云南省宾川县人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）云2924行审13号
申请执行人云南省宾川县烟草专卖局。
地址：宾川县金牛镇河滨路1号。
法定代表人习绍东，局长。
委托代理人冯伟，云南省宾川县烟草专卖局专卖监督管理办公室主任（稽查大队长），代理权限为特别授权代理。
委托代理人杜江，云南省宾川县烟草专卖局专卖监督管理办公室案审员，代理权限为特别授权代理。
被执行人朱宇，男，1963年5月5日生，汉族，住浙江省三门县。
被执行人张玉梅，女，1977年6月1日生，拉祜族，住云南省普洱市澜沧县。
被执行人金巧芬，女，1979年1月22日生，汉族，住浙江省临海市。
申请执行人云南省宾川县烟草专卖局于2016年8月8日向本院申请强制执行该局于2015年12月1日对被执行人朱宇、张玉梅、金巧芬作出的宾烟处[2015]12号行政处罚决定中的罚款部分，即由被执行人朱宇、张玉梅、金巧芬共同缴纳罚款人民币21212.10元。本院收到申请执行人的强制执行申请书后，要求该局补充相关证据材料，该局于2016年9月20日将相关材料补充完整。本院于2016年9月22日立案后，依法进行了审查，本案现已审查终结。
申请执行的行政处罚决定认定被执行人朱宇、张玉梅、金巧芬有下列违法事实：2015年9月25日11时35分，宾川县烟草专卖局执法人员接电话举报，称有人利用速递物流邮购假冒卷烟进行销售。接报后，宾川县烟草专卖局执法人员请示县局领导批准同意，会同宾川县公安局民警迅速出动，到达宾川县金牛镇金牛路景观大道交叉路口处（韵达快递旁）进行蹲点守候。守候至15时35分时嫌疑人朱宇出现，朱宇接货后迅速向金叶路方向驶去，为逃避检查朱宇在宾川县金牛镇鑫福路金叶小区对面迂回行驶，执法人员于15时50分将其截获，经执法人员出示执法检查证说明来意后实施检查，当场在其摩托车上查获两个纸箱，每个纸箱内均装有84mm云烟（紫）50条，两个纸箱共计装有1个品牌100条84mm云烟（紫）；经当事人（朱宇）确认后执法人员将其带至原经营的阿福超市店铺内再次进行检查，经检查后发现该店现已变更了店名和烟草专卖零售许可证，店名：品味烟酒店，烟草专卖零售许可证号：532924108876、持证人张玉梅，并当场在该店铺的货柜夹层内又查获异地喷码卷烟84mm红河（软甲）4条、84mm红河（硬88）2条、84mm红河（软88）1条、84mm云烟（紫）2条、84mm云烟（软珍品）1条、84mm玉溪（软）3条、84mm红河（硬V8）7条、84mm中华（硬）9条、84mm中华（软）4条、84mm云烟（印象）9条、84mm娇子（软黄天子）1条，共计11个品牌43条卷烟；在宾川县公安局民警的协助下，又在该店铺仓库附近卫生间内查获三个纸箱，一个纸箱内装有84mm云烟（软珍品）30条，另一个纸箱内装有84mm云烟（软珍品）24条，第三个纸箱内装有84mm玉溪（软）30条，共计查获异地喷码卷烟2个品牌84条卷烟。上述被查获的卷烟共计11个品牌227条。经当事人确认后，执法人员从被查获的11个品牌227条卷烟中，按不同的查获地点分别抽取了16个样品，送至云南省烟草质量监督检测站进行卷烟真伪鉴定。检验结论为：在朱宇运输途中查获的1个品牌100条卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；在品味烟酒店铺内查获的11个品牌43条卷烟中，有5个品牌10条卷烟为真品卷烟，剩余6个品牌33条卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；在仓库附近的卫生间内查获的2个品牌84条卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。2015年10月22日，经宾川县发展和改革局价格认证中心鉴定，该案的11个品牌227条卷烟总价值47970.00元。其中真品卷烟共计5个品牌10条卷烟价值960.00元；假冒注册商标且伪劣卷烟共计8个品牌217条卷烟价值47010.00元。
申请执行人认为，朱宇曾在2015年4月17日因销售非法生产的烟草专卖品被宾川县烟草专卖局给予过行政处罚，现再次被查获；张玉梅虽是现品味烟酒店的经营主体，但在其二次供述中，其烟草专卖零售许可证的申办过程存在欺诈行为，该店铺的实际经营主体根据三人的供述难以确定，且查获的违法卷烟的订货、取货、销售等环节，三人有着密不可分的关系；金巧芬在两次违法行为查获时均在店铺内看守、销售，并承认在店内所查获卷烟均是本人在网上订购。根据上述情况：当事人朱宇、张玉梅、金巧芬在本案中属共同经营，被查获的11个品牌227条卷烟实属三人共有，三人在本案中均存在违法事实，且在本案中应承担的法律责任主次难以界定，三人在本案中属于共犯，对违法事实相互之间应共同承担连带责任。当事人的行为违反了《中华人民共和国烟草专卖法》第十九条及《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第二十七条的规定，属销售非法生产的烟草专卖品行为，同时也违反了《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第二十五条第二款的规定，存在未在当地烟草批发企业进货行为。事实清楚，证据确凿。