山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁08民终5452号
上诉人（原审被告）：高文天，男，1976年5月18日出生，汉族，农民，住梁山县。
上诉人（原审被告）：丁廷换，女，1973年11月30日出生，汉族，农民，住梁山县。
二上诉人共同委托诉讼代理人：丁阳善，梁山公明法律服务所法律工作者。
二上诉人共同委托诉讼代理人：马超，梁山公明法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：李冬菊，女，1960年6月5日出生，汉族，农民，住梁山县。
委托诉讼代理人：高启华，梁山京九法律服务所法律工作者。
上诉人高文天、丁廷换因与被上诉人李冬菊健康权纠纷一案，不服梁山县人民法院（2017）鲁0832民初1427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
高文天、丁廷换上诉请求：撤销原判第一项，改判上诉人少承担54746元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，以上诉人未尽到合理限度内的保障义务，认定上诉人承担责任，适用法律错误。上诉人从事水果批发生意，储藏水果的地下室上诉人自行使用，并非公共设施。被上诉人在不了解升降机性能的情况下自行操作升降机欲进入上诉人的储藏室，导致其受伤，被上诉人应自担主要责任。请求二审依法改判被上诉人自担50%的责任。二、一审认定被上诉人的损失数额错误。1、一审认定的护理期错误。根据相关规定，护理期限应由医疗机构出具相关证明加以确定，根据本案实际情况，被上诉人的护理期限应为住院期间的天数，被上诉人在一审庭审中，所鉴定的护理期限没有事实依据，不能得到支持。因被上诉人所鉴定的护理期限没有法律依据，所以被上诉人支出的鉴定费不应得到支持。另外，鉴定的护理期为120天，一审又加上了住院天数，重复计算了护理期。2、精神抚慰金在本案中不能作为赔偿的项目，因涉案事故的发生，上诉人因此也带来了巨大影响，且被上诉人在事故中也存在相应过错，所以精神抚慰金不应得到支持。三、一审判决丁廷换承担赔偿责任没有事实依据。丁廷换在涉案事故发生时，并不在事故现场，李冬菊未提供证据证实丁廷换存在过错，故一审判决丁廷换承担责任，不符合事实和法律规定。
李冬菊辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人系将近60岁的老人，如果上诉人不向被上诉人推荐商品，劝说带着去到地下室，被上诉人是不会去地下室的。上诉人如不带着去，被上诉人不会知道地下室在哪，她也无钥匙无法开开地下室的门。上诉人说被上诉人是在为了解升降机性能的情况下自行操作进入储藏室的说法显然不成立，也不合常理，更不符合客观实际。事故发生具体情况，显然责任在上诉人，上诉人应承担事故全部责任，并赔偿全部损失。鉴定护理期限是出院后鉴定的，出院后鉴定护理期限为120天，计算护理费时理应加上住院时间，是合理合法的。被上诉人至今不能下地走路，现在还需护理，实际护理期限远远超过计算护理期限的时间。二上诉人是夫妻，他们经营的水果批发店是夫妻共同财产，也是共同经营，创收归于家庭，责任也应该共同承担，法院判决二上诉人共同赔偿责任符合客观事实也符合法律规定。
李冬菊向一审法院起诉请求：1、判令二被告给付原告医疗费12179.37元、误工费7620元、护理费9960元、住院伙食补助费1380元、营养费1380元、残疾赔偿金61397.6元、交通费640元、后续治疗费18000元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费3900元，共计121456.97元；2、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2016年12月3日早晨，原告到二被告经营的水果批发部购买水果，在乘坐通往二被告储存水果的地下室的升降机时，连接升降机的导链意外断裂，致使原告站在升降机上垂直坠落至地下室，造成原告双跟骨骨折、右距骨骨折和腰椎骨折，原告受伤后于2016年12月3日9时54分入住梁山县人民医院，共计住院46天，花费医疗费36179.37元。经济宁祥诚司法鉴定所鉴定，原告李东菊的双跟骨粉碎骨折畸形愈合构成九级伤残；腰椎压缩骨折，构成十级伤残；今后行内固定物取出，如无意外情况约需后续治疗费18000元；护理期限需120日，原告为此支付鉴定费3900元。被告对上述鉴定结论不服，于2017年5月5日申请对原告的伤残等级和后续治疗费重新进行鉴定，梁山县人民法院于2017年6月13日委托泰安协和司法鉴定所对原告李东菊的伤残等级及后续治疗费用重新鉴定，泰安协和司法鉴定所于2017年6月22日作出泰协司法鉴定所（2017）临鉴字第292司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告李东菊因外伤致右侧骨骨折，双侧跟骨粉碎性骨折，行内固定+植骨术后，畸形愈合，比照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》（5.9.6.13）之规定，符合九级伤残。2、原告李东菊因外伤致L3椎体压缩骨折（压缩程度达1/3）部分碎骨块略分离；腰部活动受限，功能障碍，比照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》（5.10.6.2）之规定，符合十级伤残。3、原告李东菊因外伤致右侧跟骨骨折；双侧跟骨粉碎性骨折，行办固定+植骨术后，需后续治疗（内固定物取出、三处），费用为18000元。