江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣07民终1787号
上诉人（�审原告）：章贡区添宝食品批发部，住所地：江西省赣州市章贡区叶坪路。
业主：俞斐斐，女，1990年5月12日生，汉族，住赣州市章贡区钓鱼台。
实际业主：郭君华，男，1959年5月16日生，汉族，住江西省赣州市章贡区客家大道。
被上诉人（原审被告）：浙江养尔康医药保健品有限公司，住所地：浙江省磐安县。
法定代表人：袁炉忠，该公司董事长。
上诉人章贡区添宝食品批发部(下称添宝批发部)因与被上诉人浙江养尔康医药保健品有限公司（下称养尔康公司）经销合同纠纷一案，不服江西省赣州市章贡区人民法院（2016）赣0702民初1499号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人添宝批发部上诉请求：判决被上诉人养尔康公司支付设计费10000元和退还货款13020元（�意思即为维持原审该二项判决）；撤销一审第四项判决，判决被上诉人养尔康公司向上诉人支付违约金合计12万元（包括违约造成的直接损失、可预见利益损失及惩罚金）。
事实和理由：上诉人在与被上诉人签订《经销商合同》后，前往赣南17个县市开发市场及招商，印了广告宣传单，花去各种费用3万余元。在当月获得了6个县的分销商，其中有1家准备用100万资金去运营上诉人代理的薪皇神酒，有2家已正式分销订货。上诉人于当年12月22日向被上诉人汇款42000元，但被上诉人只发给了上诉人31668元货物，并且货物与样品不符又逾期10天。被上诉人不但不退款还侵吞设计费，长达2年之久不纠正，属是变相解除合同。各县分销商恐惧不敢打款，造成上诉人重大的直接损失和间接损失。一、一审法院认为“养尔康公司虽具违约行为，但结合涉案标的额及养尔康公�的违约程度，添宝批发部主张的金额明显过高，本院调整为5000元为宜”。上诉人认为，被上诉人逾期交货、质量欺诈、侵吞货款、否定设计事实，长达2年拒不纠正实为变相解除合同，致使所有的分销商纷纷放弃经销。上诉人只在一个月却有数家订货销售额几十万，以此类推可预见的利益远超于约定的违约金；二、一审认为上诉人主张的可得利益损失，证据不足以证实其主张成立，是错误的。根据中国的经销与分销交易习惯，通常订货只是一个电话约定，稍加谨慎的也只是草写一张订单（短信或微信）。况且上诉人己向法院提供了分销商的订单，足以证明其主张。有6个县的分销商准备订货，有一家特大客户计划花100万元打造市场，有2家己正式合作。仅在一个月销售量己达到几十万元，以此类推销利润可想而知；三、一审判赔5000元只够一人一月工资。根据市场预见如果合同正常履行每年可获利200万元以上，况且被上诉人已违约长达2年之久。综上，请二审维护守约方合法利益。
被上诉人养尔康公司答辩称：驳回上诉人添宝批发部的上诉请求。事实和理由：一、上诉人添宝批发部伪造合同，进行虚假诉讼。上诉人提供的《经销商经销合同》，只有最后一页才是真实的，其余四页没有被上诉人养尔康公司的印章或代表签名，是属于上诉人伪造的；二、被上诉人发给上诉人的薪皇神酒25OML共150箱，每箱为10瓶，上诉人称每箱6瓶，属歪曲事实。被上诉人总共发给上诉人43068元的货物，上诉人只支付42000元，上诉人称还剩有货款，完全不符合事实。被上诉人己经将上诉人需要的货物全部交付给了上诉人，上诉人也已经收到相应的货物，故被上诉人无违约行为；三、上诉人的设计费还没有达到付款条件；四、上诉人要求被上诉人�付违约金，没有事实和法律依据。合同货款总共才42000元，而上诉人伪造了10万元违约金的条款，显然是不符合情理与法理，根据法律规定，违约金也明显过高。综上所述，请依法驳回上诉人的上诉请求。
