湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0111民初3536号
原告（反诉被告）：长沙市凯泽机电设备有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区鄱阳小区B区23栋2单元1楼。
法定代表人：李欣，董事长。
委托诉讼代理人：周斯乐，湖南华夏方圆律师事务所律师。
委托诉讼代理人：肖沈文，湖南岳隆律师事务所律师。
被告（反诉原告）：湖南三民重工科技有限公司，住所地湖南省湘潭九华示范区响水乡响水村洪湖组。
法定代表人：李双喜。
委托诉讼代理人：文军永，湖南湘晋律师事务所律师。
原告长沙市凯泽机电设备有限公司（以下简称长沙凯泽机电公司）诉被告湖南三民重工科技有限公司（以下简称三民重工公司）以及三民重工公司反诉长沙凯泽机电公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。长沙凯泽机电公司的委托诉讼代理人周斯乐和三民重工公司的委托诉讼代理人文军永均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙凯泽机电公司向本院提出诉讼请求：1、三民重工公司立即支付长沙凯泽机电公司欠款365031元；2、三民重工公司自起诉之日以365031元为基数按照日万分之一的标准支付长沙凯泽机电公司违约金至实际支付完毕之日止；3、三民重工公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年1月19日，双方签订《销售合同》，约定由长沙凯泽机电公司向三民重工公司供应输送缸等工程机械配件。双方于2016年6月6日对账确认，截止至2016年6月6日，三民重工公司应付长沙凯泽机电公司欠款365031元。三民重工公司在业务合作过程中鲜有按时付款的情形。2016年6月6日对账时，三民重工公司既未按照合同约定履行付款义务，也未作出付款承诺。长沙凯泽机电公司为维护自身合法权益，诉至本院，请求判如所请。
三民重工公司辩称，双方对账之后尚未结算的余款为355031元。长沙凯泽机电公司向三民重工公司销售的产品存在以假充真、以次充好的情形，三民重工公司停止支付货款是形式不安抗辩权的行为，故不应支持长沙凯泽机电公司主张违约金的诉讼请求。
三民重工公司向本院提出反诉请求：1、长沙凯泽机电公司支付三民重工公司因销售假冒伪劣及不合格产品造成的应付损失费98611元（三民重工公司的直接损失270700元-应付余款172089元=98611元）；2、退还长沙凯泽机电公司代理的假冒或伪劣“宏伟牌”散热器和达腾牌输送缸等库存产品共计182942元；3、由长沙凯泽机电公司承担全部诉讼费用。事实和理由：第一，三民重工公司因长沙凯泽机电公司违约供应假冒或不合格的产品造成重大经济损失。长沙凯泽机电公司自称其代理了北京华德牌液压阀、无锡达腾输送缸、河南新乡散热器等品牌。2011开始，长沙凯泽机电公司作为三民重工公司上述产品的供应商，但双方所签订的合同未注明品牌。截至2016年上半年，双方对账后，三民重工公司又向长沙凯泽机电支付10000元，余款为355031元。但是长沙凯泽机电公司所供产品在一年质保期内，三民重工公司发现其提供的产品不合格，导致三民重工公司为处理这些问题造成直接损失40万余元。第二，长沙凯泽机电公司供应的假冒或不合格的输送缸和散热器，库存金额为182942元。
长沙凯泽机电公司就反诉辩称，其向三民重工公司提供的产品有一部分确实有问题，但经双方协商已经解决。三民重工公司的反诉请求无事实和法律依据，请求予以驳回。
经审理查明，自2011年开始，长沙凯泽机电公司向三民重工公司供应单向阀、输送缸、散热器等产品。2016年6月6日，经双方对账，三民重工公司尚欠长沙凯泽机电公司货款共计365031元。双方在对账证明中未约定付款时间及逾期付款违约金标准。长沙凯泽机电公司向三民重工公司催款未果，诉至法院，请求判如所请。三民重工公司认为长沙凯泽机电公司提供的货物不符合质量要求，提出反诉，请求判如所请。
