重�市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00125号
上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司，住所地重庆市万州区北山移民开发区北滨路3-502，组织机构代码66087458-X。
法定代表人周维斌，公司经理。
委托代理人涂植槐，男，1944年12月6日出生，汉族，该公司员工。
被上诉人（原审原告）谭家菊，女，1965年12月10日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）王道朋，男，1951年11月9日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）王长平，男，1976年8月21日出生，汉族。
上诉人都邦财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司（以下简称都邦保险万州支公司）诉被上诉人谭家菊、王道明、王长平机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市巫溪县人民法院（2013）巫法民初字第01388号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年1月24日18时许，被告王长平驾驶渝X号小型客车，沿巫恩路自徐家镇向鱼鳞乡方向行驶，行至巫恩路24km＋800m处，因未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，将行人原告谭家菊撞伤。被告王长平随后将原告谭家菊送往巫溪县徐家中心卫生院住院诊治。原告谭家菊被诊断为左内侧楔骨骨折、左骰骨骨折、左足挤压伤，于2013年6月4日出院，住院治疗130天，被告王长平支付了全部医疗费，并在医院护理原告20天。巫溪县白鹿法律服务所委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所对原告谭家菊的伤残程度、后续医疗费、误工损失日及护理时限进行鉴定。重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所于2013年8月20日作出鉴定意见，原告谭家菊左侧楔骨骨折及左侧骰骨骨折致左足弓结构破坏的伤残程度系十级伤残，被鉴定人谭家菊后期可�康复对症治疗，后期行康复对症治疗的费用约需3500.00元，原告谭家菊的误工损失日建议计算至鉴定之日即2013年8月9日为宜，护理时限评定为出院后三个月为宜。原告谭家菊缴纳了鉴定费2800元。2013年1月25日，被告都邦保险万州支公司派员查看了现场。2013年1月28日，巫溪县公安局交通巡逻警察大队认定，被告王长平承担本次交通事故的全部责任。
被告王长平驾驶的渝X号小型客车的行驶证车主登记为被告王道朋。被告王道朋系被告王长平的父亲，且属于共同生活的家庭成员。被告王长平以被告王道朋为被保险人，就渝X号小型客车向被告都邦保险万州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车商业第三者责任保险和不计免赔特约险，保险期间均为2013年1月7日0时起至2014年1月6日24时止。机动车交通事故责任强制保险单载明死亡伤残赔偿责任限额为110000元。《机�车交通事故责任强制保险条款》第四条载明，交强险合同中的被保险人是指投保人及其允许的合法驾驶人。该保险条款第八条约定，在中华人民共和国境内，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，死亡伤残赔偿限额内负责赔偿丧葬费、死亡赔偿金、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、住宿费、误工费及被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金。庭审中，就被告王长平驾驶的车牌号为渝X保险车辆因发生交通事故造成原告谭家菊的损害，被告都邦保险万州支公司认可愿意在交�险责任限额内和商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。被告王长平当庭表示愿意承担鉴定费及诉讼费。
另查明，原告谭家菊虽登记为农村户口，但为巫溪县徐家镇塘垭街道集镇规划区内住户，以家庭经营农副产品贩运、百货及预包装食品零售为收入和生活来源。
上述事实，有原告举示的原告谭家菊的身份证复印件、被告王长平的身份证复印件、道路交通事故认定书、巫溪县徐家中心卫生院出入院疾病诊断书复印件、入院记录复印件、入院病历首页、巫溪县人民医院CR（AGFA）诊断报告复印件、巫溪县渝溪医院检查报告书、原告谭家菊及其同户成员李浩等人的户口簿复印件、权利人登记为李洪彬的房地产权证复印件、经营者姓名为李浩的营业执照复印件、巫溪县白鹿片区国土资源管理所的证明、原告谭家菊与李洪彬的结婚证复印件、巫溪县徐家镇人民政府民政办�室的证明、渝东司鉴中心巫溪分所（2013）临鉴字第116号司法鉴定意见书、被告都邦保险万州支公司举示的其组织机构代码证及营业执照复印件、代表人身份证复印件及资格证明、被告王长平举示的原告谭家菊的处方笺、徐家中心卫生院病人费用汇总清单、原告谭家菊的医疗费发票、机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件、机动车商业保险单（正本）复印件、被告王道朋举示的其身份证复印件等证据证实，上列证据通过庭审质证和审查，复印件与原件核对无异，具有真实性、合法性、关联性和证明力，本院予以采信。
