湖北省大悟县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂大悟民初字第00613号
原告熊红霞，居民。
委托代理人魏东，湖北勤才律师事务所律师。
委托代理人李忠家，居民。
上述二委托代理人的代理权限均为特别授权，包括起诉，参加诉讼，签收法律文书，放弃、变更、承认诉讼请求，进行调解，提起上诉，申请执行。
被告大悟县中医医院（以下简称县中医院）。
住所地：大悟县城关镇西大街。
法定代表人涂育明，该院院长。
委托代理人徐其江，湖北勤才律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告熊红霞与被告县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年7月28日受理后，依据原告的申请，本院于2014年7月30日依法委托第三方对被告医疗行为与原告损害后果的因果关系、伤残程度等进行司法鉴定，2015年4月8日司法鉴定工作结束。本院依法适用简易程序，由审判员高翔独任审判，分别于2015年4月24日、5月7日公开开庭进行了审理。原告委托代理人魏东、李忠家，被告委托代理人徐其江均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告熊红霞诉称，××熟人介绍，2014年3月11日，原告到被告处就医，被告诊断结论为：原告右侧输尿管上段结石并右肾积水，原告随即按被告的要求入院治疗。被告的医生告知原告及丈夫说是请省人民医院的教授为原告进行尿道输尿管镜钬激光碎石术，要求原告及丈夫另付2000元教授手术费，原告及丈夫同意被告医生的意见。2013年3月16日上午9时，被告的医生准备为原告进行手术，首先对原告的腰部实施麻醉，原告看见是被告的医生付华成对原告进行手术，不是被告医生原先所说聘请的教授手术，同日上午11：30分，被告的付华成主任告诉原告的丈夫，说原告的手术失败。2014年3月18日晚9时，因原告术后疼痛不止，被告送原告到被告的协作单位武汉大学人民医院泌尿科治疗，被告出资5000元，该科医生提出开刀手术，但又说不能治愈原告的疾病，原告不同意该方案，原告于2014年3月25日到武汉同济医院治疗，××CT检查，该院建议：择期进行右侧输尿管部分切除十断端吻合术。但进行该手术，必须切除肾脏，才能匹配。因上述手术需要支付巨额医疗费用，原告被迫于2014年4月3日出院回家治疗。
原告从同济医院出院后，原告的丈夫多次找被告协商解决原告的治疗问题，但被告一直推诿，双方发生纠纷。
原告认为，由于被告的手术医生不具备输尿管镜钬激光碎石术的成熟技术，在手术过程中操作不当，造成原告的伤害后果，且被告的医生不信守双方的约定，欺骗原告，没有依约请省人民医院的教授实施手术，导致手术失败，因此，被告应承担手术失败的全部后果。为了维护原告的合法权益，根据我国法律的有关规定，要求被告赔偿因其医疗行为给原告造成的××济损失246517.88元。
原告熊红霞为支持其诉讼主张，向法庭提交如下证据：
1、原告及其亲属关系证明资料，拟证明、原告的身份、原告与其亲属的关系。
2、原告家庭住房、从业情况证明材料，拟证明原告在大悟县××城镇街道居住、××商。
3、医疗费票据及费用清单，拟证明原告支出医疗费20488.43元。
4、原告住院病历，拟证明原告治疗的情况、住院天数。
5、湖北中真司法鉴定所法医鉴定书、鉴定费及鉴定交通费用、医疗事故技术鉴定书，拟证明被告应承担过错责任，原告伤残等级、误工时间等情况，原告支付的鉴定费、原告支付的用于鉴定交通费，原告、被告曾在孝感市医学会进行医疗事故鉴定。
6、交通费票据，拟证明原告为治疗支出交通费800元。
7、被服押金票据，拟证明原告支出被服押金100元的事实。
8、住宿费发票，拟证明原告支出住宿费130元。
被告县中医院辩称，原告熊红霞于2014年3月11日因“右侧输尿管上段结石并右肾积液”入院治疗。××人及家属同意邀请武汉陆军总医院泌尿外科主任涂忠于2014年3月16日行右侧输尿管上段结石钬激光碎石术。术中用激光击打结石后，结石上移，不知去向，有结石退回肾盂可能，输尿管镜进镜时狭窄较重，进镜困难，强行易致输尿管损伤。术中医师与家属沟通建议开放手术治疗，家属坚决不同意。2014年3月17日，原告熊红霞出现右侧腰区疼痛，右上腹及下腹部有压痛，无反跳痛，腹肌不紧张，肠鸣音正常。2014年3月18日，原告熊红霞腹腔及腹膜后积液吸收消失，腹部症状明显减轻，故排除输尿管损伤尿外漏的可能。考虑原告肾积水有所加重，建议手术治疗、患者及家属再次拒绝。××患者及家属不配合医院治疗，2014年3月18日，原告熊红霞转入湖北省人民医院住院治疗。原告在被告处就医期间共产生医疗费7793.82元，原告仅支付4500元，尚欠医疗费3293.82元。原告转院至武汉大学人民医院期间，被告垫付医疗费5000元。综上，被告在诊疗过程中严格遵循医疗原则，告知义务，医疗行为符合医疗技术操作规范及常规，不应承担本案赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告县中医院为了支持其答辩意见，向法庭提交如下证据：
