河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终4201号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司。
住所地：南阳市天山路万正商务大厦*层。
法定代表人：王新军，任公司总经理。
委托诉讼代理人：罗亍亍，系公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：陈文成，男，生于1958年2月20日，汉族，住南阳市宛城区。
委托诉讼代理人：赵永刚，河南光法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：薛浩，生于1990年5月日，汉族，住南阳市镇平县。
被上诉人（原审被告）：南阳市公共交通总公司
住所地：南阳市宛城区独山大道北段。
法定代表人：张金魁，任公司总经理。
委托诉讼代理人：赵勇，男，生于1967年11月1日，汉族，住南阳市卧龙区。系公司员工。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称中国人寿财南阳保险公司）因与被上诉人陈文成、薛浩、南阳市公共交通总公司为机动车交通事故责任纠纷一案，不服卧龙区人民法院（2017）豫1303民初2637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月18日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。
中国人寿财南阳保险公司上诉请求：撤销原判，改判扣除上诉人多承担的22000元。事实和理由：本案系二人共同侵权，上诉人只应承担一半的责任，被上诉人陈文成没有提交劳动合同、工资表等，其误工费计算依据不足，应按城镇居民可支配收入计算误工费，护理期认定过长、标准过高。
陈文成辩称，因机动车造成的损失，首先应当在交强险和三者险限额内承担责任，超出的部分才有侵权人承担；误工费计算提供有证明证实，误工期、护理期均有医院证明。
薛浩、南阳市公共交通总公司对原判均无异议。
陈文成向一审法院起诉请求：赔偿原告陈文成各项损失共计44264.7元（医疗费10212.7元、营养费900元、住院伙食补助费1000元、医疗器械费用130元、误工费22500元、护理费10122元、施救费100元、交通费300元，扣除车主垫付的1000元后，主张44264.7元）。
一审法院认定事实：豫Ｒ×××××号北京现代小型轿车所有权人为南阳市公交公司，该车由南阳市公交公司以租赁形式交给王春生经营。薛浩系王春生雇佣司机，驾驶豫Ｒ×××××号北京现代小型轿车。
2016年9月24日18时50分许，薛浩驾驶豫Ｒ×××××号北京现代小型轿车，将车停在南阳市车站路汽车站门口道路东侧非机动车道内，未知女性乘车人打开车右后门时，与陈文成驾驶的自南向北沿非机动车道行驶的广州五羊牌二轮电动车发生碰撞，造成陈文成受伤，两车受损的交通事故。经交警部门认定，薛浩及未知女性乘车人负事故的全部责任，陈文成无责任。
陈文成受伤后，到南阳医专第一附属医院进行了门诊治疗。9月24日，医院诊断初步印象为：1.软组织挫伤；2.强制性脊椎炎。9月25日，诊断初步印象为：腰椎L5骨折。9月27日，诊断初步印象为：腰椎L5骨折。
2016年9月30日，陈文成入南阳市第二人民医院住院治疗。初步诊断为：L5椎体压缩性骨折。2016年10月14日，陈文成出院。出院诊断为：1.L5椎体压缩性骨折；2.右肾囊肿。出院医嘱为：1.继续休息，加强营养；2.卧床休息8-12周；无负重功能锻炼3个月；3.继续门诊观察治疗，右肾囊肿定期复查；4.6-8周、12周复查X线，了解骨折情况；5.建议下床后腰围固定，休息6个月；6.建议出院后卧床休息期间仍需1人护理；7.定期复查，不适随诊。陈文成共住院14天（2016年9月30日-2016年10月13日）。2016年11月3日，南阳市第二人民医院出具诊断证明：陈文成住院治疗期间2人陪护，出院后仍建议1人陪护。
陈文成于1985年3月在南阳市宛城区棉麻公司上班至今，自发生交通事故后请假，一直未到单位上班，工资为每月2500元。
肇事车辆豫Ｒ×××××号北京现代小型轿车在中国人寿财南阳保险公司投保有责任限额为122000元的机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和责任限额为1000000元的商业第三者责任保险（下称商业三者险）及不计免赔保险。交通事故发生在保险期间。
