成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）锦江刑初字第52号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人彭某某，男，1993年12月14日出生，身份证号码：，汉族，高中文化，无业，住四川省成都市高新区。2014年8月13日因涉嫌诈骗犯罪被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，同年8月27日被执行逮捕，现羁押于成都市看守所。
公诉机关以成锦检公诉刑诉（2014）773号起诉书指控被告人彭某某犯盗窃罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员缪沁延出庭支持公诉，被告人彭某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年8月4日20时许，被告人彭某某与被害人戚某在成都市锦江区花园街太平洋影城门口准备进行摩托车交易。被告人彭某某在将装在挎包内的交易款45000元现金交予被害人戚某验钞后，用事先准备好的658张冥币将包内部分现金换出，后将装有现金15100元及658张冥币的挎包押在被害人戚某处，以试车为由，趁被害人戚某不备，将其一辆雅马哈牌2009款摩托车［型号：FZ1（N系），经鉴定价值45000元］骑走后逃离现场。被告人彭某某于2014年8月12日被公安机关挡获，赃物已追回并发还被害人。
公诉机关为证明上述事实提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、相关书证等证据予以证实。公诉机关认为，被告人彭某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关提请本院依法追究被告人彭某某的刑事责任。
被告人彭某某对公诉机关指控的事实没有异议，但认为摩托车是被害人戚某主动交给被告人的，而不是秘密窃取的，其行为构成诈骗罪而不是盗窃罪。
经审理查明，被告人彭某某与被害人戚某经协商，准备将被害人戚某的一辆雅马哈牌2009款摩托车［型号：FZ1（N系），经鉴定价值45000元］以45000元的价格出售给被告人彭某某。2014年8月4日20时许，被告人彭某某与被害人戚某相约在成都市锦江区花园街太平洋影城门口交易。被告人彭某某将事先准备好的现金50000元交予被害人戚某检验，检验后被害人将现金返还被告人，被告人彭某某将现金装入一个挎包内，又使用事先准备的658张冥币将包内部分现金换出。后被告人彭某某将装有现金15100元及冥币的挎包交予被害人戚某，以试车为由将其被害人戚某的摩托车骑走后逃离现场。被告人彭某某于2014年8月12日被公安机关挡获，被告人将赃物退回并已发还被害人。
另查明，被害人戚某对被告人彭某某的行为表示谅解。
公诉机关为证明上述事实，提供了如下证据予以证实：
1、公安民警出具的到案经过，证实民警在2014年8月12日17时许，根据线索在成都市华阳富强路19号附25号众想网咖内将被告人彭某某挡获。
2、被告人彭某某的户籍信息及辨认说明，证实被告人的身份情况。
3、公安机关调取证据清单、扣押清单、发还清单，证实赃物发还的情况。
4、谅解书，证实被害人对被告人谅解的情况。
5、被告人指认作案地点、作案工具、赃物的照片，证实作案地点、作案工具、赃物的情况。
6、被害人戚某的陈述及辨认笔录，证实2014年7月24日戚某将自己的摩托车挂到网上出售，之后接到一个短信说他要买摩托车，戚某答应了，约在2014年8月4日21点在成都市锦江区花园街路口的太平洋电影院外见面交易。8月4日21点半左右双方见面，在花园街路口的工商银行外谈价钱，最后以45000元成交。对方拿了50000元出来，双方在银行存款机上把钱点了后，把钱放在男子的挎包里，然后对方说要等一个朋友，等到23点10分，他朋友还没来，戚某就叫对方先试车，在花园街路口戚某把车交给对方试车，对方上车把装钱的挎包交给戚某把车开走了，然后戚某才发现挎包里的钱被掉包了，挎包里面有15100元人民币，658张冥币。
被害人戚某辨认出被告人彭某某。
7、被告人彭某某的供述，称2014年7月彭某某上网时看见有人卖一辆黑色雅马哈牌摩托车，就联系卖家，7月28日左右彭某某和一名自称戚某的卖家约在四川省体育馆看车，戚某说售价45000元，彭某某就没有买。2014年8月4日戚某和彭某某约在成都市锦江区花园街太平洋影城门口见面，因为彭某某想买摩托车就带了50000元去，去的途中彭某某想戚某在贩卖摩托车期间经常出言不逊，而且给彭某某的感觉很强势就心里不舒服，彭某某也觉得也感觉摩托车值不了45000元，想能少给点就少给点。彭某某在途中以10元钱的价格购买了三叠冥币，把三叠冥币其中的一叠上下面各放进一张真的一百元人民币，然后把三叠冥币放在彭某某随身携带的一个青色挎包最底层，挎包内还有彭某某准备买提出的50000元。到太平洋影城门口见面后，戚某要求先查看彭某某的人民币是不是真钱，查验完10000元就交还给彭某某10000元，彭某某趁对方不备把查验完归还的人民币30000元放进携带的封闭式摩托车头盔内，还有20000元彭某某当着对方面放进随身携带的青色挎包内。钱检验完后戚某提出让彭某某去试车，但要把装钱的挎包放在戚某处以确保安全，彭某某把青色挎包拿给戚某，戚某从青色挎包内拿出一叠10000元真钞，数了5000元给彭某某，还搜彭某某身看彭某某有没有藏钱，没有搜到彭某某藏在头盔内的30000元，彭某某顺势把装有真钞的头盔戴在头上骑上摩托车直接骑回了家。
彭某某被警察带走时彭某某的朋友看见了，彭某某让朋友把摩托车骑到了派出所，并把钥匙给了彭某某。
8、成都市锦江区物价局价格认证中心锦价鉴（2014）第329号价格鉴定意见书，证实涉案赃物的价值。
被告人彭某某对公诉机关提供的证据没有提出异议，也没有向本院提供证据。
本院审理期间核实了公安机关出具的情况说明，证实被告人通知其朋友将涉案摩托车送至公安机关的情况。
公诉机关及被告人对该情况说明均无异议。
本院经审查认为，公诉机关提供的证据符合证据的真实性、合法性、关联性，证据间能形成证据锁链，本院予以采纳。
本院认为，被告人彭某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人彭某某犯罪的基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对公诉机关指控被告人犯盗窃罪的罪名，本院认为盗窃罪的客观方面表现为秘密窃取他人财物，诈骗罪的客观方面表现为虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物。本案中（1）被告人将50000元现金交予被害人检验后装入挎包，后偷换包内现金，隐瞒已将现金掉包的真相，让被害人产生了包内有45000元购车价款的错误认识；（2）被告人与被害人协商交易摩托车，被害人对交易价款、交易方式等情况认可，并在认为其已持有购车价款的情况下将摩托车交予被告人试车，被害人已有转移涉案摩托车占有基本意思，本案的客观方面符合诈骗罪的要件，本院认为被告人的行为应构成诈骗罪而不应构成盗窃罪，本院对公诉机关的指控罪名予以更正。
被告人彭某某虽不具有自首情节，但归案后能如实供述其罪行，可以从轻处罚。被告人退还赃物并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，为了保护公私财产不受侵犯，维护社会治安秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款（条文全文附后）之规定，判决如下：
被告人彭某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元（此罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月13日起至2015年8月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李春雨
人民陪审员 陈 德
人民陪审员 徐立琼
二〇一五年一月十五日
书 记 员 张容成
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十七条三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。