福建省龙岩市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第78号
公诉机关龙岩市永定区人民检察院。
被告人李某甲，男，1957年2月12日生，汉族，初中文化，龙岩市永定区湖坑镇国土所原土地协管员，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌职务侵占、贪污罪于2013年8月13日被取保候审，2013年12月27日被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕。现羁押于龙岩市第二看守所。
辩护人陈懿乾，福建乐康律师事务所律师。
被告人吴某甲，女，1963年9月9日生，汉族，高中文化，龙岩市永定区湖坑镇西片村党支部原书记，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌职务侵占、贪污罪于2013年7月31日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，2016年4月30日被本院取保候审。现居住在家。
辩护人陈翠莲，福建力涵律师事务所律师。
龙岩市永定区人民检察院以永检公刑诉（2014）34号起诉书指控被告人吴某甲、李某甲及李某乙犯职务侵占罪，被告人吴某甲、李某甲犯贪污罪，于2014年2月8日向本院提起公诉，后又于2014年4月2日以永检公刑补诉（2014）1号补充起诉决定书追加指控被告人李某甲犯贪污罪。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员陈玉周出庭支持公诉，以上被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。在诉讼过程中，公诉机关龙岩市永定区人民检察院于2016年6月22日以司法解释发生变化为由，作出对被告人李某乙撤回起诉的决定，本院准许公诉机关龙岩市永定区人民检察院撤回对李某乙的起诉。现已审理终结。
公诉机关指控称：
（一）被告人吴某甲、李某甲及李某乙涉嫌职务侵占的犯罪事实
2009年至2012年，被告人吴某甲及李某乙在分别担任中共永定县湖坑镇党委西片村党支部书记、村委会主任期间，伙同永定县湖坑镇国土所土地协管员的被告人李某甲，利用职务之便，采取重复报账、虚报等手段，共同侵占村集体资金，并用于个人开支。其中被告人吴某甲共同侵占88475.6元，个人分得50451.6元；李某乙共同侵占68655.6元，个人分得22324元；被告人李某甲共同侵占27331.6元，个人分得10000元。
1、2009年12月，在309线西片村征地过程中，被告人吴某甲、李某甲及李某乙在丈量村集体所有的部分山林、石路时，故意虚增部分征用面积，连同实际征用面积，西片村共得27331.60元的征地补偿款。后二被告人商议将该笔补偿款用于私分，其中被告人吴某甲分得17331.6元，被告人李某甲分得10000元。
2、2009年，李某乙在竞选西片村委会主任时，承诺个人出资为下南溪村片安装路灯。李某乙当选后，支付了22524元安装了路灯。2010年，被告人吴某甲提出并以西片村委会的名义向县土楼旅游公司争取路灯、绿化的资金补助。被告人吴某甲及李某乙得知县土楼公司同意补助20000元后，提前从村委会报出安装路灯的实际支出款22524元，被告人吴某甲分得10000元，李某乙分得12524元。
3、2012年5月8日，被告人吴某甲私自决定将村财20万元借给湖坑镇村管站站长李某丙，约定月利率为1.5％。同年7月11日，李某丙将该款归还，并支付了6300元的利息给西片村委会。后被告人吴某甲将该私分，其中分给村文统江某乙1700元、分给李某乙800元，分给李某丙1000元，被告人吴某甲个人分得2800元。
