云南省安宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第763号
原告金某某，云南省罗平县人，现住云南省曲靖市罗平县。公民身份号码：×××。
委托代理人郎书博、夏敏，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。
被告云南某某工程总承包有限公司。
组织机构代码证：×××。
住所地：昆明市世纪城金源商务中心×××。
法定代表人张有才，公司董事长。
委托代理人荣敬华，云南道成律师事务所律师，特别授权代理。
被告云南某某工程总承包有限公司第一分公司。
组织机构代码证：×××。
住所地：昆明市前卫西路月光宝盒住宅小区*栋*座商场*楼。
负责人赖延河，分公司总经理。
委托代理人荣敬华，云南道成律师事务所律师，特别授权代理。
原告金某某诉被告王某、云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月11日受理后，因被告王某下落不明故本院于2014年7月21日在《云南法制报》上对其进行公告送达，公告期届满后，于2014年10月22日、2015年1月12日及2015年3月20日依法适用普通程序公开开庭进行审理，审理中原告金某某撤回对被告王某的起诉。庭审中原告金某某的委托代理人郎书博、夏敏，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司的委托代理人荣敬华到庭参加了诉讼，本案经本院院长批准延长审限六个月，现已审理终结。
原告金某某诉称：云南省世博工程总承包有限公司第一分公司系位于安宁市太平镇妥睦村的“博欣天籁郡”项目施工方，在施工过程中，该公司将一号地块的钢筋工程发包给不具备任何资质的个人老板王某，王某又雇佣了金某某等人到工地上干活，工钱每天120元，干一天就发一天，不干没有。金某某于2013年7月开始到上述工地干活。2013年9月17日上午9时30分许，金某某在扎钢筋时被钢筋弹到身体，致使其摔倒后造成手臂严重受伤。后金某某被送到安宁市人民医院治疗，经临床诊断，金某某伤情为左侧桡骨远端骨折。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告王某、云南省世博工程总承包有限公司依法应当承担赔偿责任。本次事件导致金某某产生下列损失：1、医疗费3093.14元；2、后续治疗费4500元；3、住院伙食补助费600元（100元／日×住院治疗6日）；4、营养费1500元，金某某此次损伤严重且构成十级伤残，结合医疗机构的意见需要加强营养，酌情主张营养费1500元；5、残疾赔偿金46472元，根据昆医司法鉴定中心（2014）临床鉴字第834号法医临床鉴定意见书，金某某达十级伤残，残疾赔偿金46472元（2013年云南省城镇居民家庭人均全年可支配收入23236元／年×20年×10%）；6、护理费3588元，金某某因此次事故受伤活动不便，住院期间需要专人护理，出院后的护理期确定为30日，共计36日，护理费3588元（2013年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资36375元／年÷365日×36日×1人护理）；7、误工费13314元（2013年云南省建筑业在岗职工平均工资50622元／年÷365日×96日）；8、交通费800元；9、鉴定费1200元；10、精神抚慰金3000元。以上各项损失费用合计为：78067.14元。综上，因本次事故给金某某身体造成严重伤害，但就有关赔偿问题原、被告之间不能协商一致，为此根据相关法律规定，现诉至人民法院，请求：一、判令云南省世博工程总承包第一分公司连带赔偿金某某人民币共计78067.14元（医疗费3093.14元、后续治疗费4500元、住院伙食补助费600元、营养费1500元、残疾赔偿金46472元、护理费3588元、误工费13324元、交通费800元、鉴定费1200元、精神损害赔偿金3000元）；二、判令被告承担本案诉讼费。
被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司共同辩称：第一，云南某某工程总承包有限公司第一分公司不具备独立法人资格，作为本案被告主体不适格。第二，云南某某工程总承包有限公司并未与王某存在劳务分包合同关系，我公司不认识王某这个人。第三、原告所说受伤的情况，我公司不清楚，我公司也没有与原告发生劳务、劳动等合同关系。同时我方认为原告变更法律关系应在举证期限内完成，如果原告要主张雇员受害赔偿应该撤销本案诉讼，另案起诉，故请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。
