广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂09民终854号
上诉人（原审原告）:覃坤清，女，1969年3月13日出生，汉族，住北流市。
委托诉讼代理人：林达荣（覃坤清丈夫），男，1960年6月12日出生，汉族，住北流市。
委托诉讼代理人：颜立宇，北流市法律事务中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李高全，男，1960年6月12日出生，汉族，住北流市。
被上诉人（原审被告）：李汉国，男，1991年9月5日出生，汉族，住北流市。
上述两被上诉人的委托诉讼代理人：黄永文，男，1965年8月1日出生，汉族，住北流市。
被上诉人（原审被告）：李永辉，男，1991年12月20日出生，汉族，住北流市。
上诉人覃坤清因与被上诉人李高全、李汉国、李永辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服北流市人民法院(2016)桂0981民初1252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月20日受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人覃坤清上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：原审认定事实部分不清，对主要事实认定错误，导致判决错误，责任比例分担错误。本案事故发生后是李汉国亲自送覃坤清到医院治疗并支付了部分医疗费，双方的电话录音中李汉国也承认自己是老板，一审诉讼期间系直至开庭才申请追加李永辉参加诉讼。李汉国系伪造《租赁合同》将责任推给无能力的李永辉承担。本案中李永辉只是帮李汉国打工的工仔，上诉人只与李汉国存在雇佣关系，与李永辉不存在雇佣关系。本案事故发生，李汉国应当承担全部责任。覃坤清没有过错，不应承担责任，一审判决认定由覃坤清承担30%的责任是错误的。
被上诉人李高全、李汉国辩称，上诉人主张李汉国伪造租赁合同将责任转移给无能力的李永辉承担无证据证实，不是事实，在一审时李高全、李汉国已经说明本案的厂已经租给李永辉，并要求上诉人追加当事人，此后李高全、李汉国才申请追加李永辉为当事人。事实上李永辉送上诉人去医院，李汉国只是协助，并出于好心在家属栏上签名，支付医疗费的是李永辉并非李汉国。上诉人主张的录音是伪造的，不真实的，上诉人认为李永辉不是老板不符合事实，也没有证据。上诉人要求李汉国承担责任没有事实依据。李汉国并没有支付17000元，李永辉赔偿的款额应当是8000元，一审认定的误工费、精神抚慰金过高，残疾器具辅助费不应支持。
被上诉人李永辉辩称，本案与李汉国、李高全没有关系，主要责任在覃坤清不在自己岗位，未按工作程序要求操作，在没有断电情况下清洗引起，发生意外是覃坤清自己造成的。覃坤清是由其招来工作的，工资也是由其发放，是其要求李汉国送覃坤清到医院的，使用的是其的车辆，在医院李汉国是帮其签名，钱是其拿了李汉国的银行卡去支付的。
覃坤清向一审法院起诉请求：判令被告李高全、李汉国连带赔偿原告因本案事故造成损失：407960.37元(其中医疗费53002.26元,住院伙食补助费3000元,营养费3000元,护理费13647.28元,误工费40065.83元,残疾赔偿金60520元，残疾器具辅助费172500元，被抚养人生活费46725元，精神损害抚慰金30000元，交通费1000元，鉴定费1500元，已付17000元，尚欠407960.37元给原告覃坤清。
