山东省济宁市任城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）任刑初字第441号
公诉机关济宁市任城区人民检察院。
被告人王某甲，无业。2011年8月26日犯盗窃罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑三年，于2013年2月5日被假释，至2014年4月25日期满。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月27日被济宁市公安局市中区分局刑事拘留，同年4月9日被依法逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人高中谦、陈颖，山东宏易律师事务所律师。
济宁市任城区人民检察院以济任检监刑诉（2014）4号起诉书指控被告人王某甲犯诈骗罪，于2014年7月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年8月14日公开开庭审理了本案。济宁市任城区人民检察院指派检察员张晋出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人高中谦、陈颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
济宁市任城区人民检察院指控：2013年11月份，被害人臧某甲在网上QQ聊天认识了网名为济宁办卡办证的被告人王某甲，王某甲谎称自己叫王某乙，能帮臧某甲提升信用卡的透支额度，之后被告人王某甲将本人的建设银行银行卡提供给臧某甲，要求臧某甲先往该银行卡上存钱，然后再把钱转至臧某甲的信用卡上形成交易流水，才能帮臧某甲提升透支额度。臧某甲信以为真，于2013年11月26日16时许，委托朋友韩某某往户名为王某甲的银行卡上存入30100元，之后被害人臧某甲与被告人王某甲在济宁市森泰御城附近一快餐店商量提升信用卡额度一事，王某甲借接电话之机逃跑，接着将交给臧某甲的建设银行卡口头挂失，骗取被害人臧某甲30100元。2013年11月28日被告人王某甲前往建设银行兖州支行补办新卡，并从中取出10000元现金，剩余20100元因臧某甲报案被公安机关及时冻结，没有被王某甲取走。
案发后，被告人王某甲家属于2014年4月1日赔偿被害人臧某甲损失38000元。
对于指控的事实，公诉机关当庭讯问了被告人王某甲，出示并宣读了王某甲遗弃的皮包一只，诺基亚直板手机一部等物证；王某甲户籍信息，银行交易明细等书证；证人韩某某的证言；被害人臧某甲的陈述；被告人王某甲的供述与辩解；视听资料光盘一张。公诉机关认为，被告人王某甲以非法占有为目的，骗取公私财物30100元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。因被告人王某甲系假释期间犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款的规定。请求依法判处。
被告人王某甲表示认罪，但辩解不知道犯什么罪，其没有骗取财物的想法，同时表示只认可其取出的10000元。辩护人高中谦、陈颖提出如下辩护意见：一、被告人王某甲的行为不构成诈骗罪；二、被告人取出的一万元应属于侵占行为；三、被告人王某甲系自首、自愿认罪、已赔偿被告人的损失且已取得被害人的谅解、犯罪情节轻微。
经审理查明：2013年11月份，被告人王某甲（网名办卡办证）与被害人臧某甲通过网上QQ聊天认识，王某甲谎称自己叫王某乙，能帮臧某甲提升信用卡的透支额度，之后被告人王某甲将本人的建设银行银行卡提供给臧某甲，要求臧某甲先往该银行卡上存钱，然后再把钱转至臧某甲的信用卡上形成交易流水，才能帮臧某甲提升透支额度。臧某甲信以为真，于2013年11月26日16时许，委托朋友韩某某往户名为王某甲的银行卡上存入30100元，之后被害人臧某甲与被告人王某甲在济宁市森泰御城附近一快餐店商量提升信用卡额度一事，被告人王某甲借接电话之机逃跑，接着将交给臧某甲的建设银行卡口头挂失。2013年11月28日被告人王某甲前往建设银行兖州支行补办新卡，并从中取出10000元现金，剩余20100元因臧某甲报案被公安机关及时冻结，没有被王某甲取走。
案发后，被告人王某甲的家属于2014年4月1日赔偿被害人臧某甲损失38000元。
