广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东一法刑初字第1603号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人黄燕生，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，中专文化，原系东莞市通宇工程机械有限公司员工，户籍所在地为XXXX。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年12月13日被羁押，同年12月14日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2014]1595号起诉书指控被告人黄燕生犯职务侵占罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年9月4日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员麦某某出庭支持公诉，被告人黄燕生到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称，被告人黄燕生原系东莞市通宇工程机械有限公司（以下简称通宇公司）汕头市区域经理，负责销售机械、收取和上交货款。在2013年2月至11月期间，黄燕生利用职务之便，共侵占公司五笔货款，金额为541500元，分别如下：
第一笔为2013年2月28日，黄燕生代表通宇公司与客户林某某签订合同，以198000元的价格出售一台装载机给林某某。黄燕生私自叫林某某将货款汇入其提供的私人账户上，事后分多次共收取林某某货款178000元。黄燕生利用职务之便将其中的148000元上交给公司，将其余的30000元占为己有。
第二笔为2013年3月10日，黄燕生代表通宇公司与客户翁某某签订合同，以340000元的价格出售一台装载机给翁某某。黄燕生私自叫翁某某将货款汇入其提供的私人账户上。后翁某某分期付清所有货款给黄燕生，黄将其中的256000元上交给公司，将其余的84000元占为己有。
第三笔为2013年8月4日，黄燕生代表通宇公司与客户李某某签订合同，以285000元的价格出售一台装载机给李某某。黄燕生私自叫李某某将货款汇入其提供的私人账户上。后李某某分多次总共向黄燕生支付了193500元货款，剩下91500元没有付清。黄燕生将已经收到的款项中的100000元上交给公司，将其余的93500元占为己有。
第四笔为2013年8月29日、8月30日，黄燕生代表通宇公司与客户周某某签订合同，以574000元的价格出售两台装载机给周某某。黄燕生私自叫周某某将货款汇入其提供的私人账户上。后周某某将所有货款付清给黄燕生，黄将其中的350000元上交给公司，将其余的224000元占为己有。
第五笔为2013年11月21日，黄燕生代表通宇公司与客户陈某某签订合同，以350000元的价格出售一台装载机给陈某某。黄燕生私自叫陈某某将货款汇入其提供的私人账户上。后陈某某将所有货款付清给黄燕生，黄将其中的240000元上交给公司，将其余的110000元占为己有。
通宇公司发现被告人黄燕生侵占公司货款后报警，公安人员于2013年12月13日去到公司将被告人黄燕生抓获归案。
对于以上指控的事实，公诉机关提供了到案经过、购销合同、收款收据、银行账户流水账等书证，被害单位的陈述，证人某某涵等人的证言，被告人黄燕生的供述和辩解等证据予以证实。
公诉机关据此认为，被告人黄燕生无视国法，以非法占有为目的，利用职务之便侵占本单位财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人黄燕生对起诉书上指控其的犯罪事实经过有异议，并辩称其行为是挪用公司资金。另，其对指控的金额有异议，第一笔其根本不知道，其没有侵占；第二笔属实，金额差不多是8万元左右，具体金额不记得了；第三笔其记得没有那么多，大概是7万多元左右，具体多少记不清楚；第四笔、第五笔是事实。另，被告人黄燕生辩称其是在跟公司坦白之后去公安机关投案的，其构成自首。
