河南省郑州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫01行终466号
上诉人（原审原告）李秀枝，女，汉族，1958年12月21日出生，住郑州市管城回族区。
被上诉人（原审被告）荥阳市广武镇人民政府，住所地荥阳市广武镇。
法定代表人张佳涛，镇长。
委托代理人宋继营，荥阳市广武镇人民政府纪检副书记。
委托代理人王敏，河南高基律师事务所律师。
上诉人李秀枝因诉被上诉人荥阳市广武镇人民政府不履行发放农村土地承包经营权证法定职责一案，不服河南省巩义市人民法院（2016）豫0181行初27号行政判决，向本院提起上诉。本院2016年7月14日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审查明：原告的户口本和身份证显示，原告原系荥阳市广武镇黑李村村民，2002年1月16日户籍由黑李村湾寨144号迁至郑州市管城回族区郑州居民家庭户。荥阳市广武镇黑李村享受村民待遇村规民约第四条规定，“凡是闺女已婚，办理结婚证或者按照民间风俗举行过仪式的，不管户口迁出与否，按惯例一律不再享受村民待遇”。荥阳市广武镇黑李村村民委员会于2016年3月10日出具证明的内容：“李秀枝原属我村六组村民。1984年前后结婚，嫁往郑州市管城回族区，出嫁后一直在郑州生活。按照我村的习俗，闺女出嫁后，其耕种的土地一并收归集体，调整给其他新增人口。李秀枝的土地在1990年以前已收回，1998年农村土地第二轮承包时李秀枝未分土地，2002年前后李秀枝的户口迁往郑州市管城回族区，多年来，李秀枝从没有向我村和六组提出过土地问题”。2015年5月7日，原告因土地承包合同纠纷起诉荥阳市广武镇黑李村第六村民组，请求恢复原告的农村土地承包权，返还土地1.3亩并赔偿损失。2015年9月15日荥阳市人民法院作出（2015）荥民二初字第1061号民事裁定书，以不属于人民法院受案范围为由，驳回原告李秀枝的起诉。
一审认为：一、本案中，原告所诉的事实理由是被告荥阳市广武镇人民政府没按?中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十三条的规定发放农村土地承包经营权证，从而没有维护承包方依法取得的土地承包经营权，其诉讼请求是请求判令被告依法发放农村土地承包经营权证。因此，被告关于原告所诉不属于人民法院受案范围、不能要求重新分配土地承包经营权的答辩意见与本案无关，不予支持。二、?中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第四条第一款规定：“实行家庭承包经营的承包方，由县级以上地方人民政府颁发农村土地承包经营权证”。第十三条规定：“乡（镇）人民政府农村经营管理部门领取农村土地承包经营权证后，应在30个工作日内将农村土地承包经营权证发给承包方。发包方不得为承包方保存农村土地承包经营权证”。据此，县级以上地方人民政府颁发农村土地承包经营权证后，乡（镇）人民政府负责领取后发给承包方，具体在本案中，被告荥阳市广武镇人民政府即负有将领取的农村土地承包经营权证发给承包户的法定职责。被告辩称不属于其职权范围于法无据，不能成立。但是，被告履行此法定职责的前提是县级人民政府已为承包户颁发农村土地承包经营权证且被告已经领取。诉讼中，被告提出不曾见到和领取广武镇黑李村湾寨村民六组144号家庭的农村土地承包经营权证，从而无法为其发放，原告也无证据证明上级人民政府已经为该144号家庭包括原告本人颁发了农村土地承包经营权证且被告已经实际领取，因此，原告诉请判决被告依据?中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十三条规定为144号家庭依法发放农村土地承包经营权证的理由不能成立，其诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告李秀枝的诉讼请求。
李秀芝提起上诉称：其1958年出生于现荥阳市广武镇黑李村湾寨村民六组。改革开放后，农村实行家庭联产承包制，其全家取得了农村土地承包经营权。1998年二次发包时，其全家又延包承包地，签订了土地承包合同，并实际有数亩耕地。由于荥阳市广武镇政府没按规定发放农村土地承包经营权证，村组以各种理由侵犯其家的土地承包权，致使其家庭耕地流失，土地承包政策得不到落实，生活困难。巩义市人民法院作出的一审判决上诉人不服。上诉人认为一审没有让被上诉人对其陈述的事实举证证明，更没有质证，没有对广武镇人民政府行为的合法性进行审查。所以该判决没有事实根据。一审把本应通过审理查明的事实，却要求上诉人承担证明“上级人民政府已经为该144号家庭包括原告本人颁发了农村土地承包经营权证且被告已经实际领取”的义务，免除了被上诉人的举证责任，违反了行政诉讼中的证据责任规定。被上诉人不履行发放农村土地承包经营权证的法定职责，上诉人依法要求发证理由正当、充分，法庭不应在审理上诉人依法要求发证时，设置前提和条件。请求撤销一审判决，判令被上诉人发放土地承包经营权证。
被上诉人辩称：上诉人是否享有土地承包权，是按照村民委员会自治条例决定的事项，一些结婚出嫁的闺女不享受村民待遇是村规民约的规定，上诉人户口已经迁走，更不能享受村民待遇。上诉人上诉理由不能成立，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与一审一致。
