浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终2774号
上诉人（原审被告）：杨青，男，1993年5月1日出生，汉族，公司员工，住宁波市鄞州区。
被上诉人（原审原告）：袁亚善，女，1953年12月17日出生，汉族，公司员工，住宁波市鄞州区。
委托代理人：朱伏吉，宁波市开成法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：众诚汽车保险股份有限公司宁波中心支公司。住所地：宁波高新区聚贤路***弄**号*#楼***幢9-1。
代表人：代瑛，该支公司副总经理。
委托代理人：李雪枫，该支公司员工。
上诉人杨青因与被上诉人袁亚善、众诚汽车保险股份有限公司宁波中心支公司（以下简称众诚宁波支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2017年7月13日作出的（2017）浙0212民初6537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人杨青上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。被上诉人众诚宁波支公司对于免责条款没有尽到告知义务，该条款不产生效力。被上诉人众诚宁波支公司作为保险公司应赔偿非医保费用，而不是让上诉人杨青承担。鉴定费用属于为查明损失程度而产生，应由保险人承担。一审案件受理费1540元，责任认定为四六开，而判决由上诉人杨青承担1265.50元，显然是不合理且没有依据，应由保险公司承担。
被上诉人袁亚善在二审中答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判，驳回上诉。
被上诉人众诚宁波支公司在二审中答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判，驳回上诉。
原审原告袁亚善向一审法院起诉请求：一、判令被告杨青赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费合计139011元；二、被告众诚宁波支公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内先行赔付。
一审法院认定事实：2017年1月21日15时许，被告杨青驾驶浙Ｂ×××××号轿车在东外环邱隘张家瀛路口行驶时与自西向东驾驶电瓶车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。宁波市公安局鄞州分局交通警察大队认定，原告负事故主要责任，被告杨青负事故次要责任。原告因右踝关节粉碎性骨折伴脱位在宁波市第六医院住院治疗11天。2017年5月4日，宁波诚和司法鉴定所经鉴定，认定原告因交通事故致右踝关节粉碎性骨折伴脱位，目前右踝关节活动明显受限，伴右下肢承重能力下降，评定其伤残等级为十级伤残，建议原告伤后休养时间为5个月，护理时间为3个月，营养期限为3个月，后续治疗费8000-9000元。双方确认原告因本次交通事故造成以下损失：1.医疗费37874.04元（其中包含非医保部分7474.5元）；2.住院伙食补助费330元；3.后续治疗费8500元；4.营养费2700元；5.护理费4260元；6.残疾赔偿金78886.8元；7.误工费10200元；8.交通费300元；9.精神损害抚慰金1200元；10.鉴定费2430元。浙Ｂ×××××号轿车系被告杨青所有，并向被告众诚宁波支公司投保了交强险、限额为1000000元商业三者险（不计免赔），事发时在保险期限内。事故发生后，被告杨青垫付了医疗费328.4元，被告众诚宁波支公司垫付医疗费10000元。
另查明，2016年7月26日，被告杨青在众诚汽车保险股份有限公司提供的投保人声明中签名，并确认收到条款及机动车综合商业保险免责事项说明书。众诚汽车保险股份有限公司机动车综合商业保险免责条款及免责事项说明书第二十六条第（六）项约定：超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿。
一审法院经审理认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由保险公司在商业三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责赔偿。因被告众诚宁波支公司提交的众诚汽车保险股份有限公司机动车综合商业保险条款中明确包含免责条款，且免责条款为加黑加粗字体，投保人声明可以证明被告众诚宁波支公司在被告杨青投保时对免责条款尽到了告知义务，故对被告众诚宁波支公司关于不承担非医保医疗费的主张，该院予以支持。因免责条款中没有约定营养费，故营养费应由保险公司承担。鉴定费不属于保险公司赔偿范围，应由被告杨青按责承担赔偿责任。综上，被告众诚宁波支公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金计104846.8元，被告众诚宁波支公司应在商业三者险范围内赔偿原告医疗费（扣除非医保部分7474.5元）、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费合计31929.54元的40%计12771.82元，扣除被告众诚宁波支公司已经支付的10000元，被告众诚宁波支公司尚应赔偿原告107618.62元。被告杨青应赔偿原告非医保部分医疗费、鉴定费合计9904.5元的40%计3961.8元，扣除被告杨青垫付的328.4元，被告杨青尚需支付给原告3633.4元。
综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，作出如下判决：一、被告众诚汽车保险股份有限公司宁波中心支公司赔偿原告袁亚善各项损失合计107618.62元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、被告杨青赔偿原告袁亚善经济损失3633.4元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；三、驳回原告袁亚善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费3080元，减半收取1540元，由原告袁亚善负担277.50元，被告杨青负担1262.50元。
二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，对于上诉人杨青提出其不应承担40%的非医保部分医疗费用，而应由被上诉人众诚宁波支公司在商业第三者责任险的赔付范围之内承担保险责任的主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条之规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，上诉人众诚宁波支公司未能提供充分有效证据证明被上诉人袁亚善所支出的非医保费用超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，其应承担举证不能的不利后果，故上诉人杨青提出40%的非医保费用应由被上诉人众诚宁波支公司承担的上诉理由，依据充分，本院予以采信。
至于上诉人杨青提出40%的鉴定费用亦应由被上诉人众诚宁波支公司承担的理由，因缺乏依据，本院不予采信。
综上，上诉人杨青的上诉请求部分成立，予以部分支持；一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
、撤销宁波市鄞州区人民法院作出的（2017）浙0212民初6537号民事判决。
、被上诉人众诚汽车保险股份有限公司宁波中心支公司赔偿被上诉人袁亚善各项损失合计110608.42元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕。
、被上诉人杨青赔偿被上诉人袁亚善经济损失643.60元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕。
四、驳回被上诉人袁亚善的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
一审案件受理费3080元，减半收取1540元，由上诉人杨青负担25元，被上诉人袁亚善负担259元，被上诉人众诚汽车保险股份有限公司宁波中心支公司负担1256元。
二审案件受理费50元，由上诉人杨青负担10元，被上诉人众诚汽车保险股份有限公司宁波中心支公司负担40元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马金平
审 判 员 孙长虎
代理审判员 郑 辉
二〇一七年十一月六日
书 记 员 陆 琼