四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川20民终653号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司。住所地：重庆市江北区江北城西大街**号平安财富中心电梯楼层*****层。
主要负责人：曹阳，总经理。
委托诉讼代理人：敖翔，四川法助律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐文武，男，1957年2月12日出生，汉族，农民，住四川省安岳县。
委托诉讼代理人：刘蔚瑶，四川强德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王正余，男，1977年6月27日出生，汉族，农民，住四川省安岳县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称平安财保重庆分公司）因与被上诉人唐文武、王正余机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省安岳县人民法院（2017）川2021民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财保重庆分公司的委托诉讼代理人敖翔、被上诉人唐文武的委托诉讼代理人刘蔚瑶、被上诉人王正余到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安财保重庆分公司上诉称，1．请求撤销原审判决第一、二项，发回重审或依法改判；2．二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1．据原告出示四川唯正司法鉴定所鉴定意见书记载，原告唐文武在事故发生前已行左髋人工关节置换术，本次交通事故仅造成左髋人工关节置换术后假体松动，故被告仅应承担本次假体松动的住院治疗费用及相关的护理费和住院伙食补助费。而原告伤残应为原告出险前所患自身疾病引起，故原告的伤残赔偿金及人工髋关节更换费用均不应由被告承担。并申请对本次交通事故与唐文武股骨头坏死后行左髋人工关节置换术的关联性进行鉴定。2．本案出险时，原告已年满60岁，属于丧失劳动能力年龄，不应主张误工费。
被上诉人唐文武辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人王正余请求法院依法判决。
被上诉人唐文武向一审法院起诉请求：要求被告王正余赔偿原告因交通事故受伤所产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、摩托车维修费、精神损害抚慰金（在交强险限额内优先赔付）、交通费、鉴定费164226.10元（已扣除先予执行的110000元）；由保险公司在保险限额内承担垫付责任。
一审法院认定事实：2017年2月25日，王正余持“C1E”型驾驶证驾驶渝B591**号小型轿车，从护龙镇方向往石羊镇方向行驶，行驶至石羊镇至护龙镇3Km＋500m处时，因操作不当致该车行驶至其行驶方向道路的左侧简君豪驾驶并搭乘唐文武从石羊镇驶往护龙镇方向的电动二轮车会时发生碰撞，造成唐文武受伤及两车受损的道路交通事故。原告受伤后，在安岳县中医医院进行住院治疗，其伤情被诊断为：1．左髋人工关节置换术术后（假体松动）；2．全身多处软组织损伤；3．全身多处皮肤擦伤；4．高血压3级（级高危组）；5．失血性贫血；6．低蛋白血症；7．左侧输尿管结石伴肾积水，左侧肾绞痛，双肾结石等。2017年5月10日，原告经治疗好转出院。原告此次共住院治疗74天，支付医疗费149709.10元。在住院期间，经原告申请，法院依法裁定由被告平安财保重庆分公司现行给付原告医疗费110000元。原告在治疗过程中，被告平安财保重庆分公司共垫付费用120000元（含先予执行的110000元），被告王正余垫付1784元。出院主要医嘱：1．休息半年。建议不行体力劳动；2．车祸伤（住院期间一人护理，出院后一月需要一人护理并加强营养）。2017年3月3日，安岳县交通警察大队对本次事故作出认定为：王正余驾驶机动车因操作不当造成事故，承担事故全部责任。2017年6月19日，经原告申请，四川唯正司法鉴定所对原告的伤情评定为：1．被鉴定人唐文武“左髋人工关节置换术术后（假体松动）翻修术”后遗留髋关节活动部分受限，为九级伤残；2．误工时间为240日，护理时间为120日，营养时间为120日。（均从受伤之日算起）；3．人工髋关节更换费用约需40000元。原告为此支付鉴定费2600元。渝B591**号小型轿车系被告王正余所有，该车在被告平安财保重庆分公司投保了交强险、50万元商业第三者责任险和不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。诉讼中，原、被告均同意在原告治疗所产生的医疗费中扣除27090.50元的自费药，扣除的部分由被告王正余承担18000元，原告自愿承担9090.50元；均同意营养费和护理费计算104天。
本案因交通事故所造成原告的损失，按照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所确定的项目及标准，并参照四川省2016年度统计数据，结合原告的请求，确认如下：1．医疗费，根据原告的病情、医院病历、诊断证明、住院费用清单、医疗费票据，对医疗费确认为190503.10元（住院医疗费149719.10元＋784元＋后续治疗费40000元）；2．住院伙食补助费、营养费，住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差标准确定为30元/天，营养费根据原告的伤情确定为25元/天，参照原、被告同意的营养费按104天计算，其住院伙食补助费为2220元（30元/天×74天），营养费为2600元（25元/天×104天）；3．