安徽省铜陵市狮子山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）狮民二初字第00450号
原告：深圳市金富悦实业有限公司。
法定代表人：王昌满，该公司总经理。
委托代理人：黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。
被告：铜陵营造有限责任公司。
法定代表人：王文俊，该公司董事长。
委托代理人：陈尚斌，该公司法务主任。
委托代理人：钱文革，该公司项目经理。
原告深圳市金富悦实业有限公司（以下简称金富悦公司）诉被告铜陵营造有限责任公司（以下简称营造公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2013年12月12日立案受理。依法由审判员袁全胜适用简易程序于2014年4月14日、2014年8月11日公开开庭进行了审理。2014年1月6日至2014年3月6日、2014年3月12日至2014年4月14日、2014年4月14日至2014年5月14日为调解期间、2014年5月21日至2014年7月23日为鉴定期间，均不计入审限。原告金富悦公司法定代表人王昌满及其委托代理人黄世亮，被告营造公司的委托代理人陈尚斌、钱文革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金富悦公司诉称：2013年4月18日双方签订《工程承揽合同》，约定：金富悦公司承建营造公司在铜陵瑞莱科技有限公司的硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区耐酸砖铺设工程，工程造价预估142643.84元，实际施工超出约定工程量，完工后工程款172332.20元，营造公司已支付2万元，尚欠152332.20元未付，多次催款无果。现要求判令营造公司支付工程款152332.20元、违约金2741元并承担本案诉讼费。
营造公司在庭审中辩辩：金富悦公司无施工资质，合同无效；工程质量存在问题，应予返工；金富悦公司至今未提供交工验收资料，应承担工期延期责任。
经审理查明：2013年2月16日，营造公司与铜陵瑞莱科技有限公司签订《土建工程合同》，铜陵瑞莱科技有限公司将硫酸亚铁制备池、酸罐池、硫酸亚铁酸罐区土建、安装工程发包给营造公司施工。2013年4月18日，营造公司与金富悦公司签订《工程承揽合同》，营造公司将硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区耐酸砖铺设工程分包给金富悦公司，合同约定：工程造价142643.84元（不含税价），完工按实际面积结算；工程质量要求：表面平整无积水，无空鼓、裂缝、表面无色差，满足防腐功能要求，按防腐技术要求，双方还约定了其他事项。协议签订后金富悦公司开始施工。施工中对逐个完工的部分准备了报验材料以备整个工程的验收。2013年7月6日，硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区、酸罐区工程竣工前自检情况表明：硫酸亚铁地坪多处开裂、排水沟沿口地砖不整齐、酸罐区的防腐地砖外观及细部处处理较差，表面平整度不好，多处没有贴到位、制备池围堰防腐有起皮现象，表面十分粗糙，感官较差。2013年7月10日，铜陵瑞莱科技有限公司就硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁罐区、酸罐区工程防腐单位在后期施工过程中未按设计及合同要求施工，施工质量不符合规范要求，擅自变更工序及材料，影响最终竣工验收向营造公司（即金富悦公司）发出整改通知单，提出了存在的问题和整改要求。2013年7月20日铜陵瑞莱科技有限公司再次向营造公司发出工程质量整改通知单，金富悦公司未整改。因硫酸亚铁制备池是铜陵瑞莱科技有限公司钛白粉废副硫酸亚铁系颜料资源综合利用项目重要部分，硫酸亚铁制备池未整改影响钛白粉废副硫酸亚铁系颜料资源综合利用项目的工期。2013年7月30日营造公司与他人签订硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区设备基础防腐部分拆除协议。2013年8月18日营造公司与铜陵县铜都防腐有限责任公司签订硫酸亚铁制备池防腐工程承揽合同并进行了施工，完工后，硫酸亚铁制备池土建工程（含防腐工程）经铜陵瑞莱科技有限公司等单位验收合格并使用。2014年1月13日铜陵瑞莱科技有限公司向营造公司发出工程质量整改通知单：酸罐区、硫酸亚铁酸罐区防腐面层出现大面积空鼓、裂缝现象；防腐区域出现积水；防腐面层出现剥落。同日营造公司向金富悦公司转发该通知单内容，并同时通过本院送达金富悦公司，金富悦公司未整改，酸罐区、硫酸亚铁酸罐区防腐工程一直未验收，亦未使用。
2013年6月1日，营造公司支付金富悦公司工程款20000元，2013年7月1日营造公司以借款名义支付金富悦公司10000元。
因金富悦公司无防腐工程施工资质，本院征询金富悦公司与营造公司对未拆除的酸罐区、硫酸亚铁酸罐区防腐工程进行鉴定的意见，金富悦公司不同意鉴定，本院遂要求营造公司申请并预交鉴定费6000元后，依法委托安徽九华司法鉴定所对酸罐区、硫酸亚铁酸罐区防腐工程是否合格进行鉴定，如不合格说明成因。安徽九华司法鉴定所鉴定意见为：1、酸罐区墙地面、硫酸亚铁酸罐区东侧墙面防腐饰面砖工程质量不合格；硫酸亚铁酸罐区排水沟、东侧地面砖及西侧墙地面砖工程质量均合格。2、该酸罐区墙地面、硫酸亚铁酸罐区东侧墙面防腐饰面砖工程质量不合格是由施工不符合设计及《建筑防腐蚀工程施工验收规范》要求所致。合格部分的面积为112.5－2.08=110.42平方米，工程造价为26832.06元。制备池玻璃钢栏杆造价3000元。
