云南省大理市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2901刑初227号
公诉机关云南省大理市人民检察院。
被告人闭至双，男，1973年11月9日出生于云南省弥渡县，彝族，文盲，农民，家住云南省大理州弥渡县。曾因犯诈骗罪与2016年3月17日被本院判处有期徒刑一年，同年11月6日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月10日被大理市公安局刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕，现羁押于大理市看守所。
被告人毕增，男，1960年9月20日出生于云南省弥渡县，彝族，小学文化，农民，家住云南省大理州弥渡县。因涉嫌犯诈骗罪于2009年被镇沅县人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月5日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月10日被大理市公安局刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕，同年4月24日因病被大理市公安局释放并办理了取保候审。
被告人闭金水，男，1969年10月28日出生于云南省弥渡县，彝族，文盲，农民，家住云南省大理州弥渡县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月13日被大理市公安局刑事拘留，同年3月8日被执行逮捕，现羁押于大理市看守所。
辩护人张崇斌，云南崇圣律师事务所律师。
大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2017〕210号起诉书指控被告人闭至双、毕增、闭金水犯诈骗罪，于2017年5月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年7月25日公开开庭进行了审理。大理市人民检察院指派检察员马仲双、习巧容出庭支持公诉。被告人闭至双、毕增，被告人闭金水及其辩护人张崇斌均到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理市人民检察院指控，2017年1月9日11时30分至13时许，被告人闭至双、毕增、闭金水在大理市下关镇绿玉公园紫云商贸街口附近，以卖给被害人字某的方式，骗走被害人字某丽现金人民币21000元。
针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读和出示了被害人的报案及陈述、受案登记表、立案决定书、布某、抓获经过、证人证言、书证、物证、辨认笔录及照片、提取、扣押物品清单、发还物品清单及领条、视频研判分析报告、现场检测报告书、被告人的前科证明材料及其供述等证据，公诉机关根据以上证据认定被告人闭至双、毕增、闭金水的行为构成诈骗罪。公诉机关提出量刑建议认为被告人闭至双系累犯，对其应从重处罚；被告人毕增有犯罪前科，对其应酌情从重处罚；被告人闭至双、毕增归案后均如实供述犯罪事实，对二被告人可从轻处罚；被告人闭金水主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，对其可从轻处罚。建议对被告人闭至双在有期徒刑一年零六个月至二年零六个月幅度内量刑，并处罚金；对被告人毕增、闭金水均在有期徒刑一年至二年幅度内量刑，并处罚金。
被告人闭至双、毕增、闭金水对公诉机关指控的事实、罪名及提出的量刑建议均无异议。被告人闭金水的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但提出被告人闭金水系从犯，对其应从轻或减轻处罚；具有自首情节，对其可从轻或减轻处罚；系初犯、偶犯，家属愿意积极退赃。建议对被告人判处拘役六个月，并适用缓刑。辩护人向本院提交了弥渡县新街镇金刚村委会出具的情况说明一份，欲证实被告人闭金水平时表现较好，社会危害性较小。
经审理查明，被告人闭至双、毕增、闭金水经商议，三人决定一起实施诈骗，并明确了具体分工，事后分赃。2017年1月9日11时30分至13时许，被告人闭至双、毕增、闭金水在大理市下关镇绿玉公园紫云商贸街口附近，以卖给被害人字某的方式，骗走被害人字某丽现金人民币21000元。后三人逃离现场。
另查明，案发后被害人字某丽向公安机关报案，公安机关于当日立案侦查。民警通过现场视频追踪后，发现嫌疑人可能住在大理市下关镇大展屯顺风酒店内，2017年1月10日，民警立即到该酒店核实，经调查了解，锁定嫌疑男子可能住在酒店2楼房间内，后民警分别在该酒店2楼两个房间内查获两名嫌疑人，经讯问，一名叫毕增、一名叫闭至双。二被告人归案后如实供述了犯罪事实。根据调查，民警锁定闭金水有重大作案嫌疑，2017年2月12日民警通知闭金水的家属，让家属通知闭金水到公安机关接受调查。次日11时许，被告人闭金水主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。公安机关抓获被告人闭至双后查获了被告人持有的自制作案工具一个、赃款人民币1300元；抓获被告人毕增后查获了被告人持有赃款人民币490元。后民警已将赃款1790元发还给被害人。经公安机关综合试剂检测，被告人闭至双吗啡呈阳性。诉讼期间，被告人闭金水的家属将剩余赃款人民币19210全部退清给被害人字某丽，被害人字某丽对被告人闭金水的行为表示谅解，并出具了书面谅解书。被告人毕增于2017年1月10日被大理市公安局刑事拘留，同年4月24日变更强制措施，实际被羁押104天。
上述事实，公诉机关向本院提交了被害人的报案及陈述、受案登记表、立案决定书、布某、抓获经过、证人证言、书证、物证、辨认笔录及照片、提取、扣押物品清单、发还物品清单及领条、视频研判分析报告、现场检测报告书、刑事谅解书、收条、被告人的前科证明材料及其供述等证据证实，经当庭举证、质证，本院认为公诉机关提交的上述证据，来源合法、内容客观、真实，与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，本院予以采信。
被告人闭金水的辩护人向本院提交了弥渡县新街镇金刚村委会出具的情况说明一份，经公诉机关质证认为该村委会没有出具证明的资格，且与本案无关联性。本院认为，该份证据形式要件不合法，且与本案事实无关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人闭至双、毕增、闭金水以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人现金人民币21000元，数额较大，三被告人的行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。在案证据中三名被告人的供述均证实，事前三人进行了商量，并具体进行了分工，达成了事后分赃的合意，三名被告人系共同犯罪，在共同犯罪中实施了具体的犯罪行为，三被告人在共同犯罪中作用、地位相当，在共同犯罪中缺一不可。故对于被告人闭金水的辩护人提出被告人在犯罪中系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人闭至双曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人毕增有犯罪前科，对其应酌情从重处罚；被告人闭至双、毕增归案后如实供述犯罪事实，对二被告人可从轻处罚；被告人闭金水案发后主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，对其可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人闭至双犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月10日起至2018年11月9日止。）
二、被告人毕增犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣减原羁押104天。即自2017年7月31日起至2018年10月18日止。）
三、被告人闭金水犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、扣押在案的自制作案工具一个，依法予以没收。（由大理市公安局依法予以处理。）
五、被告人闭至双、毕增违法所得继续追缴。
以上罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈道谦
人民陪审员 杨朝霞
人民陪审员 杨树娟
二〇一七年七月三十一日
书 记 员 高静茹
附页《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。