河南省郑州市惠济区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠少民初字第61号
原告张长杰，男，1988年8月26日生，汉族，住河南省民权县。
委托代理人罗明浩，河南英泰律师事务所律师。
委托代理人张旭娜，河南英泰律师事务所实习律师。
被告胡某甲，男，2000年2月28日生，汉族，住河南省汝南县。
委托代理人胡俊，河南银基律师事务所律师。
被告胡某乙，男，1972年11月14日生，汉族，住址同上，系被告胡某甲之父。
委托代理人胡俊，河南银基律师事务所律师。
被告胡某丙，女，1973年3月12日生，汉族，住址同上，系被告胡某甲之母。
委托代理人胡俊，河南银基律师事务所律师。
被告马文华，女，1989年4月16日，汉族，河南省安阳县。
委托代理人师好军，河南金太阳律师事务所律师。
原告张长杰诉被告胡某甲、胡某乙、胡某丙、马文华机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月13日立案受理。原告张长杰及其委托代理人罗明浩、张旭娜，被告胡某甲、胡某丙及其二人的委托代理人胡俊（兼被告胡某乙的委托代理人），被告马文华的委托代理人师好军到庭参与诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理过程中，被告马文华申请对原告张长杰的伤情进行伤残鉴定。
原告诉称，2015年1月22日19时许，原告沿郑州市××区信基调味食品城调味路由南向北步行，行至调味路连霍高速南约50米处与由南向北行驶的被告胡某甲驾驶的无号牌三鑫牌三轮摩托车（车主马文华）相撞，致原告受伤。事故发生后，原告被送往郑州市骨科医院治疗，经诊断为左胫腓骨中下段骨折，需要住院手术治疗。原告住院27天，共花费医疗费49807.39元，至今未愈，仍需继续治疗。经鉴定，原告骨折已构成十级伤残。经郑州市公安局交通巡逻警察支队第五大队认定，胡某甲负事故全部责任。雇主马文华将未经交通管理部门审核登记、没有前照灯的机动车交给未依法取得机动车驾驶证的未成年人胡某甲驾驶，用于给马文华的客户送货使用，胡某甲驾驶该车致人损害，雇主应承担赔偿责任。综上，原告诉至法院，要求判令：1、四被告连带赔偿原告医疗费49807元、护理费2106元、伙食补助费810元、营养费540元、交通费800元、误工费9493.3元、伤残赔偿金48782元、精神抚慰金8000元、鉴定费1000元，共计121338.3元。
为支持其主张，原告张长杰提供证据如下：
证据一：郑州市公安局交警支队第五大队交通事故认定书一份、询问笔录两份、人口登记信息一份，证明被告胡某甲负事故全部责任，被告胡某甲是被告马文华的雇员，被告马文华是肇事车辆的车主及被告胡某甲系未成年人的情况。
证据二：郑州市骨科医院诊断证明书、出院证、病历、住院费用汇总表、医疗费票据各一份，证明原告张长杰因交通事故受伤于2015年1月22日入院，同年2月17日出院，住院27天，陪护1人，共花费49807.39元的情况。
证据三：郑州市××区信基调味食品城心海商行劳务合同、证明、个体工商户营业执照各一份，证明原告张长杰自2013年1月1日起在该商行工作，2015年2月1日辞职的情况。
证据四：郑州市××区老鸦××街道××岗村村委会出具的证明、房租收据各一份，证明原告张长杰自2014年起在郑州市××、工作、生活的情况。
证据五：鉴定意见一份，证明原告张长杰左胫腓骨中下段骨折已构成十级伤残。
证据六：鉴定费发票一组，证明原告伤残鉴定费用1000元。
被告胡某甲、胡某乙、胡某丙对原告提供的证据一、二、五、六的真实性无异议；对证据三、四的真实性、关联性均有异议，认为劳务合同不规范，不能证明原告确实在该商行工作；对证据四有异议，认为属证人证言，应该由证人出庭作证，同时该证据不能证明原告在郑州居住。
被告马文华对原告提供的证据一的真实性无异议；对证据二的真实性无异议，但对住院期间27590元的材料费有异议，认为数额过高，另外其垫付了3000元的医疗费，应予扣除；对证据三的真实性有异议，认为劳动合同不规范，没有在劳动局备案，没有购买养老保险，原告的误工标准应按农村标准计算；对证据四有异议，认为应该提供租房合同、房东身份证及房产证，同时应有暂住证来印证，证明其居住情况；对证据五有异议，认为鉴定是在治疗没有完全终结后作出的，应该在取出内固定后进行鉴定并另行起诉，其之所以撤回重新鉴定申请就是因为原告内固定未拆除，现在不符合鉴定条件；对证据六有异议，认为应由原告自己承担。
