西安市莲湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0104民初5807号原告：郭林财，男，1964年7月2日出生，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：李妮娜，西安市莲湖区西关法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：范哲，西安市莲湖区西关法律服务所法律工作者。被告：西安经建油漆股份有限公司，住所地西安市莲湖区团结北路2号。法定代表人：马咏楠，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘强，该公司员工。委托诉讼代理人：李林峰，陕西众邦律师事务所律师。原告郭林财诉被告西安经建油漆股份有限公司劳动争议纠纷一案，原告不服西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的莲劳人仲案字（2016）第652号《仲裁裁决书》，向本院提起诉讼。本院于2017年7月6日立案受理后，被告西安经建油漆股份有限公司同样不服该仲裁裁决，亦在法律规定的期限内向本院提起诉讼。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，两案合并审理，以本案原、被告确定双方当事人的诉讼地位。本院依法适用普通程序，于2017年9月25日公开开庭进行了审理。原告郭林财及委托诉讼代理人李妮娜、范哲，被告西安经建油漆股份有限公司之委托诉讼代理人刘强、李林峰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告郭林财向本院提起诉讼请求：一、确认原告与被告劳动关系解除；二、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金48000元；三、被告支付原告停工留薪期工资54000元，伙食补助费1470元，住院期间营养费1470元，交通费500元，护理费27000元，复查费1762.73元，伤残等级鉴定费301元，一次性伤残补助金39000元，一次性伤残就业补助金78991.25元，一次性工伤医疗补助金78991.25元；四、被告支付原告需要住院治疗费及原告二次手术（拆除体内骨折固定）手术费在内的其他治疗费用60000元。事实与理由：1989年8月原告与被告建立劳动关系。2012年9月5日8时原告在工作过程中发生工伤，2013年5月原告依法提起工伤认定申请，2015年1月13日经西安市人力资源和社会保障局市人社工通（2015）第257号工伤认定书依法认定为工伤，2016年10月经陕西省劳动能力鉴定委员会依法鉴定为伤残等级七级。因被告未依法为原告及时缴纳工伤保险，导致原告至今未能依法享受工伤保险待遇，且自工伤发生后，被告只承担了原告初次治疗期间的部分费用，导致原告至今第一次治疗程序都未能完结。2016年12月，原告无奈提起仲裁申请，现原告对仲裁裁决不服，特提出以下意见：1、西安市莲劳人仲案字（2016）第652号仲裁裁决书，对被告损害原告合法权益的行为置之不理，违背了劳动法第十章第七十八条解决劳动争议应根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益，2、西安市莲劳人仲案字（2016）第652号仲裁裁决书，只按伤残等级七级进行了裁决，且把原告在停工留薪期内的护理费混在伤残等级鉴定后需要的护理费中进行裁决，证据采信错误，运用法律错误。原告认为被告应支付原告工伤赔偿的请求，具体理由如下：一、莲劳人仲案字（2016）第652号仲裁裁决书认定事实不清。1、莲劳人仲案字（2016）第625号仲裁裁决书，查明的事实仅为被鉴定伤残七级赔偿的事实，没有查实原告为何出现工伤治疗中断，至今还需要入院治疗的住院证，以及为何原告因工伤治疗骨折尚未取除的内固定，也未查实原告在停工留薪期间是否需要护理，更未查实原告2012年9月5日发生工伤事故为何到2016年12月还未了结，为何被告中断原告治疗，致使原告至今未恢复健康，造成原告生活经济困难。2、原告发生工伤后，由于被告拒绝承认原告工伤，中断治疗，停止医疗费支付，将原告送回凤翔县柳林镇郭家沟村老家疗养，原告在工伤停工留薪期，被告只给原告四月工资，拒绝支付原告工资及需要复查、治疗的一切费用。且原告出院时医生曾叮嘱：①、继续卧床六个月，六个月之内骨折尚未愈合前切勿下地行走，专人陪护，六个月根据复查结果视情况而定何时下地行走；②定期门诊复查；③不适随诊。莲劳人仲案字（2016）第652号仲裁裁决书没有查看原告提供的出院病历，仅凭原告提供的伤残鉴定七级不需要护理，便驳回支付护理费请求，明显缺乏事实依据。二、莲劳人仲案字（2016）第652号仲裁裁决书没有完全履行法律赋予的职责。莲劳人仲案字（2016）第652号仲裁裁决书根本没有查看原告提供的需要住院治疗证明、复查证、住院证等证据。