广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民二终字第487号
上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市卓大精密模具有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区松岗街道同富裕工业园卓翼厂房内*栋**栋***层。
法定代表人：夏传武，该公司董事长。
委托代理人：汤英平，女，系该公司员工。
委托代理人：赵宁，女，系该公司员工。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：东莞市软图金谷五金电子科技有限公司。住所地：广东省东莞市塘厦镇高丽五路**号C6。
法定代表人：王康，该公司总经理。
委托代理人：胡杨，广东乐而乐律师事务所律师。
上诉人深圳市卓大精密模具有限公司（以下简称为卓大公司）因与被上诉人东莞市软图金谷五金电子科技有限公司（以下简称为软图公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法民二初字第915号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
卓大公司向原审法院起诉称：2013年7月23日、10月17日、11月15日软图公司分别向卓大公司下达订单号为RTJGA201307054、RTJGA20131026、RTJGA201311062三份采购订单，向卓大公司采购塑胶产品，付款方式为月结30天。收到订单后卓大公司陆续向软图公司供应货物，软图公司应付货款为239631.38元，实际支付了198636.42元，尚欠货款40995.96元未付。软图公司于2014年7月27日向卓大公司开具金额为40995元的支票，但是因账户余额不足被退票。因此，卓大公司特诉请法院判令：一、软图公司支付卓大公司货款40995.96元；二、软图公司支付卓大公司逾期付款利息（从应付款之日起按中国人民银行同期贷款利率计至实际付清之日止，暂计至2014年10月21日为2123.68元）；三、软图公司支付卓大公司签发空头支票2%的赔偿金819.9元；四、本案诉讼费由软图公司承担。
卓大公司为支持其诉讼请求提供的证据材料有软图公司欠款利息计算标准、采购订单、送货单、退货单、对账单、收款回单、支票、退票理由书、催款函、快递单、快递签收记录。
软图公司向原审法院答辩并反诉称：软图公司因生产供应OPPO、小米、联想等品牌的相关配套需要采购卓大公司的产品，就于2013年7月23日、10月17日、11月15日与卓大公司签订供货合同，软图公司采购卓大公司产品的用途卓大公司完全清楚，能够预见向软图公司延迟交货会给软图公司造成巨大经济损失。由于卓大公司没有按照合同约定的时间交货及产品质量存在瑕疵，甚至软图公司的一些大客户取消了订单，给软图公司造成巨大经济损失，按合同约定卓大公司每逾期一天交货须支付软图公司货款5%的违约金，或赔偿软图公司损失。按此标准计算卓大公司应支付给软图公司的违约金达20余万元，考虑到合同货款总额不到30万元。故软图公司反诉请求法院判令：一、卓大公司支付软图公司逾期交货的违约金50000元；二、本案诉讼费由卓大公司承担。
软图公司为支持其反诉及答辩主张向原审法院提供的证据材料有采购订单、送货单、退货单。
针对软图公司的反诉，卓大公司向原审法院答辩称：软图公司主张卓大公司的产品存在质量瑕疵。但是软图公司收货已经一年多了，从未向卓大公司主张过产品存在质量问题，且没有任何证据证明。软图公司向卓大公司发出的三份采购订单，只有RTJGA20131026的采购订单有关于逾期交货支付5%的违约金的约定，其他两份采购订单均没有此约定，软图公司主张另外两份采购订单的逾期交货违约金没有依据。RTJGA20131026采购订单约定的逾期交货违约金过高，明显不合理，且卓大公司延迟交货没有给软图公司造成损失，因此卓大公司请求法院对该份采购订单的逾期交货违约金予以调整。
原审法院经审理查明：2013年7月23日、10月17日、11月15日软图公司分别向卓大公司下达订单号为RTJGA201307054、RTJGA20131026、RTJGA201311062三份采购订单，向卓大公司采购塑胶产品，付款方式为月结30天，卓大公司在采购订单上盖章确认了订单内容。其中RTJGA20131026采购订单约定交货日期为2013年10月25日，货款金额为32520元，如卓大公司无法按时交货，则每推迟一天按订单金额5%向软图公司支付违约金，如给软图公司造成严重影响的，软图公司保留向卓大公司索赔所有损失的权利。RTJGA201307054、RTJGA201311062两份采购订单则没有约定逾期交货的违约金，只约定如卓大公司逾期交货，软图公司保留向卓大公司索赔所有损失的权利。卓大公司于2013年11月9日交付了RTJGA20131026采购订单所涉的货物，软图公司主张其计算的RTJGA20131026采购订单的逾期交货违约金为24390元。卓大公司、软图公司双方确认软图公司尚欠卓大公司货款40995.96元。为了向卓大公司支付货款软图公司于2014年7月27日向卓大公司开具了号码为30301555的平安银行支票一张，收款人为卓大公司，金额为40995元。卓大公司于2014年7月30日、8月6日向银行承兑，因账户余额不足被银行退票。卓大公司于2014年11月3日向原审法院提起诉讼，要求判如所请。
