宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁05刑初9号
公诉机关宁夏回族自治区中卫市人民检察院。
被告人张强强，男，生于1981年6月18日，汉族，初中文化，农民，住宁夏中卫市中宁县大战场乡。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年11月28日被中宁县公安局刑事拘留，同年12月11日经中宁县人民检察院批准，由中宁县公安局执行逮捕。现羁押于中宁县看守所。
辩护人王振华，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院以卫检公诉刑诉（2016）9号起诉书指控被告人张强强犯故意伤害罪，于2016年5月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马成某、李某山、马某花、李某龙、李某智、李某、李某兰向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭审查后，认为符合法定开庭条件，决定合并审理，于2016年6月15日、11月9日、11月21日公开开庭进行了审理。中卫市人民检察院指派代理检察员刘青出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某山、李某智及其诉讼代理人陈永栋、金荣丽，被告人张强强及辩护人王振华到庭参加诉讼。期间，中卫市人民检察院补充侦查一次并建议延期审理，本院于2016年7月29日决定延期审理，2016年8月29日决定恢复审理。现已审理终结。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院指控称：2015年11月25日16时许，家住中宁县大战场乡市场的被害人李某林与其父李某山、其子李某龙、李某智等人到中宁县大战场乡兴业村三队挖地基时，与相邻地界的该村村民张某学发生争执被人劝开。被告人张强强（系张某学之子）到现场后又与李某山一方因此事发生争执，双方继而相互厮打。在厮打过程中，被告人张强强捡起一根木棒，朝被害人李某林头部打一棒，李某林被送往医院抢救，同年11月30日，被害人李某林经抢救无效死亡。经鉴定，李某林被他人用钝器打击头部，致急性开放性颅脑损伤死亡。
公诉机关当庭出示了：物证；书证；证人证言；被告人供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；视听资料等证据支持上述指控。据上，公诉机关认为，被告人张强强故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人张强强如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人提出的诉讼意见：1.本案发生的全部过错均在被告人，被告人手中的木棒被夺下前，有再次举棒击打被害人的行为，从被害人头骨的裂伤来看，被告人朝被害人头部击打了不止一棒，应定性为故意杀人罪；2.被告人在公安机关第一次对其讯问时，并没有供述自己打被害人，第二次供述时才承认其打了被害人，但仍避重就轻，不能认定为如实供述自己罪行；3.被告人不具有自动投案的事实，不构成自首。
被告人张强强及其辩护人提出以下辩解及辩护意见：1.被告人是在自家院里被被害人一方多人围打的过程中，进行自我保护时，持棒击打的被害人，其行为属于防卫过当；2.被告人在案发后主动报案，并主动告知民警自己所处位置，配合民警讯问，应属自动投案，归案后如实供述了罪行，应当认定为自首；3.本案属邻里纠纷引发，酌情可对被告人从轻处罚；4.被告人家人愿意和被害人家人积极协商赔偿，取得被害方的谅解，争取宽大处理。综上，请求法庭在基本刑期以下对被告人减轻处罚。
