四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐民初字第37号
原告：乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司，住所地：四川省夹江县漹城镇体育路239号，组织机构代码：59995892-7。
法定代表人：刘毅强，董事长。
委托代理人：刘大军，男，该公司员工。
委托代理人：胡朝江，四川守诚律师事务所律师。
被告：武鸿源，男，汉族，城镇居民。
被告：辜秀平，女，汉族，城镇居民。
上述二被告共同委托代理人：陈世立，四川金顶律师事务所律师。
被告：乐山鸿德房地产开发有限公司，住所地：四川省乐山市市中区通江镇茶坊村4组，组织机构代码：66539861-5。
诉讼代表人：张建忠，乐山鸿德房地产开发有限公司管理人的负责人。
委托代理人：李晓灵，四川高贸律师事务所律师。
委托代理人：夏阳，四川高贸律师事务所律师。
原告乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司（以下简称易贷公司）诉被告武鸿源、辜秀平、乐山鸿德房地产开发有限公司（以下简称鸿德公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月31日、2015年6月5日公开开庭审理了本案。原告易贷公司的委托代理人刘大军、胡朝江，被告武鸿源、辜秀平的委托代理人陈世立，鸿德公司的委托代理人夏阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告易贷公司诉称：2012年7月20日原告与被告武鸿源、辜秀平签订借款合同，约定被告武鸿源、辜秀平向原告借款600万元，借款期限为12个月，从2012年8月2日起至2013年8月1日到期，借款利息为月利率1.3%，原告与被告武鸿源、辜秀平签订了抵押合同，被告武鸿源、辜秀平以其购买的被告鸿德公司的在建造的位于乐山市市中区城市雅居1层1号、1层4号、1层5号门市作为向原告借款600万元及其利息、违约金、实现债权的律师费用等的抵押担保。同时原告与被告鸿德公司签订了保证合同，被告鸿德公司对上述借款本金、利息、违约金、实现债权的律师费用、诉讼费用等向原告承担连带保证责任。原告与被告鸿德公司、武鸿源和辜秀平办理了预购商品房抵押登记。2013年8月1日借款到期前，被告武鸿源于2013年7月15日提出前述贷款续贷6个月，原告同意后，原告与被告武鸿源于2013年8月2日续签借款合同，2013年7月31日和8月2日原告与被告武鸿源、辜秀平分别签订了补充协议和个人无限连带责任保证合同，继续用城市雅居房地产作抵押担保，被告辜秀平对被告武鸿源的借款本金、利息、违约金、实现债权的律师费用、诉讼费等承担连带保证责任。2013年8月2日原告与被告鸿德公司再次签订了保证合同，被告鸿德公司对被告武鸿源的借款本金、利息、违约金、实现债权的律师费用、诉讼费等承担连带保证责任。2014年2月1日借款到期被告武鸿源未按约定返还原告600万元的借款，欠利息23.4万元、综上所述，原告与被告武鸿源、辜秀平的借款合同和原告与被告武鸿源的借款合同合法有效，原告与被告武鸿源、辜秀平的抵押合同、补充协议、保证合同合法有效，原告与被告鸿德公司的保证合同合法有效，被告武鸿源未按合同约定返还原告借款600万元和支付利息的行为，侵犯了原告的合法权利，是严重的违约行为，依法应当承担合同约定的违约责任。被告武鸿源、辜秀平依据抵押合同约定，依法应当承担抵押担保的法律责任，并承担连带清偿本金利息和赔偿原告经济损失的法律责任。被告鸿德公司依法应当承担被告武鸿源借款本金600万元和利息（含罚息）、违约金、实现债权的律师费、诉讼费用等连带清偿和赔偿责任。原告诉至法院请求：一、判决被告武鸿源返还原告借款600万元，并支付利息23.4万元（截止2014年2月1日的利息），此后逾期利息（按借款合同约定的利息）和罚息计算至本金付清之日止；二、判令被告武鸿源支付原告违约金30万元和实现债权的律师费用19万元；三、判令原告有权对被告武鸿源、辜秀平抵押担保的财产享有优先受偿；四、判令被告鸿德公司、辜秀平对被告武鸿源应支付给原告的本金600万元、利息23.4万元，2014年2月2日后的逾期利息和罚息、违约金30万元、实现债权的律师费19万元承担连带清偿和赔偿责任；五、本案诉讼费用全部由三被告承担。诉讼中，查明本院于2014年1月21日裁定受理四川仁寿华南建筑有限公司对鸿德公司的破产清算申请。在管理人四川高贸律师事务所接受财产后，经本院向原告释明，原告将第三项诉讼请求中要求判决鸿德公司承担连带责任的诉讼请求变更为请求确认被告鸿德公司对被告武鸿源应支付给原告的本金600万元、利息23.4万元，2014年2月2日后的逾期利息和罚息、违约金30万元、实现债权的律师费19万元承担连带清偿责任。
被告武鸿源、辜秀平答辩称：签订合同是事实，但违约金明显过高，抵押的房产不属于被告武鸿源、辜秀平所有，权利人是郭天云。请求法院依法判决。
被告鸿德公司答辩称：按照相关规定鸿德公司开始清算后就不再单独对债权进行清偿，原告2013年4月15日已向管理人申报了债权，管理人已经作债权处理。案外人郭天云通过土地置换的形式获取了城市雅居一楼的门市，已经实际占有，在抵押合同签订前就取得了所有权。被告武鸿源、辜秀平没有将房款支付给鸿德公司，隐瞒事实，是否有效，请法庭认定。律师费并未实际支付完毕，合同并未约定复息。请求法院依法判决。
