河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终2777号
上诉人（原审原告、被告）：王雪丽，女，1971年6月10日出生，汉族，住焦作市山阳区。
委托诉讼代理人：马云云，河南正乾坤律师事务所律师。
被上诉人(原审被告、原告)：都邦财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市郑东新区CBD商务外环路*号第**层。
负责人：王伟，总经理。
委托诉讼代理人：王永辉，男，1990年3月28日出生，汉族，住河南省上蔡县。
委托诉讼代理人：窦仁，河南颖中律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、第三人）：都邦财产保险股份有限公司河南分公司焦作营销服务部。住所地：焦作市山阳区焦东路1198号丽景新天地小区*号商住楼*号商铺。
负责人：魏建森，总经理。
委托诉讼代理人：窦仁，河南颖中律师事务所律师。
上诉人王雪丽因与被上诉人都邦财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称都邦财险河南分公司）、都邦财产保险股份有限公司河南分公司焦作营销服务部（以下简称都邦财险焦作营销服务部）劳动争议纠纷一案，不服焦作市山阳区人民法院作出的（2017）豫0811民初566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭于2017年8月28日公开开庭审理了本案，上诉人的委托诉讼代理人马云云，二被上诉人的委托诉讼代理人窦仁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
王雪丽上诉请求：1、依法撤销山阳区人民法院(2017)豫0811民初566号民事判决书；2、依法判决支持上诉人一审诉讼请求；3、依法判决被上诉人承担一审、二审案件受理费。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律法规错误。一、被上诉人违法与上诉人解除劳动合同，应当支付上诉人经济赔偿金。（一）上诉人与被上诉人分别是劳动者和用人单位，被上诉人主张上诉人无故旷工，才登报通知王雪丽解除劳动合同，但其并没有提供任何的证据来证明旷工事实的存在，且其在未依照王雪丽提供的通讯地址送达的情况下即登报通知，不符合约定的送达方式，不能视为有效送达。（二）都邦财险河南分公司成立于2006年12月14日，登记于郑州市工商行政管理局郑东新区分局；都邦财险焦作营销服务部成立于2008年7月10日，登记于焦作市工商行政管理局，两被上诉人是两个主体。（三）在庭审过程中，两被上诉人明确表示于2016年6月22日与上诉人解除合同，但是都邦财险河南分公司于2016年9月28日下发的关于王雪丽解除劳动合同的通知也明确表示与上诉人解除合同的时间是在2016年7月8日，自相矛盾。（四）被上诉人都邦财险河南分公司仅仅邮寄了挂号信就要解除与上诉人的劳动合同（同时挂号信还存在造假），明显违法。被上诉人都邦财险河南分公司邮寄的挂号信不显示上诉人小区具体地址、不显示上诉人的电话号码，更为怪异的是上诉人的挂号信竟然在2016年6月27日被于文倩签收。被于文倩签收的挂号信竟然又出现在被上诉人河南分公司手里。所以被上诉人河南分公司邮寄挂号信存在造假、故意不让上诉人收到挂号信的事实。（五）被上诉人都邦财险焦作营销服务部登报与上诉人解除劳动合同的行为违法。首先2016年6月27日登报与上诉人解除合同的部门为焦作营销服务部；其次登报被解除劳动合同的员工有丰杨慧、王雪丽；最后2016年9月28日前丰杨慧仍然是都邦财险焦作营销服务部负责人；以上三点证明：都邦财险焦作营销服务部并没有合法登报与上诉人解除劳动合同；丰杨慧作为都邦财险焦作营销服务部负责人竟然自己登报说找不到自己，与事实不符：被上诉人都邦财险焦作营销服务部仅仅以登报方式就要解除与上诉人的劳动合同（同时登报也存在造假），程序违法。（六）上诉人签订劳动合同的单位为都邦财险河南分公司，并非都邦财险焦作营销服务部，都邦财险焦作营销服务部无权利登报与上诉人解除劳动合同。（七）被上诉人在与上诉人解除劳动合同时，没有通知工会、没有对上诉人进行任何的处罚决定（是否旷工存在争议）、没有穷尽上诉人的联系方式，违反法律规定。综合以上几点可以证明：两被上诉人在与上诉人解除劳动合同时，都没有穷尽电话、邮寄、登报的方式，而是以直接邮寄或者直接登报的方式来与上诉人解除劳动合同，明显程序违法。所以被上诉人与上诉人解除劳动合同违法，应当支付上诉人经济赔偿金。二、上诉人诉求的与被上诉人解除劳动合同，是根据《劳动合同法》第四十八条规定在行使权力，并不能据此认定被上诉人2016年7月8日解除与上诉人劳动合同的行为不生效，剥夺上诉人获得赔偿的权利。