湖南省岳阳市云溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0603刑初10号
公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。
被告人李岳英，女，1968年5月19日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中文化，无业，现住岳阳市岳阳楼区。因犯贩卖毒品罪于2012年11月25日被岳阳楼区人民法院判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币3000元，2013年1月12日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月31日被岳阳市公安局云溪分局羁押，9月2日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于岳阳市第二看守所。
辩护人刘海波，湖南云盟律师事务所律师。
被告人姚卫兵，男，1979年7月23日出生于湖南省岳阳县，汉族，初中文化，司机，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月31日被岳阳市公安局云溪分局羁押，9月1日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于湘阴县看守所。
辩护人卢衍竹，湖南云盟律师事务所律师。
岳阳市云溪区人民检察院以云检公诉刑诉[2017]10号起诉书指控被告人李岳英、姚卫兵犯贩卖毒品罪，于2017年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳阳市云溪区人民检察院指派检察员李亚锋、代理检察员王昆阳出庭支持公诉。被告人李岳英及其辩护人刘海波、被告人姚卫兵及其辩护人卢衍竹均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
岳阳市云溪区人民检察院指控，被告人李岳英和熊某（在逃）系夫妻关系。二人以贩卖毒品为业，雇佣了被告人姚卫兵为其运送毒品。在2016年7月9日、11日两次向刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）60克、海洛因20克。李岳英以贩养吸，被抓获时从其随身携带的包里搜查并扣押了甲基苯丙胺19.99克、海洛因11.07克，从李岳英乘坐由姚卫兵驾驶的小轿车驾驶座套搜查并扣押了海洛因五包共计2克。被告人李岳英、姚卫兵共计贩卖毒品113.06克。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据：1、被告人李岳英、姚卫兵的抓获经过、户籍证明材料、通话详单、微信转账记录、李岳英的原刑事判决书及释放证明书、熊某的在逃人员登记信息表、扣押物品清单等书证；2、证人刘某、李某、冯某、廖某的证言；3、被告人李岳英、姚卫兵的供述和辩解；4、毒品鉴定书；5、现场勘验笔录、称量、取样笔录、辨认笔录等相关证据。
公诉机关认为，被告人李岳英以贩养吸共同与被告人姚卫兵向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李岳英、姚卫兵在共同犯罪中均起主要作，均系主犯，故适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款；被告人李岳英在判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，故适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定；被告人李岳英因贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应从重处罚，故适用中华人民共和国刑法第三百五十六条的规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人李岳英、姚卫兵均辩解没有贩卖毒品。