原告谭家菊诉称，2013年1月24日18时许，被告王长平驾驶渝X号小型客车沿巫恩路自徐家镇向鱼鳞乡方向行驶，行至巫恩路24km＋800m处将原告谭家菊撞伤。原告谭家菊由被告王长平送往巫溪县徐家中心卫生院住院诊治，被诊断为左内侧楔骨骨折、�骰骨骨折、左足挤压伤，住院治疗130天。被告王长平支付了全部医疗费。经鉴定，原告为十级伤残。巫溪县交警大队认定被告王长平承担事故的全部责任。被告都邦保险万州支公司系被告投保渝X号小型客车的交强险及商业三者责任险的保险人，在交通事故发生的次日派员查看了现场。由于被告拒绝履行赔偿义务，原告提起诉讼，请求人民法院判决三被告依法赔偿原告自入院之日至定残前一日的误工费16355元（82.50元／天×198天）、护理费6300元（70元／天×90天）、住院伙食补助费5850元（45元／天×130天）、残疾赔偿金45936元、后续治疗费3500元、营养费2000元、精神损失费10000元及鉴定费2800元，共计92721元。被告都邦保险万州支公司在交强险和商业三者责任险限额内赔偿，不足部分由被告王长平、王道朋赔偿。
被告都邦保险万州支公司辩称，被告都邦保险万州支公司对原告谭家菊主张的事实没有异议，当庭承认在交强险责任赔偿限额内和按照机动车商业第三者责任保险约定对原告的人身权益损害予以赔偿，但拒绝赔偿原告主张过高和缺乏依据的费用。其中对误工费按82.5元每天计算无异议，但误工时间应以住院治疗时间130天为准，不应计算至定残日前一日。对护理费计算时间90天没有异议，但标准太高，应按50元至60元每天计算。对住院伙食补助费按130天计算没有异议，但按45元每天计算缺乏依据，应按照30元每天计算。对后续治疗费应以实际产生的票据为准，未发生前，被告拒绝赔偿。原告没有提供需加强营养的医嘱，故请求赔偿营养费缺乏依据，不应赔偿。精神损失费主张10000元过高，但可以在1000元范围内予以考虑赔偿。对残疾赔偿金45936元没有异议。鉴定费及诉讼费，被告王长平愿意承担。
被告王长平辩称，对原告主张的事实�有异议，但对原告请求赔偿各项费用的异议同被告都邦保险万州支公司。被告王长平与被告王道朋是家庭共同成员，以被告王道朋为被保险人，投保了交强险和商业三者责任险，发生交通事故后，应先由被告都邦保险万州支公司在交强险和商业三者责任险范围内赔偿，不足的部分，才应由被告王长平赔偿。被告王长平愿意承担鉴定费及诉讼费。
被告王道朋辩称，被告王长平驾驶渝X号小型客车发生撞伤原告谭家菊的交通事故属实，被告王道朋的儿子即被告王长平以被告王道朋作为被保险人，投保了交强险、商业三者责任险及不计免赔特约险，出现保险事故后，应由保险人即被告都邦保险万州支公司在交强险和商业三者责任险范围内赔偿，不足部分应由被告王长平赔偿，被告王道朋不应承担其他赔偿责任。
一审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生道路交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。被告王长平驾驶渝X号小型客车与行人原告谭家菊发生交通事故，造成原告谭家菊人身损害，故应由该机动车交通事故责任强制保险的承保人即被告都邦保险万州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，就不足的部分，因作为行人的原告谭家菊没有过错，应由机动车一方即被告王长平承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条款》第四条载明，交强险合同中的被保险人是指投保人及其允许的合法驾驶人。第八条约定，在中华人民共和国�内，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人人身伤亡，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，伤残赔偿限额内负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、住宿费、误工费及被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额内负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的和合理的后续治疗费、整容费及营养费。因此，原告谭家菊请求被告都邦保险万州支公司在交强险范围内赔偿残疾赔偿金、护理费、康复费、误工费、住院伙食补助费及精神损害抚慰金的诉讼请求，该院予以支持。依据渝东司鉴中心巫溪分所（2013）临鉴字第116号司法鉴定意见书中的第二条鉴定意见，原告主张�后续治疗费应属于康复费。原告主张的残疾赔偿金为45936元，误工费的计算标准即每天82.50元、护理费计算的期间90天、住院伙食补助费的计算期间130天，被告都邦保险万州支公司、被告王长平、被告王道朋均没有异议，该院予以确认。