河北省平泉市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）冀0823行初35号
原告刘广兴，男，1968年9月17日出生，满族，住河北省平泉市。
委托代理人许春秋，河北山庄律师事务所隆化分所律师。
被告平泉市人民政府。
法定代表人曹佐金，该政府市长。
委托代理人王瑞，平泉市国土资源局法制办公室主任。
委托代理人赵翠霞，河北榆州律师事务所律师。
被告承德市人民政府。
法定代表人常丽虹，该政府市长。
委托代理人宋岩磊，承德市人民政府法制办公室工作人员。
委托代理人李晓明，河北山庄律师事务所律师。
原告刘广兴不服被告平泉市人民政府土地登记（注销）行为及被告承德市人民政府行政复议决定，向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告刘广兴及委托代理人许春秋，被告平泉市人民政府委托代理人王瑞，被告承德市人民政府委托代理人宋岩磊、李晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2017年8月9日，被告平泉市人民政府作出土地使用证注销的公告（以下简称注销公告），依据《平泉县农村集体建设用地宅基地确权登记发证实施意见》第二条第五项、第三条第二款、《河北省土地登记实施细则》第十九条的规定，公告注销原告刘广兴的平集用（2014）第48034号集体土地使用证（以下简称第48034号集体土地使用证）。原告刘广兴不服，申请行政复议。2017年11月17日，被告承德市人民政府作出承政复决字（2017）53号行政复议决定（以下简称第53号行政复议决定），维持注销公告。
原告刘广兴诉称，一、注销公告定性错误，处罚不当。1.《河北省土地登记实施细则》规定了注销登记的条件，而我的行为不符合该条件。注销公告用“不予登记”的案件性质作出注销登记的行政行为，属于定性错误，处罚不当。2.第48034号集体土地使用证是依据占地许可证换发的，符合《国土资源部、中央农村工作领导小组办公室、财政部、农业部关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》第七条、《河北省国土资源厅、中共河北省委农村工作部、河北财政厅、河北省农业厅关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》第三条规定的换发条件，超占的116.16平方米已在记事栏内注明。二、注销公告违反法定程序。平泉市人民政府是依职权注销我的集体土地使用证，在没有证据显示通知当事人的情况下，直作出注销公告后，未履行在相关报纸上进行“公告”的注销程序，只以书面形式送达给我，属程序不合法。三、冀国土资发（2012）74号《关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》第六条及冀国土资发（2014）1号《关于集体建设用地和宅基地使用权确权登记发证的意见》第二条明确规定，没有权属来源依据或是没有权属来源证明的宅基地，才需要公告三十日。《平泉县农村集体建设用地宅基地确权登记发证实施意见》明显扩大了登记公示的范围，违反了《立法法》的规定。我的集体土地使用证是有明确的权属来源的，即占地许可证，是不需要进行登记公示的。四、《不动产登记暂行条例》未规定有“登记公示”，《不动产登记暂行条例实施细则》第十七条第（二）项规定，不动产权利的首次登记，在登记前应当进行公示。而注销公告依据的是旧的、下位法效力的规范性文件，违反了法律适用的原则。综上，请求人民法院依法撤销注销公告、第53号行政复议决定。
原告刘广兴向本院提交的证据有：2014年12月6日平泉市人民政府作出的平集用（2014）第48034号集体土地使用证。以此证明原告持有的集体土地使用证，是2014年12月6日颁发的。