综合双方诉辩主张，双方当事人争议的焦点是：原、被告之间是否存在劳务关系；原告的损失如何确定及承担。
针对双方当事人争议的焦点，原告为支持其诉讼请求，向法庭提交下列证据材料：
一、《居民身份证》、《企业工商登记卡片》。欲证明：原告及被告云南世博工程总承包公司具有适格的主体资格。
经质证，到庭被告对该组证据无异议。
本院认为上述证据材料来源合法，记载内容与本案具有关联性，对上述证据材料予以确认。
二、《接处警登记表》、《证人证言》及《证人居民身份证》。欲证明：1、云南世博工程总承包公司系位于安宁市太平镇妥睦村的“博欣天籁”项目施工方，在施工过程中，该公司将一号地块的钢筋工程发包给不具备任何资质的个人老板王某，王某又雇佣了金某某等人到工地干活，工钱每天120元，干一天就发一天，不干就没有。2、金某某与2013年7月开始到上述工地干活；2013年9月30分许，金某某在扎钢筋时被钢筋弹到身体后受伤。3、金某某与王某之间存在雇佣劳务关系。
经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司对该组证据的真实性认可，对关联性不予认可，认为报警记录只是原告本人的单方面陈述。对证人证言的三性不认可，因该证人与原告存在利害关系且系孤证。
经审查，本院认为上述证据材料，综合全案其他证据材料内容，其真实性予以确认，但原告欲证明金某某与王某之间存在雇佣劳务关系的证明目的本院不予认定。
三、《出院记录》、《出院小结》、《诊断证明书》、《病历本》、《休息证明》、《护理证明》、《DR检查报告单》。欲证明：1、2013年9月17日，金某某在工作过程中受伤，于2013年9月17日至2013年9月23日在安宁市人民医院住院治疗，共计6日。2、经临床诊断，金某某伤情为左侧桡骨远端骨折。3、金某某因本次致伤需要加强营养，以利于其身体康复。4、金某某因本次致伤行动不便，住院期间需专人护理。5、金某某因本次事故致伤，出院后需全休三个月。
经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司对上述证据材料的真实性、合法性、关联性均不予认可，其中第5份、第6份证明是由安宁市人民医院出具的休息证明和护理证明，医院的分支机构并不具备确定休息期及护理期的资质。
经审查，对上述证据材料因均具备证据应具备的形式要件及实质要件，故本院对其予以确认。
四、《昆医司法鉴定中心（2013）临床鉴字第3180号司法鉴定意见书》、《云南维权司法鉴定中心（2013）法临鉴字第70051号法医临床鉴定意见书》。欲证明：1、金某某此次损伤达十级伤残。2、金某某因此次损伤需要后期治疗费4500元。
经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司对上述证据材料的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该两份鉴定意见书是原告单方面参与的鉴定，对真实性、合法性无法确认，并书面申请重新鉴定。
对上述鉴定结论，因到庭被告方提出异议，经法庭确定责成异议方预交通知鉴定人出庭接受质询的工时费及根据鉴定人出庭接受质询后可能要进行的重新鉴定所需要的鉴定费，而提出异议的被告均拒绝交纳。同时该证据材料经法庭审查，未发现其有违反相关规定的情形，故本院对上述证据材料的真实性、合法性及关联性予以确认。
五、《医疗费发票》四份、《鉴定费发票》两份。欲证明：1、金某某因本次损伤自行支付医疗费3093.14元。2、金某某因本次损伤自行支付鉴定费1200元。
经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司对上述证据材料的真实性、合法性、关联性均不予认可。
经审查，本院对上述证据材料的真实性、合法性及关联性予以确认。
六、《证明》二份、《个体工商户营业执照》一份。欲证明金某某的经常居住地及主要经济来源地为城镇。
经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司对上述证据材料的真实性、合法性、关联性均不予认可。认为对于居住证明，居委会并不是一级政府机构，不具备出具证明的资质，故该证明是无效的。同时对于金某某的工资证明，经我方查询该公司在工商登记上是不存在的，所加盖的章是管理科的章，没有有权利证明劳动关系的存在，我方不予认可。
经审查，本院认为，上述证据材料因能形成证据链，具有客观真实性，故本院予以确认。
七、原告金某某申请证人吴某甲、吴某乙出庭作证，欲证明云南某某工程总承包有限公司系位于安宁市太平镇妥睦村的“博欣天籁郡”项目施工方，在施工过程中，该公司将一号地块的钢筋工程发包给不具备任何资质的个人老板王某，王某又雇佣了金某某等人到工地上干活，工钱每天120元，干一天就发一天，不干就没有。金某某于2013年7月开始到上述工地干活，2013年9月17日上午9时30分许，金某某在扎钢筋时被钢筋弹到身体，致使其摔倒后造成手臂严重受伤。
