湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂孝南民初字第02565号原告孝感市政和中小企业信用担保投资有限公司，住所地：孝感市城站路。法定代表人王淑华，董事长。被告朱光文，男，1968年9月29日出生，汉族，湖北省孝感市人，住孝感市孝南区，被告肖鹏飞，男，1970年3月4日出生，汉族，湖北省孝感市人，住孝感市孝南区。被告湖北弘文投资有限责任公司被告梁琼英，女，1972年9月19日出生，汉族，湖北省孝感市人，住孝感市孝南区，系被告朱光文之妻。原告孝感市政和中小企业信用担保投资有限公司诉被告朱光文、肖鹏飞、湖北弘文投资有限责任公司（以下简称弘文公司）、梁琼英追偿权纠纷一案，本院于2015年11月2日受理后，依法组成由审判员陈兴无担任审判长，人民陪审员胡晓东、高建国参加评议的合议庭，于2016年2月3日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘永前、被告朱光文、弘文公司、梁琼英的委托代理人杨斌和被告肖鹏飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年1月24日，被告朱光文向湖北银行股份有限公司孝感分行借款300万元，由原告提供委托担保，双方签订了《委托担保合同》，合同约定：由原告为被告朱光文的上述借款提供委托担保，期限12个月，担保费7.5万元，原告代偿，则被告朱光文违约，除承担15万元违约金外，还须支付代偿款和自代偿次日起的代偿资金占用费。同时，被告肖鹏飞为此笔委托担保提供了反担保，并与原告签订了《反担保抵押合同》，以其位于孝感市孝南区肖港镇白马寺166号1幢1单元1-6层共计150平方米的孝南国用（2011）字第××号土地证、面积867.72平方米的孝感市房权证字第××号房屋，作为抵押反担保，并在孝感市住房保障和房屋管理局办理了第2014000573号《房他证》。作为自然人，被告朱光文和被告梁琼英夫妻向原告出具了《反担保保证书》，为上述借款和为实现该笔借款实现的费用提供反担保保证。2014年元月，被告朱光文、梁琼英夫妻及双方作为仅有股东的被告弘文公司，向原告出具了《承诺函》，承诺以夫妻二人投资的被告弘文公司位于湖北省孝感市朋兴乡华光村四组的《“丹阳＊楚韵”度假村》（暂名）项目所流转的土地使用权及附着物作为此笔贷款的抵押物。并承诺在没有偿还此笔贷款前，将该项目所流转的土地使用权及附着物不出售、不转让，并向原告提供了夫妻二人的身份证和结婚证。被告朱光文到期后，没有还款。湖北银行股份有限公司孝感分行于2015年3月11日和2015年3月17日二次向原告发出了《代偿通知书》，2015年3月17日，湖北银行股份有限公司孝感分行向原告发出了履行担保义务的《告知函》，原告于2015年3月17日履行了代偿义务，向湖北银行股份有限公司孝感分行支付了3074034.33元贷款本息。该笔借款到期后，原告于2015年2月13日向被告朱光文和被告梁琼英发出了《关于担保贷款本息催收的通知》，于2015年3月12日向被告肖鹏飞发出了《关于履行担保贷款抵押责任的通知》，于2015年2月13日向被告朱光文作为股东的湖北楚天园林建筑工程有限公司发出了《关于配合清收朱光文逾期贷款的函》。2015年8月6日，被告朱光文向原告出具了《承诺》，承诺于2015年8月31日前偿还原告代偿本息。被告朱光文同时出具了湖北楚天园林建筑工程有限公司的书面《承诺》，湖北楚天园林建筑工程有限公司承诺的，在被告朱光文没有偿还原告的代偿款的情况下，未经原告书面同意，该公司将被告朱光文以其公司名义承接的孝感监狱工程款224.47万元绝不向朱光文及第三方支付。时至今日，被告朱光文仍然没有履行还款义务，其他被告出没有履行反担保义务，导致原告遭受了巨大的损失，为维护自己的合法权益不受侵犯，特向贵院提起诉讼，请求1.请求诸被告连带偿还原告欠款本息、资金占用费、违约金共计3387834.33元（其中代偿本息3074034.33元，资金占用费163800元，违约金15万元）；2.请求被告支付原告实现债权费用135513元（即律师费）；3.判令被告支付本案诉讼费。