湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石中民三终字第00047号
上诉人（一审被告）黄石市团城山腾龙建筑工程有限责任公司，住所地黄石市杭州西路298号。
法定代表人刘卉峰，该公司经理。
委托代理人朱细旺。
上诉人（一审被告）彭合钦。
被上诉人（一审原告）李细文。
委托代理人叶伟，湖北鸣伸律师事务所律师。
上诉人黄石市团城山腾龙建筑工程有限责任公司（以下简称腾龙建筑公司）、彭合钦因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黄石市下陆区人民法院（2013）鄂下陆民初字第00453号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员程莉娜担任审判长，与审判员聂潇、代理审判员段佳组成合议庭，于2014年4月9日公开开庭进行了审理。李细文的委托代理人叶伟，腾龙建筑公司的委托代理人朱细旺，彭合钦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：2013年2月28日，李细文经人介绍到腾龙建筑公司位于海南省乐东县的建筑工地从事副工工作，工资由彭合钦发放。同年3月16日，李细文到该工地五楼屋面去拿跳板，由于跳板上有钉子致其摔倒，工地房屋周围又没有任何防护栏及防护网，李细文从五楼楼顶掉到三楼受伤。事故发生后，李细文随即被送往乐东县人民医院，住院治疗15天，出院诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；2、右侧血气胸；3、右侧胸壁皮下气肿；出院建议：注意休息，建设休息6个月，不舒服随诊。在此住院期间的医疗费，彭合钦已全部支付。李细文出院后又到湖北省鄂州市中心医院治疗，共用去医疗费2，695.9元。2013年9月5日，黄石求实司法鉴定中心出具（2013）临鉴字第10266号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：李细文损伤属十级伤残，后续治疗费约需2，000元。伍丽平支付司法鉴定费1，300元。腾龙建筑公司经营期限从1992年4月28日起至2028年2月20日，建造资质为房屋建筑工程施工总承包二级、混凝土预制构件专业三级、土石方工程专业承包三级等。腾龙建筑公司将其在乐东县的建筑工程（即李细文受伤的工程施工工地）分包给不具有资质的彭合钦。李细文育有二名子女（女儿李夏丽，2007年4月25日出生；儿子李超伟2009年10月8日出生）。鄂州市汀祖镇中心街居民委员会、鄂州市公安局汀祖派出所共同出具证明，证实李细文及其子女于2011年1月起至2013年在该社区居住，李细文从事建筑副工行业。
一审判决认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷案件。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”。本案中李细文在彭合钦承包的工程施工工地从事副工工作，彭合钦为李细文发放工资，双方关系符合雇佣关系的法律特征，形成雇佣法律关系，彭合钦为雇主，李10细文为雇员。李细文在为彭合钦工作中受伤，彭合钦作为雇主，应对雇员李细文的损害承担民事赔偿责任。腾龙建筑公司把该工程发包给没有相应资质的自然人彭合钦，对李细文的损失应当与彭合钦承担连带赔偿责任。对腾龙建筑公司提出李细文在工地受伤其自身也有过错的抗辩意见，因其未向本院提交任何证据证实受伤其自身存在过错，故对腾龙建筑公司的此项抗辩意见不予支持。黄石求实司法鉴定中心出具的（2013）临鉴字第10266号司法鉴定意见书对李细文伤情作出的鉴定意见客观、公正，依法予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及李细文提供的相关证据，确认李细文各项损失分别为：医疗费2，695.9元、鉴定费1，300元、查档费50元、后期治疗费2，000元、住院伙食补助费750元。腾龙建筑公司提出李细文及子女应按农村标准计算残疾赔偿金、被抚养人生活费的抗辩意见，因李细文及其子女于2011年1月起居住在城镇，李细文从事建筑副工职业，故对该抗辩意见不予支持。李细文伤残赔偿金为41，680元（20，840元×20年×10%），被抚养人生活费为18，844元（女儿李夏丽14，496元×12年×10%÷2人＝8，697元；儿子李超伟14，496元×14年×10%÷2人＝10，147元）。因李细文提供的证据不足以证实其每月固定收入为4，000元，故按照建筑行业收入标准计算其误工费为15，866元（33，670元÷365天×172天）。精神损害抚慰金酌定为1，000元。交通费系必要、合理费用，根据李细文提供的相关票据依法确认为954.7元。李细文未提供证据证实其住院期间需加强营养，故对此项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、彭合钦赔偿李细文医疗费2，695.9元、鉴定费1，300元、后期治疗费2，000元、残疾赔偿金41，680元、查档费50元、交通费954.7元、住院伙食补助费750元、被抚养人生活费18，844元、误工费15，866元、精神损害抚慰金1，000元，共计85，140.6元；二、腾龙建筑公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回李细文其他诉讼请求。
一审宣判后，腾龙建筑公司、彭合钦不服，均向本院提起上诉称：1、一审判决认定李细文误工损失计算的期间有误；2、李细文自身存在过失，应承担50%责任。一审判决认定事实错误，请求二审依法改判。
腾龙建筑公司、彭合钦二审中提交了以下证据：证人彭易千的证言、会议记录复印件各一份，载明：李细文事故发生前在工地做副工，彭易千叫李细文到工地三楼去拿木板，李细文却跑到五楼拆木板，不慎从五楼坠落受伤；事故发生后，腾龙建筑公司工地负责人和李细文等人一起分析事故原因，李细文表示愿意承担30%责任；拟证明：李细文不服从指挥，应当承担事故责任。
李细文辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李细文二审中未提交新的证据。
李细文对腾龙建筑公司、彭合钦提交的证据均提出异议。
本院对腾龙建筑公司、彭合钦提交的证人证言予以确认；会议记录复印件无法与原件核对，本院不予采信。
当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：李细文从工地五楼坠落受伤系多个原因导致。李细文去五楼拿木板时未尽安全注意义务而摔倒是事故发生的次要原因；工地防护措施不到位、管理不严，是造成严重后果的主要原因。因此，李细文、彭合钦均应对损害结果承担相应的民事责任。本院依据各自过错程度，酌定李细文承担20%，彭合钦承担80%。腾龙建筑公司将工程分包给不具备资质的彭合钦负责，腾龙建筑公司应对彭合钦上述民事责任承担连带赔偿责任。李细文在一审中主张误工损失为4，000元／月X7个月=28，000元，一审判决按照建筑行业平均工资标准计算其受伤至评残之日期间的误工损失计15，866元并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销黄石市下陆区人民法院（2013）鄂下陆民初字第00453号民事判决；
二、彭合钦赔偿李细文损失68，312元，黄石市团城山腾龙建筑工程有限责任公司对此承担连带赔偿责任；
三、驳回李细文其他诉讼请求。
上述给付事项于本判决送达之日起十五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2，306元，由彭合钦、黄石市团城山腾龙建筑工程有限责任公司负担1，806元，由李细文负担500元；二审案件受理费1，050元，由彭合钦、黄石市团城山腾龙建筑工程有限责任公司负担800元，由李细文负担250元。
本判决为终审判决。
审 判 长 程莉娜
审 判 员 聂 潇
代理审判员 段 佳
二〇一四年六月二日
书 记 员 李 俊