北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2015）海民（商）初字第31950号原告张开平，男，1931年3月15日出生。被告华信天下（北京）国际担保有限公司。法定代表人李桂芝，董事长。委托代理人罗超，男。原告张开平与被告华信天下（北京）国际担保有限公司（以下简称华信天下公司）保证合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员殷华独任审判，公开开庭进行了审理。原告张开平，被告华信天下公司的委托代理人罗超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张开平诉称：2010年1月，张开平参加了由迈源国际控股集团有限公司（以下简称迈源国际公司）举办的投资讲座。为吸引投资者购买VIP会员会籍，其工作人员特意强调，此会员会籍权益将由华信天下公司提供担保。出于对担保公司的信任，张开平花费了64600元购买了两份VIP会员会籍权益，并签订了《迈源国际私家农场俱乐部会籍权益承购合同》及《委托经营管理合同》。2010年3月12日，张开平正式收到华信天下公司提供的担保函，承诺提供担保服务，担保范围包括合同承诺的会员权益。2010年12月，迈源的有关负责人携款逃走。后经公安机构立案侦破，于2013年12月18日退还了张开平会员费27064.07元。张开平依据合同无法享受相关应有权益，故提起诉讼，请求判令：华信天下公司承担担保责任，赔付张开平37000元。被告华信天下公司辩称：不同意张开平的诉讼请求。张开平所述的情况与实际不符。经过华信天下公司的确认，北京迈源农业投资管理有限公司（以下简称北京迈源公司）在工商局登记是合法的，手续也是齐全的，华信天下公司提供的是对合同中所承诺的会员会籍权益的担保，仅仅包括住宿权、种植权、收益权、优惠权、赠与权、转让权、继承权。对于北京迈源公司违法犯罪所得，无义务进行担保。张开平与北京迈源公司签订《承购合同》的时间是在保函出具之前，是信任北京迈源公司才进行的投资承购，因此，张开平起诉华信天下公司没有任何的利害关系和法律上的关联性。张开平的起诉已经超过合同约定的保证期限。华信天下公司对张开平出具保函的时间是2010年3月12日，保证合同有效期为1年，从2010年1月29日至2011年1月28日。现在张开平起诉要求华信天下公司退款37000元，已经超过保证期限。华信天下公司提供的是一般保证，张开平必须先对债务人北京迈源公司提起诉讼，在债务人没有履行能力，或者在强制执行其财产后仍不能清偿债务的情况下，方可要求保证人履行保证责任。北京迈源公司与张开平签订的会籍权益承购合同涉嫌刑事犯罪，案件没有查清，涉案嫌疑�赵新铭没有到案，华信天下公司既不是同案犯也不存在利害关系，因此目前依据“先刑后民”的原则，张开平无权起诉华信天下公司。综上所述，张开平的证据不足以证明华信天下公司存在过错，张开平无事实和法律依据，请求法院驳回张开平的诉讼请求。经审理查明：2010年1月29日，迈源国际公司授权北京迈源公司（甲方）与张开平（乙方）签订《迈源国际私家农场俱乐部会员会籍权益承购合同》（合同编号：MY1000727），约定包括但不限于以下内容：“会员会籍认购份数2份。权益日期：自2010年1月29日起至2025年1月28日止；会员会籍权益认购价格：共计64600元。二、乙方成为迈源国际私家农场俱乐部会员后，享受如下权益：住宿权、种植权、收获权、优惠权、赠与权、转让权、继承权、委托经营收益权。甲方承诺，在乙方会员会籍权益有效期内无法提供乙方会员权益范围内的相关服务，并确保会员的各项权益时，应退还乙方相应已交纳款项。”同日，张开平（甲方、委托方）与迈源国际公司和北京迈源公司（乙方、受托经营方）签订《委托经营管理合同》，包括但不限于以下内容：“甲乙双方同意，按照以下B方式支付委托费用：B、甲方委托乙方经营迈源国际私家农场俱乐部会员会籍权益，为使收益分配程序便捷科学化，在委托经营管理合同期间内，每年乙方经营管理甲方委托乙方经营迈源国际私家农场俱乐部会员会籍权益所得的全部收益，除乙方按照每份甲方委托乙方经营迈源国际私家农场俱乐部会员会籍权益8000元向甲方交付分配收益外，超过部分的收益甲方同意作为委托管理费归乙方所有。”