河北省唐山市路北区人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0203民初4118号原告：唐山市华锋实业有限公司。住所地：唐山市路北区西山道34号银安雅园1-8-810，组织机构代码证：74846779-4。法定代表人：郝瑞，该公司经理。委托代理人：王羽，男，汉族，1945年10月3日生，该公司职工，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托代理人：孟旭，女，汉族，1971年3月12日生，该公司职工，住河北省唐山市迁西县。被告：沈忠，男，汉族，1963年3月29日生，住河北省秦皇岛市卢龙县。委托代理人：王盘根，唐山市法律援助中心法律工作者。委托代理人：秦立华，唐山市法律援助中心法律工作者。原告唐山市华锋实业有限公司诉被告沈忠劳动争议纠纷一案，本院2016年9月5日受理后，依法由审判员刘树芬独任审判，于2016年10月26日公开开庭进行了审理。原告唐山市华锋实业有限公司委托代理人王羽及孟旭、被告沈忠及委托代理人王盘根、秦立华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告唐山市华锋实业有限公司诉称：一、被告所受的伤害是由我公司以外的第三人造成的，与我公司无关。2014年2月10日，被告违反公司规定，故意在非必经合理区域行走，导致被其他车辆轧伤，被告的损伤一方面是由自己原因造成的，另一方面，伤害结果是挖掘机的司机操作不当造成的，因此，我公司不应承担任何责任。工伤认定书中所述事实经过是：“沈忠离开工作场所，在两条铁路中间行走时被正在作业的第三人挖掘机碰撞受伤”，因此，这份认定书能够清楚地说明事实经过。二、原告不应承担被告索赔的任何费用。1、被告系因用人单位以外的第三人侵权导致的工伤，是无可争辩的事实，被告掩盖了第三人侵权导致工伤的事实。根据社会保险法第42条规定：“因第三人侵权造成的人身损害，属于侵权责任和工伤保险竞合，应由侵权人承担医疗等费用”，对于被告沈忠已放弃侵权人应承担的医疗费，不应由原告承担。2、因我公司对被告系因工伤造成的损害这一事实不认可，且对认定工伤的案件正在申请再审，一旦认定工伤一事被撤销，我公司更不应赔偿任何费用。三、被告在仲裁阶段提交的唐山市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论是违法的，该鉴定书不能作为赔偿的依据。1、被告选择的鉴定机构不是双方约定的，也不是仲裁庭指定的，是被告自己选择的鉴定机构，违反了劳动争议仲裁法第37条有关鉴定的规定。2、鉴定结论书是2015年7月16日作出的，至今已过去一年多，所鉴定的伤残部位必然会发生不同程度的变化，是不符合现在的伤情的，失去真实性。申请仲裁，就应依法由仲裁庭指定的机构重新鉴定。3、该鉴定书的送达单位没有仲裁机构，证明被告当时鉴定的目的不是针对本案仲裁而鉴定的，与本案无关。4、该鉴定书没有鉴定人签名或者盖章，违背民诉法对鉴定书需要有鉴定人签名或者盖章的规定。5、原告在仲裁庭对伤残鉴定书提出质疑，依法要求鉴定机构派人到庭接受询问被拒绝。四、被告在仲裁阶段提出的索赔请求已超过诉讼时效。被告在仲裁阶段提交的仲裁书是依据2015年2月20日唐山市社保局的认定工伤决定书申请仲裁的，该认定书至2016年4月20日申请仲裁时是一年零两个月，期间被告没有向劳动仲裁机构提出保护其权利的请求。根据劳动争议仲裁法第27条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期为一年”，被告在有效期间不行使请求仲裁机构保护其权利的请求权，就丧失该胜诉权。综上，我公司不应赔偿被告的任何损失。为此，诉至法院，请求法院判令原告不予赔偿被告的任何损失，诉讼费用由被告承担。被告沈忠辩称：一、原告陈述不符合事实和相关法律规定。1、原告称被告受伤与其无关，不应承担赔偿责任，完全是推卸责任。被告是在工作时间、工作场所、因工作原因受到事故伤害的，这一事实已经在工伤认定中被证实了的。此案经过了确认劳动关系、工伤认定、行政复议、行政诉讼的一审、二审程序和劳动能力鉴定，且以上裁决、判决都已发生法律效力。2、2015年7月16日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出的唐山市劳鉴2015年002528号初次（复查）鉴定结论书，原告在法定期限并未提出异议，也没有申请重新进行鉴定，仲裁机构以此作依据，并无不当。3、该案并未超过诉讼时效。此案经过了确认劳动关系、工伤认定、行政复议、行政诉讼的一审、二审程序和劳动能力鉴定，2015年2月20日唐山市人力资源和社会保障局作出的唐人社伤险认决字（2014）130203-0165号认定工伤决定书认定被告2014年2月10日所受伤害为工伤，这更说明被告是在诉讼时效内主张权利的。