经审理查明：被告武鸿源、辜秀平系夫妻关系，2012年7月20日被告武鸿源、辜秀平与原告签订了合同编号：夹易贷字第2012借2号《借款合同》约定由被告武鸿源、辜秀平向原告借款600万元，借款期限为1年，即从2012年7月24日至2013年7月23日。本合同项下的借款期限起始日与贷款转存凭证不一致时，以第一次贷款转存凭证所载日期为准。贷款利率为月利率1.3%。同日，被告鸿德公司与原告签订了合同编号：夹易贷字第2012保1号《保证合同》约定由被告鸿德公司为合同编号：夹易贷字第2012借2号《借款合同》提供保证担保，担保方式为连带责任保证。合同签订后，被告于2012年7月24日向原告出具了《委托支付函》，委托原告将借款600万元支付给鸿德公司。2012年8月2日原告将600万元通过转账方式支付给了鸿德公司，被告武鸿源、辜秀平于2012年8月2日向原告出具了收到600万元借款的《借款借据》。2012年7月30日被告武鸿源、辜秀平与原告签订了合同编号：夹易贷字第2012抵2号《抵押合同》约定本合同的主合同为合同编号：夹易贷字第2012借2号《借款合同》，主债权为主合同项下的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人、被担保人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。抵押物为：城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市。2012年7月31日乐山市住房保障和房地产管理局为城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市办理了商品房预抵押登记备案。2013年7月31日被告武鸿源、辜秀平与原告签订了《补充协议》约定原告同意续贷600万元给武鸿源，并签订借款合同（借款合同编号：夹易贷字第2013借45号）借款期限为2013年8月2日至2014年2月1日。武鸿源、辜秀平请求原告不去解除原抵押物在乐山市住房保障和房地产管理局办理的预购商品房抵押登记网上备案并继续用原抵押物为新的借款（借款合同编号：夹易贷字第2013借45号）作抵押担保，原告方同意被告武鸿源、辜秀平请求不去解除原抵押物在乐山市住房保障和房地产管理局办理的预购商品房抵押登记网上备案并同意武鸿源、辜秀平继续用位于乐山市中心城区龙游路92号的“城市雅居”底楼门市1、4、5号，面积为322.6㎡）为续贷600万元整（借款合同编号：夹易贷字第2013借45号）作抵押担保。原抵押合同（合同编号：夹易贷字第2012抵2号）继续有效。主合同变更为新的借款合同（借款合同编号：夹易贷字第2013借45号）。2013年8月2日被告武鸿源与原告签订了合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》约定被告武鸿源向原告借款600万元，借款期限为六个月，即从2013年8月2日至2014年2月1日。月利率为1.3%按月结息（日利率=月利率／30）。根据违约情况原告方有权采取下列措施：1、停止发放武鸿源贷款、要求武鸿源立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及因追讨债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费等）2、按贷款本金的5%向武鸿源收取违约金。借款逾期后，按本合同约定的结息方式收利息和复利。2013年8月2日被告鸿德公司与原告签订了合同编号：夹易贷字第2013保26号《保证合同》，约定被告鸿德公司为合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》提供保证担保，担保方式为连带保证。担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及因追讨债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费等）。同日，被告武鸿源、辜秀平与原告签订合同编号：夹易贷字第2013个12号《个人无限连带责任保证合同》，约定武鸿源、辜秀平以其夫妻个人所有财产及夫妻共同财产以及将来所得财产为合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》提供保证担保，担保方式为连带保证。保证范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于原告贷款的全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、武鸿源向原告方支付的其他款项（包括但不限于原告方垫付的有关手续费、电讯费、评估费、保险费）、原告方实现追偿权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。原告自认被告利息已付至2013年11月1日。原告为实现债权委托四川守诚律师事务所律师进行诉讼，约定支付代理费19万元，原告已实际支付律师费1万元。
另查明：本院于2014年1月21日作出的（2014）乐民破预字第1-1号民事裁定书裁定受理四川仁寿华南建筑有限公司对鸿德公司的破产清算申请。同日本院作出（2014）乐民破字第1-1号决定书指定四川高贸律师事务所担任乐山鸿德房地产开发有限公司管理人。城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的营业用房于2012年7月30日在乐山市住房保障和房地产管理局备案登记在被告武鸿源、辜秀平名下。原告诉至法院请求：一、判决被告武鸿源返还原告借款600万元，并支付利息23.4万元（截止2014年2月1日的利息），此后逾期利息（按借款合同约定的利息）和罚息计算至本金付清之日止；二、判令被告武鸿源支付原告违约金30万元和实现债权的律师费用19万元；三、判令原告有权对被告武鸿源、辜秀平抵押担保的财产享有优先受偿；四、判令被告鸿德公司、辜秀平对被告武鸿源应支付给原告的本金600万元、利息23.4万元，2014年2月2日后的逾期利息和罚息、违约金30万元、实现债权的律师费19万元承担连带清偿和赔偿责任；五、本案诉讼费用全部由三被告承担。诉讼中，经本院向原告释明，原告将第三项诉讼请求中要求判决鸿德公司承担连带责任的诉讼请求变更为请求确认被告鸿德公司对被告武鸿源应支付给原告的本金600万元、利息23.4万元，2014年2月2日后的逾期利息和罚息、违约金30万元、实现债权的律师费19万元承担连带清偿责任。