4、2010年3月，被告人吴某甲及李某乙在明知湖坑镇政府为征用西片村的弃土场而代为村委会筹集60万元的资金利息由镇里支付，并已实际领取湖坑镇政府支付的第一季度利息的情况下，重复在西片村报支将该利息18000元，二人各分得9000元。
5、2009年7月，在309线西片村征地过程中，西片村的胜天圳被征用，得到补偿款4320元。被告人吴某甲代表村委将4320元征地补偿款领出后，没有将其入村账，将该款占为己有。
6、2012年2月，张某甲向相关部门争取了西片村修理山仔背水圳的工程款10000元。被告人吴某甲领取该款后，未实际施工，而是制作了虚假的工程承包合同，伙同张某甲将该款进行私分，其中被告人吴某甲分得7000元，张某甲分得3000元。
（二）被告人吴某甲、李某甲涉嫌贪污的犯罪事实
1、2010年3月，被告人吴某甲利用其担任西片村党支部书记，协助湖坑镇政府征地工作的职便，与负责“湖高线”征地的工作队长李某丁相互勾结，在“湖高线”按每亩6000元标准征用西片村下东背地块过程中，虚报其婆婆陈某乙的征地面积1.67亩，共同骗取补偿款10020元，进行私分，其中被告人吴某甲分得5020元，李某丁（另案处理）分得5000元。2012年1月，湖坑镇政府再以每亩20000元标准补偿西片村下东背之前因“湖高线”被征地块时，被告人吴某甲又与被告人李某甲相互勾结，虚报陈某乙的征地面积0.93亩，共同骗取补偿款18600元进行私分，其中被告人吴某甲分得10600元，被告人李某甲分得8000元。
2、2010年，在309线西片村征地过程中，永定县湖坑镇政府在工作中将已经发放的西片村民的果树补偿款重复发放27550元。被告人吴某甲发现后，伙同被告人李某甲及李某己假冒村民签字，将该款私分，其中被告人吴某甲分得15550元，被告人李某甲分得12000元。
3、被告人吴某甲贪污种粮农民综合直接补贴款（以下简称粮食直补）共计人民币33767元。
2007年6月至2012年8月底，被告人吴某甲在担任湖坑镇西片村党支部书记期间，利用其协助镇政府从事粮食直补发放工作，并为西片村民发放粮食直补存折的职便，在发放存折的过程中，发现余某乙等6户村民的粮食直补有重复发放且数额变更等重大差错，未予以上报相关部门进行处理，私自截留并侵吞余某乙等6户村民重复发放的粮食直补存折。被告人吴某甲先后从余某乙等6户粮食直补存折中取出33767元，用于家庭生活开支。2012年7月份，湖坑镇政府对粮食直补情况进行核查，发现余某乙户有重复发放情况，被告人吴某甲才分别于2012年7月5日和2012年8月24日，将侵吞余某乙等6户的粮食直补款33767元及存折中未取出的11755.66元取出一并交回湖坑镇财政所。
（三）2009年7月，永定县湖坑镇人民政府为落实永定县政府湖高公路建设工作部署，成立湖坑镇湖高公路征地拆迁工作领导小组，并安排被告人李某甲协助湖高公路征地拆迁工作。后被告人李某甲利用其负责协助湖高公路征地拆迁工作的职务便利，伙同负责湖高公路拆迁业务的龙岩佳民房屋拆迁有限公司工作人员廖某甲（另案处理）等人采取出具虚假证明改变地类性质提高补偿标准重复补偿、虚构拆迁建筑的手段骗取征地拆迁补偿款263169.72元，其中被告人李某甲分得90722.32元。
1、2010年4月，被告人李某甲在湖高公路拆迁过程中，利用协助湖坑镇政府做好湖高公路征地拆迁相关工作的职务便利，伙同廖某甲采取出具虚假证明改变地类性质提高补偿标准重复补偿的手段，将其本人位于湖坑镇新街村衍坝组逢排的2010年1月已领取征地补偿款10500元的水田拆分为两块，分别以妻子江某丙、哥哥李某庚的名义按宅基地再次进行拆迁补偿，共同骗取拆迁补偿款178838.64元，其中以江某丙名义骗取拆迁补偿款97222.32元，以李某庚名义骗取拆迁补偿款81616.32元。后被告人李某甲与廖某甲等人将该款用于私分，其中被告人李某甲分得78222.32元，廖某甲分得89000元，李某庚分得11616.32元。
