内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）锡刑一终字第13号
原公诉机关东乌珠穆沁旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）张永钢（别名钢钢），男，1977年2月25日出生，汉族，初中文化，无职业，无前科。2013年3月27日因涉嫌贩卖毒品罪被东乌珠穆沁旗公安局刑事拘留，同年5月3日被依法逮捕。
辩护人牧人，内蒙古建中律师事务所锡林浩特市分所律师。
原审被告人齐建军，男，1979年10月9日出生，汉族、初中文化，无职业，无前科。2013年3月26日因涉嫌贩卖毒品罪被东乌珠穆沁旗公安局刑事拘留，同年5月3日被依法逮捕。
原审被告人翟智娇（别名莹莹）、女，1989年3月18日出生，满族，高中文化，无职业，无前科。2013年3月26日因涉嫌运输毒品罪被东乌珠穆沁旗公安局刑事拘留，同年5月4日被依法逮捕。
原审被告人布××，男，1983年2月25日出生，蒙古族，大专文化，无职业，无前科。2013年3月26日因涉嫌贩卖毒品罪被东乌珠穆沁旗公安局刑事拘留，同年5月3日被依法逮捕。
东乌珠穆沁旗人民法院审理东乌珠穆沁旗人民检察院指控被告人齐建军、张永钢、布××犯贩卖毒品罪、翟智娇犯运输毒品罪，于2014年2月18日作出（2013）东刑初字第57号刑事判决。宣判后，被告人张永钢不服，提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院指派检察员包建民出庭履行职务。上诉人张永钢及其辩护人牧人、原审被告人齐建军、翟智娇、布××到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：一、2013年3月25日，被告人齐建军电话与被告人张永钢联系，向其购买毒品，二被告人商妥由被告人齐建军先将购买毒品的资金打到被告人张永钢银行卡中。第二日，被告人齐建军让被告人翟智娇从锡盟正蓝旗出发到河北省张家口市被告人张永钢处，将其购买的毒品取回，被告人翟智娇从被告人张永钢处拿上毒品返回正蓝旗途中，被公安干警抓获，并将毒品收缴，经鉴定，从被告人翟智娇身上扣押的两包毒品中，均检出甲基苯丙胺成分，且毒品重量为29.398克。
二、2013年3月5日，被告人布××从中国建设银行锡林浩特那达慕支行给被告人齐建军汇款4000.00元，从其处购买冰毒约4克。
三、2013年2月至3月份，被告人齐建军先后六次卖给季××6小袋冰毒，每小袋约0.7-0.8克，其中1袋略少些，约0.4克。
四、2013年2月份，被告人齐建军先后三次卖给杨××4小袋冰毒，每袋约0.5-0.6克。
五、2013年2月份，被告人布××先后卖给呼××2袋冰毒，约3克左右。
六、2013年2月份，被告人布××先后卖给白××2袋冰毒，约3克左右。
上述事实，有公诉机关庭审出示，经法庭质证、认证的下列证据，予以证实：
1、受案登记表、犯罪嫌疑人归案情况说明证实，2013年3月东乌珠穆沁旗公安局禁毒大队在工作中，发现东乌旗乌里雅斯太镇居民布××多次购买冰毒并贩卖给吸毒人员。2013年3月26日在锡盟正蓝旗上都镇将被告人齐建军、翟智娇及布××抓获，同年3月27日在张家口市桥西区抓获被告人张永钢。
2、证人季××的证言证实，从2012年夏季开始从被告人齐建军手中购买冰毒，第一次是自己开车到了正蓝旗给齐建军打电话，他让在转盘处等他，后齐建军送过来1袋冰毒，我给了他800.00元钱；第二次和第三次就间隔了一天，都是在2013年年前，我给齐建军打电话要求购买冰毒，他发给我一个卡号，这两次我都将800.00元钱汇到卡上，汇完钱后，齐建军给我打电话，这两次都是在转盘那的一个废品收购站取冰毒，一次是放在烟盒里，另一次是放在药盒里；第四次是快过年的前几天，我给齐建军打电话买冰毒，他让我在蓝旗开一房间等他，我在“恒丰宾馆”开的房间，不一会齐建军来找我，他拿出冰毒，我俩吸了一会，后我说急着走，只有500.00元钱，他就给了我1袋，比平时的少一些。另外两次是齐建军的女朋友给我送去的。
