云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终3574号
上诉人（原审原告）：陈东阳，男，汉族，1975年10月29日生，住湖南省祁阳县，
委托诉讼代理人：毕香琴、范培红，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：云南杰睿商贸有限公司。住所：云南省昆明市经开区信息产业基地海归创业园*栋*楼******号。
法定代表人：张伟军。
被上诉人（原审被告）：张伟军，男，汉族，1984年7月22日生，住云南省昆明市寻甸县回族彝族自治县，
被上诉人（原审被告）：王波，男，汉族，1985年3月29日生，住云南省红河哈尼族彝族自治州泸西县，
上诉人陈东阳与被上诉人云南杰睿商贸有限公司（以下简称：杰睿公司）、张伟军、王波买卖合同纠纷一案，不服云南省呈贡区人民法院（2016）云0114民初1944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
上诉人陈东阳上诉请求：1、撤销昆明市呈贡区人民法院（2016）云0114民初1944号民事判决书，改判支持陈东阳原审全部诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由杰睿公司、张伟军、王波承担。事实和理由：一、张伟军的私人印章虽然不是本人亲自盖的，但该印章构成表见代理，合法有效。对于张伟军与王波之间的纠纷，及公司管理混乱，上诉人作为外人并不知情，而且直到起诉之日，杰睿公司的法定代表人依然是张伟军，上诉人有理由相信张伟军一直在经营着公司，签署《收据》当日，王某也是亲自打电话给张伟军核实需要盖章的事情，上诉人有理由相信盖章行为得到了授权，而且《收据》上盖有张伟军的私章行为张伟军是知情的，但在很长一段时间，甚至直到开庭之日，张伟军都未向上诉人提出异议。相反，从一审张伟军提交的证据可以恰好印证收据中张伟军的印章是其真实意思表示。二、张伟军滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害公司债权人利益，应对公司债务承担连带清偿责任。上诉人每次向杰睿公司订货，杰睿公司都要求上诉人把货款打入财务人员王骄的指定账户上，且从上诉人提交的新证据王某的指定账户流水中可以看出，上诉人汇入的货款并未流向公司专门账户上，而是用作其他交易。并且张伟军、王波两人都从该账户上频繁转走大笔的款。在公司经营期间，张伟军、王波违反法律规定，将公司资产转入其个人账户，将公司财产与个人财产混同，转移了公司财产，造成了公司可用于履行债务的财产减少。现公司停止经营，张伟军与王波将公司货款转入公司账户的行为，是严重损害公司债权人利益的行为。因此，本案即存在公司财产混同现象，又对债权人的利益产生损害，且存在因果关系，根据《公司法》第二十二条规定，应当否定公司独立人格，由张伟军与王波对杰睿公司的债务承担连带清偿责任。
被上诉人张伟军答辩称：其在一审陈述过，张伟军一直都是不同意盖这个章的，而且张伟军从2015年开始就没时间管理杰睿公司，虽然一直挂着法定代表人但是张伟军没有参与管理，而且张伟军的印章一直是财务持有，盖章不是张伟军的意思表示，张伟军不应承担连带责任，作为杰睿公司而言，所有的业务往来张伟军都不清楚。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人王波答辩称：认可上诉人的上诉。
上诉人陈东阳向原审法院起诉请求判令：1、被告杰睿公司向原告退还钢材货款1211718元，并按照中国人民银行同期贷款利率支付自2016年6月8日起至偿清货款之日止的利息。2、被告张伟军、王波对上述债务承担连带清偿责任。3、被告承担本案的诉讼费用、保全费用5000元、担保费用9693元。
