北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终5609号
上诉人（原审被告）：榆林妇产专科医院，住所地陕西省榆林市长城路中路。
法定代表人：刘云英，院长。
委托诉讼代理人：赵峥，国浩律师（北京）事务所律师。
委托诉讼代理人：吴朔，国浩律师（北京）事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈莎莎，女，1975年4月2日出生，住北京市朝阳区。
委托诉讼代理人：陈瑞，北京京师（天津）律师事务所律师。
上诉人榆林妇产专科医院因与被上诉人陈莎莎肖像权、名誉权纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初83311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
榆林妇产专科医院上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回陈莎莎的一审诉讼请求。事实和理由：第一，榆林妇产专科医院未收到一审法院送达的开庭传票及起诉状副本，一审法院缺席审理剥夺了榆林妇产专科医院的答辩及举证质证权利。第二，一审法院未查明本案事实，本案没有证据证明陈莎莎是陈紫函以及涉案照片是陈莎莎本人，百度百科并非国家有权认证机构，其关于陈莎莎的记载无法证明陈莎莎系国内知名艺人，一审法院未核实相关证据即认定陈莎莎的肖像具有一定商业价值存在瑕疵。第三，即便一审法院认定榆林妇产专科医院存在侵犯陈莎莎肖像权的行为，但涉案照片已经删除，不存在对陈莎莎造成经济损失的情形，一审判决榆林妇产专科医院赔偿陈莎莎的经济损失数额过高。
陈莎莎辩称：同意一审法院判决，不同意榆林妇产专科医院的上诉理由与请求。一审法院程序合法，向榆林妇产专科医院依法送达了相关手续；陈莎莎提交的证据显示榆林妇产专科医院侵权事实清楚，榆林妇产专科医院没有提交证据证明照片不是陈莎莎本人；一审法院已当庭审核代理合同，陈莎莎是知名演员，参演了很多作品，为大众所熟知；榆林妇产专科医院在十篇文章中用了陈莎莎的照片，侵权范围很大，一审法院判决的数额并不过高。
陈莎莎向一审法院起诉请求：1.判令榆林妇产专科医院在全国公开发行的报纸及其网站www.yljyd.com中赔礼道歉，致歉内容应包含判决书案号、主要认定事实、致歉诚意、致歉版面不小于6cm×9cm，时间不少于30天；2.榆林妇产专科医院向陈莎莎赔偿经济损失24万元和精神损害抚慰金2万元；3.榆林妇产专科医院承担合理办案费用2000元。
一审法院认定事实：陈莎莎系演员，艺名陈紫函。
2015年9月21日，北京市方正公证处出具（2015）京方正内民证字第103899号公证书，载明：1.涉案网站内有标题为“鼻梁塌陷怎么办？3D立体隆鼻塑造高挺美鼻”、“榆林朝天鼻矫正价格是多少？”、“颧骨整形手术需要注意哪些事项？”、“眉毛种植有哪些优缺点？”、“眉毛缺损该怎么办”、“切眉术后会留疤痕吗？”、“耳垂整形术应该注意哪些？”、“隐耳整形术效果自然吗”、“什么是耳垂缩小手术”、“招风耳矫治术后要注意什么？”的文章各一篇，文章内均配有同一张女性照片；2.前述文章所在页面下方有“地址：榆阳区长城中路榆林妇产医院二楼榆林妇产专科医院版权所有”字样。
为证明榆林妇产专科医院使用的涉案照片确系陈莎莎本人照片及陈莎莎系国内知名艺人，陈莎莎提交网页图片搜索打印件一组及陈紫函百度百科打印件一份。
经询，陈莎莎称涉案照片现已删除。
另查，涉案网站开庭当日在工业和信息化部备案的主办单位为榆林妇产专科医院。
一审法院认为，自然人的肖像权、名誉权受法律保护，未经本人同意，不得以营利为目的使用自然人的肖像，禁止用侮辱、诽谤等方式损害自然人的名誉。根据陈莎莎提交的证据及其身份材料，能够证明涉案照片与陈莎莎肖像的同一性。根据现有证据显示，涉案文章所在页面系对榆林妇产专科医院的宣传和推广，具有明显的广告宣传属性，具有营利目的，因此可以认定榆林妇产专科医院为广告主，现榆林妇产专科医院未提交证据证明其使用陈莎莎的肖像取得了授权，故法院认为榆林妇产专科医院的行为侵犯了陈莎莎的肖像权，应承担相应责任。榆林妇产专科医院虽使用了陈莎莎的肖像，但网页中并未提及陈莎莎姓名，不足以导致社会公众对陈莎莎的评价降低，故榆林妇产专科医院的行为不构成对陈莎莎名誉权的侵犯，陈莎莎就此要求榆林妇产专科医院承担相应侵权责任的请求，法院不予支持。