广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂13刑终187号
原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何志新，男，1981年11月12日出生，壮族，小学文化，农民，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，2016年6月14日被判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元，同年10月11日刑满释放。因吸毒，于2017年5月至今在来宾市特殊医区强制隔离戒毒。
辩护人谭超勋，广西桂中律师事务所律师。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人何志新犯盗伐林木罪一案，于二〇一七年九月二十九日作出（2017）桂1302刑初345号刑事判决。原审被告人何志新不服，提出上诉。本院受理后，于2017年10月31日立案，并将案件材料移送检察院审阅。同年12月25日，来宾市人民检察院认为案件事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议不开庭审理。本院依法组成合议庭，审阅案件材料及讯问上诉人何志新，并听取了辩护人谭超勋意见，采纳了检察院的建议，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年2月至5月期间，被告人何志新在没有征得被害人黄某1同意的情况下，擅自组织民工到黄某1种植在来宾市兴宾区寺山镇东瓜村委2林班17小班、寺山镇六力村委6林班35小班、寺山镇东瓜村委青瑶村2林某13及17小班境内的尾叶桉林木，何志新将上述砍得的木材拉至板厂出售，得款18270元。经来宾市叠翠林业规划设计有限公司测算，上述被盗的林木面积共7.35亩，活立木总蓄积量为72.4立方米，出材量为54.6立方米。经来宾市价格认证中心估价，上述被盗的桉原木价格39096元。
另查明，被告人何志新因犯盗窃罪，2016年6月14日判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元，2016年10月11日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1.受案登记表证实，何某分别于2017年2月27日、5月2日到来宾市森林公安局兴宾区分局报案称来宾市兴宾区寺山乡东瓜村民委青瑶村与武宣县禄新乡复旦村民委湾龙村交界的飞地“笔架山”（地名）上的尾叶桉林木被人偷砍。请求查处。
2.户籍证明证实，何志新出生于1981年11月12日，作案时已满十八周岁，已达到负完全刑事责任年龄。
3.来宾市兴宾区林业局出具证明证实，经核实，2017年1月1日至2月27日期间，该局未在来宾市兴宾区寺山镇六力村委6林班与东瓜村委2林班发放过林木采伐许可证。
4.林地林木转让合同书证实，2016年1月14日，黄某2将黄某1、黄某2于2013年12月2日与侯某签订《（租赁林地合同书）转让协议书》中的林地、林木股权转让给黄某1经营管理使用。
5.《租赁林地合同》转让协议书、租赁林地合同证据证实，广西壮族自治区林业技术推广总站于2005年1月28日与武宣县禄新乡复旦村民委湾龙村签订了《租赁林地合同》，后该总站又将《租赁林地合同》转让给侯某，侯某于2013年12月2日转让给黄某1、黄某2经营管理。
6.出警经过证实，2017年3月27日，何志新到来宾市公安局寺山派出所办理户口业务时，被公安人员抓获，由于当时无法确认何志新所砍伐的尾叶桉林木权属情况，且何志新所砍伐的尾叶桉林木未达到滥伐林木的刑事处罚标准，后将何志新释放。在2017年5月4日，公安人员接到报警后，赶到砍伐现场，将何志新抓获归案。
7.强制隔离戒毒决定书证实，何志新因吸毒，于2017年3月28日被强制隔离戒毒二年。
8.刑事判决书、刑满释放证明书证实，何志新因犯盗窃罪，2016年6月14日被判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元，2016年10月11日刑满释放。
9.情况说明证实，何志新于2017年3月28日因吸毒被强制隔离戒毒，但因戒毒所没有床位，后释放。2017年5月，公安民警将何志新送到特殊医区执行强制隔离戒毒将其关押。
二、证人证言
1.何某证实，2017年1月底的一天，他到黄某1和黄某2种植在武宣县禄新乡复旦村民委湾龙村飞地岭上的桉树林木进行巡逻，发现该片林木存在被别人偷砍的现象。后其加强巡逻，发现有人偷砍林木，他就打电话报警。当公安民警赶到现场时，砍树的人都跑走了，他遇到几次这类现象。他通过调查得知，参与偷砍林木的人有何志新等人。
2.黄某2证实，在2013年，他和黄某1以100万元的价格从侯某处承包了位于武宣县禄新乡复旦村民委湾龙村飞地笔架山岭上的林地。后在2016年，他将上述林地的股份全部转让给了黄某1，他不认识何志新，也没有委托任何人砍伐上述林木。
3.江某证实，2017年4月27日、28日，他接到何志新的电话，喊他帮其送水到的山岭上，该山岭上有何志新雇请的民工在砍树。他在4月30日将五六桶水送到岭上，当时岭上的民工正在砍伐现场搭棚。在5月3日，他又将四桶水送到岭上，当时公安人员已经在现场了。他听何志新讲，岭上的这些树木是其自己的。
4.龙某1证实，2017年4月29日，他接到龙某3的电话，喊他到来宾市兴宾区寺山镇东瓜村民委青瑶村砍伐林木，他表示同意。次日，他坐车到岭上，并在5月1日开始砍树，在砍树期间，他没有见过老板。砍树到5月3日，公安民警到现场，他就停止砍树了。
5.龙某2证实，2017年4月29日，他和父母一起到来宾市兴宾区寺山镇东瓜村民委青瑶村砍树现场搭棚，并从5月1日开始砍树，砍到5月3日，公安民警到现场，他等人停止砍伐。他不认识老板，也没有结得工钱。
三、被害人陈述
黄某1陈述，护林员何某告知他，他种植在武宣县禄新乡复旦村民委湾龙村的飞地笔架山（地名）的尾叶桉于2017年春节前被别人断断续续的偷砍，该片尾叶桉林木是他与黄某2在2013年12月2日以100万元的价格向侯某转包的，在2016年1月14日，黄某2将股份完全转让给他了。
