甘肃省华亭县人民法院
平凉陇泰运业有限责任公司、王军与甘肃东运集团平凉汽车货运公司返还原物纠纷一审民事判决书
（2014）华民初字第186号
原告平凉市陇泰运业有限责任公司（反诉被告）。住所地平凉市崆峒区西兰东路***号。
法定代表人冯金元，公司经理。
原告王军（反诉被告），男，回族，1977年7月10日出生，甘肃省平凉市人。
二原告委托代理人兰文智，崆峒区东关法律服务所法律工作者。
二原告委托代理人拜文平，崆峒区东关法律服务所法律工作者。
被告甘肃东运集团平凉汽车货运有限公司（反诉原告）。住所地平凉市崆峒中路***号。
法定代表人王桂蓉，公司副总经理。
委托代理人朱志政，甘肃东运集团平凉汽车货运公司经理。
委托代理人冯喜平，甘肃东运集团平凉汽车货运公司副经理。
原告平凉市陇泰运业有限责任公司（以下简称陇泰公司）、王军与被告甘肃东运集团平凉汽车货运有限公司（以下简称东运货运公司）返还原物纠纷一案，本院于2014年1月20日立案受理。2014年3月4日东运货运公司对陇泰公司、王军提起反诉。本院受理后，依法由审判员马晓霞独任审判，于2014年5月8日公开开庭进行了合并审理。原告陇泰公司及王军的委托代理人兰文智、拜文平，被告东运货运公司委托代理人朱志政、冯喜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年9月9日，原告与被告下设的散装水泥罐服务中心签订煤炭运输合同一份，约定由原告从宁夏王洼煤矿向崇信电厂运煤，每吨运价500元，由被告过磅、卸车并对货物进行验收。同时约定如发现掺假、短少、变质、污染、加水现象，由被告扣除原告押金且取消运输资格。2013年10月20日，原告交付运输标的，被告卸车后无缘无故不给原告结算并将原告两辆货车强行开到被告单位，嗣后，原告多次去和被告协商无果。现请求判令被告立即返还原告甘L－335**号，甘L－336**号重型自卸货车，赔偿原告车辆停运损失147580元。
原告提交的证据有煤炭运输合同两份，甘L336**号车煤炭调运单两份，原告委托代理人对甘L336**号车司机陶金鹏的调查笔录，崇信县公安局刑事警察大队证明，甘L335**、甘L336**号车行驶证及营运证复印件。
被告辩称并反诉称：2013年9月6日，平凉散装水泥罐配件服务中心与被告签订电煤运输合同一份，约定甘L335**，甘L336**，甘L282**等车辆参与被告单位电煤运输业务，合同明确约定了甲乙双方的各项要求事项及违约责任。10月19日晚，原告的该三辆车在运输过程中私自盗换承运的煤炭，在被告单位追查、报警的同时，驾驶员弃车而逃，致使车辆停运被告单位至今，期间未见原告方来被告单位商谈此事。原告盗换电煤的行为导致被告单位与崇信电厂签订的运输合同违约，崇信电厂对上述三辆车每车罚款10万元，赔偿煤款43468.10元，均从运费中扣除，给被告名誉和经济上都造成了很大损失。现反诉要求原告赔偿因违反合同造成的车辆罚款20万元，赔偿煤款29142.10元，并支付每天每车的停车费20元，原告登报公示消除对被告造成的商誉损失，由原告承担本案诉讼费和反诉费。
被告提交的证据有1、中国水电建设集团崇信发电有限责任公司（以下简称崇信发电公司）与被告签订的《2013年电煤承运合同（二）》、2、被告与散装水泥罐配件服务中心负责人陈平签订的《王洼至崇电电煤运输合同》，附参与电煤运输车辆的行驶证复印件。3、崇信发电公司物资供应部2013年10月25日对被告东运货运公司《关于电煤承运过程中掺假处理的通知》和运费结算单，证明因甘L335**，甘L336**，甘L282**货车在运输过程中发生换煤，掺假行为，对被告处以赔偿上述三辆车的煤款，每车次罚款10万元。