西安市新城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）新刑初字第240号
公诉机关西安市新城区人民检察院。
被告人ＸＸ勤，男。2009年8月6日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年8月15被依法逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
辩护人许小平、徐晓云，陕西许小平律师事务所律师。
西安市新城区人民检察院以新检刑诉字（2009）第296号起诉书指控被告人ＸＸ勤犯受贿罪，于2009年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市新城区人民检察院指派副检察长赵国安、代检察员肖建堂、徐辉出庭支持公诉。被告人ＸＸ勤及辩护人许小平、徐晓云到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市新城区人民检察院指控：被告人ＸＸ勤在担任西安市新城区韩森寨北村（以下简称韩北村）村委会副主任兼第一村民小组组长、西安韩北城中村改造建设发展有限公司第一公司（以下简称韩北村公司第一公司）负责人期间，于2007年4月起，负责同陕西福得森投资置业有限公司（以下简称陕西福得森公司）商谈韩北村城中村改造二期工程合作开发合同洽谈事宜。在此期间利用职务之便，收受贿赂：
2007年10、11月间的一天晚上，被告人ＸＸ勤同韩北村村主任王某某、陕西福得森公司董事长黄某某等人在本市东郊王朝轩酒店吃饭。期间，ＸＸ勤提出为双方合作的事情要请村民代表到陕西省汉中市开会顺便旅游。饭后在王朝轩门口，黄某某将装有人民币50000元现金的白色塑料袋交给ＸＸ勤。ＸＸ勤随后将该笔50000元收下存放于自己的办公室内。
2007年10、11月间的一天中午，被告人ＸＸ勤同韩北村主任王某某、陕西福得森公司董事长黄某某在本市东郊王朝轩酒店吃饭。期间，ＸＸ勤向黄某某提出村里有些费用无法解决。当天下午，黄某某经电话联系ＸＸ勤，在本市东郊原幸福路加油站将装有70000元现金的白色塑料袋交给ＸＸ勤，并要求其把双方合作的事情摆平。ＸＸ勤随后将该笔70000元收下后存放于自己办公室内。
ＸＸ勤分别在2007年12月、2008年1月，以自己个人名义，将上述两笔款项以2张定期60000元存单的形式存入本市雁塔区农村信用合作社建工路分社。破案后，涉案赃款已全部追回。为了证实指控的犯罪，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据。据此认为，被告人ＸＸ勤的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条规定的受贿罪，提起公诉，提请依法惩处。
庭审中，被告人ＸＸ勤对起诉书指的受贿人民币70000元的犯罪事实无异议，对起诉书指控的受贿人民币50000元的犯罪事实予以否认。辩护人辩称：起诉书指控的被告人ＸＸ勤受贿50000元的犯罪事实证据不足，事实不清，不能认定，且ＸＸ勤不是国家工作人员，ＸＸ勤从事的活动不是公务活动，而收受他人财物的行为是一种商业行为，其行为不构成国家工作人员受贿罪，应构成非国家工作人员受贿罪。
经审理查明：
被告人ＸＸ勤在担任韩北村村委会副主任兼第一村民小组组长、韩北村第一公司负责人期间，于2007年4月起，负责同陕西福得森公司商谈韩北村城中村改造二期工程合作开发合同洽谈事宜。在此期间利用职务之便，收受贿赂：
2007年10、11月间的一天晚上，被告人ＸＸ勤同韩北村村主任王某某、陕西福得森公司董事长黄某某等人在本市东郊王朝轩酒店吃饭。期间，ＸＸ勤向黄某某提出为双方合作的事情要请村民代表到陕西省汉中市开会顺便旅游。饭后在王朝轩门口，黄某某将装有人民币50000元现金的白色塑料袋交给ＸＸ勤。ＸＸ勤随后将该笔50000元收下存放于自己的办公室内。
