广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0705民初3555号原告李培章，男，1977年3月29日出生，侗族，住贵州省玉屏侗族自治县。委托代理人谭文正，广东圭峰律师事务所法律律师。被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司。住所地：广东省江门市新会区双水镇工业开发区。法定代表人谭洋。委托代理人梁卓森，江门市新会区双水镇法律服务所法律工作者。委托代理人赵健鸿，江门市新会区双水镇法律服务所法律工作者。原告李培章诉被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司（以下简称“双水拆船公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月8日立案受理后，依法适用简易程序由审判员苏达昶独任审判，于2016年10月19日公开开庭进行了审理。原告李培章的委托代理人谭文正、被告双水拆船公司的委托代理人赵健鸿出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告是被告的风割工，原告于1999年7月3日入职被告处工作，2015年6月至2016年6月期间原告的月平均工资为4265.9元。在工作期间，双方没有签订书面劳动合同，被告没有为原告购买社会保险。为此，原告在2016年6月28日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）提出仲裁，要求确认原告与被告于1999年7月3日至2016年6月28日期间存在劳动关系，要求裁决双方于2016年6月28日解除劳动关系，要求裁决被告向原告支付经济补偿金74653.25元。被告为了规避责任，私自为原告购买2016年7月的社会保险（之前17年仍不为原告购买）。原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第38条第（三）款主张解除双方劳动关系在先，被告规避法律私自为原告购买2016年7月的社会保险在后，故被告依法仍需向原告支付经济补偿金74653.25元。后劳动仲裁委作出新劳仲案字（2016）第681号仲裁裁决书，原告不服上述仲裁裁决书部分裁决，故起诉请求判令：1、确认原告与被告于1999年7月3日至2016年6月28日期间存在劳动关系；2、原告与被告于2016年6月28日解除劳动关系；3、被告向原告支付经济补偿金74653.25元。原告为其陈述在举证期限内提供的证据有：1、企业机读档案登记资料（复印件）一份。拟证明被告主体资格适格的事实。2、账户明细查询（复印件）27张。拟证明原告与被告存在劳动关系及原告在2015年6月至2016年6月期间的月平均工资为4265.9元的事实。3、受理案件通知书（复印件）一份。拟证明原告于2016年6月28日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，要求裁决双方于2016年6月28日解除劳动关系，要求裁决被告向原告支付经济补偿金74653.25元的事实。被告答辩称：原、被告间存在两次的劳动关系。原告第一次的入职时间为1999年8月3日，离职时间为2009年7月底。原告于2011年8月26日再次与被告建立劳动关系，被告并不清楚原告在2009年8月至2011年8月在何处工作。原、被告间的第一段劳动关系的经济补偿金已过诉讼时效；而双方于2011年8月至今仍然存续劳动关系，因此被告不需要向原告支付经济补偿金。被告对其陈述在举证期限内没有向本院提交证据。经庭审质证、辩证，本院认证如下：对原告提交的证据13，由于被告对原告提交的证据的真实性、合法性均没有异议，因此本院对原告提交的证据13的真实性、合法性予以确认。综合原、被告双方的陈述及本院采信的证据，查明事实如下：李培章入职双水拆船公司后，工资按件计酬，双水拆船公司一般以银行转账形式在次月25日左右支付李培章当月工资，当月工资的支付周期为上月26日至当月25日。双方没有签订书面劳动合同，2016年7月前双水拆船公司一直未为李培章购买社会保险。2016年6月28日，李培章向劳动仲裁委提出仲裁，要求裁决确认双方于1999年7月3日至2016年6月28日期间存在劳动关系；双方于2016年6月28日解除劳动关系；双水拆船公司向其支付经济补偿金74653.25元。劳动仲裁委于2016年8月26日作出新劳仲案字[2016]第681号《仲裁裁决书》裁决：确认双方在2011年7月26日至2016年6月28日期间存续劳动关系；驳回李培章其余申诉请求。原告李培章不服，向本院提起诉讼。另查明，银行账户明细查询显示李培章2015年6月的工资为5191.91元、2015年7月的工资为3980.59元、2015年8月的工资为4179.54元、2015年9月的工资为356.82元、2015年11月的工资为4261.06元、2015年12月的工资为3940.66元、2016年1月的工资为4526.37元、2016年2月的工资为1602.54元、2016年3月的工资为4602.55元、2016年4月的工资为5023.12元、2016年5月的工资为4828.07元。本院认为：本案为劳动合同纠纷。关于原、被告双方劳动关系存续时间的确认问题。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告主张其与被告于1999年7月3日至2016年6月28日存在劳动关系，有责任提供证据证明该事实，但原告提交的账户明细查询当中并无2009年9月至2011年8月期间被告向原告支付工资的记录，该份证据不足以证明双方在该段期间所对应的工资支付周期内存续劳动关系。另外，从双方约定的工资支付周期来看，2011年9月被告通过银行转账形式支付的为2011年7月26日至8月25日期间工资，而原告从仲裁至诉讼期间仍然在被告处上班，故本院确认双方于2011年7月26日至2016年6月28日存在劳动关系。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；……”的规定，确认劳动关系发生的纠纷，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，原告主张确认2009年9月前双方存在劳动关系的请求，在原告于2016年6月28日提出仲裁申请时，已超过一年的仲裁时效，期间没有中断、中止的情形出现，故原告请求本院判决确认其与被告在1999年7月3日至2009年9月前存在劳动关系，理由不足，本院不予支持。关于原、被告之间劳动关系的解除问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权以此为由提出解除劳动关系。而本案中，在双方劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社会保险费，原告有权提出解除劳动关系,另由于劳动仲裁委确认了双方从2011年7月26日至2016年6月28日期间存在劳动关系,因此原告主张解除劳动关系应从2016年6月29日起，故本院对原告的该项请求予以支持。关于原告请求被告支付经济补偿金74653.25元的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款及第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。原告的经济补偿年限应当自2011年7月26日起计至2016年6月28日止，已满4年11个月，故被告应当支付原告5个月工资的经济补偿金。因原告2015年9月的工资低于江门市最低工资标准1350元/月，另原告并未提交证据证明其2015年10月的工资，故2015年9月、10月的工资不被纳入计算。原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为4213.64元[(5191.91元+3980.59元+4179.54元+4261.06元+3940.66元+4526.37元+1602.54元+4602.55元+5023.12元+4828.07元)÷10],故被告应支付原告经济补偿金21068.20元(4213.64元/月×5月)。原告主张超出本院核定金额的经济补偿金，对超出部分,因没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、第九十七条第三款、第九十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告李培章与被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司在2011年7月26日至2016年6月28日期间存续劳动关系。二、确认原告李培章与被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司的劳动关系于2016年6月29日解除。三、被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告李培章支付经济补偿金21068.20元。四、驳回原告李培章的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。因本案适用简易程序进行审理，案件受理费减半收取为5元，由被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  苏达昶二○二○一六年十二月十四日书记员  苏丽珍