被告人李岳英的辩护人提出以下辩护意见：李岳英应构成非法持有毒品罪，指控李岳英构成贩卖毒品罪，证据不足，理由如下：1、起诉书指控李岳英分别参与了2016年7月9日，7月11日的毒品贩卖，但证据严重不足，这两次毒品的贩卖李岳英并没有参与。2、起诉书指控李岳英到枫桥湖大桥去的目的是为了准备进行毒品交易，但证据严重不足。3、本案的关键性人物熊某没有到案，这是导致本案存疑的主要原因。被告人姚卫兵的辩护人提出以下辩护意见：1、指控被告人姚卫兵贩卖毒品的事实不清证据不足，无法证明其贩卖过毒品。2、从被告人姚卫兵驾驶的车辆及被告人李岳英包里搜出的甲基丙苯胺、海洛因不能认定是姚贩卖毒品。3、被告人姚卫兵是受熊某聘请，护理其生活及帮忙送货，姚不知所送东西是毒品。同时辩护人提出对被告人姚卫兵2016年8月31日、9月13日在公安机关的供述申请非法证据排除。
经审理查明，被告人李岳英和熊某系夫妻关系，其二人雇佣了被告人姚卫兵帮其运送毒品。2016年7月9日，11日，被告人姚卫兵两次向刘某贩卖甲基苯丙胺60克，海洛因20克。被告人李岳英被抓获时从其随身携带的包里搜查并扣押了甲基苯丙胺19.99克、海洛因11.07克。从李岳英乘坐由姚卫兵驾驶的小轿车驾驶座套搜查并扣押了海洛因五包共计2克。李岳英、姚卫兵共计贩卖毒品113.06克。具体事实如下：
1、2017年7月9日，刘某欲购买毒品便联系了被告人姚卫兵，姚卫兵从熊某那里拿了毒品后驾驶自己的湘Ｆ×××××小车到岳阳市广济医院附近，以甲基苯丙胺55元/克，海洛因500元/克的价格卖给了刘某10克甲基苯丙胺和10克海洛因。刘某付给姚卫兵550元的现金，又通过手机微信转账给姚卫兵5000元。姚卫兵收到刘某的微信转账后又将该笔钱通过微信转账给了被告人李岳英。
2、2016年7月11日，刘某欲购买毒品便又联系了被告人姚卫兵，因刘某在岳化医院住院。姚卫兵从熊某那里拿了毒品后驾驶自己的湘Ｆ×××××小车，来到了岳化医院刘某的病房。以甲基苯丙胺60元/克，海洛因500元/克的价格卖给了刘某50克甲基苯丙胺和10克海洛因。刘某付给了姚卫兵近2000多元的现金，又通过手机微信转账给了姚卫兵5000元，因刘某欠320元的钱未付完要求下次再付，姚卫兵称不能做主，便打通了被告人李岳英的电话，李岳英与刘某谈了之后同意刘某下次付清。姚卫兵收到刘某的微信转账后又将该笔钱通过微信转账给了李岳英。
2016年8月31日，吸毒人员李某打电话给被告人姚卫兵欲购买毒品，姚卫兵便驾驶湘Ｆ×××××载被告人李岳英来到岳阳楼区枫桥湖大桥上欲进行毒品交易，被在此处蹲点的民警现场抓获。公安民警从李岳英随身携带的包里依法搜查并扣押了甲基苯丙胺19.99克、海洛因11.07克。从姚卫兵驾驶的小车上驾驶座套下面搜查并扣押了海洛因2克。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、户籍资料证明：被告人李岳英、姚卫兵自然人情况，犯罪时已达到负刑事责任的年龄。
2、抓获经过证明：被告人李岳英、姚卫兵于2016年8月31日在岳阳市岳阳楼区枫桥湖大桥附近被抓获。
3、通话详单、微信转账记录证明：被告人姚卫兵于2016年7月9日，7月11日与购买毒品人员刘某的通话记录、姚某与李岳英的通话记录，被告人姚卫兵收到刘某的购买毒品款后，两次微信转账给被告人李岳英10000元。
4岳阳楼区人民法院刑事判决书、释放证明各一份证明：被告人李岳英因贩卖毒品罪于2012年11月25日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2013年1月12日刑满释放。
5、在逃人员登记信息表、扣押物品清单证明：被告人李岳英的丈夫熊某涉嫌贩卖毒品刑拘在逃;扣押收缴被告人李岳英、姚卫兵所携带的毒品、种类、重量、包装等。
6、证人证言：（1）证人刘某证言证明：其于2006年7月9日，从被告人姚卫兵手里以甲基苯丙胺55元/克，海洛因500元/克的价格购得甲基苯丙胺10克，海洛因10克。其给了姚卫兵现金550元，又通过手机微信转账给姚卫兵5000元；刘某又于2016年7月11日，从被告人姚卫兵处以甲基苯丙胺60元/克，海洛因500元/克的价格购得甲基苯丙胺50克，海洛因10克。其付给姚卫兵约2000元的现金，又通过手机转账给姚卫兵5000元，因还欠约300，姚卫兵称不能做主。刘某就通过姚卫兵的电话与被告人李岳英通话，李岳英同意刘某下次再付清。（2）证人冯某证言证明：其是吸毒人员，与被告人李岳英认识，2016年8月31日，其与李岳英等人被公安机关抓获。（3）证人李某证言证明：其是吸毒人员，多次从被告人姚卫兵手里购买毒品，有现金交易及微信转账。2016年8月31日，下午，因其又犯了毒瘾，与被告人姚卫兵相约购买毒品，在枫桥湖大桥上被公安机关抓获。（4）证人廖某证言证明：2016年8月31日下午，刘某打电话要其帮他拿10克海洛因，20克甲基苯丙胺，其与被告人姚卫兵联系，姚说毒品量大，他不能做主，其直接给熊某打电话，双方谈好价，并约定在枫桥湖大桥上交易。后他配合公安机关在枫桥湖大桥将被告人姚卫兵、李岳英以及两名中年男子抓获。因其是吸毒人员，多次在熊某或李岳英手中购买毒品，姚卫兵是专门给熊某和李岳英送毒品的，从2016年3月份开始，熊某或李岳英都会安排姚卫兵将毒品送到约定地点。
