青岛市城阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）城少民初字第43号
原告邵某某。
法定代理人邵某某，男，1983年10月23日出生，汉族。系原告之父。
委托代理人李丽。
被告城阳区惜福镇某幼儿园，住所地青岛市城阳区正阳东路怡馨苑，组织机构代码68257601-4。
法定代表人吕小琳，该园园长。
委托代理人李延伟，北京大成（青岛）律师事务所律师。
原告邵某某与被告城阳区惜福镇某幼儿园侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告委托代理人李丽、被告委托代理人李延伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月23日下午3点左右，原告在城阳区惜福镇某幼儿园上课期间，不知什么原因，左肘部受伤，当日被送至城阳区古镇医院住院治疗，经诊断左肱骨髁上骨折，左桡神经损伤。保守治疗4日后，治疗效果不佳，原告父母于2013年11月27日将原告送至四0一医院住院治疗，经重新拍片检查，左肱骨髁上粉碎性骨折，左桡神经挫伤，经治疗后，于2013年12月4日出院，后又多次到四0一医院复查治疗，于2014年1月13日取出钢针，现在原告左胳膊和左手指还不能正常活动。原告起诉后，经原告申请法院委托鉴定机构对原告的伤残程度和出院后护理期限以及后续治疗费做了鉴定。鉴定结果伤残等级为9级，出院后护理期限80天，后续治疗费以实际发生为准。原告诉至法院，请求请求判令被告承担伤残赔偿金140908元、出院后护理费9485元、鉴定费2900元、精神损害赔偿金20000元、住院伙食补贴240元、交通费850元等共计人民币177216元，后续治疗费待实际花费后另行主张。
被告辩称，原告所受伤为自身衣服绊倒所致，学校已经尽到了教育管理职责，不存在重大过失或故意，不能过分苛求被告，只认可在过错范围内承担适当责任。
原告为证明其主张，向法庭提交如下证据及双方质证情况：
证据1，被告出具的关于原告邵某某受伤过程情况的说明原件一份，证明原告在被告处受伤的事实。
被告对该证据的真实性没有异议，符合事实。
证据2，原告邵某某及其法定代理人邵某某的户口本及身份证一份，证明邵某某是原告的法定代理人。
被告对该证据的真实性无异议。
证据3，由青岛城阳古镇正骨医院出具的门诊病历及住院病历一份、中国人民解放军第四0一医院出具的住院病案一份、青岛城阳古镇正骨医院出具的中医住院病案一份，中国人民解放军第四0一医院出具的住院门诊病历一份，证明原告在医院治疗和需要一人陪护的事实。
被告对证据的真实性无异议。但是，孩子在古镇正骨医院住院四天、在四0一医院住院七天，并且，其中第四项没有医院盖章的中国人民解放军四0一医院的门诊病历，需要原告提供医院公章被告才能确认。另外，原告多主张了一天的伙食费。
证据4，青岛希奇澳皮革制品有限公司出具的邵某某误工证明原件一份、工资证明原件两份，证明邵某某为原告陪护产生的护理费用2833元（5000元÷30天×17天）。
被告对该三份证据的真实性有异议。该三份证据没有劳动合同也没有合法的纳税记录或社保记录予以佐证，被告不认可。
证据5，交通费发票原件一宗，证明原告因此次事件以及平时复查所产生的交通费用850元。
被告对该证据不认可，出租车票据与住院就医日期不符，涉及数额为300余元。高速公路通行费也存在上述问题。中国石油化工股份有限公司山东青岛石油分公司出具的汽油发票440余元不应该支持，山东省高速公路通行费专用票据也与住院就医时间不吻合，因为法律规定仅支持住院就医或转院必要的通常的交通费用如公共汽车费，而且原告仅在青岛市内就医，交通费用过高且矛盾混乱，请法院依法查明。
证据6，经法院委托青岛正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及发票各一份，证明原告因该事件所受伤残级别为九级，出院后护理期限为80天，花费鉴定费2900元的事实。