同日,张开平在《委托授权书》落款处签名，该《委托授权书》载明“张开平委托北京迈源公司客�服务部赵新铭全权代表本人办理有关迈源国际私家农场俱乐部会员会籍权益担保事宜所有相关手续，特此委托授权。”诉讼中，张开平称其上内容和落款处的签名是其本人所签，但其签字是签在白纸上，其上并无其他文字。2010年1月30日，赵新铭代张开平（甲方）与北京迈源公司（乙方）、华信天下公司（丙方、保证人）签订《保证担保合同》，约定：“保证担保的范围包括乙方向甲方所作出的会员会籍权益承购合同第二条所承诺的会员会籍权益，包括住宿、种植权、收获权、优惠权、赠予权、转让权、继承权。本合同的保证方式为一般保证。如果乙方没有履行其在种植权益租赁合同中其向甲方承诺的俱乐部会员权益的合同义务，甲方向乙方要求后，甲方有权要求丙方承担保证责任。保证期间自本合同签订日起至2011年1月28日，如需延长，可重新签订合同�保证合同效力。本合同的效力独立于被保证的主合同，主合同无效并不影响本合同的效力。”庭审中，张开平对上述合同不认可，理由包括：张开平的签字不是本人所签；不认可北京迈源公司的盖章；张开平没有收到该合同；赵新铭的签字是否为本人所签有异议。2010年3月12日，华信天下公司向张开平出具《担保函》（编号：华保字第：H10-MY：20168），载明：“会员姓名：张开平。主合同编号：MY1000727。迈源国际公司是一家合法有效存续的香港公司，其授权北京迈源公司与您签署的《迈源国际私家农场俱乐部会员会籍权益承购合同》，本公司承诺为其提供担保服务。担保范围包括上述合同中所承诺的会员会籍权益。具体约定事项以保证担保合同为准。特此担保。”同日，北京迈源公司出具《证明》称：本公司向华信天下公司提交的所有资料都真�、合法、有效、存续。复印件与原件一致，如有不实本公司承担一切经济法律责任。提交资料清单包括：1、《会员会籍权益承购合同》（合同编号：MY1000727）；2、授权委托书；3、客户身份证复印件；4、受托人身份证复印件。2012年1月31日，本院作出（2012）海民初字第6010号民事裁定，裁定对张开平的起诉，本院不予受理。2013年12月18日，张开平收到退赔款项27064.07元。庭审中，张开平称北京迈源公司向其发放过收益8000元。另查，2013年8月16日，北京市朝阳区人民法院作出（2013）朝刑初字第563号刑事判决，认为姜兆杰、赵新怡、钟鸣成立北京迈源公司即是为了实施非法吸收公众存款行为，判决姜兆杰、赵新怡、钟鸣三人犯非法吸收公众存款罪并责令三人退赔被害人的经济损失。以上事实，有原告张开平提交的《会员会籍权益承购合同》、《委托经营管理合同》、《担保函》、银行凭证、（2012）海民初字第6010号民事裁定书，被告华信天下公司提交的《保证担保合同》、《委托授权书》、《证明》等证据材料及本院开庭笔录在案佐证。本院认为：本案系保证合同纠纷，张开平和华信天下公司构成保证合同关系，其主合同系张开平与北京迈源公司签订的《会员会籍权益承购合同》，涉及刑事犯罪。根据我国担保法第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定”之规定以及《保证担保合同》关于“本合同的效力独立于被保证的主合同，主合同无效并不影响本合同的效力”之约定，主合同与担保合同效力可以相互独立；而参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等司法解释之精神，非法吸收公众存款罪对应的单个民事合同也并不当然无效。本院综合考虑全案情况，对本案主要涉及的保证合同的效力不予否定。结合庭审情况及双方证据，本院认为本案争议焦点主要有以下三点：（一）《保证担保合同》的具体认定我国民事诉讼法第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，关于张开平和华信天下公司之间的保证合同关系的具体内容，双方存在分歧。张开平主张以其提交的《担保函》为准；华信天下公司主张《担保函》上载明“具体约定事项以保证担保合同为准”，故应以其提交的《保证担保合同》为准，张开平不认可华信天下公司提交的《保证担保合同》。