四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第4083号
上诉人（原审原告）成都晨程商贸有限公司。住所地：四川省成都市金牛区。
法定代表人赵鹏程，总经理。
委托代理人王志华，成都市金牛区托正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刁小惠，女，汉族，1971年10月22日出生，住四川省成都市锦江区。
委托代理人蒲锋锋，四川科信律师事务所律师。
上诉人成都晨程商贸有限公司（以下简称晨程商贸公司）因与被上诉人刁小惠劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2014）金牛民初字第4795号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年5月18日受理后，依法组成合议庭于2015年6月10日公开开庭进行了审理。上诉人晨程商贸公司的委托代理人王志华，被上诉人刁小惠的特别授权委托代理人蒲锋锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，刁小惠到晨程商贸公司工作，工资1600元﹢提成。工作期间双方未订立书面劳动合同。晨程商贸公司委托四川麦恩德工业自动化控制设备有限公司为刁小惠缴纳社会保险费。刁小惠每周工作6天，晨程商贸公司没有安排补休或发放休息日加班工资。2014年3月5日，双方因调整工作岗位产生分歧，刁小惠离职，双方劳动关系自行解除。刁小惠离职时未领取2014年2月1日至3月5日期间的工资1821元。2013年4月1日至2014年3月5日期间，刁小惠休息日加班共计48天。刁小惠2013年4月工资为2844元，2013年5月至2014年1月工资为26378元。
2014年4月，刁小惠向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、支付2014年2月工资2944元和3月工资406元、2013年3月15日至2014年3月5日周六加班工资13265元，未及时支付工资、加班费的经济补偿金4154元；2、支付2013年4月15日至2014年3月5日未签劳动合同双倍工资44415元；3、支付解除劳动合同代通知金2944元；4、支付解除劳动关系经济补偿金2944元、未及时支付经济补偿金的赔偿金2944元；5、支付违法解除劳动合同赔偿金5888元。6、补缴社会保险。同年5月28日，该仲裁委作出裁决：一、晨程商贸公司向刁小惠支付2014年2月1日至3月5日工资差额1821元、2013年4月1日至2014年3月5日休息日加班工资7062元、未签订劳动合同的二倍工资余额29768元，合计38651元；二、驳回刁小惠的其他仲裁请求等内容。晨程商贸公司不服裁决提起诉讼，请求判决不支付工资1821元、加班工资7062元、二倍工资余额29768元。
原审法院认定上述事实，主要采信以下证据：成金劳人仲委裁字（2014）第77号仲裁裁决书及送达证明、社保缴费信息单、银行明细单以及庭审笔录等。
原审法院认为，因工作期间晨程商贸公司确实未与刁小惠签订书面劳动合同，应当支付2013年4月15日至2014年3月5日期间的二倍工资差额29768元，晨程商贸公司主张未签订合同的责任在刁小惠，没有证据予以证明，原审法院不予采信。刁小惠离职时未结清的工资为1821元。刁小惠在休息日加班，应当获得加班工资。晨程商贸公司主张加班工资已支付，因其举证的工资表中没有刁小惠的签名，其发放加班工资的事实未得到刁小惠的认可，且无其他证据予以佐证，故原审法院对晨程商贸公司的该项主张不予支持。因此，晨程商贸公司应当支付刁小惠2013年4月1日至2014年3月5日期间，共计48天的休息日加班工资7062元（1500元／月÷21.75天／月×48天×200%）。据此，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《工资支付暂行规定》第九条、第十三条的规定判决：一、晨程商贸公司应于判决生效后3日内向刁小惠支付2014年2月1日至2014年3月5日的工资1821元、2013年4月1日至2014年3月5日期间的休息日加班工资7062元、2013年4月15日至2014年3月5日期间未签订劳动合同的二倍工资差额29768元，以上共计38651元。二、驳回晨程商贸公司不向刁小惠支付未结清的工资、休息日加班工资及未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求。案件受理费5元，由晨程商贸公司负担已缴纳。
宣判后，晨程商贸公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判晨程商贸公司不支付刁小惠加班工资及未签劳动合同的二倍工资。其主要理由为：1、晨程商贸公司一审中提交的证据能够证明加班工资已经支付，故不应再支付加班工资。2、刁小惠入职时就提出其社会保险费由案外公司缴纳，晨程商贸公司每月为刁小惠补500元，刁小惠要求晨程商贸公司不与其签订劳动合同。
