汕头市潮南区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0514民初776号原告：陈佳祺，男，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：吴波，广东广信君达（东莞）律师事务所律师。被告：萧洪彬，男，汉族，原住广东省汕头市潮南区，现去向不明。被告：上海鹏生投资股份有限公司，住所地上海市浦东新区宣桥镇南芦公路193弄1-159号90幢。法定代表人：萧洪彬。被告：林婵香，女，汉族，原住广东省汕头市龙湖区，现去向不明。原告陈佳祺诉被告萧洪彬、上海鹏生投资股份有限公司（下称鹏生公司）、林婵香民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈佳祺及其委托诉讼代理人吴波到庭参加诉讼，被告萧洪彬、鹏生公司的法定代表人萧洪彬、林婵香经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈佳祺向本院提出诉讼请求：1.判令被告萧洪彬与林婵香共同返还他资金11040000元；2.判令被告萧洪彬与林婵香共同向他支付资金占用费（资金占用费自2015年8月7日起至付清之日止，按14.4%/年计）；3.判令被告萧洪彬与林婵香共同向他支付违约金（违约金自2016年2月1日起至付清之日止，以上述1、2项合计12629760元为基数，按每日万分之二计）；4.判令被告鹏生公司对被告萧洪彬的上述1、2、3项债务承担连带还款责任；5.本案的诉讼费、保全费、担保费等为实现债权的各项费用由三被告共同承担。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：1.判令被告萧洪彬和林婵香共同返还资金11040000元及资金占用费（资金占用费按年利率14.4%计，自2015年8月7日起计至还款之日止）；2.判令被告萧洪彬和林婵香共同支付违约金（违约金以11040000元为基数按日万分之二从2016年2月1日起计至还款之日止）；3.判令被告鹏生公司对上述第1、2项请求的债务承担连带还款责任；4.本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：他于2015年8月7日与被告萧洪彬签订《借款协议》和《股票配资借款确认书》，被告萧洪彬要求他向其个人账户交付保证金14000000元和首月利息504000元，然后被告萧洪彬再向他出借42000000元，借款利息按月利率1.2%计，同时向他提供股票理财账户,被告鹏生公司为该股票交易账户进行监管。随后他按《借款合同》约定向被告萧洪彬指定账户交付了保证金14000000元及首月利息504000元，共计14504000元。后被告萧洪彬通知他终止《借款协议》，并分几次退还他3464000元，尚欠11040000元。由于被告萧洪彬没有按合同约定履行，于2015年11月5日向他出具《还款承诺书》，承诺于2016年1月31日前返还他11040000元，并对资金占用费、违约金等作出约定，被告鹏生公司对被告萧洪彬的上述债务承担连带责任保证。由于被告萧洪彬的借款发生在被告萧洪彬和林婵香婚姻关系存续期间，依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，该借款属被告萧洪彬与林婵香的夫妻共同债务，应由被告萧洪彬与林婵香共同向他承担还款责任。为维护他的合法权益，特向法院提起诉讼。原告陈佳祺对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，据以证明其主体资格；2、档案机读材料，据以证明被告鹏生公司的主体资格；3、结婚登记申请书、人口信息查询表，据以证明被告萧洪彬、林婵香系夫妻关系及主体资格；4、借款协议、关于股票交易账户相关事项的确认书、股票配资借款确认书，据以证明其与被告萧洪彬签订借款协议，约定其向萧洪彬支付保证金14000000元和首月利息504000元，被告萧洪彬有义务向其出借42000000元，被告鹏生公司为该股票账户进行监管；5、广发银行贷记凭证，据以证明其已向被告萧洪彬支付保证金14000000元和首月利息504000元的事实；6、还款承诺书，据以证明被告萧洪彬没有按约定向其提供借款，双方签署还款承诺书约定被告萧洪彬于2016年1月31日前返还其保证金及利息共计11040000元，并对资金占用费及违约金作出约定，被告鹏生公司为被告萧洪彬对债务提供连带责任担保。被告萧洪彬、鹏生公司、林婵香没有提交书面答辩，在举证期限内也没有提供任何证据。经开庭质证，原告提交的证据1至6真实、合法，与本案有关联，本院予以认定；并确认原告按与被告萧洪彬签订的借款协议向被告萧洪彬缴交了保证金及利息共14504000元的事实，后因被告萧洪彬没有按借款协议的约定向原告支付借款42000000元，双方同意终止借款协议，被告萧洪彬返还原告陈佳祺3464000元，并承诺尚欠款项11040000元和逾期承担资金占用费、违约金的事实，以及被告鹏生公司对萧洪彬的债务承担连带清偿责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告萧洪彬与林婵香系夫妻关系，于1990年12月22日办理结婚登记。