浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙07民终1921号
上诉人（原审被告）：刘海，男，1971年3月1日出生，汉族，住安徽省利辛县，现住浙江省金华市婺城区。
委托诉讼代理人：余四春，浙江至上律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒋凤琴，女，1959年2月9日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。
委托诉讼代理人：陈智，浙江宾虹律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄文辉，男，1976年4月6日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。
被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司金华中心支公司，住所地浙江省金华市婺城区八一南街69号三楼。
负责人：蒋洪建，总经理。
委托诉讼代理人：王甜甜，女，公司员工。
上诉人刘海因与被上诉人蒋凤琴、黄文辉、浙商财产保险股份有限公司金华中心支公司（以下简称浙商财险金华支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省婺城区人民法院（2016）浙0702民初11735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘海上诉请求：1、撤销原判，依法改判。2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定：“因刘海未投保交强险，故其和浙商财险金华支公司应先在交通事故责任强制保险范围内各半赔偿刘海的损失”，明显是错误的。刘海驾驶的并非机动车，实际上是电动正三轮自行车。在现实中，刘海驾驶的电动车正三轮自行车无法投保机动车强制保险的，若在法律规定的情形下此类电动车可以投保交强险，刘海未按规定投保而承担各半交强险内责任是合理的，但刘海的电动正三轮自行车没法投保交强险，一审法院判决承担责任显失公平。本案理应先由浙商财险金华支公司承担交强险赔偿责任后，剩余部分按事故责任比例予以赔偿。2、蒋凤琴用于治疗高血压和骨质疏松的部分治疗费用应予扣除，一审法院未对不合理用药费用予以扣除错误。3、蒋凤琴系退休人员，误工费不应支持，若要支持误工费，应提供相关实际误工损失的证据。
蒋凤琴辩称：一审判决认定事实正确，医疗费用经过合理审查，误工费用也符合法律的规定，一审法院判决合理、合法。至于刘海所驾驶的电动三轮车为机动车或者非机动车，是否应当承担交强险的责任，由二审法院依法认定。
黄文辉辩称：请求维持一审判决。
浙商财险金华支公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
蒋凤琴向一审法院起诉请求：1.刘海、黄文辉、浙商财险金华支公司赔偿蒋凤琴损失合计161300.87元，由浙商财险金华支公司在保险范围内优先赔付。2.本案诉讼费由刘海、黄文辉、浙商财险金华支公司承担。
一审法院认定事实：2016年8月12日，刘海驾驶无号牌轻便正三轮摩托车，沿金华市婺州街由南向北行驶至婺州街与双溪西路交叉路以北20米地段时，在超越前方同向行驶至事故地段非机动车道内向左避让障碍物（黄文辉停于事故地段的浙Ｇ×××××号小轿车）的蒋凤琴所骑自行车过程中，两车发生碰撞，随后自行车又与黄文辉的浙Ｇ×××××号小轿车发生碰撞，造成蒋凤琴受伤，三车损坏的交通事故。该事故经金华市公安局交通警察支队直属一大队认定：刘海未取得机动车驾驶证驾驶机动车，超车过程未确保安全，承担事故主要责任；蒋凤琴驾驶非机动车向左转弯避让时未伸手示意，承担事故次要责任；黄文辉驾驶机动车不按规定临时停车影响其他车辆通行，承担事故次要责任。蒋凤琴因本次交通事故受伤住院17天及三次门诊，共花费医疗费34076.05元，其中刘海垫付了3300元。蒋凤琴伤势经金华广福司法鉴定所鉴定，其出具司法鉴定意见书：蒋凤琴腰3椎体压缩性骨折经对症手术治疗，目前遗留腰部活动部分受限，构成十级伤残。蒋凤琴的误工期截止至定残前一日（即2016年12月25日）、营养期为75日、护理期为75日。蒋凤琴为此花去鉴定费2040元。交通费蒋凤琴未提交证据，酌情确定340元。浙Ｇ×××××号小型轿车在事故期间向浙商财险金华支公司投保了交强险、商业第三者责任险500000元及不计免赔险险种。
