陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕01刑初22号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人刘继明，男，1990年10月28日出生于陕西省周至县，汉族，初中文化，捕前系周至县好德美食饭店领班，住周至县。2016年6月14日因本案被抓获，次日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于陕西省周至县看守所。
辩护人孟亚红，陕西金周律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2016）186号起诉书指控被告人刘继明犯故意伤害罪一案，于2017年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员王宝刚、代理检察员赵锦出庭支持公诉，被告人刘继明及其辩护人孟亚红到庭参加了诉讼。现已审理终结。
陕西省西安市人民检察院指控，2016年6月14日13时许，在周至县好德美食饭店内，被告人刘继明见服务员被害人李某11在玩手机，就上前揪住李某11的耳朵，李某11随即踢了刘继明一脚，刘继明在李某11的左脸上打了一耳光，并在李某11的背上打了一拳。刘继明发现李某11仍在继续玩手机，两人再次发生厮扯。厮扯中，双方相互掐住对方的脖子。僵持了一会儿，双方先后松手，李某11昏迷倒地。李某11经送医院抢救无效死亡。经鉴定：李某11符合被他人扼颈窒息而死亡。针对上述指控，公诉机关提供了以下证据：报案登记表、受案登记表及破案、抓捕经过；现场勘查笔录、辨认笔录及照片；视听资料；鉴定意见及尸检照片；证人证言；被告人供述等。
据此，公诉机关认为，被告人刘继明因琐事殴打他人，致人死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
庭审中，被告人刘继明对起诉书指控他的事实承认属实。其辩护人提出：1、被告人刘继明具有自首情节；2、被害人具有严重过错；3、被告人刘继明能积极对被害人进行施救且能积极赔偿被害人家属的物质损失，取得了被害人家属的谅解，建议对刘继明减轻处罚。
经审理查明，被告人刘继明系周至县好德美食饭店领班，被害人李某11系该饭店服务员。2016年6月14日13时许，刘继明发现李某11上班时间在玩手机，就上前揪李某11的耳朵，李某11随即踢了刘继明一脚，刘继明又在李某11的左面部打了一耳光，背部打了一拳。刘继明见李某11不听劝告仍在继续玩手机，即与李某11发生厮扯。厮扯中，双方互相掐住对方的脖子。李某11昏迷倒地。李某11经送医院抢救无效死亡。经法医鉴定：李某11符合被他人扼颈窒息而死亡。
上述事实，有公诉机关提交，经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、报案材料及抓获经过证明：2016年6月14日14时许，周至县公安局城关派出所接任某报案称，在周至县好德美食饭店有人打架，即出警赶赴现场。经现场调查，确定犯罪嫌疑人系刘继明。公安人员在周至县人民医院将嫌疑人刘继明抓获。
2、现场勘验检查笔录、现场方位图、平面图及照片证明：现场位于周至县南大街西侧的好德美食饭店。案发中心现场位于饭店内操作间、凉菜间外侧地面。
3、现场指认笔录及照片证明：被告人刘继明指认周至县好德美食饭店内一楼大厅东北角通道口处是案发时他与李某11打架的地点。
4、辨认笔录及照片证明：证人符某、祁某分别辨认出刘继明就是案发时与李某11打架的人。证人刘某对死者尸体照片辨认后确认系其子李某11。
5、死亡医学证明书证明：被害人李某11因心原性猝死，于2016年6月14日死亡。
6、法医病理鉴定意见书证明：死者李某11颅脑、胸、腹部及四肢未见机械性损伤，颈部右侧可见多处条片状表皮剥脱伴皮下出血，颈深部双侧锁乳突肌及周围软组织出血，气管内见有泡沫样液体，双肺呈淤血水肿病理改变，分析认为，李某11符合被他人扼颈窒息而死亡。鉴定意见：李某11符合被他人扼颈窒息而死亡。
7、证人任某的证言证明：他是好德美食饭店后勤管理。刘继明是饭店前台领班，李某11是该饭店传菜员。2016年6月14日13时许，他接到饭店门迎打来的电话说刘继明和李某11打架，李某11躺在地上起不来了。他到现场看到刘继明在厨房前过道处抱着李某11，李某11半躺在地上。他与刘继明、亓某,4、陈伟毅等人将李昭锋送往周至县人民医院。医生抢救后说李某11不行了，他就到急诊室外边的门口拨打了“110”报警。警察来后将刘继明带走了。同时证明，他在拨打报警电话时没有其他人。刘继明不知道他打电话报警，当时刘继明还在急诊室里照顾李某11。
