甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘刑终138号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋鹏，1982年12月26日出生，男，汉族，中专文化，无业。户籍地甘肃省白银市。曾因犯盗窃罪，于2008年6月17日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑二年，罚金二千元；又因犯贩卖毒品罪，于2010年7月26日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十个月，罚金一千元；因犯贩卖毒品罪，于2011年8月1日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑六个月，罚金一千元，同年10月12日刑满释放。因本案于2016年4月14日被兰州市公安局城关分局刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人王伟，甘肃英之剑律师事务所律师。
甘肃省兰州市中级人民法院审理兰州市人民检察院指控原审被告人宋鹏犯抢劫罪、贩卖毒品罪一案，于2017年6月15作出（2017）甘01刑初92号刑事判决。原审被告人宋鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月9日，被告人宋鹏与陆某某电话商定，在兰州市城关区铁路西村花园酒店附近交易毒品200克。4月10日凌晨2时许，宋鹏驾驶×××白色福特福克斯轿车，从花园酒店门前将陆某某拉至城关区南山路附近，因陆某某未带足额现金又不以其他方式付款，引起宋鹏怀疑及不满，遂对陆某某殴打后驾车行至城关区桃树坪，抢去陆某某所带现金10000元。又将陆某某拉至榆中县定远镇，从所抢现金中取出100元让其打车回去，然后驾车逃离。案发后，宋鹏家属归还钱款9900元。
同年4月13日14时许，被告人宋鹏在兰州市城关区东岗世纪新村被公安人员抓获，当场从其驾驶的×××白色福特福克斯轿车中查获海洛因一包，净重6.5克、甲基苯丙胺一包，净重34.85克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、受理案件登记表证明，公安机关在办理其他案件中获得线索，有一位名叫“高飞”的男子欲出售大量新型毒品，该男子电话为136xxxx****，遂立案进行侦查。
2、抓获经过、破案经过证明，2016年4月13日，兰州市公安局城关分局铁路西村派出所工作人员根据线索在兰州市城关区东岗世纪新村D区门前抓获宋鹏，现场从宋鹏身上查获疑似冰毒一小塑料密封包、疑似毒品海洛因一小塑料包。经讯问，其谎称“高飞”，真名宋鹏，对2016年4月10日在兰州市城关区铁路西村花园酒店门前向他人贩卖毒品冰毒200克的犯罪事实供认。
3、证人陆某某证明,其是兰州市公安局城关分局铁路西村派出所协警，经外围工作，以微信聊天方式认识了一个名叫“娜娜”的女子，通过该女子介绍又认识了一个姓高的男子，该男子称从其处可购得冰毒。其与该男子电话联系了几次，该男子称以每克180元的价格向其出售冰毒。2016年4月9日11时许，其与姓高的男子电话联系，该男子问能要多少冰毒，其问有多少，男子称要多少有多少。其提出要200克冰毒，男子让其将钱准备好。23时许，其与该男子联系说钱准备好了。对方说他在白银，约一个小时后到兰州，约定在兰州市城关区铁路西村附近的花园酒店进行交易，4月10日凌晨2时许，男子打来电话让在花园酒店外的马路上等他。该男子开着一辆白色轿车，将其叫上车准备拉上到别的地方交易，其称没带钱，男子又驾车回到花园酒店门前，其到酒店向设伏的民警进行了反映，决定带上钱同嫌疑人进行交易，民警尾随抓捕。其带一万元现金到车上，男子驾车行驶至红山根绿茵小区门前时，从驾驶员一侧的门储物栏中拿出一个黑色塑料袋包裹，里面装有用透明塑料密封包装的四小包毒品交给其让查验，其将毒品看完后，男子递过一个电子秤让称重，确认无误后，男子称毒品共四小包，价值36000元。其说只带了一半的钱，另一半钱在朋友手里。男子一把抢过毒品，将车门锁死，说其是警察派来的线人，对其进行殴打，并抢过其的手机，猛然开车沿南山路行至桃树坪附近停车，又对其进行殴打，还把电话中其父亲和两个姐姐的电话告诉同伙，说如果有警察找他或者他出事就找人袭击其家人，随后再次对其进行殴打并将其身上的一万元钱抢走，然后驾车到榆中县定远镇附近，还了他的电话，从抢走的一万元钱中取出一百元让其打车回去，并威胁不准报警，之后便驾车跑了。其随后联系民警将其从定远镇接回，并通过车辆信息查找到该男子。经辨认，该男子真名叫宋鹏，驾驶一辆白色福特牌两厢轿车，车牌号为甘A.GG3**。
4、证人郭某证明，2016年4月9日晚宋鹏说出去办事，次日凌晨约3、4点钟才回到家中。与宋鹏一起开车去白银时，宋鹏给了其9900元钱，其还了信用卡的欠款。事发后，凑了9900元交到了公安机关。136xxxx****的手机号用自己的身份证办理，宋鹏使用，136xxxx****手机号用其母亲的身份证办理，自己使用。
5、辨认笔录证实，经混合辨认，陆某某辨认出被告人宋鹏即是向其贩卖毒品的人；被告人宋鹏辨认出陆某某是向其购买毒品的人。
6、指认笔录及照片证实，经被告人宋鹏指认，兰州市城关区铁路西村花园酒店门前是其与陆某某见面的现场。
7、通话清单证实，2016年4月9日至10日，宋鹏的手机136xxxx****与郭某的手机136xxxx****及陆某某的手机187xxxx****相互通话，记录清单与证人证言及被告人供述一致。
8、扣押清单、现场照片证实，从被告人宋鹏处查获一密封包晶状体（疑似冰毒）、一小包粉末状（疑似海洛因）；扣押被告人宋鹏使用的白色福克斯轿车一辆。（卷二P40-48）