《劳动合同法》第四十八条规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。所以上诉人要求与被上诉人解除劳动合同，是在行使权力，应当依法受到保护，被上诉人应当按照《劳动合同法》第八十七条的规定赔偿上诉人。三、上诉人的平均工资超过4200元。根据上诉人提供的2014年2月至2015年12月工资表22页（被上诉人对真实性予以认可），可以证明上诉人的基本工资为4200元到5000元，而被上诉人没有提供任何上诉人的工资标准，所以上诉人工资标准认定应当根据上诉人提供并得到被上诉人认可的证据为准。四、被上诉人拖欠上诉人工资，应当支付拖欠上诉人的工资及拖欠工资经济补偿金。被上诉人不能证明上诉人旷工，而上诉人则可以证明被上诉人拖欠上诉人的工资，所以根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发【1994】481）第三条规定，被上诉人应当支付拖欠上诉人的工资及拖欠工资的经济补偿金。五、被上诉人应当支付上诉人带薪年休假工资。在一审庭审过程中，被上诉人一再强调上诉人已经按照公司年休假的管理规定向有关部门申请了年休假，但其并没有提供证据予以证明，根据举证规则，被上诉人应当承担举证不利责任，所以被上诉人应当支付上诉人带薪年休假工资。
二被上诉人安邦河南分公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决程序合法，事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判；被上诉人没有解除上诉人的劳动合同，上诉人向仲裁委提出仲裁申请的过程中是其本人请求仲裁委解除劳动合同，仲裁委支持上诉人的解除劳动合同的申请，应当驳回上诉人的上诉请求。
王雪丽向一审法院起诉请求：1、依法判决被上诉人2016年7月8日解除与王雪丽之间的劳动合同行为违法；2、依法判决王雪丽与被上诉人解除劳动合同；3、依法判决被上诉人支付其经济赔偿金75600元；4、依法判决被上诉人支付拖欠的工资27300元；5、依法判决被上诉人支付其拖欠工资经济补偿金6825元；6、依法判决被上诉人支付其带薪年休假工资27000元；7、依法判决被上诉人向其支付失业金23040元，并在规定的时间内将其的人事档案转交相关部门；8、依法判决两被上诉人承担连带责任；9、本案诉讼费由二被上诉人承担。
都邦财险河南分公司向一审法院起诉请求：1、依法判决其不承担支付王雪丽工资27300元及带薪年休假工资1931.03元；2、本案的诉讼费用由王雪丽承担。
一审法院认定事实:2008年1月1日、2011年1月1日、2014年1月1日，王雪丽分别与都邦财险河南分公司签订劳动合同。并连续在都邦财险焦作营销服务部工作至2016年7月底，分别从事管理、销售工作。王雪丽工作期间，由都邦财险河南分公司向其支付工资，并由都邦财险焦作营销服务部为其缴纳养老保险至2016年7月。自2016年2月起，都邦财险河南分公司未再向王雪丽支付工资。2016年9月28日，都邦财险河南分公司向分公司各部门、各分支机构下发《关于王雪丽解除劳动合同的通知》，称王雪丽于2016年7月8日与公司解除劳动合同（辞退）。同日，都邦财险河南分公司出具解除劳动合同证明，证明王雪丽于2016年7月8日正式与本单位解除劳动合同（辞退）。2016年8月1日，王雪丽以都邦财险河南分公司、都邦财险焦作营销服务部为被申请人，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、申请人与被申请人解除劳动合同；2、被申请人向申请人支付工资27300元（2016年1月15日起至2016年7月31日）；3、被申请人向申请人支付拖欠工资经济补偿金6825元；4、被申请人向申请人支付带薪年休假工资27000元；5、被申请人向申请人支付二倍经济赔偿金75600元；6、两被申请人承担连带责任。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月28日作出焦劳人仲案字（2016）第306号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决生效之日起，依法确认申请人与被申请人都邦财产保险股份有限公司河南分公司解除劳动合同；二、在本裁决生效之日起十日内，被申请人都邦财产保险股份有限公司河南分公司支付申请人工资27300元；三、在本裁决生效之日起十日内，被申请人都邦财产保险股份有限公司河南分公司支付申请人带薪年休假工资1931.03元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。王雪丽、都邦财险河南分公司对该仲裁裁决均不服，分别提起诉讼。另查明，2015年2月至2016年1月，都邦财险河南分公司向王雪丽应发工资平均为2637.12元/月。
