湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂09民终893号
上诉人（原审被告暨反诉原告）：湖北金利源大悟纺织服装股份有限公司。住所地：湖北省大悟县城关镇长征路**号。统一社会信用代码：91420900747570272N。
法定代表人：付香，该公司董事长。
委托诉讼代理人：付敬平，男，该公司职员。代理权限：代为提起、变更、放弃诉讼请求，参与调解，签收法律文书。
委托诉讼代理人：王志明，湖北东之风律师事务所律师。代理权限：代为提起、变更、放弃诉讼请求，参与调解，签收法律文书。
被上诉人（原审原告暨反诉被告）：武汉天铭伟业科技有限公司。住所地：湖北省武汉市东湖新技术开发区光谷大道**号银久科技产业园*期*栋*层**室。统一社会信用代码：91420100059154661F。
法定代表人：刘振，该公司总经理。
委托诉讼代理人：肖雯慧，女，该公司职员。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼（仲裁）请求，进行调解、和解，提起反诉、上诉，申请执行及代为领取执行款等。
上诉人湖北金利源大悟纺织服装股份有限公司（以下简称金利源公司）因与被上诉人武汉天铭伟业科技有限公司（以下简称天铭伟业公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省大悟县人民法院(2017)鄂0922民初24号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
金利源公司的上诉请求：1.撤销大悟县人民法院（2017）鄂0922民初24号民事判决，发回重审或改判天铭伟业公司替换质量合格的自动裁剪设备或退货返还货款30万及利息。2.本案一审本诉、反诉、二审上诉全部诉讼费由天铭伟业公司承担。事实与理由：1.天铭伟业公司涉案产品属于“三无产品”应予退货或退换。天铭伟业公司供应的自动裁剪系统，价值76万元，从交货至今未交付该设备的“合格证”、说明书、产品质量CCC认证，无产地，属于“三无产品”，且从安装至今不能裁剪布料，裁剪刀盘底漏油，无法修好，污染面料，裁床电脑与CAD格式转换不一致，没有成套软件服务：剪口不能识别；裁剪时容易粘联成砖块；断刀频率太高；不按尺寸裁剪、短码；铺布台板膨起脱落不平、不能使用；鼓风机反转、铺布机存在问题等。天铭伟业公司宣传资料称此设备可剪70mm、刀口如锯齿，但一审庭审时金利源公司提供实物证据，一审法院未予采信，现场可开机实验。2.天铭伟业公司提供的产品存在质量问题，违约在先，应承担违约责任，一审法院判决金利源公司承担违约责任，显失公平。一审判决金利源公司延期付款承担5%的违约责任，显失公平，事实为天铭伟业公司的设备存在质量问题，无法正常使用。鉴于天铭伟业公司设备存在质量问题，违约在先，金利源公司迟付货款，行使不安抗辩权，金利源公司口头和文字（工作联系函）均称：只要天铭伟业公司把设备修好达到其宣传的标准，金利源公司立即付款，但天铭伟业公司至今未修好，应判决天铭伟业公司承担违约责任，金利源公司至今仍表示，如天铭伟业公司修好设备，立即付款。3.关于未交鉴定费一事的说明。一审鉴定费15万元，认为过高，且一审时双方口头协商，天铭伟业公司称其自行修好，双方约定现场操作，如能达到宣传资料的标准，天铭伟业公司付款，金利源公司撤诉，但天铭伟业公司未到金利源公司现场操作，在金利源公司催促下，只有天铭伟业公司杨经理到场，导致鉴定费缴费时间已过。请求在二审法院主持下，由天铭伟业公司的技术人员现场操作，如达到宣传资料的标准，金利源公司立即付款，如未达到，请求退货或换货或退款。金利源公司认为普通裁布机，不需要专家鉴定，但如二审法院认为需要交纳鉴定费，金利源公司同意交纳。
被上诉人天铭伟业公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回金利源公司的全部上诉请求。天铭伟业公司按照合同约定交付了合格产品，履行了合同义务，金利源公司未按照合同约定支付货款，应当承担违约责任。
天铭伟业公司一审诉讼请求：1.判令金利源公司向天铭伟业公司支付货款46万元及违约金38000元；2.本案诉讼费用由金利源公司承担。
金利源公司一审反诉请求：1.判令天铭伟业公司重新替换质量合格的自动裁剪设备或返还货款30万元及利息。2.本案本诉、反诉诉讼费均由天铭伟业公司全部承担。