添宝批发部向一审法院起诉请求：1、由养尔康公司赔偿添宝批发部违约金12万元；2、由养尔康公司支付设计费1万元及利息；3、由养尔康公司退回添宝批发部货款13692元。庭审中，添宝批发部变更诉讼请求为：1、由养尔康公司养尔康公司赔偿违约金10万元、订单损失27610元；2、由养尔康公司养尔康公司赔偿因其违约给添宝批发部造成的一切损失（包括可得利益损失）10万元；3、由养尔康公司支付设计费1万元及利息1800元；4、由养尔康公司双倍退回货款计29064元。
一审法院认定的事实：2014年11月9日，添宝批发部（乙方）与养尔康公司（甲方）签订�经销商经销合同》，约定：甲方授权乙方为赣州市区十七个县市及各乡镇自然村经销商；乙方具有浙江东方酒业有限公司、养尔康公司所生产的酒（含薪皇神酒）全系列产品经营资格；乙方随时可汇款提货，甲方自接到正式订单起三个工作日内发出（货物）；产品价格为，薪皇神酒125ml的为3.5元／瓶、500ml的为14元／瓶，250mlx2的为14元／提，每个品种均为百送八；中途不得解除合同，如有一方违约按市场估计销售额的20％向另一方赔偿；款到产品一周内到，收款后不得少发货，否则视为违约。需改进的包装委托乙方设计，每个设计费5000元，收到原文件必须及时向乙方付清。甲方违约应向乙方赔偿10万元。若向甲方赊货到岸十天未付应向甲方赔偿10万元；合同期为六年，于2014年11月10日至2020年11月10日止等。合同签订后，添宝批发部的实际业主郭君华于2014年12月22日向养�康公司指定的账户转款41950元，并付手续费20元，共计41970元。付款后，添宝批发部收到养尔康公司交付的规格为250ml薪皇神酒150箱（每箱6瓶）、规格为125ml的227箱（每箱24瓶）。添宝批发部认为养尔康公司提供的薪皇神酒数量不符合约定，要求养尔康公司承担违约责任未果，为此提起本案诉讼。另查明，上述合同履行期间，添宝批发部为养尔康公司改进了薪皇神酒500ml、250mlx2的外包装设计。
一审法院认为：本案争议焦点一，养尔康公司是否违约。添宝批发部称养尔康公司仅提供规格为250ml薪皇神酒150箱（每箱6瓶）、规格为125ml的227箱（每箱24瓶），价值共计31668元，其供货不符合约定，养尔康公司则辩称其提供薪皇神酒250mlx2瓶1500盒、125mlx24瓶227箱，且250ml的单价为16元，养尔康公司供货符合约定。因养尔康公司为履行供货义务的一方，其未提供有效证据证明其供应了1500盒及250mlx2的价款由14元变更为16元，故本院对养尔康公司该抗辩意见不予采信，对添宝批发部陈述的事实予以认定。依据合同约定，添宝批发部支付货款后，养尔康公司应于三个工作日内发货，添宝批发部支付货款41970元后，养尔康公司仅提供价值31668元（150箱x6瓶x14元＋227箱x24瓶x3.5元＝31668元）的货物，养尔康公司该行为违约，应承担相应的违约责任。本案争议焦点二，添宝批发部的各项主张是否具有事实和法律依据。关于添宝批发部主张的违约金10万元。养尔康公司虽具有违约行为，但结合涉案标的额及养尔康公司的违约程度，本院认为添宝批发部主张的金额明显过高，本院调整为5000元为宜。关于添宝批发部主张的订单、可得利益损失，因添宝批发部提供的现有证据不足以证实其主张成立，故本院不予支持。关于添宝批发部主张的设计费10000元及利息1800元。养尔康公司辩称双方签订合同后达成了设计费在销售额达10万元才予支付的约定，但其未提供证据证实。现添宝批发部为养尔康公司改进了薪皇神酒50Omlx2、250mlx2外包装设计的情况下，要求养尔康公司支付设计费10000元，符合双方约定，本院予以支持。添宝批发部主张的设计费利息1800元无事实和法律依据，不予支持。养尔康公司所供货物不符合约定，添宝批发部主张其退还部分货款，应予支持。