河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫11民终296号
上诉人（原审被告）：漯河兴茂钛业股份有限公司，住所地：漯河市召陵区人民东路41号。
法定代表人：李茂恩，该公司董事长。
委托诉讼代理人：时胜涛，河南恩达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：漯河金港大酒店有限公司，住所地：漯河经济开发区湘江路17号。
法定代表人：李书斌，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李江涛，男，1993年9月30日出生，汉族，住漯河市郾城区，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：漯河盛兴典当有限公司，住所地：漯河市召陵区解放路416号。
法定代表人：朱琴，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马惠民，河南强人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：董德川，男，1988年11月17日出生，汉族，住漯河市召陵区，系该公司员工。
上诉人漯河兴茂钛业股份有限公司（以下简称兴茂钛业公司）、漯河金港大酒店有限公司（以下简称金港大酒店）因与被上诉人漯河盛兴典当有限公司（以下简称盛兴典当公司）借款合同纠纷一案，不服召陵区人民法院（2017）豫1104民初2980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人兴茂钛业公司的委托诉讼代理人时胜涛、上诉人金港大酒店的委托诉讼代理人李江涛、被上诉人盛兴典当公司的法定代表人朱琴及其委托诉讼代理人马惠民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兴茂钛业公司、金港大酒店上诉请求：1、撤销召陵区人民法院（2017）豫1104民初2980号民事判决，改判上诉人漯河兴茂钛业股份有限公司归还借款本金3285771元，上诉人漯河金港大酒店有限公司对上述债务不承担担保责任或发回重审；2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1、一审判决认定兴茂钛业公司与盛兴典当公司的借款合同合法有效错误。被上诉人为典当公司，根据《典当管理办法》规定，典当公司严禁向外借贷，被上诉人作为典当公司其经营范围不包括对外出借款项，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第11条、第14条之规定，本案借款合同应属无效合同；2、一审法院依据借款合同中的借款管理费月综合费率37‰认定利息错误。综合费用是《典当管理办法》的特有规定，是典当合同中的专业术语，37‰只有按照典当合同才可使用，一审法院并未认定双方形成典当合同，就不应支持综合费用；3、兴茂钛业公司与被上诉人之间并未约定借款利息，一审认定按照2015年5月21日之前按照月息3%计算，之后按照月息2%计算利息无事实和法律依据；4、兴茂钛业公司归还被上诉人的2392579元应全部从本金5678350元中扣减，扣减后兴茂钛业公司欠付借款本金应为3285771元。被上诉人并未提供证据证明上诉人归还的款项是利息，且在出具的收据中并未注明是利息，故一审认定上诉人归还的款项为先归还的利息不能成立；5、一审认定的借款本金数额计算错误，判决的利息超出被上诉人诉请的数额。即使按照一审法院认定的上诉人归还本金90万元，扣除之后剩余的本金应为4778350元并非一审认定的4828350元，一审判决应当归还的借款利息3116282元，超出被上诉人诉请的2590342元；6、金港大酒店不应对兴茂钛业公司与盛兴典当公司的借款承担担保责任。兴茂钛业公司并未按照借款合同约定的用途使用借款，盛兴典当公司知情但并未进行处理，被上诉人也未在担保期限内向金港大酒店主张权利。
盛兴典当公司辩称：上诉人的上诉理由均不成立，应当依法驳回上诉。1、双方合同不违反法律强制性规定，没有合同无效的法定情形，上诉人主张合同无效不能成立；2、虽然双方合同约定的名称是月综合费率，但根据民间借贷司法解释的规定无论合同的名称为何均不能超过司法解释规定的利息上限，一审判决符合该规定；3、合同对债务的偿还顺序没有约定的应当先还利息后还本金，一审中上诉人并未提供偿还本金的相关依据，一审根据先还利息后还本金的规则核定数额正确；4、原审判决对本金及利息的认定并未超过原告的诉请，系计算方式的问题；5、金港大酒店在本案中应视为没有上诉，我方收到的上诉状中没有金港大酒店的相关手续。一审法院认定的上诉人归还借款本金90万元是把庭审后上诉人归还的5万元计算在内，才导致本金有5万元的差距，一审对本金及利息的判决数额均没有错误，上诉人在一审判决后归还的本金应视为对判决的履行而非判决错误。
