陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民初1073号原告（申请执行人）：西安畅想电子科技有限公司，住所地西安市南广济街85号。法定代表人：杨淑兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王园园，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁强强，陕西博硕律师事务所实习律师。被告（执行案外人）：魏广孝，男，1966年1月8日生，汉族，陕西云飞房地产开发有限公司总经理，住陕西省眉县。委托诉讼代理人：马超，陕西骊剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈青，陕西骊剑律师事务所实习律师。被告（执行案外人）：乔玉莲，女，1967年11月4日生，汉族，无业，住西安市未央区。委托诉讼代理人：马超，陕西骊剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈青，陕西骊剑律师事务所实习律师。被告（执行案外人）：陕西振华实业集团有限公司（原陕西振华实业有限公司），住所地西安市新城区西一路27号1幢205号。法定代表人：刘文文，该公司总经理。被告（被执行人）：陕西云飞房地产开发有限公司，住所地西安市临潼区骊山街办东关正街北侧。法定代表人：魏广孝，该公司总经理。委托诉讼代理人：马超，陕西骊剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈青，陕西骊剑律师事务所实习律师。原告西安畅想电子科技有限公司（以下简称畅想公司）与被告魏广孝、乔玉莲、陕西振华实业集团有限公司（以下简称振华公司）、陕西云飞房地产开发有限公司（以下简称云飞公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告畅想公司委托诉讼代理人王园园、袁强强，被告魏广孝、乔玉莲、振华公司、云飞公司共同委托诉讼代理人马超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告畅想公司向本院提出诉讼请求：依法追加魏广孝、乔玉莲、振华公司为畅想公司与云飞公司借款合同纠纷（2017）陕01执162号执行一案被执行人,在法律规定范围内承担责任。事实和理由：云飞公司于2009年设立，云飞公司股东振华公司、乔玉莲、魏广孝于2010年分别出资2100万、300万、600万，2016年6月3日，出资由3000万增加到12000万，分别认缴6300万、900万、1800万，之后，西安市中级人民法院作出借贷纠纷的一审判决，云飞公司无法承担付款义务时，该三位股东作出认缴承诺就应加速认缴，履行支付义务，保障其合法权益。2016年10月，乔玉莲在未履行认缴出资义务情况下，又将股权全部转让给魏广孝。依据执行变更的司法解释乔玉莲应在未履行出资义务的范围内承担支付义务。2017年1月即执行案件过程中，云飞公司及其股东在未履行支付义务及通知债权人义务，私自将公司注册资本12000万减资到3000万。其中魏广孝30%变70%，振华公司由70%变成30%的持股比例。上述三股东认缴未实缴及抽逃出资情况，损害其权益，应在其认缴范围内履行支付义务。畅想公司依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，申请追加魏广孝、乔玉莲、振华公司为被执行人，西安市中级人民法院作出（2017）陕01执异225号执行裁定，驳回畅想公司的申请。畅想公司不服该裁定，故提起诉讼。被告魏广孝、乔玉莲、振华公司、云飞公司辩称，云飞公司与振华公司是关联公司。云飞公司成立时原股东对认缴的出资已经实缴，经过股权转让后，形成本案三股东持股情况。2016年6月，因云飞公司对外融资，出借人要求增加注册资本至12000万，故其去工商部门进行变更登记，但工商登记认缴时间为20年，至2036年到期。后因为贷款失败，云飞公司于2017年3月将变更后的注册资本调回原来的3000万。此间，发生了乔玉莲转让全部股权情形，但乔玉莲并未实际收取转让款，仅在工商部门办理变更。畅想公司与云飞公司的借款关系发生在2015年1月，是在云飞公司决定增资之前。云飞公司取得畅想公司信任是基于3000万的注册资本，与是否增资无关。且云飞公司又调回3000万不影响畅想公司利益。认缴时间未到期，畅想公司无证据证明即使注册资本变更为12000万，其他股东就不会认缴出资，畅想公司主张其应加速出资，无法律依据。请求驳回畅想公司的诉讼请求。经审理查明，2009年7月31日，云飞公司成立，注册资本3000万元经陕西元通会计师事务所有限责任公司作出陕元通验字【2009】072101号《验资报告》审验已缴足。2016年6月3日，云飞公司形成股东会决议：同意公司增资总额为9000万元，其中魏广孝追加投资1800万元，投资方式为货币出资，前后共出资2400万元，新增后占注册资本的20%；乔玉莲追加投资900万元，投资方式为货币出资，前后共出资1200万元，新增后占注册资本的10%；振华公司追加投资6300万元，投资方式为货币出资，前后共出资8400万元，新增后占注册资本的70%。公司注册资本增加后，其新的出资结构为魏广孝认缴1800万元，乔玉莲认缴900万元，振华公司认缴6300万元，出资方式均为货币出资，出资时间均为2036年6月3日。同日，云飞公司向西安市工商行政管理局临潼分局提交《关于变更注册资本的申请报告》，申请将公司注册资本由3000万元变更为12000万元。同日，云飞公司章程修正案载明：将公司注册资本3000万元修正为12000万元，出资形式修正为：魏广孝认缴2400万元，乔玉莲认缴1200万元，振华公司认缴8400万元，以上出资人出资方式均为货币出资，出资时间均为2036年6月3日之前。