浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初17838号原告：浙江森晟建设有限公司，住所地浙江省宁波高新区扬帆路999弄5号555室。法定代表人：张良武，总经理。委托代理人：王江毅、马丹，浙江金宏律师事务所律师。被告：浙江省盐业集团杭州食盐配送有限公司，住所地杭州市余杭区良渚街道博园西路7号。法定代表人：王叶军。委托代理人：尉赟，浙江浙经律师事务所律师。原告浙江森晟建设有限公司（以下简称原告）诉被告浙江省盐业集团杭州食盐配送有限公司（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月18日立案受理，依法适用简易程序由审判员庄根财独任审判，并于2017年12月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王江毅、马丹，被告委托代理人尉赟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：2015年6月30日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，对工程地点、内容、总价及双方的权利义务进行了约定。合同签订后，原告依约向被告交纳了合同价百分之十的履约保证金1188880元，并开始按照合同约定施工。2015年12月21日，由于被告需要对原办公、综合楼、厂房的功能性进行改变，故涉案工程暂停施工，双方对暂停施工前已完成的工程量进行了评估，并形成了《评估报告》及《中期评估费用确认单》，评估报告中说明涉案工程只是暂停施工，待功能性方案调整后还需进行变更施工，故履约保证金暂不退还。后被告将涉案工程委托他人施工，至今涉案工程已经全部完工并投入使用，原告屡次向被告催讨履约保证金，但被告拒不退还，故原告诉至法院，请求判令：1.被告归还原告履约保证金1188880元；2.本案诉讼费用由被告承担。原告为支持其诉请主张，提供并陈述了下列证据材料：1.建设工程施工合同一份，用以证明原、被告于2015年6月30日签订涉案合同，对工程地点、内容、总价及双方的权利义务进行了约定的事实。2.收据一份，用以证明原告在签订合同后依约向被告缴纳履约保证金1188880元的事实。3.《浙江省盐业集团杭州食盐配送有限公司办公、综合楼、厂房装饰工程中期评估报告》（以下简称中期评估报告）、中期评估费用确认单各一份，用以证明原、被告双方对已完成工作内容进行了评估和结算，同时说明因后续还需进行施工，故履约保证金暂不退还的事实。被告答辩称：第一，对原、被告双方签订合同及被告收取保证金1188880元的事实予以确认。第二，2015年12月24日，原、被告双方就涉案工程停工事宜形成书面补充协议，明确停工时间为2015年9月19日。双方对中期评估报告予以确认，并确定其为最终结算依据。按照该中期评估报告，除原告已施工部分，被告预付原告年底维稳资金866646元，同时，该评估报告也确认了被告尚有预付款权利，金额为384467元，另外，因涉案工程施工需要，原告购入瓷砖扣除该评估报告中已经使用的数量及现场存放数量，原告还应返还相应的瓷砖权利509131.9元，扣除上述三笔费用，被告无需返还原告保证金。原告应当将扣除保证金后的多余金额支付至被告。被告为支持其答辩意见，提供并陈述了下列证据材料：1、《补充协议》一份，用以证明原、被告就涉案工程形成补充协议，明确将中期评估报告作为最后结算依据的事实。2、《浙江省盐业集团杭州食盐配送有限公司办公、综合楼、厂房装饰工程中期评估报告》（含附件）、中期评估费用确认单各一份，用以证明被告已经预付866646元维稳资金，尚有预付款权利384467元，瓷砖权利509131.9元的事实。原告提交的证据，被告经当庭质证：对证据1、2、3真实性、合法性、关联性均无异议，同时指出《中期评估报告》明确了预付款384467元，及被告暂时支付原告866646元作为维稳基金。被告提交的证据，原告经当庭质证：证据1，真实性、合法性无异议，关联性有异议，不能证明被告已经履行了退还原告履约保证金的义务；证据2，对《中期评估报告》真实性、合法性、关联性均无异议，对证明对象有异议，不存在原告需要支付被告款项的事实，《补充协议》中明确了扣除了上述被告所说的费用，还有履约保证金没有退还，故被告的证据不能证明其待证事实。本院经审查后认为：原告提供的证据1、2、3符合证据的采信规则，故确认其分别作为认定本案相关事实的依据。被告提供的证据1，符合证据的采信规则，故确认其作为认定本案相关事实的依据；证据2，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，对其待证事实不予确认。本院根据当事人陈述及本院确认的有效证据，认定下列事实：2015年6月30日，原（乙方）、被告（甲方）签订《建设工程施工合同》一份，对工程地点、内容、总价及双方的权利义务进行了约定。2015年8月4日，原告依约向被告交纳履约保证金1188880元。上述合同签订后，被告依约进场施工。2015年12月21日，由杭州建设工程造价咨询有限公司就涉案工程已完工部分出具《中期评估报告》一份，对原告已完工部分工程费用183.8409万元、现场堆放的安装材料费31.9118万元（不含瓷砖费用）、瓷砖费用77.136万元、原告已经预付的材料款38.4467万元、年底维稳资金86.6646万元，合计418万元进行了结算。报告第二条第三点载明：“由于瓷砖77.136万元为特殊定制，故所有费用由甲方承担，详见甲方确认后的清单；”第三点载明：“暂停施工前由于施工单位已向材料商预付了材料的预付款总计38.4467万元，详见甲方现场确认后的清单；”报告备注部分第一点载明：“本工程只是暂停施工，待功能性方案调整完后还需要进行变更施工，所以履约保证金118.89万元暂不退还；”此外，报告中亦载明：“由于暂停施工前甲方已向浙江森晟建设有限公司支付了284.18万元，故暂停施工后甲方还应向浙江森晟建设有限公司支付133.82万元。”庭审中，原告自认已经收到被告支付的剩余款项133.82万元。2015年12月24日，原（乙方）、被告（甲方）签订《补充协议》一份，约定涉案工程暂停施工，待甲方确认新的使用功能并完成设计变更后安排后续施工安排。协议第三条明确将前述《中期评估报告》作为结算依据，并进一步明确扣除已支付金额284.18万元后，甲方还应支付乙方133.82万元。另查明，被告并未将涉案工程的后续施工交由原告完成，而是交由第三人继续完成，且工程现已完工并投入使用。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》、《中期评估报告》、《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，合法有效，当事人应当全面履行合同约定的义务。被告违反《补充协议》约定，另找他人完成涉案工程的后续施工，嗣后亦未退还原告履约保证金系造成本案纠纷的主要原因，应当承担相应的民事责任。被告辩称《中期评估报告》中的年底维稳资金86.6646万元系暂时支付，509131.9元的瓷砖及384467元预付材料款对应的材料未实际收到，故上述三笔款项应当从履约保证金中予以扣除。本院经审查认为，上述三笔款项均在作为结算依据的《中期评估报告》中予以明确，并计入被告应当支付给原告的款项总额中，且已履行完毕。关于相对应的瓷砖、材料是否完全实际到货，举证责任在被告，但被告提供的证据并不足以证明其待证事实。即使被告未实际取得相应的材料和瓷砖，亦应另案主张，不在本案处理范围内，故对被告的上述答辩意见，本院不予采纳。现原告起诉要求被告退还履约保证金，于法有据，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告浙江省盐业集团杭州食盐配送有限公司于本判决书生效后十日内支付原告浙江森晟建设有限公司履约保证金1188880元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用7750元（已减半收取），由被告浙江省盐业集团杭州食盐配送有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费15500元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（人民法院开户银行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68）。审判员  庄根财二〇一八年一月二十二无书记员  孙孝平?*ArabicDash?-2-??*ArabicDash?-1-?