山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋02民终1457号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司，住所地大同市魏都大道86号。
负责人：王俊斌，该公司经理。
委托诉讼代理人：尹国荣，大同市城区向阳里街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：康银枝，女，汉族。
委托诉讼代理人：李建广，山西星瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：田鹏飞，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：麻淑珍，女，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司（以下简称中财保大同分公司）因与被上诉人康银枝、被上诉人田鹏飞、被上诉人麻淑珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市城区人民法院（2017）晋0202民初235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中财保大同分公司的委托诉讼代理人尹国荣、被上诉人康银枝的委托诉讼代理人李建广，被上诉人田鹏飞，被上诉人麻淑珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中财保大同分公司向本院上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人减少保险赔偿金61816.16元。2、申请对被上诉人康银枝的伤残重新鉴定。3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人康银枝未达到十级伤残。本案被上诉人康银枝提供山西金盾司法鉴定中心鉴定意见书，鉴定结果为十级伤残。经上诉人理赔部门对其病历资料的审核，被上诉人康银枝未达到十级伤残，不符合伤者实际伤情，故上诉人申请重新鉴定，待鉴定后确定赔偿金额。2、医疗费根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条的规定：保险人参照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准核定医疗费。结合本案应剔除20%的非医保用药，应为15074.84元。3、关于鉴定费，不属于保险赔偿责任，上诉人不予赔偿。被上诉人损失应为:医疗费15074.84元、护理费9107.1元、误工费8796元、交通费510元、住院伙食补助费1230元、营养费1230元，共计35947.94元。上诉人应比一审法院减少保险赔偿金61816.16元。综上，为了维护自己的合法权益，望二审法院依法支持上诉人的诉求。
被上诉人康银枝辩称，最高人民法院人身损害案件适用法律若干问题的解释第19条规定，被上诉人一审提交的诊断证明、住院病例、住院费、医疗费等正规票据可证明被上诉人实际用药费用支出，上诉人没有提供证据证明哪些是非医保用药；鉴定费是为了查明损失所支出的合理必要的费用，保险法第64条规定应该由保险公司承担；关于伤残赔偿金，上诉人只是口头提出申请鉴定，上诉人没有拿出足够推翻鉴定意见的证据，应按十级伤残计算被上诉人的伤残赔偿金。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
康银枝向一审法院起诉请求：1.判令田鹏飞、麻淑珍、中财保大同分公司赔偿康银枝各项损失共计103504.2元（包括医疗费17735.1元；残疾赔偿金51656元；精神抚慰金5000元；护理费9107.1元；误工费8796元；住院伙食补助费4100元；营养费4100元；鉴定费2500元；交通费510元）；2.诉讼费由田鹏飞、麻淑珍、中财保大同分公司承担。
一审法院认定事实：2016年5月18日11时许，麻淑珍驾驶车牌号为晋BM8X**号东风日产牌小轿车在109线大同县营坊沟村口处北侧路口由北向南驶上109线，左转行驶过程中遇田鹏飞驾驶晋B83X**/晋BCN**挂沿109线由东向西驶来，与晋BM8X**号东风日产牌小轿车碰撞，致乘车人康银枝受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经大同县公安局交通警察大队道路交通事故认定书大公交认字【2016】第0028号认定：麻淑珍与田鹏飞分别负本次事故的同等责任，康银枝无责任。事故发生后，康银枝遂即被送至大同市第五人民医院接受治疗，被诊断为：1.右膝前交叉韧带损伤；2.右膝关节半月板损伤；3.右膝髌上囊及关节腔积液；4.头部、双膝部软组织伤。2016年5月18日入院治疗，于2016年8月8日出院，住院82天。肇事晋BM8X**东风日产牌小轿车在中财保大同分公司投保商业险（车上人员责任险）；肇事晋B83X**/晋BCN**挂货车在中财保大同分公司投保交强险和商业险，且该起事故发生在保险期限及保险赔偿范围之内。康银枝因事故造成十级伤残、误工期120天、护理期90天、营养期82天。在康银枝住院治疗过程中，麻淑珍为康银枝垫付11000元医疗费。
对康银枝的各项损失，一审法院认定如下：
