湖南省南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）南法刑初字第272号
公诉机关湖南省南县人民检察院。
被告人刘xx，男，1964年7月13日出生于湖南省华容县，居民身份证号码：4323221964********，汉族，大专文化，非中共党员，系益阳市第五届政协委员，2006年4月24日至2010年12月1日任南县城镇建设投资开发有限责任公司副总经理，同年12月7日至案发时任南县规划局局长，正科级；户籍所在地南县南洲镇，现住南县南洲镇；因涉嫌贪污、受贿，经南县人民检察院决定，2013年8月19日被刑事拘留，经益阳市人民检察院决定，同年9月2日被逮捕；现羁押于南县看守所。
辩护人张木林，湖南跃海律师事务所律师。
南县人民检察院以南检刑诉[2013]282号起诉书指控被告人刘xx涉嫌犯受贿罪、贪污罪一案，于2013年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员熊罗生担任审判长，审判员黎容、人民陪审员朱海平为成员的合议庭，于2013年12月17日公开开庭进行了审理。书记员李泱泱担任法庭记录。南县人民检察院指派检察员龙轶、代理检察员李磊出庭支持公诉。被告人刘xx及其辩护人张木林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
南县人民检察院指控：
一、贪污罪
2010年年底，刘xx在担任南县规划局局长期间，利用职务上的便利，将南县南洲港区项目建设有限责任公司法人代表贺立平上交给南县规划局的2万元规划设计费予以侵吞，非法占有。
2011年年底，南县规划局与湖南大学设计研究院有限公司签订《南县中心城区控制性详细规划》以及《湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划》城乡规划设计业务合同，之后，被告人刘xx利用南县规划局局长的身份，以规划局的名义与湖南大学设计研究院有限公司签订《南县中心城区控制性详细规划合作补充协议》以及《湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划补充协议》，从中约定由湖南大学设计研究院有限公司按照原合同的支付进度向南县规划局支付原合同金额30%的费用。2013年2月6日，湖南大学设计研究院有限公司规划所所长卿高媛代表该公司支付给南县规划局费用172900元，被告人刘xx收到此款后将其截留并非法占有。
二、受贿罪
被告人刘xx在担任南县城镇建设投资开发有限责任公司主管工程建设规划设计等业务的副总经理及南县规划局局长期间，利用其职务上的便利，于2007年4月26日至2013年2月8日期间，分15次共非法收受湖南大学设计研究院有限公司邓卫华贿赂款262910元且据为己有，并为邓卫华谋利。
2013年8月19日，南县监察局将刘xx涉嫌贪污、受贿一案移送本院处理。
被告人刘xx已全部退赃。
为了证明上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：被告人刘xx的到案说明、任职证明、建设工程设计合同、记账凭证及票据、审批单及发票、城乡规划设计合同及补充合同、南县人民政府办公室文件、户籍资料等书证；证人卿高媛、唐国安、宋小波、贺泽辉、黄树田、孟建华、陈选球、陈淑青、黎德华、唐军、陈明、孙艳平、李容庄、贺立平、孟海芳等人的证言；同步录音录像光盘视听资料；非税收入一般缴款书、扣押物品清单；被告人刘xx的供述、辩解。
公诉机关认为，被告人刘xx身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额在十万元以上；利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额在十万元以上，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第二款之规定，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任；被告人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘xx及其辩护人张木林提出的辩解辩护意见是：（1）刘xx不构成贪污罪；（2）应认定刘xx是自首。
经审理查明：
被告人刘xx在担任南县规划局局长期间，利用职务上的便利，于2007年4月26日至2013年2月8日期间，先后收受南县南洲港区项目建设有限责任公司贺立平现金2万元、湖南大学设计研究院有限公司规划所所长卿高媛代表该公司支付的费用17.29万元、湖南大学设计研究院有限公司邓卫华贿赂款26.291万元，共计45.581万元，据为己有。
具体犯罪事实如下：