以上事实有合同编号：夹易贷字第2012借2号《借款合同》、合同编号：夹易贷字第2012抵2号《抵押合同》、合同编号：夹易贷字第2012保1号《保证合同》、《借款借据》、《委托支付函》、转款凭据、《预购商品房抵押登记网上备案审核表》、《续贷申请书》、《补充协议》、合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》、合同编号：夹易贷字第2013保26号《保证合同》、合同编号：夹易贷字第2013个12号《个人无限连带责任保证合同》、《委托代理合同》、《收费发票》、《商品房信息查询》及当事人陈述予以证实。
本院认为，原告与被告方签订的《借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、《个人无限连带责任保证合同》等均属于各方真实意思表示且不违反法律法规强制性规定属于合法有效的协议各方当事人应按合同约定履行各自的义务。本院对本案焦点问题评判如下：
一、关于本案借款本金及利息、罚息如何认定的问题。本院认为，根据原告与被告武鸿源、辜秀平签订《补充协议》约定的内容能够认定原告与被告武鸿源签订的合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》实质上是原告与被告武鸿源、辜秀平签订的合同编号：夹易贷字第2012借2号《借款合同》的展期。原告提供的《借条》、《转款凭据》能够证明其向被告履行了出借600万元义务，被告并未提供证据证明其已归还借款600万元的证据。因此，原告主张被告武鸿源归还借款600万元的诉讼请求符合法律规定，应予以支持。由于原告认可被告已归还了截止2013年11月1日的利息，根据双方《借款合同》约定的贷款利率为月利率1.3%，借款逾期后，按本合同约定的结息方式计收利息和复利。计收复利专属于商业银行等金融机构。原告并非属于商业银行等金融机构。因此原告主张逾期按合同约定的结息方式计收复利的诉讼请求不予支持。由于合同中并未约定计算罚息，故原告主张罚息的诉讼请求不予支持。原告主张利息以600万元本金从2013年11月2日支付清之日至按月利率1.3%计算的利息符合法律规定，本院予以支持。
二、原告主张的违约金30万元和实现债权的律师费用19万元的问题。原告向本院提供《委托代理合同》和支付1万元的律师费的转款凭据，能够证明已实际产生了1万元。本院对原告实际产生的1万元律师费予以支持，对未实际支付的律师费在本案中不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。……”。被告未按合同约定履行还款义务构成违约，因此，被告应承担违约责任。但由于原告向被告主张逾期还款的利息，以及实现债权实际产生的1万元，本院予以支持。该逾期利息和实现债权的律师费已足以弥补因被告未及时还款给原告造成的损失，且也体现了违约的惩罚性，且原告也不能提供证据证明因被告未及时付款还造成了其他损失。故原告要求被告支付违约金30万元的主张本院不予支持。
三、关于原告是否对合同约定的抵押财产享有优先受偿权的问题。原告与被告武鸿源、辜秀平在《抵押合同》中约定：抵押物城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市。该抵押合同是各方真实意思的表示，合法有效。《中华人民共和国物权法》第十四条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”《中华人民共和国物权法》第二十条规定“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”《抵押合同》中约定的抵押物已预告登记在武鸿源、辜秀平名下，但预告登记并不是所有权登记，武鸿源、辜秀平仅是城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市预告登记的权利人，预告登记仅产生了请求权的权利保全效力，武鸿源、辜秀平尚未取得所有权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十九条第一款规定“以尚未办理权属证书的财产抵押的，在一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。”被告武鸿源、辜秀平将城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市作为借款600万元抵押，因武鸿源、辜秀平尚未取得三门市的所有权，其对城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市设定抵押并不产生物权处分的效力，对将来可以取得的财产设定的抵押权，在抵押物实际存在时发生设定抵押权的效力，即不产生抵押物权的效力。上述抵押物虽在乐山市住房保障和房地产管理局办理了商品房预抵押登记备案，抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力，预抵押登记的权利人，在未办理抵押权设立登记之前，享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对预登记的抵押物办理抵押登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对预抵押登记的抵押物的处分。该预抵押登记，并不是设立抵押物权的登记，因此，不产生抵押权设立的效力。故，原告主张对被告武鸿源、辜秀平作为抵押担保的财产即城市雅居1层1号、1层4号、1层5号的门市享有优先受偿权的请求不符合法律规定，本院不予支持。