另查明，被告人王某甲因犯盗窃罪于2011年8月26日犯被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑三年，罚金人民币四千元，2013年1月25日被济宁市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2013年2月5日至2014年4月25日。余刑十四个月零二十天。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人臧某甲的陈述能够证实其与被告人王某甲认识的经过以及王某甲谎称自己叫王某乙，谎称能为其提升信用卡的透支额度，其委托朋友韩某某往户名为王某甲的银行卡上存入30100元，后其与被告人王某甲在济宁市森泰御城附近一快餐店商量提升信用卡额度一事时被告人王某甲借接电话之机逃跑并挂失，骗取其30100元，后被告人的家属赔偿其38000远的具体情节。
2、证人韩某某能够证实朋友臧某甲认识一个能帮他提升信用额度的人，臧某甲找其帮忙往该人提供的银行卡上存入30100元，之后三人在一起吃饭时，该人趁接电话的时候逃跑的事实。
3、被告人王某甲在侦查阶段的供述证实其在与被害人聊天的过程中便想到利用被害人臧某甲想提高信用卡额度的特点骗其钱财，后在臧某甲往其卡内存入30100元后在饭店一起吃饭时，其借打电话之机逃跑后将卡挂失并取出10000元，后再去银行时发现剩余20100元已被冻结。
4、公安机关出具的《受案登记表》、抓获经过对于案发经过及被告人王某甲到案情况能够证实。
5、被害人臧某甲、证人韩某某的辨认笔录能够辨认出被告人王某甲。
6、书证王某甲的建设银行账户明细证实户名王某甲的银行卡于2013年11月26日共存入共计30100元，11月26日该卡被临时口挂，2013年11月28日书面挂失，2013年11月28日挂失领卡，新卡号62×××63。该卡2013年11月28日在兖州支行新世纪路分行现金支取10000元，账户余额20100元。
7、另有被告人王某甲的户籍证明、羁押证明、协助冻结财产通知书、赔偿协议书、收条、北京市朝阳区人民法院（2011）朝刑初字第1858号刑事判决书、山东省济宁市中级人民法院（2013）济刑执字第2654号刑事裁定书、假释证明书、北京市朝阳区人民法院（2011）朝刑初字第1858号刑事案件执行通知、罪犯入监登记表。
8、视听资料、电子数据能够证实被告人王某甲2014年3月27日讯问笔录同步录音录像；韩某某在明珠支行存款录像；建设银行兖州新世纪支行一号柜台监控录像，记录王某甲2013年11月28日挂失补办新卡，取走10000元的情形。
以上证据，均经庭审举证质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人王某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱款30100元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。由于被告人王某甲意志以外的原因，对于其未取走的20100元应属犯罪未遂，对该部分犯罪应比照既遂犯从轻处罚。鉴于案发后被告人的家属能积极赔偿被害人的经济损失，可酌情对被告人从轻处罚。被告人王某甲在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释。对于被告人王某甲辩解认可10000的意见，本院认为，该部分犯罪系犯罪既遂；对于其提出没有诈骗的故意的意见，因其在侦查阶段明确供述其有诈骗被害人的故意，且该供述与其他证据能够相互印证，故对于其该项意见不予采纳。对于辩护人提出的被告人王某甲不构成诈骗罪的意见与查明的事实不符，不予采纳；对于其提出被告人的行为系侵占的意见，不符合侵占罪的构成要件，不予采纳；对于其提出的被告人的家属积极赔偿的意见予以采纳；但对于其提出的被告人系自首的意见无相关证据证实且被告人当庭不能如实供述其犯罪事实，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第八十六条第一款，第七十一条，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
撤销山东省济宁市中级人民法院（2013）济刑执字第2654号刑事裁定书中对被告人王某甲的假释部分十四个月零二十天；被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，罚金二万元，决定合并执行有期徒刑一年零六个月，罚金二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月27日起至2015年9月26日止。罚金于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接上诉于山东省济宁市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 军
审 判 员 吴则合
人民陪审员 田小兰
二〇一四年九月十五日
书 记 员 刘子辉