1、2010年年底，被告人刘xx利用担任南县规划局局长职务上的便利，借为单位解决“费用”之名，向南县南洲港区项目建设有限责任公司法人代表贺立平索要现金人民币2万元后，据为己有。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
（1）证人贺立平的证言证实：2010年底，贺立平为了赶工期，就到规划设计院找黎德华要初步规划设计图纸，当时图纸已经出来了，但是黎德华不同意给，要他去找刘xx，刘xx讲“规划局刚成立不久，困难比较多，希望你先缴纳一点规划设计费用，解决单位困难”。贺立平就拿出2万元放在他办公室的茶几上面，刘没有开发票，随后他给黎德华打了一个电话，要黎德华把初步规划设计图纸给了贺立平。
（2）《湖南省非税收入一般缴款书》证实：贺立平所属公司向南县规划局窗口缴纳的规划设计费2万元。
（3）证人孟海芳的证言证实的情况与贺立平证实的情况基本一致，并且刘xx最后说了一句“以后再给你们收据咯”。
（4）被告人刘xx的供述证实：因规划局经费比较困难，收受了贺平的2万元设计费，我没有告诉任何人，也没有交到单位财务，作为个人开支用掉了。
2、2011年年底，被告人刘xx代表南县规划局与湖南大学设计研究院有限公司签订《南县中心城区控制性详细规划》以及《湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划》城乡规划设计业务合同之后，利用其担任南县规划局局长的职务之便，避开本单位其他工作人员，与湖南大学设计研究院有限公司签订了《南县中心城区控制性详细规划合作补充协议》以及《湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划补充协议》，从中约定由湖南大学设计研究院有限公司按照原合同的支付进度向南县规划局支付原合同金额30%的费用。2013年2月6日，被告人刘xx收受湖南大学设计研究院有限公司规划所所长卿高媛代表该公司支付的费用17.29万元后，据为己有。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
（1）城乡规划设计合同证实：中心城区规划设计费100万元，其他各乡镇共计120万元，均分三次付费。
（2）南县中心城区及10个乡镇控制性详细规划合作补充协议证实：甲方与规划建设主管部门及相关部门的联络并协调关系，收集有关规划设计资料，负责在2011年11月12日前提供乙方所需的资料，并对资料的正确性负责；乙方负责控制性详细规划的编制、现状调查及基础资料收集。费用为中心城区30万元、各乡镇合计36万元，并约定此费用按原合同的支付进度支付费用给南县规划局。
(3)证人唐国安的证言证实：补充协议是设计院和南县规划局签订的。
(4)证人黄树田、孟建华、陈选球、陈淑青、黎德华、唐军的证言均证实不清楚补充协议的事情。
（5）证人卿高媛的证言证实：在我们签订南县中心城区控制性详细规划和湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划两个设计合同之前，在南县规划局会议室刘xx和我谈起了给他们解决福利等费用的问题，约定以签补充协议的方式解决。这个交谈过程只有我和刘xx知道。2011年12月14日前后，在刘xx的办公室，刘xx代表南县规划局与我们签订了《南县中心城区控制性详细规划合作补充协议》、《湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划补充协议》两个协议，协议约定：南县规划局提供并整理好技术资料及提供现状图纸后，湖南大学设计院应按原合同的支付进度支付设计费的30%给南县规划局。2012年年底，我们湖南大学设计研究院收到了第一笔66万元的合同履行款。在我收到这笔合同款之前，刘xx就跟我说过要我在收款后把补充协议中约定给南县规划局的费用早点落实。在我收到这66万元合同款后，刘xx又打电话催我：“你什么时候到南县来咯，把我们单位的那些费用拿来咯。”要我快点把给规划局的费用给办了。当时距离过年已经没多久了，我向我们湖南大学设计研究院院长唐国安讲了南县规划局催我将事先约定的费用给他们的事，还把2个补充协议都给唐院长看了。因为南县中心城区控制性详细规划和湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划的合同款还没有做好帐，而没有做好帐的钱是不能动的，所以我只好请示了唐院长后在符合财务要求的项目里借了20万元出来。2013年2月初，当时应该是4号或5号，我分几个银行营业网店取了20万元现金出来。2013年2月6日，我在前两天取出来的20万元现金里清了17.29万元现金出来，一个纸袋装好后送到南县，在南县兴禹大酒店将17.29万元交给了刘xx。2013年6月初刘xx打电话给我，要我把上述两个协议藏起来。