一审法院认定事实：2013年9月15日，广西玉林天龙木业有限公司（甲方）与李汉国（乙方）签订一份场地租赁合同，合同约定第一条位置、功能及用途：（一）甲方将位于天龙木业的车间一幢及部分机械设备出租给乙方。（二）乙方用以生产夹板。进行经营生产前，乙方必须自行办理好相关经营手续。如乙方需要转变使用功能，须经甲方书面同意。（三）租赁物以包租方式出租，由乙方自行管理并承担管理、修缮等费用。（四）租赁物不能以任何形式转租。第二条租赁期：（一）租赁期限3年，即从2013年9月20日起至2016年9月19日。第三条租赁物的交付：（一）从本合同签订之日起算，甲方开始向乙方计收租金。（二）本出租合同签订之日起，乙方同意按租赁物的现状承租。第四条有关租赁费用：1、租金从合同生效之日起至第叁年期满，租金标准为每年人民币20000元。2、水电费、税金等与乙方生产活动及承租产生的有关费用由乙方负责。本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力。李汉国与玉林天龙木业有限公司签订租赁合同不久，李汉国将其租赁新圩镇下坡的木材加工场地和机械设备出租给李永辉使用，并于2013年12月20日签订一份租赁合同。合同约定，李汉国（甲方）将仅位于新圩镇下坡村木材加工场地和机械设备出租给李永辉（乙方）使用。一、出租场地面积约2500平方米；二、出租的主要设备名称及数量：涂胶机3台，锅炉设备一台，热压机两台，冷压机三台，烘干机一台，叉车两台，全自动切边机一台，砂光机一台。三、出租期限共5年，自2014年1月1日起至2019年1月1日止；四、租赁数额及支付方法：每月租金共25000元，乙方必须在每月5日前一次性付清租金给甲方，否则，每逾期1天，乙方必须支付200元违约金给甲方；五、乙方必须注意安全生产，爱护甲方的场地和机械设备，否则必须承担赔偿责任；六、合同期满后，乙方必须将场地完好无损地交付给甲方，否则必须承担损害赔偿责任。七、本合同一式两份，甲、乙方各执一份为凭，必须严格遵守。甲方李汉国与乙方李永辉均在租赁合同上签字。2014年6月16日，原告覃坤清到被告李永辉经营的新圩镇下坡村天龙木业公司场地胶合夹板厂工作，由李永辉与李永华负责安排工作，负责从事排版工作，五人一组，下班前要清洗机器，工资按日计算，每天按60元计算，双方没有签订有劳动合同。2014年10月14日，原告覃坤清在清洗混筒机时手被吸入机器搅断。事故发生后，由被告李汉国开车将原告覃坤清送到北流市人民医院抢救治疗，当天转到玉林市字会医院住院治疗，入院时经医院诊断为：右手掌毁损伤，至2014年10月14日好转出院，住院91天，共用去医疗费53002.26元，住院期间，原告覃坤清由其丈夫林达荣护理。出院时医嘱:1、注意保护右手掌残端创面；2、若有病情变化，我科随诊。住院期间，被告李汉国为原告覃坤清支付了17000元医疗费，李永辉支付了4000元伙食费，共计21000元给原告覃坤清，其余医疗费及其它损失至今没有赔偿。2015年9月17日，原告覃坤清向玉林市公义司法鉴定所申请伤残评定，玉林市公义司法鉴定所于2015年9月23日作出玉公法鉴所[2015]医鉴字第2015-137号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人覃坤清因本次意外事故损伤后遗右手五指缺失的伤残等级为VII（七）级伤残。2015年9月19日,原告覃坤清委托德林义肢矫型康复器材有限公司玉林分公司伤残辅助器具配置证明书,处理意见:（1）根据覃坤清的年龄、残肢及身体状况等，其适合配置以下国产普及型产品：普通前臂肌电手，型号BEPD008，价格壹万捌仟元（￥18000元），该产品正常使用情况下每肆年更换一次，每贰年维修一次，维修费为贰仟伍佰元整（￥2500元）。（2）初次装配时间约为20天（包括残肢康复理疗及义肢训练）；（3）伤残辅助器具装配年限：为从定残之日起到我国人均寿命75岁）。原告申请伤残鉴定后，要求被告李汉国赔偿，因双方未能达成赔偿协议，原告于2015年10月份诉至法院，要求被告李高全、李汉杰赔偿损失。2016年4月25日，原告覃坤清向法院提出撤诉申请。法院于2016年4月25日作出（2015）北民初字第2521号民事裁定书，裁定：准许原告覃坤清撤回起诉。在庭审中，原告覃坤清明确表示，如果本案与被告李永辉存在劳务关系或雇佣关系，主动放弃要求被告李永辉承担本案民事责任。事故发生前，覃坤清工资是由被告李永辉负责发放。另查明,原告覃坤清被扶养人有两个,分别是其两个儿子,其中林潇系1999年9月3日出生,林浪系2003年8月28日出生。