深圳市宝安区人民法院
行 政 判 决 书
（2010）深宝法行初字第125号
原告：深圳市X渔村饮食有限公司。
法定代表人李某钦，董事长。
委托代理人黄某萍。
委托代理人李某锋。
被告：深圳市宝安区X管理行政执法局。
法定代表人朱某明，局长。
委托代理人罗某嘉，广东宝X律师事务所律师。
委托代理人郭某伟，广东宝X律师事务所律师。
原告深圳市X渔村饮食有限公司诉被告深圳市宝安区X管理行政执法局不服限期拆除决定一案，本院于2010年11月19日受理后，于2010年11月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2010年12月8日公开开庭审理了本案。原告深圳市X渔村饮食有限公司委托代理人黄某萍、李某锋，被告深圳市宝安区X管理行政执法局委托代理人罗某嘉、郭某伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告深圳市宝安区X管理行政执法局于2010年6月30日向原告深圳市X渔村饮食有限公司作出《限期拆除决定书》（（2010）深宝城限拆第1号），认为原告在宝安区新安街道28区A009-0046地块上实施了未办理建设工程规划许可证擅自搭建构筑物（基底面积2201.06平方米、建筑面积2940.31平方米，现深圳市新城X汽车销售服务有限公司经营场所）的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告于2010年7月2日前自行拆除。逾期不拆除的，被告将依据相关规定采取行政强制措施。
被告于2010年12月3日向本院提交了作出具体行政行为的证据、依据：
1、关于A009-46宗地有关情况的复函；
2、关于协助核查A009-46地块土地使用权的复函；
3、收回土地使用权决定书；
4、关于协助核查A009-46地块规划情况的复函，证据1-4证明涉案土地及其建筑物的相关状况及土地权属和规划情况，同时证明原告的涉案建筑物未取得合法权属证明，没有获得建设工程规划许可证，系违法建筑；
5、现场勘验笔录；
6、深圳市房屋建筑面积现状测绘分栋分类汇总表；
7、调查询问笔录（2010年6月17日16时20分至17时05分）；
8、调查询问笔录（2010年6月17日17时30分至18时10分），证据5-8证明涉案建筑物的基本情况及涉案建筑物的行为人是原告，同时证明该建筑物没有获得建筑工程规划许可证，系违法建筑；
9、公告（三份）；
10、限期拆除先行告知书及送达回证；
11、限期拆除决定书及送达回证，证据9-11证明被告在充分调查核实的基础上，向原告送达了限期拆除先行告知书及限期拆除决定书，同时上述文书已通过公告及其他方式送达了原告；
12、《深圳经济特区规划土地监察条例》、《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政处罚法》，证明被告作出具体行政行为的职权依据及对原告作出限期拆除决定书的法律依据。
经质证，原告对被告提交的证据1、2、4、9不予认可，对证据3、5、6、7、8、10、11予以认可，对证据12认为与本案没有关联性，不予认可。
原告诉称，一、被告作出的限期拆除决定所依据的事实不清，证据不足。原告是A009-0046号宗地中约8400㎡地块的实际使用人，系基于与深圳市宝安区X管理局及其下属公司签订的合同和往来函件使用土地，在该土地上开展建设运营活动，其中包括按照深圳市规划国土局X分局对该地块的总体规划进行建设和使用地上建筑物。深圳市宝安区X管理局一直以来也知悉并同意原告对该土地的投资、建设（包括装修）和经营。原告用地及地上建筑物是历史形成的。拆除决定所指的深圳市新城X汽车销售服务有限公司经营场所修建于2001年，在建设过程中，主管行政机关从未表示过异议或下达停建通知书。2005年原告与深圳市X机电设备有限公司合作，由深圳市X机电设备有限公司投资3000万元进行装修经营“北京现代4S店”。2005年6月原告向当时的宝安区X管理办公室申请对该建筑物进行外墙、门面装修，该办公室复函同意。2005年至2009年原告又多次向宝安区人民政府及X管理办公室报告，要求对该地块建筑物进行完善手续的申请。至今，宝安区人民政府还未就此问题作出任何批复。目前该经营场所仅在手续上存在瑕疵，并不影响城市整体规划，完全可以通过完善手续纠正。被告无视历史事实和现实情况，机械执法，严重侵犯了原告的正当权益。二、被告作出的拆除决定程序违法。被告于2010年6月29日向原告送达《限期拆除先行告知书》，限原告在2010年7月2日前自行拆除违法建筑，并告知原告享有陈述申辩的权利，逾期则视为放弃上述权利。但在告知书中却没有告知原告行使陈述、申辩权利的期限，并立即于2010年6月30日正式作出限期拆除决定书，根本没有给原告陈述申辩的时间，实际上剥夺了原告陈述申辩的权利，应视为被告故意拒绝听取原告的陈述申辩，根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十一条的规定，该拆除决定不能成立。