3、证人季××的辨认笔录证实，从10张不同男性的照片中，辨认出4号照片的男子（齐建军），就是卖给其冰毒的齐建军。
4、证人杨××的证言证实，2012年的年底在正蓝旗与被告人齐建军相识，后开始向其购买冰毒。第一次是2013年除夕晚，我主动打电话联系齐建军购买冰毒，他给我发了一个卡号，让我把钱汇到卡上，我在正蓝旗建设银行，将1600.00元钱汇到齐建军指定的卡号上，后齐建军让我到正蓝旗转盘旁边的废品收购站院里的一个石头下面取的货。第二次是大年初几，忘记了，我又给齐建军打电话购买冰毒，他还是让我把钱汇到上次的卡上，我还是去废品收购站院里的一个石头下面取的货。第三次是过完年了，我给齐建军打电话买1袋冰毒，他让我汇钱，我把800.00元钱汇到他第一次给我的卡上，然后他让我去正蓝旗一个转角旁边的茶馆外空调机下面取的冰毒。后来是2013年3月份，我还是给他汇了800.00元钱，他让我去废品收购站的石头下面取的冰毒，每次交易的冰毒每袋约0.5-0.6克。
5、证人杨××的两份辨认笔录证实，从10张不同男性照片中，辨认出7号照片的男子（齐建军）就是卖给他冰毒的人。
6、银行卡客户交易查询单、电话查询清单证实，被告人齐建军与季××、杨××等人之间的通话记录及购买冰毒的汇款详情。
7、证人呼××的证言证实，在2013年春节前后，向被告人布××买过2袋冰毒，约为3克左右。
8、证人白××的证言证实，在2012年2月份，通过他人认识了被告人布××，并向其购买了6小袋冰毒，约为3.9克左右。
9、银行卡客户交易查询单证实，被告人布××于2013年3月5日，通过转账，向被告人齐建军汇款4000.00元。
10、被告人布××的辨认笔录证实，从10张不同男性照片中，辨认出7号照片的男子（齐建军）就是卖给他冰毒并与其一起吸食冰毒的人。
11、被告人翟智娇的辨认笔录证实，从10张不同男性照片中，辨认出7号照片的男子（张永钢）就是被称为“钢钢”，于2013年3月26日和其进行交易毒品的人。
12、扣押物品清单证实，从被告人翟智娇身上公安人员扣押了2袋装有白色晶体的物品。
13、鉴定报告证实，从被告人翟智娇身上扣押的两袋白色晶体，总重量为30.316克，扣除外包装袋重量0.918克，实际重量为29.398克。
14、内公刑技鉴字（2013）第187号刑事科学技术鉴定书证实，从被告人翟智娇身上扣押的两袋白色晶体，均检出甲基苯丙胺成分。
15、被告人齐建军庭审中供述，让被告人翟智娇从被告人张永钢处购买冰毒，只是为了自己吸食，向季××、杨××出售冰毒属实，不认识张宁，没有卖给被告人布××冰毒，是与其一起出资向他人购买冰毒。
16、被告人张永钢供述，这个月的七、八天前，齐建军给我打电话要买30克冰毒，我告诉他360.00元1克，并问他怎么给钱，他说给我卡里打过来，我把卡号告诉了他，过了4、5天，他给我卡上打过来11000.00元钱，并打电话告诉我，让莹莹（被告人翟智娇）来取货。3月26日中午莹莹给我电话，问我在哪？我约她14时左右，在五成街那儿见面交易毒品。我取上毒品后，就给莹莹打电话，在五成街小河套口的一个小胡同里面，把30克冰毒交给了莹莹，后就打车回家了，第二天就被抓了。
17、被告人翟智娇供述，2013年3月25日上午齐建军在一个游戏室给我打电话，让我过去，给钢钢汇钱，26日，我做出租车去了张家口，到了以后，我给钢钢打电话，我们约好地点见面，见面后在大门口，钢钢把用卫生纸包着的毒品放在我包里，我们就分开了，我做出租车往蓝旗返回，刚进蓝旗就被抓了，是齐建军让我去钢钢处拿冰毒的，去时我知道是去拿毒品的。
18、被告人布××供述，2013年元旦过后，在蓝旗一家球厅认识了军哥（被告人齐建军），聊天的时候，军哥问我是否要冰毒，我给你弄点，后军哥打车出去，我等了二十分钟后，军哥回来，我俩去宾馆开了一个房间，一起吸食冰毒，后我给军哥3000.00元钱，他把剩余的大概3、4克冰毒给了我，当晚军哥就走了。2013年3月份，军哥用手机给我发来他的银行账号，我在锡林浩特市建行给他汇了4000.00元钱，他让我在锡林浩特市光荣院附近接货，大概等了半个小时左右，来了一个高个子的胖子，将冰毒交给我，用烟盒装的，约有4至5克。我卖给呼××两次冰毒，约2克多，还把从军哥手中买的冰毒卖给白××两次，约3克多。
