河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终3137号
上诉人（原审被告）：张家口市宏昊餐饮娱乐有限公司，住所地张家口市张北县兴华东路北侧（中都大街东侧）。
法定代表人：孙贵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：贾振强，河北华研律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张家口市银座轻型钢结构有限公司，住所地张家口经济开发区闫家屯110国道204公里处。
法定代表人：张志刚，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：马全义，该公司员工。
上诉人张家口市宏昊餐饮娱乐有限公司（以下简称宏昊公司）因与被上诉人张家口市银座轻型钢结构有限公司（以下简称银座公司）承揽合同纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2017）冀0791民初1260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宏昊公司的委托诉讼代理人贾振强，被上诉人银座公司的委托诉讼代理人马全义到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
宏昊公司上诉请求：一、撤销张家口经济开发区人民法院（2017)冀0791民初1260号民事判决书，依法改判。二、本案的诉讼费用由银座公司承担。事实和理由：1、经宏昊公司核实，宏昊公司尚欠工程款实际数额为66041元，其中97145元商砼款是银座公司实际使用，由宏昊公司代为垫付，因此该费用应当在该工程款中予以扣除。2、宏昊公司与银座公司之间的工程款项为含税，其中200539元税款，因银座公司未向宏昊公司提供相应发票，由宏昊公司直接在施工地纳税，该款项由应当予以扣除。3、因银座公司施工过程中损坏相应物品，由宏昊公司罚款10000元，该款项应当在工程款中予以扣除。
银座公司辩称，一.一审法院认定事实清楚，证据充分。宏昊公司与银座公司签订的合同均系双方当事人真实意思表示，未违反法律行政法规强制性规定。工程完工后宏昊公司即投入使用。经审计决算工程价款为3762457元，并已付工程款3385232元，对此双方在一审庭审中没有任何异议。宏昊公司辩称要求扣除银座公司商砼款、税款、损坏物品的罚款。由于宏昊公司未能提供充分有效证据证明，扣除税款又无法律依据，一审法院对宏昊公司的请求不予认可。双方均应依约、诚信履行各自义务。判决宏昊公司给付银座公司工程款373725元是实事求是的，判决给付违约金损失29125.70元，并承担从2013年4月20日起至判决生效之日止的违约金损失宏昊公司也没有提出异议。二.一审法院适用法律正确。宏昊公司在上诉中要求扣除银座公司：（1)使用97145元商砼款。（2)200539元的税款。（3)窗户损坏罚款10000元。银座公司认为此要求即无事实证据又无法律依据。1.宏昊公司在庭审中只提供了李艳明出具的证明及借款单、收据。李艳明的证据只能证明其施工的商砼造价97145元，并不能确认是银座公司使用，也不能证明银座公司委托李艳明使用商砼。2.宏昊公司要求从工程价款结算中扣除税款200539元。在前几年讨要工程款中宏昊公司讲已经整体开具建筑业统一发票，要求扣除税款，但其又不能提供完税证明。银座公司担心重复开具税�，所以没有给予开具发票。一审判决书已经确认宏昊公司没有开具建筑业发票，其不仅不缴纳税款反而还要再扣除他人的款，实为不妥。3.上诉状称因银座公司施工过程中损坏物品，由宏昊公司罚款10000元。但宏昊公司没有提供损坏物品证据，只提供了其企业自己编制的扣款统计表。该统计表没有标明损坏物品的责任人，没有标明损坏的价格，没有银座公司的签字，对此银座公司当然不予认可。罚款是行政执法机关和司法机关对违反行政法规依法给予的处罚，双方签订的合同书没有约定建设方可以罚款，扣款毫无事实根据和法律依据。