四、关于辜秀平是否承担连带责任的问题，根据被告辜秀平与原告签订的夹易贷字第2013个12号《个人无限连带责任保证合同》，约定武鸿源、辜秀平以其夫妻个人所有财产及夫妻共同财产以及将来所得财产为合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》提供保证担保，担保方式为连带保证。保证范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于原告贷款的全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、武鸿源向原告方支付的其他款项（包括但不限于原告方垫付的有关手续费、电讯费、评估费、保险费）、原告方实现追偿权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。原告主张辜秀平承担连带清偿责任符合同和法律规定，应予以支持。
五、关于被告鸿德公司的责任问题，根据被告鸿德公司与原告签订合同编号：夹易贷字第2013保26号《保证合同》，约定鸿德公司为合同编号：夹易贷字第2013借45号《借款合同》提供保证担保，担保方式为连带保证。担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及因追讨债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费等），被告武鸿源未履行还款义务，被告鸿德公司应承担保证责任。虽然本院于2014年1月21日受理四川仁寿华南建筑有限公司对鸿德公司的破产清算申请，但并不能免除被告鸿德公司的保证责任。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”的规定，鸿德公司应承担保证责任的范围应为：本金600万元，以600万元为本金从2013年11月2日至2014年1月21日按月利率1.3%计算的利息以及原告实现债权产生的律师费1万元。根据《中华人民共和国企业破产法》第十六条“人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。”的规定，原告对鸿德公司享有的保证债权，应在本判决生效后通过向鸿德公司管理人申报债权的方式，在破产清算程序中依法获得清偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百八十四条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十四条的规定，判决如下：
一、被告武鸿源在本判决生效后十五日内支付原告乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司借款本金600万元及利息（以600万元为本金，从2013年11月2日至付清之日止按月利率1.3%计算的利息）；
二、被告武鸿源在本判决生效后十五日内支付原告乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司实现债权的律师代理费1万元；
三、被告辜秀平在上述判决第一、二项债权范围内对原告乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司承担连带责任；
四、确认被告乐山鸿德房地产开发有限公司在本金600万元及利息（以600万元为本金从2013年11月2日至2014年1月21日，按月利率1.3%计算的利息）以及原告实现债权产生的律师费1万元范围内对原告乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司承担连带责任；
五、驳回原告乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司的其他诉讼请求。
判决生效后，乐山市夹江县易贷小额贷款有限公司应当根据《中华人民共和国企业破产法》规定的程序申报债权并行使权利。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费58868元，由被告武鸿源、辜秀平、乐山鸿德房地产开发有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审判长 李金伟
审判员 李 艳
审判员 张图亮
二〇一五年七月七日
书记员 罗 征
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《中华人民共和国物权法》
第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。
第一百八十四条下列财产不得抵押：
（一）土地所有权；
（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；
（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；
（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；
（五）依法被查封、扣押、监管的财产；
（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
《中华人民共和国企业破产法》
第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。
第四十四条人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。