4、崇信发电公司2014年3月6日出具的证明，证明对被告单位的上述罚款和应赔偿的煤款在结算运费时已扣除。5、2013年10月25日《中国水电建设集团崇信发电有限责任公司文件》，证明崇信发电公司对查出的掺假车辆及东运货运公司进行了曝光。6、崇信发电公司保卫处的证明，证明其单位通过路查发现甘L335**，33603，28260号车盗换电煤，驾驶员弃车而逃，东运货运公司经理现场拨打110报警电话，当地派出所要求东运货运公司对换煤车辆负责夜间看守。7、东运货运公司工作人员何建军，唐亚兰，彭建存，雷建科及甘L335**号车司机张小军，甘L282**号车车主兼司机张旭的书面证词，证明上述三辆车盗换电煤及被告单位的工作人员到崇信发电公司检查倒换电煤车辆和现场拨打110报警情况。8、2014年3月14日东运货运公司经理朱志政与张旭签订的协议，证明甘L282**号车2013年10月19日晚因盗换电煤给被告单位造成损失，车主张旭赔偿被告单位罚款10万元，煤款14326元。9、电话通话清单和短信打印件，证明2013年10月20日凌晨因上述三辆车盗换电煤，被告单位负责人给110电话报警的情况及2013年12月7日、12月11日被告单位负责人给原车主张荣要求前来处理车辆盗换电煤的信息。
原告对被告的反诉辩称：合同案件是依约处理，侵权案件是依法处理，两案不能合并审理。被告在合同中并未约定有掺假使假行为者每车罚款10万元。被告的反诉与本案无任何关联性，其反诉请求不能成立。
经质证，对原告提交的甘L336**号车煤炭调运单两份，甘L335**、甘L336**号车行驶证及营运证复印件，被告无异议，予以认定。对原告提交的煤炭运输合同两份，被告认为合同约定的运价与实际严重不符。原告委托代理人对甘L336**号车司机陶金鹏的调查笔录和崇信县公安局刑事警察大队证明，被告有异议。对于煤炭运输合同，经审理认为虽在签订合同时对运价和损耗书写颠倒，但合同签订后已实际履行，且陈平代表合同车辆在被告单位结算过运费，应认定为有效合同。对陶金鹏的调查笔录，陶金鹏虽未到庭作证，但所证明的内容证实了甘L336**号车盗换电煤，崇信县公安局已介入调查的情况，应予认定。对崇信县公安局刑事警察大队的证明，与事实不符，不予认定。对被告提交的证据，原告代理人均提出异议。本院经审理认为，证据1《2013年电煤承运合同（二）》，证明被告承运了崇信发电公司的电煤运输；证据2《王洼至崇电电煤运输合同》，证明被告将承揽的王洼煤矿至崇信发电公司的电煤运输合同交由陈平负责的散装水泥罐配件服务中心承运；证据3崇信发电公司对被告东运货运公司《关于电煤承运过程中掺假处理的通知》和运费结算单，证明因甘L335**，甘L336**，甘L282**货车在运输过程中发生换煤，掺假行为，崇信发电公司对被告处以赔偿上述三辆车的煤款43681.10元，每车次罚款10万元。证据4证明对被告单位的上述罚款和应赔偿的煤款在结算运费时已扣除。证据5证明崇信发电公司对查出的掺假车辆及东运货运公司进行了曝光。证据6证明其单位通过路查发现甘L335**，33603，28260号车盗换电煤，驾驶员弃车而逃，东运货运公司经理现场拨打110报警电话，当地派出所要求东运货运公司对换煤车辆负责夜间看守。证据8证明甘L282**号车2013年10月19日晚因盗换电煤给被告单位造成损失，车主张旭赔偿被告单位罚款10万元，煤款14326元。证据9证明2013年10月20日凌晨因上述三辆车被告单位负责人给110电话报警的情况及2013年12月7日、12月11日被告单位负责人给原车主张荣要求处理车辆盗换电煤的信息。被告的上述证据形成证据链，证明因甘L335**，33603，28260号车盗换电煤，崇信发电公司对被告东运货运公司每车次罚款10万元，并扣除煤款43468.10元，证据合法，有效，应予认定。证据7因证人未到庭，且证人均为被告单位的工作人员，所作证言有一定的倾向性，本院不予认定。
