山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终5624号
上诉人（原审原告）：王丽民，女,l962年11月8日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：张兵，山东沃德律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：济南美容整形医院，住所地济南市。
法定代表人：杨淑娟，院长。
委托诉讼代理人：武光磊，山东舜凯律师事务所律师。
上诉人王丽民因与上诉人济南美容整形医院医疗损害责任纠纷一案，不服济南市历下区人民法院(2014)历民初字第702号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
王丽民上诉请求：1、依法撤销一审判决，重新审理该案，依法改判，支持王丽民一审诉求。2、一审案件受理费及二审上诉费用均由济南美容整形医院承担。事实和理由：2010年10月25日，王丽民在济南美容整形医院处作上睑皮肤松弛矫正术和下睑袋祛除术，后王丽民对该手术效果不满意(术后照片已提交)，随后济南美容整形医院给王丽民多次修补，仍存在上睑凹陷问题，王丽民多次要求济南美容整形医院退费及赔偿，时任济南美容整形医院院长答应一次性赔偿王丽民三万元整，并同意全部将王丽民所交费用退回，同时要求王丽民将其交纳医疗费等单据交给济南美容整形医院处，等财务签字后一并退款，出于对济南美容整形医院单位领导的信任，王丽民将上述证据发票交给济南美容整形医院单位领导，但没想到济南美容整形医院出尔反尔。无奈之下，王丽民将济南美容整形医院诉至一审法院，经一审法院委托山东海右司法鉴定所出具鉴定意见，济南美容整形医院对该次美容手术存在一定过错，在一审法院拖延了近两年的时间里，终于在2016年11月17日开庭审理了本案，并于2016年11月30日邮寄送达了判决，王丽民对一审判决不服，特提出上诉。理由如下：(一)关于医疗费的认定问题。由于王丽民在诉讼前不断的要求济南美容整形医院对其手术过错造成伤害的事实进行赔偿及退还全部治疗费用，其单位领导经研究同意对王丽民进行赔偿及退还全部医疗费，并要求王丽民将医院所出具的相关票据先行交回，等院里财务签字后退费，为此王丽民出于对济南美容整形医院的信任将全部票据交回并未让其写收条，没想到济南美容整形医院出尔反尔欺骗王丽民，而济南美容整形医院向一审法院提交的信息证明为手术费9180元，其隐瞒了治疗费、药品费等费用，同时济南美容整形医院也未向一审法院提供王丽民的用药明细，而王丽民要求的医疗费包括手术费、治疗费、药品费等全部费用，济南美容整形医院对一审法院隐瞒事实藏匿证据，从而造成了一审判决的认定事实错误。(二)误工费问题。一审庭审中，王丽民提供了误工证明，济南美容整形医院要求王丽民提供劳动合同、工资发放情况及扣发工资的相关证据。由于济南美容整形医院当庭提出，王丽民请求庭后提供，当庭暂时没有，庭审时也未明确交纳上述证据的时间，就当2016年11月29日劳动合同由王丽民单位交到王丽民手里，准备去一审法院交纳时，接到一审法院通知，说判决书出来了，让去领。当王丽民提出还有证据要交时，告之审限已到，对判决结果不服有证据可以上诉至二审法院提交，王丽民认为该案已经严重超期，两年内未开庭，现在又以审限已到匆忙下发判决，让王丽民难以理解。退一步讲，就算没有上述证据，王丽民做手术是事实，肯定存在误工问题，这一点一审法院未能综合考虑酌定评判，有失公正。(三)营养费问题。王丽民的手术是事实，手术后增加营养是必然的，而病历也让济南美容整形医院以赔偿为由骗回，这一点虽然没有证据，但一审法院应当酌情认定。(四)精神抚慰金问题。由于济南美容整形医院的过错，使原本去美容的王丽民睑部丑陋不堪，无法见人，无法面对诸多亲朋好友，更因为这一手术的牵扯失去了工作，身心受到的伤害是无法弥补的，一审法院的酌定判决精神抚慰金数额王丽民无法接受。综上，王丽民现仍未恢复，对济南美容整形医院的态度极其愤慨，对一审判决很失望，为此现提出上诉，望二审法院依法撤销一审判决，重新审理，予以改判。