庭审过程中，1、三民重工公司称其销售给湖南省宁远县客户张三成的整机中安装的是长沙凯泽机电公司供应的输送缸。因该输送缸的质量问题，导致三民重工公司声誉降低，丢失多处市场订单。长沙凯泽机电公司反驳称，确实有因输送缸的质量问题导致三民重工公司客户张三成的损失，但在对账前已经协商一致，即从货款中抵扣50200元，未计入到对账的货款中。因此，该理由不能作为三民重工公司拒绝支付货款的抗辩意见。2、三民重工公司将长沙凯泽机电公司提供的散热器安装在整机上陆续对外销售后，批量的整机用户反映油缸油温过高，散热器达不到散热的效果。经该散热器的生产厂家河南新乡宏伟换热器有限公司派人到现场查看散热器后，明确表示，该散热器系假冒新乡牌散热器。假冒的散热器的铜管数量减少，达不到散热的要求。该散热器的制造成本每一个要减少120元，长沙凯泽机电公司向三民重工公司销售的数量为626个，故长沙凯泽机电公司非法获利75120元（120元/个×626个）。生产输送缸的厂家无锡达腾机械有限公司也明确答复，部分输送缸无钢印。因此，从长沙凯泽机电有限公司采购的输送缸为伪劣产品。长沙凯泽机电公司向三民重工公司销售的数量为1188件，每件非法获利85元，故长沙凯泽机电公司非法获利100980元（85元/件×1188件）。两者合计176100元，而三民重工公司为处理客户涉及到长沙凯泽机电公司所提供的换热器和输送缸这些配件问题，产生的直接开支为94600元。因此，诉讼中的直接损失为270700元（176100元+94600元）。长沙凯泽机电公司反驳称，双方并未在合同中约定交付散热器的铜管数标准。而实际上，三民重工公司需要的散热器是专门订制的，长沙凯泽机电公司提供给三民重工公司的一部分铜管并非是宏伟牌的，三民重工公司是明知的，且其在签收后未提出异议，视为对长沙凯泽机电公司供货的认可。就铜管数少的散热器的结算价格也不一致，而三民重工公司所说的假冒产品，其也不能证明是由长沙凯泽机电公司提供。无锡市达腾机械有限公司并未专门派员到三民重工公司仓库就其库存的达腾牌输送缸进行真伪鉴定，三民重工公司不能证明长沙凯泽机电公司提供的达腾牌输送缸有质量问题。三民重工公司所需的输送缸为非标准品，是按照特定参数进行特殊订制，是不能退回的，退回后是不能再次进行销售。
无锡市达腾机械有限公司于2016年12月25日向三民重工公司出具《关于如何鉴定输送缸厂家的函》，载明：“关于贵司提出如何鉴定我公司所生产输送缸的疑问，回复如下：一、所有我公司所生产的产品，每支缸体在缸口往里约150mm左右打有钢印编码。开头为我公司达腾的拼音简写“DT”接后为砼缸拼音简写“T”后续为生产编码。例如“DTT１６１０１１５”。二、所有编码为单一和唯一的，任何使用我公司的产品，可以把编码回馈到我公司，根据编码而查核具体型号，生产流程记录。完全根据ISO9000的质量认证体系要求实施的，以便于质量控制及改进。三、因市场上很多产品采用机器打码，只要有原始数据，机器打码都是统一格式，无法分辨真伪，特我公司未采用机器打码方式，而是采用人工打码。从而更容易分辨是否是我公司产品。四、缸体无“DTT”标志的缸非我公司生产，我公司不承担任何后续义务。输送缸质保正常使用一年或者输送混凝土8万方（两者先到为准）缸内拉槽及出口单边磨损不予以质保。五、我公司与贵公司正式合作合同开始日期为2016年4月1日，有效期至2017年4月1日。以上为简易分辨方式，如有疑惑敬请回复！”新乡市宏伟换热器有限公司于2016年9月23日出具《回复函》，载明：“湖南三民重工科技有限公司：自接到贵公司请求鉴定“宏伟”牌散热器真伪函及其寄过来的产品照片资料。我公司组织技术部、生产部针对贵公司提供过来的照片资料做如下分析：1、产品外观颜色不一样，我公司产品外观油漆颜色为中灰色。2、铜管根数不一样，我公司产品是73根铜管，附图纸。3、产品商标不完全一样，我们公司产品上面有标注的进出水口和油口标签。合格证和产品标牌、注意事项和我厂的一样。4、端盖法兰螺丝我们是八个，提供的照片产品是六个。5、加工工艺也不一样，焊缝和材质有明显的区别。6、风冷散热器从照片上面确认属于我们厂最早生产的产品，最少有2年以上。”