如果按原告的逻辑，其故意拖延时间，可以将所有证据都排除在外，这也充分说明原告是在推卸自己应当承担的责任。二、被告的主张有事实和法律依据。2010年11月，被告通过同村人介绍到原告处工作，主要负责清理残煤，约定保底工资3500元，平均工资4000元，双方签有劳动协议。2014年2月10日凌晨2时左右，被告在工作时被一挖掘机撞伤发生事故，造成被告的左小腿远三分之一段开放粉碎骨折，被送往唐山第二医院治疗，住院期间由女婿刘国河护理。2015年2月20日，唐山市人力资源和社会保障局作出唐人社伤险认决字（2014）130203-0165号认定工伤决定书，认定被告为工伤。2015年7月16日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2015年002528号初次（复查）鉴定结论书，鉴定被告为五级伤残、停工留薪期八个月、需配假肢。2014年8月12日，唐山华北法医鉴定所鉴定被告适合装配骨骼式钛合金碳纤储能脚小腿假肢，该假肢价格每件壹万捌仟伍佰元，该假肢正常情况下使用四十八个月，该假肢在使用期限内维修费用叁仟柒佰元。原告坚持仲裁申请事项。经审理查明：2013年11月24日，被告沈忠经人介绍到原告唐山市华锋实业有限公司从事清理残煤工作，每月工资3500月，双方签有劳动协议，原告未给被告缴纳社会保险。2014年2月10日，被告在原告指定地点工作时被挖掘机撞伤，住院治疗91天，支付医疗费59507.62元，其中原告为其垫付40000元。被告住院期间由其女婿刘国和护理，提交刘国和所在单位秦皇岛市海阳农副产品批发市场惠氏粮油经营部出具的证明（2014年2月10日至2014年5月15日未上班请假）及2013年11月工资3460元、12月工资3475元、2014年1月工资3500元的工资条。2014年11月21日，原告支付被告6000元生活费；2015年12月21日，被告向原告借款3000元，至今未还。2014年8月12日，唐山华北法医鉴定所作出唐华【2014】临鉴字第1940-2号鉴定结论书，鉴定被告适合装配骨骼式钛合金碳纤储能脚小腿假肢，该假肢价格每件壹万捌仟伍佰元，该假肢正常情况下使用四十八个月，该假肢在使用期限内维修费用叁仟柒佰元，被告支付伤残鉴定费800元、适配假肢辅助器具评定费2600元。2014年11月19日，唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会作出北劳裁字【2014】106号裁决书，裁决原、被告之间存在事实劳动关系，该裁决书已生效。2015年2月20日，唐山市人力资源和社会保障局作出唐人社伤险认决字（2014）130203-0165号认定工伤决定书，认定被告为工伤。原告不服该认定工伤决定书，向唐山市路北区人民法院提起诉讼。2015年9月22日，本院作出（2015）北行初字第256号行政判决书，驳回了原告的诉讼请求。原告不服，诉至唐山市中级人民法院。2016年3月10日，唐山市中级人民法院作出（2015）唐行终字第413号行政判决书，维持原判。2015年7月16日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2015年002528号初次（复查）鉴定结论书，鉴定被告为五级伤残、停工留薪期八个月、需配假肢，被告支付鉴定费600元。原告向唐山市路北区人民法院提起诉讼，要求撤销该初次（复查）鉴定结论书。2015年10月8日，本院作出（2015）北行初字第334号行政裁定书，驳回了原告的起诉。被告主张取证费150元、交通费13886元、食宿费680.5元，提交唐山市工商咨询事务处出具的发票、交通费发票、餐饮发票和吃饭收据。2016年4月26日，被告向唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求：一、解除双方之间的劳动关系；二、原告支付被告医疗费59507.38元、住院伙食补助费1820元、一次性伤残补助金72000元、一次性医疗补助金192166.33元、一次性伤残就业补助金96083.17元、停工留薪期工资32000元、辅助器具费134139元、护理费10550.94元、鉴定检查费4000元、取证费150元、交通费13886元、食宿费680.5元，减去单位已报销的4万元；三、原告支付被告2014年10月至2016年5月（至本案审结）共37个月的伤残津贴103600元，增加2016年6月的伤残津贴2800元；四、原告为被告补缴2010年11月至本案审结的养老、医疗、工伤、失业保险。2016年8月15日，该委作出北劳人仲案【2016】197号裁决书，裁决原告支付被告：一次性伤残补助金63000元、一次性医疗补助金192166.48元、一次性伤残就业补助金96083.24元、鉴定费600元、伙食补助1820元、交通补助1365元、医药费10507.38元、护理费10550元、停工留薪期工资28000元、辅助器具费64000元；双方劳动关系解除。