中华人民共和国
北京知识产权法院
行 政 判 决 书
（2017）京73行初2448号
原告：国际营养品配给公司，住所地西班牙王国马德里拉斯罗萨斯商业广场哈辛托贝纳文特2A。
法定代表人：朱安·马奎尔·森兹·德·马尔斯，授权签字人。（未到庭）
委托诉讼代理人：赵雷，北京市集佳律师事务所律师。（未到庭）
委托诉讼代理人：侯玉静，北京市集佳律师事务所律师。（到庭）
被告:中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地中华人民共和国北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人：赵刚，主任。（未到庭）
委托诉讼代理人：龙侠，女，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。（未到庭）
委托诉讼代理人：樊莉，女，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。（到庭）
案由：商标申请驳回复审行政纠纷。
被诉决定：商评字【2016】第97825号关于第15919422号“VITALDIA%及图”商标驳回复审决定。
被诉决定作出时间：2016年11月19日。
本院受理时间：2017年4月7日。
开庭时间：2017年4月25日。
被告以原告申请注册的第15919422号“VITALDIA%及图”商标(简称诉争商标)构成《中华人民共和国商标法》(简称《商标法》)第三十条和第三十一条所指情形为由，作出被诉决定，驳回诉争商标指定使用在第3类“洗衣用漂白剂；洗衣浸泡剂；肥皂；化妆品；洗发液”商品、第30类复审商品、第32类复审商品上的注册申请。
原告诉称：一、诉争商标系原告独创，显著性较强，与第15639751号“VITAL”商标（简称引证商标四）、第3836710号“恒心源VITAL”商标（简称引证商标五）不构成类似商品上的近似商标。二、引证商标五已经失效，不再构成诉争商标的阻碍。三、引证商标四正在驳回复审中，状态不稳定，不应构成诉争商标的阻碍。因此，请求法院撤销被诉决定并责令被告重新作出决定。
被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求判决驳回原告诉讼请求。
本院经审理查明：
一、诉争商标
1.申请人：原告。
2.申请号：15919422。
3.申请日期：2014年12月12日。
4.标识：
5.指定使用商品（第3、29、30、31、32类、类似群0301-0307；2901-2902；2904-2908；2910；3001-3006；3008；3012-3017；3101；3105-3107；3201；3203）：洗衣用漂白剂；洗衣浸泡剂；清洁制剂；去渍剂；抛光制剂；上光剂；研磨剂；研磨膏；肥皂；香料；香精油；化妆品；洗发液；牙膏；肉；鱼（非活）；家禽（非活）；猎物（非活）；浓肉汁；腌制水果；腌制蔬菜；冷冻水果；速冻菜；干蔬菜；熟蔬菜；炖熟的水果；果冻；肉冻；果酱；糖煮水果；蛋；牛奶；牛奶制品；食用油；食用油脂；咖啡；茶；可可；糖；米；食用淀粉；西米；人造咖啡；面粉；谷类制品；面包；糕点；糖果；蜂蜜；食用用糖蜜；发酵剂；食盐；芥末；醋；调味品；辣椒（调味品）；食用冰；天然或人造冰；新鲜水果；新鲜蔬菜；植物种子；谷种；未加工木材；啤酒；制饮料用糖浆；饮料制作配料。
二、引证商标
（一）引证商标二
1.注册人：深圳沃尔沃生物科技有限公司。
2.注册号：15233271。
3.申请日期：2014年8月26日。
4.标识：
5.指定使用商品（第3类、类似群0301；0306；0307）：洗发液；干洗式洗发剂；洗发剂等。
（二）引证商标四
1.注册人：宾堡集团。
2.注册号：15639751。
3.申请日期：2014年11月4日。
4.标识：
5.指定使用商品（第30类、类似群3001；3007-3010；3012-3013；3017；3019；3003-3006；3011；3014-3016；3018）：可可；含牛奶的巧克力饮料；盒饭；肉馅饼；饺子；米；比萨饼；谷类制品；面粉；玉米粉；人食用的去壳谷物；薄片（谷类产品）；面条；意式面食；玉米花；食用淀粉；冰淇淋；冻酸奶（冰冻甜点）；食用冰；果汁刨冰；酵母；搅稠奶油制剂；食用预制谷蛋白；白糖；糖；糖果；口香糖；巧克力；蜂蜜；饼干；蛋糕；甜食；薄烤饼；面包；馅饼（点心）；三明治；糕点；面包屑；布丁；果馅饼；由碎谷、干果和坚果制的早餐食品；燕麦片；燕麦食品；（墨西哥）玉米面饼（面包）；即食玉米片；食用面筋；食盐；醋；色拉用调味品；除香精油外的蛋糕用调味品；香草（香味调料）；食品用香料（不包括含醚香料和香精油）；家用嫩肉剂。
（三）引证商标五
1.注册人：张文东。
2.注册号：3836710。
3.申请日期：2003年12月9日。
4.专用期限至2016年3月27日。
5.标识：
6.核定使用商品（第30类、类似群3002-3005；3013；3016；3018-3019）：茶；茶叶代用品；食用葡萄糖；麦芽糖；食用蜂胶（蜂胶）；非医用营养胶囊；冰淇淋粉；食用芳香剂；家用嫩肉剂；鸡精（调味品）。
（四）引证商标七
1.注册人：能源布兰兹公司。
2.注册号：7539050。
3.申请日期：2009年7月13日。
4.专用期限至2024年8月13日。
5.标识：
6.核定使用商品（第32类、类似群3201；3203）：啤酒；制饮料用糖浆；饮料制剂。
三、其他事实
原告在庭审过程中明确表示对被诉决定作出的程序、对被诉决定关于第3类和第32类的认定均不持异议，即认可诉争商标与引证商标二、七构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。
另查，引证商标四已因异议而无效，引证商标五已因未续展且已过续展期而失效。
上述事实，有诉争商标和引证商标档案、行政阶段相关材料及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为诉争商标是否违反《商标法》第三十条和第三十一条的规定。
《商标法》第三十条规定:“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种或类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”
《商标法》第三十一条规定:“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一条申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”
本案中，引证商标四已因异议而无效，引证商标五已因未续展且已过宽限期而失效，均不再构成诉争商标指定使用的在第30类中商品项目上的注册障碍。故诉争商标在第30类中的“咖啡；茶；可可；糖；米；食用淀粉；西米；人造咖啡；面粉；谷类制品；面包；糕点；糖果；蜂蜜；食用用糖蜜；发酵剂；食盐；芥末；醋；调味品；辣椒（调味品）；食用冰；天然或人造冰”商品项目上的注册申请应予核准。
综上，被诉决定主要证据不足，本院应予撤销。原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。鉴于被诉决定作出时，引证商标四、五尚处于有效注册状态，故本案的诉讼费由原告承担。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(一)项之规定，本院判决如下：
一、撤销被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会于二○一六年十一月十九日作出的商评字【2016】第97825号关于第15919422号“VITALDIA%及图”商标驳回复审决定；
二、中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会重新作出审查决定。
案件受理费人民币一百元，由原告国际营养品配给公司负担(已交纳)。
如不服本判决，原告国际营养品配给公司可于本判决书送达之日起三十日内、被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉案件受理费人民币一百元，上诉于中华人民共和国北京市高级人民法院。
审 判 长 司品华
人民陪审员 燕 云
人民陪审员 宋启才
二〇一七年十一月二十日
法官 助理 刘月庆
书 记 员 李益晨