山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁16民终560号
上诉人(原审被告)：刘志强，男，l971年2月9日出生，汉族，住博兴县。
委托诉讼代理人:魏萍，山东王宁律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：郑方景，男，l958年7月19日出生，汉族，住博兴县。
委托诉讼代理人王玉国、李悦森，山东海心律师事务所律师。
原审被告：周树伟，男，l973年8月8日出生，汉族，住博兴县。
上诉人刘志强因与被上诉人郑方景提供劳务者受害责任纠纷一案，不服博兴县人民法院(2016)鲁1625民初976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
刘志强的上诉请求：依法撤销博一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人经济损失17893．75元，或将本案发回重审。事实和理由：一、一审判决认定护理人员郑金的误工损失标准按l63．40元／天计算，证据不足。一审庭审时，被上诉人提供的两位护理人员的户籍性质均为农民，虽提供营业执照用于证实护理人员之一的郑金从事批发零售业，但该营业执照仅能证实其具有相应的经营资格，在未提交其他证据佐证的情况下，不能证实该护理人员实际从事相关经营活动、因护理被上诉人造成停业损失。一审法院仅凭该营业执照即认定护理人员郑金的误工损失比照批发零售业l63．40元／天的标准计算，明显属事实不清、证据不足。二、根据被上诉人住院时间及所在医院，一审判决认定被上诉人住院期间的交通费为500元，明显过高，应酌情认定200元为宜。三、一审判决未按过错责任划分赔偿比例，适用法律错误。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人在提供劳务过程中，未尽到必要的安全注意义务，由于疏忽大意，导致损害后果的发生，上诉人自身存在过错、应当承担相应的责任。根据本案事实，被上诉人承担30％的责任比例较为合理。综上，一审判决认定事实不清、证据不足，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
郑方景辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。一、关于护理人员郑金的误工损失标准问题。本案中，护理人员郑金与被上诉人郑方景系父子关系，郑金自2015年5月至今在滨州市滨城区黄河四路中信数码城经营“滨州市滨城区梵乔办公设备商行”，从事电脑、打印机批发零售经营。一审中我方提供了营业执照，二审中我方将提供税务登记证、发票领购簿、商铺租赁合同、增值税发票等证据进一步证明护理人员郑金确实从事批发零售业，以此收入为主要生活来源。因此，上诉人的该项上诉请求不能成立，应予驳回。二、关于交通费用被上诉人郑方景受伤后先被送往博兴县人民医院接受治疗，后被转往滨州医学院附属医院接受治疗，住院14天，住院期间被上诉人及护理人员实际花费交通费远超一审法院酌定的500元，上诉人认为500元交通费过高无事实和法律依据，该项上诉请求不能成立，应予驳回。三、关于过错责任划分。本案中被上诉人受伤，完全系由周树伟违规操作塔吊所致，周树伟系上诉人雇佣的塔吊司机，被上诉人在提供劳务过程中，完全按照上诉人的要求提供劳务，并无任何过错，且上诉人也未提供证据证明被上诉人存在过错。因此，上诉人要求被上诉人承担30%的责任比例无事实和法律依据，其该项上诉请求不能成立，应予驳回。
郑方景向一审法院起诉请求：判令刘志强赔偿其伤残赔偿金69105.22元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实:2015年10月29日，郑方景在刘志强的工地上整理架管的过程中，从窗台摔下受伤。郑方景受伤后，于2015年10月30日前往滨州医学院附属医院住院治疗，住院14天，经诊断为左髋臼骨折、骨盆骨折，支付医疗费11793.80元。2016年4月7日，经滨州医学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，郑方景在劳务时摔伤造成左耻骨联合及左髋臼骨折并伤及髋关节面，愈后遗留左下肢丧失功能17%，评定伤残十级，误工期自受伤日到检验鉴定评残前一日止，住院期间需2人护理，院外1人护理75天。刘志强申请对郑方景的伤残等级、护理期限及人数、误工时间进行重新鉴定，一审法院委托滨州市人民医院法医司法鉴定中心进行鉴定，2016年8月8日，经该中心鉴定，郑方景伤残为十级，住院期间2人护理，院外需1人护理1个月，误工时间为4个月。