宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终2644号
上诉人（原审被告）：宁夏宝塔活性炭有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区芦花镇良渠稍村。
法定代表人：孙某某，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王某甲，男，1976年2月22日出生，汉族，该公司法务人员，住宁夏回族自治区银川市西夏区。
委托诉讼代理人：王某乙，男，1979年5月17日出生，汉族，该公司职员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被上诉人（原审原告）曲某某，男，1959年8月25日出生，汉族，原宁夏宝塔活性炭有限公司职工，住陕西省西安市雁塔区。
上诉人宁夏宝塔活性炭有限公司因与被上诉人曲某某劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初1743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
宁夏宝塔活性炭有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者改判上诉人支付被上诉人保证金200元，驳回被上诉人的一审其他诉讼请求。事实及理由：一、一审法院认定被上诉人2016年1月1日与上诉人解除劳动关系的事实不清。被上诉人工作期间出现重大失误，请假期满未及时返岗学习就职，期间上诉人通知被上诉人返岗工作也被被上诉人拒绝。被上诉人未办理请假手续擅自离岗的行为应当认定为旷工，上诉人可以与其解除劳动合同，并不承担经济补偿金。直至被上诉人起诉之日，上诉人并未与被上诉人解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的”劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定，被上诉人也未提交证据证明其在2016年1月1日提出解除劳动关系。一审法院认定被上诉人自2016年1月1日起与上诉人解除劳动关系，无事实及法律依据。二、一审法院认定被上诉人自2005年4月1日入职无法律及事实依据。被上诉人无证据证实其系2005年4月1日入职，仅有一张2006年2月2日的押金收条。上诉人提交的劳动合同证明双方于2007年签订劳动合同，被上诉人的入职时间应为2006年2月。三、上诉人有证据证明被上诉人系因工作期间存在重大失误，造成锅炉停工的事实。一审法院对此应予认定。四、被上诉人于2006年2月入职至2015年12月，在上诉人处工作9年，一审法院认定被上诉人享有15天年休假完全背离了法律规定。一审判决关于支付经济补偿金的年限有误，应当按照新的劳动合同法的规定自2008年算起。五、一审认定上诉人未依法缴纳社保与事实不符。上诉人已为被上诉人缴纳社会保险。根据《银川市职工失业保险办法》第十六条第七项、第二十三条的规定，被上诉人不符合失业金领取的条件，上诉人不应当为被上诉人支付失业保险损失。综上，一审判决在证据采信及认定事实方面均存在失误，严重损害了上诉人的合法权益。请求二审法院查明事实，公正裁决。
曲某某辩称，其是2005年4月1日入职，填写了《新职工入职登记表》，上诉人现在不予出示。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
曲某某向一审法院起诉请求：1、被告向原告补办2005年4月1日至2006年12月31日期间的社会保险手续并补缴社会保险金；2、补缴2015年8月1日至2015年12月31日期间的社会保险；3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金29700元；4、被告退还原告保证金200元；5、被告支付原告失业保险金22560元；6、被告支付原告年休假期间的工资10384.6元。
一审法院认定事实：原告主张其自2005年4月1日到被告处上班。被告主张原告自2006年2月到被告处上班。2006年2月25日，被告向原告收取保证金200元。2015年7月11日，被告组织职工学习”余热锅炉安全操作规程及注意事项”，余热锅炉安全操作规程要求：保持水位处于正常状态，不允许水位超过最高水位或低于最低水位。原告参加了该学习。2015年11月29日，时任司炉工的原告值班后，后一值班人员接班时发现锅炉水箱没有水，停炉。2015年12月11日，被告印发宁宝炭工字（2015）2号《关于对曲某某待岗处理的公告》，该公告载明：因原告不按安全操作规程操作，将锅炉水箱放干，迫使停炉维修，且原告不按要求出具书面保证，故对原告进行待岗处理，待岗期间发放银川市最低生活保障待遇，同时学习厂规厂纪和安全操作规程操作、工艺操作规程，待考试合格后恢复原岗位工作。2015年12月12日，原告要求请病假20天，自2015年12月12日至2015年12月31日，被告批准。原告主张其与被告之间的劳动关系自2016年1月1日起解除，故再未到被告处上班。
另，原告2015年7月之前的社会保险已缴纳，2015年7月至2015年12月31日期间的保险状态为欠缴。
2016年4月1日，原告因”补缴社会保险费、支付解除劳动合同经济补偿金”等发生争议为由，向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会提起书面仲裁，请求依法裁决：1、被告为原告补缴2005年4月1日至2006年12月31日期间的各项社会保险费；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金29700元；4、被告退还原告保证金200元；5、被告支付原告失业保险金22560元；6、被告支付原告休息工资10384.6元。被告提出反仲裁请求。2016年5月14日，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会作出银西劳人仲字（2016）第120号裁决书，裁决：1、被告支付原告押金200元、年休假工资1862元；二、各项社会保险费，双方按法定比例各自分担；三、驳回原告的其他仲裁请求；四、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服，诉至法院，请求判如所请。
原告2015年1月到11月期间的月工资分别为2642.12元、2642.12元、2742.12元、2792.12元、2601.12元、2741.10元、2768.86元、2534.48元、2581.98元、2662.95元、2383.95元，其2015年12月1日至11日工作日为9天，被告已发放此期间的工资为542.95元。原、被告双方均认可被告单位职工病假期间应当发放基本工资，原告的基本工资为1350元。
