湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂08民终962号上诉人（原审被告）：全晶晶，女，1988年11月8日出生，汉族，农民，住钟祥市，委托诉讼代理人：孙守锋，钟祥市柴湖法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张光勤，女，1970年10月16日出生，汉族，住钟祥市，委托诉讼代理人：高强，湖北慧中律师事务所律师。原审原告：曹惠，男，2003年12月1日出生，汉族，系钟祥八中初一学生，住钟祥市，法定代理人：曹某（系曹惠父亲），男，1973年8月26日出生，汉族，住钟祥市。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司，住所地荆门市东宝区白云大道78号，统一社会信用代码914208007379391786。负责人：董尚斌，经理。委托诉讼代理人：李林，女，该公司员工。上诉人全晶晶因与被上诉人张光勤、原审原告曹惠、原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称太平洋财保荆门支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省钟祥市人民法院（2016）鄂0881民初2348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月27日受理后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭审理了本案。上诉人全晶晶的委托诉讼代理人孙守锋、被上诉人张光勤的委托诉讼代理人高强、原审原告曹惠的法定代理人曹某、原审被告太平洋财保荆门支公司的委托诉讼代理人李林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。全晶晶上诉请求，1、撤销一审判决，依法予以改判或发回重审。2、一、二审诉讼费由张光勤负担。事实和理由：1、一审对全晶晶预交的7000元鉴定费未予处理，出现漏判。2、张光勤放弃了2000元的保险利益，对张光勤放弃的保险利益应当在赔偿总额中予以扣除，一审对张光勤1000元的财产损失未予扣除错误。3、对张光勤与曹惠的诉讼请求应当分别判决处理，不应混为一谈的作出一项判决。4、对张光勤患骨髓炎与本案交通事故的因果关系及参与度，鉴定机构仅给出了因果关系的鉴定意见，一审在对参与度没有鉴定结论的情况下将所有治疗骨髓炎的费用认定为交通事故损失，未查明案件事实草率的作出了判决，二审应当查明张光勤患骨髓炎与本案交通事故的关联性及参与度后公正作出判决。5、鉴定机构在鉴定过程中未通知全晶晶参与听证，鉴定程序不合法。鉴定结论含糊不清，对骨髓炎与本次交通事故的参与度未作出鉴定。张光勤答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，全晶晶的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。曹惠述称，与张光勤的答辩意见一致。太平洋财保荆门支公司述称，与张光勤的答辩意见一致，此外，保险公司已履行了赔偿义务。原审原告张光勤、曹惠一审起诉请求：1、太平洋财保荆门支公司在保险限额内赔偿损失122000元；2、全晶晶按70%的责任比例赔偿损失144852.22元（全晶晶已支付42000元）。事实和理由：2015年11月15日14时55分，全晶晶驾驶鄂Ｈ×××××号小型普通客车沿武荆高速钟祥连接线由南向北行驶至南湖原种场公议集八组路口时，与同向前方左转弯，张光勤驾驶的鄂Ｈ×××××号两轮摩托车（后载曹惠）相撞，造成张光勤、曹惠受伤，两车损坏的交通事故。事故经公安交警部门认定，全晶晶承担主要责任，张光勤承担次要责任，曹惠无责任。事故发生后，张光勤先后在钟祥市中医院及武汉大学中南医院住院治疗，开支了大量的费用。出院后，经法医鉴定，张光勤八级伤残，护理期180日，营养期180日，后续治疗费3000元。全晶晶驾驶的汽车在太平洋财保荆门支公司投保了机动车交通事故责任强制保险。张光勤在裕盛体育用品公司上班，应按城镇居民标准计算赔偿。本次事故给张光勤造成以下损失：1、医疗费130336.82元；2、护理费31138元／年÷365天／年×180天＝15355.73元；3、误工费28305元／年÷365天／年×348天＝26986.68元；4、住院伙食补助费20元／天×150天＝3000元；5、营养费13192元／年÷365天／年×180＝6505.64元；6、残疾赔偿金27051元／年×20年×30%＝162306元；7、后期治疗费3000元；8、被扶养人生活费，母亲9803元／年×11年÷3×30%＝10783.3元，次子9803元／年×7年÷2×30%＝10293.15元；9、交通费3280元；10、鉴定费2000元；11、财产损失1000.13元；12、精神损害抚慰金10000元；合计384847.45元。曹惠的损失：1、医疗费3136.23元；2、护理费31138元／年÷365天／年×9天＝767.78元；3、住院伙食补助费20元／天×9天＝180元；合计4084.01元。