广东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤民终1892号
上诉人（原审被告）:深圳市一尺万丈科技开发有限公司。住所地：广东省深圳市福田区XXX。
法定代表人：陈道高。
委托诉讼代理人：徐卫勇，广东锐锋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广州德浩科视电子科技有限公司。住所地：广东省广州市高新技术产业开发区XXX。
法定代表人：何健文，该公司经理。
委托诉讼代理人：何战五，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈霞，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
上诉人深圳市一尺万丈科技开发有限公司（以下简称一尺�丈公司）因与被上诉人广州德浩科视电子科技有限公司（以下简称德浩科视公司）计算机软件开发合同纠纷一案，不服广州知识产权法院（2015）粤知法著民初字第72号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人一尺万丈公司上诉请求：㈠撤销一审判决第二、三项，依法改判一尺万丈公司无需支付违约金45600元及垫付费用13060元；㈡由被上诉人承担案件诉讼费。事实和理由：㈠上诉人不存在迟延交付前期开发软件的事实。被上诉人没有按照合同约定于2014年10月12日以前将合同首款支付给上诉人，因此合同中约定2014年11月30日交付验收一项对上诉人没有约束力，具体的验收时间应该由双方重新协商。被上诉人对软件开发进度非常清楚，上诉人交付的验收时间不存在延期，无需支付违约金。而且即使违约，计算违约的截止时间应该是2014年12月24日而非一审法院认定的2015年1月8日。㈡被上诉人没有为上诉人垫付费用，一审法院判决一尺万丈公司向德浩科视公司返还代垫费用13060元没有依据。首先，双方曾经口头约定由被上诉人承担上诉人员工驻场的住宿费及伙食费；其次，上诉人与被上诉人存在软件研发委托合同关系，被上诉人要求上诉人员工驻场开发软件，有利于及时掌控软件研发进度，因此上诉人员工驻场的住宿费及伙食费由被上诉人支付是合法有据的。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予改判。
被上诉人德浩科视公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。㈠一尺万丈公司存在迟延履行交付软件的行为，应对其违约行为承担违约责任；㈡一审法院判决上诉人承担被上诉人为其垫付的住�费及伙食费合法合理，应予维持。
德浩科视公司向一审法院起诉请求判令：㈠解除德浩科视公司与一尺万丈公司签订的《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》（合同编号20140907）；㈡一尺万丈公司立即向德浩科视公司退还首付款190000元；㈢一尺万丈公司立即向德浩科视公司支付违约金91200元（自2014年12月5日计算至2015年1月23日，每日按合同总金额的0.5%计算）；㈣一尺万丈公司向德浩科视公司支付赔偿金428657.62元；㈤一尺万丈公司向德浩科视公司支付检测费6500元；㈥一尺万丈公司负担本案诉讼费用。
一审法院经审理查明：
一、关于合同约定的权利义务
2014年9月18日，德浩科视公司作为甲方与一尺万丈公司作为乙方，签订编号为20140907的《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》约定，甲方委�乙方开发安卓版电子白板系统一期软件研发，服务项目名称为“教育一体机（电子白板软件）”；委托期限是自乙方收首付款之日起51个工作日内；开发费用为380000元；合同附有《广州德浩科视电子科技有限公司安卓版电子白板软件一期开发需求文件》，约定具体的开发内容与验收标准。
合同第二条“付款期限及方式”第2.1款约定，合同签署后5个工作日，甲方支付合同总额50%首付款190000元用于前期投入，乙方收到首付款后正式开始项目开发，制作周期以收到首付款日期开始计算；2014年11月30日前（前提是乙方须于2014年10月12日前收到合同首付款）乙方实现附件项目需求的主体框架，并完成70%以上的功能以供甲方测试、演示，甲方书面确认合格后5个工作日内，甲方支付合同金额20%即76000元；乙方51个工作日完成附件项目需求的要求功能，项目完成�，乙方提供有时间限制的DEMO样品供甲方确认，甲方书面确认合格后5个工作日内支付合同金额的20%即76000元。乙方收到该款后提供正式的成品，对正式成品甲方书面确认合格，产品没有质量问题之日起三个月后5个工作日内支付合同金额10%的尾款即38000元。乙方开发的软件免费维护一年，自成品正式确认合格之日起计算。
