陕西省岐山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0323刑初6号
公诉机关陕西省岐山县人民检察院。
被告人汶某，男，1989年4月21日出生，汉族，初中文化，农民。2015年6月10日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被岐山县公安局刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，现羁押于岐山县看守所。
辩护人闫海兵，陕西博鼎律师事务所律师。
岐山县人民检察院以岐检公诉刑诉（2015）132号起诉书指控被告人解某、汶某涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岐山县人民检察院指派检察员杨浠出庭支持公诉，被告人汶某及其辩护人到庭参加了诉讼，被告人解某因患病被取保候审,期间未经批准擅自离开居住地，导致无法传唤，本院裁定对被告人解某涉及的犯罪中止审理。本案现已审理终结。
岐山县人民检察院指控，1、2015年5月中旬的一天，被告人解某在蔡家坡向白某（另案处理）出售冰毒5克，获款1000元。
2、2015年6月初的一天，被告人汶某、白某、解某经事先预谋，由汶某、白某共同出资2000元交于解某，汶某驾驶小轿车伙同解某、吸毒人员杨某（另案处理）一同前往杨凌，由解某购买冰毒，折计2克，后三人驾车返回蔡家坡温馨园小区租住房内，汶某、白某将毒品予以私分。
3、2015年5月底的一天，被告人汶某在蔡家坡解放路南口迷网网吧楼下，向吸毒人员蔡某出售冰毒一小包，获款300元，折计0.3克，毒品已吸食。
4、2015年6月初的一天，被告人汶某在蔡家坡西三路北头地道口附近，向吸毒人员蔡某出售冰毒一小包，获款200元，折计0.2克，毒品已吸食。
5、2015年6月初的一天，被告人解某、汶某在陈仓区会展中心外，向吸毒人员陈某出售冰毒两小包，获款900元，折计0.9克，毒品已吸食。
6、2015年6月9日晚，被告人汶某、白某、解某经事先预谋，汶某、白某共同出资2000元交于解某，由解某前往杨凌购买毒品，后于当晚乘车返回蔡家坡镇，在蔡家坡温馨园新区门口，汶某前来为其支付车费时，被公安民警抓获，当场从解某身上查获电子秤一个，毒品一小包。经鉴定，净重10.15克，从中检出甲基苯丙胺成分。
为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据，并认为被告人汶某、解某明知是毒品而向他人出售，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以运输、贩卖毒品罪追究刑事责任。特提请本院依法判处。
被告人汶某对公诉机关指控的第3、4、5宗犯罪事实承认属实，自愿认罪。辩称指控的第2宗犯罪中，他仅出资600元让解某代购冰毒，买来的毒品他吸食了一部分，剩下的他在2015年6月初卖给了蔡某，蔡某给他付了200元。指控的第6宗犯罪他没参与，他付给解某的900元是用于归还白某的欠款。
辩护人闫海兵提出如下辩护意见，1、对指控的第3、4、5宗犯罪事实不持异议。2、指控的第2、6宗犯罪，事实不清，证据不足。3、被告人汶某在向陈某贩卖毒品中起次要作用，系从犯。4、被告人汶某系初犯、偶犯，主观恶性不大，社会危害性较小，可从轻处罚。5、建议对被告人汶某在7个月至1年3个月有期徒刑幅度内量刑。
经审理查明，一、2015年5月底、6月初，被告人汶某分别在蔡家坡解放路南口迷网网吧楼下和蔡家坡西三路北头地道口附近，两次向吸毒人员蔡某出售冰毒（甲基苯丙胺）二小包，获赃款500元，折计0.5克，毒品已吸食。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证确认的下列证据予以证实：
1、证人蔡某的证言，证实他是吸毒人员，2015年6月1、2号的一天下午，他在蔡家坡解放路南口的迷网网吧楼下遇见汶某，让弄点冰毒，汶某说300元一小包，他就掏出300元给汶某，汶某给了他一包用塑料袋包装的冰毒，大约有0.3克，他拿着毒品去蔡家坡西三路雅居旅馆4楼开了间房子，自制了一个冰壶将买来的冰毒吸食。过了4、5天的一天下午，他在蔡家坡西三路地道口附近的棋牌室打完麻将，出来遇见汶某，他问有没有冰毒，汶某说只有一点，他就掏了200元，汶某从身上拿出一小包毒品，给他倒了一点，大约有0.2克，他吸食了。
2、辨认笔录及照片，证实（1）经蔡某对公安机关提供的十张照片辨认，3号男子汶某就是给他两次卖冰毒的人。（2）经汶某对公安机关提供的十张照片辨认，6号男子蔡某就是向他买冰毒的人。
3、被告人汶某的供述，证实他从2015年春节开始吸毒，毒品从白某处购买，2015年5月底的一天，他在蔡家坡解放路南口迷网网吧楼下遇见蔡某，蔡某问他有没有冰毒，他说有，他就给蔡某一小包，蔡某给了他300元。6月初在蔡家坡西三路北边地道口，蔡某要冰毒，他就给分了一点，蔡某给了他200元。他给蔡某卖的毒品是自己没吸食完剩下的。
二、2015年6月初的一天，被告人解某、汶某在陈仓区会展中心外，向吸毒人员陈某出售冰毒（甲基苯丙胺）两小包，获款900元，折计0.9克，毒品已吸食。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证确认的下列证据予以证实：
1、证人陈某的证言，证实2015年6月初的一天晚上，汶某问他要不要冰毒，他说看看再说，并约好在陈仓区会展中心见面，当晚9点多，汶某和一个小伙开车来到会展中心，他给了汶某900元，买了两小包冰毒，汶某拿着钱就离开了。