（6）证人贺泽辉的证言证实：听卿高媛说南县规划局长刘xx打电话找她催要补充协议规定的费用，讲要尽快兑现补充协议的承诺。卿高媛就在我院里财务上借支20万元，在2012年底的一天和司机一起到了南县将17.29万元给了刘xx。
（7）证人宋小波的证言证实：去年农历年底开车送卿高媛去过南县，把她送到兴禹大酒店后就在车上等他。
（8）记账凭证、入账通知书、发票等书证证实：66万元规划费已支付到位。
（9）湖南大学借款单证实：规划所以萍乡湘东项目为借款事由，于2013年2月4日向计财处借款20万元，借款人为卿高媛。
（10）卿高媛的银行账户交易明细证实：卿高媛于2013年2月4日至2月6日期间，从银行连续取款，与之证言相印证。
（11）借条证实：2013年2月5日，李容庄借给汤文超20万元。佐证了刘xx收受卿高媛17.29万元的去向。
（12）证人陈明（会计）的证言证实：原合同是她送到政府采购中心盖的章，补充协议她不知道；刘xx告诉过她“湖大那边有一笔工作经费给我们设计院”，但是她从来没有接触过这么一笔钱；农历去年年底她手机一直通畅，也没有长时间请假；按制度，工作经费应由财务人员经手后交到财政非税账户，单位没有收入不入账的行为。
（13）证人孙艳平的证言证实：没见过原合同和补充协议；陈明请假时她会在岗；南县规划局与刘xx无借贷关系。
（14）证人李容庄的证言证实：年底刘xx提了一个纸袋子，说里面有17万多元现金，要她把它存起来，放家里不安全；她把钱借给了汤文超。
（15）被告人刘xx的供述证实：他以规划局的经费比较紧张为由，要求湖大设计院的卿高媛给局一定的费用，并与之签订了2个补充协议,这个补充协议单位没有其他人知道;他收受了卿高媛送的17万余元。
3、被告人刘xx在担任南县城镇建设投资开发有限责任公司主管工程建设规划设计等业务的副总经理及南县规划局局长期间，利用其职务上的便利，于2007年4月26日至2013年2月8日共15次非法收受湖南大学设计研究院有限公司（简称湖大设计院）邓卫华贿赂款26.291万元，据为己有。并在邓卫华在南县开展规划设计业务的过程中，为其提供了帮助。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
（1）建设工程设计合同、记账凭证及票据证实：南县兴盛东路商业街建筑景观规划设计的发包方是城投公司，设计方是湖大设计院，设计费40.8万元，发包人法定代表人吴齐放、委托代理人刘xx签字，湖大设计院法定代表人唐国安签字；记账凭证及票据证实设计费40.8万元已支付到位。
（2）协议、审批单及发票证实：南县城投公司委托湖大设计院进行“兴盛东路文化特色商业街二期规划”设计，设计费为12万元。城投公司于2013年2月5日支付到位。
（3）邓卫华设计费明细表及记账凭证、发票等书证证实:南县规划局于2011年之后的16个项目均由邓卫华设计并支付其设计费159450元；2011年之前的兴盛东路商业街景观、住宅、临江广场、县委党校等项目规划均由邓卫华设计并支付其相应设计费。
（4）卡号为2920719980100444258的建设银行卡明细及邓姝皓的转账凭条证实：2007年4月26日至2013年2月7日期间，邓卫华分15次向刘xx其妻李容庄及其小姨子李志国账户汇款共计262910元；卡号为6227003010220403314的建设银行卡明细及李治国的银行卡明细证实的情况，与邓卫华的银行卡明细相吻合。
（5）证明及收条证实：刘xx与邓卫华相互出具的虚假借款凭据，与其供述相吻合。
（6）证人邓卫华的证言证实：个人和设计院在南县做了约500万元的规划设计业务；2011年之前，通过银行转账的方式给刘xx送了46000元，2011年之后，通过银行转账的方式给刘xx共送了216910元；2011年之前送钱的原因是刘xx任城投公司的副总，曾暗示邓卫华要给点费用给他；2011年之后送钱的原因是刘xx任规划局长期间说南县的项目必须经过他，否则规划例会上他有不让邓卫华项目通过的能力；他在当上局长后还亲自开口要钱，有的还明确提出了钱的金额;刘xx任城投公司副总期间，设计业务的联系和洽谈都是他具体经手的，在整个过程中业务上的事情邓卫华都只和刘xx联系；刘xx在介绍业务后就会暗示要给好处费给他。
（7）证人邓姝皓的证言证实：卡号为4340612920341610的银行卡是我在07年左右办理的，之后将卡交由我老公邓卫华使用。今年3月份左右，刘xx打电话给邓卫华叫他开一张20万元的收据，我反对了，因为我们根本没有收到刘xx这笔钱。
（8）证人李容庄的证言证实：邓卫华一共转了15次钱到李容庄和李治国的账户里，共计262910元；邓卫华签了一份虚假的收条。
（9）证人李治国的证言证实：她把一张银行卡借了李容庄。
