新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2017）新2327民初2405号原告：柯某1，男，1987年3月10日出生，回族，小学文化，农民工，户籍地：宁夏西吉县，现住新疆维吾尔自治区。原告：柯某2，男，2010年9月4日出生，回族，小学文化，学生，户籍地：宁夏西吉县，现住新疆维吾尔自治区。法定代理人：柯某1，男，1987年3月10日出生，回族，小学文化，农民工，户籍地：宁夏西吉县，现住新疆维吾尔自治区。系原告柯某2父亲。原告：柯某3，男，2014年2月15日出生，回族，学龄前儿童，户籍地：宁夏西吉县，现住新疆维吾尔自治区。法定代理人：柯某1，男，1987年3月10日出生，回族，小学文化，农民工，户籍地：宁夏西吉县，现住新疆维吾尔自治区。系原告柯某3的父亲。以上原告的共同委托诉讼代理人：程钰，新疆明笃律师事务所律师。以上原告的共同委托诉讼代理人：周盛荣，新疆明笃律师事务所律师。被告：郁恒安，男，1989年4月2日出生，汉族，大学文化，个体工商户，户籍地：新疆维吾尔自治区昌吉市。被告：新疆亨通建设工程有限责任公司。住所地：新疆昌吉州昌吉市宁边西路286号（115区1丘**栋*号）。法定代表人：敬守攻，该公司经理。委托诉讼代理人：郁恒安，该公司职员。原告柯某1、柯某2、柯某3与被告郁恒安、新疆亨通建设工程有限责任公司（以下简称亨通公司）之间提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，依法适用简易程序于2017年11月8日、2017年11月17日公开开庭进行了审理。原告柯某2、柯某3的法定代理人柯某1，原告柯某1、柯某2、柯某3的共同委托诉讼代理人程钰、周盛荣，被告郁恒安、被告亨通公司的委托诉讼代理人郁恒安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柯某1、柯某2、柯某3向本院提出诉讼请求：一、判令被告郁恒安赔偿下列损失的80%，即赔偿173419.76元（216774.7元×80%），当庭变更为140153.46元的80%，即赔偿112122.77元，并由被告亨通公司承担连带赔偿责任。二、判令被告承担本案诉讼费。具体损失如下：1、医药费26728.8元；2、伤残赔偿金31125.71元[20366.36元（10183.18元/年×20年×10%）；被抚养人柯某2生活费4552.35元（8277元/年×11年÷2×10%）；被抚养人柯某3生活费6207元（8277元/年×15年÷2×10%）]；3、误工费63000元（350元/天×180天）；4、护理费8000元（100元/天×80天）；5、营养费1500元（25元/天×60天）；6、后期治疗费7000元；7、鉴定费2180元；8、交通费600元；9、复印费18.2元。以上合计216774.70元。事实与理由：2017年初，被告新疆亨通建设工程有限责任公司（以下简称亨通公司）承包了吉木萨尔县公铁衔接性交通枢纽配套项目1号商业、2号商业工程，后被告亨通公司将该工程分包给了被告郁恒安。原告从事搭建脚手架工作已经七年，有搭建脚手架的从业资格证，资格证今年3月到期未审验。2017年4月，原告经他人介绍，在被告郁恒安承建的吉木萨尔县公铁衔接性交通枢纽配套项目1号商业、2号商业工程中从事搭建脚手架工作。2017年6月18日11时许，原告在搭建脚手架的施工中，因搭建的钢管架子倒塌将原告砸伤住院治疗。出院后，经法医鉴定，原告的伤情构成十级伤残。因原告系在提供劳务过程中受伤，根据《侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对原告的各项损失，应当被告郁恒安与亨通公司承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，现诉诸法院，请求法庭依法判处。被告郁恒安、亨通公司辩称,1、原告在享通公司承包的吉木萨尔县公铁衔接性交通枢纽配套项目1号商业、2号商业工程施工过程中受伤属实，事故发生后，被告郁恒安向原告柯某1支付工资15000元。2、郁恒安是亨通公司在该项目部负责人，原告承包被告亨通公司的基坑围护搭建脚手架工作，原告对于所承包的搭脚手架这部分工作由原告负责。