山西省晋中市榆次区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0702刑初154号
公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
被害人刘某1，男，1975年5月20日出生于晋中市榆次区，汉族，高中文化，榆次区居民。
诉讼代理人李晓慧，系山西华炬律师事务所律师。
被告人冀刚，男，1975年12月26日出生于晋中市榆次区，汉族，大专文化。2016年9月23日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局城区分局取保候审，2017年9月20日被本院取保候审。
辩护人刘兆恒，系山西晋正律师事务所律师。
晋中市榆次区人民检察院以榆检公诉刑诉（2017）140号起诉书指控被告人冀刚犯故意伤害罪，于2017年3月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋中市榆次区人民检察院指派检察员胡献红出庭支持公诉，被害人刘某1及其诉讼代理人李晓慧、被告人冀刚及其辩护人刘兆恒到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
晋中市榆次区人民检察院指控：被告人冀刚与被害人刘某1系同学关系，冀刚曾向刘某1借款，但欠款未还清。2016年5月31日下午，刘某1到榆次区建东街清缘饭店找冀刚商量债务问题，商量过程中二人发生口角并发生互殴，互殴过程中致刘某1受伤。经晋中市公安局城区分局司法鉴定中心、晋中市公安司法鉴定中心两次鉴定，刘某1因外伤致左耳鼓膜穿孔构成轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人冀刚的行为已构成故意伤害罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定惩处。
被告人冀刚对公诉机关指控的罪名认可，表示选择自愿认罪，但对公诉机关指控的犯罪事实不认可，冀刚辩称刘某1到建东街清缘饭店并没有和该商量，在打架过程中，该具有防卫性质，打斗过程中该没有打到对方，只是第一下打到他的眼镜上，在还手的过程中没有再打到他身上。刘某1的伤该不清楚是谁打的，当时在场的有刘某2、白某、胡某、李晓文，他们没有参与都是拉架了。其辩护人的辩护意见：被告人冀刚承认有打的动作，但并不是打着刘某1，也并不是翻供，这个和刘某1陈述一致。证人证言大部分提到一个身穿黑衣服、纹身的人，从证据看有伤害行为。被告人冀刚是在公安机关打电话通知后到案的，应该认定为自首情节。另外刘某1先用一杯水泼到冀刚的脸部而引起抗拒，应该认定冀刚为正当防卫，刘某1在本案中有一定的过错。
经审理查明，被告人冀刚与被害人刘某1系同学关系，冀刚曾向刘某1借款，但欠款未还清。2016年5月31日下午，刘某1到榆次区建东街清缘饭店找冀刚商量债务问题，商量过程中二人发生口角并发生互殴，互殴过程中致刘某1受伤。经晋中市公安局城区分局司法鉴定中心、晋中市公安司法鉴定中心两次鉴定，刘某1因外伤致左耳鼓膜穿孔构成轻伤二级。
在本院审理期间，被告人冀刚于2017年10月27日赔偿被害人刘某1人民币三万元，刘某1为冀刚出具谅解书，请求人民法院对冀刚从轻处罚。
上述事实，有公诉机关、被告人提供并经当庭质证、核实的下列证据证明：
2016年8月10日晋中市公安局城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：刘某1因外伤致左耳鼓膜穿孔构成轻伤二级。
