沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0102民初12675号原告：亓立华，女，1974年5月20日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：亓立军（原告弟弟），住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：刘艳敏，辽宁腾坤律师事务所律师。被告：北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司，住所地沈阳市和平区文萃路9号。负责人：罗俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：李欣，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：卞宇杰，辽宁常兴律师事务所律师。原告亓立华与被告北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司（以下简称“华联超市三公司”）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告亓立华及其委托诉讼代理人亓立军、刘艳敏，被告华联超市三公司委托诉讼代理人卞宇杰到庭参加诉讼。后依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告亓立华及其委托诉讼代理人亓立军，被告华联超市三公司委托诉讼代理人卞宇杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亓立华向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金6093元；2、判令被告支付工资差额14620.93元；3、判令被告支付加班费12648元；4、判令被告支付医疗费损失32076.15元、护理费4900元、住院伙食补助费4900元、交通费2849元；5、判令被告支付代通知金2031元；6、判令被告支付失业金损失2142元。事实和理由：原告于2014年11月到被告处上班，从事收款员工作。双方签订了劳动合同，缴纳了社会保险。工作时间为倒班制，具体为早班8点至14点，中班10点至18点，晚班12点到21点，每周休息一天。合同约定基本工资为1300元，但实际基本工资是1700元加绩效工资等组成，平均工资每月2031元。2015年3月7日，被告要求原告晚上7点加班盘点至23点，因工作量大，原告下班时感到腰部不舒服，次日吃药坚持到下班。到家后腰部疼痛难忍，被急救车送往沈阳市骨科医院检查治疗，诊断为腰部软组织损伤、腰间盘突出。经与被告沟通，被告同意到辽宁中医院住院治疗。2015年8月28日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局认定原告为工伤。后被保险机构告知医疗费不能报销，原告是辽宁中医院不属于工伤定点医院。期间，被告仅支付原告40%工资，剩余60%工资未支付。2016年4月，被告无任何理由口头辞退原告，未出具任何手续，也未办理失业金领取手续。现起诉至法院，请法院依法裁判。华联超市三公司辩称，经济赔偿金不适用于本案，依法不应当支付；工资差额不存在，原告在此期间没有付出劳动，不应当支付工资，也不应当支付差额；加班没有实际发生，不应当支付；医疗费、护理费、住院伙食补助费等并非因工伤产生，被告没有赔偿义务；代通知金不适用本案，不应当支付；失业金不符合法律规定，应当驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2014年12月6日入职被告处，从事收款员工作。双方签订了劳动合同，缴纳了社会保险。2015年3月7日，原告在工作中受伤。2015年3月8日，原告到沈阳市骨科医院诊治，被诊断为腰部软组织损伤和腰椎间盘突出，全休三天。2015年3月10日，原告到辽宁中医药大学附属医院诊治，被诊断为腰椎间盘突出症（血瘀气滞证），并于当日住院治疗，2015年3月27日出院。2015年4月11日至2015年4月26日、2015年5月20日至2015年6月6日，原告又两次到辽宁中医药大学附属医院住院治疗，诊断均与前次住院相同。后原告又到中国药科大学附属第一医院及沈阳沈河益康中医门诊部诊治。2015年8月28日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出沈和人社工认字[2015]第263号工伤认定书，仅对原告经沈阳市骨科医院诊断为腰部软组织损伤认定为工伤，对腰椎间盘突出未予认定。2016年3月10日，沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告所受工伤未达到伤残等级。原告自发生工伤后未再到岗工作，此后被告支付原告工资数额如下：2015年3月支付950.79元、4月支付752.89元、5月支付766元、6月至11月每月支付744.71元、12月支付696.71元、2016年1月支付928.71元、2月支付910.71元、3月支付1224元。2016年4月30日，被告以原告“医疗期满，无法正常工作，原告没与我公司沟通过要回来工作，也没再递交过请假条”为由解除与原告的劳动合同。双方由此发生争议，原告遂以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2016年10月11日作出沈和劳人仲字[2016]380号仲裁裁决，裁决“一、被申请人北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司支付申请人亓立华赔偿金、工资差额、代通知金合计3513元；二、驳回申请人其他仲裁请求。”原告不服，起诉来院。本院认为，关于原告主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费问题。根据工伤认定决定书，工伤认定部门仅对原告经沈阳市骨科医院诊断为腰部软组织损伤认定为工伤，其余部分未予认定。对原告在沈阳市骨科医院费用的报销，被告工作人员曾与原告委托代理人亓立军共同到社保经办部门递交材料，社保经办部门回复仅沈阳市骨科医院的费用可以报销，其他医院的费用无法报销，原告委托代理人亓立军将材料拿走，未能报销。被告对该部分费用未能报销并无过错，故无赔偿义务。原告在其他医院的治疗，未被认定为工伤或未经工伤认定，在此情况下，原告主张工伤待遇无法律依据，本院不予支持。关于原告主张的2015年3月至2016年4月工资差额问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，××救济费，××救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”2015年3月，仅3天为工伤医疗期，扣除社会保险后被告已支付原告950.79元，现被告同意支付3天工伤医疗期工资660元，本院予以支持。2015年4月至2015年8月为职工患病或非因工负伤治疗期间，扣除社会保险原告个人应承担的部分后，被告已支付的工资并不低于沈阳市最低工资标准的80%。2015年9月至解除劳动合同前，原告未提供劳动，亦不属于职工患病或非因工负伤治疗期间，用人单位是否支付工资由其自行决定，不存在工资差额问题。关于原告主张的违法解除劳动关系的赔偿金问题。原告自2015年3月发生工伤后未再上班，根据原告提供的病历记载，其最后一次诊治时间为2015年10月22日，诊疗过程仅系医生依原告要求开具药物，并未载明需休息字样。且根据原告在被告单位的工作年限，亦超过法定医疗期。医疗期满，原告未到被告处工作，被告以此为由于2016年4月30日解除劳动合同并无不当，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。但被告同意支付原告解除劳动合同补偿金1629元，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张的加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告既未能就其主张的加班事实提供证据加以证明，亦未能提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告主张的代通知金问题。本案系被告以原告医疗期满未到岗工作为由解除劳动合同，不符合法律规定的额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的情形，但被告同意支付1224元，本院予以支持。关于原告主张的失业金。被告解除与原告的劳动合同后，原告依法应享受失业保险金待遇，但被告未提供证据证明已为原告办理了失业保险金领取手续，故应赔偿原告的损失。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取３个月的失业保险金。累计缴费时间每增加１年，增加３个月的失业保险金。”原、被告劳动合同存续期限满１年不足2年，可领取３个月的失业保险金，原告主张2个月，系其权利处分，故被告应支付原告失业保险金损失2142元（1530元×70%×2）。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，判决如下：一、被告北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司于本判决生效后十日内支付原告亓立华工资差额660元元；二、被告北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司于本判决生效后十日内支付原告亓立华解除劳动合同补偿金1629元；三、被告北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司于本判决生效后十日内支付原告亓立华代通知金1224元；四、被告北京华联综合超市股份有限公司沈阳第三分公司于本判决生效后十日内支付原告亓立华失业保险金损失2142元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长  孙家君审判员  金春雷审判员  秦 斌二〇一七年六月十六日书记员  董悦冉本判决所依据的相关法律《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《辽宁省失业保险条例》第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取３个月的失业保险金。累计缴费时间每增加１年，增加３个月的失业保险金；累计缴费时间满５年不足10年的，从第５年开始，累计缴费时间每增加１年，增加１个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。