安徽省滁州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）滁行终字第00019号
上诉人（原审原告）：刘安全，男，1974年5月2日出生，汉族，无职业。
上诉人（原审被告）：来安县卫生局。
法定代表人：黄俊，局长。
委托代理人：俞德梅，安徽皖新律师事务所律师。
原审第三人：张德玲，女，1978年6月5日出生，汉族。
原审第三人：周德林，男，1974年5月19日生，汉族。
刘安全诉来安县卫生局卫生行政处罚一案，安徽省来安县人民法院于2014年1月7日作出（2013）来行初字第00005号行政政判决。刘安全、来安县卫生局均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘安全，上诉人来安县卫生局的委托代理�俞德梅，原审第三人张德玲、周德林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：张德玲持有《执业助理医师证》，周德林持有《乡村医生执业医师证》，两人均未取得《医疗机构执业许可证》。2012年8月26日，刘安全因患感冒到周德林、张德玲开办的诊所诊治，因治疗未果，又到来安县人民医院治疗。2012年10月8日上午，刘安全以张德玲、周德林非法行医为由向来安县卫生局报案，来安县卫生局卫生局下午派人查处。同年10月23日傍晚，刘安全又发现周德林在诊所为他人看病，即拨打110报警，警察对现场拍照后，将材料转来安县卫生局处理。2012年10月18日，来安县卫生局作出来卫医罚（2012）B003号行政处罚决定，认定：“张德玲违反了《医疗机构管理条例》第二十四条的规定，依据《医疗机构管理条例》第四十四条的规定，决定没收张德玲已查扣的《证据先�登记保存决定书》中载明的药品和器械、罚款人民币4000元整，同时责令张德玲立即停止执业活动。”同年11月12日，来安县卫生局以同样的理由作出来卫医罚（2012）B005号行政处罚决定，决定：“对周德林罚款人民币2000元、同时责令立即停止执业活动。”处罚决定送达后，张德玲、周德林交纳了罚款。2013年1月，来安县卫生局将对张德玲、周德林的处罚结果以文件的形式答复刘安全，刘安全认为来安县卫生局对第三人处罚过轻，适用法律错误，遂提起诉讼。
原审法院认为：根据卫生部《卫生行政处罚程序》第六条的规定，县级以上卫生行政机关负责查处所辖区域内违反卫生法律、法规、规章的案件。本案中，来安县卫生局作为来安县境内的卫生行政机关，其具有对来安县境内违反卫生法律、法规、规章行为进行查处的法定职责。本案中，来安县卫生局在接到刘安全要求其查处张德玲、周德林非法行医的举报后，依法派人进行了查处，并作出了行政处罚决定，来安县卫生局作出处罚决定所依据的是《医疗机构管理条例》第二十四条和四十四条的规定，该条例第二十四条规定：“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动”；第四十四条规定：“违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款”。张德玲、周德林未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业，应当受到相应的处罚。《中华人民共和国执业医师法》第二条规定：“依法取得执业医师资格或者执业助理医师资格，经注册在医疗、预防、保健机构中执业的专业医务人员，适用本法”。张德玲、周德林不属于上述条款规定的人员，故不适用《中华人民共和国执业医师法》，来安县卫生局适用《医疗机构管理条例》的规定对张德玲、周德林作出处罚正确。但张德玲、周德林擅自开办诊所已有较长的时间，来安县卫生局在适用《医疗机构管理条例》第四十四条对张德玲、周德林处罚时，主要证据不足，作出的处罚决定确有瑕疵，应予纠正。而刘安全要求来安县卫生局赔偿其经济损失；要求来安县卫生局工作人员向其赔礼道歉，因不属于本案审理的范围，本案不作处理。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目之规定，判决：一、撤销被告来安县卫生局于2012年10月18日对第三人张德玲作出的来卫医罚（2012）B003号行政处罚决定二、责令被告来安县卫生局于本判决生效后二个月内，对第三人张德玲、周德林�新作出行政处罚。案件受理费50元，由被告来安县卫生局负担。
刘安全上诉称：1、周德林于2010年取得来安县卫生局发放的《乡村医生执业证书》，并在来安县新安镇红桥村卫生室工作，张德玲取得《执业助理医师资格》，周德林、张德玲属于《中华人民共和国执业医师法》第二条规定的人员，一审判决认定周德林、张德玲不属于该法律条款规定的人员系法律关系性质认定错误；2、周德林、张德玲非法行医十多年，来安县卫生局是知道的，来安县卫生局应负监管不到位责任，一审法院没有对监管不到位作出判决；3、其对来安县卫生局提供的第2、3、4、5、6证据有异议，第3、6证据的罚款发票是后补办的；4、一审法院要求第三人为来安县卫生局作证，明显不符合规定；5、其提供的录音证据，一审法院应该予以确认，其多次反映来安县卫生局处理不到位，不彻底，要�纠错，所有证据表明来安县卫生局不作为，而不是一审判决的有瑕疵；6、一审法院的审判委员会委员与来安县卫生局领导有亲属关系，应当进行回避；7、一审判决认定警察对现场拍照后将材料转交给卫生局处理不属实，警察的出警材料就是4张照片，是在其强烈要求下，来安县卫生局才到派出所取得的照片。综上，请求二审法院撤销一审判决，支持其原诉讼请求。
