甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘01刑初184号
公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
被告人马福昌，经名马艾布，男，东乡族，生于1975年8月2日，甘肃省临夏回族自治州广河县人，初中文化，农民，住甘肃省广河县。2017年2月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2003年9月2日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金4000元，2011年6月25日刑满释放。
指定辩护人李振山，甘肃恒亚律师事务所律师。
被告人马什思，男，回族，生于1982年4月7日，甘肃省临夏回族自治州广河县人，住甘肃省广河县三甲集镇白庄头村白庄头**号。2017年2月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人刘增军，兰州长海律师事务所律师。
甘肃省兰州市人民检察院以兰检公一刑诉（2017）125号起诉书指控被告人马福昌、马什思犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年12月21日公开开庭进行了审理。甘肃省兰州市人民检察院指派检察员肖�鹏出庭支持公诉，被告人马福昌及其辩护人李振山，被告人马什思及其辩护人刘增军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
甘肃省兰州市人民检察院指控，2017年元月底，被告人马福昌、马什思预谋贩卖毒品，二人商定由被告人马什思负责从他人处赊欠毒品，被告人马福昌通过中间人联系买主，所得利润由该二被告人和中间人平分。其后，被告人马什思从其老乡处以400元/克的价格赊取了80克左右的毒品，被告人马福昌通过马沙力哈联系了买主，商定了交易时间和地点。同年2月13日14时许，被告人马福昌、马什思携带毒品驾驶甘****06奇瑞牌轿车在兰州市七里河区城南国际小区”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”以每克500元的价格向一名”黑脸短发较胖”男子贩卖毒品可疑物1包，随后被公安人员抓获。当场从”黑脸短发较胖”男子的皮包内查获被告人马福昌、马什思贩卖的毒品可疑物1小包，经鉴定该毒品可疑物为海洛因，净重77.62克；从马什思衣服口袋内查获毒资4万元；从马福昌的裤子口袋内查获作案工具OPPO牌手机1部。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认（指认）笔录及照片、视听资料等证据，以证实指控的犯罪事实。认为被告人马福昌、马什思无视国法，非法向他人贩卖毒品，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马福昌曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，系毒品再犯，应从重处罚。
法庭审理中，被告人马福昌对指控犯罪事实不持异议，并当庭自愿认罪。其辩护人提出：1、本案存在犯意�诱；2、马福昌认罪态度积极，当庭自愿认罪；3、本案涉案毒品没有流向社会，没有给社会造成实质性危害。综上，请求对马福昌从轻处罚。
被告人马什思的辩护人提出：1、被告人马福昌、马什思贩卖毒品是在特情、线人或举报人引诱下进行的，且毒品没有流入社会，给社会造成的危害相对较轻；2、马什思相对马福昌而言，量刑情节较轻；3、马什思当庭认罪伏法，有良好的悔罪表现。
经审理查明，2017年元月底，被告人马福昌、马什思预谋贩卖毒品，二人商定由被告人马什思负责从他人处赊欠毒品，被告人马福昌通过中间人联系买主，所得利润由二被告人和中间人平分。后被告人马什思从其老乡处以每克400元的价格赊取了80克左右的毒品，被告人马福昌通过马沙力哈联系了买主，商定了交易时间和地点。同年2月13日14时许，被告人马福昌、马什思携带毒品驾驶车牌号为甘****06奇瑞牌轿车行至兰州，在兰州市七里河区城南国际小区”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999包厢以每克500元的价格向一”黑脸短发较胖”男子贩卖毒品可疑物1包，后在该餐厅附近被公安人员抓获。当场从该男子所提皮包内查获毒品可疑物1包，净重77.62克，经鉴定为毒品海洛因；从被告人马什思衣服口袋内查获毒资4万元；从被告人马福昌处查获作案工具甘****06奇瑞牌轿车1辆及OPPO牌手机1部。
上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读并经控辩双方质证、辩论的下列证据证实：
