山东省郓城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1725刑初42号
公诉机关郓城县人民检察院。
被告人许兰芹，男，1997年6月1日出生于山东省郓城县，汉族，小学文化，农民，住郓城县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月19日被刑事拘留，同年11月15日因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪被逮捕。
辩护人宋修广，山东正翔律师事务所律师。
郓城县人民检察院以郓检公刑诉[2017]29号起诉书指控被告人许兰芹犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2017年1月25日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。郓城县人民检察院指派检察员王庆旭出庭支持公诉。被告人许兰芹及辩护人宋修广到庭参加诉讼。经菏泽市中级人民法院批准，延期审理三个月。现已审理终结。
郓城县人民检察院指控:
一、盗窃罪
1、2016年7月13日16时许，被告人许兰芹在郓城县黄安镇吕公堂村，趁无人之机，盗窃被害人仪某艳家中的五羊黑色摩托车一辆（价值2360元）。
2、2015年9月29日0时许，被告人许兰芹在郓城县黄安镇吕公堂村，采取翻墙入院的方式，盗窃被害人周某家的TCL电视机一台（价值2990元）、全自动滚筒洗衣机一台（价值3800元）。
综上，被告人许兰芹盗窃财物价值共计人民币9150元。
二、诈骗罪
1、2016年8月的一天，被告人许兰芹在郓城县黄安镇马驿店村，以借为名，骗取被害人刘某3的一辆白色踏板摩托车（价值3700元），后将该摩托车以800元的价格出售给郓城县唐庙镇维修摩托车的李某1。案发后，被告人许兰芹的家人代为赔偿被害人刘某3人民币3500元。
2、2016年8月的一天，被告人许兰芹在郓城县唐庙镇三屯村，以借为名，骗取被害人李某1的一辆大地鹰王摩托车（价值4000元），后将该摩托车以2600元的价格出售。
3、2016年10月8日，被告人许兰芹在菏泽丰通汽车租赁有限公司租赁北京现代朗动轿车（价值84000元）一辆，租期2天，每天租金240元，2016年10月12日，被告人许兰芹以10000元的价格将该车抵押给郓城县黄安镇张楼村的张国华，后因租车公司报案，该车被公安机关追回并发还给被害单位。
4、2016年8月至2016年10月，被告人许兰芹以为他人经营的手机店冲销量、为自己及他人办理手机分期为由，多次骗取他人信任，以被害人孙某1、刘某4、刘某1、刘某5、刘某6、李某2、杨某、姚某、王某2的身份证及银行卡信息办理手机分期付款，先后办理15部高档手机的手机分期，被告人许兰芹将上述手机出售或留有自己使用，除被告人许兰芹缴纳部分费用外，共骗取上述被害人应缴纳的分期付款费用61160.56元。
综上，被告人许兰芹诈骗财物价值共计人民币152860.56元。
2016年10月19日,被告人许兰芹到郓城县公安局黄安派出所投案，并如实陈述了自己的犯罪事实。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示了户籍证明、抓获经过、扣押、发还物品清单等书证，证人王某1、刘某2证言，被害人仪春艳、周某、孙某2等人的陈述，被告人许兰芹的供述及辩解，山东省涉案物品价格鉴定结论书等证据材料。公诉机关认为，被告人许兰芹以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大,采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人许兰芹系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人许兰芹对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人认为，1、被告人许兰芹将车辆抵押的行为不具有非法占有的故意，其租赁汽车的行为、将车辆抵押的行为均属民事法律行为，不构成诈骗。