四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川08民终522号
上诉人（原审被告）：广元高泰矿业有限公司，住所地四川省广元市。
法定代表人：王云海，执行董事。
委托诉讼代理人：杜明，四川万卷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广元市朝天国信小额贷款有限公司，住所地四川省广元市朝天区。
法定代表人：陈静波，董事长。
委托诉讼代理人：祝亮，男，该单位工作人员。
委托诉讼代理人：王海臣，四川天称律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱光平，男，汉族，1970年4月13日出生，住四川省广元市利州区。
被上诉人（原审被告）：赵素蓉，女，汉族，1972年12月1日出生，住四川省广元市利州区。
被上诉人（原审被告）：孙云祥，男，汉族，1965年2月17日出生，住四川省广元市利州区。
被上诉人（原审被告）：赵秀红，女，汉族，1967年5月13日出生，住四川省广元市利州区。
上列四位被上诉人委托诉讼代理人：王仕明，四川同方正律师事务所广元分所律师。
上诉人广元高泰矿业有限公司（以下简称“高泰矿业公司”）因与被上诉人广元市朝天国信小额贷款有限公司（以下简称“国信贷款公司”）、朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红借款合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月19日公开开庭进行了审理。朱光平、赵素蓉提起上诉后因未交纳上诉费，本院按撤诉处理。上诉人高泰矿业公司委托诉讼代理人杜明，被上诉人国信贷款公司委托诉讼代理人祝亮、王海臣以及被上诉人朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红的委托诉讼代理人王仕明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高泰矿业公司上诉请求：撤销一审法院作出的（2016）川0802民初2294号民事判决第二、第三项，改判上诉人不承担还款责任。事实与理由：一是事实认定不准，首先高泰矿业公司章程虽然对股东对外担保没有规定，但依据《公司法》的规定，作为公司的实际控制人朱光平参与了股东会表决，该对外担保的股东会决议应当无效。其次高泰矿业公司的股东会决议作出时间在赵素蓉签订担保合同之后，原审法院判决高泰矿业公司承担担保责任后才由赵素蓉承担还款责任的判决不当。二是原审法院适用法律错误，应当适用《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国物权法》第二百零二条的规定进行判决。
被上诉人国信贷款公司辩称，一、《中华人民共和国公司法》第十六条的规定为管理性的规定，不是效力性规定，不存在无效情形，该规定是为了避免大股东对小股东权益的侵犯，而本案不存在此情形。二、国信贷款公司与赵素蓉约定的担保时间为5年，按担保法的规定，赵素蓉应承担连带责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，对原判第二项涉及赵素蓉的责任承担顺序予以改判。
被上诉人朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红辩称，本案赵素蓉保证期间已过，不应承担保保证责任；原审判决承担连带责任错误。请求撤销原审判决。
国信贷款公司向一审法院起诉请求：1、判令朱光平支付借款人民币235万元及其利息、罚息、违约金（按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定按照2%/月计算，从2014年7月24日计算至款项付清之日止）。2、判令赵素蓉在诉讼请求范围内承担连带保证责任。3、判令国信贷款公司对孙云祥、赵秀红抵押的位于广元市利州区×××××号×栋×-×-×号房屋在诉请范围内优先受偿。4、判令国信贷款公司对高泰矿业公司抵押的机器设备在诉请范围内优先受偿；5、判令国信贷款公司对朱光平、赵素蓉所抵押的的川H×××××奥迪Q7车辆在诉请范围内优先受偿。
