山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋05刑终184号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王军华，男，1977年11月1日生，汉族，小学文化，农民，高平市人。2009年4月8日因犯伪造、倒卖有价票证罪被山西省沁水县人民法院判处有期徒刑三年。2016年12月19日因涉嫌开设赌场罪被高平市公安局刑事拘留，同年12月30日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于当日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
高平市人民法院审理的高平市人民检察院指控被告人王军华犯开设赌场罪一案，于二〇一七年四月二十六日作出（2017）晋0581刑初101号刑事判决。原审被告人王军华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认为：2012年4、5月份至2016年春节前后，被告人王军华担任“蓝盾在线”（现为“阳光在线”）赌博网站的下级代理，收取赌资后为赵XX、王XA、郭XX、李X、王XB、陈XA、王XC、武X、张XX等提供网络赌博账号及筹码，供在其位于高平市的租住地进行网络赌博,并从中获利所得千分之八的洗码费。
2009年4月8日，被告人王军华因犯倒卖伪造的有价票证罪，被沁水县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币500000元，刑期至2011年9月6日止。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，原审法院予以确认：
1、高平市公安局受案登记表、立案决定书。
2、高平市公安局出具的犯罪嫌疑人归案情况说明证实，2016年12月16日，高平市公安局工作人员在工作中发现被告人王军华涉嫌犯开设赌场罪，2016年12月19日依法传唤其到案，并于同日依法将其刑事拘留。
3、询问赵XX笔录证实，2016年1月份的一天，武X跟我说“二孟”能出分后便一起去了“二孟”家，他家在高平市XX村晋城银行旁的巷子内，我和“二孟”说想赌博，他给我打开一台黑色笔记本电脑，在一赌博网站上购买积分让我耍，包括后来的三四个月，我都是耍完再给他钱，输多少给多少，赢了他再给我钱。我输了总共两千元左右人民币现金。
4、询问王XA笔录证实，2012年4、5月份的一天，我听说“二蒙”代理网络赌博，便到他家中说想赌博，给他现金后，“二蒙”在一台黑色台式电脑上登陆赌博网站“蓝盾在线”给我下分后帮我输上账号密码供我赌博，一分一元钱人民币。后我陆陆续续的去他家里赌博，一共输了三、四万元钱。他肯定从中获利，不仅有占成，还有洗码费。
5、询问郭XX笔录证实，2015年5月份左右，我在“二蒙”的家里用现金跟他买上分后，用他的电脑登陆“阳光在线”网站赌博，有时是他帮我输入网站账户密码后登陆，有时是他把账号密码写在纸上给我，我自己登陆。赌博需要向他买积分，一元钱人民币换一分。我在“二蒙”那里买了有一万多元钱的分。他从中能挣千分之八的洗码费。
6、询问李X笔录证实，2013年的夏天，我去“二蒙”的家里参与网络赌博有三、四次，每次给他现金后他给我账号密码，我用他家电脑登陆赌博网站“阳光在线”，也就是之前的“蓝盾在线”后就有了他给我出的分，供我网络赌博，一分等于一元钱，总共输了有一万多元钱。他是该赌博网站的代理，并从中抽取洗码费或者占成。
7、询问王XB笔录证实，2012年冬天到2013年春天，我在“二蒙”家里跟他买过分，一分一元钱。我给了他4000元，他给我下分后，我用他给的账号密码登陆他电脑里已下载安装好的“蓝盾在线”网站进行网络赌博。他从中挣洗码费。
8、询问陈XA笔录证实，2013年到2014年间我在“二蒙”家通过“蓝盾在线”网站参与过最少二、三次网络赌博，都是通过用现金向他购买分，一分一元钱人民币，他在其黑色的台式电脑上输入账号密码后下分供我网络赌博。我在他那里最少输了有一万多元。
9、询问王XC笔录证实，2013年5、6月份到2013年年底，我在“二蒙”家用他的黑色台式电脑上通过登录“蓝盾在线”赌博网站进行网络赌博三次，我通过向他购买赌博积分，他在网站上输上账号密码下分后供我赌博，一分是一元钱人民币。第一次我向他购买了4500分，后都输完了。第二次我向他购买了1500分，也输完了。第三次我给了他3000多元现金购买积分在他家电脑上赌博，最后我还欠了他3000元。
10、询问武X笔录证实，2016年春节前后，我听说“二孟”给人出分，我就去他家向他买了点分，一分等于一元钱人民币，在其家的笔记本电脑上登陆“蓝盾在线”程序进行网络赌博。我大概去了五、六次，输了有一万多。
11、询问张XX笔录证实，“二蒙”家有四台黑色电脑供赌博使用。2015年9月份我用“二蒙”家的电脑登陆“阳光在线”网上赌博有一个月，赌过最少二十次，每次都是我给他现金。他从中挣洗码费。
12、被告人王军华的供述证实。
13、2016年12月16日赵XX、2016年12月16日王XA、2016年12月18日郭XX、2016年12月21日李X、2016年12月23日王XB、2016年12月15日王XC的辨认笔录证实：其对为他们出分的“二蒙”或“二孟”的辨认情况。
14、沁水县人民法院（2009）沁刑初字第22号刑事判决书、晋城中院（2009）晋市法刑终字第109号刑事裁定书，证实被告人王军华被判处刑罚的情况。
15、被告人王军华的常住人口基本信息。
辩护人李志亮当庭提交了被告人王军华在高平市区的房屋租赁合同及家庭情况证明。经质证后，法庭认为上述证据与本案的定罪、量刑没有关联，不予采纳。
原审法院认为：被告人王军华以非法营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为构成开设赌场罪，应当依法追究刑事责任。高平市人民检察院起诉指控被告人王军华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
被告人王军华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人王军华庭审中如实供述犯罪事实，依法可对其从轻处罚，对辩护人李志亮从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人王军华从2012年4、5月起开始担任赌博网站的下级代理并接受他人投注，有王XA、王XB的证词可证实，对辩护人的相关意见不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项的规定，判决：被告人王军华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月19日起至2017年12月18日止）。
上诉人王军华的上诉理由：一审认定上诉人担任赌博网站下级代理并接受他人投注开始时间证据不足。
二审查明的事实和证据与一审认定一致。
本院认为，上诉人王军华以非法营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为构成开设赌场罪，应当依法追究刑事责任。上诉人王军华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人王军华庭审中如实供述犯罪事实，依法可对其从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王军华所提一审认定其担任赌博网站下级代理并接受他人投注开始时间证据不足的理由，因证人王XA、王XB的证词相互印证，证明了上诉人从2012年4、5月份开始担任网络赌博下级代理并接受他人投注，故其所提理由与事实不符，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍敏翔
审 判 员 秦树杰
审 判 员 王 婵
二〇一七年七月三日
法官助理 郭红霞
书 记 员 王青青