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、原告组织机构代码证等，证明原告的主体资格；证据二、个人借款合同，证明被告朱光文借款的事实；证据三、委托担保合同，证明原告为借款提供了担保；证据四、反担保抵押合同，证明被告肖鹏飞提供了反担保；证据五、抵押物清单及手续，证明被告肖鹏飞为反担保办理了反担保手续；证据六、反担保保证书，证明被告朱光文、梁琼英向原告提供了反担保；证据七、承诺书，证明被告朱光文、梁琼英、肖鹏飞向原告提供了书面承诺；证据八、被告湖北弘文投资有限公司章程，证明该公司由被告朱光文、梁琼英二人设立；证据九、湖北楚天园林建筑工程有限公司章程，证明被告朱光文是该公司股东；证据十、关于担保贷款本息催收的通知，证明原告履行了向被告朱光文催收担保贷款本息义务；证据十一、关于担保贷款本息催收的通知，证明原告履行了向被告肖鹏飞催收担保贷款本息义务；证据十二、关于配合清收朱光文逾期担保贷款的函，证明原告向湖北楚天园林建筑工程有限公司发函；证据十三、承诺，证明被告朱光文向原告承诺；证据十四、承诺，证明湖北楚天园林建筑工程有限公司向原告书面承诺帮助原告清收；证据十五、告知函，证明银行向原告催收；证据十六、代偿通知书，证明银行向原告要求代偿；证据十七、进帐单，证明原告已经支付代偿款。被告朱光文、弘文公司、梁琼英辩称，1.《担保法》第4条第二款规定，本案被告债务人朱光文不能提供反担保责任，故其做的反担保保证无效，不应承担保证责任，且其约定的需支付实现债权费用的请求无效。2.被告梁琼英既不是借款合同当事人也不是委托担保合同当事人，并且反担保保证无效，其做的保证只是作为配偶出具的一份声明，其不应成为被告；3.弘文公司不是本案的保证人，其提供的抵押物是华光村的集体土地不是合法的抵押财产，所做的承诺内容也不符合担保法规定，不应作为本案的被告，请求驳回原告对弘文公司诉讼请求。4.《担保法》司法解释第43条规定，保证人自行履行保证责任的，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内行使追偿权，故原告诉请的逾期利息、资金占有费、违约金、实现债权费用均无法律依据。5.委托担保合同约定了5%的违约金，原告就不应再请求被告支付资金占有费。6.2015年8月6日，被告朱光文出具的承诺书，实际变更了原委托担保合同的内容，原告应只就承诺书的内容要求被告偿还银行借款及利息。被告朱光文、弘文公司、梁琼英没有向本院提交证据。被告肖鹏飞辩称，1.原告请求不符合现行《物权法》第195条规定，原告只能对抵押财产行使优先受偿权，而不能判令我承担连带责任；2.原告代偿事实构成债权转让，但依照《合同法》第80条规定湖北银行应向朱光文发出债权转让通知书，否则不发生法律效力；3.既然约定了违约金，就不能同时主张资金占用费、利息等；4.原告自行履行保证责任，其实现债权的费用不应获得支持，其要求实现债权的费用也没有证据支持。被告肖鹏飞没有向本院提交证据。经庭审质证，对原告提交的证据一、八、九、十、十一、十二、十五、十六，四被告均无异议。对上述证据，本院依法予以采信。对原告提交的证据二，四被告有异议，认为该合同无签约日期，借款期限、利息及保证人等约定，不能证明主债权数额。本院认为，四被告的异议不成立，对上述证据，本院依法予以采信。对原告提交的证据三，四被告有异议，认为签约不等于履约，要有保证书才能证明担保关系。本院认为，四被告的异议不成立，对上述证据，本院依法予以采信。对原告提交的证据四和证据五，四被告有异议，认为抵押合同无签约日期，对抵押登记的效力不能确定。本院认为，四被告的异议不成立，对上述证据，本院依法予以采信。对原告提交的证据六，四被告有异议，认为该保证书违背了债务人不能为自身债务做保证的规定，是无效的。本院认为，四被告的异议不成立，对上述证据，本院依法予以采信。对原告提交的证据七，四被告有异议，认为该承诺书违背了担保法规定，不具有担保效力。本院认为，四被告的异议成立，对上述证据，本院依法不予采信。对原告提交的证据十三，四被告无异议，并认为该承诺书构成了合同的变更。本院认为，该承诺书并未变更合同内容，故对上述证据，本院依法予以采信。