合同第四条“乙方的权利义务”第4.4款约定，委托期间，乙方应全力开发项目，并提交甲方，甲方按约定要求验收通过。在开发期间，乙方提供样品沟通文件后，甲方应及时提供书面修改意见，如甲方未能及时提供修改意见，且乙方三次以上邮件催促下甲方仍未回复，造成项目延期，责任由甲方承担。对甲方提出新的有可能影响双方约定的完成时间的修改要求，乙方可以提出延期的请求，由双方协商确定具体时间。第4.5款约定，项目�发期间，乙方设计团队需在甲方总部研发，以方便及时沟通，保证研发进度。乙方每周书面向甲方汇报研发进度。
合同第六条“知识产权及保密”第6.2款约定，对于乙方为完成委托项目使用的图片或其他形式的作品，除由甲方自行提供的或乙方自行设计制作的以外，应由甲方支付购买甲方选择的其他图片或其他形式的作品的费用。合同规定的开发费不含此费用。如果甲方不支付该费用，因该图片或其他形式的作品发生版权纠纷的，由甲方承担责任。
合同第七条“违约责任”第7.2款约定，乙方如果不能按照合同规定时间完成委托项目，每逾期一日，应向甲方支付相当于合同总金额千分之五的违约金，违约金总额不超过项目总费用。第7.3款约定，甲方在合同签订后提前终止合同，其预付的费用无权要求退回；甲方在乙方作品初稿完成后终止合同的�应当支付合同总额的费用。乙方如无正当理由提前终止合同的，所收取的费用应当全部退回甲方，并承担由此给甲方造成的损失，违约金总额不超过项目总费用的3倍。第7.4款约定，任一方有其他违约行为给守约方造成损失的，违约方应向守约方赔偿合同总金额3倍的违约金及经济损失。
二、关于合同履行的相关事实
签约后的2014年10月14日，一尺万丈公司向德浩科视公司通过邮件发送了《德浩科视安卓版电子白板软件一期开发周期评估》，该评估表对开发软件功能的时间进行说明。2014年10月16日，德浩科视公司通过德浩荣基电子科技吉林有限公司向一尺万丈公司付款190000元。
2014年12月24日，一尺万丈公司通过法定代表人陈道高向德浩科视公司发送邮件，认为已按计划完成一期的“实现附件项目需求的主体框架，并完成70%以上的功能”�要求对方验收，并要求安排下一阶段的开发费用，后期30%功能整合到一起调整优化。当天，德浩科视公司工作人员李健回复邮件称，软件达不到一期验收标准，要求下周一前演示解决所列问题及附件中的问题，以供组织验收，同时发送名称为“电子白板软件问题反馈”的附件。附件中列出软件项目存在问题。
2014年12月31日，陈道高向李健发送了文件“DET智慧项目Android软件功能需求-
验收20141129（一尺万丈）”。在该文件中，一尺万丈公司对软件项目可能存在的问题进行了分析。当天稍后，李健回复邮件称，根据合同需求项，软件达不到验收标准，并表示“如有其它建议，请及时回复，元旦节后，需提交文档给领导”，并发送了“DET智慧项目Android软件功能需求-
验收20141129”的附件，指示附件中的“问题描述”黑色字体为德浩科视公司工作人员整理的补充内容。附件中对软件的评分是27.8%。
2015年1月5日，陈道高发邮件给李健称，针对2014年12月29日的评分表，双方存在整体项目验收上存在歧义，包括软件的分值比例不合理，分值分布不科学，常用文档和输入法的功能需要与第三方公司配合，德浩科视公司已确认可不放在这一次验收，部分功能需要硬件以及系统配合，以及需要德浩科视公司提供资源，并表示针对合同一些不合理的需求已经作了调整。陈道高要求德浩科视公司重新评分，以便安排下一步与第三方公司开发常用文档和输入法的功能费用，同时发送“DET智慧项目Android软件功能需求-
验收答复及评分（2015-1-5）”的附件。当天稍后，德浩科视公司叶碧波发送邮件给陈道高，认为此次验收是以11月30日完成70%功能目标验收的，一尺万丈公司已经超期近一个月，关于存在版权以及与第三方合作的问题是一尺万丈公司应处理的事情，德浩科视公司只需接收达到合同要求的软件即可，如果一尺万丈公司认为德浩科视公司的评分标准不合理，请自行按合同需求评分，为激励一尺万丈公司完成项目，德浩科视公司之前已在一定程度上放宽了验收时间要求，但没有降低阶段性的验收标准，叶碧波强调称，若2015年1月10日前没有达成项目验收或双方协商一致，德浩科视公司将按合同2014年11月30日完成70%的要求，放宽至按2014年12月15日为节点，每日罚取0.5%违约金。
