河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终4569号
上诉人（原审被告）：王冠军，男，1970年7月2日出生，汉族。
委托诉讼代理人：王高翔，河南昌浩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：祖国涛，河南昌浩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南农开投资担保股份有限公司。
法定代表人：姬广远，该公司董事长。
委托诉讼代理人：许帅，河南三融律师事务所律师。
原审被告：河南金鼎混凝土有限公司。
法定代表人：杨山峰。
原审被告：河南金鼎港区混凝土有限公司。
法定代表人：张胜奇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李世中，新郑市法律服务所法律工作者。
原审被告：河南金鼎中源混凝土有限公司。
法定代表人：杨山峰。
原审被告：杨山峰，男，1975年3月18日出生，汉族。
原审被告：贾利娟，女，1975年9月29日出生，汉族。
原审被告：杨玉德，男，1963年4月18日出生，汉族。
原审被告：樊荣华，女，1962年6月1日出生，汉族。
原审被告：王国振，男，1957年11月8日出生，汉族。
原审被告：郑少辉，男，1979年5月7日出生，汉族。
原审被告：刘春丽，女，1979年7月23日出生，汉族。
原审被告：周建设，女，1982年1月7日出生，汉族。
原审被告：白留甫，男，1964年1月8日出生，汉族。
上诉人王冠军因与被上诉人河南农开投资担保股份有限公司（以下简称农开公司）、原审被告河南金鼎混凝土有限公司（以下简称金鼎公司）、河南金鼎港区混凝土有限公司（以下简称金鼎港区公司）、河南金鼎中源混凝土有限公司（以下简称金鼎中源公司）、杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设、白留甫追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第10219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王冠军的委托诉讼代理人王高翔、被上诉人农开公司的委托诉讼代理人许帅、原审被告金鼎港区公司的委托诉讼代理人李世中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王冠军上诉请求：请求撤销一审判决第二项内容，依法判决驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院送达程序违法，上诉人未接到开庭传票等相关法律文书；2、一审判决认定事实错误，上诉人提供的房产抵押系无效抵押。
农开公司辩称，1、一审法院履行了合法的传唤手续，不存在程序违法；2、被上诉人依法取得房屋他项权证，享有王冠军房屋的抵押权，按照物权法的相关规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭依照法律规定应当登记的自记载于不动产登记簿时发生效力，上诉人以未取得配偶同意主张抵押权无效，无事实与法律依据，即使房屋属离婚后所得，该项认定房屋为共同财产，不具有对外效力。
金鼎港区公司辩称，一审送达程序不合法；对房屋所有权情况同意上诉人意见。
农开公司向一审法院起诉请求：1、被告金鼎公司归还原告担保代偿款664.677251万元，支付逾期还款利息损失0.17664万元及违约金1.329354万元（暂计至2015年8月14日，并支付自2015年8月25日起至实际清偿完毕之日止的利息及违约金，利息按中国人民银行同期贷款利率标准计算，违约金按代偿款的日千分之一的标准计算）；2、原告对被告王冠军抵押担保的郑东新区XXX16号9号楼1单元14层26号房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、原告对被告杨山峰抵押担保的XXXX170号院24号楼北4单元5层南户房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、原告对被告杨玉德、樊荣华抵押担保的XXX125号院2号楼23号房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、原告对被告白留甫抵押担保的中原区XXX98号XXXXC区16号楼东2单元2层东户房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；6、被告金鼎港区公司、金鼎中源公司、杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设对上述第一项请求款项承担连带清偿责任；7、本案全部诉讼费用、保全费用、送达费用、律师费等由上述被告连带承担。
一审法院经审理查明：2014年12月12日、12月18日，被告金鼎公司（借款人）与浦发银行郑州分行（贷款人）分别签订编号为76012014283493和76012014283494的《流动资金借款合同》各一份，约定贷款金额分别为530万元、210万元，借款期限均自2014年12月18日至2015年12月17日，贷款利率均以合同项下的每笔贷款发放时按发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款同档次的贷款基准利率上浮50%计算。2014年12月12日，原告与被告金鼎公司签订编号为第20141212-1、20141212-2号委托保证合同各一份，载明原告农开公司同意为被告金鼎公司贷款事宜承担不可撤销的连带保证责任，并与浦发银行郑州分行签署编号为YB76012014283XXXXX和YB76012014283XXXXX的《保证合同》各一份，保证期间为至主债务履行期届满之后两年止；被告金鼎公司均向原告提供被告杨山峰、樊荣华、郑少辉、周建设个人信用连带责任保证；被告金鼎港区公司、金鼎中源公司提供法人反担保、被告金鼎公司分别向原告提供价值341.66万元、210.45万元的房产抵押并分别缴纳10%的保证金；被告金鼎公司在收到原告追索通知（包括口头通知）七日内如未能按时付款，原告按日垫款金额的千分之一乘以实际垫款天数向被告金鼎公司加收违约金，直至原告收回全部垫付资金；原告履行代偿义务后，有权向被告金鼎公司追偿，并依照合同约定的反担保方式实施反担保措施。