江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1002民初5391号原告：修善乐，男，1989年8月17日出生，汉族，住泰州市海陵区。委托代理人：许烽彬，江苏扬城律师事务所律师。委托代理人：钱明彩，江苏扬城律师事务所实习律师。被告：扬州市广陵区新为劳动就业服务中心，住扬州市淮海路***号。法定代表人：李宏。委托代理人：芦亚东，该单位员工。被告：中石化华东石油工程有限公司工程技术分公司，住所地扬州市史可法路85号。负责人：樊继强。委托代理人：陈绍明，江苏华朋律师事务所律师。被告：中石化华东石油工程有限公司，住南京市建邺区江东中路315号。法定代表人：袁建强。原告修善乐与被告扬州市广陵区新为劳动就业服务中心（以下简称新为劳动就业服务中心）、中石化华东石油工程有限公司工程技术分公司（以下简称中石化工程技术分公司）、中石化华东石油工程有限公司（以下简称中石化公司）劳动争议一案，本院于2016年11月22日立案后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人许烽彬，被告新为劳动就业服务中心委托代理人芦亚东，被告中石化工程技术分公司委托代理人陈绍明到庭参加诉讼，被告中石化公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告修善乐向本院提出诉讼请求：判令三被告：一、依法保护原告同工同酬的法定权益，支付至少两年的工资报酬差额4.8万元；二、补足至少两年的加班工资4万元；三、支付终止劳动合同补偿金73456元；四、依据《中华人民共和国社会保险法》第八十三条三款之规定缴纳或赔偿未为原告依法足额缴纳的社会保险费。事实与理由：2009年3月，原告进入中石化系统工作，其后，被告中石化工程技术分公司与被告中石化公司将原告劳动关系交由被告新为劳动就业服务中心劳务派遣。2016年1月，被告新为劳动就业服务中心替被告中石化工程技术分公司向原告发出合同期满终止劳动关系通知。其后，包括原告在内的多名劳动者就劳动关系存续期间劳动者权益受侵害相关事宜与被告新为劳动就业服务中心、被告中石化工程技术分公司接洽、沟通。两被告虽愿意协调，但又多方推诿。另，被告中石化工程技术分公司系被告中石化公司开办的分公司，其人、财、物权利由被告中石化公司掌握，为公平、合理妥善处理纠纷，原告将其列为诉讼主体。2016年6月21日，原告向扬州市广陵区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广陵区劳动仲裁委）申请仲裁，因该委对此案的审理期限超过45天，2016年11月11日作出仲裁决定对该案终结审理，原告故起诉至法院。被告新为劳动就业服务中心、被告中石化工程技术分公司辩称：一、原告主张的工资差额，无事实与法律依据。首先，原告享受的工资待遇，符合原告与被告中石化工程技术分公司签订的劳动合同的约定。劳动合同中约定，劳动报酬为基础工资、综合补贴和效益工资之和，且每月工资不得低于扬州市最低工资标准。其次，被告中石化工程技术分公司向原告支付的工资，完全按照公司的规章制度实施。而规章制度中有关考核分配制度，充分体现了同工同酬的分配原则。《劳动合同法》所规定的被派遣劳动者享有的同工同酬权利，仅仅针对用人单位的劳动报酬分配方法。再次，用人单位具有用工、收入分配等经营自主权。同工同酬不是平均主义。用人单位根据员工入职时间的长短、技能及承担的责任确定基本薪酬，完全属于经营自主权，且无法律禁止性规定。二、原告主张的加班工资，无事实依据。被告中石化工程技术分公司在规章制度制定过程中，就充分考虑到不同工种的工作特性及具体工作中可能出现的情况，明确规定在井上作业时，无论是正常工作，还是遇到节假日都享受三倍的工资待遇。被告中石化工程技术分公司是实施特殊工时制的企业，原告的总体工作时间，并无超过法定工作时间之情形。三、关于原告主张的经济补偿金，被告中石化工程技术分公司从未拒绝支付，被告中石化工程技术分公司可以根据原告的工作时间长短、解除劳动合同之前十二个月份的平均工资与原告进行结算。