新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终4054号
上诉人（原审原告）：刘永歌，男，1986年1月31日出生，汉族，新疆新特药业有限公司员工，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：杨萍，新疆国法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆天山医院有限公司。住所地：乌鲁木齐市天山区和平北路**号。
法定代表人:陈金富，新疆天山医院有限公司总经理。
委托诉讼代理人：高煜，新疆新天律师事务所律师。
上诉人刘永歌因与被上诉人新疆天山医院有限公司（下称天山医院）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初7575号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。上诉人刘永歌及其委托诉讼代理人杨萍、被上诉人天山医院委托诉讼代理人高煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘永歌上诉请求：撤销一审判决第四项，改判1、由天山医院支付未签订劳动合同二倍工资和未签订无固定期限劳动合同二倍工资；2、支付解除劳动关系额外经济补偿金10000元；3、支付加班费46436.78元；4、案件受理费由天山医院承担。事实和理由：一审法院认定本人主张二倍已超过仲裁时效，属于认定事实错误。2016年6月8日本人在要求天山医院解决未签订劳动合同二倍工资及补缴社保问题，但天山医院未予解决时才知道本人的权利被侵害，然后向劳动监察部门请求解决，因此，2016年6月8日为实际的劳动争议之日。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。天山医院未与本人签订，应当支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资。本人提供的值班表、考勤表、加油票均能证实我加班的事实，一审法院未予核实错误。我已经向劳动监察部门进行了投诉，故主张额外经济补偿金符合法律规定。
天山医院辩称，我方与刘永歌属于雇佣关系，刘永歌提供车辆服务。我方支付劳务费，因此，我方不承担刘永歌的各项诉讼请求。请求二审法院予以驳回。
刘永歌向一审法院起诉请求：1、与天山医院解除劳动关系，出具解除劳动关系证明书；2、支付解除劳动关系经济补偿金10000元；3、补缴原告刘永歌2015年6月至2017年6月的社会保险费并承担期间的利息；4、支付解除劳动关系额外经济补偿金10000元；5、支付未签劳动合同二倍工资55000元（5000元/月×11个月）；6、支付未签无固定期限劳动合同二倍工资54000元（5000元/月×6个月）；7、支付刘永歌双休日加班工资46436.78元。
一审法院认定事实：2015年6月22日，刘永歌到天山医院工作。天山医院给刘永歌发放了工作证，载明：“工作证、姓名：刘永歌、部门：健康管理中心、职务/职称：客服主任、工作证制度：保持工作证清洁，不残缺。工作证不得转借他人作其它用途，否则一经发现，给予开除。丢失工作证者须交补办费20元。凡辞工或解除劳动合同者，必须把工作证交回人事部，才准结算工资后离开本公司。”工作期间，双方未签订劳动合同。刘永歌驾驶自己的车辆为天山医院接送人员，运送货物等，并使用天山医院的加油卡给自己的车辆加油。天山医院每月支付刘永歌5000元劳动报酬，未给刘永歌缴纳2016年7月至2017年6月期间的社会保险费。刘永歌与天山医院为此协商未果。2017年6月7日，刘永歌填写了离职申请表。同年6月8日，天山医院批准了刘永歌的离职申请，并办理了工资结算事宜。
2017年6月27日，刘永歌申请劳动争议仲裁。2017年8月20日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会(下称区仲裁委)作出新劳人仲字（2017）251号仲裁裁决：一、天山医院给刘永歌出具解除劳动关系证明书；二、天山医院支付刘永歌解除劳动关系经济补偿金10000元；三、天山医院按社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例，为刘永歌补缴2015年6月至2016年6月期间的应由天山医院承担的养老、失业社会保险费并承担期间的利息；四、驳回刘永歌的其它仲裁请求事项。
一审法院认为，第一、关于劳动关系问题。劳动关系，是指国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织与劳动者个人之间，依法订立劳动合同、劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬的受劳动法保护所产生的法律关系。劳动者主张与用人单位存在劳动关系的，应当承担相应的举证责任。本案刘永歌和天山医院的陈述及刘永歌所持的工作证，相互印证，足以证明刘永歌为天山医院成员，接受天山医院的管理，从事的天山医院安排的有报酬的劳动，双方之间存在劳动关系，应予确认。天山医院辩称与刘永歌之间存在雇佣关系的理由不能成立，不予采信。2017年6月7日，刘永歌提出解除劳动关系，同年6月8日，天山医院同意与刘永歌解除劳动关系，双方劳动关系解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”天山医院应当给刘永歌出具解除劳动关系证明书。刘永歌要求天山医院出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。
