广西壮族自治区上林县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）上刑初字第87号
公诉机关广西壮族自治区上林县人民检察院。
被告人黄京琼，男，住广西上林县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月7日被上林县公安局刑事拘留，同年2月14日被依法执行逮捕。现羁押于上林县看守所。
辩护人韦兰军，广西广为律师事务所律师。
上林县人民检察院以南市上检公刑诉（2014）95号起诉书指控被告人黄京琼犯贩卖毒品罪，于2014年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月17日公开开庭进行了审理；因公诉机关当庭要求补正鉴定意见而决定延期审理，同年7月16日再次开庭审理本案。上林县人民检察院指派代检察员梁周贵出庭支持公诉，被告人黄京琼及其辩护人韦兰军到庭参加诉讼。现已审理终结。
上林县人民检察院指控，2014年1月初的一天，被告人黄京琼在从上林县漫桥开车回大丰的途中，在车上贩卖2克的冰毒给黄某甲（另案处理），黄某甲没有当场给钱。2014年1月7日凌晨，莫某某打电话给黄某甲要求帮忙购买15克的冰毒，并答应给2000元钱。黄某甲就将这一情况告诉被告人黄京琼，被告人黄京琼便把17克的冰毒交给黄某甲，并开车搭黄某甲送冰毒到上林县大丰镇“某某宾馆”门口准备与莫某某交易时被公安机关抓获。公安机关当场从被告人黄京琼驾驶的桂AQR2**号小汽车上搜出毒品可疑物9份，其中冰毒可疑物四包，一包净重87.67克（经鉴定检出甲基苯丙胺），一包净重10.11克（经鉴定检出甲基苯丙胺），一包净重2.79克（经鉴定检出甲基苯丙胺），一包净重0.17克（经鉴定检出甲基苯丙胺和咖啡因）；神仙水可疑物两瓶，一瓶净重16.13克（经鉴定未检出甲基苯丙胺、咖啡因和氯胺酮），一瓶净重14.79克（经鉴定检出咖啡因和氯胺酮）；摇头丸可疑物0.33克（经鉴定检出甲基苯丙胺和咖啡因）；五仔可疑物0.40克（经鉴定检出尼美西泮）；毒品可疑粉末1.12克（经鉴定检出甲基苯丙胺）。从黄某甲随身携带的挂包内搜出冰毒可疑物20.23克（经鉴定检出甲基苯丙胺）。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证，证人证言，鉴定意见，辨认笔录及指认照片，被告人的供述及辩解等证据材料。据此认为，被告人黄京琼明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒应品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄京琼对对公诉机关的指控出了异议和辩解意见，认为所缴获毒品系自己吸食并没有拿来贩卖。其辩护人提出：1、南宁市公安局物证鉴定所的鉴定意见存在瑕疵，属于擅自更改鉴定的委托要求，情况说明的鉴定机构作出说明而非送检机关，鉴定报告程序不合法，建议法庭予以排除。2、本案现有证据不能认定被告人黄京琼将17克毒品贩卖给黄某甲，被告人的供述与现有证据无法印证，从黄某甲身上查获的三包毒品可疑物中，仅有一包送检，送检的是哪一包，是不是黄京琼处获得的都无法认定。3、被告人本身吸毒，从被告人黄京琼车上缴获的毒品可疑物无法认定是拿来贩卖的还是黄京琼吸食，本案应以非法持有毒品罪定罪而不是贩卖毒品罪。4、被告人无犯罪前科，归案后如实供述犯罪事实，且本案属于特勤引诱犯罪，请法庭予以考虑。
