福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0583民初10342号原告：福州金洛暖通工程有限公司，住所地福建省福州市晋安区华林路与二环路交叉口东南角新澳福大厦5层101号房，统一社会信用代码：91350111798362907G。法定代表人：刘孝猛，该公司总经理。委托诉讼代理人：余忠勇，福建大佳（平潭）律师事务所律师。被告：中尚建安工程股份公司福建分公司，住所地福建省福州市鼓楼区福飞路135号华京花园华骊阁2B单元-2，统一社会信用代码：91350100081636683X。负责人：陈连江。委托诉讼代理人：张锴，该公司职员。被告：中尚建安工程股份公司，住所地湖北省武汉市洪山区袁家墩特1号江宏世纪名苑B栋4单元702号，统一社会信用代码：91420000728319145M。法定代表人：叶贻财，该公司董事长。委托诉讼代理人：周红峻，湖北大晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：董重启，福建泉明律师事务所律师。被告：泉州龙润房地产开发有限公司，住所地福建省南安市柳城街道办事处柳东社区居委会成功街288号，统一社会信用代码：913505835633876831。法定代表人：黄保卫，该公司执行董事。委托诉讼代理人：卢文默，福建诚全律师事务所律师。原告福州金洛暖通工程有限公司（以下简称金洛公司）与被告中尚建安工程股份公司福建分公司（以下简称中尚福建分公司）、中尚建安工程股份公司（以下简称中尚公司）、泉州龙润房地产开发有限公司（以下简称龙润公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年12月23日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月23日、2017年5月24日公开开庭进行了审理。原告金洛公司的法定代表人刘孝猛及其委托诉讼代理人余忠勇、被告中尚公司的委托诉讼代理人周红峻、董重启、被告龙润公司的委托诉讼代理人卢文默到庭参加诉讼，被告中尚福建分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金洛公司向本院提出诉讼请求：1.判令中尚福建分公司、中尚公司立即向金洛公司支付拖欠的工程款55万元，并以欠款金额为基数按月利率2%的标准支付违约金至实际付清工程款之日止（从2014年9月21日起暂计至2016年12月20日止违约金为297000元）；2.判令福建省南安市第一建设有限公司（以下简称南安一建）、龙润公司在欠付工程价款的范围内对上述款项承担连带支付责任；3.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，金洛公司于2017年2月23日向本院申请撤回对南安一建的起诉。事实和理由：龙润公司将南安石材与建筑装饰业创意设计大楼工程中的通风、防排烟工程分包给中尚福建分公司承揽。2014年5月1日，中尚福建分公司（原湖北天然装饰消防工程有限公司福建分公司，甲方）与金洛公司（乙方）签订《安装承揽合同》一份。合同约定：金洛公司作为南安市石材与建筑装饰业创意设计大楼通风、防排烟工程的施工方，负责本项目通风、防排烟系统的承揽任务。工程总价55万元，不含税、不开票。双方对付款方式作了明确约定。合同签订后，金洛公司即组织人员、垫付资金安排加工生产设备，并进场施工，并于2014年6月20日将图纸施工完工的风管制作安装金额200508元上报给中尚福建分公司审核，中尚福建分公司工地代表魏白益予以签收确认，并同意支付款项。根据合同规定该工程于2014年9月20日验收合格，中尚福建分公司应向金洛公司支付工程款55万元，然而中尚福建分公司至今未付任何款项。上述应付的工程款，虽经金洛公司一再催促，中尚福建分公司一直搪塞、拖延不予支付。根据《安装承揽合同》第六条第2款约定：“甲方延迟付款，乙方有权要求甲方支付合同总金额的1‰日违约金（且不低于5000元）”，考虑到每日1‰的标准过高，金洛公司减为按月2%的标准计算违约金，中尚福建分公司总计应支付工程款55万元，应以欠款金额为基数按月利率2%的标准支付违约金至实际付清工程款之日止。由于中尚福建分公司系中尚公司的下属分支机构，不具备独立的法人资格，根据法律规定分公司的民事责任由总公司承担。龙润公司作为该工程业主，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，应在欠付工程价款的范围内对金洛公司承担连带支付拖欠的工程款及违约的责任。为此，金洛公司特向法院提起诉讼，请求判如诉请。中尚福建分公司未作答辩。中尚公司辩称，1.本案涉及的《安装承揽合同》系陈连江个人擅自签订，合同中中尚福建分公司的公章系陈连江个人伪造，属无效合同。中尚公司及其下属中尚福建分公司未收到本案发包单位的任何工程款，不是本案合同的相对方，中尚公司及其下属中尚福建分公司没有向金洛公司支付工程款的义务。2.金洛公司实际完成的工程量仅仅为10余万元，其起诉要求中尚公司支付工程款55万元没有任何依据，且因合同无效，中尚公司及其下属中尚福建分公司没有向金洛公司付款的义务。3.金洛公司在签订、履行本案合同过程中存在重大瑕疵，具有与陈连江恶意串通严重损害中尚公司及其下属中尚福建分公司合法权益的行为，并涉嫌刑事犯罪。中尚公司已向公安机关报案，公安机关已受理并开始刑事侦查工作。根据相关法律规定，本案应当中止审理，待刑事案件侦查终结后再恢复审理。据了解金洛公司仅完成工程量仅仅10余万元，但金洛公司诉状要求支付工程款55万元，故申请对本案工程量进行鉴定。