一审法院认定的事实：2014年5月22日，朱光平因资金周转需要与国信贷款公司签订《借款合同》，约定朱光平在国信贷款公司借款250万元，并约定借款期限为2014年5月26日起至2014年6月2日止，借款月利率14‰。如借款期限届满，借款人未足额还本付息，则未偿还部分本金的利息在前约定利率基础上上浮10%作为罚息，计算至借款足额还清之日止。对借款期限内所欠利息按月利率14‰计收复息。借款人未按合同约定期限全额归还借款本金，又未获得出借人同意展期的，应承担借款本金5%的违约金。同时双方还约定了其他相关项。
2014年5月22日赵素蓉与国信贷款公司签订《保证担保合同》，约定赵素蓉为朱光平在国信贷款公司的借款提供连带责任担保。合同约定了担保范围、保证担保期间（为主合同债务到期未足额清偿之日起五年）等内容，并约定国信贷款公司与借款人协议借款延期的，担保人仍应依据本合同约定承担连带责任保证担保。同日，朱光平、赵素蓉与国信贷款公司签订《补充协议》，将借款月利率进行了变更。
2014年5月22日，朱光平、赵素蓉，孙云祥、赵秀红，高泰矿业公司分别与国信贷款公司签订《抵押担保合同》，分别约定：用朱光平、赵素蓉所有的川H×××××号奥迪Q7车辆一辆，用孙云祥、赵秀红所有的位于广元市利州区×××××号×栋×-×-×号住宅一套，用高泰矿业公司所有的机器设备为朱光平在国信贷款公司的借款提供抵押担保。约定了担保范围、担保期限等内容，并约定了国信贷款公司有权自行决定实现所有措施中担保权利的顺序，同时约定了延长借款期限的，抵押人在本合同约定的抵押担保范围内继续承担抵押担保责任。
合同签订后，国信贷款公司于2014年5月26日向朱光平发放借款250万元，借款到期后，朱光平未偿还借款本息。2014年7月15日朱光平，孙云祥、赵秀红分别与国信贷款公司签订《补充协议》，将借款期限延长至2014年10月14日。
另查明，2014年5月26日高泰矿业公司召开股东会决议，同意以高泰矿业公司的采矿机器设备为朱光平在国信贷款公司的250万元借款提供抵押担保，并于同年7月16日对抵押担保的机器设备在广元市朝天区工商行政管理局办理了抵押登记。2014年9月10日赵秀红将其抵押房屋在广元市房地产管理处办理了抵押登记。截止一审，朱光平偿还借款本金15万元，并结付利息至2014年7月23日止。
一审法院认为，国信贷款公司分别与朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红、高泰矿业公司签订的《借款合同》及其《补充协议》、《保证担保合同》、《抵押担保合同》系合同双方当事人真实意思表示，且不违反国家法律规定，应为合法有效，当事各方均应按照合同约定，全面履行各自的合同义务。朱光平在国信贷款公司取得借款后，应当按照合同约定如期偿还借款本息，其长期拖欠借款本息不还的行为属违约行为，应当承担继续偿还借款本息的违约责任。对国信贷款公司要求朱光平偿还借款本息的诉讼请求，予以支持。关于利息，虽然双方约定月利率、复息以及违约金，但国信贷款公司根据相关规定，主张下欠利息按照2%的月利率计算，符合法律规定，予以支持。
朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红、高泰矿业公司用其所有的财产为朱光平借款提供抵押担保，在借款到期而借款人不能清偿借款时，朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红、高泰矿业公司应用其抵押担保财产变价优先偿还国信贷款公司借款本息，同时，赵素蓉作为借款连带责任保证的保证人，对抵押担保财产变价偿还借款后仍不能清偿的借款本息部分，同时还应当承担连带偿还责任。
对赵素蓉辩称的其连带保证责任担保已超过保证时效问题，因双方在《保证担保合同》中约定的保证担保期间是自主合同中债务到期未受足额清偿之日起五年，而朱光平的借款到期日是2014年10月14日，至国信贷款公司起诉的2016年5月，未超过双方约定的保证期间，故对赵素蓉的辩解意见不予支持。