一审经审理查明：天铭伟业公司原名称为武汉恪锐特机电科技有限公司。2014年8月28日，金利源公司（乙方）与武汉恪锐特机电科技有限公司（甲方）签订了一份《销售合同》。合同约定：一、金利源公司向武汉恪锐特机电科技有限公司购买全自动裁床系统。二、产品的规格，质量及包装等均以国家相关标准、甲方工厂标准、宣传资料和产品说明书为准。三、交货时间和地点3.1合同正式生效后，甲方负责将货物送到乙方指定交货地点，并承担相关费用。3.2乙方应在甲方安装产品时提供必要的协助。3.3交货日期为：甲方收到乙方订金后的（15）天内。3.4交货地点为湖北大悟经济开发区湖北金利源工厂。四、总价及付款方式总价为人民币柒拾陆万元整（含17%增值税）4.1自本合同签订当日起3个工作日内，乙方应向甲方支付货款定金壹拾万元整。4.2二期款项：甲方发货前一周时间通知乙方支付发货款，乙方应在收到甲方通知后3个工作日内向甲方支付货款壹拾万元整。4.3三期款项：本合同之设备安装结束之日起55天，乙方向甲方支付装机款贰拾万元整。4.4四期款项：自本合同之设备安装结束之日起90天内，乙方向甲方支付贰拾陆万元整。4.5五期尾款：甲方设备整体无设备重大质量和售后服务配合积极，没有人为的售后维修障碍，乙方付清甲方尾款壹拾万元整。六、质保期：…整机提供36个月免费保修期。若乙方不按合同要求付款，甲方有权终止产品维护。八、违约责任在乙方没有付清设备款项之前，设备的归属权仍然属于甲方，乙方未经甲方事先书面同意，乙方不得对合同设备进行随意处置，否则由此产生的相关风险由乙方承担。如甲方延期交货或乙方延期付款，都需向对方赔偿违约金，金额为合约额的5%。…。合同签订后，金利源公司于2014年8月28日向天铭伟业公司支付了订金10万元。同年9月14日，天铭伟业公司向金利源公司交货并进行了安装。同月19日，金利源公司向天铭伟业公司支付了货款10万元。2015年2月16日，金利源公司向天铭伟业公司支付了货款10万元，此款支付时间间隔天铭伟业公司安装设备结束之日152天。因金利源公司没有按照合同履行给付义务，天铭伟业公司遂于2017年1月4日向一审法院提起诉讼，要求金利源公司支付货款46万元及违约金38000元。在诉讼过程中，金利源公司于2017年1月15日向一审法院提出反诉，要求判令天铭伟业公司重新替换质量合格的自动裁剪设备或返还货款30万元利息，并同时向一审法院申请对天铭伟业公司所提供的设备质量予以鉴定。同年3月28日，因金利源公司没有交纳鉴定费用，一审法院司法技术科做出了不予委托意见书。
一审法院认为：本案争议焦点是：一、金利源公司是否应当向天铭伟业公司支付货款46万元，并承担违约金。二、金利源公司的反诉请求是否成立。
关于焦点问题一，一审法院认为：天铭伟业公司与金利源公司在合同签订后，金利源公司依双方所签合同向天铭伟业公司支付了订金10万元。同年9月14日，天铭伟业公司向金利源公司交货并对设备进行了安装。同月19日，金利源公司向天铭伟业公司支付了货款10万。2015年2月16日，在间隔天铭伟业公司安装设备结束之日152天时，金利源公司向天铭伟业公司仅支付了货款10万元。鉴于此事实，金利源公司称天铭伟业公司在交货时没有按合同约定随机交付“产品的规格、质量及包装等均以国家相关标准、甲方工厂标准、宣传资料和产品说明书”等不符合客观实际情况。如果天铭伟业公司在向金利源公司交货和在进行设备安装时，金利源公司没有收到该设备的有关单证和资料（说明书和产品合格证等），金利源公司完全可以拒绝接收该设备和准许进行设备安装，可以要求天铭伟业公司重新提供设备，故金利源公司认为天铭伟业公司提供地设备没有交付提取标的物单证以外的有关单证和资料的理由不成立。此外金利源公司认为天铭伟业公司提供地设备存在质量问题，在诉讼过程中，金利源公司向一审法院提出申请对该设备进行鉴定，但金利源公司又不在规定的期限内交纳鉴定费，故金利源公司认为天铭伟业公司提供地设备存在质量问题的理由亦不成立，一审法院未予采纳。金利源公司在天铭伟业公司安装设备后，没有按照双方约定的期限给付货款，构成违约行为，依法应当承担继续履行的义务，并承担违约金。
关于焦点问题二，一审法院认为：天铭伟业公司与金利源公司在合同签订后，天铭伟业公司按合同履行了义务，金利源公司没有按合同约定全面履行自己的义务。金利源公司认为天铭伟业公司提供的自动裁剪设备系不合格产品，要求天铭伟业公司重新替换质量合格的自动裁剪设备或返还货款30万元，没有证据证明其主张成立，未予采纳。
一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权与买受人，买受人支付价款的合同”、第一百五十九条规定“买受人应当按照约定的数额支付价款。……”。金利源公司在天铭伟业公司处购买自动裁剪设备，天铭伟业公司与金利源公司之间形成买卖合同关系，故本案案由为买卖合同纠纷，因此金利源公司作为买受人应当按照约定的期限与数额支付价款。天铭伟业公司要求金利源公司给付货款46万元，因双方在合同中约定尾款是在“设备整体运转无设备重大质量和售后服务配合积极”，天铭伟业没有证据证明其已积极履行了售后服务，故天铭伟业公司只能请求金利源公司给付已到期应付的货款36万元。因天铭伟业公司与金利源公司在合同中约定违约金为合约额的5%，故金利源公司应向天铭伟业公司承担违约金38000元。金利源公司向一审法院提出反诉，要求天铭伟业公司重新替换质量合格的自动裁剪设备或返还货款30万元及利息的诉讼请求，因没有证据证明其反诉主张成立，故未予支持。故此，依据《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1.金利源公司于判决生效后七日内向天铭伟业公司给付货款360000元及违约金38000元；2.驳回金利源公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8770元及反诉费5800元，由金利源公司承担12270元，天铭伟业公司承担2300元。
