湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂十堰中民四终字第00758号
上诉人（原审被告）曹内陆，农民。
委托代理人胡家全，湖北鸿法律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。
被上诉人（原审原告）姜喜国，农民。
被上诉人（原审被告）宋世兵，农民。
委托代理人柯正晴，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参加诉讼，调解。
被上诉人（原审被告）邓秀涛，农民。
委托代理人李承绪，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参加诉讼，调解，代收法律文书。
上诉人曹内陆因与被上诉人姜喜国、宋世兵、邓秀涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省房县人民法院（2013）鄂房县民一初字第001781号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年11月5�受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长并主审，审判员王海、代理审判员徐恩田参加评议的合议庭，于2013年12月9日公开开庭审理了本案。上诉人曹内陆及委托代理人胡家全，被上诉人姜喜国，被上诉人宋世兵及委托代理人柯正晴，被上诉人邓秀涛的委托代理人李承绪到庭参加诉讼。经合议庭评议，现已审理终结。
姜喜国一审诉请：判令三被告连带赔偿各项经济损失：医疗费129752.70元、误工费55.67元／天×145天=8072.15元、护理费55.67元／天×76天=4230.92元、住院伙食补助费15元／天×76天=1140元、营养费30元／天×76天=2280元、残疾赔偿金7852元／年×20年×40%=62816元、鉴定费700元、二次鉴定相关费用605元、精神抚慰金12000元，合计221596.77元，减去宋世兵、邓秀涛已支付费用58652.30元，实际尚应赔偿162944.47元。
一审法院认定：2012年2月27日，邓秀涛、邓秀明将合建的6层房屋工程承包给不具有建房资质的宋世兵，在《建筑工程承包协议书》中署名的甲方为邓秀明（邓秀涛大哥）、乙方为宋世兵。宋世兵在组织施工过程中与曹内陆口头约定，由曹内陆负责喊工，做4至6楼倒现浇、浇筑柱子的工程。实际宋世兵自己找人做了第5楼的倒现浇工程。同年8月10日，卢明贵受曹内陆雇请叫姜喜国去做工，8月11日早上姜喜国去邓秀涛家，负责拉翻斗车，将混泥土拉到吊栏上。上午10点半左右，姜喜国正将翻斗车拉向吊栏时，因已吊到6楼的一辆翻斗车发生倾斜，导致一袋水泥掉下来，砸在姜喜国右肩部，姜喜国当即摔在翻斗车上并造成昏迷。邓秀涛、宋世兵立即将姜喜国送至房县人民医院医治（曹内陆当天不在邓秀涛家做工），9月14日出院证明上建议注意休息、加强营养，住院34天花费医疗费124541.30元；在十堰市人民医院购药花费2365.80元。9月14日至10�26日，姜喜国在房县白鹤镇卫生院住院治疗42天，花费医疗费2319.01元；10月26日出院记录上记载建议到上级医院检查治疗。12月31日，姜喜国在房县人民医院门诊治疗花费医疗费330元。2013年12月31日，姜喜国委托房县鸿泰法医司法鉴定所做伤残程度鉴定，2013年1月5日，该所作出的（2012）临鉴字第719号鉴定意见书认定姜喜国右肩胛骨粉碎性骨折、右侧臂丛神经损伤的伤残程度评定为七级；姜喜国支付鉴定费700元。2013年3月12日，宋世兵对姜喜国伤残等级鉴定的意见不服，申请对姜喜国伤残程度重新鉴定。3月20日，房县人民法院委托十堰天平司法鉴定中心对姜喜国伤残程度重新鉴定，3月25日该中心作出的（2013）临鉴字第0270号鉴定意见书认定姜喜国右上肢臂丛神经损害经临床治疗后遗留右上肢瘫（肌力Ⅲ级）评定为七级伤残。姜喜国因二次鉴定在十堰市人民医院花费门诊费461元，交通费144元，合计605元。另查明，姜喜国在房县人民医院住院期间，邓秀涛支付医疗费10000元，宋世兵支付医疗费、生活费等48652.30元。姜喜国提交的医疗费票据中有一笔为2012年8月19日署名为刘凡在十堰市人民医院购药费用196.59元，应不计入姜喜国医疗费中。姜喜国在住院期间由其妻子齐德珍护理，其妻系农村户口。经庭审质证认证，双方无异议且经当庭确认姜喜国部分经济损失为：医疗费129556.11元、住院伙食补助费15元／天×76天=1140元、残疾赔偿金7852元／年×20年×40%=62816元、鉴定费700元、二次鉴定相关费用605元。