根据《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第六十一条的规定：“违反本条例第二十七条、第四十条第一款规定销售非法生产的烟草专卖品的，由烟草专卖行政主管部门责令停止销售，没收违法所得，处以违法销售总额20%以上50%以下的罚款，并将非法销售的烟草专卖品公开销毁”及《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第五十九条的规定：“取得烟草专卖零售许可证的企业或者个人违反本条例第二十五条第二款的规定，未在当地烟草专卖批发企业进货的，由烟草专卖行政主管部门没收违法所得，可处以进货总额百分之五以上百分之十以下的罚款”。经讨论决定，对当事人朱宇、张玉梅、金巧芬作出如下处理（三人共同承担以下法律责任）：1、处以当事人违法销售非法生产的烟草专卖品共计8个品牌217条卷烟总价值47010.00元的百分之四十五罚款计21154.50元，并依法没收该217条假冒注册商标且伪劣卷烟，待统一集中销毁；2、处以当事人未在当地烟草批发企业进货共计5个品牌10条卷烟总价值960.00元的百分之六罚款计57.60元，罚款后将该10条真品卷烟除抽样送检后剩余的5条卷烟返还当事人。当事人自收到处罚决定书之日起十五日内将罚款缴纳到宾川县农村信用合作社联社银行宾川县财政局罚没款专用账户，账号：54×××12，地址：宾川县金牛镇中心街世纪广场旁。
该行政处罚决定告知：当事人如对本处理决定不服，可以在收到本处罚决定书之日起六十日内，向大理州烟草专卖局或宾川县人民政府申请行政复议，也可以在收到本处罚决定书之日起十五日内向宾川县人民法院起诉，逾期不申请复议或者不向宾川县人民法院起诉又不履行处罚决定的，云南省宾川县烟草专卖局根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条的规定，可以每日加处百分之三的罚款，也可以拍卖扣押的财物抵缴罚款，还可以申请人民法院强制执行。
申请执行人向本院提交了下列证据材料：案件来源表一份、举报记录表一份、检查（勘验）笔录二份、先行登记保存批准书一份、先行登记保存通知书二份、证据复制（提取）单八份、对朱宇的询问笔录二份、对张玉梅的询问笔录二份、立案报告表一份、抽样取证物品清单一份、对金巧芬的询问笔录一份、先行登记保存物品处理通知书一份、卷烟产品鉴别检验委托书一份、检验报告一份、涉烟物品价格鉴定委托书一份、价格鉴定结论书一份、协助调查函一份、协助调查回复函八份、调查终结报告表一份、案件讨论申请表一份、案件集体讨论记录一份、案件处理审批表一份、行政处罚事先告知书一份、听证告知书一份、行政处罚决定书一份、大理日报二份、信件三封、行政处罚决定公告一份、行政强制执行事先催告书公告一份、送达回证十三份、强制执行申请书一份、大理州烟草公司宾川县分公司营业执照一份、法定代表人身份证明一份、习绍东的居民身份证一份、中共大理州委党发（1983）40号文件一份、云南省大理州烟草专卖局《关于对云南省宾川县烟草专卖局组织机构等相关问题的情况说明》一份、法律规范一份。
经审查查明，申请执行人云南省宾川县烟草专卖局在案件查处过程中，于2015年10月25日调查终结后，于2015年10月30日进行集体讨论，并于2015年11月5日作出行政处罚事先告知书、听证告知书，于当日采用邮寄送达方式向三名被执行人送达，其中朱宇的邮件因迁移新址不明被退回、金巧芬的邮件因家中无人被退回。
申请执行人于2015年12月1日作出行政处罚决定书，并于当日采用邮寄送达方式向三名被执行人送达，其中朱宇的邮件因迁移新址不明被退回。2016年2月29日，申请执行人以三名被执行人下落不明为由，在大理日报上刊登公告向三名被执行人送达行政处罚决定书，告知申请复议期为六十日、起诉期为十五日。
2016年5月11日，申请执行人以三名被执行人下落不明或采用其他方式无法送达为由，在大理日报上刊登公告向三名被执行人送达催告书。
本院认为，本案申请执行的行政处罚决定适用的《中华人民共和国烟草专卖法》和《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》并无行政相对人间应相互承担连带责任的规定，同时《中华人民共和国行政处罚法》亦无此规定，行政处罚决定确定由当事人朱宇、张玉梅、金巧芬相互承担连带责任明显缺乏法律、法规依据。在作出行政处罚决定前，申请执行人虽采用邮寄方式向当事人朱宇、张玉梅、金巧芬送达行政处罚事先告知书、听证告知书，但朱宇、金巧芬的邮件被退回，张玉梅是否签收邮件及签收邮件的时间不能确定；从申请执行人提交的证据材料来看，不能证实当事人朱宇、张玉梅、金巧芬下落不明或申请执行人已穷尽了其他送达方式仍不能送达法律文书，申请执行人即以当事人下落不明或采用其他方式无法送达为由，采用公告方式送达行政处罚决定书及催告书。申请执行人对行政处罚事先告知书、听证告知书、行政处罚决定书及催告书的送达程序违法，损害了三名被执行人依法享有的陈述、申辩、听证、申请复议及提起诉讼等合法权益。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条，《中华人民共和国行政强制法》第五十八条第二款、第三款，《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第九十五条第（二）项、第（三）项的规定，裁定如下：
不准予强制执行宾烟处[2015]12号行政处罚决定中对当事人朱宇、张玉梅、金巧芬处以罚款21212.10元的行政处罚。
申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向云南省大理白族自治州中级人民法院申请复议，也可以直接向云南省大理白族自治州中级人民法院申请复议。
审判长 蔡桂华
审判员 刘文辉
审判员 王树仙
二〇一六年十月十九日
书记员 杨晓娟