江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终1213号
上诉人（原审被告）:盐城市盐都区盐渎街道杨韦村民委员会,住所地在江苏省盐城市盐都区大冈镇冈中社区杨韦村。
法定代表人：李芳，该村委会主任。
委托诉讼代理人：罗维华，该村党总支书记。
委托诉讼代理人：韦乃华，江苏日月辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:江苏华刚建设集团有限公司,住所地在江苏省盐城市盐都区潘黄镇宝才工业集中区中联路5号。
法定代表人：商士厂，该公司董事长。
委托诉讼代理人：田芳，江苏盐海中亚律师事务所律师。
原审被告:王悦国,男,1963年12月22日出生，汉族,居民,住所地在江苏省盐城市盐都区。
上诉人盐城市盐都区盐渎街道杨韦村民委会员(以下简称杨韦村委会)因与被上诉人江苏华刚建设集团有限公司（以下简称华刚公司）、原审被告王悦国联营合同纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2016）苏0903�初6784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
杨韦村委会上诉请求：请求二审法院依法改判或发回原审人民法院重审。事实与理由：一、原审法院判决上诉人承担责任的依据是上诉人与被上诉人华刚公司于2010年1月4日签订的协议书，但上诉人与被上诉人华刚公司均认可，华刚杨韦分公司虽然成立，但在成立后未接洽到任何业务，上诉人亦未行使过任何权利。期间，只有被上诉人华刚公司为了方便履行其与江苏创世纪置业有限公司签订的“翠堤花园”建设工程施工合同，而使用了杨韦分公司的印章，并由此引起一系列经济纠纷，比如（2015）亭伍商初字第9号民事调解书的达成、履行，都是由被上诉人华刚公司处理的，本案所涉的借款，虽然是以杨韦分公司的名义所借，但实际上也是被上诉人华刚公司用于其所承建的“翠堤花园”工程之中，“翠堤花园”工程结束后，被上诉人华刚公司在未告知上诉人的情况下，同意王悦国注销了杨韦分公司，被上诉人华刚公司还要求王悦国出具了分公司的债权、债务与其无关的书面承诺，以上事实说明杨韦分公司成立后所实施的所有行为都是华刚公司与王悦国所为，且华刚公司与王悦国有共同串通侵害上诉人利益之嫌，因此，对案涉债务，被上诉人华刚公司无权向上诉人追偿。二、王悦国在负责华刚杨韦分公司期间，明知所借款项不是用于分公司的经营，而是华刚公司承建的“翠堤花园”工程，仍然多次反复借款，其行为是对杨韦分公司及上诉人合法权益的侵害，但由于其在注销杨韦分公司时已经明确承诺：在其负责华刚杨韦分公司期间（从2010年1月12日至2015年9月18日），华刚杨韦分公司如有债权债务和一切经济�任、法律责任，均由王悦国本人负责。所以，上诉人对王悦国在负责杨韦分公司期间所实施的行为，也就无需表示意见。但如果被上诉人华刚公司要行使追偿权的话，其应当依据王悦国的承诺直接向王悦国追偿，而不应向上诉人追偿，而且，王悦国同时也是被上诉人华刚公司承建的“翠堤花园”工程的实际承包人之一，是杨韦分公司所借债务的收益人之一。三、原审法院判决上诉人承担清偿责任，王悦国承担连带清偿责任，是明显错误的，事实上，上诉人与王悦国不是同一顺序的义务主体，王悦国是被上诉人华刚公司成立的华刚杨韦分公司的负责人即工作人员，其与被上诉人华刚公司之间是职务关系，而上诉人与被上诉人华刚公司之间则是合同关系，被上诉人华刚公司主张追偿权，首先依据的也是合同，所以，将上诉人与王悦国作为同一顺序的义务人，判决承担责任，显然是认定事实不清，适用法律错误，而且，在本案中，王悦国的行为，实际侵害了上诉人的合法权利，不但有事实证据，而且其本人所作的承诺也已经认可，如果依原审法院的判决结果，王悦国不但不承担清偿责任，即使承担了清偿责任之后，还取得了向上诉人追偿的权利，也就是说，上诉人作为权利人在权利被侵害，承担赔偿责任后，却丧失了向王悦国追偿的权利，这显然是违背法律规定的，所以，原审法院将上诉人判决为主债务人承担清偿责任，将王悦国判决为具有追偿权的从债务人，承担连带清偿责任，是明显与事实和法律相违背的。
