河南省南阳市宛城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1302民初第1306号
原告南阳市永基商品混凝土有限公司
住所地：卧龙区七里园乡白塔村
组织机构代码：914113036921769118。
法定代表人黄海明，任公司董事长职务。
委托代理人段荣庆，河南汉冶律师事务所律师。代理权限，特别授权。
被告刘志星，男，1987年8月18日出生，住南阳市卧龙区。
被告河南城建建设集团有限责任公司
住所地：安阳市北关区人民大道东段18号
法定代表人：高金良
被告南阳市鑫邦房地产开发有限公司
住所地：南阳市建设东路633巷28号
组织机构代码79824563-9
法定代表人：柳殿榜
委托代理人刘家铭，河南雷雨律师事务所律师，代理权限特别授权
原告南阳市永基商品混凝土有限公司（以下简称永基公司）诉被告刘志星、河南城建建设集团有限责任公司（以下简称城建公司）、南阳市鑫邦房地产开发有限公司（以下简称鑫邦公司）买卖合同纠纷一案，原告永基公司于2017年3月10日向本院提起诉讼。本院于同日作出受理决定后，依法向原、被告送达了相关法律文书。本院依法组成合议庭，于2017年4月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人段荣庆、被告刘志星、南阳市鑫邦房地产开发有限公司代理人刘家铭被告到庭参加了诉讼，被告河南城建建设集团有限责任公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告系商品混凝土生产商，被告刘志星挂靠河南城建建设集团有限公司承建被告鑫邦房地产开发有限公司光武帝城项目。原告向该项目提供价值3765350元建筑用混凝土。截止2015年9月10日尚欠原告货款.2555350元，被告河南城建建设集团有限公司保证在2016年元月底前付清货款。但被告未能全部履行承诺，经原告多次追要却不予支付。为保护原告合法权利，现诉请人民法院判令三被告连带支付上述款项1225350元及利息、违约金，承担本案诉讼费用。
被告刘志星辩称：城建公司只收取管理费，我是借用城建公司的资质。欠款属实，资金紧张，请求分期分批偿还。要求以房抵债。
被告鑫邦公司辩称：一、原告所诉案由实质为买卖合同纠纷，根据《合同法》的相关规定，合同具有相对性，南阳市鑫邦房地产开发公司作为第三人，南阳市鑫邦房地产开发公司与原告没有发生买卖关系，也没有与原告签订过任何合同，合同仅在合同当事人之间发生拘束力，原告作为合同的债权人只能请求合同债务人履行合同义务，不能请求合同以外的第三人履行合同义务，南阳市鑫邦房地产开发公司作为合同之外的第三人，不应当承担任何合同义务。
二、原告所诉案由不属于建设工程施工合同纠纷，南阳市鑫邦房地产开发公司与原告之间不存在建设工程纠纷关系。
南阳市鑫邦房地产开发公司与第一被告河南城建建设集团有限公司签订了《建设工程施工合同》，因此南阳市鑫邦房地产开发公司与第一被告才是发包方与承包方的关系，这与南阳市鑫邦房地产开发公司也无任何关系，因此南阳市鑫邦房地产开发公司与原告并不存在建设施工纠纷。
三、若判决南阳市鑫邦房地产开发公司不管以任何形式承担支付本案原告买卖合同的货款，都将可能导致第一被告应支付给第三人的农民工工资、原材料款、人工费、租赁费等债权人的债权难以实现，显然不公平。
综上所述，原告诉南阳市鑫邦房地产开发公司缺乏事实和法律依据，南阳市鑫邦房地产开发公司不应成承担该案的任何责任，恳请依法驳回原告对南阳市鑫邦房地产开发公司的起诉。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
第一组2015年9月10日原被告还款协议一份。证明三被告应承担还款责任。
第二组城建与鑫邦签的建筑工程施工合同。证明工程是城建与鑫邦签订的，被告刘志星是挂靠在城建公司。
被告刘志星对原告提交的证据质证意见为：对证据一无异议。对证据二也无异议。城建公司只收取管理费，我是借用城建公司的资质。
