黑龙江省绥化市北林区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绥北刑初字第368号
公诉机关绥化市北林区人民检察院。
被告人赵琳，出生于黑龙江省绥化市兰西县，公民身份号码×××，专科文化，现住兰西县。2015年8月26日因涉嫌贪污被绥化市公安局北林分局刑事拘留。同年9月6日因涉嫌犯贪污罪被绥化市北林区人民检察院批准逮捕。现羁押于绥化市看守所。
辩护人李树森，黑龙江申平律师事务所律师。
绥化市北林区人民检察院以绥北检公诉刑诉[2015]339号起诉书指控被告人赵琳犯贪污罪一案，于2015年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月22日公开开庭审理了本案。绥化市北林区人民检察院指派代理检察员杜佳出庭支持公诉。被告人赵琳及其辩护人李树森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
绥化市北林区人民检察院起诉指控，2006年，被告人赵琳任绥化市兰西县教育局校办公司经理，并承租绥化市兰西县第六中学校址作为经营场所。2007年由被告人赵琳出资修建红光乡义丰小学和临江镇泉河小学校舍，并于2009年5月6日与兰西县教育局签订置换协议，约定赵琳修建的两处校舍，经相关部门评估为1006396元。原六中的教室评估为376554元，六中土地评估为537685元，合计914239元。差额150000元由教育局从对上争取的资金中解决（此款已全部付给）。同时约定，置换后六中的部分土地及教室所涉及的土地、房屋过户由赵琳自行办理，协议生效果并已执行完毕，但被告人赵琳未及时缴纳第六中学的土地出让金及办理过户手续。
2011年黑龙江省兰西长城建筑集团有限公司向被告人赵琳购买原兰西县第六中学的房屋、土地，用于建设兰西县第一小学教学楼。但因该宗土地评估报告已失效，无法缴纳土地出让金，为了能够缴纳土地出让金，兰西县教育局重新为赵琳办理学校置换手续，哈尔滨汇海评做事务所对红光乡义丰小学和临江镇泉河小学重新评估价格为1602627元；对兰西县第六中学房屋重新评估价格为112524元，兰西县恒信地价评估有限公司对兰西县第六中学土地重新评估评价格为538400元。赵琳持相关手续到兰西县国土资源局交纳了53.8万元土地出让金。由于该次评估报告存在90余万元的差价，被告人赵琳便以教育局还欠其差价款为由向教育局索要53.8万元未果。2013年，被告人赵琳在兰西县教育局负责财务工作期间，利用职务便利虚报红光乡第一中学和临江镇中心校的维修改造资金共计53.8万元。后赵琳使用施工合同、国有资产处置审批表等文件通知红光乡第一中学和临江镇中心校将此款从学校转入兰西县正通建筑工程有限公司账户，后被赵琳从建筑公司取出占为已有。
绥化市北林区人民检察院认为，被告人赵琳作为兰西县教育局财务工作人员，利用职务上的便利，使用欺诈手段，骗取农村中小学维修改造资金，占为已有，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贪污罪追究被告人的刑事责任。应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。
公诉机关于2016年9月22日补充起诉，将2011年黑龙江省兰西长城建筑集团有限公司向被告人赵琳购买原兰西县第六中学的房屋、土地，用于建设兰西县第一小学教学楼。认为被告人赵琳未缴纳土地出让金亦为办理相关手续。追加起诉为非法转让土地罪。
被告人赵琳对公诉机关起诉书指控的贪污犯罪事实及量刑建议无异议，未作辩解。认为其不构成非法转让土地罪。
辩护人辩护意见为：被告人赵琳主观上没有占有公共财物的目的，客观上没有实施利用职务之便侵吞公款的行为。房屋是置换的，得款53.8万元是经兰西县教育局同意认可的，故赵琳的行为不构成贪污犯罪。
经审理查明：2006年，被告人赵琳任绥化市兰西县教育局校办公司经理，并承租绥化市兰西县第六中学校址作为经营场所。2007年由被告人赵琳出资修建红光乡义丰小学和临江镇泉河小学校舍，并于2009年5月6日与兰西县教育局签订置换协议，约定赵琳修建的两处校舍，经相关部门评估为1006396元。原六中的教室评估为376554元，六中土地评估为537685元，合计914239元。差额150000元由教育局从对上争取的资金中解决（此款已全部付给）。同时约定，置换后六中的部分土地及教室所涉及的土地、房屋过户由赵琳自行办理，协议生效果并已执行完毕，但被告人赵琳未及时缴纳第六中学的土地出让金及办理过户手续。
2011年黑龙江省兰西长城建筑集团有限公司以700万元的价格向被告人赵琳购买原兰西县第六中学的房屋、土地，用于建设兰西县第一小学教学楼。但因该宗土地评估报告已失效，无法缴纳土地出让金，为了能够缴纳土地出让金，兰西县教育局重新为赵琳办理学校置换手续，哈尔滨汇海评做事务所对红光乡义丰小学和临江镇泉河小学重新评估价格为1602627元；对兰西县第六中学房屋重新评估价格为112524元，兰西县恒信地价评估有限公司对兰西县第六中学土地重新评估评价格为538400元。2012年3月27日赵琳持相关手续到兰西县国土资源局交纳了53.8万元土地出让金。由于先后两次评估报告存在90余万元的差价，被告人赵琳便以教育局还欠其差价款为由向教育局索要53.8万元未果。2013年，被告人赵琳在兰西县教育局负责财务工作期间，利用职务便利虚报红光乡第一中学和临江镇中心校的维修改造资金共计53.8万元。后赵琳使用施工合同、国有资产处置审批表等文件通知红光乡第一中学和临江镇中心校将此款从学校转入兰西县正通建筑工程有限公司账户，后被赵琳从建筑公司取出占为已有。本院审理期间被告人将赃款53.8万元主动上缴。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、书证线索登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案侦查的经过。
