河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀04刑终603号
原公诉机关河北省涉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕建鑫，男，1987年6月15日出生于河北省涉县，汉族，初中文化，涉县农民。2004年12月14日因犯盗窃罪被判处拘役五个月。2005年9月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元。2015年因犯诈骗罪、招摇撞骗罪被判处有期徒刑二年，罚金二千元。2017年5月5日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于河北省涉县看守所。
河北省涉县人民法院审理河北省涉县人民检察院指控原审被告人吕建鑫犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2017年8月29日作出（2017）冀0426刑初162号刑事判决。原审被告人吕建鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
（一）2013年11月1日下午，被告人吕建鑫与被害人王某1到涉县金谷饭店吃饭，期间吕建鑫去王某1汽车内找东西时，从王某1放在车内的钱包里盗走2000余元人民币，又以给王某1手机充电为由取走王某1一部小米2S手机。事后坐车逃往北京，将所盗2000元钱挥霍，所占有手机丢弃。
认定上述事实的证据有：
1、户籍证明记载，证被告人吕建鑫已达刑事责任年龄。
2、情况说明记载，吕建鑫在该案中骗取王某1一部小米2S手机，为定罪量刑，委托价格鉴定中心作价，因王某1提供不出手机购买时的相关手续，且手机已被吕建鑫丢弃，无法作价。
3、被害人王某1陈述，2013年11月1日下午15时许，我的一个朋友“建斌（音）”给我打电话说他想买一辆福特车。之后他找到我一起到涉县收费站旁边的汽贸看了看福特车，大概看了一个小时我们走了，建斌让我把他送到涉县金谷饭店。他说请我吃饭，我便跟他一起到四楼吃饭，我们刚点完菜建斌说他坐我车把自行车钥匙丢我车上了，要我车钥匙去拿他钥匙，他走了约十分钟后来给我说找到他自行车钥匙了。接着他说想让他媳妇也来吃饭，但手机没电了，借我手机给他媳妇打个电话，当时我手机也没电了就拒绝了。建斌说收银台有充电器可以通用。于是我把手机给了他，他拿着去打电话。一个小时还不见回来，我就去收银台结账，我钱包当时在我车里，我到车里拿钱时，发现放在我车内方向盘下面暗格的钱包里钱不见了，接着我用别人手机给我手机打电话，我手机是关机状态。我才意识到建斌骗走了我的手机和偷走了我的钱。我是因为打篮球认识的他，当时不太了解他，之后我打听到他叫吕建鑫，所以才来报案的。我总共丢了2200元现金，都是100元的，还有一部白色小米牌手机。
4、被告人供述和被害人陈述情节基本一致。
（二）2013年，被告人吕建鑫在天津轧三钢铁厂上班期间，认识了在该厂工作的涉县老乡陈某3、陈某1父子，并谎称自己有亲戚在天津市里工作，可以将陈某1转为正式职工，陈某3付给吕建鑫22000元人民币，吕建鑫拿到钱后就离开了该厂，22000元已被挥霍。
认定上述事实的证据有：
1、被害人陈某1辨认被告人吕建鑫照片笔录。
2、被告人吕建鑫供述，2013年我在天津静海区的一个钢厂上班，钢厂叫什么名字给忘了，刚好有个涉县老乡陈某1，后来还住到了同一间宿舍，当时那个宿舍还住着陈某1的父亲陈某3，我们三个又是老乡，慢慢就熟悉了。当时我在厂子听说过花钱可以转正，我就给陈某3、陈某1说这个事，我就给他们说我有个姐夫在天津市上班有关系，花个钱跑跑关系，可以给陈某1转正，陈某3问我需要多少钱，我给他说22000元，过了有一两天，陈某3在我们住的宿舍里把22000元给了我。我没有姐夫在天津市里上班，没有给陈某1办理工作转正的事，主要是想骗他们钱花，骗的钱我都吃喝玩挥霍了。
3、证人宋某证明，我老公被人骗了，我来报案。具体时间记不清了，我孩子（陈某1）和我老公去天津轧三钢铁厂上班，后来他们那个厂子去了一个涉县井店老乡，很快就认识了，那个人叫吕建鑫，家是涉县井店三街的，后来他三个人分到了同一宿舍，到那个宿舍以后，他们慢慢就熟了。后来听我老公说建鑫可以给咱孩子跑一个钢铁厂合同编制，但是需要花钱，当时我和我老公商量着花个钱。我老公就把在天津轧三钢铁厂打工攒的两万块钱从银行取出来，给了建鑫，他说拿钱去天津市里跑跑这个事，大概过了十几天，就联系不上这个人了。