三、被告的行政处罚已经超过处罚期限。拆除决定所指的深圳市新城X汽车销售服务有限公司经营场所修建于2001年，至今已达10年之久，在此之前被告从未对该建筑物作出任何处罚决定，即使被告认为该建筑物属违法建筑，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的规定，也应当在2年内给予处罚，超过2年后不应再给予行政处罚。综上所述，被告对原告作出的（2010）深宝城限拆第1号限期拆除决定，事实不清，程序违法，处理不当，依法应予以撤销。原告向深圳市宝安区人民政府提出行政复议，深圳市宝安区人民政府于2010年10月25日作出深宝复决（2010）11号行政复议决定书，维持了被告的拆除决定，并于2010年10月27日送达给原告。现原告根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条的规定，向人民法院提起行政诉讼，请求人民法院依法判决：撤销被告于2010年6月30日作出的（2010）深宝城限拆第1号《限期拆除决定书》。
原告向本院提交如下证据材料：
1、行政复议决定书，证明原告就被告作出的被诉具体行政行为提起行政复议；
2、限期拆除决定书，证明被告对原告作出的具体行政行为；
3、限期拆除先行告知书，证明被告告知原告限期拆除的时间是2010年6月29日；
4、关于沿街综合楼的装饰请求，证明2005年涉案建筑物的装饰情况；
5、宝安区人民政府X管理办公室来文复函，证明2005年6月21日X管理办公室对北京现代和涉案建筑物要求统一装修的复函；
6、关于专变分容的声明，证明涉案建筑物的用电情况；
7、涉案建筑物照片（两张），证明2005年原告对涉案建筑物的装修范围进行了报建；
8、纳税证明（三张），证明北京现代从2005年开始纳税，每年纳税1500万元以上；
9、行政处罚决定书，证明1998年12月31日深圳市规划国土局X分局对涉案建筑物处以罚款的行政处罚；
10、收据，证明原告缴纳罚款的事实；
11、关于X会计师事务所审计及评估鸿X房地产公司资产几项未决事项的回函，证明涉案土地使用权是50年；
12、要求提出消防意见的函，证明深圳市宝安区X管理办公室在1999年要求涉案建筑物规划进行消防安全方案设计；
13、深圳市房地产租赁合同书，证明北京X合法承租原告的涉案建筑物；
14、项目现状总平面规划图，证明涉案土地是经宝安区规划国土局批准的项目规划；
15、土地租赁合同书，证明原告合法取得涉案土地使用权，租赁期限是从1997年至2017年11月1日；
16、房屋租赁证，证明北京X使用涉案土地是经过规划国土部门及相关租赁部门的批准；
17、社会投资项目备案通知，证明涉案建筑物及现有土地经宝安区政府统一规划并同意改造成低碳产业园区；
18、深圳市宝安区发展和改革局项目收文回执，证明涉案土地上的建筑物及该土地经宝安区人民政府做了新的意向，该意向拟改变建筑物用途，所占土地不属公共绿地；
19、关于补充报送光之明低碳产业园首期景观装修请示相关资料的函，证明宝安区X管理局承认并明白涉案土地及其建筑物在政府的改造项目中。
经质证，被告对原告提供的证据1-3的真实性、合法性、关联性予以确认，认为证明了被告是依法行政；对证据4-19的关联性不予认可。
被告深圳市宝安区X管理行政执法局辩称，一、被告作出《限期拆除决定书》（（2010）深宝城限拆第1号）所依据的事实清楚，证据充分。原告深圳市X渔村饮食有限公司未办理建设工程规划许可证，擅自在A009-0046号宗地上搭建的构筑物，属于违法建筑。主要事实和证据如下：1、根据深圳市规划和国土资源委员会X管理局《关于A009-0046号宗地有关情况的函》（深规土宝函（2010）357号），A009-0046号宗地面积37310.4平方米，规划功能绝大部分为公共绿地，边角涉及道路用地；土地用途为临时安置区用地，适用期限自1995年11月15日至2003年11月14日。使用期限届满后，国土部门未批准延期，也未重新出让，但原告一直占用该地块使用至今。2010年5月26日，深圳市规划和国土资源委员会X管理局向深圳市宝安区X管理局送达了《收回土地使用权决定书》（深规土宝（2010）209号），决定收回A009-0046号宗地的临时使用权，要求自收到该决定之日起30日内将上述地块上的建筑物拆除，平整后予以归还。2、涉案构筑物未办理建设工程规划许可证。原告擅自搭建的构筑物（现深圳市新城X汽车销售服务有限公司经营场所）未办理建设工程规划许可证，属无合法房地产产权证明文件的建筑。3、被告对涉案构筑物进行现场勘查，制作《现场勘查（检验）笔录》，并申请深圳市地籍测绘大队进行测绘，作出《深圳市房屋建筑面积现状测绘分栋分类汇总表》（深测房（现）B2-201001200号）。4、被告对当事人制作了《调查（询问）笔录》，当事人未能提供相关构筑物的有关产权证明文件。二、被告作出《限期拆除决定书》，适用法律正确。