原告向被告金鼎公司追偿债务的范围为原告因履行代偿义务而向授信银行偿付的所有金额（包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金等）；原告自承担保证责任之日起至得到全部清偿之日止，就向授信银行垫付的所有金额按银行同期贷款利率向被告金鼎公司计收的利息；原告为进行追偿所发生的实际费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等）。同日，原告与浦发银行郑州分行签订编号为YB7601201428XXXXX1、YB7601201428XXXXXX的保证合同各一份，载明原告农开公司所担保的金额共计为740万元，期限均自2014年12月18日至2015年12月17日，担保范围为主债权本金740万元及利息、罚息、违约金等费用，保证期间为合同约定的主债权履行期届满之日起两年。同日，被告杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设（甲方、反担保保证人）分别与原告（乙方）签订编号为第20141212-3、20141212-4号《自然人保证反担保合同》各一份，载明甲方同意依据合同约定向乙方提供连带责任的保证反担保，担保范围为：乙方因履行代偿义务而向授信银行偿付的所有金额（包括但不限于代偿本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、向授信银行或第三方偿付的与追索该款项有关的诉讼费、保全费、律师费、差旅费等）；乙方自履行代偿义务之日起至得到全部清偿之日止，就向授信银行代偿的所有金额按每日1‰计收的费用；借款人因违反委托保证合同而产生的违约金；乙方向甲方行使追索权及实现反担保权利的律师费、保全费、各类诉讼及非诉讼费用等等。保证期间自乙方向授信银行履行代偿义务之日起两年；乙方履行了《保证合同》中约定的代偿义务后，有权基于其自身合理判断，对于反担保合同或该笔业务其他协议中约定的其他追偿措施，有权自主选择适用。同日，被告金鼎港区公司、金鼎中源公司（甲方、反担保保证人）分别与原告（乙方）签订编号为第20141212-7号和第20141212-8号的《企业保证反担保合同》各一份，内容等同于上述《自然人保证反担保合同》。同日，原告（甲方、抵押权人）与被告王冠军、白留甫、杨山峰、杨玉德、樊荣华（丙方、抵押人）及被告金鼎公司（乙方、债务人）分别签订编号为第20141212-5、20141212-6号《抵押反担保合同》各一份，载明被告王冠军、白留甫、杨山峰、杨玉德、樊荣华分别愿意以其各自(或共同)所有的位于河南省××郑东新区××楼××单元××号（郑房权证字第××号）、中原区XXXX98号XXXC区16号楼东2单元2层东户（郑房权证字第××号）、XXX170号院24号楼北4单元5层南户（郑房权证字第06010225**）、XXX125号院2号楼23号（郑房权证字第07010303**）的房产就编号为YB760120142834XXXX、YB760120142834XXXX的《保证合同》向原告提供抵押反担保。抵押反担保范围包括：上述《保证合同》中约定的甲方履行保证义务代乙方偿还的全部贷款（或支付的票款），和自付款之日起的利息以及因此支付的其他费用和损失等；上述《保证合同》中约定的乙方应当甲方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用等；甲方为实现本合同项下的抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费等。其中被告王冠军为上述债权中的210万元提供担保，被告白留甫、杨山峰、杨玉德、樊荣华对上述债权中的530万元提供担保。另查明合同是在被告杨玉德与被告樊荣华夫妻关系存续期间签订的，且被告樊荣华在被告杨玉德与原告签订的《抵押反担保合同》中作为被告杨玉德所抵押房产的共有人，在共有人处签字确认，故被告杨玉德所抵押房产为被告杨玉德与被告樊荣华共同共有。2014年12月16日，原告在郑州市住房保障和房地产管理局直属分局就被告王冠军所抵押房产依法办理了抵押登记手续，取得郑房他证字第D140311XX**号房屋他项权证。2014年12月17日，原告在郑州市住房保障和房地产管理局就被告杨山峰、杨玉德、白留甫所抵押房产依法办理了抵押登记手续，取得郑房他证字第D1403118X**号房屋他项权证。2014年12月18日，浦发银行郑州分行将上述两笔款项汇入被告金鼎公司指定账户。另查明，原告应浦发银行郑州分行的要求代被告金鼎公司支付了截止至2015年8月25日逾期还款的利息及罚息共计754.677251万元。庭审中，原告自认被告金鼎公司缴纳的保证金90万元已被其扣除。
一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，原告农开公司为被告金鼎公司向浦发银行郑州分行贷款提供信用担保，并为其承担了保证责任，代被告金鼎公司向浦发银行郑州分行偿还了借款贷款本金、利息及罚息共计754.677251万元，扣除保证金90万元后，剩余代偿款为664.677251万元。原告农开公司与被告金鼎公司签订的《委托保证合同》中明确约定原告向被告金鼎公司追偿债务的范围为原告因履行代偿义务而向授信银行偿付的所有金额（包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金等）；原告自承担保证责任之日起至得到全部清偿之日止，就向授信银行垫付的所有金额按银行同期贷款利率向被告金鼎公司计收的利息；原告为进行追偿所发生的实际费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费等），故原告农开公司请求法院判令被告金鼎公司偿还原告担保代偿款664.677251万元，合法有据，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，原告与被告金鼎公司签订的《委托保证合同》中约定，被告金鼎公司在收到原告追索通知（包括口头通知）七日内如未能按时付款，原告农开公司按日垫款金额的千分之一向被告金鼎公司加收违约金，直至原告收回全部垫付资金。