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一项规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”本案中，刘志强作为郑方景的雇主，疏于工地管理和安全防范，对于郑方景在施工期间受伤造成的合理损失，应当依法承担民事责任。郑方景主张周树伟操作塔吊不当致使其受伤，未提交证据证明其主张，不予支持。刘志强主张郑方景在从事劳务过程中存在过错，未提交证据证明其主张，不予支持。根据郑方景的诉讼请求和相关法律规定，其损失经核定为：1.医疗费11793.80元，根据郑方景提交的住院病案及收费票据予以确定；2.住院伙食补助费420元（30元/天×14天），根据郑方景的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算；3.误工费7126.80元（59.39元/天×120天），误工期限根据鉴定意见确定，误工费参照我省上年度农村居民人均纯收入及人均消费性支出标准计算；4.护理费8021.06元[（59.39+163.40）元/天×14天+163.40元/天×1人×30天]，护理期限与人数根据鉴定意见确定；5.残疾赔偿金25860元（12930元/年×20年×10%），根据原告的伤残等级按照20年计算；6.鉴定费1000元，根据本案实际酌定；7.精神损害抚慰金1000元，根据其伤残等级酌情确定；8.交通费500元，根据其住院就医情况酌情确定；郑方景以上各项损失合计55721.66元，因刘志强垫付16700元，郑方景实际损失为39021.66元。刘志强要求郑方景分担重新鉴定的费用1800元，该鉴定报告中对伤残等级未变更，对误工期、护理期予以变更，结合本案实际，酌定由郑方景承担鉴定费800元。综上，刘志强向郑方景赔偿各项损失38221.66元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下：一、刘志强于本判决生效之日起十日内赔偿郑方景经济损失38221.66元；二、驳回郑方景对周树伟的诉讼请求及其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费615元，由刘志强负担615元，郑方景负担411元。
二审诉讼中，被上诉人郑方景补充提交证据一组：增值税发票一张、税务登记证一份、发票领购簿一份、租赁合同一份，用于证实护理人员确实从事批发零售业，其护理费标准应当按照批发零售行业标准计算。上诉人质证称，对证据真实性无异议，但对其与本案的关联性有异议，无法证明被上诉人主张的证明内容。经审查，本院对被上诉人的证据予以采信，据此认定以下事实：郑金为滨州市滨城区梵乔办公设备商行法定代表人，其租赁滨州市滨城区中信数码城商铺用于经营，2015年5月18日办理了税务登记，自2015年7月10日至2017年4月20日，多次领取通用定额发票，2017年4月20日作为销售方为滨州新隆房地产开发有限公司开具了增值税发票。本院对一审查明的其余事实予以确认。
本院认为，被上诉人郑方景提交的补强证据可以证实郑方景的护理人员郑金不仅办理了营业执照也实际从事了销售经营，郑金作为郑方景之子，对其父亲进行院内和院外护理符合常理，在未提交因为护理造成的实际损失的情形下，可以参照批发零售业标准计算其护理损失。对于未提交证据证实交通费的实际损失时，法院应综合考量住院的天数，医院与住所地的距离，护理人员的人数等等酌情认定，一审法院在自由裁量权范围内酌情其损失500元并无不妥，本院予以支持。关于上诉人主张的责任比例问题，对于个人之间的提供劳务造成劳务者受害的，应该适用《侵权责任法》第三十五条的规定，而非《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定。被上诉人郑方景作为完全民事行为能力人，在高空从事整理架管作业时，未尽到审慎的安全注意义务，不慎跌落致伤，对其自身损害的发生具有一定的过错，应该自担与其过错相应的责任，本院酌定其承担20%的责任。刘志强应赔偿郑方景的损失数计为：55721.66元×80%=44577.33元；扣除刘志强已经支付的费用16700元、郑方景应承担的鉴定费800元，计为27077.33元。上诉人的部分上诉主张成立，一审法院认定事实清楚，但适用法律有误，本院依法纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持博兴县人民法院(2016)1625民初976号民事判决第二项及诉讼费部分；
二、变更博兴县人民法院(2016)1625民初976号民事判决第一项为：刘志强于本判决生效之日起十日内赔偿郑方景经济损失27077.33元。
二审案件受理费278元，由上诉人刘志强负担222元，被上诉人郑方景负担56元。
本判决为终审判决。
审判长 景晨光
审判员 王 琳
审判员 刘 洋
二〇一七年六月十五日
书记员 张 智