舟山市定海区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）舟定刑初字第421号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
附事民事诉讼原告人余某。
委托代理人余高峰（特别授权代理），舟山市秉拯法律服务所法律工作者。
被告人何某。因涉嫌故意伤害罪于2013年12月4日被取保候审，于2014年5月27日被重新取保候审。现在居住处。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2014）1352号起诉书指控被告人何某犯故意伤害罪，于2014年10月17日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人余某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员童燕君出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人余某委托代理人余高峰、被告人何某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2013年11月24日，被告人何某醉酒后在舟山市定海区白泉镇寒山湖浴室门口因琐事与余某发生纠纷，继而双方用拳头相互击打对方身体，斗殴过程中，被告人何某使用砖头多次砸向余某头部与腿部。经鉴定：余某损伤程度为轻伤。公诉机关以被告人何某供述、被害人余某陈述、证人虞某甲、张某、虞某乙证言、法医学人体损伤程度鉴定书及照片、人民调解书、抓获经过、户籍证明等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院以故意伤害罪判处被告人何某有期徒刑一年至二年。
附带民事诉讼原告人余某诉称：在追究被告人何某刑事责任的同时，要求被告人赔偿其医疗费、误工费、护理费、伙食补贴费、营养费、交通费、精神抚慰金及后续治疗费等损失共计人民币104516元。
被告人何某对起诉指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：2013年11月24日，被告人何某醉酒后因琐事与余某在舟山市定海区白泉镇寒山湖浴室门口发生纠纷，双方相互用拳头击打对方，斗殴过程中，被告人何某使用砖头多次砸向余某头部与腿部。后经舟山市公安局定海区分局物证鉴定室鉴定：余某因外伤致右胫腓骨骨折、左颞顶部头皮创，其损伤程度为轻伤。
附带民事诉讼原告人余某经舟山顾氏骨伤医院、定海广华医院门诊及住院21天治疗，花费医疗费26880元；住院期间需一人陪护，出院后建议休息三个月，加强营养。
案发后，被告人何某已赔偿附带民事诉讼原告人余某人民币11104元。
公诉机关为证明上述事实，提供以下证据：
1、被害人余某陈述证明：2013年11月24日中午，在白泉新开的浴室门口，其与何某起争执，继而引发互殴，何某拿砖头砸其头部和腿部，后其被他人送医院，经诊断头部缝合六针，腿部骨折。
2、证人虞某甲、张某、虞某乙证言证明：2013年11月24日中午，余某与何某在白泉寒山湖浴室门口争吵，三证人均看到何某捡起砖头砸余某头部和腿部。
3、法医学人体伤情初检意见书、法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片证明：余某因外伤致右胫腓骨骨折、左颞顶部头皮创，其损伤程度为轻伤。
4、户籍证明、抓获经过证明：被告人何某身份及其系被动到案。
5、人民调解申请书、调解笔录及调解协议证明：事发后，何某与余某曾就民事赔偿部分进行过调解，但未达成协议。
6、被告人何某供述与辩解证明：2013年11月24日中午，其与余某因敬酒发生争吵。后在回家途中，两人再次发生争吵，相互用拳头击打对方身体，其拿起石头砸了余某几下。
附带民事诉讼原告人余某提交以下证据：
1、舟山市门诊病历证明：余某治疗情况。
2、出院记录证明：余某在定海广华医院住院治疗21天。
3、疾病诊断意见书证明：余某住院期间需一人陪护；建议休息三个月，出院后需加强营养；后期拆除内固定还需人民币8000元。
4、医疗发票及收费明细单证明：余某住院及门诊医疗费人民币26880元。
5、劳动合同书及工资发放单证明：余某每月工资发放情况。
被告人何某提交医疗发票、住院预缴款收据，证明事发后，其曾替余某支付医疗费人民币11104元。
以上证据经当庭质证，被告人何某、委托代理人余高峰均无异议，且证据来源合法，足以证明上述事实，本院予以确认。
本院认为：被告人何某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人何某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人何某已赔偿部分损失，可酌情从轻处罚。在追究被告人何某刑事责任的同时，被告人何某应当对附事民事诉讼原告人余某的经济损失承担民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人余某提出的医疗费人民币26880元、住院伙食补助费630元、住院护理费人民币2520元、营养费人民币1000元、交通费人民币200元、后续治疗费人民币8000元的诉讼请求，本院予以支持。对被告人何某提出应当按照余某工作行业标准与其住院天数计算误工费的辩解，本院认为余某提供的劳动合同和企业半年工资发放明细表，能够证明其每月收入情况，结合其伤势诊治情况及诊断建议书，综合确定误工111天，故对误工费人民币26430元予以支持。对附带民事诉讼原告人余某提出的精神损害抚慰金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，被告人何某应酌情赔偿附带民事诉讼原告人余某各项损失共计人民币66000元。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人何某赔偿附带民事诉讼原告人余光芒医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费等经济损失共计人民币六万六千元（扣除已支付的人民币一万一千一百零四元，余款人民币五万四千八百九十六元，于本判决生效之日后十日内支付）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张 杨
人民陪审员 袁军平
人民陪审员 毕姝佳
二〇一五年一月十五日
书 记 员 张岚岚
附：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。