吉林省松原市宁江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0702民初5210号
原告：董玉清，女，汉族，1966年4月29日生，住吉林省松原市。
委托诉讼代理人：孙守臣，男，汉族，1964年3月20日生，住吉林省。
委托诉讼代理人：熊伟，吉林群兴律师事务所律师。
被告：松原市宁江区繁华商贸有限公司。
委托诉讼代理人：斯琴，吉林巨石律师事务所律师。
原告董玉清与被告松原市宁江区繁华商贸有限公司（以下简称繁华商贸有限公司）劳动争议一案，本院于2016年6月26日做出（2016）吉0702民初18号民事判决。原告董玉清不服该判决，向吉林省松原市中级人民法院提起上诉。吉林省松原市中级人民法院于2016年9月1日做出（2016）吉07民终1046号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年7月19日公开开庭进行了审理。本案当事人原告董玉清委托代理人、被告繁华商贸有限公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董玉清诉称：2012年5月7日，原告入职被告单位从事理货员工作，2014年3月2日，原告在工作中摔伤，经诊断为：头部外伤、脑震荡伤、颈枕部软组织挫伤、颈部软组织挫伤，第一次住院治疗6天，第二次住院治疗69天，第三次住院治疗33天，合计108天。原告自感可以继续工作的时候，要求到被告单位继续上班、补签劳动合同，遭到被告拒绝，原告遂申请劳动仲裁，2014年8月26日，经松原市宁江区劳动人事争议仲裁委员会裁决认定：原被告之间存在劳动关系；2014年12月6日，经松原市人力资源和社会保障局认定：原告的伤为工伤；2015年7月3日，经松原市（因工）劳动能力鉴定认定：原告的伤残为拾级残。2015年12月21日，松原市宁江区劳动人事争议仲裁委员会做出〔2015〕松宁劳人仲字第39号仲裁裁决，原告对该裁决有异议，请求依法支付原告的住院医疗费16951.24元，住院伙食补助费10800元，住院期间护理费116.72元，拖欠工资23400元，一次性医疗补助费6500元，一次性就业补助金9100元，一次性伤残补助金9100元，补偿未签订劳动合同的11个月的二倍工资14300元，为提前一个月通知解除劳动合同的工资1300元，二倍经济补偿金11700元。
被告繁华公司辩称：我公司认为仲裁裁决合理合法，误工费、一次性医疗补助金、一次性就业补助金在仲裁时没有提出这些请求，必须仲裁前置，不同意给付。原告诉请的第二次及第三次住院共计102天的所有费用被告不予认可，不同意支付。因为依照鉴定结论，原告的伤情和其后二次住院与工伤不具有关联性。原告现年52周岁，原告已经达到法定退休年龄，故不应该支付一次性就业补助费。原告主张的二倍工资的请求，因超过法定的时效，应驳回其诉讼请求。原告已经支付了医药费12000元及一个月的工资1300元，共计13300元的费用。原被告自愿达成协议，董玉清在在2014年4月20日上班，但之后的医药费需要被告方批准，原告违反协议约定，并没有如期上班，且没有说明不上班的原因，原告的行为属于无故旷工，双方系自行解除劳务合同，故我单位不应给付其经济补偿。综上，请依法驳回原告的起诉。
经审理查明：2012年5月7日原告受雇于被告单位从事理货员工作，月工资1300元，双方未签订劳动合同。2014年3月2日原告在工作时摔伤，被告单位将原告送至松原市中心医院住院治疗6天，诊断为“头部外伤、脑震荡伤，顶枕部软组织挫伤、颈部软组织挫伤、双肺肺炎”，一级护理三天，二级护理三天。被告为原告支付此住院期间的医疗费，并支付原告停工留薪期一个月的工资1300元。2014年5月16日至2014年7月24日，原告因“眩晕、颈部左转及仰头受限”到松原市中医院康复科住院治疗69天，诊断为“颈椎病”，全程三级护理，原告自行支付医疗费6905.63元。2015年7月25日至2014年8月27日，原告到松原市中心医院康复医学科住院治疗33天，诊断为“脑震荡后遗症、颈椎间盘突出症、椎基底动脉供血不全、多发性腔隙性脑梗死”，三级护理全程，原告支付医疗费4970.38元。2014年8月28日、9月1日，原告分别到吉林大学第一医院、吉林大学第二医院门诊部检查，但未提供门诊手册。