2017年3月14日晋中市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：刘某1损伤程度为轻伤二级。
被害人刘某1的晋中市第一人民医院门诊诊疗手册，证明2016年5月31日被医生诊断：外伤性鼓膜穿孔（左）、头部外伤。
2016年6月1日晋中市第一人民医院诊断证明书，证明刘某1被诊断为：外伤性鼓膜穿孔（左）。
晋中市公安局城区分局新华街派出所出具的情况说明。2016年5月31日18时许，该所接110指令，称在榆次建东街私房菜馆发生打架，该所民警到达现场后，通过询问报警人刘某1，该讲述和私房菜馆老板冀刚因债务问题发生争执，后被冀刚及其饭店员工打伤。该所民警了解情况后鉴于双方属同学关系，且双方发生打架后，双方的同学和朋友一同赶往该店对此事进行调解，同时刘某1和冀刚提出要先行自行解决，暂不要求公安机关处理，故该所民警将报警人刘某1和冀刚叫到饭店的一间包间内进行调解，在调解过程中刘某1指出冀刚的司机也对其进行殴打。民警通过冀刚将司机白某叫进包间内，白某在包间内否认殴打刘某1，只称在双方打架时对双方进行拉架。刘某1要求先行入院诊断受伤情况，然后双方对此事要自行协商处理。该所民警在登记双方信息后离开现场。
冀刚和刘某1的微信聊天记录，证明刘某1通过微信向冀刚催要欠款，冀刚答复“没能力”、“打仗准备好了，刀斧伺候，随时恭候。”
常住人口基本信息。证明了被告人冀刚的身份情况。
被害人刘某1于2016年9月1日向新华街派出所出具的情况说明。2016年5月31日下午，该和该的小舅二人来到冀刚的晋中市迅驰科技有限公司催要欠款，当时他不在，该要求其工作人员联系他回来，几分钟后冀刚给该打电话，言辞很不客气，说“钱是没有，要是能等，将来给，要是不行，我人是给你准备好了，刀斧伺候！”当时他的总经理刘俊莉就在跟前，该用免提接的电话，她也听到了，认为冀刚这样说话很不妥。因为冀刚曾多次在电话及短信中这样威胁过该爱人乔蕾，所以该很生气认为他欺人太甚，遂前往冀刚所在的饭店清缘私房菜馆去找他。在路上，该接到爱人乔蕾打来的电话，说冀刚给他打电话，说“要是能行，你就带上晓晖来谈，要不然就刀斧伺候，人准备好了，随时恭候。”该进入饭店后让郝海凤请冀刚出来，该坐在门口茶台边等的，他从墙后出来挑衅的说：“晓晖，你要咋了”，该一听心想：你借钱不还，还这样恐吓该和该老婆，便顺手拿起茶桌上的一盅茶水泼过去，他举拳就打，同时从墙后一下子冲出五个人扑过来对该进行围殴。这时该才知道，他是真的埋伏的人了。在被围殴的过程中，眼镜被打落一旁，左腕的劳力士手表也不见了。一群人打完后还斥问该“还敢不敢来要钱”，当时冀刚坐在那儿抽着烟说“不怕晓晖，你敢来我就敢打你，打伤你，我也给你赔得起。”由于眼镜被打落，该看不清周围情况，要求冀刚帮该找眼镜，他却说你自己不会爬在地上找，该就打110报案并通知该的朋友们也过来。这时对该实施殴打的五个人就准备逃离现场，该堵在门口不让他们离开，冀刚说“人是我叫的，有什么事跟我说，我扛得起。”争执中冀刚看到警车出现就让五人躲开，先去了后面。派出所执法人员到达事发现场，打开执法记录仪询问该事情经过和身体受伤情况，现场要求实施围殴的五人先向该赔情道歉，并建议该先去医院治疗伤情。在医院检查期间，该又委托朋友打电话给饭店经理郝海凤，请其协助寻找手表，但对方称没有见到。当晚医院诊断左耳耳膜穿孔，建议住院手术治疗。该电话及时告知了派出王彬警官医院的诊断结论。
