湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂阳法刑初字第195号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人邓某某，男，1972年10月9日生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌非法经营罪于2013年12月4日被桂阳县烟草专卖局执法人员查获，同年12月6日被桂阳县公安局刑事拘留。2014年1月10日被执行逮捕。现押于桂阳县看守所。
辩护人雷苍柏，湖南志浩律师事务所律师。
被告人张某某，男，1979年4月29日出生，居民，汉族，初中文化，货运司机。因涉嫌非法经营罪于2013年12月4日被桂阳县烟草专卖局执法人员查获，同年12月6日被桂阳县公安局刑事拘留。2014年1月10日被执行逮捕。现押于桂阳县看守所。
桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉（2014）71号起诉书指控被告人邓某某、张某某犯非法经营罪于2014年6月4日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月24日在第一号审判庭公开开庭进行了审理，桂阳县人民检察院指派检察员肖阿梅出庭支持公诉，被告人邓某某及其辩护人雷苍柏、被告人张某某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
桂阳县人民检察院指控：
2013年底，被告人邓某某与邓某甲（另案处理）、王某甲（另案处理）商量以6.5元每斤的价格从饶某甲（另案处理）处低价收购烟叶，想以高价转卖至桂阳县烟草局。后由三人出资于2013年11月28、29日，分两次由邓某甲通过其邮政帐户转了共计14万元钱至饶某甲帐户中，作为饶某甲收购烟叶的预付款。饶某甲收购了一批烟叶后，于2013年12月2日在贵州省铜仁市施秉县，通过登记处部与被告人张某某（货运司机）联系上，被告人张某某驾驶车牌号为甘D4350**的重型仓栅式货车至施秉县，受饶某甲委托将其收购的的该批烟叶装车后运往桂阳县送给接货货主邓某某。2013年12月4日19时许，在厦蓉高速公路桂阳县太和镇长坪收费站出口处，被告人张某某和邓某某在交接烟叶时，被桂阳县烟草专卖局执法人员查获。经鉴定，该批烟叶净重5956.2公斤，价格为一十九万元（190000元）。
为证实上述指控，公诉机关当庭出示或宣读了有关书证、被告人的供述及辩解、同案人的供述与辩解、证人证言、辨认笔录、现场勘查笔录及照片等证据予以证实。
被告人邓某某和被告人张某某对公诉机关的指控的犯罪事实及罪名均没有提出异议，只请求法院从轻处罚。
被告人邓某某的辩护人提出，该案系犯罪未逐，应依法对被告人邓某某从轻处罚。
经依法审查查明：
2013年底，被告人邓某某与邓某甲（另案处理）、王某甲（另案处理）商量以13元每公斤的价格从饶某甲（另案处理）处低价收购烟叶，想以高价转卖至桂阳县烟草局。后由三人出资于2013年11月28、29日，分两次由邓某甲通过其邮政帐户转了共计14万元钱至饶某甲帐户中，作为饶某甲收购烟叶的预付款。饶某甲收购了一批烟叶后，于2013年12月2日在贵州省铜仁市施秉县，通过中介公司的信息部与被告人张某某（货运司机）联系上，被告人张某某驾驶车牌号为甘D435**的重型仓栅式货车至施秉县，受饶某甲委托将其收购的的该批烟叶装车后运往桂阳县送给接货货主邓某某。2013年12月4日19时许，在厦蓉高速公路桂阳县太和镇收费站出口处，被告人张某某和邓某某在交接烟叶时，被桂阳县烟草专卖局执法人员查获。经鉴定，该批烟叶净重为5956.2公斤，交易价格为77430.6元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、桂阳县烟草专卖局移送函证实，该案由县烟草专卖局行政执法人员于2013年12月4日查获之后，移送给桂阳县公安局。
2、立案决定书，证实公安机关于2013年12月6日正式立案受理。
3、扣押清单，证实扣押烟叶为11938斤。
4、被告人邓某某的通知详单，证实被告人邓某某与饶某甲和张某某的通话记录情况。
5、遵义市信息部中介协议书，证实被告人张某某通过遵义市汇龙货运站介绍运输饶某甲的货物到湖南省桂阳县。
6、被告人邓某某在中国农业银行帐户资金往来帐单，证实与同案人邓某甲的银行转帐交易的情况。
7、同案人邓某甲邮政银行交易记录，证实接受邓某某的银行转帐及转出至烟叶卖主饶某甲共14万元钱的交易情况。
8、发还物品清单，证实公安机关扣押的华神牌仓栅式大货车一辆（车牌号为甘D435**）已于2014年5月17日被张明录领取。
9、被告人邓某某、张某某等的户籍证明证实其身份信息等情况。
10、鉴定意见书，证实扣押的烟叶总共5956.2公斤，价值为190000元。
11、现场勘验、检查、笔录及照片，证实烟叶被查获现场的情况。
12、邓某某、饶某甲以及张某某之间的辩认笔录，证实邓某某与饶某甲系相互买卖烟叶的人，饶某甲是委托张某某拖烟叶的货主。
13、证人胡某甲的证言，证实2013年12月4日18时左右，她接到邓某某的电话讲要她一起到太和高速路口接一个人。之后，邓某某开了台面包车到保姆家附近接起她一起到太和高速路口，期间邓某某接了一个电话，问对方到哪里了，邓某某讲到厦蓉高速公路太和收费站接对方，他和邓某某刚到太和收费站就被烟草专卖局的执法人员控制住了。
