广东省四会市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1284刑初90号
公诉机关广东省四会市人民检察院。
被告人谢某木，男，1981年10月16日出生，汉族，初中文化，户籍地址：广东省丰顺县。因本案于2017年11月7日被抓获，同年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现押于四会市看守所。
指定辩护人莫俊杰，广东圣禾律师事务所律师。
四会市人民检察院以四检刑诉〔2018〕69号起诉书指控被告人谢某木犯赌博罪，于2018年3月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派检察员何树蓁出庭支持公诉，被告人谢某木及指定辩护人莫俊杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四会市人民检察院指控：2017年3月份至案发时止，被告人谢某木在四会市东城区清塘村委会莫巷村一巷20号其经营的无名士多店内，通过微信或者当面接受赌博人员黄金生、杨某1、黄某1、廖某等22人的“香港六合彩”外围码投注并转投到案犯徐某（另案处理）给予的赌博网站帐号里，谢某木视投注种类的不同从投注额中抽取2%-5%的提成。
2017年11月7日晚上，公安机关在该士多店内将被告人谢某木，赌博人员杨某1、黄某1、廖某等人抓获。
公诉机关据此认为，被告人谢某木无视国家法律，以营利为目的聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，构成赌博罪。被告人谢某木到案后基本能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。建议判处被告人谢某木有期徒刑六个月至一年，并处罚金。并提供了相应的证据材料。
被告人谢某木对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
指定辩护人提出如下辩护意见：被告人谢某木是初犯、偶犯，获利数额不大，归案后能如实供述自己的罪行，请求对被告人谢某木从轻处罚。
经审理查明：2017年3月份至案发时止，被告人谢某木在四会市东城区清塘村委会莫巷村一巷20号其经营的无名士多店内，通过微信或者当面接受赌博人员黄金生、杨某1、黄某1、廖某等22人的“香港六合彩”外围码投注并转投到案犯徐某（另案处理）给予的赌博网站帐号里，谢某木视投注种类的不同从投注额中抽取2%-5%的提成。
2017年11月7日晚上，公安机关在该士多店内将被告人谢某木，赌博人员杨某1、黄某1、廖某等人抓获。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证、物证
（1）受案登记表、立案决定书。证明本案的发生及公安机关受理、立案侦查的情况。
（2）户籍信息及前科资料。证明被告人谢某木的身份信息，已达完全刑事责任年龄，无犯罪前科。
（3）抓获经过。证明被告人谢某木于2017年11月7日被抓获的事实。
（4）搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单。证明公安机关对被告人谢某木的人身及四会市东城区清塘村委会莫巷村一巷20号士多店进行搜查，在谢某木身上搜出一台VI**牌触屏手机，在士多店搜出一本账本；公安机关对上述物品进行扣押。
（5）指认照片。
证明：①被告人谢某木对其接受六合彩投注的士多店，用来上富讯网投注六合彩的电脑，网上投注香港外围六合彩的网站图片，其于11月2日、4日、7日收受香港外围六合彩合计总额4701元的电脑截图进行了指认；其对记账本、手机通话记录进行了指认；其对自己的微信账号（昵称为“风雨无阻”）的信息截图进行了指认，对其下单（投注）以后发给其老婆的投注情况的聊天记录进行了指认，对向其下注的部分微信号的微信截图，以及聊天记录截图进行了指认；
②樊某、莫某、卫某等赌博人员对向被告人谢某木投注的微信聊天记录截图进行了指认；
③案犯徐某对其自己的微信账号信息截图、谢某木的微信账号信息截图（昵称为“风雨无阻”）进行了指认，对其微信里与“光头”的112笔转账进行了指认，其微信账号共收入93463元，转出64894元，时间为2017年3月18日至11月4日。
2、证人证言