对高泰矿业公司辩称国信贷款公司行使抵押权的期间已过问题，因双方在《抵押担保合同》中约定的抵押权的存续期间为借款合同约定的还款期届满，借款人不能依约足额清偿借款本息之日起两年，而朱光平的借款到期日是2014年10月14日，至起诉日未超过双方约定的担保期间，故对该辩解意见不予采纳。综上，判决：一、被告朱光平在本判决发生法律效力后的三十日内，偿还原告广元市朝天国信小额贷款有限公司借款人民币235万元及利息、罚息、违约金（利息、罚息、违约金以235万元为本金按24%的年利率计算，从2014年7月24日起计算至付款完毕之日止）；二、如被告朱光平到期未逾期履行，则用被告朱光平、赵素蓉抵押的川H×××××奥迪Q7汽车一辆，用被告孙云祥、赵秀红抵押的位于广元市利州区×××××号×栋×-×-×号住宅【房产证号：广房权证城×字第×××××号，土地证号：房改国用（××××）第××××号】一套，用高泰矿业公司抵押的机器设备（含石料破碎机、石料反击破、石料锤破、石料震动筛、石料输送带滚筒、电机减速器、电线电缆、水管、水泵、各类型号钢材、炸药库设施设备）拍卖、变卖或变价所得价款优先偿还原告借款本息；被告赵素蓉对抵押财产变价还款后仍不能清偿的借款本息承担连带偿还责任。
二审中，当事人未提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院同时查明，高泰矿业公司股东为王云海、朱光平、陆军，王云海、陆军各占公司出资的20%，朱光平占60%，该公司法定代表人为王云海，2014年5月26日高泰矿业公司股东会经公司股东表决权100%通过对朱光平借款的抵押担保决议。赵素蓉与国信贷款公司签订的《保证担保合同》中同时约定了国信贷款公司有权自行决定实现所有措施中担保权利的顺序。
本院认为，关于上诉人担保合同效力问题。本案中，上诉人高泰矿业公司以该公司股东朱光平参加了为其个人借款设定抵押的股东会为由认为担保合同无效，该上诉理由不能成立。理由如下：1.《公司法》第十六条第二、三款的条文中虽然出现“不得”、“必须”等强制性词语，但该条文中并没有违反该条必然导致合同无效或者不成立的规定。该条文是公司对外提供担保的程序性要求，没有股东会决议并不必然影响公司对外签订合同的效力。2.虽然高泰矿业公司签订担保合同时间在前，股东会决议在后，股东会通过事后决议的形式对抵押担保行为进行了追认。故高泰矿业公司与国信贷款公司签订的抵押担保合同有效。
关于债权承担担保责任的先后问题，根据《物权法》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务的，债权人应当按照约定实现债权。根据国信贷款公司与保证人、抵押人签订的担保合同，均约定了国信贷款公司有权自行决定实现所有措施中担保权利的顺序，故根据国信贷款公司的起诉请求，赵素蓉应在朱光平未清偿范围内承担连带保证责任。一审法院对承担担保责任判决的顺序不妥，本院予以纠正。关于赵素蓉的保证期限以及保证责任，双方在《保证担保合同》中约定的保证担保期间是“自主合同中债务到期未受足额清偿之日起五年”，该约定的五年保证期间长于债权人向主债务人主张权利的两年诉讼时效期，但从朱光平的借款到期日2014年10月14日至国信贷款公司起诉的2016年5月，国信贷款公司向赵素蓉主张权利的期限亦未经过，其相应请求应当得到支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持广元市利州区人民法院（2016）川0802民初2294号民事判决第一项；
二、撤销广元市利州区人民法院（2016）川0802民初2294号民事判决第二项；
三、被上诉人赵素蓉对被上诉人朱光平上述债务承担连带保证责任；
四、被上诉人广元市朝天国信小额贷款有限公司对被上诉人朱光平、赵素蓉抵押的川H×××××奥迪Q7汽车一辆，对被上诉人孙云祥、赵秀红抵押的位于广元市利州区×××××号×栋×-×-×号住宅【房产证号：广房权证城×字第×××××号，土地证号：房改国用（××××）第××××号】一套，对高泰矿业公司抵押的机器设备（含石料破碎机、石料反击破、石料锤破、石料震动筛、石料输送带滚筒、电机减速器、电线电缆、水管、水泵、各类型号钢材、炸药库设施设备）享有申请法院拍卖、变卖或以其他合法方式处置后所得价款优先受偿的权利。
一审案件受理费25600元，由上诉人广元高泰矿业有限公司及被上诉人朱光平、赵素蓉、孙云祥、赵秀红负担23600元，被上诉人广元市朝天国信小额贷款有限公司负担2000元。二审案件受理费25600元，由上诉人广元高泰矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 ：夏茂中
审判员 ：熊剑洪
审判员 ：徐小雁
二〇一七年六月二十九日
书记员 ： 刘 骁