陕西省铜川市耀州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0204刑初77号
公诉机关铜川市耀州区人民检察院
被告人王铜，男，出生于铜川市耀州区，汉族，初中文化，农民。2007年12月10日因犯盗窃罪被陕西省宝鸡市渭滨区人民法院判处拘役六个月，并处罚金1000元；2014年7月18日因犯故意伤害罪被陕西省铜川市耀州区人民法院判处有期徒刑九个月，2015年4月20日刑满释放。2017年2月5日因涉嫌赌博罪被铜川市公安局耀州分局刑事拘留，2017年2月24日被依法逮捕，现羁押于铜川市耀州区看守所。
被告人杨应杰，又名杨小娃，男，出生于铜川市耀州区，汉族，初中文化，农民。2017年2月5日因涉嫌赌博罪被铜川市公安局耀州分局刑事拘留，2017年2月24日被铜川市公安局耀州分局取保候审，2017年4月27日被耀州区人民检察院重新取保候审。2017年7月13日被耀州区人民法院重新取保候审。
辩护人董尚荣，陕西宋林科律师事务所律师。
辩护人胡娟，陕西宋林科律师事务所实习律师。
铜川市耀州区人民检察院以铜耀检诉刑诉〔2017〕35号起诉书指控被告人王铜、杨应杰犯赌博罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜川市耀州区人民检察院指派检察员张欣、代检察员栾帅出庭支持公诉，被告人王铜、被告人杨应杰及其辩护人董尚荣、胡娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜川市耀州区人民检察院指控，2017年1月至2月间，家住耀州区某镇某村的被告人王铜多次在其家二楼房间内组织周边群众以打扑克牌“飘三页”的形式赌博。王铜每锅提50元，多次赌博“提锅”共计一万余元；被告人杨应杰帮助王铜“提锅”、放款、记账及倒水等。2017年2月4日晚，被告人王铜再次组织王某1、张某1、王某2、钟某1、张某2等人在其家二楼房间内聚赌，被民警当场抓获。
铜川市耀州区人民检察院认为，被告人王铜、杨应杰以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以赌博罪追究二人刑事责任。王铜具有法定从重处罚情节，累犯，建议判处被告人王铜有期徒刑一年至二年，并处罚金；杨应杰具有法定从轻、减轻处罚情节，从犯，建议判处被告人杨应杰有期徒刑六个月至一年又六个月，并处罚金。
被告人王铜对公诉机关指控罪名没有异议，辩称自己不是以营利为目的。
被告人杨应杰对公诉机关指控罪名和事实均无异议。
被告人杨应杰辩护人认为公诉机关指控被告人杨应杰犯赌博罪，根据本案事实和法律极为牵强。辩称，1、聚众赌博要以营利为目的，主观上是故意。杨应杰在主观上没有犯罪的故意，没有参与赌博，只是帮忙提锅，并非以营利为目的。2、杨应杰的行为不符合赌博罪共犯的条件。根据《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条以及共同犯罪的构成要件，成立赌博犯罪共犯，行为人必须是明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。且这种帮助行为必须对赌博犯罪的发生和发展具有促进作用。杨应杰对赌博犯罪的发生和发展来说，其帮助行为（简单的记账，端茶倒水）不具有促进作用，因而杨应杰的行为不成立赌博罪的共同犯罪，不应认定为从犯。3、公诉机关的指控不符合罪行法定原则，属随意扩大刑法打击范围。司法解释第四条规定，为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处，并不包括在赌场内提供其他行为的人员。杨应杰不应以赌博罪的共犯论处。4、本案的资金是王铜把钱放在赌场的，还有参与赌博人员的资金，资金和杨应杰没有关系，杨应杰对所得资金不享有支配权和分配权。5、从公诉机关出示的证人证言可以看出，直接参与赌博的人员，公诉机关尚不追究这些人员的刑事责任，杨应杰的行为社会危害性小于直接参与赌博人员的社会危害性，故不应追究杨应杰的责任。公诉机关对杨应杰的量刑建议比较重，辩护人认为应免于刑事处罚。杨应杰的家庭特殊，父亲是残疾人，需要杨应杰照顾。
经审理查明,2017年春节前后，家住铜川市耀州区某镇某村的被告人王铜多次在其家中二楼房间组织周边群众以打扑克牌“飘三页”的形式赌博。被告人王铜每锅抽成50元，多次赌博抽成共计一万余元。在赌博期间，被告人王铜还叫来被告人杨应杰，让被告人杨应杰帮其抽成、放款、记账及倒水等。事后，被告人王铜给了被告人杨应杰300元。2017年2月4日晚，被告人王铜再次组织王某1、张某1、王某2、钟某1、张某2等人在其家二楼房间内赌博，被民警当场抓获，当场收缴赌资29150元。
