湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0304刑初507号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人周应祥，男，1966年10月5日出生，汉族，初中文化，无业，家住湖南省湘潭县。因涉嫌犯诈骗罪，2016年8月20日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留，2016年9月22日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，次日被湘潭市公安局高新分局依法逮捕。2016年10月20日被湘潭市公安局高新分局取保候审。
被告人罗练球，男，1968年3月20日出生，汉族，高中文化，系湘潭益建建设工程有限公司新中元分公司法定代表人，户籍所在地湖南省湘潭县，现住湖南省湘潭市雨湖区。因涉嫌犯诈骗罪，2016年8月20日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留，2016年8月31日被湘潭市公安局高新分局取保候审。
辩护人文永军,湖南湘晋律师事务所律师。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2017]502号起诉书指控被告人周应祥、罗练球犯合同诈骗罪，于2017年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员张小岭担任审判长，人民陪审员朱军、张晔参加评议的合议庭，书记员丁香担任记录，于2018年1月8日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员贺蔚寅出庭支持公诉，被告人周应祥、罗练球及被告人罗练球的辩护人文永军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
2016年3月30日，湘潭市盛茂置业有限公司与贺东平签订《湘潭鸿都大厦综合楼劳务承包合同》，约定由贺东平承包该项目的主体清包、主体精装修。2016年7月，被告人周应祥、罗练球冒用湘潭市盛茂置业有限公司的名义，使用伪造的“湘潭市盛茂置业有限公司合同专用章”，冒充湘潭市盛茂置业有限公司法定代表人胡某2签字，与被告人罗练球任法定代表人的湘潭益建建设工程有限公司新中元分公司（以下简称新中元分公司）签订虚假的《建设工程施工承包合同》一份。2016年7月12日至2016年8月16日期间，被告人周应祥对外谎称鸿都大厦综合楼土建和安装工程由新中元分公司承包，以新中元分公司鸿都大厦综合楼项目部的名义先后与刘某、莫某、李典忠签订鸿都大厦综合楼项目《水电安装工程合同》，与肖某、王某、阳某、谭某签订鸿都大厦综合楼项目《劳务承包合同》，从而骗取被害人阳某订金5万元、被害人肖某订金10万元、被害人王某订金9万元、被害人刘某订金10万元。其中肖某所交10万元系被告人罗练球在明知新中元分公司并未承包鸿都大厦综合楼项目的情况下，同意被告人周应祥以虚构的项目部签订合同并通过新中元分公司账户收取；余下24万元均系被告人周应祥单独以现金形式收取。所收款项用于二人个人开支。
案发后，被告人周应祥、罗练球全额退还被害人损失，取得了被害人的谅解。
公诉机关认为，被告人周应祥、罗练球以非法占有为目的，在签订合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究二人的刑事责任。被告人周应祥、罗练球在共同合同诈骗犯罪中，均系主犯。遂提请本院依法惩处。
被告人周应祥对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，辩称被告人是基于罗练球承诺承包该工程没有问题的基础上，采取这种方式筹钱，并向被害人承诺，如果两个月没有开工，会全额退钱，被告人主观上没有诈骗的意思，也没有逃避的行为，并已将所有款项退还，请法庭从轻处罚。
被告人罗练球对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，辩称被告人罗练球与被告人周应祥之间系挂靠关系，不是合伙关系，伪造的公章和签字都是被告人周应祥所为，但目的也只是想承包鸿都大厦这个工程而已，不是为了诈骗。
辩护人文永军辩称：对于起诉书指控的罪名没有异议，起诉书认定被告人罗练球与周应祥在共同犯罪中均系主犯与事实不符,公章及合同系被告人周应祥伪造，罗练球任负责人的新中元分公司仅收取8.8万元，其余款项均系被告人周应祥收取，在两被告人的共同犯罪中，被告人罗练球起辅助作用，应认定为从犯；被告人罗练球到案后，如实供述所犯罪行，系坦白，被告人罗练球积极退赃，并取得被害人的谅解，被告人罗练球系初犯、偶犯，主观恶性不大，可以从轻处罚。
经审理查明：