根据原告主张《广西壮族自治区2015年度道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》进行计算，原告的损失有：医疗费53002.26元（有欠款通知单为据），住院伙食补助费9100元（住院病历记载住院天数91天，每天按100元计算），误工费31933.3元（从2014年10月14日事故发生时至2015年9月22日定残前一天，共计343天，每天按原告主张74.17元计算）,护理费8472.1元(住院91天,每天按原告主张74.17元计算),残疾赔偿金60520元(赔偿20年,每年按原告主张7565元计算,七级伤残按40%计算),残疾器具辅助费166750元（原告于2015年9月23日定残时为46周岁，至人平均寿命75周岁止为30年，4年更换1次，则更换7.25次，每次安装普通前臂肌电手价格为18000元，18000元/次×7.25次=130500元；每2年维修一次，则维修14.5次，每次维修价格为2500元，2500元/次×14.5次=36250元，共计166750元），被扶养人生活费26700元（被扶养人林潇在定残时为16周岁，抚养时间为2年，每年生活费每年按6675元计算，覃坤清负担二分之一；儿子林浪事故发生时为12周岁，抚养时间为6年，每年的生活费每年按6675元计算，覃坤清负担二分之一），鉴定费1500元（有鉴定费发票为据），上述损失合计357977.66元。被告李汉国已支付17000元，李永辉支付了4000元，共计支付了21000元。本案事故造成原告覃坤清构成七级伤残，给原告造成巨大精神痛苦和精神创伤，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，理由正当，依法应予支持。精神损害抚慰金，根据被告的过错程度及经济承担能力，本案确定为10000元。
一审法院认为，本案争议焦点是1、被告李高全、李汉国作为本案被告是否适格；2、原、被告之间是什么关系，是雇佣关系还是劳务关系；3、原告起诉是否超过法律规定诉讼时效；4、原告主张损失是否符合法律规定；5、本案原告是否存在过错，应否承担责任，责任如何承担。关于李高全、李汉国作为本案诉讼主体是否适格问题。根据原告覃坤清主张及事故发生后李汉国将覃坤清送到医院抢救治疗并支付医疗费的事实，可以证明覃坤清受到损害与李汉国具有直接利害关系，李汉国作为本案诉讼主体被告是符合法律规定。覃坤清认为李汉国经营胶合地板厂与李高全有直接利害关系，其作为本案诉讼主体被告也是适格。被告李高全、李汉国抗辩，其作为本案诉讼主体被告不适格，理由不成立，依法不予采纳。关于原告覃坤清与被告李高全、李汉国、李永辉之间是什么关系，是雇佣关系还是劳务关系。根据原告覃坤清在法庭陈述事实，其本人到新圩镇下坡村天龙木业公司胶合夹板厂是被告李永辉安排工作，并由被告李永辉负责发放工资，事故发生后，被告李永辉也支付了部分费用给原告覃坤清，而且被告李永辉也承认新圩镇下坡村天龙木业公司胶合夹板厂是其本人经营，结合原告陈述事实及被告李永辉承认事实，依法应认定新圩镇下坡村天龙木业公司胶合夹板厂是被告李永辉个人经营。原告覃坤清与被告李永辉之间均存在一种劳务关系，覃坤清在胶合夹板厂工作时受伤，双方之间没有签订有劳动合同，双方之间也没有事实劳动关系，根据原告覃坤清陈述其到被告李永辉经营的胶合夹板厂工作，在清洗涂胶机过程中因操作不慎将手指吸入机器中导致手指受到损害，覃坤清与李永辉之间是存在着劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告李永辉作为胶合夹板厂经营者，没有对使用涂胶机操作尽到安全保障义务，导致覃坤清受到损害应承担主要责任，原告覃坤清在使用涂胶机前没有按操作规程要求清洗涂胶机，造成自已受到损害也有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”和《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”的规定，原告覃坤清也应承担相应民事责任，综合双方过错程度，依法确认原告承担30％的民事责任，被告李永辉承担70%的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”的规定，原告自愿放弃不要求被告李永辉承担本案民事赔偿责任，是当事人处分自己民事权利和诉讼权利，不违反法律规定，依法予以准许。