云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云25刑终208号
原公诉机关云南省个旧市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢彦铭，男，1963年11月7日生，汉族，云南省石屏县人，大学文化，住个旧市。2015年3月20日因涉嫌玩忽职守、受贿罪由个旧市人民检察院刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
云南省个旧市人民法院审理云南省个旧市人民检察院指控原审被告人谢彦铭犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2016年5月6日作出（2016）云2501刑初20号刑事判决，宣判后，原审被告人谢彦铭不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，并讯问了上诉人谢彦铭。现已审理终结。
原判认定，一、玩忽职守罪
谢彦铭在任个旧市交通局长期间，于2010年至2013年间，在对云南红河交通运输集团有限公司个旧公交分公司呈报的燃油补贴基础数据进行审核过程中，不认真履行职责，致使申报企业个旧公交分公司采取篡改线路里程、虚抬百公里油耗等手段套取国家燃油补贴款人民币7264327.49元。
案发后，云南红河交通运输集团有限公司个旧公交分公司已退缴国家燃油补贴款人民币3264327.49元。
二、受贿罪
1、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2010年开始，在云南红河交通运输集团有限公司个旧公交分公司燃料补贴资金下来后，先后十次收受个旧公交分公司现金人民币共计3万元。
2、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2010年至2011年先后五次收受云南路桥股份有限公司质检工程师杨某现金人民币共计13万元。
3、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2010年至2011年间，先后四次收受中国建筑第四工程局现金人民币共计27万元。
4、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2010至2012年先后四次收受陆通建设监理咨询公司现金人民币共计13万元。
5、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，从2011年至2013年，先后六次收受牟某某现金人民币共计6万元。
6、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2012至2013年，在项目施工的过程中，先后二次收受陈某现金人民币共计3万元。
7、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2009年至2012年，先后五次收受任云南路桥股份有限公司技术质量部经理，云南路桥监理咨询有限公司经理蔡某某现金人民币共计4万元。
8、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2011年至2013年，先后二次收受云南路桥股份有限公司项目部经理任某某现金人民币共计6千元。
9、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2009年至2010年，先后三次收受云南程泰建筑工程有限公司法定代表人丁某某现金人民币共计2.4万元。
10、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2008年至2014年间，先后收受个屯隧道开发有限公司现金人民币共计2.4万元。
11、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2008年至2009年间，先后收受红河州路达经贸公司项目经理王某现金人民币共计8000元。
12、谢彦铭在任个旧市交通局局长期间，于2007年至2013年间，先后收受挂靠有修建公路资质的公司修公路的张某甲现金人民币共计12万元。
2015年3月19日，在接到个旧市人民检察院传唤后，主动交代了犯罪事实。
原判根据上述事实和证据材料，认为谢彦铭的行为已分别构成玩忽职守罪、受贿罪，依法应当实行数罪并罚。谢彦铭在犯罪行为未被司法机关发觉的情况下，如实供述自己的罪行，是自首，具有法定从轻或减轻处罚情节，且在案发后积极退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条、第十九条之规定，作出判决：一、谢彦铭犯玩忽职守罪，判处有期徒刑二年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币90万元；总和刑期五年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币90万元。二、随案移交的案款人民币87.2万元，依法没收，上缴国库。