但添宝批发部主张所支付的款项为定金，养尔康公司应承担双倍返还，无事实和法律依据，不予支持。此外，养尔康公司尚欠价值10332元（41970元一31668元＝10302元）的货物未供应，再结合合同约定的每一品种定购满100箱送8箱之约定，养尔康公司还应退还添宝批发部2688元（41970元一84元／箱＝499箱，即送4x8箱＝32箱，因此，计算出32箱x84元／箱＝2688元），两项合计13020元，添�批发部主张超出的部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告浙江养尔康医药保健品有限公司于本判决生效之日起七日内退还原告章贡区添宝食品批发部货款13020元；二、由被告浙江养尔康医药保健品有限公司于本判决生效之日起七日内向原告章贡区添宝食品批发部支付违约金5000元；三、由被告浙江养尔康医药保健品有限公司于本判决生效之日起七日内向原告章贡区添宝食品批发部支付设计费10000元；四、驳回原告章贡区添宝食品批发部的诉讼请求。
二审中，被上诉人养尔康公司向法庭出示了一纸质包装箱，称其向上诉人添宝批发部交付的250mlx2瓶规格薪皇神酒是每箱10瓶，不是每箱6瓶，其是足量交付货物的。添宝批发部质证后称，养尔康公司出示的包装箱不是实际货物的包装箱，其发给我方货物是每箱6瓶。本院认为，养尔康公司出示的该包装箱本身无法证明交易时货物的包装情况，故其该包装箱不能证明其向添宝批发部足量交付了货物。上诉人添宝批发部在二审中没有提交新证据。
本院经审理查明：添宝批发部与养尔康公司于2014年11月9日签订《经销商经销合同》后，添宝批发部实际业主郭君华于当年12月22日向养尔康公司转去41970元货款，养尔康公司即向添宝批发部交付了货物。随后，因货物交付数量、包装设计费的支付等问题双方发生了争执，添宝批发部未再向养尔康公司进货，合同即停止了履行。添宝批发部对其提出的为推销产品作了广告宣传、发展了“分销商”和可预见利益，均未提供有效证据证明。
本院二审经审理查明的本案其他事实与一审判决认定的一致。
本院认为：根据本案双方当事人提供的证据，原审认定养尔康公司少交付了货物给添宝批发部和养尔康公司应向添宝批发部支付设计费的事实正确。养尔康公司少交货物和不及时支付设计费的行为构成违约，添宝批发部要求养尔康公司支付违约金的请求依法应予支持。对于应支付违约金数额问题，双方在《经销商经销合同》中虽约定养尔康公司收到货款后少发货和不及时向添宝批发部支付设计费需支付10万元违约金，但综合养尔康公司少发货的数量和其需向添宝批发部支付的设计费数额，可认定该约定明显高于违约会造成的损失，原审为此确定养尔康公司向添宝批发部支付5000元违约金是适当的。对于添宝批发部主张的实际损失、可预见利益损失的问题。添宝批发部称其为推销养尔康公司产品作了广告宣传化去了费用，其未提供证据证明；添宝批发部称其发展了“分销商”，其没有提供有效证据予以证明，其提出的可预见利益也无有效证据证明，故其该主张无事实依据。并且双方在合同签订后的第一笔(仅4万余元)交易产生意见分歧后，添宝批发部再没有向养尔康公司付款要求供货了，合同停止履行至今，添宝批发部认为养尔康公司解除了合同理由不成立。因此，添宝批发部要求养尔康公司支付12万元违约金的上诉请求无事实和法律依据，本院不予采纳。一审法院对本案事实认定清楚，适用法律及所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费2600元由上诉人章贡区添宝食品批发部负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾位礼
审判员 李士健
审判员 侯文君
二〇一七年八月二十二日
书记员 刘 菲