2、2010年7月，被告人李某甲在湖高公路拆迁过程中，利用协助湖坑镇政府做好湖高公路征地拆迁相关工作的职务便利，伙同廖某甲等人，采取虚构湖坑镇新街村衍坝小组晒谷房、虚增面积等手段，共同骗取拆迁补偿款94331.08元进行私分。其中，被告人李某甲分得12500元，廖某甲分得49000元，李某丁分得12000元，余款归湖坑镇新街村衍坝小组所有。
公诉机关提供了相关证据予以证实其所指控的犯罪事实，认为被告人吴某甲、李某甲及李某乙在分别担任中共永定县湖坑镇党委西片村党支部书记、西片村委会主任、湖坑镇国土所土地协管员期间，单独或者伙同他人利用职务上的便利侵吞村集体资金，其中被告人吴某甲侵占88475.6元，个人分得50451.6元；李某乙侵占68655.6元，个人分得22324元；被告人李某甲侵占27331.6元，个人分得10000元，均属数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人吴某甲还利用其担任西片村党支部书记，协助政府从事粮食直补款发放及政府征地工作的职便，单独或伙同他人贪污公款共计89937元，其中其个人分得64937元；被告人李某甲利用其担任镇国土所土地协管员期间，利用协助湖坑镇政府做好公路征地拆迁相关工作的职务便利，伙同他人贪污公款309319.72元，其中其个人分得110722.32元，二被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人吴某甲、李某甲在判决宣告前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当实行数罪并罚。
被告人吴某甲辩称，对公诉机关指控的罪名没有意见，对指控的犯罪事实有意见，指控的职务侵占的第一笔公共部分的钱17331.6元其没拿到，第五笔胜天圳那笔4320元其也没拿到，其他的与起诉书指控的内容一致。
辩护人辩护意见：（一）事实部分
1、被告人吴某甲并没有实际收取西片村公共部分27331.6元的征地补偿款，起诉书指控被告人吴某甲职务侵占部分第1起的犯罪事实不清，证据不足，依法应不予认定。从公诉机关提供的证据材料看，虽有西片村征地补偿发放表体现西片村山林、石路、机耕路等五项金额共计27331.6元，该征地补偿发放表中虽有李某乙签字，但根据财政所发放补偿款的惯例，补偿款系转至相应的银行账号的，不可能领取现金。本案中，并没有证据证明该款项已实际转至吴某甲的银行账号，或由吴某甲实际收取的相关书面证据，且庭审中吴某甲、李某乙、李某甲均否认有收到该笔款项，辩护人认为，对于吴某甲是否有收取西片村公共部分的补偿款27331.6元的事实，仅有被告人的口供，并没有其他相关证据相互印证款项确有支出，且确已由吴某甲收取该款项的相关证据，对该起指控应不予认定。
2、被告人吴某甲并没有实际领取西片村胜天圳的征用补偿款4320元，起诉书指控被告人吴某甲职务侵占部分第5起的犯罪事实不清，证据不足，应不予认定。本案中，虽然在309线西片村P17号征地发放表移交资料中《西片村征地发放表》第57、58项（合计补偿款4320元）有吴某甲签字，但并不能以此直接证明吴某甲已实际收取了该款项。公诉机关提供吴某甲案发后的供述，并没有提供有效的证据证明西片村胜天圳的征用补偿款4320元已由吴某甲实际领取的书面或转款凭证，且庭审调查过程中吴某甲本人也表示其并没有实际领取征用补偿款4320元的事实，因此从现有证据来看，不能证明吴某甲已实际领取该征用补偿款且未入账的事实，对该起指控应不予认定。