针对张开平不认可《保证担保合同》的理由，本院认为：张开平已认可《委托授权书》上的签字系其本人所签，其主张在签字时并无内容的说法无证据佐证，本院不予采信，本院认为《委托授权书》系张开平真实意思表示，应当予以采纳。由于张开平已委托赵新铭办理担保事宜，张开平是否收到《保证担保合同》不足以否定该合同的效力，且张开平虽主张《保证担保合同》上北京迈源公司的盖章及赵新铭的签字不真实，但未提交证据，故本院对其主张不予采信。综上，在本案此种具体情况下，本院认为双方之间保证担保合同关系内容应包括《担保函》及《保证担保合同》的内容。根据《保证担保合同》的约定，华信天下公司提供的担保方式为一般保证。（二）本案诉讼是否超过保证期间我国担保法相关司法解释规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。《保证担保合同》约定保证期间自合同签订日起至2011年1月28日，但其保证的范围系主合同《会员会籍权益承购合同》第二条约定的会员会籍权益，按照《会员会籍权益承购合同》的约定，会员会籍权益日期自2010年1月29日起至2025年1月28日止，相应债务的履行期限亦应为上述期间。虽然华信天下公司主张其保证的仅是第一年的权益，但《保证担保合同》约定的保证期间显然早于主债务履行期限，故本院认为应当适用前述担保法相关司法解释的规定，即本案属于应视为没有约定的情形，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。因此，张开平起诉并未超过保证期间，华信天下公司应当承担保证责任。（三）华信天下公司应当承担保证责任的范围按照《会员会籍权益承购合同》约定，甲方承诺，在乙方会员会籍权益有效期内无法提供乙方会员权益范围内的相关服务，并确保会员的各项权益时，退还乙方全额承购款项。现北京迈源公司相关行为已经被生效刑事判决认定为构成非法吸收公众存款罪，其已无法继续提供相关服务，北京迈源公司应当按照约定退还张开平全部承购款项。现北京迈源公司仅退赔了部分款项，综合考虑全案情况，本院将保证的基数确定为本金。北京迈源公司已向张开平发放收益8000元，应作为已退还的会员会籍承购款项予以扣除。我国担保法第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。本案中，华信天下公司依据上述规定，辩称张开平应当先对债务人北京迈源公司提起诉讼。根据查明事实，北京迈源公司的涉案行为已经经刑事�效判决认定为犯罪且已经对受害人进行了部分退赔，此种情形已具备保证人承担一般保证责任的要件。华信天下公司的上述抗辩本院不予采信，张开平有权要求一般保证人华信天下公司在前述北京迈源公司尚未清偿的范围即29535.93元的范围内承担保证责任，张开平相应的诉讼请求本院予以支持。另，根据担保法相关规定，保证人华信天下公司在承担保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向债务人北京迈源公司追偿。综上所述，本院依照《中华人民共和国担保法》第十七条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条之规定，判决如下：一、被告华信天下（北京）国际担保有限公司于本判决生效之日起十日内就债务人�京迈源农业投资管理有限公司对原告张开平的债务在二万九千五百三十五元九角三分的范围内承担一般保证责任；二、被告华信天下（北京）国际担保有限公司在承担保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向债务人北京迈源农业投资管理有限公司追偿；三、驳回原告张开平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三百六十三元，原告张开平已预交，由其自行负担七十三元；由被告华信天下（北京）国际担保有限公司负担二百九十元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，按照不服一审判决部分的上诉请�数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审判员  殷华二〇一六年八月二十二日书记员  罗源