山西省阳城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0522刑初22号
公诉机关阳城县人民检察院。
被告人郭晋军（曾用名郭进军），务农。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月20日被阳城县公安局刑事拘留，经阳城县人民检察院批准，于同年12月1日被逮捕。现羁押于阳城县看守所。
辩护人尹利民，山西给力律师事务所律师。
阳城县人民检察院以阳检刑刑诉（2018）15号起诉书指控被告人郭晋军犯诈骗罪，于2018年1月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭审理了本案。阳城县人民检察院指派检察员刘晋阳出庭支持公诉，被告人郭晋军及其辩护人尹利民到庭参加诉讼。现已审理终结。
阳城县人民检察院指控，2017年7月30日，被告人郭晋军在有大量外债的情况下，和被害人梁某谎称借钱还他人信用卡，并承诺当日还款。当日，梁某将280000元转入郭晋军指定的原某工行账户后，郭晋军将196894元多次在极彩平台网站上购买彩票输光，剩余款项归还了欠款。当晚，梁某找到郭晋军追要钱款时，郭晋军向梁某称全部钱款已在非法网站购买彩票输光，并给梁某写了还款保证。7月31日，郭晋军还款5000元。8月3日至11月21日间还款85000元。案发后，郭晋军逃匿。
公诉机关认为，被告人郭晋军以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在开庭审理过程中，公诉机关认为被告人到案后能够自愿认罪，部分退赃，建议对其在有期徒刑四年至六年幅度内量刑，并处罚金。
被告人对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但表示自己不知道犯的是什么罪。
被告人的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人构成犯罪不持异议，但对郭晋军的行为应当以非法经营罪定罪处罚；其理由是，郭晋军并非以非法占有为目的，被告人向被害人借款28万元理由就是偿还信用卡，该款客观上也是偿还了他人信用卡，其中255510元用于偿还贺某、19996元用于偿还宋某、15000元用于偿还陈某甲、10000元用于偿还张某甲、10000元用于偿还郭某甲，公安机关调取的工商银行交易明细均可证实，而非直接用28万元参与赌博；证人郭晋军父亲郭某乙、王某甲、郭某甲证言及被害人陈述均证明郭晋军借款还信用卡的事实，而被告人供述，今年5月份开始帮他人还信用卡，与被害人有口头协议，由被害人提供部分投资，每天百分之零点二至零点四的利润平分，有每天的银行转账记录为证，共支付５万元左右的收入，故郭晋军的行为符合《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律相关解释》第七条的规定，应当以非法经营罪论处。如果以诈骗罪定罪处罚，立案之前偿还的５千元不应作为犯罪金额，被告人能够认罪、悔罪，系初犯且案发后积极还款，动用所有力量，归还出借人９万元，请人民法院在量刑时予以考虑。
经审理查明，2017年7月30日之前，被告人郭晋军已经从贺某、马某、王某甲、郭某甲处借款数十万元；使用张某甲、王某乙、宋某、贾某的银行卡透支数十万元归自己使用和进行赌博。同年7月30日当日，被告人郭晋军所使用的其妻子原某尾号为7343的工商银行卡账户内余额为35.72元。在上述借款均未归还的情况下，被告人郭晋军向被害人梁某谎称需借钱还他人信用卡，并承诺当日刷卡归还，被害人梁某将280000元转入了郭晋军指定的其妻子尾号为7343的工商银行账户内。之后被告人用该款向贺某分次归还借款255000元及借款时承诺的费用510元，接着又向贺某多次借款240000元。并用尾号为7343的工商银行账户内款项，向元某、李某账户还款共计180200元，后又向二人借款180000元，归还马某借款65180元。向宋某、陈某甲、张某甲、郭某甲账户还款共计54996元。原某使用郭晋军持有的信用卡POS机套现后向该工商银行账户网转52818元，期间该账户七次通过智付电子有限公司第三方支付平台向极彩平台网站转账用于购买彩票进行赌博，金额累计196894元，并全部输光，至此该账户余额为141.72元。