3、中齿丘张某乙田靠河旁边的石砌路的开荒地块应属陈某乙名下的，且该开荒地块事实存在，吴某甲涉案金额理应扣除陈某乙名下原本应享有的补偿金额，而起诉书指控被告人吴某甲贪污第1起，全部按虚增面积计算，要求吴某甲对补偿款10020元、18600元承担刑事责任，缺乏事实及法律依据。公诉机关提供的陈某丙、简某甲、李某卯的证言仅能证明张某乙、李某卯有耕种过该荒地，不能直接证明该开荒地属张某乙名下。本案中，根据吴某甲的供述，1983年之前陈某乙就在中齿丘张某乙田靠河旁边的石砌路开荒，该荒地应属陈某乙名下的，之后由于吴某甲的婆婆陈某乙没去耕种开荒地，才被张某乙拿去耕种的。结合公诉机关提供的侦查卷（二）张某乙本人的陈述：“我这块地上面李某丑和李某子的田靠河边的石砌路被李某子的母亲陈某乙开荒种地了”。因此能够与吴某甲的供述相印证。证实中齿丘张某乙田靠河旁边的石砌路开荒地是陈某乙的。该荒地经过测量面积为93.41平方米，因此，吴某甲与李某丁上报的征地面积1.67亩；吴某甲与李某甲上报的征地面积0.93亩，并非全部都是虚增的，理应扣除事实上陈某乙开荒地的面积93.41平方米所应获补偿部分，虚增的补偿金额理应扣除事实上陈某乙应获得的补偿金额。
（二）法律适用方面
l、李某乙支付给吴某甲的1万元款项，属于李某乙个人所有的资金，不属于村集体资金，不属于职务侵占的对象，起诉书指控吴某甲职务侵占第2起的犯罪事实不能成立。本案中，西片村下南溪安装路灯工程的性质属于公共工程，该安装工程款应由公共资金支付，并非属于个人出资的工程，如果不是公共工程，也不可能由永定县土楼旅游公司提供资金补助。在此情况下，本应由公共资金支付的公共工程，在由李某乙个人先行垫付安装款后，其完全有权要求返还该垫付款项，李某乙取回垫付的路灯款后，其对于该款项有完全处分权，该款系李某乙个人所有的资金，不属于村集体资金，其自愿分配给吴某甲的1万元，不属于职务侵占的对象，该指控依法不能成立。吴某甲已实际领取该征用补偿款且未入账的事实，对该起指控应不予认定。
2、被告人吴某甲已经为征用西片村的弃土场与李某乙共同筹集人民币603903元，将该款出借给西片村委会，并签订了《借贷协议》，截至目前西片村委会仍欠吴某甲、李某乙巨额利息，根本不存在共同职务侵占利息18000元的事实，《起诉书》指控吴某甲职务侵占部分的第4起的犯罪事实不能成立。
（1）从公诉机关提供的证据表明，西片村委会因为征用西片村的弃土场需要支付征地补偿款缺少资金，吴某甲遂以邓某甲的名义、李某乙以江某甲的名义向西片村委会出借人民币603903元，并于2009年l0月1日与西片村委会签订《借贷协议》一份，协议约定：借款期限从2009年10月1日起至2011年9月30日止，借款期间利息按月利率2.5％计取，同时还约定未按期还款应承担的违约责任。而事实上，西片村委会直至2013年10月11日才将借款本金返还给吴某甲、李某乙，但村委会并未支付该款自2009年10月1日起至2013年10月止的利息，该利息根据借贷协议约定按月利率2.5％计息为724683.6元，退一步讲，即使按镇政府会议纪要按月利率1％补贴，吴某甲、李某乙也应获得利息289873.44元，而本案被告人吴某甲及李某乙实际取得利息仅为108000元，西片村委会至少尚欠利息181873.44元，在西片村委会仍欠吴某甲、李某乙巨额利息的情况下，指控吴某甲、李某乙涉嫌侵占村委会利息18000元，明显不符合事实。
（2）根据湖坑镇的2009年9月11日会议纪要表明，西片村委会自筹资金并在支付征用补偿款后取得弃土场30.699亩的所有权，并由西片村委会管理。镇政府也同意按月利率1％代为垫付利息补贴。但是，吴某甲以邓某甲的名义、李某乙以江某甲的名义是与西片村委会签订《借贷协议》，款项由西片村委会负责借的，借款关系的法律主体即借款人是西片村委会，而不是湖坑镇政府。且事实上，根据湖坑镇人民政府向西片村两委关于退回西片村弃土场征用款603903.3元的通知及2013年10月11日由邓某甲、江某甲出具的收到退回款项的收据，能够充分证实吴某甲、李某乙收回借款本金是按《借贷协议》的主体办理，即使款经由湖坑镇政府，但最终也是由西片村委会负责偿还的，本案中，湖坑镇政府不是借款关系的法律主体，湖坑镇政府是否有向吴某甲、李某乙代为垫付利息补贴并不是吴某甲、李某乙通过重复报账从而职务侵占利息的犯罪构成要件，关键是看西片村委会是否有超付利息，而本案的事实上，西方片村仍欠吴某甲、李某乙利息。因此，该起事实不属刑法调整范畴，涉嫌职务侵占犯罪事实不能成立。
