福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第3757号
上诉人（原审被告）林某，女，1980年8月12日出生，汉族，住福州市马尾区。
委托代理人王慕姬，福建大佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某甲，男，1979年9月10日出生，汉族，住福州市马尾区。
委托代理人林秋鸿、郑锦铃，北京地平线（福州）律师事务所律师。
上诉人林某因与被上诉人刘某甲离婚纠纷一案，不服福州市马尾区人民法院（2014）马民初字第627号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，原、被告经人介绍认识，于2003年10月29日在福州市马尾区琅岐镇人民政府登记结婚。2004年11月16日生育一女刘某乙，2009年2月12日生育一子刘某丙。2010年5月起，原告到河北省打工。2013年被告到连江县从事啤酒代理商工作。2013年11月14日，原告向原审法院起诉离婚，原审法院依法判决不准离婚。2014年7月16日，原告向原审法院提起本案诉讼。经原审法院询问，刘某乙表示愿意跟随被告林某共同生活。
原审另查明，被告已实施结扎手术，丧失生育能力。2013年12月31日，被告入院治疗被诊断为慢性非萎缩性胃炎。婚生子刘某丙患有××。
原审法院认为，在原告第一次起诉离婚，原审法院判决不准离婚半年多来，原、被告夫妻关系未能改善，现原告再次起诉要求离婚，其夫妻感情确已破裂，应判决准予离婚。经原审法院询问，婚生女刘某乙表示愿意跟随被告林某共同生活，而婚生子刘某丙长期跟随原告及其父母共同生活，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第五条的规定，婚生女刘某丁由被告林某抚养，婚生子刘某戊由原告刘某甲抚养。被告林某离婚后没有住处，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条第二款的规定，林某属于生活困难，再考虑到被告林某已丧失生育能力，又患病在身，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十二条的规定，原告刘某甲应给予被告林某适当帮助。同时，应当指出的是，婚生子刘某丙患有脑瘫，还需要大量的治疗康复费用。原、被告双方无法达成协议，原审法院酌定原告一次性给付被告50000元。被告提出其所借款项应为夫妻共同债务，原审法院认为，原告在外省打工，原、被告的婚生子女由原告父母照看，被告并无证据证明其所借款项用于夫妻共同生活，原审法院不予支持。被告提出原告以其母亲名义购买的房产应为夫妻共同财产，没有法律依据，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十七条第二款、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第五条的规定，判决：一、准予原告刘某甲与被告林某离婚。二、婚生女刘某乙由被告林某抚养，婚生子刘某丙由原告刘某甲抚养，抚养费各自负担。三、原告刘某甲享有探望刘某乙的权利，被告林某享有探望刘某丙的权利，每月两次，每次一天，具体探望事宜由双方本着有利于子女身心××的原则协商处理。四、原告刘某甲应于本判决生效之日起十日内支付50000元给被告林某。案件受理费245元，减半收取122.5元，由原告刘某甲负担。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，原审被告林某不服，向本院提起上诉。
上诉人林某上诉称：一、上诉人与被上诉人之间夫妻感情并没有破裂，上诉人不同意离婚，法院应驳回被上诉人的诉讼请求。上诉人与被上诉人从相识、相恋、结婚到现在已经11年，还生育了两个孩子，是一个圆满的家庭。双方之间的感情是和谐、关爱的，上诉人只是与婆婆的生活习惯以及为人处事上存在差异。被上诉人这几年因为工作原因长期在外地，并不表示双方之间没有感情。上诉人为了这个家庭牺牲了11年的宝贵青春，为了照顾家庭贡献了自己，法院不应以离婚的次数来认定双方感情已经破裂。二、一审法院认定婚生子由被上诉人抚养，婚生女由上诉人抚养，判决不公，两个孩子都应由上诉人抚养，被上诉人应每月支付3000元抚养费。其一，上诉人已经结扎，完全丧失了生育能力。其二，被上诉人长期在外地工作，无法尽到做父亲的责任，由上诉人抚养两个小孩更为合适。