山西省忻州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）忻中刑终字第290号
原公诉机关河曲县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）白鑫，男，汉族，1995年11月21日生，14223219951121383X,山西省河曲县人，住河曲县，学生。
诉讼代理人白永彪，男，41岁，系附带民事诉讼原告人白鑫之父。
原审附带民事诉讼原告人贾某，男，1994年5月4日生，汉族，户籍地山西省河曲县，住河曲县，忻州职业技术学院学生。
上诉人（原审被告人）张占友，男，1979年4月14日生，汉族，初中文化，户籍所在地内蒙古自治区呼伦贝尔市，住山西省河曲县。因涉嫌故意伤害罪，于2015年2月14日被河曲县公安局刑事拘留，经河曲县人民检察院批准，于2015年2月17日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。
河曲县人民法院审理河曲县人民检察院指控原审被告人张占友犯故意伤害罪，附带民事原告人白鑫、贾某提起附带民事诉讼一案，于2015年6月12日作出（2015）河刑初字第35号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人白鑫、原审被告人张占友均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问双方当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年7月24日22时许，被告人张占友在河曲县文笔镇黄河大街英皇俱乐部附近遇到其继女王某1及同行的被害人白鑫、贾某。因怀疑二被害人与其继女谈对象，张占友便对被害人实施殴打，并用随身携带的折叠刀在白鑫右肩部、右胸部、左腋下和左臂中部各刺一刀，在贾某左肘部刺一刀，后张占友逃离现场。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，白鑫所受损伤为重伤二级，贾某所受损伤为轻微伤。2015年2月14日，被告人张占友在河曲县文笔镇电煤小区住所内被河曲县公安局民警抓获归案。
上述事实有由检察机关提供的下列证据予以证实：
1.书证
（1）被告人张占友《常住人口基本信息》证明：张占友的基本身份信息，犯罪主体适格。
（2）被害人贾某、白鑫的《常住人口基本信息》证明：贾某、白鑫的基本身份信息。
（3）被害人贾某出具的报案材料证明：本案来源于被害人贾某2014年7月24日的报案：2014年7月24日22:05分在英皇对面我和白鑫遇见了王某1，正准备和白鑫道别和王某1回家，突然一名男子不分青红皂白上来就对我和白鑫一顿打，什么都没说，我们反抗，他就拿出了多功能刀具，捅向我们，我左臂被插一刀，白鑫左臂和右胸被捅倒地，我们去扶白鑫，然后那名男子就跑掉了
（4）河曲县公安局出具的《关于抓获网上逃犯张占友的情况说明》证明：张占友的归案经过：2015年2月14日，群众报警称犯罪嫌疑人张占友在移民村电煤公司宿舍楼出现，河曲县公安局民警在其家中将其抓获。
（5）河曲县公安局文笔派出所出具的《情况说明》证明：张占友作案后将作案刀具带走，一直未能查获。
2.证人证言
（1）2014年7月24日河曲县公安局民警询问证人王某1的笔录证明：案发的整个过程，2014年7月24日晚22时许，张占友与白鑫、贾某、王某1三人在黄河大街英皇俱乐部附近相遇，不分青红皂白对白鑫和贾某进行殴打并用随身携带的道具将白鑫胸部等多处扎伤，将贾某左肘部割伤。
（2）2014年7月25日在河曲县公安局民警询问何某的笔录证明：间接证明了张占友故意伤害的事实。
3.被害人陈述
（1）2014年7月24日河曲县公安局民警询问被害人贾某笔录证明：贾某对案发经过的描述与证人王某1的描述基本一致，证实了张占友故意伤害的行为。
（2）2014年7月29日河曲县公安局民警房询问被害人白鑫笔录证明：白鑫对案发经过的描述与证人王某1、被害人贾某的描述基本一致，证实了张占友故意伤害的行为。
4.犯罪嫌疑人、被告人的供述与辩解
（1）2015年2月15日河曲县公安局民警讯问张占友笔录证明：张占友对故意伤害的行为拒不承认，其供述与证人王某1、王某2证言，被害人贾某、白鑫的陈述不一致。
（2）2015年2月17日河曲县公安局民警讯问张占友笔录证明：与第一次讯问供述大致相同，对故意伤害行为从拒不承认变为想不起来。
5.鉴定意见
（1）忻州市公安司法鉴定中心出具的晋公忻鉴活字[2014]188号鉴定文书证明：被害人贾某外伤做粥后皮肤窗口损伤评定为轻微伤。
（2）忻州市公安司法鉴定中心出具的晋公忻鉴活字[2014]187号鉴定文书证明：被害人白鑫的损伤评定为重伤二级。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）2015年2月16日在河曲县公安局文笔镇派出所辨认室，民警给被害人白鑫做的辨认笔录，见证人为李某。证明，张占友系2014年7月24日对白鑫、贾某实施了故意伤害的行为。
（2）2015年2月16日在河曲县公安局文笔镇派出所辨认室，民警给被害人贾某做的辨认笔录，见证人为李某。证明，张占友系2014年7月24日对白鑫、贾某实施了故意伤害的行为。
附带民事诉讼原告人白鑫的代理人提交的证据有：1.山西省保德县司法鉴定中心《鉴定书》，证明：白鑫伤残等级为十级；白鑫误工（课）期60日、护理期30日、营养期30日。2.鉴定费发票（2800元）。3.医疗费。河曲县人民医院诊断建议书，入出院证明，病历，化验、检查单，医嘱单，山西博爱医院检查报告等。河曲县人民医院住院费用清单及住院费（住院期限为2014年7月24至2014年8月11日）收据一支，合计金额12945.32元；河曲县人民医院医疗门诊收据5支，金额157.93元；山西博爱医院门诊医疗费收据2支，金额102.2元；河曲县博康药店购药收据一支，金额250元；河曲县武良友中医个体诊所购药单据三支，金额671元；河曲县益寿堂大药房向阳街分店门诊消费单据一支，金额140元。4.家教费收据3支，金额72000元。5.白永彪误工证明（误工期三个月）；山西同德爆破工程有限责任公司2014年5、6、7月白永彪工资证明。6.河曲县人民医院“120”车费证明，金额90元（客运车票2支，票面金额分别为40元和50元）；白永彪2014年8月6日至8月9日租车证明，金额3500元（客运车票43支，其中42支票面金额为50元，一支票面金额为31元，中石油加油发票一支，金额1380元）。7.河曲县尚品源副食品超市购物发票一支，金额5210元。8.饭店饭款收据一支，金额2430元。9.太原市华凯酒店有限责任公司住宿费发票2支，金额1382元。10.河曲县居民办事处文笔塔社区居委会迁居证明。