一审法院认为，原告在被告处上班，原、被告之间形成劳动关系。原、被告对劳动关系形成的时间陈述不一，被告未对原告进入公司的时间提交有效证据予以证明，应承担不利后果，由此采纳原告关于其自2005年4月1日到被告处上班的主张，故原、被告双方自2005年4月1日形成劳动关系。原告主张其与被告之间的劳动关系自2016年1月1日起解除，亦自此未再到被告处上班，因被告未为原告缴纳2015年7月之后的社会保险，此系劳动者单方解除劳动关系的法定情形，原告有权解除其与被告之间的劳动关系，故原、被告之间的劳动关系自2016年1月1日起解除。对被告主张原告违反其规章制度造成锅炉停、被告要求其待岗，因此原、被告双方劳动关系未解除的答辩意见不予采纳。同理，被告应当支付相应的经济补偿金。因原告自2015年12月12日至12月31日休病假，且被告同意，原、被告双方均认可休病假期间被告应当发放基本工资，被告未为原告发放上述期间的工资，原告的基本工资为1350元，故原告上述期间的工资为791.38元1350元÷21.75天×（21.75-9天）。又因原告2015年1月到11月期间的月工资分别为2642.12元、2642.12元、2742.12元、2792.12元、2601.12元、2741.10元、2768.86元、2534.48元、2581.98元、2662.95元、2383.95元，其2015年12月1日至11日的工资为542.95元，故原告解除劳动关系前十二个月平均工资为2535.60元（2642.12元+2642.12元+2742.12元+2792.12元+2601.12元+2741.10元+2768.86元+2534.48元+2581.98元+2662.95元+2383.95元+542.95元+791.38元）÷12。以原告解除劳动关系前12个月平均工资2535.60元为基数，按照原告在被告处的工作年限（2005年4月1日-2015年12月31日），被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金27891.6元（2535.60元×11个月）。被告未提交有效证据证明原告已领取2015年度带薪年休假工资，按原告的工作时间，其应享有15天带薪年休假，故被告应当支付原告2015年度年休假工资1748.69元（2535.60元÷21.75天×15天），原告主张的2014年度之前的休假工资，已过仲裁时效，不予支持。被告收取的保证金200元，应当退还给原告。因被告未为原告缴纳2015年7月至2015年12月31日期间的失业保险，致使原告非因本人意愿中断就业后，不能从社会保险经办机构领取失业保险金，被告应当赔偿此部分损失。根据《中华人民共和国社会保险法》、《宁夏回族自治区失业保险办法》的相关规定，失业保险金按照银川市最低工资标准1480元的百分之六十五发放、累计缴费满５年的，领取１４个月，从第６年起，每满１年增加１个月失业保险金，但最长不得超过２４个月，原告工作年限为10年7个月（2005年4月1日-2015年12月31日），可领取19个月，故被告应当支付原告失业保险金损失18278元（1480元×65%×19个月）。原告要求被告为其补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院的案件受案范围，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条、第四十五条，《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告宁夏宝塔活性炭有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告曲某某解除劳动合同经济补偿金27891.6元、休假工资1748.69元、保证金200元、失业保险金损失18278元，上述共计48118.29元；二、驳回原告曲某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏宝塔活性炭有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交养老保险明细一份，证明上诉人一直给被上诉人缴纳养老保险，不存在欠缴的情况。
经质证，被上诉人对该证据不予认可。认为提起仲裁及诉讼时，被上诉人2015年的养老保险并没有缴纳。
经审查，本院认为上诉人提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。
二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人宁夏宝塔活性炭有限公司作为用人单位对被上诉人曲某某具有管理职责。上诉人对被上诉人的入职时间未提交有效证据证明，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定被上诉人于2005年4月1日入职并无不当。因上诉人确存在未及时足额为被上诉人缴纳社会保险的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被上诉人可随时解除劳动合同，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金的年限应自2008年1月1日起计算，一审判决对此计算有误，本院予以纠正。自2008年1月1日至2015年12月31日，上诉人应支付被上诉人经济补偿金共计20284.8元（2535.6元×8个月）。一审判决对此计算有误，本院予以纠正。被上诉人非因本人意愿中断就业，亦不能从社会保险经办机构领取失业保险金，上诉人应承担被上诉人的失业保险损失。《银川市职工失业保险办法》业已失效，故上诉人认为其不应向被上诉人支付失业保险损失的上诉理由不能成立。一审法院根据被上诉人的累计工作年限，认定被上诉人应享有的带薪年休假为15天符合法律规定。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条、第四十五条，《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初1743号民事判决；
二、上诉人宁夏宝塔活性炭有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被上诉人曲某某解除劳动合同经济补偿金20284.8元、休假工资1748.69元、保证金200元、失业保险金损失18278元，共计40511.49元；
三、驳回被上诉人曲某某的其他诉讼请求。
当事人如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元；二审案件受理费10元；均由上诉人宁夏宝塔活性炭有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘煜姗
审 判 员 彭 云
代理审判员 宁 丽
二〇一七年四月十日
书 记 员 李 娟