龙润公司辩称，1.金洛公司诉请要求龙润公司承担法律责任缺乏事实和法律依据，应依法驳回。中尚福建分公司将工程分包给金洛公司不合法，因为合同中有约定不可以转包或者分包，故金洛公司与中尚福建分公司签订的合同属于无效合同；2.金洛公司不具备消防施工的资质，不是施工主体；3.中尚福建分公司向龙润公司承包工程的通风、防排烟，并未按照合同约定施工，导致工程严重延工、误工，龙润公司准备起诉中尚福建分公司追究责任。4.龙润公司不仅未欠工程款，还多付给中尚福建分公司工程款，故金洛公司诉请龙润公司对本案工程款承担连带责任不合法，应予以驳回。经审理查明，湖北天然装饰消防工程有限公司(以下简称天然公司)于2014年9月25日变更为中尚公司，湖北天然装饰消防工程有限公司福建分公司(以下简称天然福建分公司)于2014年12月24日变更为中尚福建分公司。中尚福建分公司系中尚公司依法设立的分公司机构，不具备独立法人资格，陈连江系该分公司的负责人。2013年11月20日，龙润公司与天然福建分公司签订《消防通风工程施工承包合同》1份，约定龙润公司将南安市石材与建筑装饰业创意设计大楼的消防通风工程发包给天然福建分公司施工，总包干合同金额为295万元，承包人于每月25日前报送完成工作量月报并经发包人签字确认审核后，按月进度工程量的80%在15天内拨付给承包人；工程竣工验收合格后，承包人在30天内递交完整的结算资料交发包人审核，发包人在收到完整的结算资料60天内完成结算审查，除扣留结算总造价的5%作为保修金，其余在结算完成后15天内支付；张凯（锴）是承包人现场代表、项目经理等等，合同第39.2条同时约定承包人不得将承包人责任范围内的工程转包给第三人。2014年5月1日，金洛公司与天然福建分公司签订《安装承揽合同》1份，约定天然福建分公司将南安市石材与建筑装饰业创意设计大楼的通风、防排烟工程发包给金洛公司施工，实行包工包料，总价55万元（不含税、不开票）。付款方式为：合同签订后，金洛公司组织人员及材料进场施工，每月25日之前报进度，天然福建分公司在本月30日之前审核并支付工程进度的80%给金洛公司，余下15%在工程完工后一周内支付，余下5%待工程验收后结清。如天然福建分公司迟延付款，金洛公司有权要求天然福建分公司支付合同总金额的1‰日违约金（且不低于5000元），以及由此给金洛公司造成的损失等等。2014年6月21日，金洛公司向天然福建分公司上报《完工移交单》申请进度款，表明截止2014年6月20日已完成风管制作安装共计200508元，要求天然福建分公司审核并安排付款。天然福建分公司的员工魏白益于2014年6月22日在该《完工移交单》下方签名，确认审核无误，同意支付工程款200508元。另查明，陈连江分别于2014年4月29日、2014年9月5日向金洛公司的法定代表人刘孝猛汇款31400元、10万元。本案在审理过程中，本院于2017年2月23日依法作出（2016）闽0583民初10342号民事裁定书，裁定准许金洛公司撤回对南安一建的起诉。上述事实，有金洛公司提供的其营业执照、《安装承揽合同》1份、《完工移交单》1份，中尚福建分公司提供的其营业执照，中尚公司提供的其营业执照、银行流水记录复印件1份，龙润公司提供的其营业执照、《消防通风工程施工承包合同》1份、《公司变更通知书》1份，本院依中尚公司申请调取的中国建设银行《个人活期明细信息-新一代》1份等证据以及各方当事人及其委托诉讼代理人在庭审中的陈述为证，具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定。综合各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：1.涉案合同是否真实有效？2.金洛公司诉请55万元的工程款是否合理合法？中尚公司、中尚福建分公司是否应承担共同偿还责任？3.龙润公司是否欠付工程款，是否应对上述款项承担连带偿还责任？对上述争议的焦点，本院予以查明并分析、认定如下：关于第1个争议焦点：中尚公司主张涉案《安装承揽合同》中天然福建分公司的印章系伪造的，并提供武汉市公安局洪山区分局《立案告知单》及《受案回执》各1份，请求中止本案审理。本院认为，中尚公司提供的《立案告知单》及《受案回执》记载的为公安机关受理叶贻财报称的“陈连江挪用资金案”，与本案没有直接关系，故对中尚公司关于要求本案中止审理的请求，本院不予准许；且涉案《安装承揽合同》由天然福建分公司的负责人陈连江以该公司名义签订，不管该合同上的天然福建分公司印章是否真实，天然福建分公司均应对其负责人陈连江的上述经营行为承担相应民事责任。另，天然福建分公司将其承包的南安市石材与建筑装饰业创意设计大楼的消防通风工程中的通风、防排烟工程转包给金洛公司施工，违反了其与龙润公司签订的《消防通风工程施工承包合同》中关于不得将工程转包给第三人的约定，也违反了法律的禁止性规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”的规定，金洛公司与天然福建分公司签订的《安装承揽合同》依法应确认为无效。关于第2个争议焦点：金洛公司已完成部分工程共计200508元，有天然福建分公司的员工魏白益签名确认的《完工移交单》予以证实，虽然金洛公司与天然福建分公司签订的《安装承揽合同》为无效合同，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，金洛公司仍可参照合同约定要求天然福建分公司支付相应的工程价款。天然福建分公司作为天然公司设立的分支机构，不具备独立的法人资格，其产生的民事责任应由其总公司天然公司承担。