广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0304刑初1532号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人陈某通，男，汉族，初中文化，户籍地：广东省汕尾市红海湾开发区，暂住深圳市龙岗区，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月23日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
指定辩护人洪伟锐，广东格威律师事务所律师。
被告人田某波，男，汉族，初中文化，户籍地：贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县，暂住深圳市龙岗区，无固定职业。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年4月28日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑九个月；又因犯贩卖毒品罪，于2013年9月26日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2014年9月3日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月23日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
指定辩护人杨福荣，广东联睿律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2016］2281号起诉书指控被告人陈某通、田某波犯贩卖毒品罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2016年12月2日、12月29日两次公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员孟薇、代理检察员李杨出庭支持公诉，被告人陈某通、田某波及辩护人洪伟锐、杨福荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月23日，被告人田某波在事先通过微信转账收取毒品购买人周某1600元人民币后，于当日4时许来到本市福田区晨晖家园风云K**西侧麻将馆门口将两小包毒品冰毒贩卖给周某1。毒品交易完成后，民警将被告人田某波当场抓获，涉案毒品亦被缴获。经鉴定，涉案交易的两小包毒品分别重1.0克和0.8克，均从中检出甲基苯丙胺。
被告人田某波被抓获后，供述其毒品来源于上家被告人陈某通。2016年7月23日13时许，被告人田某波通过微信联系被告人陈某通，约定以每克130元的价格向陈某通购买20克冰毒，并约好在本市龙岗区布吉街道帝豪港式茶餐厅进行交易。当日16时许，民警在上述地点将被告人陈某通抓获，随后根据田某波的供述，前往陈某通的住处，在陈某通住处查获9包毒品冰毒。经鉴定，在陈某通住处查获的9包毒品冰毒共计重26克，均从中检出甲基苯丙胺。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查辨认笔录、视听资料等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人陈某通、田某波的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处，建议对被告人陈某通判处七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金；建议对被告人田某波判处六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陈某通否认控罪，辩称其没有贩卖毒品，案发时田某波是找其一起吃饭及吸食毒品的，其在微信聊天中向田某波陈述的毒品价格是其向上家“哑巴”拿货的价格，并不是其贩卖毒品的价格；其让田某波去其家中是去玩的，不是去拿毒品；其在家中被查获的毒品是用于自己吸食；其从来没有向田某波贩卖过毒品，田某波之前在微信中向其转账900元是归还对其的借款；其协助公安机关抓获了其的上家“哑巴”，其有立功情节。
辩护人洪伟锐发表如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人陈某通犯贩卖毒品罪无异议；2、被告人陈某通系在田某波的引诱下，突然加大了贩卖毒品的数量，属于数量引诱，应当从轻处罚；3、涉案查获的毒品有部分是用于被告人陈某通自己吸食，对该部分数量应予以扣减；4、被告人陈某通系初犯，无前科；5、被告人陈某通交待了上家“哑巴”的住所，有立功表现，可以从轻处罚。
被告人田某波承认控罪，对公诉机关指控的贩卖毒品事实无异议，供述称其贩卖给周某1的冰毒是从陈某通处购买的，其微信转账给陈某通的人民币900元系毒资；其与周某1原系情侣关系；其被抓获后又联系陈某通购卖20克冰毒，并协助公安机关抓获了涉嫌贩卖毒品的同案犯陈某通，有立功表现；其表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
辩护人杨福荣发表如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人田某波犯贩卖毒品罪无异议；2、被告人田某波贩卖毒品给周某1的毒资应认定为人民币300元；3、被告人田某波归案后协助公安机关抓获了上家陈某通，有立功表现，属法定从轻情节；4、被告人田某波虽然为累犯，但其本次贩卖毒品的数量仅为1.8克，贩毒对象亦为其前女友，社会危害性相对较小，犯罪性质轻微；5、到案后被告人田某波一直能够自愿认罪，悔罪态度较好，具有酌定的从轻处罚情节，其本人离异，家中尚有年幼子女需要抚养，请求从轻处罚。