被告胡某甲、胡某乙、胡某丙辩称：被告马文华在明知被告胡方波未取得驾驶资格的情况下，将未经交警部门审核登记、没有前照灯的机动车辆交给其驾驶，导致事故发生，同时也使被告胡某甲处于危险的境地，应当承担过错责任；被告胡某甲是按照雇主马文华的要求送完货后，即使机动车返家的途中发生的事故，应由雇主马文华承担赔偿责任；根据国务院颁布的《禁止使用童工规定》第四条规定，被告马文华有核实所雇佣人员身份的义务，其在未核实被告胡某甲身份、未通知监护人的情况下，令被告胡某甲违法驾驶机动车从事危险的雇佣活动，不但严重违反了法律法规的规定，也严重危害了未成年人的身心健康和合法权益，应承担赔偿责任；同时认为原告要求的交通费过高且缺乏依据，误工费应按实际住院天数计算，伤残赔偿金应按农村标准计算，精神抚慰金不应与伤残赔偿金同时要求。
被告胡某甲、胡某乙、胡某丙未向法庭提供证据。
被告马文华辩称：被告胡某甲在下班以后私自开走被告马文华的三轮车，其行为不是职务行为，事故责任应由其全部承担；原告诉求过高，且伤残评定是不到法律规定的治疗终结后进行的，不符合法律规定。
为支持其主张，被告马文华提供交警五大队询问笔录一份作为证据，证明被告胡某甲到被告马文华处工作仅两天就发生了交通事故，同时证明在下班以后，被告胡某甲未经马文华允许，私自开走了马文华的摩托三轮车，赔偿责任应由胡方波自己承担。
原告张长杰对被告马文华提供证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该车所有人是马文华，但马文华未给该车办理牌照，没有投保交强险，是马文华将车交给胡某甲，用于配送调味品店的货品。
被告胡某甲、胡某乙、胡某丙对被告马文华提供的证据有异议，认为：该笔录是在未通知胡某甲的法定代理人在场的情况下取得的，不符合法定程序，对合法性有异议，不应该作为证据使用；被告胡某甲在笔录中承认其开车时马文华不知情，但该车是被告马文华交给被告胡某甲为其工作拉货使用的，这显然是在有其他成年人在场的压力下所表达的不真实意思；根据相关规定，雇主马文华有义务核查胡某甲的真实年龄后用工，但其未经核实，违反了法律规定，也危害了未成年人的身心健康。
经审理查明：2015年1月22日19时许，在郑州市××区××路连霍高速南约50米处，被告胡某甲驾驶无号牌三鑫牌三轮摩托车沿调味路由南向北行驶至该处时，与沿调味路由南向北步行的原告张长杰相撞，致使原告张长杰受伤，造成交通事故。事故发生后，原告张长杰被送至郑州市骨科医院救治，被诊断为：左胫腓骨中下段骨折；实际住院治疗26天，花费医疗费49807.39元；出院医嘱：1、口服药物对症治疗，2、左下肢禁止负重，在陪护下逐步功能锻炼，3、定期复查，首次复查时间2015.04.03,4、加强营养，注意休息，不适随诊；住院期间，陪护1人。出院后，原告张长杰委托河南司法警院司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该所于2015年4月21日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张长杰左下肢损伤已构成X级（十级）伤残，花费鉴定费1000元。经交警部门认定，对此次事故，系因被告胡方波未依法取得机动车驾驶证、驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车、未按照操作规范安全驾驶、未按规定戴安全头盔、未按规定使用灯光造成的，被告胡某甲负事故全部责任，原告张长杰不负事故责任。审理过程中，被告马文华申请对原告张长杰的伤残等级重新进行鉴定，后撤回申请。案发后，被告马文华已支付原告张长杰医疗费3000元。
