北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民初字第751号
原告上海恩索机电科技有限公司，住所地上海市闵行区立跃路778号204室F座。
法定代表人彭文凤，经理。
委托代理人王一秋，北京盈科（上海）律师事务所律师。
被告北京建工集团有限责任公司，住所地北京市西城区广莲路1号。
法定代表人戴彬彬，董事长。
委托代理人宋枫姝，女，1980年7月19日出生。
委托代理人薄滨，男，1989年7月4日出生。
原告上海恩索机电科技有限公司（以下简称恩索机电公司）与被告北京建工集团有限责任公司（以下简称建工集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年5月20日作出（2012）西民初字第25724号民事判决书。建工集团公司对一审判决不服提出上诉。2013年11月20日，北京市第一中级人民法院以一审法院应就双方合同约定的支付余款和质保金的条件是否成就等进行进一步查明为由，以（2013）一中民终字第9219号民事裁定书，裁定撤销（2012）西民初字第25724号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成由法官霍焕祥担任审判长，人民陪审员果振敏、周建祯参加的合议庭审理本案。本院于2014年3月31日、2014年6月10日公开开庭进行了审理。恩索机电公司的委托代理人王一秋，建工集团公司的委托代理人宋枫姝、薄滨到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。
原告恩索机电公司起诉称：2010年2月，恩索机电公司与建工集团公司签订了合同编号为MS-
JDCG-044的《买卖合同（变风量空调末端之1-3层吊顶VAVBOX）》（以下简称《买卖合同》）一份，合同约定建工集团公司向恩索机电公司购买变风量空调末端之1-3层吊顶VAVBOX，由建工集团公司用于其承接的微软公司中国研发集团总部项目，合同总价款3323174元。合同签订后，恩索机电公司按照合同约定交付了所有货物。现上述项目已验收通过并使用至今，但建工集团公司仍拖欠部分货款未支付，故恩索机电公司诉至法院，请求判令建工集团公司向恩索机电公司支付货款485926.75元，其中包括剩余货款332317.40元、追加供货的货款70530元及质保金83079.35元。
原告恩索机电公司向本院提交以下证据予以证明：
证据1，《买卖合同》及其附件；
证据2，《北京微软公司中国研发中心变风量末端发货清单（17#）》；
证据3，恩索机电公司出具的《澄清函》；
证据4，恩索机电公司员工龚力的名片及恩索机电公司内部的邮件、会议记录；
证据5，恩索机电公司的工作周报；
证据6，证人陈×1的证言。
被告建工集团公司答辩称：
一、恩索机电公司未按《买卖合同》约定履行申请给付合同价款的在先程序，�使支付剩余10%合同价款的条件未成就，建工集团公司不应支付剩余合同款。《买卖合同》8.4条约定“2010年12月31日前支付至合同总价款的95%。付款前提供保证第一调试季、第二调试季及售后服务之承诺书并达到买方要求”，16.4条约定“本合同货物安装完毕后的试运行验收工作按照附件3的要求进行。并经试运行验收合格后经监理和买方、卖方共同签署初步验收合格证书一式两份，各执一份。经监理和双方签字的初步验收合格证书构成条款8.4下有效支付文件。”恩索机电公司在2010年1月7日的投标文件中提供给建工集团公司一份售后服务承诺书，同时恩索机电公司指定代理人龚力于2010年1月7日以电子邮件附件形式给建工集团公司提供了一份售后服务承诺书，上述两份承诺书内容一致。该承诺书的内容仅包括安装前准备、质保期内所提供的服务、售后服务方案等，对第一�试季、第二调试季的内容只字未提。在之后的合同履行期间，恩索机电公司亦未就第一调试季、第二调试季做出任何承诺，更不要说满足建工集团公司对调试季的要求，依据合同8.4条之约定，因恩索机电公司未提供保证第一调试季、第二调试季及售后服务之承诺书并达到建工集团公司要求，因此付款至95%的条件未成就，建工集团公司不应支付剩余10%工程款。在合同履行期间，恩索机电公司未参与VAV系统的试运行验收工作，更谈不上与监理和建工集团公司共同签署初步验收合格证书。依据合同16.4条之规定，初步验收合格证书是构成条款8.4下有效支付文件。因此，付款至95%的条件未成就，建工集团公司不应支付剩余10%合同款。另外，本案并非简单的产品买卖合同，而是一个集供货及服务为一体的高精端设备的供货及安装调试合同。建筑工程中的四方验收单是建筑相关�（设计单位、施工单位、监理和建设主管部门）出具的对整个工程项目主体状态的证明文件，代表的仅是一个工程的重要节点，而该节点并不能证明本案合同项下恩索机电公司应承担的所有的服务均已经履行完毕。