被害人刘某3的报案书及在公安机关的陈述。2016年5月31日下午18时左右该去冀刚的手机店找他要债他不在，该给冀刚打电话，冀刚在手机里称自己没有钱，让该缓一缓，如果不能缓就来饭店吧，刀斧伺候着。该听到这话很生气，就去他的饭店。在去的路上妻子给该打过电话来说冀刚还是那样说话。该挂了电话和跟亲戚宋某到了饭店。进了饭店该让大堂经理叫冀刚，不到两分钟他出来了，该看见他有点生气，就用茶台上半杯茶水泼在他身上，然后该就说了他一句，在泼的过程中冀刚就用右拳打该，没有打住，该就站了起来本能挡了一下，然而双方距离有点远，谁也没有碰到谁。这时冀刚身后冲出来五个年轻人就开始打该，该顺手从旁边拿一个茶壶，然而没有还手就被对方五个人围着打该头部，其中有人把该的眼镜打掉了。五个人不停地打该脑袋，打了几下就散开了。其中一个穿黑衣服、有纹身的人恐吓该说：“你以后敢不敢再来了”，该就说：“凭什么不来”，因为该说这句话他和另一个人又打了该头部、耳朵四五拳，该随后报警。该受伤的地方是左耳膜穿孔，其他的都是皮外伤。那个有纹身的肯定是打住该的耳朵了，那个司机肯定也打住了，还有那个小个子，当时他还专门跳起来打了该一下。打架过程中该的手表被扯掉了，是劳力士金典款，金色，时价65000元人民币，苹果6S手机一部被摔。
证人宋某在公安机关的证言。该是刘某1亲戚。2016年5月31日清缘私房菜打架一事，该当时在现场。当天下午刘某1给该打电话，让该和他一起去冀刚的饭店要账，之后刘某1接上该去了冀刚经营的清缘私房菜。该等进了饭店后坐到茶桌前没几分钟冀刚从里面出来也坐到茶桌前，刘某1和冀刚就商量欠款的事情，没说几句二人就争吵起来，冀刚跟刘某1说：“就是没有钱爱咋咋地。”语气特别不好，刘某1就拿起桌上的一个杯子朝冀刚泼了一杯水，接着从里面冲出一群人把刘某1拉到大厅中间就开始对他殴打。他们对刘某1拳打脚踢，还用凳子拍，开始围上时一群人就是用手打刘某1的头部，其中一个人用凳子拍了他一下，具体拍哪儿的该没有注意到，刘某1就倒地了，之后一群人上去用脚踢踹刘某1身体。刘某1没有还手，冀刚动手了，冀刚和他员工一起殴打刘某1头部。打完之后刘某1当下就有点听不见了，去了医院检查诊断说是耳膜穿孔。另外刘某1的眼镜当时就被打烂了，手表也被打丢了。
证人高某在公安机关的证言。刘某1是该朋友，冀刚是刘某1的同学。2016年5月31日下午，该和赵某在该金潞苑的办公室，赵某接到刘某1的电话称其在建东街冀刚的饭店被打，该便和赵某一同赶到饭店。到达饭店后，警察已经赶到了，正在里面的一个包间内进行调解。当时冀刚和刘某1坐在沙发上，冀刚的一个员工也在，刘某1一直捂着耳朵，说要让打他的人给他道歉。之后冀刚把他的一个员工叫进来，身穿一件黑衣服，胳膊上还有纹身，他进去后给刘某1道歉，刘某1说不止他一个人，要求冀刚继续将其他人叫来，但冀刚一直没有叫来。在警察的调解下，同学和朋友的劝解下，刘某1同意先去的看病，如果能协商处理就协商，协商不成就经公处理。后来到了医院，经检查刘某1的左耳耳膜穿孔。当时身穿黑色衣服，胳膊有纹身的男子承认殴打刘某1了，冀刚说要拿拳头捣刘某1，但是没有打到。