被告平泉市人民政府辩称，在2014年10月31日公示期间，许建华向党坝国土资源所反映原告有超占行为。经调查，原告超占116.16平方米，反映情况属实，不符合《平泉县农村集体建设用地宅基地确权登记发证实施意见》第二条第五项的规定，平泉县国土资源局向原告下达了《关于撤销刘广兴土地使用证的通知》，原告在接到通知之日起15日内没有办理土地更正登记。二、根据《河北省土地登记实施细则》第十九条规定的不予登记的情形（土地违法违规尚未处理或正在处理的），原告超占的116.16平方米，应不予登记。根据《河北省土地登记实施细则》第六十三条的规定，集体土地使用权被收回的，由市（县)人民政府注销登记，收回原权利人土地使用证。我政府注销的的是原告超占部分宅基地使用权，而不包括批准范围内的土地使用权。以上两点可以确定，在原告人土地登记期间，有人对其土地登记提出异议，应不予颁发证书；原告存在土地超占违法行为正在处理阶段，因此注销其集体土地使用证，原告拆除违法部分后再进行土地登记。三、自2013年开始，“两权发证”适用国土资源部和河北省国土资源厅专项土地确权政策，而不适用《不动产登记暂行条例》。本次登记属于总登记，《河北省土地登记实施细则》第二十条规定公示不少于十五天。四、我政府依据河北省国土资源厅、中共河北省委农村工作部、河北省财政厅、河北省农业厅《关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》的精神，制定的《平泉县农村集体建设用地宅基地确权登记发证实施意见》，不违反上位法。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告平泉市人民政府向本院提交的证据有：1.2015年5月16日平泉县党坝镇国土资源所出具的证明、2017年3月20日署名许建华的申请。以此证明在公示期间，原告存在违法占地行为。2.2017年5月27日平泉县国土资源局作出的关于撤销土地使用证的通知（附送达回证）。以此证明在公示期间发证有问题，作出予以撤证的通知。3.注销公告（附送达回证）。4.2014年10月31日平泉县国土资源局关于土地总登记审核结果公告。以此证明对党坝镇党坝社区党坝片1组土地总登记公示结果，没有争议就可以发证了。5.2014年12月6日土地登记审批表。以此证明对原告土地进行总登记的登记档案。6.（2008）平政建字第07012号占地许可证。以此证明原告的合法使用面积为200平方米。7.2014年4月7日制作的宗地图。以此证明原告实际使用的面积为316.16平方米，超占土地116.16平方米，属于违法占地。
被告承德市人民政府辩称，原告对注销公告不服，向我政府提出行政复议申请。我政府受理后，依法作出第53号行政复议决定，维持注销公告。该行政复议决定认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，符合法定程序，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告承德市人民政府向本院提交的证据有：1.行政复议受理通知书（附送达回证）。以此证明依法受理原告的行政复议申请。2.提出答复通知书（附送达回证）。以此证明向平泉市人民政府送达申请书副本，并对有关事项进行通知。3.第53号行政复议决定（附送达回证）。以此证明作出行政复议决定并送达。
经庭审质证，本院对上述证据认证如下：
一、原告刘广兴提交的证据：该证据的真实性本院予以采信，该证据能够证明，原告持有的集体土地使用证系平泉县人民政府于2014年12月6日制作，但平泉市人民政府未提供证据证明该证颁发给原告的具体时间。该证注明使用权面积200平方米。该证记事栏中注明的内容，将在审理查明部分予以表述。二、被告平泉市人民政府提交的证据：第1号证据中包括两份证据，出具日期均在集体土地使用证的制作日期之后。第2号证据能够证明，平泉县国土资源局以许建华在土地登记公示期间反映原告有超占行为为由作出该通知，限原告在接到通知之日起15日内办理土地更正登记等内容。该通知所附送达回证中，没有注明该通知送达的具体时间，没有送达人员的签名，也没有说明原告方未签名的原因，故无法证明已向原告方送达该通知。第3号证据即原告要求撤销的注销公告。第4号证据结合第5号证据中附具的照片能够证明，涉及原告的的土地总登记审核结果已经公示。第5号证据能够证明，2014年12月6日，针对本案涉及的宗地，经平泉县国土资源局审核、平泉县人民政府批准，准予注册登记、颁发证书。第6号证据中注明批准占地三分建房。第7号证据结合第6号证据能够证明，超占土地的面积为116.16平方米。三、被告承德市人民政府提交的证据：该证据能够证明，承德市人民政府系根据原告的申请作出的行政复议决定，维持注销公告。
经审理查明，2014年10月31日，平泉县国土资源局（现平泉市国土资源局）发布关于土地总登记审核结果公告，对党坝镇党坝社区党坝片1组农村宅基地土地总登记审核结果予以公示。涉及权利人刘广兴的公示事项栏注明：登记面积200平方米、其他集体建设用地面积116.16平方米等。