本案合同1.1条、1.2条中均提到的：货物指卖方根据合同规定须向买方提供的设备、备品备件、专用工具、材料、以及相关服务；服务指根据合同规定卖方承担与供货有关的服务，比如运输、保险服务、其它伴随服务，比如安装指导、调试、培训及合同中规定卖方应承担的其他义务；而合同3.1条则呼应到：合同生效后，买方同意采购，卖方同意提供货物及服务用于微软公司中国研发集团总部1#楼、2#楼工程。上述条款一再强调合同价款是由货物本身加服务构成。本案中，恩索机电公司与建工集团公司双方均确认，作为货物本身对应的85%合同价款，在货品到达�场时，建工集团公司即支付完毕。建工集团公司未支付剩余10%合同款（扣除5%质保金）的原因恰是恩索机电公司未履行合同款对应的服务责任和义务，且因为恩索机电公司的不作为给建工集团公司造成了直接的经济损失，因此建工集团公司不应向恩索机电公司支付剩余10%工程款。
二、恩索机电公司违反售后服务承诺书中有关质保责任的约定，且恩索机电公司的不作为给建工集团公司造成了严重经济损失，建工集团公司理应扣除恩索机电公司5%的质保金。依据合同16.6条、17.2条之约定，恩索机电公司承诺在保修期内提供免费服务及维修（包括材料和人工），而免费服务及维修又包括机组系统检验、调试。因此，恩索机电公司应履行VAV设备的系统调试义务。但是，在合同履行期间建工集团公司多次催促恩索机电公司履行调试义务，甚至在恩索机电公司起诉后建工集团公�亦当面向恩索机电公司律师提出要求恩索机电公司履行质保义务，对设备进行调试及维修，但恩索机电公司仍无任何回复或行动。因恩索机电公司在质保期内怠于履行调试义务，建工集团公司被迫寻求第三方对VAV设备进行调试以致额外花费30多万元。也正是由于恩索机电公司未在质保期内对VAV系统进行调试及整改维修，造成业主使用故障而对建工集团公司进行扣款，造成建工集团公司近70万元损失。依据合同28.1.7条及售后服务计划之约定，恩索机电公司有定期上门巡检的义务。每月的维修检查包括对所有系统设备进行例行检查以保证系统运行正常及调试所有设备。在缺陷保修期的每年第十个月进行的年终维修检查内容包括检查及调校所有系统／设备以保证系统能够按照制造厂的标准运行。但是，恩索机电公司在质保期内均未履行上述任何一项义务。另外，根据合同�对性，恩索机电公司作为总包下的货物供应商，应按约定向建工集团公司履行合同义务，绝不能越过建工集团公司直接与业主发生任何联系，这不仅是行业惯例，也是法律要求。恩索机电公司怠于履行质保期内系统调试、上门巡检维修等义务，在建工集团公司多次催促下仍拒绝维修且拒绝承担维修费用，其行为已构成违约，依据法律规定建工集团公司可扣除其相应质保金并要求恩索机电公司承担违约责任，且不免除恩索机电公司对工程的一般损失赔偿责任。
三、建工集团公司已履行通知义务，恩索机电公司因自身原因始终未予以回应，并最终造成违约，其责任和后果应由恩索机电公司自行承担。合同履行期间恩索机电公司指定代理人龚力数次使用×××电子邮箱与建工集团公司进行业务联系，建工集团公司商务经理王国昱先后使用×××和×××两个电子邮箱与龚力进行业务联系。建工集团公司于2011年4月7日发邮件至×××，告知恩索机电公司调试工作严重滞后，要求其于4月15日前必须完成全部工作并将相关资料备份交给建工集团公司；2011年4月29日建工集团公司再次发邮件至×××，告知恩索机电公司将其遗留之所有调试工作交给建工集团公司指定公司且依据合同规定停止支付剩余工程款（含质保金）及保留进一步追偿的权利。另外，该邮件明确声明在2011年5月3日前提出书面异议，否则视为认同。因此建工集团公司已履行了通知义务，要求恩索机电公司在合理期间内履行合同义务。另外，声明因恩索机电公司原因将不再支付其剩余工程款及质保金且恩索机电公司表示认同。再有，龚力离职后建工集团公司亦未接到任何恩索机电公司发来的书面变更通知，直接导致双方联系受阻。
四、建工集团公司从恩索机电公司处购买的是变风量�调系统（VAV系统），是一种通过改变送入各房间的风量来适应房间负荷变化的全空气系统。具体来说，变风量系统是通过改变风量末端调解末端风量来保证房间温度，同时变频调解送、回风机来维持系统的有效、稳定运行，并动态调整新风量保证室内空气品质及有效利用新风能源的一种高效的全空气控制系统。因此，VAV系统是属于空调设备系统安装项下，具有高科技含量的空调设备项目，对其从质量到安装、调试、运行使用等都应该有比一般空调设备更高的要求，其行业常规要求的调试季至少应包含一个完整的冬季和一个完整的夏季（恩索机电公司提供的售后服务承诺书及相关文件中，恩索机电公司在售后服务承诺书中主动承诺为目标产品提供三个调试季的跟踪维修服务）。只有通过调试季的调试，才能实现总包方以较高费用购入该系统的目的，才能最终满足业�的使用要求。对于该类VAV高精端设备的验收，一般的操作方式为：VAV设备四方验收时仅验收其单机，即单机通电，不进行整体调试，整体调试要结合具体房间布置来调整变风量，且该类整体调试可能持续几个月甚至半年及以上的时间。所以，一方面，四方验收的合格不能代表具有高科技含量的VAV系统的验收合格。