安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖01刑终267号
原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）温春峰，无业。因犯非法拘禁罪于2004年10月被安徽省蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；因犯故意伤害罪于2012年6月被合肥市庐阳区人民法院判处有期徒刑六个月；2013年11月因犯寻衅滋事罪被一审法院判处有期徒刑一年零六个月，刑期至2014年9月24日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年5月8日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年5月20日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人刘滔，安徽至达律师事务所律师。
合肥市瑶海区人民法院审理合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人温春峰犯寻衅滋事罪一案，于2016年3月14日作出（2015）瑶刑初字第00941号刑事判决。宣判后，原审被告人温春峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，分别于2016年7月25日、8月29日公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院代理检察员倪慧出庭履行职务，上诉人温春峰及其辩护人刘滔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2015年5月8日凌晨1时许，被告人温春峰酒后在合肥市瑶海区大通路龙虾一条街，先持烧菜用的勺子无故砸打被害人陆某所驾驶出租车的后备箱和车某，并追赶被害人陆某，后从路边的银灰色越野车上取出一把仿制式手枪，持仿制式手枪追逐被害人陆某，被害人陆某见状遂离开现场。随后，被告人温春峰用手枪枪托将正在吃夜宵的被害人徐某后脑勺砸破。
公安机关接警后，将被告人温春峰抓获归案，在案发现场扣押手枪1把及子弹4发。经鉴定，该手枪可发射与口径相适应的制式六四手枪弹，认定为枪支。医院司法鉴定所鉴定诊断为作案时处于普通醉酒状态，法定能力评定为具有完全刑事责任能力。
案发后，被告人温春峰亲属已赔偿了被害人徐某经济损失10000元，并得到被害人徐某的谅解。
上述事实，被告人温春峰无异议，并有视频监控，归案经过、户籍信息、前科材料，合肥市公安局枪支检验报告，刑事判决书，收条、谅解书，被害人陆某、徐某的陈述，证人杨某、孙某的证言等证据证实。
原判认为，被告人温春峰在公共场所酒后无事生非，持枪支随意追逐、恐吓被害人陆某，情节恶劣；又持枪支随意殴打被害人徐某，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人温春峰归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。被告人温春峰曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，应从重处罚。被告人温春峰亲属案发后赔偿了被害人徐某的经济损失，并取得被害人徐某的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项、第六十五条第一款、第六十七第三款、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项、第三条第（二）项之规定，判决：一、被告人温春峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。二、从被告人温春峰处缴获的枪支一支、子弹四发，予以没收，由公安机关收缴报废。
原审被告人温春峰上诉提出原判对其量刑过重，理由是：1、在二审期间，其亲属又赔偿本案另一被害人陆某2000元，并取得了被害人陆某的谅解；2、其有立功表现。温春峰的辩护人提出上诉人的行为构成重大立功的辩护意见。
合肥市人民检察院出庭意见认为：一审判决认定的事实清楚，定性准确，量刑适当。上诉人的行为不构成立功，建议二审法院维持原判。
经审理查明：二审查明上诉人温春峰寻衅滋事的事实与一审认定的相同。本院对一审认定的此事实和证据予以确认。
另查明：1、在二审期间，上诉人温春峰的亲属赔偿本案另一被害人陆某2000元，并取得了被害人的谅解。该事实有经二审庭审举证、质证的刑事谅解书予以认定。
2、上诉人温春峰归案后，在看守所羁押期间与同监室在押人员崔俊交谈中得知完政、吴大进、唐永东对被害人李某实施强奸犯罪的事实，随后于2016年5月28日向管教干部检举揭发，后经合肥市公安局包河分局责任区刑警三队立案调查，现已将完政、吴大进、唐永东抓获归案，目前该案正在侦查中。该事实有经二审庭审举证、质证的温春风检举揭发材料、案件线索查证回执单、立案决定书、上诉人温春峰、同监室人崔俊讯问笔录、被害人李某自述材料等证据证实。
本院认为：上诉人温春峰的行为构成寻衅滋事罪的事实清楚，证据充分。上诉人温春峰系累犯，依法应从重处罚。上诉人温春峰归案后检举他人犯罪经查证属实，构成立功，依法可对其从轻处罚，故予改判。辩护人提出上诉人的行为构成重大立功缺乏事实、法律依据，不予采信。在量刑上一并考虑上诉人温春峰有坦白、前科，能赔偿本案两名被害人的经济损失，并取得被害人谅解等情节。原判认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院<关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释>》第二条第（四）项、第三条第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
维持合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶刑初字第00941号刑事判决中第二项，即从被告人温春峰处缴获的枪支一支、子弹四发，予以没收，由公安机关收缴报废。
撤销合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶刑初字第00941号刑事判决中第一项，即被告人温春峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。
上诉人温春峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月8日起至2017年11月7日止。）
本判决为终审判决。
审判长 胡宏林
审判员 沈 昊
审判员 汪 蕾
二〇一六年九月六日
书记员 刘佳慧
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院<关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释>》第二条第（四）项随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（四）持凶器随意殴打他人的；
第三条第（二）项追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：
（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项
原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。