甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0102民初3337号原告（反诉被告）：兰州亿佳装饰工程有限公司，住所地：兰州市西固区。法定代表人：李学明，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢芸，甘肃昶泰律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃亚东五官科医院有限公司，住所地：兰州市城关区。法定代表人：王彤，该公司经理。委托诉讼代理人：杨飞鸿，甘肃东方人律师事务所律师。原告兰州亿佳装饰工程有限公司诉被告甘肃亚东五官科医院有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年5月18日立案受理后，依法适用普通程序于2017年10月12日公开开庭进行了审理。原告兰州亿佳装饰工程有限公司的法定代表人李学明及委托诉讼代理人谢芸，被告甘肃亚东五官科医院有限公司的委托诉讼代理人杨飞鸿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰州亿佳装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付拖欠原告的工程款1301750元，并承担违约金812000元；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年9月12日，原、被告签订《装修工程施工合同》，合同约定由原告对被告经营的亚东五官科医院（位于兰州市城关区静宁路154号）一层至四层进行装修，由原告包工包料，以4060000元作为固定总价不变，甲方如在工程施工过程中，出现变更、增减项的费用由双方确认的签证单为准核算，另合同约定了工程款支付时间、违约责任及双方的其他权利和义务。合同签订后原告进行施工。在施工过程中，被告增加了116万多元的工程量，其中将墙面装饰板进行变更，要求使用由湖北藤仓建材科技有限公司生产的”欧帝丝”品牌产品作为全部装饰材料。被告为降低工程成本，在2015年10月27日与原告签订《合作协议书》，约定被告向原告支付82500元，再由原告向供货商支付96000元作为代理保证金取得欧帝丝”品牌代理权限，取得代理权限后被告可享受室内墙面120元/平方米的优惠价格，并且双方对厂家7%的返点提成进行均分，同日双方签订《补偿协议》，对变更墙面材质、优惠价格及墙面初步施工面积进行约定。但《合作协议书》签订后，被告并未支付82500元区域代理保证金，也没有按照《装修工程施工合同》约定向原告支付工程进度款。原告施工结束后，由被告委派代表丁兴庆进行验收，并于2016年1月22日出具《亚东医院内装验收意见》为合格，原告催收工程款，但被告一直未支付。原告认为被告的行为损害了其合法权益，原告诉至法院。被告甘肃亚东五官科医院有限公司辩称，原告主张被告拖欠工程款1301750元的事实不属实，被告截至起诉共支付原告工程款3740700元（3700元电力分项工程变更签证费用直接支付给施工人祁克海），其中合同规定工程质保金为总价款的5%，即203000元，待工程两年质保期满后支付。双方于2016年1月22日未对工程进行全部验收，其中瓷砖破裂、墙面裂缝等修复项目原告一直未修复，被告另行委托他人修复使用。对于整个工程原告主张的增项部分由于双方未能达成确定的意见及金额，故原告主张的1160000元的增项工程量无事实依据，另原告的工程量亦存在减项的部分，故应驳回原告的诉讼请求。被告甘肃亚东五官科医院有限公司向本院提出反诉请求：1、判令原告向被告支付整体工程延期违约金255780元（2016年1月1日至2016年1月21日共计21天）、支付遗留工程延期违约金556220元；2、判令原告承担遗留工程修复费用223600元；3、判令原告向被告开具已付3737000元工程款的发票；3、原告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2015年9月12日签订《装修工程施工合同》，约定原告包工包料，固定总价4060000元，按照被告提供的设计施工图纸为兰州市静宁路154号一层至四层、建筑面积5607平方米的房屋进行室内装饰装修，工程内容及做法以《甘肃亚东医院室内装饰工程清单计价表》和施工图纸为准。在施工过程中，原告偷工减料、偷梁换柱、以次充好，造成施工工程质量瑕疵、不具备功能性，在后期遗留大量工程修复和整改问题。2015年12月11日，因双方约定的竣工日期到达，原告仍无法交工，经双方协商和原告保证，被告准许宽限工期，原告签署《承诺书》承诺”保证于2015年12月31日完成工程并交付，2016年1月31日前完成遗留后期完善的小问题，若有逾期则按《装修工程施工合同》第12.5条承担违约责任。”2016年1月22日双方验收，被告称工程存在瑕疵，需修复尚具有功能性，原告承诺进行收尾工程和修复整改。