湖北省麻城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1181刑初304号
公诉机关湖北省麻城市人民检察院。
被告人江乐涛，男，1978年1月26日出生，汉族，湖北省麻城市人，初中文化，个体户，住麻城市。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年6月8日被麻城市公安局刑事拘留，2017年6月19日被依法执行逮捕，2017年7月13日被麻城市公安局取保候审。
辩护人邓岳，湖北光程律师事务所律师，执业证号14211200810218901。
麻城市人民检察院以麻检诉刑诉〔2017〕297号起诉书，指控被告人江乐涛犯合同诈骗罪，于2017年8月28日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。麻城市人民检察院指派检察员程月英出庭支持公诉，被告人江乐涛及其辩护人邓岳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
麻城市人民检察院指控：2016年3月7日，被告人江乐涛在未实际承接麻城市公园城上城工程的情况下，出示盖有该工程开发方湖北汤地置业投资有限公司财务专用章的假收据，虚构自己已通过用工程款折抵的方式取得麻城市城上城3幢1单元1701室的事实，与被害人吴某1签订代购房屋协议，骗取房款共计29.7万元，后将该款用于偿还个人债务及赌博。
2017年6月5日，被告人江乐涛在温州市鹿城区松台街道碧海云天浴室被民警抓获，且其家属已向被害人退还赃款20万元，并取得谅解。
公诉机关当庭出示了协议书、欠条、中国建设银行卡客户交易明细清单等书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据，并据此认为被告人江乐涛的行为已构成合同诈骗罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定予以惩处。
被告人江乐涛对起诉指控的事实无异议，亦无辩解意见。
辩护人辩称：1、被告人江乐涛到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；2、被告人家属已部分赔偿被害人经济损失，并达成协议，取得被害人谅解，可以从轻处罚；3、被告人家属愿意积极缴纳罚金，认罪态度好，可以从轻处罚；4、被告人因没有承接到工程才起意诈骗，主观恶性较小，可以从轻处罚。建议对被告人江乐涛适用缓刑。
经审理查明：2016年3月7日，被告人江乐涛在未实际承接麻城市公园城上城工程的情况下，向被害人吴某1出示一张伪造的收据，金额433125元，上面盖有“麻城汤地置业投资有限公司财务专用章”假印章（麻城市公园城上城工程的开发方为“湖北汤地置业投资有限公司”），虚构自己已通过用工程款折抵房款的方式取得麻城市城上城3幢1单元1701室的事实，与被害人吴某1签订代购房屋协议，骗取吴某1的房款共计29.7万元，后将该款用于偿还个人债务及赌博。
2017年6月5日，被告人江乐涛在温州市鹿城区松台街道碧海云天浴室被民警抓获。江乐涛家属已向被害人退还赃款20万元，并达成后期继续退赃及赔偿的协议，取得了被害人的谅解。
上述事实有已经庭审质证、认证的以下证据予以证实：
1、被告人供述和辩解
被告人江乐涛的供述，证实2016年正月的一天，吴某1通过他人介绍找江乐涛帮忙购买房屋。江乐涛介绍自己在麻城市公园城上城做工程，可以采用工程款抵房款的方式从开发商购得低价房屋，取得了吴某1的信任。吴某1按照江乐涛的要求向其转账3万元作为定金。后江乐涛让朋友夏某帮其在麻城市城上城预订了3栋1单元1701室，并预交定金5000元。后因江乐涛一直未补齐房款，城上城在催款无果后将房屋出售给了他人，并退还了定金。2016年3月6日下午，江乐涛向吴某1出示了一张伪造的收据，金额433125元，上面盖有“麻城汤地置业投资有限公司财务专用章”假印章，欺骗吴某1说已代其支付了该款。后吴某1按照江乐涛的要求向其转账26.5万元XXX，江乐涛将该款中的5.25万元用于还款，18.9万元用于澳门消费。2016年底，吴某1多次向江乐涛催要房屋未果后，到城上城核实，才发现自己被骗。
2、被害人吴某1的陈述，证实2016年正月初,吴某1经人介绍找到江乐涛，准备购买麻城市公园城上城一期3栋一单元1701室。江乐涛说其在麻城市城上城承包工程,但是工程款不好结,建议吴某1将购房的40万元给他,他可以用工程款抵房款,吴某1未答应。后江乐涛再次约吴某1见面,吴某1按江乐涛的要求通过银行转账支付了定金。2016年3月6日,江乐涛向吴某1出示了一张盖有“麻城汤地置业投资有限公司”印章模样的40万元的房款收据,吴某1又向江乐涛转账26.5万元。后吴某1多次电话催问交房时间,江乐涛一直推诿,吴某1心中生疑，遂到麻城公园城上城售楼部核实,才得知自己被骗。