此外，公诉机关还当庭提交并经质证的证据还有：任职证明证实刘xx于2006年4月至2010年12月期间任城镇建设投资公司副总经理，2010年12月至案发时止任规划局局长；南政办发[2011]3号文件、南县规划局主要职责内设机构和人员编制规定证实：南县规划局主要职责包括但不限于负责县域城镇规划区内建设项目、用地和建设工程的规划管理工作，核发《建设项目选址意见书》、《建设用地规划许可证》；到案说明证实被告人刘xx在南县监察局接受调查时，主动交代了全部犯罪事实；《湖南省非税收入一般缴款书》及银行缴费凭证证实被告人刘xx向南县监察局退缴赃款77.247万元、向南县人民检察院退缴赃款2.89万元。
上述证据已经庭审质证。本院均予确认。
关于被告人刘xx收受贺立平2万元、收受卿高媛17.29万元的指控意见及辩解辩护意见。经查：（1）贺立平的证言证实：贺立平为了赶工期就到规划设计院去找刘xx要初步规划设计图纸时，刘xx以“解决单位困难”为由，向贺立平索要了2万元之后，将初步规划设计图纸给了贺立平；《湖南省非税收入一般缴款书》证实贺立平所属公司已向南县规划局窗口缴纳规划设计费2万元；被告人刘xx的供述证实其收受贺平的2万元设计费后，没有告诉任何人，也没有交到单位财务，而是作为个人开支用掉了，并且违规将不应该给付施工的初步规划设计图纸给了贺立平，为他人提供方便。综上，本院认为，被告人刘xx向他人索要费用归个人使用，并为他人谋利，其主观非法占有的目的明显，其行为具备受贿犯罪的主客观要件，应当以受贿犯罪追究刘xx的刑事责任。（2）证人黄树田、孟建华、陈选球、陈淑青、黎德华、唐军的证言均证实不清楚补充协议的事情；证人卿高媛的证言证实：刘xx以“解决福利等费用”为由，与其私下约定以签补充协议的方式解决，并于2011年12月14日前后，在刘xx的办公室签订了《南县中心城区控制性详细规划合作补充协议》、《湖南南县青树嘴、三仙湖、中鱼口等10个乡镇总体规划及镇区控制性详细规划补充协议》两个补充协议，约定湖南大学设计院应按原合同的支付进度支付设计费的30%给南县规划局，2012年年底，湖南大学设计研究院收到了第一笔66万元的合同履行款后，刘xx就打电话催促“费用早点落实”，当卿高媛给付17.29万元交给刘xx后，于2013年6月初，刘xx打电话给卿高媛，要其把上述两个补充协议藏起来；证人陈明（会计）、孙艳平均证实补充协议她们不知道，刘xx也没有就补充协议一事交费用到单位财务；李容庄的证言证实：2012年年底刘xx提了17万多元现金交给她要她存起来，后来她把钱借给了汤文超。综上，“解决单位困难”是被告人刘xx为索贿编造的理由，背着单位签订“补充协议”是其找到的索贿手段，将17.29万元现金不交单位财务而据为己有，其主观占有目的明显。应当以受贿犯罪追究刘xx的刑事责任。（3）被告人刘xx在南县监察局对其“两指”期间，主动交代个人的违法违纪行为，符合自首的构成要件，可以认定其有自首行为。
本院认为，被告人刘xx身为国家工作人员，利用职务上的便利，索取和非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额在十万元以上，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人刘xx犯受贿罪的罪名成立；指控被告人刘xx犯贪污罪的罪名指控不当。被告人刘xx在“两指”期间主动交代收受贿赂的犯罪事实，可以认定是自首行为，依法可以减轻处罚。积极退缴全部非法所得，可酌情从轻处罚。被告人刘xx通过犯罪手段所得财物，依法应当追缴。被告人刘xx及其辩护人张木林提出的辩解辩护意见，与本院确认证据证明的事实一致的，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款（一）项、第二款，第六十七条第一款，六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘xx犯受贿罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币十万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即：被告人刘xx的刑期自2013年8月19日起至2021年8月18日止）
二、依法追缴被告人刘xx违法所得人民币四十五万五千八百一十元,上缴国库（其中:已由南县人民检察院追缴的2.89万元，由南县人民检察院上缴国库；由南县监察局从被告人刘xx的退赃款中追缴42.691万元，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 熊罗生
审 判 员 黎 容
人民陪审员 朱海平
二〇一四年一月七日
书 记 员 李泱泱
附：本案涉及的《中华人民共和国刑法》条款：
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
(四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。