刁小惠答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，晨程商贸公司的上诉请求及理由缺乏事实及法律依据。晨程商贸公司认为刁小惠与其他四人一起入职与事实不符。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院依法予以确认。另查明，刁小惠工作的时间为08：30-17：30。
本院认为，根据双方当事人的主张及本院查明事实，本案争议焦点：晨程商贸公司是否应向刁小惠支付加班工资及未签劳动合同双倍工资差额。本院做如下评判：
一、关于晨程商贸公司是否应向刁小惠支付加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”双方均认可刁小惠每周工作六天，关于每天工作时间，刁小惠陈述为08：30—17：30，晨程商贸公司不认可，但其作为用人单位经过仲裁庭及人民法院多次询问，却仍无法明确员工每天正常工作的时间，故本院对刁小惠陈述的工作时间予以确认。双方在劳动合同中约定刁小惠“每周工作六天，休息一天”符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”的规定，故刁小惠实际执行的是六天工作制，不存在周六上班是休息日加班的情形，仅可能主张延时加班工资。刁小惠每周工作六天，每天工作9小时，每周工作54小时，每周存在14小时延时加班。晨程商贸公司主张其已经支付了加班工资但仅提交了一份2014年1月工资表。本院认为，首先，刁小惠对该工资表不予认可；其次，该工资表上的金额与刁小惠银行工资明细单上的金额不一致；第三，工资表上虽有“加班及提成补助”一项，但晨程商贸公司未能说明加班工资和提成补助的金额分别为多少，故其主张已支付加班工资的上诉理由不成立，本院不予支持。刁小惠2014年4月申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款第一项：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，晨程商贸公司应向其支付2013年4月1日至2014年3月5日的延时加班工资。仲裁裁决书及一审判决均以双方认可的刁小惠的基本工资为加班工资的计算基数，刁小惠未提出异议，视为其对该计算基数的认可，本院予以确认。刁小惠每周工作6天，故其年工作时间为302天（365﹣52﹣11），年工作时间为2718小时（302×9），法定年工作时间为2000小时（250天×8），故刁小惠每年延时加班718小时（2718﹣2000），年延时加班工资为9903.45元（1600元÷21.75÷8×718×150%），又因在一年仲裁时效内的日历天数只有339天，折算后加班工资为9198.00元（9903.45×339／365）。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案中，刁小惠对原审判决认定的加班工资7062元未提起上诉，本院对该金额不再调整。
二、关于晨程商贸公司是否应向刁小惠支付未签劳动合同双倍工资差额的问题。双方对劳动关系的成立均无异议，刁小惠主张其2013年3月15日入职，晨程商贸公司不予认可，但其作为用人单位却未能提交证据证明刁小惠的入职时间，本院对刁小惠的陈述予以认可。晨程商贸公司认为未签劳动合同的原因是刁小惠的社会保险费由案外公司缴纳，刁小惠遂要求不与晨程商贸公司签订劳动合同，本院认为，首先，双方已建立劳动关系，晨程商贸公司就应当与刁小惠签订劳动合同，这是其应尽的法定义务，与晨程商贸公司是否是刁小惠的社会保险费缴纳主体无关；其次，如果刁小惠拒绝签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”的规定，晨程商贸公司可以终止与刁小惠的劳动关系，其未终止劳动关系继续用工违反法律规定，应承担不利后果。故晨程商贸公司认为不应支付未签劳动合同双倍工资差额的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，虽对加班工资计算有误，但不影响实体处理结果，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决书确定的负担方式执行，二审案件受理费10元，由成都晨程商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 健
代理审判员 王 嫘
代理审判员 陈进梅
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 陈 臣