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其它工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”，第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除；不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”。据此，对于本案所涉违法建筑物，被告作为行政执法部门，有权责令当事人改正违法行为，作出《限期拆除决定书》。三、被告严格按照法律程序作出《限期拆除决定书》（（2010）深宝城限拆第1号）并无不妥。被告于2010年6月13日发布公告，要求有关当事人协助调查，并制作了《现场勘验（检验）笔录》、《调查（询问）笔录》等。在确定原告存在违法行为后，被告在2010年6月28日向其发出《限期拆除先行告知书》（（2010）深宝城限拆告字第1号），告知原告拟对其作出于2010年7月2日前自行拆除违法构筑物的决定，以及作出该决定所依据的事实依据、法律依据和原告享有陈述、申辩的权利等内容。2010年6月30日，被告向原告发出《限期拆除决定书》（（2010）深宝城限拆第1号），责令其于2010年7月2日前自行拆除违法构筑物。由以上程序可知，被告在作出具体行政行为时，严格按照《中华人民共和国行政处罚法》及《中华人民共和国城乡规划法》的规定进行操作，并无不当之处。综上所述，被告认为原告未办理建设工程规划许可证，在国有土地A009-0046号宗地上擅自建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定，该构筑物属违法建筑。被告依法履行法定职责，所作出具体行政行为所依据的事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求人民法院依法予以维持。
经交换证据，本院对以下证据作如下确认：对原告提交的证据1、2、3，被告对其真实性予以认可，故对其真实性本院予以确认，原告提交的其他证据，因与本案无关联性，故对其是否真实本院不进行确认。被告提交的证据3、5、6、7、8、10、11，原告对其真实性无异议，故对其真实性本院予以确认，被告提交的证据1、2、4、9，原告对其真实性不予认可，但并未提供相应合法有效证据证明其不具有证据效力，且被告能够提供证据1、2、4、9的原件，故对其真实性本院予以确认。
根据当事人的庭审质证意见和对相关证据的审查，本院认定如下事实：2008年11月17日，深圳市规划局X分局作出深规宝函（2008）284号《关于协助核查A009-0046地块规划情况的复函》，称A009-0046号宗地的规划功能主要为绿地，少部分为道路用地，该地块上搭建的“X渔村”及“X汽车经营店”等建筑物均未在深圳市规划局X分局办理过建设工程规划行政许可手续。2008年12月4日，深圳市国土资源和房产管理局X分局作出深国房宝函（2008）1017号《关于协助核查A009-0046地块土地使用权的复函》，对宝安区城市管理行政执法局关于协助核查A009-0046地块使用权的函予以答复，表明A009-0046地块的使用权于1995年11月15日出让给深圳市宝安区X房地产开发公司，使用期限为1995年11月15日至2003年11月14日止。2010年3月17日，深圳市规划和国土资源委员会宝安管理局以深规土宝函（2010）357号《关于A009-46宗地有关情况的复函》函复深圳市宝安区X管理行政执法局，称A009-46地块的使用权于1995年11月15日至2003年11月14日期间出让予深圳市宝安区X房地产开发公司，该宗土地用途为临时安置用地；同时表明该宗地的规划功能绝大部分为公共绿地，边角涉及道路用地。2010年5月20日，深圳市规划和国土资源委员会作出深规土宝（2010）209号《收回土地使用权决定书》，决定收回A009-0046宗地的临时使用权。
2010年6月14日，被告在《深圳特区报》刊登公告，通知深圳市X投资有限公司、深圳市X渔村饮食有限公司、深圳市X通投资有限公司涉嫌存在侵占新安街道宝城A009-0046宗国有土地及违法搭建的行为，要求其于2010年6月17日前到被告处协助调查。2010年6月17日，被告对原告法定代表人李某钦作《调查询问笔录》，笔录表明原告从深圳市宝安区X房地产开发公司处取得涉案地块的使用权，并建造了地上建筑物（以下简称涉案建筑），原告后将部分涉案建筑转租给深圳市新城X汽车销售服务有限公司、深圳市X投资有限公司使用；相关报建手续由深圳市宝安区X房地产开发公司办理，原告不清楚涉案建筑物是否办理相关报建手续。2010年6月17日，被告对深圳市X投资有限公司总经理李某钦作《调查询问笔录》，对其租用涉案建筑物的情况予以调查核实。2010年6月22日，被告深圳市宝安区X管理行政执法局对涉案地块建筑物现状进行勘查，同时委托深圳市地籍测绘大队对涉案地块建筑物进行测绘，形成《深圳市房屋建筑面积现状测绘分栋分类汇总表》。