（三）量刑情节方面，辩护人认为被告人吴某甲具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，恳请法庭予以考虑。
1、被告人吴某甲具有立功表现，具有法定减轻情节，根据庭审过程中公诉人提供的资料显示，本案被告人吴某甲在到案后主动为办案机关提供线索，并经查证属实，从而得以侦破案件，根据《刑法》第六十八条规定可以从轻、减轻处罚或者免除处罚。
2、吴某甲具有自首情节。
2013年7月8日，吴某甲能主动配合纪检会调查，且在纪检机关调查期间能如能实交代其犯罪事实并主动交代纪检机关尚未掌握的犯罪事实。该行为发生在其受到讯问、采取强制措施之前，且其在侦查、审查起诉及审判各个阶段认罪态度好，能如实供述自己的犯罪行为，吴某甲的行为符合自首的本质特征，依法应当从轻、减轻处罚。
3、吴某甲已全额退赃。
吴某甲在案发前就已将涉案的粮直补款项33767元全额退还，且其在案发后也意识到自己的行为给村集体造成损失和影响，也意识到自己行为在法律上的后果严重性，其在接受纪检机关调查期间（2013年7月29日）委托家属积极退缴赃款86600元，以上共计退赃120367元，恳请法庭考虑该情节，给予从轻处罚。
4、被告人吴某甲是初犯，主观恶性小，社会危害性小。
5、吴某甲的认罪态度好，并当庭自愿认罪。
6、吴某甲在看守所羁押期间认罪服法，表现良好。
综上所述，辩护人认为起诉书起控被告人吴某甲职务侵占的第1起、第5起属事实不清，证据不足，应不予认定；起诉书指控被告人吴某甲职务侵占第2起、第4起的犯罪事实不能成立，对于起诉书指控被告人吴某甲贪污第1起，全部按虚增面积计算，缺乏事实及法律依据，恳请法庭核查相关事实，并充分考虑本案被告人吴某甲具有多项法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，对被告人吴某甲从轻、减轻量刑，给其一个改过自新的机会。
被告人李某甲辩称，对公诉机关指控的罪名没有意见，对指控的犯罪事实有意见，西片村公共部分的补偿款10000元其没有拿，其他没有意见。
辩护人的辩护意见：
（一）辩护人对公诉机关指控被告人李某甲涉嫌职务侵占持有异议，被告人李某甲和其他被告人均当庭否认有私分起诉书指控的第一笔西片村山林、石路征地补偿款27331.6元，结合当庭的举证质证看，公诉机关也没有就该起指控犯罪事实提供相关证据证明，因此，公诉机关指控被告人李某甲职务侵占罪的证据不确实、充分，该罪名依法不成立。
（二）辩护人对公诉机关指控被告人李某甲（假冒村民签字私分果树补偿款27550元、李某甲分得1.2万元）涉嫌贪污罪没有异议，但辩护人认为被告人李某甲在该案中所起的作用较小，根据《刑法》第二十七条规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
（三）被告人李某甲出于被告人吴某甲系村书记，应吴某甲的请求帮助被告人吴某甲婆婆多取得一些拆迁补偿，被告人李某甲与被告人吴某甲就此事事先没有进行协商，被告人吴某甲是在获得征地补偿费后为了感谢被告人李某甲好意分了8000元给被告人李某甲，据此，辩护人对公诉机关就该事实指控被告人李某甲涉嫌贪污罪持有异议，根据《刑法》受贿罪（刑法第385条）的规定，受贿是指国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物并为他人谋取利益的行为。结合本案，因不存在被告人李某甲与被告人吴某甲贪污的共同故意，被告人李某甲的行为依据刑法第385条规定，该行为如构成犯罪应认定为受贿，涉案数额应确定为8000元。
