湖南省涟源市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1382民初168号原告：刘某某，男，1985年4月24日出生，土家族。委托诉讼代理人：李红军（特别授权），湖北维力律师事务所律师。被告：涟源市湄江镇洞庭新井煤矿，住所地湖南省涟源市湄江镇洞庭村。法定代表人：龙兵，该企业执行事务合伙人。委托诉讼代理人：李某某（特别授权），男，1962年6月9日出生，汉族。原告刘某某与被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿劳动争议一案，本院于2017年2月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年3月30日公开开庭进行了审理。原告刘某某的委托诉讼代理人李红军、被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿的委托诉讼代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告的劳动关系，由被告向原告出具《解除劳动关系证明书》；2、判令被告向原告支付一次性伤残补助金72000元、一次性医疗补助金64000元、一次性伤残就业补助金64000元，合计20万元；3、判令被告向原告支付停工留薪期工资57866元（2015年11月21日至2016年6月27日）；4、判令被告向原告支付因公受伤治疗期间的护理费用7400元；5、判令被告向原告支付劳动关系续存期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额88000元（2015年2月至2016年1月）；6、判令被告向原告支付失业保险金损失3502元；7、判令被告向原告支付解除劳动关系经济赔偿金16000元；8、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告刘某某自2014年12月与被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿建立劳动关系，任采煤工（带班），月工资8000元，劳动关系存续期间，被告没有与原告签订书面劳动合同，且未按照规定为原告办理养老、失业等社会保险的参保手续。2015年11月21日，原告在被告井下进行采煤作业时，因井下瓦斯爆燃被烧伤，后在湖南省涟源市民盟医院住院治疗74天。随后，原告经涟源市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年6月12日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为九级伤残。原告住院期间由家属护理，被告没有支付治疗期间的工资和护理费用。在劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后，原告要求被告依法支付工伤保险待遇并给予解除劳动关系经济补偿，但被告无理拒绝。被告上述行为违反了法律规定，侵犯了原告的合法权益，原告依法向涟源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因该委员会逾期未受理，故诉至人民法院。被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿辩称，原告所述基本属实，被告同意与原告解除劳动关系，同意出具《解除劳动关系证明书》；被告为原告入了工伤保险，原告的部分工伤待遇应由工伤保险局承担；原告主张的停工留薪期工资过高，通常在医院治疗期间被告是不需要支付工资的；护理费用应由工伤保险局支付；被告与原告的老板签定了劳动合同，故原告的第五项诉讼请求不应支持；原告主张的失业保险金损失及解除劳动关系的经济赔偿金亦不应支持。原告李建新、被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿为支持各自的诉讼主张，分别向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及举证、质证情况，结合对证据的审核认定，本院确认如下法律事实：原告刘某某自2014年12月起在被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿从事采煤工作。2015年11月21日16时许，原告刘某某在被告井下作业时，因电煤钻启动产生火花引发瓦斯燃烧致其全身烧伤。原告刘某某受伤后于2015年11月21日至2016年2月3日在湖南省涟源市民盟医院住院治疗74天，出院诊断为：多处烧伤II度、III度50%、呼吸道烧伤。原告刘某某出院后即未再到被告处上班。2015年12月11日，涟源市人力资源和社会保障局作出涟人社工认字[2015]第389号《认定工伤决定书》，认定原告刘某某受到的事故伤害为工伤。2016年6月12日，娄底市劳动能力鉴定委员会作出娄劳鉴2016年第0734号《劳动能力鉴定结论书》，确定原告刘某某构成九级伤残。2016年12月23日，原告刘某某向涟源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会逾期未受理，原告刘某某遂诉至本院。另查明，原、被告在双方劳动关系存续期间未订立书面劳动合同。被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿于2015年1月12日为原告刘某某办理了工伤保险参保手续（月缴费基数为3666元/月），但未办理养老保险、失业保险参保手续。被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿缴纳工伤保险费用至2016年10月。原告刘某某受伤后，被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿除为其支付了住院治疗期间的医疗费外，另付给原告刘某某12000元。本案的争执焦点是：一、被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿应当支付给原告刘某某的工伤保险待遇项目是哪些、金额为多少；二、被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿是否应当向原告刘某某支付劳动关系存续期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额；三、被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿是否应当向原告刘某某支付失业保险金损失；四、被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿是否应当向原告刘某某支付解除劳动关系经济赔偿金。