山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终99号
原公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某，男，汉族，小学文化。2015年8月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押昔阳县看守所。
辩护人张素君，山西民力律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨某，小名“旺旺”，男,汉族，中专文化。2016年3月31日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现押晋中市看守所。
辩护人岳海飞，山西正煋律师事务所律师。
原审被告人杜某某，绰号“蛋蛋”，男，汉族，初中文化。2015年8月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，2015年9月12日被该局取保候审。2016年9月12日被榆次区人民法院取保候审，2016年12月13日经榆次区人民法院决定逮捕，同年12月14日被执行逮捕。现押晋中市看守所。
原审被告人王某，男，汉族，中专文化。2015年9月25日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局取保候审。2016年9月23日被榆次区人民法院取保候审。
原审被告人孟某某，曾用名孟兵，男，汉族，初中文化。2015年10月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局取保候审。2016年10月12日被榆次区人民法院取保候审。
原审被告人孙某某，男，汉族，中专文化。2016年5月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局取保候审。
原审被告人闫某，男，汉族，高中文化。2015年6月24日因本案被晋中市公安局城区分局决定行政拘留十五日并处罚款500元。2016年5月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局取保候审。
原审被告人乔某，男，汉族，中专文化。2015年6月24日因本案被晋中市公安局城区分局决定行政拘留十五日并处罚款500元。2016年5月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局取保候审。
原审被告人兰某，曾用名兰某锋，男，汉族，中专文化。2015年6月24日因本案被晋中市公安局城区分局决定行政拘留十五日并处罚款500元。2016年5月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被晋中市公安局城区分局取保候审。
晋中市榆次区人民法院审理晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人杜某某、冯某、杨某、王某、孟某某、孙某某、闫某、乔某、兰某犯聚众斗殴罪一案，于2016年12月14日作出（2016）晋0702刑初171号刑事判决。原审被告人冯某、杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问被告人,听取其他当事人的意见,认为事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。
晋中市榆次区人民法院判决认定：
2015年6月17日下午，被告人孙某某因其女�田某1之事与杜某某发生争执，双方互通电话约在榆次区工人俱乐部对面中国银行见面。孙某某电话联系陈某及被告人闫某、乔某、兰某，在孙某某家附近汇合后五人及乔某女友乘两辆车从太原来到榆次，接上田某1之后来到约见地点。被告人杜某某电话联系被告人杨某，二人会面后来到了约见地点，被告人杨某看到对方人数较多先行离开现场并电话联系被告人冯某叫人过来。当天下午19时左右，孙某某等人和杜某某见面商谈之后准备离开榆次返回太原时，被告人闫某、乔某、兰某三人看到杜某某站在车附近徘徊，怀疑杜某某偷拍车辆照片伺机报复，之后三人将杜某某手机拿走并对其进行殴打。在榆次区窑上一麻将馆打麻将的被告人冯某在接到杨某的电话后，纠集与其一起打麻将的被告人王某、孟某某、李某（另处）等人，由王某开车（途中杨某上车）来到工人俱乐�对面，杨某看到杜某某被打后，伙同冯某等人手持镐棒与对方打斗在一起。经法医鉴定，闫某因外伤致头皮裂伤构成轻微伤，乔某因外伤致面部皮肤裂伤构成轻微伤，陈某因外伤致头皮裂伤构成轻微伤。