2016年11月7日，云飞公司召开股东会，决议：公司股东由魏广孝、乔玉莲、振华公司变更为魏广孝、振华公司；同意乔玉莲将其拥有公司10%的出资共计1200万元转让给魏广孝；公司股东变更过后，新的出资结构为魏广孝认缴3600万元，出资方式为货币出资，出资时间为2036年6月3日，振华公司认缴8400万元，出资方式为货币出资，出资时间为2036年6月3日。当日，乔玉莲与魏广孝签订《股权转让出资协议》。同时，云飞公司形成章程修正案，并将上述资料备案其工商档案。2017年1月19日，云飞公司召开股东会，决议：将注册资本由12000万元减少至3000万元。2017年1月25日，云飞公司在《西安日报》上刊登《减资报告》。2017年3月31日，云飞公司形成章程修正案，并向工商行政管理部门备案将注册资本12000万元变更为3000万元。另查明，关于畅想公司与云飞公司借贷纠纷一案，本院于2016年7月19日作出（2016）陕01民初478号判决：一、被告云飞公司应于本判决生效之日起十五日内偿还原告畅想公司借款本金13184000元及利息（以借款本金13184000元为基础，按年利率24%，自2015年7月14日至判决给付之日止计算借款利息，利息总金额应扣除762880元）；二、驳回原告畅想公司其余诉讼请求。云飞公司不服，向陕西省高级人民法院提出上诉后，云飞公司于2016年11月8日申请撤回上诉，陕西省高级人民法院于2016年11月10日作出（2016）陕民终618号民事裁定书，裁定：准许云飞公司撤回上诉，一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。判决生效后，2017年1月12日，畅想公司向本院申请执行。后畅想公司以魏广孝、乔玉莲、振华公司未实缴增资为由，申请追加魏广孝、乔玉莲、振华公司为被执行人。2017年7月31日，本院作出（2017）陕01执异225号执行裁定，驳回申请执行人畅想公司申请追加第三人振华公司、魏广孝、乔玉莲为本案被执行人之请求。2017年8月14日，畅想公司向本院提起申请执行人执行异议之诉即本案。上述事实，有（2016）陕01民初478号民事判决书、（2016）陕民终618号民事裁定书、（2017）陕01执162号执行裁定书、（2017）陕01执异225号执行裁定书、西安市工商行政管理局临潼分局工商档案及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。”2017年7月31日，本院作出（2017）陕01执异225号执行裁定，驳回申请执行人畅想公司申请追加第三人振华公司、魏广孝、乔玉莲为本案被执行人的请求。现畅想公司以魏广孝、乔玉莲、振华公司与云飞公司为被告，于2017年8月14日提起申请执行人执行异议之诉，符合上述法律及司法解释的规定。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”上述司法解释规定的未缴纳或未足额缴纳出资的股东、抽逃出资的股东、未依法履行出资义务的股东为应履行出资义务但未履行或者未完全履行出资义务的股东，而因认缴出资期限未届满导致尚未出资的股东，是否应按上述司法解释被追加为被执行人，应从《中华人民共和国公司法》规定的公司注册资本制度予以考虑。《中华人民共和国公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”第一百七十七条规定：“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”由此可知，股东依法获得分期缴纳出资的期限利益受法律保护，公司减资后债权人有权要求公司清产债务或提供相应担保，在无证据显示股东存在欺诈或者其他恶意损害债权人利益的情形下，直接要求股东加速认缴并对公司债务承担责任，并不符合股东出资认缴制度的设立初衷。本案中，2009年7月31日，云飞公司注册资本3000万元，2016年6月3日，云飞公司增资总额为9000万元。同日，云飞公司章程修正案载明：将公司注册资本3000万元修正为12000万元，出资形式修正为：振华公司认缴8400万元，魏广孝认缴2400万元，乔玉莲认缴1200万元，出资时间均为2036年6月3日之前。2016年11月7日，云飞公司召开股东会，决议：同意乔玉莲将其拥有公司10%的出资共计1200万元转让给魏广孝；魏广孝与振华公司出资时间均为2036年6月3日。2017年1月19日，云飞公司将注册资本由12000万元减少至3000万元。2017年1月25日，云飞公司在《西安日报》上刊登《减资报告》。对于云飞公司3000万的注册资本，魏广孝、乔玉莲与振华公司已经履行了出资义务。之后，畅想公司与云飞公司因借贷合同发生纠纷。云飞公司决定增资至12000万后，在履行期限未届满前，再次减资为注册资本3000万，且注册资本3000万元经陕西元通会计师事务所有限责任公司陕元通验字【2009】072101号《验资报告》审验已缴足，故云飞公司并未侵犯债权人合法权益。乔玉莲转让出资行为及云飞公司增资后再次减资情形，不符合上述《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定的应被追加为被执行人情形。据此，畅想公司申请追加魏广孝、乔玉莲、振华公司为（2016）陕01执225号案件被执行人，不符合法律规定。综上，畅想公司的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十八条、第十九条、第三十二条规定，判决如下：驳回原告西安畅想电子科技有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，原告西安畅想电子科技有限公司已预交，由西安畅想电子科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  姜亦君审 判 员  赵羽嘉代理审判员  林 瀚二〇一八年一月二十三日书 记 员  侯力萌