上述事实，有金富悦公司提供的《工程承揽合同》、硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区、酸罐区工程竣工前自检情况、整改通知单、联络函、自检报告、本院依金富悦公司申请调取的证明；营造公司提供的工程承揽合同、硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区、酸罐区工程竣工前自检情况、工程质量整改通知单三份、防腐工程拆除施工协议书、承揽合同、工程竣工报告、工程质量评估报告、工程设计单位质量检查意见、土建工程合同、收条及借条，安徽九华司法鉴定所鉴定意见书、证人证言并结合当事人的陈述予以认定。
本院认为，金富悦公司与营造公司签订的《工程承揽合同》，属于建设工程施工合同中的专业承包合同，金富悦公司未取得防腐专业施工资质，违反了建筑法的相关规定，该合同为无效合同，金富悦公司只有在工程合格的前提下才可以参照合同约定主张工程款。根据相关法律法规的规定，金富悦公司与营造公司对硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区、酸罐区防腐工程的质量承担连带责任。金富悦公司在工程完工后报验中，对硫酸亚铁制备池、硫酸亚铁酸罐区、酸罐区工程质量出现的问题，没有修复合格。其中硫酸亚铁制备池影响建设单位项目进度，营造公司为避免整个工程延期，减少损失的发生，将金富悦公司施工的硫酸亚铁制备池拆除，另行委托他人施工并无不当。硫酸亚铁酸罐区、酸罐区防腐工程经鉴定只有部分合格，因此，金富悦公司主张的硫酸亚铁制备池和硫酸亚铁酸罐区、酸罐区防腐工程不合格部分的工程价款，本院不予支持。硫酸亚铁酸罐区、酸罐区防腐工程合格部分的工程价款26832.06元，本院予以支持。制备池玻璃钢栏杆造价3000元，双方无异议，本院予以支持。
金富悦公司对其施工工程质量应当承担举证责任，《诉讼费用交纳办法》规定，诉讼过程中因鉴定发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则确定，因营造公司自愿承担合格部分的费用，本案鉴定费6000元，金富悦公司承担4140元，营造公司自行承担1860元。综上，本案营造公司应支付金富悦公司的价款为26832.06元＋3000元－30000元－4140元=－4307.94元，营造公司已履行完付款义务，金富悦公司的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条、第五十五条，《建设工程质量管理条例》第二十七条，《诉讼费用交纳办法》第十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条的规定，判决如下：
驳回原告深圳市金富悦实业有限公司的诉讼请求。
本案案件受理费减半收取1701元，由原告深圳市金富悦实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
审判员 袁全胜
二〇一四年八月十八日
书记员 张雪琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第五十二条--有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条--
合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百一十九条--当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
《中华人民共和国建筑法》第二十六条--承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
第二十九条--
建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
第五十五条--
建筑工程实行总承包的，工程质量由工程总承包单位负责，总承包单位将建筑工程分包给其他单位的，应当对分包工程的质量与分包单位承担连带责任。分包单位应当接受总承包单位的质量管理。
《建设工程质量管理条例》第二十七条--
总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责，总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。
《诉讼费用交纳办法》第十二条--
诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。
人民法院依照民事诉讼法第十一条第三款规定提供当地民族通用语言、文字翻译的，不收取费用。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条--
建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条--建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第三条--建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。