另查明，被告人杜某某、王某、孟某某以及被告人冯某家属、杨某家属已与受伤者陈某就本案的民事赔偿达成和解，赔偿受伤者陈某各项经济损失共计17000元（其中杜某某5000元、冯某3700元、王某3000元、孟某某1600元、杨某3700元），陈某对被告人杜某某、王某、孟某某、冯某、杨某均表示谅解。
另查明，被告人王某、孟某某、杨某分别于2015年9月25日、2015年10月13日、2016年3月31日到晋中市公安局城区分局投案。2016年5月12日，被告人孙某某、闫某、乔某、兰某经晋中市公安局城区分局民警电话传唤到案。
原判认定上述事实的证据有：
1、晋中市公安局城区分局法医学人体损伤程度鉴定书，意见为：闫某因外伤致头皮裂伤构成轻微伤；乔某因外伤致面部皮肤裂伤构成轻微伤；陈某因外伤致头皮裂伤构成轻微伤。
2、现场监控视频光盘一张，证明案发时的现场情况。
3、晋中市公安局城区分局刑事侦查大队调取的被告人孙某某的手机号为138××××5030在2015年6月17日的通话记录，证明孙某某于案发当天曾给田某1以及被告人闫某、乔某、兰某、杜某某打过电话并进行通话。
4、晋中市公安局城区分局刑事侦查大队调取的被告人杜某某的手机号为187××××1410在2015年6月17日的通话记录，证明杜某某于案发当天曾与田某1通话并接到过孙某某的电话并通话，杜某某给被告人杨某打过电话并通话。
5、晋中市公安局城区分局刑事侦查大队调取的被告人杨某的手机号为152××××7447在2015年6月17日的通话记录，证明被告人杨某于案发当天曾接到杜某某的电话并通话。
6、榆社县公安局出具的抓获经过，证明2015年8月10日上午，该局箕城派出所民警在榆社县迎春南路物资宾馆将被告人杜某某抓获。
7、晋中市公安局城区分局出具的到案经过，证明2015年8月16日该局路西派出所民警在榆次区柳西街世纪网吧内将被告人冯某抓获。
8、晋中市公安局城区分局刑事侦查大队出具的到案情况，证明被告人王某、孟某某、杨某分别于2015年9月25日、2015年10月13日、2016年3月31日到该局投案。
9、晋中市公安局城区分局刑事侦查大队出具的归案�况，证明2016年5月12日该局民警电话通知被告人孙某某、闫某、乔某、兰某四人到该局刑警大队说明聚众斗殴案件情况，并依法对四人采取强制措施为取保候审。
10、晋中市公安局城区分局于2015年6月24日对被告人闫某、兰某、乔某的行政处罚决定书，证明三被告人均因本案被处行政拘留十五日并处罚款五百元。
11、被告人杜某某、王某、孟某某以及被告人冯某家属、杨某家属与受伤者陈某自行达成的和解协议，及由陈某对被告人杜某某、王某、孟某某、冯某、杨某出具的谅解书、收条，证明被告人杜某某、王某、孟某某以及被告人冯某家属、杨某家属已与受伤者陈某自行达成和解，赔偿被害人陈某各项经济损失共计17000元（杜某某5000元、冯某3700元、王某3000元、孟某某1600元、杨某3700元），陈某对被告人杜某某、王某、孟某某、冯某、杨某均表示谅解。
12、九被告人的户籍材料与榆次区人民法院查明的被告人身份情况一致。
13、陈某在侦查机关的证言及辨认笔录，证明2015年6月17日下午16时许，该接到孙某某的电话叫该一起去榆次接田某1，该就去了孙某某家附近的丈子头高速口找他，该过去后看见闫某、兰某、乔某都在，该过去后就和他们坐一辆车往榆次走，到了榆次找到了田某1，之后杜某某约孙某某到工人俱乐部见面。18时许，该等人到了工人俱乐部把车停在了中国银行门口。见面后谈话时杜某某的两个朋友也在旁边，该等人就去买水了。十分钟左右回去后，看见他们谈完了就往车旁边走准备回太原。上了车后，看见杜某某在用手机拍该们的车牌子，然后乔某和兰某就下车问杜某某想干什么，并开始动手打杜某某，该就上前去拦他们，孙某某和闫某是否动手该没看清。之后准备走，走到车前时看见马路上跑来三四个人手里拿着镐棒，其中一人打了该肩膀一下，这时另一个人跑过来要打该，该就蹬了他一脚。这时又从马路上跑来七八个人，手里都拿着镐棒冲过来打该等人。该想劝对方不要动手时那个小个子就用镐棒打了该头一下，然后该就晕了过去。等该醒来时看见杜某某也在动手打，该没看清他打的谁，然后该看见闫某头上也流血了，正坐在地上，该就拉上他打了辆车往医院走。对方约有十个人，动手打该的小个子是个穿白色T恤的人，身高约1.65m,体型较瘦，光头，皮肤偏黑，25岁左右，该和对方理论时还有三四个人拿着镐棒没有动手，还有一个穿白色T恤的人（年龄约25岁，身高1.8m,体型中等偏胖，寸头）过来后叫他们动手打，他们就开始打该等人。该辨认出了冯某就是参与聚众斗殴的�。
