云南省保山市隆阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0502刑初589号
公诉机关保山市隆阳区人民检察院。
被告人仝光兴，男，1977年6月28日生于云南省马龙县，汉族，文盲，农民，住云南省曲靖市马龙县，曾因犯妨害公务罪于2015年4月9日被云南省嵩明县人民法院判处有期徒刑七个月，于2015年4月20日刑满释放。现因本案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
辩护人邢佳兴，云南春裕律师事务所律师。
被告人李国勇，男，1974年7月19日生于云南省施甸县，汉族，小学文化，农民，住云南省保山市施甸县，曾因犯非法经营罪于2014年11月25日被云南省镇康县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期为2014年12月6日起至2016年12月5日止。因本案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
辩护人朱红林，云南春裕律师事务所律师。
被告人刘正龙，男，1988年10月10日生于云南省寻甸县，汉族，小学文化，农民，住云南省昆明市寻甸县，因本案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
辩护人刘吉芳，云南黄涛律师事务所律师。
辩护人牛作诗，云南单旭律师事务所律师。
被告人秦胜，男，1967年10月17日生于云南省富源县，汉族，文盲，农民，住云南省曲靖市富源县，因本案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
被告人施强贵，男，1966年7月8日生于云南省富源县，汉族，中专文化，个体户，住云南省曲靖市富源县，因本案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
辩护人杨恩龙、刘永福，云南金曦律师事务所律师。
被告人董余红，男，1972年5月17日生于云南省富源县，汉族，文盲，农民，住曲靖市富源县，因本案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
辩护人杨晓佳，云南春裕律师事务所律师。
保山市隆阳区人民检察院以隆检公诉刑诉[2016]560号起诉书指控被告人仝光兴、刘正龙、李国勇、秦胜、施强贵、董余红犯非法经营罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院于2016年12月16日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年12月28日、2017年2月22日在本院第三审判法庭二次公开开庭审理了本案。保山市隆阳区人民检察院指派检察员张颖出庭支持公诉，被告人仝光兴及其辩护人邢佳兴、被告人李国勇及其辩护人朱红林、被告人刘正龙及其辩护人刘吉芳、牛作诗、被告人秦胜、被告人施强贵及其辩护人杨恩龙、刘永福、被告人董余红及其辩护人杨晓佳到庭参加诉讼。在审理过程中，经报请保山市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
保山市隆阳区人民检察院指控，2016年8月，被告人仝光兴与被告人刘正龙共同出资合伙在曲靖市马龙县旧县一带收购烟叶，仝光兴与被告人李国勇共谋将烟叶从曲靖市运输到保山市施甸县进行销售。仝光兴电话联系被告人秦胜负责运输烟叶，后秦胜又分别雇请被告人董余红运输和被告人施强贵参与共同探路。同年9月1日，经仝光兴安排，董余红驾驶云Ｄ×××××大货车到曲靖市马龙县旧县左锁村装运初烤烟叶后，仝光兴、刘正龙驾乘云Ｄ×××××白色微型车到施甸等候接货初烤烟叶，秦胜、施强贵驾乘云Ｄ×××××猎豹越野车行车探路，董余红驾驶云Ｄ×××××大货车车载烟叶从曲靖市前往本市施甸县，次日到达施甸县姚关镇一木材加工场内卸下烟叶，李国勇当场验货后与仝光兴、刘正龙交易支付100000元烟款。
