山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终4975号上诉人（原审原告）：青岛永元体育用品有限公司。法定代表人：成耆鹤，董事长。委托诉讼代理人：郭兴涛，山东康丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蓝孝峰，山东康丰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵伟丽委托诉讼代理人：杜小龙，山东雅君律师事务所律师。上诉人青岛永元体育用品有限公司（以下简称永元体育公司）因与被上诉人赵伟丽劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初13330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人永元体育公司的委托诉讼代理人郭兴涛、被上诉人赵伟丽的委托诉讼代理人杜小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永元体育公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、三、四项，改判永元体育公司不支付赵伟丽2015年11月至2016年4月期间的病假工资、2016年5-7月期间的××救济费、经济补偿金；2、一、二审诉讼费由赵伟丽承担。事实和理由：1、赵伟丽未提交充分证据证明其在2015年11月至2016年4月期间向永元体育�司履行了请假手续，××救济费。2、赵伟丽提出解除劳动关系并自动离职，永元体育公司不应向其支付经济补偿金。即使应当支付经济补偿金，也不应计算赵伟丽在青岛永元运动服装有限公司（以下简称永元服装公司）的工作年限。赵伟丽辩称：1、赵伟丽提交的《青岛市通用门诊病历》、《山东省医疗门诊收费票据》、《休假申请书》、录音证据，足以证明赵伟丽因颈肩肌肉劳损，医生建议休息，且赵伟丽已向永元体育公司履行请假手续的事实。2、赵伟丽系因永元体育公司违反法律规定未足额发放病假工资、××救济费而被迫提出解除劳动合同，有权要求永元体育公司支付经济补偿金。3、永元体育公司与永元服装公司的法定代表人、住所地、经营范围、股东完全一致，系关联企业，赵伟丽的工作地点、工作内容均未发生变化。根据有关法�规定，赵伟丽非因自身原因从永元服装公司调到永元体育公司工作，永元服装公司未向其支付经济补偿，其在永元服装公司的工作年限应合并计算为在永元体育公司的工作年限。综上，永元体育公司的上诉请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。永元体育公司向一审法院起诉请求：1、依法判决永元体育公司不补发赵伟丽2015年11月至2016年4月期间的病假工资4,766.59元；2、依法判决永元体育公司不补发赵伟丽2016年5-7月期间的××救济费2,991.01元；3、依法判决永元体育公司不支付赵伟丽经济补偿金46,125元。一审法院认定事实：永元服装公司、永元体育公司分别于1995年11月27日、2001年2月14日在原山东省即墨市工商行政管理局登记成立，两公司法定代表人均为成耆鹤，住所地均为山东省即墨市崂山一路97号。赵伟丽在2002年4月至2004年12月期间的社会保险费由永元服装公司缴纳，在2005年1月至2016年9月期间的社会保险费由永元体育公司缴纳。赵伟丽在永元体育公司实际工作至2015年10月31日。赵伟丽在2014年11月至2015年10月期间的应发工资分别为：2014年11月2,767.65元、12月2,953.25元，2015年1月1,253.03元、2月951.67元、3月2,453.94元、4月2,308.09元、5月2,231.93元、6月248.28元、9月1,394.5元、10月2,325.69元。2015年7-8月，赵伟丽休产假，领取了生育津贴。因此，赵伟丽的月平均应发工资为2,506.76元。其中2015年1月、2月、6月、9月的工资低于山东省即墨市最低工资标准，不属于正常出勤工作，不应作为平均工资的计算依据。赵伟丽在2015年11月至2016年7月期间的应发工资分别为：2015年11月1,399.71元、12月1,421.74元，2016年1月1,207.91元、2月1,270.15元、3月1,231元、4月1,153.2元、5月1,102.02元、6月368.87元、7月1,077.66元。2016年8月4日，赵伟丽通过顺丰速运向永元体育公司邮寄送达解除劳动关系通知函，以该公司无故克扣工资为由提出解除合同关系。该快递于2016年8月5日被永元体育公司签收。赵伟丽称其自2015年11月开始因颈肩肌肉劳损向永元体育公司请病假，并提交门诊病历一宗及医疗费单据2张予以证明。解放军四○一医院病历载明：赵伟丽于2015年12月13日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年1月3日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年3月6日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年3月27日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年7月2日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年7月20日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年8月3日到医院诊治，医生建议休息2周。