之后，贺某又向该工商银行账户汇入30000元，被告人四次从尾号为0931的原某银行卡内向该工商银行账户转款61716元，并两次现存9700元，后被告人将该账户内的款项通过连连通电子支付平台分次全部支付了购买彩票的费用，至此该账户余额为3.72元。被害人梁某找到被告人郭晋军追要钱款时，郭晋军称全部欠款已用于网站赌博，并与其父亲一起向梁某出具了还款协议和保证。当年7月31日，被告人父亲向被害人还款5000元，2017年８月１日阳城县公安局受理本案并立案侦查。同年8月3日至11月21日郭晋军及其父亲共向梁某还款85000元。案发后，被告人郭晋军曾逃匿，于2017年11月20日被河北省邯郸市永年区公安局临洺关派出所民警抓获。
针对上述事实，公诉机关提供了下列证据：
（一）书证
1.被告人的户籍证明，证实被告人具有完全刑事责任能力。
2.受理案件登记表、立案决定书，证实本案于2017年８月１日受理本案并立案侦查。
3.邯郸市永年区公安局临洺关派出所于2017年11月20日出具的归案说明，内容为：2017年11月20日15时许，我所民警陈某乙、王某甲接特情提供山西省网上逃犯郭晋军在我辖区出现，经请示张某乙所长，经过民警仔细摸排、缜密布控，于2017年11月20日16时许将涉嫌犯诈骗罪的逃犯郭晋军抓获。
4.收据，证实2017年7月31日梁某收到郭某乙还款5000元整；2017年8月3日梁某收到郭晋军还款50000元整；2017年8月8日梁某收到郭晋军还款25000元整。
5.借据三支，证实被告人分别于2017年５月12日、６月20日、８月８日向王某甲借款40000元、30000元、50000元。
6.极彩平台网站截图，证实极彩平台网址及转账方式。
7.郭晋军给被害人出具的借据及郭晋军父亲为其还款保证的书证，主要内容为：郭晋军于2017年７月30日向被害人借款28万元，用于代还本人信用卡，承诺于当日下午５时前归还。结果把钱在网上购买时彩输完了，承诺在两天之内归还。郭晋军的父亲为其借款作了保证。
8.借记卡账户历史明细清单，证实2017年７月30日由被害人尾号为9169的银行账户收到原某尾号为7343的银行账户转账80240元，被害人尾号为9169的银行账户转给原某尾号为7343的银行账户280000元。
9.被害人于2017年７月31日１时许在郭晋军住处拍下的郭晋军手机存储内容的照片，照片内容显示尾号为7343的银行卡于７月30日11时49分网转80240元；当日12时12分该卡收到网转280000元。当日12时15分和16分分别跨行汇款各50000元，当日22时13分网上银行支出5400元、14分支出4300元、15分支出4298元。
10.郭晋军尾号为7343的工商银行卡交易明细，证实2017年7月30日，被害人为其转款280000元之前，其银行卡余额为35.72元。之后被告人向贺某连续六次偿还欠款255510元，又向贺某借款47000元，向宋某还款19996元，向贺某分四次借款193000元，分五次向元某、马某、陈某甲、张某甲、郭某甲还款140000元、65180元、15000元、10000元、10000元。原某为其网转52818元，三次向智付电子有限公司支付13529元、19832元、23579元，向元某借款140000元，向李某还款40200元，分三次向智付电子有限公司支付48952元、48572元、2302元,尾号为40931的原某工商银行卡转入68元，向李某借款40000元，支付智付电子有限公司40128元，至此卡上余额为141.72元。向贺某借款30000元，支付连连银通电子支付30082元。从其妻子原某的尾号为40931的工商银行卡分四次转入61716元及两次现存9700元，分五次转入连连银通电子支付71472元，当天最后余额为3.72元。
（二）证人证言
1.证人吴某证言，证实2017年7月30日，凤城镇上涧村的郭晋军向梁某借钱280000元还信用卡，承诺同天刷卡还款，郭晋军承诺2017年7月30日17时前还款，但到了晚上10时，郭晋军还没有还款，梁某叫上我、刘某、郭某丙就到了郭晋军在药材公司二楼的租房处找见了郭晋军，郭晋军说他已经把280000元用于时时彩网站赌博，给梁某写了一张借条。当时要钱时,还有郭晋军的父亲郭某乙，老婆原某在场，郭某乙在借条上写了保证，之后郭晋军就找不见了。