如果以四方验收“整体性的低端标准”代表VAV系统“特殊性的高端标准”显然是不合理的，另一方面，恩索机电公司一直无法出具任何表明目标产品经过开机测试或进行调试的书面记录或证据，恩索机电公司仅以建筑工程整体验收合格并交付业主使用为由证明其已经完全履行了合同义务的说法完全不符合逻辑和情理。2002年3月15日由建设部颁布的建标（2002）60号文，即《通风与空调工程施工质量验收规范》中第11.1条明确对通风与空调系统的无生产负荷的联机�运转及调试做出了详细和专业的规定和要求。其中，第11.1.3条明确提到，系统调试前，承包单位应编制调试方案，报送专业监理工程师审核批准；调试结束后，必须提供完整的调试资料和报告。即对本案的标的物的系统调试，作出了必须由恩索机电公司编制调试方案的规定。本案《买卖合同》第16.1条中也约定：“本合同货物由买方根据卖方提供的技术资料、检验标准、图纸及说明书进行安装、调试、运行和维修；卖方需出具买方认可之详细书面调试报告……”上述规定和约定都表明建工集团公司履行合同约定的货物安装、调试、运行和维修义务的前提是恩索机电公司提供技术资料、检验标准、图纸及说明书，并且调试完成后恩索机电公司需出具建工集团公司认可的书面调试报告。规范和合同如此要求和约定是因为在技术、操作等方面，买卖双方的知识、能力结构�对等（《通风与空调工程施工质量验收规范》第11.1.3条的说明中也明确解释到：通风与空调工程的系统调试是一项技术性很强的工作，调试的质量会直接影响到工程系统功能的实现。因此，本条文规定调试前必须由专业厂商或承包商编制调试方案，方案可指导调试人员按规定的程序、正确方法与进度实施调试）。恩索机电公司作为标的物的专业代理商，具有系统和完备的知识储备和技术操作能力，而建工集团公司作为施工总承包单位所掌握的仅是通用知识。而在VAV产品中，供货厂家众多，其中知名的江森、妥思、太妥思等厂家的技术标准、参数都是不一致的，完成VAV系统的调试前提条件必须有厂家（专业代理商）的技术支持。因此，为保证合同目的最终实现，作为专业供货商的恩索机电公司应当首先履行提供技术资料、检验标准等先合同义务，建工集团公司才能�行安装、调试等相关合同义务，最后恩索机电公司还应出具详细书面调试报告，确保设备能够正确安装、调试并达到使用要求。建工集团公司多次要求恩索机电公司出具该书面调试报告，而恩索机电公司一直无法出具，也充分表明了恩索机电公司根本没有完全履行合同义务。正是由于恩索机电公司的怠于履行合同义务，作为施工总承包人的建工集团公司，出于为发包人服务、尽职履约的目标，才额外出资聘请了第三方专业调试服务商。《通风与空调工程施工质量验收规范》第12.0.3条规定，通风与空调工程验收时，必须包括设备单机试运转记录、系统无生产负荷联合试运转与调试记录。此项规定说明，建工集团公司要求恩索机电公司提供的详细书面调试报告不仅仅是合同义务，也是建设部文件的强制要求。恩索机电公司未提供书面调试报告，不仅证明其未履行合同义务，也是违反建设部之规定的行为。另外，变风量产品货到现场后或者安装完毕单机调试后的验收工作，无论是三方验收还是四方验收，都不能视为变风量产品的最终验收，变风量系统不仅需要单机调试，更为重要的是整体变风量系统调试，整体系统调试完毕后，必须由总承包商、自控承包商、VAV设备提供商、业主或物业共同完成。必须经过最终系统调试才能达到验收标准，这是由VAV系统的特性所决定的。因此，工程验收时进行的单机调试并不能说明VAV系统调试工作的完成，证明恩索机电公司的调试义务并没有履行完毕，其行为更是不符合现今行业惯例的。
综上所述，建工集团公司认为，恩索机电公司作为专业高精端设备的供应商，本应秉持诚实守信、服务客户的的职业道德为建工集团公司提供合格的产品和服务，并履行其承诺的质保义务，但纵观本案的基本事�，恩索机电公司不仅未履行其合同约定的调试义务，亦不能提供申请建工集团公司付款的文件，即因恩索机电公司自身原因造成支付剩余货款条件未成就。另外，恩索机电公司不顾建工集团公司再三的要求，始终拒绝履行其合同义务，从未对合同标的物进行过质保期巡检和维修，与此同时，恩索机电公司却一再无理的要求建工集团公司支付款项，其行为不但违反合同约定，亦与合同法及相关行业法规的规定相悖。故不同意恩索机电公司的全部诉讼请求。
被告建工集团公司向本院提交以下证据予以证明：
证据1，（2013）一中民终字第9219号民事裁定书；
证据2，北京市第一中级人民法院制作的询问笔录；
证据3，业主发给建工集团公司的两封电子邮件；
证据4，微软（中国）有限公司出具的工作联系单；
证据5，《买卖合同》；
证据6，由电子邮箱×××发送到建工集团公司员工邮箱的调试方案及售后服务承诺书，恩索机电公司投标文件；
证据7，关于变风量（VAV）系统设备的国家验收标准及原理说明；
证据8，北京德普特建筑技术开发有限公司出具的《关于变风量（VAV）系统设备的验收说明》、北京海鼎易能工程技术有限公司出具的《情况说明》；
证据9，《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及建工集团公司出具的《关于四方验收与空调系统调试之间关系的说明》；