本院经审理认定事实如下：2017年初，被告亨通公司承包了吉木萨尔县公铁衔接性交通枢纽配套项目1号商业、2号商业工程（吉木萨尔县新客运站），被告郁恒安是被告亨通公司在该项目部负责人。2017年4月，原告经他人介绍，在被告亨通公司承建的吉木萨尔县公铁衔接性交通枢纽配套项目1号商业、2号商业工程中从事搭建脚手架工作。原告柯某1与被告郁恒安口头约定原告搭建脚手架按照平方计算，但未约定每平方按多少钱计算。2017年6月18日上午11时许，原告柯某1在被告亨通公司在吉木萨尔县新建客运站工地上与三名工人一起搭建基坑围护搭脚手架过程中，因为连接杆没有拉紧，导致7-8根约50-60米长的脚手架钢管倒塌将原告砸伤。原告受伤后，被告郁恒安向原告支付了此前工资15000元。原告受伤当日被送往吉木萨尔县中医院治疗，诊断印象：右胫骨骨折。治疗建议：1、请给饮食，患肢制动；2、7天后复查；3、不适门诊随访。支出门诊费953.59元。2017年6月19日原告柯某1入住新疆医科大第六附属医院治疗，于2017年7月4日出院，出院诊断为：右侧胫骨平台骨折。出院注意事项：1、带石膏出院者如发现石膏松动或变软、远端处肢体感觉麻木、肢体发凉等应及时复诊；2、加强患肢免负重功能锻炼；在固定期间以股四头肌锻炼为主，固定解除后以膝关节屈伸活动为主，主动锻炼和被动锻炼结合；3、多食钙丰富，高蛋白、富营养食品；如：肉、蛋、动物内脏、豆制品等；防止骨质疏松，促进骨折愈合；4、患肢免负重3个月，待摄X线片检查后酌情决定能否负重行走；避免过早、过度负重导致内固定物断裂失效；5、术后前3个月每月复查X片，此后每3个月复查一次，待骨折完全骨性愈合方能去除固定物；若有不适，随时门诊复查；6、休息三个月。支出医疗费25775.21元。2017年9月21日新疆明笃律师事务所委托新疆天诚司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人柯某1因外伤致：（一）伤残程度评定：右侧胫骨平台骨折，遗留右膝关节功能丧失33.33%，属十级伤残；（二）后期医疗费评定：右侧胫骨平台骨折内固定金属物取出的住院手术费用为7000元；（三）误工期、护理期及营业期评定：从受伤之日起，误工期评定为150日，护理期评定为60日，营业期评定为60日；内固定取出住院手术的误工期评定为30日，护理期评定为20日。支出鉴定费2180元。被告认可原告误工费标准按新疆城镇居民人均可支配收入标准计算。上述事实，双方当事人没有争议，本院予以确认。当事人争议事实，原告柯某1、柯某2、柯某3提供下列证据：1、原告方提供常住人口登记卡三份，证实：原告主体身份及两名被抚养人生活费的计算依据。被告郁恒安、亨通公司质证认为，真实性、关联性均不认可。本院经认证认为，对该证据的真实性、关联性、合法性综合全案予以分析认定。2、新疆医科大学第六附属医院住院病案及费用清单各一份，出院证、诊断证明各一份，证实：原告发生事故后在新疆医科大学第六附属医院住院治疗的情况。被告郁恒安亨通公司质证认为，真实性、关联性均不认可。本院经认证认为，对该证据的真实性、关联性、合法性综合全案予以分析认定。3、新疆医科大学第六附属医院住院费用结算票据及病历复印费票各一张，吉木萨尔县中医医院门诊收费票据一张，证实：原告支出医药费26728.8元，病案复印费18.2元。被告郁恒安亨通公司质证认为，真实性、关联性均不认可。本院经认证认为，对该证据的真实性、关联性、合法性综合全案予以分析认定。4、新疆天诚司法鉴定所鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，证实：原告的伤构成十级伤残，后期医疗费评定7000元，误工期评定为180天，护理期评定为80天，营养费评定为60天。支出鉴定费2180元。被告郁恒安亨通公司质证认为，真实性、关联性均不认可。本院经认证认为，对该证据的真实性、关联性、合法性综合全案予以分析认定。本院认为，本案争议的焦点：1、原、被告之间是否建立了劳务关系，对损失的发生原告自身是否负有过错。2、原告的各项损失是否合理。争议论点一：原、被告虽未签订书面劳务合同，但双方通过口头约定和实际履行的方式形成了事实的劳务关系，该工程的受益方为被告亨通公司。