山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁民终2080号
上诉人（原审被告）：王军伟，男，汉族，1980年6月29日生，住山东省荣成市。
委托代理人：迟方方，山东剑琴律师事务所律师。
委托代理人：王军强，山东剑琴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：丁玉前，男，汉族，1988年11月25日生，住山东省莱西市。
委托代理人：周荣，山东瀚生律师事务所律师。
上诉人王军伟因与被上诉人丁玉前海上人身损害责任纠纷一案，不服青岛海事法院（2015）青海法海事初字第106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王军伟的委托代理人王军强，被上诉人丁玉前的委托代理人周荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王军伟上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.关于误工费。丁玉前在涉案纠纷发生前并非从事过海上捕捞工作，且其一审也自认所谓半年工资4万元并非与王军伟商定。事实上，丁玉前作为新手，能不能在船上工作，工资标准多少都要试用过后双方才能商定，但不会出现一个新手小伙计船员工资可以达到半年工资4万元的情况。丁玉前收入不固定，不能按照其单方主张的数额来计算误工费用，应当按照丁玉前农村户口性质计算误工费用。2.关于护理费及伤残赔偿金。丁玉前即使购置了涉案位于莱西市经济开发区的房产，其在受伤之前也未在该房产中连续居住一年以上。首先，丁玉前自诉该房产一直未装修，之前居住在其父母遗留的位于农村地区的房产；其次，丁玉前一直在外打工，并未在莱西市经济开发区连续居住一年以上。丁玉前一审中提交的相关问题的证据材料形式不合法、内容不真实，不能依此就按照城镇居民的标准计算护理费及残疾赔偿金。3.关于住院伙食补助费。丁玉前住院期间系王军伟找人护理并支付了住院伙食费，该笔费用不应再予支持。4.王军伟已支付的9600元赔偿金应当在本案中予以认定并在总赔偿额中予以扣减。本案中，首先，王军伟已不欠丁玉前工资；其次，即使工资纠纷，也应另案处理，王军伟在丁玉前受伤不工作期间陆续支付给丁玉前的款项就是赔偿款。5.丁玉前的此次受伤，自身存在重大过错，应当相应减免王军伟的赔偿责任。
被上诉人丁玉前辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。理由如下：1.关于误工费的问题。王延波与王军伟商量好了工资事宜后，丁玉前才去王军伟处工作的，且半年工资4万元也符合当地船员的劳务市场行情，因此误工费的标准是正确的。2.关于护理费与伤残赔偿金问题。丁玉前于2009年购买位于莱西市区滨泰花园房产，起诉时在还房屋住已经1年以上，相关赔偿应该按照青岛市城镇标准计算。3.关于住院伙食补助费问题。住院治疗期间，王军伟确实找人护理，但是没有支付伙食补助费。4.王军伟已经支付的9600元不是赔偿款，是丁玉前工资，至今工资尚欠7000余元。5.该次事故纯属意外，丁玉前没有任何过错，相关损失应该由王军伟承担赔偿责任。
丁玉前向一审法院起诉请求：王军伟赔偿丁玉前误工费35000元、护理费5575.50元、伤残赔偿金153176元、伙食补助费600元、拖欠工资15000元，扣除保险公司赔付的50000元，共计159351.50元。诉讼中，丁玉前将伤残赔偿金变更为161480元，护理费变更为3982.50元。
一审法院认定事实：2014年8月，丁玉前经王军伟雇佣成为“鲁荣渔55058”号渔船船员。2014年11月3日9时许，丁玉前在船上工作时不慎摔倒，致左侧腰部多发横突骨折。当日11时许，王军伟及时将丁玉前送至荣成市石岛整骨医院救治。2014年12月3日丁玉前出院，住院治疗30天。王军伟支付了全部医疗费用，住院期间派员护理。出院后，王军伟协助丁玉前到太平洋保险股份有限公司威海中心支公司就伤残部分理赔了50000元，
2015年4月13日，丁玉前委托莱西市中医医院司法鉴定所对其伤情出具鉴定意见。同年4月15日莱西市中医医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、××致残等级》之规定，被鉴定人丁玉前的损伤程度为九级伤残。2、被鉴定人丁玉前出院后需1人护理6周。
一审法院依据王军伟的申请委托青岛青大司法鉴定所对丁玉前的伤情进行鉴定。2015年12月18日青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，被鉴定人丁玉前的损伤程度为十级伤残。2、被鉴定人丁玉前出院后护理时间建议为30天。
2015年7月1日，莱西市经济开发区龙口中路居民委员会出具证明，写明：兹证明丁玉前，男，身份证号码。于2009年12月购买滨泰花园19#3-101，并在此居住一年以上。
2015年7月2日，莱西市房产管理局出具房产登记证明写明：泰山路7号19号3单元101属丁玉前所有。
诉讼中，丁玉前陈述，当时是王延波与王军伟协商的工资，王延波告诉他，干半年，工资和其他伙计差不多，4万多。2014年8月20日丁玉前已经开始给王军伟干活。
庭审中，丁玉前主张受伤前王军伟给付工资3000元左右。王军伟没有说明截止丁玉前受伤时给付丁玉前工资数额。双方当事人对丁玉前住院后王军伟给付的9600没有异议。此外，王军伟主张2015年1月份给付丁玉前1000元，但丁玉前表示记不清了，王军伟也没有提供相应的证据予以证明。丁玉前主张其住院后王军伟给付的款项是工资，王军伟主张丁玉前住院后给付的款项是赔偿款。双方当事人均同意工资纠纷另案处理。
一审法院认为，丁玉前经雇佣成为“鲁荣渔55058”号渔船船员。丁玉前在出海作业提供劳务过程中遭受损害，其合理的损失应当由雇主王军伟赔偿。王军伟对丁玉前主张住院期间伙食补助费600元，没有异议，一审法院予以支持。