2010年6月28日，被告作出（2010）深宝城限拆告字第1号《限期拆除先行告知书》，并于2010年6月29日送达给原告，认为原告在A009-0046宗地实施未办理建设工程规划许可证擅自搭建构筑物（基底面积2201.06平方米、建筑面积2940.31平方米，现深圳市新城X汽车销售服务有限公司经营场所）的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，拟对原告作出于2010年7月2日前自行拆除上述违法构筑物的决定，同时告知原告陈述、申辩的权利。2010年6月30日，被告向原告作出（2010）深宝城限拆第1号《限期拆除决定书》，并于2010年7月1日送达给原告，认为原告在宝安区新安街道28区A009-0046地块上实施了未办理建设工程规划许可证擅自搭建构筑物（基底面积2201.06平方米、建筑面积2940.31平方米，现深圳市新城X汽车销售服务有限公司经营场所）的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告于2010年7月2日前自行拆除。逾期不拆除的，被告将依据相关规定采取行政强制措施。
针对被告作出的（2010）深宝城限拆第1号《限期拆除决定书》，原告于2010年8月30日向深圳市宝安区人民政府提起行政复议，深圳市宝安区人民政府于2010年10月25日作出深府复决（2010）11号《行政复议决定书》，决定维持被告以《限期拆除决定书》作出的具体行政行为。原告不服，诉至本院。
另查，1997年10月28日，原告与深圳市宝安区X房地产开发公司（以下简称X公司）签订《土地租赁合同书》，约定由X公司将“28区安置区内的土地约8000平方米以租用土地的方式由乙方（即本案原告）自筹资金，自行建设经营饮食业”，“合同土地使用期限为20年，从一九九七年十一月一日至二零一七年十一月一日止”。2007年6月30日，原告与深圳市新城X汽车销售服务有限公司（以下简称新城X公司）签订《房地产租赁合同》，约定原告将“深圳市宝安区创业二路安置区内宗地号009-46-141号房地产”出租给新城X公司使用。
再查，原告自认其承租涉案土地后自行建造地上建筑物，并将建筑物出租给他人使用，原告系涉案建筑物的实际建造人。同时，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其它工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”，原告未能提供证据证明涉案建筑取得了建设工程规划许可证。
本院认为，参照《深圳经济特区规划土地监察条例》第八条第（二）项“下列监察职责由城市综合执法部门履行：……（二）调查处理违法用地和违法建筑案件；”的规定，被告深圳市宝安区X管理行政执法局作为城市综合执法部门，有权对辖区内的违法建筑案件进行调查处理。本案中，原告深圳市X渔村饮食有限公司建设涉案建筑物未办理建筑工程规划许可证，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，属擅自搭建构筑物的违法行为，原告违法事实清楚，证据充分，且原告对其违法事实已予以自认，本院予以确认。被告根据《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定，作出《限期拆除决定书》并送达原告，被告被诉具体行政行为程序合法，适用法律正确，本院予以确认。
关于原告认为被告未给予其陈述、申辩权利而程序违法的主张，以及原告认为被告行政处罚超过二年处罚时效的主张，本院认为，据本院认定的事实，被告在作出《限期拆除决定书》前，已以《限期拆除先行告知书》告知了原告作出限期拆除决定的事实、理由和依据，明确告知原告享有陈述、申辩的权利，被告程序合法。原告违法行为一直处于继续状态，被告责令原告限期拆除并未违反法律法规规章关于时效的规定。故原告主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。
综上所述，被告被诉具体行政行为证据充分，适用法律正确，程序合法，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项之规定，判决如下：
维持被告深圳市宝安区X管理行政执法局于2010年6月30日以《限期拆除决定书》（（2010）深宝城限拆第1号）作出的具体行政行为。
本案受理费50元，由原告深圳市X渔村饮食有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审 判 长 郭文东
人民陪审员 陈远霞
人民陪审员 王奇平
二〇一〇年十二月二十一日
书 记 员 逯晓枫
书 记 员 江伟娣
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