另查明，原告出生于1964年4月29日至2014年4月28日年满50周岁。2014年8月26日经松原市宁江区劳动人事争议仲裁委员会裁决认定：原、被告之间存在劳动关系。2014年12月6日经松原市人力资源和社会保障局认定：原告的伤为工伤，工伤部位为头部。2015年7月3日经松原市劳动能力鉴定委员会鉴定：原告的伤残等级为拾级。2015年12月21日松原市宁江区劳动人事争议仲裁委员会做出2015松宁劳人仲字第39号仲裁裁决，裁决：1、驳回原告提出的补签劳动合同并恢复工作的请求；2、被告支付原告住院期间护理费801.72元（89.08元/天×3天×2人+89.08元/天×3天×1人）；3、被告支付原告住院期间的伙食补助费90元（15元/天×6天）；4、被告支付原告一次性伤残补助金9100元（1300元/月×7个月）；5、驳回原告提出的2014年5月6日至2014年7月24日在松原市中医院康复科治疗颈椎病、2014年7月25日至2014年8月27日在松原市中心医院康复医学科治疗脑震荡后遗症、颈椎间盘突出症、椎基底动脉供血不足、多发性腔隙性脑梗死的医疗费以及吉大一院门诊、药店购买药品的费用的请求。6、驳回原告提出的二倍工资的请求。原告对该裁决认定中的一、二、三、五、六项不服，提起诉讼。原告董玉清在一审案件审理完毕后，自行委托吉林瑞光司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为（1）董玉清颈椎受伤与工伤存在因果关系；（2）董玉清康复治疗颈椎伤病与本次受伤存在关联性，康复治疗是必要的，康复治疗发生在医疗终结区间内是合理的。
原告董玉清不服该判决，向吉林省松原市中级人民法院提起上诉。吉林省松原市中级人民法院于2016年9月1日做出（2016）吉07民终1046号裁定，认为董玉清在二审中提供吉林瑞光司法鉴定中心法医临床鉴定意见书，认为董玉清颈椎受伤与工伤存在因果关系；董玉清康复治疗颈椎伤病与本次受伤存在关联性，康复治疗是必要的，康复治疗发生在医疗终结区间是合理的，董玉清依此鉴定认为原审未予保护其康复期间的医疗费，误工费错误。松原市宁江区繁华商贸有限公司对该鉴定提出异议，申请重新鉴定应予准许，以查清董玉清康复期间的费用是否应予保护。故撤销本院（2016）吉0702民初18号民事判决书，裁定发回本院重审。
在本次审理中，被告申请：对董玉清颈椎受伤是否与工伤存在因果关系；康复治疗颈椎病与本次受伤是否存在关联性、必要性、合理性进行鉴定。经松原市中级人民法院司法辅助办公室委托，2017年4月12日吉林常春司法鉴定所做出鉴定，结论为：1、董玉清不存在颈椎寰枢关节脱位的外伤性改变，与此次工伤不存在因果关系，董玉清本次颈部软组织挫伤与此次工伤存在因果关系。2、董玉清于松原市中医院、松原市中心医院住院期间所行康复治疗颈椎病与本次工伤不存在关联性。被告垫付3880元鉴定费。原告对本鉴定结论有异议并申请了瑞光司法中心的鉴定人员及常春司法鉴定所的鉴定人员出庭，瑞光司法鉴定所的鉴定人员称依据受伤当天的CT片及受伤部位和病例确定的结论，并认为康复是有必要的。常春司法鉴定所鉴定人员称原告的环椎和侧椎相差3毫米以上才能认定为脱位，此次鉴定时将原CT片进行数倍扩大，按照片中的比例尺的比例测量后，原告的CT片显示原告的环椎和侧椎左右二侧相差1.5毫米，并没有达到规定的3毫米，故认定原告的不存在颈椎寰枢关节脱位的外伤性改变，与此次工伤不存在因果关系，董玉清本次颈部软组织挫伤与此次工伤存在因果关系。
