广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0105民初5098号
原告：广西千里通机械设备有限公司，住所地南宁市江南区南站大道10号。
法定代表人：刘通，董事长。
委托诉讼代理人：姚启亮，广西胜涛律师事务所律师。
被告：黄祖学，男，1971年3月16日出生，壮族，住广西田东县，
第三人：中国光大银行股份有限公司南宁分行，住所地南宁市青秀区金湖路52-1号东方曼哈顿大厦。
代表人：李守靖，该分行行长。
委托诉讼代理人：陈中宁，广西国海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王竞，广西国海律师事务所律师。
原告广西千里通机械设备有限公司与被告黄祖学、第三人中国光大银行股份有限公司南宁分行追偿权纠纷一案，本院于2016年11月14日受理后，依法组成由审判员刘媛媛担任审判长，人民陪审员赖忠文、齐素勉参加的合议庭，于2017年1月4日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姚启亮，第三人中国光大银行股份有限公司南宁分行的委托代理人陈中宁到庭参加诉讼，被告黄祖学经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告偿付担保代垫款41034.22元、逾期违约金65369.83元（违约金计算至2016年11月1日，此后以41034.22元为基数，按日万分之五违约金率继续加算）；2、被告偿付原告因本案诉讼发生的律师费5000元，并承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2010年3月8日，被告以按揭贷款方式向原告购买柳工起重机一台（型号：BQZ5263JQZ20A,机号：YH4175263100117）,价款618000元,付款方式为签约时支付186000元，余款432000元向银行贷款支付，原告为被告偿还银行贷款提供担保。被告及原告与第三人签订《个人贷款合同》（合同编号：78891016000579）一份，约定：被告向第三人贷款432000元，贷款期限为36个月，贷款用途为购买柳工起重机一台，还款方式为按月等额本息还款，每月还款13319.16元；原告对被告与第三人签订的本合同项下债务向债权人提供保证担保，保证期限为主债务履行期满届满之日起两年。原、被告还约定：被告未按照银行贷款合同约定偿还贷款，造成原告代被告垫还银行贷款的，被告应自原告代垫之日起按每日1.5‰的比例向原告支付违约金。其后，被告未按照贷款合同约定偿还贷款本息，自2009年7月7日，原告被贷款银行通知承担保证责任，共代垫贷款132934.22元，被告仅偿还原告91900元（含用保证金30900元抵偿）。
被告黄祖学未出庭参加诉讼，但于庭后答辩称，1、被告在原告处共购买两台设备，自2013年起被告向原告支付款项共计十几万元，被告认为所付款项应优先偿还本案设备；2、被告于2016年10月31日向原告偿还代垫款20000元，于2016年12月29日偿还代垫款10000元。
第三人陈述意见称，第三人对于原告的诉讼请求、事实与理由均无异议。
本案的调查重点是原告的各项诉请是否合法有据。
原告、被告及第三人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。被告对原告提交证据1《个人贷款合同》、《工程机械车辆买卖合同》及《补充协议二》、《补充协议三》、《借款借据》，证据3《委托代理合同》的真实性无异议，对原告补充提交的证据及第三人提交的证据未于本院指定的期限内质证，视为其已放弃对上述证据质证的权利。原告对被告提交的证据真实性无异议，第三人对原告提交的证据1中的《个人贷款合同》、证据2《垫款凭证》的真实性予以认可。因原告提交的证据1、3及补充提交的证据、被告提交的证据未涉及第三人，故本院对原告提交的证据1、证据3及补充提交的证据、被告提交的证据、第三人提交的证据予以确认并在卷佐证。
本院对争议的证据及案件事实认定如下：1、原告提交的证据2是原告为被告垫付贷款所产生的银行交易回单，第三人对该证据予以认可并确认收到该笔款项，故本院对该证据真实性予以认可，并确认以下事实：原告于2012年9月26日为被告向第三人代垫15000元，2012年10月25日代垫15000元，2012年12月26日代垫36098.62元，2013年3月29日代垫40191.49元，2013年5月22日代垫26564.11元，2013年5月28日代垫80元，合计132934.22元。2、关于被告提交的证据农村信用社转款单是支付哪一台设备货款的问题。