广东省韶关市浈江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0204刑初87号
公诉机关韶关市浈江区人民检察院。
被告人梁德仿，男，1967年8月20日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省英德市，暂住韶关市浈江区。1987年1月12日因犯抢夺罪被广东省河源县人民法院判处有期徒刑五年，1991年10月14日刑罚执行完毕；2000年8月25日因犯出售假币罪被佛山市中级人民法院判处有期徒刑十三年，2006年4月27日刑罚执行完毕。2016年10月24日因涉嫌犯持有、使用假币罪被刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕，现羁押于韶关市看守所。
被告人何高山，男，1974年10月17日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省佛冈县，暂住韶关市浈江区。2016年10月24日因涉嫌犯持有、使用假币罪被刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕，现羁押于韶关市看守所。
韶关市浈江区人民检察院以浈检诉刑诉〔2017〕81号起诉书，指控被告人梁德仿、何高山犯持有、使用假币罪，于2017年4月6日向本院提起公诉，经本院审查于同日立案，并组成合议庭公开开庭进行了审理，韶关市浈江区人民检察院代理检察员曹恒出庭支持公诉，被告人梁德仿、何高山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：1.2015年中秋节前后，被告人梁德仿、何高山驾驶一车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车去到谢某1位于韶关市浈江区茶山矿路口区×××号的住处，先以租房为借口与谢某1搭讪，再以需要封红包为由，用10元、20元面额人民币兑换谢某1的百元面额人民币2000元，期间趁机用假的百元面额人民币调包某1人民币2000元。后二人又谎称不需要封红包了，便将调包后的假人民币2000元退还给谢某1，取回其10元、20元面额人民币。
2.2016年7月10日9时许，梁德仿、何高山驾驶一车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车去到陈某1位于韶关市浈江区十里亭镇金某上坝村×××号住处，采用上述相同方式，用假人民币调包某2人民币2000元。
3.2016年8月18日7时许，梁德仿、何高山驾驶一车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车去到胡某1位于韶关市浈江区南郊四公里长乐中村×××号住处，采用上述相同方式，用假人民币调包胡某1人民币1000元。
2016年10月24日，梁德仿、何高山在韶关市浈江区南郊五公里西坝村一出租屋被公安民警抓获，公安民警当场查获梁德仿、何高山驾驶的车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车，并从何高山身上查获10元面额人民币164张，20元面额人民币42张等财物。
以上，梁德仿、何高山用假人民币调包某1、陈某1、胡某1人民币共计5000元。
为证实上述事实，公诉机关在法庭上出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、货币真伪鉴定书、现场勘验检查笔录、辨认笔录等证据，据此认为被告人梁德仿、何高山明知是假币而持有、使用，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十二条、第二十五条之规定，应以持有、使用假币罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人梁德仿对起诉书指控的第2、3项犯罪事实没有异议，并自愿认罪。辩称其于2016年清明节期间拾得假币后实施犯罪，且2015年也不认识何高山，没有实施起诉书指控的第1项事实。请求从轻判处。
被告人何高山对起诉书指控的第2、3项犯罪事实没有异议，并自愿认罪，但辩称其没有实施起诉书指控的第1项事实。请求从轻判处。