一审法院认为：交警部门对本案事故认定准确，予以确认。刘海、黄文辉的侵权行为造成了蒋凤琴的损失，蒋凤琴自身也有一定过错，故刘海负事故的主要责任，应承担蒋凤琴损失的60%，黄文辉及蒋凤琴负次要责任，其中黄文辉承担30%，蒋凤琴承担10%。因刘海未投保交强险，故其和浙商财险金华支公司应先在交通事故责任强制保险范围内各半赔偿蒋凤琴的损失，对于超出强制保险范围的部分，由各方按比例分担损失。刘海垫付的费用，可在赔偿款总额中予以抵扣。蒋凤琴的各项赔偿标准按照城镇标准计算。蒋凤琴的伤势构成十级伤残，应给予适当的精神损害抚慰金。护理期、营养期、误工期按鉴定结论计算。故蒋凤琴的合理损失为：医疗费34076.05元、住院伙食补助费510元、营养费4500元、残疾赔偿金87428元、护理费10786元、误工费15688.56元、交通费340元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2040元，合计人民币158368.61元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款等规定，判决：一、刘海赔偿蒋凤琴上述损失中的79721.2元（已扣除垫付的3300元），款项于判决生效之日起十日内给付。二、浙商财险金华支公司在交通事故责任强制保险范围内赔偿蒋凤琴上述损失中的60000元，在商业第三者责任保险范围内赔偿给蒋凤琴10898.58元，合计70898.58元，款项于判决生效之日起十日内给付。三、黄文辉赔偿蒋凤琴上述损失中的612元，款于判决生效之日起十日内给付。四、驳回蒋凤琴的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费602元（已减半收取），由刘海负担360元，黄文辉负担242元。
二审中，刘海提供证据：照片1页，证明刘海驾驶的不是事故认定书认定的无牌号轻便正三轮摩托车，而是电动正三轮自行车，属于非机动车，不能投保交强险，交强险责任范围内应当由浙商财险金华支公司承担责任，剩余部分由侵权人按责任比例进行分担。蒋凤琴质证对该证据真实性无异议，刘海是否应当承担交强险责任由法院认定。黄文辉质证对证据没有意见，由法院来认定。浙商财险金华支公司质证对证据真实性无异议，关联性有异议，事故认定书上载明刘海驾驶的车辆是轻便摩托车，按照国家规定理应投保交强险。本院认为，该证据的真实性各方均无异议，本院对真实性予以认定。
蒋凤琴、黄文辉、浙商财险金华支公司在二审中均未提供证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。另查明，蒋凤琴的合理损失为：医疗费34076.05元、住院伙食补助费510元、营养费4500元、残疾赔偿金87428元、护理费10786元、误工费15688.56元、交通费340元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2040元，合计人民币158368.61元。
本院认为，首先，刘海的电动三轮车被交警部门认定为“机动车”仅表明该电动车在最高时速、空车质量、外形尺寸接近或等同于轻型摩托车，但我国法律、行政法规未明确规定超标的电动三轮车属于机动车，也未明确规定应投保交强险。且客观上这种三轮车也无法投保交强险，故刘海无需在未投保交强险责任范围内予以赔偿。刘海上诉主张浙商财险金华支公司应在交强险范围内承担赔偿责任，剩余部分由侵权人按责任比例分担，上诉理由成立，本院予以支持。其次，用药合理性问题。刘海主张蒋凤琴的用药部分不合理，该举证责任应由其承担，一审时刘海对用药的合理性未申请进行鉴定，也未明确具体不合理用药金额。故其主张部分用药不合理，缺乏证据证实，不予支持。再次，误工费问题。事故发生时，蒋凤琴未年满60周岁，事故造成其误工损失客观存在，刘海主张蒋凤琴已经退休，不存在误工损失，缺乏依据，不予支持。
综上所述，刘海的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省婺城区人民法院（2016）浙0702民初11735号民事判决；
二、由浙商财产保险股份有限公司金华中心支公司在交强险范围内赔偿蒋凤琴人民币120000元（含精神损害抚慰金3000元），在商业第三者责任险范围内赔偿蒋凤琴人民币10898.58元，款项于本判决生效之日起十日内支付；
三、由刘海赔偿蒋凤琴人民币19721.17元（已扣除垫付的3300元），款项于本判决生效之日起十日内支付；
四、由黄文辉赔偿蒋凤琴人民币612元，款项于本判决生效之日起十日内支付；
五、驳回蒋凤琴的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费602元（已减半收取），由刘海负担360元，黄文辉负担242元；二审案件受理费1204元，由刘海负担722.4元，由黄文辉负担481.6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 良 飞
审 判 员 陈 旻 尔
审 判 员 王孜力哈
二〇一七年七月十一日
代书记员 吕 倩 茜