安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0826刑初273号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人许实宝，男，1965年11月27日出生于安徽省宿松县，汉族，小学文化，无业，住安徽省宿松县。2016年8月24日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留，2016年8月26日由宿松县公安局取保候审。2017年8月14日由安徽省宿松县人民检察院决定取保候审。2017年9月15日被本院决定取保候审。
被告人彭应明，男，1969年4月12日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，下岗职工，住安徽省宿松县（户籍地宿松县）。2017年5月22日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留，2017年5月25日由宿松县公安局取保候审。2017年8月14日由安徽省宿松县人民检察院决定取保候审。2017年9月15日被本院决定取保候审。
被告人尹华，男，1975年9月10日出生于安徽省宿松县，汉族，初中文化，无业，住安徽省宿松县。2016年12月20日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留，2016年12月28日由宿松县公安局取保候审。2017年8月14日由安徽省宿松县人民检察院决定取保候审。2017年9月15日被本院决定取保候审。
辩护人石雅军，安徽皖松律师事务所律师。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉[2017]277号起诉书指控被告人许实宝、彭应明、尹华犯非法经营罪，于2017年9月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年9月22日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员程晓琴出庭支持公诉，被告人许实宝、彭应明，被告人尹华及其辩护人石雅军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：2016年3月，被告人许实宝向被告人彭应明、尹华提议，从江西省购进烟花爆竹到宿松县销售牟利，由被告人许实宝负责进货、管帐和销售，被告人彭应明、尹华负责接货、销售，后三名被告人达成一致意见。2016年3月至5月期间，被告人许实宝、彭应明、尹华在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，合伙从江西省万载县金塔花炮厂和万利花炮厂进购3车烟花和1车鞭炮到宿松县销售，截止到2016年5月24日，二车烟花被销售完毕，所得利润16200元由三人分配，还有一车鞭炮和一车烟花存放在宿松县信诺捷科机电信息科技有限公司仓库内，被宿松县公安局民警查获。经宿松县价格认证中心鉴定：烟花和鞭炮价值人民币248806元。
2016年8月24日，被告人许实宝主动到公安机关投案，并退赃款5400元；2017年5月22日，被告人彭应明主动到公安机关投案，并退赃款5300元；2016年12月20日，被告人尹华主动到公安机关投案，并退赃款5500元。
对上述指控的事实，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据，据此认为，被告人许实宝、彭应明、尹华在未取得烟花爆竹经营零售许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人许实宝起主要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十六条第一、四款的规定，是主犯；被告人彭应明、尹华起次要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十七条的规定，是从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起诉讼，请依法判处。
被告人许实宝对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。
被告人彭应明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。
被告人尹华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：（1）在共同犯罪中，被告人尹华系从犯；（2）被告人尹华具有自首情节；（3）被告人尹华退缴了全部违法所得；建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2016年3月，被告人许实宝向被告人彭应明、尹华提议，从江西省购进烟花爆竹到宿松县销售牟利，由被告人许实宝负责进货、管帐和销售，被告人彭应明、尹华负责接货、销售，后三名被告人达成一致意见。2016年3月至5月期间，被告人许实宝、彭应明、尹华在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，合伙从江西省万载县金塔花炮厂和万利花炮厂进购3车烟花和1车鞭炮到宿松县销售，截止到2016年5月24日，二车烟花被销售完毕，所得利润16200元由三人分配，还有一车鞭炮和一车烟花存放在宿松县信诺捷科机电信息科技有限公司仓库内，被宿松县公安局民警查获。经宿松县价格认证中心鉴定：烟花和鞭炮价值人民币248806元。
2016年8月24日，被告人许实宝主动到公安机关投案，2017年5月22日，被告人彭应明主动到公安机关投案，2016年12月20日，被告人尹华主动到公安机关投案，到案后均如实供述自己的犯罪事实。本案在侦查期间，被告人许实宝、彭应明、尹华分别退缴违法所得5400元、5300元、5500元。
本案在审理过程中，本院委托宿松县司法局对被告人许实宝、彭应明、尹华适用社区矫正进行评估，宿松县司法局调查评估意见是许实宝、彭应明、尹华适宜社区矫正。
上述事实，被告人许实宝、彭应明、尹华在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪。且有受案登记表，证人查某、陈某1、黄某、高某1、高某2、高某3、高某4、龙某、洪某、尹某、杨某、胡某1、胡某2、肖某、陈某2、陈某3、陈某4、曾某1、曾某2、蔺某的证言，被告人许实宝、彭应明、尹华的供述和辩解，检查笔录及现场照片、录像光盘，宿松县公安局证据保全决定书、证据保全清单，宿松县公安局扣押决定书、扣押清单，库房租赁合同及租金，查某、黄某、高某3、高某2、杨某、胡某1、肖某、陈某2、陈某3、高某4、龙某的辨认笔录及辨认照片，销货清单，银行帐户交易明细，湖北界子墩高速公路收费站车辆通行信息，通话记录清单，宿松县安全生产监督管理局的证明，宿松县价格认证中心的价格鉴定结论书，宿松县公安局民警出具的“到案经过”，被告人许实宝、彭应明、尹华的户籍证明，宿松县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人许实宝、彭应明、尹华在未取得烟花爆竹经营零售许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人许实宝、彭应明、尹华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人许实宝起主要作用，是主犯；被告人彭应明、尹华起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。案发后，被告人许实宝、彭应明、尹华主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人许实宝、彭应明、尹华在庭审中自愿认罪，且退缴了全部违法所得，并积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人许实宝、彭应明、尹华犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度、悔罪表现、认罪态度及宿松县司法局调查评估意见等，决定对三被告人从轻处罚，并依法适用缓刑。对被告人许实宝，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定；对被告人彭应明、尹华，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人许实宝犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币一万八千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人彭应明犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万八千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人尹华犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万八千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
四、被告人许实宝、彭应明、尹华分别退缴违法所得5400元、5300元、5500元，予以没收，上缴国库。本案扣押的烟花炮1512个、鞭炮656件，予以没收，由宿松县公安局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 李的保
二〇一七年九月二十六日
书记员 汪 蓉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。