2015年8月7日，原告陈佳祺与被告萧洪彬为了股票配资借款签订了《借款协议》和《股票配资借款确认书》，约定原告陈佳祺向被告萧洪彬先交纳保证金14000000元及首月利息504000元，由被告萧洪彬出借给原告陈佳祺42000000元，借款期限为6个月，月利率1.2%；同时约定由原告陈佳祺以保证金方式取得被告萧洪彬股票交易账户的操作权限，且原告独立承担操盘的全部风险；原告陈佳祺并同意自使用被告萧洪彬账户进行股票交易之日起接受鹏生公司的风险监管。同日，鹏生公司向原告出具了《关于股票交易账户相关事项的确认书》，确认原告陈佳祺以向被告萧洪彬交付14000000元保证金的方式取得萧洪彬提供的股票交易账户的操作权限，并以账户进行股票投资，独立承担风险。协议签订后，原告陈佳祺于2015年8月7日通过其在广发银行的账户向被告萧洪彬在工商银行的账户汇款14504000元。后因被告萧洪彬没有向原告陈佳祺支付借款42000000元，原告陈佳祺与被告萧洪彬达成终止《借款协议》，确认被告萧洪彬于2015年9月1、2、8、14和21日分别返还原告陈佳祺1504000元、500000元、500000元、500000元和460000元，共计3464000元，尚欠11040000元。2015年11月5日，被告萧洪彬向原告陈佳祺出具了《还款承诺书》，承诺书的内容为：确认收到原告陈佳祺14504000元，但未按照《借款协议》约定履行相关义务，也未归还所占用的款项；承诺于2016年1月31日前除已支付3464000元外归还原告陈佳祺11040000元及自2015年8月7日起至实际归还款项日按每年14.4%的标准计付资金占用费，并承诺如截至2016年1月31日仍未能足额归还上述款项及支付相关资金占用费，则每逾期一日，按应付未付款项金额的万分之二支付违约金至全部未付款项为止；同时被告鹏生公司对被告萧洪彬的上述还款义务提供不可撤销的连带责任保证担保。承诺期限届满后，被告萧洪彬与鹏生公司在约定期限内没有履行还款义务，原告遂于2016年7月21日诉至本院。此外，原告于2016年7月27日向本院申请财产保全，本院作出了（2016）粤0514民初776号民事裁定，冻结被告萧洪彬13089483元的银行存款及股权。案件受理后，本院依法向三被告送达应诉通知书等法律文书，但被告萧洪彬、林婵香去向不明，被告鹏生公司没有在法定住所地经营，本院依法采用公告方式进行送达。本院认为，本案为民间借贷纠纷。原告陈佳祺与被告萧洪彬在签订借款协议后，原告已按协议约定履行了给付保证金及利息的合同义务，因被告萧洪彬未按合同约定履行出借款项义务。双方协商一致同意终止合同履行，被告萧洪彬并就退还原告陈佳祺保证金、资金占用费及违约金等出具还款承诺书，被告鹏生公司也在承诺书中确认为被告萧洪彬的债务承担连带责任保证，各方当事人的意思表示真实，不违反法律规定，本院予以确认。被告萧洪彬与鹏生公司在承诺期限内没有履行还款义务和承担保证责任，已构成违约，对拖欠原告的款项应负归还责任和连带清偿责任。现原告请求判令被告萧洪彬归还11040000元和从2015年8月7日起至还款之日止按年利率14.4%计算资金占用费以及从逾期之日起即2016年2月1日起至还款之日止按日万分之二计算违约金，于法有据，且资金占用费与违约金之和不超过最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。”的规定，故可予支持。原告提出被告萧洪彬的款项是在与被告林婵香夫妻关系存续期间所负债务，请求判令林婵香与被告萧洪彬共同偿还债务，于法有据，本院予以支持。三被告经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，应视为放弃对原告的主张行使抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告萧洪彬、林婵香应于本判决生效后30日内归还原告陈佳祺11040000元和资金占用费及违约金（资金占用费按年利率14.4%计，从2015年8月7日起至还款之日止；违约金按日万分之二计，从2016年2月1日起至还款之日止）。二、被告上海鹏生投资股份有限公司对被告萧洪彬的上述债务承担连带清偿责任。被告上海鹏生投资股份有限公司承担保证责任后，有权向被告萧洪彬追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88040元，公告费300元，共88340元，由被告萧洪彬、上海鹏生投资股份有限公司、林婵香负担。原告已预交的案件诉讼费不予退还，三被告应负担的案件诉讼费在履行案款时直接付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  王创伟审 判 员  赵少鹏人民陪审员  侯钦彬二〇一六年十二月二十七日书 记 员  林小凤