银座公司向一审法院起诉请求：请求判令宏昊公司支付工程欠款373725元及违约金，本案诉讼费用由宏昊公司承担。庭审中，银座公司明确违约金为两部分，第一部分以474334.15元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，从2012年4月5日计算至2013年4月17日，第二部分以373725元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，从2013年4月18日计算至判决生效之日。
一审法院认定事实：2010年6月29日，宏昊公司（甲方）作为定作方与银座公司（乙方）作为加工方签订加工安装合同，约定由银座公司为宏昊公司加工安装酒店主楼门厅、十二层会议室钢结构屋顶，定于2010年7月2日开工，2010年9月1日竣工，合同总价款230万元，并约定付款方式为：1、签订合同后人员及地脚锚栓进场，甲方预付乙方合同总价的30%，乙方开始备料加工。2、钢结构进场后，再付合同总价的30%，压型钢板安装前，再付合同总价的20%，全部竣工验收合格付合同总价的95%（两周之内），5%的质保金按合同时间满一年后半个月之内付清。并约定甲方若不按约定方式付款视同意乙方在构件加工所在地法院提起诉讼，并按国家规定收取违约金。
同日，双方又签订加工安装合同，约定由银座公司为宏昊公司加工安装假日酒店游泳馆钢结构工程、屋顶，定于2010年7月2日开工，2010年7月26日竣工，合同总价款80万元，并约定付款方式为：1、签订合同后人员及地脚锚栓进场，甲方预付乙方合同总价的30%，乙方开始备料加工。2、钢结构进场后，再付合同总价的30%，压型钢板安装前，再付合同总价的20%，全部竣工验收合格付合同总价的95%（两周之内），5%的质保金按合同时间满一年后半个月之内付清。并约定甲方若不按约定方式付款视同意乙方在构件加工所在地法院提起诉讼，并按国家规定收取违约金。
2010年8月22日，双方又签订加工安装合同，约定由银座公司为宏昊公司加工安装酒店屋顶太阳能支架工程，定于2010年9月1日开工，2010年9月25日竣工，合同总价款40万元，并约定付款方式为：1、签订合同后，预埋件安装完毕后，甲方预付乙方合同总价的30%，乙方开始备料加工。2、材料进场后，再付合同总价的30%，支架安装完成后，再付合同总价的20%，全部竣工验收合格付合同总价的95%（两周之内），余款5%作为质保金，一年后无质量问题全部付清。并约定甲方若不按约定方式付款视同意乙方在构件加工所在地法院提起诉讼，并按国家规定收取违约金。
诉讼中，银座公司提供工程洽商记录、工程报价单、工作联系单等证据，欲证明其完成的增加项目。宏昊公司对上述加工安装合同及银座公司提供的证据均不持异议，并认可银座公司完成的工程量价款为3762457元。银座公司提供付款明细，欲证明宏昊公司已支付工程款3385232元，宏昊公司对此亦不持异议�其中2010年7月9日至2011年5月1日付款合计310万元，2013年3月18日至2013年4月17日付款25万元，另以化妆品抵款35232元。
宏昊公司提供李艳明出具的证明及借款单、收据各一份，欲证明施工图纸中有价值97145元的商砼属于银座公司使用，应由银座公司承担该笔费用。李艳明出具的证明载明“2012年4月5日的借款单，酒店附属工程521883元中包含宏昊假日酒店施工图（钢结构专业）施工中我方施工的商品砼造价97145元。特此证明”。银座公司对此不予认可，并陈述“上述证据没有显示是我公司使用了商砼，我方钢结构工程就没有使用过商砼，合同中也没有约定，我们也没有委托过李艳明在施工中使用商砼”。宏昊公司提供扣款统计表一份，欲证明对银座公司进行1万元罚款并从工程款中扣除。该扣款统计表为宏昊公司单方出具，未有银座公司签字或盖章确认。银座公司对�扣款统计表亦不予认可，并陈述“窗户损坏并不是我方所为”。另，宏昊公司陈述“涉案工程款的税票我方也没有开具，只是扣除了相应的款项。三份加工安装合同所涉工程的竣工验收时间均为2012年3月20日”。