华刚公司辩称：依法请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。第一，根据上诉人与被上诉人签订的合作协议，一审法院判令上诉人承担分公司的债务是有事实依据和法律依据的。上诉人和被上诉人签订了合作协�，约定双方成立华刚杨韦分公司，分公司经营管理包括财务人员、技术人员、班子的组成以及分公司在经营过程中所产生的债权债务均由上诉人承担。协议签订后，上诉人指派王悦国作为分公司的负责人，分公司、村委会是以什么形式来经营，被上诉人无权进行管理，如果上诉人认为分公司是他人合伙经营而导致分公司存在债务，那么应当向合伙人主张承担债务，与本案不是同一法律关系。分公司注销以后，上诉人的会计陆翠干持两份收款收据向盐都区人民法院主张分公司的债务，法院判决由被上诉人承担偿还责任，并认定被上诉人可以向上诉人主张追偿权，该判决书已生效，我们对债权人的债务亦全部履行完毕。被上诉人依据生效的判决以及双方签订的合作协议的约定有权向上诉人行使追偿权。第二，原审判决王悦国承担责任正确。分公司在注销的时候，王悦国作为分公司的负责人向被上诉人出具了承诺，承诺分公司的债务由其承担，根据相关事实和法律的规定，视为王悦国对分公司的债务加入。综上，被上诉人起诉要求上诉人及王悦国共同承担偿还责任是有事实和法律依据的。
王悦国述称：申请分公司营业执照时，杨韦村原书记找我谈领执照的事。手续是由韦龙牛（原村书记）和陆翠干办的。执照办理后我没有经营过，没有看见过，也没有掌控公章。我也没有跟任何人借过钱，没有建过任何工程。谈公章责任，是韦龙牛（原村书记）将公章交给陆翠干保管，陆翠干是杨韦村的现金会计和材料员，至于盖公章的问题，我不清楚。这个工程不是我接的，我不会用公章。虽然是我签字，但我不知道盖的是华刚分公司的章我以为盖的是翠堤花园项目部的章。如果知道盖的是杨韦分公司的章我就不写承诺书了。综上，�没有借钱，翠堤花园项目部没有借钱，我也没有还过一分钱。
华刚公司向一审法院起诉请求：1、判令杨韦村委会、王悦国共同归还借款本金109200元及利息（其中5万元自2015年5月9日起、1万元自2015年6月28日起至履行之日止按年利息20%计算）；现明确主张金额为132337元,其中借款本金109200元,利息18833元，案件受理费2484元，执行费1820元。2、判令诉讼费用由杨韦村委会、王悦国承担。
一审法院认定的事实：2010年1月4日，盐城市华刚建筑工程有限公司(甲方,以下简称华刚建筑公司)与盐城市盐都区大冈镇杨韦村民委员会(乙方,以下简称大冈杨韦村)签订一份协议,协议约定华刚建筑公司与大冈杨韦村协作成立华刚杨韦分公司;华刚杨韦分公司班子及财务人员、工程技术人员由大冈杨韦村组建起，报华刚建筑公司备案；乙方经营过程中所接洽承建的工程业务�总价上缴甲方1%管理费用，税金由乙方缴纳，甲方代扣代缴。乙方职责为1、乙方分公司在工程施工中，必须符合国家法律法规和各项财务制度，做到质量、安全达到标准；2、分公司实行自主经营、自立银行帐户、自负盈亏，由分公司自行负责，与甲方无关；3、乙方分公司在经营和施工中必须严格按照国家的安全操作规范施工，确保施工安全，如造成一切工伤及伤亡事故，一切责任及费用均由乙方自负，与甲方无关（甲方按规定处罚乙方）；4、工程款结算和追要由乙方负责，工程款必须汇至甲方帐户，按照合同要求，甲方按时付给乙方；5、不得以公司的名义借钱欠物，谁借钱欠物就由谁负责，甲方不承担任何经济责任和法律责任；6、乙方领取营业执照，独立从事经营活动，乙方在经营期内，必须自觉服从城市管理和治安管理及商城内环境管理，服从工商税务�理，缴纳应由经营者缴纳的税费，承担在经营期内发生的债权债务，经营中发生的各类矛盾由乙方自行处理，一切经济责任和法律责任均由乙方承担与甲方无关。甲方权利及义务为：1、甲方应对乙方分公司实行全面技术质量监督和管理，如发现技术质量问题，甲方有权令其整改或返工，直至达到规定标准方可进入下步施工；2、甲方应对乙方实行全面安全监督管理，和经常性的安全检查；如发现违章作业，对有章不循的人和事，甲方有权令其整改和处罚，直至停工整顿和终止合同。协议签订后，大冈杨韦村出具委托书，委托王悦国为华刚杨韦分公司负责人。华刚杨韦分公司在工商部门注册，领取了营业执照，成立时间为2010年1月12日，负责人为王悦国。2015年9月18日，王悦国出具一份承诺书，载明：“注销华刚杨韦分公司一事，原公司是我本人负责，在负责期间从2010�1月12日至2015年9月18日期间，如有债权债务和一切经济责任、法律责任，均由我本人负责，与华刚公司无关。”。2015年9月21日工商部门核准注销了华刚杨韦分公司。
