湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0408民初1336号原告：谭志伟，男，1983年2月1日出生，汉族。被告：湖南六和轻合金有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新技术产业开发区芙蓉路19号。法定代表人：宗绪惠，该公司总经理。委托代理人：张京，湖南天牌律师事务所律师。委托代理人：罗吴松，男，1983年3月13日出生，汉族。原告谭志伟与被告湖南六和轻合金有限公司（以下简称六合轻合金公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，于2017年1月17日对本案公开开庭进行了审理。原告谭志伟委托代理人徐望景，被告六和轻合金公司委托代理人张京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、被告赔偿原告一次性伤残补助金差额损失25711元（3673元×7个月）；2、被告赔偿原告一次性医疗补助金差额损失22038元（3673元×6个月）；3、被告赔偿原告代通知金差额损失3200元。事实和理由：原告于2011年8月19日开始在被告处工作，双方于2015年4月解除劳动关系。原告于2013年9月20日月发生工伤事故，2014年9月经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。因被告未足额为原告缴纳工伤保险，导致原告工伤保险待遇大幅降低，该差额损失应由被告予以赔偿。被告六和轻合金公司辩称，被告认可原告于2014年9月经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残；原、被告于2015年4月2日签订了《协议书》，双方协商一致提前解除劳动合同，被告已经按照协议的约定全额支付了相应款项，该协议未违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效；即使该协议存在显失公平或胁迫的情形，也已经超过了撤销合同一年的除斥期间；原告于2016年8月17日才向劳动部门申请劳动仲裁，原告的起诉已经超过了仲裁时效和诉讼时效。故原告的诉讼请求应予驳回。当事人围绕自己的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供了《2015年解除劳动合同经济补偿明细》两份，拟证明应以原告工资3673元作为计算工伤保险待遇的依据。经庭审质证，被告对该份证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该明细没有加盖被告公司的印章。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条及《工资支付暂行规定》第六条之规定，因劳动者的工资水平证据由用人单位掌握，证明劳动工资水平的举证责任在被告。现原告向本院提供了《2015年解除劳动合同经济补偿明细》两份，被告未提供相反的证据予以反驳，其中一份明细上（其中未载明工伤前12个月工资的明细）证据上所载的经济补偿金、代通知金、一次性伤残就业补助金的费用与原、被告签订的协议一致，故被告应承担举证不能的法律后果。因原告提供了两份经济补偿金明细，其中一份明细载明原告工伤前12月的工资为3643.71元、伤残就业补助金为21062.23元，一份明细未载明原告工伤前12个月工资，但载明了原告伤残就业补助金的金额为32982.91元，因原告诉请的计算伤残补助金、医疗补助金的差额损失的工资基数为3673元，前一份经济补偿金明细中载明的工伤前12个月工资3673.41元差距不大，本院酌情以该3643.71元作为认定原告工资水平的依据。根据原、被告的诉辩及其提交的证据，本院可确认如下事实：原告于2011年8月19日开始在被告处工作，2013年9月30日，原告在被告处工作受伤，2014年9月15日经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为十级伤残。工伤事故发生前12个月，被告给原告交纳的工伤标准如下：2011年8月至12月，按每月工资1500元交纳，2012年1月至2012年12月，按月工资1710元交纳，2013年1月至2013年12月，按月工资1881元交纳，2014年1月至2014年12月，按月工资2100元交纳。双方于2015年4月2日签订《协议书》一份，约定原、被告的劳动合同原定于2015年8月18日到期，经协商一致决定提前解除劳动合同，具体事项如下：双方决定于2015年4月1日解除劳动合同，被告一次性支付原告经济补偿金21988.604元、代通知金2297元，工伤补偿额32982.91元，合计57268.51元。上述金额包括但不限于工资、奖金、加班费、经济补偿金等。协议签订后，被告按照上述协议的约定支付了原告协议书所载的经济补偿金经济补偿金21988.604元、代通知金2297元，工伤补偿额32982.91元，并由工伤保险基金按工伤前一年度的缴费平均工资1824元标准支付了原告一次性伤残补助金12768元、一次性工伤医疗补助金10944元、医疗费用3773.14元，以上合计27485.14元。2016年8月17日，原告向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁机构以申请人的仲裁请求超过诉讼时效为由不予受理原告的仲裁申请，原告于2016年8月31日诉至本院。本院认为，本案为劳动争议纠纷。被告未足额为原告交纳工伤保险，应赔偿原告工伤保险待遇差额损失。