广东省英德市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1881刑初243号
公诉机关英德市人民检察院。
被告人肖某，男，1965年12月22日出生，汉族，湖南省永州市人，大专文化，中共党员，英德市机电排灌管理总站法定代表人、副站长，住英德市。因本案于2015年12月31日被刑事拘留，2016年1月14日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
辩护人张某、邓某，广东浈阳律师事务所律师。
英德市人民检察院以2016年9月13日英检刑诉（2016）234号起诉书指控被告人肖某犯玩忽职守罪，于2016年9月14日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2016年10月19日公开开庭审理了本案。英德市人民检察院指派检察员邓扬城出庭支持公诉，被告人肖某及其辩护人张某、邓某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，英德市机电排灌管理总站是英德市水务局下属的副科级事业单位。1994年前后，该单位投资兴建两间水泥管生产厂房，位于英德市英城城北和平北路东侧，建筑面积7835.85平方米，占地面积14012.78平方米，土地性质为划拨用地。由于厂房未经验收，一直没有办理房产证。2010年10月19日，英德市人民政府经会议决定同意对电排总站实施转制破产，拍卖厂房所用的地皮用于安置职工。2010年10月21日，在未经市政府批准，也未经主管部门水务局报批同意的情况下，被告人肖某以清除地上建筑物为由，擅自决定将两间厂房以卖废铁的名义作价13万元卖给电排总站原职工叶某（另案处理），双方签订《电排总站位于城北废旧厂房处理协议》。叶某在协议上使用第三方王某1的名字签订。签订协议后，叶某没有按照约定及时对厂房进行废铁拆除处理，被告人肖某不但没有积极督促和跟进合同内容的履行，反而在明知对方叶某没有办理厂房产权证的权利，还提供有关验收及确权登记所需的法人资料、盖章等帮助。2010年10月28日，叶某成功办理上述厂房的整体房地产权证，并擅自占有房产证。上述厂房划分为七个单元并登记电排总站名下。2010年12月23日，叶某成功将其中一个面积为1461.5平方米的单元转移登记到王某1的名下，但实际控制和占有为其本人。叶某在签订厂房处理协议后不履行协议内容，并长期占有厂房。从2011年5月开始先后将电排总站的厂房分割成若干个单元，利用非法办理的房产证将厂房对外出租，从2011年5月至2016年2月，叶某通过出租厂房非法获利共计2285280元，并造成本应在2014年末完成的电排总站破产清算工作以及破产程序受到延迟，从2015年1月开始增加费用447639元。经委托英德市价格认证中心评估、鉴定，该单元房产价值为1291966元，所占用的土地价值1899950元，合计3191916元。被告人肖某作为国家机关委托从事公务的人员，严重不负责任，不履行或不正确履行自己的工作职责，致使公共财产和国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，应当以玩忽职守罪追究其刑事责任。请依法判处。公诉机关指控被告人构成犯罪的同时，还提供了相应的证据予以证实。
被告人肖某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为土地价值不属于损失，土地一直在单位名下，没有进行变更登记，土地性质没有发生改变，而且2010年办理房产证时土地属于清远中院的查封土地。办理房产证时不包括土地的价值。其辩护人的意见是：1、被告人肖某的行为属一般情节。由于叶某所持有的房产证已于立案前被撤销，房产损失已于立案前挽回，因此1461.5平方米房产损失不应计入所致的损失之中。同时房产所占的土地损失不存在，土地使用权事实上并未发生转移。2、指控“增加费用447639元”中的“租用办公场所的费用10200元和留守职工工资81750元”的产生与被告人肖某没有必然的因果关系，不属于损失，应当剔除，增加损失应为355689元。3、被告人肖某属初犯，具有坦白情节、当庭自愿认罪悔罪、态度诚恳。综上，建议对被告人肖某从轻量刑，判以缓刑。并提交本院（2015）清英法行初字019号行政判决书，证明在2015年8月31日把办理到王某1名下的房地产权证撤销。
经审理查明，1994年前后，英德市机电排灌管理总站(以下简称电排总站，系英德市水务局下属的副科级事业单位)，经批准在英德市英城城北和平北路东侧投资兴建两间水泥管生产厂房，建筑面积7835.85平方米，占地面积14012.78平方米，土地性质为划拨用地。厂房建成后一直没有办理房产证。后期由于电排总站经营不善，其主管部门水务局向英德市人民政府提出解决电排总站问题的处理建议。2010年10月19日，英德市人民政府经会议决定同意对电排总站实施转制破产，由水务局按相关程序办理。同年10月21日被告人肖某在未经市政府批准，也未经主管部门水务局报批同意的情况下，以清除地上建筑物为由，擅自决定将两间厂房以卖废铁的名义作价13万元卖给电排总站原职工叶某（另案处理），双方签订了《电排总站位于城北废旧厂房处理协议》，叶某在该协议上使用第三方王某1的名字签订。签订协议后，叶某没有按照约定对厂房进行废铁拆除处理，而是向被告人肖某要求提供办理厂房的权属登记手续的资料。被告人肖某不但没有拒绝，反而在明知叶某没有办理厂房产权证的权利，还向其提供有关验收及确权登记所需的法人资料、盖章等帮助。