2016年3月30日，湘潭市盛茂置业有限公司与贺东平签订《湘潭鸿都大厦综合楼劳务承包合同》，约定由贺东平承包该项目的主体清包、主体精装修。2016年7月，被告人周应祥、罗练球冒用湘潭市盛茂置业有限公司的名义，使用伪造的“湘潭市盛茂置业有限公司合同专用章”，冒充湘潭市盛茂置业有限公司法定代表人胡某2签字，与被告人罗练球任法定代表人的湘潭益建建设工程有限公司新中元分公司（以下简称新中元分公司）签订虚假的《建设工程施工承包合同》一份。2016年7月12日至2016年8月16日期间，被告人周应祥对外谎称鸿都大厦综合楼土建和安装工程由新中元分公司承包，以新中元分公司鸿都大厦综合楼项目部的名义先后与刘某、莫某、李典忠签订鸿都大厦综合楼项目《水电安装工程合同》，与肖某、王某、阳某、谭某签订鸿都大厦综合楼项目《劳务承包合同》，从而骗取被害人阳某订金5万元、被害人肖某订金10万元、被害人王某订金9万元、被害人刘某订金10万元。其中肖某所交10万元系被告人罗练球在明知新中元分公司并未承包鸿都大厦综合楼项目的情况下，同意被告人周应祥以虚构的项目部签订合同并通过新中元分公司账户收取；余下24万元均系被告人周应祥单独以现金形式收取。所收款项用于二人个人开支。
案发后，被告人周应祥、罗练球全额退还被害人损失，取得了被害人的谅解。
上述事实有经过庭审举证、质证、认证的接报案登记表、立案决定书、抓获材料、扣押决定书、扣押物品文件清单、胡某提供的鸿都大厦劳务承包合同一份、建设工程施工承包合同、水电安装工程合同三份、劳务承包合同四份、出具给肖某的财务证明、收阳某保证金收据复印件、湖南农村商业银行结算业务申请书、肖某订金收据复印件、王某订金收据复印件、刘某借条、湘潭益建建设工程有限公司新中元分公司的组织机构代码证、营业执照等复印件、受害人收到退款的收条及谅解书、发还物品文件清单、两被告人的常住人口信息、罗练球的房产证复印件、证人胡某、胡某2、莫某、谭某、徐某的证言、被害人刘某、肖某、王某、阳某的陈述、被告人周应祥、罗练球的供述与辩解、搜查证及搜查笔录、光盘等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人周应祥、罗练球以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，骗取对方当事人的财物，数额巨大，其行为均构成合同诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在被告人周应祥、罗练球共同合同诈骗犯罪中（共同犯罪金额为10万元），被告人周应祥、罗练球均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人周应祥、罗练球到案后，均能如实供述所犯罪行，系坦白，且案发后，被告人周应祥、罗练球已经退还全部赃款，取得了被害人的谅解，本院决定对两被告人从轻处罚。
辩护人文永军辩称，被告人罗练球在与被告人周应祥的共同犯罪中，起次要作用，应认定为从犯的辩护意见，公诉机关所指控被告人周应祥与被告人罗练球共同犯罪的金额为10万元，即所收取被害人肖某的订金10万元，在该共同犯罪中，在新中元分公司并未承包鸿都大厦综合楼项目的情况下，被告人罗练球与被告人周应祥共同起草、商议制作了作为本案基础的《建设工程施工承包合同》，在明知印章及签名均系伪造的情况下，被告人罗练球作为合同相对方签字、盖章，为被告人周应祥的后续行为奠定了基础，被告人罗练球明知被告人周应祥以虚构的项目部的名义签订合同收取订金，仍为其提供账户、收据，其行为对共同犯罪行为的完成起主要作用，应当认定为主犯，辩护人该辩护意见与案件事实不符，本院不予采信。
被告人周应祥、罗练球辩称，其实施所有行为均是为了达到承包鸿都大厦综合楼项目的目的，并非为了诈骗，根据本院查明的事实，被告人周应祥、罗练球在明知该鸿都大厦综合楼项目已经承包并开始施工后，仍伪造公章、签字，伪造合同，并对外重复签订水电安装合同和劳务承包合同，收取合同相对方的订金，由此可以认定，被告人周应祥、罗练球具有诈骗的故意，被告人周应祥、罗练球该辩护意见与案件事实不符，本院不予采信。
辩护人文永军辩称，被告人罗练球系坦白，并积极退赃取得被害人的谅解，主观恶性不大，系初犯、偶犯的辩护意见，与案件事实相符，本院予以采信。
被告人周应祥、罗练球犯罪情节较轻，确有悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人周应祥犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、被告人罗练球犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小岭
人民陪审员 朱 军
人民陪审员 张 晔
二〇一八年三月二日
书 记 员 丁 香
附《中华人民共和国刑法》：
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。