浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终4112号
上诉人（原审原告）：吴风荣，女，1961年8月18日出生，汉族，住吉林省白山市八道江区。
委托诉讼代理人：陈绍军，男，1964年11月5日出生，汉族，吉林省白山市八道江区，系吴风荣丈夫。
被上诉人（原审被告）：杭州交工建材有限公司，住所地：浙江省杭州经济技术开发区绕城高速公路下沙养护工区。统一社会信用代码：913301017996841820。
法定代表人：卜建桥，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高利亚、贾锦阳，浙江苏堤律师事务所律师。
上诉人吴风荣因与被上诉人杭州交工建材有限公司（以下简称交工公司）劳务合同纠纷一案，不服杭州经济技术开发区人民法院（2017）浙0191民初331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
一审判决认定：2014年，交工公司签订《全日制劳动合同》，约定吴风荣在交工公司从事食堂工作，固定期限自2014年5月30日至2015年5月29日，实行劳动保障行政部批准的不定时工时制。薪酬制度为固定工资。2015年、2016年，交工公司分别两次续签合同。最后一份合同约定期限至2017年5月29日。吴风荣在交工公司工作至2017年春节假期前。2017年春节假期后，吴风荣未再至交工公司工作。
吴风荣与交工公司签订第一次《全日制劳动合同》时已超过法定退休年龄，已开始领取养老金。
吴风荣于2017年2月9日向杭州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，仲裁委作出不予受理案件通知书，理由为当事人主体不适格。2017年2月21日，吴风荣诉至一审法院，请求判令：交工公司返还押金3000元；按合同约定支付休息日工资46176元、法定休息日工资2838元、2015年10月至2016年12月最低工资差额2160元；支付解除合同补偿金13572元，合计67746元。本案审理中，交工公司同意返还吴风荣押金3000元。
一审法院认为，本案的案由应为劳务合同纠纷。2014年，交工公司签订第一次《全日制劳动合同》时，吴风荣已超过法定退休年龄，已开始领取养老金，故双方之间并非劳动关系，应当为劳务关系。吴风荣诉请交工公司返还其押金3000元，交工公司同意返还押金3000元，本院予以确认。吴风荣要求交工公司支付休息日工资46176元、法定节假日工资2838元，本院认为，吴风荣并无有效证据证明其加班的事实，且根据双方合同约定，实行不定时工时制，薪酬制度为固定工资，吴风荣无证据证明交工公司应当向其支付加班费的情形，故对于吴风荣的该项诉请，本院不予支持。吴风荣主张最低工资差额2160元、解除合同补偿金13572元，均无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、交工公司于判决生效之日起十日内返还吴风荣押金3000元；二、驳回吴风荣的其他诉讼请求。案件受理费1494元，减半收取747元，由吴风荣负担714元，交工公司负担33元。
宣判后，吴风荣不服，向本院提起上诉称：一、吴风荣第一次与交工公司签订合同时，交工公司就知道了吴风荣已经退休已领取养老金。但是交工公司与吴风荣签订了《全日制劳动合同》等同与协议吴风荣主张加班工资和解除劳动合同经济补偿金是根据双方签订的《全日制劳动合同》约定主张的。公司其他退休员工，公司辞退时都给了补偿金。根据劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知1.1996年10月31日发布；2.劳动部发布(1996)354号；3.以享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时用人单位应与其签订书面协议，明确聘用期内的工作内容，报酬、医疗、劳保待遇等权利和义务。吴风荣与交工公司签订的《全日制劳动合同》，据有法律依据。