（四）被告人李某甲水田再次按宅基地补偿过程中，辩护人认为，被告人李某甲既没有出具虚假证明改变地类性质提高补偿标准，更没有利用职务之便，公诉机关指控被告人李某甲水田再次按宅基地补偿构成贪污罪名不成立。
首先被告人李某甲自己是被拆迁人，由于第一次补偿系按水田（补偿表备注栏已经明确注明系宅基地），标准较低，农户意见很大，后了解到可以按宅基地补偿，农户当然有权按照宅基地标准补偿，拿到他们应该得的补偿款，永定县政府用低标准进行补偿，显然系侵害被拆迁人（农户）利益的行为，依法应予纠正。至于为什么要给廖某甲4.9万元，完全系因廖某甲利用手中的权力敲诈勒索和农村人的老实求人办事要给好处的心理造成的，因为已经补偿过了，只要廖某甲不办他们就是再有理由也是没有办法拿到这份他们本来就应该得的补偿款，所以完全是处于无奈。
其次，被告人李某甲主观上没有犯罪的共同故意，在争取自己应该得的征地补偿款时，没有与廖某甲进行协商如何来出具虚假证明改变地类性质提高补偿标准，只是按照本案拆迁有决定权的廖某甲的要求依据宅基地的事实开具了证明，更没有与廖某甲达成如何分拿到的补偿款，只是廖某甲要求拿钱时要分一半给他，因这种情况被敲诈勒索的不单是被告人李某甲，同时被勒索的还有李某戊、李某申等农户，该事实充分反映了被告人李某甲没有与廖某甲共同贪污犯罪的故意。
再次，新街村文统李某辛在检察院所作的询问笔录（永定县人民检察院侦查2P27），李某辛在应被告人李某甲请求出具证明时，李某辛根据工作经验，不但实地进行了查看，还跟众多的村民进行核实。证实李某甲家在逢排的这块地的确是宅基地之后才出具了证明，因此，公诉机关指控被告人李某甲出具虚假证明、改变地类性质没有事实根据。侦查人员还询问了：“最近几年，在新街村都有涉及哪些项目的征地拆迁答：有王子酒店项目拆迁、湖高线项目征地拆迁。问：有王子酒店项目拆迁、湖高线项目征地拆迁过程中，新街村是否还有存在像你前面讲到江某丙、李赐荣名下有‘老墙角’、‘石脚’被征迁的情况答：有，比如新街村田河组老圆形土楼老墙角。”该事实充分证实了在拆迁中，存在‘老墙角’、‘石脚’按照宅基地标准进行补偿的实际情况，结合永定县胡坑镇原国土所长陈某甲的讯问笔录（永定县人民检察院侦查2P23），可以证实，政府只是先按低标准（水田）进行补偿，村民有意见时是可以按宅基地进行补偿的，上述证据能形成完整证据锁链，充分证实了被告人李某甲按照宅基地进行补偿显然系合法的，不存在公诉机关指控的出具虚假证明改变地类性质提高补偿标准的犯罪事实。
第三，从公诉机关对涉案宅基地按水田标准补偿系没有异议的，那么就可以推定该地块使用权属于被告人李某甲所有，廖某甲、村文统李某辛、李某丁的陈述均一致亦证明了该案件事实，那么，根据《中华人民共和国土地法》第六十五条规定：有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准，可以收回土地使用权，….一《福建省农村村民住宅建设用地管理办法》，以及《龙岩市农村村民住宅建设用地管理规定》亦有同样规定，上述法律法规、地方政府规章的法律效力显然高于永定县人民政府文件，结合本案，被告人李某甲所在村委会并没有履行该法律程序，显然不能以永定县人民政府文件规定认定被告人李某甲只能按照水田来进行补偿不能按照宅基地补偿。永定县政府文件规定本身不否认涉案宅基地的性质，被告人也没有虚增面积来骗取补偿款与他人来分。根据土地法有关规定，涉案地块也应认定为宅基地，根据永定县征地拆迁的不成文做法，为了拆迁工作的顺利进行，政府对这方面的要求本身也有一定的弹性，被告人基于被拆迁人的身份获得该宅基地标准补偿没有损害国家利益，更不存在贪污行为。关于第一次补偿款未退的问题，虽然在办理宅基地补偿时，廖某甲告诉被告人李某甲可以不退，但拆迁公司及政府至今没有告知或没有要求被告人退还第一次按水田标准收取的补偿款，因此，被告人李某甲本人是同意依法退还的，没有非法占有的主观故意。