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事生产活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定，建筑工程被告直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质的承包单位。《侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第二十六条”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。从以上条款中可解读为：发包人、分包人承担的是一种过错责任。被告亨通公司将工程分包给不具有资质的原告，在施工过程中，造成人身损害，工程承包人被告亨通公司应予承担赔偿责任。鉴于原告对于损失的发生负有过错，可以减轻被告亨通公司的赔偿责任。原告柯某1在被告亨通公司工地搭建并指导搭建基坑围护脚手架过程中，因为连接杆没有拉紧，致使架子倒塌导致损害发生，原告柯某1从事搭脚手架工作七年，作为一名长期从事搭脚手架的工人，其实际指导现场施工，对搭脚手架未尽到安全注意义务，对损害的发生，是负有较大过错的。根据过错程度，确定原告40%的过错责任，对于原告的损失，被告亨通公司应予承担60%的赔偿责任。争议的焦点二：原告的各项损失是否合理。原告主张的损失：1、医药费26728.8元；2、伤残赔偿金31125.71元[20366.36元（10183.18元/年×20年×10%）；被抚养人柯某2生活费4552.35元（8277元/年×11年÷2×10%）；被抚养人柯某3生活费6207元（8277元/年×15年÷2×10%）]；3、误工费63000元（350元/天×180天）；4、护理费8000元（100元/天×80天）；5、营养费1500元（25元/天×60天）；6、后期治疗费7000元；7、鉴定费2180元；8、交通费600元；9、复印费18.2元。以上合计140153.46元，要求被告赔偿80%，即赔偿112122.77元。原告主张的医药费26728.8元、伤残赔偿金31125.71元、护理费8000元、营养费1500元、后期治疗费7000元、鉴定费2180元、交通费600元、复印费18.2元符合法律规定，本院予以支持。原告主张的误工费63000元（350元/天×180天），未提供证据证实其三年平均收入达到350元，故对其主张的误工费标准以其未提供证据予以佐证，而不予支持。被告当庭认可原告误工费标准按城镇居民人均可支配性收入177元/天计算，本院予以采信，根据原告受伤部位和鉴定意见，对误工天数180天予以确认支持，原告误工费核算为31860元。本院对原告的合理损失确定如下1、医药费26728.8元；2、伤残赔偿金31125.71元[20366.36元（10183.18元/年×20年×10%）；被抚养人柯某2生活费4552.35元（8277元/年×11年÷2×10%）；被抚养人柯某3生活费6207元（8277元/年×15年÷2×10%）]；3、误工费31860元（177元/天×180天）；4、护理费8000元（100元/天×80天）；5、营养费1500元（25元/天×60天）；6、后期治疗费7000元；7、鉴定费2180元；8、交通费600元；9、复印费18.2元。以上合计109012.71元，由被告亨通公司赔偿60%，即赔偿65407.63元。被告郁恒安作为被告亨通公司项目部负责人，故在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条、《最高人民法院》第十一条第二款、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告新疆亨通建设工程有限责任公司赔偿原告柯某1、柯某2、柯某3各项损失65407.63元，于判决生效后十日内给付；二、被告郁恒安在本案中不承担赔偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费3768元，减半收取1884元，由原告柯某1、柯某2、柯某3负担1292元，被告新疆亨通建设工程有限责任公司负担592元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判员 孙 建二〇一八年一月十六日书记员 赵雅琴