江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终1166号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地在盐城市人民南路华邦国际大厦东厦一楼。
负责人：陈新初，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱云，江苏因果律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邓晓琴，女，1943年4月1日出生，汉族，住在盐城市亭湖区。
委托诉讼代理人：王金涛，盐城市东城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：严冬梅，女，1977年10月31日出生，汉族，住在盐城市亭湖区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称平安财险盐城公司）因与被上诉人邓晓琴、严冬梅因机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2016）苏0902民初4075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人平安财险盐城公司委托诉讼代理人朱云、被上诉人邓晓琴委托诉讼代理人王金涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险盐城公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人的损伤不足构成伤残，鉴定意见严重失实，一审法院作为定案依据错误；2.根据保险合同约定和江苏省高级人民法院的相关司法解释，上诉人不应承担非医保用药费用。
邓晓琴辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审查明事实，驳回上诉，维持原判。理由：1.一审中的鉴定程序合法，鉴定人员有相应的资质，上诉人没有直接证据证明该鉴定意见明显依据不足，故该鉴定报告应作为定案依据；2.上诉人要求扣除非医保用药费用没有法律依据。
邓晓琴向一审法院起诉请求：1.严冬梅、平安财险盐城公司赔偿邓晓琴各项损失57772.99元（其中，医疗费10703.89元、住院伙食补助费270元、营养费810元、护理费7500元、残疾赔偿金26021.10元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、财物损失费500元、鉴定费1300元）；2.由严冬梅、平安财险盐城公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年2月10日11时20分，严冬梅驾驶苏Ｊ×××××临号小型客车由西向东行驶至盐城市亭湖区文峰路人民路菜场附近路段，因观察疏忽碰到前方行人邓晓琴，致邓晓琴受伤。邓晓琴受伤后，被送到盐城市第一人民医院治疗，诊断为：左足多发跖骨、趾骨骨折；左足楔骨骨折；××。同年2月25日出院，共支付医疗费10703.89元（其中，平安财险盐城公司支付10000元，严冬梅支付615.39元，邓晓琴支付88.5元）；严冬梅另支付护工费用3000元。同年2月25日，盐城市公安局交通巡逻警察支队事故处理大队作出第32090000S201602753号事故认定书，认定严冬梅负事故全部责任，邓晓琴无事故责任。2016年8月11日，经邓晓琴申请，一审法院委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对邓晓琴的伤残等级、护理期限及人数、营养期限、误工期限进行司法鉴定。经鉴定，该司法鉴定所于同年11月10日作出盐市四院司鉴[2016]法临鉴字第1871号法医学鉴定书，鉴定意见为：1.邓晓琴因交通事故受伤致左足第1、4趾近节趾骨粉碎性骨折、左足第2近节趾骨基底部骨折、第3跖骨近端骨折，后遗双足十趾功能丧失20%以上，构成交通事故X（十）伤残；2.根据伤情及参照相关规定，建议误工（休息）期限150日为宜；护理期限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限90日。
一审法院另查明：肇事车辆苏Ｊ×××××临号小型客车所有人是严冬梅，由平安财险盐城公司承保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），交强险责任限额为12.2万元，商业三者险限额为20万元（不计免赔率），期限均自2从2016年2月5日起至2017年2月5日止，本起交通事故发生在保险期间内。
一审法院认为，邓晓琴因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定问题。经审查，公安机关交通管理部门制作的案涉道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该交通事故认定书应作为处理本案的证据，具有证明力，即严冬梅负事故全部责任，邓晓琴无事故责任。
（二）关于平安财险盐城公司申请重新鉴定的问题。经审查，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构与及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。平安财险盐城公司对其异议未能提供相应证据证明，故对其提出的异议不予支持。