青岛市海慈医疗集团病历载明：赵伟丽于2016年3月19日到医院诊治，医生建议休息2周；于2016年5月1日到医院诊治，医生建议休息1周；于2016年6月13日到医院诊治，医生建议休息1周；于2016年5月7日到医院诊治，医生建议休息1周。2016年8月9日，赵伟丽向山东省即墨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、永元体育公司补发赵伟丽2015年11月1日至2016年4月30日期间的病假工资6,414.59元、2016年5月1日至6月30日期间的××救济费2,847.81元、2016年7月1日至8月4日期间××救济费2,131.03元、解除劳动合同经济补偿52,500元；2、确认赵伟丽与永元体育公司之间的劳动合同关系于2016年8月4日解除，永元体育公司为赵伟丽办理档案和社会保险转移手续。该仲裁委员会经审理于2016年10月8日作出即劳人仲案字[2016]第398号仲裁裁决，裁决：一、赵伟丽与永元体育公司之间的劳动合同关系于2016年8月4日解除，永元体育公司在裁决书生效之日起十五日内为赵伟丽办理档案和社会保险转移手续；二、永元体育公司补发赵伟丽2015年11月至2016年4月期间的病假工资4,766.59元；三、永元体育公司补发赵伟丽2016年5-7月期间的××救济费2,991.01元；四、永元体育公司支付赵伟丽经济补偿金32,625元；五、驳回赵伟丽的其他仲裁请求。永元体育公司对仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，根据本案查明事实及双方当事人的诉辩主张，分别评判如下：1、关于永元体育公司要求不补发赵伟丽2015年11月至2016年4月期间的病假工资4,766.59元、2016年5-7月期间的××救济费2,991.01元的诉讼请求。根据查明事实，赵伟丽称其自2015年11月开始因颈肩肌肉劳损请病假，并提交自2015年12月起的病历一宗及医疗费单据2张予以证明。永元体�公司质证称，病历记载的时间与赵伟丽请假的时间不完全吻合，没有医疗费单据，没有必要在这么长时间内请病假，赵伟丽未到永元体育公司履行请假手续。虽然赵伟丽自2015年11月起未向永元体育公司实际提供劳动，但该公司一直为赵伟丽发放部分工资、缴纳社会保险费，结合永元体育公司的上述质证意见，一审法院认为，永元体育公司对赵伟丽因病不能工作的情况应该知晓。因此，永元体育公司应补发赵伟丽2015年11月至2016年4月期间的病假工资2,844.68元（2,506.76元/月×70%×6个月-1,399.71元-1,421.74元-1,207.91元-1,270.15元-1,231元-1,153.2元）、2016年5-7月期间的××救济费1,963.62元（2,506.76元/月×60%×3个月-1,102.02元-368.87元-1,077.66元）。2、关于永元体育公司要求不支付赵伟丽经济补偿金46,125元的诉讼请求。根据查明事实，永元体育公司未及时足额支付赵伟丽病假工资和××救济费。永元体育公司与永元服装公司系关联企业，赵伟丽的工作年限应当合并计算。因此，永元体育公司应支付赵伟丽经济补偿金36,348.02元（2,506.76元/月×14.5个月）。赵伟丽未对仲裁裁决提起诉讼，视为其对裁决结果的认可。因此，永元体育公司应支付赵伟丽经济补偿金32,625元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项，第四十六条第一项，第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《企业职工患病或非因工负伤医疗费规定》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、赵伟丽与永元体育公司之间的劳动关系于2016年8月4日解除，永元体育公司于判决生效后十五日内为赵伟丽办理档案和社会保险�系转移手续；二、永元体育公司于判决生效后十日内支付赵伟丽2015年11月至2016年4月期间的病假工资2,844.68元、2016年5-7月期间的××救济费1,963.62元；三、永元体育公司于判决生效后十日内支付赵伟丽经济补偿金32,625元；四、驳回永元体育公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由永元体育公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人均对一审判决认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，赵伟丽自2015年11月起因颈肩肌肉劳损请病假，虽然其在休病假期间未向永元体育公司提供劳动，但该公司一直为赵伟丽发放工资并缴纳社会保险费，双方之间的劳动关系继续存续。一审法院按照有关规定判令永元体育公司向赵伟丽支付病假工资和××救济费，并无不当。永元体育公司未及时足额向赵伟丽支付病假工资�××救济费，赵伟丽有权解除双方之间的劳动关系，并要求永元体育公司支付经济补偿金。因永元体育公司与永元服装公司系关联企业，赵伟丽的工作调动非其自身原因所致，一审法院据此认定赵伟丽的工作年限合并计算，符合法律规定。综上所述，永元体育公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由青岛永元体育用品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢雄心审判员  安太欣审判员  齐 新二〇一�年六月二十一日书记员  韩明玉书记员  吴苗苗