证人吴某甲当庭陈述：“我们干活的地点在安宁市太平镇1号地块，这个项目由世博工程总承包公司施工。金某某是跟我们一起扎钢筋的工人，事发当天9月17日上午9点半左右，她在扎钢筋的时候被钢筋弹到木板上，金某某跌倒后导致手受伤了，后来我们把她送去医院治疗。我们的工钱是120元一天，由王某给我们。”
证人吴某乙当庭陈述：“我与金某某一起在安宁市太平镇小街妥睦村工地上工作，找我们做工的是王某，做工每天120元，给我们发工资的是王某。2013年9月，我在工地上扎钢筋，看见金某某在扎钢筋的时候被钢筋弹到，金某某受伤的时候老板王某不在工地。原告受伤后，我们就找了一辆车把她送到了医院。”
经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司对证人证言的三性不认可，认为证人证言证明效力偏低，证人与原告存在利害关系，从证人证言上来看，我方与王某和金某某没有直接的法律关系。
经审查，本院认为，证人吴某甲、吴某丙证言，因符合证人出庭作证的相关规定，本院对其中所证实的原告在工地受伤及工资收入的情况予以确认。
为查清本案事实，本院依职权调取了有关工程项目经理及第一分公司负责人询问笔录各一份。
对上述本院所调取的证据材料，经质证，原告认为对于候朝洲的笔录的真实性认可，提醒法庭注意笔录中“我当时在负责这个项目，当时好像有这个事情，我们还商定了解决的时间”，结合我方提交的报警记录来看，已经形成了证据链，能证实原告确实是在该工地上工作，最后的责任认定请法庭进行裁决。对于第二份张副总的笔录，对于其真实性不认可，因为第一分公司没有证据证实把工程分包给了具有合法资质的分包方，我方已经尽到了举证责任，被告需要承担举证不利的后果。
对上述本院所调取的证据材料，经质证，被告云南某某工程总承包有限公司、云南某某工程总承包有限公司第一分公司认为，对第一份笔录的真实性认可，但是证明目的与原告理解有差异，原告方刚刚提出有问题的几句中被询问人所使用的词语是“好像”，而模糊的证言根据现行法律的规定是不能作为证据来使用的，而被询问人对于整件事情从笔录中来看根本不清楚，不能达到原告需要证明的目的。第二份证据三性认可，该证言可以证实我公司实际的分包情况，并未分包给一个叫王某或是刘某的人。针对原告方提出举证责任问题，我方不可能证明一个不存在的问题，所以我方不存在举证不能的问题。
对上述本院所调取的证据材料，经法庭审查认为，其中所涉及的有关“原告是否是在被告云南某某工程总承包有限公司第一分公司施工工地上受伤”及“工程是否分包给他人”的事实，因该两份笔录相关内容能与原告方提交的其他证据形成证据链，固本院对该两份笔录予以认定，可以证实原告金某某系在被告方云南某某工程总承包有限公司第一分公司工地上施工过程中受伤及被告云南某某工程总承包有限公司第一分公司并未将部份工程分包给他人施工的事实。
经审理，本院确认本案如下法律事实：云南某某工程总承包有限公司承建了位于安宁市太平新城街道办事处妥睦村的“博欣天籁郡”项目，该项目的实际施工方为云南某某工程总承包有限公司第一分公司。2013年7月，经过他人介绍，金某某到“博欣天籁郡”项目工地上干活，期间未与云南世博工程总承包公司签订劳动合同，工资按日结算。2013年9月17日30分许，金某某在扎钢筋时被钢筋弹倒后摔伤，后被送往安宁市人民医院进行治疗，经检查诊断为左侧桡骨远端骨折，住院治疗6天。后经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告金某某构成十级伤残，需后期治疗费4500元。另查明，原告金某某在受伤前曾经在广东惠州协力灯具厂打工，居住在城镇满一年以上，后又回云南打工。云南世博工程总承包公司第一分公司系云南世博工程总承包公司的分支机构，其财务直接由云南世博工程总承包公司直接管理，不具备独立法人资格。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，金某某在由云南世博工程总承包公司第一分公司施工建设的“博欣天籁郡”项目工地上工作，在施工过程中，不慎被钢筋弹倒致使其摔伤左手。在庭审中，云南世博工程总承包公司第一分公司也明确其未将工程转包给王某，而本案有证据可以证实金某某确实是在“博欣天籁郡”项目工地上工作后受伤，故应当由云南世博工程总承包公司第一分公司承担用工责任，对金某某因此次事故产生的损失进行赔偿。同时，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，本案中“博欣天籁郡”项目的实际施工方为云南世博工程总承包公司第一分公司，其系云南世博工程总承包公司依法设立的分公司，故云南世博工程总承包公司第一分公司对金某某的赔偿责任应由云南世博工程总承包公司承担。
