四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终911号
上诉人（原审被告）：马尚平，男，生于1971年8月9日，汉族，四川省苍溪县人，住苍溪县陵江镇，居民身份证号码××××××××××××××××××。
委托诉讼代理人：李在健，四川诰通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗增明，男，生于1957年8月20日，汉族，四川省苍溪县人，住苍溪县歧坪镇，居民身份证号码××××××××××××××××××。
委托诉讼代理人：赵午，四川泰仁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：四川水电建设工程（集团）有限责任公司（以下简称“水电公司”）。住所成都市。
法定代表人：阎月环，董事长。
被上诉人（原审被告）：苍溪县江河水电开发有限公司（以下简称“江河公司”）。住所苍溪县陵江镇。
法定代表人陈建新，执行董事。
委托诉讼代理人：王宇尘，四川泰和泰律师事务所律师。
上诉人马尚平因与被上诉人罗增明、四川水电建设工程（集团）有限责任公司、苍溪县江河水电开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院(2016)川0824民初1627号民事判决向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案受理后，于2017年9月14日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人马尚平及其委托诉讼代理人李在健；被上诉人罗增明及其委托诉讼代理人赵午、被上诉人江河公司的委托诉讼代理人王宇尘到庭参加了诉讼，被上诉人水电公司法定代表人阎月环经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
上诉人马尚平的上诉请求：撤销原判，在查清事实后依法改判。理由：1、本案涉及的债务应当由四川水电建设工程（集团）有限责任公司承担偿付责任。上诉人若要承担责任也应当由几个合伙人连带承担责任，只要求上诉人承担责任不公平。故应追加另外几个合伙人为本案当事人。上诉人马尚平挂靠由四川水电建设工程（集团）有限责任公司以其名义与被上诉人李开科形成的买卖合同关系，被上诉人李开科所共砂石全部用于所承建的水电站，水电公司也从中获利，且至今还欠上诉人马尚平工程款900多万元。上诉人马尚平在欠条上的签字仅起证明人作用，不是债务人身份。2、被上诉人李开科主张的债务金额与实际欠款金额不符。上诉人马尚平出具欠条后，上诉人又向被上诉人罗增明支付现金48.3万元，实际欠款金额应是177000元，上诉人有被上诉人出具的收条、借条、银行转账记录和相关证人证言证明。3、被上诉人李开科主张的债务已过诉讼时效期间。财务人员何锦华于2011年1月31日向被上诉人李开科出具的欠条，2012年12月14日上诉人马尚平在欠条上签注属实字样。
被上诉人李开科答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回上诉，维持原判。我方当事人与上诉人的合伙早已退出，且进行了清算，本案争议的欠款与合伙事务没有关系。该债务未过诉讼时效，每年均在向上诉人主张，有政府参与协调。金额以欠条为准。
苍溪县江河水电开发有限公司答辩称，我公司与被上诉人李开科不是合同相对人，不应当承担责任。
四川水电建设工程（集团）有限责任公司未出庭进行答辩，也未提交书面答辩状。
罗增明向一审法院提起诉讼请求：判令被告马尚平立即偿付原告罗增明的钢材款660000元及其利息；被告水电公司承担连带偿付责任；如被告水电公司、马尚平无力偿付，被告江河公司在拖欠被告水电公司、马尚平的工程款额度内向原告罗增明直接支付。
一审法院经审理认定的事实，被告江河公司取得苍溪县杨牟寺电站的开发项目后，将建设工程承包给被告水电公司。经马尚武联系，被告马尚平便挂靠被告水电公司对杨牟寺电站实际施工。被告马尚平与李龙彦、李开科、邢志荣、李勇兵和原告罗增明筹集了部分建设启动资金，其中原告罗增明向被告马尚平支付了50万元股金。在施工过程中，为处理筹集的资金等事宜，被告马尚平与李龙彦、李开科、邢志荣、李勇兵和原告罗增明于2010年10月28日签订了《李龙彦等人与马尚平合伙承建杨牟寺电站协议书》，约定因杨牟寺电站原由被告水电公司包给马尚武，又由马尚武转包给马尚平、李龙彦2人，整个杨牟寺电站承建为两股，李龙彦、李开科、邢志荣和原告罗增明4人为一股，李勇兵和被告马尚平2人为一股，每股各出200万元作为启动资金；由李龙彦、被告马尚平负责杨牟寺电站的施工建设，被告马尚平负总责；由被告马尚平负责在杨牟寺电站一期工程结束的2010年12月30日前返还入股资金，电站竣工时将利润200万元付清；李龙彦、李开科、邢志荣和原告罗增明这一股的股金200万元、红利200万元由被告马尚平负责支付，这一股的股东不承担任何风险等内容。协议书签订后，杨牟寺电站一直由被告马尚平借用被告水电公司的建筑资质独自承建，并在修建过程中接收原告罗增明的钢材用于工程建设。被告马尚平所聘用的杨牟寺电站工程项目的财会人员何锦华于2011年1月31日向原告罗增明出具杨牟寺电站欠钢材款660000元的欠条1张，并由被告马尚平于2012年12月14日在欠条上签注属实字样。后原告罗增明因多次向被告马尚平、水电公司收钢材款未成，同时还找县水电办等单位协助催收也无着，遂向本院提起诉讼，请求处理。
