甘肃省徽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）徽刑初字第16号
公诉机关徽县人民检察院。
被告人贺建华，男，满族，1990年11月25日出生。2013年10月13日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被徽县公安局刑事拘留，后经徽县检察院批准，2013年11月18日徽县公安局执行逮捕，现羁押于徽县看守所。
辩护人索成刚，陇南星河律师务所律师。
被告人路晓虎，男，汉族，1976年4月18日出生。2013年10月13日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被徽县公安局刑事拘留，后经检察院批准，2013年11月18日徽县公安局执行逮捕，现羁押于徽县看守所。
辩护人冯晓东，陇南星河律师务所律师。
徽县人民检察院以徽检公诉刑诉字（2014）第23号起诉书指控被告人贺建华、路晓虎犯贩卖、运输毒品罪，于2014年1月22日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徽县人民检察院指派检察员赵红红出庭支持公诉，被告人贺建华、路晓虎及其委托辩护人索成刚、冯晓东到庭参加诉讼。现已审理终结。
徽县人民检察院指控：2013年10月5日，犯罪嫌疑人贺建华伙同路晓虎驾驶路晓虎的甘K207**银灰色雪佛兰轿车前往四川成都，10月6日在成都一女性毒贩处以每克430元的价格购进海洛因20克，二人吸食约1克后于当日返回徽县。贺建华分给路晓虎毒品2克，供路晓虎吸食，其余毒品有贺建华持有，贺建华除自己吸食外，还将毒品以每克750元的价格卖给马某1.75克，杨某某0.4克，两当人0.15克，共卖出2.3克。2013年10月12日，徽县公安局城关派出所民警抓获犯罪嫌疑人贺建华、路晓虎，在贺建华处查获毒品海洛因10.02克，在路晓虎处查获毒品海洛因0.23克。
指控上述事实的证据有：书证物证、证人证言、鉴定意见、被告人贺建华住处勘验检查记录、现场照片、指认记录，被告人路晓虎运输毒品所用车辆检查记录、照片、被告人供述等证据材料所证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。公诉机关认为，被告人贺建华、路晓虎的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第347条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第172条之规定，特提起公诉，请求依法判处。
被告人贺建华辩称：我们是去成都玩的时候顺便买的毒品，因为成都便宜，我和路晓虎想着买些来供自己吸食，没有想往外面卖。
被告人路晓虎辩称：我和贺建华是国庆节去成都玩，到成都后，到成都后，二人商量购买些毒品供自己吸食。
被告人贺建华的辩护人辩称：一、被告人贺建华出卖的毒品数量应当为1.1克，起诉书中指控共出卖毒品2.3克证据不充分，从公诉人举证来看1、马某陈述自己从贺建华处两次买了海洛因1.1克，而贺建华说是1.75克，两者不能印证时，应当按照有利于被告人的数量来认定，即认定为1.1克；2、杨某某陈述时9月初在贺建华处购买的毒品，而贺建华是10月才从成都购买了毒品，而贺建华辩解说自己9月份不在徽县。故杨某某陈述没有证据印证，不能采信；3、两当人的0.15克没有相关证据印证，无法证实，不能认定。二、从被告人贺建华处查获的10.02克海洛因属于非法持有，不能认定为贩卖的数量，应当以非法持有罪定罪量刑。理由是：贺建华不属于以贩养吸者，不适用对以贩养吸者处查获毒品处理相关解释。被告人贺建华有自己的注册公司，系陇南卓越广告文化传播有限公司的法定代表人，而且公司承接了大量长期受益的盈利客观项目，有着正当合法的收入来源，完全可以满足自己吸毒对资金的需要。综上所述，起诉书指控被告人非法持有的10.02克海洛因一并计算为贩卖数量，在证据上根本没有达到《刑事诉讼法》第53条“证据确实、充分，应当符合以下条件：1、定罪量刑的事实都有证据证明；2、据以定案的证据均经法定程序查证属实；3、综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑：。所以，对在贺建华处查获的10.02克海洛因认定为非法持有，按照非法持有毒品罪定罪量刑即符合逻辑又符合法律规定。三、被告人认罪态度好，积极缴纳罚金，有悔罪表现，被告人在此次犯罪行为之前没有受过刑事处罚。综上所述，请法庭本着疑罪从无，疑罪从轻的原则，对被告人从轻处罚。
被告人路晓虎辩护人辩称：本案应当分为两个部分，第一部分是共同犯罪部分是二人将毒品从成都运至徽县的过程，这也是二人共同犯罪的部分；第二部分是毒品运至徽县后，贺建华将该部分毒品的处理过程，与路晓虎无关。实际上路晓虎是本案的从犯，他并未参与贩卖过程，从成都把毒品运往徽县的过程也是一个动态持有过程，所以应该按照非法持有毒品罪论处。本案中，路晓虎是为了自己吸食毒品，购买过程中属于辅助作用，是初犯、偶犯、从犯，希望法庭以非法持有毒品罪定罪，从轻减轻处罚。
