湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘3127刑初65号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人向玉兰，女，1969年1月14日出生，土家族，湖南省永顺县人，小学文化，个体经营户。因涉嫌生产、销售不符合安全标准的食品罪，经永顺县公安局决定，2016年10月27日被取保候审。经永顺县人民检察院决定，2016年11月16日被继续取保候审。经本院决定，2017年5月3日被继续取保候审。现在家。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2017）62号起诉书指控被告人向玉兰犯生产、销售不符合食品安全标准的食品罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月8日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员汪二贵、周松林出庭支持公诉，被告人向玉兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2015年5月份，被告人向玉兰开始经营“老台门”汤包店。2016年8月，永顺县市场和质量监督管理局及高坪乡政府工作人员对被告人向玉兰经营的汤包店进行检查时，发现店内有“顺星”牌含铝泡打粉29小袋。将被告人向玉兰店内的包子、馒头送检后，发现包子、馒头中含有铝的残留量为1.70×102mg/kg，不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》及其修改单的标准要求。就此，公诉机关举出了如下证据：“顺星”牌含铝泡打粉照片；报案登记表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案情况说明、湖南省行政执法证、证明、永顺县人民政府法制办公室文件、抽样记录表及凭证、抽样检验任务委托书、委托检验鉴定确认书、鉴定聘请书、检验机构资质、国家食品安全抽样检查结果通知书及回证,永顺县市场和质量监督管理局行政处罚案件审批表、移动案件报告及文书,情况说明；证人霍某、向某1、向某2、向某3、黄某、糜某、周某、彭某、覃某的证言；被告人向玉兰的供述和辩解；中国�验认证集团湖南有限公司检验报告、湘西自治州食品药品监督管理局关于不符合安全标准食品的认定意见；现场勘验笔录；讯问视频光碟。该院认为，被告人向玉兰制作、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成其他严重食源性疾病，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。
被告人向玉兰对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
经审理查明，2015年5月份，被告人向玉兰开始在永顺县高坪乡高坪中学大门口对面经营“老台门”汤包店。2015年10月,永顺县市场和质量监督管理局及高坪乡政府工作人员进行执法检查时，执法人员曾明确告知向玉兰在制作包子、馒头的过程中不能使用含铝的泡打粉。2016年7月，向玉兰开始使用含铝泡打粉制作包子、馒头，并向大众销售。2016年8月27日，永顺县市场和质量监督管理局及高坪乡政府工作人员再次对向玉兰的“老台门”汤包店进行检查，并查获“顺星”牌含铝泡打粉29小袋。同日，执法人员依法对被告人向玉兰当天生产待销售的馒头进行了抽样检查，并送检。经中国检验认证集团湖南有限公司的检测，被告人向玉兰生产的馒头中铝的残留量为1.70×102mg/kg，不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》及其修改单的标准要求。2017年3月20日，经湘西自治州食品药品监督管理局认定：向玉兰店内制造和销售的馒头违反“不得使用”规定，超范围使用食品添加剂，如果大量食用，足以造成其他严重食源性疾病。
2016年10月8日18时许，永顺县公安局民警持传唤证将被告人向玉兰传唤至永顺县公安局芙蓉镇派出所接受讯问。
上述事实，有以下公诉机关提供，并经过庭审举证、质证，且查证属实的证据证明：
1、“顺星”牌含铝泡打粉照片，证明涉案泡打粉的基本样貌。
2、报案登记表、受案登记表、立案决定书，证明本案的发案、受案、立案的基本情况。
3、到案情况说明，证明2016年10月8日18时许，永顺县公安局民警持传唤证将被告人传唤至永顺县公安局芙蓉镇派出所接受讯问。
4、户籍证明，证明被告人向玉兰的基本身份信息。
5、湖南省行政执法证、证明、永顺县人民政府法制办公室文件，证明霍某、杨某二人系永顺县食品药品监督管理局工作人员。
6、抽样记录表及凭证，证明永顺县市场和质量监督管理局对向玉兰生产的包子、馒头的抽样调查情况。
7、抽样检验任务委托书、委托检验鉴定确认书、鉴定聘请书、检验机构资质，证明永顺县市场和质量监督管理局依法聘请中国认证集团湖南有限公司和湘西自治州食品药品监督管理局对向玉兰生产的含铝的包子、馒头进行鉴定、评估。
8、国家食品安全抽样检查结果通知书及回证，证明永顺县市场和质量监督管理局将向玉兰所抽检的包子、馒头的鉴定结果已依法告知向玉兰。
9、永顺县市场和质量监督管理局行政处罚案件审批表，证明永顺县市场和质量监督管理局依法对向玉兰店子内的“顺星”牌香甜泡打粉进行扣押。
10、永顺县市场和质量监督管理局移动案件报告及文书，证明2016年8月27日，永顺县市场和质量监督管理局在抽检向玉兰经营的“老台门汤包高坪店”馒头时，发现向玉兰在使用含铝泡打粉生产销售馒头。后经中国检验认证集团湖南有限公司认定，送检的馒头铝含量为1.70×102mg/kg，遂将该案移送永顺县公安局。
11、证人霍某（永顺县市场和质量监督管理局食品安全监督管理分局局长）的证言，证明2016年8月，永顺县市场和质量监督管理局在全县开展食品安全监督检查时，对高坪镇和芙蓉镇5家生产、销售的包子、馒头及油条进行抽样，然后委托中国检验认证集团湖南有限公司检验。向玉兰生产的馒头铝残留量不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准》及其修改单的标准要求，检验结论不合格。结论已告知当事人，当事人无异议，不申请复检。向玉兰家生产包子馒头没有办理工商营业执照等任何证件。2015年8月�原永顺县食品药品管理局对全县各乡镇商家进行法律、法规宣传。另证明，在2015年10月份检查时没有发现向玉兰使用含铝的泡打粉。
12、证人向某1、向某2、向某3的证言，证明向某1、向某2、向某3一直在高坪学校门口买包子吃，平时早上学生买包子的人比较多，逢集市时就更多。向某1、向某2、向某3的身体目前没有不良反应。
13、证人黄某（高坪中学校长）的证言，证明高坪学校门口有家老台门包子店。该路繁华，部分学生与老百姓购买包子馒头。黄某在包子店买过包子，但不多，目前身体没有什么不良反应。
14、证人糜某的证言、情况说明，证明永顺县高坪乡的彭某于2016年7月份到他经营的店内买过一包泡打粉。公安民警在询问证人糜某时，因工作疏忽，仅一名民警签字。