原审法院认定事实：原告与被告杰睿公司于2016年6月8日签订三份钢材订货合同，约定原告向被告杰睿公司购买钢材，三份合同的货款分别为170000元、700000元、1200000元，提货时间由订货方自行决定，订货方需提前1至3天向供货方告知提货数量及规格。后原告依约向被告支付货款共计2070000元。2016年7月27日，被告杰睿公司出具收据一份载明：“兹有云南杰睿商贸有限公司股东已收到陈东阳购买钢材款207万，该款项是陈东阳在2016年6月7日、6月8日转账到贵公司指定王骄的银行账户，由于之前贵公司欠陈东阳793596元的购买钢材款总计2863596元。陈东阳已提货1654878元，还剩下1211718元（壹佰贰拾壹万壹仟柒佰壹拾捌元整）的钢材款。本公司及股东承诺在2016年8月10日前提供钢材，不能提供则退还货款，股东愿意以个人所有财产承担无限连带担保责任。”被告杰睿公司在尾部加盖印章，被告王波在“承诺人”处签字盖印确认，此处还加盖有张伟军的个人印鉴。另查明，被告张伟军及被告王波均系被告杰睿公司的股东。
原审法院认为，原告与被告杰睿公司签订钢材订货合同系双方真实意思表示，双方之间存在合法有效的买卖合同关系，原告已经依约支付货款，被告应当依约交付相应货物。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”以及第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”由于被告杰睿公司未依约向原告交付货物，已经构成违约，故原告有权要求解除双方之间的买卖合同关系，并要求被告杰睿公司退还货款及赔偿损失。根据一审法院确认的事实，原告要求被告杰睿公司退还钢材货款1211718元并按照中国人民银行同期贷款利率支付自2016年6月8日起至偿清货款之日止利息的诉请，符合法律规定，一审法院依法予以支持。对于原告要求被告张伟军、王波对上述债务承担连带清偿责任的诉请，一审法院认为，根据一审法院确认的事实，被告王波在知悉收据内容的情况下在承诺人处签字确认，应当视为其自愿作为保证人对被告杰睿公司与原告之间的债务承担连带责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”以及第二十一条的规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”原告要求被告王波对上述债务承担连带清偿责任的诉请，一审法院依法予以支持。至于原告针对被告张伟军的诉请，一审法院认为，虽然收据上加盖有张伟军的印鉴，但是该印鉴并非张伟军本人所盖，也未得到其本人的认可，原告要求被告张伟军承担责任没有事实及法律依据，一审法院不予支持。对于原告要求被告承担的担保费用9693元，原、被告双方并无相应约定，该诉请没有法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：“一、被告云南杰睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告陈东阳退还款项人民币1211718元以及按照银行同期贷款利率自2016年6月8日起计算至款项实际清偿完毕之日止的利息。二、被告王波对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告陈东阳的其他诉讼请求。”案件受理费人民币15705元，保全费人民币5000元，由被告云南杰睿商贸有限公司、王波负担。
二审中，上诉人向法庭提交了如下证据：1、电子邮件。欲证明盖章前将收据格式发给了张伟军，盖章后也将收据发给了张伟军，当时是告知了张伟军的，张伟军对盖章是知情的；2、债务承担证明、股东会决议、张伟军应偿还债务证明、公司重组及债务承担协议。欲证明这些文件都是同一天形成的，证明张伟军对公司对外债务承担50%，张伟军个人是愿意承担的，每人按份承担50%。3、银行流水。欲证明杰睿公司收款之后就转到了张伟军个人名下，存在股东和公司之间财务混同。