鉴于天然公司已变更为中尚公司，天然福建分公司已变更为中尚福建分公司，中尚公司与中尚福建分公司应共同承担本案的民事责任。金洛公司主张工程于2014年9月20日验收合格，中尚福建分公司应按合同约定支付全部工程款55万元，本院认为，因金洛公司在庭审中亦明确已完工的工程量仅为200508元，而诉请的工程款55万元还包括已购买但尚未安装的消防产品及后续产生的安装费用及辅材材料等，故该部分未安装的产品及未产生的安装费用、辅材等并未实际完工，不符合《安装承揽合同》约定的工程款付款条件，本院不予支持。中尚公司、中尚福建分公司主张金洛公司实际完成的工程量仅10余万元，魏白益没有进行工程结算的权利，并申请对已完成的工程量进行鉴定，因中尚福建分公司已确认魏白益系其公司员工，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”的规定，本院对魏白益签名确认的已完工工程量予以认可，对中尚公司、中尚福建分公司的上述鉴定申请不予准许。中尚公司、中尚福建分公司主张已支付工程款131400元，金洛公司承认有收到上述款项，但认为该131400元均为支付其他工程的工程款；本院认为其中的一笔31400元款项系在诉争《安装承揽合同》签订之前汇款，且在涉案《安装承揽合同》中并未体现该款项的支付情况，故对中尚公司、中尚福建分公司关于该笔31400元款项系支付本案工程款的主张，本院不予采纳；另一笔10万元的款项系在天然福建分公司确认同意支付部分工程进度款之后汇款，金洛公司主张该笔款项系用于抵扣“冠益.凤凰国际”项目工程的工程款，但从金洛公司提供的“冠益.凤凰国际”的《安装承揽合同》来看，该合同签订时间为2015年6月1日，在该笔10万元款项汇款时间之后，故对中尚公司、中尚福建分公司关于该笔10万元款项系支付本案工程款的主张，本院予以采纳。综上，金洛公司关于要求中尚公司、中尚福建分公司支付拖欠的工程款55万元的请求，本院仅对其中的100508元（200508元—10万元＝100508元）予以支持，超出部分，不予支持。关于第3个争议焦点：经本院询问，中尚福建分公司表示其与龙润公司尚未进行工程款结算，但是按照合同约定确认过的工程量，龙润公司均已按合同约定付款了，且金洛公司亦未向本院提供龙润公司欠付工程款的证据，故金洛公司请求龙润公司在欠付工程款的范围内承担连带支付责任，理据不足，本院不予支持。综上，本院认为：天然福建分公司与金洛公司签订《安装承揽合同》，将其承包的南安市石材与建筑装饰业创意设计大楼的消防通风工程中的通风、防排烟工程非法转包给金洛公司施工，违反了法律的禁止性规定，该合同依法应确认为无效。金洛公司关于要求中尚公司、中尚福建分公司支付拖欠的工程款55万元的请求，本院仅对其中的100508元（200508元—10万元＝100508元）予以支持，超出部分，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定，无效合同自始没有法律约束力，故金洛公司关于要求中尚公司、中尚福建分公司按照合同约定计算违约金的请求于法无据，本院不予支持。但中尚公司、中尚福建分公司拖欠金洛公司工程款未还，违反诚实信用原则，必将给金洛公司造成损失，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条的规定，本院依法酌定中尚公司、中尚福建分公司对拖欠的工程款自中尚福建分公司确认同意支付工程款之日即2014年6月22日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，因金洛公司在起诉时自愿以2014年9月21日为起算点，本院予以准许。金洛公司请求龙润公司在欠付工程款的范围内承担连带支付责任，理据不足，本院不予支持。中尚福建分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十六、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中尚建安工程股份公司福建分公司、中尚建安工程股份公司应于本判决生效后10日内支付福州金洛暖通工程有限公司工程款100508元及利息（利息自2014年9月21日起计至实际支付之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回福州金洛暖通工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12270元，由福州金洛暖通工程有限公司负担10651元，由中尚建安工程股份公司福建分公司、中尚建安工程股份公司负担1619元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判长  李柳红审判员  曾海根审判员  庄慧虹二〇一七年九月四日书记员  吴萍瑜速录员  杨喜梅附页：一、判决适用的主要法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。2、《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。3、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)第一百三十四条(?javascript:SLC(2780,134)?)规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。-14--15-