（1）证人黄某1的证言：我是从2017年第128期开始在“光头”（谢某木）这里投注“香港六合彩”外围码的，11月7日是第130期，我一共投注了三期，全都输了，一共输了215元。我是在微信上投注，现金支付的。
（2）证人廖某的证言：我一共在四会市东城街道莫巷村一巷20号一无名士多的男老板（谢某木）下注了6期“香港六合彩”外围码，一共投注540元。
（3）证人张某1的证言：我偶尔看到莫巷村一巷20号一无名士多店主“光头”（谢某木）收受“六合彩外围”投注，是从2017年5月份开始的。我没有买过。
（4）证人莫某的证言：我偶尔都会到士多店赌博“六合彩”和“老虎机”，130期、129期我都有在士多店下注，130期投注了40元现金，是老板“光头”（谢某木）收钱的。
（5）证人杨某1的证言：我是从2017年6月份开始在“光头佬”（谢某木）处购买外围六合彩的，用微信投注，通过微信支付结算输赢，我每一期购买400-500元的外围六合彩，在“光头佬”处大约输了5000元。2017年11月7日晚上我有在“光头佬”处投注外围六合彩。
（6）证人樊某的证言：我是2017年9月中开始在“光头”（谢某木）处投注“六合彩外围”的，通过微信投注，现金结算。
（7）证人张某2的证言：我是从2017年10月21日开始在莫巷村一巷20号一士多店内投注六合彩的，一共投注了6次，总共650元，是通过微信投注的。
（8）证人卫某的证言：我是从2017年10月底开始在“光头”（谢某木）处下注六合彩的，一共下注了5、6期，11月7日下注了25元。我是通过微信下注，用微信红包支付赌资的。
（9）证人黎某的证言：我一共在“光头”（谢某木）处投注了两次六合彩外围，一次是10月份，一次是11月7日，一共投注220元，输了20元。我是通过微信投注的，也是通过微信结算。
（10）证人张某3的证言：我是在2017年10月份开始在“光头”（谢某木）处投注外围六合彩的，一共投注了三次，两次在10月份，一次是11月7日，最后一次一共下注35元。我是通过微信下注，再支付现金。
（11）证人黄金生的证言：我是在2017年3月份开始在“光头佬”（谢某木）处购买外围六合彩的，下注的次数太多了，每一期下注50-200元，一共输了约5000元。我是通过微信投注的，也是通过微信结算。
（12）证人罗某1的证言：2017年11月7日晚上我在“光头佬”（谢某木）处投注20元购买香港六合彩外围码，通过微信红包支付20元。
（13）证人温某的证言：2017年11月7日晚上我在“光头佬”（谢某木）处投注了香港六合彩外围码，投注95元，是通过微信投注的，也是用微信红包支付的。
（14）证人张某4的证言：我在2017年10月12日、17日通过微信向“光头佬”（谢某木）投注香港六合彩外围码的，通过微信红包支付的。
（15）证人杨某2的证言：2017年11月7日21时20分许，我通过微信在“光头佬”（谢某木）处投注香港六合彩外围码，投注35元，但他没回复。
（16）证人胡某的证言：我在2017年11月7日晚上通过微信在“光头佬”（谢某木）处投注香港六合彩外围码，投注了50元。
（17）证人黄某2的证言：2017年11月7日晚上我通过微信在“光头佬”（谢某木）处投注了香港六合彩外围码，投注了40元，通过微信转账支付的。
（18）证人袁某的证言：2017年11月7日晚上我在“光头”（谢某木）处投注了香港六合彩外围码，投注了100元，是通过微信转账支付的。
（19）证人杨某3的证言：2017年11月初我开始在“光头佬”（谢某木）处投注香港六合彩外围码，11月7日投注了1750元，通过微信结算的。
（20）证人张某5的证言：我是于2017年10月份开始在“光头佬”（谢某木）处投注香港六合彩外围码的，通过微信投注、结算，11月7日晚上我一共投注了39元。
（21）证人黄某3的证言：我这几个月来断断续续向“光头”（谢某木）下注六合彩外围码，最后一次是11月7日，下注了75元，前后一共约投注了500元。我是通过微信投注、结算的。
（22）证人王某的证言：我是于2017年10月份开始在“老板”（谢某木）处投注香港六合彩外围码的，11月7日也投注了5元，前后三次共投注了17元。我是通过微信投注、结算的。
（23）证人黄某4的证言：2017年11月4日我在“光头佬”（谢某木）处投注了香港六合彩外围码，当时我是用现金100元投注的。
以上23位证人证言均证实了被告人谢某木收受“香港六合彩”外围码投注的情况。