就原告误工期间、护理费计算标准、住院伙食补助费标准的确定以及应否赔偿营养费和康复费，应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以判断。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告谭家菊因交通事故致成十级伤残持续误工，误工时间可以计算至定残之日前一天，定残之日为司法鉴定机构对原告谭家菊的残疾等级出具鉴定意见书之日，即2013年8月20日。因此原告谭家菊主张的误工时间应从2013年1月24日算至2013年8月19日，共计207天。原告谭家菊主张误工时间按照198天计算并无不妥，该院予以支持。被告都邦保险万州支公司提出误工时间仅计算至出院之日的抗辩主张，于事实不符，于法相悖，该院不予支持。因此，原告谭家菊的误工费应为82.50元／天×198天＝16335元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告截止庭审终结时仍未康复，有鉴定意见确定必然发生，�额确定为3500元。因此，对于后续康复治疗所需的费用，是待实际发生后主张还是在法庭辩论终结前主张，只要符合主张的法定条件，选择权属于原告，被告没有选择权。因此，原告谭家菊要求被告都邦保险万州支公司赔偿后续康复治疗费用的诉讼请求，于法有据，该院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告主张需一人护理，但没有证据证明护理人员有收入，也无证据证明当地护工从事同等级别护理的劳务报酬的标准，因此就护理费的计算标准应参照重庆市2012年度城镇私营单位居民服务和其他服务业的就业人员年平均工资25508元计算为70元／天。被告都邦保险万州支公司提出护理费按照每天50元至60元标准计算的抗辩主张，与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定不符，该院不予支持。因此原告谭家菊的护理费应为90天×70元／天＝6300元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。原告谭家菊所在的重庆市国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准为每天30元，原告主张按每天45元计算，标准过高，该院不予支持。原告谭家菊主张的住院伙食补助费应为130天×30元／天＝3900元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的�释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告既无确需补充营养的证据，也无医疗机构关于确需补充营养的意见，因此原告谭家菊要求被告赔偿营养费的诉讼请求，该院不予支持。精神抚慰金的数额应参照侵权行为对受害人造成的精神损害程度确定，原告谭家菊被致成十级伤残，对其精神造成了一定程度的损害，该院酌情支持5000元较为适宜，原告主张赔偿精神抚慰金10000元实属过高，超过部分，该院不予支持。综上，原告谭家菊主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、康复费及精神抚慰金共计80971元，其中77071元属于机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内的赔偿金额，住院伙食补助费3900元属于机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内的赔偿金额。被告都邦保险万州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内足以赔偿原告被造成的损失，因此原告请求被告王长平、王道朋赔偿损失和被告都邦保险万州支公司依照商业保险合同赔偿损失的诉讼请求不成立，该院不予支持。被告王长平当庭表示愿意承担鉴定费2800元和案件受理费1059元，该院予以确认。
综上所述，被告王长平驾驶机动车发生道路交通事故，造成第三者即原告谭家菊人身损失，该损失额均在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内，应由被告都邦保险万州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款之规定，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告谭家菊的残疾赔偿金45936元、误工费16335元、护理费6300元、住院伙食补助费3900元、后期行康复治疗的费用3500元及精神抚慰金5000元，共计80971元。二、被告王长平于本判决生效之日起十日内向原告谭家菊给付因伤残鉴定支出的鉴定费2800元。三、驳回原告谭家菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2118元，减半收取1059元，由被告王长平负担。
