山东省莱芜市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁12民终334号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司，住所地：莱城区徐家河社区莲河置业大厦12层。
负责人：刘国明，总经理。
委托诉讼代理人：黄宾，山东崔鑫律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：刘庆明，男，1954年1月20日出生，汉族，住莱芜市莱城区。
委托诉讼代理人：魏小林，莱芜莱城浩正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘进山，男，1965年11月8日出生，汉族，住莱芜市莱城区。
委托诉讼代理人：刘绪刚（刘进山之子），住莱芜市莱城区。
原审被告：莱芜市公共汽车公司，住所地：莱芜市凤城西大街197号。
法定代表人：刘家军，经理。
委托诉讼代理人：徐国旗，该公司职工。
上诉人天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司（以下简称天安保险公司）因与被上诉人刘庆明、刘进山，原审被告莱芜市公共汽车公司（以下简称公共汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服莱芜市莱城区人民法院(2016)鲁1202民初2535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天安保险公司的委托诉讼代理人黄宾，被上诉人刘庆明及其委托诉讼代理人魏小林、被上诉人刘进山的委托诉讼代理人刘绪刚，原审被告公共汽车公司的委托诉讼代理人徐国旗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天安保险公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判；二审诉讼费用由刘庆明、刘进山承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。一、根据山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十五第二款的规定，刘进山所驾驶的二轮摩托车未投保交强险，应先行承担交强险责任限额内的责任，即刘进山应与天安保险公司在交强险限额内对刘庆明的损失共同承担赔偿责任。一审法院认定未投保交强险可以免除应承担的赔偿责任，由购买交强险一方承担全部赔偿数额不符合法律规定。二、即使一审判决正确，也应赋予天安保险公司代位追偿权。一审判决也影响了公共汽车公司的利益，加重了其承担的赔偿责任和数额。三、刘庆明应认定为车上人员，事故发生时刘庆明与天安保险公司承保车辆未发生实际碰撞，保险合同规定车上人员是指意外事故发生的瞬间在被保险机动车车体内或车体上的人员，包含上下车人员，而刘庆明在事故发生时正在下车，因此其损失不应由交强险进行赔偿，而应由三者险中的车上人员责任险赔偿。
刘庆明辩称，一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，证据确实充分，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。在事故认定书中，事故发生经过表述为“刘进山无证驾驶二轮摩托车，将大客车上下来的刘庆明撞倒，”因此刘庆明不应认定为车上人员，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。
刘进山辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，部分机动车未投保交强险，如当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿时，法院应予支持。刘进山未取得驾驶资格，刘庆明的损失应由天安保险公司在三者险责任限额内予以赔偿，不足部分再按各方的过错程度分担责任。一审判决未加重公共汽车公司的利益。综上，请求驳回上诉，维持原判。
公共汽车公司述称，对于刘庆明在交强险范围内的损失，应由刘进山和天安保险公司按照责任比例来承担，超出部分按照交通事故责任认定书认定的责任比例承担。
刘庆明向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿刘庆明医疗费20752.14元、误工费19272.94元、护理费1330元、住院伙食补助费760元、交通费600元、残疾赔偿金25860元、二次手术费8000元、鉴定费1600元，共计78175.08元。2、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2015年10月28日刘进山无证驾驶鲁Ｓ×××××号二轮摩托车沿汶河大道由西向东行驶至秀水佳苑路段时，将何双进驾驶的停在路面的鲁Ｓ×××××号大客车上下来的行人刘庆明撞倒，造成刘庆明受伤，摩托车受损。鲁Ｓ×××××号大客车登记在公共汽车公司名下。刘庆明被送入莱芜市莱城区人民医院门诊诊疗并住院治疗，诊断为右侧肩锁关节脱位、头外伤、脑震荡、全身多处软组织伤，住院19天。2015年10月28日通过莱芜医疗保险支付门诊费299元，住院期间刘庆明支出医疗费20752.14元，包括刘进山垫支的16000元。2016年2月23日经莱芜市人民医院伤残司法鉴定所鉴定，刘庆明的损伤构成十级伤残，二次手术费8000元。
鲁Ｓ×××××号大型客车登记所有人为公共汽车公司，并在天安保险公司投保道路交通事故强制险。
一审法院认为：公民的人身权、财产权受法律保护，侵害公民人身、财产造成损害的，应当依法赔偿由此造成的损失。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿,不足部分由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予以支持，被告刘进山辩称刘庆明的损失首先由天安保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分再按比例分担，符合法律规定，故本案交通事故的损失先由天安保险公司在交强险限额范围内进行赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故何双进应负的责任应由公共汽车公司负担。本案事故中何双进负事故次要责任，刘进山负事故主要责任，对于超出交强险限额范围的部分损失，按照过错比例，公共汽车公司承担30%，刘进山承担70%。