证据10，恩索机电公司出具的法定代表人授权委托书、电子邮件；
证据11，（2014）京方圆内经证字第09822号、第09823号公证书；
证据12，证人曹×的证言；
证据13，证人冯×的证言。
经本院庭审质证，各方当事人对恩索机电公司提交的证据1、建工集团公司提交的证据1的真实性、合法性及关联性均无异议，本院对上述证据的真实性、合法性及关联性予以�认。
各方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：
一、恩索机电公司提交证据2，《北京微软公司中国研发中心变风量末端发货清单（17#）》，证明恩索机电公司按照建工集团公司的要求追加供货11台设备，总价70530元。建工集团公司对该证据的真实性和证明目的均不认可。因建工集团公司在原一审中认可该清单上有其工作人员徐元增的签字，本案中建工集团公司虽不认可该证据的真实性，但未提交相应证据推翻原一审中的自认事实，故本院对该证据的真实性予以确认，但恩索机电公司提交该证据能否证明其本案《买卖合同》外，另行追加供货总价70530元的11台设备，本院将在裁判理由部分予以论述。
二、恩索机电公司提交证据3，恩索机电公司出具的《澄清函》，证明恩索机电公司已经完成了全部供货义务且于2010年9月9日前完成了单机开机关机的调试工�。建工集团公司对该证据的真实性认可，但不认可恩索机电公司的证明目的，并认为徐元增作为建工集团公司工作人员在《澄清函》上的签收只是证明其收到了《澄清函》，不代表其对《澄清函》内容的确认，认可恩索机电公司完成了全部供货义务，但不能证明恩索机电公司已经完成了全部调试义务和出具了调试报告，《澄清函》只是对货物数量的确认。因建工集团公司认可该证据的真实性，故本院对该证据的真实性予以确认。
三、恩索机电公司提交证据4，恩索机电公司员工龚力的名片及恩索机电公司内部的邮件、会议记录，证明龚力使用的邮箱名称。建工集团公司对该证据的真实性不认可，且认为其未收到过类似的名片。因上述证据系恩索机电公司单方出具，故本院对该证据的真实性不予确认。
四、恩索机电公司提交证据5，恩索机电公司的工作周报，证明恩索机电公司已经配合建工集团公司进行了设备的调试。建工集团公司对该证据的真实性不予认可。因该证据系恩索机电公司单方制作，故本院对该证据的真实性不予确认。
五、恩索机电公司提交证据6，证人陈×1的证言，证明恩索机电公司对项目的履行情况，恩索机电公司配合调试义务，相关的技术资料恩索机电公司已经交付给建工集团公司，四方验收的情况及在工地现场建工集团公司负责人一直在更换，通过四方验收后，恩索机电公司联系不上建工集团公司的负责人。建工集团公司认为其证言相互矛盾，故对其证言的真实性不认可。因该证人系恩索机电公司的总经理，与本案存在利害关系，故本院对该证据的证明目的不予确认。
六、建工集团公司提交证据2，北京市第一中级人民法院制作的询问笔录，证明以下事实：1、整个工程验收时恩索机电公司并没有对VAV设备的功能进行验收，只是确认安装到现场；2、恩索机电公司没有依据《买卖合同》约定履行其调试义务并最终导致设备无法正常使用；3、建工集团公司积极联系恩索机电公司进行空调的调试，为满足业主使用需求，建工集团公司不得以另行聘请其他公司进行VAV设备的调试工作。恩索机电公司对该证据的真实性认可，证明目的不认可。因恩索机电公司对该证据的真实性无异议，故本院确认该证据的真实性。
七、建工集团公司提交证据3，业主发给建工集团公司的两封电子邮件，证明由于恩索机电公司未履行调试义务导致业主无法正常使用设备，致使业主扣留建工集团公司相应工程款，给建工集团公司造成严重损失。恩索机电公司对该证据的真实性不认可，因该证据系自电脑页面打印，未经公证，建工集团公司亦未当庭演示，发件人身份亦无法确认，故本院对该证据�真实性不予确认。
八、建工集团公司提交证据4，微软（中国）有限公司出具的工作联系单，证明恩索机电公司提供的产品一再出现质量问题，恩索机电公司并没有在接到来自业主、管理公司和总包方的维修通知后履行合同责任和义务。恩索机电公司认为该证据的真实性不能确认，且与其无关。因该证据与建工集团公司提交的证据2，询问笔录相互印证，故本院确认该证据的真实性。
九、建工集团公司提交证据5，《买卖合同》，证明以下事实：1、依据合同8.4条和16.4条之规定，支付剩余10%工程款的条件未成就；2、合同16.6条和17.2条明确约定设备保修期为自竣工验收合格之日起36个月，在保修期内恩索机电公司有免费进行系统调试的义务；3、恩索机电公司未履行合同28.1.7条约定每月巡检、季度巡检及调试所有设备的义务。恩索机电公司对该证据的真实性认可，证明目的不认可，认为《买卖合同》已经履行完毕，系统调试义务已经完成。本院确认该证据的真实性。