经审理查明：1.2015年中秋节前后，被告人梁德仿、何高山驾驶一车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车去到谢某1位于韶关市浈江区茶山矿路口区×××号的住处，先以租房为借口与谢某1搭讪，再以需要封红包为由，用10元、20元面额人民币兑换谢某1的百元面额人民币2000元，期间趁机用假的百元面额人民币调包某1人民币2000元。后二人又谎称不需要封红包了，便将调包后的假人民币2000元退还给谢某1，取回其10元、20元面额人民币。
2.2016年7月10日9时许，被告人梁德仿、何高山驾驶一车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车去到陈某1位于韶关市浈江区十里亭镇金某上坝村×××号住处，采用上述相同方式，用假人民币调包某2人民币2000元。
3.2016年8月18日7时许，被告人梁德仿、何高山驾驶一车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车去到胡某1位于韶关市浈江区南郊四公里长乐中村×××号住处，采用上述相同方式，用假人民币调包胡某1人民币1000元。
2016年10月24日，被告人梁德仿、何高山在韶关市浈江区南郊五公里西坝村一出租屋被公安民警抓获，公安民警当场查获梁德仿、何高山驾驶的车牌号粤Ｒ×××××红色男装摩托车，并从梁德仿身上扣押人民币1600元，从何高山身上查获10元面额人民币164张（1640元），20元面额人民币42张（840元），从何高山住处扣押人民币2000元。
以上，被告人梁德仿、何高山用假人民币调包某1、陈某1、胡某1人民币共计5000元。
上述事实有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关对本案受理及立案侦查的情况。
2、户籍证明，证实两名被告人的基本情况。
3、到案经过，证实两名被告人于2016年10月24日被抓获归案。
4、刑事判决书、释放证明、违法犯罪记录查询说明，证实梁德仿1987年1月12日因犯抢夺罪被广东省河源县人民法院判处有期徒刑五年，1991年10月14日刑罚执行完毕；2000年8月25日因犯出售假币罪被佛山市中级人民法院判处有期徒刑十三年，2006年4月27日刑罚执行完毕。何高山无违法犯罪记录。
5、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、接受证据清单，证实侦查人员抓获梁德仿、何高山时，在梁德仿处扣押红色男装二轮摩托车1辆（车牌号粤Ｒ×××××），摩托车红、黄色头盔各1顶，摩托车双人雨衣1件，面额100元人民币16张（1600元）。在何高山身上扣押10元面额人民币164张（1640元），20元面额人民币42张（840元），100元面额人民币2张（200元）。在何高山住处（韶关市浈江区莲塘新村159号）绿色笔记本夹层中起获10元面额人民币200张（2000元）。2016年11月11日，在梁德仿住处（韶关市浈江区莲塘新村×××号）起获红、黑相间布鞋1双。
接受被害人胡某1疑似假币100元面额10张。
6、假币收缴凭证，证实中国建设银行于2016年7月12日收缴陈某1100元面额假币20张，面额2000元。中国邮政储蓄银行于2016年2月18日收缴谢某1100元面额假币20张，面额2000元。
7、中国人民银行货币真伪鉴定书，证实经鉴定，被害人胡某1的冠字号码FU73358708共10张面额100元均为2005版机制伪造币。
（二）证人证言
1、陈某2（中国邮政储蓄银行工作人员）证言：2016年2月18日下午15时31分，柜员向我反映一位阿姨（存折客户名谢某2涛）来到银行柜台存入5万元现金的时候，发现其中有2000元面值100元的是假币，用的是相同的冠字号码：G2N6382729。
2、胡某2（中国建设银行工作人员）证言：2016年7月12日11时许，一位名叫陈某1的老年男子来我行存款人民币9000元，在验钞的过程中，我发现其中有20张100元面额的纸币是假钞，20张假钞同一个号码，于是我就告诉陈某1，这20张100元是假钞，并问他是怎么回事。陈某1听到我说的情况后就说这钱是前一段时间有两名陌生男子声称有同事要结婚，需要换一些新钱封红包，问陈某1有没有新钱。陈某1说有，于是陈某1出于好心就与对方换来20张100元面额的人民币，刚换好，陌生男子接到一个电话称红包已经有人包好了，不用他包了，于是陌生男子又和陈某1说把刚才互换的钱再换回来，陈某1也答应了。谁知此时两名陌生男子已将陈某1的2000元真钞调包了，给了20张100元面额的假钞给陈某1，陈某1当时没有发现，直到过来存款才发现的。