该约定明显过高，法院酌定被告金鼎公司自2015年8月25日起按月利率2%支付利息及违约金至本判决确定付款之日。依据《中华人民共和国担保法》第五十三条之规定“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼”，原告与被告王冠军、白留甫、杨山峰、杨玉德、樊荣华签订抵押反担保合同，且已办理抵押登记手续，应当以其各自所有的或共有的上述抵押房产在其所抵押担保的债务210万元、530万元范围内承担相应担保责任；被告樊荣华与被告杨玉德系夫妻关系，且被告樊荣华作为共有人在抵押反担保合同中共有人处签字确认，故原告诉请判令对被告王冠军、白留甫、杨山峰、杨玉德、樊荣华抵押担保的各自所有的位于河南省××郑东新区××楼××单元××号（郑房权证字第××号）、XXXX98号XXXC区16号楼东2单元2层东户（郑房权证字第××号）、XXX170号院24号楼北4单元5层南户（郑房权证字第06010225**）、XXXX125号院2号楼23号（郑房权证字第07010303**）的房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，法院予以部分支持。《自然人保证反担保合同》约定原告履行了《保证合同》中约定的代偿义务后，有权基于其自身合理判断，对于反担保合同或该笔业务其他协议中约定的其他追偿措施，有权自主选择适用，故原告诉请被告金鼎港区公司、金鼎中源公司、杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设对上述款项承担连带清偿责任，合法有据，予以支持。原告诉请律师费、送达费未提交有效证据佐证，不予支持。被告金鼎港区公司辩称其公司股东已经发生变更，新的股东不应承担以前的责任，依据《中华人民共和国合同法》第七十六条之规定“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”，故其辩称理由不能成立。被告金鼎公司法定代表人、金鼎中源公司法定代表人、杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设、王冠军、白留甫经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十六条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南金鼎混凝土有限公司偿还原告河南农开投资担保股份有限公司代偿款664.677251万元，并支付自2015年8月25日始至本判决规定的付款之日止的利息及违约金(按月利率2%计算)，于本判决生效后十日内付清；二、原告河南农开投资担保股份有限公司对被告王冠军所有的位于河南省××郑东新区××楼××单元××号（郑房权证字第××号）的房产折价或者拍卖、变卖所得价款在210万元债权范围内享有优先受偿权；三、原告河南农开投资担保股份有限公司对被告白留甫、杨山峰、杨玉德(共有人樊荣华)抵押担保的各自所有的分别位于河南省郑州市XXXX98号XXXXC区16号楼东2单元2层东户（郑房权证字第××号）、XXXX170号院24号楼北4单元5层南户（郑房权证字第06010225**）、XXXX125号院2号楼23号（郑房权证字第07010303**）的房产折价或者拍卖、变卖所得价款在530万元债权范围内享有优先受偿权；四、被告河南金鼎港区混凝土有限公司、河南金鼎中源混凝土有限公司、杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设对上述第一项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告河南农开投资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58433元、保全费5000元，共计63433元，由被告河南金鼎混凝土有限公司、河南金鼎港区混凝土有限公司、河南金鼎中源混凝土有限公司、杨山峰、贾利娟、杨玉德、樊荣华、王国振、郑少辉、刘春丽、周建设负担。
二审中，王冠军提交新证据如下：王冠军与朱晓琴的结婚证与郑房权证字第1301138383房屋产权证各一份，证明王冠军和朱晓琴在1995年12月5日登记结婚，涉案房产取得于2013年6月17日，因此系夫妻共同财产。
农开公司发表质证意见如下：真实性无异议，对证明目的有异议，房屋所有权证显示所有权人为王冠军，共有情况为空白，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明，上诉人提交的证据不能证明为夫妻共有财产。
金鼎港区公司发表质证意见如下：真实性和证明目的均无异议。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：上诉人与被上诉人及原审被告金鼎公司签订的《抵押反担保合同》系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。上诉人称其与被上诉人签订抵押反担保合同时，未经其妻（××）同意、签字，该抵押合同无效。然而，上诉人未经其妻同意，属于擅自处分共同财产。但在本案中，被上诉人在签订该合同时，已尽到足够的审查注意义务，其为善意取得抵押权，且已办理抵押登记，其抵押权应予保护，抵押合同应当确认为有效合同。故上诉人请求认定合同无效的理由不成立，本院不予采信。综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费23600元，由上诉人王冠军负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟晓奇
审判员 马婵娟
审判员 王育红
二〇一七年八月二十二日
书记员 邱 琳