十、建工集团公司提交证据6，由电子邮箱×××发送到建工集团公司员工邮箱的调试方案及售后服务承诺书，恩索机电公司投标文件，证明以下事实：1、售后服务承诺书中约定保修期为自竣工验收合格之日起36个月；2、恩索机电公司承诺在保修期内按季度上门巡检，设备出现故障恩索机电公司将在24小时内响应并进行维修，保证设备正常使用，修理之后提供相应报告。因恩索机电公司对售后服务承诺书、恩索机电公司投标文件的真实性认可，通过电子邮件发送的调试方案及售后服务承诺书在恩索机电公司投标文件中亦有体现，故本院确认该组证据的真实性。
十一、建工集团公司提交证据7，关于变风量（VAV）系统设备的国家验收标准及原理说明，证明空调系统的单机试�转和无生产负荷下的联合试运转与调试记录、调试报告及本案涉及的《买卖合同》中约定的应由卖方提供的完整的调试资料和调试报告是在验收时必须具备的，是强制性要求。相关工作完成后，方能证明空调系统的调试工作履行完毕。恩索机电公司认为该证据的真实性无法确认。因该证据节选于国家相应部门的规范性文件，故本院确认该证据的真实性。
十二、建工集团公司提交证据8，北京德普特建筑技术开发有限公司出具的《关于变风量（VAV）系统设备的验收说明》、北京海鼎易能工程技术有限公司出具的《情况说明》，证明恩索机电公司调试义务履行完毕的标志不是完成四方验收，而应该是以设备整体安装并单机调试完毕后，在总包、自控承包商、设备供应商、业主或物业共同完成的综合调试工作。两份空调厂商指定经销商提供的关于VAV供货调试内容和责任的说明，能够体现出行业惯例。恩索机电公司认为该证据的真实性无法确认。因上述证据属证人证言，而出具单位未派人出庭，故本院对上述证据的真实性无法确认。
十三、建工集团公司提交证据9，《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及建工集团出具的《关于四方验收与空调系统调试之间关系的说明》，证明四方竣工验收单主要针对项目主体结构，能够证明空调系统调试完成的是建设工程质量监督总站备案的联合试运转调试记录单。恩索机电公司对该证据的真实性认可，本院确认《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》的真实性，但《关于四方验收与空调系统调试之间关系的说明》系建工集团公司单方出具，故不能单独作为认定事实的依据。
十四、建工集团公司提交证据10，恩索机电公司出具的法定代表人授权委托书、电子邮件，证明项目建设过程中龚力一直代表恩索机电公司与建工集团公司进行沟通，并用×××的邮箱将调试方案和售后服务承诺书以邮件形式发给建工集团公司，对于合同履行期间设备调试义务未完成和设备不断出现故障等情况，建工集团公司均发邮件至龚力邮箱，通知并要求恩索机电公司履行调试义务和质保期责任，但是恩索机电公司对此无任何反馈和行动。因恩索机电公司对法定代表人授权委托书的真实性认可，本院确认该证据的真实性；恩索机电公司对往来邮件未公证的不予认可，因往来邮件中大部分已经进行公证，故本院确认往来邮件中已经公证的邮件的真实性。
十五、建工集团公司提交证据11，（2014）京方圆内经证字第09822号、第09823号公证书，证明×××是当时建工集团公司微软项目部机电专业的公共邮箱，建工集团公司利用此邮箱与恩索机电公司唯一代理人龚力进行业务往来，曾用�邮箱多次告知恩索机电公司空调VAV系统调试出现问题，要求其履行相关合同义务；×××是建工集团公司微软项目部商务经理王国昱的邮箱，建工集团公司项目经理利用此邮箱多次在合同履行过程中与龚力进行业务联系，×××是恩索机电公司龚力的电子邮箱，其利用此邮箱与建工集团公司进行业务往来。恩索机电公司对公证书的真实性认可，但对×××邮箱是用于本案项目有异议，不能证明是专用于本案项目的，亦不能证明×××是龚力使用的电子邮箱。本院确认公证书的真实性。至于×××是否系恩索机电公司龚力使用的电子邮箱，本院将在裁判理由部分予以论述。
十六、建工集团公司提交证据12，证人曹×的证言，证明《买卖合同》的履行情况及恩索机电公司未尽到合同约定的调试义务。恩索机电公司对证人的身份有异议，如果身份无异议，证人也只是宏观上面的负�人，其陈×2的具体的细节也不一定确定，故对该证人证言不认可。因该证人原×的经营总监，与建工集团公司存在利害关系，故本院对该证据的真实性不予确认。
十七、建工集团公司提交证据13，证人冯×的证言，证明《买卖合同》的履行情况及恩索机电公司未尽到合同约定的调试义务。恩索机电公司对证人陈×2的建工集团公司张海静、徐元增的离职情况认可，其他部分不认可，因该证人系建工集团公司的商务经理，故本院对该证据的真实性不予确认。
本院根据上述认证查明：
一、《买卖合同》订立的事实
2009年6月30日，恩索机电公司向建工集团公司出具《法定代表人授权委托书》，内容为“本授权声明：恩索机电公司法定代表人龚力经理代表本公司的合法代理人，就贵方组织的微软公司中国研发集团总部VAVBOX采购项目，项目编号：MS-
JD-ZB-012，以本公司名义处理一切预置有关的事务。本授权于2009年6月30日签字生效，特此声明。”
