河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终1990号
上诉人（原审原告）：张家口市大东房地产开发有限责任公司，住所地张家口市宣化区胜利北路高速收费站口东侧。
法定代表人：李小冬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：田亮，河北环舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武臣，男，1979年6月3日出生，汉族，个体工商户，现住张家口桥东区。
委托诉讼代理人：武晨波，张家口市经济开发区姚家房法律服务所法律工作者。
上诉人张家口市大东房地产开发有限责任公司（以下简称大东房开公司）因与被上诉人武臣商品房预售合同纠纷一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2017）冀0705民初1582号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大东房开公司的委托诉讼代理人田亮，被上诉人武臣及其委托诉讼代理人武晨波到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
大东房开公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法发回重审或改判；二、诉讼费用由武臣承担。事实和理由：一、武臣在签订合同时就存在恶意，欺诈，隐瞒，就武臣办理银行按揭事宜其仅为协助义务。武臣在一审庭审过程中陈述，其在2012年就知道自己个人征信有问题，无法办理银行按揭，却仍然在2013年8月7日与大东房开公司签订《商品房买卖合同》，其在签订合同之时就存在隐瞒、欺诈行为。另根据合同的补充协议第三条之规定：“出卖人在本合同签订之前有关按揭贷款义务的说明，陈述或宣传均理解为仅限于协助买受人向出卖人指定银行，办理商品房抵押贷款。该按揭银行根据买受人的实际情况决定同意或不同意按揭以及贷款金额和年限，出卖人无保证之义务。”按照该合同约定，其对于武臣办理银行按揭仅仅为“协助”义务，并未向武臣作出保证。我方在银行告知因武臣个人征信问题无法办理按揭后，就及时与武臣联系告知该情况，武臣也到银行去询问情况。之后就一直不再出面，其屡次电话联系均未果，依照合同中武臣提供的地址也无法进行催告。庭审中，武臣一直强调并不得知银行无法办理按揭的情况，该陈述并非事实也不符合常理。购房可以说是人生大事之一，即使其真如武臣所述未告知无法办理按揭事宜，从2013年开始到开庭之间长达4年之久，武臣对此事不闻不问，完全不符合一个老百姓购房的正常情形，况且武臣也陈述有亲戚在同一小区购房并入住，却依然不对自己不能入住情况到公司进行了解是不符合常理的。我们已经给了武臣足够的合理期限，由此可以断定武臣本身对于购买该房屋并不积极，甚至是消极态度。就本案，武臣在与其签订合同时就存在欺诈隐瞒，在合同履行过程中消极对待，甚至回避与其沟通协商，导致该合同一直不能履行，武臣从主观上就不愿意维续履行该合同，所以要求与武臣解除合同是合情合理的。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定:“商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。”所以，其要求与武臣解除合同也有法可依。对于武臣已经支付的费用，我公司愿意返还。二、武臣未按照合同约定履行付款义务，其亦未向武臣交付房屋，此时解除合同对双方均不会造成损害后果。双方签订的《商品房买卖合同》真实有效，符合法律规定，武臣应当按照合同的约定支付房款。而在武臣仅支付少量首付款之后，对于剩余的房款分文未付，其也因此未向武臣交付房屋，作为房屋买卖合同的核心履行内容双方并未履行。而未履行的原因是由于武臣逾期付款，属于根本违约，严重违约情形。所以，根据《商品房买卖合同》第七条之规定：“逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。”其有权解除该合同。三、武臣应当支付违约金22550元。根据补充协议第十一条之规定：“本合同生效后，任何一方无正当理由不履行合同，违约一方应当向对方支付总房款10%的违约金。”武臣既无法办理银行按揭，又不协商处理剩余房款事宜，无正当理由不履行合同，所以应当向其支付10%的违约金，即22550元。综上，请求二审法院在依法查明事实，将本案发还重审或依法予以改判。
武臣辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。合同解除条件未成就，大东房开公司无权解除商品房买卖合同。在2012年10月份，大东房开公司就收了武臣的1000.00元贷款手续费，在收取了贷款手续费近四年的时间内，大东房开公司因自身工作懈怠未能积极为武臣办理银行按揭贷款，该责任完全在大东房开公司。若是武臣个人原因导致无法办理银行按揭贷款，完全可以在向武臣退还贷款手续费后要求武臣另行筹款，变更付款方式，补足所欠剩余房款。在一审诉讼开庭期间，武臣当庭明确表示，随时可以向上诉人一次性补足剩余的购房款，大东房开公司完全可以随时实现其订立合同的全部目的。二、在本案中，大东房开公司行使合同解除权的条件和程序不成就，其请求与法无据。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第二十三条规定，驳回大东房开公司要求解除双方签订的商品房买卖合同,要求武臣到房地产管理部门协助办理预售登记备案的注销手续并赔偿损失的诉讼请求并无不当。双方签订的商品房买卖合同中未约定“银行按揭未果”的情况下大东房开公司拥有合同解除权。大东房开公司在双方变更付款方式后，并未明确向武臣催告、变更付款方式或未通知武臣在一个相对合理的时间去履行给付剩余房款，大东房开公司诉求解除2013年8月7日签订的商品房买卖合同的事实和理由均不符合《合同法》第九十四条第一款第(三）项规定的单方解除权的条件，故一审法院认定大东房开公司不享有合同解除权。综合本案的事实和法律规定，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，请二审法院驳回上诉，维持原判。