（五）辩护人认为，被告人李某甲作为村民，为本村争取拆迁补偿款，虽然行为违反拆迁政策，但该拆迁补偿款属于村集体所有的性质没有改变，所以，被告人李某甲将部分款项占为己有的行为显然不具有侵犯公共财物的所有权、又侵犯了国家机关、国有企业事业单位的正常活动以及职务的廉洁性的特征，公诉机关指控被告人李某甲该行为构成贪污不能成立。
（六）被告人李某甲在没有受到纪检部门谈话前，不仅自己积极地将收取的款项退回村集体，还主动要求廖某甲将收取的款项退回村集体，在受到有关部门调查时，主动交代自己犯罪行为的全过程，根据《刑法》第六十七条及《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，对被告人李某甲的犯罪行为应定性为自首，对自首的犯罪分子可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
综上，公诉机关指控被告人李某甲职务侵占、按宅基地补偿构成贪污证据达不到证据确实、充分的证明标准，应根据《刑事诉讼法》第一百九十五条第三项的规定作出判决，对公诉人指控被告人李某甲假冒村民签字私分果树补偿款27550元、李某甲分得1.2万元构成贪污罪的定性没有异议，辩护人认为对被告人李某甲帮助吴某甲多争取征地补偿款分得8000元应定性为涉嫌受贿（8000元）、对被告人帮助新街村虚增面积多获得拆迁补偿款后私分应定性为职务侵占（晒谷房）。鉴于被告人李某甲系偶犯、初犯，认罪态度好，又有自首、退赃的积极表现，平时工作表现好，年龄较大、身体不好，请求法庭从轻处罚，对被告人李某甲判处缓刑，给被告人李某甲一个重新做人的机会。以上辩护意见请合议庭评议时给予充分考虑并采纳!
经审理查明：
一、被告人吴某甲及李某乙职务侵占的事实
2009年至2012年，被告人吴某甲及李某乙在分别担任中共永定县湖坑镇党委西片村党支部书记、村委会主任期间，伙同永定县湖坑镇国土所土地协管员的被告人李某甲，利用职务之便，采取重复报账、虚报等手段，共同侵占村集体资金，并用于个人开支。其中被告人吴某甲共同侵占61144元，个人分得23120元；李某乙共同侵占41324元，个人分得22324元。
（一）2009年，李某乙在竞选西片村委会主任时，承诺个人出资为下南溪村片安装路灯。李某乙当选后，支付了22524元安装了路灯。2010年，被告人吴某甲提出并以西片村委会的名义向县土楼旅游公司争取路灯、绿化的资金补助。被告人吴某甲及李某乙得知县土楼公司同意补助20000元后，在款项未下拨前提前从村委会报出安装路灯的实际支出款22524元用于私分，其中被告人吴某甲分得10000元，李某乙分得12524元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人吴某甲供述与辩解。证实李某乙在2009年村委会换届前，就承诺过西片村下南溪村民，答应他当选村主任后，会帮下南溪村民安装路灯。李某乙当选后，大约在2009年底，李某乙个人出资2万多元安装了振福楼景区的路灯。2010年下半年的一天，其与李某乙在聊天时，说到他安装路灯时花了那么多的钱。其提出可以他已出资完工的路灯架设为由，以西片村委会的名义向县土楼旅游公司争取资金补助。其说，如果有资金补助，他们一人分一半，也可以补贴李某乙原来安装路灯的钱，李某乙听后表示同意。后来由其将申请补助的报告写好，并由其自己到湖坑镇政府找镇领导审批并盖章。报告盖好章后，由其负责向县土楼公司争取资金。