广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0705民初4581号原告张伟忠，男，1960年6月2日出生，汉族，住广东省江门市新会区。委托代理人熊大光，广东中权律师事务所律师。被告江门市新会亿利型材厂有限公司。住所地广东省江门市新会区双水镇工业开发区。法定代表人谭洋。原告张伟忠诉被告江门市新会亿利型材厂有限公司（以下简称“亿利型材厂公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月11日立案受理后，依法适用简易程序由审判员袁伟雄独任审判，于2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告张伟忠的委托代理人熊大光出庭参加诉讼，被告亿利型材厂公司经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2003年5月5日受雇于被告，从事普通杂工工作至今，工作场所从未变动。工资计量方式为依据工作量按件计酬、按月结算；支付方式为银行转账。原告入职以来，被告不与原告签订劳动合同，至2016年6月，被告均未为原告购买社会保险，特别是自2008年1月《劳动合同法》实施起至2016年6月共计约八年零五个月期间，被告更是未依法为原告购买社会保险，已严重违反相关法律规定；直至2016年7月，被告才在原告的强烈要求下为原告缴纳当月社保费，但拒绝补缴2016年7月之前双方存续劳动关系期间应由被告缴纳的社会保险费（即养老险、医疗险、工伤险、失业险、生育险），虽然原告多次要求被告补缴，但被告均不予理会。另，�告于2014年9月至2016年8月应享有20天带薪年休假，但原告从未休过带薪年休假，被告亦未向原告支付未休年休假工资报酬。因此被告应向原告支付上述20天带薪年休假工资报酬共计6578.40元。原告于2016年8月31日向新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）申请仲裁，该仲裁委作出《仲裁裁决书》[案号：新劳仲案字（2016）第977号]。现原告认为该《仲裁裁决书》作出驳回原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金32563.08元的诉求是完全错误的。理由如下：1.该裁决以原告未能提交证据证明被告没有配合其补办社会保险并缴纳社会保险费为由，认定原告承担举证不能的不利后果是错误的。该裁决书已经查明被告于2016年7月开始为原告缴纳社会保险费，足以证明被告并没有为原告补缴入职以来至2016年6月的社会保险费。原告无须提供被告没有配合其�办社会保险费的证据，原告更不应该承担该举证不能的不利后果。2.该裁决依据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条第二款的规定，以案件审理前被告已开始为原告缴纳社保为由，认定原告请求理由不成立，驳回原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉求系适用法律错误。未足额缴纳社会保险费是指未依法全部缴纳五种社会保险费（养老险、医疗险、失业险、工伤险、生育险）；欠缴社会保险费是指在《劳动合同法》实施后，依法已与劳动者建立缴纳社会保险关系但拖欠缴纳社会保险费。原告自入职被告处至2016年6月，被告从未为原告缴纳社会保险费；且在原告的强烈要求下，被告才于2016年7月开始为原告缴纳社会保险费。该行�显然属于没有依法为原告缴纳社会保险费，而非未足额缴纳或欠缴社会保险费。在没有相应被告未足额缴纳或欠缴社保费的事实证据下，该裁决仅凭被告于2016年7月开始为原告缴纳社保费，就认定被告属于未足额缴纳或欠缴社保费的情形，从而认定原告主张被告没有为原告参保的理由不成立是错误的。因此，该裁决依据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条第二款中“劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”的规定，裁决驳回原告诉求被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求，系适用法律错误。依据《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定和第四十六条第一款的规定，以及上述《指导意见》的第二十四条第二款中“《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持”的规定，被告应依法向原告支付解除劳动关系经济补偿金共计32563.08元。综上所述，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，请求判令：1、确认原告与被告于2003年5月5日至2016年10月11日期间存续劳动关系；2、解除原告与被告的劳动关系；3、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金32563.08元；4、被告向原告支付2014年9月1日至2016年8月31日工作期间的20天带薪年休假工资报酬6578.40元；以上二项金额合计39141.48元；5、由被告承担本案诉讼费用及其他相关费用。原告张伟忠为其陈述在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证（复印件）一份。拟证明原告主体适格。2、被告企业登记资料（复印件）一份。