14、证人张某乙的证言，证实他和他儿子张某某到甘肃省白银市食品加工厂拖了10吨铜板到贵州省遵义市，之后他儿子在遵义市一个信息部看到有人要发一车货拖到湖南省一个地方。之后他儿子跟信息部联系，当时信息部讲运费7000元，信息部收1500元的服务费。之后给了他们货主的电话号码，他儿子与货主联系好了，当时装货的人装上车是黄色的烟叶，一捆一捆的，过磅后有5吨多。2013年12月4日中午，他们到了湖南省高速路口一个服务站休息，下午的时候他儿子接了一个电话，他开着车下了高速，出了高速路口就被桂阳县烟草专卖局执法人员查获了。
15、同案人饶某甲的供述，证实2013年夏天通过贵州省赵三认识了桂阳县邓某某和邓某甲。之后他们谈好到贵州买烟叶的事，在贵州收烟叶的本钱由邓某某和邓某甲出，从贵州到桂阳的运费也由邓某某他们提供，之后他到贵州收购了有1万1千多斤烟叶，他在贵州省遵义市找了一个托运公司找了一辆货车，将烟叶从施秉县甘溪乡发往桂阳县。在2013年12月4日晚上他打邓某甲的电话得知，烟叶被桂阳县烟草专卖局的执法人员查获了。
16、同案人邓某甲的供述，她与邓某某等人系合伙做点烟生意赚钱。邓某某负责存放烟叶和卖烟，资金两人出一样多，利润两人平分。之后联系贵州的饶某甲，由饶某甲负责在贵州买一批烟以7元／斤的价格卖给他们，他先后两次通过城领国际下面的邮政银行，以转帐的方式给饶某甲打了14万元，后来饶某甲从贵州发一车烟过来大约1万斤左右，在下桂阳的高速路口被烟草公司的人查获了。
17、被告人邓某某的供述证实，2013年11月初，他和邓某甲两人商量一起做烟生意。之后与饶老板在长沙的浏阳洽谈这批烟叶的情况，最后以6.5元／斤谈好的。据他所知，这批烟是从贵州省收购来的，他们商量好等这批烟叶过来后，查看品质，如果可以先将烟叶存放在他的老家北湖区鲁塘镇陂副村礼堂。要饶老板继续多发点烟叶过来，等到第二年北湖区华塘收购烟叶的时候再卖给烟草站。这批烟到厦蓉高速桂阳县太和镇收费站时，货车司机打电话要他过来接货，他刚到高速路口就被烟草专卖局的执法人员拦住了，他本人与司机没有见过面，也没有见到他购买来的烟叶，他是负责存放和销售烟叶。
18、被告人张某某供述证实，2013年11月29日他和他父亲两人从甘肃省白银市拉了一车铜板到贵州省遵义市。12月2日他卸完货后，就在遵义市五星信息部看到一条信息，从贵州省施秉县运一车货到湖南省桂阳县，运费7000元，信息部收介绍费1500元。之后通过与货主联系见面后，在施秉县过完磅后，他不熟悉路叫货主先付了2000元运费给他。之后货主把他送到高速路口。货主给他发了一个信息，到了郴州市与手机号为1519751****一个姓邓的老板联系。到了之后他打了姓邓的电话，邓老板讲要晚上卸货，叫他等电话，到了晚上7点多钟他又打邓老板的电话，邓老板讲他开了一台尾数777的面包车在高速路口等他。他到桂阳刚下高速路口，就被桂阳县烟草专卖局的执法人员拦住了。
上述证据经庭审举证、质证，本院足以认定。
本院认为，被告人邓某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法买卖烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，被告人张某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非经运输烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人邓某某、张某某犯非法经营罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人邓某某起主要作用系主犯。被告人邓某某的辩护人提出系犯罪未逐的意见与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人张某某起次要作用系从犯，依法可以从轻处罚。被告人邓某某、张某某均能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚，两被告人均能缴纳罚金，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。故对被告人邓某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第二十五条第一项，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，以及依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人邓某某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月4日起至2014年9月3日止，罚金已缴纳）。
二、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月4日起至2014年7月3日止，罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 刘典武
人民陪审员 廖万习
人民陪审员 彭秀兰
二〇一四年六月三十日
书 记 员 李桂林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。