另查明，1、双方签订多份销售合同，长沙凯泽机电有限公司提交了其中的两份，该两份合同金额分别为12870元和27100元，两份合同均约定了逾期付款的违约金的标准为每迟延1天，按应付金额1%的标准计算；2、长沙凯泽机电公司认可在起诉后收到三民重工公司支付的货款10000元，三民重工公司尚欠货款355031元。
以上事实有长沙凯泽机电公司和三民重工公司的身份信息、合同、对账证明、函、当事人陈述以及庭审笔录予以佐证。
本院认为，根据长沙凯泽机电公司提交的部分买卖合同以及长沙凯泽机电公司与三民重工公司的陈述，双方构成买卖合同关系。对账单系双方当事人盖章确认，是双方真实意思表示，三民重工公司应按照对账数额向长沙凯泽机电公司支付相应货款。被告拒绝支付货款以及要求赔偿的理由有：1、三民重工公司销售给湖南省宁远县客户张三成的整机中安装的是长沙凯泽机电公司供应的输送缸。因该输送缸的质量问题，导致三民重工公司声誉降低，丢失多处市场订单。2、三民重工公司将长沙凯泽机电公司提供的散热器安装在整机上陆续对外销售后，发现批量的整机用户反映油缸油温过高，散热器达不到散热的效果。经该散热器的生产厂家河南新乡宏伟换热器有限公司派人到现场查看散热器后，明确表示，该散热器系假冒新乡牌散热器。假冒的散热器的铜管数量减少，达不到散热的要求。生产输送缸的厂家无锡达腾机械有限公司也明确答复，部分输送缸无钢印。因此，从长沙凯泽机电有限公司采购的输送缸为伪劣产品。本院认为，1、就涉及到三民重工公司客户张三成的问题，双方已经达成一致意见，且该事件发生在对账前，因此，不能作为三民重工公司拒绝支付货款理由，该抗辩意见，本院不予采纳；2、根据新乡市宏伟换热器有限公司的《回复函》以及三民重工公司的陈述，双方未在合同中约定交付货物的标准，且三民重工公司已经签收货物，故不能作为拒绝支付的理由。三民重工公司提交的《关于如何鉴别输送缸厂家的函》等并不能证明长沙凯泽机电有限公司提供给三民重工公司输送缸均有问题。因此，三民重工公司的前述抗辩意见，本院不予采纳。综上，根据双方的对账，三民重工公司尚欠长沙凯泽机电公司货款共计365031元，三民重工公司在起诉后已支付长沙凯泽机电公司10000元，三民重工公司还应支付长沙凯泽机电公司货款355031元。
关于违约金。虽然长沙凯泽机电公司提交的两份合同中均对违约金的计算标准有约定，但涉案对账的货款系365031元系多次交易往来的结果，并非仅包含前述两份合同所约定的货物，而对账单中亦未明确违约金的标准及支付时间，且长沙凯泽机电公司在供货过程中，确实存在过提供有质量问题的输送缸。结合本案的实际情况，关于长沙凯泽机电公司主张的违约金，本院不予支持。
关于三民重工公司的反诉请求。根据本院对三民重工公司尚欠长沙凯泽机电公司货款355031元的认定，三民重工公司的反诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）湖南三民重工科技有限公司于本判决书生效后7日内支付原告（反诉被告）长沙市凯泽机电设备有限公司货款355031元；
二、驳回原告（反诉被告）长沙市凯泽机电设备有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）湖南三民重工科技有限公司的全部诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6776元，保全费2420元，反诉费2762元，合计11958元，由被告（反诉原告）湖南三民重工科技有限公司负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 李 慧
人民陪审员 邹 慧
人民陪审员 朱利人
二〇一七年八月十一日
书 记 员 张赛君
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。