一审法院认为，银座公司与宏昊公司签订的加工安装合同均系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应依约、诚信履行各自义务。现银座公司陈述其已完成的工程量价款为3762457元，宏昊公司已付工程款为3385232元，宏昊公司对此均予以认可。现银座公司要求宏昊公司给付其余工程欠款373725元，并支付违约金，宏昊公司辩称银座公司实际使用了价值97145元的商砼，应从工程款中予以扣除，宏昊公司并提供了李艳明出具的证明、借款单等证据，银座公司对此不予认可，并陈述其所完成的工程没有使用过商砼，其也没有委�李艳明在施工中使用商砼，因宏昊公司提供的上述证据未能体现银座公司在施工中使用了价值97145元的商砼，宏昊公司亦未能提供其他充分有效证据予以证明其该项主张，故宏昊公司的该项答辩意见，不予采纳。宏昊公司辩称因银座公司未提供发票，其从工程款中扣除200539元的税款，因收取税款应属税务机关的行政行为，银座公司自行在工程款中扣除税款无法律依据，故银座公司的该项答辩意见，亦不予采纳。宏昊公司辩称因窗户损坏对银座公司进行罚款10000元，宏昊公司并提供了扣款统计表，银座公司对此不予认可，因该扣款统计表为宏昊公司单方出具，未有银座公司签章确认，宏昊公司亦未能提供其他充分有效证据予以证明其该项主张，故对宏昊公司的该项答辩意见，亦不予采纳。另，银座公司、宏昊公司均认可本案所涉工程于2012年3月20日已竣工验收，且已实际使用，根据双方合同约定，银座公司有权向宏昊公司主张支付工程款，扣除银座公司自认的碰坏吊框赔偿款3500元，宏昊公司应给付银座公司工程款为3762457元-3385232元-3500元=373725元。对于银座公司主张的违约金损失，因宏昊公司未依约给付工程款，已属违约，应承担相应的违约责任，根据双方合同约定“……全部竣工验收合格付合同总价的95%（两周之内），5%的质保金按合同时间满一年后半个月之内付清”、“……余款5%作为质保金，一年后无质量问题全部付清”，本案中，对于工程验收合格两周之日至质保金给付期限届满期间的违约金损失，故确定宏昊公司以474334.15元（即3762457元×95%-310万元）为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，承担从2012年4月4日至2013年4月4日的违约金损失为29125.70元；对于质保金给付期限届满之后的违约金损失，故确定宏昊公司以373725元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，承担从2013年4月20日起至判决生效之日止的违约金损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：张家口市宏昊餐饮娱乐有限公司于本判决生效之日起十日内给付拖欠张家口市银座轻型钢结构有限公司工程款373725元及至2013年4月4日的违约金损失29125.70元，并以373725元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，承担从2013年4月20日起至判决生效之日止的违约金损失。本案案件受理费6906元，减半收取3453元，由宏昊公司承担。
二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，宏昊公司主张银座公司实际使用的97145元商砼，其代为垫付，因此该款应从所欠工程款中扣除。但宏昊公司提供的李艳明出具的证明、借款单等证据不足以证实其主张，故本院不予支持。关于宏昊公司主张因该工程款含税，应扣除200539元税款。双方未在合同中对该事项进行约定，税款的征收属税务机关的职权，宏昊公司要求扣除税款无法律依据，故本院不予支持。关于宏昊公司主张因银座公司施工过程中损坏相应物品应罚款10000元，该款亦应从工程款中扣除的问题。宏昊公司未得到相关机关授权行使罚款的权力，其主张的罚款的性质应属因施工方侵权的损失赔偿金。但宏昊公司提供的扣款统计表系其单方作出，银座公司并未确认，宏昊公司亦未提供其他证据证明侵权行为系银座公司所为，故对宏昊公司的该主张，本院不予支持。
综上，一审判决认定�实清楚，适用法律正确，宏昊公司的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6906元，由张家口市宏昊餐饮娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜建龙
审判员 成 进
审判员 姜 兵
二〇一七年十二月二十五日
书记员 李媛丽