四、关于原告主张的社会保险费，根据目前劳动争议的处理原则，如果是补缴，则不属于受理范围，应当由社会保险征缴机构处理。如果涉及赔偿，应当在发生实际损失时主张。很显然的是，原告并未发生实际损失。综上，原告的诉讼请求无事实与法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告中石化公司未到庭，也未提供证据。本院经审理认定事实如下：从2009年3月开始原告被派遣到中石化华东石油工程有限公司固井分公司（以下简称中石化固井分公司）处工作，原告的末期劳动合同与被告新为劳动就业服务中心签订，合同期限至2016年2月28日止，合同约定原告从事石油固井操作工工作，原告的工作地点在江苏、西北、东北，实行不定时工作制。新为劳动就业服务中心并与中石化固井分公司签订了自2015年1月1日起至2016年12月31日的劳务派遣协议，该派遣协议约定如中石化固井分公司提出提前解除与派遣人员派遣关系的，因此产生的各项补偿费用由中石化固井分公司承担。中石化固井分公司的2013年8月30日的《关于华东石油工程有限公司固井分公司工程施工项目奖惩管理办法》第五条第二项规定，单井单次施工项目按3天/井次核定，被告中石化工程技术分公司陈述原告如果固井的话，一天算三天工资。中石化固井分公司的2014年7月1日生效的《固井队绩效考核奖励分配方法》中规定，月度动态考核系数=本月岗位系数*本月工区基数，其中本月岗位系数按照《固井队岗位分级管理实施方案》规定确定，本月工区基数由员工所在工区基数和上井出勤率确定，省外工区基数固定值为1.1，江苏工区一线人员遵循多劳多得的原则，基数为0到1.1，由个人上井出勤率确定。年度考核是在月度考核的基础上进行，通过计算月度动态考核系数的平均数，加奖励系数确定年终绩效考核系数。被告中石化工程技术分公司陈述在2014年7月之前，固井一天按三天发放工资，在2014年7月《固井队绩效考核奖励分配方法》出来后，固井的工资纳入绩效工资中发放，绩效工资跟固井天数有直接关系。被告中石化工程技术分公司并陈述，原告每月可以领取一定的预发绩效奖金，到全年的年终绩效出来后，用年终绩效减去先前预发的绩效奖金，得出的绩效奖金在年终再一次性发给原告。从2015年2月开始，原告工资表中增加了车旅费一栏，被告中石化工程技术分公司陈述这是原告在外地工区上班的出差补助，江苏省内为每天50元-70元，70元中含20元伙食补助，省外每天为100元-120元，120元中含20元伙食补助，一般是将本月的出差补助次月与原告的工资一并发放，2015年2月之前出差补助不体现在工资表上，2015年2月开始公司为了作账方便，将其计入工资表显示为车旅费。原告陈述只要其在外地工区上班，中石化固井分公司均发放所谓的出差补助，每次都是和工资一起发放，原告认为这部分的钱也是自己的工资性收入。从原告的工资表可知，原告离职前十二个月（2015年3月至2016年2月）的车旅费的平均数为2101[（1080+2350+2760+1400+3400+3720+3100+1400+2000+1700+500+1800）/12]。考勤表显示，原告在本地工区工作时，如果原告当天是出井工作的，那么考勤上会显示“固”，如果原告在外地工区上班，考勤上只显示外地工区的地名如“新疆”“东北”等，据原告陈述在外地工区工作时没有休息日，全程都是待在工区里，对于出井工作，原告需随时待命，即使不出井，原告也要做保养设备、配水等工作。被告中石化工程技术分公司陈述，因为外地工区地址偏远，为保证原告的安全，所以要求原告在工区里，事实上原告为了自身的安全，也不会随便离开工区，在工区里原告有事就被安排工作，没事就休息，这符合不定时工作的特征。另外，原告的考勤表显示2016年2月一整月原告均被安排调休未上班，工资表显示该月原告的工资正常发放。原告陈述其要求的加班费是仅指双休日的加班费。而从原告的考勤可以看出，原告要求的双休日加班费大多发生在原告在外地工区工作期间。