浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温苍民初字第1005号
原告：杨国容。
委托代理人：杨国勇。
被告：温州市泓昌建设工程有限公司。
法定代表人：叶定景。
委托代理人：徐良所、王雨恩。
原告杨国容为与被告温州市泓昌建设工程有限公司（以下称泓昌工程公司）劳动争议纠纷一案，于2013年7月24日向本院起诉，本院于当日受理后，依法由审判员温超独任审判，于2013年9月16日及2014年1月10日公开开庭审理了本案。原告杨国容及其委托代理人杨国勇、被告泓昌工程公司的委托代理人王雨恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨国容起诉称：被告在承建温州发贝有限公司厂房的建筑工程，2012年9月，被告雇佣原告在其工地从事杂工工作，约定原告每月工资4500元，未依法签订劳动合同。2012年11月25日，原告在工地上把石子用斗车运往升降梯里，由于升降的工友操作失误，升降机压在原告身上将原告压伤，原告随即被送往温州医学院附属第二人民医院治疗。诊断为：脊髓压损伤、腰4.5骨折脱位，马尾损伤不全瘫、胸11骨折、腰1.2.3右侧横突骨折等伤，两次住院共53天。2013年3月6日，原告向苍南县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告无法提供劳动合同为由，于2012年4月27日作出不予受理通知书，同日苍南县劳动仲裁委员会也作出劳动仲裁不予受理通知书。后原告的伤势经温州律证司法鉴定所鉴定原告因工受伤丧失劳动能力程度为3级，大部分护理依赖。为维护自身的合法权利，现请求判决：1、原、被告之间存在劳动关系；2、被告补偿原告伤残赔偿金481044元、一次性伤残补助金76833元、停工留薪期间工资40087元、住院伙食补助费1590元、护理费5300元、营养费10000元、交通费5000元、护理依赖545156元，合计1185010元。
被告泓昌工程公司答辩称：被告认为劳动仲裁机构作出的双方没有签订劳动合同是正确的，原告并非是被告所招聘的，被告的工程是发包给别人，原告是与承包人之间的关系。对原告所提出的赔偿项目、标准有异议，其请求没有法律依据。另者，原告的工资是2000元，而不是4500元。原告所做鉴定机构的主体资格有问题，被告要求重新进行鉴定。
原告杨国容在举证期限内提供下列证据材料：1、原告身份证，证明原告诉讼主体资格；2、被告工商登记基本情况，证明被告诉讼主体资格；3、病历资料，证明原告受伤部位、受伤情况及受伤事实；4、工伤、仲裁不予受理通知书，证明原告已经过前置程序；5、司法鉴定意见书，证明原告的受伤等级及所需要护理的程度及时间。被告泓昌工程公司在举证期限内提供如下证据材料：1、收款凭证，原告到被告处领取15000元生活费的事实；2、劳动能力鉴定书，证明原告的劳动能力致残等级。
原、被告提供的证据，经庭审出示质证，被告泓昌工程公司对原告提供的证据1、2、3、4没有异议，但认为不能证明原、被告存在劳动关系。本院认为，上述证据原告没有直接主张待证原、被告之间存在劳动关系，被告对其他主张并无异议，其证明力予以确认。对证据5，被告认为工伤伤残鉴定主体和程序有异议。本院认为，被告的异议成立，其结果与重新鉴定的结论不符，其证明力不予以确认。原告对被告提供的证据1没有异议，本院确认其作为定案证据使用。对证据2，原告有异议，但放弃重新鉴定的权利。本院认为，该鉴定结论符合法定程序，原告没有提出来实质性的异议，其证明力予以确认。
经本院审理，认定事实如下：2012年9月，被告在承建温州发贝有限公司厂房的工程时，雇佣原告在该工地从事杂工工作，双方未签订劳动合同。2012年11月25日，原告在工地上把石子用斗车运往升降梯里，由于升降的工友操作失误，升降机压在原告身上，致使原告被压伤。原告受伤后随即被送往温州医学院附属第二人民医院治疗。诊断为：脊髓压损伤、腰4.5骨折脱位，马尾损伤不全瘫、胸11骨折、腰1.2.3右侧横突骨折等伤，至2013年1月17日出院，共治疗53天，住院期间的治疗费全部由被告支付。2013年1月31日，被告向原告（捣伤人）支付了六个月的生活费15000元。2013年3月6日，原告向苍南县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告无法提供劳动合同为由，于2012年4月27日作出不予受理通知书，同日苍南县劳动仲裁委员会也作出劳动仲裁不予受理通知书。原告出院后于2013年6月19日自行委托温州律证司法鉴定所对其伤势进行鉴定，认定为原告因工受伤丧失劳动能力程度为3级，大部分护理依赖。本案在审理过程中，被告对该鉴定程序及主体提出异议，要求进行重新鉴定。本院依法委托温州市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，同年11月28日作出鉴定结论，评定原告的劳动能力致残等级为六级、无护理依赖。
另查明，浙江省2012年城镇全社会单位在岗职工平均工资40087元。
本院认为：原、被告之间虽然没有直接的证据包括劳动合同等证明双方存在劳动关系，但原告实际上在被告承建的工地上劳动，在原告受伤后，被告支付医疗费及生活费，可以认定原、被告之间存在劳动关系。原告在与被告泓昌工程公司劳动关系存续期间发生损伤事故，在原告没有故意或其他刑事犯罪行为而受伤的情况下，原告的受伤应认定为工伤，其造成的损失应以工伤保险待遇进行补偿。原告主张住院伙食补助费、住院期间护理费符合规定，应予以支持；原告主张的营养费应以每日50元为宜，即2650元；原告主张的交通住宿费没有提供证据，但可按每日10元计算，即530元；停工留薪期间工资计算的月基数为7个月，即40087元÷12个月×7元=23384元；一次性伤残赔偿金为赔偿基数的16个月，即40087元÷12个月×16个月=53440元；一次性伤残补助金为基数的25个月，即40087元÷12个月×25个月=83500元；一次性伤残就业补助金为基数的25月，即40087元÷12个月×25个月=83500元；今后护理费因没有护理依赖的等级，不予以支持。原告主张的医疗费8633元没有提供证据加以佐证，其主张赔偿不予以支持。今后治疗费应以原告实际发生的医疗费用，另行主张赔偿。其余超过上述赔偿标准而请求赔偿的，没有证据加以佐证，不予以支持。被告在原告受伤治疗期间支付的生活费15000元，应予以扣除。依照《工伤保险条例》第十七条、第十九条第二款、第三十条、第三十三条、第三十六条，参照浙江省人民政府《浙江省人民政府关于贯彻执行﹤工伤保险条例﹥有关事项的通知》第二十四条之规定，判决如下：
一、确认原告杨国容与被告温州市泓昌建设工程有限公司存在劳动关系；
二、被告温州市泓昌建设工程有限公司赔偿原告杨国容住院伙食补助费1590元、住院期间护理费5300元、营养费2650元、交通住宿费530元、停工留薪期间工资23384元、一次性伤残赔偿金53440元、一次性伤残补助金83500元、一次性伤残就业补助金83500元。合计253894元（应扣除被告已支付的15000元），此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告杨国容其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由被告温州市泓昌建设工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，开户行：温州市农行营业部，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理］。
审判员 温 超
二〇一四年二月十一日
书记员 林超方