2015年1月8日，陈道高发送邮件给李健，表示要求对方看其根据项目开发的复杂程度和实际工作做出的评估，同时表示上次临时发现的个别故障已经调整好。陈道高同时发送了“DET智慧项目Android软件功能需求-
验收答复及评分（2015-1-7）”的附件。在该附件中，一尺万丈公司对软件项目的评分是70.27%�
2015年1月14日，陈道高发送两个文件给德浩科视公司，分别是《手写识别调研结果》，包括了“手写识别”及“完整输入法”软件的费用、使用权限等内容，《德浩白板项目关于常用文档操作的实现及调研结果》，包括对几款常用文档软件的比较内容。本案一审庭审中，一尺万丈公司解释发送该文件是要求德浩科视公司向第三方购买软件，且按合同第六条第6.2款约定，第三方软件的购买费用由德浩科视公司负担，德浩科视公司没有及时提供软件影响了研发进度。德浩科视公司回应称，涉案证据无法反映一尺万丈公司有此项购买需求，且合同约定软件开发由一尺万丈公司全包。
2015年1月23日，陈道高再次发送邮件，认为德浩科视公司一直没有回复相关要求，不清楚对方的下一步安排，开发人员从2015年1月23日下班起开始先回深圳，具体等德浩科视公�下一步开发打算再做安排。
2015年6月8日，工业和信息化部电子第五研究所中国赛宝实验室受德浩科视公司委托，对名称为“教育一体机（电子白板软件）”、型号规格为“安卓电子白板（65寸RK3288、2GRAM、16GFLASH、6点触摸）”产品进行检验，检验依据是《安卓版电子白板软件测试技术要求》，检验结果是不合格。德浩科视公司支付检测费6500元。
三、德浩科视公司主张损失的相关事实
德浩科视公司为一尺万丈公司研发人员自2014年10月14日至2015年1月27日提供伙食，伙食费用共计5260元。德浩科视公司为一尺万丈公司研发人员租赁住房，发生费用包括水费、电费、租金，自2014年10月至2015年1月分别为3600元、2100元、2100元，共计7800元。
四、一审庭审中双方陈述的其他相关事实
一审诉讼中，双方确认在实际履行过程中对软件�技术要求有部分修改。德浩科视公司认为，虽然一尺万丈公司有按2014年12月24日的邮件对软件中的个别故障进行调整，但是大部分问题仍未得到处理，最终交付的软件只达到需求的30%，并进一步认为，当初双方约定开发到70%进行验收，目的是为了将软件演示给客户，因无法演示则不能获得签约的商业机会，一尺万丈公司对此是明知的，因合同目的不能实现，后期的30%项目不需要再研发。一尺万丈公司确认只进行部分问题修改，部分没有修改是因为没有相应的软件和硬件，并同时认为，70%的功能与后期的30%功能是相互有影响的，即使前面不能通过验收，但后续可以继续完善。
一审法院认为，本案为计算机软件开发合同纠纷。德浩科视公司和一尺万丈公司签署的《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》是双方真实意思表示，内容没有违反我国法律法规的强制性规定，合法有效。当事人应当严格按合同约定履行各自义务。综合双方的诉辩意见，本案争议焦点是，一尺万丈公司在履行合同过程中是否迟延交付以及交付标准不符合双方约定，造成德浩科视公司合同目的不能实现。根据该争议焦点需要认定的问题包括，（一）一尺万丈公司是否迟延交付中间软件；（二）现有证据能否表明一尺万丈公司向德浩科视公司中间交付的软件不合格；（三）一尺万丈公司没有完成整个项目开发是否违约；（四）本案合同是否应当解除；（五）一尺万丈公司是否应当支付违约金及支付损害赔偿费用。
关于一尺万丈公司是否迟延交付中间软件的问题。根据合同约定，德浩科视公司于2014年10月12日支付首付款后，一尺万丈公司应当于2014年11月30日前实现项目需求的主体框架，将完成70%以上的功�供德浩科视公司测试和演示。即，德浩科视公司要求一尺万丈公司在项目最终交付之前实行中间交付。德浩科视公司实际于2014年10月19日支付首期款，则一尺万丈公司的履行期限应相应顺延至2014年12月7日。一尺万丈公司于2014年12月24日提出中间验收要求，其时已经逾期。从2015年1月5日邮件内容显示，德浩科视公司工作人员强调，若2015年1月10日前没有达成项目验收或双方协商一致，德浩科视公司将按合同2014年11月30日完成70%的要求，放宽至按2014年12月15日为节点，每日罚取0.5%违约金。