2010年1月7日，建工集团公司微软项目部商务经理王国昱的邮箱×××收到一封电子邮件，发件邮箱为×××，内容为“王工您好！附件为调试方案及售后承诺书，请您查收！龚力”，其中调试方案载明：Nailor将提供详尽的技术支持来满足项目的安装、调试。具体包括配合精装对旋流风口及条形风口的布置、对各个区域设计方案的合理化建议、设备到货后的安装指导及调试工作。参与调试方为恩索机电公司、恩索机电公司北京办事处、施工单位；调试地点为北京工地现场；调试人员龚力，负责设备到货验收交接、各工种之间的控制配合，朱云负责地板送风设备及旋流风口、VAV－BOX末端的布置，窦振国负责设备内部接线的指导工作及各种参数校订，陈进川负责控制设备与地板送风设备及VAV－BOX的控制连线�导，周宇负责整个调试进程及各个时间节点的规划及管理；调试内容包括：1、VAV－BOX：配合设计方和业主方对设备选型进行确认选型及设备布置。配合设计方、业主方、施工方对整个系统的风平衡进行调试，并在必要时给出合理化建议。给出VAV－BOX的整定报告；2、地板送风系统：配合设计方和业主方对设备选型进行确认选型及设备布置，给出地板送风末端的整定报告；3、旋流风口及条形风口：配合设计方和业主方对风口进行设备布置；4、控制方面：对于我司提供的设备进行内部的调试与接线。对于我司提供的控制设备与地台风机及VAV－BOX进行内部接线。如有需求与BA连接，我司将提供接线指导工作。5、风管施工连接：对于风管施工连接及地毯铺设等可能会产生漏风的因数进行指导工作。售后服务承诺书载明：质保期内所提供服务：1、保证为货物提供为期为3年�保修，保修时间从验收签字起计算，在质保期内将严格遵守中国人民共和国的相关法律和法规对货物提供“三包”等售后服务，除非合同另行规定；2、在保修期内设备出现的故障，恩索机电公司将在24小时内响应，并必须连续进行维修，直至故障完全排除，设备完全恢复正常为止，再修理之后，恩索机电公司将故障成因、不久措施、完全修理及恢复正常的时间和日期等报告给业主，报告一式两份，恩索机电公司在北京设有永久性常驻维修办事处处理所有维修服务，并配有专职的、具有三年以上相应工作经验的技术人员；售后服务方案：1、售后服务计划：将由Nailor北京办事处进行定期巡检，周期为每季度一次；巡检内容：1、检查设备是否有异常声音及不稳定的振动；2、检查盘管是吞漏水；3、检查控制面板是否故障，在接到业主对于Nailor产品的故障电话后，恩索机�公司技术人员将在24小时内到达现场，排除故障，排除故障时间：一般小故障维修时间为从技术人员开始对故障设备进行检查时记，不超过2个小时解决问题；重人故障维修时间为从技本人员开始对故障设备进行检查时记，不超过8小时解决问题；3、设备严重故障维修时间为将向美国工厂寻求备件及技本支持，同时对业主提交维修时刻的动态报告，另载明了售后服务联系人员及维护人员联系方式；质保期后所提供服务：1、服务范围：恩索机电公司将负责帮助需要方维修设备在此期间出现的故障；2、服务内容：设备维护，继续培训，备件供应；3、服务费用：视情况而定；4、不承担内容：人为因素造成的损坏。恩索机电公司投标本案项目时曾向建工集团公司提交的投标文件中包含上述售后服务承诺书。
2010年2月，恩索机电公司（卖方、乙方）与建工集团公司第二直属工程经理部（买方、甲方）签订编号为MS-
JDCG-044、项目名称为微软公司中国研发集团总部的《买卖合同》，约定就买方购买卖方变风量空调末端之1-3层吊顶VAVBOX等相关事宜，达成如下一致协议：
第1条约定，合同所指货物为卖方根据合同规定需向买方提供的设备、备品备件、专用工具、材料、以及相关服务，除非合同另有规定；合同所指服务为根据合同规定卖方承担与供货有关的服务，比如运输、保险服务，其他伴随服务，比如安装指导、调试、培训及合同中规定卖方应承担的其他义务；合同所指现场为微软公司中国研发集团总部1#楼、2#楼工程所在地以及相关系统安装场地，即海淀区中关村西区17#、19-2#地。
第2条约定了工程概况，合同项下货物将用于微软公司中国研发集团总部1#楼、2#楼；该工程地址位于海淀区中关村西区17#、19-2#地；本项目工程建设方为：微软�中国）有限公司（MS）；本项目工程总承包方为：建工集团公司第二直属工程经理部。
第3条约定了合同标的，合同生效后，买方同意采购，卖方同意提供货物及服务用于微软公司中国研发集团总部1#楼、2#楼工程；设备名称、规格（型号）、数量详见附见1（供货范围及价格表），卖方负责总承包工程竣工验收合格后24个月内之免费全面维修服务及2个调试季的要求。
第4条约定了货物明细及供货范围，货物名称、规格、型号、数量（合理的损耗由卖方承担）、单价、合计金额等内容详细见合同附件1（《供货范围及价格表》）。合同供货范围包括了所有货物（包括技术资料、专用工具、备品备件）至工地现场并卸至工地地面及派工程师于工地现场监督、指导安装、配合验收、配合验收、配合单体调试、配合系统测试及调试、人员培训及技术协调、技术服务及技术指导�保修。在执行合同过程中如发现有任何漏项和短缺（包括虽未在发货清单中列入但确实是卖方供货范围中应该有的，并且是满足合同附件3对合同货物的性能保证值要求所必须的供货），均应由卖方负责将所缺的货物、技术资料、专用工具、备品备件、人员培训资料等补齐，发生的费用由卖方承担。