经审理查明，被告人黄燕生原系通宇公司汕头市区域经理，负责销售机械、收取和上交货款。在2013年2月至11月期间，黄燕生利用职务之便，共侵占公司五笔货款，金额为523000元，分别如下：
第一笔为2013年2月28日，黄燕生代表通宇公司与客户林某某签订合同，以198000元的价格出售一台装载机给林奕涵。黄燕生私自叫林某某将货款汇入其提供的私人账户上，事后分多次共收取林某某货款178000元。黄燕生利用职务之便将其中的148000元上交给公司，将其余的30000元占为己有。
第二笔为2013年3月10日，黄燕生代表通宇公司与客户翁某某签订合同，以340000元的价格出售一台装载机给翁坚宏。黄燕生私自叫翁某某将货款汇入其提供的私人账户上。后翁某某分期付清所有货款给黄燕生，黄将其中的256000元上交给公司，将其余的84000元占为己有。
第三笔为2013年8月4日，黄燕生代表通宇公司与客户李某某签订合同，以285000元的价格出售一台装载机给李某某。李某某通过直接给付现金和银行转账的方式将定金1000元、首付款140000元支付给黄燕生，剩余货款按每月17500元的方式支付给黄燕生。黄燕生将其中的75000元货款占为己有，将其余货款上交给公司。
第四笔为2013年8月29日、8月30日，黄燕生代表通宇公司与客户周某某签订合同，以574000元的价格出售两台装载机给周某某。黄燕生私自叫周某某将货款汇入其提供的私人账户上。后周某某将所有货款付清给黄燕生，黄将其中的350000元上交给公司，将其余的224000元占为己有。另，黄燕生还虚构与一名为“马铭”的客户的交易以代替此笔交易，并将付款方式由一次性付款更改为分期付款，以掩盖其侵占货款的行为。
第五笔为2013年11月21日，黄燕生代表通宇公司与客户陈某某签订合同，以350000元的价格出售一台装载机给陈某某。黄燕生私自叫陈某某将货款汇入其提供的私人账户上。后陈某某将所有货款付清给黄燕生，黄将其中的240000元上交给公司，将其余的110000元占为己有。
通宇公司发现被告人黄燕生侵占公司货款后报警，公安人员于2013年12月13日将黄燕生抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述、辨认笔录
陈伟述称：（1）黄燕生为该公司汕头区域销售员，其职权包括签订合同和把应收账款收入公司指定账户。黄燕生于2013年8月至12月期间在汕头市侵占了公司五笔装载机应收账款，合计549000元：第一笔是2013年2月，销售给林某某的一台装载机，成交价格为198000元，该客户实际付了178000元，但黄燕生只把148000元报给公司，自己拿走30000元；第二笔是3月份销售一台装载机给翁某某，成交价340000元，该客户已付清货款，但黄燕生只给公司支付256000元，自己拿走84000元；第三笔是8月份时销售一台装载机给李某某，成交价为285000元，该客户已付175000元，但黄燕生只给公司100000元，自己拿走75000元；第四笔是8月份销售两台装载机给马某，成交价为600000元，客户已付清，但黄燕生只把其中350000元给公司，自己拿了250000元；第五笔是11月时销售一台装载机给陈某某，成交价350000元，客户已付清，黄燕生只给公司240000元，自己拿走110000元。公司发现后找黄燕生对质，黄燕生承认侵占了上述货款，并称把钱拿去赌了，全部输掉了，短期内没办法还清给公司。（2）黄燕生与公司没有其他经济纠纷。因为黄燕生的基本工资都是公司按时发放的，而黄燕生的销售提成是在黄把客户的应收账款收完并打入公司指定账号后，再由黄本人向公司提出申请后，公司就会在当季度给予发放，提成是税后利润的30%。因为黄燕生要不就是没有付清账款，要不就是没有提出申请，所以公司是没有向黄支付提成的。另，公司规定员工收到款项后必须在24小时内上交给公司。
经辨认，陈伟辨认出9号照片的男子（黄燕生）就是侵占公司货款的黄燕生。
二、证人某某
1、证人某某涵的证言、辨认笔录