附带民事诉讼原告人贾某的代理人提交的证据有：医疗费收据17支，金额936.75元。
本案公诉机关提交的证据包括书证；证人证言；被害人陈述；犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。公诉机关提交的各证据来源合法，证据之间相互印证，可以证明被告人张占友的犯罪事实。证据经庭审举证质证，均予以核实，可以作为定案的依据。
关于附带民事诉讼原告人白鑫的代理人提交的证据，因部分证据不符合法律规定，因此不予认定，包括：1、医疗费中部分证据因无法证明用于为受害人白鑫治疗，不予认定。包括：河曲县博康药店购药收据一支，金额250元；河曲县武良友中医个体诊所购药单据三支，金额671元；河曲县益寿堂大药房向阳街分店门诊消费单据一支，金额140元。2、家教费不符合法律规定，不予认定。3、白永彪误工证明。因被害人白鑫经鉴定须误工（课）60日，因此白永彪误工比照被害人白鑫，认定60日。4、河曲县尚品源副食品超市购物发票一支，金额5210元。因该发票开票日期为2015年4月26日，不属于被害人白鑫就医治疗期间，且没有其他旁证佐证，不予认定。5、太原市华凯酒店有限责任公司住宿费发票2支，金额1382元。因该发票开票日期分别为2015年4月16日和2015年4月28日，不属于被害人白鑫就医治疗期间，且没有其他旁证佐证，不予认定。
据此原审法院认为，被告人张占友故意伤害他人身体，造成一人重伤一人轻微伤的后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立。因被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定，应由被告人张占友承担民事赔偿责任。赔偿项目依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定确定，赔偿费用依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条的规定确定。
关于被害人白鑫的赔偿问题。赔偿项目有：1.医疗费。案发后，原告白鑫于河曲县人民医院治疗，花费医疗费13103.25元；于山西博爱医院检查，花费医疗费102.2元，医疗费共计13205.45元，并提供合理票据，应予以支持。2.护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，本案中被害人白鑫在治疗期间经鉴定误工（课）60日，其父白永彪作为护理人员，护理期间应认定为60日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”之规定，白永彪的护理费应为2014年5、6、7月份三个月平均工资。因此护理费确定为（4138+3760+4292）÷3个月×2个月=8127元。3.交通费。案发后，原告白鑫到河曲县人民医院治疗，花费“120”车费90元；住院期间到山西博爱医院检查，租车费3500元，合理支出应予以支持。4.营养费及伙食补助费。原告白鑫住院期间支出饭款2430元予以支持，因此不再计算营养费及伙食补助费。
关于被害人贾某的赔偿问题。1、医疗费。原告贾某在案发后到河曲县人民医院治疗，花费医疗费936.75元，并提供合理票据，予以支持。2、营养费及伙食补助费。原告贾某在河曲县人民医院治疗期间，就餐及购买营养品花费7、8百元，酌情支持700元。
关于原告白鑫、贾某请求的其他赔偿项目，不符合法律规定，不予支持。
综合考虑本案的事实和情节，被告人张占友当庭认罪，具有酌定从轻情节。被告人张占友虽表示愿意赔偿因故意伤害给二被害人造成的损失，但不能实际履行。为了维护公共安全，保护公民身命健康权利，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第二十条第一款、第二十一条第二款之规定，判决：一、被告人张占友犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月。二、被告人张占友赔偿附带民事诉讼原告人白鑫经济损失共27262.45元。三、被告人张占友赔偿附带民事诉讼原告人贾某经济损失共1636.75元。
上诉人白鑫提出下列应判决由张占友赔偿：1、鉴定费2800元。2、误课60日聘请家教补课费72000元。3、衣服、手机、眼镜等其他物质损失共计2250元。
上诉人张占友以原判量刑重，愿意积极赔偿受害人损失，请求对其从轻处罚为由提出上诉。
二审查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人张占友故意伤害他人身体，造成一人重伤一人轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。因被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定，应由上诉人张占友承担民事赔偿责任。上诉人白鑫所提上诉理由，经查，伤残等级鉴定费、误课补课费不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》规定的赔偿范围，衣服、手机、眼镜等物质损失费用上诉人在一审阶段没有提出赔偿的，二审阶段不予支持，上诉人白鑫的上诉理由与法相悖，均不予支持。上诉人张占友所提上诉理由，在本院二审阶段组织调解，双方不能达成调查解协议，且原判根据上诉人的犯罪事实及情节，在量刑时已予以充分考虑，其上诉理由不能成立，故不予支持。原判认定事实清楚、证据确实、量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘泳江
审 判 员 韩小青
代理审判员 胡正斌
二〇一五年九月十八日
书 记 员 张 宇