经审理查明：2013年10月5日，被告人贺建华伙同路晓虎驾驶甘K207**银灰色雪佛兰轿车前往成都玩耍。到成都后，二人商量购买些便宜毒品，供自己吸食。贺建华就联系了成都一女性毒贩。二人共同出资从该女性毒贩处购买了毒品海洛因。二人吸食后，返回徽县。在贺建华家里，分给路晓虎毒品2克，供路晓虎吸食，其余毒品由贺建华保管，贺建华除自己吸食外，还供述将毒品以每克750元的价格向他人出卖，其中向吸毒人员马某贩卖二次。2013年10月12日，徽县公安局城关派出所民警抓获贺建华、路晓虎后，从贺建华家中查获毒品海洛因10.02克，从路晓虎处查获毒品海洛因0.23克。
证实上述事实的证据有：1、受理案件登记表，实证徽县人民检察院对该案登记立案；2、贺建华、路晓虎户籍证明吗，已证实两被告人的身份情况；3、证人杨某某、马某的证言以证实贺建华给杨某某、马某出售毒品的事实；证人赵某某的证言证实贺建华和路晓虎在成都开房所用的一代身份证是赵某某丢失的。4、鉴定结论。陇南市计量测试检定所计量证明证实从贺建华处查获的白色块状毒品净重量为10.02克，从路晓虎处查获的白色块状毒品净重量为0.23克；陇南市公安司法鉴定中心物证中心物证鉴定报告，以证实从二被告处查获的白色块状物成分为海洛因。5、贺建华、路晓虎、杨某某、马某现场检测报告书，其尿检均呈阳性。6、贺建华家现场勘验检查工作记录及照片；路晓虎车辆勘验检测笔录及照片；贺建华只认笔录及照片。
上述证据经当庭宣读、出示、质证，被告人贺建华对杨某某的证人证言有意见，我2013年9月份在西安，不在徽县，没有向杨某某买毒品。
路晓虎杨某某、马某、赵某某都不认识，其他证据没有意见。
被告人贺建华的辩护人认为：对贺建华家的检查笔录有意见，当时贺建华不在现场，家属也不在，证据的严密性不够；贺建华的供述是在毒瘾发作的情况下作的，有四次供述，四次都有矛盾，应以在法庭的供述为准；杨某某说9月初跟贺建华买的毒品，贺建华已经解释了，他不在徽县；马某的证人证言与指控的数量不一致，有矛盾。
被告人路晓虎的辩护人对公诉人的所举证据没有意见。
被告人贺建华的辩护人所举证据有：陇南卓越广告文化传媒公司营业执照、组织机构代码证、卓越公司办公场所照片、户外广告审批表、城区公交站厅建设使用合同，用来证明贺建华是卓越公司的法定代表人，公司有经营场所，有正常的业务收入，不存在以贩养吸；本院（2012）徽刑初字第63号刑事判决书，用来证明和本案类似的案件，以非法持有毒品罪判处。
公诉人对辩护人所举证据认为辩护人所举证据与本案无关，本案中贺建华确实贩卖毒品。
上述证据来源合法、内容真实有效，能够证明二被告人从成都购买毒品以及非法持有毒品的事实，予以认定，作为定案依据。
本院认为：运输毒品和持有毒品主要区别在运输的毒品是否属于运输人所有，若不属于运输人所有就属运输队毒品行为，若属于运输人所有就属于非法持有毒品的行为，本案中被告人贺建华、路晓虎共同出资从成都购买毒品海洛因后，毒品的所有权就属二被告共同所有，二被告人将该毒品带到徽县，公安机关查获的毒品数量达到了《刑法》第348条较大的要求，其行为符合非法持有毒品罪的构成要件，应当以共同持有毒品按非法持有毒品罪定罪。公诉机关指控被告人贺建华、路晓虎犯运输毒品罪的证据没有达到《刑事诉讼法》第53条规定的指控犯罪的证据确实、充分的要求。故公诉机关指控二被告人运输毒品罪的证据不足，不予采纳。二被告人将毒品带到徽县，被告人加建华向马某出售，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人路晓虎贩卖毒品的证据不足，不予认定。被告人贺建华在共同犯罪中联系毒贩并和被告人路晓虎共同出资，在共同犯罪所起作用较大，应当是主犯；被告人参与到成都共同出资购买毒品，是从犯，可以比照主犯从轻处罚。二被告人在犯罪后，其家属已代交了罚金。辩护人的部分辩护意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三百四十八条、第六十一条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人贺建华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；合并有期徒刑三年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月13日起至2016年4月12日止）。
二、被告人路晓虎犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月13日起至2015年4月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高先峰
代理审判员 王东文
代理审判员 孙建利
二〇一四年三月十四日
书 记 员 李盼盼