2014年12月6日，平泉县人民政府（现平泉市人民政府）作出平集用（2014）第48034号集体土地使用证，土地使用权人为刘广兴，注明使用权面积为200平方米。该证在记事栏中还注明“本宗地批准面积为200平方米，实际使用面积316.13平方米，其超出面积为116.16平方米为其他集体建设用地。待以后分户建房或现有房屋拆迁、改建、翻建，政府依法实施规划重新建设时，按规定的面积重新登记，其超出部分退还集体经济组织。”但在本案中，平泉市人民政府未提供证据证明向刘广兴发放该集体土地使用证的具体时间。
2017年5月27日，平泉县国土资源局作出关于撤销土地使用证的通知，限刘广兴在接到通知之日起15日内到国土资源局办理土地更正登记等。但平泉市人民政府提供的送达回证中，没有注明送达该通知的具体时间、没有送达人员的签名，也没有刘广兴的签名且未说明原因，故无法证明已向刘广兴送达该通知。
2017年8月9日，平泉市人民政府作出土地使用证注销的公告，以刘广兴超占的116.16平方米土地应当不予登记，且在土地登记期间有人提出异议等为由，注销刘广兴持有的平集用（2014）第48034号集体土地使用证。刘广兴不服该公告，向承德市人民政府申请行政复议。2017年11月17日，承德市人民政府作出承政复决字（2017）53号行政复议决定，维持平泉市人民政府作出的土地使用证注销的公告。
本院认为，《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条规定，不动产登记机构发现不动产登记簿记载的事项错误的，应当通知当事人在30个工作日内办理更正登记。本案中，没有证据证明平泉市国土资源局已将“关于撤销土地使用证的通知”送达给原告，且通知中的15日少于30个工作日的规定，故属程序违法。
《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条同时规定，当事人逾期不办理的，不动产登记机构应当在公告15个工作日后，依法予以更正。本案中，虽然集体土地使用证的颁发机关署名平泉市人民政府，但自《不动产登记暂行条例实施细则》施行后，应当以不动产登记机构的名义处理涉及不动产登记的有关事项，而本案中的注销登记公告系以平泉市人民政府的名义作出，故属程序违法。
综上，平泉市人民政府作出的土地使用证注销的公告依法应当予以撤销，承德市人民政府作出的行政复议决定依法亦应当予以撤销。也就是说，本案涉及的不动产登记事项，如确需更正等，应当依照《不动产登记暂行条例》《不动产登记暂行条例实施细则》的规定，由有权机构依照法定程序办理。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项的规定，判决如下：
一、撤销被告平泉市人民政府2017年8月9日作出的土地使用证注销的公告；
二、撤销被告承德市人民政府2017年11月17日作出的承政复决字（2017）53号行政复议决定。
案件受理费50.00元由被告平泉市人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审判长 计玉奎
审判员 张赓宇
审判员 王金明
二〇一八年二月五日
书记员 袁东浩
判后提示
一、适用法律
1.《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新行政行为：
……
（三）违反法定程序的；
……
2.《不动产登记暂行条例实施细则》
第八十一条不动产登记机构发现不动产登记簿记载的事项错误，应当通知当事人在30个工作日内办理更正登记。当事人逾期不办理的，不动产登记机构应当在公告15个工作日后，依法予以更正；但在错误登记之后已经办理了涉及不动产权利处分的登记、预告登记和查封登记的除外。
二、上诉
如果不服本判决，在收到此判决书之日起15日内，有权提起上诉。上诉需要书写上诉状，并按照判决书规定的份数提出副本。
如果在规定的期限内没有递交上诉状，将失去上诉权。
如果上诉期限的最后一日是法定节假日，上诉期限将延长到此法定节假日结束后上班的第一天。
三、判决生效
如果双方都没有上诉，此判决将于上诉期限届满的次日发生法律效力。如果双方或一方上诉，承德市中级人民法院的终审判决送达之次日是法律文书生效之日。