浙江省新昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍新刑初字第267号
公诉机关浙江省新昌县人民检察院。
被告人潘某，农民，住新昌县。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2014年3月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
辩护人王国幸，浙江新时代律师事务所律师。
被告人张某，农民，住新昌县。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2014年3月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
指定辩护人梁晶晶，浙江元大律师事务所律师。
新昌县人民检察院以新检公诉刑诉（2014）1194号起诉书指控被告人潘某、张某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年7月18日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用简易程序。在审理过程中，因有不宜适用简易程序审理情形，本院于2014年7月29日决定本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员梁小芳出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
新昌县人民检察院指控：2013年9月，被告人潘某、张某租用新昌县儒岙镇前洋市村路边的民房，并决定在该房子内安装生产线生产胶囊。此后，被告人潘某联系购买设备，安装生产线进行调试，并通过上网查询，联系一山东的明胶生产商购买工业明胶75公斤。2014年2月份，正式开始生产，被告人潘某负责溶胶，张某负责看管生产线，共生产0号红黄、蓝白、全绿色胶囊共计689万粒，放于二人位于新昌县儒岙镇花园路50号的家中。后潘某多次联系数名保健品商，上述胶囊均未能售出。
2014年3月6日，被告人潘某、张某被公安机关抓获归案，并查获上述胶囊及胶壳、明胶。经检验，上述胶囊、明胶的铬含量均超过相关标准。
为证明上述事实，公诉机关提供了证人证言、检验报告书及有关书证等证据。公诉机关认为，被告人潘某、张某故意在生产、销售的胶囊中掺入有毒、有害的非食品原料，事实清楚，证据确凿充分，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任。被告人潘某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。故对被告人潘某、张某应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条之规定处罚。
被告人潘某、张某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人潘某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人潘某与其妻张某共同操作、使用一条旧的胶囊生产线，没有雇用他人，规模较小，属家庭模式的经营。2014年2月，该生产线处于调试阶段，正常生产开始于3月份，生产时间较短，仅生产五六天就被查获，合计生产0号空心胶囊689万粒，数额较小，犯罪情节相对较轻；2、生产的空心胶囊没有流入市场，没有造成特定人员的人身××伤害，社会危害性相对较小；3、被告人潘某无犯罪前科，自愿认罪，有悔罪表现，建议对被告人潘某从轻处罚。
被告人张某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人张某在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；2、被告人张某犯罪的主观恶性较小，其因家里买房子欠下债务，心存侥幸，法律意识淡薄而走上犯罪道路。所生产的胶囊没有流入市场，社会危害性不大；3、被告人张某无犯罪前科，系初犯，归案后认罪态度好，悔罪表现明显。建议对张某最大限度地从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2013年9月，被告人潘某、张某租用新昌县儒岙镇前洋市村路边的民房，并决定在该房子内安装生产线生产胶囊。此后，被告人潘某联系购买设备，安装生产线进行调试，并通过上网查询，联系一山东的明胶生产商购买工业明胶75公斤。2014年2月份，正式开始生产，被告人潘某负责溶胶，张某负责看管生产线，共生产0号红黄、蓝白、全绿色胶囊共计689万粒，放于二人位于新昌县儒岙镇花园路50号的家中。后潘某多次联系数名保健品商，上述胶囊均未能售出。
2014年3月6日，被告人潘某、张某被公安机关抓获归案，并查获上述胶囊及胶壳、明胶。经检验，上述胶囊、胶壳、明胶的铬含量均超过相关标准。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的如下证据证实：
1、证人王某均证言证实，其在新昌县儒岙镇前洋市村有一厂房。2013年9月份，潘某两夫妻自称是回山人，前来其处租房搞布机，租金为3000元／年，签了5年的合同。
2、抓获经过证实，2014年3月6日，新昌县公安局民警会同县药监局工作人员到儒岙镇前洋市村一住房进行检查，发现胶囊生产线，在二楼抓获潘某、张某。
3、搜查笔录证实，2014年3月6日，新昌县公安局民警在新昌县儒岙镇花园路50号潘某、张某家中搜查到大量装箱及散装的0号、1号红黄、全绿、苋菜红、黄色、白色空心胶囊并予扣押。
4、新昌县公安局扣押物品、文件清单证实，扣押张某所有的0号、1号红黄、全绿、苋菜红、蓝色、黄色、红色、白色的袋装、箱装空心胶囊的数量情况。
5、清点记录证实，扣押潘某、张某所生产的胶囊共计689万粒。
6、图片说明证实，潘某、张某位于新昌县儒岙镇前洋市村租房内生产线、溶胶工具、工业明胶、胶壳以及位于儒岙镇花园路50号家中的胶囊情况。
7、现场平面图证实，潘某生产胶囊的现场布局。
8、新昌县食品药品监督管理局现场检查笔录、扣押物品清单、药品抽样记录及凭证证实，对张某位于新昌县儒岙镇儒一村家中、前洋市村仓库内的明胶、胶囊予以扣押并抽样检测。
9、绍兴市食品药品检验所检验报告书证实，从新昌县儒岙镇前洋市村张某住所抽样的未标示明胶铬含量为264mg／kg，不符合相关规定；0号全红胶囊铬含量为223mg／kg、1号全蓝胶囊铬含量为201mg／kg、1号全白胶囊铬含量为579mg／kg、1号全黄胶囊铬含量为216mg／kg、1号苋菜红胶囊铬含量为81mg／kg、0号红黄胶囊铬含量为224mg／kg、0号白色胶囊铬含量为85mg／kg、0号蓝色胶囊铬含量为44mg／kg、0号全绿胶囊铬含量为5mg／kg，均不符合相关规定。
10、新昌县市场监督管理局证明证实，2014年4月3日经该局准入系统查询，潘某于1991年7月21日曾注册新昌县儒岙春江胶丸厂，1994年9月10日注销。后潘某、张某无登记在册信息。
11、新昌县工商行政管理局档案查询信息证实，潘某于1991年7月21日曾注册新昌县儒岙春江胶丸厂，1994年9月10日注销。
12、户籍证明证实，被告人潘某、张某的身份情况。
本院认为，被告人潘某、张某故意在生产的胶囊中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。在2012年4.15胶囊事件发生后，被告人潘某、张某仍无证经营，在生产的胶囊中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为可酌情从重处罚。被告人潘某在共同犯罪中起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人潘某、张某归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人潘某的辩护人提出的对潘某从轻处罚的理由、建议恰当，予以采纳。被告人张某的辩护人提出的张某在共同犯罪中系从犯，犯罪的主观恶性较小，归案后认罪态度较好，系初犯，建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳；关于本案社会危害性不大，建议对张某减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘某犯生产有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2014年10月6日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人张某犯生产有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2014年9月6日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、扣押的铬超标胶囊、胶壳、明胶由扣押单位予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王优明
人民陪审员 求一兵
人民陪审员 张法忠
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 张珠娜
附页
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。