河北省永年县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第78号
公诉机关河北省永年县人民检察院。
被告人史永合，群众。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月21日被永年县公安局刑事拘留，2013年10月30日被永年县人民检察院批准逮捕，次日由永年县公安局执行逮捕，现羁押于永年县看守所。
辩护人魏婷，永年县法律援助中心律师。
被告人淮保林，群众。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月21日被永年县公安局刑事拘留，2013年10月30日被永年县人民检察院批准逮捕，次日由永年县公安局执行逮捕，现羁押于永年县看守所。
辩护人郝利平，河北久恒律师事务所律师。
河北省永年县人民检察院以冀永检刑诉（2014）97号起诉书指控被告人史永合、淮保林犯诈骗罪，于2014年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2014年5月15日和2014年6月3日公开开庭审理了本案。永年县人民检察院指派代理检察员李路路出庭支持公诉，被告人史永合及其辩护人魏婷，被告人淮保林及其辩护人郝利平到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省永年县人民检察院指控，2012年9月19日，被告人史永合、淮保林与石家庄好马工程设备有限公司签订融资租赁合同，租赁总价358000元成工牌装载机一辆，合同约定首付6万元，月租赁费17200元。被告人史永合、淮保林在支付了装载机的首付款和一个月租赁费后，将装载机开走。随后，被告人史永合到沙河市成工装载机经销处，虚开了价款为318000元的装载机收据。2012年10月，被告人史永合、淮保林谎称该装载机为自己所有，做生意急需流动资金，并以装载机为抵押，向被害人张社海借款15万元。被害人张社海将15万元借给史永合、淮保林之后，被告人史永合、淮保林将15万元用于归还二人之前欠款。被害人张社海多次找被告人史永合、淮保林催要借款，被告人史永合、淮保林借故推脱，拒不还款。永年县人民检察院认为，被告人史永合、淮保林以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人史永合辩称，对公诉机关指控的犯罪事实，供认不讳，当庭自愿认罪。其辩护人的意见为，一、被告人史永合主观上不具有诈骗罪的非法占有和虚构事实，客观上因为想承揽的工程没有谈下来，造成无力偿还，应属民事纠纷。二、即使被告人史永合构成诈骗罪，被告人史永合认罪态度较好，与被害人达成了和解，并取得了被害人的谅解，应对被告人史永合从轻或减轻处罚。
被告人淮保林辩称，我认罪，但买车之前的两笔贷款是我借的，在永年张社海处办理的十五万元借款没有经过我手，还韩聚收的钱是通过史永合还的，只是钱没有经过我手。其辩护人的意见为，一、被告人淮保林不具有非法占有的目的，对其诈骗罪的指控不能成立。二、如果被告人淮保林构成诈骗罪，被告人淮保林具有从轻、减轻情节。
经审理查明，被告人史永合与淮保林是合伙关系，2012年9月19日，两人以史永合名义，淮保林为担保，与石家庄好马工程设备有限公司签订融资租赁合同，租赁总价为三十五万八千元的成工牌五零铲车一辆，合同约定首付六万元，月租赁费一万七千二百元。后被告人史永合到沙河市成工装载机经销处，虚开了价款为三十一万八千元的五零铲车购车收据。2012年10月份，被告人史永合、淮保林利用虚开的购车收据，对被害人张社海谎称该铲车为二人所有，因搞运输需流动资金，以该车作抵押从张社海处骗取借款十五万元。后被告人史永合、淮保林将十五万元用于偿还二人之前的欠款，经张社海多次催要借款，二被告人借故推脱，拒不还款。
另查明，案发后被害人张社海追回被骗钱款三万元。在本案审理过程中，被告人史永合及其亲属与被害人张社海达成了和解，退还了被害人三万元，被告人史永合取得了被害人的谅解。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、永年县公安局立、破案报告，被告人史永合、淮保林的户籍证明。
2、融资租赁合同，证明史永合与淮保林所购铲车是以融资租赁方式从石家庄好马工程设备有限公司获得，铲车所有权属石家庄好马工程设备有限公司。
3、借款协议书，证明史永合、淮保林以搞运输需用资金，以铲车做抵押从张社海处借款十六万五千元（其中一万五千元为利息）。
4、沙河市恒通配件收款收据，证明淮保林、史永合虚开购车收款收据。
5、和解协议，证明被告人史永合亲属与被害人张社海达成了和解，并退还被害人张社海3万元。
6、谅解书，证明被告人史永合取得了被害人张社海的谅解。
7、史永合与淮保林签订的协议书，证明铲车是史永合和淮保林的共同财产，共同经营。抵押铲车所贷十五万元，用于铲车付款七万七千元，经史永合手一万四千元，经淮保林手五万九千元。
8、证人朱计魁证言，2012年10月份淮保林和史永合找到我，说他们有一辆铲车，让我找人帮他们以铲车为抵押贷款，我就帮他们找投资公司，投资公司认为他们的铲车是分期付款买的，手续不合规定，不能贷给他们钱，我就想到我的一个朋友张社海，我就给张社海打了个电话，张社海就到沙河和淮保林、史永合见了个面，我就跟张社海说他们俩想以新的铲车做抵押贷十五万元，张社海看了看铲车手续，又看了看车，就答应借款的事了。第二天张社海跟着淮保林、史永合到正召村村西一个厂子里看车，因为淮保林、史永合欠别人钱，铲车抵押在厂子里，人家说不给钱不让开车，张社海就给了人家七万多块钱，然后就把车开到张社海的地方。我作为担保人，张社海借给淮保林、史永合十五万元，期限两个月，利息一万五千元。