14、证人田某1在侦查机关的证言，证明2015年6月17日，因为涉及该的事情，该男朋友孙某某、陈某、闫某、兰某、乔某开一辆白色现代车到榆次找到该，电话中孙某某约杜某某在榆次工人俱乐部见面。之后该和孙某某坐着该开着的一辆黑色比亚迪，其他人坐另一辆车，约18时30分许，该等人到了工人俱乐部见面后，该和杜某某、孙某某聊完后，该等人就上车准备走，这时闫某、乔某、兰某三个人就下车去追打杜某某，用拳头和脚打杜某某的头部、脸上、身上，杜某某眉骨处裂开了，头上有瘀青，该和陈某、孙某某就在旁边拉架。后来听闫某说杜某某打电话叫人，还记该们的车牌号，所以打杜某某。过了两三分钟后，该就看见过来五六个人，手里拿着木棒，中间有一个拿木棒的男子问谁打杜某某了，陈某抓住木棒说不要打了，这时闫某跑过来就和对方打了起来，对方的人该也不认识，对方拿着木棒，把闫某、陈某的头打破了，大概打了两三分钟，那些人就跑了。孙某某打车把闫某、陈某、乔某、兰某送到榆次区中医院，该叫杜某某一起去医院，他不去自己走了，该就去医院找孙某某了。后来听闫某说拿木棒的人是杜某某叫来的。打架的过程因场面乱也说不清谁打的谁，陈某被对方的人打伤，头部受伤，闫某头部受伤，乔某眼角受伤，兰某右脚背受伤。对方该只知道杜某某的情况，其他人该不清楚。孙某某穿白色短袖后背有黑色骷髅头，黑色裤子，陈某穿黑色短袖，黑色裤子，闫某穿着黑色的短袖，白色的短裤，兰某穿黑色短袖有印花，蓝色牛仔裤，乔某当时穿着深色短袖，米白色长裤。杜某某穿着灰色的衣服，蓝色的运动鞋。
15、李某在侦查机关的笔录及辨认笔录。证明2015年6月17日下午15时许，该在窑上一个麻将馆打麻将。过了一会冯某接了个电话，电话里面说“马上就过去了。”一个叫“旺旺”的给冯某打的电话。之后冯某就叫上该等人和他去趟工人俱乐部。之后该等人就坐着王某的黑色轿车往工人俱乐部方向走了，冯某坐副驾驶，该、“斌斌”、王某的陕西朋友和后来上来的杨某坐在后排。上车后冯某说“旺旺”给他打电话说“蛋蛋”在工人俱乐部有点事情，让该等人过去看看，在车上，冯某跟杨某通了电话，电话里杨某大概说的是“蛋蛋：”在工人俱乐部被人围了让冯某叫人赶快过去。走到新建街和迎宾路口时把杨某接上，该等人继续往工人俱乐部中国银行门口走。在银行门口往西面过去二十米左右就停下车，冯某和杨某就下了车往中国银行门口走，过去就直接打起来了，该和”斌斌“就往中国银行门口走，走到银行门口该看�他们打起来了，该就站在路边不敢过去，该看见冯某拿着镐棒往太原家身上打，太原的人抱着冯某，另一个人往冯某身上踢了一脚，”蛋蛋“从车后面绕过来往冯某这里跑，后来该看见”蛋蛋“和太原的人就抱在一起互相厮打，该回头看见太原的一个男子倒在地下了流着血，该怕出事就往巷子里面跑了。当时围观的人多该不知道对方有几个人。该辨认出了”旺旺“。
16、被告人杜某某在侦查机关的供述及辨认笔录，证明2015年6月17日该让田某1给该送钙片，之后田某1就走了。下午14时许，有个男子给该打电话并一直骂该。过了一会儿该才知道是田某1的太原的对象，好像叫孙某某，因田某1一事就吵了起来，并约在榆次区工人俱乐部附近见面。该怕挨打就想叫几个人，该就给杨某打电话，说有人要打该，田某1又找了个太原的对象，把这个事情简�的告诉了杨某。杨某告诉该，等该到了工人俱乐部给他打电话。到了工人俱乐部该给杨某打电话，一会儿杨某过来了，一起来的还有一个叫“杰杰”的男子。该告诉他们如果对方人多的话你们就走吧。后来与对方在工人俱乐部附近的妇幼保健院门口见面了。从太原来的人共七个人，田某1、孙某某，还有一个胖的男子，三个瘦的男子，还有一名女子。一堆人就把该围住了。围住之后就骂该，该也没有动手。孙某某让好好说话，该等人就一直在商量这个事情，也没有动手。杨某和“杰杰”（男，约20岁，身高约1.75m,体型偏胖，短发，榆社口音）就一直在远点的路边站着。之后聊着聊着孙某某旁边的人就骂的很难听，推了该几下。田某1和孙某某就拦着没有打起来。该看见杨某要走，就叫了他一下，杨某也没理该。