2007年10、11月间的一天中午，被告人ＸＸ勤同韩北村村主任王某某、陕西福得森公司董事长黄某某在本市东郊王朝轩酒店吃饭。期间，ＸＸ勤向黄某某提出让黄某某解决该村有些费用。当天下午，黄某某与ＸＸ勤电话联系后，在本市东郊原幸福路加油站将装有人民币70000元现金的白色塑料袋交给ＸＸ勤，并要求ＸＸ勤将双方合作的事情处理好。ＸＸ勤随后将该笔70000元收下存放于自己办公室内。
ＸＸ勤分别于2007年12月、2008年1月，以自己个人名义，将上述两笔款项以2张定期60000元存单的形式存入本市雁塔区农村信用合作社建工路分社。案发后，检察机关追回全部赃款，并已由检察机关收缴上缴国库。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）、被告人ＸＸ勤主体身份的证据
1、西安市新城区农村工作局和民政局的证明材料证明，ＸＸ勤在2006年度换届选举中当选为韩北村村民委员会副主任兼第一村民小组组长。
2、韩北村公司第一公司的企业法人营业执照证明，韩北村第一分公司成立于2005年3月30日，企业性质为有限责任公司，负责人ＸＸ勤。
（二）、关于韩北村城中村改造的政府相关文件
西安市人民政府（市政法（2007）157号）《关于城中村无形改造工作有关问题的通知》、西安市城中村改造工作领导小组办公室（市政改办法（2005）1号）《关于2005年第一批城中村改造批复》证明，韩北村已被列入西安市2005年度第一批城中村改造村，要求改造的实施主体要将旧村的拆迁、村民的安置分配和生产生活以及长远的经济发展作为主要改造内容予以落实。
（三）、关于韩北村城中村改造项目获得政府相关部门批准文件及相关书证
1、西安市新城区城中村改造领导小组办公室（新城改办发（2007）6号）《关于送审韩北村城中村改造工作方案的请示》证明，韩北村城中村改造工作方案已编制完成，该办已经专家论证并初审通过，具体内容包括，集体已于2007年7月完成全村的清产工作，核资工作正在进行中，村办城中村改造公司已于2005年2月注册成立，坚持政府主导、民主决策、科学规划、市场运作、利民益商的原则，按先建安置楼，后拆老村的次序综合改造。该办同意韩北村城中村改造工作方案。
2、《西安市新城区韩北村城中村改造工作方案》证明，2005年2月25日，韩北村公司成立，作为韩北村城中村改造建设的实施主体。改造二期工程：建设开发咸宁东路北，光辉机械厂东的24亩土地。依据《西安市城中村建设管理办法》，结合本村实际情况，特制定本拆迁安置办法，在经村民会议签字同意后，由韩北村公司负责组织实施。
3、村民会议决议、专家评审意见证明，2006年8月16日，经韩北村村民会议决议，同意《韩北村城中村改造工作方案》。2006年8月12日召开了韩北村《改造方案》评审会，与会专家原则上同意该村的改造方案。
4、陕西福德森公司与西安韩北城中村改造建设发展有限公司的企业法人营业执照证明，上述该公司性质属于有限责任公司。
5、韩北村改造招商引资二期合同书证明，由陕西福德森公司与韩北村城中村改造招商引资项目二期合同书证明，甲方：西安韩北城中村改造建设发展有限公司，乙方：陕西福德森公司，监证方：西安市新城区城中村改造领导小组办公室。项目地点：西安市咸宁东路以北，东邻规划路，西邻秦川厂，南邻咸宁东路，北邻秦川厂。项目面积为23.5亩，性质为韩北村一组农村集体土地（根据政策可转性为国有划拨用地）。建设用途：城中村改造。
甲方由法定代表人王某某、委托代理人ＸＸ勤签字；乙方由法定代表人黄某某签字；监证方由委托代理人吴健康签字。
（四）、有关书证及视听资料
1、案件线索西安市新城区人民检察院反贪局在摸排案件线索中，接知情人举报，反映被告人ＸＸ勤在韩北村城中村改造二期工程中，涉嫌受贿。
2、破案经过证明，2009年7月31日，西安市新城区人民检察院反贪局接举报，反映新城区韩北村副村长ＸＸ勤在韩北村城中村改造二期工程中，对合作方吃拿卡要，涉嫌贿赂犯罪，要求查处。新城检察院立即开始初查，于2009年8月4日对ＸＸ勤依法进行了询问，询问中ＸＸ勤供述了分2笔收取陕西福德森公司黄某某120000元事实。