拟证明被告主体适格。3、银行账户明细查询单（原件）19张。拟证明被告通过银行转账向原告支付工资及原、被告于2003年5月5日至2016年10月11日期间存续劳动关系。4、新劳仲案【2016】第977号《仲裁裁决书》（原件）一份。拟证明裁决书虽然支持原告确认双方存续劳动关系和解除双方劳动关系以及被告支付带薪年休假工资，但裁决驳回原告诉求经济补偿金是错误的。5、《送达回执》（复印件）一份。拟证明原告签收裁决书后无逾期向人民法院提起民事诉讼。被告亿利型材厂公司没有到庭参加诉讼，也没有在法定的期限内提供书面的答辩意见并出庭应诉，视为放弃诉讼抗辩和举证、质证的权利。经庭审质证、辩证，本院认证�下：对原告提交的证据15，由于被告未出庭对原告提交的证据的真实性、合法性进行质证、辩证且证据15未违反法律规定，因此本院对原告提交的证据15的真实性、合法性予以确认。综合原告的陈述及本院采信的证据，查明事实如下：张伟忠于2003年5月5日入职亿利型材厂公司工作，双方没有签订书面劳动合同，亿利型材厂公司一般在当月月底以银行转账形式支付张伟忠上月工资，亿利型材厂公司于2016年7月份起为张伟忠参加社会保险。2016年8月31日，张伟忠向劳动仲裁委提出仲裁，要求裁决：确认其与亿利型材厂公司于2003年5月5日至仲裁庭开庭之日存续劳动关系；双方解除劳动关系；亿利型材厂公司向张伟忠支付经济补偿金32563.08元；亿利型材厂公司支付2014年9月1日至2016年8月31日期间的20天年休假工资6578.40元。劳动仲裁委于2016年10月28日作出新劳�案字[2016]第977号《仲裁裁决书》裁决：确认双方在2003年5月5日至2016年10月11日期间存续劳动关系；双方在2016年10月12日起解除劳动关系；亿利型材厂公司支付张伟忠带薪年休假工资6578.40元；驳回张伟忠其余申诉请求。原告张伟忠不服，向本院提起诉讼。另查明，银行账户明细查询显示原告2015年10月的工资为2956.54元、2015年11月的工资为4634.73元、2015年12月的工资为4013.96元、2016年1月的工资为4975.66元、2016年2月的工资为4164.24元、2016年3月的工资为3412.43元、2016年4月的工资为4416.62元、2016年5月的工资为1892.36元、2016年6月的工资为2130.74元。本院认为：本案为劳动合同纠纷。关于原告请求确认双方于2003年5月5日至2016年10月11日期间存在劳动关系、双方解除劳动关系以及亿利型材厂公司支付其带薪年休假工资6578.40元的问题。由于劳动仲裁委已对上�事项作出裁决，原告没有异议，被告亦没有就此提出诉讼，视为认可上述裁决，本院按劳动仲裁裁决作出判决。关于原告请求被告支付经济补偿金32563.08元的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款及第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补�的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。原告的经济补偿年限应当自2008年1月1日起计至2016年10月11日止，已满8年6个月，故被告应当支付原告9个月工资的经济补偿金。对于原告解除劳动关系前十二个月平均工资的认定，由于原告未能提交证据证明2016年7月、8月、9月的工资，故上述月份的工资不被计算在内。因此原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3621.92元[(2956.54元+4634.73元+4013.96元+4975.66元+4164.24元+3412.43元+4416.62元+1892.36元+2130.74元)÷9个月],故被告应支付原告经济补偿金32597.28元(3621.92元/月×9月)。现原告仅请求被告支付经济补偿金32563.08元，是其在法定的权限内自由处分权利，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”因被告亿利型材厂公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本案依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、第九十七条第三款、第九十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告张伟忠与被告江门市新会亿利型材厂有限公司在2003年5月5日至2016年10月11日期间存续劳动关系。二、确认原告张伟忠与被告江门市新会亿利型材厂有限公司的劳动关系于2016年10月12日解除。三、被告江门市新会亿利型材厂有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告张伟忠支付经济补偿金32563.08元。四、被告江门市新会亿利型材厂有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告张伟忠支付带薪年休假工资6578.40元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。因本案适用简易程序进行审理，案件受理费减半收取为5元，由被告江门市新会亿利型材厂有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  袁伟雄二○二○一六年十二月十五日书记员  苏丽珍