另查明，2007年12月10日，被告人王铜因犯盗窃罪，被宝鸡市渭滨区人民法院判处拘役六个月，2008年2月1日刑满释放。2014年7月18日，被告人王铜因犯故意伤害罪被铜川市耀州区人民法院判处有期徒刑九个月。2015年4月20日，刑满释放。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据证实，足以认定：
1、受案登记表、立案决定书证明，2017年2月4日22时40分许，民警在铜川市耀州区某镇西大街巡逻时发现，有人用扑克牌以“飘三页”的方式聚众赌博。铜川市公安局耀州分局遂于2017年2月5日决定对王铜等赌博一案立案侦查。
2、被告人王铜供述证明，他在自己家中开赌场，打的“飘三页”，“黑50元，明100元”，每锅他提50元。他一共开了三次，第一次是2016年腊月29日，他抽了4800元。第二次是2017年2月3日晚，他抽了四五千元。第三次就是2017年2月4日晚上。去他的场子参与赌博的有王某1、王某2、王某1、张某2、张某1、钟某1、梁某、樊某、王某2还有他自己。杨应杰（又名杨小娃），是他叫来，负责给他帮忙收钱、提锅、记账的。
3、被告人杨应杰供述、记账本证明，他一共去了两次王铜家的赌场给王铜帮忙提锅、端茶倒水、放账记账。第一次是2017年大年初一（2017年1月28日），他去的晚，帮王铜提了五六千元，参与赌博的有张某2、王某1、钟某1、钟涛、张某1、王某1、樊某等人。第二次是2017年大年初八，收了有一千元左右的台费，参与赌博的有张某2、王某2、张某1、钟某1等人。两次都是王铜打电话叫他去的，第一次王铜给了他300元好处费，第二次没给钱就被民警抓获了。王铜每把牌抽锅50元，王铜给了他一个记账的本子从2017年2月4日晚开始记录参赌人员借钱的记录，本子上+2代表借2000，-2代表在账上还了2000元。
4、证人王某1证言证明，2017年大年初一、初六或初七晚上，他到王铜设的场子参与了赌博。第一次输了一万七八，第二次赢了六七千元。第一次王铜也参与赌博了，杨应杰没有参与赌博，在一边帮忙给王铜记账、抽水。
5、证人张某2证言证明，王铜在家开设赌场设置赌局，王铜既当老板有时也参赌，杨应杰负责记账放钱，杨应杰的笔记本上写的是现场赌博借钱的记录。参与赌博的人有11人，他、王铜、钟某1、王某1、王某1、樊某、张某1、王某2、杨应杰、王某2、白某。他们打的是“飘三页”，是黑50，明100，庄家每锅提50。他去五六次，分别是腊月29、大年初一、初三、初四、初五六、还有初八（被抓住的当天），他在王铜那里借了9万多元赌债。
6、证人王某2证言证明，王铜开场子时，他去了三次。他们打的是“飘三页”，是黑50，明100，庄家每锅提50，杨应杰没有参与赌博，在场子上替王铜帮忙记账放账。王铜第一次能抽5000元左右，第二次能抽7000元左右，第三次2000元左右。
7、证人樊某证言证明，他从2017年1月25日到2017年2月3日，在王铜家先后十次参与聚众赌博，输了现金两万，欠了王铜9.4万赌债。王铜在场子上坐庄，收账、放账。杨应杰偶尔去给王铜帮忙提锅、记账、放账。他们打的是“飘三页”，是黑50，明100，王铜每锅提50元。
8、证人钟某2证言证明，他一共去了两次王铜的场子参与赌博，第一次是2017年1月26日晚，第二次是2017年1月30日，两次一共赢了13400元，但是两次他一共只拿走5400元，王铜说场子上钱紧张，他就给王铜场子里放了8000元。他们打牌时有人输了会在王铜手里拿钱，每次2000元。他去的时候王某1、张某2、樊某、王某1、钟某1、张某1都参与赌博了。每发一次牌王铜抽50元的锅底，杨应杰给王铜抽锅、打下手。
9、证人钟某1证言证明，王铜开场子时，他去了两次。他们打的是“飘三页”，黑50，明100，上不封顶。庄家每锅提50，杨应杰帮忙记账放钱。王铜每天晚上能抽5000元左右的锅。
10、证人王某1、张某1、王某2、曾某证言证明，他们2017年1月底左右，在王铜家王铜开设的赌场参与过赌博。以扑克牌“飘三页”的形式，黑50元,明100元。赌场上是王铜和杨应杰负责提锅，每把牌抽50元钱锅。杨应杰抽的钱都交给王铜了。王铜还在赌场上放账，放账记录由杨应杰登记在一个笔记本上。
11、现场收缴赌资笔录及照片、收缴\\\追缴物品清单、陕西省政府非税收入收款票据证明，2017年2月4日晚22时，在某镇西大街南户某村王铜家二楼西南角房间内查获王铜等人聚众赌博，共查获桌面赌资16450元，个人身上赌资杨应杰8300元、王铜2200元、钟某12000元、王某1200元；铜川市公安局耀州分局于2017年2月5日决定对王铜等人持有的赌资合计29150元予以收缴，已上缴财政。
