浙江省衢州市衢江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）衢民初字第549号
原告：王小根。
委托代理人：徐樟鲁。
负责人：王建平。
原告王小根与被告衢州市衢江区楼峰砖瓦厂（以下简称楼峰
砖瓦厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2013年9月9日立案
受理后，依法由代理审判员袁凤良适用简易程序独任审判，于201
3年11月1日公开开庭进行了审理。原告王小根及其委托代理人徐
樟鲁、被告楼峰砖瓦厂的负责人王建平到庭参加诉讼。本案现已
审理终结。
原告王小根诉称：2012年12月7日，原告受雇到被告砖瓦厂上
班，做清淤泥工作。2012年12月28日，被告受厂里负责人王六中
安排，在运砖的轨道小货车的维修场地工作时，不慎摔入维修坑
中，导致身体多处受伤。王六中即安排原告到衢江区全旺镇卫生
院治疗，后转入衢江区人民医院住院治疗。经诊断，原告摔伤致
右侧多发肋骨骨折、右侧血气胸、创伤性湿肺等症，住院治疗29
天，住院治疗费均由被告支付。原告出院后，经鉴定构成九级伤
残，共造成各项经济损失58901.39元（不含被告已支付部分）。
原告及家人多次找到王某丙希望予以赔偿，但遭到拒绝。原告认
为，其在受被告雇佣期间因工作遭受人身损害，被告作为雇主应
当承担赔偿责任。诉讼请求：判令被告赔偿医疗费1555.11元、住
院伙食补助费870元、误工费9010.68元、护理费2000元、营养费2
250元、残疾赔偿金40745.6元、鉴定费2180元、交通费290元，合计58901.39元。
被告楼峰砖瓦厂辩称：原告住院期间被告已请一名护工照顾
原告并支付伙食费，不再支付原告住院期间的伙食补助费和护理
费。误工期限过长，应为受伤之日起90天。原告工资按日计算，
每天60元，根据国家规定，每月工作日为21.75天，原告月平均工
资60×21.75=1305元，日平均工资为1305÷30=43.5元，故原告误
工费为90天×43.5元／天=3915元。原告因伤损失应当按照《工伤
保险条例》计算赔偿金额，而《工伤保险条例》无营养费赔偿项
目，故该费用被告不予赔偿。根据《工伤保险条例》，九级伤残
的一次性伤残补助金为9个月工资，即1305元／月×9=11745元。
如根据最高法院人身损害司法解释处理该纠纷，应当充分考虑原
告的过错行为，原告擅离职守，未尽合理注意义务，属于重大过
失，应当减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。请求法院适用《工
伤保险条例》进行赔偿，在查明事实的基础上公正裁判。
原告为证实其主张，举证如下：
1、衢江区全旺镇卫生院、衢江区人民医院病例各一份，证明
原告受伤后就医治疗情况；
2、医疗费发票12张，证明原告因伤花费医疗费1551.11元；
3、衢江区人民医院建休证明一份，证明原告受伤后医院建议
其休息三个月；
4、衢州天恒司法鉴定所司法鉴定意见书两份、鉴定费发票一
张，证明原告伤情经鉴定构成九级伤残，护理期限、营养期限分
别为40天、45天，花费鉴定费2180元；
5、原告儿子与王某丙通话录音及文字材料一份，证明双方就
赔偿事宜没有达成协议，王某丙建议走司法程序；6、现场照片4张，证明事发地点情况；
7、王小根新农保报销单一份，证明王小根住院花费医疗费的
报销、自付数额。
被告对原告提供的证据1、5、6、7无异议，本院予以认定；
对证据2中的衢州骨伤科医院的一张发票有异议，认为原告到该医
院就诊未经其同意，不予认可。本院认为，原告受伤哪那家医院
就诊无需征得被告同意，此次诊疗内容与原告肋骨受伤情况吻合
，对该证据本院予以认定；证据4认为鉴定费用过高，且鉴定时未
通知被告。本院认为，原告提供了正式的鉴定费发票，且经法庭
释明，被告认可该鉴定报告，不要求重新鉴定，故对该证据本院
予以认定。
被告为证实其主张，举证如下：
1、原告王小根2012年12月工资表一份，证明原告工资每日60
元；
2、收条一张，该收条由被告雇佣照顾原告住院生活的柴莲珠
出具，证明被告曾雇人在住院期间照顾原告并支付伙食费、护理
费；
3、王某甲出具的证明一份，证明原告在被告单位从事清淤泥
工作，共计工作19天，日工资60元，夜餐费补贴10元／天。
被告为证明原告工作及住院期间护理、伙食情况，申请证人
王某甲（楼峰砖瓦厂车间主任）、王某乙（王某丙儿子）出庭作
证，王某甲证明原告是其叫到楼峰砖瓦厂从事清淤泥工作，事发
当天是王小根自己到修车坑口帮忙的；王某乙证明王小根住院期
间有人护理，护理费、伙食费均由被告支付。
原告对被告提供的证据1、3无异议，本院予以认定；对证据2表示只收到200元伙食费，但原告在庭审中承认在其住院期伙食费
、护理费均由被告支付，对该证据本院予以认定；对王某甲的证
人证言有异议，认为事发当天是王某甲叫其到修车坑口帮忙的。
本院认为，王某甲的证言证实了王小根是在提供劳务中受伤的，
至于是原告主动还是被叫帮忙是否影响责任承担本院将综合案情
认定；对王某乙的证言待证的基本事实无异议，但对数额有异议
。本院认为，该证言与证据2的证明对象一致，本院予以认定。
经审理查明：被告楼峰砖瓦厂是王某丙开办的个人独资企业
，厂址位于衢江区全旺镇楼山后村。原告王小根系衢江区全旺镇
楼山后村村民，2012年12月7日，原告受雇到被告单位上班，2012