1、公安机关出具的线索来源、抓获经过证实，2017年2月13日10时许，兰州市公安局七里河分局西园派出所民警接到马沙力哈举报马福昌贩卖毒品线索后，派一名侦查员化装成毒品买家，让马沙力哈联系马福昌，其余民警前往兰州市七里河区城南国际小区”索菲娅爆炒牛犊餐厅”隐蔽设伏。当日14时许，马沙力哈及化装民警与马福昌、马什思见面后，相约至”索菲娅爆炒牛犊餐厅”999号包厢内，马福昌、马什思、马沙力哈及化装民警在该餐厅内商议毒品海洛因交易价格，约定以每克500元价格交易80克毒品海洛因。后马福昌带马沙力哈到其驾驶车辆上取毒品，马什思在餐厅包厢内与化装民警交谈，后马什思走出餐厅，从马福昌手中接过毒品海洛因，并进入该餐厅999号包厢内与化装民警进行交易，化装民警在确认毒品后将毒资4万元交给马什思，并与马什思一同走出餐厅。后马福昌、马什思在餐厅附近被设伏民警抓获，当场从马什思两侧口袋内查获毒资4万元，从马福昌处查获手机1部、车辆1台，从化装民警所提皮包内提取到毒品海洛因1包。
2�扣押决定书、扣押清单及物证照片，证实公安人员在”黑脸短发较胖”男子（化装民警郭某某）处查获用白色塑料包裹的毒品可疑物1包；在马什思处查获毒资4万元；在马福昌处查获作案工具车牌号为甘****06奇瑞牌轿车1辆、OPPO牌手机1部。公安人员将上述物品均予扣押，并拍照固定。
3、毒品提取笔录，证实2017年2月13日14时许，被告人马福昌、马什思向他人贩卖毒品被抓获，公安人员当场从马什思上衣口袋内查获毒资4万元，从”黑脸短发较胖”男子所提皮包内查获毒品可疑物1包。被告人马福昌、马什思对上述涉案物品提取过程和结果均无异议。
4、毒品称量笔录、现场称量告知书及指认照片，证实公安人员对查获的毒品海洛因可疑物1包进行现场称量，结果毛重82.11克，净重77.62克。被告人马福昌、马什思对称�过程及结果均无异议。
5、取样笔录及取样照片，证实公安人员对查获的毒品可疑物进行取样，用物证袋封存后送司法鉴定中心进行定性鉴定。被告人马什思、马福昌对取样过程和结果均无异议。
6、鉴定意见、鉴定意见通知书
（1）兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字（2017）128号理化检验鉴定意见书，证实所送检材检出海洛因成分。
鉴定意见已通知被告人马福昌、马什思。
（2）现场检验检测报告（尿检报告），证实被告人马福昌、马什思的检查样本经现场检测，结果均呈阴性。
7、书证
（1）刑事判决书、释放证明书，证实被告人因犯贩卖毒品罪于2003年9月2日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金4000元；2011年6月25日刑满释放。
（2）公安专网管理信�证实，涉案的车牌号为甘****06奇瑞牌轿车，车辆所有人是临夏市金瑞二手车有限责任公司。
8、物证照片证实：经被告人马福昌、马什思对查获的涉案毒品海洛因、毒资、车辆、手机等物品照片当庭辨认，均予以确认。
9、辨认（指认）笔录及照片，证实经被告人马福昌、马什思混杂辨认，确认其二人互为在兰州市七里河区南城国际小区”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999包厢向他人贩卖毒品的人；郭某某就是向其二人购买毒品的”黑脸短发较胖”男子；马沙力哈就是向其二人介绍贩卖毒品的”中间人”。经马沙力哈混杂辨认，确认马福昌、马什思就是向他人贩卖毒品的人；郭某某就是向马福昌、马什思购买毒品的人。经被告人马福昌、马什思对犯罪现场进行指认，确认兰州市七里河区城南国际小�”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999号包厢，就是其二人向他人贩卖毒品的地方。
8、证人证言
（1）证人马沙力哈的证言，证实其与马福昌认识后时常电话联系，半月前马福昌给其打电话说他有七八十个”东西”（毒品海洛因），让其联系帮他卖掉，他最近需要钱。并说最低一个”东西”500元，买家要可靠，还要现金交易，必须一次性把七八十个”东西”全部买走。马福昌说的”东西”是一个叫”广河胖子”的人帮忙联系，以每克400元的价格购买的。其联系以每克500元的价格卖出去，利润由其、马福昌、”广河胖子”三人平分。之所以向公安机关举报马福昌贩毒，是其特别痛恨毒品。后派出所就安排一个”黑脸短发较胖”的男子，假扮成其介绍的买家，带着现金出面配合其。其与马福昌电话联系约定在兰临高速路口与新汽车南站省道的三叉路口见面。后与马福昌、”广河胖子”（马什思）见面后，告诉马福昌其联系的买家还没到，并给”黑脸短发较胖”男子打电话告诉了其所在的地点，约十几分钟后，”黑脸短发较胖”男子就到了。后他们来到兰州市七里河区城南国际小区”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999包厢内，商量好了毒品交易价格，”广河胖子”陪”黑脸短发较胖”男子在包厢内聊天，其与马福昌步行至兰州市七里河区兰工坪南街一平房处马福昌提前停好的车辆上取毒品。后就坐着马福昌的车来到”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”门口，见马福昌�车上把”东西”取出来，装在外套右侧口袋里。”广河胖子”从餐厅出来，将”东西”拿上后又进了包厢。时间不长，”广河胖子”与”黑脸短发较胖”男子就从餐厅里出来了，马福昌与”广河胖子”就被警察抓获了。其手机号码为187****3759，马福昌的手机号码为177****3817、”黑脸短发较胖”男子的手机号码为151****8602。
