义马市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）义刑初字第149号
公诉机关义马市人民检察院。
被告人平某某，女。因涉嫌生产、销售假药，2012年12月23日被义马市公安局刑事拘留，2013年1月16日被义马市公安局取保候审。2014年1月6日经义马市人民法院决定，2014年6月11日被义马市公安局执行逮捕。现羁押于三门峡市看守所。
辩护人化景标，义马市法律援助中心律师。
义马市人民检察院以义检刑诉（2013）141号起诉书指控被告人平某某犯生产、销售假药罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义马市人民检察院指派检察员郭新标出庭支持公诉，被告人平某某及其辩护人化景标律师到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
检察机关指控：2011年底，被告人平某某为生产假药购买了烘干机、制片机、气泵等工具及医药原料，放在义马市新区办事处梁沟社区杜坑组其家中。2012年3、4月份，被告人平某某生产黒长片两锅、三A一锅、C100两锅、黄伟哥一锅等假药，共计六锅十八万片，后将假药销售给郑州的张小怀（另案），销售后得赃款51860元。2012年6、7月份，生产黑长片一锅共计五万片，销售给西安的刚峰（另案），销售后得赃款21000元。2012年12月中旬，其生产假药男性用壮阳药“黑倍王”，共计六万片左右。2012年12月22日17时许，义马市公安局接警后在平某某家中，当场查获假药“黑倍王”成品及半成品药片，分别是24、45、36.4公斤，以及生产假药使用的各种工具及原料。经河南省食品药品检验所检验，平某某生产的假药“黑倍王”中含有西地那非成分，达3.06㎎／片。
为证实上述事实，公诉机关当庭出示并提供了被告人的供述和辩解；证人证言；现场勘查笔录及照片；检验报告；书证户籍证明等。公诉机关认为，被告人平某某生产、销售假药，其行为已触犯刑律，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。
被告人平某某对公诉机关指控的罪名无异议，当庭对其销售数额提出异议，辩称自己刚生产假药时给张小怀联系，张小怀承诺给销售，后来自己生产出了黒长片、三A、C100及黄伟哥等假药后，张小怀说他不卖假药了，且自己生产的药片很粗糙，就把这些药片毁了，自己没有得到卖药的51860元，表示认罪并书写悔过书以示悔罪。
被告人平某某的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称1、起诉书指控被告人平某某卖给张小怀价值51860元的假药与事实不符，且证据不足。2、被告人平某某有自首情节，应当从轻或者减轻处罚。3被告人平某某系初犯，认罪态度好，且能积极退交违法所得，应当从轻处罚。
经审理查明：2011年底，被告人平某某为生产假药购买了烘干机、制片机、气泵等工具及药品原材料，放在义马市新区办事处梁沟社区杜坑组其家中。2012年6、7月份，生产黑长片一锅共计五万片，销售给西安的刚峰（另案），销售后得赃款21000元。2012年12月22日17时许，义马市公安局接警后在平某某家中，当场查获假药“黑倍王”成品及半成品药片，分别是24、45、36.4公斤，共计六万片左右，以及生产假药使用的各种工具及原料。经河南省食品药品检验所检验，平某某生产的假药“黑倍王”中含有西地那非成分，达3.06㎎／片。
另查明，被告人平某某涉嫌生产、销售假药于2013年1月16日被义马市公安局取保候审；2013年12月2日本院立案，于2014年1月6日出具逮捕决定书，后被告人平某某逃跑，致使本案于2014年2月22日中止审理，2014年6月11日被告人平某某到本院投案。被告人平某某于2013年9月4日向义马市人民检察院缴纳违法所得72700元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被告人平某某在侦查机关的供述，证实2011年底，平某某为生产假药购买了烘干机、制片机、气泵等工具、药品原材料及西地那非，放在其租赁的义马市新区办事处梁沟社区杜坑组家中，并在网上学习了制造假药的配方。2012年3、4月份，平某某生产黒长片两锅、三A一锅、C100两锅、黄伟哥一锅等假药六锅十八万片，共计价值51860元，后将该假药销售给郑州的张小怀（另案），张小怀付其3000元，余款48860元未付，明细平某某记录在其绿色的账本上。2012年6、7月份，生产黑长片一锅共计五万粒，销售给西安的刚峰（另案），销售后得赃款21000元。2012年12月中旬，其准备生产假药“黑倍王”六万粒左右，做完三万粒后，压片机坏了，案发当天，自己让同学杜某某帮其修理机器时被义马市公安局民警当场查获。
2、证人杜某某的证言，证实案发当天，同学平某某让其帮忙干活，自己到平某某家后，才知道平某某在生产假药，碍于情面，正在帮平某某修理制造假药的机器时，被公安民警当场查获。
3、证人杜某军的证言与证人张某某的证言相互印证，证实2011年下半年，平某某租用张某某位于义马市新区办事处梁沟社区杜坑组的一套房子，具体干什么不清楚。
4、物证：烘干机、制片机、气泵、“黑倍王”假药成品、半成品等。
5、检验报告，证实经河南省食品药品检验所，对在被告人平某某处提取的“黑倍王”片剂进行检测，该“黑倍王”假药中含有西地那非成分，含量3.06㎎／片。
6、书证：（1）户籍证明，证实被告人平某某系完全刑事责任能力人。（2）义马市公安局扣押物品清单及涉案照片，证实案发当天，在被告人平某某家中扣押制造假药所使用的机器设备及制造假药的配方、记事本、假药“黑倍王”成品、半成品等。（3）查获经过，证实2012年12月22日义马市公安局民警，在义马市新区办事处梁沟社区杜坑组平某某家中，当场查获平某某生产的假药“黑倍王”成品、半成品六万片左右。（4）罚没收据，证实2013年9月4日被告人平某某向义马市人民检察院退缴违法所得72700元。
以上被告人的供述，证人证言，检验报告，书证：户籍证明、扣押物品清单及涉案照片、查获经过等证据能够相互吻合，相互印证，足以认定以上案件事实。
本院认为：被告人平某某生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
对公诉机关指控的“2012年3、4月份，被告人平某某生产黒长片两锅、三A一锅、C100两锅、黄伟哥一锅等假药，共计六锅十八万片，销售给郑州的张小怀，后得赃款51860元”。虽有被告人平某某的供述和现场查获的记事本，但被告人平某某当庭辩解，其生产出的黒长片两锅、三A一锅、C100两锅、黄伟哥一锅等假药，并没有卖出，其记录不真实，且公诉机关无其他证据予以印证，故该指控证据不足，本院不予支持。
对被告人平某某的辩护人辩称“被告人平某某有自首情节，应当从轻或者减轻处罚”的辩护意见，因被告人平某某系被当场抓获归案，在被变更强制措施取保候审期间逃跑，后又到本院投案，不符合自首的条件，不应认定为自首。
我国刑法规定，个人生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人平某某生产、销售假药，依法应在上述量刑幅度内判处刑罚。在量刑时，本院考虑了以下量刑情节：被告人平某某到案后，能认罪悔罪，积极退交违法所得，量刑时均酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人平某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金30000元。（限判决书生效之日起十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2015年1月16日止。﹤扣除已羁押的25天﹥）
二、检察机关已追缴的赃款21000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于三门峡市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈秋敏
人民陪审员 仝冷梅
人民陪审员 黄海涛
二〇一四年七月三日
书 记 员 张 欣