江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣04民终1122号
上诉人（原审被告）：高修军，男，1978年1月21日出生，汉族，住址江西省修水县，
委托诉讼代理人：刘丙生，江西问章律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：占国强，男，1979年1月11日出生，汉族，住址广东省深圳市宝安区。
委托诉讼代理人：胡俊，江西东太律师事务所律师。
上诉人高修军因与被上诉人占国强合伙协议纠纷一案，不服江西省修水县人民法院于2017年5月11日作出的（2016）赣0424民初2718号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人高修军向本院提出的上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，或发回重审。事实与理由：一、被上诉人用购商铺不成的钱，与韩春林、上诉人高修军合伙投资修水县季风唐假日酒店，是被上诉人的真实意思表示，且酒店已着手进行。修水县季风唐假日酒店（普通合伙）是否实际设立运营，不影响三人之间合伙关系，不能否定被上诉人合伙投资的事实。二、因韩春林违反约定不投资，修水县季风假日酒店无法继续的情况下，为了避免损失，上诉人经被上诉人同意，增加股东、扩大投资，重新设立修水县季风假日酒店有限公司，是不得已的补救措施，符合常理。公司章程因被上诉人不在修水县当地而未签名，经上诉人委托发律师函也未来修水签名，工商注册登记时将其股份登记在上诉人名下。这一事实，修水县季风假日酒店有限公司全部股东都是认可的。被上诉人想转让股份，因无人受让，诉请上诉人返还投资款，不守诚信。《修水县季风唐假日酒店合伙经营协议书》的6合伙人，除被上诉人占国强在深圳未签名，其他5名股东均签名或捺印，确认被上诉人已使用的出资100万元。2016年6月公司登记时，被上诉人出资的100万元，占11.111%的股份包含在上诉人高修军的名下，各股东均认可被上诉人享有修水县季风唐假日酒店有限公司的股东资格。在办理登记前，上诉人通知被上诉人办理显明登记手续，而被上诉人怠于履行，未显明是被上诉人自己的原因。三、上诉人转账支付的5万元，一审法院未予认定。
被上诉人占国强辩称，一、上诉人、被上诉人与韩春林合伙投资设立的修水县季风唐假日酒店（普通合伙）的法律关系不成立，被上诉人的200万元购房款没有转为修水县季风唐假日酒店（普通合伙）的出资。二、被上诉人没有和上诉人高修军等人设立修水县季风唐假日酒店有限公司的共同的意思表示。虽然《修水县季风唐假日酒店经营协议书》的“抬头”打印了被上诉人的名字，但落款处没有被上诉人的签名或盖章。2016年6月7日，修水县季风唐假日酒店有限公司成立，股东为高修军、余敏、刘霖、朱法伟、姜朝阳五人。从上述协议和公司章程看，被上诉人不是修水县季风唐假日酒店有限公司的股东，没有和高修军、余敏、刘霖、朱法伟、姜朝阳五人设立修水县季风唐假日酒店有限公司的合意，被上诉人的购房款不能视为转成了对修水县季风唐假日酒店有限公司的出资。三、上诉人与被上诉人之间没有建立隐名股东和显名股东法律关系。上诉人和被上诉人之间没有订立任何形式的合同，授权上诉人将购房款投入修水县季风唐假日酒店有限公司，也没有借用或以上诉人的名义出资，作为修水县季风唐假日酒店有限公司的隐名股东，上诉人和被上诉人之间没有达成隐名投资的合意。2016年3月27日，上诉人委托律师出具的律师函，也印证了被上诉人没有与上诉人形成隐名股东的法律关系。四、一审法院认定上诉人已经偿还104万元，事实清楚，并无出入。综上所述，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人占国强向一审法院起诉，请求：1.判决被告返还投资款103万元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实，2014年12月，被告高修军邀约原告占国强合伙购买金碧世家小区1号楼地下室、一楼、二楼共三层商铺（以下简称金碧世家商铺），口头约定原告占25%股份，先期投资200万元。原告于2014年2月15日通过网上银行转账200万元至被告账户。被告于当天将该款转账给案外人晏敏，由案外人晏敏同金碧世家小区开发商商议购买事宜，但因故未能成交。案外人晏敏于同月17日将200万元转账返还给被告。原告认可被告已返还投资款97万元，其中包括被告代理原告购买温泉小镇32号别墅超付的42万元、原告已经追回的由被告以原告的名义向他人投资的50万元以及被告向原告转账的5万元。
