山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋03刑终15号
原公诉机关阳泉市郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省，住辽宁省。因涉嫌故意伤害罪，于2015年5月19日被阳泉市公安局郊区分局刑事拘留；经阳泉市郊区人民检察院批准，于2015年5月27日被阳泉市公安局郊区分局逮捕。现羁押于阳泉市郊区看守所。
辩护人王国昌，山西真安律师事务所律师。
阳泉市郊区人民法院审理阳泉市郊区人民检察院指控被告人刘某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年十一月二十五日作出（2015）郊刑初字第111号刑事附带民事判决。判后，附带民事诉讼原告人李某及被告人刘某不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、核实证据，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2014年10月26日16时许，在阳泉市郊区义东沟村小区门口，被告人刘某与被害人李某因挪车发生争执，后刘某用水果刀将李某左臂捅伤。经鉴定：李某之损伤为重伤二级。
上述事实，由经一审庭审质证的下列证据予以证实：
1、被害人李某陈述：2014年10月26日16时许，其开车回家走到小区大门口时发现堵车，其下车看到邻居赵某和一辆银灰色奇瑞轿车司机说话，其走过去跟司机说快把车移开把小区大门口堵了，说话同时其用手按了司机脑袋一下，后司机就打了其一拳，和其推打起来，司机向路边跑去捡起一块砖头砸在赵某小腿上就跑远了，其和赵某将奇瑞轿车向前推了三米左右，其将自己的车开回小区走到奇瑞旁准备等那个司机回来给个说法，赵某也在和其等，十分钟左右，司机从旁边走过来，其就和司机推搡起来，其用手向司机扇过去但没扇到，司机突然用藏在袖子里的刀捅向其左胳膊就跑了，同时司机的同伴准备打其，赵某拿起砖头吓唬走了，后警察到来。
2、证人赵某证言证实：2014年10月26日下午4点左右其开车准备回小区，走到大门口时有一辆银灰色奇瑞轿车挡在大门口，其和朋友李某的车都被挡在该车后面进不了小区，其下车喊谁的车挡住路，从周围走来一男子说“我就是这，咋啦，不会开车”，其说不会开就不要开这是小区门口，这时李某走过来和该男子说不会就不要开，该男子说“我就是这样，咋啦”，说完后该男子用手向李某脸部扇过去，李某躲开后也用手向该男子扇过去，对方也躲开了，其对该男子说“你敢动手我就打你呀”，该人就跑到路边捡了一块砖头，砸向其和李某这边，砖头砸到其右边小腿，李某躲开了，后该人就向另一边跑了，后其和李某把该人的车向前推了两米左右的距离，李某将他的车开回小区出来过了十来分钟左右，该男子从一边走过来，他的朋友从另一个方向也走过来问李某怎么啦，李某说没有事有人堵了车，其说这个人堵了车还有理了，这时该男子走过来突然用藏在袖子里的刀向李某身上捅过去，李某用左胳膊挡了一下，刀子捅在左大臂上，其捡起砖头该男子就跑了，该人朋友想动手打李某，其挡住踹了一脚，但没踹到，后该人朋友就走开，后其报警。
3、证人张某某证言证实：案发时有两名男子来其挖机配件店买配件，两人的车停在小区大门口，后年龄偏小的男子出去移车，后年龄偏大的男子找不到其同伴，之后一女子来店问其来买东西的人去哪。
4、证人周某某证言证实：奇瑞牌汽车是其租的，案发当天其让雇佣的挖机司机王某开该车到小区门口的配件公司买配件，后等不到王某回来，其去配件店问老板得知在小区有人被捅伤一事。
5、被告人刘某供述：2014年12月份，其和赵甲驾驶一辆奇瑞轿车（车牌号记不清）受老板周某某委托，到配件店买配件，其把车停在旁边的小区门口，因车堵住了后面车辆进入小区，其上车挪车时，后面车上下来一名身材较瘦的男子，从前面小区旁出来一名身材较胖的男子，二人过来打了其几下，其便挣脱开向义井桥方向跑了，后其回去小区口，身材较瘦男子左手抓住其右胳膊，右手打其头部，其右手在口袋里拿出一把水果刀向他左上臂捅了一下，对方松手后其就跑了，并于当天离开阳泉市。刀是事发当天其在平定到义井桥的路上买的，黄色刀柄，白色刀刃，单刃刀，大概20公分长。事发后其给周某某打电话说其跟别人打架先走了，车还在义井桥附近那里让派人过来开车。周某某在网上发布招聘挖机司机广告，其联系后给周干替班司机，其在网上留的招聘姓名叫王某，周从网上看到的信息是叫王某，但其在周处干了几天活，周应该知道其叫刘某。其第一次从现场跑走后到一条胡同里躲了近十分钟，作案刀具是当天从山上（工地）下来后在平定买的用于切割水果之类的，平时无随身带刀的习惯，现在刀带回东北老家，案发时刀放在右裤口袋里，其返回现场时右手一直纂着刀，对方抓着其胳膊，其往开挣脱过程中将对方胳膊刺伤，是从上往下刺的。
6、现场监控视频证实案发经过。
7、辨认笔录证实：被害人李某辨认出刘某即是2014年10月26日下午在义东沟小区门口伤害其的人。
8、阳泉市第一人民医院诊断证明书（2014.10.27）证实李某伤情。
9、阳泉市郊区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实：李某本次外伤致左上臂贯通伤致左肱动脉、肱静脉断裂、失血性休克，受伤时BP0／0mmHg，表情淡漠，意识模糊，口唇苍白，全身大汗，其损伤程度符合《人体损伤程度鉴定标准》5.12.2重伤二级d）、5.9.4轻伤二级c）之规定，李某之损伤为重伤二级。