鉴于榆林妇产专科医院确有侵权行为，陈莎莎要求赔礼道歉于法有据，但榆林妇产专科医院应承担侵权责任的方式应当与其侵权行为、损害结果相适应，故法院综合考虑前述因素，依法确定赔礼道歉的具体方式。关于经济损失，陈莎莎作为艺人其肖像具有一定商业价值，榆林妇产专科医院侵犯其肖像权应予赔偿损失，关于具体数额，陈莎莎主张过高，法院综合考虑榆林妇产专科医院使用陈莎莎照片的数量及用途、榆林妇产专科医院可能获益情况等因素，根据案件具体侵权行为、主观过错及损害结果，酌情确定为75000元。关于精神损害抚慰金，榆林妇产专科医院的侵权行为不足以造成陈莎莎严重的精神损害，故法院不予支持。关于合理维权成本，陈莎莎未提交证据证明其实际发生，故法院不予支持。判决：一、榆林妇产专科医院于判决生效后7日内在域名为yljyd.com的网站向陈莎莎赔礼道歉，致歉内容须经法院审核；如逾期不执行上述内容，法院将选择一家全国范围内公开发行的报纸，刊登判决主要内容，刊登费用由榆林妇产专科医院负担；二、榆林妇产专科医院于判决生效后7日内赔偿陈莎莎经济损失75000元。三、驳回陈莎莎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。榆林妇产专科医院向本院提交的民办非企业单位登记证书上记载的住所地为“榆林市长城路中路”，经询问，榆林妇产专科医院认可该地址为公司地址。一审法院向上述地址邮寄了本案一审2017年11月27日的开庭传票及起诉状副本，邮件于2017年11月9日被签收；一审法院向上述地址邮寄了民事判决书，邮件于2017年12月28日被签收。榆林妇产专科医院认可收到了民事判决书。本院经审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。公民的肖像权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。结合当事人的诉辩意见，本案在二审期间的争议焦点为榆林妇产专科医院是否存在侵犯陈莎莎肖像权的行为、一审法院认定的赔偿数额是否过高、一审法院缺席审理是否存在程序违法行为。
关于榆林妇产专科医院是否存在侵犯陈莎莎肖像权的行为一节。根据陈莎莎提交的证据及身份材料，能够证明涉案照片与陈莎莎肖像具有同一性。榆林妇产专科医院系具有营利性质的法人单位，其在涉案网站上发布文章并使用陈莎莎的照片作为配图，目的在于增加网页的点击量与市场影响力，为网站做宣传推广，显然具有营利目的。榆林妇产专科医院以营利为目的擅自使用陈莎莎的照片，构成对陈莎莎肖像权的侵害。榆林妇产专科医院上诉不认可陈莎莎是陈紫函及涉案照片是陈莎莎本人，但并未提交证据予以反驳或对其取得照片的来源进行合理说明，本院对其该项上诉意见不予采信。
关于一审法院认定的赔偿数额是否过高一节。陈莎莎作为演员，能够通过广告代言等活动获取一定的经济利益，其肖像权具有一定的商业化利用价值。榆林妇产专科医院对陈莎莎肖像权的侵犯，导致陈莎莎人格权权能中包含经济性利益的部分受损，榆林妇产专科医院应当对非法使用陈莎莎肖像造成的经济损失予以赔偿。关于赔偿数额，人格权商业化利用的价值难以准确计算，对于人格权侵害所造成的经济损失应当依据该人格权的许可使用价格和侵权人因此而获得的利益等因素予以酌定。一审法院综合考虑榆林妇产专科医院使用陈莎莎照片的数量及用途、可能的获利情况等情节，对榆林妇产专科医院应当赔偿陈莎莎的经济损失酌情予以确定，并无不当。
关于一审法院缺席审理是否存在程序违法行为一节。一审法院向榆林妇产专科医院登记住所地邮寄了开庭传票与判决书，榆林妇产专科医院在庭审中认可该地址为公司地址，且表示收到了一审判决书，一审法院的送达程序并无不当。榆林妇产专科医院经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为放弃了相应答辩与举证质证的权利。故对榆林妇产专科医院关于一审法院程序违法的上诉意见，本院不予采信。
综上所述，榆林妇产专科医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费805元，由榆林妇产专科医院负担（已交纳）。
审 判 长 李春香
审 判 员 贾 旭
审 判 员 张 慧
二〇一八年四月二十七日
法官助理 贾云航
法官助理 李晓晴
书 记 员 司 旭