1.医疗费17735.1元；2.住院伙食补助费1230元；3.营养费1230元；4.护理费9107元；5.误工费8796元；6.鉴定费2500元；7.残疾赔偿金51656元；8.精神抚慰金5000元；9.交通费510元。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。关于鉴定费，康银枝在交通事故中受到一定程度损伤，为确定损伤程度确需委托专业机构进行医学鉴定，故相应鉴定费用属于为查明损伤程度必须支出的必要、合理费用，故该院对中财保大同分公司的抗辩意见不予采纳。关于诉讼费，依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定由败诉方负担。结合《道路交通事故认定书》责任认定，综合考虑双方的过错程度，该院认定麻淑珍的责任比例为50%、田鹏飞的责任比例为50%。综上所述，康银枝的各项损失合计97764.1元，故中财保大同分公司应在机动车交通事故责任强制保险有责死亡伤残赔偿限额内赔偿康银枝77569元、在医疗费用赔偿责任限额内赔偿康银枝10000元，其余不足部分10195.1元由中财保大同分公司在晋B83X**、晋BCN**挂车的商业第三者责任保险限额内按责任比例50%赔偿康银枝5097.55元，由中财保大同分公司在晋BM8X**车辆的车上人员责任险（乘客）限额内赔偿康银枝5097.55元。另外，为鼓励当事人在发生交通事故后积极救助伤者，减少各方当事人的诉累，就麻淑珍为康银枝垫付的11000元医疗费在本案中一并予以解决，从康银枝所获赔偿金额中予以扣除，由被告中财保大同分公司直接向麻淑珍赔偿支付11000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条判决：一、中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险及车上人员责任险限额内向康银枝共计赔偿86764.1元；二、中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司于判决生效后十日内向麻淑珍赔付11000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2370元，由康银枝负担131元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担2239元（于判决生效后十日内一并给付康银枝）。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。上诉人中财保大同分公司对原判认定被上诉人康银枝构成十级伤残及医药费的数额有异议，被上诉人田鹏飞、被上诉人麻淑珍对原判认定麻淑珍为康银枝垫付医疗费11000元医疗费有异议。各方当事人对原判认定的其他事实部分无异议。本院对各方无异议的事实予以确认。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
关于康银枝是否构成十级伤残的问题，由于康银枝委托具有相应鉴定资质的山西金盾司法鉴定中心对其伤残等级进行了司法鉴定，鉴定结论为康银枝构成十级伤残，而中财保大同分公司虽主张康银枝不构成十级伤残，但并未提供足以反驳该鉴定结论的证据，因而一审法院根据该鉴定结论认定康银枝因该起交通事故造成十级伤残并无不当，本院予以确认。中财保大同分公司要求重新鉴定的依据不足，对其鉴定申请本院不予准许。
关于康银枝的医药费的数额问题，中财保大同分公司虽主张应扣除康银枝住院期间的20%非医保用药，但由于并未提供相关证据证明康银枝住院期间的哪些药物属于非医保用药，因而一审法院根据康银枝一审中提交的大同市第五人民医院出具的相关住院及门诊票据认定康银枝住院期间的医疗费用并无不当，本院予以确认。
关于田鹏飞、麻淑珍二人中谁为康银枝垫付医疗费11000元医疗费的问题，由于田鹏飞、麻淑珍在二审中一致认可是田鹏飞为康银枝垫付医疗费11000元，且不涉及第三人利益，故本院对此事实予以认定。
本院认为，该起交通事故的肇事晋BM8X**东风日产牌小轿车在中财保大同分公司投保商业险（车上人员责任险）、肇事晋B83X**/晋BCN**挂货车在中财保大同分公司投保交强险和商业险，且该起事故发生在保险期限及保险赔偿范围之内，故中财保大同分公司应对该起交通事故造成康银枝的各项损失依法予以理赔。关于伤残赔偿金，一审法院根据山西金盾司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定康银枝构成十级伤残，并据此计算伤残赔偿金，判令中财保大同分公司承担康银枝伤残赔偿金的赔付责任正确。中财保大同分公司的该项上诉理由不成立，对其该上诉请求本院不予支持。关于医药费用，一审法院根据大同市第五人民医院出具的相关住院及门诊票据认定康银枝住院期间的医疗费用，并判令中财保大同分公司承担康银枝住院期间医疗费用的赔付责任正确。中财保大同分公司的该项上诉理由亦不成立，对其相应的上诉请求本院不予支持。关于鉴定费用，因鉴定费属受害人为鉴定自身伤残等级、明确权利与责任而支出的必要合理费用，康银枝支出的该笔鉴定费应由中财保大同分公司承担。上诉人的此项上诉理由不成立，对其此上诉请求本院不予支持。另外，一审中，田鹏飞与麻淑珍认可麻淑珍为康银枝垫付的11000元医疗费，一审法院为鼓励当事人在发生交通事故后积极救助伤者，减少各方当事人的诉累，就麻淑珍为康银枝垫付的11000元医疗费在本案中一并予以解决，从康银枝所获赔偿金额中予以扣除，判令由中财保大同分公司直接向麻淑珍赔偿支付11000元。二审中，田鹏飞、麻淑珍一致认可是田鹏飞为康银枝垫付医疗费11000元，而不是由麻淑珍垫付，但由于田鹏飞对此未提起上诉，故本院对此不予审理。田鹏飞可在麻淑珍收到中财保大同分公司此笔赔付款后要求麻淑珍退还。
综上所述，上诉人中财保大同分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1345元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘保平
审判员 高存慧
审判员 张 丽 娟
二〇一七年八月九日
书记员 常 佳