第二、关于经济补偿金问题。天山医院对区仲裁委裁决其支付刘永歌解除劳动关系经济补偿金10000元，未提起诉讼，属对该项裁决的认可。其辩称双方之间属于雇佣关系，而非劳动关系的理由，不予采信。刘永歌同意该项裁决，予以确认。
第三、关于补缴养老、失业保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”由此可见，用人单位依法给劳动者缴纳社会保险费是其法定义务。天山医院辩称不应给刘永歌缴纳养老、失业保险费的理由，不符合法律规定，不予采信。天山医院对新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会裁决其补缴刘永歌缴纳2015年6月至2017年6月期间的养老、失业保险费未提起诉讼，亦属对该裁决事项的认可，其辩称刘永歌主张补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受案范围的理由，亦不予采信。刘永歌同意该裁决事项，予以确认。
第四、关于支付二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2015年6月22日，刘永歌入职天山医院，双方未签订劳动合同。天山医院应当向刘永歌支付2015年7月22日至2016年6月22日期间未签订劳动合同二倍工资。因二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”刘永歌主张二倍工资的仲裁时效期间从天山医院应当支付二倍工资的最后一个月届满之日即2016年6月23日起计算。刘永歌于2017年6月27日申请仲裁，无不可抗力或其它正当理由，确已超过了1年的仲裁时效期间。天山医院辩称刘永歌主张二倍工资已过1年仲裁时效期间的理由，符合法律规定，予以采信。刘永歌要求天山医院支付刘永歌未签劳动合同二倍工资55000元的诉讼请求，不予支持。
第五、关于支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”天山医院与刘永歌自用工之日起满一年未订立书面劳动合同。依据上述法律规定，应视为天山医院与刘永歌已订立无固定期限劳动合同。第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”首先，刘永歌未与天山医院就订立固定期限劳动合同事宜进行协商。其次，刘永歌未提供天山医院不与其订立固定期限劳动合同的证据。刘永歌主张天山医院支付未订立无固定期限劳动合同二倍的工资，不符合《中华人民共和国劳动法》第八十二条第二款规定的用人单位不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当支付未订立无固定期限劳动合同二倍的工资的情形，故对该主张不予支持。
第六、关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”刘永歌要求天山医院支付双休日加班工资，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘永歌要求天山医院支付双休日加班工资46436.78元的诉讼请求，未提供相应证据，不予支持。
第七、关于支付额外经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；(三)安排加班不支付加班费的；(四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”刘永歌主张额外经济补偿金须经劳动行政部门先行处理为前提。刘永歌未提供由劳动行政部门作出行政处理决定的证据，其要求天山医院支付额外经济补偿金10000元的诉讼请求，不符合经劳动行政部门处理的法定情形，故对该主张不予支持。
一审法院判决：一、2017年6月7日，刘永歌与新疆天山医院有限公司解除劳动关系；新疆天山医院有限公司给刘永歌出具解除劳动关系证明书；二、新疆天山医院有限公司按社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴刘永歌2015年6月至2016年6月期间的养老、失业社会保险费，期间的利息由新疆天山医院有限公司承担；三、新疆天山医院有限公司支付刘永歌解除劳动关系经济补偿金10000元；四、驳回刘永歌的其余诉讼请求。
本院二审期间，双方均未提供新的证据。依据刘永歌的申请，本院就刘永歌所述向监察部门投诉一事，向乌鲁木齐市天山区劳动保障监察大队进行核实。2017年12月8日，该监察大队向本院出具情况说明，内容：“刘永歌未在天山区劳动保障监察大队进行过书面投诉。”
