吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉06民终974号上诉人（一审原告）：杨鹏，男，汉族，无职业，住吉林市龙潭区。委托诉讼代理人：孙田，吉林睿旺律师事务所律师。上诉人（一审被告）：长白山保护开发区新奇世界体育投资发展有限公司。住所：吉林省长白山保护开发区池南区。法定代表人:杨宏亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨智亮，吉林鹏诚律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司。住所：白山市浑江区。负责人：张照福，该公司总经理。委托诉讼代理人：李生会，吉林博仑律师事务所律师。上诉人杨鹏、上诉人长白山保护开发区新奇世界体育投资发展有限公司（以下简称新奇体育公司）因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司（以下简称白山太平洋财保公司）生命权、健康权、身体权责任纠纷一案，不服抚松县人民法院（2017）吉0621民初1247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨鹏上诉请求：1.撤销一审判决，改判新奇体育公司、白山太平洋财保公司赔偿杨鹏229313.89元。2.本案的诉讼费用、律师代理费、鉴定费由新奇体育公司、白山太平洋财保公司承担。事实和理由：1.一审法院认定事实部分与真实情况不符。新奇体育公司开设的滑雪场内没有设置足够的警示标识，在事发地点更无任何安全警示和护栏，其对杨鹏的损害应承担赔偿责任。杨鹏在正常的滑雪道滑行，由于前方有断层，而新奇体育公司未在该断层地点设置警示和防护标识，杨鹏无法躲闪才跌落摔伤，新奇体育公司应对杨鹏全部损失承担责任。2.杨鹏同时起诉新奇体育公司、白山太平洋财保公司并无不当，白山太平洋财保公司是本案适格主体，应当根据保险合同承担责任。3.一审法院不予采信杨鹏提供的鉴定结论错误。杨鹏提供的鉴定结论是真实合法且有效的，新奇体育公司、白山太平洋财保公司均没有对该份鉴定结论申请重新鉴定，该份鉴定结论应当得到法庭的认可和采信。4.杨鹏的健康权、身体权受到伤害，要求精神损害赔偿符合法律规定。本案律师代理费、鉴定费属于人身损害赔偿案件中的合理费用，精神损害抚慰金和律师代理费应当由新奇体育公司承担。新奇体育公司辩称，1.新奇体育公司在杨鹏入场滑雪前进行了安全提示，在雪场内设置了警示标志，已尽到了安全提示的义务。杨鹏受伤的地点并不在新奇体育公司的滑雪场范围内，而是在边缘的道路上，不是新奇体育公司的管理范围。杨鹏受伤与新奇体育公司是否设立安全标识和防护措施不具有直接的因果关系。2.杨鹏的损失首先应由保险公司进行理赔，如果新奇体育公司在事故中有责任，超出保险限额的损失应该由新奇体育公司和杨鹏按责任比例各自承担。3.杨鹏受伤属意外事故，其主张的精神抚慰金及律师费不应该得到支持。杨鹏在起诉后自行委托鉴定机构作出鉴定，新奇体育公司及白山太平洋财保公司均提出异议，杨鹏未申请重新鉴定，一审法院对其提交的两份鉴定结论不予采信正确，鉴定费用应由杨鹏自行承担。白山太平洋财保公司辩称，同意一审判决。本案不存在共同诉讼，我公司不是本案主体，我们与杨鹏属于保险合同纠纷，本案是侵权纠纷，不应在一起审理，如果起诉应另行起诉。其他意见同意新奇体育公司代理人的意见。新奇体育公司上诉请求：请求依法撤销原审判决，改判新奇体育公司不承担赔偿责任，一二审诉讼费由杨鹏承担。事实和理由：1.原审判决认定事实不清，认定“杨鹏系在滑雪过程中自滑雪道跌落至轧雪机走的道路导致受伤”依据不足，杨鹏受伤区域不属于滑雪场的范围。2.原审法院判决新奇体育公司承担杨鹏合理损失的30%不合理，新奇体育公司在滑雪场入口、中转站等明显部位，都设立了警示牌和安全区域提示牌，在危险和禁滑区域也设立了警示标志，不存在过错，在杨鹏受伤后也及时组织人员进行救护，不应当承担责任。3.杨鹏受伤的主要原因是因为其擅自离开滑行区域，在禁止滑行区域滑雪造成，本身存在重大过错，应承担90%的责任，新奇体育公司承担不超过10%的赔偿责任。4.杨鹏投保了白山太平洋财保公司保险险种，其损失首先应由保险公司进行理赔，超出保险限额的损失由新奇体育公司和杨鹏按责任比例承担。杨鹏辩称，1.原审法院认定“杨鹏系在滑雪过程中自滑雪道跌落至轧雪机走的道路导致受伤”正确，原审庭审过程中，杨鹏已提供充分证据证明其是在正常的滑雪道跌落至断层摔伤，雪道周围没有任何警示标识和安全防护措施。