广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂12刑终90号
原公诉机关广西壮族自治区天峨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶事明，绰号童子，男，1959年6月1日出生于广西壮族自治区天峨县，汉族，小学文化，无业，住天峨县，因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2016年9月7日被逮捕。现羁押于天峨县看守所。
原审被告人金春臣，曾用名金先腾，绰号国宝，男，1987年2月22日出生于广西壮族自治区天峨县，汉族，小学文化，无业，住天峨县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月27日被逮捕。现羁押于天峨县看守所。
广西壮族自治区天峨县人民法院审理天峨县人民检察院指控原审被告人叶事明、金春臣犯贩卖毒品罪，叶事明犯非法持有枪支罪，于2016年11月29日作出（2016）桂1222刑初61号刑事判决书。宣判后，叶事明不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷及依法讯问上诉人叶事明，认为原判事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品罪
2016年1月9日，被告人金春臣、叶事明商量购买冰毒来贩卖并于当天在南丹跟一个叫“阿某”的男子购得毒品冰毒20克。二人购得毒品返回天峨县后，叶事明先后向他人贩卖毒品2.5克。同月12日，公安民警在金春臣家中查获冰毒16.40克。
二、非法持有枪支罪
2016年1月12日，公安民警在被告人叶事明的桂Ｍ×××××奇瑞QQ车查获一把自制枪支。经鉴定，该枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
原判认为，被告人叶事明、金春臣违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量较大，二人行为已构成贩卖毒品罪。叶事明违反国家枪支管理规定，非法持有一支能够正常击发的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。二被告人在贩卖毒品的共同犯罪中地位作用相当，均为本案的主犯。叶事明、金春臣共同购买毒品用于贩卖，并且已将所购得的毒品部分贩卖给他人，根据相关规定，在金春臣家中被查获的毒品甲基苯丙胺应认定为贩卖毒品的数量，鉴于被查获的毒品甲基苯丙胺未流入社会，社会危害性相对较小，可以酌定从轻处罚。二被告人归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。叶事明一人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十七条、第一百二十八条、第二十五条、第二十六条第一、三款、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十四条，第六十九条第一款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、第八条之规定，判决：一、被告人叶事明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，总和刑期有期徒刑八年，决定执行有期徒刑八年，并处罚金一万元；二、被告人金春臣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；三、收缴的毒品16.40克由扣押机关予以销毁。
叶事明上诉提出，1、其的供述系公安人员非法获取而不能作为定案的依据；2、其是赠送毒品给韦某1，不属于贩卖；3、金春臣的供述、韦某2、陈某1的证言不能是其贩卖毒品的依据。故其认为没有与金春臣共同贩卖毒品。请求法院查明事实，依法公正判决。
河池市人民检察院书面意见认为，原判认定在金春臣家中查获的毒品在称重过程中因未扣除包装袋重量而存在瑕疵。二审期间，公安机关对被查获毒品进行重新称量，净重12.22克。虽一审认定贩卖毒品数量不准确，但贩卖毒品数量已超过十克，不影响本案量刑。原判适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。叶事明的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