1、原告在县中医院住院病历。
2、孝感医鉴（2014）004号医疗事故技术鉴定书。
以上二份证据拟证明被告县中医院履行了告知义务，不存在过错。
3、涉案手术医师付华成身份证、资质证，拟证明付华成具备做涉案手术的资质。
4、原告住院病历、费用清单及医疗费发票复印件，拟证明原告在被告处共产生医疗费7793.82元，原告已支付医疗费4500元，尚欠医疗费3293.82元。
通过庭审质证，当事人的质证意见如下：
关于原告熊红霞提交的证据：被告县中医院对证据1、4、6无异议；对证据2有异议，认为证据是复印件，且没有提交营业执照，不能证明原告的主张；对证据3部分有异议，认为部分医疗费发票没有加盖印章，且与本案没有关联性，鉴定结论出来后的治疗费应计算在后期治疗费中，不能重复计算；对证据5有异议，认为孝感医鉴（2014）004号医疗事故技术鉴定书结论为不构成医疗事故，县中医院的医疗行为与原告的损害之间无因果关系，湖北中真法医鉴定评定的伤残等级过高，责任比例过重；对证据7有异议，认为超出赔偿范围；对证据8有异议，认为发票有涂改痕迹。
关于被告县中医院提交的证据：原告熊红霞对证据1、2的真实性无异议，对证明目的有异议，认为病历只能证明治疗过程，不能证明被告没有过错，孝感医鉴（2014）004号医疗事故技术鉴定书不客观，不能证明被告的主张；对证据3有异议，认为该证据不能证明县中医院没有过错；对证据4的真实性没有异议，但认为该项费用应由被告自行承担。
根据证据的合法性、真实性、关联性原则，本院对上述证据分析、评判如下：
关于原告熊红霞提交的证据：证据1、4、6××质证无异议，应予采信；证据2系原告熊红霞户籍资料、新城镇涂冲村委会证明、新城镇居委会证明、原告丈夫李忠家与案外人黄昌俊订立的租房合同、李忠家办理的动物防疫合格证及缴费发票，上述资料能够相互佐证，应予采信，可以证实原告家庭成员情况、原告家庭租住在新城镇并××营牛肉买卖生意；证据3系医疗费发票，其中2015年3月9日大悟县人民医院CT费250元、中草药费103.74元，2015年3月16日中草药费135.56元，2015年3月30日中草药费105.3元均发生在法医鉴定结论之后，上述费用属于后续治疗费，不应重复计算，被告异议理由成立，另外孝感市中心医院扣费凭证不属医疗费发票，不具备有效证据的形式要件，不予采信，××核查，原告熊红霞在武汉同济医院住院治疗8天，医疗费5650.51元，武汉大学人民医院住院治疗8天，医疗费5302.77元，其他各医院检查、诊疗费共计2465.72元；证据5系湖北中真司法鉴定所法医鉴定书，该鉴定程序合法，鉴定人员具备相应资质，应予采信；证据7系被服押金票据，所谓押金是可以退还的，不属于原告的实际损失，该证据不予采信；证据8系住宿费票据，尽管该票据不属正式发票，但结合原告在武汉住院治疗的实际情况，原告丈夫李忠家支出住宿费130元在合理范围内，该证据应予采信。
关于被告县中医院提交的证据：证据1、2的真实性应予采信，但不能证明被告没有过错；证据3系被告付华成的资质材料，应予采信；证据4系原告住院病历、费用清单及医疗费发票复印件，原告对真实性没有异议，该证据应予采信。
通过对上述证据的分析与认定，结合庭审调查，本案的基本事实是：
2014年3月11日，原告熊红霞到被告县中医院就医，县中医院的诊断结论为：原告右侧输尿管上段结石并右肾积水，原告随即入院治疗。2013年3月16日上午，被告为原告进行手术治疗，原告熊红霞在被告县中医院住院治疗8天，共支出医疗费7792.82元（实际支付4500元，尚欠3293.82元）。2014年3月18日晚9时，因原告术后疼痛不止，被告县中医院送原告熊红霞到武汉大学人民医院泌尿科治疗，被告垫付资金5000元，该科医生提出开刀手术，原告熊红霞不同意该方案，原告在武汉大学人民医院住院治疗8天，共支出医疗费5302.77元。原告于2014年3月25日转至武汉同济医院治疗，××CT检查，该院建议：择期进行右侧输尿管断端部分切除＋断端吻合术，但进行该手术，必须切除肾脏，才能匹配。因上述手术需要支付巨额医疗费用，原告被迫于2014年4月3日出院回家治疗，原告在武汉同济医院住院治疗8天，共支出医疗费5650.51元。原告在其他各医院检查、诊疗费共计2465.72元。