济南美容整形医院辩称：一、济南美容整形医院没有收到王丽民的所提到的票据，相反，济南美容整形医院在一审时提供的医疗票据，法院因此进行了判决是正确的。第二，王丽民证明误工的证据不符合证据要求，其后提交的所谓证据已过举证期限，一审法院据已有的证据作出判决是正确的。第三，济南美容整形医院不应该支付王丽民营养费以及精神抚慰金，因为王丽民要求的这两项费用没有证据支持，综上请求二审法院驳回王丽民的上诉请求。
济南美容整形医院上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判驳回王丽民的一审诉讼请求。二、王丽民承担一、二审全部诉讼费用。理由：一、一审法院认定济南美容整形医院存在手术操作失误存在过错，该认定证据不足。山东海右司法鉴定所作出的[2014]临鉴字第86号鉴定意见书第四部分认为：入院诊断正确，具备手术指正，手术过程符合操作规范，已执行告知义务及知情同意义务。一审判决认为济南美容整形医院存在手术操作失误与事实不符，该认定错误。二、济南美容整形医院的诊疗行为与王丽民所谓的损害之间无因果关系。即使王丽民存在所谓的损害，按照《侵权责任法》王丽民也应该证明济南美容整形医院的诊疗行为与王丽民损害之间的因果关系。但是一审中，王丽民没有相应的证据证明因果关系，所以法院不能认定济南美容整形医院行为构成侵权，济南美容整形医院也不应承担责任。三、一审法院判定济南美容整形医院赔偿数额过高，并且一审法院没有按过错比例划分责任，存在错误。[2014]临鉴字第86号鉴定意见书认为济南美容整形医院存在一定过错，即使该意见成立，济南美容整形医院应该是按照过错比例承担责任。但一审法院未考虑过错比例，判决判令济南美容整形医院赔偿医药费及精神损失没有事实及法律依据，并且数额过高。综上，济南美容整形医院请求二审法院查明事实，撤销一审判决，并依法改判驳回王丽民一审诉讼请求。
王丽民辩称：答辩理由同上诉事实与理由相同，同时请求二审法院依法支持王丽民之一审诉求，同时对于过错责任划分的问题首先王丽民只是被动的接受美容手术，并未有任何过错。
王丽民向一审法院起诉请求：1、依法判令济南美容整形医院赔偿王丽民因手术造成的损失8万元，其中医疗费13000元、误工费44000元、精神损害抚慰金10000元、法医临床鉴定费4500元、交通费1000元、营养费2100元（按30元*70天）、今后治疗费5000元；2、诉讼费由济南美容整形医院承担。
一审法院认定事实：2010年10月25日，王丽民在济南美容整形医院进行了上睑皮肤松驰矫正术和下睑袋袪除术，支付手术费9180元。王丽民手术后对效果不满意，济南美容整形医院随多次进行修补，但仍存在上睑凹陷问题。王丽民多次找济南美容整形医院协商解决未果,诉至法院。
2014年7月10日，经王丽民申请，一审法院委托山东海右司法鉴定所对济南美容整形医院的诊疗行为是否存在过错进行了司法鉴定。鉴定意见为：济南美容整形医院在医疗过程中存在一定过错。王丽民为此支付鉴定费4500元。
一审法院认为，公民的健康权依法应当得到保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人人身权益的，应当承担侵权责任。第五十四条规定，患者诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担责任。结合本案，一审法院根据双方选定并委托鉴定部门作出的鉴定意见，济南美容整形医院没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。济南美容整形医院在为王丽民实施上睑皮肤松驰矫正术和下睑袋袪除术，手术操作失误，虽经多次修复仍未达到满意效果，存在一定过错。故对于山东海右司法鉴定所的鉴定意见，予以采信。
济南美容整形医院对王丽民的诊疗行为存在过错。根据侵权责任法第十六条的规定，侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。王丽民要求济南美容整形医院依法承担赔偿责任，理由正当，予以支持。具体计算如下：
1、医疗费，王丽民虽称医疗费为13000元，但未提交相关证据予以佐证,济南美容整形医院提供医院保存的信息证明王丽民的手术费为9180元，一审法院予以确认。对于王丽民主张的超出部分，不予支持；
2、误工费，王丽民虽然出具了误工证明，但未提交劳动合同、工资发放情况及扣发工资的相关证据，故对于王丽民的该项请求，证据不足，不予支持；