3.邓玉妹（陈某1妻子）证言：2016年7月10日上午10点多钟的时候，我老公带了两名男子来家里，我当时在厨房洗菜，那两名男子找我老公想找房子租。有一个男的问我有没有利是封，他说要到五里亭喝喜酒。我就拿了一个利是封给那名男子。我看到那名男子拿了一沓10元和20元面额的人民币放在客厅的桌面上，看那样子大概也有2、3千元，接着我就进厨房了。过了一会儿，我就听到那个叫我拿利是封的男子跟我老公说，他老婆已经包了利是了，不需要换了。然后那名男子就把利是封给回了我老公，他们就走了。
经混杂照片辨认，其辨认出向其要利是封的男子梁德仿，辨认出与梁德仿一起的男子何高山。
（三）被害人陈述
1、胡某1陈述：2016年8月18日7时30分左右，我在家里，有两名男子过来我家里说要租房，于是我就带这两名男子去了一楼看房，期间一名男子就说他看中了这套房子，需要租我的房子，我就带这两名男子去到了我家里。去到了我家里后，其中一名男子说，他身上有一沓面额为10元的人民币，一共有1000元，但是塞不进去红包袋子里面，需要向我换10张100元人民币，于是我就叫那名男子给我1100元人民币散钱，其中100元人民币是散钱，接着那名男子就给了我一沓面额为10元至20元人民币，一共有1100元人民币，我就进去房间内拿了现金1000元人民币出来给了他，那名男子接到了个电话他挂断电话之后，就跟我说不用换我的钱了，那名男子就把1000元人民币还给我了，我就把1100元人民币的散钱还给了那名男子，1000元人民币当时是放在红包袋里面的，那两名男子就离开了。大约过了10分钟，我就发现不对劲，就去房间看那1000元人民币，发现是假钱，我就打电话报警。
经混杂照片辨认，其辨认出向其使用假钱的梁德仿、何高山。
2、陈某1陈述：2016年7月10日9时许，两名陌生男子骑着一辆摩托车来到我家门口，问我有没有房子租，我们就在门口聊了起来，对方问我有没有联系电话，我说没有，要回屋里查家人的电话。我进屋查电话的时候那两名陌生男子也跟着进来了。进到屋子后，其中一名陌生男子接到一个电话，他和我说有一个朋友的小孩要结婚，要包红包过去，问我有没有红包袋子，我听后就给了他两个红包袋子。对方拿到红包袋后就拿出一大叠10元人民币往里塞，但是太多了，红包装不完，于是对方就问我有没有大额的人民币可以兑换，我说只有50面额的，对方不要，说要100元面额的。本来我是不想给的，但是我妻子听到后就说有100元面额的，同意换，我就不好拒绝对方了，于是就按对方的要求，拿了20张100元面额的人民币和对方换了200张10元面额的人民币。谁知道刚换好，对方就称他弟弟已经帮他包好红包了，不用他包了，现在要把他那200张10元面额人民币换回来，听到对方这样说，我就把那200张10元面额的人民币给回了对方，对方则把一个装了20张100元人民币的红包给了我。他们拿回钱后就马上离开了我家，我担心被骗，马上清点红包里面的钱，当时我没有发现什么问题。2016年7月12日上午，我去到十里亭建设银行存钱的时候，工作人员说有20张100元面额的人民币是假币，并问我是怎么回事。这时候我才知道我被那两名陌生男子给骗了，我的真钞在那时候就已经被调包了。
经混杂照片辨认，其辨认出用假钱骗其的梁德仿、何高山。
3、谢某1陈述：2015年中秋节前一天，有两个年纪约40岁左右的男子去到我家附近问我有没有房子出租，刚好我一个老乡有一套空房子委托我帮他出租，我就带这两个人去看了我老乡的房子，这两个男的觉得满意，我就把他们带到我家里喝茶并顺便谈谈具体租房情况，在喝茶的过程中其中一个男的接到一个电话说下午要去仁化喝喜酒，并拿出钱来准备包红包，他拿出来的全部是10元一张的，另外一个男的就说全部包10元一张的不好看，就问我有没有100元一张的，想跟我换1000元的整钱，我就从家里拿出1000元换给了这名男子，坐了一下，这个男的说要跟我多换1000的整钱，我就又拿了1000元准备换给这名男子，在我清点钱的时候，这个男的马上说算了不用换了，把我拿出来的2000元钱还给了我，并说他们下午就叫人过来搞房子的卫生，然后他们就离开了。2016年2月18日下午，去银行存钱，银行工作人员发现我给银行的5万元的现金里面有2000元的假币。
经混杂照片辨认，其辨认出用假钱骗其的梁德仿、何高山。
（四）被告人供述
1、梁德仿供述：我有一台红色男装摩托车，车牌号是粤Ｒ×××××。我车上有两个头盔和一件黑色的双人雨衣。头盔是一个黄色的和一个灰色的。我今年除了黄色和灰色的摩托车头盔之外没有使用过其他颜色的摩托车头盔。2015年至今我没有使用过假币。被公安机关抓获的时候，我身上有1600元100元面额的现金，这是一个欠我货款的姓“付”的老板在英德给我的。和我一起被公安机关抓获的人姓“何”，全名我不知道，我只知道他名字有个“山”字，我电话里面存他的名字为“山表”。我和“山表”关系一般，就是见面打招呼，我跟他认识也才一年左右。