原告请求被告李汉国、李高全承担本案民事责任，因缺乏事实依据和法律依据，理由不成立，依法不予支持。关于原告覃坤清起诉是否超过法律规定诉讼时效问题。原告覃坤清于2014年10月14日受伤住院至2015年1月13日出院，并于2015年9月3日申请伤残等级鉴定，导致诉讼时效中断法定事由，至2016年6月3日向法院提起诉讼，并没有超过法律规定1年诉讼时效。被告抗辩，原告从2014年10月14日受伤至其起诉已超过法律规定诉讼时效，证据不充分，理由不成立，依法不予采纳。综合上述，原告请求被告李汉国、被告李高全承担本案连带赔偿责任，因缺乏事实依据和法律依据，理由不成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告覃坤清的诉讼请求。案件受理费7420元（原告覃坤清缓交），由原告覃坤清负担。
一审诉讼期间，李汉国、李高全在2016年8月28日第一次开庭时主张没有租用过广西玉林天龙木业有限公司的厂房经营胶合地板业务及相关业务，也从来未开办过与胶合地板业务相关的工厂，发生事故后李汉国并没有开车送覃坤清到医院，也没有签名垫付医疗费用，与覃坤清并没有雇佣关系。第一次庭审结束后，覃坤清到玉林市字会医院调取其住院期间的病历材料，载明2014年10月14日李汉国以同事的身份在授权委托书上签名并同意手术，一审法院于2016年11月28日组织双方进行质证，针对病历中李汉国签名的授权委托书，李汉国、李高全称该厂的实际老板是李永辉，因李永辉没有小车，出于人道主义才送覃坤清去医院治疗，并当场提供了李汉国与李永辉的租赁合同。2017年3月8日李汉国、李高全申请追加李永辉参加本案诉讼，一审法院根据李汉国、李高全的申请通知李永辉参加本案诉讼。一审法院依职权到北流市工商行政管理局涉案工厂的工商登记情况，查明2014年5月12日北流市工商行政管理局作出《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准下列1个投资人（李汉国）出资，注册资本（金）50万元（人民币元），住所设在北流市的企业名称为广西北流市浩天林业公司。行业及行业代码：木材加工和木、竹、藤、棕、草制品业。投资人信息：股东（发起人）李汉国。预先核准的企业名称保留期至2014年11月12日。
二审中，当事人没有提交新证据。对本案当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于覃坤清工作的胶合地板厂系由谁经营管理的问题，北流市工商行政管理局作为行政主管部门，对从事经营活动的单位、个人进行监督管理，其登记的材料是单位、个人从事经营活动的真实情况反映，李汉国在一审期间提供其与李永辉签订《租赁合同》的内容，与工商部门载明李汉国当时正在筹备成立公司的情况不符，本院不予采信，本案覃坤清工作的厂房是李汉国向玉林天龙木业有限公司租赁的，相关的设备也是由李汉国出资购置的，本案事故发生在李汉国向工商部门申请并取得批准筹备成立公司期间，本院认定涉案的胶合地板厂系由李汉国经营管理。一审法院查明的事实除认定李汉国将涉案的厂房设备租赁给李永辉经营使用及对覃坤清的误工费损失计算有误外，其余事实基本属实，本院予以确认。另查明，李汉国与玉林天龙木业有限公司签订合同租赁了涉案的厂房后，出资购置了部分设备，并向北流市工商行政管理局申请成立广西北流市浩天林业公司，2014年5月12日北流市工商行政管理局作出《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准下列1个投资人出资，注册资本（金）50万元（人民币元），住所设在北流市的企业名称为广西北流市浩天林业公司。行业及行业代码：木材加工和木、竹、藤、棕、草制品业。投资人信息：股东（发起人）李汉国。预先核准的企业名称保留期至2014年11月12日。广西北流市浩天林业公司最终未能成立。李永辉是涉案胶合地板厂的管理人员。本案事故发生后，李汉国当即开车送覃坤清到北流市人民医院抢救治疗，当天转到玉林市字会医院住院治疗，在玉林市字会医院期间李汉国还以同事的名义在授权委托书上签名同意对覃坤清进行手术治疗，李汉国分别于2014年10月14日19时21分、21时40分、2014年10月20日21时53分三次预交了2000元、10000元及5000元医疗费。2015年1月13日覃坤清出院，出院时情况：一般情况良好，创面植皮存活，有较多结痂，无渗出，无脓性分泌物。医嘱：注意保护右手掌残端创面，若有病情变化，我科随诊。覃坤清的误工费损失为9000元。
