江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终4233号
上诉人（原审被告）：无锡市康力森纺织机械有限公司，住所地无锡市惠山经济开发区前洲配套区兴洲路。
法定代表人：华云国，该公司董事长。
委托诉讼代理人：沈冠林，江苏双汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒋伟，男，1974年3月9日生，汉族，住无锡市惠山区。
委托诉讼代理人：顾艳、管国栋，江苏宸扬律师事务所律师。
上诉人无锡市康力森纺织机械有限公司（以下简称康力森公司）因与被上诉人蒋伟追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2016）苏0206民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
康力森上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：自2015年7月4日起，蒋伟擅自缺勤，拒不通知公司办理请假销假手续，按厂纪厂规，以旷工论处，根据《劳动合同书》第六条之约定，康力森公司无须支付蒋伟因私事休假期间的工资报酬，一审判决康力森公司支付蒋伟36562元亦不能成立，康力森公司不存在违法解除的情形，不应当承担经济赔偿金。蒋伟自行辞职，不应由康力森公司承担法律责任。
蒋伟辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。理由：双方在一审中已经一致确认双方解除劳动合同时间是2015年11月5日，其的工资为年薪制，不管是否上班，工资是不变的，一审法院对其工资的判决合理合法。康力森公司已在2015年8月未通知其的情况下单方办理了退工手续，该退工单经其多次催讨至今未交付。康力森公司同时又于2015年11月书面通知其，认为其属于自动离职而解除劳动关系，其认为该解除是违法的，康力森公司应当支付经济赔偿金。
蒋伟向一审法院起诉请求：要求判令康力森公司支付2015年剩余工资45000元；支付违法解除劳动关系的经济赔偿金50000元。
一审法院认定事实：
蒋伟自2007年3月进入康力森公司工作，任车间主任职务。双方签订了劳动合同，康力森公司为蒋伟缴纳了社保。2014年、2015年，双方又签订了最后两期劳动合同，约定蒋伟的工资是年薪55000元。2015年7月3日，公司一批业务完工后，因货物需要运输到安徽，华云国以短信方式要求蒋伟出差，若不出差以事假计，不发放工资。蒋伟以没有约定出差为由而拒绝，双方为此产生争执。7月4日，蒋伟去公司上班时发现大门紧闭，无法进入，后其多次去查看，公司大门仍然未开，遂未再去公司上班。康力森公司于2015年8月20日通知惠山区前洲街道黄石街村工会，决定与蒋伟解除劳动关系。工会于8月25日复函表示同意。11月15日，蒋伟收到康力森公司邮寄的自动离职通知书，后蒋伟向无锡市惠山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求康力森公司支付2015年度剩余工资45000元以及违法解除劳动合同的经济赔偿金50000元。仲裁委未在规定期限内做出裁决，蒋伟遂诉至法院。
康力森公司平时干完一批活并运输出去后华云国会口头或者短信通知工人放假，公司大门就会关闭。再次上班前华云国也会告知工人上班时间。根据公司的经营情况，放假并不固定，2014年之前放假频率不高，2014、2015年因公司效益不好，放假稍微多些。2015年7月4日公司关门后华云国没有再次通知蒋伟上班。双方认可解除劳动关系的时间为2015年11月5日。康力森公司已经支付蒋伟2015年1月至5月的部分工资共计10000元。
为证明与蒋伟解除劳动关系合法有效，一审时康力森公司提交企业职工手册、区域性职代会代表名单、工会的性质、地位和活动准则、职工代表大会会议议程、企业用工规章制度、工会组织建设情况统计表、工会出具的证明、解除劳动合同通知工会函、关于《解除劳动合同通知工会函》的复函、张贴企业职工手册的照片、考勤表。其中，企业职工手册第十二条载明：未按规定办妥请假手续而不上班者，一概以旷工论处；第二十一条第4项载明：无故旷工，经教育不改可酌情给予警告、记过、撤职、辞退、开除的处分。区域性职代会代表名单、工会的性质、地位和活动准则、职工代表大会会议议程、企业用工规章制度、工会组织建设情况统计表反映出制定企业职工手册已经经过民主程序。工会出具的证明、张贴企业职工手册的照片反映出企业职工手册公布的事实。解除劳动合同通知工会函、关于《解除劳动合同通知工会函》的复函、考勤表证明因蒋伟旷工，康力森公司按照企业职工手册的规定并经工会同意与蒋伟解除劳动关系。经质证，蒋伟认为企业职工手册之前没有见过，也没有签字确认过；华云国及其妻子不能作为工会主席，故认为工会代表的选举过程及选举结果违法，工会产生的任何文件均无效；平时公司没有人进行考勤，考勤表系在仲裁后提交的证据，并不能反映出客观的出勤情况，对此不予认可。