经审理查明：被害人李某林（殁年47岁）家住中宁县大战场乡市场，其在大战场乡兴业村三队买的地与被告人张强强家相邻。2015年11月25日16时许，被害人李某林与其父李某山、其子李某龙、李某智等人到中宁县大战场乡兴业村三队挖地基时，与被告人张强强的父亲张某学因地界问题发生争执，被该村村干部等人劝开。后被告人张强强与其弟张某强回到家，又与李某林一方因此事发生争执，双方继而相互厮打。在厮打过程中，被告人张强强捡起一根木棒，朝被害人李某林头部打一棒，李某林被送往医院抢救，同年11月30日，被害人李某林经抢救无效死亡。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证的下列证据予以证明：
1.受案登记表二份，证明2015年11月25日17时21分，李某智报警称其和李某林与张强强、张某强因地界问题在张强强家院子争执厮打，李某林被打伤送医院救治。经处警，中宁县公安局于2015年11月25日以行政治安案件受理，后于同年11月28日转为刑事案件；
2.中宁县公安局现场勘查笔录，证明2015年11月29日，侦查人员对位于中宁县大战场镇兴业村三队张强强家进行勘查。主要内容：现场位于中宁县大战场镇兴业村三队张强强家。张强强家坐东向西，周围无院墙，住房西侧是水泥院子，水泥院子西南拐角、空地东侧有一间砖混结构的房屋，房屋西侧的地工台子上有挖掘的痕迹；挖掘痕迹北侧地面上有打扫过的痕迹；房屋西南拐角和西北拐角处墙面上的砖上有破损。再无异常；
3.提取笔录、检查笔录，证明法医依法提取张强强右手食指血样一份；提取李某智右手食指血样一份；
4.辨认笔录，证明经李某忠、马某国分别对被害人尸体进行辨认，确定尸体系李某忠的堂哥、马某国的妻哥李某林；
5.接受证据材料清单、视频资料、照片及附件，证明2015年11月29日，李某龙将一根长163cm，有不规则木结，细端直径6cm，粗端直径8cm，粗端有20cm×8cm范围烧焦痕迹的木棒交给中宁县公安局；同时李某龙、李某智将自己用手机拍摄的现场视频资料、地皮转让合同、地皮地产对换协议提供给中宁县公安局，证明本案的案发原因系两家地界纠纷的缘由；
6.木棒一根及辨认笔录，证明经被告人张强强辨认，该木棒就是其击打被害人李某林头部的作案工具；
7.中卫市公安局物证鉴定所法医学尸体检验鉴定书及照片、资质文件、鉴定意见通知书，证明根据尸体检验，死者李某林左顶部头皮挫裂伤，伴双侧颞部颅骨骨折、硬膜外血肿、脑挫裂伤，符合具有一定重量，能够挥动的钝器（如棍棒类的钝器）打击所致损伤。被害人李某林被他人用钝器打击头部，致急性开放性颅脑损伤死亡。同时证明在尸检过程中提取死者李某林血样一份，心血5ml以备DNA及理化检查；
8.自治区公安厅物证鉴定中心毒物检验鉴定报告、资质文件、鉴定意见通知书、鉴定事项确认书，证明经检验，被害人李某林心血未检出常见安眠镇定药、有机磷农药及毒鼠强；
9.中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（刑）鉴（DNA）字[2016]336号法庭科学DNA检验鉴定书、资质文件、鉴定意见通知书、生物物证检验委托书，证明经检验：扣押的木棒小头处沾取物；扣押的木棒粗端处沾取物；扣押的木棒上距粗端80cm处12cm×6cm范围内的可疑斑迹擦拭物，上述检材经检验均未得到基因分型，无法比对；
10.中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（DNA）字[2016]64号法庭科学DNA检验鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定聘请书，证明被害人李某林相对于李某智的亲权指数大于99.99%；