2016年9月18日，六名被告人按照上述合伙、分工合作的方式，仝光兴、刘正龙、施强贵、董余红四人在曲靖市马龙县旧县一农户院场内装运初烤烟叶，秦胜、施强贵、伏某（另处）驾乘云Ｄ×××××猎豹越野车行车探路，董余红驾驶云Ｄ×××××大货车车载烟叶从曲靖市前往本市施甸县。9月20日8时许，公安民警在杭瑞高速公路大官市收费站出口处先后将仝光兴、刘正龙、秦胜、施强贵、董余红抓获，现场查获初烤烟叶，经称量净重8158千克。2016年9月21日9时，李国勇在杭瑞高速公路保山收费站出口处被抓获。经鉴定，被查获的8158千克初烤烟叶价值人民币384650元。
针对以上指控，公诉机关当庭提交了相关的物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据予以证明。并认为，被告人仝光兴、刘正龙、李国勇、秦胜、施强贵、董余红违反国家烟草专卖法规，非法经营初烤烟叶，扰乱市场秩序，数额达384650元，情节特别严重，六人行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪（共同犯罪）追究六被告人的刑事责任。在共同犯罪中，仝光兴、刘正龙、李国勇起主要作用，为主犯，秦胜、施强贵、董余红起次要作用，为从犯，该六人到案后均如实供述犯罪事实。现提请本院依法判处。
被告人仝光兴对公诉机关的指控无异议，并当庭表示自愿认罪。其辩护人认为1、取样笔录、云南烟草质量检测站出具的检测报告、隆某1区发改委出具的价格认定结论书等证据存在瑕疵，不应作为证据使用；2、涉案烟草的数额计算过高；3、仝光兴系初犯，到案后如实供述犯罪事实，依法应从轻或减轻处罚；综上，应对被告人仝光兴从轻处罚。同时要求将扣押在案的仝光兴的现金发还仝光兴。
被告人李国勇对公诉机关指控的罪名及第一起犯罪事实无异议，但辩称其没有参与起诉书指控的第二起犯罪。其辩护人认为1、第二次拉来的烟草没有与李国勇形成买卖事实关系，没有成交，第二起犯罪事实和李国勇无关；2、烟草鉴定价格过高；3、李国勇到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法应从轻或减轻处罚，综上，应对李国勇从轻判处。
被告人刘正龙对公诉机关指控其为主犯有异议，认为自己只是听从仝光兴的安排，应该是从犯。其辩护人认为1、烟草没有按照等级抽样，烟草检测报告程序不合法不能作为证据使用；2、烟草鉴定价格过高；3、刘正龙应该是从犯，其作用小于仝光兴、李国勇，依法应从轻或减轻处罚，综上，应对刘正龙从轻处罚。
被告人秦胜对公诉机关的指控无异议，当庭表示自愿认罪，但认为烟草鉴定价格过高。
被告人施强贵对公诉机关的指控无异议，当庭表示自愿认罪，但认为烟草鉴定价格过高。其辩护人认为1、取样笔录、云南烟草质量检测站出具的检测报告程序违法，价格鉴定意见书上没有附带相关鉴定机构资质和鉴定人员资质材料，不应作为证据使用；2、施强贵系从犯，认罪态度好，涉案烟叶没有流入社会，危害不大，依法应从轻或减轻处罚，综上，应对被告人施强贵从轻处罚，同时要求将扣押在案的云Ｇ×××××猎豹车及现金发还施强贵。
被告人董余红对公诉机关的指控无异议，当庭表示自愿认罪，但认为烟草鉴定价格过高。其辩护人认为1、烟草没有按照等级抽样，鉴定程序存在瑕疵，取样笔录、检测报告不能作为本案定案的依据；2、董余红系从犯、认罪态度好，依法应从轻或减轻处罚，综上，应对被告人董余红减轻处罚。同时要求将扣押在案的云Ｄ×××××号大货车发还董余红。
经审理查明，2016年8月，被告人仝光兴、刘正龙在未取得烟草专卖品相关许可证的情况下，共同出资合伙在曲靖市马龙县旧县一带以121818元的价格收购了一批初烤烟叶，之后仝光兴通过电话与被告人李国勇共谋将收购来的烟叶运输至保山市施甸县销售给李国勇，仝光兴联系到被告人秦胜帮助运输烟叶，后秦胜又分别雇请被告人董余红运输和被告人施强贵参与共同探路。同年9月1日，根据仝光兴的安排，董余红驾驶云Ｄ×××××号大货车到马龙县旧县左锁村装运初烤烟叶，仝光兴、刘正龙驾乘云Ｄ×××××白色微型车提前到施甸等候接货，秦胜、施强贵驾乘云Ｄ×××××猎豹越野车先行探路，董余红驾驶装有烟叶的云Ｄ×××××号大货车前往施甸县。次日到达施甸县姚关镇一木材加工场内将7800千克烟叶交付给李国勇，李国勇通过银行转账给仝光兴100000元烟款。后仝光兴支付给秦胜酬金31200元，秦胜又支付给董余红酬金8200元，支付给施强贵酬金2000元。