即便法院认定被告人许兰芹租车抵押的行为属诈骗行为，根据最高人民法院研究室《关于申付强诈骗案如何认定诈骗数额的电话回复》，诈骗数额应把案发前已经追回的诈骗数额扣除，按最后实际诈骗数额计算，但在处罚时，可以作为从重情节考虑。2、本案涉案的手机中，只有其中9部手机办个人消费贷款，其他手机未办理个人消费贷款，按照“存疑有利于被告人”的原则，诈骗数额应以办理个人消费贷款手机价值计算，且诈骗数额不应包含个人消费贷款的利息。被告人以杨某的身份证办理的手机支付分期付款330元，应从诈骗数额中扣除。3、案发后，被告人许兰芹在其父亲的陪同下到郓城县公安局黄安派出所投案自首，依法可以从轻或减轻处罚，被告人许兰芹部分退赃且无犯罪前科，应依法酌定从轻处罚，建议对被告人许兰芹可判处三年以下有期徒刑或拘役并可适用缓刑。
经审理查明：
一、盗窃罪
1、2016年7月13日16时许，被告人许兰芹在郓城县黄安镇吕公堂村，看到被害人仪春艳家的大门没有上锁，即进入被害人仪春艳家中，趁无人之机，盗窃被害人家中的五羊黑色弯梁摩托车一辆，经鉴定，该摩托车的价值为2360元。案发后，被告人许兰芹盗窃的五羊黑色弯梁摩托车被公安机关依法追缴并发还被害人。
2、2015年9月29日0时许，被告人许兰芹在郓城县黄安镇吕公堂村，采取翻墙入院的方式，盗窃被害人周某家中的TCL电视机一台，全自动滚筒洗衣机一台，被告人许兰芹将电视机折抵住宿费，将洗衣机以800元的价格出售。经鉴定，该电视机的价值为2990元，该洗衣机的价值为3800元。案发后，被告人许兰芹盗窃的TCL电视机、全自动滚筒洗衣机被公安机关依法追缴并发还被害人。
综上，被告人许兰芹盗窃财物价值共计人民币9150元。
以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证的证据予以证实。
1、证人证言
（1）证人刘某1证言，证实被告人许兰芹以自己家中的电视机抵偿其住宿费为名，用其所有的车辆运输盗窃的电视机、洗衣机的事实。
（2）证人王某1证言，证实被告人许兰芹以800元出售其盗窃的洗衣机的事实。
2、被害人陈述
（1）被害人仪春艳陈述，证实其家中五羊黑色本田牌两轮摩托车被盗的事实。
（2）被害人方某、周某陈述，证实其家中液晶电视机和全自动洗衣机被盗，并怀疑是许兰芹所为的事实。
3、被告人的供述和辩解
被告人许兰芹供述，证实其窃取周某家中的电视机、洗衣机，窃取仪春艳家中的五羊黑色本田摩托车的事实。
4、鉴定结论
郓城县价格认证中心出具的菏郓价认定（2016）36、38号价格认定结论书，证实被告人许兰芹盗窃的黑色五羊本田摩托车价值为人民币2360元，TCL液晶电视价值人民币2990元，全自动洗衣机价值人民币3800元。
上述事实清楚,证据确实、充分，足以认定。
二、诈骗罪
1、2016年8月的一天，被告人许兰芹以借为名，骗取被害人刘某3以3700元购买的白色踏板摩托车一辆，后将该摩托车以800元的价格出售给李某1，李承攀又将该摩托车出售，致使该车案发后未被找回，被告人许兰芹的家人代其赔偿被害人刘某3人民币3500元。
2、2016年8月的一天，被告人许兰芹以借为名，骗取被害人李某1以4000元购买的大地鹰王摩托车一辆，后将该摩托车以2600元的价格出售给付振伦，付振伦又将该车出售，案发时该车未被找回。
3、2016年10月8日，被告人许兰芹租赁菏泽市牡丹区丰通汽车租赁有限公司的北京现代朗动轿车一辆，租期二天，同年10月12日，被告人许兰芹以10000元的价格将该车抵押给郓城县黄安镇张楼村村民张国华，该租赁公司与被告人许兰芹失去联系随报案，后该车被公安机关追缴并发还。经鉴定，该轿车的价值84000元。
4、2016年8月至2016年10月，被告人许兰芹以为他人经营的手机店冲销量、为自己及他人办理手机分期为由，以被害人孙某1、刘某4、刘某1、刘某5、刘某6、李某2、杨某、姚某、王某2的身份证及银行卡信息先后九次办理15部高档手机的手机分期，被告人许兰芹将上述手机出售或留有自己使用，除被告人许兰芹缴纳部分费用外，分期付款本息共计61160.56元，骗取的手机实际价值扣除首付款、分期付款总价值共计为45993元。