都邦保险万州支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销原审判决，对住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、康复费和精神抚慰金予以改判。主要事实和理由：被上诉人谭家菊因交通事故正常住院天数不应超过90天，一�判决认定住院时间过长，且用药清单上，床位费只有13天，其住院伙食补助费应当只支持13天；误工时间和受害人收入状况认定错误；被上诉人谭家菊系农村户口，其残疾赔偿金应当按照农村人口标准认定；医疗费仅1808元，鉴定结论中的康复费3500元过高；精神抚慰金认定过高。
被上诉人谭家菊答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。出事当天系1月24日，当天就入院治疗。住院一百多天，有时没有在医院是正常的。我家是从事个体经营，个体工商户登记的业主是我儿子，但我一家都在一起经营。
被上诉人王长平答辩称：上诉人都邦保险万州支公司的上诉请求均应依法认定。
被上诉人王道朋答辩称：被上诉人谭家菊受伤是事实。
二审诉讼中，被上诉人谭家菊向人民法院提交承诺书，将其主张的住院伙食补助费变更为390元。
本院对被上诉人谭家菊�供的承诺书进行审查认为，该承诺系其真实意义表示，本院依法予以确认。
二审查明的其它事实与一审相同，本院依法予以确认。
本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点是：被上诉人谭家菊的损害后果的具体范围认定问题。本院针对本案的争议焦点评判如下：
关于被上诉人谭家菊的损害后果的具体范围认定问题，主要涉及误工费、残疾赔偿金、康复费、精神抚慰金和住院伙食补助费的具体数额的认定问题。首先，关于误工费的认定标准问题和残疾赔偿金的认定问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，对于当事人承认的对已方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。上诉人都邦保险万州支公司虽在二审诉讼中对误工费的认定标准和残疾赔偿金的具体数额问题提出上诉，但其在一审诉讼中对此予以认可，且在二审诉讼中并未提供相反证据予以反驳。故，一审判决关于误工费的认定标准和残疾赔偿金的具体数额的认定并无不当。其次，关于误工天数的认定问题。被上诉人谭家菊因伤入院治疗，在医院行石膏外固定术，出院后至司法鉴定时仍不能完全独立活动。该事实同时经司法鉴定结论予以证实。以上事实证明被上诉人谭家菊在出院后仍无法独立活动导致其持续误工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故，一审判决将误工时间认定至定残日前一天并无不当。上诉人都邦保险万州支公司提出的误工时间应计算至其出院时的上�理由不能成立。第三，关于康复费的具体数额的认定问题。被上诉人谭家菊主张的康复费经其委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所作出鉴定，上诉人都邦保险万州支公司对康复费的具体数额提出异议，但并未提供充分的证据予以反驳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故，一审判决根据鉴定结论确定的康复费的具体数额予以认定并无不当。最后，关于精神抚慰金的具体数额问题。被上诉人谭家菊因本次交通事故致十级伤残，对其造成了较为严重的精神损害，根据《最高人民法院关于确定民事侵�精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审判决根据被上诉人王长平的过错程度、侵权行为所造成的后果以及受诉法院所在地平均生活水平等因素酌情认定精神抚慰金5000元并无不当。至于住院伙食补助费，因被上诉人谭家菊在二审诉讼中自愿将住院伙食补助费变更为390元，其主张经本院审查系其真实意思表示，本院依法予以确认，对住院伙食补助费变更为390元。对于上诉人都邦保险万州支公司提出的交通事故责任认定书与鉴定结论中记载的事发发生时间不同的问题，因上诉人都邦保险万州支公司在一审诉讼中对发生交通事故的事实予以认可，而二审中又未提供相反的证据予以推翻，本院对上诉人都邦保险万州支公司提出的此项上诉理由亦不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因二审出现新证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市巫溪县人民法院（2013）巫法民初字第01388号民事判决第二、三项以及一审案件受理费的负担。
二、变更重庆市巫溪县人民法院（2013）巫法民初字第01388号民事判决第一项为：上诉人都邦财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告谭家菊的残疾赔偿金45936元、误工费16335元、护理费6300元、住院伙食补助费390元、康复费3500元和精神抚慰金5000元，共计77461元。
二审案件受理费1824.28元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请�行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李先华
代理审判员 盛建华
代理审判员 铁晓松
二〇一四年三月十二日
书 记 员 何云东