护理费因原告未举证证明护理人员的收入状况，应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，确定为80元/天，参照原、被告同意的护理费按104天计算，其护理费为8320元（80元/天×104天）；4．误工费因原告系无固定收入人员，依照其“误工日为240天”的鉴定结论，其误工费为19200元（80元/天×240天）；5．残疾赔偿金，原告系农村居民，其残疾赔偿金为44812元（11203元/年×20年×20%）；6．交通费，因原告对此未举证证明，但其就医、进行鉴定必然产生交通费用，结合本案的实际，对该费用酌定为600元；7．鉴定费2600元；8．精神损害赔偿金，因本案交通事故致原告受伤致残，致原告身体和心理上受到严重伤害，应获得精神损害赔偿金，故对该费用酌定为6000元。综上，本案交通事故致原告受伤致残所产生的损失276855.10元。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害、财产损失的，侵权人依法应赔偿相应损失。一、关于责任承担的问题。本案中，原、被告对交警大队作出的“王正余承担本次事故全部责任”的事故认定均无异议，且该事故认定书并无不当，故对该事故认定书中的责任划分予以确认，并作为认定本案当事人过错程度的依据。王正余应对其侵权致原告产生的损失承担赔偿责任，故对原告要求被告王正余承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。本案肇事车在被告平安财保重庆分公司投保了交强险、商业第三者责任险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，故对原告要求被告平安财保重庆分公司在保险限额内替代被告王正余承担赔偿责任以及精神损害赔偿金在交强险限额内优先赔偿的诉讼请求予以支持。二、关于争议的赔偿项目问题。（一）关于原告主张的误工费是否应赔偿，原告在事故发生时刚年满60周岁，事故发生前，原告在家种植承包地和在农闲时外出务工，具有劳动收入，因事故的发生，导致原告该收入的减少，故对原告主张的误工费予以支持。（二）关于原告主张的“人工髋关节更换费用”是否应赔偿的问题。四川唯正司法鉴定所鉴定意见书认定“因原告生于1957年2月13日，左髋人工关节置换术后（假体松动）翻修术后，还需更换一次，其费用约需40000元”。被告平安财保重庆分公司对该意见未申请重新鉴定，也未举出相反的证据予以推翻，故对被告平安财保重庆分公司辩称待实际产生后再予以赔偿的意见不予采纳。（三）关于原告主张的修理费1000元是否应予赔偿的问题。因原告所举证据因其形式要件不合法，又无其他证据予以佐证，不能达到其车辆损失为1000元的证明目的，对此原告应承担举证不能的法律后果，故对原告的该项诉讼请求不予支持。三、关于原告合理损失的承担问题。针对原告损失，应先由被告平安财保重庆分公司在机动车强制保险限额内承担120000元，再在商业第三者责任险限额内承担129764.60元（276855.10元-120000元-27090.50元）。被告王正余承担扣除的自费药18000元。为了减少诉累，二被告垫付的费用应在本案中予以品迭。判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决书生效之日起十日内在保险赔偿限额内赔偿原告唐文武医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费、交通费计249764.60元，品迭垫付的120000元后，还应赔偿原告唐文武129764.60元；二、由被告王正余于本判决书生效之日起十日内赔偿原告唐文武医疗费18000元，品迭垫付的1784元后，还应赔偿原告唐文武16216元；三、驳回原告唐文武的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审认定的事实一致。
本院认为，一、关于上诉人平安财保重庆分公司在二审申请对本次交通事故与股骨头坏死后行左髋人工关节置换术的关联性进行鉴定问题。本院认为，因“股骨头坏死后行左髋人工关节置换术”系因疾病引起，与交通事故无关，上诉人平安财保重庆分公司的该鉴定要求无必要性，本院不予同意。对于被上诉人唐文武在一审举证时出示的四川唯正司法鉴定所鉴定意见书，虽系被上诉人唐文武单方自行委托，不属于民事诉讼法规定的鉴定意见，但因上诉人无相反证据反驳，可作为证据使用。二、被上诉人唐文武的残疾是否是本次交通事故造成问题。经查，四川唯正司法鉴定所鉴定意见书指出，唐文武伤前左髋关节虽已置换人工腕关节，但因人工髋关节为永久性植入假体，他本身的左髋关节功能已由人工髋关节替代，本次受伤导致其左人工髋关节损坏，且已行“左髋人工关节置换术术后（假体松动）翻修术”。依据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.5)条“四肢任一大关节行关节假体置换术后”和附则6.6条“永久性植入式假体（如颅骨修补材料、种植牙、人工支架等）损坏引起的功能障碍可参照相应分级条款进行致残程度等级鉴定”之规定，被鉴定人唐文武“左髋人工关节置换术术后（假体松动）翻修术”后遗留髋关节活动部分受限，为九级伤残。结合安岳县中医医院唐文武的住院病历，本院对该鉴定意见书的内容予以采信。这些证据能够证实被上诉人唐文武的残疾系本次交通事故造成。三、关于是否应赔偿被上诉人唐文武误工费问题。经查，唐文武生于1957年2月12日，2017年2月25日事故发生时已满六十周岁。被上诉人唐文武在一审所举证据：安岳县护龙镇聪明村村委会证明、证人瞿才兵、李长富的出庭证言，证明唐文武仍在从事种植和务工作为其生活来源。本院认为，发生交通事故时唐文武虽已满六十周岁，但仍在从事生产经营活动并以此作为收入来源，可以赔偿误工费。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3219元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 敬红
审判员 杨虹
审判员 樊彬
二〇一七年九月三十日
书记员 曾丹