盛兴典当公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告兴茂钛业公司偿还原告盛兴典当公司借款本金5678350元及利息2590342元（截止2017年8月31日的利息，从2017年9月1日起按年利率24%支付利息至借款偿还完毕之日止）；2、判令被告承担上述债权实现费用（律师代理费20000元）；3、被告金港大酒店对上述借款本息及债权实现费用承担连带责任；4、本案诉讼费用由二被告承担。
一审法院认定事实，2014年8月4日，盛兴典当公司与兴茂钛业公司签订《借款合同》一份，该合同项下借款本金为人民币5000000元，借款综合费用为月37‰,借款期限为壹个月，自2014年8月4日至2014年9月3日，合同第三条约定借款的担保方式为：担保贷款。同时，盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店签订了《借款担保合同》，合同约定：一、借款金额为5000000元；二、借款用途：补充流资；四、借款期限为壹个月，自本合同签订之日起到2014年9月3日止；五、还款方式：销售收入一次性还清；六、借款人的权利和义务：2、保证借本借款用于补充流资，不得用于非法活动；八、为确保借款人正当履行还款义务，担保人自愿以其所有权并有处分权的全部财产担保给出借人，作为借款人归还借款的担保。担保人保证：所担保的自有财产满足担保条件，并同意本合同约束。担保人所承担的担保为连带责任担保。担保期限为借款人收到借款后至期满后两年；九、担保范围：为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金以及出借人实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费和律师费）等。金港大酒店出具担保函，内容为：担保人：漯河金港大酒店有限公司，借款人兴茂钛业公司于2014年8月4日向出借人盛兴典当公司借款5000000元，并签订借款合同。借款期限为2014年8月4日至2014年9月3日，担保人愿以个人全部财产为该伍佰万元整借款提供无限连带责任担保，担保期限为本保函出具之日至展期满后两年。以上借款合同及借款担保合同、担保函上，盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店均签字盖章。兴茂钛业公司（李茂恩）于2014年8月4日出具转款证明和借款借据，显示兴茂钛业公司收到借款5000000元，借款期限2014年8月4日至2014年9月3日止，月综合费率37‰。2014年10月11日，盛兴典当公司与兴茂钛业公司签订《借款合同》一份，该合同项下借款本金为人民币500000元，借款综合费用为月37‰,借款期限为12个月，自2014年10月11日至2015年10月10日止，合同第三条约定借款的担保方式为：担保贷款。同时，盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店签订了《借款担保合同》，合同约定：一、借款金额为500000元；二、借款用途：补充流资；四、借款期限为12个月，自本合同签订之日起到2015年10月10日止；五、还款方式：销售收入一次性还清；六、借款人的权利和义务：2、保证本借款用于补充流资，不得用于非法活动；八、为确保借款人正当履行还款义务，担保人自愿以其所有权并有处分权的全部财产担保给出借人，作为借款人归还借款的担保。担保人保证：所担保的自有财产满足担保条件，并同意本合同约束。担保人所承担的担保为连带责任担保。担保期限为借款人收到借款后至期满后两年；九、担保范围：为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金以及出借人实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费和律师费）等。金港大酒店出具担保函，内容为：担保人：漯河金港大酒店有限公司，借款人兴茂钛业公司于2014年10月11日向出借人盛兴典当公司借款500000元，并签订借款合同。借款期限为2014年10月11日至2015年10月10日，担保人李书斌愿以个人全部财产为该伍拾万元整借款提供无限连带责任担保，担保期限为本保函出具之日至展期满后两年。以上借款合同及借款担保合同、担保函上，盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店均签字盖章。兴茂钛业公司（李茂恩）于2014年10月11日出具转款证明和借款借据，显示兴茂钛业公司收到借款500000元，借款期限2014年10月11日至2015年10月10日止，月综合费率37‰。2014年10月31日，盛兴典当公司与兴茂钛业公司签订《借款合同》一份，该合同项下借款本金为人民币500000元，借款综合费用为月37‰,借款期限为12个月，自2014年10月31日至2015年10月30日止，合同第三条约定借款的担保方式为：担保贷款。