贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）黔02行终67号上诉人（原审原告）李显昌，男，1966年11月28日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区,上诉人（原审原告）李显跃，男，1978年5月11日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，上诉人（原审原告）王国祥，男，1975年7月2日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，上诉人（原审原告）王国云，男，1978年7月4日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，四上诉人的特别授权委托代理人于森，系北京市中盾律师事务所律师，执业证号：11101200010253835。四上诉人的特别授权委托代理人史明杰，系北京市中盾律师事务所律师，执业证号：11101200210848892。被上诉人（原审被告）六盘水市国土资源局，住所地：六盘水市钟山区高架桥旁钟山中路16号。法定代表人曾晓芳，系该局局长。特别授权委托代理人李东春，男，系六盘水市国土资源局工作人员，一般授权委托代理人吴洋，系贵州盾辉律师事务所律师，执业证号：15201201210258906。上诉人李显昌、李显跃、王国祥、王国云因与被上诉人六盘水市国土资源局土地行政监督一案，不服贵州省水城县人民法院(2017)黔0221行初11号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭，于2017年7月4日公开开庭进行了审理。上诉人李显昌、李显跃、王国祥、王国云及其委托诉讼代理人于森，被上诉人六盘水市国土资源局的委托诉讼代理人李东春、吴洋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。一审审理查明，原告于2016年3月1日通过邮政快递向六盘水市国土资源局钟山分局寄送《查处土地违法案件申请书》，六盘水市国土资源局钟山分局于2016年3月2日签收。2016年3月3日，六盘水市国土资源局对原告举报事项开展调查工作，经查，贵州新能源环境科技有限责任公司严格按照临时用地规定使用土地，并未修建永久性建筑物或构筑物，未构成违法占地的事实，六盘水市国土资源局钟山分局未向举报人进行告知。2016年9月，六盘水市国土资源局钟山分局在开展巡查工作中发现贵州新能源环境科技有限责任公司在未取得供地手续的情况下，涉嫌改变临时用地用途，修建永久性建筑物和构筑物，六盘水市国土资源局钟山分局于2016年11月1日立案，目前正在调查处理阶段。原告王国云、王国祥、李显昌、李显跃因申请六盘水市国土资源局钟山分局查处土地违法行为，但六盘水市国土资源局钟山分局在法定期限内未履行职责，侵犯了原告的合法权益，原告于2016年6月24日向被告六盘水市国土资源局邮寄出《行政复议申请书》，被告于2016年10月9日收到后，依法予以受理，并于2016年10月14日向原告送达了受理告知书。因在审理过程中需要进一步核实相关事实，被告根据相关规定将作出行政复议的时间延至2017年1月8日，并通过EMS邮寄的方式向原告送达了《六盘水市国土资源局行政复议延期审理通知书》。2017年1月6日被告作出了六盘水国土资复（2016）10号行政复议决定书，责令被申请人六盘水市国土资源局钟山分局依法继续履行职责的决定，原告王国云、王国祥、李显昌、李显跃不服，遂向一审法院提起行政诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条、第二十八条第三款的规定，本案被告收到行政复议申请书后，因案情需进一步核实，依法延期审理，并按程序向原告送达了《行政复议延期审理通知书》；经被告查明，六盘水市国土资源局钟山分局的行政行为违反法定程序，被告依法作出六盘水国土资复（2016）10号行政复议决定，责令六盘水市国土资源局钟山分局依法继续履行职责的复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。据此，原告的诉讼请求无事实依据和法律正确，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告王国云、王国祥、李显昌、李显跃的诉讼请求。案件受理费50元，由原告王国云、王国祥、李显昌、李显跃负担。一审判决宣判后，上诉人王国云、王国祥、李显昌、李显跃不服，向本院提起上诉请求:撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审违法认定证据，认定事实错误，主观臆断，枉法裁判。原审认定的事实与六盘水国土资复[2016]10号《行政复议决定书》认定的事实完全一致，属于违法认定证据效力，认定事实错误，主观臆断，枉法裁判。1、2016年3月1日上诉人向六盘水市国土资源局钟山分局提出《查处土地违法案件申请书》，要求其依法履行职责，查处土地违法行为，贵州新源环境科技有限公司违法占地事实存在。六盘水市国土资源局钟山分局于2016年3月2日收到该申请书，但其在法定期限内未依法履行职责，违反了法律规定，侵犯了上诉人的合法权益。