另查明，原告认可二被告向其支付医疗费24000元。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告到二被告经营的水果批发部购买水果，在乘坐通往二被告储存水果的地下室的升降机时，连接升降机的导链意外断裂，导致原告站在升降机上垂直坠落至地下室，造成原告双跟骨骨折、右距骨骨折和腰椎骨折，事实清楚，证据充分，本院予以认定。本案二被告作为水果批发部的经营者，未尽到合理限度内的安全保障义务，致使原告身体造成损害，应当承担赔偿责任。原告李东菊要求被告高文天、丁廷换赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，原告李东菊所主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金的具体数额，应以本院确认的损失数额为准。本院确认原告李冬菊的损失为：1、医疗费12179.37元(总花费36179.37元-被告支付的24000元)；2、住院伙食补助费1380元（46天×30元）；3、营养费1380元（46天×30元）；4、交通费640元；5、护理费9960元〔（46天+120天）×60元，原告住院需要护理，护理费以当地护工的标准计算，酌定每天60元〕；6、误工费4855.22元（127天×13954元÷365天）；7、残疾赔偿金61397.60元（13954元×22%×20年）；8、后续治疗费18000元；9、鉴定费3900元；10、精神损害抚慰金3000元（原告之伤构成九级伤残，给原告造成精神痛苦，应予抚慰，对其精神损害抚慰金，本院酌定3000元），以上共计116692.19元，对于超出部分，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告高文天、丁廷换于判决生效之日起十日内赔偿原告李东菊医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计116692.19元。二、驳回原告李东菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1265.50元，由被告高文天、丁廷换负担。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、被上诉人李冬菊是否应对其损失自担部分责任；二、上诉人丁廷换是否应承担赔偿责任；三、被上诉人李冬菊的护理期；四、应否支持被上诉人李冬菊的精神损害抚慰金。关于第一个焦点问题，李冬菊在高文天经营的水果店买水果，乘坐水果店内的升降机时，升降机发生故障，导致李冬菊站在升降机上垂直坠落至地下室受伤。对此，高文天主张系李冬菊操作不当，并主张其事发时已在升降机处和仓库大门处张贴了警示标志，但其并未提供充分证据证实其上述主张。因此，对于李冬菊乘坐高文天经营的水果店内的升降机发生的伤害，李冬菊自身并不存在过错，不应自担责任。关于第二个焦点问题，二上诉人主张涉案水果店登记的经营人仅为高文天一人，丁廷换并不参与经营。但是，其未提供证据证实该水果店的资产独立于二人的夫妻共同财产，因此，对于水果店内的升降机故障造成的李冬菊的损害，二上诉人应承担共同赔偿责任。丁廷换以其不参与水果店经营、事发时不在现场为由主张免责，本院不予采信。关于第三个焦点问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，护理期应是可以参照鉴定机构的鉴定意见确定的。依据济宁祥诚法医司法鉴定所的鉴定意见，李冬菊的护理期为120天。二上诉人未对护理期申请重新鉴定，因此，应采信上述鉴定结论认定李冬菊的护理期为120天。但是，该护理期应包含了住院期间的护理期和出院后的护理期，一审认定李冬菊的护理期为120天加住院期间的护理期不当，本院依法予以纠正。故李冬菊的护理费应为7200元（60元×120天）。关于第四个焦点问题，李冬菊在高文天经营的水果店内乘坐升降机受伤构成伤残，一审酌情支持其精神损害抚慰金3000元，并无不当。上诉人主张不应支持李冬菊的精神损害抚慰金，本院不予采信。综上，结合一审认定的双方无异议的李冬菊的损失数额，高文天、丁廷换应向李冬菊赔偿的损失包括：医疗费12179.37元、住院伙食补助费1380元、营养费1380元、交通费640元、护理费7200元、误工费4855.22元、伤残赔偿金61397.60元、后续治疗费18000元、鉴定费3900元、精神损害抚慰金3000元，共计113932.19元。
综上所述，高文天、丁廷换的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、维持梁山县人民法院（2017）鲁0832民初1427号民事判决第二项；
二、变更梁山县人民法院（2017）鲁0832民初1427号民事判决第一项为：上诉人高文天、丁廷换于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李冬菊的各项损失共计113932.19元；
三、驳回被上诉人李冬菊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1265.50元，由高文天、丁廷换负担；二审案件受理费1169元，由高文天、丁廷换负担1119元，李冬菊负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 朱壮男
审判员 扈 琳
审判员 马 斌
二〇一七年十一月二十七日
书记员 姜佑华