吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）白民一终字第137号
上诉人（原审被告）中通国脉通信股份有限公司（简称中通国脉公司）
法定代表人王世超，总经理。
委托代理人陈朝，吉林兢诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王守平，男，1975年5月4日出生，汉族，联通公司职员，现住白城市洮北区。
上诉人（原审被告）杜宏，男，1967年8月6日出生，汉族，联通公司职员现住白城市三合路
上诉人委托代理人冯亮、罗志龙，吉林百石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刁德才，男，1964年6月25日出生，汉族，工人，现住白城市洮北区
委托代理人刘长青，吉林金辉律师事务所律师。
原审被告中国联合网络通信集团有限公司白城市分公司（简称白城联通公司）
法定代表人陈伟，总经理。
委托代理人程淑莉，吉林程淑莉律师事务所律师。
上诉人中通国脉公司、王守平、杜宏与被上诉人刁德才、原审被告白城联通公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省洮北区人民法院（2014）白洮西民初字第709号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审确认事实：被告白城市联通公司将通信工程发包给被告中通国脉公司，被告中通国脉公司与白城市兄弟通信线路服务部签订了劳务外协合作协议，将白城市到保后高平进光缆工程交给白城市兄弟通信线路服务部施工，该服务部系个体工商户，登记经营者姓名为王守平，但实际经营者为被告王守平与被告杜宏。被告王守平、杜宏雇佣原告刁德才从事上杆架线的工作。2014年6月1日下午5时许，原告在白城市到保镇高平村施工时，从约5米的杆子上坠落。原告被送往白城市医院住院治疗1天，护理级别二级护理，花费医疗费1189.15元。后原告转院至吉林大学第二医院住院治疗，共住院21天，护理级别一级护理，花费医疗费121652.42元。2014年7月3日原告入住白城市医院住院治疗49天，护理级别二级护理，花费医疗费15922.89元。经吉林仁合司法鉴定所鉴定，原告此次损伤的伤残等级为一级残；护理依赖程度为大部分护理依赖；后续治疗费约需30000元；医疗依赖程度为瘫痪状态（1000元／月）。被告王守平为原告支付了医疗费142006.04元。
原审综合评判如下：原告从架线杆上坠落摔伤，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”根据原告提交的医药费票据，原告花费了医药费数额为1465.50元。原告于2014年7月3日入住白城市医院住院共27天，为二级护理，故原告在此住院期间的护理费数额为5320.91元（49天x120.74元）、伙食补助费4900元（49天x110元）。由于原告的护理依赖程度为大部分护理依赖，考虑其为一级伤残，原告应由一人完全护理，故原告主张出院后的护理费总额为453488.00元未超出计算标准，符合法律规定，本院予以保护。原告主张医疗依赖费2400000元（1000元／月x12月x20年）、后续治疗费30000元，并提交了鉴定意见书予以证明，故该主张本院予以保护。被告虽对鉴定意见书提出了异议，但其未提交相反证据予以反驳，故该抗辩本院不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故原告的误工天数应从受伤之日计算至司法鉴定意见书作出前一日即从2014年6月1日发生事故至定残日2014年9月22日，共计114天，依照原告提交的每日94.52元的标准计算，应当保护原告误工费10775.28元（94.52元x114天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告系非农业户口，伤后被鉴定为一级伤残，故应确认其残疾赔偿金445492元（22274.6元x20年x100%）。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条二款规定“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第十一条规定“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”因原告所受到的伤残为一级残，考虑到本案的具体情况及本地平均生活水平，应酌情确认原告精神损害抚慰金89000元。原告主张鉴定费3300元，并提交了鉴定费票据予以证明，对该主张本院予以确认。原告主张残疾器具费400元，并提交票据予以证明，故该主张本院予以保护。以上原告的损失共计1284141.69元。被告王守平、杜宏临时雇佣原告进行上杆架线的工作，故双方雇佣关系成立。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”故被告王守平、杜宏作为原告的雇主应当承担赔偿责任。关于白城市兄弟通信线路服务部的施工资质，被告王守平、杜宏及被告中通国脉公司，未提交任何该个体工商户的相关资质证书，也没有证据证明其存在通信工程施工的相应资质，故被告中通国脉公司作为分包人应当与被告王守平、杜宏承担连带赔偿责任。被告白城联通公司作为发包方将工程发包给被告中通国脉公司，并不存在过错，故该公司不承担赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”原告作为成年人及完全民事行为能力人应该意识到在没有采取足够安全的防护措施的情况下，爬上约5米的杆子架线具有相当大的人身危险性，但其却没有尽到安全注意义务，在未系安全带的情况下进行高空作业，故原告对其自身的损失应承担40%的责任。被告王守平、杜宏作为雇主应当尽到足够的监管义务，故应承担60%的责任，即赔偿原告各项损失共计770485.01元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，判决如下：一、被告王守平、杜宏于本判决生效后赔偿原告人民币770485.01元；被告王守平与被告杜宏承担连带赔偿责任。二、被告中通国脉通信股份有限公司对上列款项承担连带给付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费11504.85元由被告王守平、被告杜宏及被告中通国脉通信股份有限公司共同承担。
上诉人中通国脉公司、王守平、杜宏均不服原审判决，向本院提出上诉，中通国脉公司上诉理由为，撤销原审判决，依法改判或发回重审，服务部应对刁德才伤残承担雇主责任，本案应先履行劳动仲裁程序；原判精神损害抚慰金过高；刁德才应承担事故主要责任即70%。王守平、杜宏上诉理由为，被上诉人工作中违规操作，不系安全带导致自己从电线杆上掉下摔伤，上诉人没有任何过错，不应承担责任。
二审查明事实与原审相同，二审中双方当事人未举出新的证据，本院对原审查明事实予以确认。
本院认为，上诉人中通国脉公司所承接的工程，系原审被告白城联通公司发包的工程，上诉人中通国脉公司在承包后，又将工程转包给白城市兄弟通信线路服务部，系个体工商户上诉人王守平、杜宏承包，王守平、杜宏承包后雇佣被上诉人刁德才进行工作时受伤，经评定为一级残。原审确认上诉人王守平、杜宏雇佣被上诉人工作，已形成了劳务关系，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。二上诉人未尽到监管义务对被上诉人损害后果承担主要责任，上诉人中通国脉公司将工程分包给没有资质的人施工，未保证安全生产应对损害后果承担连带责任，被上诉人在未保证安全情况下进行高空作业，对自身造成损害后果承担次要责任，原审被告中国联通公司无过错不承担赔偿责任，原审责任划分是正确的。上诉人中通国脉公司上诉提出，本案应先履行劳动仲裁程序；原判精神损害抚慰金过高；刁德才应承担事故主要责任即70%。其理由没有证据佐证，也无法律依据，本院不予支持。上诉人王守平、杜宏提出没有任何过错，不应承担责任，未提供其已尽到监管义务的证据，其理由不能成立。原审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费23010元，上诉人中通国脉公司负担11505元，上诉人王守平、杜宏负担11505元。
本判决为终审判决。
审 判 长 芮志成
审 判 员 张春民
代理审判员 刘 昕
二〇一五年六月十日
书 记 员 和达明