2014年4月3日，本院工作人员对崇信发电公司多经部雷爱锋、保卫处王兴海进行了调查，证实上述三辆车2013年10月19日盗换电煤，崇信县公安局刑事警察大队工作人员次日到现场后，请来专业人员打开车门锁，并对煤质进行取样。崇信发电公司因上述三辆车盗换电煤的行为，对东运货运公司处以赔偿3车煤款，每车次罚款10万元的处罚。
原、被告对上述调查笔录均无异议，予以认定。
经审理查明：原告王军系甘L335**，甘L336**号货车车主，该两辆车于2011年9月20日挂靠于陇泰公司进行营运。2012年12月30日，被告东运货运公司承担崇信发电公司的电煤运输任务，与崇信发电公司签订《2013年电煤承运合同（二）》，合同第四条违约责任第二项约定：“运输车辆在运输过程中发生换煤等掺假使假行为者，一经发现，乙方除赔偿该车煤款外，甲方还将处以10万元／车次的罚款，取消该车辆的运输资格，并移交公安机关处理。合同执行期间，累计发生3车次上述行为，甲方有权终止合同，由此造成的一切后果均由乙方负责”。合同履行过程中，因被告东运货运公司运力不足，2013年9月6日东运货运公司与散装水泥罐配件服务中心负责人陈平签订《王洼至崇电电煤运输合同》，约定由陈平组织车辆承运宁夏彭阳县王洼煤矿至崇信发电公司的电煤，运费80元／吨。该合同第四条违约责任第二项约定：“乙方运输车辆在运输过程中发生换煤、掺假、偷漏、走失等掺假使假行为者，一经发现，乙方除赔偿该车煤款外，扣除乙方缴纳的押金，还将处以10万元／车次的罚款，取消该车辆的运输资格，并移交公安机关处理。如乙方交不清，乙方自愿以本运输电煤车辆作为抵押，将车交由甲方看管，车辆停放期间，车辆产生的一切费用及营运费用由乙方自己承担”。合同签订后，陈平于2013年9月9日与包括甘L335**，33603，28260号车在内的车辆签订《煤炭运输合同书》，约定每吨运价500元，损耗超出部分按每吨78元赔偿甲方。合同第八条约定：“运输过程中货物掺假、短少、变质、污染、加水、经发现，由收货方处理，并且押金全部扣除且取消运输资格”。合同履行期间，2013年10月19日晚，崇信发电公司在其煤场发现上述三辆车盗换了电煤，遂通知了被告。被告负责人到场后，车辆驾驶员弃车离开。20日凌晨1时05分被告负责人拨打110电话报警。20日上午上班后，崇信县公安局刑事警察大队警员到达现场，请来专业人员将三辆车车锁打开，开锁费用600元由被告单位支付。在崇信发电公司、被告单位负责人在场的情况下，崇信县公安局工作人员对煤质进行了取样。后为了不影响煤场的工作，崇信发电公司要求被告将车辆移出煤场，被告组织驾驶员将三辆车移至东运货运公司院内，停放至今。
2013年10月25日崇信发电公司物资供应部给被告下发《关于电煤承运过程中掺假处理的通知》称：“2013年10月19日，你公司负责王洼煤矿电煤承运的车辆甘L336**，甘L335**，甘L282**在运输过程中发生换煤，掺假使假行为，该三辆车的电煤热值为450千卡，确定为掺假。经我公司研究决定，严格按照双方签订的合同条款执行，处罚结果如下：1、你公司除赔偿上述三辆车的煤款外，并处以10万元／车次的罚款；2、取消上述三辆车的电煤运输资格，永不能进厂，并在各供应商、运输单位中进行通报。”2014年3月6日崇信发电公司证明甘L336**，甘L335**车的罚款20万元，煤款29142.10元已在应付被告运费中扣除。