11.犯罪嫌疑人归案经过、情况说明，证明2015年11月28日，中宁县大战场派出所将本案移交中宁县公安局，该局立案侦查，确定张强强有重大作案嫌疑。当日，中宁县公安局民警以做笔录为由给张强强打电话问其在哪里，张强强说在固原市二医院住院，民警赶到固原市二医院，当时张强强装作病情严重的样子拒绝民警将其带走，在场的张强强五六个亲属也拒绝带走张强强，民警告诉张强强说因为案情需要，让张强强到离固原市二医院就近的派出所做个笔录，张强强及其家属才勉强答应，民警遂用警车将张强强直接带至中宁县公安局，经审讯，被告人张强强没有如实交代自己的犯罪事实，在搜集了其他证据的情况下，被告人张强强供述了用木棒从被害人李某林头部击打的犯罪事实；
12.报警录音，证明何某某于2015年11月25日16:18-16:36分与110通话四次，报警内容为有人挖张强强家房子、打人。张某强2015年11月25日17:18、17:21分与110通话两次，未向110说任何内容，110回拨该号码，无人应答；
13.常住人口详细信息、注销户籍证明，证明被告人张强强、被害人李某林的基本身份信息。李某林的户籍于2015年11月30日因非正常死亡被注销；
14.证人苟某某证言，主要内容：2015年11月25日17时左右，张强强的媳妇打电话让我给她家修洗衣机，我到了张强强家，看到李某林和他的两个儿子、李某林的老婆、李某林的儿媳妇在张强强家新院子站着，我就去张强强家老院子了。我进去一会，张强强媳妇说张强强回来了，张强强的爹妈和张强强媳妇就从屋子里出去了，我也跟着出来，看见李某林的爹和张强强相互撕扯着在院子里面转，他们两个人相互撕扯了七八分钟，我去拉没有拉开，这期间李某林的两个儿子拿着手机拍照呢，张强强从李某林老爹手里挣脱了。之后张强强和李某林又开始相互撕打起来了，李某林不知怎么倒地了，有几个小伙子过去把张强强围着打倒了，张强强在地上躺着缓了几分钟从地上起来，李某林也从地上起来了，李某林追张强强，张强强跑着呢，张强强跑的过程中从地上捡起一根木棒，转过身跑到李某林跟前从李某林头上打了一棒，李某林就被打倒了。现场就张强强一个人拿木棒打了李某林。
苟某某第二次证言，证明：李某林和张强强撕扯着到张强强家狗棚子跟前，李某林不知怎么让张强强弄倒了。李某林的两个儿子过来把张强强打倒了，张强强和李某林都在地上躺着呢，两个人相距大概四五米远，张强强缓了阵子从地上爬起来，李某林也爬起来，李某林追张强强几步又假装躺地上，侧卧着用右手撑着头，张强强捡了一根木棒朝李某林走来，李某林正准备从地上坐起来，张强强用木棒从李某林头上正面打了一棒，李某林头上流血了。李某林被打时没拿东西。我两次说的过程都对着呢，只是我第一次说张强强打李某林的过程没有这次说的详细；
15.证人李某龙（被害人李某林的儿子）证言，主要内容：案发当日下午4点多，我父亲叫我和李某智去兴业村地里干活，我们在地里挖了一会，张强强父亲从家里出来挡着不让挖。我父亲就和张强强父亲理论，我爷爷李某山和张强强的父亲吵了起来，张强强父亲把我们插在地上的木桩拔了，他拿棒桩朝我妈、我爷爷腿上各一棒，我爷爷把棒夺了，张强强父亲就躺在地上，张强强家人报警了，我们继续干活。过了一会，派出所的民警来了解了情况，给我们双方说了就走了。之后，兴业村上一个领导说等周一上班，他把镇上的人叫来处理一下，我父亲同意了，我们准备走时，我父亲不知为啥和村上的领导吵了几句，我们又没有走，就站着。过了十几分钟，张强强开着车拉了几个人回来了。张强强下车就说，你们干啥呢，拆房呢！我爷爷就冲上去和张强强撕扯上了，我当时在旁边站着，我担心打架就拿的手机拍呢，我爷爷和张强强从路边撕扯走到张强强院子里，旁边围观的人都在拉架，我父亲在旁边站着看。我爷爷和张强强撕扯到玉米堆跟前被拉开了，一个姓高的小伙子拉张强强没有拉住。张强强跑开拿了一根木棒，张某强也拿木棒，张某强看见我拍视频，就朝我过来了。这时我爷爷把张某强拉开了。张某强和我爷爷撕扯到一起了。张某强从地上捡起一块石头，朝我爷爷打了一石头，我往张某强跟前跑准备打张某强，张强强过来了，我就将张强强的头抱住了。我朝张强强肩膀打了几拳，我们家人也从张强强身上打了，具体是谁我没有看见，张强强挣脱时，我和张强强都倒地了。