二审期间，公安机关对在金春臣家中查获的毒品进行重新称量，毛重是15.26克，净重是12.22克。该份证据材料经由辩检双方进行质证。因该份证据具有客观性，与本案有直接联系，辩检双方均无异议，本院对该份证据予以采纳，作为定案根据。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪
2016年1月9日，被告人金春臣、叶事明商量购买冰毒来贩卖并于当天在南丹跟一个叫“阿某”的男子购得毒品冰毒20克。二人购得毒品返回天峨县后，叶事明向韦某1、莫某贩卖两零包毒品。同月12日，公安民警在金臣明家中查获冰毒净重12.22克。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证实，案件的来源、金春臣、叶事明某涉嫌犯贩卖毒品罪被立案侦查。
2、涉案财物管理登记表一份、扣押决定书、扣押清单证实，民警依法扣押金春臣的黑色金立牌智能手机一台，毒品冰毒34包，毛重16.4克。
3、叶事明、金春臣的户籍证明，证实二人犯罪时年满十八周岁，具有完全刑事责任年龄。
4、证人陈某1证言证实，2016年1月9日20时左右，其来到金春臣家，当时叶事明和金春臣正在将毒品分装成小零包，其听见金春臣讲毒品是叶事明和金春臣合伙买的，毒品是一名南丹男孩拿来卖的，金春臣叫韦某2从手机支付宝转了1000元给那男孩，男孩说还要给400元现金。毒品分装好后半小时，叶事明把所有毒品都拿走。其发现叶事明的衣口袋有一个眼镜盒，眼镜盒里有很多小零包冰毒，并听叶事明说卖了一个小零包给莫某。11日晚其在金春臣家吸毒打牌，12日早上公安搜查时叶事明坐在其身背后，其感觉叶事明动了一下被子，其回头看见叶事明掀开棉被把毒品藏在被子下面。
5、证人韦某1的证言证实，其于2016年1月上旬的一天在金春臣的家中跟叶事明购买得一小零包毒品。
6、证人莫某的证言证实，其曾多次跟叶事明购买毒品。其中一次是2016年1月上旬的一天，其出钱给韦某1去跟叶事明买毒品，韦某1在金春臣家跟叶事明购买得一小零包毒品；另一次其在金春臣家跟叶事明购买得0.5克的冰毒小零包，支付的毒资是186元。
7、证人邱某的证言证实，在2016年1月9日至11日期间，其在政府金春臣家和韦某2、叶事明、金春臣、阿某、陈某1等人打牌并吸食毒品的过程中看见金春臣叫韦某2微信转账给“阿某”，转账后看见叶事明和金春臣把一包冰毒分成小零包的过程。
8、证人韦某2的证言证实，2016年1月9日，金春臣跟其说要1000元钱去南丹买毒品冰毒，下午4点多钟金春臣叫她通过微信转了1000元到金春臣账上，叶事明开车搭乘金春臣就去南丹买毒品了，回来后带了一个叫阿某的年轻男子回来，叶事明和金春臣在他们卧室的床头柜对毒品进行分装，分成38各小零包和2个大的零包，叶事明用一个眼镜盒将毒品装好，到12日上午公安搜查时叶事明将眼镜盒放在他们床尾的被子下，被公安人员查获了。
9、证人韦某3的证言证实，2016年1月9日15时许，天峨县“国宝”打电话给其说要买两件冰毒，其跟“国宝”说两件1500元。17时许，国宝和移民男子开车到南丹体育馆大门等其，其上车后带他们到月亮坡市场大门对面的一栋居民楼五楼跟“旺哥”要了两件冰毒，其通过微信转账付了1300元钱给“旺哥”，冰毒一件是10克，两件是20克，后受“国宝”的邀请一起到天峨县玩耍，“国宝”付给其的钱也是通过微信转账方式付款的。
10、上诉人金春臣的供述与辩解，2016年1月9日中午，叶事明到金春臣家和其商量好由其出本钱，叶事明包卖，赢利对半分，由其联系南丹的阿某帮找冰毒，联系好后，其和叶事明在当天下午到南丹购买毒品并返回天峨县城，将毒品分装好后再由叶事明贩卖的事实，毒品本钱是在2016年1月9日晚上在政府大院其家内韦某2用她的微信转了1000元给阿某，其又用自己的微信转了一千元给阿某，总共转了2000元给阿某。
11、上诉人叶事明的供述和辩解，金春臣和其一起商量好到南丹购买毒品并带回天峨县城贩卖，其中金春臣出本钱，叶事明包卖，赢利对半分。拿回来的20克冰毒叶事明已经卖出两个大零包，一个小零包，两个大零包卖给莫某和纳河村的一名男子，一个小零包卖给莫某的小老婆小韦（即韦某1）共收了400元钱，分给金春臣200元。
12、检验报告证实，在金春臣家床尾棉被下查获的毒品检测出甲基苯丙胺。
13、检查证、检查笔录及检查照片证实，公安民警在金春臣住处查获疑似毒品冰毒小零包和两条锡纸，一个自制溜冰湖，在金春臣床尾搜出一个黑色条纹眼镜盒，内装有34个疑似冰毒小零包，查出的物品已依法收缴，并拍摄检查照片12张。
14、称量笔录、称量照片证实，公安民警依法对在天峨县六排镇城东路县政府大院8栋一楼金春臣住处查获的毒品毛重16.40克，在电脑桌上发现是半个疑似毒品冰毒小零包的重量为0.29克。并附有称量照片4张。