该邮件内容表明，德浩科视公司将达成验收或重新协商一致的时间放宽至2015年1月10日，并保留在没有达成验收的情况下一尺万丈公司承担违约责任的计算方法。从之后的邮件反映，一尺万丈公司对德浩科视公司该项意见没有异议，由此可以视为双方对于履行期限以及违约责任部分�成新的协议，即一尺万丈公司应当在2015年1月10日之前将项目达成验收或者令双方达成协商一致，否则应承担迟延交付责任。2015年1月8日，一尺万丈公司再次提交验收要求。德浩科视公司收到验收要求后没有作出回复意见，一尺万丈公司也没有举证表明在此期间直至2015年1月23日前再次敦促德浩科视公司确认。一审法院认为，尽管一尺万丈公司在德浩科视公司重新约定的宽限期之前提出验收要求，但是由于双方并没有对验收达成一致意见，因此，按前述条款约定内容，一尺万丈公司构成逾期交付。一尺万丈公司抗辩认为德浩科视公司没有按合同第六条第6.2款的规定提供开发软件所需要的软件和硬件，影响了项目研发进度。一审法院认为，合同第六条第6.2款约定应由甲方支付购买其选择的图片或其他形式的作品，但在本案中，仅有证据表明一尺万丈公司曾向德浩科视公�发送了两份软件的调研结果，没有证据表明一尺万丈公司要求德浩科视公司购买该相关软件且如果不购买将会影响到项目中70%功能的开发。因此，一尺万丈公司相应的抗辩理由不成立。一尺万丈公司另抗辩认为双方就70%功能的开发标准存在争议，争议期间不纳入研发期。一审法院认为，尽管双方对如何才算达到项目70%开发功能的标准有争议，但是从开发过程可以反映，一尺万丈公司首次交付已经逾期，而且合同第二条“付款期限及方式”第2.1款也没有将双方对标准有争议纳入期限可以顺延的范围，一尺万丈公司相应的抗辩理由也不成立。
关于现有证据能否证明一尺万丈公司向德浩科视公司中间交付的软件不合格的问题。德浩科视公司与一尺万丈公司对整个软件开发的技术标准约定在合同附件《安卓版电子白板软件测试技术要求》中。按合同约定，一尺万丈公司在最终交付之前进行中间交付，中间交付的软件应当达到完成70%以上开发功能，并由德浩科视公司书面确认合格。但无论是合同内容还是双方履行过程中往来的邮件内容，均没有显示达到70%以上功能的技术要求的具体标准，而双方在邮件中对软件分值的分布及比例有争议。由于涉案软件开发项目标准由双方约定，而双方对软件各项子功能的分值分布及评分计算标准没有一致意见，双方亦承认在履行过程中变更了部分的开发要求，因此，现有证据无法认定一尺万丈公司向德浩科视公司中间交付的软件是否完成70%以上的开发功能。德浩科视公司主张中间交付的软件不合格，提交了检测报告作为证据。一审法院认为，检测报告的检验依据是《安卓版电子白板软件测试技术要求》，该检测依据是项目最终完成的测试技术要求，不能作为判断软件�有完成70%开发功能的依据。
一尺万丈公司没有最终完成整个项目是否违约。依据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定“当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本案一尺万丈公司于2015年1月8日向德浩科视公司交付中间软件后，没有证据表明德浩科视公司有进一步回复或是对软件存在的问题提出异议，一尺万丈公司随后于2015年1月23日将驻德浩科视公司处的开发人员撤离，此后直至德浩科视公司提出诉讼期间，没有证据表明德浩科视公司要求一尺万丈公司继续进行项目开发。按合同第六条第2.1款约定，一尺万丈公司交付中间软件并经德浩科视公司确认合格后，德浩科视公司支付合同金额20%款项，由一尺万丈公司�续完成项目功能。因此，在德浩科视公司没有提出进一步开发要求，也没有支付合同金额20%的情况下，一尺万丈公司没有完成项目的最终开发不能认定属于违约。
