿30,005元；2、因未签订劳动合同支付2014年12月27日至2015年11月2日的双倍工资差额42,360元；3、支付2007年5月9日至2015年11月2日工作日延长工作时间9,036小时的加班工资279,225元；4、支付2015年1月1日至同年11月2日休息日加班22天的加班工资7,157.60元。该仲裁委员会于2015年12月29日作出裁决：1、粤珍轩公司于裁决生效之日起七日内支付胡正兴2015年1月1日至同年11月2日休息日加班的加班工资7,141.15元；2、对胡正兴的其他申诉请求均不予支持。裁决后，胡正兴不服，起诉至原审法院。
仲裁庭审时，胡正兴表示其于2007年5月9日入职上海B有限公司（以下简称B公司）任水电工，该公司老板是粤珍轩公司的股东。2009年8月，B公司老板将胡正兴调入A公司担任司机兼采购工作，A公司老板也是粤珍轩公司的股东之一。2013年7月26日，A公司老板将胡正兴调入粤珍轩公司任水电工，胡正兴在B公司工作时由B公司支付劳动报酬，在A公司工作时，前期由B公司支付劳动报酬，后期由A公司支付劳动报酬，在粤珍轩公司工作时由粤珍轩公司支付劳动报酬。粤珍轩公司表示不清楚胡正兴关于B公司相关经历的陈述，A公司的老板是粤珍轩公司的股东之一，确认胡正兴在A公司及粤珍轩公司之间的互相调动，该调动并非胡正兴个人原因造成。
关于劳动关系解除事宜，胡正兴表示粤珍轩公司并未向其作出解除劳动关系的意思表示，双方均表示2015年9月A公司老板要求胡正兴到该公司任水电工一个月，之后又延续一个月至同年10月31日，因胡正兴住址离A公司遥远，故胡正兴提出回粤珍轩公司上班，A公司老板表示胡正兴必须在A公司工作，不能回粤珍轩公司工作，胡正兴表示对此不能接受，并向A公司老板称“我现在就可以不干了”，当天胡正兴移交了全部工作。
仲裁庭审时，胡正兴还表示由于其工作的特殊性，只有在别人午休时间其才可以开展维修等工作，别人工作时其反而不能开展工作，导致胡正兴实际没有享受过午休。
原审法院认为，对于胡正兴主张的解除劳动合同的经济补偿金，因胡正兴表示粤珍轩公司并未向其作出解除劳动关系的意思表示，胡正兴亦未举证证明存在粤珍轩公司需向胡正兴支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故胡正兴该主张难以支持。
对于胡正兴主张的未签订劳动合同的双倍工资差额，因根据法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。双方均确认胡正兴自2013年7月26日至粤珍轩公司工作，故自2014年7月26日起视为双方已订立无固定期限劳动合同，胡正兴要求粤珍轩公司因未签订劳动合同支付2014年12月27日至2015年11月2日的双倍工资差额，与法无据，不予支持。
对于胡正兴主张的2007年5月9日至2015年11月2日工作日加班的加班工资，劳动法意义上的加班是用人单位为生产经营需要，安排劳动者在正常工作时间以外提供额外劳动的行为。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因胡正兴、粤珍轩公司双方均确认胡正兴自2013年7月26日至粤珍轩公司工作，故胡正兴要求粤珍轩公司支付2007年5月9日至2013年7月25日工作日加班工资，无事实依据，不予支持。另，因胡正兴的工作时间为上午10时至晚上9时，吃饭时间共计1小时，另有午休时间2小时，胡正兴未提供证据证明粤珍轩公司安排胡正兴在午休期间工作，故胡正兴在工作日的工作时间未超过法定的工作时间，胡正兴要求粤珍轩公司支付2013年7月26日至2015年11月2日工作日延长工作时间加班工资的诉讼请求，亦难以支持。
双方对于仲裁第一项裁决均未提起诉讼，视为服从，原审法院在判决主文中予以确认。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条的规定判决：（一）粤珍轩公司于判决生效之日起七日内支付胡正兴2015年1月1日至同年11月2日休息日加班的加班工资7,141.15元；（二）驳回胡正兴其余诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，免予收取。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理查明，原审法院认定的事实正确，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人胡正兴表示其于2013年7月26日调至被上诉人粤珍轩公司工作，双方未签订过劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，应视为双方从2014年7月26日起已订立无固定期限劳动合同，胡正兴主张未签订劳动合同起始日期于2014年9月28日起计算，缺乏依据，本院不予采纳。胡正兴提出粤珍轩公司支付2014年12月27日至2015年11月2日未签订劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。
上诉人胡正兴确认被上诉人粤珍轩公司未向其作出解除劳动关系的意思表示，也未提供证据证明粤珍轩公司存在需向其支付经济补偿金的情形，原审法院据此判决驳回胡正兴主张的解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求，并无不当，本院予以维持。
如前所述，上诉人胡正兴于2013年7月26日开始在被上诉人粤珍轩公司工作，故其主张2007年5月9日至2013年7月25日的工作日加班工资，无事实依据，本院不予支持。根据本案已查明的事实，胡正兴存在午休时间2小时，吃饭时间1小时，扣除上述午休时间、吃饭时间，胡正兴通常上班时间为8小时，胡正兴未提供证据证明其存在午休时间工作，胡正兴主张2013年7月26日至2015年11月2日工作日延长工作时间加班工资理据不足，本院不予支持。
综上，上诉人胡正兴的上诉请求，理由均不能成立。原审法院依法所作的判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人胡正兴负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱鸿
代理审判员 王骥
代理审判员 顾颖
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 胡莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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