我和张强强被拉开了，我起来了，张强强没有起来，在地上躺着呢，我转身看见我父亲李某林倒在距离我和张强强倒地3至4米的地方，我爷爷和张强强的父亲还在一起撕扯呢。张强强从地上起来，这时我父亲李某林也正从地上往起站呢，还没有起来，就被张强强从地上捡起木棒朝头顶一棒，我父亲倒地了。我看见他又举棒准备打呢，我追过去他就把木棒扔掉跑了，我就追张强强，我追上抓住张强强，我听见我媳妇喊我说：“快来，爸不行了，头流血了。”我就朝我父亲跑去，在这个过程中，我遇上张强强的父亲拿着砖头过来准备打我，我把张强强的父亲抱住说，事情闹大了，咱们都要忍呢，张强强的父亲把砖头放下，我放开张强强的父亲去看我父亲去了。后来我把木棒交给公安局，我录了一段视频，没有剪切或删除过，交给了公安。张强强拿棒打李某林时因看事情严重就把手机装起来拉张强强没录；
16.证人李某智（被害人李某林的儿子）证言，主要内容：当时张强强开着皮卡车停在了我们车的旁边，张强强和张某强下了车，其中还有一个小伙子也下了车（名字我不知道），张强强下车后就问：谁把我家的墙角挖了？后来我爷爷李某山就跟张强强撕扯到了一起。他们互相撕扯着到张强强家有玉米的院子里，这时候我父亲李某林、我妻子马某花、我嫂子马国某都上去拉架着呢，后来张强强被人拉开了，张强强跑到他家土院子里从地上捡了一根长粗木棒，张某强过去夺没夺掉。张某强看我拿着手机录像就跑过来夺我手机，被我爷爷李某山拦住了，然后我看见张强强手里的棒让一个小伙子夺掉了。张强强、张某强就又和我爷爷撕扯到了一起，张强强用石头朝我爷爷头上打了一石头，同时我父亲李某林和张某学在离我爷爷有个四五米远的地方撕扯着，张某学把我父亲的衣服掀了起来盖到了我父亲头上，我父亲挣扎着往开掀衣服，掀开之后我父亲就在距离张强强四五米远的地方坐着。张强强跑到我父亲后面距离大约2米的地方捡起开始拿的那根木棒从后面抡起来从我父亲的头顶上打了一棒，我听见“嘣”的一声。我把手机装起来追了过去，追到田里朝张强强的脸上打了几拳，把张强强打倒了，这时李某龙也跑上来把张强强打了，我听到我大姑喊：“快看你爸！”我跑到我父亲跟前，我父亲头上淌血着呢。张强强用棒的粗头子打的，那根木棒长约2米，直径约20厘米。我没看见我父亲用石头之类的东西。当时在现场录的视频我今天带来了，一共录了8段视频，提供的所有视频都没有剪切或编辑。张强强打李某林一段因跑过去阻拦张强强所以没有继续录像。李某林和张某学撕扯后被我姑妈拉开以后不知怎么坐到地上的，这时张强强从侧后方过来从李某林头上打了一棒；
17.证人李某山（被害人李某林的父亲）证言，证明打架时李某山在现场，因时间太长，其只记得当天张强强拉来三个人，然后把李某林打死了；
18.证人马某花（被害人李某林的儿媳妇）证言，主要内容：2015年11月25日，具体几点我忘了。当时我去时看见李某龙和李某智都在挖地基，后来正在挖的时候张强强的父亲打了我婆婆马成某，然后相互争吵的时候互相撕扯着对方，再后来张强强的父亲就躺到地上了，之后派出所和村上的人都来了，再后来我们就把工具放到车上准备回呢，来了一辆皮卡车从车上下来三个小伙子，有张强强、张某强和一个不知道名字的小伙子，张强强就抓住我爷爷的衣服领子互相撕扯起来，张某强从地上捡了一个石头朝我爷爷头上砸了一下，然后我看见张强强从院子里捡了一个木棒朝我公公李某林头上打了一下，我们就把我公公李某林送到医院了。张强强用木棒打的李某林，就打了一下；
19.证人马国某（被害人李某林的儿媳妇）证言，主要内容：2015年11月25日下午3点多，我和马某花一起到大战场西街我家的地里面，去了以后我看见李某龙和李某林在挖地基，后来张强强的父亲用木棍打了我婆婆的胳膊，之后双方就撕扯起来，再后来张强强和他弟弟张某强就开的车来了，张强强抓的我爷爷李某山的衣服领子，张某强从地上捡了一个石头朝我爷爷的头上打了一下，李某林和张某强就撕扯到了一起，再后来张强强从院子里找了一个木棒从我公公李某林头上打了一下，我们就把我公公送到医院去了。张强强就打了李某林一木棒；