一审法院认为：本案中虽然宋世兵与曹内陆之间没有书面协议，但从实际履行情况看，曹内陆负责浇筑现浇和柱子，施工人员由曹内陆组织，工资由曹内陆对工人发放，宋世兵根据完成工程量对曹内陆结算，以此可以认定宋世兵与曹内陆之间的行为�属分包行为，曹内陆与姜喜国构成个人劳务关系。曹内陆无资质分包建筑工程，又未履行安全管理义务，对姜喜国从事劳务过程中受伤造成的损失，应承担赔偿责任。宋世兵无建筑资质，违法承包建筑工程，又将部分工程分包给不具有建筑资质和安全生产条件的个人，应当对姜喜国的损失承担相应的赔偿责任，并应与曹内陆承担连带责任。邓秀涛作为发包方将建筑工程发包给不具有建筑资质和安全生产条件的个人施工，具有选任过失，也应承担相应的赔偿责任，并与宋世兵、曹内陆承担连带赔偿责任。姜喜国在提供劳务过程中，没有注意安全，对其损害有一定过错，应相应减轻被告的民事赔偿责任。宋世兵辩称应按农村人口计算误工费、护理费，因姜喜国是建筑小工，没有固定工作，且是农村户口，其妻子亦是农村户口，故予以采纳，即误工费、护理费应按（7852元／年＋5723元／年）÷261天=52.01元／天计算。曹内陆辩称营养费天数应该按第一次住院34天计算，因在白鹤镇卫生院住院的病情证明没有加强营养的建议，故予以采纳。宋世兵认为不应支持精神抚慰金，因与法律规定不相符，不予采纳，精神抚慰金酌定为8000元。综上，姜喜国各项经济损失为医疗费129556.11元、误工费52.01元／天×145天=7541.45元、护理费52.01元／天×76天=3952.76元、住院伙食补助费1140元、营养费15元／天×34天=510元、残疾赔偿金62816元、鉴定费700元，二次鉴定花费605元，合计206821.32元。曹内陆承担45%的责任即93069.59元；宋世兵承担35%的责任即72387.46元，减去已给付的48652.30元，宋世兵还应赔偿23735.16元；邓秀涛承担10%的责任即20682.13元，减去已给付的10000元，邓秀涛还应赔偿10682.13元。精神抚慰金8000元，曹内陆承担4000元，宋世兵承担3000元，邓秀涛承担1000元。根�《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、曹内陆于判决生效后15日内赔偿姜喜国经济损失93069.59元，精神抚慰金4000元，合计97069.59元。二、宋世兵于判决生效后15日内赔偿姜喜国经济损失23735.16元，精神抚慰金3000元，合计26735.16元。三、邓秀涛于判决生效后15日内赔偿姜喜国经济损失10682.13元，精神抚慰金1000元，合计11682.13元。四、曹内陆、宋世兵、邓秀涛承担连带赔偿责任。五、驳回姜喜国的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履�期间的债务利息。案件受理费3240元，减半收取1620元，姜喜国承担162元，曹内陆承担729元，宋世兵承担567元，邓秀涛承担162元。
曹内陆不服一审判决，向本院提出上诉称，其在本案中只是带班人，真正的雇主是宋世兵，其不应承担赔偿责任。请二审法院撤销原判，改判其不承担赔偿责任，本案应由宋世兵、邓秀涛承担连带赔偿责任。曹内陆二审无新的证据提供。
宋世兵二审答辩认为，其将部分倒现浇、倒柱子工程以单包工的形式分包给曹内陆，由曹内陆组织人员进行施工，施工人员的工钱由曹内陆自已支付，宋世兵只是按约定，结算每完成一层倒现浇或倒柱子的工程款。本案事发时，曹内陆没有在施工现场指挥监督，而是在另一施工工地倒现浇，说明曹内陆的施工行为不受宋世兵约束，不是宋世兵的带班人，曹内陆与宋世兵是分包关系。姜喜国受曹内陆雇请，为曹内陆提供劳务，在提供劳务过程中受伤，曹内陆应承担赔偿责任，原判正确，请予维持。宋世兵二审无新的证据提供。
邓秀涛二审答辩认为，宋世兵在承揽工程后，将部分浇筑柱子的工程分包给曹内陆，由曹内陆雇请人员组织施工，工资由曹内陆对姜喜国进行结算，双方已事实形成雇佣关系，其受伤应由曹内陆承担雇主责任。原判正确，请予维持。邓秀涛二审无新的证据提供。
姜喜国二审答辩认为，关于本案谁是雇主，其同意曹内陆的观点。其只是提供劳务者，只求能够得到合法的赔偿。姜喜国二审无新的证据提供。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：一审判决认定宋世兵与曹内陆之间属分包关系，姜喜国在为曹内陆提供劳务时受伤，曹内陆应承担相应赔偿责任的事实清楚，一审判决责任划分和判赔比例适当。曹内陆无充分证据证明�只是代班人，而不是姜喜国的雇主，其上诉理由不能成立，请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费729元，由曹内陆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王志刚
审 判 员 王 海
代理审判员 徐恩田
二〇一四年一月三日
书 记 员 刘亚琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。