15、证人周某（高坪乡安监站安监员）的证言，证明2015年10月14日，周某和县食品药品监督管理局的执法人员对高坪乡街上的店子进行检查。执法人员给每家均口头通知不准在食品中添加硫酸铝，会影响小孩神经发育。
16、证人彭某的证言，证明2016年7月，彭某帮向玉兰在芙蓉镇一个叫“辣妹子”（糜某）的店子上购买过一包泡打粉。
17、证人覃某（永顺县市场和质量监督管理局执法分局副局长）的证言，证明2015年10月份，覃某与霍某一起到永顺县高坪乡进行食品安全检查，并对高坪乡街上的包子店老板进行了宣传，告知生产包子的店家在生产包子、馒头时不能使用含铝的泡打粉。
18、被告人向玉兰的供述和辩解，证明向玉兰于2015年9月份在永顺县高坪乡高坪中学对面经营老台门汤包�坪店。2015年10月，永顺县市场和质量监督管理局对其经营的包子店进行了检查，并告知在生产包子、馒头时不能使用含铝的泡打粉。2016年7月，向玉兰委托彭某购买了一包含铝泡打粉（内有50小袋），用于制作包子、馒头，对学生和周围的人销售。2016年8月的一天，永顺县市场和质量监督管理局再次对其经营的包子店检查时发现向玉兰在制作包子、馒头过程中使用含铝的泡打粉，并将其使用剩下的“顺星”牌含铝泡打粉予以扣押。2016年9月10日，永顺县市场和质量监督管理局将鉴定结果告知了向玉兰。
19、检验报告，证明2016年9月6日，中国检验认证集团湖南有限公司对送检的“老台门”汤包高坪店的样品进行了检验。经检验，送检的“老台门”汤包高坪店生产的馒头铝含量为1.70x102mg/kg，不符合GB2760-2014《食品安全国家标准食品添加剂使用标准�及其修改单的标准要求。
20、州食药监函[2017]7号湘西自治州食品药品监督管理局关于不符合食品安全标准食品的认定意见，证明2017年3月20日，湘西自治州食品药品监督管理局根据中国检验认证集团湖南有限公司检验报告单，参照国家食品安全风险评估委员会《中国居民膳食铝暴露风险评估》认定：向玉兰店内制造和销售的馒头违反“不得使用”规定，超范围使用食品添加剂，如果大量食用，足以造成其他严重食源性疾病。
21、现场勘验笔录，证明永顺县公安局对“老台门”汤包高坪店进行了勘查，并将“老台门”汤包高坪店的布局、屋内物品进行了拍照并制成图册。
22、审讯视频，证明永顺县公安局民警在讯问被告人时无违法行为。
本院认为，被告人向玉兰在自�经营的“老台门”汤包店内制作包子馒头的过程中，超范围添加含铝的泡打粉，并予以销售，足以造成其他严重食源性疾病。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款的规定“在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三条的规定以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。”故被告人向玉兰的行为构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，永顺县人民检察院指控罪名成立。公安机关依法持传唤证将被告人向玉兰传唤到案，被告人向玉兰应系被抓获归案。归案后，被告人向玉兰如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人向玉兰系初犯，且超范围添加含铝泡打粉的时间尚短，犯罪情节较轻，有悔罪表现，适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，故本院决定对被告人向玉兰从轻处罚并适用缓刑。被执法机关扣押的29小袋泡打粉，依法应予以没收。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定“根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。”本院决定禁止被告人向玉兰在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。据此，根据被告人向玉兰的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第�十三条第一款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（五）项、第八条第一款、第十七条、第十八条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人向玉兰犯生产、销售不符合食品安全标准的食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、禁止被告人向玉兰在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。
三、被执法机关扣押的29小袋泡打粉，予以没收，由执法机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 王燕妮
人民陪审员 田 婷
人民陪审员 曹 平
二〇一七年七月十一日
代理书记员 黄 珏
附本案所适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；�果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪
犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪�现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售不�合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：
（一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的；
（二）属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的； （三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的；
（四）婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的； （五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。
第八条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三条的规定以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。
在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用添加剂、农药、兽药等，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，适用前款的规定定罪处罚。
第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。
第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产�销售及相关活动。