证人白某在公安机关的证言。该是冀刚的司机，冀刚开的清缘私房菜。2016年5月31日那天正好是该公司员工聚餐，老板冀刚在包间里，该在大厅坐的。下午大概6点，老板的同学刘某1来饭店，看见该就问冀刚了，该告他老板在包间。该进入包间告诉老板冀刚有人找他，冀刚出了包间往刘某1坐着的桌子旁走，这时刘某1就朝冀刚的脸上泼了一杯水，冀刚见状拿起茶盘上的一个竹筒朝刘某1砸，但没有砸住。这时刘某1拿起桌上的不锈钢水壶朝冀刚身边走，该见他手里拿着东西，怕打出事情来就抱住他，把他抱到墙角，他很快挣脱了该，走到冀刚身边两个人打起来了。在两个人打的过程中，刘某1的眼镜掉在地下，是该等服务员给他捡起来的，这时饭店的其他人也都出来拉架，把他俩拉开，然后有人报了警。警察到场后把双方带到一个包间里调解，后来刘某1去了医院，该等才听说他耳膜穿孔了。打架的时候就是他俩互相打，该和饭店其他员工都在拉架，因为该等都知道他俩是同学关系，该等不想掺和这件事。拉架的有该，还有刘某2、胡某，该等都是冀刚迅驰科技有限公司的员工。
证人李某在公安机关的证言。该是刘某1的朋友，2016年5月31日下午该接到刘某1的电话称其在建东街清缘私房菜被人打伤。该到达现场后，警察已到了，正在饭店最里面的包间内为双方调解。当时饭店的老板和刘某1在沙发上坐着，刘某1的朋友也在场，饭店的两个员工也在场，一个站在窗户边，一个过来还和该打招呼。该进去后坐到沙发上听他们讲述事情的经过，站在窗户边的那个男子称他动手打了刘某1，并向刘某1道歉，刘某1说打他的人不止他一个，要求饭店老板把其他人叫来，但是也一直没有叫来。后在刘某1朋友的劝解下，刘某1同意先去看病。如果能协商处理就协商，不行就经公处理。该没有听到饭店的老板直接承认对刘某1进行殴打，但是站在窗户边的那个男子说是老板和刘某1打在一起了，他才上前去打的。站在窗户边的那名男子，大约20多岁，身穿一件黑色衣服。当时在现场刘某1一直捂着耳朵，后来去了医院检查是耳膜穿孔。
证人赵某在公安机关的证言。2016年5月31日下午该和高某还有其他朋友正在一起商谈事情，该接到刘某1的电话称其在建东街冀刚的饭店被打，该便和高某一起赶到饭店。当时警察正在里面最大的包间内进行调解，冀刚和刘某1坐在沙发上，冀刚员工刘某2也在，刘某1一直捂着耳朵。警察在调解时，让打人的人到场对刘某1道歉，之后冀刚把他的一个员工叫进来，身穿一件黑色衣服，他进去后给刘某1道歉，刘某1说不止他一个人。该问冀刚怎么回事，冀刚说别提了，都是同学，刘某1来他饭店要账，在商谈过程中刘某1用水泼了冀刚，冀刚就用拳头挥打，但是没有打到，刘某1准备用茶壶打冀刚时，冀刚的员工刘某2及其朋友围过来一群人将刘某1打了。在警察的调解下，冀刚也给刘某1道了歉，高某说先检查一下，刘某1同意先去看病。后来到了医院，经检查刘某1左耳膜穿孔。当时身穿黑色衣服的男子没有说是否打刘某1了，但是跟刘某1说对不起。冀刚说他拿拳头捣刘某1了，但是没有打到。刘某2说没有动手打刘某1。
证人胡某在公安机关的证言。2016年5月31日下午该和冀刚还有公司和饭店的员工在清缘私房菜馆聚会吃饭，突然有人进入包厢告诉冀刚有人找他，冀刚独自出去了，该等都没有在意。他出去顶多有几十秒的时间，该等听见饭店大厅里有摔东西和扭打的声音，该等就起身往外走。该出了包间看见冀刚和一个中年男子在互相乱打，老板的司机白某在两人中间拦，该见状就站在两人中间拉架。但是两个人的个头和力气都很大，还是乱打，两个人都是用拳头朝对方的头上和上半身乱打，大概有一分钟时间两个人才被拉开。该没有动手殴打对方，也没有其他人参与互殴，因是老板私人事情，该等做为员工谁也不好插手，只是站在里面拉架。该看见冀刚打到对方头部和上半身，打完架后对方说耳朵疼了，后面还是这边的人把他送到医院检查。