7、被告人李岳英、姚卫兵的供述和辩解与上述事实和证据部分吻合。
针对被告人李岳英及其辩护人、被告人姚卫兵及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：
1、关于被告人李岳英的辩护人、被告人姚卫兵的辩护人提出的公诉机关指控二被告人贩卖毒品事实不清、证据不足的辩护意见。经查，二被告人贩卖毒品的事实不仅有被告人姚卫兵的供述，还有吸毒人员刘某的证言证实，且有通话记录、微信转账记录、搜查笔录等证据证实，以及其他吸毒人员李某、冯某、廖某的证言佐证，基本事实清楚，证据能相互印证，故此辩护意见本院不予采纳。
2、关于被告人李岳英的辩护人提出的起诉书指控李岳英到枫桥湖大桥去的目的是准备毒品交易，证据不足的辩护意见；被告人姚卫兵的辩护人提出的起诉书指控从姚卫兵车辆和李岳英包里搜出的毒品，不应认定为姚卫兵贩卖毒品的辩护意见。经查，2016年8月31日下午，被告人李岳英与吸毒人员冯某相约在枫桥湖大桥上见面，被告人姚卫兵与吸毒人员李某、廖某相约贩卖毒品，李岳英乘坐姚卫兵驾驶车辆前往枫桥湖大桥。上述事实有证人证言、抓获经过、搜查笔录等证据证实，且二被告人此前有共同贩卖毒品的事实，故从二被告人车辆及包里所查获的的毒品应当认定为贩卖毒品的数量，故此辩护意见本院不予采纳。
3、关于被告人李岳英辩护人提出熊某没有到案，这是导致本案存疑的最主要原因的辩护意见。经查，虽然本案关键人物熊某刑拘在逃，造成有些事实没有彻底查清，但指控李岳英两次贩卖毒品给刘某的事实清楚，可以认定，故此辩护意见，本院不予采纳。
4、关于被告人姚卫东辩护人提出姚卫兵是受雇佣，不明知所送货物为毒品的辩护意见。经查，姚卫兵多次为熊某、李岳英运送毒品给吸毒人员刘某、李某、廖某等人，与吸毒人员联系，现金交易或微信转账均有证言证实，且有现场搜查笔录、收缴清单、照片等证实，现场查获疑似毒品均为透明薄膜袋包装，虽然公诉机关没有指控姚卫兵与李某，廖某等人贩卖毒品的事实，但亦能佐证姚卫兵明知每次所送的货系毒品。故此辩护意见，本院不予采纳。
5、关于被告人姚卫兵辩护人提出姚卫兵于2016年8月31日、9月13日在公安机关的供述，系非法证据应予排除的辩护意见。经查，8月31日的供述材料有同步录音录像、姚卫兵的签名，三张光盘中虽有两张光盘不能读取，系有瑕疵的证据，但综合其他证据材料，仍可作为证据使用。9月13日的供述是公安机关侦查人员将姚卫兵从看守所提出，带至公安局执法办案区进行的讯问，违反了刑事诉讼法关于侦查人员讯问已送交看守所羁押的犯罪嫌疑人应当在看守所内进行的规定。故此份讯问笔录程序违法，应予排除。
本院认为，被告人李岳英伙同被告人姚卫兵向他人贩卖甲基苯丙胺、海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人李岳英只接受了部分毒资，并未到贩卖毒品现场，被告人姚卫兵系受雇佣运送毒品，二被告人均起次要作用，均系从犯，依法均应当从轻处罚。被告人李岳英在判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，且被告人李岳英因贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人李岳英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2029年8月30日止。没收财产限本判决生效后10日内缴纳）
二、被告人姚卫兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年。并处没收财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的。羁押一日折抵刑期一日，即自至2016年8月31日起至2028年8月30日止。没收财产限本判决生效后10日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 艾建军
审 判 员 刘 芳
人民陪审员 丁泳波
二０一七年三月三十日
书 记 员 许倩文
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。