3、同案人徐某的供述：证实其在2017年3月份开始，在一个赌博网站上注册了会员账号接受“香港六合彩”外围码投注，并在该账号下开设子账号给下线李兰芳、谢某木、“Aries”（网名）、“灵”（网名）使用。其网名为“帅气哥”的微信账号与微信名为“光头”（谢某木）从2017年3月18日开始的转账记录都是“香港六合彩”外围码投注的结算（除了其中一笔转给谢某木的500元），徐某共收取了谢某木93464元，转给谢某木64394元，差额为28070元。
4、被告人谢某木的供述与辩解（摘录）：我大概是于2017年10月12日开始在四会市东城街道莫巷村一巷20号我经营的士多店内接受他人“香港六合彩”外围码投注并在网站进行投注的。每逢“香港六合彩”外围码开奖日的晚上20时许，我就在我经营的士多店内利用手机微信收取微信朋友的“香港六合彩”外围码投注，然后利用我店内的电脑登录赌博网站，将接受到的投注在赌博网站上转投，大概21时20分许，我就停止接受他人投注。“香港六合彩”于21时30分许开出中奖结果，然后我根据微信朋友的投注情况与向我投注的微信朋友通过微信结算输赢，客人输钱了的，就通过微信支付将其赌资支付给我，有的客人是欠账的，我就会用封面写有“旅行”字样的账本登记好，客人有钱的时候就会支付给我，如果客人赢钱的，我就会通过微信将客人赢的钱支付给客人。
我将客人的投注转投到名称为“富讯网”的赌博网站，网址是http//f35f9994555.com，我在该赌博网站上的会员账号是“yy808”，密码是“zx123456”，这个会员账号及密码是我称呼为“阿某2”的朋友大概在2017年9月初的时候提供给我的，我大概是9月12日开始利用这个账号登录富讯网赌博网站将我收取到客人的投注转投到该网站的。香港六合彩外围码一般都是每逢星期二、四、六开奖的，开奖时间是晚上21时30分许。
2017年11月7日，我接受了“阿某1”、“光哥”、“湖南佬”、“珍宝厨贵”、杨某3等人的投注，大概数额有2000元。客人一般都是通过微信转账支付赌资，有时候会现金支付，但是现金支付用得比较少。每期我收取到客人投注后就由我拿着，等“香港六合彩”外围码开奖之后，我就与客人结算输赢情况。如果当期“香港六合彩”外围码我输钱了，就由我先垫付给客人，如果当期“香港六合彩”外围码我赢钱了，次日我就将赢的钱通过银行无卡存款的方式支付给“阿某2”。如果当期“香港六合彩”外围码输钱，“阿某2”就会将所输的金额通过支付宝转账的方式转账到我的工商银行卡里面。我为“阿某2”收取他人“香港六合彩”外围码投注每期可以获得当期投注额的5%作为提成。每期“香港六合彩”外围码开奖之后，我就统计当期收到的投注额，然后计算出我的提成，然后在已收到的投注赌资将我所获得的提成抽取出来。从开始到现在，我大概收取了24期“香港六合彩”外围码投注。
5、辨认笔录。
①被告人谢某木辨认出向其投注六合彩的张某2、杨某1、莫某等赌博人员。
②被告人谢某木辨认出徐某就是将“富讯网”赌博网站的账号和密码提供给其进行“六合彩”收单赌博、叫“阿某2”的男子。
③同案人徐某辨认出被告人谢某木就是徐某为赌博提供条件的下线人员。
④廖某、莫某、杨某1等赌博人员辨认出被告人谢某木。
本院认为，被告人谢某木无视国家法律，以营利为目的聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立，量刑建议恰当，应予采纳。指定辩护人认为被告人谢某木是初犯、偶犯，获利数额不大，归案后能如实供述自己的罪行，请求对被告人谢某木从轻处罚的辩护意见，于法有据，予以采纳。被告人谢某木能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人谢某木犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人谢某木的刑期自2017年11月7日起至2018年5月6日止。罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）
二、扣押的手机一台（暂扣四会市公安局），依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李学全
人民陪审员 张惠珍
人民陪审员 乡景怡
二〇一八年四月三日
书 记 员 柯海茵
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。