云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）云03刑初77号
公诉机关云南省曲靖市人民检察院。
附带民事诉讼原告人浦某，男，1981年6月3日生，汉族，农民，住宣威市。
被告人赵磊，男，1995年3月27日生，汉族，农民，初中文化，住宣威市。曾因犯抢劫罪，于2012年7月10日被刑事拘留，于2012年11月26日被判处有期徒刑三年，缓刑五年，于2012年11月27日释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月9日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于宣威市看守所。
辩护人赵秀梅，云南乐超律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人姜泽伦，男，1985年7月5日生，汉族，住宣威市。现羁押于宣威市看守所。
云南省曲靖市人民检察院以曲检公刑诉（2016）69号、曲检公刑追诉（2016）2号起诉书指控被告人赵磊犯贩卖毒品罪、故意伤害罪，于2016年6月13日向本院提起公诉。诉讼过程中，浦某提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。云南省曲靖市人民检察院指派检察员何楚云出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人浦某，被告人赵磊及辩护人赵秀梅，附带民事诉讼被告人姜泽伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
云南省曲靖市人民检察院指控，被告人赵磊为牟取非法利益，帮助一外号为“大洋瓜”的男子贩卖毒品。2015年11月9日18时许，被告人赵磊在宣威市美奂新城准备向张某出售毒品时被民警抓获，赵磊在逃跑过程中将毒品可疑物五坨丢弃在美奂公园绿化带树丛中，被民警当场找回。经鉴定，该毒品可疑物净重471.1克，为含量11.7%的甲基苯丙胺。
2016年3月12日22时许，赵磊用脚踢受害人浦某，叫其打扫监室卫生，后姜泽伦踢着浦某的腰部，赵磊用手打着浦某的背部。经诊断，浦某L1-3左侧横突骨折。经鉴定，浦某腰部损伤为轻伤。并列举了抓获经过、证人证言、鉴定意见、毒品称量及提某,4、被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人赵磊的行为构成贩卖毒品罪，属犯罪未遂，可比照既遂从轻处罚。被告人赵磊故意伤害他人身体，其行为构成故意伤害罪，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人赵磊在缓刑考验期内又犯新罪，应数罪并罚。
附带民事诉讼原告人浦某要求赵磊、姜泽伦赔偿经济损失36680元。
被告人赵磊对贩卖毒品罪的事实无异议。对故意伤害罪的事实提出异议，认为被害人浦某调到其监室时就有伤。他愿意赔偿被害人的经济损失，但没有赔偿能力。辩护人对指控的犯罪事实及罪名没有异议。提出被告人赵磊系帮助他人贩卖毒品，且系犯罪未遂，在故意伤害罪中系从犯，被告人赵磊归案后如实供述其罪行，认罪态度较好，请求对其减轻处罚。
附带民事诉讼被告人姜泽伦提出，被害人浦某调到他们监室时腰就有伤。表示愿意赔偿被害人的经济损失，但没有赔偿能力。
经审理查明：
一、被告人赵磊为牟取非法利益，帮助一外号为“大洋瓜”的男子贩卖毒品。2015年11月9日18时许，被告人赵磊在宣威市美奂新城准备与张某进行毒品交易时被民警抓获，赵磊将毒品可疑物五坨丢弃在美奂公园绿化带树丛中，被民警当场找回。经称量和鉴定，该毒品可疑物为甲基苯丙胺，净重471.1克，含量11.7%。
上述事实有经庭审举证、质证和认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书及抓获经过，证实宣威市公安局经工作发现一名叫小磊的男子持有毒品准备出售，并于2015年19日在美奂新城将赵磊抓获，查获毒品可疑物25袋。
2、提某,4、照片及扣押笔录及清单，证实公安机关在宣威市美奂公园树丛中提取用蓝色塑料袋包装的毒品可疑物25袋，并提取了赵磊包裹毒品的红蓝灰相间的男式毛衣1件，包扎毒品可疑物的橡皮筋13根，毒品包装物粘取物2份，手机1部及赵磊的血样1份。并对毒品可疑物25袋、毛衣1件、手机1部予以扣押。
3、现场指认笔录及照片，证实赵磊指认出宣威市美奂新城为其交易毒品的地方，美奂公园人工湖旁边绿化带树丛为其丢弃毒品的地方。
4、毒品称量笔录、照片及理化检验鉴定报告，证实经称量和鉴定，被告人赵磊贩卖的毒品净重471.7克，检出甲基苯丙胺，含量为11.7%。
5、现场检测报告书，证实被告人赵磊尿液检测结果呈吗啡阳性，冰毒阴性。
6、提取手机通话记录清单、通话记录及活动轨迹，证实被告人赵磊的活动轨迹及与“大洋瓜”的通话情况。
7、辨认笔录及照片，证实被告人赵磊辨认出叫他帮助贩卖毒品的人为李某1。
8、证人证言：（1）张某的证言，证实他与“小磊”联系购买毒品。2015年11月9日下午，他与“小磊”在美奂新城交易毒品时，被警察发现，他们就跑了。（2）杨某1、孙某的证言，证实2015年11月9日，他们在美奂公园散步时，见到有一个小伙朝树丛中丢了一包东西，后来那个小伙就被警察抓获了。警察从树丛中找出那包东西后，问那个小伙是什么东西，那小伙说是小马，共25袋。
