广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第123号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张辉，男，1975年10月16日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地重庆市合川区。2003年6月18日因犯盗窃罪被贵州省松桃县人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元，2010年2月1日刑满释放。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）孙某某，男，1982年3月26日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地重庆市合川区。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）罗某，男，1971年1月17日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地重庆市合川市。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人舒某某，男，1968年1月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省溆浦县。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人凌某某，男，1986年10月24日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地四川省资中县。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人黄某某，男，1984年9月1日出生，壮族，小学文化，无固定职业，户籍地广西壮族自治区隆安县。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人马某某，男，1979年11月21日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河南省新野县。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人杨某某（自报名），男，1983年11月19日出生，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地重庆市合川市。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现已取保候审。
原审被告人卢某，男，1987年4月17日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗。因本案于2013年3月5日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现已取保候审。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人张辉、孙某某、舒某某、罗某、凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某犯开设赌场罪一案，于2014年1月24日作出（2013）佛南法刑初字第1428号刑事判决。原审被告人张辉、孙某某、罗某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，从2012年9月开始，被告人张辉、孙某某、罗某、舒某某在舒某某经营的佛山市南海区九江镇沙头水南沙涌市场店铺内开设赌场，用扑克牌以“三公大吃小”的形式聚众赌博，从中抽头渔利。舒某某提供圆桌、扑克牌、免费的食品、饮水，被告人张辉、孙某某、罗某负责维持场内秩序，张辉还不时向参赌人员派发现金红包，并在赌场内放数。期间，被告人凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某先后参与赌场工作，其中凌某某、黄某某负责发牌、抽水，每晚收取200元报酬；被告人马某某、杨某某、卢某负责在赌场看风，每晚收取50元至100元报酬。
2013年3月5日，民警查获该赌场，当场抓获被告人及参赌人员，起获用于赌博用的圆桌1张、餐桌布1张、扑克牌1副，从参赌人员处查获赌资12600元（已扣缴），从现场扣押无人认领赌资610元，从舒某某、张辉、罗某、孙某某、凌某某、杨某某、马某某、黄某某处分别扣押现金1060元、580元、30元、1020元、2520元、150元、400元、1700元。
原审认定上述事实的证据有：
1.被告人舒某某在侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：赌场是由张辉、孙某某、罗某和一名不知名的男子开设。我只提供场地，每晚收取200到400元不等的费用。2012年8月至2013年3月止，张辉等人在我的店内开设赌场共约32天，我共收取费用8800元。张辉负责赌场的全面工作，包括管钱、发工资、放高利贷，另还和孙某某、罗某及另一名股东在现场维持秩序。凌某某、黄某某负责发牌抽水，杨某某、马某某、卢某负责看风及维持秩序。我提供圆台、扑克牌及食物的开支均包括在张辉给我的场地费里。赌场每天约有10人参赌，可抽水2000元。
在审查起诉阶段的供述。主要内容：赌场是从2013年春节前几天才开始营业，经营约十多天，每天约有四五人参赌、每天抽水约几百至一千多元。
