安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1502民初1993号
原告:浙江宝华控股集团有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区.
法定代表人：张忠华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邓晓，江苏恒茂律师事务所律师。
委托诉讼代理人：盛农，江苏恒茂�师事务所律师。
被告:安徽省东方金河房地产开发有限公司,住所地六安市.
负责人:李国圣，系安徽省东方金河房地产开发有限公司管理人负责人。
委托诉讼代理人（特别授权）：田中喜，安徽省东方金河房地产开发有限公司破产管理人员。
委托诉讼代理人（特别授权）：王功，安徽省东方金河房地产开发有限公司破产管理人员。
原告浙江宝华控股集团有限公司与被告安徽省东方金河房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2017年4月7日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月8日公开开庭进行了审理。原告浙江宝华控股集团有限公司的委托诉讼代理人邓晓、盛农、�徽省东方金河房地产开发有限公司的管理人负责人委托诉讼代理人田中喜、王功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江宝华控股集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、确定原告对安徽省东方金河房地产开发有限公司破产债权数额中未审定部分债权合计77247965.65元，其中工程款34049656.57元，代垫款项190700元、损失42407609.08元、律师费60万元；2、确认原告在拖欠工程款51050069.61元范围内享有汇金国际8#、9#、10#、13#工程建设工程价款优先受偿权；3、诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：被告因不能清偿到期债务，金安区人民法院于2016年11月4日受理债权人庞永钢等761位购房户申请被告破产案件（2016）皖1502破1号，并指定安徽寻求律师事务所为管理人。2013年1月，被告将六安市“汇金国际广场”商住项目建设安装工程发包给原告施工。为此，双方签订了《施工总承包合同补充协议》、《汇金国际广场项目补充协议书（2014年9月13日）》等。在工程过程中，被告存在未按约支付工程款、退还保证金以及因甲供材不到位、拆迁等延误工期等诸多违约情形。2015年3月，上述工程因被告原因全面停工。在被告破产清算中，原告依约向被告管理人申报了债权，但管理人仅审定了其中部分债权金额。
安徽省东方金河房地产开发有限公司辩称，一、对于涉案施工工程造价应当由独立的第三方审计机构的审计结论来确定，债权人不能以单方计算数额作为依据要求管理人认可。二、对于债权人已经领取的工程款数额应当根据债务人的财务资料及会计师事务所审计报告确定，根据相关报告，债权人本案原告已完工程总造价为54183061.98元，债务人已支付37182648.58元，实际没有支付的工程款为17000413.04元，该款为工程款享有优先权。三、对原告主张的各项损失，考虑该工程合同履行的实际情况和债务人已破产的实际状况，管理人已对该损失作出认定，足以弥补债权人的损失，应当按照以核定数额计入破产债权，四、对于原告其他诉讼请求，双方在合同中约定的造价已经包含临时设施费和总包配合费，不应重复计算，对于押金和代垫费用可按实际情况予以处理，对于律师费无法律依据应不予支持。
原告浙江宝华控股集团有限公司提交证据如下:
证据一：1、原告与被告公司签订六安市汇金国际广场商住项目建筑工程施工总承包合同补充协议，2、补充协议，3、汇金国际广场项目补充协议书（2014年9月13日），证明证据1中第一条第3点对工程内容做出明确规�，总建筑面积为70万平方米，该合同对工程价款的计算、工程款的支付、甲供材料的结算、总包配合费的结算均做出了明确规定。证据2证明在该补充协议明确约定，双方的履约保证金为2200万，在施工过程中由于被告方的原因，未按证据1规定保证金的退还时间退还保证金，被告承诺分期归还保证金并承担违约金和利息，同时也约定如果被告方不按时支付工程款，原告因此发生的费用包括律师费由被告承担。证据3证明双方在2014年9月13日对保证金的退还进行核算，证明被告之前支付给原告的款项其性质均为退还保证金，同时被告承诺，该案涉工程因被告方的原因拖延工期，逾期支付工程款，为此其承诺工程款的支付及保证金的归还时间及剩余保证金的归还时间，同时还承诺逾期支付应向原告偿付违约金，按每天20万补偿原告的停工损失，并且再次承诺相关费用包括律�费由被告方承担。
证据二：汇金国际8#、9#、10#、13#楼已完工工程造价汇总表，证明经核算案涉工程已完工部分工程总造价为133242575.11元，甲供材总价53460505.50元。
证据三：六安汇金广场已收款明细，证明我方已收被告款项中保证金及利息、违约金2700万元，工程款为2950万元。