大东房开公司向一审法院起诉请求：1、依法解除双方于2013年8月7日签订的《商品房买卖合同》；2、判令武臣协助其到房地产管理部门办理预售登记备案的注销手续；3、判令武臣给付违约金22550元；4、本案诉讼费由武臣承担。
一审法院认定事实：大东房地产开发公司与武臣于2009年签订房屋认购协议，约定武臣购买大东房地产开发公司开发的位于宣化区××大街东方明珠住宅小区××号房屋。武臣于签订认购协议后交付首付款合计75099元。2013年8月7日大东房地产开发公司与武臣签订了商品房买卖合同，约定武臣购买上述房屋，付款方式为预交首付款75499元，其余15万元办理银行按揭贷款。合同签订后，因武臣个人征信原因，按揭贷款未获银行批准，截止起诉前，武臣未支付剩余购房款150000元，大东房地产开发公司亦未向武臣交付房屋。在庭审过程中，武臣表示，愿意用现金一次性付清剩余购房款，大东房地产开发公司明确表示拒绝接收，坚决要求法院判决解除与武臣签订的商品房买卖合同。
另查明，大东房地产开发公司除收取首付款外，还向武臣收取了煤气入户费4150元，磁卡水表费840元，电费200元，热力表费2100元，集中供热××36元，防盗门费800元，门牌号××元，贷款手续费1000元，电表费449元，有线电视安装费300元，2012年度取暖费1870元，装修保证金2000元，房证办理费7381元（包括契税，公共维修资金、房本办理费），土地证办理费550元。
一审法院认为，大东房开公司与武臣签订的《商品房买卖合同》系当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，应受到法律的保护。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款，因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。本案中虽然因武臣个人征信不符合银行发放贷款条件未能订立商品房担保贷款合同，但武臣已履行了除15万元购房款外的全部付款义务（包括首付款契税、公共维修基金、贷款手续费等），且在庭审过程中明确表示有能力用现金方式支付剩余购房款，因此，武臣未能订立商品房担保贷款合同没有导致商品房买卖合同不能继续履行，大东房地产开发公司要求解除与武臣签订的《商品房买卖合同》、要求判令武臣到房地产管理部门协助办理预售登记备案的注销手续并赔偿损失的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。
综上所述，武臣虽然违约，但尚未达到解除合同法定条件，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定判决：驳回张家口市大东房地产开发有限责任公司要求解除双方签订的商品房买卖合同，要求武臣到房地产管理部门协助办理预售登记备案的注销手续并赔偿损失的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由张家口市大东房地产开发有限责任公司承担。
二审中，当事人未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于大东房开公司是否有权解除《商品房买卖合同》的问题。双方签订的《商品房买卖合同》成立生效，因武臣个人征信问题导致不能按照合同约定以银行按揭方式付款，双方未在合同中约定无法以银行按揭付款的情况下大东房开公司可以行使合同解除权。大东房开公司收取武臣的贷款手续费后，应当积极协助武臣办理银行按揭，在无法办理银行按揭的情况下，应及时与武臣协商变更支付方式，现大东房开公司未提供证据证明其已与武臣协商变更了剩余房款的支付方式，而武臣不按约履行，且武臣已履行了除15万元购房款外的全部付款义务，对剩余房款武臣亦在一审庭审中明确表示其有能力用现金方式支付，故一审法院以武臣虽然违约，但尚未达到解除合同法定条件驳回大东房开公司的诉讼请求并无不当。关于武臣是否应当支付违约金22550元。大东房开公司称武臣既无法办理银行按揭，又不协商处理剩余房款事宜，无正当理由不履行合同，符合补充协议第十一条中约定的“本合同生效后，任何一方无正当理由不履行合同，违约一方应当向对方支付总房款10%的违约金。”所以武臣应当向其支付10%的违约金22550元。大东房开公司并未提供武臣无正当不履行合同的证据，故该上诉主张，本院不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，大东房开公司的上诉理由不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人张家口市大东房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜建龙
审判员 成 进
审判员 王 悦
二〇一七年十月二十四日
书记员 王娟娟