20.证人虎某某证言，主要内容：李某林是我妻哥。案发当天我和我妻子到现场时，李某林、李某山、李某林的两个儿子、儿媳都在挖地界线。张强强父亲挡着，最后110来了，说地界的事情得找村上或乡上，民警走了后，村上来人说明天给处理，双方答应了。之后李某林家准备回时，张强强和张某强回来了，张强强骂李某林说打死抵命值了，然后张强强和李某山撕扯在一起，张某强捡石头没打上人，后来李某林不知怎么坐到地上，腿伸展向公路，张强强不知从哪拿了一根木棒，从李某林后面过来，张强强拿棒从李某林头上打了一棒，李某林就躺地上了，张强强又把棒举起来，李某龙过来夺掉了，张强强跑了被李某林两儿子追着打了一顿。当时没看见李某林手里拿任何东西；
21.证人何某某（被告人张强强的妻子）的证言，主要内容：2015年11月25日16时许，我和我公公张某学、婆婆张某英在家呢，李某林和他儿子李某龙、李某智，还有几个人来我家了。他们挖我家的院子和墙，我公公张某学就过去和李某山撕扯到了一起，我就打电话报警了。我和我婆婆张某英过去往开拉，李某林的儿子和另外的几个人就都和我们撕扯到了一起。然后过来了几个邻居把双方拉开了。过了一会，派出所的民警来了，民警让我们有伤的人先送往医院看病，不能再发生冲突了，那几个邻居就走了。到了17时许，张强强和张某强开车回来了。李某山就过去和张强强撕扯到了一起，李某林的两个儿子和几个人也和张强强撕扯到了一起，他们把张强强打倒在地上，李某林的二儿子手里拿的一块石头在张强强头上打了几下，把张强强打晕了，我就趴下扶张强强，这时才看见张某强也在地上躺着，我就赶紧打110报警了。我没见李某林受伤、没见张强强拿棒打人，对方有人拿着石头、铁锨、木棒乱甩，没见打到人，李某林的小儿子拿木棒。我报警主要内容是说有人挖房子，还把张某学打倒了。我当时照了9张照片，提交给了律师，对方两个小伙子也照相或录视频；
22.证人张某强（被告人张强强的弟弟）证言，主要内容：2015年11月25日14时许，我和我哥张强强在中宁红梧山干活，家里人给我哥打电话说李某林家来了十几个人把我爸妈和嫂子打了，并且把我家的宅基地和房子挖了。我哥就说回去看看我爸妈好着没。我们开车往回走，在路上又拉了一个姓张的以前和我们一起干活的男子。到了家门口，我哥刚一下车就被李某林家十几个人围住了。其中一个人撕着我哥的领子，我就也下了车。下车后我问：谁把我家房子弄坏了？李某林家的人就围过来准备打我，其中一个人喊着：你们把这个人给我打。李某林家的人就围过来准备打我，我就跑，对方四五个人追着我进了我哥家院子，我跑到土院子沙堆旁边的一个土堆跟前就被追上了。一个男的过来把我按到了地上，围着我的那几个人在我头上、身上乱踢，我被打的一直在地上趴着，后来我被送到了医院。我没看见张强强打人。当时李某山撕扯张强强，几个人把张强强压倒，我捡石头准备打，又扔掉，张强强又和李某山撕扯，并拿棒，被我夺下，接着我被打，后听见哭声见李某林躺在地上，张强强躺在玉米杆边。现场就张强强一人拿棒。没看见李某林拿石头砸人；
23.证人张某英（被告人张强强的母亲）证言，主要内容：2015年11月25日14时左右，李某林、李某林的两个儿子、儿媳妇还有李某林家的十几个亲戚到张强强家，他们说我们占了他家地了，然后他们就和我丈夫张某学发生争执，把我丈夫打倒了，之后派出所的来把我们双方劝开了。下午17时左右，张强强和张某强回来了，和李某林家的说了几句，双方就开始相互撕扯起来了，李某林家的人就围着打张强强和张某强，张强强、张某强被打倒了。李某林家的几个男人用脚踏张强强和张某强头和身体，张强强和张某强被打的在地上躺着呢，后面的事我就不记得了；
24.证人张某学（被告人张强强的父亲）证言，证明2015年11月25日16时许，李某林家来了十几个人，说我家房子地工占了他家地了，之后我们争吵了几句，不知道谁用什么东西从我头后面打了一下，我就被打昏了，后面的事我不知道；