过了十多分钟杨某给该发了条短信说：“和他们先慢慢聊�，不要让他们走了，一会儿我们就过去了。“之后与对方聊完，对方要走，该想拖住对方，但是对方一直往中国银行门口走，该也没能拖住。该就相跟着和对方去了他们停车的中国银行门口。对方准备走时，该就站在一辆白色汽车旁边给杨某打电话叫杨某不要过来了，但是没人接。该就看着对方走，和孙某某相跟的一个男子就从车上下来了，说该在记他们的汽车牌照，太原的一个穿黑衣服的男子问该要手机，该就给了他了（之后在去医院时田某1给了该手机）。对方一直推该，问该是不是在记车牌号。从后面跑过来两个男子就打该，说早就看该不顺眼。然后一群人就都打开了。该就一直躲，他们打着打着就不打了。该就坐在台阶上休息。当时有三个人动手打该。孙某某没有动手，还有个胖子和田某1一直在拦架。该看见杨某过来了，就往杨某那里跑，跑过去想打人，太原的三个男子又把该打倒在地了，并在该身上头上踩了几脚，该就在地上躺着，杨某等人也没有帮该。后来没有人打该了，发现该的右眼角、头上一直在流血，衣服上也是血，该觉得头晕就坐到旁边的花池边捂着头。该抬头看见杨某带过来的人和太原的人互相骂，杨某带过来的人拿着镐棒和太原的人打起来了。杨某和太原的一个高个子男子在互相推打。该头疼的厉害，就一直低着头。之后太原的一个胖一些的男子叫该去医院。该就坐在田某1的车上，准备去医院。还没走了一分钟，杨某给该打电话说出事了，赶紧走吧，把通话记录和电话都删掉。过了一会儿，杨某又给该打了个电话，问该走了没有，该说在田某1车上，肯定能走了。该就把手机关机了。只后在路上该就下车了，打了个车到了辽阳路附近租房的地方。让该弟弟去医院买了些纱布自己包扎一下，第二天去了个小诊所包扎了下。后来就回了榆社了。杨某当时穿着白色短袖，裤子没注意，杨某叫过来的人有六个人，并且拿着镐棒，具体谁拿着该不清楚。之后该看见杨某拿着镐棒。该后来在花池旁坐着，太原的胖男子叫该的时候现场已经没人了。该的眼角受伤了，该之后坐上田某1的车准备去医院时，田某1说他们来的人都受伤了。该、杨某、冯某、王某、“斌斌”、“二蛋”参与了打架，打架时该并不认识，是之后杨某告诉该的。该辨认出了被告人杨某。
17、被告人冯某在侦查机关的供述及辨认笔录，证明2015年6月17日下午18时许，杨某给该打电话说他同学“蛋蛋”（大名不详，男，约24岁，身高1.7m，中等身材，榆社人）在工人俱乐部被打了，让该赶快过去一起去看看。当时该正和王某、“斌斌”（大名不详，男，约25岁，体型偏胖，榆社人）、王某的一个陕西朋友（大名不详，男，约21岁，身高1.68m,体型偏瘦，陕西人）还有一个武乡的“二蛋”（大名不详，男，约30岁，身高约1.7m,体型偏胖）一起打麻将，该把朋友被打的事情告诉了他们，并叫他们跟我一起去看情况，他们同意后，该等人就坐上王某的汽车到了迎宾街和新建路口看见杨某在那里等着，杨某就一起上了车去了工人俱乐部广场的路口附近。下车后，该看见杨某的朋友“蛋蛋”已经被对方打的头上流血坐在台阶上，对方约六个人，随即该就问王某车上有东西吗，王某说有几根镐棒，该就告诉他们说拿上镐棒过去吧，不要让人把该等人都给打了，之后该从王某车的后背箱拿了根镐棒，与杨某一起过去了。“斌斌”就跟在我们的后面，过去之后该们就和对面打起来了，“斌斌”就上去打对方的人，至于打的谁该记不清了，该就拿着镐棒朝对方身上打�去了，该看见杨某和对方扭打在一起。打了一会儿，该看见王某的陕西朋友就从车上拿了镐棒给了杨某，杨某拿着镐棒就跟对方打开了。“斌斌”也过来和对方打了起来。该看见对方两个人脑袋上流血了，对方也不动手了。该和杨某就到工人俱乐部南面的口子上打了个出租车回到了窑上小区。当时现场人多较乱，该也不知道其他人何时走的。当时在场的有该、杨某、“蛋蛋”、王某、“斌斌”、王某的陕西朋友、“二蛋”。“二蛋”应该没动手打人。王某有无打架该没注意。该没有看见“蛋蛋”打人。打完架后该和杨某着急走，就把镐棒随手扔在路边的花丛里了。是杨某跟该说杜某某被人打了，让该们去“帮忙”的，“帮忙”的意思就是打架。该辨认出了“蛋蛋”（杜某某、杨某、王某。