被告质证如下：1、对伤残赔偿金所据以计算出的依据有异议，因为该计算结果系依据青岛正源司法鉴定所九级伤残的鉴定意见计算得出的，而被告认为该鉴定意见对伤残鉴定依据的标准是错误的。该鉴定意见依据的是GB／T16180-1996《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》做出，而本案原告系幼儿园儿童，年仅6岁，并不属于参加就业的成年职工，该鉴定意见书认定九级伤残级别过高。2、对于伤残赔偿，被告认为没有过错责任，不应该承担伤残赔偿金，仅可做适当道义上的补助。3、针对出院后护理费，2013年青岛市在岗职工工资分为三个类别，原告所主张的护理人员系原告奶奶，年近60岁，且无工作，我们认为最高限度应该依照城镇私营单位在岗职工年平均工资32624元计算为7248元（32624元÷12月÷30天×80天），或请法院依据市场条件下同等级别的护理工工资报酬予以支持。进一步来说，原告所提交的护理期限80天的鉴定意见，我们认为护理期限标准制发机关及来源不明。正源司法鉴定所所依据的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期平定准则（试行）》并未指明该标准的详细名称和制定发布机关，来源不明。该鉴定意见存在错误。综上，原告所主张的伤残鉴定和护理期限标准依据均存在错误，而其相应的计算公式亦存在错误。4、对于鉴定费，被告认为鉴定意见存在诸多上述错误，不予认可。
证据7，出院后陪护人员刘淑美身份证服复印件一份，证明原告因该事件花费出院后护理费9485元。
被告认为刘淑美系家庭妇女，无工作。法院应酌情支持出院后护理费用。
被告为证明其主张向法院提交如下证据及质证情况：
证据1，城阳区惜福镇某幼儿园老师马晨晨、杨昆、孙元春出具的证词证言，证明孩子摔倒的起因及过程，证明幼儿园老师都在全力看护管理孩子，并尽到了管教职责，同时证明原告摔伤系因自身原因所致。
原告对该证据有异议。认为该证据不符合证据形式，证人应该出庭作证。且证人都是被告的职工，与被告有直接的利害关系。
证据2，事发现场城阳区惜福镇某幼儿园的教室结构布局及孩子受伤的具体点位照片原件四份，证明该幼儿园软硬件设施配套齐全，从事发现场可以看出幼儿园为木板铺就的地面，里面的设施如课桌椅子等不存在影响人身安全的障碍因素。
原告对该证据不认可。该证据系被告自行拍摄，而且也不能证明被告想要证明的事实。
经审理查明，2013年11月23日下午3时许，原告邵某某在城阳区惜福镇某幼儿园就读时因故受伤。伤后，于2013年11月23日至2013年11月27日入青岛城阳古镇正骨医院接受治疗，出院诊断为左肱骨髁上骨折、左桡神经损伤，实际住院4天，出院医嘱：1）持续患肢屈曲位夹板外固定，禁止自行调整、拆除；2）适度加强左手握拳功能锻炼，禁止左上肢持重；3）建议患者继续住院治疗；4）饮食宜清淡、易消化，忌辛辣、煎炸、厚腻食物，避风寒，保持心情舒畅，戒骄戒躁；2013年11月27日至2013年12月4日入中国人民解放军第四0一医院接受诊疗，出院诊断为肱骨髁上骨折（左）、桡神经损伤（左），实际住院7天。出院医嘱：1、术后10天拆线，隔日换药；2、继续石膏外固定6个周；3、定期骨科门诊复查，术后5至6周拔除克氏针；4、加强营养，2个月内患肢避免持重剧烈活动；5、不适骨科门诊随诊。原告出院后，由其奶奶刘淑美继续护理。事发后，被告城阳区惜福镇某幼儿园为原告垫付医疗费人民币13000元，原告在本案中，对该笔费用未予主张。后原告申请本院委托青岛正源司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费、出院后护理期限进行司法鉴定。2014年6月3日，该所分别作出青正司鉴（2014）法临鉴字第1471号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邵某某左肱骨髁上骨折术后致残程度为九级；被鉴定人邵某某后续治疗费建议以实际发生为宜。青正司鉴（2014）法临鉴字第1472号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邵某某左肱骨髁上骨折建议自2013年12月4日出院后护理期限为80日。原告支出法医鉴定费为人民币2900元。
另查明，原告邵某某，2008年1月15日出生，系青岛市城阳区惜福镇街道西荆社区居民。法定代理人邵某某，系原告父亲。被告城阳区惜福镇某幼儿园，系民办非企业单位，于2010年6月28日登记设立。
再查明，2013年青岛市单位在岗职工年平均工资42688元，2013年青岛市城镇居民人均可支配收入35227元。