经质证，张伟军、杰睿公司发表质证意见：1、电子邮件张伟军收到过，真实性认可，但是加盖印章张伟军一直不同意，王某发微信打电话张伟军都是不同意的，而且是盖好章才发给张伟军的。2、债务承担证明、股东会决议、张伟军应偿还债务证明、公司重组及债务承担协议真实性认可，但是上述证据与本案无关，当时张伟军没有控制杰睿公司，可能杰睿公司出现了什么问题，才拟定这些材料找张伟军签字的，张伟军并没有关注材料内容。张伟军从2014年12月23日开始就没有在杰睿公司工作了。3、银行流水的真实性、合法性、关联性认可。王波发表质证意见：1、电子邮件真实性、合法性、关联性认可，是王波发给张伟军的，当时公司一直有债务，王波一直找张伟军要钱，张伟军也不接电话，所以当时签协议，王波肯定要告知张伟军，在加盖印章前先发了份空白的，然后盖章后又发了一次，发给张伟军的目的是为了告诉张伟军这个金额。2、债务承担证明、股东会决议、张伟军应偿还债务、证明公司重组及债务承担协议真实性、合法性、关联性认可。3、银行流水的真实性、合法性、关联性认可。
上诉人申请证人王某到庭作证，欲证明王某是杰睿公司财务人员，在收据上加盖印章是经过向张伟军确认的。
证人王某陈述：王某是杰睿公司财务人员，张伟军的印章一直由王某保管，在加盖本案收据之前，王某将空白收据发给张伟军和王波，电话通知张伟军，经张伟军同意后加盖。加盖收据之后，告知了张伟军和王波。
经质证，上诉人对证人证言的真实性、合法性、关联性认可。张伟军和杰睿公司对证人身份无异议，认为其并未同意加盖其印章，对证人其他证言真实性、合法性、关联性认可。王波对证人证言的真实性、合法性、关联性认可。
本院认为，对于上诉人提交的1、2、3、各方对其真实性认可，本院予以采信。对于证人王某证言，本院对各方均认可的内容予以采信。
原审认定的事实与本院二审查证事实一致，本院依法予以确认。本院二审中补充认定如下事实：王波在收据加盖张伟军印章前发送了空白的收据版本给张伟军，加盖张伟军的印章之后将收据发给张伟军。王某是杰睿公司财务人员，张伟军的印章一直由王某保管，在加盖本案收据之前，王某将空白收据发给张伟军和王波，电话通知张伟军，加盖收据之后，告知了张伟军和王波。
根据案件事实，并归纳双方当事人的诉辩主张及理由，本案的争议焦点是：加盖张伟军印章的行为如何认定？张伟军是否应当在本案中承担责任？
本院认为：本案中，应上诉人要求，王某在涉案收据中承诺人处加盖了张伟军的个人印章。王某系杰睿公司的财务人员，经张伟军认可，平时持有张伟军的个人印章。王某盖章前，已经将收据内容和盖章事宜告知张伟军，王波亦通过邮件将空白收据告知张伟军。盖章之后，王某将盖章情况告知张伟军。王波亦通过邮件将收据内容发送至张伟军。张伟军在整个盖章前后过程中均未提出异议，亦未在得知王某已经在收据中加盖其个人印章之后主张撤销该行为，或是向有关部门主张撤销收据，上述事实已经可以相互印证，证明王某盖章的行为是得到张伟军认可的，故收据内容成立并生效，张伟军应当按照收据内容对上诉人的债务承担连带保证责任。原审对此认定错误，本院予以纠正。
综上，由于二审当中上诉人提交的新证据，上诉人的上诉请求有事实及法律依据，本院依法予以支持。原审判决认定事实遗漏，判决不当，本院依法予以纠正。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昆明市呈贡区人民法院（2016）云0114民初1944号民事判决第一项、第二项，即“一、被告云南杰睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告陈东阳退还款项人民币1211718元以及按照银行同期贷款利率自2016年6月8日起计算至款项实际清偿完毕之日止的利息。二、被告王波对上述债务承担连带清偿责任。”
二、撤销昆明市呈贡区人民法院（2016）云0114民初1944号民事判决第三项，即“三、驳回原告陈东阳的其他诉讼请求。”
三、由张伟军对上述债务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15705元，保全费5000元，由云南杰睿商贸有限公司、张伟军、王波负担；二审案件受理费15705元，由云南杰睿商贸有限公司、张伟军、王波负担。
本判决为终审判决。
本判决送达各方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向一审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。
审判长 古维贤
审判员 杨 茜
审判员 付立红
二〇一七年九月四日
书记员 魏 星