四、被告人供述及辩解
何志新供述，2017年2月15日，他喊他哥何某1、“老下”到武宣县禄新乡湾龙村的“飞地”岭上砍伐尾叶桉林木，共砍得4吨木材，并卖掉，得款1600元。到2月27日，他又喊“老下”到上述地点砍伐林木，砍得3吨左右的木材后，公安人员到现场，他停止砍伐了。次日，他将砍得的木材拉至板厂出售，得款1300元。他在2015年听其哥何某2讲过，是黄某2让何某2管理上述尾叶桉林木，他认为何某2也有股份，所以去砍伐林木。2017年5月1日，他又雇请民工到上述地点砍伐林木，到5月3日，公安民警到现场，民工停止砍伐了。他将该次砍得的木材拉至板厂销售，得款15370元。
五、鉴定意见
1.来宾市叠翠林业规划设计有限公司出具的兴宾区寺山镇东瓜村委2林班2017年伐根调查说明书证实，经过调查，兴宾区寺山镇东瓜村委2林班17小班尾叶桉伐根林地总面积0.04公顷（0.6亩），根据测算伐区采伐活立木蓄积量为4.7立方米，出材量3.5立方米。
2.来宾市叠翠林业规划设计有限公司出具的兴宾区寺山镇六力村委6林班2017年伐根调查说明书证实，经过调查，兴宾区寺山镇六力村委6林班35小班尾叶桉伐根林地总面积0.03公顷（0.45亩），根据测算伐区采伐活立木总蓄积量为3.5立方米，出材量2.7立方米。
3.来宾市叠翠林业规划设计有限公司出具的兴宾区寺山镇东瓜村委2017年伐根调查说明书证实，经过调查，兴宾区寺山镇东瓜村委青瑶村2林班13、17小班尾叶桉伐根林地总面积0.42公顷（6.3亩），根据测算伐区采伐活立木总蓄积量为64.2立方米，出材量48.4立方米。
4.来宾市价格认证中心的来价认定（2017）638、639号价格认定结论书证实，64.2立方米尾叶桉原木的市场批发价格34668元，8.2立方米尾叶桉原木的市场批发价格4428元。
六、勘验、辨认等笔录
1.现场指认笔录及照片证实，何志新带领公安民警指认他盗伐林木的现场位于来宾市兴宾区寺山镇与武宣县禄新乡湾龙村交界的“飞地”岭上。
2.现场勘查笔录及照片证实，2017年3月28日14时许，公安民警分别对案发现场来宾市兴宾区寺山镇东瓜村委2林班、六力村委6林班进行勘查；2017年5月3日11时许，对案发现场来宾市兴宾区寺山镇东瓜村委青瑶村2林班13、17小班进行勘查。
原判认为，被告人何志新以非法占有为目的，盗伐他人林木，数量巨大，其行为已触犯刑律，构成盗伐林木罪。依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人何志新因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后未满五年又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人何志新归案后，如实供述其犯罪事实，虽然辩解其行为应构成滥伐林木罪，属法律认识错误，但可视为认罪态度较好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款以及最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，认定被告人何志新犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；责令被告人何志新退赔被害人黄某1的经济损失39096元。
上诉人何志新上诉提出及辩护人辩称：1.原判认定其构成盗伐林木罪错误。其砍伐了自种的林木，因没有办理砍伐手续，因此应构成滥伐林木罪；2.原判认定其砍伐林木面积7.35亩，活立木总蓄量72.4立方，出材量54.6立方。但其仅砍伐30立方，得款15730元。且该砍伐区内遭多人砍伐；3.两次评估原木的价格均过高，请求重新鉴定。综上，请求撤销原判，并对何志新减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人何志新盗伐林木的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人何志新以非法占有为目的，盗伐他人林木，数量巨大，其行为已触犯刑律，构成盗伐林木罪。依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。何志新曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后未满五年又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。何志新归案后，如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。原判基于上述情节，对其判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元，并无不当。
关于何志新提出其行为应构成滥伐林木罪的意见。经查，“笔架山”（地名）上的尾叶桉林木系黄某1承包种植经营，由何某护林管理。何某发现林木被人偷砍后即报警，公安民警赶到后当场将何志新抓获。何志新对在上述地点砍伐林木的事实亦供认不讳。因此，其提出应构成滥伐林木罪的辩护意见不成立。
关于何志新提出其砍伐林木面积及实际损失的问题。经查，案发后，何志新带公安民警对案发现场进行了指认，民警对此予以拍照。后民警会同具有相应资质的林业技术人员对案发现场进行勘查、测算，两地砍伐林木面积7.35亩，活立木总蓄量72.4立方，出材量54.6立方。何志新自始至终均认可并不持异议。经来宾市价格认证中心认定上述被盗的桉原木价格39096元，并告知何志新相应鉴定意见。因此，其上诉提出其砍伐林木30立方得款15730元、且该砍伐区内遭多人砍伐的上诉意见无事实及法律依据，不予采信。
关于何志新提出评估原木价格过高、请求重新鉴定的问题。经查，来宾市价格认证中心具有相应的鉴定资质，其作出的（2017）638、639号价格认定结论书是依法作出，内容客观、真实。因此何志新提出重新估价的上诉意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦文雷
审判员 韦启统
审判员 洪玉婷
二〇一七年十二月二十五日
书记员 何艳李