2016年9月，仝光兴、刘正龙再次以118252元的价格收购了一批初烤烟叶，通过与李国勇电话联系约好初烤烟叶由李国勇收购。后该二人和施强贵、董余红在曲靖市马龙县旧县一农户家装运初烤烟叶，仝光兴、刘正龙驾乘云Ｄ×××××白色微型车提前到施甸等候接货，秦胜、施强贵驾乘云Ｄ×××××猎豹越野车先行探路，董余红驾驶装有烟叶的云Ｄ×××××号大货车跟在后面。9月20日8时许，公安民警在杭瑞高速公路大官市收费站出口处先后将被告人仝光兴、刘正龙、秦胜、施强贵、董余红抓获，当场查获初烤烟叶一车、云Ｄ×××××号大货车、云Ｄ×××××号白色微型车、云Ｄ×××××号猎豹越野车各一辆，从被告人仝光兴处查获现金75000元、黑色手机一部、笔记本二本及黑色皮挎包一个；从被告人刘正龙处查获现金151900元、白色SUMSUNG牌手机一部、红黑相间皮挎包一个；从被告人秦胜处查获现金15550元及OPPO牌玫瑰金手机一部；从被告人施强贵处查获现金37000元及HUAWEI土豪金手机一部；从被告人董余红处查获现金500元及GIONEE玫瑰金手机一部。
2016年9月21日9时许，公安民警在杭瑞高速公路保山收费站出口处将被告人李国勇抓获。当场查获云Ｓ×××××号长城皮卡车一辆，从李国勇处查获现金13300元、OPPO牌手机一部、客户存款回单一份。上述物品均被扣押。
经称量，云Ｄ×××××号大货车上装载的初烤烟叶净重8158千克。
另查明，被告人李国勇曾因犯非法经营罪于2013年12月22日被刑事拘留，2014年1月14日被逮捕，同月24日被取保候审。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实：
（一）公诉机关提交的证据
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的受案、立案情况。
2、户口证明，证实六被告人的基本身份情况。
3、抓获经过，证实2016年9月20日8时10分，公安民警在杭瑞高速公路大官市收费站出口处抓获被告人仝光兴、刘正龙；8时20分，在该处抓获被告人秦胜、施强贵；8时30分，在该处抓获被告人董余红；同年9月21日9时，公安民警在杭瑞高速公路保山收费站出口处抓获被告人李国勇。
4、云南省嵩明县人民法院（2015）嵩刑初字第45号刑事判决书、刑满释放证明书；云南省镇康县人民法院（2014）镇刑初字第90号刑事判决书、执行通知书，证明被告人仝光兴曾因犯妨害公务罪于2015年4月9日被嵩明县人民法院判处有期徒刑七个月，于2015年4月20日刑满释放。被告人李国勇曾因犯非法经营罪于2013年12月22日被刑事拘留，2014年1月14日被逮捕，同月24日被取保候审，2014年11月25日被镇康县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，缓刑考验期为2014年12月6日起至2016年12月5日止。
5、扣押笔录、扣押清单，证明扣押所有人为仝光兴的黑色手机一部、现金75000元、笔记本二本、黑色皮挎包一个；扣押所有人为李国勇的车牌号为云Ｓ×××××白色长城牌皮卡车一辆、OPPO直板手机一部、现金13300元；扣押所有人为刘正龙的车牌号为云Ｄ×××××白色东风微型车一辆、现金151900元、SUMSONG牌白色手机一部、红黑相间皮挎包一个；扣押所有人为秦胜的现金15550元、OPPO牌玫瑰金手机一部；扣押所有人为施强贵的车牌号为云Ｄ×××××猎豹越野车一辆、HUAWEI牌土豪金手机一部、现金37000元；扣押所有人为董余红的车牌号为云Ｄ×××××的大货车一辆、GIONEE玫瑰金手机一部、现金500元；扣押烟草专卖品初烤烟叶8158千克。
