新疆维吾尔自治区新源县人民法院民 事 判 决 书（2017）新4025民初2241号原告：温州通业建设工程有限公司，住所地：浙江省温州市苍南县矾山镇繁荣路90号。法定代表人：朱为然，该公司总经理。委托诉讼代理人：李强，新疆新勤律师事务所律师。被告：罗义德，男，1970年6月16日出生，汉族，无业，住新疆新源县。委托诉讼代理人：李白良，新疆盛业律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄晓阁，新疆盛业律师事务所实习律师。原告温州通业建设工程有限公司诉被告罗义德劳动争议一案，本院于2017年7月17日立案后，依法由审判员吴冯菊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告温州通业建设工程有限公司委托诉讼代理人李强、被告罗义德及委托诉讼代理人李白良到庭参加诉讼，现本案已审理终结。原告温州通业建设工程有限公司诉称，新源县劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲字（2017）4号仲裁裁决书，没有把”温州通业建设工程有限公司新疆分公司”列在裁判文书中，此举严重损害了”温州通业建设工程有限公司”的合法利益。在具体索赔事务中，被告存在以下不符合法律规定的情形：1、温州通业建设公司与被告罗义德之间不存在劳动关系。2、原告未收到关于罗义德的工伤认定决定书，对罗义德发生工伤的情况不了解。3、原告未收到有关罗义德的工伤职工伤残等级鉴定结论通知书。4、原告认为罗义德的各项仲裁索赔请求不符合法律规定，采用了不合理的计算标准和依据。综上所述，原告与被告不存在劳动关系，实际雇用人已经和被告达成赔偿和解协议并实际履行，仲裁委程序严重违法，故诉诸法院请求1、依法判决原告不承担被告的各项工伤赔偿责任（不与被告保留劳动关系，退出工作岗位；不向被告只按月支付伤残津贴；不向被告支付一次性伤残补助金103059元；不向被告按月支付生活护理费；不向被告支付停工留薪期待遇45804元；不向被告支付劳动能力鉴定费300元；不向被告支付交通费70元；不向被告支付住院期间伙食补助费525元；不向被告支付住院期间治疗，护理费3817元；不给被告交纳基本养老保险至退休；不给被告缴纳基本医疗保险）。被告罗义德辩称，本案是一起工伤引起的劳动纠纷，原告认为与被告不存在劳动关系，但在劳动关系的仲裁和原告在行政诉讼中一审、二审的生效判决中已确认原被告之间存在劳动关系，原告的陈述与事实不符。原告称，被告罗义德的伤残鉴定结论不能作为定案依据的问题，伊犁州劳动能力鉴定委员会作出一级工伤认定，依法向相关部门进行送达，工伤报告载明重新鉴定的时限，但在法定时限内，原告从未申请重新鉴定的申请。原告认为罗义德的赔偿请求不符合法律规定，但给罗义德的赔偿是依据工伤保险条列的规定计算的，我们认为新源县劳动仲裁委员会的仲裁决定是符合法律规定的。经审理查明，2014年10月7日12时许，被告罗义德驾驶温州通业公司的翻斗车行驶到施工现场矿洞时，因所驾驶翻斗车液压失灵发生事故，致使罗义德双目受到严重伤害。2015年8月10日，罗义德向新源县人力资源与社会保障局申请工伤认定。2015年10月26日，新源县人力资源和社会保障局作出新人社工伤字【2015】第32号《工伤认定决定书》认定罗义德为因工受伤。2015年9月22日，罗义德申请仲裁，新源县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字【2015】24号仲裁裁决书，裁决确认罗义德与温州通业建设工程有限公司存在劳动关系。温州通业建设工程有限公司不服仲裁提起诉讼，新源县人民法院作出（2016）新4025民初2153号民事裁定书，以温州通业公司的起诉已超过法定起诉期限为由，裁定驳回了温州通业建设工程有限公司的起诉。温州通业建设工程有限公司不服，提起上诉，2016年11月28日伊犁哈萨克自治州分院作出（2016）新40民终2783号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2015年12月12日，伊犁州劳动能力鉴定委员会办公室作出伊州劳监工字2015年12月（序号252号）工伤职工初次鉴定结论通知书，鉴定罗义德为壹级伤残，护理依赖程度为生活部分不能自理，配置辅助器具确认为无。2016年5月12日，温州通业建设工程有限公司不服新源县人力资源和社会保障局作出新人社工伤字【2015】第32号《工伤认定决定书》认定罗义德为因工受伤，提起行政诉讼，要求撤销认定决定。2017年1月3日，伊宁市人民法院作出（2016）新4002行初69-1号行政裁定书，以温州通业建设工程有限公司递交行政诉状提起行政诉讼，超过法定起诉期限为由，裁定驳回温州通业建设工程有限公司起诉。温州通业建设工程有限公司不服，提起上诉，2017年4月9日，伊犁哈萨克自治州分院作出（2017）新40行终12号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2017年6月16日，新源县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字【2017】4号仲裁裁决书，裁决：罗义德与温州通业建设工程有限公司保留劳动关系，退出工作岗位；温州通业建设工程有限公司按月支付罗义德伤残津贴，按照所在统筹地区上年度职工平均工资标准的90%支付并逐年递增；温州通业建设工程有限公司一次性支付伤残补助金103059元（3817元/月×27月）；温州通业建设工程有限公司按月支付罗义德生活护理费按照所在统筹地区上年度职工平均工资标准的30%支付并逐年递增；温州通业建设工程有限公司支付�义德停工留薪期待遇45804元（3817×12月）；温州通业建设工程有限公司支付罗义德劳动能力鉴定费300元；温州通业建设工程有限公司支付罗义德交通费70元；温州通业建设工程有限公司支付罗义德住院期间伙食补助费525元（21天×25元/天）；温州通业建设工程有限公司支付罗义德住院期间治疗护理费3817元；温州通业建设工程有限公司为罗义德交纳基本养老保险至退休，办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家规定享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的由温州通业建设工程有限公司补足差额；温州通业建设工程有限公司和罗义德以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费；驳回其他仲裁请求。另查明，温州通业建设工程有限公司未给被告罗义德缴纳工伤保险。