而[2016]10号《行政复议决定书》认定：“原告于2016年3月1日通过邮政快递向六盘水市国土资源局钟山分局寄送《查处土地违法案件申请书》，六盘水市国土资源局钟山分局于2016年3月2日签收，2016年3月3日，六盘水市国土资源局对原告举报事项展开调查工作，经查，贵州新源环境科技有限责任公司严格按照临时用地规定使用土地，并未修建永久性建筑物或构筑物，未构成违法占地事实”与事实不符，错误认定事实。2、上诉人于2016年6月24日向被上诉人提起行政复议，被上诉人于2016年6月25日收到上诉人的行政复议申请，但被上诉人未依法履行行政复议职责，未在法定期限内受理并作出行政复议决定。2016年9月2日，上诉人向原审法院提起行政诉讼，要求确认被上诉人未依法履行行政复议职责的行为违法并要求被上诉人依法履行行政复议职责。原审法院受理后，告知上诉人因被上诉人已经受理行政复议并要求六盘水市国土资源局钟山分局履行职责，要求上诉人撤回行政诉讼，可见，在上诉人提出行政复议申请并提起行政诉讼后，六盘水市国土资源局钟山分局才展开违法占地事实的调查，并且其是在2016年9月展开调查，却直到2016年11月1日才立案，违反了《国土资源行政处罚办法》第十二条第一款“国土资源主管部门应当在十个工作日内予以立案”的规定。[2016]10号《行政复议决定书》认定“2016年9月，六盘水市国土资源局钟山分局在开展巡查工作中发现贵州新源环境科技有限责任公司在未取得供地手续的情况下，涉嫌改变临时用地用途，修建永久性建筑物和构筑物，六盘水市国土资源局钟山分局于2016年11月1日立案，目前正在调查处理阶段”显然是错误认定事实，主观臆断。3、上诉人于2016年6月24日向被上诉人提起行政复议，被上诉人于2016年6月25日收到上诉人的行政复议申请，上诉人在一审中提交EMS详情单（即第二组证据，单号为1057203807020）与被上诉人提供的第二组证据单号一致，详情单显示邮件于2016年6月24日从六盘水市邮政支局发送，被上诉人在2016年6月25日收到，符合国家邮政局发布《快递服务》邮政行业标准4.4“同城快递服务时限不超过24小时”的规定，应当认定上诉人提供的第二组证据的效力，原审法院仅凭被上诉人单方在快递单上签署的“2016年10月9日”而没有其他证据加以佐证的情况下认定“被告2016年10月9日收到”显然是主观臆断，枉法裁判。同城快递于2016年6月24日寄送，但却到2016年10月9日才收到，与事实不符，难以让人信服，原审判决书（第15页）中“原告提供的第二组证据，被告对证据的真实性有异议，单凭EMS官网的信息下载，不能达到原告的证明目的，本院支持被告的质证意见，对该组证据不予采信”，“对被告六盘水市国土资源局提供的证据第二组证据，客观真实，本院予以采信”，既然是同一EMS单号，不予采信官方网站的送达信息，而是采信被上诉人单方制作（伪造）送达信息，属于典型的枉法裁判，主观臆断。原审判决认定“被告于2016年10月9日收到后，依法予以受理…．，2017年1月6日被告作出六盘水国土资复[2016]10号《行政复议决定书》”，属于违法认定证据效力，主观臆断，枉法裁判。4、六盘水市国土资源局钟山分局于2016年3月2日收到《查处土地违法案件申请书》，应当依法履行职责，查处土地违法行为，查处贵州新源环境科技有限公司违法占地事实，作出处罚决定，并向上诉人通报处罚结果，但六盘水市国土资源局钟山分局未依法履行法定职责，六盘水国土资复[2016]10号《行政复议决定书》作出责令六盘水市国土资源局钟山分局依法继续履行职责的决定，既无事实依据，更有无法律依据，六盘水市国土资源局钟山分局根本未履行过法定职责，无从“继续”履行，原审判决错误适用《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第三款的规定，该条规定的是“重新作出具体行政行为”，不是“继续履行”，原审判决没有法律依据，另根据《国土资源行政处罚办法》第三十二条“国土资源主管部门应当自立案之日起六十日内作出行政处罚决定”，要求“继续履行”而不限定一定期限内完成，显然违法，六盘水市国土资源局钟山分局于2016年1月11日立案，但直至今日，六盘水市国土资源局钟山分局也未履行完毕查处职责。上诉人于2016年6月24日向被上诉人提起行政复议，被告于2016年6月25日收到上诉人的行政复议申请，但直到2017年1月6日才作出[2016]10号《行政复议决定书》，违反了《中华人民共和国行政复议法》第三十一条的规定，程序违法。六盘水国土资复[2016]10号《行政复议决定书》认定事实错误，适用法律错误，程序违法，而原审判决认定“根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条：……，责令六盘水市国土资源局钟山分局依法继续履行职责的复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。据此，原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。”显然是主观臆断，枉法裁判。二、原审法院违反《中华人民共和国行政诉讼法》第六十八条“人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者有审判员、陪审员组成合议庭”的规定，开庭审理时，确实由审判员和陪审员组成合议庭，但刚刚开始庭审后，两名陪审员离开庭审现场，实际是由审判员独任审判，违反了法律规定，原审判决应当撤销。