对于本案的赔偿范围，针对原告金某某的各项诉讼请求，本院分析认定如下：
1、原告主张残疾赔偿金46472元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告金某某虽为农业户口，但其于2012年3月起居住于广东惠州陈江街道办曙光社区惠州协力灯饰厂，已实际脱离农业生产，属在城务工人员，故应当以城镇居民标准计算原告残疾赔偿金，根据《2014年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》，2013年城镇居民人均纯收入为23236元，故十级伤残残疾赔偿金应确定为人民币46472元。
2、原告主张医疗费3093.14元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”的规定，原告所提交证据能证实其在安宁市人民医院住院治疗，期间共产生医疗费3093.14元，故对该项诉讼请求本院依法予以支持。
3、原告主张护理费3588元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”的规定，原告金某某实际住院6天，出院后的护理期遵医嘱确定为30日，故原告护理期限共确定为36天，同时依据2013年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为36375元／年，护理费计算为36375元／年÷365日×36日×1人护理＝3588元。
4、原告主张误工费13314元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，原告于2013年9月17日受伤，于2014年12月19日经鉴定为十级伤残，本院认定原告误工时间为94天。根据《2013年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》，参照上一年度建筑业在岗职工工资50622元，误工费计算为50622元／年÷365天×94天＝13037元。
5、原告主张住院伙食补助费600元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准予以确定。”的规定，2013年云南省国家机关一般工作人员的出差伙食标准为每天100元，原告住院6天，住院伙食补助费确定为人民币600元。
6、原告主张营养费1500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告在中国人民解放军昆明总医院住院治疗期间，医院医嘱加强全身营养，原告住院6天，每天20元，营养费确定为人民币120元。
7、原告主张后期治疗费4500元。因有鉴定结论予以佐证，对原告请求赔偿的4500元后期治疗费，本院依法予以确认。
8、原告主张交通费500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医产生或转院治疗实际发生的费用计算。”的规定，本院对该项费用酌情支持人民币100元。
9、原告主张精神抚慰金3000元。本案中，原告因此次事故造成十级伤残，对原告的该项主张本院酌情支持人民币2000元。
综上，本院确认原告在本次事故中产生的损失为残疾赔偿金人民币46472元、医疗费人民币3093.14元、护理费人民币3588元、误工费人民币13037元、住院期间伙食补助费人民币600元、营养费人民币120元、后期治疗费人民币4500元、交通费人民币100元、精神抚慰金人民币2000元，共计人民币73510.14元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十四条第三款之规定，判决如下：
一、由被告云南某某工程总承包有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告金某某损失人民币73510.14元。
二、驳回原告金某某的其他诉讼请求。
案件受理费人民币1752元、鉴定费人民币1200元，合计人民币2952元，由原告金某某自行承担人民币172.4元；由被告云南某某工程总承包有限公司承担人民币2779.6元。公告费人民币250元，由原告金某某自行承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
如果未按本判决指定的期间履行给付现金义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 刘跃武
人民陪审员 贝志国
人民陪审员 朱 荣
二〇一五年三月二十一日
书 记 员 包玉杰