（1）2016年8月9日，以孙某2的名义办理四部手机分期付款，第一部手机价格6280元，被告人许兰芹首付2280元，贷款4000元。第二部手机价格3699元，被告人许兰芹首付699元，贷款3000元。第三部手机价格4500元，被告人许兰芹首付2000元，贷款2500元。2016年8月11日，被告人许兰芹办理分期付款一部，价格2799元，被告人许兰芹首付299元，贷款2500元。
（2）以刘某4的名义办理个人消费贷款手机二部，第一部手机价格2799元，被告人许兰芹首付300元，贷款2499元。第二部手机的价格3698元，被告人许兰芹首付1200元，贷款2500元。
(3)以刘某6的名义办理个人消费贷款手机二部，第一部手机价格2798元，被告人许兰芹首付398元，贷款2400元，第二部价格5350元，被告人许兰芹首付1100元，贷款4250元。
（4）以刘某1的名义办理个人消费贷款手机一部，价格5688元，被告人许兰芹首付1200元，贷款4488元。
（5）以李亚茹的名义办理个人消费贷款手机一部，价格4898元，被告人许兰芹首付1200元，贷款3698元。
（6）以刘某5的名义办理个人消费贷款手机一部，价格5588元，被告人许兰芹首付2000元，贷款3588元。
（7）以杨某的名义办理个人消费贷款手机一部，价格4200元，被告人许兰芹首付900元，贷款3300元，被告人许兰芹偿还第一次分期款330元。
（8）以姚某的名义办理个人消费贷款手机一部，价格为4500元，被告人许兰芹首付900元，贷款3600元，后被告人许兰芹用该手机置换另一部手机，该手机被被告人许兰芹拿走。
（9）以王某2的名义办理个人消费贷款手机一部，价值4500元，被告人许兰芹支付500元后携带逃走，还应偿还4000元。
综上，被告人许兰芹诈骗财物价值共计人民币137693元，其中公安机关已追回87700元并发还给被害人。
以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证的证据予以证实。
1、书证
（1）租赁协议、刘某2驾驶证、身份证、被告人许兰芹身份证、注册登记机动车信息栏、购车发票、菏泽市牡丹区丰通汽车租赁有限公司营业执照，证实2016年10月8日被告人许兰芹、刘某2在菏泽市牡丹区丰通汽车租赁有限公司承租该公司所有的现代朗动轿车一辆，租期二天，每天租金240元，同年10月12日，被告人许兰芹将该车抵押给张国华的事实。
（2）借条，证实被告人许兰芹将承租的菏泽市牡丹区丰通汽车租赁有限公司现代朗动轿车抵押给张国华，得款二万元（实际得款一万），抵押期为七天的事实。
（3）摩托车转让合同，证实涉案的大地鹰王摩托车系李某1所有的事实。
（4）办理手机分期付款的材料一宗，证实被告人许兰芹为被害人孙某2、刘某4、刘某1、刘某5、刘某6、李某2、杨某、姚某办理个人消费贷款手机，被告人许兰芹诈骗的涉案金额的事实。
2、证人证言
证人刘某2证言，证实被告人许兰芹因没有驾驶证，让其陪同一起去菏泽租车，后所租赁的车辆被许兰芹开走，不知去向的事实。
3、被害人陈述
（1）、被害人李某1陈述，证实被告人许兰芹将其所有的大地鹰王摩托车借走，许兰芹拒不归还的事实。
（2）、被害人崔某陈述，证实被告人许兰芹隐瞒事实真相，将租来的轿车用于抵押借款，到期没有归还承租车辆的事实。
（3）、被害人孙某2、刘某4、刘某1、刘某5、刘某6、李某2、杨某、姚某、王某2陈述，证实被告人许兰芹采取虚构事实、隐瞒真相的方式，利用上述人员的身份证及银行卡信息先后办理14部高档手机的分期付款，被告人许兰芹将上述手机出售或留有自己使用，除被告人许兰芹本人缴纳的部分费用外，共计骗取上述被害人应缴纳的分期付款及利息共计人民币61160.56元的事实。
4、被告人的供述和辩解
被告人许兰芹供述，证实被告人许兰芹以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取上述各被害人财物的事实。同时证实其为以杨某的名义办理的手机偿还300元分期的事实。
5、鉴定结论
郓城县价格认证中心出具的菏郓价鉴字（2016）37号价格认定结论书，证实被告人许兰芹骗取的白色现代朗动轿车价值人民币84000元的事实。
本案还有如下证据：