事故发生后，薛浩向陈文成垫付了1000元。
一审法院认为，薛浩驾驶机动车与陈文成驶的机动车相撞，造成陈文成受伤两车受损的道路交通事故。公安交警部门认定，薛浩承担该道路交通事故的全部责任，陈文成无责任。该事故认定事实清楚，责任划分适当，本院予以采纳。因此对于陈文成在此次交通事故中所造成的各项经济损失，薛浩及未知女性乘车人负事故的全部责任，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法、侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因肇事车辆投保有商业第三者责任险，按照规定，负全部责任的，超出交强险部分，由被告中国人寿财产保险南阳公司在商业第三者责任限额内承担赔偿。仍有不足的，由薛浩继续承担。
关于薛浩抗辩认为其应承担一定责任的问题，本院认为，薛浩系肇事车辆的驾驶人，为王春生提供劳务，双方构成劳务关系（雇佣关系）。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，薛浩与王春生形成劳务关系，并在提供劳务的过程中致陈文成损害，因此，本案赔偿责任，应由接受劳务一方的王春生承担。但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，薛浩在事故中承担全部责任，应认定其具有重大过失，应与雇主王春生一起承担连带赔偿责任。因此，作为连带赔偿责任的薛浩应对陈文成的损失承担赔偿责任。
关于南阳市公交公司抗辩认为我公司在本次事故中无责任，不应承担赔偿责任的问题，本院认为，南阳市公交公司实行的是租赁经营的方式，且无证据证明南阳市公交公司在本次交通事故中有过错，其抗辩理由成立，本院予以采纳，对陈文成要求南阳市公交公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。
关于中国人寿财南阳保险公司抗辩认为，薛浩和未知名女性乘车人承担全部责任，对原告的合理损失，应由薛浩和未知名女性乘车人共同承担。我公司作为薛浩的替代责任主体，只应承担一半责任的问题。本院认为，交强险和商业三者险的保险对象均为机动车，亦即只要被保险的机动车发生交通事故造成第三者人身伤亡或财产直接损毁，保险公司均应承担责任。本案中，的确存在驾驶员薛浩和未知女性乘客的共同违法行为导致第三者陈浩受伤的结果，但根据交强险和商业三者险的规定，不能据此免除保险公司向本车第三人陈文成的赔偿责任。如以后查明了未知女性乘客，保险公司可依据《保险法》相关规定，行使保险人代位求偿权，要求未知女性乘客向其赔偿。因此，中国人寿财南阳保险公司抗辩认为只应承担一半责任的理由不能成立，本院不予采纳。
本次交通事故造成陈文成经济损失如下：
一、医疗费。在南阳医专第一附属医院门诊治疗支出2353.8元；在南阳市第二人民医院门诊治疗支出80元；在南阳市第二人民医院住院治疗支出7778.86元；为了辅助治疗，支出医疗器械130元。共计医疗费10342.7元。
二、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。陈文成在南阳医专第一附属医院门诊治疗4天，在南阳市第二人民医院住院治疗14天，共计18天。但根据南阳市第二人民医院出院时医生对陈文成的“1.继续休息，加强营养；2.卧床休息8-12周”医嘱要求，陈文成要求支付营养期30天、每天30元的请求，本院予以支持。营养费为900元。
三、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。因此，陈文成按照每天50元计算，于法有据，应予支持。但住院期间（含连续4天的门诊）为18天，故住院伙食补助费900元。
四、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，虽然南阳市宛城区棉麻公司出具的证明没有负责人签字，但从证明的内容来看，陈文成1958年出生，已近60岁，每月工资只有2500元，是符合实际情况的。结合陈文成的病情及出院医嘱，其误工期本院酌定为180天，故其误工费本院按照2500元/月计算180天，即15000元（2500元/月÷30天×180天）。
