湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘07民终1557号
上诉人（原审原告）：曾强云，男，1969年12月25日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。
委托诉讼代理人：殷铁钢，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司汉寿支公司，住所地湖南省汉寿县。
主要负责人：李厚祥，该公司经理。
委托诉讼代理人：张琼，女，该公司法务人员。
被上诉人（原审被告）：金跃廷，男，1975年12月15日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。
委托诉讼代理人：吴晓明，汉寿县奋进法律服务所法律工作者。
上诉人曾强云、长安责任保险股份有限公司汉寿支公司（以下简称长安保险汉寿公司）因与被上诉人金跃廷机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初1554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人曾强云及其委托诉讼代理人殷铁钢、上诉人长安保险汉寿公司的委托诉讼代理人张琼到庭参加诉讼。被上诉人金跃廷经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
曾强云上诉请求：依法撤销汉寿县人民法院（2016）湘0722民初1554号民事判决第一项，改判保险公司增加赔偿款49798元。事实与理由：一审法院按农村居民标准计算残疾赔偿金属事实认定错误，曾强云与妻子从1999年即外出从事建筑包工业务，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。
长安保险汉寿公司上诉请求：依法撤销汉寿县人民法院（2016）湘0722民初1554号民事判决中曾强云误工、护理时间过长及营养费的判决内容，并依法改判。
长安保险汉寿公司针对曾强云的上诉答辩称，一审判决认定的残疾赔偿金合理合法，一审没有任何证据证实曾强云在外务工，所以应根据曾强云农村户口性质按照农村标准计算残疾赔偿金。
曾强云针对长安保险汉寿公司的上诉答辩称，保险公司上诉没有事实和法律依据，且上诉人是长安保险汉寿公司，上诉状上盖章为长安责任保险股份有限公司常德中心支公司。
金跃廷未到庭应诉，其提交一份书面答辩状称，曾强云的损失应由保险公司在交强险、商业三者责任险限额内承担赔偿责任。
曾强云向一审法院起诉请求：依法判令长安保险汉寿公司、金跃廷赔偿曾强云各项损失139497.74元。
一审法院认定事实：2016年2月22日，金跃廷驾驶湘J3S9**小型汽车沿汉寿县X207线由西向东行驶至汉寿县岩汪湖镇五美村路段时，将曾强云驾驶的湘J35W**普通二轮摩托车撞倒，造成曾强云受伤、两车受损的道路交通事故。本次事故经汉寿县公安局交通警察大队认定：金跃廷、曾强云负事故同等责任。事故发生后，曾强云在汉寿县人民医院住院治疗，后经常德市凯信司法鉴定所鉴定，曾强云的伤情构成十级伤残。据查，湘J3S9**小型汽车在长安保险汉寿公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。事故发生后，曾强云被送往汉寿县人民医院治疗，住院22天，治疗共花费医疗费31752.41元。2016年8月16日，常德市凯信司法鉴定所出具鉴定意见：1、曾强云此次损伤评定为十级伤残；2、医疗终结时间（误工时间）300天，护理时间120天，营养期90天；3、后期行内固定手术医疗终结时间30天，住院治疗20天，出院后休息10天，后期医疗费7000元。另查明，曾强云为农业家庭户口。事故发生后，长安保险汉寿公司为曾强云垫付医疗费10000元。曾强云母亲徐月桃，现年71周岁，由兄弟姐妹三人共同扶养。本次交通事故造成曾强云、徐月桃、徐华明三人受伤，其中徐月桃、徐华明书面放弃提起诉讼的权利。一审法院认为，曾强云的各项损失如下：1、医疗费38752.41元；2、住院伙食补助费4200元；3、营养费4500元；4、护理费11200元；5、误工费28200.08元；6、伤残赔偿金21986元；7、被扶养人生活费2907.3元；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费酌定300元；10、鉴定费1380元；曾强云未提交证据证明其财产损失，故对其财产损失的诉讼请求不予支持。上述损失共计118425.79元，其中1-3项损失47452.41�，4-10项损失69593.38元。