经辨认照片，被告人舒某某辨认出被告人张辉、罗某、孙某某、凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某。经指认，被告人舒某某指认了赌场位置。
2.被告人张辉在审查起诉阶段的供述。主要内容：2013年农历正月初十开始，我与两名不知名的男子合伙租用了一个茶馆开设赌场，利益均分。一名不知名男子负责派牌，两名不知名男子看风。赌场每天都有六七人参赌，每天抽水约几百至一千元。我负责派红包，每天只能分得约100元。
3.被告人罗某在侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：舒某某是店主，我与张辉、孙某某是股东，凌某某和黄某某负责发牌、抽水，马某某、杨某某、卢某负责把风。赌场每晚盈利约2000元，每晚结束后，张辉给每个员工发工资，凌某某和黄某某每晚工资是200元，马某某、杨某某、卢某每晚工资50元。我与张辉、舒某某、孙某某在店内结算，张辉负责发钱，但我不清楚分赃的数目，我共收了700元。张辉还在赌场内放数，舒某某免费提供食物。
被告人罗某在审查起诉阶段的供述。主要内容：2013年2月底至3月初，我应张辉之邀到九江镇沙头水南沙涌市场店铺帮人递水，参加了3晚，每晚工资200元。我只知道舒某某是老板，但不清楚张辉、孙某某是否是老板，但他们有时指挥他人干活，张辉还安排人去派牌、看风及取走水钱。张辉告诉我，赌场是2013年春节后才开业的。“小波”负责派牌，四川人、重庆人和“高佬”负责把风。赌场每天十多人参赌，每天抽水一千多元。
经辨认照片，被告人罗某辨认出被告人凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某。经指认，被告人罗某指认了赌场及赌桌上的物品。
4.被告人孙某某在审查起诉阶段的供述。主要内容：赌场从2013年春节前开业，我与张辉、一不知名的男子及店老板都是赌场老板，利益均分，店老板还多分一份。一名不知名男子派牌和抽水，有几人看风。赌场每天约有十几人参赌，每天抽水大约1000至3000元。
5.被告人凌某某在审查起诉阶段的供述。主要内容：2013年春节前，我就在赌场派牌、抽水。春节后，我又来到该赌场工作。“豹子”是店老板，并负责发工资给我。“长毛”也在赌场发牌。赌场不是每天营业，有时一周只开一两次，有人参赌才打电话叫我去。我在赌场工作约一个月时间。赌场大约每天有七八人参赌，我不清楚每天抽水多少钱。
6.被告人黄某某在审查起诉阶段的供述。主要内容：2013年正月初，我开始到赌场派牌、抽水。我只知道店老板是赌场老板，赌场有几名男子看风。赌场每天有十多二十人参赌，每天抽水约1000至3000元不等。我刚从家乡回来，在赌场玩就被抓。
7.被告人马某某在审查起诉阶段的供述。主要内容：我从2012年9月份开始在赌场看水，老板是张辉等人，发牌的有“小波”等几名不知名男子，看水的除了我还有“阿强”。赌场每天约有十多人参赌，我不清楚赌场每天的获利情况。赌场从2012年9月份开始，每个月营业十多二十天。
8.被告人杨某某在侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：店主是舒某某，赌场老板是张辉、孙某某、罗某，凌某某和黄某某负责发牌抽水，我和马某某、卢某负责把风。我两次参与把风，每次收50元。店主负责提供赌场内人员的吃喝。张辉、孙某某、罗某在赌场内维持秩序及放数。我不清楚赌场何时开始营业。
经辨认照片，被告人杨某某辨认出被告人舒某某、张辉、孙某某、罗某、凌某某、黄某某、马某某、卢某。经指认，被告人杨某某指认了赌场位置。
9.被告人卢某在侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：2013年2月28日到3月5日，我在赌场工作了6天，负责帮客人买吃的、喝的，通过做这些，我可以在买东西时收多余的小费。赌场老板是舒某某、一名四川男子（还在赌场放数），“河南佬”和另一名男子负责把风，“长毛”负责在人多、赌资多的时候发牌，另一名四川人负责在其余时间发牌。赌场从2012年5月1日开业，每天约有二十多人参赌。
被告人卢某在审查起诉阶段的供述。主要内容：2013年元宵节后，我到赌场看风，我不清楚赌场何时开业。赌场每天少的时候约有七八人参赌，多的时候约有十多人参赌。
经辨认照片，被告人卢某辨认出被告人舒某某是赌场的店主，被告人张辉、孙某某、罗某是赌场老板，被告人凌某某、黄某某负责发牌、抽水，被告人杨某某和马某某负责放风。经指认，被告人卢某对赌场及赌台上的赌具进行了指认。
10.证人钟某某、钟某有、黄某某、吴某某、瞿某某、陈某某、孙某某、王某某、曾某某、曹某某、刘某某、张某、郭某某的证言。主要内容：均称2013年3月5日在店铺内赌场参赌的情况，其中钟某某反映其于2012年11月起已在该赌场赌钱；钟某有反映其从2013年1月中旬知道该赌场，参赌三次，每次都约有20人参赌，被抓当晚赌场抽水2000元；吴某某反映其从2013年正月十七开始看到有人在赌场赌博；陈某某反映其从2013年2月中旬开始看到有人在赌场赌博；孙某某反映2013年春节期间看到有人在赌场赌博；王某某反映赌场开业已经有五六个月；曹某某和张某均反映赌场在2013年1月份已开业；郭某某反映2012年11月中旬就去过该赌场。
部分参赌人员还对赌场工作人员进行了辨认，具体如下：
经辨认照片，证人钟某某、钟某有、瞿某某、陈某某、曹某某、王某某、吴某某、孙某某辨认出被告人舒某某就是店主。
证人钟某某、瞿某某辨认出被告人张辉就是在赌场放数的老板；证人钟某有、黄某某、刘某某、吴某某辨认出被告人张辉在赌场放数。
证人钟某某辨认出被告人孙某某是带客赌钱的工作人员。
证人钟某有辨认出被告人张辉是赌场老板。
证人钟某某辨认出被告人罗某是有时在赌场内参赌，有时负责把风放哨的人；证人钟某有辨认出被告人罗某是赌场老板。
