浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）舟岱刑初字第73号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人赵某，曾用名赵某明，绰号“阿明”、“小阿明”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月3日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。
辩护人陈强，浙江蓬星律师事务所律师。
被告人肖某，曾化名“小莉”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年6月20日被取保候审。
岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2014）1058号起诉书指控被告人赵某、肖某犯贩卖毒品罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院于同年7月14日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派检察员刘曙毅出庭支持公诉，被告人赵某、肖某及辩护人陈强均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年11月至2014年3月期间，被告人赵某在舟山市定海区从“阿吴”（身份不详）和朱某国（另案处理）等人处购得甲基苯丙胺（冰毒）后，单独或通过被告人肖某贩卖给岱山籍吸毒人员，其中被告人赵某贩卖甲基苯丙胺6次共计4.3克，得款人民币2200元；被告人肖某贩卖甲基苯丙胺2次共计1.1克。具体犯罪事实如下：
1、2013年11月23日，被告人赵某在岱山县高亭镇陈燕宾馆通过被告人肖某贩卖给华某甲基苯丙胺1次计0.8克，得款人民币400元。
2、2013年11月某日，被告人赵某在岱山县高亭镇陈燕宾馆通过被告人肖某贩卖给方某甲基苯丙胺1次计0.3克，得款人民币200元。
3、2013年12月，被告人赵某在岱山县高亭镇陈燕宾馆附近贩卖给张某甲基苯丙胺2次共计1.6克，得款人民币800元。
4、2013年12月，被告人赵某在岱山县高亭镇黄家弄13号203室贩卖给杨某甲基苯丙胺2次共计1.6克，得款人民币800元。
2014年4月3日，吸食毒品后的被告人赵某在岱山县高亭镇闸口宾馆207房间被公安机关抓获归案，并被扣押疑似甲基苯丙胺的白色晶体20.601克，现扣押在岱山县公安局。经舟山市公安司法鉴定中心鉴定：上述白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。2014年6月18日，被告人肖某在舟山市定海区被公安机关抓获归案。
另查明，2013年12月4日，岱山县公安局接到举报称被告人赵某、肖某有贩卖毒品嫌疑，后该局于同日对该案立为刑事案件侦查。
上述事实，被告人赵某、肖某在开庭审理过程中均无异议，并有证人华某、方某、张某、杨某的证言，物证检验鉴定报告、现场检测报告书，公安机关制作的检查笔录及照片、辨认笔录、证据保全清单、扣押物品清单、抓获经过说明，手机通话清单，旅馆住宿登记表，被告人赵某、肖某的户籍证明等证据证实，足以认定。
被告人赵某在庭审中辩解，被扣押的毒品是为了自吸，不是为了实施毒品犯罪。其辩护人辩称：被告人赵某因吸食毒品被公安机关抓获，归案后如实供述自己的贩卖毒品犯罪行为应认定为自首；归案后交代同案犯和毒品来源的行为，应认定为立功；庭审中认罪态度较好，建议对其减轻处罚。
关于被告人赵某提出被扣押的毒品是为了自吸，不是为了实施毒品犯罪的辩解，本院经审理认为，根据相关规定，被查获的贩卖毒品的被告人，在其身上及住所等藏匿地点查获的毒品数量，均应一并计入贩毒数量，该辩解不予采纳。考虑到被查获的毒品数量占被告人赵某贩卖毒品犯罪数额的大部分，尚未流入社会，社会危害性较小，故本院在对其量刑时，可酌情从宽处理。
关于辩护人提出被告人赵某有自首情节的辩护意见，本院经审理认为，被告人赵某系被抓获归案，并非主动投案，且其归案后供述的贩卖毒品犯罪事实，是公安机关在其归案前就已立案侦查，故被告人赵某的行为因不符合自首的法定要件，依法不能成立自首，该辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出被告人赵某有立功情节的辩护意见，本院经审理认为，被告人赵某归案后交代同案犯和毒品来源，系如实供述自己的犯罪行为，不属于立功，该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人赵某单独或通过被告人肖某多次贩卖甲基苯丙胺共计24.901克；被告人肖某明知被告人赵某贩卖毒品而为其提供帮助，参与贩卖甲基苯丙胺2次共计1.1克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，其中部分行为系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人赵某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可从轻处罚。被告人赵某、肖某归案后如实供述自己的主要罪行，依法从轻处罚。辩护人就此提出的相关辩护意见予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年四月三日起至二○二一年四月二日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
三、扣押的甲基苯丙胺20.601克由扣押单位岱山县公安局予以没收；被告人赵某犯罪所得的赃款人民币2200元继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐 路
审 判 员 钱美生
人民陪审员 虞惠儿
二〇一四年九月二十三日
代书 记员 张向向
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆、未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。