曾强云因本次交通事故的损失为118425.79元，其中医疗费用赔偿项目内的损失为47452.41元，超过交强险医疗费用赔偿限额，故长安保险汉寿公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿曾强云100**元；伤残赔偿项目内的损失为69593.38元，未超过交强险伤残赔偿限额，故长安保险汉寿公司在交强险伤残赔偿项目内赔偿曾强云损失69593.38元。综上，长安保险汉寿公司应在交强险限额内赔偿曾强云损失共79593.38元。曾强云在交强险外的损失共38832.41元，其中鉴定费为1380元，长安保险汉寿公司应承担金跃廷在交强险外不含鉴定费的责任，即在商业三者险限额内赔偿曾强云损失共18726.21元，金跃廷赔偿曾强云鉴定费损失690元。事故发生后，长安保险汉寿公司已支付曾强云医疗费10000元，该款应在长安保险汉寿公司应当承担的责任范围内扣除。综上，长安保险汉寿公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿曾强云损失共计88319.59元，金跃廷应赔偿曾强云鉴定费690元。对于曾强云超出上述部分的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决：一、长安责任保险股份有限公司汉寿支公司在机动车第三者责任强制保险及机动车第三者责任商业保险限额内赔偿曾强云损失共计88319.59元，限本判决生效之日起十日内给付；二、金跃廷赔偿曾强云鉴定费损失690元，限本判决生效之日起十日内给付；三、驳回曾强云的其他诉讼请求。
本院二审期间，曾强云围绕上诉请求依法提交了证据。1、居民常住人口登记卡，拟证明曾强云现居住的汉寿县洲口镇与其他乡镇合并改为镇，常住人口已变更为居民家庭户口；2、汉寿县洲口镇乌龙港社区居民委员会出具的书证，拟证明曾强云为该居委会居民，与妻子2014年外出在广西南宁建筑工地务工至2015年底。3、证人李立军二审出庭作证，拟证明曾强云居住在汉寿州口镇，田地挖成鱼塘并承包给他人，曾强云与妻子在建筑工地上做工。本院组织当事人进行证据交换和质证，长安保险汉寿公司质证提出：居委会证明不能证实曾强云在广西南宁工作的依据，曾强云在外务工应当提供相关劳动合同或者单位资质等证明劳动关系存在的证据，对该份证据真实性提出异议；对证人李立军证言的真实性、关联性有异议，其证人证言不能证明曾强云在外务工的事实，应当提交劳务合同；对居民常住人口登记卡没有异议。金跃廷经传票合法传唤，未到庭应诉，视为放弃对证据质证权利。上述证据经审查后，本院认定如下：曾强云提交的居民户籍卡、证人证言，洲口镇居委会证明三份证据证明的内容一致，均证实曾强云在广西南宁务工事实。该三份证据与曾强云在一审时提交的，其务工单位总部浙江新东方建设集团出具的工资证明等证据相印证，各份证据能相互印证，形成证据锁链。故曾强云二审提交的三份证据真实、合法，能证明本案相关事实，本院予以采信。
本院二审另查明，曾强云经常居住地汉寿县洲口镇经行政区划调整后，曾强云户籍已变更为居民家庭户口，且曾强云在城镇从事建筑行业工作，以在城镇务工收入作为其主要生活来源。其他事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点：一、对曾强云的残疾赔偿金是按照城镇标准计算还是按农村标准计算；二、一审法院对曾强云的误工费、护理费、营养费等费用认定是否恰当。
关于焦点一：经查，曾强云原系农业户口，在本案审理期间，其经常居住地汉寿洲口经行政区划调整后，已变更为汉寿县洲口镇，曾强云的户籍亦变更为洲口镇居民家庭户口，曾强云未从事农业生产，以在城镇务工收入作为其主要收入来源。该事实有居民常住人口登记卡、汉寿洲口镇社区居委会出具的书证、证人证言及一审提交的工资证明等证据在卷佐证，证据间能相互印证。曾强云工作、居住及生活均在城镇，故其因伤致残而导致未来收入减少的损失即残疾赔偿金，应当按照城镇标准计算。一审法院根据曾强云原农业户口按照农村居民标准计算残疾赔偿金，未考虑到受害人未来的生活、消费及工作均在城镇，显属不当，故对一审判决中的残疾赔偿金、被扶养人生活费数额予以变更。按照2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为57676元（28838元×20年×10%）;被扶养人生活费为5850.3元（19501元×9年×10%÷3）。曾强云上诉提出应按城镇标准计算残疾赔偿金及相应损失的请求，本院依法予以支持。