2.证人郭某丙证言，证实2017年7月30日晚上8点左右，我在宇佳门口乘凉时，梁某说，今天凤城镇土涧村的郭晋军向梁某借钱280000元还信用卡，并答应下午5点还钱，但到了晚上10时，郭晋军还没有还款，梁某叫上我、吴某和他老婆就到了郭晋军在药材公司二楼的租房处找见了郭晋军，郭晋军刚开始说他把借来的钱还给别的信用卡刷不出来，我们不相信，让他出示还信用卡的单，他拿不出来，后来在我们追问下，他才说实话，说是把钱在网上玩时时彩赌博全输了。当时我们还让他登录账号看是不是赌博了，一看有每次输赢的记录，我们才确信他赌博输光了。后来郭晋军爸郭某乙和他老婆原某过来了，最后协商的写了个字据，郭某乙在字据上给写了保证，说是第二天先给15万，剩下的钱先还个六七万，之后再还剩下的，后来我们就走了。第二天郭晋军就不见了，打电话也不接。他平常就在药材公司二楼代还信用卡。
3.证人郭某乙证言，证实2017年7月30日晚上12点左右，我接到我儿子郭晋军的电话要我到他在药材公司二楼的租房处。到了药材公司二楼后，我才知道梁某等三四人向我儿子要钱，梁某和我说我儿子借了他280000元赌博输了，他们协商让我儿子去凑钱，并当场让我书写保证书，承诺7月31日归还15万元，8月1日归还13万元，后面我们都回家了。7月31日早8时许，梁某就到我家和我要钱，逼着我一直让我还钱，我身上卡里只有5900元，上午11时许，梁某用车拉着我到西街的工商银行取了5000元。梁某给我打了个收据条。8月3日早上，梁某又到我家和我要钱，我让二儿子给我卡里打了些钱，我去银行取了钱给了梁某49000元，当时梁某给我打了一张5万元的收据，我跟他说1000元随后给，他也同意了。事情经过就是这样。郭晋军是2017年7月30日向梁某借的280000元钱。郭晋军将借来的钱网上赌博了。郭晋军在药材公司二楼租了间房，在那里平常就是给别人代还信用卡赚些手续费。我就不知道他赌博。
4.证人刘某证言，证实2017年7月30日晚上10点多的时候，我和丈夫吴某在宇佳楼梯乘凉时，梁某、郭某丙也在，在一起聊天时梁某说，土涧村的郭晋军今天向梁某借了280000元钱代还信用卡，并说是下午5点之前给他还钱，但是到了晚上10点多了，郭晋军还没有还款，梁某给郭晋军打了几次电话要钱，他总是让等，后来郭晋军不接梁某的电话了。等到了晚上11点左右，梁某叫上我、吴某和郭某丙就到了郭晋军在药材公司二楼的租房处找见了郭晋军。梁某让他还钱，郭晋军刚开始说他把借来的钱给别人还信用卡了刷不出来，梁某让他拿代还信用卡的小票，他拿不出来。我们都不相信他还信用卡了，后来在梁某追问下，他才说实话，说是把钱在网上玩重庆时时彩赌博全输了。当时我们还让他登录账号看是不是赌博了，一看有每次输赢的记录，每次都是几千元的，梁某还用手机拍照了，我们才确信他赌博输光了。后来郭晋军爸郭某乙和他老婆原某过来了，最后协商的写了个承诺书，郭某乙也给写了保证，说是第二天先给15万，剩下13万过后再分期还，后来我就跟他们走了。我在药材公司时，听他们的对话的意思，7月30日郭晋军向梁某借了280000元，说是代还信用卡，后来才说实话用于赌博了，当时郭晋军还登录赌博网站，有输赢记录。
5.证人原某证言，证实郭晋军是我丈夫，他在药材公司二楼租了一间房子，平常就在那里给别人代还信用卡赚取手续费。2017年7月30日晚上11点多的时候，我就去药材公司二楼找他了，屋里有三四个人让郭晋军还钱，梁某跟我说郭晋军中午12点借了他280000元，钱打在我的银行卡上，到现在都没有给他。我就问郭晋军怎么回事，他说网上玩时时彩都输了，后来郭晋军的父亲郭某乙也来了。梁某和郭晋军及他父亲协商的写了个协议，大致内容是第一天还15万元，剩下的慢慢还钱，郭某乙也写了保证，后来我们就走了。我有一张工商银行卡62×××43，一直给郭晋军用的，把钱打这张卡上了，银行卡的交易记录都是发到郭晋军手机上了，他有两个电话139××××5182、155××××5198。郭晋军从来没有和我说，我不知道他赌博，他说在7月30日之前还输了40多万。他没有这么多钱，平常我俩的钱都是他掌管的，我俩结婚时，彩礼钱有10万元，他也用网银转走了，还有我的工商银行卡的信用卡被他转走了2万，交通银行的信用卡转走了2万，光大银行的信用卡转走了24000元，总共他手里也就16万元多，剩下的钱我也不知道去哪里了。
