山西省石楼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石刑初字第24号
公诉机关石楼县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1966年10月26日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省普定县人猫洞乡可处村人。2013年9月23日，因涉嫌诈骗罪被石楼县公安局刑事拘留，同年10月25日，经石楼县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于石楼县看守所。
辩护人王建峰，男，1969年5月出生，石楼县司法局工作人员。
被告人刘某乙，男，1974年11月17日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省普定县人猫洞乡可处村人。2013年9月23日，因涉嫌诈骗罪被石楼县公安局刑事拘留，同年10月25日，经石楼县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于石楼县看守所。
辩护人于济宁，山西东征律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1974年9月13日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省普定县人猫洞乡可处村人。2013年9月23日，因涉嫌诈骗罪被石楼县公安局刑事拘留，同年10月25日，经石楼县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于石楼县看守所。
辩护人ＸＸ，山西东征律师事务所律师。
石楼县人民检察院以石检刑诉（2014）3号起诉书指控被告人刘某甲、刘某乙、张某甲犯诈骗罪，于2014年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。石楼县人民检察院指派检察员李美琴出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人王建峰、被告人刘某乙及其辩护人于济宁、被告人张某甲及其辩护人ＸＸ到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年7月至9月期间，被告人张某甲、刘某乙、刘某甲从山西省汾阳市旧轮胎市场以每根220-250元不等的价格，专门收购侧面有裂缝的报废轮胎180根左右，三人将收购的报废轮胎用卫生纸和502胶水修补，再用磨光机打磨，黑油漆上色，“加工”成假冒二手轮胎后，由刘某甲、刘某乙、张某甲雇佣司机拉往多处地方出售（所售轮胎充气后会爆裂，不能正常使用），所售款项除用于购买报废轮胎外，三人平分，诈骗金额达9万余元。案发后，三被告人赔偿受害人弓小云、丁鹏辉损失14700元。公诉机关认为，应当以诈骗罪追究三被告人的刑事责任，同时认为三被告人属共同犯罪，在案中均起主要作用，均系主犯。为上述指控，公诉机关提供了相关证据。
被告人刘某甲辩称，起诉书指控的第3宗犯罪事实中，向何雪峰出售8条轮胎，只收取了4000余元，而不是6100元；第4宗犯罪事实中，只收取了受害人12000元，而不是19000元；第5宗犯罪事实中，其未参与销售，而是刘某乙和张某甲销售的；对其余指控无异议。其辩护人辩称，被告人刘某甲的行为不构成诈骗罪，应当以生产、销售伪劣产品罪定罪量刑，并认为被告人归案后认罪态度好，积极退赔，建议从轻处罚。
被告人刘某乙辩称，其出售二手轮胎是在做生意，不是诈骗；起诉书指控的第3宗犯罪事实中，向何雪峰出售8条轮胎，只收取了4000余元，而不是6100元；第4宗犯罪事实中，只收取了12000元，而不是19000元；第5宗犯罪事实中，是其和张某甲销售的；对其余指控无异议。其辩护人辩称，被告人刘某乙的行为构成生产、销售伪劣产品罪，不构成诈骗罪，认为被告人归案后如实供述，积极退赔，建议从轻处罚。
被告人张某甲辩称，其行为不构成诈骗罪，其只是通过投资和公平交易赚取了一点利润；第4宗犯罪事实中，只收取了12000元，而不是19000元；第5宗犯罪事实中，是刘某乙和其参与销售的；对其余指控无异议。其辩护人辩称，被告人张某甲的行为不构成诈骗罪，其与各受害人有交易的真实意图，受害人有识别能力，被告人有投资行为，因此，被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪。被告人在家庭困难的情况下积极赔偿，认罪态度好，又系初犯，建议从轻处罚。
经审理查明，2013年7月至9月期间，被告人刘某甲、刘某乙、张某甲从山西省汾阳市旧轮胎市场以每条220-280元不等的价格收购废旧轮胎，三人将收购的废旧轮胎用卫生纸和502胶水修补，再用磨光机打磨，黑油漆上色，加工后，由刘某甲、刘某乙、张某甲雇佣司机拉往石楼县、河津市、左权县、长治市、忻州市等地出卖，所卖款项除用于购买废旧轮胎外，三人平分。具体犯罪事实如下：
1、2013年7月1日，被告人刘某甲、刘某乙租用张某乙的蓝色货车在石楼县以10200元的价格向受害人弓小云出售17条轮胎；以4300元的价格向受害人丁鹏辉出售6条轮胎。
2、2013年9月份的一天，被告人刘某甲、刘某乙租用张某乙的蓝色货车在河津市以3000元的价格向受害人袁永斌出售5条轮胎。
3、2013年9月份的一天，被告人刘某甲、刘某乙租用张某乙的蓝色货车在乡宁县以1500元的价格向受害人段海良出售2条轮胎；以5600元的价格向何雪峰出售8条轮胎。