第5约定了货物的原产地、品牌，合同项下的货物来自于美国，由制造商美国Nailor工业有限公司出品，品牌Nailor，严禁贴牌生产，必须是原厂生产。若卖方提供的货物来自于国外，卖方自行办理进口整机设备进出口过程中所涉及的全部进出口业务，以及国产设备进口部件所涉及的全部进出口业务，包括但不限于过程中的进口批文、外汇及关税等所有相关手续及问题，相应费用包含在合同总价内，并提供进口设备报关单原件和复印件备查。
第7条约定了货物的合同价款，合�总价为3323174元。合同价格包括合同货物（含备品备件、专用工具）、技术资料、技术服务等费用，还包括合同货物到达施工现场前所有国内外税费、国内外运输费，国内外装卸费，国内外保险费以及本合同中卖方应支付的所有费用。合同设备价格包括与设备有关的卖方所应纳的税费、技术资料费及所有设备包装费。合同价格明细详见附件1。卖方向买方承诺：无论实际定货数量与本合同数量如何变化，本采购合同均为有效，且单价保持不变，卖方保证不因此向买方提出任何索赔。买方、卖方在此确认，除本合同正文中另有特殊约定外，上述合同总价款已经包括了卖方所提供的货物、与此相关的服务和卖方应承担的风险，为买方在本合同项下所需支付的全部费用，包括但不限于有关货物的进口关税、增值税、商检费、生产成本、仓储费、质保期内的维护费及到工厂（公司）考察、监造所需的费用，二次包装费、技术服务费、运输费、保险费、运杂费、所有的装卸费、人员培训费、人员工资、劳务费及卖方内部管理费等。
第8条约定了买受人的付款时间和方式，付款应以票据（支票或汇票）方式进行，合同预付款为合同总价款的30%。卖方按交货顺序在规定时间内将每批货物运至买方工地，卖方提出书面申请并提供但不限于下列单据：发货清单，一式6份；质量检验合格证明，正本1份，复印件5份；货运提单，正本1份，复印件5份；变风量空调末端之1-3层吊顶VAV出厂前买方支付至到货款的60%，卖方在收到货款后2日内安排设备出厂并于20个日历天内将设备运抵买方现场指定地点卸车（具体到场时间按买方要求《物资需用计划表》执行）。货物到场卸车落地后经监理和买卖三方代表、机电分包施工方开箱验收合格，并共同签署验收单后10个工作日内支付到货款的85%。8.4条约定，最终验收通过后，2010年12月31日前支付至合同总价款的95%，付款前提供保证第一调试季、第二调试季及售后服务之承诺书并达到买方要求；质量保修期为工程整体竣工验收合格后2年，工程质保金5%。（第一年质保期完成支付保修款50%；第二年支付剩余之保修款50%）；所有付款均应先提供完税发票后再付款。卖方指定其员工龚力（须持卖方法定代表人的授权委托书、身份证及身份证复印件、指定收款帐号等加盖公章）为从买方领取本合同款项的唯一有权代理人，当该代理发生变更时，卖方应当以书面方式通知买方。合同凡涉及合同价款变更、结算、付款的，必须经买方项目经理部项目经理签字确认并加盖买方与本合同相同的印章。买方项目经理部其他任何人员的任何形式的签字不作为合同价款变更、付款及结算的依据，仅作为�方收到卖方所供应货物的数量、型号、规格、到场时间、安装调试情况等的证明，无论该收货凭据（包括但不仅限于收货单、供货小票、月度统计单或其他数量统计文件等）上是否载有单价或合价或合计等涉及价款的内容。
第9条约定了交货时间和地点，交货地点是技术资料交货地点（面交）：海淀区中关村西区17#、19-2#地（建工微软项目部），联系人：张海静。合同货物的交货地点为北京建工集团微软工程项目经理部，收货联系人：徐元增。卖方应按附件1和附件3规定，向买方分批提供满足工程设计、监造、施工、调试、试验、检验、培训、运行和维修所需的技术资料。卖方按附件1和附件3规定提供的技术资料数量为每套合同设备10套，另外提供内容相同的电子版（光盘）2套。应分别列出上述技术资料的清单及符合附件2规定的交付进度。技术资料应当面递交，每�技术资料递交时，卖方应将技术资料的详细清单、件数、合同号等以传真通知买方。
第13条约定了技术服务和联络，卖方应及时提供与本合同货物有关的设备监造、检验、土建、安装、调试、验收、性能验收试验、运行、检修等相应的技术指导、技术配合、技术培训等全过程的服务。卖方需派代表到现场进行技术服务，指导买方按卖方的技术资料、图纸进行安装、分部试运、调试、启动和试运行，并负责解决合同货物在安装调试、试运行中发现的制造质量及性能等有关问题。卖方应在合同生效后10天内以快递邮寄方式向买方提交执行规定的服务工作的组织计划一式两份。卖方派到现场服务的技术人员应是有实践经验、可胜任此项工作的人员。卖方派到现场服务的技术人员名单做为合同附件，在提交报价文件时向买方提供。买方有权提出更换不符合要求的卖方现场服务人员，卖方应根据现场需要，重新选派买方认可的服务人员。如果买方在书面提出该项要求10天内卖方没有答复，将按18.4条视为延误工期等同处理。由于卖方技术服务人员对安装、调试、试运的技术指导的疏忽和错误以及卖方未按要求派人指导而造成的损失应由卖方负责。技术服务和联络的具体要求见附件3。