关于本案合同是否应当解除的问题。德浩科视公司认为一尺万丈公司迟延履行，并且中间交付的软件不合格，导致其丧失签约商机，合同目的不能实现而应解除合同，并认为一尺万丈公司驻场开发明知德浩科视公司的合同目的。一审法院认为，根据前述认定，一尺万丈公司确实存在逾期交付行为，但没有证据反映德浩科视公司曾敦促一尺万丈公司及时交付以赢取商业机会，而且现有证据表明德浩科视公司对一尺万丈公司迟延交付也给出一定的宽限期。至于一尺万丈公司人员是否驻场开发与一尺万丈公司是否知悉德浩科视公司潜在的商业机会没有关联。因此，一尺万丈公司虽然有逾期交付的违�行为，但不足以认定该违约行为导致德浩科视公司的合同目的不能实现。另根据前述认定，现有证据无法认定一尺万丈公司交付的软件未达到70%的开发功能，不能据此认定一尺万丈公司违约。德浩科视公司要求解除合同缺乏事实依据。虽然一尺万丈公司在一审庭审中表示可以进一步开发，但由于德浩科视公司明确拒绝，且一尺万丈公司于2015年1月23日已将驻场的开发人员召回，由此表明一尺万丈公司实际上亦不考虑及时再履行合同，同时结合计算机软件技术开发具有时效性的特点，再继续履行合同只会浪费双方资源，实属不必，故一审法院确认双方的合同于判决生效之时解除。本案合同非因一尺万丈公司有重大违约行为而解除，德浩科视公司支付的首期款项已经实际投入到技术研发中，德浩科视公司要求返还首期款，缺乏依据，一审法院不予支持。
关于一尺万丈公司是否应当支付违约金及支付损害赔偿费用的问题。一尺万丈公司逾期交付中间软件，应当承担违约责任。依据双方因2015年1月5日邮件内容达成的协议，再根据合同第七条“违约责任”第7.2款关于违约金的计算方式，一尺万丈公司应当向德浩科视公司支付违约金。经计算，相应的违约金自2014年12月15日计算至2015年1月8日共24天，计得为380000元×0.5%×24天=45600元。一尺万丈公司开发人员驻德浩科视公司处工作，合同对相关因驻场开支没有约定承担主体，则应由一尺万丈公司自行承担。依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”德浩科视公司为一尺万丈公司的驻场人员垫付的伙食费用及租赁房屋费用产生的损失，一尺万丈公司应予返还。经核实，一尺万丈公司应当向德浩科视公司返还伙食费5260元及住宿费用7800元共计13060元。德浩科视公司另要求一尺万丈公司赔偿其购买供软件研发的物料费用185131.5元，一审法院对其中大部分的证据不予采纳，相关理由已于前面阐明。其中对2014年11月4日采购65寸教育一体机支付的1170元予以确认，但是由于合同没有约定该部分费用的承担方式，且现有证据不能显示合同解除的责任在一尺万丈公司，该部分的费用应属德浩科视公司履行合同的自负成本，对德浩科视公司相关物料费用损失的请求不予支持。另外，德浩科视公司自行委托检测机构对涉案软件进行检测，因相关的证据不能作为认定一尺万丈公司违约的依据，检测费用不应要求一尺万丈公司承担。
综合上述，本案中，一尺万丈公司存在逾期交付的违约行为，但不足以认定构成根本违约而导致合同解除。一尺万丈公司应�逾期交付向德浩科视公司支付违约金，并将其驻场人员的食宿开支返还德浩科视公司。一审法院对德浩科视公司的部分诉讼请求予以支持。
一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十三条、第一百一十四条第一款、第三百三十四条的规定，判决：一、深圳市一尺万丈科技开发有限公司与广州德浩科视电子科技有限公司签署的编号为20140907的《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》于判决生效之日起解除。二、深圳市一尺万丈科技开发有限公司应于判决生效之日起十日内，向广州德浩科视电子科技有限公司支付违约金45600元。三、深圳市一尺万丈科技开发有限公司应于判决生效之日起十日内，向广州德浩科视电子科技有限公司返还代垫费用13060元。四、驳回广州德浩科视电子科技有限公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费10963.57元，由广州德浩科视电子科技有限公司负担9963.57元，深圳市一尺万丈科技开发有限公司负担1000元。
本院经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。
另查明，一尺万丈公司一审提交的证据5，即一尺万丈公司在2015年1月16日发送给德浩科视公司的邮件中记载，“从1月到16日目前为止，双方基于评分的标准有差异，达不成一致的标准”。
本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。
本院认为，本案系计算机软件开发合同纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：㈠上诉人是否存在迟延交付前期开发软件的行为；㈡被上诉人为上诉人支付的住宿费以及伙食费等相关费用应当由谁承担？
㈠关于上诉人是否存在迟延交付前期开发软件的行为的问题。
