广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑一终字第883号
原公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某。因犯盗窃罪于2003年10月11日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑七个月，2004年1月23日刑满释放。因本案于2014年3月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现被押于广州市荔湾区看守所（槎头）。
原审附带民事诉讼原告人胡某。系本案被害人。
广州市荔湾区人民法院审理广州市荔湾区人民检察院指控原审被告人黄某犯故意伤害罪一案，于2014年11月3日作出（2014）穗荔法刑初字第720号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人黄某、审阅上诉意见及全案卷宗材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年3月18日22时许，被告人黄某在广州市荔湾区桥中坦尾西巷172号的“南记士多店”内购买香烟时，被被害人胡某先用拳头打了其胸口，后被告人黄某遂动手还击，与手持啤酒瓶的被害人胡某发生斗殴。在双方打斗过程中，致被害人胡某的左额部、右唇部、右手掌及右下肢有钝性外力作用所致的损伤，其中右下肢的损伤致右侧股骨粗隆间骨折，经鉴定，其损伤程度属轻伤二级。被告人黄某的头部和四肢亦有钝物作用所致的软组织挫擦伤，经鉴定，其损伤程度属轻微伤。
附带民事诉讼原告人胡某受伤后到医院住院治疗10天，支出医疗费21134.27元。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况。
2、现场照片、现场视频及截图，证实案发现场情况以及现场打斗情况。
3、被害人胡某的陈述，证实：2014年3月18日晚上22时15分许，我从家里出来，经过坦尾西巷的南记士多店时，见到老乡“胖子”在南记士多店很大声说话，我就走过去拍了一下他的肚皮，“胖子”说我打他，就打我。“胖子”徒手打我，用脚踢我，把我打到店外放空瓶的地方，我被打得坐在地上，站不起来，脚疼得厉害，老乡一边扶我一边报警。后110和120的人员来到将我送去医院。我的脸部被打伤了，额头、靠左眉和上下嘴唇肿了，右大腿与股骨交界处被踢伤，股骨隆间骨折，右掌擦伤。我与“胖子”是好朋友，平时没什么仇怨，他当天好像喝多酒了，满身酒气，但我没有喝过酒。我的绰号“水鬼”。
4、证人蔡某的证言及辨认笔录：2014年3月18日22时许，我在桥中坦尾西巷172号一楼我经营的南记士多店看档，住在隔壁的一个我叫他“胖子”的男子到士多店跟我聊天。我们刚聊了一会，一名身穿格子长袖衬衫的男子也进到我士多店，该男子用拳头打了“胖子”肚子一下，“胖子”可能觉得对方打得重了一点，就还手打了该男子，该男子被“胖子”打在地上。我将穿格子衬衫的男子扶起来，他顺手在我士多店拿了一啤酒瓶跟“胖子”对打起来。打架过程中啤酒瓶掉在地上摔碎了，后来他们一直打到士多店外面，过没多久，他们就各自走开了。我没有留意他们是否有受伤，我在士多店时他们双方都有动手打对方，在士多店外的情况我没看到。
经辨认照片，证人蔡某确认被告人黄某就是其所说的“胖子”。
5、被告人黄某的供述：案发当天22时许，我在荔湾区桥中坦尾中街与坦尾西巷交汇路口旁边的一间士多店买烟时，被绰号“水鬼”的人打了两拳胸口，我还击打了他一拳。“水鬼”见状问我今天是不是喝了酒敢还手了，我说是喝了酒了，他就用一个酒瓶敲了我左耳上一点的部位，我跑到士多店门口，他追上我把我摔倒在地，还上来压着我，我抱着他的左腿，用力往上顶，把他顶翻在地上才松开手，随后我捡起他打我的酒瓶敲了他右肩一下，跟着我跑回家。后来“水鬼”叫来几个人在我家外不断敲门，我拿起家里菜刀准备自卫，直到民警来到，我才放下菜刀，开门跟民警去到派出所。我和“水鬼”认识有十几年，平时比较友好，今天他喝了酒，我也喝了酒，不知道他为何打我。
6、法医学人体损伤程度鉴定书，证实：被害人胡某的左额部、右唇部、右手掌及右下肢有钝性外力作用所致的损伤，其中右下肢的损伤致右侧股骨粗隆间骨折，其损伤程度属轻伤二级；被告人黄某的头部和四肢有钝物作用所致的软组织挫擦伤，其损伤程度属轻微伤。
7、公安机关出具的抓获经过、破案经过及情况说明，证实被告人黄某的归案情况。
8、被告人黄某的身份材料，证实被告人黄某的身份情况。
9、被告人黄某的前科材料，证实：被告人黄某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，2004年1月23日刑满释放。
10、被害人胡某的病历材料及医疗费发票，证实被害人胡某受伤住院治疗及医疗费用支出情况。
原判认为，被告人黄某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人对本案的发生存在一定过错，可以酌情对被告人黄某从轻处罚。
被告人黄某故意伤害附带民事诉讼原告人胡某身体致其轻伤，故应对原告人胡某所造成的损失承担相应赔偿责任。本案原告人胡某存在一定过错，应负相应责任。比较两者的过错程度，确认被告人黄某负担80％的赔偿责任，原告人胡某自负20％的赔偿责任。具体赔偿数额为：1、医疗费，原告人胡某到广州医科大学附属第三医院门诊及住院治疗，共发生医疗费21134.27元，有相关的住院病历及医疗费单据证实，故予以确认；2、误工费，因原告人未能提供其误工及收入证明，酌情给予其一个月误工费，按《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》全省国有单位在岗职工年平均工资59345元／年计算，误工费为4945.42元（59345元÷12月）；3、护理费，由于原告人住院治疗10天，按广州市同等级别护工每天80元计算，护理费为800元（80元×10天）；4、营养费，根据原告人的伤情，酌情给予1000元。关于附带民事诉讼原告人胡某要求的第二年到医院拆除钢钉的医药费及误工费等，因没有相关的医嘱及其他证明具体所需的费用，故不予以支持，该费用待实际产生时原告人可另行起诉。以上各项共计27879.69元。根据原告人、被告人承担责任的比例，原告人应自行承担5575.94元；被告人应承担22303.75元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，作出判决：一、被告人黄某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人黄某自本判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿附带民事诉讼原告人胡某的医疗费、误工费、护理费、营养费等共计22303.75元。三、驳回附带民事诉讼原告人胡某的其他诉讼请求。
原审被告人黄某上诉称：原判未认定其有自首情节不当，导致原判对其量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人黄某故意伤害的犯罪事实清楚，所采纳的证据来源合法、内容真实有效且均经原审庭审公开质证，本院均予确认。
本院认为，上诉人黄某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对于上诉人黄某提出的上诉意见，经查，现有证据证实上诉人黄某殴打被害人后某回家中，公安机关亦是在其家中将其抓获归案，报警电话虽为其所打，但其本意是躲避被害人等人的报复，在主观上并无主动归案的意图，故不应视为自动投案，且其在原审庭审时未如实供述其主要犯罪事实，因此原判未认定其有自首情节并无不当。上诉人黄某的相关上诉意见经查不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 但振亚
代理审判员 彭卫东
代理审判员 陈少波
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 倪海欣