湖南省XX人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浏民初字第4055号
原告罗丰梅，女，1990年5月4日出生，汉族，农民。
委托代理人彭南文（系原告丈夫），男，1989年9月4日出生，汉族，农民。
委托代理人谢志钊，湖南师范大学法律援助中心法律工作者。
被告刘建林，男，1973年9月23日出生，汉族，农民。
委托代理人王焕清，男，1974年3月6日出生。
被告刘艳辉，男，1969年9月17日出生，汉族，农民。
被告伍雁群，男，1977年9月9日出生，汉族，农民。
被告刘永忠，男，1979年3月3日出生，汉族，农民。
被告陈历文，男，1983年10月21日出生，汉族，农民。
被告胡一中，男，1985年11月12日出生，汉族，农民。
被告罗次斌，男，1973年12月14日出生，汉族，农民。
原告罗丰梅与被告刘建林、刘艳辉、伍雁群、刘永忠、陈历文、胡一中、罗次斌提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年11月19日向本院提起诉讼。本院受理后，在审理过程中因案情复杂，于2014年3月19日转为普通程序审理。依法组成由审判员吴新炎担任审判长，人民陪审员张其、熊顺中参加的合议庭，于2014年4月29日公开开庭进行了审理。书记员黄敖担任记录。原告罗丰梅的委托代理人彭南文、谢志钊，被告刘建林及其委托代理人王焕清、被告刘永忠、被告陈历文到庭参加诉讼，被告刘艳辉、伍雁群、胡一中、罗次斌经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗丰梅诉称：2012年11月下旬，经工友罗次斌介绍在浏阳镇头镇柏路老国药店工程工地贴外墙瓷砖，其发包方为刘建林，承包方为刘艳辉。刘艳辉因资金周转困难，工程后期实际上由刘建林负责，此时刘建林则为实际雇主。刘建林又将该工程层包给被告伍雁群、刘永忠、陈历文承包内外墙瓷砖铺贴。五个被告均没有相应资质或者不具备安全生产条件，由于施工过程中设置任何安全防范措施，又没有提供具备安全生产的条件。原告在去吊篮拿瓷砖的过程中，吊篮突然升起，导致原告从高处坠落致身体严重受伤。原告受伤后，被告刘建林和其他工友将原告送往当地医院后转浏阳市人民医院，住院治疗89天。2013年10月9日原告伤情经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定为：“罗丰梅脑挫裂伤后遗留轻度智力缺损构成六级伤残，其L3椎体横突骨折，右侧肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折构成三个十级伤残。伤后休息六个月，伤后三个月需一人护理。”为维护原告的合法权益，现依法诉至法院，请求法院判令被告共同赔偿原告受伤的医疗费、法医鉴定费、后期医疗费、营养费、被扶养人生活费、精神抚慰金等各项损失共计260829.34元（扣除已经垫付的151000元），并相互承担连带清偿责任。本案诉讼费用由被告承担。
被告刘建林辩称：自己并非适格被告，与原告不存在劳务关系。被告刘永忠、伍雁群与被告陈历文签订内外墙粉刷分包协议，后被告陈历文又将外墙装饰施工工作全部转包给被告胡一中，被告胡一中又将外墙装饰包给了被告罗次斌，由被告罗次斌请来原告罗丰梅贴外墙墙砖。原告罗丰梅为了快速完成工作任务，叫没有取得建筑施工特种作业相应资格证书的被告胡一中操作吊篮，其自己往吊篮里取瓷砖。原告罗丰梅系成年人，具有完全民事行为能力，具有分析辨别能力，应该意识到这种操作的危险性而没有预见，对自身的损伤具有一定过错，应当承担相应责任。被告胡一中没有取得建筑施工特种作业相应资格操作吊篮，对原告损害结果的发生具有重大过错，应当承担相应的责任。被告罗次斌与原告口头约定由原告为被告罗次斌提供劳务，从而在原告罗丰梅与被告罗次斌之间形成劳务关系，对提供劳务的原告在劳务活动中受伤，应当承担相应的损害赔偿责任。原告主张的损失金额不合理，请求驳回不合理的损失部分金额。
被告刘永忠辩称：本人与被告刘建林之间没有合同关系，而与被告伍雁群与被告刘艳辉之间有合同关系，本人分包的工程内容不包括贴瓷砖。由于被告刘艳辉未给付工资，遂让被告陈历文所分包的工程停工，被告陈历文未停工，被告刘永忠愿意按合同规定的行事，愿意承担属于自己的责任部分。