根据原告的起诉及被告的答辩，本案的争议焦点为：第一，原告的工资标准也即工伤保险待遇计算基数如何确定；第二，原、被告解除劳动合同时签订的《协议书》约定的一次性伤残就业补助金及代通知金是否有效；第三，原告的起诉是否超过了仲裁时效；第四，原告诉请从工伤保险待遇数额的确定。对此，本院分别评判如下：第一，关于原告的工资标准也即工伤保险待遇计算基数如何确定。原告诉请认为应以3673元作为基数计算工伤保险待遇，被告认为明细上显示的工资收入涵盖了年终奖、住房补贴、交通补贴等，并不只是基本工资收入，原告的工伤待遇计算基数只能以工伤前12个月原告的基本工资计算。本院认为，《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条及《劳动部关于印发》第53条均明确规定劳动者的工资包括计时工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，故被告主张以一般性的基本工资计算工伤保险待遇于法无据，不应支持。对于原告主张的以3673元作为计算工伤保险待遇的依据，本院认为，根据原告提供的《湖南六和轻合金有限公司2015年解除劳动合同经济补偿金明细》所载，原告工伤前12个月的工资为3643元，该金额与原告诉请的金额差距不大，应以该3643元作为计算经济补偿金的依据。第二，关于原、被告解除劳动合同时签订的《协议书》约定的一次性伤残就业补助金及代通知金是否有效。原、被告签订的《协议书》中约定的一次性伤残就业补助金32982.91元与原告提供的其中一份《湖南六和轻合金有限公司2015年解除劳动合同经济补偿金明细》上明确载明“一次性伤残就业补助金32982.91元”相印证，该数额大于以原告提供的《湖南六和轻合金有限公司2015年解除劳动合同经济补偿金明细》上载明的工资3643.71元计算出来的伤残就业补助金的金额（3643.71元*6个月=21862.26元），不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于合同约定的“代通知金”的效力，“代通知金2297元”在内涵上与《劳动合同法》第四十条约定的用人单位未提前30天通知解除劳动合同应额外补偿给劳动者一个月工资相类似，本案系原、被告双方协商一致解除劳动合同，法律并未规定协商解除劳动合同时用人单位应额外支付劳动者一个月工资，现被告自愿给予原告2297元代通知金，系原、被告双方意思自治的结果，合法有效，故原告要求被告在协议之外另行支付3200元于法无据，本院不予支持。第三，原告的起诉是否超过了仲裁时效。根据原、被（被告庭审中撤回）告提供的衡阳市人民政府信访接待转送单，可证实2016年1月6日原告已经就涉案劳动争议纠纷向信访部门信访后并转送给衡阳市人社局，政府信访部门作为负责信访工作的专门行政部门，有权处理本案所涉信访事件，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第之规定，仲裁时效自劳动者知道其权利收到侵害也即收到一次性医疗补助金、一次性伤残补助金起算（迟于协议签订日期也即2015年4月），因向有关部门请求权利救济而中断，也即涉案仲裁时效自2016年1月6日中断，因该权利请求已经由政府信访接待部门转送给人社局，该纠纷在原告申请仲裁前人社局并未化解，故仲裁时效一直处于中断状态，故原告的起诉并未超过仲裁时效。第四，原告诉请的工伤保险待遇差额损失的确定。根据原告提供的证据，工伤前12个月工资为3643.71元，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告因十级伤残，可获得的一次性伤残补助金的数额为7个月的本人工资也即25505.97元。根据《湖南省实施》第二十六条第二款之规定，原告可获得的一次性医疗补助金的数额为6个月的本人工资也即21862.26元。而医保中心核定的原告工伤保险月缴费基数为1824元，故应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇超出医保部门确定的以原告月实际缴费基数计算的相关费用部分，应由用人单位补足。减去工伤保险基金已经支付给原告一次性伤残补助金12768元，被告还应支付原告一次性伤残补助金差额损失12737.97元、减去工伤保险基金已经支付给原告工伤医疗补助金10944元，被告还应支付原告一次性医疗补助金差额损失10918.26元。原告诉请的一次性伤残补助金、医疗补助金差额损失的超额部分应予驳回。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、第六十七条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条及《劳动部关于印发》第五十三条之规定，判决如下：一、被告湖南六和轻合金有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭志伟一次性伤残补助金损失12737.97元；二、被告湖南六和轻合金有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭志伟一次性医疗补助金损失10918.26元；三、驳回原告谭志伟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告湖南六和轻合金有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  阳 林审 判 员  熊 艳人民陪审员  范召富二〇一七年十一月六日书 记 员  刘 锴附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。第六十七条本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。