浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1550号
上诉人（原审原告）汪某某。
被上诉人（原审被告）金华市××仕装饰工程有限公司
，住所地金华市××街××号。
法定代表人孙某。
委托代理人（特别授权）朱某某。
上诉人汪某某因与被上诉人金华市××仕装饰工程有限
公司（以下简称名××装饰公司）劳动争议纠纷一案，不服浙
江省金某某婺城区人民法院（2010）金婺初字第159号民事判
决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本
案，现已审理终结。
原审原告汪某某诉称，原告于2008年开始进入被告单位
从事施某某工作，双方一致未签订书面劳动合同。施某某主要
是代表公某对装修工地进行管理，并在公某的安排下按公某制
定的品牌和地点采购部分材料。双方曾口头约定，原告在2005
年至2007年期间每月工资为1000元，2008年1月1日后开始实行
新的工资标准（每月发放底薪2000元＋6％的提成）。进入被
告单某某作至今，原告多次请求，但被告一直拒绝与原告签订
书面劳动合同，并且拒绝给原告交纳社会保险费用。原告的工
资从2008年1月起未发，部分装修工地的施工提成未发，仅有
被告单位法定代表人孙某签字确认的欠条。因被告拖欠工资等原因，原告不得不于2009年6月底离开公某。根据《劳动合同
法》等法律规定，用人单位没有与原告签订书面劳动合同，依
法应付双倍工资。故被告应在2008年1月1日以后每月向原告支
付双倍工资。现原告请求：1．判令被告支付头前的2008年1月
至2009年6月期间的工资76300元（两张欠条的数字加2009年1
月至6月每月两千的工资）、退还押金5000元（2008年6月9日
欠条中的木工押金）、因未签书面劳动合同而加倍支付的工资
76300元；2．判令被告支付拖欠工资的经济补偿金19075元（
拖欠工资数额的25％）、赔偿金38150元（拖欠工资数额的50
％）；3．判令被告为原告补办社会保险并缴纳社会保险费；4
．判令被告支付解除劳动合同的经济补偿金8000元（4个月的
工资）；5．判令被告承担本案诉讼费用。
原审被告名××装饰公司辩称，1．双方不存在劳动合同
关系，仅有劳务承包关系，所以并未签订劳动合同，诉状中原
告称2005年进入被告单某某作不属实，每月工资2000元也不属
实，本案原告并非仅为被告人经营，属于承包形式，且原告也
有一批人员为其工作，由原告发放工资，所以原、被告之间不
存在劳动关系；2．因原、被告之间不存在劳动关系，所以原
告的诉请不合理，不存在原告2008年1月至2009年6月期间的工
资两千元未发的事实，也从未收取过任何押金；3、双方不存
在劳动关系，被告方没有义务为原告办理社保手续；4、双方
不存在劳动关系，不存在拖欠工资的问题，更无需要支付双倍
补偿金。综上，请求法庭驳回原告的诉请。
原判认定，原告汪某某于2005年开始在被告名××装饰公司从事施某某工作，双方一直未签订任何协议。原告工作期
间以被告名义对装饰工程实施管理，并负责部分材料的购买和
人员的招用管理，原告以填写领付款凭证形式向被告领取材料
款和劳务费。被告将原告负责施工的工程收支相抵，并扣除相
关税收、费用后，作为承包款支付给原告。2008年1月10日-
2009年3月30日期间，被告以水泥款、材料款及劳务费名义共
向申请人支付了278251元。2008年1月7日-
2009年1月15日期间，原告以劳务费名义从被告处领取了现金3
5677元。原告于2009年9月11日向金某某劳动争议仲裁委员会
申请劳动仲裁，该委根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁
法》第二条之规定，于2009年12月18日作出金市劳某某办案字
（2010）第64号仲裁裁决书，双方不存在劳动关系，双方之间
争议不属于某动争议仲裁委员会受案范围，驳回汪某某全部仲
裁请求。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的
事实有责任提供证据加以证明。原告提供的证据不足以证明其
与被告名××装饰公司存在劳动关系，其要求该公某支付拖欠
的工资、经济补偿金、赔偿金、补办社会保险等请求，没有事
实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法
》第六十四条之规定，判决：驳回原告汪某某的诉讼请求。本
案受理费5元（已减半收取，原告已预交），鉴定费18000元（
被告已预交），由原告汪某某负担。
宣判后，原审原告汪某某不服，向本院提起上诉称，一
、一审判决采信南京东某司某某定中心作出的司某某定意见错误。东某司某某定中心作出的鉴定结论不客观，其真实性、关
联性、合法性均有重大缺陷，它对本案不具有证明效力。理由
：1、鉴定结论不明确。该份鉴定意见的结论表述为：“2008.