原告熊红霞从同济医院出院后，原告的丈夫多次找被告协商解决原告的治疗问题未果。2014年5月原告熊红霞申请医疗事故鉴定。2014年6月12日，孝感市医学会作出（2014）004号医疗事故技术鉴定书，认定原告病例不构成医疗事故。2014年7月，原告向本院提起民事诉讼，并在诉讼过程中向本院提出对被告的医疗行为与原告的人身损害后果之间是否存在因果关系、原告人体伤残程序、误工损失等进行法医鉴定的申请。2015年3月1日，湖北中真司法鉴定所协和法医鉴定室鄂中司协鉴2015法鉴字第223号鉴定意见书认定：大悟县中医院在对熊红霞的医疗过程中存在术前沟通不充分，重视程度不够，术式告知不全面，手术过程中搔挠过大，手术综合方式欠完善的过错。其过错与损害后果有因果关系，应承担60-90的过错责任，伤残等级为八级，后期治疗费用1000元，误工休息时间为伤后120日，护理时间为伤后30日。
另查明：原告熊红霞家庭租住在大悟县××城镇街道，从事牛肉买卖生意。熊红霞父亲熊行勇现年78岁，母亲喻友兰现年70岁，共有子女六人。
原告熊红霞的损失为：医疗费21212.82元（7793.82＋5302.77＋5650.51＋2465.72）、后期治疗费1000元、误工费10060元（30599÷365×120）、住院伙食补助费1200元（50×24）、护理费2138元（26008÷365×30）、残疾赔偿金137436元（22906×20×30%）、被抚养人生活费4710元（父亲熊行勇：6280×5×30%÷6﹦1570；母亲喻友兰：6280×10×30%÷6﹦3140）、交通费800元、住宿费130元、鉴定费8000元（两次鉴定费共7000元并含因鉴定支出交通费1000元），以上共计186686.82元。
本院认为，医疗损害赔偿责任，是基于医患双方之间的医疗关系而产生的一种民事赔偿责任。原告熊红霞因疾病到被告县中医院就诊并住院治疗，双方已形成了医疗服务合同关系。但从医疗过失行为侵害公民健康权，生命权的角度来分析，医疗事故、医疗差错无疑又是一种侵权行为，应当承担相应侵权责任。原告熊红霞主张县中医院承担医疗损害赔偿责任必须满足以下条件：熊红霞人身受到损害的事实客观存在，该人身损害与县中医院的医疗行为之间存在因果关系。虽然孝感市医学会认定原告病例不构成医疗事故，但湖北中真司法鉴定所协和法医鉴定室认定大悟县中医院在对熊红霞的医疗过程中存在过错，且该过错行为与熊红霞人身损害后果之间存在因果关系。本院认为湖北中真司法鉴定所的鉴定结论较为科学、客观，应予采信。本案中，县中医院在医疗过程中未能全面及时地履行医疗服务合同的义务，其医疗行为存在一定程度的过失，因此，县中医院应当承担相应的赔偿责任。××县中医院的治疗行为不构成医疗事故，原告要求被告按医疗事故赔偿标准进行赔偿的诉求不予支持，原告的各项损失应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目和标准计算。综合考虑县中医院医疗过错与原告人身损害结果参与度及本案的实际情况，本院酌定由被告县中医院承担原告各项损失的80%，即149350元（186686.82×80%）。同时，县中医院的侵权行为造成原告人身伤残，被告县中医院应当承担原告熊红霞精神损害抚慰金13500元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告大悟县中医医院赔偿原告熊红霞医疗费、后期治疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费共计149350元。
二、被告大悟县中医医院赔偿原告熊红霞精神损害抚慰金13500元。
原告熊红霞所欠被告大悟县中医医院医疗费3293.82元在履行过程中相应扣减。
三、驳回原告熊红霞其他诉讼请求。
上述一、二项自本判决生效后七日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1300元，由被告大悟县中医医院承担1000元，原告熊红霞承担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应预交上诉案件受理费，上诉人在上诉期届满后七日内未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 高翔
二〇一五年五月七日
书记员 李健