证据四：汇金广场工程保证金利息及违约金计算表，证明根据证据一，原告向被告支付保证金2200万元，后被告未按时归还其承诺按照每月3.5支付利息及违约金，根据被告归还保证金的时间截点和双方约定的了利息违约金计算方式，截止2014年9月18日，被告应付逾期退还保证金利息及违约金合计8631583元，结合之前证据三，被告应退还保证金本金2200万元，加上保证金利息违约金8631583元，减去�告已实际退还的2700万元，故被告尚欠原告逾期退还保证金、违约金3631583元。
证据五：六安汇金广场工程款违约金，证明因被告未按证据一的规定向原告支付工程款，被告承诺按月息2.5向原告支付工程款违约金，根据被告实际支付工程款的情况计算，截止2016年2月4日，被告结欠逾期支付工程款违约金23187750元。
证据六：2013年5月30日的收据两张，证明原告为被告垫付配电房押金合计132300元。
证据七：2014年3月28日收据三张（22000元、35000元、10000元）及非税收收入缴款书两张（45000元、34000元），证明我方支付了案涉工程的招投标费用146000元。
证据八：案涉工程的签证（审计之外）42份复印件及签证签收表，证明该部分签证工程量合计金额13730883.41元。
证据九：汇金广场管理人接手之后，要求我方施工内容合计金额527313.39元，该部分工程款金额不在诉请之内（庭后提交复印件）。该部分费用由我方另行向管理人申报。
被告安徽省东方金河房地产开发有限公司提交证据如下:
证据一：金安区人民法院民事裁定书两份，证明安徽省东方金河房地产开发有限公司已进入破产还债程序。
证据二：关于安徽省东方金河房地产开发有限公司汇金国际广场已完工程造价审核和未完工程预算编制情况的专项报告，证明该工程总造价及已完工程造价。没有异议部分工程总造价109604119.03元，其中甲方供材金额为55421057.02元（包含税费），应付原告工程款54183062.01元。
证据三：1、安徽省东方金河房地产开发有限公司资产、负债及财务收支情况的专项审计报告（上面载明的预付账款原告的审定数是37182648.58元（已支付给原告工程款）），2、往来明细表两份（其他应付款项科目（对于保证金的计算贷方金额2000万元，从2014年4月30日至2014年9月26日，退还原告保证金总额2000万元）和预付款项科目（从2014年9月26日至2016年9月14日总共支付给原告23笔，金额总计37182648.58元，不含保证金），证明双方财务往来状况及资金支付情况。
证据四：债权申报（补充）审核结论通知书两份，证明安徽省东方金河房地产开发有限公司管理人已对浙江宝华控股集团有限公司债权申报做出结论并告知。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进�了证据交换和质证，经审查，本院对原告证据一、六、七、九、被告证据一至四的证据三性予以确认并在卷佐证。对原告证据二、三、四、五、八中涉及的数额均为原告单方计算，对其真实性本院不予采信。对有争议的证据及事实本院认定如下：2013年1月16日，原告浙江宝华控股集团有限公司(甲方)与被告安徽省东方金河房地产开发有限公司(乙方)签订《六安市“汇金国际广场”商住项目建筑工程施工总承包合同补充协议》，合同约定甲方将六安市“汇金国际广场”商住项目建筑安装工程委托乙方总承包施工。工程内容:规划区内的10栋高层住宅(1#-10#)、集中大型综合楼(11#-13#)及商街、地下商业超市及车库及其他配套建筑(幼儿园、物业及社区)，总建筑面积70万平方米，承包方式:包工包料，保质量、保工期，保安全等。2013年，双方签订《补充协议》，确认双方同意原合同约定的乙方自购商品砼调整为由甲方直接供应，双方确认履约保证金调整为2200万元，于2013年1月18日和2013年2月27日汇入甲方指定账户的2200万元履约保证金应于2013年8月17日返还，考虑甲方资金困难，乙方同意甲方于2014年2月17日返还，按月利息2%承担利息。2014年9月13日，双方再次签订《汇金国际广场项目补充协议书》，约定甲方在2014年9月19日前支付乙方保证金500万元，剩余保证金及按约定应付利息及违约金计8625000元在2014年9月25日前全部付清，如甲方未按时足额支付，则按《总承包补充协议》第七条约定支付利息及违约金，考虑到甲方资金周转困难不能足额支付进度款，乙方同意甲方按以下约定的时间支付工程款，否则甲方应按《总承包补充协议》第九条约定支付利息及违约金。以上协议在履行过程中，甲方未�按协议约定退还保证金和支付工程进度款，因甲方不能清偿到期债务，2016年11月3日，由债权人庞永钢等761位购房户主向本院申请宣告甲方清算，2017年4月6日，本院以(2016)皖1502破1号之三民事裁定书裁定宣告被申请人安徽省东方金河房地产开发有限公司破产还债。在破产过程中，经管理人委托，2016年12月18日，六安元一会计师事务所出具六元一专审字(2016)049号《关于对安徽省东方金河房地产开发有限公司汇金国际广场已完工程造价审核和未完工程预算编制情况的专项报告》，该专项报告核定，没有争议部分的工程总造价109604119.03元，其中甲供材料金额为55421057.02元，应付乙方工程款54183062.01元。