吉林省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）吉民申2263号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：关东明，男，1964年10月21日出生，汉族，住吉林省长春市二道区。
委托诉讼代理人：刘培玫（系关东明配偶），住吉林省长春市二道区。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：吉林大学中日联谊医院。住所：吉林省长春市自由大路***号。
法定代表人：赵国庆，该医院院长。
委托诉讼代理人：邢宏健，男，该医院工作人员。
委托诉讼代理人：赵超，吉林衡丰律师事务所律师。
再审申请人关东明因与被申请人吉林大学中日联谊医院（以下简称联谊医院）医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省长春市中级人民法院（2015）长民二终字第1230号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
关东明申请再审称，二审判决认定事实错误。1.一、二审判决认定事实的主要证据是伪造的。联谊医院提交的病历与关东明复印的病历内容不一致。2.一、二审判决认定事实的主要证据未经质证。鉴定人未对关东明提出的质疑予以补充回复且未质证。3.对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集。对2010年10月28日至11月20日期间的关东明病历要求法院调取。4.二审法院未经传票传唤，违法缺席判决。二审法院未经开庭审理，径行作出判决，属于程序违法。5.吉林正达司法鉴定中心未对关东明进行查体，不能反映病情的真实性及发展程度，偏袒联谊医院。6.二次鉴定时存在泌尿系统感染漏项的问题。请求：1.撤销吉林省长春经济技术开发区人民法院（2013）长经开民初字第1313号民事判决和吉林省长春市中级人民法院（2015）长民二终字第1230号民事判决，发回重审或改判。2.要求重新作医疗鉴定。
联谊医院未提交书面意见，但认为二审判决正确。
本院经审查认为，1.关于一、二审判决认定事实的主要证据是否伪造的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称民事诉讼法解释）第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十二条规定：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。”吉林正达司法鉴定中心于2014年3月7日出具《吉林正达司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》（吉正司鉴中心［2013］法临鉴字第F1286号）一份，关东明主张其中作为鉴定材料的部分病历系伪造，与关东明持有的病历复印件不一致。经本院组织听证，关东明确认在选定鉴定机构后，其已向鉴定机构提交了其持有的病历复印件。联谊医院承认双方分别向鉴定机构提交了病历作为鉴定材料。据此，鉴定机构所依据的鉴定材料是双方当事人分别提交的病历复印件，在鉴定程序上关东明已充分行使了权利。除上述异议外，关东明无其他证据证实其主张。因此，对关东明关于病历是伪造的主张，本院不予支持。2.关于一、二审判决认定事实的主要证据是否未经质证的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称民事诉讼法）第六十八条规定：“证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。”民事诉讼法解释第一百零三条规定：“证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。当事人在审理前的准备阶段认可的证据，经审判人员在庭审中说明后，视为质证过的证据。涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应当保密的证据，不得公开质证。”《医疗机构病历管理规定（2013年版）》（国卫医发〔2013〕31号）第十条规定：“门（急）诊病历原则上由患者负责保管。医疗机构建有门（急）诊病历档案室或者已建立门（急）诊电子病历的，经患者或者其法定代理人同意，其门（急）诊病历可以由医疗机构负责保管。住院病历由医疗机构负责保管。”本案中，关东明在联谊医院的住院期间为2010年6日24日至10月28日，但因医疗费用问题在2010年10月28日后滞留联谊医院。关东明于2010年10月28日至11月20日期间所做诊疗系通过门诊办理、疗区实施，故2010年10月28日至11月20日病历系门诊病历，非住院病历，且未提交证据证实具有“医疗机构建有门（急）诊病历档案室或者已建立门（急）诊电子病历的，经患者或者其法定代理人同意，其门（急）诊病历可以由医疗机构负责保管”的情形，因此，联谊医院对2010年10月28日至11月20日期间的关东明门诊病历无保管义务，亦无法提交。