被告陈历文辩称：被告刘建林答辩状上说不包括材料，其实是包括的，被告陈历文和被告伍雁群、刘永忠签订合同，合同上已经约定安全事故1000元以下的由被告陈历文负责，1000元以上的由被告陈历文和伍雁群协商。被告陈历文愿意按合同上的规定行事，承担属于自己的责任部分。
被告刘艳辉、伍雁群、胡一中、罗次斌未答辩。
原告罗丰梅为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了以下证据：
证据1、项目部施工负责人联系电话，拟证明本案负责人；
证据2、建筑施工承包合同，拟证明本案负责人；
证据3、浏阳市镇头镇柏路老国药店工程承包合同补充协议，拟证明本案负责人；
证据4、住院病历，拟证明原告伤情及其医治情况；
证据5、司法鉴定书，拟证明原告伤残情况及其休息和护理情况；
证据6、原告父母、兄弟姐妹、小孩、原告丈夫身份信息，拟证明被扶养人情况；
证据7、司法鉴定费，拟证明原告支付的费用；
证据8、医疗票据，拟证明原告支付的医疗费；
证据9、心理测验报告单及病历，拟证明原告受伤后智力异常；
证据10、伙食费票据，拟证明原告支付的伙食费；
证据11、住宿费票据，拟证明原告支付的住宿费；
对上述证据，被告刘建林发表如下质证意见：
对证据2、3、4、7均无异议；
对证据1：关联性有异议，不能证明本案全部责任人；
对证据5：原告的伤残等级过高，认定的依据有误，请求重新鉴定；
对证据6：真实性没有异议，但原告没有提交被赡养人、被抚养人的生存状况证明，没有共同赡养人数的证明，因此无法确定抚养人生活费。
对证据8：有异议，票据上无印章无经手人，且品名的卫生纸、护垫、方巾不是医疗所必须的东西。经手人不是一个人，但是字迹却是一样的。
对证据9：鉴定意见依据了这个心理测试报告单和病历，对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。
对证据10：有异议，原告连续三个月在一个餐馆用早、中、晚餐。
对证据11：有异议，没有加盖公章，且原告一直住在医院且经济困难，每晚几百元的住宿费是不可能的。
对上述证据，被告刘永忠、陈历文的质证意见与被告刘建林的质证意见一致。
被告刘永忠为支持其抗辩理由，在举证期间内向本院提交证据如下：
举证承包合同书、补充协议、报告各1份拟证明承包双方的关系；
对上述证据，原告罗丰梅质证意见如下：对该组证据没有异议，该组证据证明了七个被告之间的发包、分包、转包关系，依法应当承担连带责任。
对上述证据，被告刘建林质证意见如下：没有异议。
对上述证据，被告陈历文质证意见如下：没有异议。
被告陈历文为支持其抗辩理由，在举证期间内向本院提交证据如下：
举证工程承包方违约经过、浏阳市镇头正兴楼工程劳务工资承诺、内外墙粉刷分包协议各一份，拟证明被告间承包关系。
对上述证据，原告罗丰梅、被告刘建林与刘永忠对该证据均无异议。
经过庭审举证、质证和审查，本院对本案的证据认证如下：
对原告罗丰梅提交的证据认证如下：
对证据2、3、4、7：原、被告均无异议，本院予以认定；
对证据1、5、6、8、9：符合真实性、合法性、关联性，予以认定；
对证据10、11：不符合证据的真实性、合法性，本院不予认定，但属于合理且必须产生的费用，本院酌情认定。
对被告刘永忠和陈历文提交的证据，原告与其他被告均无异议，本院予以认定。
根据上述已采信的证据以及当事人的陈述，本院认定以下事实：
2011年9月8日，被告刘建林将浏阳市镇头镇柏路老国药店工程承包给没有建筑施工资质的承包人被告刘艳辉、及案外人周军明、朱富民等三人，方式为包工包料。工程开工不到一个月，承包人朱富民就下落不明，经协商，由刘艳辉接手全部工程。后来被告刘艳辉资金断裂，未发放民工工资以及拖欠材料款导致违约，工程被迫停工。在当地政府介入调解之后，2012年2月22日，被告刘艳辉等又将该工程转包给被告刘永忠和被告伍雁群（二人均没有资质），后被告刘永忠与被告伍雁群将内外墙粉刷分包给了被告陈历文，陈历文又转包给了被告胡一中，胡一中又分包了一部分转给被告罗次斌。2012年11月下旬，被告罗次斌雇佣原告罗丰梅夫妇贴外墙瓷砖。2012年12月26日下午，原告罗丰梅在四楼贴线子砖，去吊篮取瓷砖的时候，一只脚踩在踏板上，一只脚踩在吊篮里，同时示意被告胡一中将吊篮升高一点方便取瓷砖，被告胡一中启动开关后，没有将吊篮停稳，导致原告罗丰梅一只脚踩空坠落受伤。事故发生后，原告被送往浏阳市镇头医院，后转至浏阳市人民医院住院治疗共计89天。被告刘建林支付了147000元医疗费和4000元生活费，共计151000元。2013年10月9日，湖南省湘雅司法鉴定中心对原告的伤情作出鉴定，其结论为：“罗丰梅脑挫裂伤后遗留轻度智力缺损构成六级伤残，其L3椎体横突骨折，右侧肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折构成三个十级伤残。伤后休息六个月，伤后三个月需一人护理。”另查明，原告有父亲罗教明（63岁）、母亲谭桂英（61岁）和儿子彭棕木（6岁）需要扶养，其共有兄妹三人。