2.新奇体育公司对杨鹏的损失应承担赔偿责任。在滑雪场内没有明显的区域划分雪场和非雪场范围，新奇体育公司称杨鹏受伤地点不属于滑雪场的管理范围，该辩解不能成为减轻责任的理由。滑雪场属于娱乐场所，其所建场所存在安全隐患，并且整个雪场未设置警示标识和安全提示，造成杨鹏损失，应当予以赔偿。3.白山太平洋财保公司应当在保险限额范围内对杨鹏承担赔偿责任，新奇体育公司并不能因此而减轻自身的赔偿责任，新奇体育公司与白山太平洋财保公司应当分别对杨鹏承担赔偿责任。白山太平洋财保公司辩称，一审法院对新奇体育公司的判决合情合理。杨鹏向一审法院起诉请求：1.请求判令新奇体育公司、白山太平洋财保公司赔偿杨鹏医疗费50,589.05元、后续治疗费15,000.00元、误工费21,747.60元、住院伙食补助费1,500.00元、营养费9,000.00元、护理费10,873.80元、伤残赔偿金99,603.44元、精神损害赔偿金20,000.00元、交通费1,000.00元,合计229,313.89元；2.案件受理费、律师代理费、鉴定费由新奇体育公司、白山太平洋财保公司承担。事实与理由：2017年3月16日，杨鹏及其朋友赴新奇体育公司经营的滑雪场滑雪，11时左右，杨鹏在滑雪过程中突遇前方断层，躲闪不及连人带滑板跌落断层底部，并失去知觉。事故发生后，新奇体育公司工作人员用铲雪车将杨鹏送至山下，并用120急救车将杨鹏送至抚松新城医院。后杨鹏转至吉林中心医院，住院15天（二级护理15天），经诊断第3腰椎骨折（爆裂性），不完全性双下肢瘫，腰椎棘突骨折（L2），肋骨骨折（左3、4、5，右7），胸骨骨折，左侧胸腔积液，肺挫裂伤，肺炎，脂肪肝，升结肠憩室。共花费医疗费50,589.05元，其中抚松新城医院3,235.00元，吉林市中心医院47,354.05元。2017年5月18日，吉林佳昌司法鉴定中心出具司法鉴定意见书：杨鹏后续治疗费约需15,000.00元；误工期限180天；护理期限90天；营养期限90天。杨鹏在滑雪时购买了白山太平洋财保公司的意外伤害医疗及附加高风险运动意外伤害等保险。杨鹏系在新奇体育公司经营的滑雪场的游客，整个滑雪场未设置警示、安全提示标志，亦未对断层雪道进行修复，以致导致杨鹏受伤，新奇体育公司作为经营者和管理者应当承担赔偿责任。杨鹏在白山太平洋财保公司购买了意外伤害医疗及附加高风险运动意外伤害等保险，白山太平洋财保公司应在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由新奇体育公司承担，并承担案件受理费、律师代理费和鉴定费。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。通过庭审调查，可以确认杨鹏系在滑雪过程中自滑雪道跌落至轧雪机走的道路导致受伤。从杨鹏提供的受伤照片及其他证据中无法体现其受伤的地点周围有明显的警示标志，但从证人证言及庭审调查可以确定滑雪场设置了竹竿、彩条等标识。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。众所周知，滑雪运动具有一定的危险性或者运动风险，尤其是滑野雪。滑雪中发生的伤害事故，具有一定的不可预见性，滑雪者应对自己的行为给本人或者他人所造成的伤害负责。滑雪者必须注重滑雪场所和滑雪道内所有的警示和提醒标识，除应谨慎选择适于本人技术能力的滑雪道滑雪外，还应根据其滑雪水平、雪道雪质条件、气候及雪道拥挤状况，采取适宜的滑行速度和滑行方式。本案中，结合庭审调查情况，杨鹏系在新奇体育公司经营的滑雪场滑野雪时跌落到轧雪机行驶的道路摔伤。杨鹏作为经常滑雪的成年人其应对滑雪运动的风险性或者危险性有明确的认知，并应当根据自身需要及时了解相关的滑雪场的基本情况，在滑行过程中掌握好滑雪技巧和速度，注意安全，谨慎行为，做好相应的防护措施。在本次事故中，杨鹏明知滑野雪的危险性，却在初次到雪场后未认真了解雪场雪道情况，在滑行中未控制好合理的滑行速度最终冲出雪道跌落摔伤，其应对此次事故承担主要责任。根据《中国滑雪场所管理规范》的相关规定，滑雪场所应配备足够的滑雪指导员、安全巡查救护人员，并佩戴明显标识或穿着统一服装，设立醒目的《滑雪者须知》等告示；当伤害事故发生后，滑雪场所有责任全力救护、医治或将伤者快捷送往医院，不得推诿；在中高级雪道两侧的必要地段设置足以起到保护、警示、导向、阻拦作用的安全网。