广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤01刑终86号
原公诉机关广州市番禺区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄金成，男，1963年8月3日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度小学，户籍地广东省广州市番禺区。1999年2月1日因犯贩卖毒品罪被原广东省番禺市人民法院判处有期徒刑七年，2003年9月16日刑满释放。2012年6月12日冒用“黄锐成”的身份犯贩卖毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，执行完毕后因其冒用身份且遗漏毒品再犯情节于2015年被该院再审改判有期徒刑十一个月。2014年4月11日因犯贩卖毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年1月23日刑满释放。2016年3月11日因犯贩卖毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2017年1月4日刑满释放。因本案于2017年5月3日被羁押，同年5月4日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。
指定辩护人王红兵，北京市（立方）律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。
广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人黄金成犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月12日作出（2017）粤0113刑初2085号刑事判决。原审被告人黄金成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗、讯问上诉人以及听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月3日17时许，被告人黄金成经电话联系后去到本广州市番禺区大石街大兴村路口，以人民币200元的价格贩卖毒品一包给黄某、梁某时，被公安人员当场抓获。公安人员分别在黄某处缴获毒品一包（净重0.35克，检出海洛因成分），在被告人黄金成处缴获毒资人民币200元和诺基亚移动电话一台等物。
原审判决认定上述事实的证据有经过一审庭审质证的书证、物证、鉴定意见、现场勘验检查笔录、视听资料、证人证言、电子数据、被告人黄金成的供述与辩解等材料。
原审判决认为，被告人黄金成无视国家法律，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。依法应予惩处。被告人黄金成曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，依法从重处罚。被告人黄金成当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人黄金成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。二、缴获的毒品海洛因（净重0.35克），予以没收销毁。三、缴获的作案工具诺基亚牌手机一台,应予没收，上缴国库。
上诉人黄金成上诉称原审法院量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人针对原审判决提出以下辩护意见：1.广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心的鉴定资质存疑，本案涉毒理化检验报告不能作为定案依据。（1）广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心系区县级公安机关的鉴定机构，依照公安部颁布的《公安机关鉴定机构登记管理办法》的规定，其不具有理化检验鉴定项目的资质；（2）广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心未经中国国家认证认可监督管理委员会认可，可推定该鉴定机构不具相应技术条件与鉴定能力；（3）广东省公安厅批准广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心《鉴定机构资格证》的行政行为违法，广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心不具合法性。2.涉案毒品数量不清，整个案卷中缺乏与称量有关的照片，且称量笔录没有见证人签字；3.涉案毒品来源不清，警方没有在毒品包装上提取到上诉人黄金成的指纹并未对毒品下家交付的毒品依法扣押。
二审期间，上诉人黄金成及其辩护人未提交新的证据。本院依法向广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心调取了该鉴定中心及本案鉴定人员的鉴定资质方面的相关证明材料，并于2018年2月24日，通知上诉人黄金成的辩护律师查阅、复制了该证据材料。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，原判所列证据均经庭审公开举证、质证，查证来源合法、内容真实，且能相互印证，本院予以确认。
对于上诉人黄金成及其辩护人提出的上诉理由与辩护意见，经查，上诉人黄金成系贩卖毒品后被公安机关人赃并获。上诉人黄金成的贩毒行为不但有证人黄某、梁某的明确指证，其本人在一审庭审时对自己的贩毒行为也供认不讳。公安机关在案发现场查获的毒品、毒资、电子证据及本案的其他实物证据均能与上述言词证据相互印证，证实上诉人黄金成收取200元的对价后贩卖毒品一包（净重0.35克，检出海洛因成分）给证人黄某的事实。
关于鉴定机构的鉴定资质问题。《公安机关鉴定机构登记管理办法》虽就隶属不同行政级别的公安鉴定机构申报登记开展检验鉴定项目范围作出了明确规定。但广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心并非辩护人所认为的区县级公安机关的鉴定机构而是属于地市级以上公安机关的鉴定机构。因此，该鉴定机构依该部门规章可以向广东省公安厅申报登记理化检验鉴定项目。另，辩护人以未在中国国家认证认可监督管理委员会官网上检索到广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心的认定结果，推定本案鉴定机构不具相应技术条件与鉴定能力。但涉案鉴定机构是否具备相应鉴定资质并非以在该网站查询的结果为准，而应以其是否具备《鉴定机构资格证》等法定的批文为准，根据本院在二审期间调取的证据，已证明广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心及鉴定人员完全具备理化检验项目的资质。至于广东省公安厅批准广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心《鉴定机构资格证》行政行为是否合法的问题并非本院二审审查范围，辩护人可另觅救济途径。因此，本案中广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心依法出具的涉毒理化检验报告可以作为定案的证据使用。
关于毒品的数量与来源问题。2017年5月25日，广州市公安局番禺区分局专门就此出具了两份《情况说明》，证明公安机关在抓获上诉人黄金成过程中，对其身上涉案毒品进行扣押与称量期间，全程都使用了执法记录仪进行了视频拍摄，但因终端机故障而导致视频资料丢失。而证人杜某关于公安机关在整个抓获过程中进行了拍摄录像的证言能够与上述公安机关出具的说明内容相互印证。且证人黄某对从自己身上找回的上诉人黄金成所贩卖的毒品（净重0.35克，检出海洛因成分）进行了指认，上述证据都能与上诉人黄金成的有罪供述相互印证，证实毒品的数量与来源。
综上，本案公安机关在取证程序上存在的瑕疵均能得到其他证据材料的补正，可予以采信。辩护人就此提出的辩护意见，据理不足，本院不予采纳。
另，原审法院在量刑时已充分考虑上诉人黄金成系累犯、毒品再犯以及庭审时有认罪认罚情节等各项法定与酌定量刑情节并结合其犯罪行为、犯罪性质、犯罪情节、社会危害性、再犯可能性及悔罪态度，对上诉人黄金成从轻判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，该量刑并不过重。因此，上诉人黄金成在没有新的事实与其他合法理由的前提下，要求再予从轻处罚的意见，据理不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄金成无视国家法律，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人黄金成曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人黄金成当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律及定罪正确，审判程序合法，本院予以支持。上诉人黄金成提出减轻处罚的上诉请求及其辩护人提出的程序瑕疵的辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龚 帆
审判员 杨 毅
审判员 陈骏涛
二〇一八年二月二十六日
书记员 刘志灵