原、被告均认可，被告于2010年3月8日与原告签订《工程机械车辆买卖合同》（编号：AJ2010-005#）向原告购买柳工起重机一台（型号：BQZ5263JQZ20A,机号：YH4175263100117，以下简称本案起重机）；案外人黄权于2013年12月24日与原告签订《工程机械车辆买卖合同》（编号：CLFQ2013-075#）向原告购买柳工起重机一台（型号：BQZ5263JQZ20A,机号：YH4185263102064，以下简称案外起重机），该设备的实际付款人是本案被告黄祖学。被告提交证据2016年10月31日、2016年12月29日向原告分别转款20000元、10000元。原告认为该两笔款项系支付案外起重机的款项，被告则认为该两笔款项系支付本案起重机（型号：BQZ5263JQZ20A,机号：YH4175263100117）的款项。本院认为，原告与被告、原告与案外人黄权签订的合同均未明确约定款项的支付账号、收款账号等付款方式，因被告付款不足以支付两台设备款项，虽然被告认可其系案外起重机的实际付款人，但案外起重机的合同相对人是案外人黄权，原告与被告未明确约定被告付款分配于两台起重机的方法，原告未举证证明案外起重机的欠款情况，且本案起重机款项的付款时间早于案外起重机，在本案起重机被告尚欠原告到期款项的情形下，被告主张上述两笔付款支付本案起重机的款项，合法合理，本院予以采信，原告对其主张未提交证据证明，本院不予采信。
本院另查明，原告与被告签订的《工程机械车辆买卖合同》约定：被告逾期付款，每逾期一日，应按逾期付款额1.5‰比例向原告偿还逾期违约金，并赔偿原告为催索债权产生的其他损失，包括但不限于律师费等。原告与被告签订《工程机械车辆买卖合同》补充协议（三），约定：被告向原告交纳履约保证金30900元，合同履行期满，被告未违约的，原告无息全额返还被告交纳的保证金，被告有违约的，该保证金不予退还；被告办理银行按揭需支付办理按揭费用19780元，保险费34646.28元，保险费以保单实际金额为准，公证费2200元。原告认可被告偿还代垫款情况如下：2013年9月30日偿还20000元，2013年10月30日偿还10000元，2013年12月7日偿还10000元，2015年12月14日偿还21000元，2016年10月31日偿还20000元，2016年11月1日偿还30900元（保证金），被告还于2016年10月31日偿还20000元、于2016年12月29日偿还10000元，合计121900元。
再查明，原告为被告向中国太平洋保险股份有限公司购买保险，支出保险费33407.24元。原告为实现本案债权聘请律师参加诉讼，律师费为5000元。
本院认为，被告与原告签订《工程机械车辆买卖合同》，以银行按揭方式向原告购买挖掘机，原告为被告依约支付银行按揭款提供保证。原告依约代被告向银行支付按揭款后，被告应及时偿还。被告未及时向原告偿还代垫款，构成违约，应承担相应的民事责任。原告代被告支付按揭款132934.22元，被告已偿还代垫款121900元，另，被告向原告交纳保险费34646.28元，原告代被告购买保险实际支出保险费33407.24元，被告多支付的保险费金额应与所欠代垫款相互抵扣，故被告尚欠原告代垫款9795.18元，本院按实欠金额予以支持。原、被告关于被告逾期偿还代垫款的违约金未有明确约定，但被告逾期偿还代垫款给原告造成利息及资金回流损失，原告主张的逾期违约金实为被告逾期偿还代垫款给原告造成的损失。结合合同的履行情况、被告的过错程度，本院酌定损失按年利率6%计算。原告与被告对于原告代垫后，被告何时偿还代垫款未进行明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，原告代垫后，可随时要求被告履行。原告未提交证据证明其提起本案诉讼之前，向被告主张过权利，而赔偿损失是违约时应当承担的一种民事责任。故损失应从原告起诉之日（即2016年11月14日）起计算。原告与被告在合同中对于诉讼产生律师费的负担未进行明确约定，故原告要求被告支付律师费，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
告黄祖学偿还原告广西千里通机械设备有限公司垫付款9795.18元。二、
告黄祖学赔偿原告广西千里通机械设备有限公司损失（损失计算方法：从2016年11月14日起至2016年12月29日止以19795.18元为基数，从2016年12月30日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，以尚欠垫付款9795.18元为基数，按年利率6%计付）。三、
三、驳回原告广西千里通机械设备有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费2528元，由原告广西千里通机械设备有限公司负担2306元，由被告黄祖学负担222元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘媛媛
人民陪审员 赖忠文
人民陪审员 齐素勉
二〇一七年四月十七日
书 记 员 黄燕宁