6、过磅单、称量纪录及照片，证明云Ｄ×××××号大货车运输的初烤烟叶重8158千克。
7、辨认笔录、现场照片，证明李国勇认出仝光兴和刘正龙是同其交易初烤烟叶的老板，董余红是运输初烤烟叶的大货车驾驶员；仝光兴认出施强贵是秦胜雇佣的探路车驾驶员；董余红是秦胜雇佣的运输初烤烟叶的大货车驾驶员；刘正龙认出董余红是秦胜雇佣的运输初烤烟叶的大货车驾驶员，施强贵是秦胜雇佣的探路车驾驶员，李国勇是收购初烤烟叶的施某；施强贵认出仝光兴、刘正龙是卖初烤烟叶的老板，董余红是运输初烤烟叶的大货车驾驶员。
8、从仝光兴处查获的笔记本记录内容，证明仝光兴、刘正龙二人第一次收购了总价格为121818元的初烤烟叶，第二次收购了总价格为118252元的初烤烟叶。
9、通讯工具数据摘抄记录、通话记录，证明六名被告人之间在2016年8月20日至9月19日期间互相有多次通话和短信。其中仝光兴和李国勇在9月13日、9月16日、9月17日、9月19日均有过通话。
10、从李国勇处查获的客户存款回单，证明李国勇于2016年9月3日转给仝光兴人民币100000元。
11、取样笔录及照片，证明公安民警当着六被告人的面从查获的160包烟叶中任意提取16包，每包提取初烤烟叶10张，送云南省烟草质量监督检测站进行鉴定。
12、云南省烟草质量监督检测站检测报告、卷外保山市公安局隆某1分局、云南省烟草质量监督检测站出具的情况说明，证明云南省烟草质量监督检测站于2016年9月20日检测出被查获烟草专卖品的初烤烟叶中，有等级的烟叶为100%。针对鉴定聘请的时间为2016年9月28日，公安机关提交二份情况说明，证明2016年9月20日保山市公安局隆某1分局即以行政类案件的鉴定聘请书聘请云南省烟草质量检测站对送检的烟叶出具检测报告，后为规范法律文书使用，又于9月28日以刑事类案件的鉴定聘请书再次出具给云南省烟草质量检测站。
13、保山市隆某1区发展和改革局价格认证中心隆某2改价认[2016]374号价格鉴定意见书及鉴定意见通知书，国家发改委发改价证综[2016]38号文件，证明被查获的8158千克初烤烟叶的价格被认定为384650元。上述价格鉴定意见已告知六被告人。同时根据国家发改委文件规定，价格认定机构开展价格认定工作不需提供相关证明。
14、被告人仝光兴的供述与辩解、指认照片，其供述其此前就知道保山施某李国勇在倒卖初烤烟叶，2016年8月，初烤烟叶上市，其就和李国勇联系，和他谈好从曲靖贩运初烤烟叶到施甸后由他收购的事情。因收购初烤烟叶需要大量资金，其就约刘正龙和其一起干，其总的出了5万多元的资金，其他都是刘正龙出的，其和刘正龙约好，其主要负责销售，赚了钱后二人平分。后二人就在旧县以每千克14至20元不等的价格同当地烟农收购初烤烟叶，收购以后将烟叶放在旧县白塔一农户家中，后其又找到秦胜，让秦胜负责组织运输初烤烟叶到施甸，事成后付给他每千克4元的报酬，同时其还让他预先交了17万元的保证金给其找的中间人钱建华。2016年9月1日晚上，其和刘正龙、秦胜及秦胜找的大车驾驶员董余红、施强贵到旧县白塔将初烤烟叶装上云Ｄ×××××大货车，后其就和刘正龙先前往施甸姚关，路上运输的事情由秦胜负责。9月2日下午，秦胜和施强贵两人开着一辆越野车先到姚关，董余红驾驶运输初烤烟叶的大货车随后到达。后李国勇就将其一伙人带到姚关的一家木材加工厂里面将初烤烟叶卸下。9月3日早上，李国勇验了货，这批烟草重7800千克，按此前说好的22元一千克的价格到姚关信用社打在其银行账户上100000元，并说剩余的欠款71600元等下次交易时一并支付，其又付给秦胜31200元的运费，保证金也由秦胜去退回。9月3日其一伙人回家后，其和刘正龙又以14至20元每千克不等的价格收购了一批初烤烟叶，并打电话和李国勇联系好，说还要拉一车烤烟来卖给他，他答应了。之后其还是让秦胜负责运输，这次是让秦胜押给其和刘正龙二人150000元人民币做保证金。9月18日，秦胜让董余红、施强贵还是到旧县白塔那户农户家装烤烟，装好后，其和刘正龙就先行开车到施甸七〇七等待，路上大家一直通过电话联系，在昆明时，拉烟叶的车坏了，耽误了半天，9月19日晚上在大理堵车两次，20日早上7时左右，秦胜给其打电话说快到保山了，其和刘正龙就走蒲缥老路到大官市上高速，又从机场收费站返回大官市收费站，确认路上没人检查后才打电话给秦胜，让他们从大官市出口下高速，8时10分，其和刘正龙就被公安民警抓获了。其还供述从其皮包内查获的小笔记本上的内容，正是其和刘正龙收购初烤烟叶的账目情况。
