山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋11民终1138号
上诉人（原审被告）：吕梁市离石区西属巴街道办事处。
法定代表人：白小芳，系该街道办事处主任。
委托诉讼代理人：薛俊义、杨学婷，山西锋卫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:河南省中原建设有限公司，住所地郑州市金水区紫金山路16号1号楼9层。
法定代表人：郭志强，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：高永红，山西临水律师事务所律师。
上诉人吕梁市离石区西属巴街道办事处因与被上诉人河南省中原建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服离石区人民法院（2016）晋1102民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕梁市离石区西属巴街道办事处的委托诉讼代理人薛俊义、杨学婷、被上诉人河南省中原建设有限公司的委托诉讼代理人高永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吕梁市离石区西属巴街道办事处上诉请求：一、依法撤销山西省吕梁市离石区人民法院(2016)晋1102民初256号民事判决书，并改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；二、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：l、适用举证规则错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”据此，被上诉人主张合同责任应首先对《建设工程施工合同》依法成立和生效的事实承担举证责任，一审判决不追究被上诉人举证合同有效不能的法律责任，却反过来指责上诉人举证合同无效不能的法律责任，适用举证规则完全错误。2、适用裁判规则错误。“人民法院确认合同的效力系依职权进行，并不以当事人的申请为依据”，一审判决非但未依职权审查合同的效力，反而把合同无效的审查证明责任推卸给上诉人，适用裁判规则完全错误。3、《建设工程施工合同》因施工项目“三无”而无效。《土地管理法》、《城乡规划法》、《建筑法》明确规定，建设工程施工项目必须取得建设用地批准手续、建设用地规划许可及建设工程规划许可手续和施工报建手续，而本案施工合同约定的建设工程施工项目，前述任何手续均未办理，属于典型的“三无”工程。4、《建设工程施工合同》项目因未招标而无效。(1)涉案项目属于上诉人投资建设的项目，项目使用的全部为财政资金，这一事实被上诉人一直认同且从来没有提出过任何异议，故一审庭审时法庭并未将项目资金属性作为争议焦点或调查重点。(2)被上诉人起诉前领取款项的所有发票清楚地证实，付款人均为上诉人，那么上诉人作为一级政府，所付资金属于财政资金。(3)按照合同效力职权审查的裁判规则，若一审判决认为项目资金属性存疑，应当的做法是继续查证落实，而一审判决却止于存疑，径行判决。
河南省中原建设有限公司辩称，1．我们起诉的是工程欠款，对合同本身没有争议。双方对已做工程承包费通过社会中介机构审核双方已经确定，已经转为债务纠纷，不是合同效力的问题，上诉人一审二审没有反诉。合同是否有效，工程款都应该支付。款项不是政府投资建设，是以街道办进行操作的，资金来源于煤矿。煤矿已将资金给付上诉人。拆除之后政府也补偿了款项。一共二百多万元，已经支付200万元，还欠40余万元。上诉人的观点不能成立。
河南省中原建设有限公司向一审法院起诉请求：1、要求被告偿付工程欠款432941.65元并赔偿至2013年2月8日起至偿还完毕日止该工程欠款按银行同期贷款利率计的经济损失。2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告于2011年8月签订《建设工程施工合同》约定，被告将西属巴片区开发住宅楼项目（西属巴村委移民搬迁住宅楼）发包原告。建设面积约9000平方米，开工日期2011年8月，竣工日期2012年11月30日，价款1360万元。被告在开工30日之前提供土地证、用地规划许可证、建设规划许可证、施工许可证。由承包人垫资到工程正负0层封顶，封顶后5日内，付已完工程价款的80%，主体工程以此类推，完工付至95%，5%保修费一年后无问题15日内付清。延期支付工程款从工程计量结果确认后第15天起计算应付款利息（利率按同期银行贷款利率计）。工程未招标。施工合同签订后，原告开始施工，工程建至地下室封顶后因吕梁市新城建设停工。被告委托山西中审工程造价咨询有限公司对已完工程结算审核。2013年2月7日，作出审核结论，工程审定结算金额为2633192.22元，在审核定案表上原、被告均盖章确认。被告共支付原告工程款2200000元，原告于2014年6月19日开出2632941.65元税务发票。一审法院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国招标投标法》第三条规定，全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目必须进行招标。原告承包的项目为西属巴村民移民搬迁住宅楼，该项目的资金来源是村民自筹，还是村委出资，还是财政投资无证据证实，如果无财政投资则不需要招标，被告关于原、被告于2011年8月签订的《建设工程施工合同》，因未招标而无效的理由无证据支持，不予采纳。工程因吕梁新城建设而停工后，被告委托山西中审工程造价咨询有限公司对项目造价进行鉴定，原被告双方于2013年2月7日在结算审核定案表上盖章认可，双方应按鉴定结论支付工程价款。工程总价款2633192.22元，减去被告已支付工程款2200000元，原告请求支付432941.65元，应予支持。关于延期支付工程款利息，按照双方合同约定应从结算确定工程价款之后15日起开始计算利息，利率为同期银行贷款利率，应按双方约定履行。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国招标投标法》第三条之规定，判决：被告吕梁市离石区西属巴街道办事处支付原告河南省中原建设有限公司工程价款432941.65元，并从2013年2月23日起按同期银行贷款利率支付上述工程价款的利息。限判决生效后十五日内付清。诉讼费8829元，减半收取，由被告承担。
二审中当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的基本事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《建设工程施工合同》，因所涉工程无土地使用证、用地规划许可证、建设规划许可证、施工许可证，违反了法律的强制性规定而应认定为无效。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，虽然合同无效，但被上诉人依约承建的工程是因吕梁市新城建设总体规划影响被迫停工，不属于被上诉人工程质量导致的原因。且双方在合同中也明确约定：上诉人（发包人）在开工30日之前提供土地证、用地规划许可证，建设规划许可证、施工许可证，直至现在上诉人仍未提供相关手续，导致合同无效的过错在上诉人方。同时，工程因吕梁新城建设而停工后，双方因工程款的支付发生争议，上诉人委托山西中审工程造价咨询有限公司对项目造价进行鉴定，双方于2013年2月7日在结算审核定案表上盖章认可，双方应按鉴定结论支付工程价款。故，上诉人支付被上诉人2200000元工程款后，应支付剩余的432941.65元工程欠款，并从2013年2月23日起按同期银行贷款利率支付上述工程价款的利息。因此，上诉人的上诉请求本院不予支持。
综上所述，吕梁市离石区西属巴街道办事处上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9311元，由上诉人吕梁市离石区西属巴街道办事处负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫红珍
审判员 张晓艳
审判员 刘 昊
二〇一六年十月二十四日
书记员 雷姍姍