广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤02刑终85号
原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈跃新，男，汉族，1975年3月6日出生，初中文化，户籍地广东省韶关市武江区。2015年11月16日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月10日被逮捕;2016年1月6日被取保候审，同年8月4日被收押。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人游小丽，女，汉族，1985年4月27日出生，中专文化，户籍地广东省韶关市武江区，住所地韶关市武江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月10日被逮捕，2017年1月2日被取保候审。
原审被告人游志亮，男，汉族，1976年2月2日出生，中专文化，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市曲江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月10日被逮捕,2016年12月2日被取保候审。
广东省韶关市武江区人民法院审理广东省韶关市武江区人民检察院指控原审被告人陈跃新、游小丽、游志亮犯赌博罪一案，于2016年12月27日作出(2016)粤0203刑初117号刑事判决。原审被告人陈跃新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,被告人陈跃新、游小丽、游志亮均为赌博人员，三人通过短信、微信、电话等多种方式接受他人投注，从中抽水获利。具体犯罪事实如下：
一、2012年1月，陈跃新便参与“六合彩”外围赌博，并接受他人投注，赌博人员蒙某从2012年便在陈跃新处投注参赌“六合彩”。2014年底，陈跃新从游小丽处取得赌博网站富力网的会员账号nn9后，便利用该账号将其所收受的“六合彩”投注进行网络投注，从中牟取利益，至案发止，陈跃新先后接受蒙某、刘某1、茹某1、陈某、黄某、郑某、茹某2等多人的“六合彩”赌博投注，其中，陈跃新接受刘某1投注20000元；接受茹某1投注500元；接受陈某短信投注9410元；接受郑某短信投注1420元；接受茹某2短信投注4060元。在“六合彩”开码后，陈跃新通过转账或现金与蒙某、刘某1、茹某1、陈某、黄某、郑某、茹某2及游小丽进行赌资交收。其中，2012年2月至2015年10月，陈跃新与蒙某通过银行转账方式交收赌资共计760258元。2015年6月至10月，陈跃新与黄某通过银行转账方式交收赌资共计9560元；2014年10月至2015年10月，陈跃新与游小丽通过银行转账方式交收赌资共计446270元。
二、2014年底，游小丽先后从刘某2（另案处理）处取得赌博网站的赌博会员账号nn9、nn10进行“六合彩”赌博，并将赌博账号nn9提供给陈跃新投注，两人通过银行转账或现金交收方式进行赌资交收。2015年，游小丽使用账号nn10在网络进行“六合彩”赌博，并先后利用手机接受李某、“阿萍”、“乒乓”等人的投注，其中，游小丽接受李某微信投注额为4000元、“阿萍”微信投注5440元、“乒乓”微信投注400元。之后，游小丽通过微信、银行转账、现金等方式与上述参赌人员及陈跃新交收赌资。2014年10月至2015年10月，游小丽与陈跃新通过银行转账方式交收赌资共计446270元。
三、2015年初，游志亮从游某（另案处理）处先后取得赌博网站的赌博会员账号nn23、nn25、nn26、bnm11，其中游志亮使用nn23账号先后接受游某、谭某、欧某等人的投注，并从中抽水获利。因游志亮提供给谭某、欧某的投注账号nn26、bnm11无法使用，欧某、谭某转而向游志亮投注，并通过转账方式或现金进行赌资交收。游志亮提供赌博账号nn25给宗某投注，并通过转账方式进行赌资交收。从2015年1月至2015年10月期间，游志亮与宗某通过银行转账方式交收赌资共计人民币71340元；与谭某通过银行转账方式交收赌资共计人民币13370元，与游某通过银行转账方式交收赌资共计13600元；与欧某通过现金方式交收赌资共计人民币6000元。
2015年11月3日，公安民警在韶关市武江区××房抓获游小丽，依法扣押了游小丽用于网络赌博的一部苹果6手机、一台台式电脑。同日，民警在韶关市曲江区××房抓获游志亮，依法扣押了游志亮用于网络赌博的一部小米手机、一台台式电脑。同月16日，公安机关依法扣押了陈跃新用于赌博的一部三星G5308W手机。上述扣押的手机、电脑中查有与“六合彩”赌博相关的电子数据。
原判认定上述事实，有户籍证明，归案经过，搜查、扣押笔录，扣押清单，手机通话、短信记录，电子物证检查工作记录，银行账号交易明细，审计报告，情况说明，证人欧某、蒙某、刘某1、茹某1、宗某、谭某、李某、陈某的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、图、照片，被告人陈跃新、游小丽、游志亮的供述等证据证实。
原判认为，被告人陈跃新、游小丽、游志亮明知他人利用“六合彩”进行赌博活动，仍接受他人“六合彩”赌博投注，并将所收受的投注通过互联网转投至“六合彩”赌博网站，并从中牟取非法利益，其行为均构成赌博罪。陈跃新、游小丽、游志亮归案后，能如实供述其所犯罪行，并当庭自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，作出如下判决：
一、被告人陈跃新犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万元。
二、被告人游小丽犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
三、被告人游志亮犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。
四、公安机关查扣并随案移送的手机、电脑等涉赌工具予以没收，上缴国库。
宣判后，上诉人陈跃新上诉称：1、游小丽将赌博账号给我，其犯罪情节比我严重，应列为第一被告人。2、银行转账的流水明细金额不应作为赌资，因为我与蒙某、游小丽的账号流水是重复的。3、我认罪态度好，家中经济困难。请求二审改判缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人陈跃新、原审被告人游小丽、游志亮犯赌博罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于上诉人陈跃新所提意见，经查，1、虽然陈跃新的赌博账号是从游小丽处取得，但其利用该账号进行“六合彩”赌博的金额远大于游小丽，相对于游小丽，其行为的社会危害性较严重，故原判对其犯罪地位的认定并无不当。2、原判认定的事实中只是对陈跃新进行“六合彩”赌博活动的毒资交收情况予以查实，未重复计算赌资，故所提该意见，据理不足，不予采纳。3、其家庭情况不属法定量刑情节。4、原判已综合考量其犯罪性质、情节及对社会的危害性，在幅度范围对其作出判决，量刑适当，故其上诉要求改判缓刑的意见，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈跃新、原审被告人游小丽、游志亮接受他人“六合彩”非法投注，进行赌博活动，从中牟取非法利益，其行为均构成赌博罪。其归案后能如实供述罪行，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭继欢
审判员 李飞洲
审判员 张怡婷
二〇一七年三月二十二日
书记员 陈侦鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。