2016年1月27日，新为劳动就业服务中心向原告发出合同到期终止劳动关系的通知，2016年2月29日中石化固井分公司向原告出具劳务派遣工终止劳动关系结算单，确认其工作年限为84个月，折算清算月数为7月，按其月平均工资6208元/月为标准计算7个月，得出经济补偿金为43456元。原告认为经济补偿金计算有误，与中石化固井分公司交涉未果，于2016年6月21日向广陵区劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求新为劳动就业服务中心、中石化固井分公司、中石化公司支付：一、同工同酬工资4.8万元；二、两年的加班工资4万元；三、终止合同补偿金遗漏金额3万元（仲裁庭审中将该项仲裁请求变更为要求支付终止劳动合同补偿金73456元）。广陵区劳动仲裁委于2016年9月21日立案受理，2016年11月11日，原告以该委逾期未作出裁决为由不愿由该委继续审理，该委遂于2016年11月11日作出仲裁决定书，终结该案审理。原告故诉至法院，遂成本案。2016年10月18日，中石化华东石油工程有限公司固井分公司更名为中石化华东石油工程有限公司工程技术分公司，营业场所由扬州市经济开发区施桥镇运河大桥北侧运河西侧变更为扬州市史可法路85号，负责人由张锦荣变更为樊继强。庭审中，原告陈述其要求同工同酬的依据是由于与原告一起在井上工作的张林每月工资比原告多2千多元，但被问及原告与张林的工龄是否相同时，原告陈述张林的工龄要比原告多很多。以上事实有原告提供的劳动合同、通知、劳务派遣工终止劳动关系结算单、仲裁决定书，被告中石化工程技术分公司提供的华东石油工程有限公司固井分公司工程施工项目奖励管理办法、固井队绩效考核奖励分配办法（试行）、固井队岗位分级管理实施方案、2014年3月至2016年2月的工资表、考勤表，扬州市蜀冈——瘦西湖风景名胜区市场监督管理局分公司准予变更登记通知书，被告新为劳动就业服务中心提供的劳务派遣协议，当事人的陈述等证据予以附卷佐证，本院予以确认。被告中石化工程技术分公司提供了劳动部关于石油化工企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复（劳部发[1995]127号），证明原告从事的岗位是经过批准的实行不定时工时制和综合计算工时制的岗位，不能按照标准工时制计算工资收入。原告质证时该份文件，现在是否有效，被告需进一步提供证据，而且按照法律规定，不定时工时制和综合计算工时制不是长期有效的，是需要一年一批的。对此本院认为1995年这份文件只是劳动部对中国石油化工总公司的批复，如果被告对原告实行的是不定时工时制，仍应履行相应的一年一批的审批手续，因此仅凭1995年的这份文件不能证明对原告实行的是经批准的不定时工时制。本院认为：原告要求三被告缴纳或赔偿未为原告依法足额缴纳的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受案范围，但原告可就此向相关劳动行政部门申请解决。本案主要有三个争议焦点，一为三被告是否需要支付原告两年同工同酬的工资差额；二为三被告是否需要支付原告两年加班工资；三为原告经济补偿金的计算标准如何确定。关于第一个争议焦点，原告提出其要求同工同酬的依据是因为同事张林工资比原告多2千多元，但同时原告也认可张林工龄比其长好多，对此本院认为原告与张林无可比性，故对于原告要求同工同酬工资差额的诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持。关于第二个争议焦点，本院认为三被告不需支付原告加班费。理由如下：依据相关法律的规定，用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。劳动者与用人单位因加班工资发生争议，用人单位主张由于劳动者工作性质、工作岗位的特点无法对其实行标准工时制度而实行不定时工作制或综合计算工时工作制，但其未依法履行审批手续的，仍然应当认定其实行标准工时工作制。