安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终5225号
上诉人（原审被告）：方维军，男，1972年5月7日出生，汉族，住安徽省巢湖市，
被上诉人（原审原告）：黄卫星，男，1958年12月15日出生，汉族，安装工，住安徽省巢湖市，
委托诉讼代理人：赵美玲，女，1987年6月13日出生，汉族，住安徽省巢湖市。
上诉人方维军因与被上诉人黄卫星提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2017）皖0181民初1492号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
方维军上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回黄卫星对方维军的部分诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费用由黄卫星负担。事实与理由：1、黄卫星仅是干散活，并不是每天都有活干，一年中最多干二百多天，每天工资为100元。方维军在医院交了27000元，但法院仅判了20030.18元。黄卫星在手术前告知用的是进口钉，以后不用取出，那么后续取出内固定的费用10000元就不会实际产生。一审法院判决支持黄卫星20年的残疾赔偿金过高。安徽医科大学附属巢湖医院的病历记录是伪造的，一审法院确定的伤残等级不合理。黄卫星在起诉时主张的损失为185239元，但一审法院判决支持了207358.79元明显不合理。黄卫星曾说出院一个月后基本上是其自理，一审法院支持的护理费不合理。
黄卫星辩称：误工费不合理，黄卫星有焊工证，每天收入不止100元。方维军在医院缴费24500元，黄卫星在医院住院的医疗费扣除医保报�的部分剩余的20030.18元是方维军支付的。内固定是必须要取出的，且费用远不止10000元。伤残赔偿金是根据国家规定计算的。事发后黄卫星的腿需要固定，其在家休息了两年，到现在仍然行动不便。一审时，因为方维军没有缴纳鉴定费用，所以重新鉴定没有做成。
黄卫星向一审法院起诉请求：1、方维军赔偿黄卫星各项经济损失185239元；2、保留股骨头坏死后续治疗的权利；3、方维军承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：黄卫星受雇于方维军从事钢构活动房安装等工作，2015年3月29日，黄卫星随方维军到江苏省常州市金坛区某工地，从事民工夹心瓦安装工作，次日早上7时许，黄卫星在安装民工夹心瓦时不慎从活动架上滑下来摔伤。方维军将黄卫星送往安徽医科大学附属巢湖医院住院治疗，诊断为：左股骨颈经颈型骨折；左髋臼骨折，左侧坐骨�折。2015年4月22日出院，住院23天；住院期间，方维军给付黄卫星2000元，同时为其请了护理人员，并预交医疗费24500元；实际花费20030.18元。后续复查治疗费982.61元。2017年2月24日安徽三康司法鉴定所作出皖三康司鉴[2017]法临鉴字195号黄卫星法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人黄卫星外伤致左股骨颈等骨折遗留左髋关节功能障碍评定九级伤残；被鉴定人黄卫星本次外伤误工期限365日为宜，护理期限150日为宜，营养期限180日为宜；被鉴定人黄卫星后期医疗费用需人民币10000元。误工期限365日，护理期限150日，营养期限180日，后期取内固定费用10000元，黄卫星用去鉴定费2400元。庭审中，黄卫星认可收到住院退回的医疗费余款4469.82元及出院报销共计17000余元，孩子结婚向方维军借款20000元。
案件审理过程中，方维军对黄卫星的伤残等级、后期治疗费、三期申请重新鉴定，一审法院依法委托安徽正邦司法鉴定所进行重新鉴定，安徽正邦司法鉴定所多次联系，由于方维军未缴纳鉴定费用，安徽正邦司法鉴定所决定对此案予以退回处理。
一审法院认为：黄卫星受雇于方维军，在江苏省常州市金坛区某工地安装民工夹心瓦时不慎从活动架上滑下来摔伤，黄卫星是劳务提供者，方维军作为劳务费用支付者和实际利益获得者，即作为接受劳务一方应与黄卫星之间形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应当承担赔偿责任。关于黄卫星的经济损失，依法确定如下：1、医疗费21012.79元（20030.18﹢982.61）；2、住院伙食补助费690元（30元/天×23天）；3、营养费5400元（30元/天×180天）；4、误工费36500元（黄卫星未举证证明其最近三年的平均收入状况，方维军认可黄卫星日工资100元，故误工费标准按照100元/天计算，误工费为100元/天×365天）；5、护理费14732元[住院期间方维军雇请了护理人员，应予扣减23天，116元/天×（150-23）天]；6、残疾赔偿金116624元（29156元/年×20年×20%）；7、鉴定费2400元；8、黄卫星主张精神抚慰金16000元，因本案黄卫星自身存在过错，故对该项诉讼请求不予支持；9、后期取内固定费用10000元；以上各项合计207358.79元。因黄卫星具有完全民事行为能力，作为长期从事安装民工夹心瓦行业的人员，应当预见到该项工作的危险性，由于疏忽大意从活动架上滑下来摔伤，黄卫星应对其自身伤害承担部分责任。根据本案具体情况，酌定黄卫星自身承担20%的责任，方维军承担80%的赔偿责任，即方维军应赔偿黄卫星各项损失合计165887.03元（207358.79元×80%），扣减已经赔偿59030.18元（20030.18+2000+17000+20000），方维军还应赔偿106856.85元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、方维军于本判决生效之日起十日内赔偿黄卫星各项损失合计106856.85元；二、驳回黄卫星的其他诉讼请求。案件受理费4010元，减半收取2005元，由黄卫星负担1000元，方维军负担1005元。
二审中，黄卫星提供植入性材料登记表，证明黄卫星的内固定是有使用年限的，必须要取出来。方维军认为当初黄卫星告知其因为用的是进口材料，无需取出。本院对黄卫星二审提供的证据的真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人的举证、质证及当庭陈述，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第�十条第一、三款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，黄卫星并未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院根据方维军在庭审中自认的事实及鉴定意见，认定黄卫星的误工费数额并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。诉讼中，黄卫星的伤情经安徽三康司法鉴定所鉴定确定其左股骨颈等骨折遗留左髋关节功能障碍构成九级伤残，后期取内固定费用为10000元。一审法院依据该鉴定意见支持黄卫星的残疾赔偿金及后续治疗费的主张，符合法律规定。方维军上诉主张黄卫星体内植入的内固定无需取出及残疾赔偿金数额过高的意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。一审法院根据鉴定意见及黄卫星实际住院情况支持其127天的护理费用，符合黄卫星伤情恢复的客观�要。对方维军上诉主张黄卫星出院后无需护理的主张，本院亦不予采纳。另查，一审法院在计算赔偿金额时已将方维军已垫付费用进行了足额扣减。综上所述，方维军的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费4010元，由方维军负担。
本判决为终审判决。
审判长 张洁
审判员 钱岚
审判员 程镜
二〇一七年九月二十六日
书记员 李洁
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法�正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。