证人钟某某、钟某有、黄某某、瞿某某、陈某某、曹某某、刘某某、王某某、吴某某、曾某某辨认出被告人凌某某是发牌、抽水的工作人员。
证人钟某某、钟某有辨认出被告人黄某某是发牌、抽水的工作人员。
证人钟某某、瞿某某辨认出被告人杨某某是看场放哨的工作人员。
证人钟某某、钟某有辨认出被告人马某某是看场放哨的工作人员。
证人钟某某、钟某有、瞿某某、吴某某辨认出被告人卢某是看场放哨的工作人员。
经指认，证人钟某某、钟某有、吴某某、黄某某、曾某某、曹某某指认了赌台上的物品。
11.公安机关出具的抓获经过、起获赃物及作案工具经过的证明，现场勘验笔录，搜查笔录，扣押清单。
12.在被告人张辉身上起获的记录纸一张。
13.被告人的户籍证明。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人张辉、孙某某、舒某某、罗某、凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人张辉、舒某某、罗某、孙某某起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某起次要、辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人舒某某、罗某、杨某某、卢某归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚。被告人张辉、孙某某、凌某某、黄某某、马某某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人张辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，作出如下判决：
一、被告人张辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。
二、被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币15000元。
三、被告人舒某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。
四、被告人罗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。
五、被告人凌某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。
六、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。
七、被告人马某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。
八、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
九、被告人卢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
十、起获的赌资610元，予以没收，上缴国库；作案工具圆桌1张、餐桌布1张、扑克1副，予以没收并销毁。
上诉人张辉上诉称：上诉人在赌场“放水”属于借钱给朋友。基于开设赌场期间并未每天都抽水，参赌人员较少，一审量刑过重，请求二审法院从宽处理。
上诉人孙某某上诉称：上诉人尽管参股开设赌场，但是参与管理具体事务少、分红少、参股时间短，并未起主要作用，请求二审法院减轻处罚。
上诉人罗某上诉称：上诉人并未参与到该赌场的主要工作，不构成主犯，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人张辉、孙某某、罗某，原审被告人舒某某、凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人张辉称在赌场内“放水”是借钱给朋友的意见，经查，证人钟某有、黄某某、刘某某、吴某某的证言及原审被告人舒某某、杨某某、卢某的供述均证实了张辉在赌场内放数的事实，上诉人所提与事实不符，不予采纳。
关于上诉人孙某某、罗某称自己不是主犯的意见，经查，综合全案证据可见上诉人孙某某、罗某系本案中赌场的股东，且与其他股东平均分配赌场利益，二上诉人在开设赌场中起主要作用，是主犯。二上诉人所提于法无据，不予采纳。
本院认为，上诉人张辉、孙某某、罗某，原审被告人舒某某、凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人张辉、孙某某、罗某及原审被告人舒某某起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人凌某某、黄某某、马某某、杨某某、卢某起次要或辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。上诉人张辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人罗某及原审被告人舒某某、杨某某、卢某归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。上诉人张辉、孙某某及原审被告人凌某某、黄某某、马某某在一审开庭时当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人张辉、孙某某、罗某请求二审对其减轻处罚的理由不充分，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡大宇
代理审判员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一四年三月五日
书 记 员 李 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。