2、辨认笔录及照片，证实（1）经陈某分别对公安机关提供的十张照片辨认，10号男子汶某、4号男子解某就是给他卖冰毒的人。
3、共同作案人解某的供述，证实2015年6月初的一天晚上，汶某说给陈某去送毒品，毒品是白某的，白某让他和汶某一块去，顺便逛一下，汶某准备了三包冰毒，一个稍大包和两个小包，后他和汶某开车去了陈仓区会展中心，他没下车，汶某给陈某卖了两小包冰毒，收了900元，之后他俩返回蔡家坡，在一家游戏厅打游戏，汶某将900元输完了。
4、被告人汶某的供述，证实2015年6月初的一天晚上，他知道解某处有毒品，便问陈某要不要冰毒，陈某说看看再说，后约好在陈仓区会展中心见面，当晚9点多，他就拿了一包稍微多点的和两个小包毒品，和解某开车来到会展中心，陈某说只有900元，他将两个小包冰毒卖给了陈某，之后他和解某开车返回蔡家坡，在游戏厅玩游戏，他将900元输了。
对公诉机关提供的下列证据,经当庭质证、核实,亦予以认定：
1、受案登记表及侦破经过，证实2015年6月9日，岐山县公安局民警在工作中发现有一杨凌籍男子“军军”与汶某从事贩卖毒品活动，遂部署警力抓捕，当日下午在蔡家坡镇温馨园新区门前将解某抓获，从其身上查获毒品一包。
2、抓获经过，证实被告人汶某系2015年6月9日在在蔡家坡镇温馨园新区门前被公安民警抓获。
3、户籍证明信，证实被告人汶某，男，1989年4月21日出生，系完全刑事责任能力人。
4、提取笔录及尿样检测报告，证实（1）经公安民警对被告人汶某尿样进行冰毒（甲基苯丙胺）检测，结果呈阳性。（2）经公安民警对蔡某尿样进行冰毒（甲基苯丙胺）检测，结果呈阳性。
5、辨认笔录及照片，证实（1）经解某从公安机关提供的十张照片中辨认，6号男子汶某就是向他购买冰毒的人；（2）经汶某从公安机关提供的十张照片中辨认，7号男子解某就是给他卖冰毒的人。
6、扣押物品清单，证实公安机关扣押汶某白色小米手机一部（串码863077028336760）。
以上证据确实充分，足以定案。
综上，被告人汶某向他人贩卖毒品甲基苯丙胺三次，共计1.4克。
本院认为，被告人汶某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。岐山县人民检察院指控被告人汶某犯贩卖毒品罪的罪名成立。关于公诉机关指控被告人汶某所参与的第二宗犯罪，经查，该宗犯罪是白某、汶某各自按自己的所需出资，让解某代购毒品，解某与白某、汶某分别商定的交易价格不同，虽白某、解某、汶某、杨某在公安机关对购买毒品的时间、地点、参与的人员供述一致，但白某供述他出资700元，让解某给他去杨凌买5克冰毒，140元/1克，汶某出资多少不知道；被告人汶某供述他出资600元，让解某给他去杨凌买2克冰毒，白某让解某买8克冰毒，钱交给杨某，是多少不知道；解某供述白某让他去杨凌找人买15克冰毒，140元/1克，杨某给他2000元，15克毒品买回后交给了白某。杨某证实汶某给他2000或3000元，具体记不清，到杨凌后他将钱交给解某，解某在杨凌买多少毒品他不知道。基于公诉机关当庭提交的上述证据，对各人购买数量、出资分赃等细节供述不一致，未达到证据确实充分的规定，故该宗指控事实不清，证据不足，依法不予认定。公诉机关指控被告人汶某所参与的第六宗犯罪，经查，虽公安机关2015年6月9日16时许，在岐山县蔡家坡温馨园新区门口，将购买毒品乘车返回的解某及前来支付车费的被告人汶某当场抓获，并从解某身上查扣冰毒10.15克，但白某供述他这次没有让解某购买毒品，汶某这次从解某处买毒品他不知道。解某供述6月8日白某给他2000元，让买10克冰毒，汶某给白某多少钱他不知道，具体谁买多少他也不知道，当天没买到毒品，6月9日他又去了杨凌，下午16时许，他买到10克冰毒租车返回蔡家坡，因没钱付车费，他给汶某打电话让给他拿车费，结果在温馨园小区门口被公安民警抓获。被告人汶某当庭辩解6月8日他给解某的900元，是归还给陈某卖毒品的毒资，因为那次卖毒品获得的900元，他玩游戏全部输了，且该辩解与解某关于给陈某贩毒的供述能够印证，基于公诉机关当庭提交的上述证据，对各人购买数量、出资分赃等细节供述不一致，未达到证据确实充分的规定，故该宗对被告人汶某的指控事实不清，证据不足，依法不予认定。辩护人提出的第3、4、5项辩护意见，经查，在共同犯罪中，被告人汶某主动联系陈某，分装毒品，并与解某配合，其作用较大，属主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人汶某三次向他人贩卖毒品，社会危害性较大，故对上述辩护意见不予采纳。被告人汶某及辩护人提出的其它辩护意见，与本案查明的事实及法律规定相符，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人汶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日拆抵刑期一日，即自2015年6月10日起至2016年12月9日止），并处罚金人民币3000元（限本判决生效之日起30日内缴纳）。
二、查扣的被告人汶某作案工具白色小米手机一部（串码863077028336760），予以没收，收作案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 晁宽宁
人民陪审员 张新仓
人民陪审员 董明华
二〇一六年五月十二日
书 记 员 徐 颉