2、干部履历表、户籍证明，证实被告人赵琳的身份情况。
3、资产评估报告书、土地估价报告、租赁合同、国有资产处置审批表、协议书、施工合同等书证，证实土地估价等相关事实。
4、证人史某某、武某某、张某甲、刘某某、商某某、姜某某、夏某某、王某甲、张某乙、王某乙、张某丙、胡某某的证言证实2006年，赵琳任绥化市兰西县教育局校办公司经理，并承租绥化市兰西县第六中学校址作为经营场所。2007年由被告人赵琳出资修建红光乡义丰小学和临江镇泉河小学校舍，并于2009年5月6日与兰西县教育局签订置换协议，约定赵琳修建的两处校舍，经相关部门评估为1006396元。原六中的教室评估为376554元，六中土地评估为537685元，合计914239元。差额150000元由教育局从对上争取的资金中解决（此款已全部付给）。同时约定，置换后六中的部分土地及教室所涉及的土地、房屋过户由赵琳自行办理，协议生效果并已执行完毕，但被告人赵琳未及时缴纳第六中学的土地出让金及办理过户手续。2011年黑龙江省兰西长城建筑集团有限公司向被告人赵琳购买原兰西县第六中学的房屋、土地，用于建设兰西县第一小学教学楼。但因该宗土地评估报告已失效，无法缴纳土地出让金，为了能够缴纳土地出让金，兰西县教育局重新为赵琳办理学校置换手续，哈尔滨汇海评做事务所对红光乡义丰小学和临江镇泉河小学重新评估价格为1602627元；对兰西县第六中学房屋重新评估价格为112524元，兰西县恒信地价评估有限公司对兰西县第六中学土地重新评估评价格为538400元。赵琳持相关手续到兰西县国土资源局交纳了53.8万元土地出让金。由于该次评估报告存在90余万元的差价，被告人赵琳便以教育局还欠其差价款为由向教育局索要53.8万元未果。2013年，被告人赵琳在兰西县教育局负责财务工作期间，利用职务便利虚报红光乡第一中学和临江镇中心校的维修改造资金共计53.8万元。后赵琳使用施工合同、国有资产处置审批表等文件通知红光乡第一中学和临江镇中心校将此款从学校转入兰西县正通建筑工程有限公司账户，后被赵琳从建筑公司取出占为已有。
5、被告人赵琳的供述，与起诉指控的事实基本一致。
6、赵琳于2012年3月27日交纳了53.8万元土地出让金的票据一张。
7、视听资料，证实检察机关对被告人赵琳进行讯问时实行同步录音录像。
以上证据系依法定程序收集，经法庭调查核实，庭审质证，真实合法，法庭予以采信。
本院认为，被告人赵琳作为兰西县教育局财务工作人员，利用职务上的便利，使用虚报冒领的欺诈手段，骗取国有学校维修改造资金占为已有，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分、罪名成立，予以确认。鉴于被告人能如实供述，并积极退赃、交纳罚金，具有认罪悔罪表现，可依法从轻和酌定从轻处罚。辩护人关于涉案款项是经兰西县教育局同意、不构成贪污犯罪的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采信。关于公诉机关2016年9月22日补充起诉，将2011年黑龙江省兰西长城建筑集团有限公司向被告人赵琳购买原兰西县第六中学的房屋、土地，认为被告人赵琳未缴纳土地出让金亦为办理相关手续，追加起诉为非法转让土地罪问题，第一份起诉书已经认定“被告人赵琳持相关手续到兰西县国土资源局交纳了53.8万元土地出让金”；并提供了赵琳于2012年3月27日交纳了53.8万元土地出让金的票据。起诉原由与事实相矛盾，且只有“违反土地管理法规”才能构成本罪，而土地使用权由国家土地行政部门登记管理，登记管理时会审查是否违反土地管理法规，任何通过登记确认的土地使用权转让行为就不可能“违反土地管理法规”；而未经登记确认的土地使用权转让行为并不产生法律效力，自然也就构不成非法转让土地罪。本案在起诉前已经交纳土地出让金并已登记，故起诉指控被告人犯非法转让土地罪罪名不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告人赵琳犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金200000元（已缴纳）。
二、没收违法所得538000元。
(缓刑考验期自本判决确定之日起计算。)
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绥化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 崔有为
代理审判员 孟 薇
人民陪审员 万春丽
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 王珂丽