4、被害人陈某1陈述，大概是2013年，当时我和吕建鑫都在天津轧三钢厂上班，并在一间宿舍，跟我爸陈某3也就认识了。有一天我爸问我愿不愿意在这里转正，我是好弄就弄，不好弄就算了。过了一段时间，吕建鑫走了，我爸说被吕建鑫骗了，联系不上。当时吕建鑫说他有个亲戚在天津市里上班，花个钱跑跑关系，可以给我转正，后来就给了吕建鑫20000多块钱。
（三）2013年，被告人吕建鑫向被害人赵某1谎称，自己有亲戚在涉县县城包工程项目，并且可以给赵某1在工程中揽活，赵某1向吕建鑫付5000元人民币，后吕建鑫将5000元人民币挥霍。
认定上述事实的证据有：
1、被害人赵某1辨认被告人吕建鑫照片笔录。
2、被告人吕建鑫供述，我以前跟赵某1一块在天津打过工，2013年我在涉县城碰见了赵某1，他在县城里开了个维修门市，我在他门市上住了一段时间。当时宿舍里还住着王某2，慢慢就认识了。有一天我们在宿舍聊天的时候，我就给他们说有个亲戚在井店小区工地包了工程，咱们一起凑个钱，请请我亲戚，跑跑关系，去工地包点活挣个钱，当时他们问我需要多少钱，我记不清说的是多少了，只记得赵某1后来给了我5000元，我还带着他俩去井店的一个小区看了看，给他们说这是我亲戚包的工程，还有好多工程，到时候还可以挣好多钱。我没有亲戚在井店包工程，给赵某1那样说想骗个钱花，拿的钱没跑这个事，都被我挥霍了。
3、被害人赵某1陈述，2013年大概7、8月份，通过我村的邻居王某2认识的吕建鑫。有一天早上我和王某2在路上碰见了吕建鑫，还在我们宿舍住过一段时间。一天我们在宿舍聊天，吕建鑫给我、王某2说咱们合伙弄个啥，赚个钱，还说他姨夫在井店包个小区的工程，他说大概需要10000元，后来王某2说没有钱，吕建鑫就说他和我每人拼5000元，拿钱请请他姨夫。他还带我们去井店小区看了，我看了看说有两栋都做完活了，咱还做啥，他说后面好几栋楼有活，怎么得挣好几十万，我也没多想。走的时候吕建鑫让我把钱给了他，改天见到他姨夫，送送礼，我就从银行取了5000元给了吕建鑫。
原审法院认为，被告人吕建鑫以非法占有为目的，窃取他人财物二千余元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人吕建鑫以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财物二万余元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人吕建鑫将盗骗财产全部挥霍，依法酌情从重处罚。庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款，第六十九条之规定，认定被告人吕建鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人（原审被告人）吕建鑫提出，其拿走陈某3的20000元、赵某1的5000元不是诈骗，原判决认定为诈骗不当。
经二审审理查明的主要犯罪事实、证据与原判决认定的一致。认定事实的相关证据已经一审庭审质证。本院予以确认。
对于上诉人（原审被告人）吕建鑫所提其拿走陈某3的20000元、赵某1的5000元不是诈骗，原判决认定为诈骗不当的理由，经查，上诉人吕建鑫以有亲戚在天津市工作，能为陈某1转为正式职工为名，骗取陈某1父亲陈某3现金22000元的事实；以有亲戚在涉县县城包工程项目，能为赵某1揽工程为名，骗取赵某1现金5000元的事实，有被害人陈某1、赵某1陈述及辨认吕建鑫笔录、证人宋某证言予以证实，与上诉人吕建鑫供述的事实和数额一致，足以认定其骗取陈某322000元、赵某15000元的事实。其所提前述上诉理由，无事实依据，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）吕建鑫以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人（原审被告人）吕建鑫以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人吕建鑫有犯罪前科，可酌情从重处罚；一审当庭认罪，可酌情从轻处罚。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王建民
审判员 胡海军
审判员 王晓鹏
二〇一七年九月二十九日
书记员 路 遥