2015年中秋节前后我没有和“山表”去过浈江区茶山矿（新村）。2016年6月16日上午，我没有和“山表”去过马坝镇山子背村委界牌岭村。2016年8月18日上午，我没有和“山表”去过浈江区南郊五公里长乐中村。2016年7月10日，我没有和“山表”去过浈江区十里亭镇金凤坪上坝村。
被告人梁德仿在庭审过程中对对起诉书指控的第2、3项犯罪事实没有异议，并自愿认罪。辩称其于2016年清明节期间拾得假币后实施犯罪，且2015年也不认识何高山，没有实施起诉书指控的第1项事实。
2、何高山供述：公安民警抓住我时，我身上有100元面额的现金2张，10元面额的164张，20元面额的42张，其中10元面额的每10张夹成一小叠总共10叠，其他10元与20元面额都分开放好，这些钱都是我的，我带着这么多10元、20元面值的人民币是怕放在家里被人偷。我当时戴的黄色头盔是梁德仿的，梁德仿的摩托车是红色男装125C摩托车。我叫梁德仿开他的摩托车载我去做地皮生意，每次看交易的金额给他钱，我一般都会给他两三百元。我和梁德仿是邻居关系，认识有10年左右。
我没有参与持有、使用假币犯罪。2015年中秋节前后我没有去过浈江区茶山矿（新村）。2016年7月10日，我没有去过浈江区十里亭镇金凤坪上坝村。2016年8月18日，我没有去过浈江区南郊五公里长乐中村。
被告人何高山在庭审过程中对起诉书指控的第2、3项犯罪事实没有异议，并自愿认罪，辩称其没有实施起诉书指控的第1项事实。
（五）指认材料
1、监控视频截图2张，证实陈某1与被告人梁德仿、何高山案发时三人乘坐同一辆摩托车的情况。陈某1对上述图片作了指认。
2、监控视频截图2张，证实两名被告人案发时段乘坐摩托车进出长乐中村的情景，与被害人胡某1被调包的时间段相吻合。胡某1对上述图片作了指认。
3、梁德仿指认其驾驶的摩托车（车牌号为BA222）、以及在其身上查获的1600元现金。
4、何高山指认梁德仿驾驶的摩托车、头盔、在其身上查获的100元、10元、20元现金。
5、被害人谢某1对梁德仿、何高山被抓获时的照片作了指认。
6、骆某指认被扣押的红、黑色相间的布鞋的是其丈夫梁德仿的鞋。
以上证据本院予以确认，并作为本案的定案依据。
本院认为，被告人梁德仿、何高山以非法占有为目的，采用“调包”的手段，秘密窃取他人钱财，数额较大，其行为已构成盗窃罪。持有、使用假币罪，是指明知是伪造的货币而故意持有或者使用，数额较大的行为。使用假币是指将伪造的货币冒充真币而予以流通的行为，如购买商品、偿还债务等，本案中，被告人以零钞换整钞为幌子，将被害人的真币骗到手中，再乘其不备用假币调包换取真币，被告人并没有真正“使用”假币，被告人和被害人之间的假币交换并不是正常的经济交易之间产生的“流通”，被告人主观上没有使用假币的意图，客观上仅持有了假币，持有假币是其实施盗窃的一种手段，故不应以持有、使用假币罪判处。被告人主观上有非法占有他人钱财的目的，客观上违反被害人意志，实施了秘密窃取他人钱财的犯罪行为，其行为符合盗窃罪的构成要件，应当以盗窃罪追究被告人的刑事责任。公诉机关对被告人梁德仿、何高山的犯罪事实的指控，证据确实、充分，本院予以认定，但指控罪名不当，予以纠正。对被告人的辩解，经查，被害人谢某1时隔一年仍然能够通过混杂照片辨认出两名被告人，且被告人对被害人谢某1的作案手段与其他犯罪事实的作案手段一致，足以证实被告人梁德仿、何高山实施了公诉机关指控的第1项犯罪事实，对被告人的相关辩解意见不予采纳。鉴于被告人梁德仿、何高山能当庭自愿认罪，本院酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人梁德仿犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从二Ｏ一六年十月二十四日起至二Ｏ一七年八月二十三日止。）
二、被告人何高山犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从二Ｏ一六年十月二十四日起至二Ｏ一七年七月二十三日止。）
三、扣押在案的被告人梁德仿人民币1600元、何高山人民币4680元，发还被害人谢雪清2000元、陈荣森2000元、胡亚贱1000元，余款1280元折抵罚金，上缴国库。作案工具摩托车1辆，予以没收，上缴国库。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴交，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 新
审 判 员 王 伟
人民陪审员 张小兰
二〇一七年七月四日
书 记 员 吴茗姗