汕头市潮南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕南法刑初字第483号
公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
被告人吴某斌，男，1977年9月12日出生于福建省云霄县，汉族，文化程度小学，打工。因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人何某某，女，1976年2月25日出生于福建省云霄县，汉族，文化程度小学，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人吴某叶，女，1968年1月6日出生于福建省云霄县，，汉族，文盲，农民，。因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕，2015年2月12日被取保候审。
被告人林某秀，女，1985年9月15日出生于福建省云霄县，，汉族，文化程度小学，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月13日被取保候审。
被告人张某某，男，1972年12月5日出生于福建省云霄县，汉族，文化程度小学，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕，2015年2月6日被取保候审。
汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉（2015）442号起诉书指控被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某犯非法经营罪，于2015年8月28日向本院提起公诉。本院于同年9月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派检察员周厚崇出庭支持公诉，被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2014年8月开始，被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某及同案人郑某龙、郑某国、郑某银（均已作不起诉处理）先后到位于潮南区胪岗镇新民村沙溪二横路的手工包装假烟工场中打工，同案人郑某龙负责压制烟盒，被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀负责贴烟盒和将散支假烟装进烟盒中，被告人张某某负责工场内货物搬运工作，同案人郑某国负责操作包装机械对工场包装好的香烟进行上膜，同案人郑某银负责工场伙食。
2014年12月13日12时许，公安机关查处该工场，现场查获散支的印有“利群”字样的卷烟38万支（属假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共人民币219，640元）、印有“利群”、“红塔山”、“云烟”字样的烟盒1批和包装机械1台等物品，并抓获被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某及同案人郑某龙、郑某国、郑某银等人。被查获的假冒卷烟中有95，000支（价值共54，910元）已装进小烟盒中。
上述事实，被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，检查笔录，扣押清单，发案现场、赃物拍照，经济犯罪侦查大队第三中队抓获经过说明、证实材料，福建省云霄县公安局城关派出所、火田派出所户籍证明、证实材料，同案人郑某龙、郑某国、郑某银的供述，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、证实材料，汕头市烟草专卖局估价意见书、移送财物清单和汕头市烟草专卖局潮南区分局证实材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某在他人雇佣下参与生产、销售假冒烟草专卖品，货值金额达人民币219，640元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某犯非法经营罪的罪名，根据本案涉案的货值金额，依法应以生产、销售伪劣产品罪认定。鉴于被告人吴某斌、何某某、吴某叶、林某秀、张某某参与生产、销售的假冒烟草专卖品尚未出售即被查获，属犯罪未遂，以及在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，且均自愿认罪等情节，依法均予以减轻处罚。根据被告人吴某叶、林某秀、张某某的犯罪情节、悔罪表现和本案的实际情况，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法均予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条、第九条之规定，判决如下：
一、被告人吴某斌犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月13日起至2015年12月12日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人何某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月13日起至2015年12月12日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人吴某叶犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、被告人林某秀犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、被告人张某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑宏新
代理审判员 陈晓鹏
人民陪审员 吴宏丰
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 张膺豪
附有关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内人事特定活动，进行特定的区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。