一审法院另查明：盐城市盐都区大冈镇杨韦村民委员会于2010年9月28日更名为盐城市盐都区大冈镇冈中中心社区杨韦村委会，于2012年6月更名为盐城市盐都区冈中街道杨韦村民委员会，于2016年5月更名为盐城市盐都区盐渎街道杨韦村民委员会。盐城市华刚建筑工程有限公司于2015年2月13日更名为江苏华刚建设集团有限公司。
2016年3月23日，李晓景向一审院提起诉讼，要求华刚公司、王悦国、大冈杨韦村共同归还借款112320元及约定利息，该案经审理，一审法院作出（2016）苏0903民初2333号民事判决书，认定李晓景主张的借款为华刚杨韦分公司所借，因华刚杨韦分公司已注销且不具有独立法人资�，故应当由华刚公司承担还款责任。判决结果为华刚公司于判决生效后十日内偿还李晓景借款本息合计109200元，并承担其中50000元自2015年5月9日起、10000元自2015年6月28日起至实际还款之日止按年利率20%计算的利息。该判决生效后，一审法院于2016年12月20日向华刚公司发出执行通知书，华刚公司于2016年12月22日付款132337元，其中借款本金109200元、利息18833元、案件受理费2484元、执行费1820元。现华刚公司按联营协议向杨韦村委会、王悦国主张上述欠款，为此诉至一审法院。
一审法院认为，华刚公司与杨韦村委会之间的联营合同关系，不违反国家的法律和行政法规的强制性规定，应为有效。依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照约定履行自已的义务。
关于杨韦村委会在本案中是否应该承担还款责任的问题，一审法院作出的（2016）苏0903民初2333号民事判决中，认定华刚公司偿还的欠款为华刚公司杨韦分公司所借，华刚公司承担偿还责任的法律基础是由于华刚杨韦分公司是其不具备法人资格的分支机构，现已注销，而华刚杨韦分公司是由华刚公司与杨韦村委会共同设立，签订的协作协议明确约定杨韦村委会应承担华刚杨韦分公司经营期间的债权债务，华刚杨韦分公司的一切经济责任和法律责任均由杨韦村委会承担与华刚公司无关，故华刚公司诉请杨韦村委会偿还欠款132337元应予支持。杨韦村委会辩称协作协议未实际履行，村委会不应承担责任，因在协作协议签订后，杨韦村委会即委托王悦国为华刚杨韦分公司负责人，并在工商部门注册登记成立华刚杨韦分公司，分公司负责人即为王悦国。华刚杨韦分公司依法成立后，杨韦村委会应按照协作协议约定事项对该分公司进行管理，现杨韦村委会�于管理，发生华刚杨韦分公司对外借款的情形，华刚公司在承担法律责任后，有权按照协议约定向杨韦村委会追偿。
关于王悦国在本案中是否应当承担偿还欠款责任的问题，鉴于王悦国在处理华刚杨韦分公司注销事宜时，向工商部门出具了承诺书，承诺书中明确表示在其负责华刚杨韦分公司期间，如有债权债务和一切经济责任、法律责任，均由王悦国负责，与华刚公司无关，应视为王悦国个人自愿承担华刚杨韦分公司的债务，现涉案欠款已经法院生效判决书认定为华刚杨韦分公司的债务，故王悦国应对涉案欠款承担连带偿还责任。王悦国辩称华刚杨韦分公司从未对外借款，不存在债务，其不应承担责任的问题，一审法院作出的（2016）苏0903民初2333民事判决认定涉案收款收据王悦国作为华刚杨韦分公司负责人多次签字，王悦国在公安机关的陈述亦认可华刚�韦分公司向李晓景借款的事实，故其辩称理由，与事实不符，一审法院不予采信。据此，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，作出判决：杨韦村委会偿还华刚公司132337元，于判决生效后十日内付清，王悦国对上列款项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2946元，减半收取1473元，由杨韦村委会、王悦国负担。
本院二审期间，杨韦村委会围绕上诉请求依法提交了证据：
证据1：2011年3月16日，被上诉人华刚公司与江苏创世纪置业有限公司签订的建设工程施工合同一份，证明工程所涉的翠堤花园工程所在地就是杨韦村委会。
证据2：同日，被上诉人华刚公司与自然人王长生的工程合同书一份，证明被上诉人对其承包的工程进行了转包。
证据3：2011年3月28日，王长生和王悦国、韦龙牛、韦志兵四人约定合伙承包该工程的会议笔录一份，证明该工程由上述四人进行承包。