6.证人王某甲证言，证实郭晋军和我借了12万，第一次是2017年5月12日郭晋军向我借了4万元，第二次是2017年6月20日向我借了3万元，第三次是2017年8月8日向我借了5万元，郭晋军和我借的都是现钱，每次都有给我打的欠条。郭晋军第一次和第二次借钱的时候说是借钱用来还信用卡，我给郭晋军总共借了7万元，第三次借钱的时候说是还信用卡周转不开，借钱用来买房子，我给借了5万元。郭晋军向我借钱有支付的利息或者报酬，每个月固定按一万块钱支付1000元的利息给我做报酬。郭晋军给我支付了21500元的利息。
7.证人郭某甲证言，证实我和郭晋军就是认识，没有什么特殊关系，郭晋军有欠我的钱。郭晋军和我借钱还卡的，和我借了9万元。第一次是2016年6月份左右，郭晋军和我借了5万元，第二次是2017年5月份左右，郭晋军和我借了3万，第三次是2017年7月左右借了1万元，郭晋军都没有给我打的欠条，每次都是网银转账的，我有网银转账记录。郭晋军和我借钱说的是代还信用卡给我抽点钱，从2016年6月份开始到2017年7月份，郭晋军每个月给我抽3000元，共给我抽了38000元。我用的是我爸郭X锁的银行卡号为62×××26的工商银行的银行卡给郭晋军转的钱。我把钱转在郭晋军老婆原某的工商银行卡上，具体卡号记不得，只知道原某的那张工商银行卡的尾号是7343。
8.证人张某甲证明材料，证实2017年初，我和我老婆陈某甲将陈某甲卡号为35×××80的光大银行信用卡和我的卡号为62×××20的光大银行信用卡交给郭晋军代还，我的信用卡已透支1万元，透支额度1万元，陈某甲信用卡未透支，透支额度25000元，至今由郭晋军保存，我不清楚现在两张卡的交易明细情况。我现在找不见他。
9.证人白某证明材料，证实2017年夏天，我妻子郭某甲在光大银行办了一张卡号为62×××65透支额度为1万元的信用卡，我将卡上1万元透支后交给他人代还，最后交给尹庄郭晋军代还。2017年9月份左右，郭晋军通知我，他把卡弄丢了，让我去自己补办一张，我妻子郭某甲又去补办了一张银行卡，原卡挂失时是透支状态，透支10000元，该卡由郭某甲持有。郭某甲身份证号××，电话132××××6862。
10.证人原某证明材料，证实2017年7月30日，郭晋军拿了几张卡，在我的POS机上刷了一下，款项到账后，我将到账金额52818元通过我的工商银行账户62×××76转到郭晋军指定收款账户原某工商银行账户62×××43上，我和郭晋军互不相欠。
11.证人马某证明材料，证实2017年7月30日，郭晋军向我借款65000元，我通过王某甲工行账户62×××86向郭晋军指定收款账户原某工行账户62×××43转款65000元。当日郭晋军用款完毕，从原某工行账户转给我个人工行账户62×××21共计65180元，本金65000元，利息180元，另郭晋军还欠我个人往来借款2万元。
12.证人王某乙证明材料，证实2016年至今郭晋军陆续向我借用我妻子宋某工行信用卡一张，透支额度2万元，建行信用卡一张透支额度1万元，交行信用卡一张透支额度3万元，中行信用卡一张透支额度1万元，光大信用卡一张透支额度13000元，邮政信用卡一张透支额度2万元，我的工行信用卡一张透支额度2万。上述7张信用卡郭晋军持有，至今未还我，共计透支123000元，至今未还。2016年，郭晋军借用我妻子宋某卡号为62×××24的邮政储蓄信用卡一张，透支额度2万元，新卡未透支的情况下我把该卡借给郭晋军使用，2017年7月30日，郭晋军用原某工行卡向该卡还款19996元，系郭晋军透支后自行还款，至今郭晋军还透支2万元未还我，我也找不见他。
13.证人宋某证明材料，证实本人与郭晋军从2016年6月认识至今，他以周转资金为借口，让我给他借钱，本人借给他现金2万元整，借用信用卡三张，分别为：交通银行卡62×××53共欠1万元分十二期，工行卡号62×××31共欠1万元未分期，兴业银行卡号62×××08共欠7000元分十二期。还有未经本人同意，郭晋军把我中国光大银行信用卡预留手机号改为他的手机号在使用，卡号为62×××97，不知刷卡钱数，还有在招联好期贷借款5000元，分十二期。以上所述，郭晋军总欠本人现金2万元整未打欠条，至今未还，借用信用卡三张，总共透支银行27000元整，至今未还，还有一张未经本人同意持有的卡一张，额度未知。