林某某证实，2013年2月其所在公司以198000元的价格向黄燕生购买了一台LXXX**装载机,合同是其与黄燕生签订的，当时首付9.8万元现金给了黄燕生,剩下10万元分十期付款，只付了八个月共8万元到黄燕生提供的农业银行和工商银行账户（都是黄燕生的私人账户）里，剩下2万元因为机器出现故障所以没有支付。2013年8月，其公司以28.5万元的价格向黄燕生购买一台LXXX**装载机，合同是其合伙人李某某与黄燕生签订的（李某某后来离开了该公司）。当时首付了14万元，订金1000元，分期付了三个月，每个月17500元，所以剩下91500元没有支付，是因为LXXXXX装载机有故障，其公司联系黄燕生公司的人员过来维修，但他们一直没有过来，所以其就停止支付其余款项了。
经辨认，林某某辨认出6号照片的男子（黄燕生）就是黄燕生。
2、证人某某宏的证言、辨认笔录
翁某某证实其于2013年3月10日与东莞市通宇工程机械有限公司的一名叫黄燕生的员工（汕头地区经理）以340000元的价格订购一台轮式装载机。合同付款方式是货到后首付170000元，剩下的分六个月，每月28000元付清。其第一次把现金2000元订金交给黄燕生，后该机器到达后，通过银行汇款将170000元汇到黄燕生的账户上，剩下168000元就分期付款。黄燕生两次提供的账户均为私人账户，并不是合同里面的账户。黄燕生第一次提供的账号是XXX8，户主是卓东照，第二次提供的账号是XXX5，户主是黄燕生。其于2013年5月起开始分期付款，到2013年10月30日共将340000元汇到黄燕生提供的账户上。
经辨认，翁某某无法辨认出向其销售轮式装载机的男子黄燕生。
3、证人某某栓的证言、辨认笔录
陈某某证实其所在公司于2013年8月29日向通宇公司购买了两台轮式装载机，两台都是LXXXXXN，每台30万元，共60万元，是其公司的老板娘周某某与通宇公司的业务员黄燕生签订合同的。后来周某某向黄燕生申请到优惠，只需支付57.4万元，并且已经全部支付给黄燕生了，都是支付给黄燕生提供的两个私人账户里，因为黄燕生以自己方便为由让其公司把钱打到黄燕生的私人账户。另，陈某某证实其公司没有一个叫马某的人。
经辨认，陈某某辨认出10号照片的男子（黄燕生）就是黄燕生。
4、证人某某荣的证言、辨认笔录
某某荣证实其于2013年11月21日与黄燕生签订向东莞市通宇工程机械有限公司以350000元的价格向该公司购买一辆铲车的合同，并于当天给黄燕生付10000元定金，并做好收据，后其于2013年11月25日以其妹妹陈某某的个人农行账户向一名叫林某某的个人账户（该账户由黄燕生提供）转账140000元的购车款，后于2013年11月28日用其本人账户向黄燕生本人的农行账户转账了200000元，款项付清。其不清楚黄燕生是否有该公司授权收取款项，黄燕生也没有向其出示过任何授权凭证。2013年12月14日，通宇工程机械公司副总经理陈某联系其称黄燕生涉嫌职务侵占，并称其公司账面上还欠通宇公司110000元购车款，其到派出所反映情况。
经辨认，陈某某辨认出7号照片的男子（黄燕生）就是向其销售铲车并收取购车款的黄燕生。
5、证人某某真的证言、辨认笔录
王某某证实其公司汕头片区销售经理黄燕生侵占公司货款。黄燕生一共侵占了五次货款：第一个客户林某某，黄燕生侵占了30000元，第二个客户翁某某，他侵占了84000元，第三个客户李某某，他侵占了75000元，第四个客户马某（实际上是周某某），他侵占了250000元，第五个客户是陈某某，他侵占了110000元，他一共有549000元应收款没有入账。证实黄燕生的工资只发到九月份，因为公司发现他有职务侵占嫌疑，所以就没有继续发工资给他。公司规定业务员没有付清货款是不可以拿提成的。
经辨认，王某某辨认出8号照片的男子（黄燕生）就是侵占公司货款的黄燕生。
三、书证
1、抓获经过：证实被告人黄燕生为被动归案，无立功、自首等情节。
2、户籍证明：证实被告人黄燕生的身份情况，在作案时已满18周岁，无前科。
3、购销合同及产品买卖合同：证实翁某某于2013年3月10日与东莞市通宇工程机械有限公式签订购销合同（由黄燕生经办），以340000元的价格向该公司购买一台轮式装载机。陈某某与东莞市通宇工程机械有限公司签订合同（由黄燕生经办），以350000元价格向该公司购买一辆轮式装载机。
4、银行卡客户交易查询单、黄燕生提供的银行账户流水账、通宇公司的入账通知书、客户银行账户流水账：证实客户汇款给黄燕生的情况，证实黄燕生汇款给公司的情况，证实公司支付工资给黄燕生的情况。