1、人口户籍信息，证实被告人许兰芹在案发时已达完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力的事实。
2、抓获经过，证实2016年10月19日，被告人许兰芹到郓城县公安局黄安派出所投案自首。
3、扣押、发还物品清单及所附照片一宗，证实涉案的TCL液晶电视机、全自动滚筒洗衣机、五羊本田黑色弯梁摩托车、现代白色轿车被公安机关扣押并发还给被害人的事实。
本院认为，被告人许兰芹以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大；采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为分别构成盗窃罪、诈骗罪，公诉机关的指控成立，予以支持。被告人许兰芹犯两罪，依法予以数罪并罚。被告人许兰芹主动投案，如实供述盗窃、诈骗的犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可依法从轻处罚。被告人许兰芹所盗窃的摩托车、洗衣机、电视机、诈骗的现代朗动轿车被公安机关追缴并发还被害人，所骗取的摩托车其家人代其赔偿，可酌情从轻处罚。辩护人提出的“案发后被告人许兰芹主动到郓城县公安局黄安派出所投案自首，依法可以从轻或减轻处罚，被告人许兰芹能积极退赃且无犯罪前科，应依法酌定从轻处罚”辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出的“被告人许兰芹将车辆抵押的行为不具有非法占有的故意，其租车、抵押车辆的行为均属民事法律行为，不构成诈骗。如法院认定被告人许兰芹租车、抵押的行为属诈骗行为，诈骗数额应把案发前已经追回的诈骗数额扣除，按最后实际诈骗数额计算”的辩护意见，经查，被告人许兰芹租赁车辆后未如期归还，其将租赁汽车抵押套取现金逃匿，致使租赁公司无法如期收回车辆，足以认定被告人许兰芹对其所租赁汽车的非法占有的目的，其租赁汽车到期后拒不归还而将该车抵押的行为系诈骗行为，诈骗数额应以该汽车的鉴定价值计算，辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的“本案涉案的个人消费贷款手机中，只有其中9部手机办个人消费贷款，其他手机未办理个人消费贷款，按照“存疑有利于被告人”的原则，诈骗数额应以办理个人消费贷款手机数额计算”的辩护意见，经查，被告人许兰芹办理的个人消费贷款的手机中，虽然其中5部手机没有办理个人消费贷款，但被害人的陈述和被告人供述能够相互印证，足以认定其以他人名义办理该部分个人消费贷款手机的事实，辩护人的该项辩护意见，不予采纳。公诉机关把个人消费贷款的利息计入诈骗数额，经查，被告人许兰芹从手机销售处骗取手机时，已支首付款，其实际骗取的财物数额应从手机的实际价格中将首付款、分期付款扣除，诈骗数额应以被告人许兰芹实际骗取的数额计算，公诉机关把个人消费贷款的利息计入诈骗数额，计算不当，不予支持，辩护人提出的“诈骗数额中不应包含个人消费贷款利息”的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人许兰芹犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，犯诈骗罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金三万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月19日起至2020年4月18日止。罚金自判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人许兰芹退赔被害人李成攀摩托车折款人民币四千元，退赔张国华人民币一万元，退赔手机销售店人民币四万五千九百九十三元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孟凡惠
审 判 员 范梅君
人民陪审员 张纯玺
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 马建华