9、理化检验鉴定意见证明，兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字[2016]319号理化检验鉴定意见记载，送检的塑料自封袋包装的白色晶体状物一包，净重34.85克，检出毒品甲基苯丙胺成分；兰州市城关区公安司法鉴定中心（兰）公（城）刑（鉴）理（字）[2016]D0126理化检验鉴定意见书记载，送检的白色塑料包装的白色块状物，净重6.5克，检出毒品海洛因成分。
10、情况说明、扣押清单证实，宋鹏家属归还公安机关现金9900元。
11、机动车信息证实，×××轿车所有人为宋鹏。
12、刑事判决书及释放证明证实，兰州市城关区人民法院判决：被告人宋鹏因犯盗窃罪于2008年6月17日被判处有期徒刑二年，罚金二千元；因犯贩卖毒品罪于2010年7月26日被判处有期徒刑十个月，罚金一千元；因犯贩卖毒品罪于2011年8月1日被判处有期徒刑六个月，罚金1000元，2011年10月12日刑满释放。
13、被告人宋鹏侦查阶段供述，2016年4月8日左右，有个自称陆某某的男子给我打电话，问有没有冰毒可以卖给他，我说见面再说。当天下午16时许，我们约在兰州市城关区东岗桥下见面，他告诉我需要一些冰毒，我对他说每克180元。4月9日中午，他打电话问准备好了没有，我说晚上12点联系。晚上11点左右，他又打电话问交易的时间和地点，我说正在从白银回兰的路上，问他要多少，钱准备了没有，他说要200克冰毒，准备了36000元。我们约好在兰州市城关区火车站西路花园酒店见面。4月10日凌晨1时许，我开车带着200克冰毒到了花园酒店对面的马路边上，他从酒店院子里出来上了我的车。我问他钱带了没，他说没带，我让他下车去取，他回到酒店，五分钟左右又回到车上。我开车往南山路行驶，到城关区南山路的马路边停下，拿出准备好的200克冰毒给他看，冰毒分四个塑料袋包装，外边套一个黑色的塑料袋。我当着他的面拿出电子秤把每包称了一下，每包大概50克左右。看完毒品我问他要钱，他说只带了一万，另外的钱一个姓沈的人拿着，我说那就从银行转帐，他说不能转帐。这时我开始不相信他了，就对他说：你是不是骗我或者害我呢？就问了他家的住址和他爸爸的电话，要求把他送回家看看，他说家里有警察正在找他。这时我就生气了，以为他被警察抓了以后来套我立功，就一边开车一边骂他，一直将车开到和平镇桃树坪附近，我用拳头把他头上打了一顿，把他身上装的那一万元钱抢过来装到自己身上，之后继续开车一直到榆中县定远镇的一个院子附近，我拿上他的电话，让他关机半小时，从那一万元钱里取出一百元给他，让他打车回去，还威胁他如果警察找到我或者我出事，就让他的家人出事，然后就让他下车，下车之前又在他的头上打了两巴掌，然后我拿上9900元开车走了，那200克毒品也没卖给他。2016年4月13日14时许，我从家里出来准备给别人去卖毒品的时候，一上车就被警察抓了。情急之下，我将身上带的一包大概二十几克冰毒撕开撒到了车上，同时还查获了一包块状6、7克海洛因。我两次开的车都是×××白色福特福克斯。
原审判决认为，被告人宋鹏采取暴力及语言威胁的手段,当场劫去他人数额较大的财物，构成抢劫罪，又携带数量较大的毒品欲向他人贩卖，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控宋鹏贩卖毒品200克的事实，证据不足，不予认定。宋鹏多次犯罪被判处刑罚，刑满释放后不满五年再次犯罪，属累犯，前罪两次又系毒品犯罪，属毒品再犯，应依法从重处罚。其一人犯数罪，依法应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，以被告人宋鹏犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金二万元；数罪并罚，执行有期徒刑十七年，并处罚金二万五千元；扣押在案的×××白色福特轿车一辆，予以没收，上缴国库。
上诉人宋鹏的上诉理由和辩护人的辩护意见是，没有贩卖毒品的时间和地点，没有贩卖毒品的对象和毒资，没有贩卖毒品的意向和行为；在公安机关的逼迫和诱导下承认贩卖毒品，供述不真实；当场查获的毒品是用于个人吸食，并非贩卖，应以非法持有毒品罪定罪量刑。抢劫钱款全额退赔，量刑未予体现。
经审理查明，2016年4月10日凌晨，上诉人宋鹏抢劫陆某某欲向其交易毒品的毒资9900元；2016年4月13日14时许，公安民警在兰州市城关区东岗世纪新村当场在宋鹏处查获毒品海洛因6.5克、甲基苯丙胺34.85克。
认定上述事实的证据，经原审当庭出示、宣读并经控辩双方质证、辩论。经审查，来源程序合法，内容客观、真实，本院予以确认。
对上诉人宋鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：上诉人曾因两次贩卖毒品被判刑；公安机关在工作中已获悉上诉人有毒品出售而立案侦查；2016年4月10日凌晨，上诉人欲交易毒品因生疑变故而抢劫毒资；同年4月13日，上诉人随身携带两种毒品计41.35克被当场人毒俱获；上诉人在侦查阶段供述查获的毒品是准备外出向他人贩卖。相反，没有证据证明侦查人员有逼迫和诱导取证行为，其携带两种40余克毒品预备吸食也与常理不符。根据法律规定，“贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”故上诉人宋鹏及其辩护人关于“没有贩毒的意向和行为，应认定非法持有毒品罪”等上诉理由和辩护意见不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人宋鹏犯抢劫罪、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张兆平
审 判 员 刘 艺
代理审判员 王占强
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 段建国