25.证人张某科证言，主要内容：2015年11月25日下午4点多，我搭张强强的车走大战场。到了张强强家，我看到有十几个人，回民有七八个，还有张强强的父亲、母亲和媳妇，张强强和张某强问房拐子谁砸了，说着说着双方就撕扯在一起，张强强和一个戴白帽子的老汉（李某山）撕扯，我一直在拉架。双方撕打了一会，我看见张某强睡在地上，鼻子淌着血呢，张强强也倒在地上，一个戴白帽子的回民男人（李某林）也躺在地上，跟前围着几个人喊头打烂了，双方就不打了。那些人把那个头被打烂的人抬到车上拉走了。我把张强强和张某强用车拉到县医院了。我没看见现场打架时有人使用凶器，也没有看见谁和头被打烂的那个戴白帽子的男人有身体接触；
26.证人高某某证言，证言与其他人证言关于张强强先前拿棒、后被夺下的事情经过一致。同时证明，张强强被夺棒后与李某山撕扯在一起，相互打起来，高某某上去拉了，之后高某某拉旁边的老婆子等人，待拉开后见张强强、张某强、李某林都躺在地上，有人对着李某林哭喊，听说李某林的头让打烂了。再没见人拿棒、拿石头、砖头砸人；
27.证人魏某某证言，证明其去的时候见张强强躺在玉米杆子上、张某强躺在田埂边。两人头烂着呢，邻居说和人打架了；
28.证人穆某某证言，证明穆某某系该村书记，因为张强强和李某林两家地界纠纷多次调解，地界纠纷是谁的错说不上；
29.证人王某某证言，证明王某某系村主任，当天调处了张某学和李某林家纠纷，说改天处理，第二天听说有人打架住院了；
30.被告人张强强供述与辩解、辨认笔录及照片，证明张强强于2015年12月23日指认出其家狗棚三米左右地方是其打李某林的地方。主要内容：2015年11月25日大约中午2点多，我和我兄弟张某强在红梧山给别人平田着呢，我媳妇何某某给打电话说“李某林领着十几个人挖我家的房子着呢，还把我父母亲都打了。”我给我媳妇说我走不开，给村上和110打电话让处理，说完我继续干活。过了一会，我媳妇又打电话说她不知道村上的电话号码，我就把村上的电话号码发给我媳妇。我干到下午四点多钟，张某科给我打电话说他走大战场，让我回时把他一起拉上。当时正好活也干完了，我就开车拉着张某强到中宁工业园区把张某科拉上，到我兄弟家对面路口，张某科就下车了，我直接把车开到我家院子里，我看见我家院子里有好多人，我兄弟和我一起下车，刚一下车李某山就上来用双手抓住我的衣领说：“你就是张强强？你个驴日的还欺负人呢。”我一边往开撕李某山的手一边说“你个老汉，有啥事商量。”李某山说“商量你妈的，我打死你个狗日的”我们就扯着从我家前院拉到了后院的玉米堆上，我把他的一只手撕开了，他就从我右脸打了一拳，我们两人都被玉米绊倒了。这时，李某林、李某龙、李某智还有好几个不认识的人都围了过来。我乘机起来跑到我家狗笼子跟前，围我的人都又打开我兄弟，李某林、李某龙、李某智和另外两个男人来追我，狗笼子跟前正好有一个棒，我就拾起那个棒拿着，不知道谁把棒夺走了，李某龙、李某智和另外两个不认识的人把我打倒在地，一个穿绿色棉衣的女人上来拧着我的右耳朵并骂“你个驴日的，装，打死你个驴日的”，当时我的耳朵就被拧烂了流血着呢，李某林的老婆从我的腰和腿踏着、踢着。这时，李某林用双手举着一个红色的石头朝我扑来，李某林家来的几个女人去拉李某林，开始从我手里夺了棒的那个人正好拿着棒在我跟前，他把棒扔在地上也去拉李某林，李某林举着石头已经到我跟前，弯腰准备砸我，一个男的上来把李某林的胳膊拉住，没有砸上，我躺着就顺手把那个棒拾起来从李某林头上打了一棒，打完我就站起来了，看见李某林的头上流血了，李某林家人就扶着李某林坐在地上。李某智、李某龙还有几个女的、男的又过来对我拳打脚踢，李某智握着石头从我头上打了一下，我就晕过去了。等我醒了我发现我在医院。我没有注意我用棒的哪一端打的李某林，我刚拿起来打了一棒，棒就被夺走了。木棒是我家院子里的，我打了李某林一棒后，那个棒就被李某林家的人夺去了。李某林是我一个人打的。当时我被打的躺在地上，李某林双手拿着石头举着要打我，我就用棒打了李某林，当时李某林准备用石头打我，被人拉住没打上我。我第一次拿棒是为吓唬对方，第二次拿棒是因为李某林要用石头打我，我没想就拿起地上的棒，李某林双手抱石头扑着要打我，但离我有1.5米远，被人拉着。我没想到会打到头上。打完第一棒后，棒就被夺了，没想打第二棒。我知道何某某和张某强报警了，我让何某某报警目的是阻止李某山打我。我打了李某林后有没有人报警我不知道。