同时，盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店签订了《借款担保合同》，合同约定：一、借款金额为500000元；二、借款用途：补充流资；四、借款期限为12个月，自本合同签订之日起到2015年10月30日止；五、还款方式：销售收入一次性还清；六、借款人的权利和义务：2、保证本借款用于补充流资，不得用于非法活动；八、为确保借款人正当履行还款义务，担保人自愿以其所有权并有处分权的全部财产担保给出借人，作为借款人归还借款的担保。担保人保证：所担保的自有财产满足担保条件，并同意本合同约束。担保人所承担的担保为连带责任担保。担保期限为借款人收到借款后至期满后两年；九、担保范围：为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金以及出借人实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费和律师费）等。金港大酒店出具担保函，内容为：担保人：漯河金港大酒店有限公司，借款人兴茂钛业公司于2014年10月31日向出借人盛兴典当公司借款500000元，并签订借款合同。借款期限为2014年10月31日至2015年10月30日，担保人愿以个人全部财产为该伍拾万元整借款提供无限连带责任担保，担保期限为本保函出具之日至展期满后两年。以上借款合同及借款担保合同、担保函上，盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店均签字盖章。兴茂钛业公司（李茂恩）于2014年10月31日出具转款证明和借款借据，显示兴茂钛业公司收到借款500000元，借款期限2014年10月31日至2015年10月30日止，月综合费率37‰。盛兴典当公司还提交金港大酒店于2015年2月12日给兴茂钛业公司的法定代表人李茂恩出具的法人授权委托书，内容为:金港大酒店法定代表人李书斌同志兹委托李茂恩同志全权处理本公司为兴茂钛业公司提供贷款担保事务。该被授权人的行为均代表法人，与本单位法人的行为具有同等法律效力。本单位将承担被授权人行为的全部法律后果和法律责任。授权人签字李书斌被授权人签章：李茂恩。加盖有金港大酒店的公章。盛兴典当公司提交视频资料，盛兴典当公司法定代表人与兴茂钛业公司的法定代表人李茂恩的来往短信，以此证明盛兴典当公司经常向兴茂钛业公司及金港大酒店催收借款。盛兴典当公司提交借款本金、利息明细表，证明实际借款本金、利息计算方法及兴茂钛业公司偿还利息及本金的情况。兴茂钛业公司质证，1、对以上三份借款合同真实性无异议，但该借款合同中并未约定借款利率。2、对借款合同中的约定的综合费用，因本案借款合同属于无效合同，不应按照典当管理办法中的规定支付综合费用。3、对借据的真实性无异议，借款利率也进行了取消。4、典当中的担保合同真实性无异议，担保合同中明确约定借款用途是补充流动资金，借款未按照实际借款用途使用，金港大酒店不应承担担保责任。兴茂钛业公司提交证据证明自2014年11月3日至2017年7月28日，共还款2392579元（其中2017年6月6日、2017年6月8日，2017年6月23日偿还的900000为借款本金），盛兴典当公司对于还款的数额不予认可，主张应以收到的实际还款为准，因为2016年8月4日，兴茂钛业公司偿还的35600元是承兑汇票，盛兴典当公司收到汇票后，贴现费用为800元，该800元应从兴茂钛业公司偿还的2392579元中扣除，盛兴典当公司认可兴茂钛业公司偿还了2391779元，并且认可偿还的2391779元中有900000元系偿还的借款本金。
一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。盛兴典当公司与兴茂钛业公司、金港大酒店签订的借款合同及担保合同，系双方真实意思表示，且不违反法律的规定，应认定合法有效；法律并无明确禁止典当公司以其公司的名义向外借款，双方签订的合同真实有效，兴茂钛业公司辩称盛兴典当公司系典当公司，其经营范围不包括向外借款，因此双方签订的合同为无效合同的理由，本院不予采信。盛兴典当公司已经按照合同的约定履行了出借义务，兴茂钛业公司应当按照合同的约定按时偿还借款；盛兴典当公司提交有金港大酒店的法定代表人于2015年2月12日给兴茂钛业公司法定代表人李茂恩出具的法人授权委托书，能证明盛兴典当公司在保证期间内向金港大酒店催收了借款，故金港大酒店应当承担连带保证责任；兴茂钛业公司改变借款用途，盛兴典当公司并不知情，且借款合同和担保合同均没有约定，如果兴茂钛业公司不按借款用途使用，金港大酒店即不承担连带保证责任，故金港大酒店辩称因兴茂钛业公司改变借款用途，其不应承担连带保证责任的辩称，不予采信。