12、提取笔录及照片、王铜通话记录证明，2017年1月25日至2017年2月1日，王铜与张某1多次通过微信联系参与赌博。2017年1月25日至2017年2月4日，王铜每日晚七八点与樊某、张某2、王某2、钟某1、张某1等人中部分人或全部人有过电话联系。
13、刑事判决书两份、刑事裁定书、释放证明书证明，王铜因犯盗窃罪，于2007年12月10日被宝鸡市渭滨区人民法院判处拘役六个月，于2008年2月1日执行期满释放；王铜因犯故意伤害罪，于2014年7月18日被铜川市耀州区人民法院判处有期徒刑九个月，后上诉至铜川市中级人民法院，经铜川市中级人民法院审查，作出驳回上诉，维持原判的裁定。2015年4月20日，王铜被陕西省红石岩监狱刑满释放。
14、抓获经过、侦破报告证明，2017年2月4日晚，群众向铜川市公安局耀州分局某派出所匿名报警称，王铜等人涉嫌赌博。当晚22时40分许，耀州公安分局某派出所组织巡逻民警展开侦查，在某镇西大街王铜家将赌博人员抓获，现场查获赌资29150元，随后民警将王铜、杨应杰、钟某1、王某1、张某1、王某2、张某2传唤回照金派出所进行讯问。
15、户籍证明两份证明，王铜，男，汉族，已达完全刑事责任年龄；杨应杰，男，汉族，已达完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人王铜以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利1万余元，其行为构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王铜辩称自己不是以营利为目的的辩解，其若不以营利为目的，为何要每锅抽成50元，此项辩解实属狡辩，本院不予支持。被告人杨应杰明知被告人王铜实施赌博犯罪活动，而为其抽成、放账，为被告人王铜提供直接帮助，其行为亦构成赌博罪。被告人王铜、被告人杨应杰系共同犯罪。辩护人关于被告人杨应杰不构成赌博罪及不构成赌博罪共犯的辩护意见，本院不予支持。被告人杨应杰明知他人实施赌博行为，而为其赌博行为提供积极、直接的帮助，事后亦得到了一定的报酬，其行为应以赌博罪的共犯论处。从本案查明的事实可知，被告人王铜组织他人聚赌、为赌博提供场地，在整个犯罪过程中起主要作用，是主犯。被告人杨应杰，应被告人王铜的要求，为其赌博犯罪提供帮助，在整个犯罪过程中起次要、辅助作用，是从犯，故对被告人杨应杰依法应当从轻处罚。
被告人王铜当庭认罪，酌情可从轻处罚。被告人王铜有前科，酌情可从重处罚。被告人王铜曾因故意伤害罪，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。
被告人杨应杰归案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。被告人杨应杰此次犯罪系初犯、偶犯，犯罪情节较轻、有悔罪表现，经司法机关社会评估，没有再犯罪的危险，符合宣告缓刑条件。依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）项、第四条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人王铜犯赌博罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金一万元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人王铜的刑期自二〇一七年二月五日起至二〇一八年四月四日止。罚金于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。）
被告人杨应杰犯赌博罪，判处拘役五个月，宣告缓刑一年，并处罚金三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。）
二、赌资二万九千一百五十元予以追缴。（由公安机关直接上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省铜川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯玉超
审 判 员 闫 翠
人民陪审员 宋惠琴
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 焦会宁