15、被告人李国勇的供述与辩解及指认照片。其供述其和仝光兴在2014年就认识了，到2016年8月22日还是23日，仝光兴打给其电话，说他们那边烤烟多，让其帮他交售烤烟，每千克给其1元钱的好处费，其答应了。9月2日下午，仝光兴和一个小伙子，还有大车驾驶员拉着一车烤烟来到姚关，其将该三人带到姚关三中旁一家木材加工厂，将烤烟卸下，仝光兴告诉其这些初烤烟叶重7800千克，每千克22元，其也就没有过秤。9月3日早上，仝光兴让其先付款10万元，剩余款项等烟叶交售后再结算，其就到姚关信用社转给仝光兴10万元人民币，后其分多次将这批初烤烟叶拉到永德县大山烟站交售，共交售4万多元。大约是其被抓前的三、四天，仝光兴打给其电话，说要拉一车烤烟来卖给其，其和仝光兴说上次的烤烟亏损了，仝光兴说不怕，亏损的算他的，其说给他好的烟叶才拉来，仝光兴说烟叶是好的，但没有说烟叶的具体数量。9月20日早上7时左右，仝光兴给其打电话，让其到七〇七接他，其知道他应该是拉着烤烟下来了，后其到施甸县城给他打电话，电话打通后他不接，其就返回了姚关。9月21日其开车到保山，在保山收费站出口处就被抓了。
16、被告人刘正龙的供述与辩解及指认照片。其供述，因旧县的烤烟很多，价格低，仝光兴约其把旧县的烤烟拉倒保山施甸县卖给一个叫李国勇的施某，其答应了，二人约好卖得的钱某分。2016年8月份。初烤烟叶上市，其和仝光兴一人出资一半，到旧县收购了121818元的初烤烟叶，并将收购来的初烤烟叶放在旧县白塔一农户家中。仝光兴又联系到秦胜，以4元每千克烟叶的运费付给他，由秦胜负责组织运输，并让他事先支付了17万元的保证金给其二人找的中间人钱建华。2016年9月1日晚上，仝光兴、秦胜、董余红、施强贵和其到旧县把烟叶装上董余红的云Ｄ×××××大货车，后其就和仝光兴驾驶其妻子的云Ｄ×××××白色微型车先到施甸姚关。9月2日下午，秦胜、施强贵开着一辆越野车到达姚关，随后董余红驾驶着运着烟叶的大货车也来到姚关，李国勇就把其几人及烟叶带到姚关的一个木材加工厂里面，将烟叶卸下。9月3日早上，李国勇验货后，该批烟草重7800千克，李国勇按每千克烟草22元的价格到姚关信用社给仝光兴的账户转了100000元人民币，并说好欠款71600元。后其和仝光兴又付给秦胜运费31200元，保证金由秦胜自己去退回。9月3日回去以后，其和仝光兴又去收购了一批初烤烟叶，收购的烟叶还是要拉到施甸卖给李国勇，这次也是由秦胜负责组织运输，运费同此前一样，秦胜给其和仝光兴押了150000元的现金作为保证金。9月18日，仝光兴、施强贵、董余红和其几人还是到旧县白塔那个农户家将烤烟装上车，后其和仝光兴就驾车先行出发到施甸七〇七等候，仝光兴和秦胜一直通过电话联系，20日早上7时左右，秦胜打电话给仝光兴说快到保山了，其和仝光兴又从七〇七走蒲缥老路到大官市上高速，又从机场收费站返回大官市收费站，确认路上没人检查后，仝光兴才打电话给秦胜，让他们从大官市出口下高速，其和仝光兴在大官市收费站出口处等着他们，8时10分，其和仝光兴就被抓获了。其还供述，从仝光兴皮包里查获的小笔记本上记录的内容正是其和仝光兴收购烤烟的账目往来，上面记载第一次收购时间为2016年8月9日至9月1日，共收购8655千克，收购价为121818元，卖给李国勇7800千克，剩余855千克；第二次收购时间为2016年9月4日至9月18日，共收购7501克，收购价格为118252元，连上次剩余的855千克一共8356千克运输到保山，后被查获，经称量净重8158千克。