本院认为：从上诉人李秀芝起诉和上诉的主要理由看，上诉人认为其应当享有土地承包经营权，故要求被上诉人向其发放土地承包经营权证、确认其享有土地承包经营权。而依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条的规定，县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。因此，有权颁发土地承包经营权证的机关只能是县级以上地方人民政府，被上诉人荥阳市广武镇人民政府依法不具有颁发土地承包经营权证、确认土地承包经营权的法定职责。上诉人要求被上诉人履行向其发放承包经营权证的法定职责，理由不能成立，本院不予支持。
关于《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十三条“乡（镇）人民政府农村经营管理部门领取农村土地承包经营权证后，应在30个工作日内将农村土地承包经营权证发给承包方”规定，是对农村土地承包经营权证送达的规定，与土地承包经营权证的颁发不是同一概念。如果上诉人主张乡（镇）人民政府农村经营管理部门领取农村土地承包经营权证后未向其发放，其应当举证证明县级以上地方人民政府已经向承包方颁发土地承包经营权证的事实，上诉人没有证据证明上述事实的存在，直接依据该规定要求被上诉人给其发放土地承包经营权证没有事实根据。一审因此判决驳回原告诉讼请求并未不当。
关于上诉人提出证明县级以上地方人民政府已经向承包方颁发土地承包经营权证的事实不应由上诉人举证的问题。本院认为，行政诉讼法第三十四条虽然规定被告对作出的行政行为负有举证责任，但该规定仅限于被告作出行政行为的案件，并不适用于所有的行政诉讼类型。有些行政诉讼，比如行政赔偿案件中原告遭受损失的证据、行政给付案件中原告符合给付条件的证据，让被告承担举证责任过于困难或者根本不具有可能性，因此根据上述规定，并不能推断出所有类型的行政案件中均由被告承担举证责任而原告不负举证责任。在对具体问题的举证责任分配上，如果法律没有明确规定举证责任的分配，仍应遵循“谁主张谁举证”的一般举证规则。本案上诉人如果依据《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第十三条规定，主张被上诉人应当向其发放土地承包经营权证，其应当证明该主张的前提条件已经具备，即县级以上地方人民政府已经向承包方颁发土地承包经营权证。该事实是上诉人一方主张其具备给付条件的前提，自然应当由上诉人举证。被上诉人并不认为该事实存在，不需要也不可能对不存在的事实承担举证责任。故一审对该事实的举证责任分配不存在问题。上诉人称应当由被上诉人承担该事实的举证责任，理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人要求被上诉人履行向其发放土地承包经营权证书的法定职责，没有法律依据和事实依据，本院不予支持。一审判决驳回原告诉讼请求正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费50元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何信丽
审 判 员 孙晓飞
代理审判员 余 滢
二〇一六年十月十一日
书 记 员 高 静
附录：
《中华人民共和国行政诉讼法》（1989年4月4日第七届全国人民代表大会第二次会议通过根据2014年11月1日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改＜中华人民共和国行政诉讼法＞的决定》修正）
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。
《中华人民共和国农村土地承包法》（2002年8月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过）
第二十三条县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。
颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，除按规定收取证书工本费外，不得收取其他费用。
《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》（2003年10月9日农业部第23次常务会议审议通过，现予发布，从2004年1月1日起实施）
第七条实行家庭承包的，按下列程序颁发农村土地承包经营权证：
（一）土地承包合同生效后，发包方应在30个工作日内，将土地承包方案、承包方及承包土地的详细情况、土地承包合同等材料一式两份报乡（镇）人民政府农村经营管理部门。
（二）乡（镇）人民政府农村经营管理部门对发包方报送的材料予以初审。材料符合规定的，及时登记造册，由乡（镇）人民政府向县级以上地方人民政府提出颁发农村土地承包经营权证的书面申请；材料不符合规定的，应在15个工作日内补正。
（三）县级以上地方人民政府农业行政主管部门对乡（镇）人民政府报送的申请材料予以审核。申请材料符合规定的，编制农村土地承包经营权证登记簿，报同级人民政府颁发农村土地承包经营权证；申请材料不符合规定的，书面通知乡（镇）人民政府补正。
第十三条乡（镇）人民政府农村经营管理部门领取农村土地承包经营权证后，应在30个工作日内将农村土地承包经营权证发给承包方。发包方不得为承包方保存农村土地承包经营权证。