3、交通费，王丽民手术后，因济南美容整形医院的过错，致王丽民多次到医院修复，酌定支持交通费500元；
4、营养费，王丽民主张营养费，没有提交有关加强营养医嘱证据，故对于王丽民的该项请求，不予支持；
5、精神抚慰金，由于济南美容整形医院的过错行为，致使王丽民美容手术失败，给王丽民身心造成了一定的伤害，结合济南美容整形医院过错大小和侵权程度，酌定济南美容整形医院赔偿王丽民精神抚慰金6000元；
6、今后治疗费，对于王丽民的该项请求，可在实际发生后另行主张权利。
综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精损害赔偿若干问题的解释》第十条的规定判决：一、济南美容整形医院于判决生效之日起十日内赔偿王丽民医疗费9180元；二、济南美容整形医院于判决生效之日起十日内赔偿王丽民交通费500元；三、济南美容整形医院于判决生效之日起十日内赔偿王丽民精神抚慰金6000元；四、驳回王丽民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由王丽民负担200元；济南美容整形医院负担200元；鉴定费4500元，由济南美容整形医院承担。
二审中，王丽民提交其与海门市三联建设劳务有限公司山东分公司的劳动合同，拟证明王丽民于2010年1月1日开始在此单位工作，合同期限36个月，于2013年12月31日终止，基本工资每月3700元。济南美容整形医院质证称，首先，该份证据不属于新证据，在一审时该证据就已经存在，王丽民没有提供该证据，所以说二审法院不应该采用该份证据。其次，提到了王丽民的月工资为3700元，王丽民应该提供其个人所得税交纳凭证，来证明该份证据的真实性。
本院认为，关于济南美容整形医院手术操作失误是否存在过错，及济南美容整形医院的诊疗行为与王丽民所谓的损害之间无因果关系的问题。本案中，经王丽民申请，一审法院依法委托了山东海右司法鉴定所对济南美容整形医院的诊疗行为是否存在过错进行了司法鉴定，鉴定意见为：济南美容整形医院在医疗过程中存在一定过错。济南美容整形医院对该鉴定意见提出异议后，鉴定机构对济南美容整形医院的异议进行了书面答复，济南美容整形医院未能提供反驳该鉴定意见的证据。故，一审判决认定该鉴定意见可以采信并无不当。本院予以支持。
关于本案是否应按过错比例划分责任的问题。本院认为，根据鉴定机构出具的鉴定意见，济南美容整形医院在医疗过程中存在一定过错。而王丽民接受美容手术本身并无任何过错，不存在双方按过错比例划分责任的问题。故，济南美容整形医院提出的此项请求于法无据，本院不予支持。
关于医疗费的认定问题。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，王丽民主张医疗费为13000元，但未提交相关证据予以证实。故,一审判决依照济南美容整形医院提供资料认定王丽民的手术费为9180元并无不当。本院予以支持。
关于误工费的认定问题。本院认为，王丽民虽然提交了单位出具的误工证明及劳动合同，但济南美容整形医院对该证据的真实性不予认可，且王丽民未能进一步举证其具体的的误工时间。故，王丽民主张误工费的理由不能成立，本院不予支持。
关于营养费的认定问题。本院认为，王丽民虽主张要求济南美容整形医院赔偿营养费，但未提供确需营养费的证据。故，王丽民主张营养费的请求无事实依据，本院不予支持。
关于精神抚慰金的认定问题。本院认为，由于济南美容整形医院的过错行为，致使王丽民的美容手术失败，给王丽民身心造成了一定的伤害。故，一审法院结合济南美容整形医院过错大小和侵权程度，酌情认定6000元精神抚慰金并无不当。本院予以支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决查明的事实清楚，适用法律及实体处分正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由王丽民和济南美容整形医院各负担400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王周江
审 判 员 郭维敬
代理审判员 陈 勇
二〇一七年八月三十一日
书 记 员 李 杨