3、证人证言
（1）证人周某、张某、江某的证言，均证实2014年因得知江乐涛出资系向他人借款，张某、周某等人当着江乐涛的面将江乐涛在麻城市公园城上城项目工程的股份转让给江乐涛的债权人。2015年江乐涛没有承接过麻城市公园城上城工程，江乐涛亦无麻城市公园城上城项目的股份。
（2）证人夏某、胡某的证言，均证实2016年江乐涛委托夏某预订麻城市公园城上城3栋1单元1701室，夏某交了5000元定金给胡某，后因江乐涛没有按时交纳房款，该房已经对外出售给他人。夏某知道该房是江乐涛帮其他人买的，江乐涛在澳门赌博输了钱。
（3）证人晏某的证言，证实湖北汤地置业有限公司没有用房子抵扣工程款给江乐涛，江乐涛出具给吴某1的购房收据复印件上的经收人“晏某”签字及印章均不是真实的。
（4）证人吴某2（吴某1之姑母）的证言，证实2016年吴某1、吴某2等人因购房一事与江乐涛见面，江乐涛说他可以用工程款抵扣房款。双方约定吴某1先支付30万元，剩余10万元分两年支付。2016年3月，江乐涛向吴某1等人出示了“麻城汤地置业投资有限公司”购房财务收据。
4、书证
（1）协议书两份、欠条一份，证实2016年3月7日，吴某1与被告人江乐涛签订了代购房协议；2017年2月19日，因被告人江乐涛未按约定交房，被告人江乐涛与吴某1之父吴某3签订了退款协议，并出具了欠条。
（2）收据一份，证实被告人江乐涛使用伪造的收据向吴某1证明已向麻城市公园城上城交纳房款。
（3）中国农业银行个人结算业务申请书、中国农业银行黄冈分行麻城支行营业部取款单、中国建设银行银行卡客户交易明细单、招商银行股份有限公司上海吴中路支行李世明细表，证实吴某1分三次向江乐涛银行转账26.5万元、1万元、2万元，并注明系购买麻城市城上城3-1-1701房款。
（4）麻城市公安局出具的出入境记录查询结果，证实2016年3月8日，被告人江乐涛前往澳门。
（5）湖北汤地置业投资有限公司出具的湖北中鑫城建设工程公园城上城项目抵房款清单及商品房买卖合同（预售），证实麻城市城上城3-1-1701没有署名为江乐涛的人办理抵房，该房屋已预售给其他人。
（6）协议书、收条及谅解书，证实案发后被告人家属与吴某1达成协议，赔偿吴某135万元，已经支付20万元，剩余款项按协议计划归还，吴某1对江乐涛的行为表示谅解。
（7）温州市公安局鹿城区分局派出所出具的到案经过、麻城市公安局出具的《情况说明》，证实被告人江乐涛的到案经过及江乐涛到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好。
（8）麻城市公安局出具的常住人口基本信息单，证实被告人江乐涛的基本身份情况。
（9）麻城市司法局社会矫正工作办公室出具的《审前社会调查材料》，证实被告人江乐涛平时表现良好，无前科，建议适用非监禁刑。
本院认为，被告人江乐涛以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，骗取对方当事人的财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。江乐涛骗取被害人的钱款共计29.7万元，属数额巨大，且不属“主观恶性较小”。江乐涛到案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。江乐涛的家属代为部分退赃，并与被害人签订了后期继续退赃及赔偿的协议，取得了被害人的谅解，可以从轻处罚。因此，辩护人的第1、2、3点辩护意见，本院予以采纳；第4点辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人江乐涛无犯罪前科，到案后认罪悔罪，取得了被害人的谅解，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，本院决定对其依法适用缓刑。辩护人的量刑建议，本院予以采纳。为维护社会主义市场经济秩序，依法打击犯罪，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人江乐涛犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。并处罚金三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范小曼
审 判 员 谢图友
审 判 员 屈良辉
二〇一七年九月二十五日
代书记员 聂 瑜