6.9的《欠条》上正文字迹应在该《欠条》上签名字迹金华孙
某2008.6.9之后一段较长时间形成”；“从2008年6月份到200
9年1月3日的《欠条》上正文字迹应系签名字迹孙某之后一段
时间形成”。鉴定结论中的“应在”、“应系”二词明显是推
测性用语，反映了鉴定结论仅是鉴定人的主观推测。2、鉴定
方某不科学。（1）鉴定机构选定的比对样本不符合规定。（2
）检验过程没有详细的数据体现。（3）检验过程的严谨性、
专业性不足。3、鉴定程序不合法。（1）第二次鉴定的启动程
序不合法，本案不符合重新鉴定的情形。（2）鉴定机构的选
择不合法。（3）被上诉人没有按照规定时间缴纳鉴定费，应
视为放弃鉴定申请。二、一审判决认定双方当事人之间不存在
劳动关系错误。上诉人从2005年开始在被上诉人公某担任施某
某，双方虽未签订书面劳动合同，但上诉人听从被上诉人的指
派，代表被上诉人对工地进行管理，并在公某的安排下按公某
指定的品牌和供应商采购部分装璜材料。期间涉及的一些货款
结算，泥工、木工工资支付等工作也由施某某出面代表公某处
理。被上诉人按固定底薪和提成给上诉人发工资，上诉人与被
上诉人之间是管理与被管理的劳动关系。综上，请求二审法院
依法撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人名××装饰公司答辩称，一、原判认定事实清
楚，证据确实充分、程序某某。二、东某司某某定中心作出的鉴定报告结论合理、方某某学、程序某某。（一）鉴定方某某
学。1、鉴定机构选取比对样本符合鉴定要求。《关于对外委
托文件制成时间鉴定有关事项的通知》中没有关于“用于某某
文件制成时间的检材与样本必须在纸张、墨水、保存环境等方
面相同”的规定。而且要做到样本与检材在纸张、墨水、保存
环境等方面完全一致，也是不可能的。鉴定人在一审出庭接受
质询时，已明确表示本案中样本物质种类与检材的物质种类基
本相同。2、鉴定报告得出的结论有科学实验的支撑。本案是
对两份《欠条》中正文与签名的形成时间先后进行鉴定，属于
对文件相对制成时间鉴定。鉴定采用溶解力测定实验和薄层色
谱实验等目前国内文书鉴定领域较普遍适用的检验方某，根据
溶解力和溶解率越低，挥发性有机成分含量变化越大，字迹形
成时间越早，反之形成时间越迟的规律，检验过程采用参照物
对比，以《欠条①》黑色水笔书写的正文字迹与样本正文字迹
对比，《欠条①》蓝色圆珠笔书写的签名字迹与样本签名字迹
对比，《欠条②》正文字迹与签名字迹白行对比，观察它们各
自的溶解力、溶解率和挥发性有机成分含量的变化，从而不需
要数据支持便可一目了然地得出明确结论，即两份《欠条》正
文字迹均在签名字迹之后一段时间形成。3、检验过程某某、
专业。（三）本案鉴定程序某某。1、第二次鉴定属于补充鉴
定，启动程序符合规定。名××装饰公司第1次提出鉴定申请
的请求为“对两份《欠条》中签名的真伪及签名字迹与主文字
迹形成的先后时间进行鉴定”，而第一次鉴定的结果只满足上
诉人请求的第一项，即只鉴定出签名系同一人笔迹，对签名字迹与主文字迹形成先后时间无法鉴定。故只得申请法院进行补
充鉴定，要求对“两份《欠条》中落款签名与主文内容形成时
间的先后进行鉴定”。2、第二次鉴定鉴定机构选择合法。本
案是对文件制成时间的鉴定，根据浙江省高级人民法院规定，
此类鉴定须经其批准方能予以鉴定，而第二次鉴定正是经省高
院批准，由法院指定的鉴定机构进行鉴定的，程序某某。3、
关于某某费，名××装饰公司是在规定时间内缴纳的。三、上
诉人与金华市××仕装饰工程有限公司之间不存在劳动关系。
综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判
决。
二审经审理，查明的事实与原判认定的事实一致，本院
予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点，一是名××装饰公司
是否尚欠汪某某工资以及提成；二是双方之间是否存在劳动关
系。汪某某主张名××装饰公司欠其工资及提成的主要证据是
二张有“孙某”签名的欠条，该二张“欠条”经原审法院委托
南京东某司某某定中心鉴定，鉴定结论为，二张欠条上正文字
迹应在该欠条上签名字迹“孙某”之后一段时间形成。该鉴定
报告系具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，且程序某某
。另从本案上诉人所提供的二张欠条的形式看，该二张欠条在
形式上存在瑕疵，因此，上诉人主张金华市××仕装饰工程有
限公司尚欠其工资以及提成的依据不足，本院不予支持。关于
上诉人与金华市××仕装饰工程有限公司是否存在劳动关系的
问题。从本案可以看出，上诉人所从事的工作并非仅为被上诉人经营，也有一批其他人员为其工作，由上诉人支付工资，上
诉人从被上诉人处所获取得的收入具有承包性质，故上诉人与
被上诉人之间不存在管理与被管理的劳动关系。综上，依照《
中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）
项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人汪某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 骆定进
审 判 员 陶仙琴
审 判 员 陈旻尔
二〇一〇年十二月十七日
代书记员 朱丽敏