营口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽08刑终240号
原公诉机关营口市站前区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘晓波，男，于辽宁省宽甸满族自治县人，满族，大学文化，原营口市高新区安监局工作人员，捕前住营口市站前区。因本案于2015年5月4日被刑事拘留，同年5月18日被取保候审，2016年7月4日被逮捕。现羁押于营口市看守所。
营口市站前区人民法院审理营口市站前区人民检察院指控原审被告人刘晓波诈骗犯罪一案，于2016年3月29出(2016)辽0802刑初135号刑事判决。宣判后，原审被告人刘晓波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，于2016年11月28日作出（2016）辽08刑终432号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。站前区人民法院于2017年4月20日作出(2017)辽0802刑初13号刑事判决书。宣判后，原审被告人刘晓波不服，再次提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘晓波，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年9月10日，被告人刘晓波驾驶其原单位营口高新技术产业开发区安监局所有的中华牌轿车到营口市站前区，谎称该车是其本人所有，与被害人王某1签订机动车﻿买卖合同，以该车作抵押，从被害人王某1处骗取6.5万元人民币。后被害人王某1多次向刘晓波索要“欠款”，刘晓波拒不偿还。
原审法院认为，被告人刘晓波无视国家法律规定，诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘晓波犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5万元。
二、责令被告人刘晓波将非法占有的人民币6.5万元返还被害人王某1。
上诉人刘晓波上诉称：其与王某1相识多年，并数次向王某1借款，截止王某1在站前区法院起诉上诉人偿还借款18.1万元时，双方之间只对利息计算存在异议，除此之外没有其他借款未还，站前区人民法院审理借款案件时，提出只要上诉人认可18.1万元，之间所有债务一笔勾销，上诉人基于此认可了18.1万元借款是真实的，其中已经包含6.5万元。卷宗没有直接证据证明上诉人是否得到6.5万元，证人贾某、胡某证言不能作为直接证据，上诉人承认当时借款1万元，王某1不保留收款人的收条，违背客观规律。在卷6.5万元借款协议确是上诉人所签，但协议是因与王某1商量用三台翻斗车作抵押物，因三台车没有牌照，上诉人将签订的三份空白协议交给王某1，是王某1填写的6.5万元。本案初期是典型的民事纠纷，由于利息过高发生争议，王某1一方面起诉民事借款索要欠款，一方面要求上诉人还款，并承诺撤销举报，刑事举报是王某1讨债的一种形式，这种情况下应严格审查定罪证据，综上认定上诉人诈骗证据不足，请求二审法院予以改判。
经审理查明：原审判决认定原审被告人刘晓波诈骗犯罪的上述事实清楚，有下列证据予以证明：
1、物证
机动车登记证书证明刘晓波向王某1提供的轿车机动车登记证书的事实及该车辆的具体情况。
2、书证
(1)户籍证明及无刑事犯罪前科证明证实被告人刘晓波的自然情况，无刑事犯罪前科。
(2)行政处罚决定书证明被告人刘晓波行政违法情况。
(3)旧机动车买卖合同与机动车注册登记摘要信息证明被告人刘晓波与王某1签订的旧机动车买卖合同的事实及车辆交易价格为六万五千元。
(4)车辆管理所证明证实黑色中华牌轿车机动车登记证书经交警支队车辆管理所核定，此证为2010年4月11日车管所核发。
3、证人证言
(1)证人贾某证言证明被告人刘晓波虚构中华轿车为其从单位购买的事实并以该车抵押从被害人王某1处借款6.5万元的事实。具体内容是：2013年9月10日刘晓波到南湖公寓外门市找王某1借钱，王某1说没有抵押不能借给你，之后刘晓波说有一台中华车可以抵押，之后王某1检查完车手续说绿本也不是你的名啊。当时刘晓波说车是从单位购买的，还没过户，之后王某1说行，刘晓波和王某1签订了机动车买卖协议，总价是65000元。当天给了4万元，是王某1给的，当时我在场。第二天又给了2.5万元，是我给的，当时王某1在场。签订协议时王某1、胡某和我在场。
(2)证人胡某（王某1合伙人）证言证明被告人刘晓波以中华轿车抵押同王某1签订车辆买卖合同从王某1处借款6.5万元的事实。具体内容是：我和王某1是生意上的合作伙伴，2013年9月10日刘晓波到南湖公寓外门市找王某1借钱，王某1说没有抵押不能借给你，之后刘晓波说有一台中华车可以抵押，之后王某1检查完车手续说绿本也不是你的名啊。当时刘晓波说车是从单位购买的，还没过户，之后王某1说行，刘晓波和王某1签订了机动车买卖协议，总价是65000元。并签订了机动车买卖合同。当天支付4万元，同时刘晓波说车再用两天，王某1把登记证留下了。
(3)证人王某2证言证明涉案黑色中华牌轿车属于营口市高新区管委会所有，2012年11月份至2014年7月份，该车司机为刘晓波，主要给白某开车。单位车辆登记证书大部分在我这统一保管，也有部分在司机手里。大约一个月前，有个人拿着这台车的机动车登记证到我这说刘晓波用这台车登记证把车卖给他或者抵押给他，我就马上找我统一保管的机动车登记证发现这个证书真的不在我这里。这个人走后我安排人把辽H276**号轿车的机动车登记证挂失补办了，新证在我这里。