14.证人贾某证明材料，证实本人与郭晋军于2017年5月份左右认识，本人曾委托其代还过本人名下招商信用卡，本人借与郭晋军使用本人信用卡，其中所有透支额度均为郭晋军使用，所使用信用卡合计48187.09元。交通：额度28000元，其中836元为郭晋军使用；招商：额度14000元，通过分期12期，每期1870.98元；工行：额度2万元，其中19666.11元为郭晋军使用；光大：额度8000元，其中7900元为郭晋军使用；浦发：额度6000元，其中3914元为郭晋军使用。本人通过网贷获取4万余元，均借给郭晋军使用，郭晋军答应按时偿还微粒贷：本金6500元，2017年11月20日，应归还6798.35元，网商贷：本金24000元，2017年7月6日，剩余未还本息16980.1元，本金10000元，2017年11月20日，剩余未还本息10882.39元，本金5500元，2017年11月19日，剩余未还本息5985.32元。本人给郭晋军私人借款金额合计57872元整。综上所述，郭晋军向本人借款合计146705.25元，该借款郭晋军并未向本人打借条，至今未还。
15.证人贺某证明材料，证实2017年3月17日，郭晋军以汽车抵押向我借款10万元整，并打有借条，签有汽车抵押借款合同，并将机动车登记证书抵押我处，借款至今未还给我。2017年7月29日，郭晋军又向我借款255000元整，于2017年7月30日还清255000元整，并支付用款费510元整。2017年7月30日郭晋军又向我借款27万元整，通过原某的工行卡号62×××43转给郭晋军，至今共借37万元整，未还。
（三）被害人陈述
被害人梁某陈述，2017年7月30日，凤城镇的郭晋军用155××××5198手机号给我打电话向我借钱还信用卡，要借280000元，承诺同天刷卡还款，让我将280000元转入郭晋军指定账户原某62×××43上，我从我的工行账户62×××92上给郭晋军指定账户转款280000元，郭晋军承诺2017年7月30日17时前还款。我下午2点多去药材公司楼上找他时，看到他用POS机还信用卡了，我问他还完了，他说让我等等，后来我就走了，后来过了下午5点了，我给他打电话要钱，他一直拖着让我等，但到了晚上10时，郭晋军还没有还款，我就到了郭晋军在药材公司二楼的租房处找见了郭晋军，郭晋军说他已经把280000元用于时时彩网站赌博，给我写了一张借条，当时要钱时还有我朋友吴某和他老婆刘某，我的朋友郭某丙，郭晋军的父亲郭某乙、老婆原某在场，郭某乙在借条上写了保证，之后郭晋军就逃匿不见。我有我转账的依据、郭晋军写的借条，我手机上对郭晋军的录像和录音证实。我给郭晋军转账时是他给我提供的账号，同时原某是他妻子，这我都知道，以前他跟我借钱时，也给这个账户转过钱。他刚刚给我发了截图，说是借我的钱都用于赌博了，截图上有他给赌博网站转账短信通知，随后我给你们提供过来。郭晋军先后四次给我还了9万元，第一次是2017年7月31日我报案后第二天给我还了5000元，8月3日给我还了5万元，8月8日给我还了25000元，11月21日给我还了1万元，郭晋军每次给我还款，我都有给他打的收据，郭晋军还欠我19万元未给。
（四）被告人供述
被告人郭晋军的供述与辩解，2017年7月30日，我给梁某打电话向他借款280000元，说用于替别人还信用卡。梁把280000元打入我老婆原某的工商银行账户后，其中的55000元还了八甲口兰花化肥厂的宋某的19996元、荪庄的陈某甲15000元、张某甲1万元、次营的郭某甲1万元，就是还了这几个人的卡，这四张卡的55000元是我用来还“小X”钱的，我之前欠小X的钱，他拿了四张卡过来让我把欠款还进卡里。我就是用我老婆原某的身份证和银行卡办了一个POS机，我替别人还卡上的欠款后，就用这台P**机把还款后的卡上的钱再刷出来，刷出来的钱又到了原某的工商银行的个人卡上。这个POS机和原某的工商银行卡是绑定的，也就是卡号为62×××43的账户名为原某的工商银行卡。我代还信用卡上的钱资金来源是我个人的钱。2017年6月，我开始在时时彩网站赌博，7月30日之前我输了40多万元，当日又输了35万元。