三、若法院判决两个孩子由上诉人和被上诉人各抚养一个，应该将男孩判给上诉人抚养。上诉人已经丧失生育能力，被上诉人还有继续生育的能力，从生活上来说，将男孩判给上诉人抚养，上诉人将来老了有人赡养。四、一审法院不认定借款属于共同债务是错误的。被上诉人已经承认几年都没有给过上诉人生活费，没有尽到夫妻之间基本的扶养义务。为了生活和将女儿留在身边读书，上诉人迫于无奈向亲戚张智维借了10万元，朋友颜金钗借了3.5万元用于生活和投资。2014年5月又向福建省农村信用社联合社贷款10万元，用于女儿转学费及回到身边半年多的生活费等。上述款项均为夫妻共同债务，应由双方共同承担。五、一审法院未查清夫妻共同财产，没有对共同财产依法予以分割。被上诉人在外工作赚钱，其收入交由其母亲保管，并以其母亲名义在夫妻关系存续期间购买了位于福州市东方名城25号楼1102室、世纪景城18号楼1007室的两处房产及车库，且有意将房产全部登记在其母亲名下。这些财产属于家庭共有财产，依法应该予以分割。被上诉人故意转移、隐匿夫妻共同财产，不让上诉人探望孩子，属于婚姻关系中的过错方，应该给上诉人经济补偿。综上，请求：撤销原判，改判上诉人与被上诉人不予离婚；如果判决双方离婚，则两个孩子均由上诉人抚养；如果判决一方抚养一个孩子，则请求判决男孩归上诉人抚养；分割家庭共同财产两套房产及车库；夫妻共同债务23.5万元共同承担；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人刘某甲答辩称：1、上诉人与被上诉人之间已经分居四年，被上诉人曾多次与上诉人提出离婚后感情没有好转，现在感情破裂，没有和好的可能。2、现在两个孩子都由被上诉人的父母抚养，上诉人从2009年离家后对孩子不管不顾。现在上诉人将女儿接到连江学习生活，但是连江的生活条件不如福州。一审判决子女各由双方抚养，并无不当。3、上诉人离家出走四五年，借钱不是用于家庭生活，借款我方不知情。4、两套房产是上诉人的母亲购买的，不是夫妻共同财产。请求驳回上诉，维持原判。
在二审审理过程中，被上诉人刘某甲申请本院向罗源县公安局治安管理大队调取上诉人林某因吸毒被处罚的材料、向连江县公安局官坂派出所调取上诉人林某因赌博被处罚的材料，以证明上诉人林某不宜抚养孩子。本院经审查认为，上诉人该调查取证申请并未在法定期限内提出，其亦未就子女抚养问题提出上诉，无调取必要，故本院不予准许。
经审理查明，根据双方当事人在一、二审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院依法确认一审认定的事实属实。
本院认为，被上诉人刘某甲曾于2013年11月14日向法院起诉离婚，法院判决不准离婚，为双方争取夫妻和好提供了条件。但在此期间，上诉人与被上诉人夫妻关系未有根本改善，被上诉人在法院判决不准离婚后六个月后又起诉离婚，夫妻之间已无和好的可能，故原审法院认定双方夫妻感情确已破裂，判决双方离婚并无不当，本院对此予以维持。关于婚生子女的抚养问题。上诉人与被上诉人共生育子女两人，婚生女刘某乙现随上诉人生活，且在一审中表示愿意随上诉人共同生活，婚生子刘某丙长期随被上诉人及其父母生活，故一审法院从有利于子女身心××，结合父母双方的抚养能力和抚养条件及子女的生活现状出发，判定婚生女刘某乙由上诉人抚养，婚生子刘某丙由被上诉人抚养并无不当，本院予以维持。关于共同债务。上诉人主张其所借款项共23.5万元属于夫妻共同债务，但因上述债务产生于上诉人与被上诉人分居期间，且上诉人并未提供证据证明上述债务用于夫妻共同生活，故一审法院不予认定上述借款为夫妻共同债务亦无不当，本院予以维持。关于夫妻共同财产。因上诉人主张的福州市东方名城25号楼1102室、世纪景城18号楼1007室的两处房产及车库均登记在被上诉人母亲名下，上诉人并未提供证据证明其与被上诉人对上述房产有出资，故上诉人主张上述财产为夫妻共同财产并要求予以分割缺乏依据，本院不予采纳。一审法院考虑到上诉人生活困难，判决被上诉人给予上诉人50000元帮助已臻合理，本院予以维持。本案在二审审理过程中，经调解无效。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费245元，由上诉人林某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐敏洲
代理审判员 缪 羽
代理审判员 符海燕
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 陈 蕾