5、收款收据：证实经办人黄燕生已收取翁某某2000元定金及第三期货款28000元。
6、网银交易凭证：证实翁坚宏于2013年7月1日、7月29日、9月30日、10月30日分别将28000元汇到黄燕生（账号为XXX5）的账户上。（总共六期，但只调取了四次交易凭证，还有两次未调取。）
7、汇款凭证及收款收据：证实陈某某（陈某某的妹妹）的账户于2013年11月25日将140000元转入林某某账户（由黄燕生提供的账户），陈某某的账户于2013年11月28日将200000元转入黄燕生的账户。收款收据证实黄燕生已收取陈某某10000元定金。（该三笔款项证实陈某某已经将货款付清。）
8、企业法人营业执照：证实东莞市通宇工程机械有限公司是有限责任公司。
9、入所健康检查表：证实被告人黄燕生入所时无特殊不适。
10、产品买卖合同：由林某某提供的一份合同，证实由李某某与黄燕生签订的买卖合同。
11、购销合同、银行转账凭证及收据：证实周某某与黄燕生签订购销合同，周某某向通宇工程机械有限公司购买两台轮式转载机，并通过银行转账转给黄燕生提供的两个私人账户里，通宇工程机械有限公司出具收款收据证实已经收到两笔款项共57.4万元（该收据的经手人不明确）。
12、数据表格：表格中列举了被告人黄燕生与客户签订的六份合同，根据通宇公司每次交易所收到的款项和每个客户的付款情况计算，黄燕生总共侵占通宇公司54.19万元。
13、工资表：证实黄燕生的工资是每个月薪资2200元，还有补助、餐费、考核等进行计算。证实黄燕生已经领取九月份工资。
四、被告人黄燕生的供述和辩解
黄燕生：（1）在公安机关对其审讯中，其对职务侵占的犯罪事实供认不讳，承认共侵占公司四笔货款共约51.9万元。供述其在担任东莞市通宇公司汕头分销店区域经理，负责在汕头区域销售、维护工程机械、财务等工作期间，一共侵占公司四笔款项，共约50万元。第一笔是一名叫翁某某的客户买了一台铲车，价格为33万元，已于2013年11月付清货款，其将其中84000元占为己有，将其余货款打到公司的账户上；第二笔是一名叫李某某的客户于2013年8月许，买了一辆铲车，价格为28.5万元，其将李某某第一次付的14万元中的其中10万元打到公司账户，其余4万元占为己有，将李某某随后两次共付的3.5万元占为己有，共侵占公司7.5万元，李某某还有11万元没有支付；第三笔是2013年8月一名叫马某的客户买了两台共价值574000元的铲车，该客户已全额付清货款，其擅自将马某的付款方式改为分期付款，应交给公司的金额为60万元，其将其中35万交给公司，25万占为己有；第四笔是一名叫陈某某的客户于2013年11月买了一台铲车，价格35万元，陈某某分两次付款，于11月底将货款付清，其将陈第一次付的24万元打到公司的账户上，将第二次付的11万元占为己有。其将侵占公司的钱全用在赌博上，并且全输光了。对销售林某某一台装载机，成交价是19.8万元，林某某已经支付17.8万元，剩下2万元没有支付，而其自己只上交14.8万元，侵占了3万元的事实辩称已经记不起来了。（2）在检察机关对其审讯中否认是侵占，辩称是挪用，并且辩称只挪用了公司的两个客户共约30万元，其中有10万元是公司拖欠其的工资（销售的提成），所以其共挪用公司约20万元。（3）在补充侦查中，黄燕生供述客户马某这个人是虚构出来的，实际上是跟周某某签订合同的。其以60万的价格卖两台机器给周某某，但实际上只收取了57.4万元，这些钱都是存进其私人账户里的，其没有将该57.4万元全部上交给公司，大约只交了约35万元，其余款项被其拿去赌博输掉了。
本院认为，被告人黄燕生无视国法，以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黄燕生犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄燕生归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。
关于被告人黄燕生的辩解意见，本院综合评析如下：