本院认为，对于第一个争议焦点，原告刘某某系工伤保险参保职工，在其要求与被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿解除劳动关系的前提下，根据《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》的相关规定，其主张的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金属工伤保险基金审核支付范围，具体应支付的项目及金额原告刘某某可另循途径主张权利，在本案中本院不作处理。原告刘某某主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院治疗期间的护理费应由被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿支付，其中一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资按其缴费工资即2015年度统筹地区（娄底市）职工月平均工资3666元/月计算，住院治疗期间的护理费可参照湖南省2015年度居民服务、修理和其他服务业的职工年平均工资42494元/年的标准计算，考虑原告刘某某的住院治疗情况以及双方劳动关系实际终止的时间，其停工留薪期可按住院治疗时间74天计算。综上，被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿在本案中应向原告刘某某支付的工伤保险待遇为一次性伤残就业补助金29328元（3666元/月×8个月）、停工留薪期工资9042.80元（3666元/月÷30天×74天）、住院治疗期间的护理费8615.20元（42494元/年÷365天×74天）。对于第二个争议焦点，在原、被告劳动关系存续期间，被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿未与原告刘某某订立书面劳动合同，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定向原告刘某某支付未订立书面劳动合同的两倍工资差额，按2015年娄底市职工月平均工资即3666元/月计算为40326元（3666元/月×11个月）。对于第三个争议焦点，被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿未为原告刘某某缴纳失业保险费，致使原告刘某某在2016年2月双方劳动关系实际终止后无法领取失业保险金，被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿应按照《失业保险条例》第十七条、第十八条及《湖南省实施办法》第九条、第十条的规定，以娄底市2016年度最低工资1030元/月的80%的标准赔偿原告刘某某4个月的失业保险金损失即3296元。对于第四个争议焦点，被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿未为原告刘某某办理养老保险、失业保险等社会保险参保手续，违反了法律的强制性规定，应当在原、被告劳动关系解除时支付解除劳动关系经济补偿金，原、被告劳动关系的存续时间从2014年12月至2016年2月，故支付的经济补偿金应按2015年娄底市职工月平均工资即3666元/月计算1.5个月为5499元。以上被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿合计应向原告刘某某支付96107元，其已支付的12000元应予抵扣。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第五十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《湖南省实施办法》第二十九条、《失业保险条例》第十七条、第十八条、《湖南省实施办法》第九条、第十条规定，判决如下：一、解除原告刘某某与被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿之间的劳动关系，限被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿于本判决生效后十日内向原告刘某某出具解除劳动关系的证明；二、由被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿向原告刘某某支付一次性伤残就业补助金29328元、停工留薪期工资9042.80元、住院治疗期间的护理费8615.20元、未订立书面劳动合同的两倍工资差额40326元、失业保险金损失3296元、解除劳动关系经济补偿金5499元，合计96107元，扣除已支付的12000元，余款84107元限被告涟源市湄江镇洞庭新井煤矿于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。当事人均服判的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。审 判 长  谢 忠人民陪审员  李建辉人民陪审员  邓建成二〇一七年八月二日代理书记员  刘兆永附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：治疗工伤的医疗费用和康复费用；住院伙食补助费；到统筹地区以外就医的交通食宿费；安装配置伤残辅助器具所需费用；生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：治疗工伤期间的工资福利；五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。《失业保险条例》第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费时间满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。第十八条失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。《湖南省实施办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过２４个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的８０％。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。