本院认为，提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，劳务接受者应当承担赔偿责任。双方都有过错的，根据各自的过错承担相应的责任。
一、关于原告损失的确定。原告请求的损失可以纳入赔偿范围的有：1、医疗费147102.6元；2、误工费：16552.98元（2758.83元／月×6个月）；3、交通费酌情认定800元；4、护理费4500元（50元／天×90天）；5、住院伙食补助费5340元（30元／天／人×89天×2人）；6、住宿费1028元；7、营养费酌情认定600元；8、法医鉴定费1300元；9、残疾赔偿金98789.6元（8372元／年×20年×（（11-6）×10／100＋3／100＋3／100＋3／100））；10、被扶养人生活费59481元{其中被抚养人彭棕木生活费19827元（6609元／年×12年÷2×50%）；被赡养人罗教明生活费18725.5元（6609元／年×17年÷3×50%）；被赡养人谭桂英生活费20928.5元（6609元／年×19年÷3×50%）}；11、精神抚慰金25000元。上述11项损失合计360494.18元。原告要求后续医疗费按前期医疗费的10%估算15000元，没有事实及法律依据，本院不予采信。
二、关于原告损失的承担。被告罗次斌雇请原告罗丰梅从事墙面贴瓷砖工作，原告罗丰梅（雇员）在劳务过程中遭受人身损害，接受劳务方（雇主）被告罗次斌应当承担赔偿责任。原告在施工过程中疏忽安全，违反安全操作规程造成自身损失，应减轻被告罗次斌的赔偿责任。被告刘建林作为发包方，将工程承包给了没有资质的被告刘艳辉，后又层层分包给没有资质的被告刘永忠、伍雁群、陈历文、胡一中和罗次斌，属非法分包，七被告应对原告罗丰梅因伤所造成的损失承担连带责任。根据原、被告的过错程度，本院确定原告对自身的损失承担10%的责任，剩余90%的损失由被告刘建林、刘艳辉、刘永忠、伍雁群、陈历文、胡一中、罗次斌平均分担，即各承担12.86%的赔偿责任。原告受伤后，被告刘建林共垫付了151000元应当扣除，故被告刘建林、刘艳辉、刘永忠、伍雁群、陈历文、胡一中、罗次斌还应赔偿原告173444.76元（360494.18元×90%-151000元）。诉讼中原告自愿放弃对被告胡一中的赔偿请求，系其真实意思表示，本院予以确认，其他被告对胡一中所应承担的份额（46349.25元）不承担连带责任。被告刘永忠、陈历文辩称其在承包合同中约定了人身损害赔偿限额，超出部分不予赔偿，因该约定系承包合同双方之间的约定，对原告不产生效力，故其抗辩本院不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：
一、罗丰梅因伤造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等损失共计360494.18元，已垫付151000元，由刘建林、刘艳辉、刘永忠、伍雁群、陈历文、罗次斌还应赔偿127095.51元。剩余损失82398.67元由罗丰梅自理；
上述给付限刘建林、刘永忠、伍雁群、陈历文、罗次斌于本判决生效后10内履行，并相互承担连带责任。
二、驳回罗丰梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1410元，由刘建林、刘艳辉、刘永忠、伍雁群、陈历文、罗次斌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 吴新炎
人民陪审员 熊顺中
人民陪审员 张 其
二〇一四年五月二十日
书 记 员 黄 敖
附相关法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金