景德镇市珠山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠刑初字第219号
公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
被告人余理年，曾用名余纯湾，男，1981年10月26日出生于江西省九江市，汉族，文盲，无职业，户籍所在地为江西省九江市，捕前住景德镇市。2012年因犯盗窃罪被浙江省温州市永嘉县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2014年因吸食毒品被行政拘留。2015年5月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被景德镇市公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
辩护人彭维，系江西三人行律师事务所律师。
被告人夏世鑫，男，1983年6月9日出生于江西省上饶市，汉族，小学文化，个体户，户籍所在地为江西省景德镇市，捕前租住在景德镇市。2015年5月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被景德镇市公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
景德镇市珠山区人民检察院以景珠检公诉刑诉（2015）211号起诉书指控被告人余理年、夏世鑫犯贩卖毒品罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本案在审理过程中，因案情复杂于2015年12月3日申请延长审限三个月。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。景德镇市珠山区人民检察院指派检察员孟艳出庭支持公诉。被告人余理年及其辩护人彭维、被告人夏世鑫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
景德镇市珠山区人民检察院指控，2015年5月初的一天，吸毒人员冯某楚（已被行政处罚）打电话给被告人夏世鑫欲购买毒品，被告人夏世鑫骑车将约1克冰毒和1粒麻果送到本市甲路丙网吧的包厢内，收取了吸毒人员冯某楚毒资200元。
同年5月中旬的一天，吸毒人员冯某楚打电话给被告人夏世鑫欲购买毒品，双方约定在本市乙路丁网吧旁的药店进行交易，吸毒人员冯某楚从被告人夏世鑫处购买了0.6克冰毒和1粒麻果，并约定200元毒资先欠着。
同年5月底的一天，吸毒人员冯某楚打电话给被告人夏世鑫欲购买毒品，双方约定在本市的壬宾馆楼下进行交易，吸毒人员冯某楚从被告人夏世鑫处购买了1克冰毒和半粒麻果，并约定200元毒资先欠着。
2015年5月26日16时许，被告人夏世鑫打电话给被告人余理年欲购买毒品，双方约定在本市甲路A小区1栋303号进行交易，被告人夏世鑫购买了价值1200元的毒品，约好毒资等被告人余理年下乡回来后再给。交易完成后，被告人夏世鑫下楼骑车准备离开时被抓获，缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）7.9716克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）1.1458克。之后，准备出门的被告人余理年在楼下被抓，从其身上缴获甲基苯丙胺80.0818克，甲基苯丙胺片剂27.4072克。被缴毒品经鉴定均含甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了下列证据：
1、物证：手机2个；
2、书证：（1）现场照片、扣押清单；（2）收缴毒品登记表；（3）通话记录；（4）抓获经过；（5）情况说明；（6）前科材料；（7）常住人口信息；
3、证人冯某楚、彭某兰的证言；
4、被告人余理年、夏世鑫的供述；
5、鉴定意见：现场检测报告书、毒品检验鉴定报告；
6、辨认笔录；
7、视听资料：讯问录像光盘2张。
公诉机关认为，被告人余理年、夏世鑫违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺给他人，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人余理年同时具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定之情节，系累犯，应当从重处罚。
被告人余理年辩称：其没有贩卖毒品给被告人夏世鑫，其和被告人夏世鑫是在家里进行陶瓷交易，不存在贩卖毒品的行为。其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人余理年和被告人夏世鑫的毒品交易是在公安机关的掌握之下完成的，犯罪目的无法实现，应当认定为犯罪未遂；2、在被告人余理年身上缴获的毒品，处于被告人持有的状态，对该部分毒品应当认定为非法持有毒品罪。
被告人夏世鑫对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并表示认罪。
经审理查明，2015年5月初的一天，吸毒人员冯某楚（绰号“西路女”已被行政处罚）打电话给被告人夏世鑫欲购买毒品，被告人夏世鑫骑车将约1克冰毒和1粒麻果送到本市甲路丙网吧的包厢内，收取了吸毒人员冯某楚毒资200元。
同年5月中旬的一天，吸毒人员冯某楚打电话给被告人夏世鑫欲购买毒品，双方约定在本市乙路丁网吧旁的药店进行交易，吸毒人员冯某楚从被告人夏世鑫处购买了0.6克冰毒和1粒麻果，并约定200元毒资先欠着。
同年5月底的一天，吸毒人员冯某楚打电话给被告人夏世鑫欲购买毒品，双方约定在本市的壬宾馆楼下进行交易，吸毒人员冯某楚从被告人夏世鑫处购买了1克冰毒和半粒麻果，并约定200元毒资先欠着。
2015年5月26日16时许，被告人夏世鑫和被告人余理年电话约定在本市甲路A小区1栋303号见面，见面后被告人夏世鑫从被告人余理年处购买了价值1200元的毒品，并约好毒资等被告人余理年下乡回来后再给。交易完成后，被告人夏世鑫下楼骑车准备离开时被公安民警抓获，当场缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）7.9716克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）1.1458克。之后，准备出门的被告人余理年在楼下被蹲守的公安民警抓获，从其身上缴获甲基苯丙胺80.0818克，甲基苯丙胺片剂27.4072克。被缴毒品经鉴定均含甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉人当庭出示、宣读并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、物证，手机2个，证实被告人夏世鑫和被告人余理年在交易期间有过电话联系的事实。