关于刘庆明的各项损失，认定如下：刘庆明门诊通过医疗保险支出，该部分不计入赔偿范围。住院期间医疗费20752.14元及后续治疗费8000元，分别由医疗费单据及鉴定书证明，予以认定；刘庆明住院19天，住院伙食补助费为760元；交通费酌情支持300元；经鉴定刘庆明构成十级伤残，刘庆明鉴定时年满62周岁扣除2年，残疾赔偿金为23274元（12930元×18年×10%）；对于护理费按刘庆明主张的护工每天70元，计算19天，护理费为1330元；刘庆明提交的其个人的截止2013年9月9日个体工商户营业执照及王方燕的个体工商户营业执照与本案没有关联性，无法证明刘庆明从事个体经营，且刘庆明年满60周岁，已达到退休年龄，刘庆明的证据不足，对于误工费不予支持。鉴定费1600元，由鉴定费发票予以证明，予以认定。上述损失共计56016.14元。
天安保险公司在交强险限额范围内赔偿刘庆明医疗费10000元，交通费300元、护理费1330元、残疾赔偿金23274元。刘进山因其未投保交强险，在交强险医疗费限额10000元内应先行承担部分医疗费。对于超出交强险限额范围的医疗费、后续治疗费及住院伙食补助费9512.14元以及鉴定费1600元，公共汽车公司承担3333.64元，刘进山承担7778.50元。扣除刘进山垫支的16000元，刘进山还应赔偿刘庆明1778.50元。
综上，刘庆明要求刘进山、公共汽车公司、天安保险公司赔偿各项损失的诉讼请求，其合理部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、天安财产保险公司于判决生效之日起三日内赔偿刘庆明医疗费、交通费、护理费及残疾赔偿金等，共计34904元。二、公共汽车公司于判决生效之日起三日内赔偿刘庆明医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及鉴定费等，共计3333.64元。三、刘进山于判决生效之日起三日内赔偿刘庆明医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及鉴定费等，共计1778.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取877元，刘庆明负担428元，公共汽车公司负担449元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。除一审法院查明的事实外，二审另查明，刘进山驾驶的鲁Ｓ×××××号二轮摩托车未投保机动车交通事故强制险。
本院认为，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条规定：“本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。”根据上述规定，被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的第三人人身伤亡的，承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿。本案中，刘进山驾驶二轮摩托车将从何双进驾驶的客车上下来的刘庆明撞倒，事故发生时，刘庆明已完成下车动作，应认定属于本车人员以外的第三人，天安保险公司提出的刘庆明属客车车上人员的主张不能成立。
涉案事故经交警部门认定，刘进山承担事故的主要责任，何双进承担事故的次要责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司就超出其应承担的部分向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权的，人民法院应予支持。因刘进山驾驶的二轮摩托车未投保交强险，何双进驾驶的客车在天安保险公司投保交强险，故应先由天安保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，天安保险公司赔偿后，就超出其应承担的部分可另行向刘进山追偿，一审法院不予一并处理并无不当。
经认定，刘庆明的各项损失分别为：医疗费及后续治疗费共计29512.14元、护理费1330元、交通费300元、伤残赔偿金23274元、鉴定费1600元。天安保险公司在交强险责任限额内先行赔偿刘庆明医疗费10000元、交通费300元、护理费1330元、残疾赔偿金23274元。刘进山因未投保交强险，在交强险医疗费限额10000元内应先行承担部分医疗费。对于超出交强险限额范围的医疗费、后续治疗费及住院伙食补助费9512.14元以及鉴定费1600元，公共汽车公司承担70%即3333.64元，刘进山承担30%即7778.50元。扣除刘进山垫支的16000元，刘进山还应赔偿刘庆明1778.50元。一审判决支持了刘庆明的部分诉讼请求，对于未支持部分应在判项中明确予以驳回，一审法院对此未予处理，本院依法予以纠正。一审判决对各赔偿义务人的责任认定正确，本院予以确认。
综上所述，天安保险公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对于刘庆明提出的诉讼请求未支持部分未在判项中予以明确，属漏项，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
一、维持莱芜市莱城区人民法院(2016)鲁1202民初2535号民事判决第一、二、三项；
二、驳回被上诉人刘庆明的其他诉讼请求。
二审案件受理费877元，由天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 琴
审判员 尹 腾
审判员 焦玉兴
二〇一七年八月十日
书记员 高熙捷