（2）证人郭某某(化装侦查员)证言，证实2017年2月13日上午，马沙力哈向派出所举报称，一广河籍名叫马福昌的男子开车来兰州贩毒，马福昌让马沙力哈联系买家。所领导让其化装成买家配合马沙力哈，并给其一个皮包和一台电子秤，皮包内装有4万元现金，约定将毒犯约到兰州市七里河区南城国际小区”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”进行交易时伺机抓捕，并选定了该餐厅999包厢。后经马沙力哈与马福昌电话联系，其与马福昌、一叫”广河胖子”的男子、马沙力哈一起来到”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999包厢喝茶聊天，彼此取得信任后同意在该包厢内进行毒品交易。后马福昌与马沙力哈去马福昌驾驶的车辆上取毒品，其与”广河胖子”在包厢内等待。后”广河胖子”出了包厢，时间不长又进到包厢，从口袋里掏出一包东西，其打开看了一下外形像毒品海洛因，就拿出携带的电子秤称了一下，显示80余克。其从皮包内拿出钱给了”广河胖子”，并将毒品放入皮包内。”广河胖子”拿上钱后数都没数就往外走，被设伏的公安人员抓获了。
9、通话记录，�实被告人马福昌所持号码177****3817与被告人马什思所持号码131****3630在案发前有过多次通话；与马哈力沙所持号码187****3759有过多次通话；与”黑脸短发较胖”男子所持号码151****8602有过多次通话。
10、被告人供述与辩解
（1）被告人马福昌侦查阶段的供述，证实半个月之前，在兰州的朋友马沙力哈给其打电话说他这边有”出货”门路，问其能不能弄上些”东西”（毒品海洛因）一起赚钱。其给马什思打电话，问他能不能找上”东西”，马什思说”东西”可以找到，但取”东西”需要现金。其说自己没有那么多现金，如果赊欠的话可以做一下。后马什思给其打电话说他联系了一个可以赊欠”东西”的老乡，并从他老乡处以每克400元的价格取了80克左右的”东西”，后将”东西”送到三甲集镇其摆摊的地方。其拿到”东西”后，赶紧与马沙力哈电话联系，马沙力哈说他老婆生病住院，没有时间”出货”。2017年2月13日上午马沙力哈打电话说已找到买家可以帮其出售”东西”。当日8时30分许，其开车接上马什思后直奔兰州，途中与马沙力哈电话约定了见面地点，与马什思将车辆停放在兰工坪南街一平房前。后在约定的地点与马沙力哈见了面，并与马沙力哈联系的买家一”黑脸短发较胖”男子一起来到城南国际小区楼下的”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999号包厢内，其与”黑脸短发较胖”男子约定出货的价格为每克500元。为顺利交易，其让马什思陪着买�，并与马沙力哈步行来到兰工坪南街一平房前停放的车上取上”东西”，为图省事，其将车开到”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”门口。马什思从餐厅出来后，其将”东西”交给了马什思，让马什思完成交易。马什思、马沙力哈、买家从餐厅出来后，其问马什思钱拿上了没有，马什思说拿上了。后其与马什思在餐厅门口被便衣民警抓获。其与马什思、马沙力哈事前约定，此次毒品出售，挣到钱后三人平分。其所持手机号码为177****3817、马什思的手机号码为131****3630、马沙力哈所持手机号码为187****3759。
（2）被告人马什思侦查阶段的供述，半个月之前，经其介绍，马福昌在其老乡处取了80克左右的”东西”（毒品海洛因）。当时马福昌没有资金取”东西”，经其担保，其老乡将”东西”先赊欠给马福昌。后其老乡问赊欠”东西”的钱何时到位，其与马福昌电话联系后，马福昌说，他正在与兰州买家联系，能一次性将”东西”出手，并说好与马福昌一起去送”东西”。因其与马福昌事先约定”东西”出手后，除去成本，利润由马福昌、”中间人”和其一起平分。2017年2月13日8时30分许，马福昌开车将其接上，一起去兰州送货。途中马福昌与”中间人”电话联系，约定了见面地点，后与马福昌将车停放在兰工坪南街一平房处，步行至约定地点见到了”中间人”，不一会买家一”黑脸短发较胖”的男子也来了。四人一起来到城南国际小区楼下的”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”999包厢洽谈”东西”的交易细节。马福昌让其与买家在包厢内坐一会，其与”中间人”去兰工坪南街平房前的车子上取”东西”。十几分钟后，其给马福昌打电话问到哪了，并出了包厢在餐厅门口等马福昌和”中间人”。马福昌将”东西”交给其，让其和买家进行交易，他在外面放风。其接过”东西”后装入外衣口袋，返回999包厢，将”东西”交给买家，就是那个”黑脸短发较胖”的男子。买家从随身所提的皮包内拿出电子秤，称量”东西”后将四沓半现金给其了。后其与”中间人”，买家走出餐厅时被便衣警察抓获了。所持的手机在警察抓其时从手里掉了，被路过的群众捡走了�因其最近缺钱，就想通过贩卖毒品挣点钱，让日子过的宽裕一些。出售给买家的”东西”是毒品海洛因。其手机号码为131****3630，马福昌手机号码为177****3817。