18、被告人杨某在侦查机关的供述及辨认笔录，证�2015年6月中旬的一天中午，杜某某给该打电话说因杜某某的女友一事对方男子要收拾他，并约他下午见面。之后杜某某到了该家说一会儿对方的人就来了，该问对方人多吗，杜某某不知道并说不行的话让该叫上几个人。之后杜某某接了个电话就出去了，并告诉该说他们约在工人俱乐部见面，该说一会儿过去。该过去之后看见对方有六七个人，杜某某站着，对方有两名男子往该跟前走，该就过了马路给冯某打电话让叫上几个人来工人俱乐部说有人要打杜某某，并告诉冯某说该在来工人俱乐部的路上等着。该就一直往西走并给杜某某发了条短信具体内容记不清了，之后杜某某给该回电话说不知道该干什么，该说给冯某打电话了他们一会儿就过来了。该等冯某时给杜某某打电话，杜某某说还在那里，对方打了他几个耳光，该让杜某某不要让对方走了，该等人一会儿就过去�。十多分钟后该上了冯某开着的黑色大众车往工人俱乐部走，开车的穿着一个黑色短袖，冯某坐在副驾驶，后面坐着“田某2”，还有一个好像叫“斌斌”，还有一个年纪大点的男子。半路上冯某看见杜某某被对方打了，之后该等人下了车，冯某说杜某某的脑袋都破了就要过去打，并从车后备箱拿了一根镐棒，该就跟着冯某往中国银行门口走，之后对面一瘦男子朝冯某身上打，杜某某挥拳打对方男子，被对方踹倒躺在地上，头上流着血，有个穿白色短袖的男子（穿布鞋的）用脚踩杜某某的脑袋，有个个子特别高穿着灰色运动裤的男子把该踹到了汽车上，该就往起站，穿白色衣服的男子就把该衣服拽起来蒙住该脑袋，对方骂该，用脚踢该，之后听见有人叫喊，放开该后看见“斌斌”光着身子从花池便绕过来，该就走到“田某2”那里拿了一根镐棒，该就追对方穿着灰色衣服踹该的瘦大个子但没追上，之后听见有人报警了，该就拿着镐棒往南广场跑了，看见对面有两名男子捂着脑袋在地上蹲着，冯某就跑到该跟前就一起顺着路跑了。后来车过来了，该和冯某、“田某2”就上了车，之后该们就去了经纬厂，把镐棒扔在路边，路上该给杜某某打电话，杜某某还在那里受了伤，说要回住的地方去。之后该去了医院，看见对方有三个人受伤。司机和年纪大点的男子该没有看见在现场。该拿着一根镐棒，冯某也拿着一根镐棒，“田某2”好像也拿着一根。该辨认出了冯某、杜某某。
19、被告人王某在侦查机关的供述、当庭供述及辨认笔录，证明2015年6月17日下午16时许，该去了窑上的一个麻将馆看见冯某、“陕西的”（大名好像叫“田某2”，23岁左右，身高1.67m左右，体型偏瘦，陕西人）、“二蛋”（大名不详，冯某开麻将馆时经常去）、“斌斌”（大名不详，听说曾与冯某一起开过麻将馆）都在麻将馆里。后来该就在大门口坐着。一会儿冯某出来了，和该说“旺旺”给他打电话让去工人俱乐部，冯某就叫该等人一起去，说过去看一下，有个事情。之后该就开车（黑色捷达、车牌号为晋Ｋ×××××）拉着冯某、“陕西的”、“二蛋”、“斌斌”去工人俱乐部。车上“旺旺”说“蛋蛋”在工人俱乐部被人围住了，被人打了，让大家过去看一下，该就继续往工人俱乐部方向走。“看一下”的意思是过去帮忙，不要让人打“蛋蛋”了。快到工人俱乐部的时候，冯某问该镐棒还在不在车上，该说在。到了工人俱乐部之后，该把车停在菜园街西街口子上。冯某就下了车并从车后备箱里拿了一根镐棒王中国银行门口走。杨某也就下了车跟过去了，后来就继续往前开，把车停在了迎宾街南侧广场东面的车位里。“斌斌”、“二蛋”、“田某2”也就下车跟过去了，该就开车往前面走了一百米，把车停在了路边。该就坐在车里面等他们，过了一会儿“田某2”过来跟该说，他们让拿上镐棒，该就把车钥匙给了“田某2”，“田某2”自己从后备箱里拿了三根镐棒，把其中一根给了该，他拿了两根往工人俱乐部跑了。该老远看见他们打起来了，该就拿着镐棒过去了。过去后该看见有三个人抱着冯某，该就拉了一下，对面的看见镐棒就想抢过去，该就挥了挥镐棒不让他们拿走，之后双方的人都拉不开，该就站在冯某的后面，没过一会儿，冯某和“旺旺”就拿着镐棒打起来了，快打完的时候，有个太原的往东跑了，该们的人都去追了，有两个太原的想过来，该拿起镐棒晃了晃说不要动了，他们就站着没过来。后来该就拿着镐棒回了车上，冯某和田某2也回来了。该们三个一起开车走了。该就开车带他们到了经纬厂放下他们，该就回家了。车上的镐棒是冯某之前开麻将馆时，把镐棒放在了该的车上。去之前冯某不知道有镐棒，快到工人俱乐部时，冯某才问的。车上一共有四根镐棒。冯某拿了一根，“田某2”给了该一根，说给该留下一根，“田某2”自己拿走两根。“田某2”把镐棒应该是给了“旺旺”了。后来走的时候该看见“斌斌”手里拿着一根。镐棒在该们往经纬厂走时被扔在了路边的花池子里面了。之后“旺旺”、“二蛋”、“斌斌”去了哪里该不知道。对方约有七人。该们这边有该、冯某、“旺旺”、“斌斌”、“二蛋”、“田某2”。“斌斌”和“旺旺”受伤了，具体哪里受伤了，该不知道。该也不知道对方谁受伤了。“二蛋”没有参与打架。该辨认出了“二蛋”（李某）、“斌斌”（孟某某）、“旺旺”（杨某）。