上述事实，由原、被告提供的证据及双方当事人的陈述在案佐证，并经质证，足以认定。
本院认为，本案系基于教育机构教育管理责任引发的侵权责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。本案原告系无民事行为能力人，被告应尽到更加全面、严格的安全注意义务，其在被告处学习、生活期间受到人身损害，被告应当承担赔偿责任。被告主张其已经尽到了教育、管理职责，并提供幼儿园教师马晨晨、杨昆、孙元春的证人证言，但因证人均系被告职工，与被告由直接的利害关系，且证人均未出庭作证，原告亦不认可。因此对该证人证言，本院不予采信。另被告提供了幼儿园教室内设施照片四张，证明被告配套设施齐全，不存在影响人身安全的障碍因素，本院认为该证据并不能证明被告主张的事实，对该证据不予采信。因此，被告提交的证据不足以证明其已尽到教育、管理职责，故原告要求被告承担赔偿责任的主张，理由正当，证据充分，本院予以支持。
原告的损失本院认定如下：1、住院期间护理费2833元（5000元÷30天×17天），原告住院期间由原告监护人邵某某1人住院陪护。而原告提交的青岛希奇澳皮革制品有限公司出具的邵某某误工证明、工资证明、工资收入证明表明：2013年11月邵某某基本工资5000元、应得工资5000元，扣除养老保险及个人所得税，实得工资4773.61元；2013年12月邵某某基本工资5000元、应得工资5000元，扣除养老保险及个人所得税，实得工资4773.61元；2014年1月邵某某基本工资5000元、应得工资7000元，扣除养老保险、个人所得税、年终奖个税，实得工资6713.61元。据此，邵某某在对原告进行住院陪护期间，所得工资收入并未受到影响，因此，原告关于护理费的主张本院不予支持。2、原告主张住院伙食补贴240元（20元×12天）。关于住院天数，根据原告提交的住院病历及诊断证明，原告在青岛城阳古镇正骨医院住院4天、在中国人民解放军第四0一医院住院7天，共计住院11天。因此，原告主张住院12天的住院伙食补贴与事实不符，应为220元（20元×11天）。3、原告主张交通费850元，被告虽部分不认可，但考虑到原告有拆线、复查等实际情况，本院酌定为700元。4、原告主张残疾赔偿金140908元人民币。被告抗辩称青岛正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书依据有误，9级伤残级别过高，没有法定依据。但被告并未提供有效证据推翻鉴定意见书，因此对被告的抗辩意见本院不予采纳。本院认为，原告主张依据2013青岛市城市居民人均可支配收入计算残疾赔偿金140908元（35227元／年×20年×20%），符合青岛市人身损害赔偿标准的相关规定，并无不当，本院予以支持。5、原告主张精神损害赔偿金人民币20000元。本院认为，原告所受伤情已构成9级伤残，结合被告幼儿园的过错程度、原告邵某某所受精神伤害程度以及当地平均生活水平，本院酌定为人民币5000元为宜。6、原告主张出院后护理费9485元（3557元÷30天×80天），但未能提交护理人员的工作及收入情况证明，被告亦不认可。本院认为，原告的出院后护理费应按照2013年青岛市城市居民人均可支配收入35227元为标准计算为宜，即为7721元（35227元／年÷365天×80天）。综上，原告的各项合理损失共计人民币154549元，应由被告城阳区惜福镇某幼儿园负担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告城阳区惜福镇某幼儿园于本判决生效后10日内给付原告邵某某人民币154549元。
二、驳回原告邵某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3923元，鉴定费2900元，由原告负担887元，由被告负担5936元，被告在履行上述义务时，将应负担的费用一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 刘书波
人民陪审员 黄兆良
人民陪审员 刘颖陶
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 陈安刚
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。