2、书证
（1）现场照片、扣押清单，证实抓获被告人余理年、夏世鑫的现场情况以及从二位被告人身上扣押毒品的事实；
（2）收缴毒品登记表，证实从二位被告人处扣缴的甲基苯丙胺净重88.0534克，甲基苯丙胺片剂净重28.553克的事实；
（3）通话记录，证实被告人余理年与被告人夏世鑫在案发期间有过通话记录的事实；
（4）抓获经过，证实2015年5月26日下午，公安民警在本市甲路A小区，先后抓获被告人夏世鑫、余理年。同日21时许，抓获买毒人员冯某楚的事实；
（5）情况说明，证实被公安机关抓获的被告人余理年和夏世鑫现均羁押于景德镇市看守所、买毒人员冯某楚已被行政处罚、贩卖毒品给被告人余理年的“小吴”暂未找到还将继续查找的事实；
（6）前科材料，证实被告人余理年2012年因犯盗窃罪被浙江省温州市永嘉县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2014年因吸食毒品被行政拘留的事实；
（7）常住人口信息，证实被告人余理年和被告人夏世鑫在作案时均系成年人，具有完全刑事责任能力的事实。
3、证人证言
（1）吸毒人员冯某楚的证言，证实其在2015年5月先后三次向被告人夏世鑫购买毒品，每次购买的毒品大概价值人民币200元，其中最后两次其都没有支付毒资的事实；
（2）证人彭某兰的证言，证实案发当天，被告人夏世鑫来找过被告人余理年的事实。
4、被告人供述
（1）被告人余理年的供述，证实2015年5月26日下午，被告人夏世鑫来到其家中，其贩卖了一小袋冰毒和一试管麻果给被告人夏世鑫的事实；
（2）被告人夏世鑫的供述，证实其2015年5月先后三次贩卖毒品给吸毒人员冯某楚，每次的毒品大概价值人民币200元，其中最后两次吸毒人员冯某楚都没有支付毒资。案发当日，其到被告人余理年家中购买了价值人民币1200元的毒品，约好毒资等被告人余理年下乡回来再支付的事实。
5、鉴定意见
（1）现场检测报告书，证实经鉴定彭某兰的尿检结果为阴性；吸毒人员冯某楚及被告人余理年、夏世鑫的尿检结果为阳性，均系吸毒人员的事实；
（2）景德镇市公安司法鉴定中心出具的公（景）鉴（化）字（2015）043号毒品检验鉴定报告，证实从被告人余理年身上缴获的冰毒检出甲基苯丙胺成分，净重80.0818克；证实从被告人余理年身上缴获的麻果检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重27.4072克的事实；
景德镇市公安司法鉴定中心出具的公（景）鉴（化）字（2015）042号毒品检验鉴定报告，证实从被告人夏世鑫身上缴获的冰毒检出甲基苯丙胺成分，净重7.9716克；证实从被告人夏世鑫身上缴获的麻果检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重1.1458克的事实。
6、辨认笔录，证实被告人夏世鑫辨认出贩卖毒品给其的被告人余理年和向其购买毒品的吸毒人员冯某楚；吸毒人员冯某楚辨认出向其贩卖毒品的被告人夏世鑫的事实。
7、视听资料，讯问录像光盘2张，证实公安民警给被告人余理年和被告人夏世鑫作笔录的事实。
上述证据，经当庭举证、质证，证据来源合法有效，内容客观真实且相互印证，已形成完整的证据链，可以证明本案事实，依法予以确认。
关于被告人余理年提出其没有贩卖毒品给被告人夏世鑫，其和被告人夏世鑫是在家里进行陶瓷交易，不存在贩卖毒品行为的意见。经查，被告人余理年归案后，其多份供述均证明2015年5月26日下午，其和被告人夏世鑫在家中进行毒品交易的事实，且该事实与被告人夏世鑫的供述可相互印证。故对被告人余理年的上述辩解不予采纳。
关于被告人余理年的辩护人提出被告人余理年和被告人夏世鑫的毒品交易是在公安机关的掌握之下完成的，犯罪目的无法实现，应当认定为犯罪未遂的意见。经查，犯罪未遂指的是因意志以外的因素导致犯罪行为无法完成，被告人夏世鑫是在被告人余理年家楼下准备离开时被抓获，双方的毒品交易在被告人余理年的家中就已完成，不属于犯罪未遂。故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
关于被告人余理年的辩护人提出在被告人余理年身上缴获的毒品，处于被告人持有的状态，对该部分毒品应当认定为非法持有毒品罪的意见。经查，根据相关法律规定，对于以贩养吸的贩毒人员，在其住所、车辆等处缴获的毒品均认定为其贩卖毒品的数量，但是在量刑时应酌情考虑该贩毒人员自己所吸食的情况。故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人余理年、夏世鑫违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺给他人，其中被告人余理年的贩卖毒品数量为9.1174克，对缴获的107.4890克毒品也应认定为其贩卖毒品的数量，即贩卖毒品数量为116.6064克；被告人夏世鑫三次贩卖甲基苯丙胺给他人，贩卖数量约为2.6克，对缴获的9.1174克毒品也应认定为其贩卖毒品的数量，即贩卖毒品数量为11.7174克。二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人余理年、夏世鑫均系吸毒人员，具有以贩养吸情节可酌定从轻处罚。被告人余理年又具有法定从重情节，即在2012年因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后仍不思悔改，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，故应从重处罚。据此，根据被告人余理年、夏世鑫所犯罪行与情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人余理年犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2030年5月26日止）。
被告人夏世鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2022年5月26日止；罚金限判决生效第二日起一个月内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 芦俊杰
人民陪审员 张志荣
人民陪审员 饶 洁
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 熊龙飞