证人刘某2在公安机关的证言。2016年5月31日，该和老板冀刚在私房菜的一个包间里吃饭，有一个服务员进来告冀刚说有人找他，冀刚独自走出去，该想跟他出去被他制止。该刚坐下，就听见包间外面声音不对，该出去看见刘某1手拿着杯子作势要打，还往老板的身边走。冀刚的司机小白在两人中间拦住刘某1，但刘某1很快就挣脱了。这时冀刚动手朝刘某1的头上乱打，刘某1也动手朝冀刚的上半身乱打。该跑到门口害怕刘某1还带着其他人来店里闹事打架，和刘某1一起来的一个中年男子也想动手，看见饭店里出来这么多人就没敢动手。在饭店其他人的拉架下，冀刚和刘某1很快也住手了，刘某1打电话报了警。警察来了解情况后，该和刘某1去医院检查才知道刘某1的耳膜穿孔了。该没有动手攻击伤者，整个过程中只有老板冀刚和刘某1两人互打，其他人都想把两人分开，要他们不要动手。当时发生争执时，冀刚的司机小白抱住刘某1，饭店的员工胡某抱住冀刚，刘某1很快挣脱了，走到冀刚跟前，动手打冀刚，冀刚就朝他的头上打，该看见有一拳确实打到刘某1的左侧头部。
被告人冀刚在公安机关的供述。该和刘某1是同学关系，该因为做生意向他一共借了60万元，到打架的那会儿，该已支付了他30万的本金，30.6万元的利息，还有25万元本金没有还。他先后多次问该要这部分钱，该一直没有钱还他。5月31日下午他和他的一个亲戚又去了该的清缘饭店，当时该在包间里和员工吃饭，服务员告该刘某1来了，该就赶紧走出去。该往外走的时候，刘某1看见该就拿了一杯水泼到该脸上，该被泼了水以后拿起茶盘上一个放茶具的竹筒朝他扔过去没有砸住他，他就拿起茶盘上的一个不锈钢茶壶砸该，被该的司机白某拦住，把他的茶壶抢下来，他便很快挣脱，走到该身边和该撕打起来。该饭店的其他员工在旁边拉架，大概打了有一两分钟的样子，双方停手了，刘某1就打电话报警。当时打架的就是该和刘某1，该等都是用拳头互打，没有用凶器。饭店的其他员工没有参与对刘某1的殴打，当时在场的有司机白某、刘某2、胡某，他们三个都没有动手打刘某1，就是在里面拉架了。该和刘某1都是用拳头乱打，该朝他的头上打了三、四拳，打在头上左边耳边打了两三下，都是在员工拉架的时候打的。该知道他近视，如果眼镜掉了肯定不动手了。和刘某1一起到饭店的那个人没有参与打架，被该的员工用语言喝止住了。
被告人冀刚提供的证据有：收款收据、谅解书，证明冀刚于2017年10月27日赔偿刘某1三万元，刘某1为冀刚出具谅解书。
上述证据，来源合法，内容相互关联，印证了查明的事实，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人冀刚因被害人刘某1向其索要债务，在清缘饭店与刘某1发生口角并互殴，在互殴过程中冀刚将刘某1打伤，经鉴定构成轻伤，被告人冀刚的行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关的指控成立。本案中的证人证言、被告人供述、被害人陈述能证明被告人冀刚殴打被害人刘某1并将刘某1打伤的事实。被告人冀刚的辩护人认为冀刚有自首情节的意见与自首的相关规定不符，因此本院对其辩护人认为冀刚有自首情节的意见依法不予采纳。另外，被告人辩护人认为冀刚对刘某1的殴打是刘某1先泼一杯水到冀刚脸部而引起的抗拒，属正当防卫的理由与正当防卫的相关法律规定不符，本院不予采纳。鉴于被告人冀刚能选择自愿认罪，积极赔偿被害人并取得被害人谅解，本院依法可酌情对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人冀刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 勇
人民陪审员 刘卫东
人民陪审员 王渊芝
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 王 翠