20、被告人孟某某在侦查机关的供述及当庭供述，证明2015年6月17日中午，该就一直在窑上麻将馆打麻将。到了下午（具体时间记不起来）冯某接了个电话说出去有个事情，叫该等人一起去。该和麻将馆里面的冯某、王某、“田某2”（20岁左右，身高1.7m左右，体型偏瘦，陕西口音）、“二蛋”（30多岁，身高1.7m左右，中等身材）就都去了，坐着王某的车往工人俱乐部方向走，车开到新建街和迎宾路口时，“旺旺”（大名不详，20多岁，身高1.7m左右，体型偏瘦）在等着，该等人就把“旺旺”接上了，“旺旺”上了车之后说了句“蛋蛋”在工人俱乐部有事情，让该们过去工人俱乐部。王某是司机，冯某坐在副驾驶，该和“二蛋”、“田某2”还有后来上来的杨某坐在后面。之后该们就去了工人俱乐部中国银行门口靠东面的地方停下车后，冯某和杨某先�了车，下了车后该看见冯某拿着镐棒和杨某一起往银行门口走。该和“二蛋”、“田某2”相跟着一起过去了。刚过去就看见冯某拿着镐棒还有杨某和对方打起来了，该就上去拉冯某，但是拉不开，后来该就和太原的扭打在一起。之后该就往西面跑，绕过花池子沿着马路边往东跑了回来，他们把该的衣服也扯烂了，该就把衣服扔到了路边，该在花池子旁边站了会儿，“田某2”过来就把镐棒给了该，杨某和冯某就又和太原的人打起来了，该看见冯某和杨某往东去追太原的一个男的，后来又停了不追了，再后来就都跑了。镐棒应该是从王某的车后备箱里面拿的。冯某是自己拿着镐棒过来的，“田某2”从车上拿了两根镐棒，一根给了杨某，还有一根刚开始“田某2”自己拿着来，后来给了该。该和太原的人打架就是拳打脚踢，后来“田某2”给了该一根镐棒，但是该没有用。当时“二蛋”应该是站在附近，没有动手，“田某2”拿着镐棒过来了，应该没有动手，该们这边有杨某、冯某、王某、“二蛋”、“田某2”，其他人该不知道。对方有几个人该没看清楚。该受伤了该后背被抓破了，有人踹了该几脚。对方有个穿黑色衣服的，该看见他抱着头，头上一直在流血，还有人蹲着，该不认识。后来该听见有人报警了，就打车走了。下车之后，该就没看见“二蛋”。“旺旺”刚去银行门口时候一直在，后来该从对面回来之后，他们已经打完了，该就找不见“旺旺”了。是“旺旺”叫冯某去工人俱乐部的，刚开始冯某说是有事情让该们出去一下，后来上了车才知道说是“旺旺”给该打电话，电话里说是让去工人俱乐部，说是“蛋蛋”有事情。车上的镐棒是王某的。
21、被告人孙某某的报案材料及在侦查机关的供述及�认笔录，证明2015年6月17日上午，因该女友田某1与杜某某之事，该想找杜某某问问究竟是什么事情，该就打电话给陈某，当时陈某和闫某正好在一起，后来该又给乔某、兰某打电话，然后就相约在该家附近碰面。碰面之后，他们问该是什么事情，该告诉他们说该对象田某1和别人在一起了，该想去榆次看看究竟怎么回事。于是闫某和陈某各开一辆车（均为白色现代轿车，车牌号记不清了），该、兰某、乔某、闫某、陈某，还有乔某的女朋友共六人就来了榆次，找到田某1后，该问田某1要了杜某某的电话并约在工人俱乐部见面。叫他人一起来榆次是因为该不会开车，并且该怕去了榆次后人生地不熟的，万一被人打了就麻烦了。该就打电话叫了几个人陪该去榆次。19时许与杜某某见了面。聊完杜某某拖着该等人不让走，杜某某还有两个朋友远远的跟着没有过来，当该等人�杜某某走到中国银行停车的地方上车准备回太原的时候，看见杜某某拿着手机围着车转悠，感觉好像是在拍照之类的，一会儿又拿起电话打电话。该等人就都下了车，问杜某某干什么了，打电话是什么意思，要去拿他手机看拍了些什么。并和杜某某发生了些口角，之后兰某、乔某、闫某就开始动手打杜某某进行拳打脚踢，具体打架过程该记不清了，该和陈某就拉架，杜某某鼻子部位受伤了，杜某某的手机应该是闫某还给他了。隔了一会儿杜某某叫的人就拿着镐棒过来了。来了一辆黑色的车，先过来两个人，其中一个光头拿着镐棒，后来还跟着三个人，当时过来就打了起来，后来又来了好几个人，有人手里拿着镐棒，上来就打该等人。对方光头来的时候，拿着镐棒要打陈某，该就在后面抱着那个光头，后来该就站在旁边，没有参与打架。该看见有好几个人追着乔某打，向东跑了，闫某和陈某的头上都流了血，兰某脚受伤了。乔某一会儿回来了，眉头也有血，这时对方的人都已经跑了，陈某和闫某、兰某、乔某都受伤了，该等人就打车去了榆次区中医院处理伤口，第二天该们就报案了，就都回了太原了。对方的人该都不认识，应该是杜某某叫来的，但该没看见杜某某叫人，陈某头部受伤，兰某右脚受伤，乔某眉骨受伤，闫某头部受伤。杜某某鼻子受伤了。对方刚开始来了两个人，后来又来了好几个人，再后来双方的人跑来跑去的，场面太乱，围观的人也多，对方拿着镐棒约五根，具体有多少人该不清楚。该辨认出了杜某某、冯某。