对双方无争议的事实，一审确认如下：2015年11月15日14时55分，全晶晶驾驶鄂Ｈ×××××号小型普通客车沿武荆高速钟祥连接线由南向北行驶至南湖原种场公议集八组路口时，与同向前方左转弯，张光勤驾驶的鄂Ｈ×××××号两轮摩托车（后载曹惠）相撞，造成张光勤、曹惠受伤，两车损坏的交通事故。本事故经公安交警部门认定，全晶晶承担主要责任，张光勤承担次要责任，曹惠无责任。张光勤母亲李菊焕有三个子女，张光勤为其长女。张光勤有两个子女，曹惠为其次子。对双方有争议的事实，一审认定如下：1、关于张光勤提交的湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见：张光勤伤残程度为8级，伤后误工期至评残前一日，护理费180日，营养期180日，后续治疗费3000元。全晶晶对鉴定意见有异议，认为鉴定程序不合法，应该由双方选定鉴定机构，鉴定的内容有治疗骨髓炎部分，应与交通事故没有关联性，要求重新鉴定，对鉴定费的真实性没有异议，对关联性有异议。根据全晶晶的申请，一审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对张光勤的骨髓炎伤情及残疾等级与交通事故是否具有关联性鉴定，该中心出具鉴定意见：张光勤左踝慢性骨髓炎与2015年11月15日外伤之间存在直接的因果关系，伤残程度为八级。全晶晶对该鉴定意见持有异议，坚持认为关联性鉴定与因果关系鉴定不是一个概念，不能正确反映骨髓炎与交通事故及伤残等级的关联性。一审认为，该鉴定意见已明确说明张光勤的骨髓炎与交通事故造成的损伤存在直接的因果关系，证明了骨髓炎与交通事故的关联性，全晶晶的异议缺乏事实依据，对该异议不予支持，故对鉴定意见予以采信。2、关于张光勤的交通费。全晶晶认为该项费用没有相关明细，其提交的票据均是连号，且费用过高。一审认为，张光勤在治疗过程中，开支交通费是必然的，一审将根据张光勤治疗的合理需要予以酌情认定。3、关于张光勤的医疗费。全晶晶对张光勤在钟祥市中医院治疗的部分票据没有异议，对治疗与交通事故无关的票据有异议，张光勤在钟祥市中医院治疗过程中因治疗问题钟祥市中医院实际免了10000元的医疗费；对中南医院的费用有异议，认为与本案无关。太平洋财保荆门支公司认为曹惠在中医院耳鼻喉科治疗的费用与本案事故无关；对张光勤在中南医院治疗费已经过医保报销；对外购药品有异议，没有医嘱说明，不予认可。张光勤解释为在中医院治疗票据当中实际少付了10000元，曹惠是从骨科转到耳鼻喉科，又重新办的手续，是减轻原审被告的负担，张光勤主张的医疗费均已扣除了医保的费用；在院外购药是为了治骨髓炎，是在院外找其他医生开的偏方，故没有医嘱。一审认为，张光勤为治疗骨髓炎开支的医疗费已经司法鉴定与交通事故有关，故对该治疗费用予以采信，张光勤在院外购药出具有正规的发票作证，并且出院医嘱也写明院外继续治疗，故对该费用予以确认；张光勤认可了其在中医院实际少付医疗费10000元，该事实一审予以确认。一审认为，全晶晶承认张光勤、曹惠的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审予以支持。本案争议的焦点在于,一、张光勤为治疗骨髓炎开支的相关医疗费用应否由全晶晶赔偿；二、张光勤的有关损失应否按照城镇居民标准计算。就上述焦点，分析如下，鉴定机构出具了鉴定意见，张光勤左踝慢性骨髓炎与2015年11月15日外伤之间存在直接的因果关系，全晶晶未能提供相关证据反驳此意见，因此张光勤治疗骨髓炎的费用应当计入赔偿范围。关于张光勤的损失应否按照城镇居民标准计算，张光勤已提供其在裕盛体育用品公司的劳动合同书、工资明细等相关证据，证明其在该公司务工。一审认为，当事人的残疾赔偿金系对其预期收入因残疾导致收入减少的赔偿，当事人居住地只是反映其生活成本的多少，故张光勤的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。故张光勤的损失为，1、医疗费101674.4元；2、护理费31138元／年÷365天／年×180天＝15355.7元；3、误工费，受伤前12月平均工资2000元÷30天／月×347天＝23133元；4、住院伙食补助费20元／天×144天＝2880元；5、营养费20元／天×180天＝3600元；6、残疾赔偿金27051元／年×20年×30%＝162306元；7、后期治疗费3000元；8、被扶养人生活费母亲9803元／年×10年÷3×30%＝9803元，次子9803元／年×6年÷2×30%＝8822.7元，此款项依法计入残疾赔偿金中；9、交通费3000元；10、鉴定费2000元；11、财产损失1000元；12、精神损害抚慰金，张光勤因伤致残应当给予精神抚慰，根据当事人的过错程度以及当地的生活水平，一审酌情认定为7000元；合计343574.8元。曹惠的损失：1、医疗费2674.5元；2、护理费31138元／年÷365天／年×9天＝767.8元；3、住院伙食补助费20元／天×9天＝180元；合计3622.3元。综上所述，全晶晶承担因交通事故造成的侵权责任，应当对张光勤、曹惠的损失承担70%的赔偿责任。太平洋财保荆门支公司依法应在交强险限额内对张光勤、曹惠的损失先行赔付，本案在一审过程中，张光勤、曹惠与太平洋财保荆门支公司达成调解协议，由太平洋财保荆门支公司赔偿120000元，张光勤、曹惠放弃了保险限额2000元的赔偿，对双方当事人达成协议部分，一审不再处理。