被告鑫邦公司对原告提交的证据质证意见为：证据一与我们无关，证据二无异议。但证据均与我们无关，我们不应当承担责任。
被告刘志星没有向法庭提交证据
被告鑫邦公司提交证据：第二被告与第三被告签订的《建设工程施工合同》原件1份，主要证实：①第二、三被告之间系建设工程施工发包方与承包方、二者存在建设工程施工关系；②原告与第三被告无任何关系；③应驳回原告对第三被告的起诉。
原告对鑫邦公司提交证据质证意见为：对合同无异议。证明方向有异议，该证据只能证明工程是城建与鑫邦签订的，被告刘志星是挂靠在城建公司。
城建公司在法定期限内未提交答辩意见，也未到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证权利。
本院经审理查明，2013年5月8日，被告城建公司与被告鑫邦公司签订《建设工程施工合同》，由被告城建公司承建被告鑫邦公司开发的光武帝城B1,B2#楼的施工工程。原告永基公司向该工程提供商品混凝土。2015年9月10日，原告永基公司和被告城建公司代表刘志星出具还款协议显示：“乙方（城建公司）所用甲方（永基公司）商砼款叁佰柒拾陆万伍仟叁佰伍拾元整（3765350），乙方于2015年2月9日前分三次已付甲方壹佰贰拾壹万元（1210000），乙方下欠甲方贰佰伍拾伍万伍仟叁佰伍拾元（2555350）元。经双方协商自愿达成以下协议：1、乙方于2015年10月底以前付款50万元2、乙方于2015年11月底以前付款50万元3、乙方于2016年元月底前付清所有货款4.逾期将按照双方原签订合同向甲方支付滞纳金日百分之一至付清余款之日止。甲方代表张军良，乙方代表刘志星。证明公司：南阳市鑫邦房地产公司（加盖南阳市鑫邦房地产开发有限公司光武帝城工程技术专用章）注明河南城建建设集团欠款协议属实”。协议签订后被告城建公司偿还部分款项，下欠原告永基公司货款1225350元。
另查明：被告刘志星借用被告城建公司的资质进行施工，被告城建公司收取管理费。
本院认为，一、依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。被告刘志星与原告永基公司签订的《还款协议》应当按照其约定履行，原告永基公司主张被告刘志星支付下欠款项1225350元，本院予以支持。二、被告刘志星作为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工单位河南城建建设集团有限责任公司承揽工程施工，该“借用资质”行为为国家法律所明确禁止。对外，被告刘志星是以被告河南城建建设集团有限责任公司的名义在进行经济往来的民事行为，被告河南城建建设集团有限责任公司允许被告刘志星借用资质的行为系帮助被告刘志星规避法律，主观上有过错。故应由被告河南城建建设集团有限责任公司对被告刘志星所欠原告的货款承担连带清偿责任。三、原告要求被告逾期付款按照日百分之一至付清余款之日止支付利息、违约金的主张，因双方约定逾期付款按照日百分之一支付违约金明显过高，本院认为按照未付款总额的30%计付较妥，即违约金为未付款额1225350元的30%367605元。四、被告鑫邦公司只是在《还款协议》上注明双方欠款协议属实，该行为不能证实是对债务担保性质和共同还款性质，对原告要求鑫邦公司连带还款的主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第五十四条之规定之规定，判决如下：
一、被告刘志星于本判决生效后十日内向原告南阳市永基商品混凝土有限公司支付欠款1225350元，违约金367605元。
二、被告河南城建建设集团有限责任公司对上述款项的支付承担连带清偿责任。
三、驳回原告南阳市永基商品混凝土有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费15828元，由被告刘志星、河南城建建设集团有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判员 曹聚改
二〇一七年五月十日
书记员 薄 涛