3、西安市新城区人民检察院协助查询存款通知书及储蓄存单证明，西安市雁塔区农村信用合作社建工路分社提供的协助查询存款通知书回执显示，ＸＸ勤（身份证号610102195612013537）分别于2007年12月29日、2008年1月17日在该分社存入人民币60000元整，均为一年定期自动转存。经ＸＸ勤辨认，这两张存单是其在信合开户存款的存单。
4、西安市新城区人民检察院追缴赃款手续证明，ＸＸ勤在检察机关侦查期间已退回赃款人民币120000元，并由检察机关上缴国库。
5、视听资料证明，检察机关在讯问ＸＸ勤时，进行全程的同步录音录像。
（五）、相关证人证言：
1、黄某某（陕西福德森公司董事长）的证言证明，他是在2007年大概4-5月份在曲江召开的西安市东西部投资与贸易洽谈会上，看到有新城区的城中村改造项目招商引资，他们公司就到新城区城中村改造办公室商谈，确定了投资意向，城中村改造办又把他们公司推荐到韩北村公司，双方经过多次协商，于2007年11月签订了韩北村城中村改造项目招商引资二期合同书，主要内容就是合作开发咸宁东路城中村改造项目。从2007年4月到11月签订合同，双方之间的协商并不顺利。大概在2007年11月份，他、ＸＸ勤、王某某，（王某甲在不在记不清了）几个人一起在王朝轩吃饭，吃饭中间ＸＸ勤好像说要请村民代表一起去汉中开会，顺便旅游下。吃饭后，他把ＸＸ勤叫到他车跟前，从他的车后备箱里拿了50000元给他了。给钱的时候说啥忘记了，是在王朝轩楼下的停车场给的。这50000元也是百元票面的，是他放在车上的备用金，刚好有50000元，就给ＸＸ勤了。这笔钱是用一个白色塑料袋包着的。第二次大概2007年9-10月份，他和王某某、ＸＸ勤，中午一起在王朝轩吃饭。吃饭中间王某某有事离开一会，这时ＸＸ勤给他说村上有一笔费用没办法解决，让他拿70000元现金，他就答应了。后他回公司后从单位的备用金中取了70000元，他与ＸＸ勤电话联系后，在幸福路原来的加油站旁边见面，ＸＸ勤上车后他把装钱的塑料袋在车上给了ＸＸ勤，然后说双方合作的事希望能帮忙办快一点。以上这两笔钱事后ＸＸ勤没有拿票据在他们公司报销。
2、证人王某甲（陕西福德森公司员工）的证言证明，陕西福德森公司与韩北村公司签订合同后，他们一方积极履行合同约定，对方的工作主要是拆迁，但一直拖延不履行义务。大概2007年11月份左右，黄某某给他说ＸＸ勤要50000元去汉中开会并旅游，是ＸＸ勤他们小组的代表去汉中，他表示同意。
3、证人王某某（韩北村村委会主任）的证言证明，大概是2007年10-11月份，具体时间想不起来了，有一天晚上他和ＸＸ勤、黄某某一起在王朝轩吃饭。吃饭时ＸＸ勤说到要组织村民代表出去开会，顺便旅游一下，他问费用谁出，这时黄某某接话说费用由其公司出，至于后来黄某某给没给ＸＸ勤钱，何时给的，给了多少，他都不知道。当天吃饭后他和ＸＸ勤坐一个车回家，没听ＸＸ勤说过钱方面的事。从与陕西福德森公司开始商谈，一直到最后双方合作搁置，ＸＸ勤从未说过拿陕西福德森公司钱的事。他也不知道此事。
4、证人张某甲（韩北村第一小组出纳）的证言证明，在她担任出纳期间，不存在公款私存的现象。ＸＸ勤自2007年至今，从未告诉过她，其在外单位收取钱款存在自己名下的情况。她也不知道他有个人收取其他单位或者个人钱款的事。如果与单位有关系而收取的钱，ＸＸ勤应该告诉她，并交给她入账，而不能存在私人名下。
（六）、被告人ＸＸ勤供述：大概在2007年11月份，他和村主任王某某，还有陕西福德森公司的董事长黄某某在王朝轩吃饭。吃饭时他讲要开村民代表大会，黄某某问去哪里开会，他说去汉中。王某某提出让黄某某给拿4、5万元。他说不用，这个费用从村里出。吃完饭后到楼下，黄某某叫他去到黄某某车门口，并给他一个袋子，说有50000元先拿去用，不够了打电话再准备。
大概在2007年9、10月份，具体时间记不清了（那时天气都已经凉了），陕西福德森公司董事长黄某某给他打电话说有重要事情要谈。他当时在幸福路绿化带，约他去幸福路加油站。见面后，黄某某给他递了一个袋子，说这里有70000元钱，并让他把合作项目的事摆平。后来他将120000元分两笔，每笔60000元，以自己的名义把钱存到西安市雁塔区农村信用合作社建工路分社。