11、视听资料来源说明，证实公安机关调取了”索菲娅爆炒牛犊肉餐厅”门口及店内自装的两枚监控探头拍摄的三段视频资料，显示2017年2月13日11时48分55秒，马福昌、马什思、马沙力哈及化装民警进入该餐厅；12时00分51秒，马福昌与马沙力哈走出餐厅前往马福昌驾驶车辆上取毒品；12时28分35秒，马福昌驾驶车辆至南城小区停车场并逗留；12时31分20秒，马什思走出餐厅并在作案车辆附近与马福昌见面取得毒品；12时34分马什思携带毒品进入餐厅内进行最终交易。因监控时间与案发时间不符，公安人员询问餐厅负责人，该负责人称，因餐厅安装初期未进行时间校正，致�监控时间显示比实际时间提前一个半小时左右。
以上证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
对于被告人马福昌、马什思的辩护人所提本案存在犯意引诱、特情引诱及涉案毒品没有流入社会，没有给社会造成实质性危害或给社会造成的危害相对较轻的辩护意见。经查，最高人民法院关于《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》规定，所谓犯意引诱是指行为人没有实施毒品犯罪的主观故意，而是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪的。被告人马福昌、马什思的供述相互印证，证实在案发前，马福昌、马什思已在马什思老乡处赊取了涉案毒品海洛因，马福昌所持的涉案毒品处于待售状态；公安机关出具的办案说明证实举报人马沙力哈并非公安机关的特情人员，其行为属于普通公民向公安机关举报犯罪。故本案不存在”犯意引诱”或”特情引诱”的情形；涉案毒品之所以未流入社会，是公安机关及时查获的结果，亦并非出于被告人马福昌、马什思的主观意愿。故对上述辩护意见，不予采纳。
对于被告人马福昌的辩护人所提马福昌认罪态度积极，当庭自愿认罪的辩护意见，与查明的事实相符，对该辩护意见，予以采纳。
对于被告人马什思辩护人所提马什思相对马福昌而言，量刑情节较轻的辩护意见，及马什思当庭认罪伏法，有良好悔罪表现的辩护意见。经查，被告人马福昌、马什思经预谋后，在马什思的老乡处赊取毒品海洛因，并向他人贩卖的事实，不仅有抓获经过、证人证言、扣押清单、鉴定意见、辨认（指认）笔录等证据在案佐证，且与二被告人在侦查阶段的供述相互印证。其二人共同预谋，相互配合、共同实施毒品�罪，在共同犯罪中作用地位相当，并无明显的主从犯之分。被告人马什思归案后，前期阶段尚能供述犯罪事实，但后期完全翻供，拒不供述毒品上家，庭审中虽表示自愿认罪，但认罪态度反复。故对辩护人所提前述辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人马福昌、马什思明知是毒品海洛因，为获取非法利益而向他人贩卖，且数量大。其二人行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。在共同犯罪中，被告人马福昌、马什思共同预谋，相互配合，共同实施毒品犯罪，并无明显的主从犯之分。被告人马福昌系毒品再犯，依法从重处罚。鉴于其如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现，酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第三百五十六条、第五十九条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马福昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月15日起至2032年2月14日止）。
被告人马什思犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月15日起至2032年2月14日止）。
二、扣押在案的甘****06奇瑞牌轿车一辆、0PP0牌手机一部，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 岳 龙
审 判 员 陈杰文
代理审判员 白会东
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 孙兆毓
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