本院认为，覃坤清在李汉国筹备成立的广西北流市浩天林业公司工作期间，因操作不当发生手被吸入机器搅断受伤的事件，此事实清楚，由于广西北流市浩天林业公司未能成立，故与覃坤清未能形成劳动合同关系，而是劳务雇佣关系，相关责任依法则由公司的设立人李汉国承担。对覃坤清在从事雇佣活动中受伤造成的损失，李汉国作为雇主未尽到安全生产管理责任存在过错，覃坤清未注意安全操作也存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，本院确定由覃坤清自负30%的责任，由李汉国赔偿70%。一审法院认定覃坤清的损失医疗费53002.26元、住院伙食补助费9100元、护理费8472.1元、残疾赔偿金60520元、被扶养人生活费26700元、鉴定费1500元，证据确凿，计算标准，双方均无异议，本院予以确认。覃坤清在本案受伤致残，治疗期间的确存在误工损失，出院时覃坤清虽未全愈，但覃坤清也未能提供出院后持续误工的证据，一审法院计算覃坤清的误工损费失至定残前一天，缺乏依据，对此，本院根据覃坤清伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.6.2“断指：误工60-90日，护理30-90日，营养30-60日。多指离断可视临床治疗情况确定”的规定，酌情确定本案覃坤清的误工期为150天，按覃坤清事故发生前每天60元的工作收入计算，误工费损失为9000元。覃坤清的伤残情况经德林义肢矫型康复器材有限公司玉林分公司检查，需要配置残疾辅助器具，对此李汉国、李高全虽提出异议，但不能提供足以反驳的证据，不能成立，一审法院计算确定覃坤清的残疾器具辅助费损失为166750元，计算准确，本院予以采纳。覃坤清请求赔偿营养费及交通费损失，因未能提供切实证据，本院不予支持。覃坤清的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、误工费、残疾器具辅助费损失合计335044.36元，应由李汉国按70%的责任赔偿234531.05元。覃坤清因本次事故造成七级伤残，的确给其造成精神上创伤，其请求赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，对此本院酌情支持10000元，上述款项244531.05元，扣除李汉国垫付的17000元及通过李永辉给付的4000元，李汉国尚应赔偿223531.05元给覃坤清。李汉国主张李永辉另支付给覃坤清的款项为8000元并无证据证实，本院不予支持。覃坤清请求李高全承担本案赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，覃坤清的上诉请求部分成立，对合理的主张，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销北流市人民法院（2016）桂0981民初1252号民事判决。
二、被上诉人李汉国应在本判决生效之日起十日内赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、误工费、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金合计223531.05元给上诉人覃坤清。
三、驳回上诉人覃坤清的其他诉讼请求。
案件一审受理费7420元，由上诉人覃坤清负担3354元，被上诉人李汉国负担4066元；案件二审受理费7420元，由上诉人覃坤清负担3354元，被上诉人李汉国负担4066元。
本判决为终审判决。
审判长 韦子荣
审判员 潘斌发
审判员 谭 政
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二〇一七年八月三十日
书记员韦以欣