4、2013年9月份的一天，被告人刘某甲、刘某乙租用张某乙的蓝色货车在长治市以12000元的价格向受害人王根红出售19条轮胎。
5、2013年9月份的一天，被告人刘某乙、张某甲租用张某乙的蓝色货车在左权县以3000元的价格向受害人韩庆林出售6条轮胎。
6、2013年9月份的一天，被告人刘某甲、刘某乙租用张某乙的蓝色货车在河津市以3500元的价格向受害人赵永刚出售7条轮胎。
另外，被告人刘某甲、刘某乙、张某甲在长治市、左权县、忻州市等地还以40000元左右的价格向多名受害人（具体受害人不详）出售过100余条轮胎。
以上共计出售轮胎180条左右，销售金额达8万余元。
另查明，在案发后，三被告人退赔受害人弓小云102**元、丁鹏辉4500元。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证实：
1、被告人刘某甲的供述，证明其伙同被告人刘某乙、张某甲收购废旧轮胎，经过简单加工后销售近180条的事实成立，并能证明第4宗犯罪事实中，只收取了受害人12000元，而不是19000元，第5宗犯罪事实中，其未参与销售，而是刘某乙和张某甲销售的事实。
2、被告人刘某乙的供述，证明其伙同被告人刘某乙、张某甲收购废旧轮胎，经过简单加工后销售近180条的事实成立，亦能证明第4宗犯罪事实中，只收取了受害人12000元，而不是19000元，第5宗犯罪事实中，是其和张某甲实施销售行为的事实。
3、被告人张某甲的供述，证明其伙同被告人刘某乙、刘某甲收购废旧轮胎，经过简单加工后销售近180条的事实成立，同时证明第4宗犯罪事实中，只收取了受害人12000元，而不是19000元，第5宗犯罪事实中，是其和刘某乙实施销售行为的事实。
4、证人张某乙的证言，证明其受雇于三被告人驾驶自己的蓝色货车，装载着涉案轮胎在石楼县、河津市、左权县、长治市等地出卖140余条的事实。
5、受害人弓小云的陈述及证人贾某的证言，证明弓小云向被告人刘某甲、刘某乙以10200元的价格购买17条轮胎的事实。
6、受害人丁鹏辉的陈述，证明其向被告人刘某甲、刘某乙以4300元的价格购买6条轮胎的事实。
7、受害人袁永斌的陈述，证明其向被告人刘某甲、刘某乙以3000元的价格购买5条轮胎的事实。
8、受害人段海良的陈述，证明其向被告人刘某甲、刘某乙以1500元的价格购买2条轮胎的事实。
9、受害人何雪峰的陈述，证明其向被告人刘某甲、刘某乙以5600元的价格购买8条轮胎的事实。
10、受害人王根红的陈述，证明其向被告人刘某甲、刘某乙购买19条轮胎的事实。
11、受害人赵永刚的陈述，证明其向被告人刘某甲、刘某乙以3500元的价格购买7条轮胎的事实。
12、受害人韩庆林的陈述及张某甲出具的收据一支，证明其向被告人刘某乙、张某甲以3000元的价格购买6条轮胎的事实。
13、受害人弓小云、丁鹏辉的辨认笔录，证明被告人刘某甲、刘某乙即为给其出售轮胎的人。
14、证人张某乙的辨认笔录，证明被告人刘某甲、刘某乙、张某甲即为雇佣其货车的人。
15、赔偿协议，证明在案发后，三被告人退赔受害人弓小云102**元、丁鹏辉4500元的事实。
16、被告人刘某甲、刘某乙、张某甲的户籍证明，证明三被告人已达完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人刘某甲、刘某乙、张某甲在收购废旧轮胎后，进行简单加工，后以次充好进行销售，其主观目的是为了获取非法利润，其行为侵犯的客体是市场管理的正常活动及消费者的合法权益，三被告人的犯罪行为，符合销售伪劣产品罪的构成要件，应当以销售伪劣产品罪定罪量刑，公诉机关指控三被告人犯诈骗罪的罪名不成立，本院不予支持。各被告人及其辩护人关于各被告人的行为应当以销售伪劣产品罪定罪量刑的辩护意见成立，予以采信。三被告人属共同犯罪，在作案过程中均起主要作用，均系主犯。三被告人归案后如实供述，认罪态度较好，案发后能部分退赔，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。各被告人关于诈骗数额中与事实符合部分的辩解，予以采信；各辩护人关于各被告人归案后认罪态度好，积极退赔，建议从轻处罚的辩护意见成立，予以采信。关于各辩护人辩称起诉书指控的“被告人刘某甲、刘某乙、张某甲在长治、左权等地还出售过报废轮胎100余条（具体受害人不详），诈骗金额40000元左右”，只有被告人的供述，无其他证据佐证，不应认定的辩护意见，经查，各被告人关于该部分犯罪行为的供述，前后一致，供述稳定，并且能够相互印证，足以认定该事实成立，故该辩护意见不成立，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月23日起至2015年5月22日止。所处罚金应当在本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人刘某乙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月23日起至2015年5月22日止。所处罚金应当在本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人张某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月23日起至2015年5月22日止。所处罚金应当在本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
四、各被告人的非法所得，除退赔的14700元外，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孟晋军
审 判 员 郑瑞梅
人民陪审员 刘荣鑫
二〇一四年四月十一日
书 记 员 宁 婧