经审理查明：2016年7月23日，被告人田某波在事先通过微信转账收取毒品购买人周某1660元人民币后，于当日4时许来到本市福田区晨晖家园风云K**西侧麻将馆门口将两小包毒品冰毒贩卖给周某1。毒品交易完成后，民警将被告人田某波当场抓获，涉案毒品亦被缴获。经鉴定，涉案交易的两小包毒品分别重1.0克和0.8克，均从中检出甲基苯丙胺。
被告人田某波被抓获后，表示愿意配合公安机关抓获贩毒人员被告人陈某通。2016年7月23日13时许，被告人田某波通过微信联系被告人陈某通，约定以每克130元的价格向陈某通购买20克冰毒，并约好在本市龙岗区布吉街道帝豪港式茶餐厅进行交易。当日16时许，民警在上述地点将被告人陈某通抓获，随后根据田某波的供述，前往陈某通的住处，在陈某通住处查获9包毒品冰毒。经鉴定，在陈某通住处查获的9包毒品冰毒共计重26克，均从中检出甲基苯丙胺。
上述事实清楚，且有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、涉案手机、毒品等物证；2、被告人身份材料、扣押笔录、通话记录、微信聊天记录、抓获经过、情况说明等书证；3、证人周某1的证言；4、被告人陈某通、田某波的供述与辩解；5、涉案毒品成分鉴定意见；6、现场勘查笔录、现场图和现场照片；7、搜查及称重光盘一张。证据确实、充分，能够相互印证，形成完整证据链条，足以认定。本院予以确认。
本院认为，被告人陈某通、田某波无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其二人的行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。
针对控辩双方的争议焦点，本院评判如下：
一、关于被告人陈某通的犯罪事实：
1、被告人田某波指认其贩卖给周某1的两包甲基苯丙胺系被告人陈某通贩卖给其的六个之二，共重1.8克，对此被告人陈某通否认，仅承认曾介绍田某波向“哑巴”购买过毒品，且数量并不吻合。虽然被告人陈某通案发前的7月15日有从田某波微信处收款人民币900元，而田某波指认该款系向陈某通购买毒品的毒资，公诉机关指控被告人陈某通贩卖该1.8克甲基苯丙胺的证据均来源于被告人田某波的指认，无其他证据佐证，故认定陈某通曾贩卖该1.8克甲基苯丙胺给田某波的证据并不充分，无法认定。
2、被告人田某波直接指认以130元/个的价格向被告人陈某通求购20个毒品冰毒，陈某通要求田某波去陈某通的住处交易；微信聊天记录显示，被告人田某波与陈某通联系毒品交易价格及数量时，被告人陈某通明确表示进货价要120多元/个，要田某波留几元给其赚，具有明显的加价倒卖毒品的主观故意；被告人陈某通亦曾供述称案发当日其同意以130元/个的价格贩卖20个毒品冰毒给被告人田某波，之后其向“哑巴”以125元/个的价格购买了毒品冰毒待售。二被告人的供述与微信聊天记录、抓获经过等证据基本能够相互印证，结合之后公安机关在被告人陈某通住处查获到大量毒品的事实，已经形成了完整证据链条，足以证实被告人陈某通贩卖毒品的犯罪事实。被告人陈某通以贩卖为目的购入毒品待售，已构成了犯罪既遂。根据相关司法解释的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故本案中公安机关在被告人陈某通住处查获的9包毒品甲基苯丙胺共计重26克，均应计入其贩卖的数量，且属毒品数量较大，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人陈某通辩称其住处被查获的毒品仅用于个人吸食的辩解意见，与本院查明的事实不符，不予支持，但本院量刑时可酌情考虑被告人陈某通自己吸食的情节。
3、被告人陈某通辩称其协助公安机关抓获了上家“哑巴”，有立功表现，经向深圳公安局福田分局福强派出所核实，福强派出所出具了情况说明材料，证实被告人陈某通确有带领民警前往“哑巴”经常出入的深圳市龙岗区布吉街道寻找，但民警现场未找到与陈某通描述的“哑巴”情况相似的人员，现民警正在对“哑巴”的真实身份做进一步追查，故被告人陈某通虽有揭发他人犯罪的行为，但尚未查证属实，现有证据不足以证实被告人陈某通有立功表现。对该辩解意见，本院不予支持。
二、关于被告人田某波的犯罪情节：被告人田某波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚；被告人田某波协助公安机关抓获了本案同案犯被告人陈某通，有立功表现，可以从轻处罚；其归案后基本能够如实供述所犯罪行，当庭表示认罪，可以从轻处罚。
鉴于本案系特情介入侦破案件，且考虑到二被告人吸食毒品的情节，本院量刑时对被告人陈某通、田某波酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院依法予以采纳。根据本案各被告人的犯罪事实、社会危害性、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某通犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月23日起至2024年7月22日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
二、被告人田某波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月23日起至2017年2月22日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
三、缴获的涉案毒品依法予以没收、销毁；缴获的作案工具手机两部依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审判长 罗晓辉
审判员 姜菁菁
审判员 平建明
二〇一六年十二月三十日
书记员 李明哲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。