17、被告人秦胜的供述与辩解及指认照片。其供述，2016年8月底，仝光兴找到其，让其帮他组织运输一批初烤烟叶到保山市施甸县，每千克给其4元的报酬，如果路途中被查，则要其负责赔偿损失，于是其和仝光兴就找了一个中间人钱建华，其拿给钱建华17万元钱作为保证金。之后其就找到大车驾驶员董余红，让他负责运输，其给他运费8200元，其再找到施强贵，让他驾驶他的云Ｄ×××××号越野车和其一起探路，其支付给他2000元的报酬。2016年9月1日晚上，仝光兴、刘正龙、董余红、施强贵和其到白塔一农户家装烤烟，装好后，其就和施强贵驾车朝前探路，董余红拉着烤烟随后出发，9月2日下午，其一行人来到保山施甸姚关，仝光兴让其一行人将烤烟拉到姚关一个木材加工厂里面将烤烟卸下，后仝光兴给了其31200元的运费，17万元保证金其回去后自行退回。2016年9月18日17时左右，仝光兴打给其电话，让其组织运输烤烟，其交给仝光兴、刘正龙15万元人民币作为保证金，仝光兴、刘正龙、董余红、施强贵四人去上次的地点装烤烟，其在旧县街子和他们碰面，之后施强贵就和自己一辆车，其二人朝前探路，董余红驾驶装满烤烟的云Ｄ×××××大货车随后，路上其一直和仝光兴电话联系。2016年9月19日2时左右，董余红的大货车在昆明北收费站坏掉，其几人就到富民修车，并在富民住了一夜，9月20日7时左右到达保山，仝光兴电话通知其在大官市收费站下高速，走老路去蒲缥。8时20分，其刚开到大官市收费站出口处就被抓了。
18、被告人施强贵的供述与辩解及指认照片，其供述2016年8月底的时候，秦胜找到其，说起要运输一批初烤烟叶到保山施甸，让其驾驶其的云Ｄ×××××号猎豹越野车和他一起探路，路上的费用全部由他承担，同时给其2000元的报酬，其答应了。2016年9月1日晚上，仝光兴、刘正龙带着秦胜、董余红和其到旧县白塔一农户家将初烤烟叶装上车，后其就和秦胜驾车朝前探路，董余红拉着初烤烟叶随后。9月2日下午到达施甸姚关，仝光兴就让其一行人将烤烟拉到姚关一个木材加工厂卸掉，9月3日早上烟叶交接后，其就和秦胜回去了，后秦胜给其2000元的报酬。9月18日，其接到秦胜电话，秦胜让其去上次的地点和董余红装初烤烟叶，后仝光兴、刘正龙、董余红和其就到旧县装好烟叶，并在旧县街子和秦胜碰面，之后其就和秦胜坐一辆车朝前探路，董余红驾驶着装满初烤烟叶的大货车随后，2016年9月19日2时左右，董余红的大货车在昆明北收费站坏掉，其几人就到富民修车，并在富民住了一夜，9月20日7时左右到达保山，路上秦胜一直在打电话，后其二人在大官市收费站出口处就被抓了。
19、被告人董余红的供述与辩解及指认照片，其供述，其是专门搞运输的，2016年8月底，秦胜找到其，让其帮他运输烤烟，并说路上的一切风险由他负责，他会朝前探路，其就答应了。2016年9月1日，其将车开到旧县白塔一农户家中，和仝光兴、刘正龙、秦胜、施强贵四人一起将初烤烟叶装上车，之后秦胜和施强贵二人就驾驶云Ｄ×××××越野车朝前探路，其驾驶装满烟叶的云Ｄ×××××大货车随后，9月2日到达姚关，他们将烟叶交接后，秦胜给了其8200元的运费，9月3日，其返回曲靖。2016年9月18日，秦胜打电话让其晚上8时许到上次的地点装烤烟，其和仝光兴、刘正龙、施强贵到到农户家装好烤烟，后和秦胜会和，秦胜和施强贵就开车朝前探路，一路上，秦胜都在指挥其怎么走，后到昆明北绕城收费站，其车坏了，其就和秦胜、施强贵到富民县修车并住了一夜，9月20日早上，其将车开到大官市岔辛街收费站岔路口就被查获了。
以上证据经当庭举证、质证，被告人秦胜、施强贵、董余红认为烟草鉴定价格过高，被告人仝光兴、刘正龙、李国勇、施强贵的辩护人对现场提取、取样笔录，烟草检测报告、价格鉴定意见书及情况说明均不予认可，认为（1）公安机关对烟草没有分级取样，取样笔录没有记录样品封存、编号情况；（2）检测报告生成的时间在聘请的时间之前，程序上不合法；（3）价格鉴定意见不合理，且没有附相关的资质证明。本院经审查认为涉案烟草在取样过程中存在一定的瑕疵，且烟草检测报告的委托时间晚于检测时间，另价格鉴定意见书的认定依据已不能成立，且价格鉴定意见书上没有鉴定人的签名也没有附鉴定机构和鉴定人的资质，对该份价格鉴定意见书是由谁鉴定及鉴定机构和鉴定人是否具备相应的资质无法审查。