2017年７月30日我在极彩网站买彩票支付到了智付电子支付有限公司和连连银通电子支付有限公司，这两个公司是第三方支付平台，是极彩平台关联的第三方支付平台。2017年7月29日，梁某借给我26万元，我将其中的42603元通过原某的工商银行卡62×××43，分六次转入极彩平台收款账户智付电子支付有限公司，2017年7月30日收到梁某28万元后，其中有196894元钱我通过极彩平台的收款账户智付电子支付有限公司用于买彩票，我还在7月29日的时候用梁某的42603元通过极彩平台的收款账户智付电子支付有限公司用于买彩票，买完彩票后我没有钱还，我向马某借了65000元，梁某打入原某账户后，我给马某还了65180元，包含本金65000元和利息180元，我总共用梁某的239497元通过极彩平台的收款账户智付电子支付有限公司用于买彩票，剩下的40503元钱，我记不清楚干什么了，我现在已经还了梁某9万元，剩余的19万元钱，我准备分批给他还清。我认罪。我借梁某钱之前，我有外欠，欠别人多少钱我记不清了。
（五）视听资料制作说明、光盘
证实：梁某提供的光盘共三段录音资料，第一段为梁某与郭晋军的对话录音，时间共2分19秒，主要内容为，郭晋军说钱用于赌博了，7月30日输了30、40个。第二段为无效录音。
第三段为药材公司二楼梁某和郭晋军用吴某的手机录制，时长31秒。主要内容为，郭晋军用借梁的钱赌博没有和梁说过，借钱时说过当日还款。郭说28万都买彩票了，当时是圪戳梁（欺骗）了。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人郭晋军以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方式，骗取被害人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案中，证人贺某、马某、王某甲、郭某甲、张某甲、王某乙、宋某、贾某、被告人妻子原某的证言、被告人的供述及被告人的银行交易记录，可以充分证明被告人在向本案被害人借款之前，因为赌博已是债务累累，基本失去偿还债务的能力；同时可以看到被告人采用了向梁某、贺某、李某等人还款并支付一定报酬先取得信任，然后又在当日将款借出，以此拆东墙补西墙方式获得资金才使赌博等活动得到开展；2017年7月30日，被告人将从被害人梁某处借来的280000元，部分用于归还他人借款，部分在归还他人借款后又将重新借回的款项用于赌博，最终导致账面余额只剩3.72元，被告人并未考虑向被害人梁某所借的280000元需要及时归还的现实。由此可见，被告人显然具有非法占有的故意。被告人的辩护人关于被告人没有非法占有故意的意见，本院不予采纳。涉案的28万元去向已经清楚，而本案中并没有证据能够证明被告人用涉案的280000元全部或部分为他人代还信用卡而从中牟利的事实，故被告人的辩护人关于被告人构成非法经营罪的意见，本院不予采纳。被告人在公安机关立案之前偿还被害人的5000元，不应作为犯罪数额，被告人的犯罪数额应当认定为275000元。被告人能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；案发后退还部分赃款，可酌情在相应幅度内酌情从轻处罚。被告人的辩护人所提出上述辩护意见，本院予以采纳。为打击犯罪，维护公私财物安全，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人郭晋军犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。执行之日以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月20日起至2022年11月19日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
责令被告人郭晋军退赔被害人梁某人民币十九万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 马晨啸
人民陪审员 杨海胜
人民陪审员 郭敏鹏
二〇一八年三月三十日
书 记 员 乔彩霞