8、证人祁某的证言证明：她系好德美食饭店传菜员。6月14日13时许，她看到李某11坐在传菜间门口玩手机，领班刘继明过来了，李某11赶紧将手机抱在了怀里。刘继明用手揪住李某11的耳朵，并在李某11头上打了一拳。刘继明让李某11不要再玩手机了，否则到时候扣他的钱，他就扣李某11的钱。说完，刘继明就走了。李某11就小声骂刘继明，结果被刘继明听到了。刘继明过来让李某11把手机放到盒子里，李某11说他就不放。刘继明抓住李某11的头发，面朝下在地上撞了三下，把李某11按在桌子下面了。李某11就踏了刘继明一脚，把刘继明踏到了墙边，李某11站了起来。刘继明拉住李某11的衣领，李某11就骂刘继明，刘继明就用手掐住李某11的脖子不放。过了一会儿，李某11就躺在地上不动了。任某和刘继明将李某11送到医院去了。
9、证人符某的证言证明：她系好德美食饭店传菜员。6月14日，她看到李某11坐在传菜间门口桌子下面的横梁上玩手机，刘继明过来在李某11的耳朵上掐了一下，在李某11的脸上打了一下，李某11就踢了刘继明两脚，刘继明又用手将李某11的脖子向下按了一下，李某11就坐到了地上。当时，李某11在玩手机，刘继明就说李某11玩手机，老板扣刘500元，刘就扣李某11500元。二人为此发生了冲突。
10、证人李某12的证言证明：她系好德美食饭店门迎。6月14日13时20分许，她看到李某11靠在传菜部的墙上坐在地上。李某11想倚墙起来未果，站在旁边的刘继明赶快用手将李某11扶住。朱小燕让她赶快给任某打电话，她给任某打了电话。任某、刘继明就送李某11去医院了。
11、证人亓某,4、陈某2的证言证明：他们是好德美食饭店主厨。6月14日13时30分，听见有人说厨房外面躺了个人。他们出去看见李某11坐在地上，刘继明用手抓着李某11的胳膊，李某11脸色苍白，眼睛向上翻。后任社发、刘继明一起送李昭锋到县医院去了。
12、被告人刘继明的供述：6月14日13时许，他在饭店大厅内看到李某11坐在传菜通道处玩手机。他不让李某11玩手机，并用右手拧了几下李某11的左耳朵。李某11在他小腿处踢了一下，他用右手在李某11左耳前打了一耳光，他又按住李某11的头在其背后打了一拳。打完后，他告诉李某11不要再玩手机了，他便离开了。过了约五分钟，他看到李某11还在玩手机，就上前拧住李某11的耳朵，问他不让玩手机他为什么不听呢，李某11站起来用手掐住他的脖子，他也用手掐住李某11的脖子。僵持了约十几秒钟，双方都松了手。他发现李某11呼吸急促，脸色发白，身体向下滑，他便顺手将李某11扶到地上。这时，任某、亓某,4、陈某2过来帮忙将李某11扶某抬上电动三轮车，他和任社发一起将李昭锋送到县医院去抢救。任某在急诊室外边打电话，说人不行了。他不知道任某给谁打电话。
另查明，被告人刘继明与好德美食饭店共同赔偿被害人李某11的家属经济损失人民币30万元，其中刘继明交付人民币4万元，好德美食饭店垫付人民币26万元。被害人李某11的家属对被告人刘继明的犯罪行为表示谅解。
上述事实，有赔偿协议、收条以及谅解书在卷佐证。
本院认为，被告人刘继明故意伤害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。西安市人民检察院指控被告人刘继明犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，依法应予支持。对被告人刘继明的辩护人所提刘继明具有自首情节之辩护意见，经查，在证人任某打电话报警时，被告人刘继明并不知晓，其行为并不符合明知他人报案而在现场等待的自动投案之情形，依法不构成自首，故该辩护意见不能成立。对其辩护人所提被害人具有严重过错之辩护意见，经查，被害人李某11虽在上班期间玩手机，但该行为并不足以引发被告人刘继明实施故意伤害之犯罪动机，不属于刑法意义上的过错，故该辩护意见不能成立。对其辩护人还提出被告人刘继明具有积极救助情节以及其家属能积极赔偿被害人亲属的经济损失之辩护意见，经查属实。被告人刘继明不能采取正确的管理方式处理工作中产生的矛盾，采取暴力手段伤害被害人，致一人死亡，犯罪性质严重，主观恶性大，后果严重，依法应予严惩，惟考虑被告人刘继明归案后能够如实供述自己的罪行，并积极赔偿被害人亲属的经济损失，依法可从轻处罚。根据被告人刘继明犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十一条及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
被告人刘继明犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月14日起至2028年6月13日止），剥夺政治权利二年。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚 斌
审 判 员 王兰琪
人民陪审员 李培龙
二○二○一七年三月十三日
书 记 员 李 婧