根据刑事诉讼证明的要求，鉴定意见具有鉴定程序违反规定的、鉴定机构和鉴定人是否具备法定资质无法确定的、鉴定文书缺少签名盖章等情形之一的不得作为定案的根据，公安机关、云南省烟草质量检测站出具的情况说明及发改委发改价证综[2016]38号文件不能对该二份证据进行有效补正，对取样笔录、烟草检测报告、价格鉴定意见书及情况说明等证据本院均不予采纳。被告人李国勇的辩护人提出李国勇的供述应以同步录音录像为准，不以笔录为准。本院经审查认为公诉机关提交的李国勇的供述，经对李国勇讯问的同步录音录像进行核对，该录音录像与李国勇的书面供述一致，且有被告人仝光兴、刘正龙的供述及通话清单相互印证，收集程序合法，内容客观真实，本院予以采纳。公诉机关提交的其他证据收集程序合法，内容客观真实，相互印证的证实了本案查证的案件事实，本院予以确认。
（二）被告人李国勇的辩护人向本院提交以下证据：
1、临沧市烟草公司永德分公司与当地烟农签订的收购烟草合同，证明李国勇承包烤烟的情况真实存在。
2、片区技术人员李某出具的情况说明，证明李国勇2016年交售4吨左右的烤烟到其所在的片区，交售款为42650元。
经质证，被告人李国勇对上述证据无异议，公诉机关对第一组证据的真实性和合法性不予认可，对第二组证据认为与本案无关联性。本院经审查认为，该二组证据与本案均无关联性，本院不予采纳。
（三）被告人刘正龙的辩护人向本院提交以下证据：
云南省烟草公司曲靖市公司马龙县分公司与当地烟农签订的收购烟草合同及烟叶交售记录，证明由于当地政府管理不善导致马龙县烟农栽种的烤烟大量剩余。
经质证，被告人刘正龙对上述证据无异议，公诉机关对该组证据的真实性和合法性不予认可。本院经审查认为，该组证据与本案无关联性，本院不予采纳。
本院认为，被告人仝光兴、李国勇、刘正龙以牟利为目的，违反国家烟草专卖管理的法律规定，未经许可经营国家专营、专卖物品初烤烟叶，被告人秦胜、施强贵、董余红明知仝光兴、李国勇、刘正龙非法经营初烤烟叶仍进行帮助和运输，价值达240070元，情节严重，六被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控六被告人犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。但指控的非法经营数额有误，本院依法予以更正。本案属共同犯罪，仝光兴、李国勇、刘正龙在犯罪过程中起主要作用，系主犯，秦胜、施强贵、董余红在犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人仝光兴因犯妨害公务罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人李国勇曾因犯非法经营罪被判处有期徒刑刑罚并宣告缓刑，该在缓刑考验期内又犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人仝光兴、李国勇、刘正龙、秦胜、施强贵、董余红到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人仝光兴的辩护人提出仝光兴到案后如实供述犯罪事实的辩护意见成立，本院予以采纳。提出仝光兴系初犯的辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。提出扣押的仝光兴的现金应予以发还的辩护意见，因仝光兴在本案中获得的违法所得50000元依法应予没收，该辩护意见本院部分采纳。被告人李国勇关于自己没有参加第二次犯罪的辩解与本院查明事实不符，本院不予采纳；被告人李国勇的辩护人提出李国勇到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法应从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；提出李国勇没有参与第二次犯罪的辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。