经审理查明，2014年1月初的一天，被告人黄京琼在从上林县漫桥车站开车回大丰的途中，贩卖2克的冰毒给在车上的黄某甲（另案处理），黄某甲没有当场给钱。2014年1月7日凌晨，莫某某打电话给黄某甲要求帮忙购买15克的冰毒，并答应给2000元钱。黄某甲就将这一情况告诉被告人黄京琼，被告人黄京琼便把17克的冰毒交给黄某甲，并开车搭黄某甲送冰毒到上林县大丰镇“某某宾馆”门口准备与莫某某交易时被公安机关抓获。公安机关当场从被告人黄京琼驾驶其所有的桂AQR2**号小汽车上搜出毒品可疑物9份，其中冰毒可疑物四包，一包净重87.67克（经鉴定检出甲基苯丙胺），一包净重10.11克（经鉴定检出甲基苯丙胺），一包净重2.79克（经鉴定检出甲基苯丙胺），一包净重0.17克（经鉴定检出甲基苯丙胺和咖啡因）；神仙水可疑物两瓶，一瓶净重16.13克（经鉴定未检出甲基苯丙胺、咖啡因和氯胺酮），一瓶净重14.79克（经鉴定检出咖啡因和氯胺酮）；摇头丸可疑物0.33克（经鉴定检出甲基苯丙胺和咖啡因）；五仔可疑物0.40克（经鉴定检出尼美西泮）；毒品可疑粉末1.12克（经鉴定检出甲基苯丙胺）。从黄某甲随身携带的挂包内搜出冰毒可疑物20.23克（经鉴定检出甲基苯丙胺）。
综上，共查获甲基苯丙胺121.92克、甲基苯丙胺和咖啡因0.5克、咖啡因和氯胺酮14.79克、尼美西泮0.40克。
认定上述事实有经庭审举证、质证的如下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的来源由群众于2014年1月7日报案，同日公安机关对黄京琼、黄某甲贩卖毒品案立案侦查的事实。
2、破案经过、抓获经过，证实被告人黄京琼于2014年1月7日在上林县大丰镇向阳路“某某宾馆”门前被抓获，经审讯，黄京琼对贩卖毒品的犯罪事实供认不讳的情况。
3、户籍证明，证实被告人黄京琼及有关人员的身份情况，其中黄京琼案发时已年满18周岁，达到完全刑事责任年龄；黄某甲案发时未满18周岁。
4、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实2014年1月7日，公安民警对黄京琼驾驶的桂AQR2**小轿车以及黄京琼、黄某甲人身和其所携带的物品依法进行搜查。在小轿车上搜到：1、用塑料薄膜袋包装的冰毒可疑物壹包，净重87.67克；2、用密封玻璃塑料瓶装、瓶上贴有马图的神仙水可疑物壹瓶，净重16.13克；3、用密封玻璃塑料瓶装、瓶上贴有马图的神仙水可疑物壹瓶，净重14.79克；4、用塑料袋包装的毒品冰毒可疑物壹包，净重10.11克；5、用塑料袋包装的毒品冰毒可疑物壹包，净重2.79克；6、用塑料袋包装的摇头丸可疑物，净重0.33克；7、用红色密封塑料袋装的五仔可疑物贰粒，净重0.40克；8、用蓝色铁质包装的混有冰毒可疑物粉末咖啡粉壹瓶，净重1.12克；9、用白色塑料袋包装的冰毒可疑物壹包，净重0.17克。在黄某甲的手提包里捜到用透明塑料袋包装的毒品冰毒可疑物肆包，净重20.23克。并扣押上述物品和小轿车的情况。
5、被告人黄京琼及证人黄某甲指认抓获现场及被扣押毒品的相片9张，证实黄京琼、黄某甲对从抓获现场的车上和黄某甲的手提包缴获的冰毒可疑物、神仙水等毒品进行指认以及对毒品称重进行指认的情况。
6、上林县公安局办案说明，证实黄京琼供述其毒品来源是向一个外号叫“啊宏”的男子购买，因黄京琼无法提供“啊宏”的真实信息，该男子的真实身份无法核实的情况。
7、证人黄某甲（外号“雪条”）的证言，称2014年1月7日0时许，一个外号叫“木著”的朋友打电话要其帮找15、16克的冰毒，后其与“特头”联系并以2000元的价格向“特头”购买17克冰毒；2014年1月7日1时许，其在上林县中学门口打电话给“特头”，叫“特头”跟其送冰毒去给“木薯”，“特头”开一辆橙红色小车到后其便上车，“特头”交给其一黄色硬盒“真龙”牌烟盒并对其说烟盒里有多于17克的冰毒，因是与对方第一次交易，多出的部分是送给对方的，其接过烟盒后便放进其挂包内；之后，二人开车到某某宾馆送冰毒给“木薯”，在某某宾馆门口被公安民警抓获；其在案发的前几天曾向“特头”购买2克冰毒，后将半克冰毒卖给“木薯”，余下一克半冰毒就从其挂包里搜出的三小包冰毒，从其挂包里搜出的一较大包装的冰毒是用“真龙”牌烟盒装的情况。