19、内蒙古自治区人口信息（户籍）证明及户籍证明信证实，四被告人的自然情况。
原审法院认为，被告人齐建军利用被告人翟智娇，将毒品从河北省张家口市携带运输至锡盟正蓝旗，违反了国家对毒品的管理制度，二被告人的行为已构成运输毒品罪，且系共犯，被告人齐建军起主要作用，系主犯，被告人翟智娇起次要作用，系从犯；被告人齐建军明知是毒品，多次贩卖给被告人布××、季××、杨××等人，违反了国家对毒品的管理制度，被告人齐建军的行为已构成贩卖毒品罪；被告人张永钢明知是毒品，将毒品卖给被告人齐建军，违反了国家对毒品的管理制度，被告人张永钢的行为已构成贩卖毒品罪；被告人布××明知是毒品，将毒品卖给呼××、白××等人，违反了国家对毒品的管理制度，被告人布××的行为已构成贩卖毒品罪。对被告人齐建军从被告人张永钢处购买毒品的行为，公诉机关定性为贩卖毒品罪，因无证据证明被告人齐建军系贩卖为目的而非法收买毒品，且被告人齐建军自身也吸食毒品，故本院认为被告人齐建军的行为更符合运输毒品罪的特征。被告人齐建军辩称与被告人布××系共同出资向他人购买毒品，无证据证明，被告人布××亦不认可，本院不予支持该辩解。对起诉书中指控被告人齐建军出售给被告人布××毒品的另一起犯罪事实，因证据不充分，不予认定。被告人翟智娇本人认可去张家口之前，已知被告人齐建军让她去被告人张永钢处取的是毒品，法庭认可被告人翟智娇的自认行为，故对被告人翟智娇的辩护人辩解被告人翟智娇在取货之前，只是怀疑取的是毒品的说法，不予支持。对起诉书中指控被告人齐建军向张宁出售毒品及翟智娇向张宁、季××运输毒品的犯罪事实，因证据不充分，无其他证据印证，且二被告人不认可，本院不予认定。四被告人在庭审中，认罪态度较好，能够如实供述犯罪事实。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第二十五条，第二十六条，第二十七条之规定，判决：一、被告人齐建军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金二万元；二、被告人张永钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万五千元；三、被告人翟智娇犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；四、被告人布××犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金五千元。
宣判后，被告人张永钢不服，以“量刑过重，要求对其从轻处罚”为由提出上诉。其辩护人认为“张永钢只是为齐建军代购毒品，未获得利润，不应认定为贩卖毒品罪，应当认定为非法持有毒品罪”等辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人张永钢及原审被告人齐建军、翟智娇、布××违反国家对毒品的管制，明知甲基苯丙胺是毒品而进行贩卖、运输。上诉人张永钢与原审被告人布××的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人齐建军的行为构成贩卖、运输毒品罪，翟智娇的行为构成运输毒品罪。上诉人张永钢及其辩护人提出“张永钢量刑过重，其只是为齐建军代购毒品，未获得利润，不应认定为贩卖毒品罪，要求对其从轻处罚”的上诉理由和辩护意见，经查无事实和法律依据，本院不予支持。根据上诉人及原审被告人的犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，原审法院所作出的判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 耿 巍 坪
代理审判员 齐 山
代理审判员 刘 剑 飞
二〇一四年五月七日
书 记 员 萨如拉其木格