另查，在原审庭审中卓大公司明确其诉请的利息从2013年12月23日起计至清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。
以上事实，有采购订单、送货单、退货单、对账单、收款回单、支票、退票理由书、催款函、快递单、快递签收记录以及原审法院庭审笔录等附卷为证。
原审法院认为：卓大公司与软图公司签订书面的买卖合同即采购订单，内容不违反法律、法规的强制性、禁止性规定，是合法有效的，卓大公司、软图公司均应当按合同约定享有合同权利、履行合同义务。软图公司确认欠卓大公司货款40995.96元，故原审法院对卓大公司要求软图公司支付货款40995.96元及逾期付款利息（以40995.96元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2013年12月23日起计至清偿之日止）的诉讼请求予以支持。另外，软图公司出具空头支票，还应当依法向卓大公司支付支票金额2%的赔偿金即819.9元（40995元×2%）。
对于软图公司诉请的逾期交货违约金，由于RTJGA201307054、RTJGA201311062两份采购订单没有约定逾期交货的违约金，只约定如卓大公司逾期交货，软图公司保留向卓大公司索赔所有损失的权利。现软图公司只请求该两份采购订单所涉货物的逾期交货违约金，没有合同依据，原审法院不予支持。对于RTJGA20131026采购订单所涉货物的逾期交货违约金，该采购订单约定的交货日期为2013年10月25日，实际的交货日期为2013年11月9日，延迟交货15天，因RTJGA20131026采购订单约定如卓大公司无法按时交货，则每推迟一天按订单金额5%向软图公司支付违约金，那么计算的逾期交货违约金为24390元（32520元×5%×15天）。卓大公司主张该逾期交货违约金的约定过高，但是卓大公司对此没有提供证据予以证明，原审法院对卓大公司的该抗辩主张不予采信。因此，原审法院认定卓大公司应当向软图公司支付逾期交货违约金24390元，对软图公司诉请的超出部分原审法院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《票据实施管理办法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决如下：一、限软图公司于判决发生法律效力之日起三日内向卓大公司支付货款40995.96元及逾期付款利息（以40995.96元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2013年12月23日起计至清偿之日止）；二、限软图公司于判决发生法律效力之日起三日内向卓大公司支付赔偿金819.9元；三、限卓大公司于判决发生法律效力之日起三日内向软图公司支付逾期交货的违约金24390元；四、驳回软图公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费449元，由软图公司负担。一审反诉受理费515元，由卓大公司负担251元，软图公司负担264元。
上诉人卓大公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审法院认定事实不清，适用法律错误。一、订单号为RTJGA20131026的订单（以下简称为订单）约定的延迟交货的违约金为合同总金额的5%／天，该标准为2013年中国人民银行同期贷款利率（年利率5.6%）的325.89倍，违约金明显过高，而原审法院却认为卓大公司没有证据证明违约金过高。二、从客观实际来看，软图公司在原审中未提交证据证明卓大公司的违约行为有给其造成损失，而对于卓大公司延迟交货的违约行为是否有给软图公司造成损失及损失的大小，均由软图公司掌握，卓大公司无法知道。但对于仅是延迟交货的行为，却约定高达中国人民银行同期贷款利率325.89倍的违约金，软图公司依据该约定向卓大公司主张违约金，应证明该约定的合理性，而原审法院却对于延迟交货违约金约定本身的合理性不予审查。三、卓大公司已按订单约定，向软图公司交付了全部货物，虽然确实存在延迟交货的情形，但违约情形轻微。订单约定的货物数量为4000，交货时间为2013年10月25日，卓大公司于2013年10月30日交付了1419件货物（仅延迟5天），于2013年11月2日交付了2000件货物（仅延迟8天），只有581件货物延迟发货15天，且订单约定的产品为镜片，不是时效性强的产品，而原审法院未考虑卓大公司轻微的违约行为。四、软图公司延迟支付卓大公司货款40995.96元一年，卓大公司能向软图公司请求的违约及只有2459.76元，违约金金额只有货款本金的6%，在订单总额只有32520元的情况下，卓大公司延迟交货15天（且是在分批交货的情况下），违约金的金额却高达24390元，占了合同总额的75%，明显违背了公平原则，而原审法院却对于上述情形不予考虑。五、《中华人民共和国合同法》关于违约金规定的立法意图是补偿因违约造成的损失为主，而处罚违约行为的作用为辅。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，原审法院置违约金的立法理念以及相关法律规定不顾，机械的依据订单关于违约金的约定作出判决。综上，请求：1.撤销原审判决第三项；2.一审、二审诉讼费由软图公司承担。
