江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终2709号
上诉人（原审原告）吴发香,女，1980年3月19日生，汉族，住江西省赣县。
委托代理人戴志松，江西君实律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）章贡区金海华货运代理服务部。住所地：赣州市章贡区关刀坪小区*幢**号。
经营者肖海军，男，1979年9月25日生，汉族，系该服务部的经营者，住南昌市南昌县
委托代理人邱继伟，北京市中银（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。
两上诉人因健康权纠纷一案，不服赣州经济技术开发区人民法院（2015）赣开民一初字第437号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明：肖海军系被告章贡区金海华货运代理服务部经营者。张胜系肖海军雇佣的员工，原告吴发香的职业是自带车从事运输业务。2015年5月29日，肖海军叫原告开车去装货，张胜在赣州经济技术开发区工业二路求真科技公司门口开叉车将配电箱从地面叉起运到原告开过来的汽车箱上，为便于操作，张胜叫原告帮助扶住该配电箱，当叉车叉起该配电箱时，配电箱倒地砸伤了原告的右脚。原告受伤之后被送入赣州市中医院治疗52天，并行内外踝切开复位内固定术。医院对原告诊断为：内外踝开放性粉碎性骨折伴踝关节半脱位。出院医嘱：继续石膏托外固定，禁负重；定期复查X片，每月一次，一年后拆除内固定；休息3个月，加强营养，不适随诊。期间，被告的经营者肖海军支付了原告大部分医疗费用。后原告认为被告雇佣司机张胜，开叉车将配电箱从地面叉起，该配电箱砸伤原告的脚，应当赔偿原告所花费的各项费用损失。故诉至法院要求处理。原告因受伤造成残疾，其伤残等级经鉴定为八级伤残，误工期为180天，后续治疗费用10000元。原告吴发香户籍地虽为江西省××乡××组，但其一直在城市打工并于2011年3月8日至今在城区租房居住。
一审法院认为：张胜系被告雇佣的叉车司机，其在从事职务行为中所造成的损害后果，应当由其雇主即被告承担，张胜在开叉车叉起配电箱时候，叫原告帮助扶住配电箱过程中配电箱倒地砸伤原告的脚，对此被告应当对原告的受伤承担民事赔偿责任；原告去帮忙扶住配电箱过程中对自身的安全疏于防范，存在一定过失，可以减轻侵权人的责任。因此，对原告要求被告赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、交通费的诉讼请求，予以支持。原告所主张合理赔偿费用为：医疗费143元（27527.25元-27384.25元被告已支付）、误工费29218.19元（59248元/年÷365天×180天）、住院护理费6909.63元（42746元/年÷365天×59天）、住院伙食补助费1180元（59天×20元/天）、营养费1180元（59天×20元/天）、鉴定费2100元、伤残赔偿金145854元（20年×30%×24309元/年）、精神抚慰金10000元、后续治疗费10000元，对原告主张的交通费用，根据实际情况，可以酌情按300元计算。上述赔偿费用合计人民币206884.82元。对于原告主张的被抚养人生活费43401元，原告虽然经鉴定构成伤残，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。……”之规定，因原告未做丧失劳动能力程度鉴定，无法确认原告是否已经丧失或丧失了多少劳动能力，因此，对该诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条条之规定，判决如下：一、被告章贡区金海华货运代理服务部应当赔偿原告吴发香医疗费143元、误工费29218.19元、住院护理费6906.63元、住院伙食补助费1180元、营养费1180元、鉴定费2100元、残疾赔偿金145854元、后续治疗费10000元、交通费300元、精神损害抚慰金10000元，共计人民币206884.82元，由被告章贡区金海华货运代理服务部承担90%的赔偿责任，即为186196.34元，其余损失由原告吴发香自负。二、驳回原告吴发香的其他诉讼请求。三、上述判决第一项，限被告章贡区金海华货运代理服务部应当在判决生效之日起十日内付清。案件受理费5132元，由原告吴发香承担513元，由被告章贡区金海华货运代理服务部承担4619元。
上诉人吴发香不服一审判决，上诉称：1.应支持被扶养人生活费43401元。2.我不应承担10%的责任。3.应支持精神抚慰金15000元。4.应支持交通费500元。为此，请求撤销一审判决，一、二审诉讼费由对方负担。
上诉人章贡区金海华货运代理服务部不服一审判决，上诉称：1.鉴定机构适用“工伤标准”进行鉴定是错误的。2.吴发香实际住院22天，一审判决以59天计算护理费、住院伙食补助费、营养费不当。3.精神抚慰金10000元过高。4.吴发香承担10%的责任过低。为此，请求撤销一审判决第一项，改判我方赔偿对方损失约8万元，一、二审诉讼费由双方负担。
二审经审理查明：吴发香入院日期为2015年5月29日，出院日期为2015年6月19日，住院22天。吴发香生育两个女儿：刘茜，2009年5月24日生；刘静，2012年9月26日生。吴发香有一妹一弟，均已成年；父亲吴玄生，1952年3月1日生。其他事实，与一审查明的一致。
本院认为：章贡区金海华货运代理服务部雇佣的司机造成吴发香受伤，一审判决确定该服务部承担90%的责任适当。关于吴发香伤残等级，经两次鉴定，均为八级，章贡区金海华货运代理服务部认为鉴定标准有误，没有法律、司法解释依据。关于被扶养人生活费，吴发香构成伤残，即丧失了相应的劳动能力，其被扶养人生活费应予赔偿，并计入残疾赔偿金。吴发香主张的被扶养人刘茜、刘静、吴玄生扶养年限分别为12年、15年、17年，前12年不应超过上年度农村居民人均年生活消费支出额，后3年、5年分别计算，即：7548元/年×12年×30%×1＋7548元/年×3年×30%÷2＋7548元/年×5年×30%÷3＝30569.4元。关于护理费、住院伙食补助费、营养费，应按住院22天计算，分别为2576.5元、440元、440元。一审判决关于精神抚慰金、交通费的确定适当。综上，吴发香的损失合计为231641.1元，章贡区金海华货运代理服务部承担90%为208477元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持赣州经济技术开发区人民法院（2015）赣开民一初字第437号民事判决第二、三项；
二、变更赣州经济技术开发区人民法院（2015）赣开民一初字第437号民事判决第一项为：上诉人章贡区金海华货运代理服务部赔偿上诉人吴发香医疗费143元、误工费29218.19元、住院护理费2576.5元、住院伙食补助费440元、营养费440元、鉴定费2100元、残疾赔偿金176423.4元、后续治疗费10000元、交通费300元、精神损害抚慰金10000元，共计人民币231641.1元，由上诉人章贡区金海华货运代理服务部承担90%的赔偿责任，即为208477元，其余损失由上诉人吴发香自负。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5132元，二审案件受理费3956元，合计9088元，由上诉人章贡区金海华货运代理服务部负担8172元，由上诉人吴发香负担916元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鸿
审 判 员 胡小娥
代理审判员 杨 威
二〇一六年十一月十一日
代理书记员 甘美玉