22、被告人闫某在侦查机关的供述及辨认笔录，证明2015年6月17日中午14时许，孙某某给该打电话去榆次找孙某某的女友田某1，该就答应了并开车带上孙某某、陈某、兰某、乔某及他女友来了榆次，找到田某1后，孙某某约田某1说的一个同学在榆次工人俱乐部见面。田某1开车带着孙某某，该开车带着其他人跟着田某1。之后孙某某和那名男子见了面，那名男子后面跟着男子在远处站着，之后跟着的那名男子悄悄走了。聊了后该等人要走，之后看见对方男子看着该的车牌，不知道给谁打电话，该当时觉得对面肯定是叫人过来了。该就下车推了那名男子一把推到中国银行门口，乔某、兰某也下车了，该三人用脚踢他，还用拳头打了对方几下，该把对方男子的手机拿过来看了一下，手机还在通话，该看手机里没有该等人的照片，就把手机还给他了，该等人准备走时，看见对面来了四、五个拿着镐棒的男子拦住陈某，该和兰某、乔某刚下车就被那几名男子打了，该等人还手想抢对方镐棒但没抢上，这时又来了约十个人从一辆车上拿着镐棒打该等人，打在该头部，头上流血了，陈某头上也流血了，该和陈某就跑开，去医院包扎，打架现场的情况该就不清楚了。该在医院时，孙某某给该打电话问在哪，该说在榆次区中医院，过了一会儿，孙某某和兰某、乔某、田某1一起来到榆次区中医院。乔某脸上流着血，也包扎了一下。兰某的脚肿了，没有外伤。该女朋友陈荟雅到医院看该并打110报了警。当晚在医院住了一晚上观察，第二天就回了太原。该当时穿黑色的短袖，白色的短裤，孙某某穿白色短袖，黑色九分裤，乔某穿灰色短袖，白色长裤，兰某穿白色短袖，牛仔九分裤，陈某穿黑色短袖，黑色长裤。对方后来来的约十个人是先前对方那名男子（之后听田某1说叫杜某某）相跟来先走的男子叫来的。该辨认出了冯某就是参与聚众斗殴的人。
23、被告人兰某在侦查机关的供述，证明2015年6月17日�午14时许，该接到孙某某的电话说田某1背叛了他了和榆次一个叫杜某某的男子好像有感情纠葛，就叫该等人一起去榆次找杜某某理论理论，孙某某、闫某就开车到太原杨家峪高速口接上该，该等人开了两辆车先到榆次找到田某1，孙某某约对方那名男子（事后知道叫杜某某）在榆次工人俱乐部见面。之后孙某某和杜某某见了面，聊天过程中该看见不远处有杜某某的两个朋友，等孙某某和田某1往回走时，杜某某拖着孙某某不让走，该等人走到车前面上了车，该看见杜某某拿手机在拍车牌号，然后就打电话，该等人就下车问杜某某是不是在拍车牌了，是不是在叫人了，杜某某说没有，闫某说要看下手机，杜某某不给看，闫某就和杜某某骂了起来，闫某就冲上去，该和乔某就跟着冲上去打杜某某了，杜某某没有还手。陈某把该等人拉开后，就又准备上车走了，孙某某当时在干什么该记不清了。这时对方来了好多人，其中有几个人拿着镐棒，还有几个人拳打脚踢就开始打该等人，其中有两个人按着该，一个人拿着镐棒打该的腿，另一个人拿镐棒打该的头部，打了几下后该听见有人喊警察来了，然后那两个人就跑了，等该起来的时候看见闫某和陈某用手捂着头部，头上都是血，他俩就先打车去了榆次区中医院，该和孙某某等到乔某回来，看见乔某脸上都是血，该的脚受伤了不能走路了，该等三人也打车去了榆次区中医院治疗，第二天回了太原。陈某头部受伤，该右脚受伤，乔某眉骨受伤，闫某头部受伤。对方的人里有个光头。
24、被告人乔某在侦查机关的供述及辨认笔录，证明2015年6月17日下午16时许，该接到孙某某的电话叫该一起去榆次，该就去了孙某某家，之后孙某某又叫上闫某、陈某、兰某，闫某开着车�该等人到了榆次的张某找到田某1，之后听说杜某某叫孙某某和田某1到工人俱乐部广场去把事情说清楚。田某1就开着车带着孙某某，闫某开着车带这着其他人去了工人俱乐部广场。与杜某某见面聊了一会儿后，该等人要走，杜某某说先别走，该等人走到车前看见杜某某在拍该等人的车牌，该和闫某、兰某就下车问为什么拍车牌还要叫人，杜某某还是看着车牌不知给谁发短信。闫某先过去打了杜某某，该三人就踢了杜某某几脚，打了他几个耳光，孙某某、陈某、田某1就过来拉开了该等人，准备离开时还未上车，至少五、六个男子（具体几个人没看清）拿着镐棒就过来打该等人，该等人赤手空拳打了一会儿，后来人越来越多，闫某和陈某的头部受伤，先跑了，他们就追我，该眉心处受伤，对方打完就跑了。