以上证据，经当庭举证、质证，结合在案证据，对各证人证言、被告人供述及辩解能够相互印证部分的证明效力予以确认；其他证据均来源合法，内容客观真实，与本案有关联，对其证明效力予以确认。以上证据完全能够证实上述事实，故上述事实证据充分，足以认定。
对于辩护人提出证人李某山已参加了第一次庭审，其证言不能作为证据使用，如证人马某花、马国某旁听过第一次庭审，其证言也不能作为证据使用的质证意见，因李某山、马某花、马国某均为被害人的亲属，同时也是案发时的现场目击者，其身份具有不可替代性，且李某山、马某花、马国某的证言与在案的其他证据能够相互印证，具有证明效力，故辩护人的该质证意见不能成立，不予采纳。
辩护人向法庭提交了以下证据：
1.证人何某某手机拍摄案发当天事发现场照片九张，证明本案案发的开始是受害人一方多人在现场拿着铁锹刨张强强家的房子；
2.被告人张强强2015年11月25日至11月28日手机通话清单一份，证明案发当天张强强拨打了110，张强强和中宁县公安局民警马勇的通话情况，证明被告人张强强案发后始终主动配合公安机关的调查并已有报案的事实；
3.110案件信息二份，证明号码为180****8738、159****6733的手机号分别于2015年11月25日16时19分、17时20分向110报警；
4.电话缴费清单二份，证明180****8738为被告人张强强的妻子何某某的手机号，159****6733为被告人张强强的弟弟张某强的手机号。
经过质证，公诉人、附带民事诉讼原告人及诉讼代理人认为：证据1与本案无关联性，证据2、3、4不能证明被告人张强强有自动投案的主动性。
本院认为，关于证据1，该照片是何某某在张强强到案发现场之前及张强强已将被害人打倒后拍摄的，与案件没有直接关联，也不能证明本案是由被害人一方首先引起的；关于证据2、3、4，其内容真实客观，但根据何某某的报警录音，其并没有提到被告人将被害人打倒的事实，张某强的报警录音没有任何内容，为无效报警；结合公安机关出具的被告人张强强到案经过的情况说明，张强强不符合自动投案的认定条件。故对辩护人出具证据的证明效力不予采信。
在审理过程中，附带民事诉讼原告人马成某、李某山、马某花、李某龙、李某智、李某、李某兰与被告人张强强及其近亲属就附带民事部分自愿达成了赔偿协议，附带民事诉讼原告人马成某、李某山、马某花、李某龙、李某智、李某、李某兰向本院申请撤回了对被告人张强强的附带民事诉讼，并对被告人张强强出具了刑事谅解书，表示对被告人张强强的犯罪行为予以谅解，请求本院对被告人张强强从轻、从宽处罚。
经过质证，公诉人、附带民事诉讼原告人及诉讼代理人对赔偿协议和谅解书的真实性和证明效力均不表异议，予以采信。
对于附带民事诉讼原告人和诉讼代理人及控辩双方的意见，本院综合评判如下：
（一）关于公诉机关指控被告人张强强犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人及诉讼代理人提出被告人张强强构成故意杀人罪的意见，经核，被告人张强强在主观上因与被害人李某林家土地边界问题引发纠纷进而厮打，客观上，被告人张强强是在双方互相厮打过程中将被害人打伤，经抢救无效死亡，其行为符合故意伤害罪的特征，构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持；附带民事诉讼原告人及诉讼代理人的该意见不能成立，不予采纳。