而根据查明的事实看，新奇体育公司虽然在滑雪场内树立了警示牌等相关安全提示，但由于滑雪运动是一项具有高度危险性的活动，对正常雪道和轧雪机行驶的道路未做出明显区分和阻拦，致杨鹏身体受伤，故新奇体育公司对杨鹏的损害后果应当承担次要责任。杨鹏与白山太平洋财保公司之间系保险合同关系，与本案不属于同一法律关系，杨鹏应另行提起诉讼。针对杨鹏诉求的各项经济损失，一审法院认定如下：杨鹏在抚松新城医院及吉林市中心医院住院治疗花费医疗费50,589.05元，新奇体育公司和白山太平洋财保公司对杨鹏的诊疗虽有异议，但双方均未提供相反的证据或申请对杨鹏的诊疗行为进行司法鉴定，故对于杨鹏的诊疗过程及花费医疗费50,589.05元的事实，予以确认。对于杨鹏住院15天的住院伙食补助费1,500.00元，予以确认。因杨鹏没有通知本案相关当事人，亦没有向法院提出相应申请，自行委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书，剥夺了相关当事人的司法鉴定参与权，且本案相关当事人对鉴定结论持有异议，杨鹏也没有申请重新鉴定，法院对该两份鉴定结论不予采信，对其依据该鉴定意见主张的后续治疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费等法院无法支持。对于杨鹏主张的交通费，因其未提供相应的证据且新奇体育公司不同意给付，故法院无法支持。对于杨鹏精神抚慰金及律师代理费的诉求，依据不足，法院无法支持。综上，本次诉讼中杨鹏的合理损失为：医疗费50,589.05元、住院伙食补助费1,500.00元，共计52,089.05元，由新奇体育公司承担30%，即52,089.05元×30%=15,626.72元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第六条、第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，一审判决：“一、被告长白山保护开发区新奇世界体育投资发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨鹏医疗费、住院伙食补助费15,626.72元；二、驳回原告杨鹏其他诉讼请求。案件受理费2,369.00元，由原告杨鹏承担2,273.00元，被告长白山保护开发区新奇世界体育投资发展有限公司承担96.00元。”本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经二审审理查明，2017年3月16日，杨鹏与朋友到新奇体育公司经营的滑雪场滑雪，11时左右，杨鹏在滑雪过程中自滑雪道跌落至有一定落差的轧雪机走的道路上导致受伤。事故发生后，新奇体育公司工作人员用120急救车将杨鹏送至抚松新城医院治疗。后杨鹏转至吉林中心医院，住院15天，经诊断第3腰椎骨折（爆裂性），不完全性双下肢瘫，腰椎棘突骨折（L2），肋骨骨折（左3、4、5，右7），胸骨骨折，左侧胸腔积液，肺挫裂伤，肺炎，脂肪肝，升结肠憩室。共花费医疗费50,589.05元，其中抚松新城医院3,235.00元，吉林市中心医院47,354.05元。2017年5月15日，杨鹏委托吉林佳昌司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期限，护理期限，营养期限进行司法鉴定。2017年5月18日，2017年6月26日，吉林佳昌司法鉴定中心对杨鹏鉴定为脊柱损伤达九级伤残，后续治疗费约需15,000.00元，误工期限180日，护理期限90日，营养期限90日。杨鹏支付鉴定费5,000.00元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。新奇体育公司作为滑雪场的经营者和管理者，应严格按照《中国滑雪场所管理规范》的相关规定，在滑雪场配备足够的滑雪指导员、安全巡查救护人员，并佩戴明显标识或穿着统一服装，设立醒目的《滑雪者须知》等告示，在雪道外侧有障碍物地段、明显危险源暴露地段、雪道一侧陡峭地形段、在中高级雪道两侧的必要地段设置足以起到保护、警示、导向、阻拦作用的安全网。本案中，杨鹏在滑雪过程中，从滑雪道跌落至有一定落差的滑雪道以外的区域受伤，说明新奇体育公司对滑雪道和非滑雪道未设置明显区分警示标识及设置阻拦安全网，致使发生事故，新奇体育公司在安全管理上存在漏洞，对杨鹏的损害后果应当承担相应的责任。杨鹏作为有一定滑雪经验的成年人，其应对滑雪运动的危险性有明确的认知，并应当及时了解滑雪场的基本情况，在滑行过程中掌握好滑雪技巧和速度，做好相应的防护措施。