《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》第一条第1.2款约定，甲方乙方双方按照乙方收到首付款之日起，51个工作日，完成该项目（如项目首付款正常，预计2014年11月30日完成）；第二条“付款期限及方式”第2.1款约定，合同签署后5个工作日，甲方（德浩科视公司）支付合同总额50%首付款190000元用于前期投入，乙方（一尺万丈公司）收到首付款后正式开始项目开发，制作周期以收到首付款日期开始计算；2014年11月30日前（前提是乙方须于2014年10月12日前收到合同首付款）乙方实现附件项目需求的主体框架，并完成70%以上的功能以供甲方测试、演示，甲方书面确认合格后5个工作日内……根据该合同约定，由于德浩科视公司实际于2014年10月19日支付首期款，故一尺万丈公司完成上述工作的期限应相应顺延至2014年12月7日。同时根据德浩科视公司2015年1月5日邮件内容，德浩科视公司将达成验收或重新协商一致的时间放宽至2015年1月10日，并保留在没有达成验收的情况下一尺万丈公司承担违约责任的计算方法。一尺万丈公司对德浩科视公司该项意见没有提出异议，鉴于该约定内容对一尺万丈公司有利，由此可以视为双方对于交付前期开发软件履行期限以及违约责任部分达成新的协议，即一尺万丈公司应当在2015年1月10日之前将项目达成验收或者令双方达成协商一致，否则应从2014年12月15日起承担迟延交付前期开发软件的责任。
根据德浩科视公司与一尺万丈公司提供的证据，一尺万丈公司曾经于2014年12月24日、12月29日、2015年1月5日、1月8日提出前期开发软件验收要求，但并无证据显示双方对项目达成验收或者协商一致。这一点从一尺万丈公司2015年1月16日发送给德浩科视公司的邮件内容，即“到16�目前为止，双方基于评分的标准有差异，达不成一致的标准”也可以佐证。因此，由于一尺万丈公司无法在2015年1月10日以前将项目达成验收或者令双方达成协商一致，已经构成迟延交付前期开发软件的行为，应当承担违约责任。一尺万丈公司辩称其在12月24日已经交付了前期开发软件，履行了合同义务，并无事实依据。
至于违约金的计算方式，应根据双方2015年1月5日邮件内容达成的协议以及《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》确定，即一尺万丈公司应从2014年12月15日起承担迟延交付前期开发软件的责任。由于一尺万丈公司与德浩科视公司于2015年1月16日仍未就前期开发软件的验收达成一致的标准，故一尺万丈公司迟延交付前期开发软件违约金的计算截止时间至少应计算至2015年1月16日以后。一审法院仅计算至2015年1月8日有误，但目前的计�方式对一尺万丈公司有利，且德浩科视公司并未提起上诉，本院依法对此不予审理。
㈡关于被上诉人为上诉人支付的住宿费以及伙食费等相关费用应当由谁承担的问题。
《德浩科视电子安卓版电子白板软件一期研发委托合同》第四条“乙方的权利和义务”第4.5款约定，“项目研发期间，乙方（一尺万丈公司）团队需在甲方总部（德浩集团总部大楼）研发，以方便及时沟通，保证研发进度。乙方每周书面向甲方汇报研发进度”。故一尺万丈公司研发团队人员在德浩科视公司处进行研发，为一尺万丈公司的合同义务。但双方对由谁负担住宿费及伙食费并未明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第六款的规定，履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。由于技术开发合同中，一尺万丈公司属于履行义务一方，因此依法应当由该�司负担该公司研发团队人员驻场产生的伙食费以及房屋租赁费用共计13060元。该部分费用已经由德浩科视公司代为垫付，依法应由一尺万丈公司予以返还。因此，一尺万丈公司主张员工驻场的住宿费及伙食费应由被上诉人支付的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人深圳市一尺万丈科技开发有限公司的上诉理由与请求均不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1266.5元，由上诉人深圳市一尺万丈科技开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓明
审判员 岳利浩
审判员 欧丽华
二〇一�年二月二十八日
书记员 曹广欣