依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条之规定，丁玉前受伤致残后不能提供劳务必然导致其收入的减少，王军伟应当赔偿丁玉前因此遭受的经济损失。诉讼中，丁玉前没有证据证明其误工时间为5个月。依据丁玉前的病历及青岛青大司法鉴定所出具的护理期间的鉴定意见，丁玉前住院治疗的30天以及需要护理的30天，必然产生合理的误工，故可以认定丁玉前期间60天的误工合理，丁玉前主张误工5个月，无证据证明，不予采信。庭审中，丁玉前主张半年工资4万余，符合当地船员劳务市场行情，予以采信。故能够认定丁玉前的误工费为13333.33元。
关于伤残赔偿金。丁玉前向王军伟个人提供劳务，双方是雇佣关系，不属于劳动关系。《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》明确规定：评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，××致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。故，青岛青大司法鉴定所适用的鉴定依据，符合规定。莱西市中医医院司法鉴定所出具鉴定意见书是为了向保险公司理赔，保险合同的当事人是依据保险合同约定进行理赔，与本案不属于同一法律关系，处理的依据各不相同，因此，丁玉前主张依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》评定伤残，不能支持。
丁玉前于2009年12月购买滨泰花园19#3-101，并在此居住一年以上。莱西市房产管理局也出具该房产属丁玉前所有的证明。故，丁玉前主张按2016年公布的青岛市城镇居民人均可支配收入40370元计算，符合法律规定，予以支持。
综上，根据《解释》第二十五条之规定，丁玉前的伤残赔偿金应当按照2016年公布的青岛市城镇居民人均可支配收入40370元计算20年，再依据十伤残乘以10%，计算为80740元。
关于护理费。依据青岛青大司法鉴定所出具的鉴定意见，丁玉前出院后需护理30天。丁玉前主张其妻子护理，请求王军伟赔偿护理费3982.50元，符合法律规定予以支持。
双方均未提供证据证明丁玉前住院后王军伟给付款项是工资还是赔偿款。截止2014年11月3日丁玉前受伤时，丁玉前已经向王军伟提供劳务近3个月，王军伟没有证据证明已经付清丁玉前的工资，故不能认定王军伟直接给付丁玉前的款项为赔偿款。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、王军伟赔偿丁玉前误工费13333.33元；二、王军伟赔偿丁玉前护理费3982.50元；三、王军伟赔偿丁玉前伤残赔偿金80740元；四、王军伟赔偿丁玉前伙食补助费600元。上述款项共计98655.83元（包含已经给付的50000元），王军伟于本判决生效后十日内给付，如果王军伟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回丁玉前对王军伟的其他诉讼请求。案件受理费3487元，丁玉前负担2422.29元，王军伟负担1064.71元。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。
本院认为，王军伟雇佣丁玉前在“鲁荣渔55058”号渔船上工作，丁玉前在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，其损失应当由雇主王军伟赔偿。本案双方当事人争议的焦点问题是，一、王军伟应向丁玉前赔偿误工费的数额是多少；二、护理费和伤残赔偿金应当按照城镇居民还是农村居民的相关标准计算；三、丁玉前主张的住院伙食补助费是否应予支持；四、王军伟关于其支付的9600元为赔偿款的主张是否成立；五、王军伟关于丁玉前有重大过错而应当减轻王军伟赔偿责任的主张是否成立。
关于焦点问题一。丁玉前住院治疗期间和需要护理期间无法工作，上述期间的误工损失应当由王军伟予以赔偿。关于误工费的计算标准，丁玉前主张其半年工资4万元，基本符合当地船员劳务市场行情，一审法院依此认定丁玉前的误工费为13333.33元并无不当。
关于焦点问题二。丁玉前于2009年12月购买滨泰花园19#3-101，莱西市经济开发区龙口中路居民委员会亦于2015年7月1日出具证明，证明丁玉前在此居住一年以上。依照以上证据，可以认定丁玉前在城镇居住一年以上。丁玉前主张按青岛市城镇居民人均可支配收入计算有关赔偿数额，符合法律规定，应予支持。
关于焦点问题三。王军伟主张，丁玉前住院期间系王军伟找人护理并支付了住院伙食费，但没有举出其支付住院伙食费的证据，从王军伟找人对丁玉前进行护理这一事实，亦无法推出王军伟支付了住院伙食费的事实。因此，本院对丁玉前主张的住院伙食补助费予以支持。
关于焦点问题四。从丁玉前上船工作，到因受伤而下船，丁玉前向王军伟提供劳务近3个月，王军伟没有提交证据证明其已经付清丁玉前的工资，故王军伟已经支付的9600元应视为工资。一审法院未将上述9600元认定为赔偿款，是正确的。
关于焦点问题五。王军伟上诉称，丁玉前存在重大过错而应当减轻王军伟赔偿责任，但没有举证证明丁玉前有重大过错，因此，其要求减轻其赔偿责任的主张不成立。
综上所述，上诉人王军伟上诉理由均不成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费940元，由上诉人王军伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董兵
审 判 员 赵童
代理审判员 赵斐
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 王瑞