但经被告催促原告一直未修复，原告遂另行委托他人进行修复，共花费修复工程款223600元。故被告提出反诉请求，以维护权益。原告兰州亿佳装饰工程有限公司对被告甘肃亚东五官科医院有限公司的反诉辩称，原告对本案工程没有延期和违约的行为，原合同在2015年9月12日进行开工，同年12月12日竣工，被告增加了大量的工程量，按照工程量的增加，原告顺延工期，符合事实和法律的规定。该工程由原告竣工后，由被告公司工作人员丁兴庆进行验收，工程完全符合要求，故被告另行委托他人进行修复和原告无关。另关于开具发票的问题，不属于人民法院的受案范围。故请求法院驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的举证与质证，经本院审查认定上述证据真实、来源合法、与本案存在关联，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和所举证据，本院认定的事实如下：2015年9月12日，原、被告签订《兰州亿佳装饰工程有限公司装修工程施工合同》，合同约定乙方（原告兰州亿佳装饰工程有限公司）承包甲方（被告甘肃亚东五官科医院有限公司）的装饰装修工程。工程施工地点为兰州市静宁路154号一层至四层，工程装饰装修面积为5607平方米，工程内容及做法见《甘肃亚东医院室内装饰工程清单计价表》和施工图纸，工程承包采取乙方包工、包全部材料，工程期限为90日，从2015年9月12日至2015年12月12日，工程固定总价为4060000元，工程施工过程中，甲方要求乙方实施的施工图纸范围外的变更、增（减）项的费用以双方确认的签证单为准核算。合同还约定了关于过程变更的事项，即”1、施工期间本合同约定的过程内容如需变更、增（减）项，乙方应当按照甲方要求施工。乙方应当严格按照甲方设计施工图纸及《甘肃亚东医院室内装饰工程清单计价表》确定的材料施工，未经甲方书面同意不得变更。2、甲方对本合同约定的工程内容提出减项时，如该项目已开工，甲方应当承担由此造成的损失。3、工程增项时，甲方应当根据工程量适当延长工期，并在签证中予以注明。4、非甲乙双方施工现场代表签署的签注，属无效签注，一律不予认可。5、甲方施工现场代表丁兴庆，乙方施工现场代表杨劲。”另合同对工程款支付方式和违约责任进行了约定，即工程竣工，竣工验收通过7日内，付款95%，剩余5%作为质保金，于两年质保期届满后支付，”乙方应当自竣工验收通过后三日内办理工程交接，并开具《装修工程保修单》。装饰装修工程保修期为两年，有防水要求的厨房、卫生间防渗漏工程保修期为五年，保修期内出现质量问题由乙方免费维修，乙方应于接到甲方通知时起24小时内予以处理，乙方怠于履行保修义务则甲方有权自行委托他人维修，维修产生费用从工程质保金中扣除。”2015年10月27日，原、被告又签订《合作协议书》，约定”甲方（被告甘肃亚东五官科医院有限公司）、乙方（原告兰州亿佳装饰工程有限公司）因甘肃亚东五官科医院室内装饰工程需使用欧帝丝新型墙面继承装饰板，为减低成本，甲方协助乙方成为该材料兰州市的代理商，甲方向乙方支付82500元，由乙方向供货商湖北藤仓建材科技有限公司缴纳订货保证金96000元（即代理保证金），不足部分由乙方自筹。甲方出资后，乙方为甘肃亚东五官科医院室内装饰工程向甲方以优惠价120元/平方米进行施工。”同时，原、被告签订《变更补充协议》，约定”《装修工程施工合同》所有墙面变更为安装新型墙面集成装饰板，总面积5500平方米，单价为120元/平方米”合同签订后，原告于2015年9月12日按照被告的要求和合同的约定进行了施工，施工工程中，经双方协商，对合同约定的施工工程量进行了增减。2015年12月11日，原告出具《承诺书》承诺”原告保证于2015年12月31日前完成工程并正式交付，不得影响被告2016年1月的正常试营业；装修工程遗留的需要后期完善的小问题，应按照被告的要求于2016年1月31日前完成；若有逾期按照双方《装修工程施工合同》第12条第5款的约定承担延期完工的违约责任。”2016年1月被告进行医院试营业，2016年1月22日双方组织进行验收，被告验收人丁兴庆签署《亚东医院内装验收意见》，”经过2016年1月22日对内装工程全面验收，意见如下：第一、表面细节验收基本合格，地面地砖有破损，待3月底修复，顶面产生裂痕，也待3月底修复；第二、实用性验收基本合格，给排水、强电验收合格，功能性待3月底实用后再验收；最终验收结果为合格。”后被告通知原告工程质量有瑕疵，并有遗留的需要后期完善的收尾工程需要处理、修复，但原告一直未予修复完善。被告遂与案外人晋丰装饰施工队（负责人杜纯良）签订《装饰遗留及收尾工程施工合同》，由晋丰装饰施工队对甘肃亚东五官科医院室内装饰装修工程的遗留工程和修复工程进行施工。另，本院委托甘肃信诺工程造价咨询有限公司对甘肃亚东五官科医院装修项目变更增减工程造价进行鉴定，甘肃信诺工程造价咨询有限公司2017甘信鉴字第085号《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论为：一、增项工程造价为1140800元；二、减少工程造价为542753.11元；合计增减项后的工程造价为598046.89元。