本院二审期间，上诉人金利源公司向本院提交了两份证据，被上诉人天铭伟业公司未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。金利源公司向本院提交的证据一为自动化裁剪系统说明书。拟证明天铭伟业公司自己提出的质量标准、要求。证据二为电话录音。天铭伟业公司认为证据一的真实性无异议，但不能达到证明目的;认为证据二的真实性有异议，录音内容嘈杂，无法听清。
对于金利源公司在本案二审所提交的证据，本院评判如下：对金利源公司提交的证据一的真实性本院予以确认。因金利源公司提交的证据二系视听资料，金利源公司未举证证明系合法取得，对该份证据的真实性不予确认。
二审经审理查明，一审查明事实属实。
本院认为，本案系因金利源公司与天铭伟业公司之间销售合同的履行而引起，故应定为买卖合同纠纷。案涉销售合同系双方当事人真实意思的表示，没有违反国家法律法规的规定，没有损害国家、集体或他人的合法权益，合法有效，合同当事人应全面、正确的履行合同义务。
本案二审争议的焦点问题：案涉产品是否存在质量问题；天铭伟业公司应否承担产品质量问题的违约责任。
本院认为，金利源公司主张案涉产品存在质量问题，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款的规定，金利源公司对其主张负有举证责任。案涉《销售合同》（合同编号：TM-20140826A）第二条约定:“产品的规格，质量及包装等均以出厂标准为准。”天铭伟业公司已按照其出厂标准向金利源公司交付案涉产品，金利源公司分别于上述产品安装后5天支付货款10万元、152天支付货款10万元，但金利源公司未提交有效证据证明在此期间提出过案涉产品存在质量问题，现金利源公司提出质量问题缺乏事实依据。虽然一审中金利源公司提交了对前述产品质量进行鉴定的申请书，但在规定的期限内未交纳鉴定费用，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第二十五条第二款的规定，金利源公司应承担举证不能的不利后果，故应当认定案涉产品符合案涉销售合同约定的质量标准，关于金利源公司请求天铭伟业公司承担产品质量问题违约责任的主张，本院不予支持。
另，一审判决对于天铭伟业公司售后服务费用10万元的主张未予支持，但一审判决判项对此未予处理，天铭伟业公司对此亦未提出上诉，本院对一审判决关于该问题的评判予以维持，但对实体处理部分予以纠正。
综上，金利源公司的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，但实体处理存在不当，应予纠正。经合议庭评议，按照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第二款的规定，判决如下：
一、维持湖北省大悟县人民法院（2017）鄂0922民初24号民事判决第一、二项。
二、驳回武汉天铭伟业科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8770元及反诉费5800元，由湖北金利源大悟纺织服装股份有限公司负担12270元，武汉天铭伟业科技有限公司负担2300元。二审案件受理费8770元，由湖北金利源大悟纺织服装股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 铮
审判员 汪书力
审判员 胡 红
二〇一七年八月二十四日
书记员 毛雅婷
附适用法律条款
1.《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
2.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
3.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
4.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
6.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
7.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款：对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。