本院二审另查明，天山医院出示的2017年1月至5月刘永歌车加油票能够辨认出日期的为39张，其中：1月22日、15日、14日、18日；2月18日；3月12日、25日；4月5日、8日、26日；5月20日，共计11天为双休日期。本院二审查明的其他事实与一审法院查明事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为：一、未签订劳动合同二倍工资和未签订无固定期限劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”2015年6月22日，刘永歌与天山医院建立劳动关系，未签订劳动合同。刘永歌应当在2017年6月23日前主张权利，其于2017年6月27日申请仲裁，已超过了1年的仲裁时效期间。刘永歌上诉提出其于2016年6月16日就此向天山区劳动监察大队进行过投诉，而且其亦通过微信方式与天山医院相关人员进行了协商，天山医院未予解决，其申请仲裁并未超过仲裁时效。本院认为，乌鲁木齐市天山区劳动保障监察大队出具的情况说明内容并不能证明刘永歌的陈述事实；刘永歌向仲裁委提供的其与天山医院相关人员微信聊天记录，内容模糊无法辨认其是因未签订劳动合同问题向该院主张过权利，因此，刘永歌仲裁时效未超过期限的上诉理由不能成立，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”据此，用人单位满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位只需与劳动者补签劳动合同。现刘永歌要求天山医院支付满1年未签订无固定期限劳动合同二倍工资，无法律依据，本院不予支持。
二、额外经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分逾期不支付的，责任用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；(三)安排加班不支付加班费的；(四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”据此，刘永歌主张解除劳动合同额外经济补偿金问题需依法先经劳动行政部门处理，刘永歌并未提供劳动行政部门已责令用人单位限期支付以及用人单位逾期不履行义务的证据，故其请求本院不予支持。
三、加班费的问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘永歌向天山医院主张双休日加班费的证据为一张考勤表，一张加油票，均系复印件，真实性无法核实。另外，刘永歌提出天山医院提供的部分加油票据，亦可证明其存在加班的事实。天山医院出示的2017年1月至5月刘永歌车辆加油票其中11张为双休日时间，天山医院对此不能作出合理的解释，故本院认定刘永歌上述时间存在加班，天山医院应当支付加班费。《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准计算工资：……(二)用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而不能安排补休的，依照不低于劳动合同的规定的劳动者本人日或小时工资标准的百分之二百支付劳动者工资；……”据此，天山医院应支付刘永歌双休日加班工资为5057.47元(5000元／月÷21.75天×11天×200%)，刘永歌该项上诉请求部分成立，本院予以支持。
一审法院判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初7575号民事判决第一、二、三项，即2017年6月7日，刘永歌与新疆天山医院有限公司解除劳动关系；新疆天山医院有限公司给刘永歌出具解除劳动关系证明书；新疆天山医院有限公司按社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴刘永歌2015年6月至2016年6月期间的养老、失业社会保险费，期间的利息由新疆天山医院有限公司承担；新疆天山医院有限公司支付刘永歌解除劳动关系经济补偿金10000元。
二、撤销乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初7575号民事判决第四项，即驳回刘永歌的其余诉讼请求。
三、新疆天山医院有限公司支付刘永歌双休日加班工资5057.47元。
四、驳回刘永歌的其余诉讼请求。
上述履行义务，新疆天山医院有限公司于本判决生效后十五日内一次性履行完毕，逾期则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元(刘永歌预交)，一审法院减半收取即5元、二审案件受理费10元(刘永歌预交)，共计15元，均由新疆天山医院有限公司负担；一审法院退还刘永歌5元。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年十二月二十一日
书记员 瞿佩茹