一、对林某某案的侵占数额，经查，证人某某涵陈述其交付给被告人黄燕生的关于购买LXXXXX轮式装载机（铲车）的货款共为178000元，仍有20000元货款未支付；被告人黄燕生供述林某某于2013年2月份向通宇公司购买总价为198000元的LXXXXX铲车一台，其从林某某处收到的首付款为98000元，剩余货款每月10000元分期付款，后因机械有问题，有两三个月的货款没有付清。被害单位通宇公司的员工陈某报案称林某某已支付的货款为178000元。以上证据可以相互印证，证实林某某已支付给被告人黄燕生的货款总额为178000元。同时，银行卡客户交易查询单、银行账户流水账、通宇公司入账通知书可以证实通宇公司于2013年2月27日收到林某某购买铲车的定金3000元，于4月10日收到首期款95000元，于6月4日收到分期款10000元，于6月21日收到分期款10000元，于7月31日收到分期款10000元，于11月25日收到分期款20000元，以上共计148000元。综上，现有证据仅能证实被告人黄燕生交付给通宇公司有关林某某购买铲车的货款为148000元，故本院认定黄燕生在该宗仍有178000元-148000元=30000元货款未交付给通宇公司，本院对被告人黄燕生的该点辩解意见不予采纳。
二、对李晓姿案的侵占数额，经查，有关李某某购买LXXXXX铲车的货款，被害单位通宇公司的员工陈某报称李某某已付货款为175000元，被告人黄燕生仅上交了其中的100000元，侵占了75000元。被害单位并提供了一份银行入账通知书，证实通宇公司收到李某某购买铲车货款100000元。证人某某涵述称其合伙人李某某购买铲车后共支付货款193500元，剩余91500元未付。被告人黄燕生在公安机关和检察机关讯问时均供述其收取李某某的货款为175000元，其中上交公司100000元，剩余75000元占为己有。被告人黄燕生在庭审中则供述其侵占有关李某某购买铲车的货款数额为7万多，具体数额记不清了。综上，现有证据仅能证实被告人黄燕生收取李某某的货款总额为175000元，其中上交通宇公司的货款为100000元，故仅能认定被告人黄燕生该宗侵占货款的数额为75000元，而不能认定侵占数额为93500元，本院对被告人黄燕生的该点辩解意见予以采纳，对公诉机关指控的数额予以纠正。
三、对被告人黄燕生辩称其是挪用公司资金的意见，经查，被害单位的员工陈某陈述其公司客户可自行将货款打入公司指定账户，或由销售员代收并于24小时内将货款打入公司账户；被告人黄燕生供述其可通过收取现金或银行转账的方式接收客户货款，后再将货款交付到公司账上。但在本案中，被告人黄燕生不仅利用虚构客户的方式掩盖其私自占有公司货款的行为，还私自叫客户将货款打入其个人账户或其指定的其他私人账户，且在收到货款后未按照公司规定及时将货款上缴给公司，而是用于赌博，直至案发均未能归还，由此可见，被告人黄燕生非法占有公司资金的主观故意明显，其行为不能被认定为挪用资金，而应认定为职务侵占，对其行为依法应以职务侵占罪定罪处罚。故本院对于其该点意见不予采纳。
四、对被告人黄燕生辩称的其构成自首的辩解意见，经查，本案的报案人为被害单位的副总经理陈某，被告人黄燕生也是公安机关在接报并去至通宇公司后被带回派出所的，并无证据显示被告人黄燕生有主动投案的行为，同时被告人黄燕生在庭审时对其犯罪事实并未完全如实供述，因此其不具有自首情节，故本院对该点意见不予采纳。
视被告人黄燕生的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第五十九条、第四十七条的规定，判决如下：
被告人黄燕生犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收个人财产20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月13日起至2019年6月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 郭永杭
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 胡婉玲
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
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