原告1989年在被告单位工作，而被告在原告2012年9月5日发生工伤事故后的2013年1月才为原告缴纳工伤保险。被告为了逃避赔偿责任，拒绝承认原告工伤，没有为原告申报工伤认定，原告向西安市人社局工伤认定处申报工伤认定后，又被被告故意刁难，导致自2013年5月至2016年10月期间先后经市人社局、未央区法院、西安市中院、省人社厅复议等多项程序，为维护原告合法权益付出了大量精力与金钱成本。根据工伤条例第三十一条的规定，社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后，发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不得停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。莲劳人仲案字（2016）第652号裁决书没有完全履行法律赋予的职责。原告现向法院提起诉讼，请求法院依法判决原告提出的工伤赔偿请求。被告西安经建油漆股份有限公司辩称，原告不服莲湖区劳动人事争议仲裁委员会莲劳人仲案字（2016）第652号裁决书，提起诉请。原告属于自残，不应认定为工伤。原告已参加了工伤保险，在西安市人力资源和社会保障局认可原告工伤的情况下，应由西安市社会保障机构支付相应的工伤待遇。被告在仲裁中提出应追加社会保险机构作为被申请人，仲裁委不予追加是错误的。被告并未解除与原告的劳动关系，原告是借口与西安市人力资源和社会保障局第一次不予认定工伤打官司为由，不到被告处工作。现被告亦提出诉讼请求：一、原、被告双方劳动关系并未于2016年12月1日解除；二、被告不承担原告一次性伤残补助金39000元、工伤补助金78990元、伙食补助费1470元；三、被告不承担原告一次性伤残就业补助金78990元；四、被告不应承担原告停工留薪期间工资差额8451.8元。本院经审理认定事实如下:2007年2月8日，原告郭林财与西安利澳科技股份有限公司签订书面《劳动合同》，约定原告在一车间树脂工岗位工作，合同期限为10年，从2007年2月8日起至2017年2月7日止。后西安利澳科技股份有限公司更名为西安经建油漆股份有限公司即本案被告。2012年9月5日8时许，原告在上班后清理反应釜中的废料过程中突发晕厥，8时30分左右，被同事发现其头部被压在一车间东南角的升降机平台下，车间多名职工抬起升降平台，将原告从平台下拉出。原告爬上车间二楼，从天窗处爬上楼顶，同事追上后发现其从楼顶坠落，中途被楼外楼梯护栏挂住，原告未抓住护栏掉下，被同事接住放在地上，后被先后送往中航工业西安医院、西安市中心医院进行救治，诊断结论为：失血性休克、右股骨粗隆下骨折、右髋臼骨折、左肘关节脱位、腰3椎体压缩性骨折、颅脑损伤、下颌骨骨折、下颌及粘膜挫裂伤，双下肢静脉曲张。2015年1月13日，西安市人力资源和社会保障局作出了市人社工通【2015】257号《关于郭林财工伤认定决定通知书》，认定郭林财所受伤害为工伤。该《工伤认定决定通知书》后经陕西省人力资源和社会保障厅陕人社复决字【2015】12号《行政复议决定书》、西安市莲湖区人民法院（2015）莲行初字第00290号《行政判决书》、西安市中级人民法院（2016）陕01行终57号《行政判决书》被认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，工伤决定成立。2016年7月29日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴〔2016〕年07290765号《鉴定结论书》，鉴定原告伤残等级为七级，护理等级为无。2016年10月20日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出陕劳鉴〔2016〕81号《再次鉴定结论书》，最终鉴定原告伤残为七级。原告受伤后未再到被告单位工作，被告为原告发放工资至2013年11月。2016年12月1日，原告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时表示解除与被告的劳动关系。另查，原告郭林财在职期间，被告西安经建油漆股份有限公司为原告办理缴纳了2008年至2017年1月的城镇职工基本养老保险，并为原告办理缴纳了2005年8月至2017年7月期间的工伤保险。再查，原告郭林财（申请人）与被告西安经建油漆股份有限公司（被申请人）劳动争议纠纷一案，郭林财于2016年12月1日向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、请求确认申请人与被申请人劳动关系解除；2、请求被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金48000元；3、请求被申请人支付申请人停工留薪期工资54000元、伙食补助费1470元、住院期间营养费1470元、交通费500元、护理费27000元、复查费用1762.73元、伤残等级鉴定费301元、一次性伤残补助金39000元、一次性伤残就业补助金78991.25元、一次性工伤医疗补助金78991.25元；4、请求被申请人支付申请人二次手术费等在内的其他各项后续治疗费用60000元。