康力森公司申请证人王某出庭作证。王某陈述2014年上半年进入康力森公司，一直从事后勤工作，2015年过年前2月份左右开始记工，蒋伟在其离开公司前是公司的固定工人，厂纪厂规平时贴在公司门口进去的墙上，也会发下来给工人看看。但当蒋伟问及能否提供与康力森公司存在劳动关系的证明时，王某陈述没有与康力森公司签订过劳动合同。当法庭问及2015年上半年有没有放过长时间的假，达到半个月一个月左右时，王某陈述没有。经质证，蒋伟认为证人王某没有证据证明与康力森公司存在劳动关系，在这种情况下证明蒋伟的出勤情况没有依据，同时王某的陈述许多地方相互矛盾，故对于证人证言不予认可。康力森公司认为王某在公司做事，没有和她签订劳动合同是有原因的。
以上事实，由仲裁决定书、劳动合同、自动离职通知书、企业职工手册、区域性职代会代表名单、工会的性质、地位和活动准则、职工代表大会会议议程、企业用工规章制度、工会组织建设情况统计表、工会出具的证明、解除劳动合同通知工会函、关于《解除劳动合同通知工会函》的复函、张贴企业职工手册的照片、考勤表、证人证言及当事人陈述等证据在卷佐证。
一审法院认为：
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，康力森公司之前放假后均会在复工前通知员工及时上班。2015年7月3日，康力森公司与蒋伟因是否出差生产争议，后将公司大门紧闭，未通知蒋伟上班，导致蒋伟无法正常上班，而庭审时双方一致确认2015年11月5日解除劳动关系，故康力森公司应当支付蒋伟2015年11月5日之前的工资，应为55000元/年÷365天×309天-10000元=36562元（取整）。用人单位违法解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济赔偿金。康力森公司提交的企业职工手册上载明无故旷工，经教育不改可酌情给予警告、记过、撤职、辞退、开除的处分。但是康力森公司在蒋伟不同意出差后仅是短信告知按照事假处理，并在此之后没有通知蒋伟上班，告知其不上班的后果，更没有对蒋伟进行教育而解除了与蒋伟的劳动关系，故康力森公司上述行为属于违法解除，应当支付经济赔偿金。庭审时证人王某陈述的事实与考勤表记载的情况不一致，且其并无证据证明与康力森公司存在劳动关系，故法院对其证言不予采信。解除劳动关系前蒋伟的月工资为4583元，计算经济赔偿金的年限为9年，现蒋伟主张50000元的经济赔偿金在合理范围内，法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、康力森公司于判决发生法律效力之日起立即支付蒋伟工资36562元、经济赔偿金50000元，合计86562元。二、驳回蒋伟的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由康力森公司负担。该款已由蒋伟预付，康力森公司于判决发生法律效力之日起立即将该款直接支付给蒋伟。
二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：
用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法支付赔偿金。本案中，因康力森公司的工作时间一般是员工干完一批活并运输出去后，康力森公司法定代表人华云国会根据公司的经营情况，以口头和短信的形式提前通知工人放假和再次上班时间，上班时间不定时为康力森公司作息制度的常态。康力森公司在与蒋伟因出差问题产生争议后，虽以短信告知蒋伟不接受指派工作按照事假处理，但未对蒋伟进行教育说明不上班的后果，事后也未及时通知蒋伟上班，康力森公司以蒋伟旷工为由，解除双方之间的劳动合同缺乏依据，属于单方违法解除劳动合同。一审时双方确认于2015年11月5日解除了劳动关系，蒋伟不要求继续履行劳动合同，故康力森公司应当支付蒋伟相应的工资和经济赔偿金。因此，本院对康力森公司的该上诉意见，不予支持。
综上所述，康力森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人康力森公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘晓伟
审判员 孙 宏
审判员 杜伟建
二〇一七年一月二十日
书记员 杨 志