上述证据，均经庭审查证属实，足以认定。
庭审中，关于辩护人申请证人张广平出庭所做的证言，经查，张广平称其曾向ＸＸ勤借款人民币20000元，并已还了ＸＸ勤。此证言仅证明其与ＸＸ勤有债权债务关系，而不能证实ＸＸ勤未受贿50000元的事实，且该证言与ＸＸ勤受贿120000元的无直接因果关系，故对其所做的证言，本院不做为本案定案证据采纳。
本院认为，根据西安市政府关于城中村改造管理办法的文件，西安市、新城区城中村改造办公室关于新城区韩北村改造项目的批准文件及合作开发合同等书证证明，韩北村的城中村改造项目是经政府审批，韩北村村委会及村民同意后，由韩北村村委会和自己组建的韩北村公司及第一分公司与陕西福德森公司合作改造城中村，且韩北村公司以韩北村第一村民小组的土地为出资方式，陕西福德森公司以现金方式出资进行开发。在此过程中，政府及市、区城中村改造办公室只是作为城中村改造的行政管理部门对韩北村的城中村改造项目进行审批和必要的行政管理、监督，政府并未实际参与其中，故在韩北村城中村改造中没有政府参与改造的行为，政府职能部门（城中村改造办公室）只是按照政府主导、民主决策、市场运作、利民益商、科学规划的原则推进城中村改造，而作为韩北村村委会副主任兼第一村民小组组长及韩北村第一分公司负责人的被告人ＸＸ勤（其身份不具备国家工作人员身份）并没有协助人民政府从事其他行政管理工作，其只是一名韩北村村委会副主任兼第一村民小组组长及韩北村公司第一分公司负责人，受韩北村村委会领导及韩北村公司委托，在韩北村城中村改造项目与陕西福德森公司进行合作开发过程中从事具体工作，不符合《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》中村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事的第七项行政管理工作，其不符合《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，故被告人ＸＸ勤不符合受贿罪主体身份要求，其在韩北村公司与陕西福德森公司合作开发韩北村城中村改造工作中，利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，且数额巨大，其行为构成《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款规定非国家工作人员受贿罪。故西安市新城区人民检察院指控被告人ＸＸ勤的犯罪事实清楚，证据充分，但指控其所犯受贿罪名不当，应予纠正。庭审中，被告人ＸＸ勤及辩护人辩称之理由，经查，被告人ＸＸ勤收受他人五万元的事实，不仅有证人的证言，且有被告人ＸＸ勤将赃款以存款形式存入银行的定期存折，以及被告人ＸＸ勤在检察机关的供述等证据所证实，故起诉书指控其收受他人五万元的犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。被告人ＸＸ勤及辩护人关于此节的辩护理由不能成立，对此辩护意见本院不予采纳。另查，在韩北村村委会所属的韩北村公司与陕西福德森公司合作开发韩北村的城中村改造项目中，被告人ＸＸ勤利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，因被告人ＸＸ勤不具备国家工作人员身份或受人民政府等国有单位委派协助政府从事公务等，其不符合受贿罪主体要求，而符合非国家工作人员受贿罪的主体，故辩护人关于此节的辩护理由成立，对此请求本院应予采纳。根据被告人ＸＸ勤的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，判决如下：
被告人ＸＸ勤犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年8月6日起至2015年8月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 焦继军
代理审判员 刘康奇
代理审判员 齐 欣
二〇〇九年十一月十一日
书 记 员 李 晖