关于焦点二，经查，曾强云因交通事故受伤后，其误工时间、护理时间、营养期均经专业鉴定机构依法作出鉴定意见。鉴定依据充分、程序合法，一审法院依照鉴定意见认定误工、护理、营养期间并无不当。虽长安保险汉寿公司上诉对此提出异议，但并未提交任何证据证明其上诉主张，因此，长安保险汉寿公司的该上诉请求不能成立，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条规定，曾强云因遭受人身损害本应获得收入，因侵权人侵害行为而无法得到的收入损失，依法应获得赔偿。曾强云在外从事建筑工作，该事实有居民户籍卡、证人证言，洲口镇居委会证明、曾强云一审提交的工资证明等证据佐证，证明曾强云以在城镇从事建筑行业为其主要收入来源，对其主张应按建筑行业标准计算误工费损失的请求予以支持。一审法院按照湖南省农、林、牧、渔业年平均工资计算曾强云误工费不当，对一审误工费数额予以变更。按照2015年湖南省建筑行业年平均工资标准44081元计算误工费为39854元（44081元/年÷365天×330天）。
一审法院对曾强云其他损失的计算准确，本院依法予以认定。二审认定曾强云因此次交通事故造成的各项损失如下：1、医疗费38752.41元；2、住院伙食补助费4200元；3、营养费4500元；4、护理费11200元；5、误工费39854元；6、残疾赔偿金57676元；7、被抚养人生活费5850.3元；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费300元；10、鉴定费1380元。上述损失共计168712.71元，其中1-3项损失47452.41元，4-10项损失121260.3元。医疗费用赔偿项目由长安保险汉寿公司首先在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿曾强云100**元；伤残赔偿项目内的损失为121260.3元，由长安保险汉寿公司首先在交强险伤残赔偿项目内赔偿曾强云损失110000元，长安保险汉寿公司应在交强险限额内赔偿曾强云损失共120000元。曾强云超出交强险外的损失48712.71元，其中鉴定费为1380元，依照交通事故责任划分比例，长安保险汉寿公司应在商业三者险限额内，替代金跃廷赔偿曾强云损失共23666.35元「（48712.71－1380）×50%」。扣除长安保险汉�公司已支付曾强云医疗费10000元，长安保险汉寿公司还应在交强险及商业三者险限额内赔偿曾强云损失为133666.35元。金跃廷应赔偿曾强云鉴定费690元。一审判决对部分事实认定有误，实体处理不当，应当予以改判。
综上所述，曾强云的上诉请求成立，本院予以支持。对曾强云上诉提出长安保险汉寿公司上诉状上盖公章与上诉主体为不同公司的主张，长安保险汉寿公司于庭后已作出更改，本院予以确认。长安保险汉寿公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。金跃廷未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第�九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初1554号民事判决第二项；
二、撤销湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初1554号民事判决第三项；
三、变更湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初1554号民事判决第一项为：长安责任保险股份有限公司汉寿支公司于本判决生效之日起十日内赔偿曾强云各项经济损失133666.35元；
四、驳回曾强云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《�华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3090元，减半收取1545元，由金跃廷负担772.5元，曾强云负担772.5元；二审案件受理费1454.75元，由长安责任保险股份有限公司汉寿支公司负担1454.75元。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊 英
代理审判员 张 利
代理审判员 廖泽轩
二〇一七年二月十日
书 记 员 宋金灵
附：本判决所依据的法律、司法解释条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费�护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括�疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死亡近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机�出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由�保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。