五、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，陈玉成提供了其与谭昌秀的护理协议及收到护理费的收据，但由于谭昌秀未出庭作证，护理协议及护理费收据的真实性无法得到证实，故不能按照该护理协议及护理费收据确认护理费。本院参照2016年河南省居民服务、修理和其他服务业为33857元/年标准计算，南阳市第二人民医院诊断证明：陈文成住院治疗期间2人陪护，出院后仍建议1人陪护。故陈文成住院期间按照2人护理，出院时医嘱要求陈文成出院后卧床休息8-12周，本院酌情确定出院后护理期间70天并按1人护理。因此，陈文成护理费为9832元（18天×33857元/年÷365天×2人＋70天×33857元/年÷365天×1人）。
六、施救费。陈文成要求支付100元的施救费，符合交通事故施救的实际，本院予以支持。
七、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据陈文成住院的天数、其住所与医院的距离，本院酌情确定交通费200元。
以上陈文成的各项损失合计37284.7元。
根据相关法律规定及交强险、第三者责任险合同的约定，对于陈文成的经济损失，中国人寿财南阳保险公司应当在豫Ｒ×××××号北京现代小型轿车的交强险分项限额内承担责任；对超出交强险分项限额的部分，因薛浩在本次交通事故中承担事故的全部责任，应由中国人寿财南阳保险公司在第三者责任险保险责任限额内承担赔偿责任。
陈文成医疗费10342.7元、住院伙食补助费900元、营养费900元，共计12142.7元，中国人寿财南阳保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内支付10000元；对超出交强险的2142.7元，由中国人寿财南阳保险公司在商业三者险内支付。陈文成护理费9832元、误工费15000元、交通费200元，共计25032元，应由中国人寿财南阳保险公司在交强险110000元死亡伤残赔偿限额内支付。陈文成施救费100元，应由中国人寿财南阳保险公司在交强险2000元财产损失赔偿限额内支付。综上，中国人寿财南阳保险公司共应赔偿陈文成37274.7元（10000元+2142.7元+25032元+100元）。陈文成诉请中过高的部分，本院不予支持。因陈文成在本次事故中的损失已由中国人寿财南阳保险公司足额赔偿，故薛浩不再向陈文成支付赔偿金。为了减少诉累，节约司法资源，薛浩垫付的1000元，由中国人寿财南阳保险公司直接向薛浩支付。扣除薛浩垫付的1000元后，中国人寿财南阳保险公司应向陈文成支付36274.7元。
本案诉讼费用应由实际侵权人薛浩承担，但考虑到陈文成的部分诉讼请求成立，诉讼费用应由当事人合理分担。判决：一、限本判决生效后三十日内，被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司支付原告陈文成赔偿金36274.7元。二、限本判决生效后三十日内，被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司支付被告薛浩垫付款1000元。三、驳回原告陈文成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费906元，原告陈文成负担156元，被告薛浩负担750元。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，被上诉人薛浩的驾驶机动车辆发生交通事故，经公安机关认定，被上诉人薛浩与该车未知乘车人共同承担全部责任，被上诉人陈文成无责任，因此，被上诉人薛浩与未知乘车人应共同承担相应的赔偿责任，由于被上诉人薛浩驾驶的车辆在上诉人中国人寿财南阳保险公司投保有交强险、商业三者险，依照法律规定，上诉人中国人寿财南阳保险公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分，按照责任比例在商业三者险限额内赔付。
上诉人中国人寿财南阳保险公司上诉称其应承担一半责任，误工费、护理费计算过高的理由，本院认为，被上诉人薛浩与未知乘车人系共同侵权人，在未查明另一侵权人的情况下，判决由被上诉人薛浩承担全部赔偿责任符合法律规定，上诉人中国人寿财南阳保险公司可在代为责任后另行追偿，被上诉人陈文成的误工、护理期限均有相关证据证实，费用计算并无不当。综上所述，中国人寿财南阳保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费350元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王邦耀
审判员 张艳霞
审判员 胡珊珊
二〇一七年九月二十五日
书记员 杨 太