证据4：2011年3月12日，四合伙人以杨韦分公司的名义与丁增玉、丁长根签订了该工程的木工、瓦工的劳务合同各一份；2011年3月15日，四合伙人以杨韦分公司的名义与宦传桃签订了该工程的钢筋制作合同一份；2011年3月22日四合伙人以杨韦分公司的名义与葛志明签订了该工程的水电安装合同一份；2011年4月30日与陈桂良、杨宇军签订了该工程的劳务合同一份；2011年5月8日与盐城市润盐环保建材有限公司签订了混凝土购销合同一份，以上合同均证明被上诉人的承包人在以华刚�韦分公司的名义从事经营活动。
证据5：（2016）苏0903民初2333号民事判决书一份，证明本案所涉借款，其中一万元是用于该工程的材料款，五万元是用于归还韦龙牛的借款，且借款是发生在杨韦分公司注销之前并用于翠堤花园工程。
证据6：（2015）亭伍商初字第9号民事调解书一份，证明该调查书虽然涉及杨韦分公司但最后的实际履行义务人是被上诉人华刚公司，同时能证明被上诉人华刚公司知道其承包人员在使用杨韦分公司的印章。
华刚公司质证认为：六份证据的真实性无异议，对上诉人所要证明的证明目的有异议，不是华刚公司承包了翠堤花园项目就应当承担分公司的债务。分公司对外向他人借款，华刚公司对外因分公司注销而承担了分公司的债务。但华刚公司承担债务后，不影响华刚公司按照与上诉人签订的协议行使追偿权。分�司具体经营方式是合伙还是单独经营与华刚公司没有关联。在协议书中华刚公司跟上诉人已经明确约定了分公司由上诉人经营。上诉人在经营过程当中实际以合伙的形式经营，根据相关的法律规定，上诉人在对外承担分公司的责任以后，可以根据四个人的合伙协议约定向四合伙人追偿。与本案不是同一法律关系。王悦国质证认为：证据1、2、3真实性无异议；证据4不清楚，公章不是其掌控的，都是韦龙牛要求盖的。本院认为，杨韦村委会向法庭所举证据具有真实性、合法性，且与本案有关联，应予确认。
本案争议的焦点为：一、杨韦村委会对分公司所形成的债务是否应当承担责任；二、王悦国在本案当中是不是应当承担连带责任。
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第五十三条规定：企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定�自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。本案中，华刚公司依据与杨韦村委会签订的联营协议中相关条款，向杨韦村委会主张权利，符合上述法律规定。杨韦村委会以杨韦分公司未实际经营的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采信。其理由：首先，杨韦分公司成立后，杨韦村委会依据协议，向工商行政机关申请注册杨韦分公司，领取营业执照，刻制杨韦分公司章印；其次，杨韦村委会委托王悦国为杨韦分公司负责人；再次，根据杨韦村委会向本院提交的证据可认定杨韦分公司与第三人签订了劳务合同、钢筋制作合同、水电安装合同和混凝土购销合同的事实；最后，杨韦分公司负责人王悦国在相关协议中签名。以上行为均可证明杨韦分公司实际进行了经营活动。
关于王悦国在本案当中是否应当承担连带责任的问题。王悦国是杨韦分公司负责人，在向工商行政机关申请注销杨韦分公司时，承诺：如有债权债务和一切经济责任、法律责任，均由本人负责。该承诺应认定为王悦国本人的真实意思表示，其理由：第一，王悦国在一、二审中未能向法院举证证明该承诺是遇他人欺诈或胁迫的；第二，王悦国作为完全民事行为能力人，在一审法院作出判决后，并未提起上诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。一审判决王悦国对杨韦村委会的债务承担连带清偿责任后王悦国未提出上诉，故杨韦村委会认为一审法院判决王悦国对杨韦村委会的债务承担连带清偿责任不正确的上诉理由，本院不予支持。
综上，杨韦村委会的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费2946元，由盐城市盐都区盐渎街道杨韦村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长 岳维群
审判员 钟红梅
审判员 陈 娴
二〇一七年四月五日
书记员 徐 平