本院认为：原告董玉清系被告繁华公司雇佣的员工，所从事的劳动为被告单位业务工作的组成部分，接受被告的管理并按照被告要求进行工作，原告与被告间虽然没有签订劳动合同，但是双方间的事实劳动关系成立；原告在工作中受伤并经鉴定为十级伤残，有松原市宁江区劳动人事争议仲裁委员会做出的仲裁裁决书及松原市劳动能力鉴定委员会做出的鉴定在卷为凭，上述证据真实、合法，本院予以采信。鉴于原告工伤认定后，被告未按照规定支付相关待遇，故被告应支付原告的工伤待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定：“人民法院受理劳动争议案件，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。本案原告增加的诉讼请求中关于一次性医疗补助金与一次性就业补助金均系在工伤纠纷案件中应处理的赔偿项目，与本案具有不可分性，故应依照上述规定一并审理；原告已经不再被告单位工作，其原工作的繁华超市已经停业数月，原告不再具有回去工作的可能，故原被告之间的劳务关系应解除。被告应向原告支付经济补偿金，原告的此项请求与劳动争议具有不可分性，应当合并审理，原告2014年4月28日前与被告之间为事实劳动关系，共计为一年十一个月的期间，被告应向原告支付经济补偿金2600元（满一年为一个月工资，超出半年按照一年计算，每月工资1300元，共二个月的标准）。
原告自2014年4月28日后与被告之间为劳务关系，不再受劳动法的调整，不再享有相应劳动待遇。原告提出的被告应给付原告未签订书面劳动合同的11个月双倍工资的诉讼请求，因原告未能在法定的期限内申请仲裁，本院不予保护。原告主张后续治疗与工伤之间存在关联性并提供自行委托的吉林瑞光司法鉴定所做出的鉴定结论为依据，该份鉴定结论与本院委托的由吉林常春司法鉴定中心做出的鉴定结论相反，本院对瑞光司法鉴定做出的鉴定结论不予采信，原告主张依据的证据不足，其主张缺乏证据支持，故原告主张的后续治疗费一项，本院不予保护。
被告已支付原告停工留薪期一个月的工资，原告主张住院期间的误工费没有法律依据，本院不予支持。因原告属工伤，其各项赔偿均应按照《工伤保险条例》及吉林省实施《工伤保险条例》的相关规定进行计算，原告主张按照人身损害赔偿标准计算，本院不予支持。原告第一次住院期间的护理费801.72元（89.08元/天×3天×2人+89.08元/天×3天×1人）、住院伙食补助费90元（15元/天×6天）、一次性伤残补助金9100元（1300元×7个月，7个月为一次性伤残补助金支付标准月数）、一次性伤残就业补助金9100元（1300元×7个月，7个月为一次性伤残就业补助金支付标准月数）、一次性工伤医疗补助金6500元（1300元×5个月，5个月为一次性工伤医疗补助金支付标准月数）符合法律规定，本院予以保护。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条的规定，判决如下：
一、解除原告董玉清与被告松原市宁江区繁华商贸有限公司之间的事实劳动关系；
二、被告松原市宁江区繁华商贸有限公司于本判决生效后立即支付原告董玉清28191.72（第一次住院期间的护理费801.72元、住院伙食补助费90元、一次性伤残补助金9100元、一次性伤残就业补助金6500元、一次性工伤医疗补助金9100元，经济补偿金2600元)。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告松原市宁江区繁华商贸有限公司承担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于松原市中级人民法院。
审 判 长 姚春媛
人民陪审员 郭 伟
人民陪审员 王艳霞
二〇一七年九月二日
书 记 员 牛丽丹