四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川09民终389号上诉人（原审被告）：陈全明，男，1971年5月2日出生，汉族，住四川省广元市朝天区。委托诉讼代理人：吴筱，四川中玉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵洪波，男，1974年1月4日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。特别授权委托诉讼代理人：于清，男，1967年1月19日出生，住四川省成都市武侯区。上诉人陈全明因与被上诉人赵洪波因民间借贷纠纷一案，不服遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初2446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈全明及其委托诉讼代理人吴筱，被上诉人赵洪波的特别授权委托诉讼代理人于清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈全明上诉请求：撤销原判，发回原审法院重新审理；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定上诉人借被上诉人460万元证据不足，上诉人只借了赵洪波300万元，被上诉人提供的银行交易明细显示160万元转入唐某账户，该160万元借款单系上诉人被胁迫所写，上诉人未实际收到该借款；上诉人已归还的56万元超出利息部分应当折抵本金。被上诉人辩称，上诉人所出具的借款单载明借到被上诉人460万元，上诉人已按约定支付借款。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵洪波诉称，请求判令被告偿还原告借款本金460万元及资金利息，利息从借款之日起按月息2%计算，至付清时止；判令被告支付违约金46万元，给付原告实现债权的各种费用18万元。一审法院认定事实：被告因承建四川省江油市工业园区棚户区改造项目，向原告借款。2014年4月18日，双方签订《借款合同》，该合同约定被告向原告借款300万元，借款期限从2014年4月18日起至2014年7月17日止，月利息4％，被告应于每月18日前，向原告支付利息。如被告不按时偿还借款本息，应按借款金额的10％向原告支付违约金，并承担原告实现债权发生的律师费、诉讼费。同日原告向被告转款300万元，被告向原告出具借款单。2015年7月17日，被告再次向原告借款160万元，原告按照被告指定的账户转款160万元至案外人唐某的账户。同年7月18日，被告向原告出具借款单载明：今借到赵洪波现金1600000元整，请将此款转入唐某账户，定于2015年11月30日归还，如未还清，按月息3％计息。2014年4月30日、5月20日、12月2日，案外人冯某代被告陈全明分别偿还原告利息款12万元、12万元、20万元，同年7月21日，被告偿还原告利息款12万元，合计56万元。除此之外，被告未偿还原告借款本金及其他利息。一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。原、被告双方签订的《借贷合同》以及被告给原告出具的借款单证实双方存在民间借贷法律关系。本案争议的焦点之一是借款本金的确定。关于被告提出的其中的160万元借款并没由实际发生，借款本金只有300万元的抗辩意见，2015年7月17日，原告将160万元转给了案外人唐某，同年7月18日，被告给原告出具借款单上载明“请将此款转入唐某账户”，据此，原告给唐某转款系经被告安排并认可，被告对原告上述转款应当承担偿还借款本息的责任。本案的借款本金依法认定为460万元。本案争议的焦点之二是利息的计算标准。被告共计从原告处借款二次。第一次是2014年4月18日，被告从原告处借款300万元，利息为月利率4％，该约定超过了国家规定的年利率不超过24％的标准，超过部分无效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。据此，借款利息应当按照年利率24％计算，从2014年4月18日计算至本金付清日止，被告已支付的利息款56万元在双方结算时应予品迭；第二次是2015年7月17日，原告借款给被告160万元，定于2015年11月30日归还，如未还清，按月息3％计息。其约定的月息3％的利率也超过了国家规定的标准，超过部分无效，依法应当按照年利率24％计算，利息应当从借款之日即2015年7月17日计算至本金付清日止。本案争议的焦点之三是违约金和实现债权的费用是否应当支持。原告要求被告支付违约金46万元及实现债权的费用18万元。虽然原、被告双方在《借款合同》上约定“如乙方不按期支付甲方借款本息，乙方应按借款金额的10％支付违约金，且乙方应当承担甲方因追收该借款所发生的律师费及其他费用”，但《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。由于原告已主张利息按照月利率2%计算，原告要求被告支付违约金及实现债权的费用的诉讼请求，不予支持。综上，原告要求被告偿还借款本金460万元及相应利息的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条之规定，判决：一、被告陈全明于判决生效之日起十日内支付原告借款本金460万元及利息。