（三）关于受害人邓晓琴损失的审核确定问题。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1.医疗费用：（1）医药费。根据邓晓琴提供的医疗机构出具的医药费等收款凭证，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费10703.89元（其中，平安财险盐城公司支付10000元，严冬梅支付615.39元，邓晓琴支付88.5元）。（2）住院伙食补助费。根据邓晓琴提供的医疗机构出具的出院记录，邓晓琴的住院时间为15天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/天计算，确定住院伙食补助费为270元。（3）营养费。根据鉴定意见，邓晓琴的营养期限为90天，按照9元/日的标准计算，确定营养费为810元。医疗费用合计11783.89元。2.伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，邓晓琴的护理时限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理），按照70元/日的标准计算，确定护理费为5250元。（5）残疾赔偿金。邓晓琴系城镇居民，结合受害人经法医鉴定的伤残等级，依法应按照一审法院所在地2015年度城镇居民人均可支配收入标准37173元，自定残之日起按七年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为26021.10元。（6）精神损害抚慰金。考虑到该起事故给邓晓琴带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰邓晓琴，故确定精神损害抚慰金为5000元。（7）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为300元。伤残损失合计36571.10元。（8）财物损失费。邓晓琴主张财物损失费为500元，但未提供证据，故一审法院对邓晓琴的该请求不予支持。上述第（1）至（8）项合计48354.99元。
（四）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分问题。1.平安财险盐城公司应承担的交强险赔偿责任。鉴于肇事车辆苏Ｊ×××××临号小型客车由平安财险盐城公司承保了交强险，且案涉交通事故损害发生在保险期限内，故平安财险盐城公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任46571.10元（其中伤残损失36571.10元，医药费10000元），应扣减平安财险盐城公司支付的医药费10000元。2.平安财险盐城公司应承担的商业三者险赔偿责任。肇事客车由平安财险盐城公司承保了商业三者险20万元（不计免赔率），且案涉交通事故损害发生在保险期限内。因邓晓琴超出交强险赔偿范围的损失为1783.89元，故平安财险盐城公司依法应按商业三者险约定在责任限额内先行承担赔偿责任。3.严冬梅应承担的赔偿责任。由于肇事车辆投保的交强险和商业三者险足以支付应赔偿邓晓琴的损失，故严冬梅在本案中不需要承担赔偿责任，邓晓琴应返还严冬梅2715.39元（医药费615.39元、护理费2100元）。
综上，一审法院判决：一、平安财险盐城公司在交强险限额内和商业三者险限额内赔偿邓晓琴38354.99元；二、邓晓琴应返还严冬梅2715.39元。上述所涉款项，义务人应于判决生效之日起十五日内自觉履行完毕。案件受理费400元，鉴定费1300元，合计1700元，由平安财险盐城公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与一审相同；对一审查明的事实，本院予以确认。
本案二审争议焦点：1.案涉法医学鉴定意见能否作为本案定案依据；2.非医保用药费用应否扣减。
一、关于案涉法医学鉴定意见能否作为本案定案依据问题
本院认为，邓晓琴因交通事故致左足第1、4趾近节趾骨粉碎性骨折及左足第2近节趾骨基底部骨折、第3跖骨近端骨折，入院后予对症治疗，但仍遗有左足功能障碍。经一审法院依法委托，盐城市第四人民医院司法鉴定所经过法医临床检验后出具鉴定意见认为，邓晓琴足部损伤后遗双足十趾功能丧失20%以上构成十级伤残。该结论性意见存在损伤基础，且与邓晓琴的损伤程度相适应，故案涉法医学鉴定意见应当作为定案依据。
二、关于非医保用药费用应否扣减问题
本院认为，上诉人平安财险盐城公司虽然提出扣减非医保用药费用的主张，但其对被上诉人邓晓琴已使用的医疗费用中超出基本医疗保险范畴的药物名称未能列明，且亦未提供与其所指向的非医保用药具有同等临床疗效的医保替代药物名称及相应对价供本院核减。因此，本院对上诉人平安财险盐城公司的该上诉理由不予支持。
综上所述，平安财险盐城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人平安财险盐城公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞静云
代理审判员 杨汉勇
代理审判员 张海静
二〇一七年四月七日
书 记 员 李华英