另查明：1、2015年1月20日，被告胡某甲应聘至被告马文华处工作，双方口头约定由被告胡某甲驾驶被告马文华的摩托三轮车给客户送货，月工资2200元。本案事故发生时，被告胡某甲驾驶该摩托三轮车正在回家途中。2、原告张长杰自2013年1月1日起至2015年2月10日，在郑州市××区信基调味食品城心海商行（以下简称“心海商行”）工作；自2014年元月至2015年元月在郑州市××区老鸦××街道××岗村租房居住。3、2014年度,河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元/年、66.83元/天，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为28472元/年、78.01元/天。
以上事实，有郑州市骨科医院的医院病历、诊断证明书、出院证，医疗费票据、费用清单，交通事故认定书，询问笔录，心海商行的个体工商户营业执照、劳务合同及证明，薛岗村村委会证明，身份证明，庭审笔录等证据为证，经庭审查证，本院予以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，本次交通事故致使原告张长杰受伤，交警部门作出被告胡某甲负事故全部责任的事故认定事实清楚，证据充分，本院对该事故认定予以采信。被告胡某甲应按该事故责任对原告胡某甲的损害承担全部赔偿责任，其受被告马文华雇佣，被告马文华将自己所有的摩托三轮车交给其送货使用，其为被告马文华提供劳务，在提供劳务过程中，致第三人损害，该责任应由被告马文华承担。原告张长杰因本次事故造成损失如下：1、医疗费49807.39元；2、住院伙食补助费780元（26日×30元/日），原告要求按照每天30元的标准计算，符合法律规定，本院按照实际住院天数支持780元；3、营养费540元（27日×20元/日），根据出院医嘱，原告要求计算27天的营养费，符合法律规定，予以支持；4、护理费2106元（27天×78.01元/天），根据原告的住院病历及出院医嘱，及其未提供证据证明护理人员的工资收入等情况，其要求按照2014年河南省城镇居民服务和其他服务业平均工资计算27天的护理费，符合法律规定，予以支持；5、误工费5947.87元（66.83元/天×89天），根据原告的实际伤情及出院医嘱，其要求89天的休息误工期限，符合法律规定，予以支持；其提供的证据不足以证明其实际收入，本院按照2014年度河南省城镇居民人均可支配收入标准计算，计5947.87元；6、残疾赔偿金48782.9元（24391.45元/年×20年×10%），根据原告工作及居住情况，其要求按照城镇居民人均可支配收入标准计算，符合法律规定，予以支持；7、精神抚慰金5000元，系根据原告张长杰的伤情酌定；8、鉴定费1000元，系原告实际支出的费用，予以支持。以上各项共计113964.16元，扣除已支付的3000元，下余110964.16元，由被告马文华予以赔偿。以上各项，原告要求过高部分，本院不予支持；原告要求的交通费，未提供相应证据，不予支持。关于被告马文华提出的出事故时是被告胡某甲私自开的摩托三轮车的意见，其没有提供相应的证据予以证明，同时被告马文华雇佣被告胡某甲就是从事送货的劳务活动，该三轮车也是由被告马文华交予被告胡某甲送货使用的，故该意见不能成立，不予采纳。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：
一、被告马文华于本判决生效后二十日内赔偿原告张长杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币110964.16元。
二、驳回原告张长杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2727元，由原告张长杰负担227元，由被告马文华负担2500元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人应从判决书规定的履行期间的最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。
审 判 长 楚云鹤
审 判 员 李 磊
人民陪审员 毛新凤
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 张 颖