盛兴典当公司向法院提交的证据及本金、利息明细表能够证明其借给兴茂钛业公司本金共计5678350元，双方在合同中约定有借款管理费月综合费率37‰，该约定不违反法律的强制性规定，且双方均同意该约定，根据双方的约定和市场规律、交易习惯，盛兴典当公司主张自借款之日起至2015年5月21日之前按月息3%计算，2015年5月22日之后按月息2%计算利息，并不超过原、被告之间的约定的借款综合管理费费率和法律规定的利率标准，也不违背市场规律和交易习惯，对盛兴典当公司的要求兴茂钛业公司偿还借款及利息的诉讼请求，予以支持；兴茂钛业公司已经偿还的数额，应以盛兴典当公司实际收到的为准，盛兴典当公司提交的本金、利息明细表上认可兴茂钛业公司共偿还盛兴典当公司本金900000元，利息1542579元，兴茂钛业公司还应当偿还盛兴典当公司下余借款本金4828350元及利息3116282元（利息已经计算至2017年8月31日，自2017年9月1日的利息按月利率2%计算至借款偿还完毕之日止），金港大酒店应当对上述借款及利息承担连带保证责任。盛兴典当公司要求兴茂钛业公司承担实现债权的律师费用20000元，但未提交证据证明，对于该项请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告漯河兴茂钛业股份有限公司于本判决生效后十日内偿还原告漯河盛兴典当有限公司借款本金4828350及利息3116282元（利息已经计算至2017年8月31日，自2017年9月1日的利息按月利率2%计算至借款偿还完毕之日止）；二、被告漯河金港大酒店有限公司为上述第一项判决承担连带保证责任；三、驳回原告漯河盛兴典当有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69340元，保全费5000元，共计74340元，由被告漯河兴茂钛业股份有限公司承担，被告漯河金港大酒店有限公司承担连带责任。
二审经审理查明的其他事实与一审查明事实一致，应予以确认。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”上诉人兴茂钛业公司称其与盛兴典当公司签订的借款合同因违反《典当管理办法》应属无效合同，但《典当管理办法》是商务部、公安部颁布的部门规章，不属于《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的法律、行政法规，因此不符合法律规定的合同无效的情形，不应作为确认诉争借款合同效力的依据，故原判决认定本案借款合同合法有效并无不当，本院予以维持；因双方在合同中约定有借款管理费月综合费率37‰，该约定不违反法律的强制性规定，盛兴典当公司主张自借款之日起至2015年5月21日之前按月息3%计算，2015年5月22日之后按月息2%计算利息，并不超过约定的借款综合管理费费率和法律规定的利率标准，也不违背市场规律和交易习惯，故一审法院对盛兴典当公司的要求兴茂钛业公司偿还借款利息的诉讼请求予以支持并无不当，本院予以维持；上诉人兴茂钛业公司已归还的款项被上诉人认可本金900000元、利息1542579元，兴茂钛业公司上诉称其所还款项均应认定为本金，但并未提交证据予以证明，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”故上诉人的该项主张不能成立，一审认定900000元系偿还的本金，剩余1542579元系偿还的利息并无不当，本院予以维持；根据盛兴典当公司一审提交的本金、利息明细和兴茂钛业公司提交的还款明细单，兴茂钛业公司欠付借款本金4778350元及利息3116282元，但盛行典当公司一审时当庭确认请求的利息数额为2590342元，其余部分视为当事人对自己权利的处分，故兴茂钛业公司还应当偿还盛兴典当公司下余借款本金4778350元及利息2590342元（利息已经计算至2017年8月31日，自2017年9月1日的利息按月利率2%计算至借款偿还完毕之日止），一审对兴茂钛业公司欠付的本金及利息数额认定有误，本院予以纠正；因金港大酒店在上诉中并未加盖公章也未缴纳上诉费，故应视为其没有上诉，对其上诉请求本院不作处理。综上所述，上诉人兴茂钛业公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决对兴茂钛业公司欠付的本金及利息数额认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持召陵区人民法院（2017）豫1104民初2980号民事判决第二项、第三项及诉讼费负担部分；
二、撤销召陵区人民法院（2017）豫1104民初2980号民事判决第一项；
三、上诉人漯河兴茂钛业股份有限公司于本判决生效后十日内偿还被上诉人漯河盛兴典当有限公司借款本金4778350元及利息2590342元（利息已经计算至2017年8月31日，自2017年9月1日的利息按月利率2%计算至借款偿还完毕之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费33086元，由漯河兴茂钛业股份有限公司负担27086元，漯河盛兴典当公司负担6000元。
本判决为终审判决。
审判长 于忠祥
审判员 缑兵伟
审判员 曹光辉
二〇一八年三月十六日
书记员 刘 芳