再查明，《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加工伤保险实施细则》（新劳社字【2007】21号）第八条”农民工发生工伤后，应按《工伤保险条列》及《自治区实施办法》的规定，享受有关工伤保险待遇。其中，核定工伤待遇以农民工本人工资作为计发基数的，同意按照受伤时上年度参保地职工月平均工资为基数，2013年全区城镇单位从业人员平均工资为45798元（含私营企业），月平均工资为3817元。以上事实，由原被告陈述及被告提供的民事裁定书、行政裁定书、工伤认定决定书、工伤职工初次鉴定结论通知书、仲裁裁决书为据，本院予以认定。原告提供工伤赔偿协议书复印件一份，经质证，被告对该份证据复印件真实性不予认可，因原告所提供该证据原件不完整，故本院对该份证据不予采信。原告提供三张汇款凭证，经被告质证，对其真实性认可，对证实内容不认可，认为是原告给付被告拖欠的工资，对该证据本院不予采信。原告提供新疆中业司法鉴定所法医临床学新中业司鉴所（2015）临鉴字第0194号鉴定意见书，证实被告的伤残等级为3级，经被告质证，被告认为该鉴定不符合工伤保险法的规定，鉴定结论是依照交通事故标准鉴定，不认可。被告的伤残级别，已由伊犁州劳动能力鉴定委员会办公室作出鉴定结论，鉴定结论合法有据，故对原告的该份证据本院不予采信。本院认为，被告罗义德与原告温州通业建设工程有限公司存在劳动关系，其在工作期间受伤经劳动部门认定为工伤，故应按照工伤保险条列享受工伤待遇。《工伤保险条列》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条列规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《人力资源社会保障�门关于执行若干问题的意见》（人社部发【2013】34号）第七条”具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事业务时应工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。第十三条，”由工伤保险基金支付的各项待遇按《保险条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”。第十四条,”核定工伤职工工伤保险待遇时，若上一年度相关数据尚未公布，可暂按前一年度的全国城镇居民人均可支配收入、统筹地区职工月平均工资核定和计发，待相关数据公布后再重新核定，社会保险经办机构或者用人单位予以补发差额部分”。《新疆维吾尔自治区实施办法》（第182号政府令）第二十七条”一级至四级伤残职工依法办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家、自治区规定享受基本养老保险待遇，按月领取基本养老保险金。基本养老保险金低于伤残津贴的，由工伤保险基金予以补差。按月领取的生活护理费及旧伤复发医疗费仍由工伤保险基金支付。按月从工伤保险基金领取伤残津贴的一级至四级伤残职工，达到法定退休年龄，但不符合享受基本养老保险待遇条件的，其伤残津贴继续由工伤保险基金支付”。《工伤保险条列》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为一级伤残为27个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。故对被告要求支付一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费的主张，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要停工工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故对被告要求支付停工留薪期待遇、交通费的主张，本院予以支持。依照《新疆维吾尔自治区办法》（第182号政府令）第九条第二款、第五款、第十款规定，对被告要求支付劳动能力鉴定费用、交通费、伙食补助费的主张，本院予以支持。被告所主张的医疗费用，原告已垫付，故对该主张本院不予支持。被告主张住宿费，但未提供相关证据证实，于法无据，本院不予支持。原告申请本院对被告进行劳动能力复查鉴定，根据法律规定原告应向劳动能力鉴定委员会提出，对原告申请本院不予准许。根据《工伤保险条列》第三十条第四款、第五款、第三十三条、第三十四条、三十五条、第六十二条第二款，《人力资源社会保障部门关于执行若干问题的意见》第七条、第十三条、第十四条，《新疆维吾尔自治区实施办法》第九条、第一款、第二款、第三款、第五款、第六款、第七款、第十款、第二十二条，第二十七条，《新疆维吾尔自治区工�职工停工留薪期管理试行办法》，《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加工伤保险实施细则》第八条之规定，判决如下：一、被告罗义德与原告温州通业建设工程有限公司保留劳动关系，退出工作岗位；二、温州通业建设工程有限公司按月支付被告罗义德伤残津贴，按照所在统筹地区上年度职工平均工资标准90%支付并逐年递增；三、原告温州通业建设工程有限公司一次性支付被告罗义德伤残补助金103059元（3817元/月×27月）；四、原告温州通业建设工程有限公司按月支付被告罗义德生活护理费，按照所在统筹地区上年度职工平均工资标准的30%支付并逐年递增；五、原告温州通业建设工程有限公司支付被告罗义德停工留薪期待遇45804元（3817×12月）；六、原告温州通业建设工程有限公司支付被告罗义德劳动能力鉴定费300元；七、原告温州通业建设工程有限公司支付被告罗义德交通费70元；八、温州通业建设工程有限公司支付罗义德住院期间伙食补助费525元（21天×25元/天）；九、原告温州通业建设工程有限公司支付被告罗义德住院期间治疗护理费3817元；十、原告温州通业建设工程有限公司依法为被告罗义德交纳基本养老保险至退休，办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家规定享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的由原告补足差额；十一、原告温州通业建设工程有限公司为被告罗义德以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费；十二、驳回原告温州通业建设工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼�》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告温州通业建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员 吴 冯 菊二〇一七年八月十八日书记员 阿依特奴尔