8、证人莫某某（外号“木薯”）证言，证实2014年1月4日晚其向一外号叫“雪条”的女子购买半克冰毒；2014年1月6日晚上其打电话给“雪条”要购买15克冰毒，后来其还告诉“雪条”如果找得冰毒就送到某某宾馆门口；2014年1月7日凌晨2时许，其在某某宾馆门口等“雪条”送冰毒过来时被公安抓获并被要求配合公安机关的工作，后“雪条”及她的老板开车过来被公安机关抓获的情况。
9、南宁市公安局物证鉴定所于2014年1月20日出具的南公刑鉴（化）字（2014）0034号检验报告及通知书，证实：
（1）缴获黄京琼用塑料薄膜袋包装的冰毒可疑物壹包，净重87.67克，提取1.16克检出甲基苯丙胺；
（2）缴获黄京琼用密封玻璃塑料瓶装贴有马图的神仙水可疑物壹瓶净重16.13克，未检出甲基苯丙胺、咖啡因和氯胺酮；
（3）缴获黄京琼用密封玻璃塑料瓶装贴有马图的神仙水可疑物壹瓶净重14.79克，检出咖啡因和氯胺酮；
（4）缴获黄京琼用塑料包装的毒品冰毒可疑物壹包净重10.11克，提取0.42克检出甲基苯丙胺；
（5）缴获黄京琼用塑料包装的毒品冰毒可疑物壹包净重2.79克全部，提取0.82克检出甲基苯丙胺；
（6）缴获黄京琼用塑料袋包装的摇头丸可疑物净重0.33克，检出甲基苯丙胺和咖啡因；
（7）缴获黄京琼用红色密封塑料袋装的五仔可疑物贰粒净重0.40克，检出尼美西泮；
（8）缴获黄京琼用蓝色铁质包装的毒品可疑物粉末壹瓶净重1.12克，检出甲基苯丙胺；
（9）缴获黄京琼用白色塑料袋包装的冰毒可疑物壹包净重0.17克，检出甲基苯丙胺和咖啡因。
（10）缴获黄某甲的挂包内捜出毒品可疑物净重20.23克，提取0.74克检出甲基苯丙胺。
10、上林县公安局禁毒大队出具情况说明一份，证实禁毒大队从黄京琼、黄某甲处缴获的10份毒品可疑物，由于无法认定缴获的毒品可疑物是何种毒品，也只有做了鉴定之后才知道，故委托南宁市公安局物证鉴定所对常见毒品可疑物，进行苯丙胺类、氯胺酮类定性分析。南宁市公安局物证鉴定所对所送检的毒品可疑物进行全面定性分析，鉴定结果以该所鉴定报告为准的情况。
11、证人黄某甲的辨认笔录及指认照片，证实黄某甲从12张不同男性照片中辨认出2号照片上的男子是向其贩卖毒品的“特头”，经查2号照片的男子真实名字叫黄京琼；从12张不同男性照片中辨认出4号照片上的男子是向其购贩毒品的“木薯”，经查4号照片的男子真实名字叫莫某某的情况。
12、被告人黄京琼的辨认笔录及指认照片，证实黄京琼从12张不同女性照片中辨认出10号照片上的女子是向其购贩毒品的外号叫“雪条”、“达面”的女子，经查10号照片的女子真实名字叫黄某甲的情况。
13、莫某某的辨认笔录及指认照片，证实莫某某从12张不同女性照片中辨认出10号照片上的女子是向其贩贩毒品的外号叫“雪条”、“达面”的女子，经查10号照片的女子真实名字叫黄某甲的情况。
14、车辆信息查询表，证实黄京琼系桂AQR2**小轿车的车辆登记所有人的事实。
15、被告人黄京琼的供述，称其2014年1月4日凌晨3时许，其从一外号叫“啊宏”的男子那里要回一包冰毒后，两次向外号叫“雪条”的女子贩卖冰毒，均在其车上交易；第一次是其被抓的前几天给“雪条”2克；第二次于2014年1月6日晚，“雪条”跟其说要15克的毒品，1月7日0时许其在上林县大丰镇环城路段给“雪条”17克，后在二人一起开车到某某宾馆送冰毒给一外号叫“木薯”的男子，在该宾馆楼下被公安机关抓获的情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。