宣判后，谢彦铭以“1、对于玩忽职守罪，他在燃油补贴工作中已经履行了工作职责，造成燃油补贴被套取的结果是因为申报企业及具有责任人虚报数据及隐瞒事实，他不应为此承担刑事责任，他的行为不构成玩忽职守罪；2、对于受贿罪，一审判处的罚金过高，违背了罪责刑相适应的原则”等为由，向本院提出上诉，请求二审法院撤销对玩忽职守罪的认定，重新调整受贿罪的罚金金额。
经审理查明，原判认定谢彦铭在担任个旧市交通局局长期间，于2010年至2013年在对云南红河交通运输集团有限公司个旧公交分公司呈报的燃油补贴基础数据进行审核过程中，不认真履行职责，致使申报企业采取篡改线路里程、虚抬百公里油耗等手段套取国家燃油补贴款人民币7264327.49元。此外，谢彦铭还利用职务便利，先后收受了个旧公交分公司、中国建筑第四工程局等公司及杨某、牟某某、陈某、蔡某某、任某某、丁某某、王某、张某甲等人送的现金人民币共计87.2万元，并为上述公司及个人在工程建设、资金拨付等方面谋取利益的事实清楚。案发后，个旧公交分公司退缴国家燃油补贴款人民币3264327.49元，谢彦铭退缴了全部涉案款，其亲属协助交纳了罚金人民币90万元。
上述事实有立案决定书、到案经过；公务员登记表、干部任免审批表、个旧市市委任职文件；个旧市交通局会议记录及下发交通运输业石油价格改革财政补贴文件、云南省交通厅文件、中国银行进账单、个旧公交公司2010年至2014年燃油消耗量、补贴金额表、补贴资金分配表、司法鉴定书等书证；另案处理的陶某某的供述；证人赵某、尹某、张某乙、杨某、张某丙、李某、牟某某、陈某、蔡某某、任某某、丁某某、毛某某、王某、张某甲等人的证言；中标文件、施工合同、资金往来结算票据、刑事判决书；谢彦铭的供述及辩解等证据证实，以上证据经原审法院当庭举证、质证和认证，来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢彦铭无视国家法律，身为国家机关工作人员，不认真履行工作职责，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，且利用担任个旧市交通局局长的职务便利，先后多次收受他人财物，数额巨大，并为他人谋取利益，其行为已分别构成玩忽职守罪和受贿罪，依法应当数罪并罚。本案中，谢彦铭具有自首、退赃及交纳罚金情节，依法可以从轻或减轻处罚，根据本案情况，本院决定对其玩忽职守罪减轻处罚，对受贿罪予以从轻处罚。
在玩忽职守罪中，根据另案处理的陶某某的供述、证人赵某、尹某、张某乙的证言及个旧市交通局召开的关于燃油补贴相关会议记录、燃油补贴资金分配表等证据，可以证实个旧市公交分公司存在公里数、油耗数的虚报，谢彦铭作为燃油补贴审核工作的负责人，陶某某作为具体操作人，均未认真履行审核该公司燃油补贴相关数据的工作职责，对工作严重不负责任，期间还收受了该公司的贿赂，致使该公司套取了国家燃油补贴资金726万余元，其行为给国家利益造成重大损失，情节特别严重，谢彦铭的行为符合玩忽职守罪的犯罪构成要件。
在受贿罪中，谢彦铭根据其所处的职务及工作职责，明知请托人送财物给自己的目的，是为了让其利用职务之便，给予相关帮助，获取相关利益，其行为符合受贿罪的犯罪构成要件。谢彦铭受贿金额为87.2万，一审鉴于其有自首、退赃及交纳罚金的情节，对其主刑判处有期徒刑三年，附加刑判处罚金人民币90万元，经审查后认为一审判处的主刑与附加刑罪责刑不相适应，本院依法予以改判。
综上，谢彦铭关于一审判处罚金过高的上诉理由合法成立，本院予以采纳；其余上诉理由和诉求与本院查明的事实、证据和相关的法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，主刑量刑适当，审判程序合法，但附加刑判处过高，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条、第十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省个旧市人民法院（2016）云2501刑初20号刑事判决第二项，即随案移交的案款人民币87.2万元，依法没收上缴国库。
二、撤销云南省个旧市人民法院（2016）云2501刑初20号刑事判决第一项，即对谢彦铭判处刑罚部分。
三、上诉人（原审被告人）谢彦铭犯玩忽职守罪，判处有期徒刑二年；犯受贿罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50万元；总和刑期五年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币50万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2019年3月18日止，含刑事拘留前羁押一日，罚金已交纳）
本判决为终审判决。
审判长 李 盛
审判员 杨 勇
审判员 周 琼 梅
二〇一六年八月十七日
书记员 丁磊（兼）