被告高修军购买金碧世家商铺未果后，原告占国强、被告高修军以及案外人韩春林于2015年3月26日共同向修水县工商行政管理局申请“修水县季风唐假日酒店（普通合伙）”的企业名称预先登记并获核准。2015年7月29日，以修水县季风唐假日酒店有限公司为甲方、修水县君意装饰工程有限公司为乙方双方签订《装修合同》，被告高修军与案外人韩春林在甲方代表栏内签字，未有原告占国强的签字。2015年9月1日，以修水县恒源实业有限公司为甲方、修水县季风唐假日酒店有限公司为乙方双方签订《房屋租赁经营合同》，被告高修军在乙方代表栏签字，未有原告占国强签字。2016年3月27日，江西问章律师事务所刘丙生律师受被告高修军的委托向原告占国强发出律师函，要求原告收到律师函后15日内与季风唐公司的投资人共同商议、签署季风唐公司相关书面文件，履行投资人义务，过期视为放弃投资修水县季风唐假日酒店有限公司的权利。期满，原告占国强未签署任何文件。2016年4月29日，被告高修军与案外人姜朝阳、余敏、刘霖、朱法伟订立公司章程，设立修水县季风唐假日酒店有限公司，原告占国强未在章程上签字，股东名册中亦未有原告姓名。2016年6月7日，修水县市场和质量监督管理局颁发修水县季风唐假日酒店有限公司营业执照。庭审中，原告承认收到被告给付的现金3万元、银行转账4万元，但主张该款系被告代案外人方怀清向原告支付利息。
一审法院认为，原、被告合伙购买金碧世家商铺，原告向被告支付投资款200万元，但最终未能签订房屋买卖合同，合伙目的无法实现，被告应返还原告投资款200万元。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告高修军以其与原告、案外人韩春林于2015年3月26日共同向修水县工商行政管理局申请“修水县季风唐假日酒店（普通合伙）”的企业名称预先登记并获核准为由，主张原告的投资款已转为修水县季风唐假日酒店（普通合伙）的出资，因被告提交的证据《装修合同》、《租赁合同》均以修水县季风唐假日酒店有限公司的名义签订，没有证据证明修水县季风唐假日酒店（普通合伙）已实际设立并运营，本院不予支持。被告主张原告投资款中的100万元已转为修水县季风唐假日酒店有限公司的出资，因《公司章程》以及以修水县季风唐假日酒店有限公司名义签订的《装修合同》、《租赁合同》中均未有原告的签字，且在江西问章律师事务所刘丙生律师受被告高修军的委托向原告占国强发出律师函后，原告占国强仍未签署设立修水县季风唐假日酒店有限公司的任何文件，本院不予支持。原告占国强认可被告高修军已返还投资款97万元，本院予以确认。原告主张其收到被告给付的现金3万元、银行转账4万元系被告代案外人方怀清向原告支付利息，但未提供证据证实，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告高修军于本判决生效之日起30日内向原告占国强返还投资款96万元；二、驳回原告占国强的其他诉讼请求。一审案件受理费14070元（原告占国强已预交），保全费4520元，共计18590元，由原告占国强负担1300元，被告高修军负担17290元。
二审中，当事人未提交新证据。
双方当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，被上诉人占国强向上诉人高修军支付200万元用于合伙购置房产不成，上诉人陆续共计向被上诉人返还（包含代交另处购房款42万）104万元，上诉人高修军对此事实无异议。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持，具体事实与理由，本院不再在此赘述。上诉人高修军认为，其与被上诉人占国强之间成立修水县季风唐假日酒店有限公司隐名股东和显名股东的法律关系，被上诉人对修水县季风唐假日酒店有限公司出资100万元，剩余拟购房款已转为对修水县季风唐酒店有限公司的出资。经查，被上诉人不是修水县季风唐假日酒店有限公司的股东，未签署该公司的公司章程，亦未在该公司全体股东共同签订的《修水县季风唐假日酒店经营协议书》上签字。一、二审中，上诉人均未提供直接证据支持其诉讼主张。故，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13400元，由上诉人高修军负担。
本判决为终审判决。
审判长 周卫辉
审判员 高 猛
审判员 晏纯贵
二〇一七年九月十八日
书记员 余 程