被告人刘正龙及其辩护人提出刘正龙系从犯，依法应从轻或减轻处罚的辩解及辩护意见与法律规定相悖，本院不予采纳。被告人施强贵的辩护人提出施强贵系从犯，认罪态度好，依法应从轻处罚和要求发还云Ｇ×××××猎豹车的辩护意见成立，本院予以采纳。提出扣押的施强贵的现金应予以发还的辩护意见，因施强贵在本案中获得的违法所得2000元依法应予没收，该辩护意见本院部分采纳。提出涉案烟叶没有流入社会，危害不大的辩护意见与法律规定相悖，本院不予采纳。被告人董余红的辩护人提出董余红系从犯、认罪态度好，依法应从轻处罚和要求发还云Ｄ×××××号大货车的辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人施强贵、董余红的犯罪情节，社会危害程度及悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可对二被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人仝光兴犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2021年3月20日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
二、被告人李国勇犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；撤销其前罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被先行羁押一个月三日，即自2016年9月21日起至2021年2月14日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
三、被告人刘正龙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2019年9月20日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
四、被告人秦胜犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2017年11月20日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
五、被告人施强贵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
六、被告人董余红犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
七、扣押在案的初烤烟叶8158千克依法予以没收；扣押仝光兴的现金75000元中，其中50000元作为其违法所得依法予以没收，余款25000元及黑色皮挎包一个、黑色手机一部依法予以发还被告人仝光兴；扣押李国勇的云Ｓ×××××号长城皮卡车一辆、现金13300元和OPPO牌手机一部依法予以发还被告人李国勇；扣押刘正龙的现金151900元中，其中50000元作为其违法所得依法予以没收，余款101900元及云Ｄ×××××号白色微型车一辆、红黑相间皮挎包一个、白色SUMSUNG牌手机一部依法予以发还被告人刘正龙；扣押秦胜的现金15550元作为其违法所得依法予以没收，OPPO牌玫瑰金手机一部依法予以发还被告人秦胜；扣押施强贵的现金37000元中，其中2000元作为其违法所得依法予以没收，余款35000元及云Ｄ×××××号猎豹越野车一辆、HUAWEI土豪金手机一部依法予以发还被告人施强贵；扣押董余红的现金500元作为其违法所得依法予以没收，云Ｄ×××××号大货车一辆和GIONEE玫瑰金手机一部依法予以发还被告人董余红。继续追缴被告人秦胜、董余红的违法所得后予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丽菊
审 判 员 万云凤
人民陪审员 李乔康
二〇一七年六月七日
书 记 员 董芙蓉
书 记 员 王 力