年12月28日，王小根在厂区车辆维修坑处工作时不慎摔入维修坑
中，导致身体受伤。车辆维修坑高两米多，用于拉砖车辆停放以
便进行车辆底部维修，周边无隔离，无警示标示。原告受伤后到
衢江区全旺镇卫生院及衢江区人民医院住院治疗29天，经诊疗，
原告受伤导致右侧多发肋骨骨折、右侧血气胸、创伤性湿肺等症
状。原告住院期间王某丙雇佣柴莲珠护理原告，并支付原告及护
理人员的护理费、伙食费，住院期间的医药费也由被告支付。原
告伤情经衢州市天恒司法鉴定所鉴定构成九级伤残，护理期限、
营养期限分别为40天、45天。原告前期花费医疗费558.68元由被
告支付，住院期间花费医疗费11385.52元，其中医保报销8164.14
元，个人负担的3616.31元由被告支付，出院后继续治疗产生费用
1551.11元。另查明，被告没有为原告缴纳过工伤保险。2013年9
月9日，原告王小根曾向衢江区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议
仲裁，但仲裁委以申请人已超过法定退休年龄为由，决定不予受
理其申请。本院认为：原告受被告雇佣提供劳务，双方之间形成雇佣法
律关系。被告认为原、被告间纠纷应当按照《工伤保险条例》处
理，但原告已经超过法定退休年龄，双方间形成的是雇佣法律关
系，而非劳动关系，被告也没有为原告缴纳过工伤保险，故被告
要求按照《工伤保险条例》处理此次纠纷的意见本院不予采纳。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问
题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害
，雇主应当承担赔偿责任；第九条第二款规定：从事雇佣活动，
是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务
活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者
与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。原、
被告关于原告受雇从事何种工作各执一词，原告称其除了清淤泥
外还要干拉车等活，被告则认为原告仅做清淤泥工作，事发之时
原告所从事之事已经超出其职务范围，属擅离职守，原告存在重
大过错，应当减轻被告责任。本院认为，被告安排原告从事清淤
泥工作并不意味着禁止原告从事其他工作，而且不论是从事清淤
泥还是推板车等，都是为被告提供劳务，其表现形式都是履行职
务，雇员在履行职务时受到损害应当由雇主承担责任，故对被告
该意见本院不予采纳。修车坑高度较高，具有较大人身危险性，
被告未设置必要的安全警示，存在重大安全隐患，应当对事故发
生承担主要责任，但原告作为一个成年人，在从事有危险性工作
时应当小心谨慎，其未尽到应尽的合理注意义务，对事故的发生
也应承担一定责任。综合案情，本院认定原告损失由被告承担80%
的赔偿责任，原告自负20%责任。原告前期治疗花费558.68元，住
院花费个人负担部分为3616.31元，后续治疗花费1555.11元；原告住院期间被告已经为其雇佣护理人员并支付伙食费、护理费，
故原告要求被告支付住院伙食补助费的诉请本院不予支持；原告
护理期限为40天，应当扣减住院的29天，护理费为（40-
29）天×50元／天=550元；原告误工期限119天，原告虽系超过法
定退休年龄人员，但其平时在家农务兼打零工，仍具有劳动能力
，因伤导致其丧失劳动能力，其损失应当得到一定补偿，故其误
工费本院酌定40元／天，119天×40元／天=4760元；营养费45天
×50元／天=2250元；九级伤残的残疾赔偿金14552元×（20-
6年）×20%=40745.6元；鉴定费2180元；交通费本院酌定150元。
原告因伤总损失：558.68＋3616.31＋1555.11＋550＋4760＋2250
＋40745.6＋2180＋150=56365.7元，被告已支付的4174.99元当从
总额中扣除，故原告因伤总损失中由被告负担的部分：56365.7×
80%-
4174.99=40917.6元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损
害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条第二款、
第十一条第一款之规定，判决如下：
由被告衢州市衢江区楼峰砖瓦厂于本判决生效后十日内赔偿
原告王小根因伤损失40917.6元。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《
中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付
迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取636元，由原告王小根负担197元；被告
衢州市衢江区楼峰砖瓦厂负担439元，于本判决生效后十日内缴纳
。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州
市中级人民法院。
代理审判员 袁凤良
二〇一三年十二月四日
书 记 员 周超嫦
申请执行期限两年