全晶晶在张光勤住院期间支付的42000元，可以抵付其赔偿义务。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第十五条第一款（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、张光勤各项损失共343574.8元（其中医疗费101674.4元、护理费15355.7元、误工费23133元、住院伙食补助费2880元、营养费3600元、残疾赔偿金180931.7元、后期治疗费3000元、交通费3000元、鉴定费2000元、财产损失1000元、精神损害抚慰金7000元）、曹惠的损失共计3622.3元（其中医疗费2674.5元、护理费767.8元、住院伙食补助费180元），由全晶晶赔偿158268元（已付42000元）；二、驳回张光勤、曹惠其他诉讼请求。案件受理费5300元，减半收取计2650元，由全晶晶负担1500元，张光勤负担1150元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据材料。对一审查明的事实各方当事人均无异议，且有证据在卷证实，二审予以确认。根据各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1、张光勤治疗骨髓炎的费用是否应当由全晶晶负担；2、原审对全晶晶交纳的7000元鉴定费是否漏判；3、原审将张光勤与曹惠的诉请合并审理是否合法。关于张光勤治疗骨髓炎的费用是否应当由全晶晶负担的问题。全晶晶对湖北同济法医学司法鉴定中心出具的同济司法鉴定[2017]法医临床L0081号法医学鉴定意见有异议，认为该鉴定意见的鉴定程序不合法，鉴定人员未到庭接受质询。本院认为，本案伤残程度及因果关系在湖北同济法医学司法鉴定中心进行司法鉴定时，未组织当事人进行听证，不违反法律规定。一审审理过程中，全晶晶对该鉴定意见提出了异议，但未要求鉴定人员到庭接受质询，故一审法院未通知鉴定人员出庭亦不违反法律规定，全晶晶对鉴定意见的异议理由不能成立。依据该鉴定意见，张光勤慢性骨髓炎与交通事故受伤存在直接因果关系。全晶晶称原审仅对张光勤交通事故受伤与慢性骨髓炎之间的关联性作出了鉴定，而未对参与度作出鉴定，且张光勤慢性骨髓炎有可能是医疗不当导致。本院认为，张光勤为治疗骨髓炎所支出的费用属于因交通事故而产生的直接损失，全晶晶应当按责予以赔偿，勿需考虑参与度。同济司法鉴定[2017]法医临床L0081号法医学鉴定意见能够证明张光勤慢性骨髓炎与交通事故有直接因果关系，全晶晶辩称张光勤慢性骨髓炎有可能是医疗不当导致，没有证据予以证明，故对全晶晶提出的张光勤治疗慢性骨髓炎的费用不承担赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。关于原审对全晶晶交纳的7000元鉴定费是否漏判的问题。本院认为，本案重新鉴定后的鉴定意见为张光勤骨髓炎与交通事故受伤存在直接因果关系，伤残程度为8级，并未推翻原鉴定意见，且该鉴定意见不能支持全晶晶认为张光勤治疗骨髓炎的费用与本案无关，张光勤伤残等级过高的主张，故本案重新鉴定的费用应由全晶晶承担。该鉴定费已由全晶晶交纳，而张光勤在一审诉请中并不包含该鉴定费，故一审在裁判文书中对该鉴定费未予表述并无错误，不存在漏判。关于原审将张光勤与曹惠的诉请合并审理是否合法的问题。本院认为，张光勤、曹惠在同一侵权行为中受到损害，诉讼标的是同一种类，张光勤、曹惠亦同意将两人的诉请合并审理，故一审对张光勤、曹惠的诉请合并审理符合法律规定，且有利于提高司法效率，节约司法成本，二审予以支持。一审将张光勤、曹惠的损失一并予以了计算，全晶晶不服，上诉要求分开计算。二审中，张光勤、曹惠不要求将二人损失分开予以计算，且对二人损失一并计算不损害全晶晶的权益，故对全晶晶的该上诉请求不予支持。张光勤在原审中放弃了2000元的保险利益，但其财产损失仅为1000元，张光勤实际上对太平洋财保荆门支公司放弃了1000元财产损失的赔偿。二审中，张光勤同意将1000元财产损失在总损失中予以扣减，对该事实本院予以确认。将1000元财产损失扣减后，全晶晶应赔偿张光勤、曹惠158338元[（343574.8+3622.3-1000-120000）×70%]。原审判令全晶晶赔偿张光勤、曹惠158268元，该判决对全晶晶更为有利，且张光勤、曹惠未提起上诉，故二审认定，全晶晶应赔偿张光勤、曹惠158268元（已付42000元）。综上所述，原判适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确。依据最高人民法院《关于适用的解释》第三百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，经合议庭评议，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3000元，由全晶晶负担。本判决为终审判决。审 判 长  苏 华审 判 员  许德明审 判 员  李芙蓉二〇一七年十月二十三日法官助理  王强宸书 记 员  汪月琴