但杨鹏明知滑野雪的危险性，却在初次到雪场后未认真了解滑雪场基本情况，在滑行中未控制好合理的滑行速度最终冲出雪道跌落摔伤，其应对此次事故承担主要责任。一审法院认定杨鹏、新奇体育公司对本次事故按7:3的比例承担责任并无不当，本院予以确认。杨鹏、新奇体育公司主张应由对方承担全部责任的上诉请求，本院不予支持。杨鹏与白山太平洋财保公司之间系保险合同关系，与本案侵权之诉不属于同一法律关系，杨鹏请求白山太平洋财保公司承担赔偿责任，应另行提起诉讼。一审法院对此处理正确，杨鹏、新奇体育公司主张应在本案一并审理，于法无据，本院对二上诉人的该项上诉请求不予支持。杨鹏向一审法院举证的吉林佳昌司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养费作出的两份司法鉴定意见书，系当事人举证的证据之一。该司法鉴定意见书虽系杨鹏自行委托，但并不违反法律规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案一审时，新奇体育公司和白山太平洋财保公司对该两份司法鉴定意见书虽提出异议，但均明确表示不申请重新鉴定，也未提供证据证明该司法鉴定意见书在鉴定资格、鉴定程序、鉴定依据的真实性、合法性、科学性、公正性上存在疑点，具有不可采信情形的情况下，一审法院对该鉴定结论予以否定，作出不予采信的裁判不当，本院对吉林佳昌司法鉴定中心作出的两份司法鉴定意见书予以采信。依据该司法鉴定意见书及一审法院确认的杨鹏医疗费、住院伙食补助费，参照《吉林省高级人民法院关于二〇一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，本院对杨鹏的合理损失确认如下：医疗费50,589.05元、住院伙食补助费1,500.00元、后续治疗费15,000.00元、误工费180日×120.82元/日=21,753.00元、护理费90日×120.82元/日=10,873.80元、营养费90日×100元/日=9,000.00元、残疾赔偿金24009.86元/年×20年×20%=96,039.44元、鉴定费5,000.00元。以上各项损失合计209,755.29元，由新奇体育公司承担30%即62，926.59元。依照《最高人民法院侵权责任法》第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定，杨鹏关于精神抚慰金的请求，本院予以支持。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，纵观本案事实并结合杨鹏对损害事实和损害后果具有明显过错的情节，可以减轻新奇体育公司的精神损害赔偿责任。故对杨鹏主张的精神抚慰金酌定为3,000.00元。杨鹏主张由新奇体育公司承担律师费的上诉请求，无法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人杨鹏的上诉请求部分成立，本院予以支持；上诉人新奇体育公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决对部分事实认定不清，处理不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第六条、第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条、二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销抚松县人民法院（2017）吉0621民初1247号民事判决；二、长白山保护开发区新奇世界体育投资发展有限公司在本判决生效后即给付杨鹏各项损失包括医疗费50,589.05元、住院伙食补助费1,500.00元、后续治疗费15,000元、误工费21,753.00元、护理费,10，873.80元、营养费9，000.00元、残疾赔偿金96,039.44元、鉴定费5000.00元，共计209,755.29元的30%即62,926.59元及精神损害抚慰金3,000.00元；三、驳回杨鹏的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费7,299.00元，由长白山保护开发区新奇世界体育投资发展有限公司负担2,324.00元，杨鹏负担4,975.00元。本判决为终审判决。审判长  綦家通审判员  朱济生审判员  林 梅二〇一七年十二月十一日书记员  杜文广