（二）关于被告人及辩护人提出被告人是在受到被害人及其家人围打的过程中，为自我保护而持棒击打被害人，其行为属于防卫过当的辩解及辩护意见，经核，被告人张强强是在与被害人一方互殴过程中将被害人打倒在地，不具备防卫的条件，其行为不存在防卫过当的情形，被告人及辩护人的该意见不能成立，不予采纳。
（三）关于公诉机关认为被告人如实供述自己的罪行；被告人及辩护人认为被告人自动投案，归案后如实供述了自己罪行，应当认定为自首；附带民事诉讼原告人及诉讼代理人认为被告人不构成自首，也没有如实供述罪行的意见，经核，案发后，侦查人员给被告人张强强打电话，被告人如实告知其在固原市二医院住院，但侦查人员要求其配合调查时，被告人及其亲属却以被告人病重为由拒绝侦查人员将被告人带走，后侦查人员以去医院附近的派出所做笔录为由，才将被告人带离医院并直接带至中宁县公安局，被告人的行为不符合自动投案的条件。被告人归案后，在侦查人员对其第一次讯问时，没有如实供述其伤害被害人的事实；后在侦查机关搜集了其他证据的情况下，虽然供述其用木棒击打了被害人头部一棒，但辩解称其是在倒地躺着的状态下，为了打掉被害人手中欲砸打自己的石头而误打到被害人头部。关于被告人的该辩解，没有其他证据能够印证，现场目击证人均没有看到被害人李某林手中拿有石头；证人苟某某证明，被害人李某林正准备从地上站起来，张强强过去从李某林头上打了一棒。被告人虽然供述了其在被害人头部击打一棒，但其并没有如实供述是在何种情况下、如何击打被害人一棒的事实。因此，其行为不符合如实供述的条件。综上，被告人张强强既不构成自首，也不能认定为如实供述。故公诉机关、被告人及辩护人的意见不能成立，不予采纳；附带民事诉讼原告人及诉讼代理人的意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人张强强故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。本案系邻里纠纷等民间矛盾引发，被告人张强强和被害人因地界问题发生纠纷后，双方不能冷静正确处理，进而引发本案，对案件的发生均有一定的责任，可酌定对被告人张强强从轻处罚；被告人张强强及其近亲属能够向被害人近亲属赔偿医疗费等经济损失，取得了被害人近亲属的谅解，可以视为被告人张强强有悔罪表现，可酌定对被告人张强强从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条，<最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释>第一百五十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条之规定，判决如下：
一、被告人张强强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月28日起至2028年11月27日止）
二、随案移交的作案工具木棒一根，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕国福
审 判 员 张 瑜
代理审判员 拓明娟
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 李爱娟
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十七条审理刑事附带民事案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十三条人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理;涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。
不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由。