福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0982刑初272号
公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
被告人方道纯，男，1996年10月1日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无职业，户籍地及现住地福鼎市。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年1月4日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年2月3日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕，现羁押于福鼎市看守所。
辩护人巫利纳，福建中美律师事务所律师。
福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉（2016）274号起诉书指控被告人方道纯犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年7月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，福鼎市人民检察院指派代理检察员郭玲玲、朱婷婷出庭支持公诉，被告人方道纯及其辩护人巫利纳到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2015年12月30日15时40分许，被告人方道纯通过支付宝（账户“13×××63@qq.com”）的聊天及转账功能，以人民币29元的价格将从微信昵称为“芸芸”的上线处购得的载有大量淫秽电子信息的百度云盘账号密码（账号“gongrdh27”、密码“7rau5d”）贩卖给支付宝账户为“15×××25”的买家姜某。2016年1月6日，福鼎市公安局委托宁德市公安局网络安全保卫支队对该云盘进行远程勘验并下载云盘内文件，截止至同月21日该网盘无法登陆时，共下载了1004个文件。经鉴定，其中437个视频为淫秽视频，335张图片为淫秽图片，5个txt文件为淫秽小说，33个音频为淫秽音频。
另查明，被告人方道纯还曾于2015年11月7日10时40分许，采用相同手段，亦以人民币29元的价格将从QQ昵称为“百度云盘资源”的上线处购得的载有淫秽电子信息的百度云盘账号密码（账号“egnijun”，密码“n38016”）贩卖给买家姜某。
2016年1月4日，被告人方道纯被抓获归案，并查扣作案工具苹果手机6S一台。
上述事实，被告人方道纯在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的证人姜某、李某证言，作案苹果手机实物，先行登记保存证据清单、扣押清单，福鼎市公安局淫秽物品鉴定书，柘荣县公安局鉴定书，宁德市公安局鉴定书，宁德市公安局远程勘验工作记录，辨认笔录，苹果手机内的聊天记录，转账交易记录，载于勘验光盘内的账号“gongrdh27”的百度云盘含有的有淫秽视频目录截图、淫秽视频、淫秽图片、淫秽小说、淫秽音频及上传日志、删除日志等电子数据移动硬盘，破案经过，户籍证明，被告人方道纯供述等证据证实，足以认定。
在庭审中，辩护人提出侦查机关2016年1月6日对该云盘进行远程勘验并下载云盘内淫秽物品信息内容及数量并非完全即为被告人贩卖给姜某的云盘所载内容，存在着贩卖之后网络终端上传淫秽文件的变化可能，不应完全以查载的数量为其量刑标准。经查，账号“gongrdh27”的百度云盘系被告人方道纯于2015年12月30日卖出，因该云盘在2015年11月30日至2016年1月20日期间均没有上传文件日志，则能够证实福鼎市公安局于2016年1月6日至1月20日勘验下载的该云盘内的淫秽电子资料均系被告人方道纯将云盘卖出时即存在于云盘之内，经鉴定视频为淫秽视频为437个，图片为淫秽图片为335张，淫秽小说为5个txt文件，淫秽音频为33个。而账号“egnijun”的云盘账号系被告人方道纯于2015年11月7日卖出，而百度公司在2016年5月30日对该账号仅能查询往前追溯六个月，至早只能查询到11月30日之后无上传文件日志，但无法证明11月7日至11月30日之间无上传文件日志情形，故被告人方道纯贩卖该账号“egnijun”淫秽电子信息只作为情节予以考虑。辩护人该辩护意见，部分予以采纳。
本院认为，被告人方道纯以牟利为目的，利用互联网贩卖淫秽电子信息，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，公诉机关指控罪名成立。但其归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，可从轻处罚；其贩卖对象人数少，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、被告人方道纯犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月4日起至2020年1月3日止。罚金于本判决生效之日起缴纳。）
二、随案移送作案工具苹果手机6S一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 潘其雄
代理审判员 郭益芳
人民陪审员 肖至勇
二〇一六年九月七日
书 记 员 陈裕云
附：《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。