另经本院查明，甘肃亚东五官科医院室内装饰装修工程被告支付原告工程款合计3740700元，双方约定的质保金为合同总价款的5%，即4060000元×5%=203000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人均有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告签订的房屋租赁合同是双方当事人的真实意思表示，双方亦应按合同约定履行义务。本案中原、被告双方达成《装修工程施工合同》，原告应按照合同约定以及补充约定的工程增加项完成工程施工，被告应按照合同约定及双方的补充约定缴纳工程款。但原、被告对涉案工程的增减项及造价不一致，经甘肃信诺工程造价咨询有限公司出具的《工程造价鉴定意见书》的鉴定结论，工程增项造价为1140800元；工程减项造价为542753.11元。故被告尚欠原告工程款为917346.89元，即4060000元+1140800元-542753.11元-3740700元。故关于原告主张被告返还拖欠的工程款1301750元的诉讼请求，本院认为被告应支付原告工程款917346.89元。但根据双方的约定，质保金为合同总价款的5%，即4060000元×5%=203000元，故被告应支付原告工程款714346.89元，剩余工程款203000元作为质保金。关于原、被告双方签订的《合作协议书》，一方面被告未向原告缴纳区域代理保证金，另一方面原告施工的室内墙面装饰也未全部按照120元/平方米优惠价，故原、被告双方签订的《合作协议书》并未实际履行。关于原告主张被告承担违约金812000元的诉讼请求，被告虽然向原告支付了3740700元工程款，但并未按照合同约定全部支付到位，即使被告以原告工程质量有瑕疵需修复和遗留工程施工为由扣除质保金后，仍欠原告工程款未支付完毕，故被告存在违约行为，但本院认为原告主张的违约金过高，为衡平双方当事人利益关系，综合考量被告的违约行为，本院依法酌定被告向原告支付违约金100000元为宜。关于被告反诉原告应支付工程延期的违约金255780元和遗留工程延期的违约金556220元的诉讼请求，本院认为原告施工工程的延期是由于双方协商后，施工工程产生了工程量的增减，故根据合同的约定和施工情况，原告施工工程延期具有事实和法律的依据，不存在违约行为。但原告施工工程确实存在一些工程质量瑕疵和后续遗留工程未完成，经被告催告仍未进行施工和修复，故原告存在一定的违约行为，本院综合考量衡平双方当事人利益，本院依法酌定原告向被告支付违约金100000元为宜。关于被告反诉原告承担遗留工程修复整改费用223600元的请求，本院认为遗留工程需修复整改的事实存在，遗留工程应由原告进行修复，但被告多次催告，原告未予修复，关于被告主张遗留工程修复而花费整改费用223600元，被告所提交证据不足，对被告反诉的此项诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。关于被告要求原告开具工程款发票的请求，本院认为开具增值税专用发票属于行政法律关系，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故被告的此项诉求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告甘肃亚东五官科医院有限公司支付原告兰州亿佳装饰工程有限公司工程款714346.89元及违约金100000元;二、原告兰州亿佳装饰工程有限公司支付被告甘肃亚东五官科医院违约金100000元。三、驳回原告兰州亿佳装饰工程有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告甘肃亚东五官科医院有限公司的其他反诉请求。以上款项经折抵后共计714346.89元，由被告甘肃亚东五官科医院有限公司于判决生效后10日内向原告兰州亿佳装饰工程有限公司履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费23710元，由原告兰州亿佳装饰工程有限公司承担10000元，被告甘肃亚东五官科医院有限公司承担13710元。反诉费7060元，由原告兰州亿佳装饰工程有限公司承担2000元，被告甘肃亚东五官科医院有限公司承担5060元。上述案件受理费及反诉费经折抵后，被告甘肃亚东五官科医院有限公司给付原告兰州亿佳装饰工程有限公司6770元（于判决生效后10日内履行完毕）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  李春彦代理审判员  黄劲松人民陪审员  曹乃心二〇一七年十二月四日书 记 员  施璞琰????????1