9、被告人赵磊的供述，证实一个叫“大洋瓜”的人说他有一万多颗小马，让他帮忙卖，赚到的钱平分。后来，一个男的就打电话给他买5000颗小马，每颗13元。2015年11月9日，他去美奂新城交易毒品时发现有警察，他就朝美奂公园跑，并将毒品丢在了公园的树丛中，然后，他就被抓获了。当时，他是用毛衣包着毒品的。毒品包装是蓝色袋子，是用白纸和黑色塑料袋包好的，总共有5坨，每坨5袋，每袋200颗，总共5000颗。
二、2016年3月12日22时许，赵磊用脚踢受害人浦某，叫其打扫监室卫生，后姜泽伦踢着浦某的腰部，赵磊用手打着浦某的背部。经诊断，浦某L1-3左侧横突骨折。经鉴定，浦某腰部损伤为轻伤。另查明，赵磊曾因犯抢劫罪于2012年11月26日被判处有期徒刑三年，缓刑五年。审理过程中，赵磊的亲属与附带民事诉讼原告人浦某达成和解协议，赔偿了浦某经济损失3000元，浦某对被告人赵磊予以谅解。
上述事实有经庭审举证、质证和认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2016年4月21日宣威市人民检察院转处浦某被同监室人殴打一案。
2、辨认笔录及照片，证实赵磊、姜泽伦、浦某、杨某2李某2、袁某通过对监控视频辨认指出赵磊、姜泽伦即视频中殴打浦某的人。
3、人体损伤程度鉴定意见书及宣威市病情诊断证明，证实浦某L1-3左侧横突曲曲折折，损伤为轻伤一级。
4、被押人员检查登记表，证实经医生检查浦某入所时未见明显异常。
5、宣威市看守所证明材料，证实浦某在4－5监室一直参加监室劳动。因有关节炎和肩周炎到医务室领过膏药。
6、证人证言（1）姜泽伦的证言，证实案发当晚，赵磊叫浦某打扫卫生，浦某没有起来，赵磊就蹬了浦某一脚，他打了浦某几拳头和几耳光，浦某蹲着打扫卫生时，他从后面蹬了浦某的腰部一脚。浦某站起来和姜泽伦撕打，赵磊就上前打了浦某几下。（2）杨某2、袁某的证言，证实2016年3月12日晚上，赵磊踢浦某的脚叫浦某打扫卫生。之后，姜泽伦就打浦某。后来，浦某蹬在地上打扫卫生时，姜泽伦从背后踢了浦某的腰部一脚。过了一会浦某就说他腰疼。袁某还证实姜泽伦和浦某撕打时，赵磊从后面打了浦某几拳。浦某调入他们监室时还参加劳动，被姜泽伦和赵磊打伤后就没有参加劳动了。（3）李某2的证言，证实2016年3月12日22时许，浦某擦地板时，姜泽伦踢着浦某的背部一脚。
7、被害人浦某的陈述，证实2016年3月12日22时许，赵磊踢醒他，叫他打扫卫生。他起来后，姜泽伦打了他几耳光，打了他头部几拳。他蹬着打扫卫生时，姜泽伦就从后面踢了他腰部一脚，他就听到身上响了一声。他站起来后，姜泽伦又打了他一嘴巴，他就还手。接着，赵磊也来打他。后来，他的腰部就疼了。经检查，医生说他的腰部骨折了。之前，他的左手肘部和肩部会酸痛，贴过膏药。
8、被告人赵磊的供述，证实2016年3月12日22时许，他蹬了浦某一脚，叫他起来打扫卫生。后来，姜泽伦就打了浦某几拳和几耳光。浦某蹬着打扫卫生时，姜泽伦从后面蹬了浦某的腰部一脚。浦某站起来和姜泽伦撕打，他就上前打了浦某几下。之后，浦某就说腰疼，坐在地上起不来了。
综合证据，1、户口证明，证实赵磊于1995年3月27日生。2、（2012）宣某刑初字第75号刑事判决书、释放证明，证实被告人赵磊因犯抢劫罪于2012年7月10日被刑事拘留，于2012年11月26日被判处有期徒刑三年，缓刑五年，于2012年11月27日释放。
本院认为，被告人赵磊帮助他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。赵磊与他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。被告人赵磊在交易毒品的途中被抓获，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人赵磊在故意伤害罪中起辅助作用，属从犯，且被告人赵磊的家属赔偿了浦某的经济损失，双方达成和解协议，浦某对被告人赵磊予以谅解，并表示撤回附带民事诉讼，应对被告人赵磊从轻处罚。被告人赵磊在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人赵磊归案后如实供述其罪行，可对其从轻处罚。辩护人的辩护意见予以采纳。被告人赵磊、姜泽伦的辩解意见，与本案证据不符，不予采信。附带民事诉讼原告人浦某未举证证据证实其经济损失，请求姜泽伦赔偿损失的证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二百三十四条第一款、第四十二条、第二十三条第一款、第二款、第二十五条、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销（2012）宣少刑初字第75号判决主文中被告人赵磊犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币8000元（已缴纳）的缓刑部分。
二、被告人赵磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币30000元；犯故意伤害罪，判处拘役三个月；合并原犯抢劫罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月9日起至2025年6月20日止。）
三、附带民事诉讼被告人姜泽伦不承担民事赔偿责任。
四、甲基苯丙胺471.1克依法没收，由公安机关上缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 钟
审 判 员 邓 义
人民陪审员 付琼亚
二〇一六年八月十七日
书 记 员 唐燕清