淮保林和史永合找我跟张社海借款时，没有明确说明铲车所有权是谁的，他们两个人一块找我，我认为铲车是他们两个人共同拥有的，淮保林找我谈的这个事，但签合同时史永合签的字。
9、证人史亚风证言，2013年9月史永合和一个男子到我成工装载机经销处，说要购买成工牌五零铲车，因我经销处门市是一个代销点儿，我就给邢台市经理胡学磊联系，第二天史永合跟邢台的经理协商好价格等事宜后，他们将铲车开走，后来史永合和那个作担保的男子到我门市，史永合说铲车联系工程，需要开具一个收据，我觉得他的要求挺合理，就给开具了编号为NO196065的价格为三十一万八千元的收款收据。
10、证人胡学雷证明，2012年9月19日，史永合与我公司签订一份融资租赁合同，从我公司租赁一台成工牌Zl50E-3长臂王装载机，约定价格为三十五万八千元，租赁期十八个月，每月须交付一万七千二百元的租赁费，合同约定该租赁物使用场地在山东日照，如改变使用场地必须书面向我公司申请，经公司同意后才可以，史永合首付五万元，保证金一万元，后又付了一个月的租赁费一万七千元，就不再交租赁费，再打电话，电话就成空号打不通了，我又去家找过三四次，家里也说找不到人。
11、证人韩聚收证明，2013年春天的时候，淮保林作为担保人说史永合的儿子被公安局抓了，想借钱保人，当时淮保林给我说史永合有铲车，也做买卖，别人欠着他钱不给，想从我这借钱救急，并把他的铲车抵押到我这里，我就把钱借给他，把铲车开到我朋友的一个厂子里，后来他们没有钱还我，我就一直跟淮保林要钱，给他说不给钱就卖车，后来他们把欠我的五万元连本带利还给了我。
12、被害人张社海陈述，2012年10月份，朱计魁给我介绍认识史永合，朱计魁对我说史永合做运输生意需要借我一笔钱，碍于朱计魁面子，我答应借给史永合用。史永合用铲车作抵押，借我十五万元，使用两个月，利息一万五千元，所以签协议时写的借款十六万五千元。协议到期后我多次找史永合催要，史永合以手里没有钱为由，拒绝还款，后再打电话就联系不上他了。我又找到朱计魁，朱计魁也说找不到他。2013年10月16日石家庄公安局新华分局大案中队到永年县对铲车进行扣押，我询问石家庄公安局的办案人员才知道，史永合抵押我处的铲车是分期付款购买的。史永合当时告诉我是他自己购买的，给了我一个购买车的收据，收据上面写的购买人是他本人，公章是沙河市恒通配件专用章。史永合和淮保林是合伙人，他们对我说铲车是他俩合伙购买的，还带我到沙河一个厂子里看铲车，并给我出示铲车的收据。
13、被告人史永合的供述，2012年10月8日，我和淮保林合伙做买卖，我们没有钱，就通过我朋友朱计魁介绍到张社海处借款，当时我和淮保林商量用我们2012年9月19日购买的五零铲车作抵押，由朱计魁作担保向张社海借款，然后张社海就把十五万元借给了我们。借款的目的是偿还之前淮保林从老韩（系韩聚收）哪里贷的五万元和利息，还有就是偿还欠的购车款等债务。买铲车第一次交款三万元是从沙河ＸＸＸ处贷的款，我和淮保林把铲车开出后，我们商量把铲车开到沙河韩聚收厂子里，以铲车作抵押从韩聚收处带了五万元，把这五万元还了之前贷的ＸＸＸ连本带利总共约三万三千元，剩余一万七千元在淮保林处。为了还韩聚收的钱，我和淮保林商量再次用铲车抵押借钱，还韩聚收的五万元贷款，我和淮保林就找到朱计魁，朱计魁说从张社海这里可以搞到钱，我们就用分期付款购买的铲车向张社海借了十五万元。
14、被告人淮保林的供述，2012年10月8日，因我们承揽山东日照土石方工程，我们没有资金，史永合经朱计魁介绍认识了张社海，后我和史永合、朱计魁到永年找到张社海，史永合用五零铲车作抵押，从张社海那儿拿了十五万元。铲车是从沙河市北道口成工建筑机械经销处购买的，铲车所有权是好马公司的。抵押铲车借的十五万元，还了铲车首付款七万一千元，我还朱计魁贷款三万元，我给ＸＸＸ贷款利息六千元，还韩聚收五万元及利息四千七百元，剩下的钱史永合跑项目花了。
本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定”之规定，被告人史永合、淮保林以非法占有为目的，虚构拥有五零铲车所有权的事实，以五零铲车作抵押，骗取被害人钱财，拒不退还，非法据为己有，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人史永合、淮保林应在“三年以上十年以下有期徒刑”的量刑幅度内予以处罚。关于被告人史永合的辩护人及被告人淮保林的辩护人辩称，二被告人不构成诈骗罪的意见，与本院查明的事实不符，本院不予支持。被告人史永合自愿认罪，与被害人达成了和解，退赔了部分损失，取得了被害人的谅解，量刑时可对其减少基准刑。被告人淮保林当庭认罪，量刑时可酌情对其从轻处罚。本院在对被告人史永合、淮保林量刑时一并考虑上述情节。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人史永合犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月21日起至2016年10月20日止；罚金限本判决确定之日起三十日内履行完毕。）
二、被告人淮保林犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月21日起至2018年4月20日止；罚金限本判决确定之日起三十日内履行完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丽萍
代理审判员 武志崇
人民陪审员 薛永强
二〇一四年六月十日
书 记 员 曹 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。