来安县卫生局上诉称：1、其依法履行法定职责，对周德林、张德玲的违法行为依据相关法律进行了处理；2、一审判决认定“张德玲、周德林”开办诊所已有较长的时间”没有任何证据，仅仅凭刘安全的单方陈述不能作为认定案件事实的依据，一审据此作出的判决使其履行不能，不具有执行力。综上，其作出的行政处罚认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，符合法律程序。请求二审法院依法维持其作�的行政处罚决定。
来安县卫生局针对刘安全的上诉辩称：1、周德林、张德玲不属于《中华人民共和国执业医师法》第二条规定的范围，故不应当适用该法律规定进行处罚，应当适用《医疗机构管理条例》第四十四条规定及卫生部2009年3月9日的批复进行处罚；2、其对第三人周德林、张德玲的处罚是迅速的，积极履行了法定职责，不存在刘安全所说的不作为。综上，来安县卫生局对第三人的行政处罚适用法律正确，请求二审法院依法公正判决。
刘安全针对来安县卫生局的上诉辩称：1、周德林、张德玲非法行医十多年，来安县卫生局是知道的，来安县卫生局存在不作为；2、来安县卫生局没有按照国家法律规定没收黑诊所的非法所得、药品、器械，来安县卫生局没有履行法定职责；3、来安县卫生局在周德林第一次非法行医时没有对周德林进行处罚，其多次要求来安�卫生局进行处罚，来安县卫生局包庇不予处罚，来安县卫生局对周德林第二次非法行医处罚2000元，处罚较少，明显违反法律规定；4、来安县卫生局讲收到派出所递交的行政案件移送单不属实，其多次要求来安县卫生局进行查处，来安县卫生局才到派出所调取照片；5、来安县卫生局适用卫生部《关于对医疗市场监督执法中有关法律适用问题的批复》是包庇非法行医；6、一审法院认定来安县卫生局有瑕疵不符合事实，来安县卫生局明显存在不作为。综上，请求二审法院作出公正判决。
周德林、张德玲述称：刘安全说其非法行医十几年不属实，张德玲于2010年12月取得执业医师助理资格，执业助理医师证注册在城市花园诊所，但张德玲并没有过去上班。来安县卫生局对其进行了处罚，不存在行政不作为。请求二审法院依法判决。
来安县卫生局向一审法院提举的主要证�有：1、来卫医罚（2012）B003号行政处罚决定书；2、送达回执；3、安徽省政府非税收入一般缴款书，拟证明来安县卫生局依据《医疗机构管理条例》第二十四条、第四十四条的规定对张德玲作出了行政处罚，并将行政处罚送达给张德玲，张德玲已缴纳了罚款4000元。4、来卫医罚（2012）B005号行政处罚决定；5、送达回执；6、安徽省政府非税收入一般缴款书，拟证明来安县卫生局依据《医疗机构管理条例》第二十四条、第四十四条的规定对周德林作出了行政处罚，并将行政处罚送达给周德林、周德林已缴纳了罚款2000元。
刘安全向一审法院提举的主要证据有：1、来安县卫生局来卫访（2013）31号“关于刘安全要求解决周德林非法行医等问题的答复意见”、来安县卫生局“关于刘安全信访事项办理情况的答复”、滁州市卫生局滁卫监（2013）256号“关于来安县卫生局对张德�、周德林两起非法行医案件有关问题请示的批复”，拟证明：来安县卫生局对张德玲、周德林查处不到位，不彻底，渎职。2、手机录音，拟证明：刘安全多次找卫生局和县相关领导要求对周德林、张德玲非法行医查处的事实。
第三人张德玲、周德林未向一审法院提供证据。
上述证据均已随案移送本院。
经对双方当事人于一审中提交的证据及在一、二审中陈述等情况的综合审查，本院查明的事实与一审查明的事实一致，故对一审查明的事实予以确认。
本院认为：本案应当对原审人民法院的裁判及被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。刘安全诉来安县卫生局对张德玲的行政处罚，经查，来安县卫生局于一审期间提供处罚决定书、送达回执、缴款书，并未提供作出处罚的事实证据，对于没收的药品和器械也未提供《证据先行登记保存决定书》等证据予以证实�故来安县卫生局对张德玲所作出的来卫医罚（2012）B003号行政处罚，主要证据不足，一审判决予以撤销并无不当。来安县卫生局提出其作出的行政处罚正确，依法应予维持的上诉主张不能成立，本院不予支持。来安县卫生局应依法履行卫生监管职责，对张德玲、周德林是否具有违反卫生法律、法规的行为按照法律规定的程序进行调查取证，根据调查的事实依法进行处理。周德林、张德玲是否属于《中华人民共和国执业医师法》第二条规定的人员，应根据调查的事实依法进行认定。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人刘安全、来安县卫生局各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 司金虎
审 判 员 高怀虎
代理审判员 刘 勇
二〇一四年四月三十日
书 记 员 杨 娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实清楚，但适用法律、法规错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。