其中经审核确认，2014年4月30日至2014年9月26日，甲方退还乙方保证金合计20000000元，截止2016年10月31日，甲方支付乙方工程款合计37182648.88元。对有争议部分工程，由于部分变更签�没有签字等原因，双方对工程量没有确认，本次审核没有涉及。后乙方向管理人申报债权金额为199953319.61元，其中本金50282069.61元，利息23187750元，损失3683500元，停工损失122800000元。2017年3月3日，管理人依据专项审计报告并经审查确认债权金额27966536.96元，其中本金17000413.04元，属于工程款，享有优先受偿权，损失10966123.92元，另审查确认乙方招标代理费等相关费用该部分债权为45600元。原告对管理人的以上审核结论存在异议，提起本案诉讼，在诉讼过程中，经原告申请，本院对双方争议的工程量即原告提供的42份签证单所涉及的工程量价款依法进行了委托鉴定，2018年3月16日，安徽百友司法鉴定中心出具(2017)工鉴字第23号《司法鉴定意见书》，鉴定意见1、业主签字及会议纪要确认签证部分的工程造价为7686713.6元，2、无业主签字变更签证部分工程造价为1373652.01元。
本院认为：本案法律关系应为破产债权确认纠纷，其基础法律关系是原被告之间建设工程施工合同关系；被告安徽省东方金河房地产开发有限公司与原告签订《六安市“汇金国际广场”商住项目建筑工程施工总承包合同补充协议》及相关补充协议，不违背有关法律规定，应认定为有效合同，在合同履行过程中，被告存在未按约定期限退还保证金和支付工程进度款行为，构成违约，原告浙江宝华控股集团有限公司有权要求被告承担违约责任，现被告宣告破产还债，对管理人破产债权审定数额存在异议，要求对破产债权数额中未审定部分债权予以确认，本案存在两个争议焦点，一是42份签证单所涉及的工程量价款数额，二是被告已支付款项的性质问题，关于焦点一，对于争议的42份签证单所涉及的工程量价款经本�委托第三方进行司法鉴定，根据安徽百友司法鉴定中心出具(2017)工鉴字第23号《司法鉴定意见书》，评定业主签字及会议纪要确认签证部分的工程造价为7686713.6元，本院予以采纳，对于无业主签字变更签证部分工程造价1373652.01元，本院认为该部分变更签证单因无业主方的签字确认，原告虽提供了签证单，但未能举出充分的证据证明变更的部分已经实际施工，故该部分的工程造价1373652.01元，本院不予采信。关于焦点二被告已支付款项的性质问题，从六安元一会计师事务所出具的《关于对安徽省东方金河房地产开发有限公司汇金国际广场已完工程造价审核和未完工程预算编制情况的专项报告》中双方往来财务明细表来看，对被告已退还原告款项20000000元属于保证金、已支付原告款项37182648.88元为工程款，经本院在庭审中释明，双方认可该款项的性质及数额，本院予以认定。
综上，原告浙江宝华控股集团有限公司要求确认破产债权数额中未审定部分债权，工程款债权本院确定为7686713.6元，原告主张优先权，本院依法予以支持；关于原告要求确认破产债权数额中未审定部分债权:代垫款项190700元、损失42407609.08元、律师费60万元，对此本院认为，管理人对原告的损失根据债务人的违约情形及实际情况认定为10966123.92元，但根据双方补充协议的约定，被告认可原告剩余保证金及按约定应付利息及违约金计8625000元，本院应予支持，另外，原告本案诉请中的代垫款项190700元，具有事实依据，本院予以支持；原告诉请损失数额中的其他部分，本院不予支持。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条，《中华人民共和�民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告浙江宝华控股集团有限公司对被告安徽省东方金河房地产开发有限公司破产债权数额中未审定部分债权工程款为7686713.6元，该债权为优先债权；
二、原告浙江宝华控股集团有限公司对被告安徽省东方金河房地产开发有限公司破产债权数额中未审定部分债权:代垫款项为190700元，损失为8625000元，合计8815700元；
三、驳回原告浙江宝华控股集团有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费428040元，由被告安徽省东方金河房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 马开功
审 判 员 杨效成
人民陪审员 方绪勇
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 刘德齐
附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵�诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国企业破产法》第五十八条债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。