西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月13日作出莲劳人仲案字（2016）第652《仲裁裁决书》，裁决如下：一、本委确认双方劳动关系于2016年12月1日解除；二、被申请人自本裁决生效之日起五日内先行支付申请人一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金78990元、伙食补助费1470元；三、被申请人自本裁决生效之日起五日内支付申请人一次性伤残就业补助金78990元；四、被申请人自本裁决生效之日起五日内支付申请人停工留薪期工资差额8451.8元；五、驳回申请人其他仲裁请求。原、被告均不服上述裁决，均向本院提起诉讼。上述事实有，莲劳人仲案字（2016）第652号《仲裁裁决书》、劳动合同书、个人参保证明、市人社工通【2015】257号《关于郭林财工伤认定决定通知书》、西安市中级人民法院（2016）陕01行终57号《行政判决书》、西安市劳鉴〔2016〕年07290765号《鉴定结论书》、陕劳鉴〔2016〕81号《再次鉴定结论书》、庭审笔录等在卷佐证。上述证据，经法庭质证、认证，足以认定。本院认为，原告郭林财系被告西安经建油漆股份有限公司职工，被告为原告办理缴纳了2005年8月至2017年7月期间的工伤保险。原告在工作中受伤并被社会保险行政部门认定为工伤，应依法享受工伤待遇。原告主张的一次性伤残补助金、伤残等级鉴定费、交通费、伙食补助费应由工伤保险基金支付，对此本院不予处理。原告在申请仲裁时明确要求与被告解除劳动关系，原、被告双方劳动关系自2016年12月1日解除。原告要求被告支付其解除劳动关系经济补偿金之诉请，理由不能成立，对此不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”结合《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，本院酌情认定原告停工留薪期为10个月。原告主张被告支付停工留薪期工资，本院予以支持。结合原告2012年9月5日受伤前12个月平均工资2772.75元来认定原告的本人工资，鉴于被告已向原告发放了自2012年9月起至2013年11月的工资共计25183.65元，被告应依法向原告支付停工留薪期间的工资差额部分2543.85元。原告发生工伤，被告应支付其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。西安市2015年度职工月平均工资为5266元，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金78990元和一次性伤残就业补助金78990元。原告主张被告支付原告需要住院治疗费及原告二次手术（拆除体内骨折固定）手术费在内的其他治疗费用60000元及营养费1470元，无事实依据，对此不予支持。原告受伤后住院手术治疗，出院时医嘱：出院后继续卧床6月，6月内待骨折坚强愈合前禁止下地行走，专人陪护，6月后根据复查X线结果决定何时下地；定期门诊复查；不适随诊。原告要求被告支付停工留薪期内的护理费27000元，参照当地护工工资按每人每天100元标准，结合医嘱卧床6月即182天，被告应向原告支付护理费18200元。关于原告主张的复查费，根据原告提交的2013年12月24日中国人民解放军第四军医大学第三附属医院CT检查报告单与第四军医大口腔医院电子病历之证据，本院依法认定被告支付原告复查费920元。其余复查费因原告未提供证据予以证明，对此本院不予支持。据此，根据国务院令第586号《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，陕西省人民政府令第148号《陕西省实施办法》第八条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决书生效之日起十五日内，被告西安经建油漆股份有限公司支付原告郭林财179643.85元（其中：一次性伤残就业补助金78990元、一次性工伤医疗补助金78990元、停工留薪期工资差额部分2543.85元、护理费18200元、复查费920元）。二、驳回原告郭林财其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原、被告各承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  王艳玲代理审判员  李 娟人民陪审员  姬 伟二〇一七年十一月七日书 记 员  贺婉莹