对于辩护人提出在案证据不能认定被告人黄京琼将17克毒品贩卖给黄某甲以及从黄某甲身上查获的三包毒品可疑物，仅有一包送检，所送检是不是黄京琼贩卖无法认定的辩护意见，经查，被告人黄京琼供述其从一外号叫“啊宏”的男子那里要回一包冰毒后，在案发当晚以及前几天分别卖给黄某甲17克冰毒和2克冰毒；证人黄某甲的证言印证了黄京琼的供述，并有公安机关当场从黄某甲挂包内查获20.23克冰毒的事实以及黄某甲关于黄京琼当晚交给其的冰毒多于17克和挂包里搜出的三小包冰毒系黄京琼之前卖给其冰毒的证言予以证实，足以认定从黄某甲挂包内查获20.23克冰毒均为黄京琼所贩卖事实，故辩护人的相关辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。对被告人黄京琼提出所缴获毒品系自己吸食并没有拿来贩卖的辩解意见，经查，在案证据没能证明被告人有吸毒的行为和事实，就算被告人自己供述有吸毒行为，但被告人也有贩卖毒品的行为，且在毒品交易现场被抓获，亦宜以以贩养吸来认定，所查获的毒品数量为被告人犯罪的数量认定，故对此辩意见不予采纳。
对于辩护人提出南宁市公安局物证鉴定所的鉴定报告超出委托事项范围以及情况说明的出具机关应是鉴定机构而非送检机关，认为鉴定报告程序不合法、存在瑕疵，应予排除的辩护意见，经查，公安机关从被告人黄京琼及证人黄某甲处查获毒品可疑物后，根据办案需要委托相关机构进行鉴定，程序合法，该机关关于因无法认定缴获的毒品可疑物是何种毒品，也只有做了鉴定之后才知道，故委托南宁市公安局物证鉴定所对常见毒品可疑物，进行苯丙胺类、氯胺酮类定性分析的说明，是公安机关对其委托鉴定要求作出的合理解释；南宁市公安局物证鉴定所及鉴定人均具备法定资质，其作出检验报告的形式要件完备，检材的来源、取得、送检符合法律、有关规定，与鉴定对象一致，检验报告不存在应予排除的情形，故对辩护人的相关辩护意见不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人黄京琼违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人黄京琼向未成人出售毒品，应从重处罚；对其贩卖毒品的罪行当庭翻供、避重就轻的行为，应从严惩处。至于辩护人提出案应以非法持有毒品罪定罪的意见，经查，被告人黄京琼曾向他人贩卖毒品，亦于案发当晚进行毒品交易，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，应以贩卖毒品罪定罪处罚，故此辩解意见本院不予采纳；提出被告人归案后如实供述犯罪事实的意见与黄京琼对其贩卖毒品的罪行当庭翻供的事实不符，不予采纳；提出本案属于特情引诱犯罪的意见，经查，本案中并无证据证明存在特情引诱的情形，故此意见亦不予采纳；提出被告人无犯罪前科的意见，本院在量刑时已予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、第二款第（一）项，第六十四条，第五十九条之规定，判决如下：
一、被告人黄京琼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2029年1月6日止。）
二、扣押的毒品甲基苯丙胺121.92克、甲基苯丙胺和咖啡因0.5克、咖啡因和氯胺酮14.79克、尼美西泮0.40克予以收缴，由上林县公安局依法予以销毁；作案工具桂AQR2**小轿车予以没收，经评估拍卖后，价款上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上的应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 卢翠班
代理审判员 陆孟珍
人民陪审员 陆温球
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 梁承朗
本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。