该等人到了医院包扎，闫某女朋友报了警，第二天该等人回了�原。该和该女友、孙某某、闫某、兰某、陈某共六人从太原来了榆次，后来和田某1一起去了工人俱乐部。该当时也不知道孙某某为什么要叫这么多人，后来才知道是去找一个叫杜某某的男子，孙某某出于防备，想多叫几个人过来，怕在榆次挨了打。闫某先动手打人的，后来该和兰某才上去动手，因为该们看见杜某某发短信叫人过来帮忙了。后来杜某某拿拳头也打该等人了，但是没拿镐棒。该只记得对方有杜某某和一个光头，其他人该记不清了。孙某某未动手。打架时间约十分钟，人数挺多，太多细节记不清了。该当时穿着灰色短袖，白色长裤，闫某穿着黑色的短袖，白色的短裤，孙某某穿白色短袖，黑色九分裤，兰某穿白色短袖，蓝色牛仔九分裤，陈某穿黑色短袖，黑色长裤。杜某某穿着灰色的衣服，蓝色的运动鞋。该辨认出了冯某就是参与聚众斗殴的人。
原审法院认为，被告人杜某某纠集被告人冯某、王某、孟某某、杨某与被告人孙某某及其纠集的被告人闫某、乔某、兰某聚众斗殴，造成闫某、乔某、陈某三人轻微伤的后果，被告人杜某某、孙某某系首要分子，被告人冯某、杨某、王某、孟某某、闫某、乔某、兰某七人均系积极参加者，其中冯某、杨某、王某、孟某某系持械聚众斗殴，上述九名被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。被告人王某、孟某某、杨某、孙某某、闫某、乔某、兰某具有自首情节，可从轻或减轻处罚。被告人杜某某、冯某、王某、孟某某、杨某就民事部分已赔付并取得被害人谅解，且九名被告人选择自愿认罪，均可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第�十三条第二款、第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人杜某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
二、被告人冯某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
三、被告人杨某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
四、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。
五、被告人孟某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。
六、被告人孙某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
七、被告人闫某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
八、被告人乔某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
九、被告人兰某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
原审被告人冯某、杨某均以原判量刑不当为由提出上诉。其辩护人也均以原判量刑偏重为由提出了相关辩护意见。
经二审审理，查明的事实、证据与原审认定一致。
本院认为，上诉人冯某、杨某伙同原审被告人杜某某、王某、孟某某与原审被告人孙某某及其纠集的原审被告人闫某、乔某、兰某在公共场所进行相互殴斗，其行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。原审被告人杜某某、孙某某属聚众斗殴的组织者，系首要分子，上诉人冯某、杨某及原审被告人王某、孟某某系持械聚众斗殴，均应依法严惩。王某、孟某某、杨某、孙某某、闫某、乔某、兰某具有自首情节，杜某某、冯某、王某、孟某某、杨某能积极赔偿损失并取得被害人的谅解，且各被告人认罪态度较好，均可从轻或减轻处罚。原判认定事实清楚，定性准确，根据各被告人所具有的量刑情节作出的处罚并无不当，本院予以确认，对于上诉人冯某、杨某所提原判量刑不当的上诉意见以及辩护人所提原判量刑偏重的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李笑红
审判员 李志坚
审判员 刘 红
二〇一七年五月五日
书记员 麻世娟