山东省曲阜市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）曲少刑初字第28号
公诉机关曲阜市人民检察院。
附带民事诉讼原告人常某，男，汉族。
被告人李某，男，汉族，初中文化，中共党员。2014年1月6日因涉嫌犯故意伤害罪，被拘传至曲阜市公安局王庄派出所，同日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2014年1月15日被取保候审。2014年10月13日由本院决定被逮捕。现羁押于曲阜市看守所。
辩护人孙腾，山东圣城律师事务所律师。
曲阜市人民检察院以曲检公诉刑诉（2014）94号起诉书指控被告人李某犯故意伤害罪，于2014年8月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭于2014年10月13日，公开开庭审理了本案。曲阜市人民检察院指派检察员杜宪苗出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人常某，被告人李某及其辩护人孙腾到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
被告人李某与现场证人孔某某曾系曲阜市某某包装公司同事，被害人常某（男，42岁）和孔某某曾是男女朋友关系。2013年1月10日17时30分许下班后被告人李某送孔某某回家；因怀疑李某与孔某某有不正当关系，被害人常某遂跟随二人，于当日18时许到达曲阜市孔某某家中，在院内打了孔某某胸部一拳、踢了孔某某腿部一脚后，在孔某某家大门外与被告人李某相遇，并发生厮打，厮打致常某的左眼受伤，后被赶来的邻居拉开。经鉴定被害人常某的伤情构成轻伤二级。
案发后，孔某某报案到曲阜市公安局，2014年1月6日，被告人李某被拘传至曲阜市公安局王庄派出所。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示了刑事科学技术照片、户籍证明等书证、法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见、证人孔某某等人的证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人李某的行为已构成故意伤害罪。要求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定处罚。
附带民事诉讼原告人常某向人民法院请求：1、请求依法严惩被告人李某犯故意伤害罪的刑事责任；2、责令被告承担各项赔偿医疗费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费各项经济损失273629.21元；并向本院提交了住院病历、费用单据、诊断证明、鉴定费发票、交通费发票等证据。
对于上述指控，被告人李某辩称是为了防止常某侵害其本人和孔某某，没有故意打他。他也不知道常某的伤是怎么造成的，是不是他打的还存在异议。其辩护人的辩护的意见为：1、指控被告人李某犯故意伤害罪的事实不清，证据不足；被告人李某的行为具备正当防卫构成，属正当防卫；2、即使李某构成故意伤害罪，被害人常某存在重大过错，并先动手打被告人李某和孔某某，应当减轻其刑事责任。
关于刑事部分经审理查明：
被告人李某与孔某某曾系曲阜市某某包装公司同事，被害人常某（男，42岁，曲阜市文物局职工）和孔某某曾是男女朋友关系。2013年1月10日17时30分许，被告人李某送孔某某回家；被害人常某因怀疑李某与孔某某有不正当关系，遂跟随二人，于当日18时许到达曲阜市王孔某某家中，常某在院内打了孔某某胸部一拳、踢了孔某某腿部一脚后，在孔某某家大门外与被告人李某相遇，并发生厮打，在被告人李某说：“我们别打，咱有事好好说”后，常某站起来走到孔某某家大门处，再次打孔某某时，被后面的李某拉倒，李某与常某二人又发生厮打，厮打致常某的左眼受伤，后被赶来的邻居拉开。经鉴定被害人常某的伤情构成轻伤二级。
认定上述事实的证据有：
被害人陈述
被害人常某的陈述：2013年1月10日17时许，被害人跟踪李某与孔某某到孔某某家，孔某某在开屋门，常某用手点她的头，并踢了她一脚，接着出了大门到了东边对李某说：“你是谁？”，他说“我是李某”，常某就把车子上的李某拽倒在地，并动手打李某，两人就撕挠在一起，李某说：“我们别打，咱有事好好说”，后来两人都站起来时，李某突然用拳头照我的面部打了一拳，常某就感觉到他的左眼疼痛，接着两人还是厮打着......常某走到孔某某家大门南处，李某又和他厮打起来，二人打到西南边的屋角间歪倒在地。双方是用拳脚打的没有使用工具。
2、证人证言：
证人孔某某的证言：2013年1月10日17时许，同事李某送其回家，到她家屋门口处，常某忽然上前用拳头打其胸部一下，踹了她一脚，孔某某倒在地上喊了一声，过了会其听到外边有闹架声，就起来没看清他们是怎么打的，孔某某赶到大门外被常某用脚踹倒，这时李某过来把常某拉开，接着常某和李某厮打起来，他们厮打着往西去，邻居孔某甲和他媳妇出来了，孔某甲上前拉架，他们在其家大门西南几米的地方路南侧的地方继续打，后来两人被拉开。
