陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕07民终783号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地，汉中市汉台区虎桥西路桃源新城*楼。
负责人王瑞，公司总经理。
委托诉讼代理人：栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨全兴，男，生于1945年2月20日，住汉中市汉台区。
委托诉讼代理人：黄存发，汉台区东关法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：袁涛，男，生于1978年10月3日，住汉中市汉台区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人杨全兴、袁涛机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2016)陕0702民初1235号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的委托代理人栗永喆，被上诉人杨全兴及其委托代理人黄存发，被上诉人袁涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判原审误工费、精神损害抚慰金过高并应按照农村标准计算残疾赔偿金；本案诉讼费用由对方承担。主要事实与理由：一、被上诉人户籍及居住地均在农村，因此应当按照农村标准计算伤残赔偿金。二、对误工费，上诉人认可被上诉人杨全兴从事建筑行业承包工作，但应当按照2015年陕西省统计局建筑行业平均收入每日92元（私营行业）计算，原审按128元（非私营行业）计算错误。三、精神损害抚慰金也存在偏高的问题。请二审支持上诉请求。
被上诉人杨全兴答辩称：一、答辩人虽年满70岁，但是一直从事建设工程承包，因此原审误工费计算正确，精神损害抚慰金较低，而非偏高。二、答辩人一直从事建筑行业，往往夜晚还加班，因此就近租房居住是客观需求和事实，应当按照城镇标准支付伤残赔偿金。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
被上诉人袁涛答辩称：原审正确，请二审法院依法裁判。
杨全兴向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿各项损失97508.46元；2、由二被告承担诉讼费用。
原审法院认定：2015年10月25日19时20分,被告袁涛驾驶小型汽车，沿108国道由东向西行驶至108国道1652K（汉台区鑫源办事处莲花村路口路段），与原告杨全兴驾驶的两轮自行车在该处由北向南横过108国道时发生碰撞，致原告杨全兴倒地受伤，车辆受损。对本次交通事故，汉中市公安局交通警察支队二大队道路交通事故认定书认定被告袁涛承担主要责任,原告杨全兴承担次要责任。原告杨全兴伤情经汉中市中心医院诊断为:1、急性轻型闭合性颅脑损伤。2、失血性休克。3、右外踝骨折。4、胸部损伤。5、多处软组织挫裂伤。6、双侧腓骨骨折。7、脾挫伤。8、肺部感染。9、左侧耻骨上下肢骨折。住院治疗64天，住院期间，雇请他人予以护理。2015年12月28日原告杨全兴出院，计花医疗费2544.65+1058.51+61304.25=64907.41元（含原告本人支付门诊费1058.51元、被告袁涛支付门诊费2544.65元，住院治疗费61304.25元[其中被告袁涛支付32000元，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司支付10000元]）。出院时医嘱为：继续营养神经治疗，定期复查。此外，被告袁涛还支付了两天的护理费190元和给付原告杨全兴护理费4000元。2016年3月10日原告杨全兴的伤情经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定为：杨全兴，颅脑损伤治疗后，为拾级伤残；肺部损伤治疗后，为拾级伤残。其余损伤治疗后，均不构成伤残。
另查明，小型汽车所有人系被告袁涛，该车于2015年4月30日在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保有机动车交通事故强制险及保额为30万元的不计免赔商业三者险，保险期间均为1年。
原告杨全兴户籍地为汉中市汉台区，常年在汉中市承包建设工程的劳务并在汉中市汉台区租赁房屋居住。
原审法院认为，对本次机动车交通事故的发生和责任认定，被告方均认可。原告杨全兴因此而遭受的损害应得到赔偿。对于原告杨全兴提交医疗费发票中的汉中市人民医院的门诊发票和外购药品发票，未有相关医疗机构证明与所遭受伤情有关联性，依法不予认定。对于原告杨全兴的误工请求，因其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故该院参照2015年度建筑业非私营单位平均工资为计算标准。依照法律规定，护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原则上为一人，故对原告杨全兴雇请护理人员不符合法律规定的部分不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司对原告杨全兴的经常居住地持有异议，但逾期仍未举证支持其异议，故其异议不成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，遂判决:一、原告杨全兴受伤所花医疗费64907.41元、住院伙食补助费1920元（64天×30元）、营养费1280元（64天×20元），共计68107.41元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在机动车交通事故强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元（已先期赔付）。超出责任限额部分为58107.41元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿90%，即52296.67元，余额5810.74元，由原告杨全兴自负。二、原告杨全兴受伤所发生的残疾赔偿金26155.8元（26420元×9年×11%）、误工费17704.02元（128.29元×138天）、护理费7010元（62天×110元+110元+80元）、精神损害抚慰金3000元，共计53869.82元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在机动车交通事故强制保险死亡伤残赔偿限额内予以赔付。三、司法鉴定费700元，由被告袁涛赔偿90%，即630元，余额70元，原告杨全兴自负。（原告杨全兴从上述主文所判被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司应支付的保险赔付款扣除被告袁涛应承担的司法鉴定费630元后，实际返还给被告袁涛已支付的医疗费和护理费，共计38104.65元）以上主文所判，限判决生效后30日内履行清结。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费976元，减半收取488元，由原告杨全兴负担48.8元，由被告袁涛负担439.2元。
二审中，各方均无新证据提交。原审认定的案件事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为，关于上诉人提出原审对伤残赔偿金按照城镇标准计算错误的问题。因杨全兴多年来一直从事建筑行业劳务分包工作，也有多份证据证明其在城镇居住的事实，因此符合最高人民法院关于农村户籍按照城镇标准赔偿的规定，故原审并无不当。关于上诉人提出的误工费应当按照2015年陕西省公布的私营单位建筑行业平均工资标准以92.04元计算，以及原审对误工天数多计算一天的的问题，因杨全兴属于以个人名义承包建筑劳务工程，因此原审以非私营单位标准计算不当，并双方均认可实际误工天数为137天，本院对上诉人该项请求予以支持。关于上诉人提出原审精神损害抚慰金偏高的问题，本案中杨全兴因伤造成颅、肺部两处十级伤残，因此原审确定3000元精神损害抚慰金，较为适当，故该项上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，但误工费标准计算存在不当，本院依法予以纠正。二上诉人所提其他上诉理由均不能成立，其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院(2016)陕0702民初1235号民事判决第一、三项；
二、撤销汉中市汉台区人民法院(2016)陕0702民初1235号民事判决第二项；
三、杨全兴的残疾赔偿金26155.8元、误工费12609.48元（92.04元／天×137天）、护理费7010元、精神损害抚慰金3000元，共计48775.28元，由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在“交强险”伤残限额内予以赔偿。
上述款项中，在扣除应承担的鉴定费后，由杨全兴向袁涛实际返还垫付款38104.65元。以上款项限本判决生效后三十日内一次性履行完毕。
如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担250元，由杨全兴负担50元。中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司多预交的上诉案件受理费726元，予以退还，由其持据到本院领取。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹建祥
代理审判员 李小艳
代理审判员 王雅泽
二〇一六年十二月二日
书 记 员 李 洋