安徽省全椒县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1124刑初143号
公诉机关安徽省全椒县人民检察院。
被告人杨文付，男，1971年8月5日出生于安徽省全椒县，汉族，初识字，无业，户籍地安徽省全椒县，现租住全椒县。2007年因犯故意伤害罪被上海市松江区人民法院判处有期徒刑三年；2012年3月5日因犯赌博罪被全椒县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三万元。2016年7月因犯赌博罪被全椒县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元，2017年2月1日刑满释放。2017年4月26日因涉嫌犯赌博罪被全椒县公安局刑事拘留，同年5月25日经全椒县人民检察院批准并由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。
辩护人韩金聪，安徽衡远律师事务所律师。
被告人陶永兵，男，1969年9月17日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省全椒县，现租住全椒县。2017年4月29日因涉嫌犯赌博罪被全椒县公安局取保候审，同年7月17日经全椒县人民检察院决定并由全椒县公安局执行取保候审。
辩护人李洪照，安徽儒林律师事务所律师。
全椒县人民检察院以全检刑诉[2017]144号起诉书指控被告人杨文付、陶永兵犯赌博罪，于2017年8月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察员陈清、杨业伟出庭支持公诉，被告人杨文付及其辩护人韩金聪、被告人陶永兵及其辩护人李洪照到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：1、2017年3月初，被告人杨文付聚集马某、陶永兵、王某等人在“米某”快餐店后面其租住屋内，以“斗牛”方式先后进行赌博四场，每场抽头渔利约500元，共抽头渔利2000余元。
2、2017年3月27日晚至28日早晨、3月28日晚至29日早晨，被告人杨文付分别聚集马某、宋某二十余人在被告人陶永兵经营的农场内，以“斗牛”方式进行赌博。两次赌博结束后，被告人杨文付共抽头渔利4000余元，付给陶永兵场地费1000元。
3、2017年3月29日晚至2017年3月30日早晨，被告人杨文付聚集马某、王某、圣保玉等二十余人在全椒县襄河镇教场村叶庄组一农户家，以“斗牛”方式进行赌博。赌博结束后，被告人杨文付抽头渔利600余元。
4、2017年3月30日晚至2017年3月31日早晨，被告人杨文付聚集马某、王某、杨树慧、圣保玉、陈某等二十余人在被告人陶永兵经营的农场内，以“斗牛”方式进行赌博。当日9时30分许，被全椒县公安局十字派出所民警巡逻发现，现场缴获赌资58535元，赌具“斗牛”用的麻将40支、骰子3副。
上述事实，被告人杨文付、陶永兵在开庭审理过程中无异议，并自愿认罪，且有受案登记表、立案决定书，归案、查获经过说明，户籍信息资料，刑事判决书，现场勘验检查、辨认笔录，证人王某、马某、朱某、陈某、圣宝玉等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人杨文付以营利为目的，多次聚众赌博，抽头渔利累计共6600余元，其行为已构成赌博罪。被告人陶永兵明知他人实施赌博犯罪活动，而为之提供场所，应以赌博罪共犯论处，亦构成赌博罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依法应追究二被告人刑事责任。被告人杨文付曾因赌博犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人杨文付在共同犯罪中，起主要作用，是主犯，鉴于其归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人陶永兵在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人陶永兵具有悔罪表现，司法行政机关出具的社区评估意见书证明其符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人杨文付的辩护人提出的“被告人杨文付归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，酌情予以从轻处罚。”辩护意见，本院予以采纳。被告人陶永兵的辩护人提出的“被告人陶永兵并非是被公安机关当场抓获归案，而系主动投案，可以视为自首。”辩护意见，与查明事实及法律规定不符，本院不予采纳；其辩护人提出的“被告人陶永兵犯罪情节较轻，认罪态度好，在本案中应当属于从犯。”等辩护意见，本院已予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人杨文付犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金八千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2018年1月25日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人陶永兵犯赌博罪，判处拘役二个月，宣告缓刑三个月，并处罚金一千五百元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人杨文付违法所得五千六百元、陶永兵违法所得一千元，依法予以追缴；现场缴获的赌资58535元、赌具麻将、骰子等，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 陈卫民
二〇一七年九月七日
书记员 刘落实
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。