第16条约定了安装、调试、试运和维护，合同货物由买方根据卖方提供的技术资料、检验标准、图纸及说明书进行安装、调试、运行和维修；卖方需出具买方认可之详细书面调试报告，如最终业主审定不符合设计要求或与业主指定的第三方测试结论不符时，所有需重新调试、测试的费用及工期损失由卖方负责。卖方现场技术服务人员应对整个安装、调试过程进行全程指导。安装、调试过程中，若买方按卖方技术资料规定和现场技术服务人员的指导进行安装、�试，并经卖方现场技术服务人员签字确认而出现问题，卖方承担责任。在安装之前，卖方技术人员应讲解安装方法和要求。在安装过程中，卖方技术人员应对安装工作给予技术指导／监督服务，并参加合同货物全过程的安装质量检验和测试。在单套合同货物安装完毕后，买方、卖方及制造代表将进一步核实、确认安装工作，并共同签署安装完毕证书一式三份，各执一份。但此证书不能解除卖方在试运行、性能验收试验和保证期内的责任，以及技术性能和保证与合同规定不相符的责任。合同货物安装完毕后，卖方应派人参加调试进行指导，并应尽快解决调试中出现的设备问题，其所需时间应满足工程需要，否则将按18.4条视为延误工期等同处理。16.4条约定，合同货物安装完毕后的试运行验收工作按照附件3的要求进行。并经试运行验收合格后经监理和买方、卖方共同签署初步验收合格证书一式两份，各执一份。经监理和双方签字的初步验收合格证书构成条款8.4下有效支付文件。不论合同货物的损失或损坏的责任在买方或是在卖方，卖方应尽快交付更换或补充此损失或损坏的货物，同时确定上述货物的费用由哪一方承担。16.6条约定，除合同条款规定外，卖方应对合同设备提供保修期内之免费服务及维修（包括材料及人工）、免费开机调试。免费服务及维修须包括机组系统检验，调试，并包括修复及更换一切有缺陷的部件。如遇有重大事故（如设备失效或危急情况），卖方接到通知应立即赶赴现场，在24小时内解决问题或提供替代方案。
第17条约定了质量保证及最终验收证书，合同项下的货物和服务必须符合国家、行业相关专业的安全和质量标准，同时海应符合设计图纸的要求以及符合合同附件3的规定。如卖方提供样本的，应以�述标准、样本及文字资料中质量标准要求最严格的为准。机组制造的技术参数均需得到设计签字确认，提供每台机组的净重，与弱电的接口需符合技术文件要求（包括消防报警系统接口要求）。加湿段、净化预留段制作前需在合同签订之前与买方沟通确认并出具书面确认文件，机组噪声指标需满足合同附件3要求。17.2约定了质量保证期、保修期，质量保证期是终身质保。卖方对产品的质量保修期为自工程竣工验收合格且业主签发整个总承包工程接收证书之日起36个月，期间对负责设备易损件的免费更换。卖方须根据合同要求以严格的质量控制程序完成货物的设计、制造、运输和服务以确保货物符合合同附件3《技术规格说明书》的要求。卖方保证其供应的本合同货物是全新的，技术水平是先进的、成熟的、质量是优良的，货物的选型均符合安全可靠、经济运行和易于�护的要求。卖方保证根据本合同附件2所交付的技术资料完整统一和内容正确、准确并能满足合同货物的设计、安装、调试、运行和维修的要求。本货物合同执行期间，如果卖方提供的货物有缺陷和技术资料有错误，或者由于卖方技术人员指导错误和疏忽，造成工程返工、报废，卖方应立即无偿更换和修理。如需更换，卖方应负担由此产生的到安装现场更换的一切费用，更换或修理期限应满足工程需要，否则，应按18.4条处理。在保修期内卖方在收到通知后，应于8小时内抵达，并于48小时内完成维修或更换有缺陷的设备或部件并填写设备故障报告。在保修期内如果卖方未按上述要求进行弥补缺陷，买方可采取必要的补救措施，但责任和费用将由卖方承担。对于隐蔽性的、合格的检查和试验都不能发觉的缺陷，即使质保期已过，由于产品本身的设计缺陷、制造缺陷造成的故障，仍由卖方负责，并承担相关费用。除合同条款规定外，合同设备须得到充分保证，以免由于材料及工艺制作之错漏导致缺陷或失作。
第27条约定，增加、减少货物数量、改变型号、规格或变更本合同条款，双方须订立书面合同方为有效。本合同所包括的附件，是本合同不可分割的一部分，具有同等的法律效力。如果合同正文与附件有不一致或模糊时，以合同正文为准。如果不同时间的合同文件有不一致或模糊时，以时间后者为准。投标文件和澄清文件都是合同有效组成部分。
第28条约定，除本合同条款外，以下文件作为本合同附件与本合同条款具有相同的效力（合同附件与合同条款有出入者执行本合同条款）。1、供货范围及价格表。2、合同履行时间表。3、技术规格说明书和调试服务承诺。
在合同附件1即供货范围及价格表中，双方约定供应的设备名称�数量如下：吊顶变风量末端VAVboxV-B-1数量11台，设备单价9324元；吊顶变风量末','2018-09-21
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