一审法院认为，被告马尚平从马尚武处在被告水电公司转包苍溪县杨牟寺电站修建工程后，与被告水电公司形成挂靠关系，并成为实际施工人。原告罗增明、被告马尚平与李龙彦、李开科、邢志荣、李勇兵所签订的《李龙彦等人与马尚平合伙承建杨牟寺电站协议书》实际上是1份融资退伙协议，而非杨牟寺电站的合伙建修协议，且实际上原告罗增明同李龙彦、李开科、邢志荣、李勇兵在协议签订后未参与被告马尚平对杨牟寺电站的修建活动，因此杨牟寺电站的欠款就是被告马尚平的欠款，故应由被告马尚平对修建杨牟寺电站工程中形成的债务进行清偿。被告马尚平接收原告罗增明的钢材，双方形成钢材买卖合同，且双方意思表示真实，并不违反法律限制性、禁止性规定，应为合法有效，应当依约全面履行各自的义务。何锦华系被告马尚平所聘用的工作人员，其在职务范围内向原告李开科出具欠条的行为就是被告马尚平的行为。被告马尚平未及时给付原告罗增明的钢材款660000元，系违约行为，应当承担相应的违约责任。被告马尚平除应偿付钢材款外，还应向原告罗增明给付资金利息，因合同中未约定利息计算的利率和起止时间，故利息应以按年利率6%从向本院提起本案诉讼时开始计算为宜。被告水电公司与被告江河公司签订合同承建杨牟寺电站修建工程，虽借用建设资质给被告马尚平使用，但原告罗增明在提供钢材时明知杨牟寺电站是被告马尚平在实际施工，即买卖合同的相对方为被告马尚平而非被告水电公司，故被告水电公司不应对被告马尚平向原告罗增明偿付钢材款本息承担连带偿付的民事责任。原告罗增明请求替被告水电公司向被告江河公司主张代位权的诉讼请求，不属于本案合同法律关系调整的范畴，在本案中不予处理。被告马尚平所称自己系代理被告水电公司，在杨牟寺电站的修建过程中行使的是职务行为的辩解无证据证明，且原告李开科一直在催收，诉讼时效期间尚未届满，故其理由不能成立。
综上所述，原告罗增明要求判令被告马尚平立即偿付钢材款660000元及其利息的诉讼请求予以支持，被告水电公司承担连带偿付责任的请求和由被告江河公司在被告马尚平、水电公司不能偿付钢材款本息时在应付工程款中直接向原告李开科支付的诉讼请求不予支持。据此，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第四项、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告马尚平应偿付原告罗增明钢材款660000元及其从2016年5月13日起至付清之日止以年利率6%计算的利息，限于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回原告罗增明的其它诉讼请求。
二审审理期间，上诉人马尚平出示证据：1、2013年11月11日罗增明向上诉人出具的收条。证明上诉人当天向被上诉人罗增明向电站供应的材料款13.3万元。2、2013年9月11日罗增明向上诉人借条。证明被上诉人罗增明当天向上诉人借现金3万元。被上诉人罗增明质证认为，该款是收到了，但不是支付的该笔货款，2013年11月11日的收条是双方结算后，对方以塔吊抵扣了12万元，1.3万元是之前支付的1.3万元。3万元的借款属实可以抵扣。
本院对上诉人所举证据认定如下，被上诉人对上诉人出具的证据的真实性无异议。本院予以确认。应当在上诉人欠被上诉人的货款中予以抵扣。66万元减去16.3万元，上诉人还应支付货款49.7万元。
二审查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，债的相对性是确定当事人权利义务的前提和基础。本案中，罗增明在供应钢材时明知杨牟寺电站是马尚平在实际施工，即买卖合同的相对方为马尚平而非水电公司，且与上诉人口头协议价格等事务，且支付过部分货款，最后结算欠下货款。虽江河公订借用建设资质给马尚平使用，但在购买钢材时均是以其个人名义而不是以公司的名义，上诉人相信的交易对象亦为马尚平个人，且无证据证明其是以公司名义向被上诉人支付过货款，故根据现有证据上诉人关于四川水电建设工程（集团）有限责任公司承担支付钢材款的上诉请求不能得到支持。上诉人与另外几合伙人于2010年10月28日签订了《李龙彦等人与马尚平合伙承建杨牟寺电站协议书》后，杨牟寺电站一直由马尚平借用水电公司的建筑资质独自承建。其上诉认为应当追加另外几个合伙人的上诉请求不予支持。有关诉讼时效的问题，原审中被上诉人罗增明已出示证据予以证明，每年主张权利的证据，其上诉理由不予支持。根据本院查明，马尚平2013年11月11日和2013年9月11日向罗增明支付的货款和借款共计16.3万元在本案中应当予以抵扣，扣减后上诉人马尚平应支付被上诉人罗增明钢材款49.7万元。上诉人的该项上诉请求应予支持。
综上，基于上诉人在本院审理时的举证，原审认定欠款金额有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第四项、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省苍溪县人民法院（2016）川0824民初1627号民事判决第二项；
二、撤销四川省苍溪县人民法院（2016）川0824民初1627号民事判决第一项；
三、上诉人马尚平应偿付被上诉人罗增明钢材款497000元及其从2016年5月13日起至付清之日止以年利率6%计算的利息，限于本判决发生法律效力之日起10日内付清。
一审案件受理费5200.00元，由上诉人马尚平负担3900元，被上诉人罗增明负担1300.00元。二审案件受理费10400.00元，由上诉人马尚平负担7800.00元，被上诉人罗增明负担2600.00元。
本判决为终审判决。
审判长 夏茂中
审判员 熊剑洪
审判员 徐小雁
二〇一七年九月二十五日
书记员 黄 琴