三、原审判决适用法律错误，判决结果错误，依法应当予以撤销。原审判决认定上诉人要求判决撤销被上诉人作出的六盘水国土资复[2016110号《行政复议决定书》并判决被上诉人重新作出《行政复议决定书》的诉讼请求无事实依据和法律依据，适用《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，作出驳回上诉人诉讼请求的判决显然是适用法律错误，判决结果错误，依法应当予以撤销。综上，原审判决认定事实错误，主观臆断，适用法律错误，枉法裁判，判决结果错误，不仅违法了法律规定，践踏了法律的尊严，更严重侵害了上诉人的合法权益，希望二审人民法院查清案件事实，依法判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人六盘水市国土资源局答辩称，首先，被上诉人所作出的行政复议决定符合法律规定，程序合法。上诉人于2016年6月24日通过邮局向我局邮寄复议申请，但我局是在2016年10月9日才收到该份申请书，我局根据相关法律规定向四上诉人送达了行政复议受理告知书，并在复议审理后作出了六盘水国土资复（2016）10号行政复议决定，该复议决定已向四上诉人送达。其次，被上诉人作出的行政复议决定不存在认定事实错误的情况，程序也并未违法。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十二条的规定，我局对六盘水市国土资源局钟山分局提供的材料进行了审查，并对2016年3月1日的申请进行了审查。经过审查发现，贵州新能源环境科技有限责任公司严格按照临时用地规定使用土地，并未修建永久性建筑物或构筑物，未构成违法占地的事实。但钟山分局未向举报人进行告知，存在程序不规范的情况。四上诉人对钟山分局作出的处罚有异议和本案的行政诉讼复议没有任何关联。从一审到目前为止，上诉人并未提供相关证据材料证明其土地被侵占并向钟山分局提起申请。再次，我局已经根据四上诉人的申请依法作出了行政复议决定，四上诉人称2016年6月24日邮寄的行政复议申请书，但邮局确实是在2016年10月9日才送达给我局，我局是根据邮局送达的时间来进行审理的。我局作出的行政复议决定已经确认被申请人钟山分局的行政处罚不符合法律规定，在钟山分局进行调查中确实发现贵州新源环境科技有限责任公司未取得土地使用手续，存在非法占国有土地的事实，因此钟山分局继续履行职责并无不妥。最后，一审中，上诉人诉称其土地被非法强占，房屋有可能被强制拆迁，汪家寨镇人民政府和贵州新源环境科技有限责任公司强行推平了上诉人的耕地擅自开工建设，对于该主张，应由四上诉人提供相关的证据予以证实，否则，其应承担举证不能的责任。二审中，被上诉人六盘水市国土资源局提交了《国土资源行政处罚决定书》[六盘水（钟山）国土资行处字[2017]第49号]及送达回证，证明被上诉人已经对上诉人反映的违法用地单位进行了处罚；上诉人认为被上诉人人没有对土地违法行为处罚的权利，应当由钟山分局来处罚，处罚内容不符合法律规定，处罚应当在上诉人要求履行查处的法定职责后60日作出，处罚情况应当告知上诉人。本院认为，处罚决定及送达回证，可以证明被上诉人对上诉人要求查处的违法用地单位作出了处罚决定，应予确认。除一审查明的事实外，二审另查明，六盘水市国土资源局钟山分局系被上诉人六盘水市国土资源局的派出机构。本院认为，根据《中华人民共行政诉讼法》第二十五条第一款的规定，四上诉人向被上诉人申请行政复议，被上诉人针对四上诉人的申请作出了六盘水国土资复（2016）10号行政复议决定，四上诉人系该复议决定的行政相对人，与本案有直接的利害关系，有权提起诉讼。四上诉人要求六盘水市国土资源局钟山分局履行查处违法用地的法定职责，六盘水市国土资源局钟山分局未在法定期限内作出行政行为，为此，上诉人向被上诉人提起复议申请。上诉人提交复议申请的邮寄回执未具体注明签收人员姓名及签收单位印章，上诉人认为被上诉人收到上诉人的复议申请后，超过法定期限作出复议决定，违反法定程序的理由，缺乏充分的事实依据。此外，被上诉人在复议决定当中已经认定贵州新源环境科技有限责任公司未取得供地手续的情况下，涉嫌改变临时用地用途，存在违法用地的行为，被上诉人责令六盘水市国土资源局钟山分局继续履行职责，并无不当。根据《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第二十条第二款的规定，六盘水市国土资源局钟山分局系被上诉人六盘水市国土资源局的派出机构，在没有法律法规授权的情况下，其本身并不能以自己的名义作出处罚决定。现被上诉人六盘水市国土资源局已于2017年4月10日针对贵州新源环境科技有限责任公司的违法用地行为作出处罚决定，被上诉人已经按照上诉人的申请，履行了查处违法用地的法定职责。上诉人与盘水市国土资源局钟山分局之间的行政争议已经解决。综上，一审判决驳回上诉人的诉讼请求，并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人王国云、王国祥、李显昌、李显跃负担。本判决为终审判决。审判长  何与芹审判员  张 嘉审判员  宋景伟二〇一七年七月十日书记员  张春梅