被上诉人软图公司向本院答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，卓大公司上诉请求没有事实与法律依据。卓大公司明知软图公司是为知名品牌OPPO、小米、联想等公司生产供应相应产品，对货物交期的要求非常严格，但卓大公司在与软图公司签订订单合同后，仍绝大部分货物延期交货，延期交货数量占全部货物的90%，其中最短延期5天，最长延期68天。该延期交货行为给软图公司造成巨大经济损失，致使软图公司的客户取消订单，且面临巨额赔偿。尽管有二张订单未注明延期交货的违约责任，但仍要赔偿损失。实际上，延期交货导致软图公司经济损失远超过50000元，软图公司只请求赔偿50000元，正是考虑到双方合同金额不到30万元才放弃全额要求卓大公司赔偿的请求。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：RTJGA20131026的订购单所约定的单价为8.13元／件，所涉货物数量为4000件，约定的交货时间在2013年10月25日。根据送货单显示，卓大公司分别在2013年10月30日交付1419件、2013年11月2日交付2000件、2013年11月9日交付581件，迟延天数分别为5天、8天和15天。以上另查事实，有订购单、送货单、本院调查笔录等为证。
除以上另查事实，本院对原审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为：本案为买卖合同纠纷。卓大公司与软图公司形成的买卖合同关系合法有效，双方均应予遵守。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院针对卓大公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案二审的争议焦点在于：卓大公司是否应当向软图公司支付逾期交货违约金；如需支付，逾期交货违约金应如何计算。
RTJGA20131026订购单明确约定交货日期及逾期交货的违约责任，订购单约定的交货日期是2013年10月25日，而实际上，卓大公司分别在2013年10月30日交付1419件、2013年11月2日交付2000件、2013年11月9日交付581件。卓大公司确实存在迟延交货的行为，根据订购单关于“每推迟一天按订单金额5%向软图公司支付违约金”的约定，卓大公司应当支付相应的逾期交货违约金。卓大公司主张双方约定的违约金过高但没有提供相应证据予以证实，对其该项上诉理由本院不予支持。结合卓大公司的迟延交付天数计算逾期交货违约金如下：（1419件×8.13元／件×5天＋2000件×8.13元／件×8天＋581件×8.13元／件×15天）×5%=12930.77元。原审法院认定迟延交付时间有误，导致逾期交货违约金的计算不当，本院予以纠正。
综上所述，上诉人卓大公司的上诉部分有理，本院对有理部分予以支持，对其余部分予以驳回。原审判决认定事实部分不清，导致处理结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法民二初字第915号民事判决第一项、第二项；
二、变更广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法民二初字第915号民事判决第三项为：限深圳市卓大精密模具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向东莞市软图金谷五金电子科技有限公司支付逾期交货的违约金12930.77元；
三、撤销广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法民二初字第915号民事判决第四项；
四、驳回东莞市软图金谷五金电子科技有限公司的其他反诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审本诉受理费449元，由东莞市软图金谷五金电子科技有限公司承担；一审反诉受理费515元，由深圳市卓大精密模具有限公司承担62元，由东莞市软图金谷五金电子科技有限公司承担453元；本案二审受理费410元，由深圳市卓大精密模具有限公司承担123元，由东莞市软图金谷五金电子科技有限公司承担287元。
本判决为终审判决。
审 判 长 祁晓娜
代理审判员 田永健
代理审判员 殷莉利
二〇一五年六月十五日
书 记 员 谢翠婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。