10、情况说明证实：关于（晋）公（阳郊）鉴（法活）字（2014）86号鉴定书，受理日期和最后文书的落款日期正确，检验日期出现笔误，应与受理日期相同，为2014年12月18日，鉴定程序上无任何瑕疵。2015年5月19日民警抓获犯罪嫌疑人刘某，该刘随身携带的苹果手机无法联系到其家人，故无法向其家人发还该部手机。据该刘交代其作案时使用的作案工具在案发后已带回辽宁省绥中县老家。2015年5月22日，民警带受害人李某去郊区看守所对犯罪嫌疑人刘某进行实人辨认，在看守所民警的见证下，让李某进行辨认，民警对此制作辨认笔录。2014年10月26日接到义东沟村赵某报案，接警后迅速对该案进行调查，2015年5月19日民警在盂县南娄镇一饭店内将犯罪嫌疑人刘某抓获。
11、随案移交物品清单证实：现场监控及讯问视频随案移交情况。
12、违法犯罪经历查询证明证实：被告人刘某无违法犯罪记录。
13、常住人口基本信息证实被害人、被告人及证人的自然人身份情况。
对于附带民事诉讼原告人李某主张的各项损失：1、医药费16096.41元，原告提供阳泉市第一人民医院住院医药费统一收据一份，金额15708.91元；门诊医药费收据6份，金额387.47元；阳泉市第一人民医院证明书、入院证、出院证（2014.10.26-2014.11.8）、病危（重）通知书各一份；患者费用清单5页；住院病历20页。经审查，确定医药费为16096.38元。2、护理费，原告主张2人护理100天、100元／人，共计20000元。考虑原告因伤住院治疗确需护理的事实存在，对该笔费用本院依照山西省2014年居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工平均工资标准，按照住院治疗14天、护理人员1人计算为1168.6元（30467元／365天14天1人）。3、误工费，原告主张月收入20000元、误工3个月，共计60000元，未提供相关证据。依据2014年山西省城镇单位在岗职工年平均工资标准，误工时间3个月计算为12242.25元（48969元／12月3月）。4、交通费，本院酌情支持200元。对于原告要求的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，因不属于附带民事诉讼受案范围，依法不予支持。综上，附带民事诉讼原告人李某的各项损失共计29707.23元。
原审法院认为，被告人刘某遇琐事未冷静处理，故意伤害他人身体，造成重伤的危害后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人刘某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。其辩护人关于被告人的行为应认定为正当防卫的辩护意见，与相关法律规定不符，不予采纳。被告人刘某应予赔偿因其犯罪行为给被害人造成的各项损失。综合案件起因、被告人的犯罪情节、手段及对社会的危害程度，酌情作出判决。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条之规定，判决：一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人李某医疗费16096.38元、护理费1168.6元、误工费12242.25元、交通费200元，共计29707.23元。以上内容在本判决生效后十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）刘某的上诉理由及辩护人的辩护意见为：原审认定事实错误，被告人的行为属于正当防卫，同时原审民事部分认定数额有误。
经二审审理查明：2014年10月26日16时许，在阳泉市郊区义东沟村小区门口，被告人刘某与被害人李某因挪车发生争执，后被害人李某扇了被告人刘某一巴掌，双方因此发生撕扯，随后刘某丢下车跑离现场。十几分钟后，被告人刘某返回现场开车，在现场等待刘某的李某及其朋友再次与被告人刘某厮打，厮打中刘某手持水果刀将李某左臂捅伤。经鉴定：李某之损伤为重伤二级。
认定上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述以及视频资料等，上述证据均经一审庭审举证、质证，能够相互印证，反映案件客观事实，本院予以确认。
在二审审理中，经本院主持调解，被告人刘某的家属与被害人李某达成民事赔偿协议，同时被害人李某对被告人的行为表示谅解。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某因琐事与被害人发生矛盾并捅伤被害人致重伤的行为构成故意伤害罪，应予惩处。该案系民间矛盾激化引发，且被害人对矛盾引发具有明显过错，对被告人可从轻处罚。上诉人刘某积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可从轻处罚。对于上诉人及辩护人所提原审认定事实错误，其行为属于正当防卫的理由及意见，经查，根据刘某供述及在案视听资料可证实，上诉人刘某系手持刀具返回现场，由此看出，上诉人主观上已具有伤害他人的故意，当再次与被害人发生撕扯时，被告人刘某并没有采用其他合法方式化解矛盾，而直接持刀捅伤了被害人，其行为并不符合正当防卫的成立要件。故该上诉理由及辩护意见不具有事实和法律依据，不予采纳。对于上诉人所提其他上诉理由及其辩护人所提辩护意见的合理部分予以采纳。综上，根据案件的事实、情节、行为的后果及该犯罪行为对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、撤销阳泉市郊区人民法院作出的（2015）郊刑初字第111号刑事附带民事判决。
二、上诉人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一六年三月二十五日
书记员 王惠敏