二、交工公司没有辞退吴风荣，吴风荣仍是交工公司的员工，吴风荣于2017年1月25日春节前放假，放假至2017年2月3日，此后没有上班，旷工至今，交工公司说吴风荣旷工不是事实，事实是交工公司于2017年1月23日至2017年2月13日放假不上班，交工公司2017年2月3日没开工，吴风荣怎么上班？交工公司2017年12月26日以后没有发吴风荣工资。银行卡明细可以证明，2017年1月25日食堂负责人王某通知吴风荣春节放假后不用来了，吴风荣找交工公司经理杨某，要拖欠双休日、法定休息日和辞退的经济补偿金。2017年2月6日上午吴风荣打投诉电话96××9说交工公司违反协议规定，没有支付双休日，没有完全支付法定休息日工资，辞退吴风荣没有支付经济补偿金。2017年2月6日9时15分回电话通知吴风荣，交工公司经理杨某承认反映的是事实，交工公司给吴风荣处理。2017年2月6日10时左右交工公司办公室主任周某带礼品到吴风荣家说经理杨某让她来处理投诉的事，双休日、法定休息日、辞退经济补偿金，周某说在她的职权内数额她能做主，公司没上班也拿不到钱，等杨某旅游回来再说，周某走后，2017年2月6日10时47分8989×××8电话说吴风荣已经是退休人员，不归其处理，到法院处理，2017年2月7日9时40分12345市长公开电话，给吴风荣打电话了解投诉事情的处理结果，2017年2月13日交工公司上班了，吴风荣到交工公司找周某，其说公司没有适合活就别干了。按照每个月1860元补偿吴风荣三个月工资。吴风荣要求补偿四个月每个月2000元，周某同意了，后来她说经理杨某不同意，杨某说按公司规定一年给1500元三年一共4500元，周某说加500元共5000元，让吴风荣取钱，并且让吴风荣写辞职报告，交工公司不要吴风荣做了，为什么让吴风荣写辞职报告，后来吴风荣上法院起诉了。
三、吴风荣主张交工公司返还抵押金3000元，经核实没有事实依据，吴风荣也没有证据予以证明，公司职工都扣了3000元押金，都可以证明，银行卡明细可以证明。
四、吴风荣与交工公司之间系劳务合同关系，双方约定吴风荣在食堂工作，工作时间为不定时工作制，固定薪资制，交工公司每月发给吴风荣1700至1900元，每年年底发放年终奖7000元至8000元，交工公司按不定时工作制，固定薪资制，按规定每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，工资是最低工资标准，交工公司只给吴风荣每月1700元低于最低工资标准，其余的是法定休息日每天50元，高温费100元，奖金不是工资，吴风荣与交工公司签订协议《全日制劳动合同》为证明，两个公司上食堂吃饭的职工可以证明，不是吴风荣不上班，是公司辞退，吴风荣与交工公司均没有证据证明，退休人员可以签协议的，交工公司分别与吴风荣签订了三份《全日制劳动合同》，是交工公司的真实意思，交工公司当庭说协议是随手拿了一份合同签的，一份是随手签的，难道三份都是随手拿合同签的吗？吴风荣当场出示了三份内容一样的《全日制劳动合同》。问审判员有没有法律依据，审判员说有法律依据，吴风荣出示交工公司给职工发工资的银行卡明细，证人证明原审法院不采纳吴风荣是一个弱势群体，具体证据。请求法院查明吴风荣双休日，法定休息目加没加班，交工公司没有效证据和证人证明，吴风荣依据民事诉讼法第六十四条当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院应当按照法定承认程序，全面的，客观的审查核实证据，判令交工公司支付诉讼费和上诉费。综上，请求判令：撤销一审判决，支持吴风荣的一审诉讼请求。
交工公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合理合法，吴风荣的上诉请求没有事实依据，交工公司没有违反双方的劳务合同约定，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：吴风荣与交工公司签订第一次合同时，吴风荣已超过法定退休年龄，并已经领取养老金享受养老保险待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”一审法院认为吴风荣与交工公司之间系劳务关系并无不当，本院予以确认。关于吴风荣主张的加班工资，因双方合同约定吴风荣的工资为固定工资，现无其他证据证实存在交工公司还需支付吴风荣加班工资的情形。关于吴风荣主张的最低工资差额及解除劳动合同补偿金，因双方系劳务合同，故吴风荣相关请求均无事实与法律依据，一审法院未予支持亦无不当。综上所述，吴风荣的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1419元，由吴风荣负担，吴风荣已预交二审案件受理费1494元，应退75元，于本判决生效之日起十五日内来本院退费。
本判决为终审判决。
审判长 余文玲
审判员 张一文
审判员 盛 峰
二〇一七年八月二十九日
书记员 赖雪珂