同年10月28日，叶某非法办理了上述厂房的整体房地产权证，并擅自占有房产证，该厂房划分为七个单元并登记在电排总站名下。同年12月23日，叶某又将其中一个面积为1461.5平方米的单元转移登记到王某1的名下，但实际控制和占有为其本人。叶某从2011年5月开始先后将厂房分割成若干个单元，对外出租至2016年2月，非法获利共计2285280元。由于上述原因，造成了本应在2014年末完成的电排总站破产清算工作以及破产程序受到延迟，并导致增加费用。从2015年1月至6月增加费用为87450元(其中已付租用办公场所费用10200元、已发留守职工工资77250元)。经英德市价格认证中心鉴定，电排总站被转移登记到王某1名下的1461.5平方米房产价值1291966元，所占用的土地价值1899950元。以上损失合计3279366元。另查明，电排总站被转移登记到王某1名下的1461.5平方米的房产证，后经本院审理后被撤销，并已生效。
认定上述事实有经庭审质证的关于成立电排总站的通知（1972年5月15日成立）、电排总站的组织机构代码证和营业执照等材料、2010年9月14日英德市水务局关于解决电排总站职工上访问题的处理建议、2010年10月19日英德市政府办公室的市政府常务会议纪要、2010年10月20日电排总站留守人员的会议记录、2010年10月21日电排城北废旧厂房处理协议、电排总站2010年办证情况图、电排总站房地产权证资料、电排总站房地产权变更为王某1房地产档案、房地产买卖申请审批书、房地产买卖合同和电排总站房地产权证交接清单等资料、电排总站租金情况一览表以及谭某1、张某2、张某1、卓能电力公司、石某、林某、罗某2、刘某1、杨某等人的租赁合同和相关租金收据、中国工商银行的转账底单及叶某的银行流水、底单和中国银行的RBS流水查询材料、电排总站出具的废铁款13万元的收据、英德市政府关于电排总站转制破产批复、电排总站的清场通知和企业破产职工安置草案、英德市水务局关于电排总站破产的情况汇报、关于电排总站增加费用说明及相关收据、工资凭证、受理案件及受理费通知书、英德市水务局关于肖某任职的通知、公安局的侦查过程、受案登记表、刑事举报书、肖某户藉证明和无犯罪记录证明等书证；证人陈某1、李某、邓某、曾某、陈某2、叶某、王某1、付某、黄某、钟某、罗某1、林某、谭某1、谭某2、张某1、朱某、石某、刘某1、蔡某、杨某、张某2的证言；被告人肖某的供述；公安机关的现场勘验检查笔录、现场图、现场照片；英德市价格认证中心对涉案物房屋和土地的价格鉴定结论书、清远市公安局司法鉴定中心的文检鉴定书及本院（2015）清英法行初字019号行政判决书等证据证实。
本院认为，被告人肖某作为国家机关委托从事公务的人员，在履行工作职责过程中，擅自处理自己无权决定处理的事项，而且为其明知无权办理厂房产权证的人员提供办证所需资料和盖章等帮助，造成公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，价值3279366元，情节特别严重,其行为已构成滥用职权罪。鉴于被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实且当庭自愿认罪，并结合涉案的国家财产已被追回等因素，依法可对其从轻处罚。公诉机关指控被告人的主要事实清楚，证据确实、充分，应予采纳，但根据本案的事实和证据，被告人犯罪的主观方面表现为直接故意，并非过失，故对公诉机关指控的玩忽职守罪更正为滥用职权罪，同时，指控被告人行为造成增加费用中的诉讼费、缺乏相应票据的律师费和待发工资等不应作为增加费用，应减除，增加费用应为87450元。辩护人关于被告人属初犯，具有坦白情节、当庭自愿认罪悔罪，建议对被告人从轻量刑的意见，符合本案事实和法律规定，予以采纳。被告人关于土地价值不应计入犯罪金额的辩解及辩护人关于房产损失已于立案前被挽回、土地使用权未发生转移，房产和土地的价值、租用办公场所的费用及留守职工工资均不应计入造成的损失等辩护意见，本院认为，被告人的犯罪行为已经完成，无论涉案房产、土地在案发前被查封、撤消或被挽回，均不影响对被告人定罪量刑，应依法追究其刑事责任，案发前损失被挽回只是量刑情节；虽然电排总站的土地未随房产转移，但是房产转移登记到他人名下，所附属的土地事实上也是由他人占用、占有，同样造成国家财产损失，故应当将土地价值计入造成的损失即犯罪数额；由于被告人的行为，造成电排总站破产清算等工作受到延迟，导致增加租用办公场所费用及留守职工工资费用，理应计入损失当中。因此上述辩解和辩护意见，理由不成立，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人肖某犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即从2015年12月31日起至2019年6月30日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨燕华
人民陪审员 巫雪媚
人民陪审员 杨惠萍
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 黄安琪
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附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条第一款：国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。