证人孔某甲证言证实，2013年1月10日晚上7点钟左右，孔某甲和对象听到家门外西边有闹架的声音，其后见到有两个男子在孔某某家大门西南边的一个屋角下歪倒在地上打着呢，孔某某在两人的北边哭着并拉上面的人没拉开，在底下的那人也没完全倒在地上，他赶紧帮着把上边的那个男子拉起来，孔某某喊拉起来的那个男子叫“什么哥，慢点走”，那个男子扶起电动车，骑着向东去，下边的那个男子站起来接着往西急步走了。孔某甲夫妇没见他们拿什么东西，就见他们相互用手脚打踢对方。
证人高某某的证言证实，2013年1月10日晚上，高某某夫妇看见那两名男子在孔某某家门西路上厮打，孔某某在她家西边蹲着哭，高某某的对象赶紧上前拉架，拉了2、3分钟劝开了，接着两人又在西边厮打起来，在路南一个屋角间有个坑，两人在都倒在地上，接着一个男子站起来向西跑了。没看见他们使用什么打架，只看见他们摔跤来。
证人颜某某（孔某某之母）的证言证实，她没看到孔某某的伤情，孔某某就是告诉她当时常某踹了她一脚，打了她一拳，别的不清楚，孔某某在以前多次被常某打。
3、被告人的供述与辩解：
被告人李某供述和辩解称，2013年1月10日18时许，我送孔某某去邱庄村她家门口处，看到有个灯光从西边过来没看清停哪里，很快听到孔某某喊，意思是有人揍她，接着看到孔某某家大门附近有个男子往我这边走，这个男子走到我跟前问：“你叫李某吧？”我说：“是”，他接着隔着车子拉我，车子倒在一边压在我的身子，他骑在我身上就用拳头打我的头部及身体，我当时也反抗来，不记得是用拳头还是胳膊肘碰到他的身体了，具体碰到他哪里我不知道，后来我站起来时，常某又到孔某某大门附近打孔某某，我就过去拉架，抓住常某的肩膀今后猛拉，将常某拉倒在地，常某起来将我弄倒，二人又撕扯在一起。
5、鉴定意见
曲公法字（2013）第194号分析认为：1、根据临床资料及法医检验所见，伤者常某左眼球损伤，分析认为钝性致伤物可以形成。2、伤者常某左眼球损伤后，行左眼球探查＋巩膜裂伤缝合、左眼V-
R术，现左眼裸眼视力FC／20cm，矫正视力0.5，虹膜缺如，瞳孔直径8mm，依照《人体轻伤鉴定标准（试行）》第九条第（四）之规定，其损伤程度属于轻伤范畴。
曲阜市公安局《关于（曲）公（刑）鉴（法）字（2013）94号鉴定意见的补充说明》：依据2014年1月1日实施的《人体损伤程度鉴定标准》第5.4.4a）之规定，伤者常某眼球破裂伤，构成轻伤二级。
6、李某的户籍证明一份，证明案发时，李某具有完全刑事责任能力。
以上证据均经当庭质证认证，证据来源合法，所证内容真实有效，足以证实本院所查明的事实。
关于民事部分，经审理查明，附带民事诉讼原告人常某受伤后两次入院治疗36天，支付医疗费35067.49元。2013年6月14日济宁正诚法医司法鉴定所作出司法鉴定意见：左眼球破裂、前房积血、视网膜脱离、玻璃体混浊，已行“巩膜裂伤缝合＋V-R手术”，左眼视力：指数／10cm（光感），矫正不提高，属七级伤残。支付法医鉴定费1500元。花费交通费1707元。综上，附带民事诉讼原告人的经济损失为：医疗费35067.49元、住院伙食补助费1080元（30＊36）、交通费1707元、检验鉴定费1500元，共计39354.49元。
上述事实，有以下经庭审查证的证据证实：
山东中医药大学附属医院山东施尔明眼科医院住院病案、检查诊断证明、收费票据，证明附带民事诉讼原告人常某花费医疗费35067.49元，住院两次，36天，误工费1080元（30＊36）。
曲阜市公安局物证鉴定中心出具的伤情鉴定费收据一张，证明附带民事诉讼原告人常某花费伤情检验鉴定费300元。
济宁正诚法医鉴定中心司法鉴定所（2013）临鉴字第801号伤残鉴定意见书及收据一张，花费鉴定费1200元。
交通费发票41张，证明花费交通费1707元。
以上证据均经当庭质证认证，证据来源合法，所证内容真实有效，足以认定本院所查明的事实。
本院认为，被告人李某在主观上故意伤害他人身体，客观上致被害人轻伤的后果，且其伤害行为与后果之间，存在因果关系，双方均具有侵害对方的故意，李某行为不是制止正在进行的不法侵害行为，故其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控事实清楚、证据扎实、定性准确，本院予以支持。被告人及辩护人的正当防卫的辩护意见不当，不予采纳。被害人存在过错，被告人的犯罪情节轻微，依法应予免予刑事处罚。公诉机关提出的量刑建议不当，不予采纳。辩护人提出因被害人存在过错，应对被告人从轻处罚的量刑意见适当，予以采纳。因被告人李某的犯罪行为致附带民事诉讼原告人所造成的经济损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人常某的医疗费、鉴定费、交通费、营养费等经济损失共计39354.49元，符合法律规定，本院予以支持。附带民事诉讼原告人有过错，故可以减轻被告人的民事赔偿责任，因此被告人李某应赔偿原告经济损失为23612.69元（39354.49＊60%）。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
由被告人李某赔偿附带民事诉讼原告人常某医疗费、伤情检验鉴定费、交通费、营养费各项经济损失共计23612.69元。（上述赔偿款于本判决生效后十日内付清。）
驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孔昭义
人民陪审员 孟祥娟
人民陪审员 孔祥龙
二〇一四年十一月七日
书 记 员 龚天成