一审法院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中王雪丽与都邦财险河南分公司分别是劳动者和用人单位，都邦财险河南分公司主张因王雪丽无故旷工致使其登报通知王雪丽解除劳动合同，但其提供的证据不足以证明旷工事实的存在，且其在未依照王雪丽提供的通讯地址送达的情况下即登报通知，不符合双方约定的送达方式，不能视为有效送达。都邦财险河南分公司在庭审中明确其与王雪丽解除劳动合同的日期以2016年6月22日邮寄挂号信的时间为准，而其出具的解除劳动合同证明中称王雪丽于2016年7月8日正式与公司解除劳动合同，在答辩时又称“由于原告在仲裁申请书中主动要求解除劳动合同，对此公司根据其要求以书面形式告知原告，解除双方的劳动合同”，都邦财险河南分公司先后出现多个解除劳动合同的时间，亦不符合法律规定。王雪丽要求确认都邦财险河南分公司2016年7月8日解除劳动合同行为违法，但又主张其申请仲裁时解除劳动合同，说明其并不认可双方劳动合同于2016年7月8日解除。综合以上原因，都邦财险河南分公司于2016年7月8日解除劳动合同的行为应为不生效，而非违法解除劳动合同，故对王雪丽的上述请求，不予支持。王雪丽主张2016年8月1日解除与都邦财险河南分公司的劳动合同，都邦财险河南公司亦表示同意解除，故对该请求予以支持。因都邦财险河南分公司不能证明王雪丽旷工事实的存在，故王雪丽主张都邦财险河南分公司支付拖欠的工资，并支付拖欠工资的经济补偿金，理由正当，予以支持，但以一审法院认定的数额为准，超出部分不予支持。因王雪丽每月工资数额不固定，故酌定按都邦财险河南分公司向其停止支付工资前十二个月的平均工资为基数计算拖欠工资及拖欠工资的经济补偿金。拖欠工资：自2016年2月至2016年7月，共计6个月，为：2637.12×6=15822.72（元）。拖欠工资的经济补偿金：15822.72×25%=3955.68（元）。王雪丽主张都邦财险河南分公司支付其赔偿金，无事实与法律依据，不予支持。都邦财险河南分公司称王雪丽已按照公司年休假办理流程向公司有关部门申请了年休假，但其未提供证据予以证明，若王雪丽申请了年休假，则该申请、批准的相关材料应由都邦财险河南分公司保存，其应对该主张承担举证责任，但其并未举证证明，故王雪丽主张都邦财险河南分公司支付其带薪年休假工资，理由正当，予以支持；因职工累计工作已满一年才享有带薪年休假，故自2009年1月1日起，王雪丽才能享有带薪年休假，应计算8年，每年5天，即2637.12÷30×5×8×3=10548.48（元）。王雪丽要求都邦财产保险股份有限公司河南分公司支付失业金、并将其人事档案移交相关部门的请求，未经劳动仲裁前置程序，不予支持。王雪丽要求都邦财险焦作营销服务部与都邦财险河南分公司承担连带责任，无事实与法律依据，不予支持。
一审法院判决：一、王雪丽与都邦财产保险股份有限公司河南分公司于2016年8月1日解除劳动合同；二、都邦财产保险股份有限公司河南分公司应于本判决生效之日起五日内向王雪丽支付工资15822.72元、拖欠工资经济补偿金3955.68元、带薪年休假工资10548.48元；三、驳回王雪丽的其他诉讼请求；四、驳回都邦财产保险股份有限公司河南分公司的诉讼请求。本案受理费20元，由都邦财产保险股份有限公司河南分公司承担。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。王雪丽原系都邦财险河南分公司的职工，双方签订有劳动合同。王雪丽称都邦财险河南分公司违法解除劳动合同，要求支付赔偿金。但在本案劳动仲裁及诉讼过程中，都邦财险河南分公司未出示解除劳动合同通知书，王雪丽也未收到解除劳动合同通知书，2016年6月22日，都邦财险河南分公司给王雪丽邮寄的挂号信的内容也未出示，2016年6月27日，都邦财险河南分公司在焦作日报上刊登的公告，内容是通知王雪丽到公司办理相关手续，并非公告送达解除劳动合同通知书。2016年9月28日，都邦财险河南分公司对其内部各部门、各分支机构下发的解除劳动合同证明，称已于2016年7月8日与王雪丽解除劳动合同（辞退），但该解除原因不明。综合上述情况，本案认定都邦财险河南分公司违法解除劳动合同的证据不足，王雪丽要求支付赔偿金的理由不能成立。王雪丽工作期间，都邦财险河南分公司存在拖欠工资的情况，王雪丽要求都邦财险河南分公司支付拖欠的工资及拖欠工资的经济补偿金符合法律规定，应予支持。王雪丽以拖欠工资要求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，应予支持。综上，王雪丽的上诉理由不成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王雪丽负担。
本判决为终审判决。
审判长 毛富中
审判员 陈金刚
审判员 王长坡
二〇一七年九月十三日
书记员 李彦婷