15、取样笔录、称量照片证实，公安民警依法从在金春臣住处查获的毒品进行取样封存，并将样品送至相关部门进行鉴定。
16、搜查证、现场搜查笔录、扣押清单及照片证实，公安民警在金春臣住处进行搜查，在其卧室床头柜抽屉内发现一个电子秤，在布衣柜顶部发现29个小塑料袋。
17、陈某1辨认笔录证实，经观察，在12张不同男性照片中，陈某1辨认出第8号照片中的人就是从南丹县来卖毒品给叶事明、金春臣的男子韦某3。
18、邱某辨认笔录证实，经观察，在12张不同男性照片中，邱某辨认出第11号照片中的人就是从南丹县来卖毒品给叶事明、金春臣的男子韦某3。
19、金春臣、叶事明涉嫌贩卖毒品案现场搜查视频证实，公安民警于2016年1月12日早上8时搜查金春臣卧室发现涉案毒品，并对涉案物品进行封存的全过程。
20、电子数据检验鉴定委托登记表、现场勘验工作记录证实，天峨县禁毒大队民警在办理金春臣、叶事明涉嫌贩毒案中发现金春臣利用手机微信转账方式支付毒资1000元，依法提取金春臣使用的金立手机并委托网络安全支队进行手机使用记录勘验。勘验结果是：（1）该手机所登陆的微信账号为×××。（2）微信×××于2016年1月9日16时26分转账1000.00元给微信×××。（3）微信×××于2016年1月9日18时18分转账1000元给微信×××
二、非法持有枪支罪
2016年1月12日，公安民警在被告人叶事明的桂Ｍ×××××奇瑞QQ车查获一把自制枪支。经鉴定，该枪支能够正常击发。
认定该起事实的证据有：受案登记表、物证自制枪支一支及其他疑似制枪零件、鉴定意见证实、现场勘验笔录、检查笔录、指认照片、上诉人的供述和辩解等。
针对上诉人叶事明的上诉理由，结合本案查明的事实、证据，本院综合评判如下：
1、对于上诉人叶事明辩称其在侦查阶段的供述系公安机关非法获取而不能作为定案依据的理由，经查，公安机关向叶事明提取笔录时进行了同步录音录像，录像反映了叶事明自愿交代自己的犯罪事实，所交代的内容与公安民警记载的笔录相符，叶事明在对笔录进行核对后签名确认；叶事明的供述与金春臣的供述、莫某、韦某1、韦某2、陈某1的证言相吻合，其在一审庭审亦供认其与金春臣购买毒品用于贩卖的事实，据此，叶事明的有罪供述可以作为定案依据。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2、对于叶事明辩称其是赠送毒品给韦某1不属于贩卖的理由，经查，叶事明多次供述其贩卖毒品给韦某1获得毒资100元，与证人韦某1、莫某的证言相互印证，证实了叶事明贩卖毒品给韦某1获利的犯罪事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
3、对于叶事明辩称金春臣的供述、证人韦某2、陈某1的证言不能作为认定其贩卖毒品的依据，经查，叶事明在侦查阶段供认了其贩卖毒品的犯罪事实，与金春臣的供述、证人陈某1、韦某1、莫某、韦某2、邱某、韦某3的证言相吻合，证实了叶事明与金春臣共同购买毒品用于贩卖的犯罪事实，同时在案也没有证据显示莫某伪造证言诬陷上诉人的情况。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人叶事明、原审被告人金春臣违反国家对毒品的监管制度，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量较大，二人行为已构成贩卖毒品罪。叶事明违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一把，其行为已构成非法持有枪支罪。在共同犯罪中，叶事明与金春臣共同向他人购买毒品并分装毒品成零包待售，金春臣负责支付毒资，叶事明负责保管和贩卖毒品，二人在本案中的地位作用相当，依法应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。二人共同购买毒品用于贩卖，并且已将所购得的毒品部分贩卖给他人，根据相关规定，在金春臣家中被查获的毒品甲基苯丙胺应认定为贩卖毒品的数量，鉴于被查获的毒品甲基苯丙胺未流入社会，社会危害性相对较小，可以酌定从轻处罚。金春臣归案后如实交代自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。叶事明一人犯数罪，应数罪并罚。
原判根据上诉人叶事明、原审被告人金春臣犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度依法所作的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦绍航
审 判 员 秦冬英
代理审判员 黄志凡
二〇一七年六月十二日
书 记 员 莫竟松