但劳动者的工作岗位具有不定时工作制或综合计算工时工作制的特点、依据标准工时计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准工时进行计算，可以根据实际情况酌情计算劳动者加班工资。本案中，原告仅主张双休日的加班费。首先，从原告离职前两年的考勤可知，原告发生双休日上班的情形大多发生在外地工区工作期间。按原告的陈述在外地工区其全程处于待命状态，有事就做，无事就休息，工作、吃住全在工区内，因此原告在外地工区工作时其工作时间无法根据标准工时进行计算，其加班工资可以根据实际情况酌情计算。且原告在外地工区工作期间，被告中石化工程技术分公司每天为原告发放120元/天的补贴，如果原告上井，被告中石化工程技术分公司还另外发放固井的绩效工资，由此本院认定被告中石化工程技术分公司已足额发放了原告在外地工区工作期间的加班费。其次，从考勤记录可知，在本地工区工作时，原告在双休日时偶有上井的情况发生，但被告中石化工程技术分公司平时会安排原告调休，且原告在本地工区上井被告中石化工程技术分公司也会发放固井绩效工资。因此本院认为被告中石化工程技术分公司已足额支付了原告双休日的加班工资，对于原告要求加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于第三个争议焦点，本院认为原告在外地工区工作时被告中石化工程技术分公司发放给原告的出差补贴应计入原告经济补偿金的工资计算基数。理由如下：依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，被告中石化工程技术分公司认为其支付给原告在外地工区出差补贴是出差的差旅费补助和伙食补贴，不应计入经济补偿金的计算基数，而本院认为原告在外地工区上班不符合出差的基本特征，因为所谓的出差是指工作人员临时被派遣外出办理公事，到常驻工作地以外的工区或城市工作或担任临时职务。而本案中，原告在外地工区工作不是临时性的而是常态，其每月几乎均需在外地工区工作数日，再者原告的劳动合同中也约定了其工作地点在江苏、西北、东北等地，因此原告在外地工区工作不应视为是出差，而是正常工作，而被告中石化工程技术分公司支付给原告出差补贴也应视作原告的工资性补贴，故该部分工资补贴应计入原告经济补偿金的工资计算基数，原告离职前十二个月该部分工资补贴的平均数为2101元，因此其终止劳动合同的经济补偿金应为58163元[（2101+6208）*7]。依据《劳动合同法》第五十八条和第五十九条，《劳动合同法实施条例》第三十一条的规定，劳动者与劳务派遣单位成立劳动关系，因此，劳务派遣单位以合同到期为由终止劳动关系的，应支付劳动者终止劳动关系的经济补偿金。劳务派遣单位应与用工单位订立劳务派遣协议，对用工和责任的分担作相应的约定。本案中，被告新为劳动就业服务中心系劳务派遣单位，其与原告签订劳动合同，其应支付原告终止劳动合同的经济补偿金。而作为用工单位的被告中石化工程技术分公司也同意按照其与被告新为劳动就业服务中心签订的劳务派遣的约定支付原告经济补偿金。因此本院认定用人单位新为劳动就业服务中心与用工单位中石化工程技术分公司向原告连带支付经济补偿金，因被告中石化工程技术分公司无证据证明其有独立的资产承担相应的法律责任，故被告中石化公司也应连带支付原告经济补偿金。被告中石化公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，依法可以缺席判决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告扬州市广陵区新为劳动就业服务中心、被告中石化华东石油工程有限公司工程技术分公司、被告中石化华东石油工程有限公司应于本判决生效后十日内连带支付原告修善乐经济补偿金58163元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由三被告负担（原告已预交，三被告于判决生效后十日内直接给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审判员  薛琴二〇一七年五月十五日书记员  倪庭