关东明未向法院提交，且一、二审判决均未以该期间病历作为定案依据。故对关东明关于一、二审判决认定事实的主要证据未经质证的主张，本院不予支持。3.关于人民法院是否未依申请调查收集证据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定：“符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。”第十八条规定：“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。”据此，当事人申请人民法院调取的证据应当符合当事人不能自行收集和书面申请两个条件。已如前述，2010年10月28日至11月20日期间，关东明病历属门诊病历，关东明既未证实该部分病历由联谊医院保管，也未书面申请人民法院调取，因此对关东明关于人民法院未依申请调查取证的主张，本院不予支持。4.关于二审法院未经开庭审理径行作出判决是否属于程序违法的问题。民事诉讼法第一百六十九条规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”民事诉讼法解释第三百三十三条规定：“第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第一百六十九条规定可以不开庭审理：（一）不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的；（二）当事人提出的上诉请求明显不能成立的；（三）原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的；（四）原判决严重违反法定程序，需要发回重审的。”据此，二审法院的审理方式包括开庭审理和不开庭审理，符合法定条件的案件可以不开庭审理。因此，对关东明关于二审法院违法未经开庭审理径行作出判决属于程序违法的主张，本院不予支持。5.关于吉林正达司法鉴定中心未对关东明进行查体、偏袒联谊医院的问题。《司法鉴定程序通则》（司法部令第107号）第二十二条规定：“司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准和技术规范：（一）国家标准和技术规范；（二）司法鉴定主管部门、司法鉴定行业组织或者相关行业主管部门制定的行业标准和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术标准和技术规范。不具备前款规定的技术标准和技术规范的，可以采用所属司法鉴定机构自行制定的有关技术规范。”据此，鉴定机构实施鉴定应当遵循部门规章规定的技术标准和技术规范。是否需要查体由鉴定人员依照有关技术标准和技术规范结合鉴定事项决定。本案中，关东明虽未经查体，但经本院组织听证，关东明对吉林正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，仅对5项鉴定意见中的1项存在部分异议，对其他无异议。关东明未提交证据证实吉林正达司法鉴定中心有偏袒联谊医院的情形，因此，对关东明关于吉林正达司法鉴定中心未对其进行查体、偏袒联谊医院的主张，本院不予支持。6.关于二次鉴定时是否存在泌尿系统感染漏项的问题。吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见书第17－18页第6项关于“中日联谊医院的检查治疗错误与泌尿系统感染的控制、膀胱结石和双肾轻度积水之间存在一定的因果关系”的分析载明，泌尿系感染与膀胱结石和双肾轻度积水之间存在一定的因果关系，即泌尿系感染导致了膀胱结石和双肾轻度积水。据此，吉林大学司法鉴定中心司法鉴定意见书确认了双肾轻度积水的后续治疗费3万元，膀胱结石无需后续治疗，未确认泌尿系统感染后续治疗费，并无不当。两次鉴定均是依关东明的申请由一审法院委托实施。就泌尿系统感染实际发生的治疗费用，一审法院对关东明提交的住院病例、门诊手册和医疗费票据及自行购药凭证均予以采信，并判令联谊医院就上述费用22116.53元按过错比例承担赔偿义务。在吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见书认定联谊医院负次要责任的前提下，一审法院确定联谊医院的过错比例为45%，充分保护了关东明的合法权益。因此，本院对关东明关于二次鉴定时存在泌尿系统感染漏项的主张，不予支持。7.关于关东明重新委托鉴定的请求。民事诉讼法解释第三百九十九条规定：“审查再审申请期间，再审申请人申请人民法院委托鉴定、勘验的，人民法院不予准许。”据此，在再审审查期间，人民法院不予受理当事人的鉴定申请。因此，对关东明重新委托鉴定的请求，本院不予支持。综上，关东明的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：
驳回关东明的再审申请。
审 判 长 付 丽
代理审判员 米 于
代理审判员 赵希洋
二〇一七年二月三日
书 记 员 黄 青