(4)证人王某3证言证明2010年4月1日前使用车辆的情况及接车时未看到该车机动车行驶证。
(5)证人辛某证言证明2010年10月7日后使用中华轿车情况，2012年11月左右将车交给管委会办公室王某2或刘晓波，2012年11月至2014年中上旬该车司机为刘晓波。
4、被害人王某1陈述证明刘晓波同王某1签订机动车买卖协议将中华轿车以6.5万元价格卖给王某1骗取借款的事实及刘晓波没有用三台翻斗车抵押向其借款。
具体内容是：2013年9月10日刘晓波找到我说要用钱，想卖给我一台车牌为号中华车，我同意了，他拿着机动车登记证书和行车执照，开着这台车找的我，我看登记证书上的使用权人是辽宁渤海科技城发展有限公司，就说这车不是你名下的，你也没权利卖呀。刘晓波告诉我这台车他从所在单位购买的，还没过户，我合计登记证书和执照都有，而且他还是公职人员就相信了，我俩是以6.5万元的价格签订的买卖协议，协议签完后，刘晓波说借他开两天，我没多想就把车借他了。过了3天左右，看他没过来还车，就给他打电话要车，他总是找各种理由搪塞我，过了大约10多天，因为总联系不上他，我就不想买这台车了。有一天好不容易打通他的电话并告诉他车我不想买了，让他把钱还给我，他说没钱给我，车他还用也不能还我，我一生气就到他的单位营口高新区管委会办公室，办公室一个女的和我说，我们单位有这个人，但是这台车属于单位，刘晓波无权卖车，我这才知道被骗了。我再找他也找不到，这期间有一天刘晓波主动给我打电话说，你都找到我单位了，钱我就不给你，你还能想什么招。我是真没有办法，所以我就来报警了。
2013年9月10日刘晓波和我签订了旧车买卖合同，以6.5万元人民币达成协议，当天支付刘晓波4万元，当时有胡某、贾某在场。2.5万元是我的出纳贾某支付给刘晓波的，当时我在场。
所以在2015年才报案是因为我和刘晓波之前认识，2013年刘晓波用单位车作抵押后，我发现被骗，当时我合计让刘晓波把钱还我，我就不追究了，可是刘晓波一直拖着，不给我钱也不给我车，2014年年末的时候，有一次我和刘晓波通电话，他说不还钱也不给我车，之后我就有了报案的想法。买卖协议没有利息，因为我开的是寄卖行，不向贷款公司还收利息。我是在签协议之后1个月知道抵押车是单位的公车。之后我就去刘晓波的单位找他，他也承认是单位的车，之后他答应还我钱，我就等刘晓波给我钱，之后一直拖到现在。
2013年刘晓波没有卖给我翻斗车，也没用三台翻斗车在我这抵押借款。我知道他有三台翻斗车，当时刘晓波欠我钱，我找他要钱，他说没有钱，等他把三台翻斗车卖了就把钱还我，过了一段时间他说将翻斗车卖了，我就这么知道这事的，当时他是怎么卖的这三台翻斗车我也不清楚。还钱具体数额记不清了，当时应该是还了我48000元人民币的欠款。48000元与6.5万元没有联系，这是两笔账，他还了48000元之后，才发生他骗我65000元的事。48000元是刘晓波以前用房照和工资卡在我这多次抵押借钱欠的钱。我们之间都签有相关手续。
实际上刘晓波是用这辆车在我这抵押借款，只不过我们之间是签署的车辆买卖协议，他当时也说借款还不上这车就当卖给我，所以我们才签署的车辆买卖协议。抵押借款6.5万元截止我报案他没还过我款。当时刘晓波说这车是他的，机动车登记证上登记的是他单位的名字，车已经被他买过来了，只是没有过户。他没有抵押过三辆翻斗车，他之前在我公司借了款，没有钱还，他让我公司卖过三辆翻斗车，这三辆翻斗车都是没有手续的，我公司帮他卖完之后，直接扣下还以前的欠款了。三辆翻斗车放我这出售和中华车抵押借款不是在同一时间，他将三辆翻斗车放我这出售这回事，是他之前用工资卡和房产在我这借款所欠下的债务，跟中华车借款不相关，时间上出售翻斗车在前，用车借款在后。
5、被告人刘晓波供述与辩解证明被告人刘晓波以单位车作抵押从被害人王某1处骗取借款的事实经过。具体内容是：被带到公安机关是因为2013年我将单位的机动车抵押给王某1的事。车是配给管委会白某主任的，当时我是司机。具体时间记不清了，我记得是2013年9月，当时我急用钱，就开着中华轿车去南湖公寓附近找到王某1，跟他说车是我自己的，将车抵押给他，借点钱，我将车登记证押在他那，然后我拿着钱走了。我之前跟王某1借的钱还没有还给他，这次急用钱，为了能借出钱，就将车辆抵押给王某1了。是否签订借款协议记不清了，买卖协议刘晓波签名和指印是我自己签的和自己按的。钱让我还账了，车辆我借出来还给单位了。
6．辨认笔录（王某1、贾某、胡某）证明本案被告人刘晓波系实施诈骗王某1犯罪的人。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。同时，上诉人刘晓波在本院审理中未提出新的证据。
本院认为，上诉人刘晓波以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗犯罪，应依法惩处。关于上诉人刘晓波提出的上诉理由，经查，认定其诈骗犯罪，不仅有被害人王某1的陈述予以证明，亦有证人贾某、胡某的证言予以佐证，对其辩解没有证据予以证明，卷宗现有证据足以证明其犯罪行为，故其上诉理由，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 强
审判员 刘剑勇
审判员 刘文婷
二〇一七年九月十一日
书记员 ＸＸ华
附《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。