之后，其以西片村委会的名义申请下南溪振福楼安装路灯和绿化的报告，并叫村民李慧君转交给土楼公司。报告上去后，其问李瑞俊，这份报告能不能批下来。他说陈太坤总经理有答应补助20000元。2011年春节前后，其对李某乙说旅游公司的钱已批下来了，是不是先把钱报出来。他说由其安排，同时告诉其，他安装路灯的发票及工程预算单据在下南溪村民余某乙那里。后来，其就到余某乙那里把20000余元的发票及工程预算单据拿来，并交给李某乙签字，其签证明后，交给报账员江某乙去报账。大约2011年春节前，其从江某乙那拿到22000多元路灯款后，就打电话给李某乙，叫他到其家拿钱。他到其家后，其将钱交给他，他先付了10000元给其，说这是感谢其向县土楼公司争取资金的辛苦费。其在报销路灯款时，土楼公司的2万元还没有到村里的账号。
2、证人李某乙的证言。证实当时其想竞选西片村委会主任，为了争取村民的选票，其向下南溪村民承诺，如果下南溪村民选其的票数能过半，其就捐资为下南溪村片安装路灯，后来，其当选村主任，所以就个人出资为他们安装路灯。大概花费了2.2万元，吴某甲说可以借这个名义向上级部门争取补助资金，争取的资金他们二个人分掉。后吴某甲跟其说土楼公司有拨了这笔钱，让其把原来的预算单给她。土楼公司的钱还没到村里时就分了，吴某甲分了10000元。
3、证人余某甲证言。证实李某乙竞选西片村委会主任时，其和余某乙有对他提出要求，如果选他当村主任，必须要他出钱将下南溪公路的路灯修好。当时李某乙也同意，并且也对他们承诺，他会自己出钱修路灯。
4、证人余某乙证言。证实当时李某乙竞选西片村委会主任时，其和余某甲有对他提出要求，如果他选上主任，必须为民办实事，出钱将下南溪公路的路灯装好，当时他也同意。
5、下南溪安装路灯材料预算单、湖坑镇政府发票报销单据封面、同意支付下南溪路灯工程款收据复印件各一份。证实吴某甲与李某乙将本不应该由西片村村账出资的下南溪路灯款22524元拿到村账报账的事实。
（二）2012年5月8日，被告人吴某甲私自决定将村财20万元借给湖坑镇村管站站长李某丙，约定月利率为1.5％。同年7月11日，李某丙将该款归还，并支付了6300元的利息给西片村委会。后被告人吴某甲将该款私分，其中分给村文统江某乙1700元、分给李某乙800元，分给李某丙1000元，被告人吴某甲个人分得2800元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人吴某甲供述与辩解。证实2012年其知道西片村村财账上有300000余元村集体资金，其就找到当时的湖坑镇党委书记班福添说，想把村里公共部分补偿款拿去做固定回报，班书记说可以，但手续要办好来。后来，其也去找湖坑国土所所长陈某甲说了想将西片村公共部分补偿款拿去做固定回报的想法，他当时说没有名额，有的话会通知其。2012年5月初的一天，其在湖坑镇经管站办公室跟经管站长李某丙泡茶聊天时，李某丙问其是不是想把村里的补偿款拿去做固定回报。其说是，想从中给村财增加点收入。他就问其钱能不能借给他的朋友投资，说可以认他的账，就当作他跟其借款，其想了一下，就答应了。当时李某丙要求个人在他已写好的两张借条上签字，其不同意，其认为要写西片村委会的借条。李某丙说，他是负责管理村级账务的人员，他是不会跟村里直接发生关系的，只能跟其个人发生借款关系。当时还约定月利息1.5％收取，如果要还钱，要提前一个月通知他。两张一样内容的借条一张由李某丙保管，另一张由其交给村文统江某乙保管。其交代江某乙去李某丙那里从西片村账中取300000元村集体资金，然后其转200000元给李某丙个人，之后，江某乙按其的要求去与李某丙办理相关借款手续。过了快二','2018-10-09
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