对原告提交的证据十四，四被告有异议，认为与本案无关，且不能产生法律意义。本院认为，四被告的异议成立，对上述证据，本院依法不予采信。对原告提交的证据十七，四被告有异议，认为进账单缺乏银行的结清债务的通知书，不能证明原告已经代偿借款本息。本院认为，四被告的异议不成立，对上述证据，本院依法予以采信。根据采信的有效证据，本院认定本案事实如下：2014年元月24日，被告朱光文向湖北银行股份有限公司孝感分行借款300万元，由原告提供委托担保，为此，原告与被告朱光文签订了《委托担保合同》一份，约定：由原告为被告朱光文的上述借款提供委托担保，期限12个月，担保费7.5万元。如果原告进行了代偿，那么被告朱光文构成违约，除应向原告承担15万元违约金外，还须向原告支付代偿款和自代偿次日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率浮动50%执行）。同时，被告肖鹏飞为此笔委托担保提供了反担保，并与原告签订了《反担保抵押合同》一份，以其位于孝感市孝南区肖港镇白马寺166号1幢1单元1-6层共计150平方米的孝南国用（2011字第××号号土地证、面积867.72平方米的孝感市房权字第××号号房屋，作为抵押反担保，并在孝感市住房保障和房屋管理局办理了第2014000573号《房他证》。另外，被告朱光文和被告梁琼英夫妻向原告出具了《反担保保证书》，为上述借款和为实现该笔借款实现的费用提供反担保保证。2014年元月，被告朱光文、梁琼英、弘文公司向原告出具了《承诺函》一份，承诺以夫妻二人投资的弘文公司位于湖北省孝感市朋兴乡华光村四组的《“丹阳···楚韵”度假村》（暂名）项目所流转的土地使用权及附着物作为此笔贷款的抵押物。并承诺在没有偿还此笔贷款前，将该项目所流转的土地使用权及附着物不出售、不转让，并向原告提供了夫妻二人的身份证和结婚证。借款到期后，被告朱光文没有还款。湖北银行股份有限公司孝感分行于2015年3月11日和2015年3月17日两次向原告发出《代偿通知书》，并于2015年3月17日向原告发出了履行担保义务的《告知函》。原告遂于当日履行了代偿义务，向湖北银行股份有限公司孝感分行代偿了被告朱光文的借款本息3074034.33元。后原告向四被告追偿未果，遂引起诉讼。本院认为，原告与被告朱光文签订的委托担保合同，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告依约向湖北银行股份有限公司孝感分行代偿了被告朱光文的借款，现要求被告朱光文偿还代偿的本金300万元、利息74034.33元，并要求其依约承担资金占用费157500元［从2015年3月17日计算至2015年10月22日，共7个月，3000000元×（6%＋6%×50%）÷12个月×7个月＝157500元］、违约金15万元，合乎双方的约定和法律规定，本院依法予以支持。原告要求被告朱光文支付实现债权费用135513元（律师费），缺乏证据，本院依法不予支持。被告梁琼英自愿为被告朱光文提供反担保保证，依法应承担连带清偿责任。被告肖鹏飞以自己的房屋作抵押，为被告朱光文提供反担保，应在抵押房屋的价值范围内承担责任。被告弘文公司承诺用流转的土地作抵押，缺乏法律依据，该抵押无效，因此，原告对该公司的诉讼请求，本院依法不予支持。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告朱光文于本判决生效之日起三日内向原告孝感市政和中小企业信用担保投资有限公司支付代偿的本金300万元、利息74034.33元、资金占用费157500元、违约金15万元，合计3381534.33元；二、被告梁琼英对上述债务承担连带清偿责任；三、被告肖鹏飞在抵押房屋的价值范围内对上述债务承担清偿责任；四、驳回原告孝感市政和中小企业信用担保投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33852元，由被告朱光文、梁琼英、肖鹏飞承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  陈兴无人民陪审员  胡晓东人民陪审员  高建国二〇一六年十一月七日书 记 员  陈新玲