利息的计算方法为：以本金300万元为基数，从2014年4月18日计算至判决确定的给付之日止，以月利率2％为标准进行计算；以本金160万元为基数，从2015年7月17日计算至判决确定的给付之日止，以月利率2％为标准进行计算。若未按判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；二、被告陈全明已支付原告的利息款共计56万元应当在双方结算时予以品迭；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币24240元，由被告陈全明负担。二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相一致。原判认定的证据合法、有效，本院予以确认。二审期间，上诉人申请其妻徐某出庭证明上诉人出具的160万元借款单系在被胁迫的情况下所写，上诉人只是借被上诉人300万元。被上诉人辩称上诉人借了被上诉人460万元是事实。本院认为，上诉人未提供报警记录等证据证明其受胁迫的事实，应承担举证不能的法律责任。且该借款单系上诉人所出具，并载明160万元转入唐某账户。被上诉人已按约定转入唐某账户160万元。故本案借款金额应当认定为460万元。本院认为，合法的民间借贷受法律保护。上诉人陈全明与被上诉人赵洪波签订的《借贷合同》以及上诉人给被上诉人出具的借款单证实双方确存在民间借贷法律关系。上诉人提出160万元系在被胁迫的情况下出具，该借款未实际发生的上诉理由。审理查明，被上诉人确向唐某账户转入160万元。上诉人未提供报警记录等证据证明其受胁的主张，应当承担举证不能的法律后果。本案借款本金应当确定为460万元。上诉人提出已支付的56万元超出利息部分应当折抵本金。本院认为，上诉人与被上诉人未在借款协议中约定是先还本还是先还息，56万元的还款凭证上亦未明确是归还本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十一条“债务人除主债务之外还应支付利息和费用，当其给付不足一清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用：（二）利息；（三）主债务。”之规定，还款顺序应先息后本。2014年4月18日，上诉人借被上诉人300万元。2014年4月30日、5月20日、7月21日上诉人分别支付12万元给被上诉人，12月20日支付20万元给被上诉人。据此，本院确定上诉人下欠被上诉人的本金及利息为：2014年4月18日至4月30日止的本金及利息共计：300万元﹢300万×2%÷30天/月×13天＝302.6万元，上诉人支付12万元扣除利息2.6万元后折抵本金9.4万元，尚欠本金290.6万元。2014年5月1日至5月20日止的本金及利息共计：290.6万元﹢290.6万元×2%÷30天/月×20天＝294.4746万元，陈全明支付12万元扣除利息3.8746万元后折抵本金8.1254万元，尚欠本金282.4746万元。2014年5月21日至7月21日止的本金及利息共计：282.4746万元﹢282.4746万元×2%×2月＝293.7735万元，陈全明支付12万元扣除利息11.2989万元后折抵本金0.7011万元，尚欠本金281.7735万元。2017年7月22日至12月2日，陈全明应承担的281.7735万元的利息部分超出其已支付的20万元，该20万元应在其应付的利息中折抵。被上诉人支付给上诉人的160万元借款应从其支付之日2015年7月17日起计算利息。综上所述，陈全的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初2446号民事判决第三项，即驳回原告的其他诉讼请求；二、撤销遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初2446号民事判决第一、二项，即被告陈全明于判决生效之日起十日内支付原告借款本金460万元及利息。利息的计算方法为：以本金300万元为基数，从2014年4月18日计算至判决确定的给付之日止，以月利率2％为标准进行计算；以本金160万元为基数，从2015年7月17日计算至判决确定的给付之日止，以月利率2％为标准进行计算。若未按判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；被告陈全明已支付原告的利息款共计56万元应当在双方结算时予以品迭；三、上诉人（原审被告）陈全明于本判决送达之日起十日内支付被上诉人（原审原告）赵洪波借款本金441.7735万元及利息。利息的计算方法为：281.7735万元的利息从2014年7月22日计算至本判决确定的给付之日止，以月利率2%为标准计算；160万元的利息从2015年7月17日计算至本判决确定的给付之日止，以月利率2%为标准计算。若未按判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；四、上诉人（原审被告）陈全明已支付给被上诉人（原审原告）赵洪波的20万元应当在双方结算时予以品迭。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币24240元，由上诉人（原审被告）陈全明负担人民币20000元，被上诉人（原审原告）赵洪波负担4240元；二审案件受理费人民币24240元，由上诉人（原审被告）陈全明负担人民币20000元，被上诉人（原审原告）赵洪波负担4240元。本判决为终审判决。审判长  李飞鸿审判员  全利国审判员  文晏萍二〇一七年五月八日书记员  肖 川