2014年3月14日甘L282**车主张旭与被告负责人签订协议，赔偿了被告的罚款10万元，煤款14326元，共计114326元。
2013年12月7日和12月11日，被告负责人给甘L336**，甘L335**原车主张荣五次发短信要求其前来处理，均无果。
诉讼过程中，原告申请对甘L336**，甘L335**车辆的停运损失进行评估，以2013年10月20日作为价格基准日。本院于2014年3月26日委托华亭县价格认证中心对上述两辆车的停运损失进行了评估。4月23日华亭县价格认证中心的鉴定意见为：甘L335**的停运损失为481元／日，甘L336**的停运损失为459元／日。
2014年3月25日被告提出财产保全申请，要求对挂靠于陇泰公司的甘L335**，甘L336**号车予以保全。本院于2014年3月26日发出民事裁定书，对上述两辆车进行了保全。
上述事实，有双方当事人提交的证据和辩论意见在卷证实。
本院认为，原告王军所有的甘L335**，甘L336**号货车在参与王洼煤矿至崇信发电公司电煤运输过程中，不按照合同履行其义务，盗换电煤。事情发生后，被告负责人多次打电话，发短信要求其前来处理，但原告不积极配合处理，致车辆在东运货运公司停运至今，原告应承担一定的责任。被告的行为给原告造成了经济损失，应承担主要责任。对于车辆停运损失，应从2013年10月20日计算至2014年3月25日即法院对车辆保全之日。崇信发电公司依照合同约定对东运货运公司处以每车次罚款10万元，赔偿煤款的处罚，是原告所经营的车辆不按照合同履行其义务所造成的后果，被告要求原告赔偿其罚款20万元，煤款29142.10元的反诉请求成立，本院予以支持。对于反诉原告要求反诉被告支付每车每天的停车费20元，因是其侵权行为造成的，停车费由其自负；对于要求反诉被告登报公示消除对反诉原告造成的商誉损失，因反诉被告的车辆盗换电煤虽在一定范围内对其声誉造成了损失，但崇信发电公司对其处罚后，其至今还在承担崇信发电公司的电煤运输，因此对反诉原告的上述两项反诉请求本院不予支持。本案本诉是侵权纠纷，反诉是合同纠纷，虽不是同一个法律关系，但两案基于同一事实具有一定的关联性，合并审理可减少当事人的诉累，因此该两案合并审理并无不当。现依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十五条（四）项、（六）项、第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条、第一百一十二条一款、第一百一十七条之规定，判决如下：
一、被告东运货运公司于判决生效之日起十日内返还原告王军、陇泰公司所有的甘L335**，甘L336**号重型自卸货车；
二、甘L335**号车的停运损失75036元，甘L336**号车的停运损失71604元，合计146640元，由被告东运货运公司赔偿70﹪即102648元。其余部分由原告自负。
三、被告东运货运公司的损失229142.10元，由原告王军赔偿，原告陇泰公司承担连带赔偿责任。
四、驳回反诉原告的其他诉讼请求。
（上述二、三项相互折抵后，原告王军应赔偿被告东运货运公司126494.10元，限于本判决生效后十日内付清）
案件受理费1800元，减半收取900元，由原告陇泰公司及王军承担270元，被告东运货运公司承担630元；反诉案件受理费4737元，减半收取2368.50元，由原告陇泰公司及王军承担。保全费2120元由被告承担。鉴定费600元，由原告陇泰公司及王军承担180元，被告东运货运公司承担420元，限于本判决生效后七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 马晓霞
二〇一四年五月十九日
书记员 宋严亮