原告当庭要求追加王学鹏为第三人参加诉讼，并当庭提交追加第三人参加诉讼申请书。唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会已裁决原、被告之间存在事实劳动关系，且已生效，本案系被告要求原告支付工伤待遇案件，故无需追加王学鹏为第三人参加诉讼。以上事实有原、被告陈述、仲裁申请书、裁决书、认定工伤决定书、初次（复查）鉴定结论书、唐山华北法医鉴定结论书、住院病案、鉴定费发票、交通费发票、收据、证明、工资条、裁定书、判决书等证据记录在卷予以证实。本院认为：原、被告自2013年11月24日建立劳动关系，2016年4月26日被告向仲裁委提交仲裁申请时双方之间的劳动关系解除。因原告未给被告缴纳工伤保险，应由原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告相关费用。劳动关系解除后，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为44个月和22个月解除或终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资即192166.48元（4367.42元／月×44个月）和96083.24元（4367.42元／月×22个月）。被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金诉请主张192166.33元和96083.17元，本院予以确认。被告经劳动能力鉴定部门鉴定为五级伤残、停工留薪期八个月，按相关规定，应由原告向被告支付一次性伤残补助金63000元（3500元/月×18个月）和停工留薪期工资28000元（3500元/月×8个月）。被告支付59507.62元医疗费，其中原告为其垫付的40000元医疗费应予扣除。被告支付的600元鉴定费，原告应予支付。被告支付的伤残鉴定费800元、适配假肢辅助器具评定费2600元，理据不足，不予支持。被告住院91天，期间由刘国和护理，本院根据2014年居民服务业28409元/年的标准计算被告的护理费为7082.79元（28409元/年÷365天×91天），被告住院期间的伙食补助费为1820元（20元/天×91天）。根据被告的伤情及住院情况，本院酌情认定交通费2000元。被告经劳动能力鉴定部门鉴定需配假肢，根据唐人社函（2015）51号文件规定，组件式小腿假肢价格18000元，最低使用年限3年，故本院暂按三年为周期确定应由原告给付被告辅助器具费18000元。三年之后，被告因更换假肢产生的费用，可另行处理解决。被告于2015年7月16日被鉴定为五级伤残，自此时起原告应向被告支付伤残津贴，标准为本人工资的70%至被告2016年4月26日提出解除劳动关系时共计23030元（3500元/月×8个月×70%+3500元/月÷30天×42天×70%）。2016年4月26日以后因双方劳动关系已经解除，故被告主张的伤残津贴原告无需再支付。因原告已给付被告9000元，应从上述费用中扣除。被告主张的取证费和食宿费，理据不足，不予支持。被告要求原告补缴社会保险，因补缴社会保险属劳动行政部门职责，不属人民法院民事受案范围，故不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条，参照《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第三十四条，唐山市人力资源和社会保障局按照《河北省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（冀人社函（2015）184号）之规定，判决如下：一、原告唐山市华锋实业有限公司与被告沈忠之间的劳动关系自2016年4月26日解除；二、原告唐山市华锋实业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告沈忠医疗费19507.62元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金192166.33元、一次性伤残就业补助金96083.17元、停工留薪期工资28000元、交通费2000元、鉴定费600元、护理费7082.79元、住院伙食补助费为1820元、辅助器具费18000元、伤残津贴23030元，扣除9000元，以上共计人民币442289.91元；三、驳回原告唐山市华锋实业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取，由原告唐山市华锋实业有限公司承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判员  刘树芬二○一六年十二○一六年十一月十日书记员  邵雅茹