甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘29民终522号
上诉人（原审原告）：董某。
委托诉讼代理人：蒋某，系董某妻子。
委托诉讼代理人：孙泽华，甘肃得舍律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）蒋某2。
委托诉讼代理人：蒋某3，系蒋某2之子。住址同上。
上诉人董某因与被上诉人蒋某2健康权纠纷一案，不服永靖县人民法院（2016）甘2923民初735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人董某及其委托诉讼代理人蒋某、孙泽华，被上诉人蒋某2及其委托诉讼代理人蒋某3到庭参加了诉讼。现已审理终结。
董某的上诉请求：请求二审依法改判（2016）甘2923民初735号民事判决；判令被上诉人承担一、二审诉讼费。理由：1、本案为义务帮工人受害责任纠纷。上诉人为被上诉人提供帮助，双方形成义务帮工关系，被上诉人应承担全部赔偿责任。2、上诉人的伤残等级应为八级伤残并按八级伤残赔偿。
蒋某2答辩称：1、答辩人与被答辩人之间属劳务关系；2、被答辩人在提供劳务时，答辩人之子蒋某3提醒过被答辩人要关掉电源，但被答辩人过于自信不注意安全致使自己受伤，对此，答辩人不应承担责任。
董某向一审法院起诉请求：判令被告承担医疗费2315.81元、误工费21134.22元、护理费6223.6元、营养费1120元、住院伙食补助费1120元、交通费1500元、残疾赔偿金142602元、鉴定费2200元、精神损失费5000、后续治疗费29009.4元、被扶养人生活费38931元、诉讼费。理由有：2015年4月3日被告请原告到其猪场接电，在剪电线时不慎触电，从电线杆上摔下了。原告被送往永靖县人民医院住院治疗。2016年2月29日经甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级评定为8级伤残，后续治疗费评定为29009.4元。
一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。原告做为本村电工的原告，违反操作规程，在未断开电的情况下上电杆工作，是造成事故的原因之一，应负主要责任，原告应承担事故的60%的责任。被告蒋某2作为雇主的，应阻止原告违规工作，但被告没有及时制止，导致事故的发生，被告应负事故的次要责任，即40%的责任。被告辩解，原告超过举证期提出变更诉讼请求不予支持的理由不成立，不予采纳。被告辩解，原告借被告蒋某220000元，与本案不属于同一法律关系，应另行起诉。
原告因本次事故产生的损失确认如下：
医疗费，根据医疗、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定，即11735.05元。
误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告系本村电工，双方已经确定工资额，应当按照每日160元的标准计算原告误工费。原告董某因受伤误工，误工时间可以计算至定残日前一天即155天，误工费应确认为24800元（160元/天×155天）。
护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院期间由其妻赵某护理，赵某为农村居民，应按照2015年农、林、牧、渔业的标准确计算，确定为：38520元/天÷365天×（28天﹢31天）＝6223.9元。
住院伙食补助费，应参照本省国家机关工作人员出差，伙食补助每天40元的标准确定。应确定为40元×28天＝1120元。被告辩解原告住院期间被告送饭17天，应当扣除17天的伙食补助无证据证明，不予支持。
营养费，按照鉴定机构的鉴定意见确定。医疗机构无加强营养意见，故不予支持。
残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，应当按照2015年度甘肃省农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，确定为6936元/年×20年×10%＝13872元。原告主张按照城镇居民人均消费性支出的标准计算，证据不足不予支持。
鉴定费4200元，有鉴定机构出具的发票佐证，其中甘肃政法学院司法鉴定中心的2200元由原告自己承担，在甘肃法医学会司法鉴定中心的鉴定费本院予以支持。由被告自己承担鉴定费2000元
交通费1500元，原告向法庭提供票据，但不能说明具体的次数和车次，依据住院治疗及复查病情的实际情况，适当予以支持600元。
后续治疗费29009.4元，按照鉴定机构的意见，应当予以支持。
被抚养人生活费，原告父亲为退休教师，依据法律规定，其主张被扶养人生活费，无法律依据，不予支持。原告母亲为永靖县盐锅峡镇抚河村农村居民，并且有两个抚养人，其母亲的抚养费应确定为：6830元/年×20年×10%÷2人﹦6830元。
综上，原告因本起事故造成的损失为98389.45(含鉴定费4200元)元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告蒋某2于本判决生效后10日内，赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、后续治疗费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金共计94189.45元的40%，即37675.78元，其中减去被告已经垫付的医疗费9419.24元及生活费600元，被告实际赔偿原告27656.54元。原告自己承担94189.45元的60%即56513.67元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1251元，由原告承担500.4元，被告蒋某2承担750.6元；鉴定费4200元，原告承担2200元（已承担），由被告蒋某2承担2000元（已承担）。
本院二审审理期间，上诉人没有提交新证据。
被上诉人提供的证据有：永靖县盐锅峡镇抚河村委会出具的证明，欲证明上诉人董某康复后，双方曾在村委会主持下进行调解。
经质证，上诉人董某承认调解事实存在，但调解内容并非出于本意。
被上诉人提供证人赵某2、吴某出庭作证，证明上诉人董某现已康复，并与证人一起在村里的养鸡场当电工。
经质证，上诉人董某对证言无异议，但提出自己丧失部分劳动能力，不能进行重体力劳动。
二审查明的其他事实、证据与原审认定的一致。
本院认为,上诉人董某作为专业电工，并与被上诉人达成口头用工约定，上诉人在提供劳务之日，双方实际形成劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据各自的过错承担相应的责任。”本案中，上诉人作为电工，理应知晓电工的工作流程和操作规范，但其违规作业，造成事故，一审法院判令其承担损失的60%并无不当。关于上诉人对本案的伤残等级问题的提起的上诉请求，经查，上诉人在诉前自行委托甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定伤残等级为八级伤残，后期治疗费29009.4元，双方发生诉讼后，被上诉人对该鉴定不服，一审法院经征求双方当事人意见，委托甘肃省法医学会进行伤残等级鉴定，鉴定意见为上诉人董某伤残等级为十级。二审中上诉人当庭提出再次鉴定，本院未予准许；上诉人请求二审按照八级伤残及后期治疗费29009.4元进行赔偿的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判处并无不当，审判程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费1251元由上诉人董某承担。
本判决为终审判决。
审判长 赵发源
审判员 蔡 瑛
审判员 马超芳
二〇一七年一月十日
书记员 韩平桃