浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙02民终3578号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司，住所地浙江省宁波市鄞州区樟树街515号6层（6-1）、（6-7），7层，8层（8-1）—（8-4）。代表人：许宝宁，该分公司副总经理。委托诉讼代理人：吕建伟，浙江和义观达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谌艳模，女，1985年1月28日出生，汉族，无固定职业，住江西省宜春市奉新县。委托诉讼代理人：王晓莹，浙江海虹律师事务所律师。原审被告：吕继元，男，1966年1月9日出生，汉族，无固定职业，住浙江省宁波市海曙区。上诉人阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人谌艳模、原审被告吕继元机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2017年9月4日作出的（2017）浙0212民初8049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。�光保险公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销宁波市鄞州区人民法院作出的（2017）浙0212民初8049号民事判决，改判上诉人不承担谌艳模的残疾赔偿金103120元、被扶养人生活费39952.97元、精神损害抚慰金3000元，即改判上诉人在保险责任范围内承担80268.22元；二、申请对谌艳模的伤残等级、误工时间、护理时间进行重新鉴定；三、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审中被上诉人提供的鉴定报告的鉴定程序不合法，被上诉人定残情形，司法鉴定机构应当通知对方当事人到场而未履行通知义务，并且在内固定在位情况下，不应以肢体丧失功能评定伤残。二、根据上诉人调查记录显示，被上诉人明显无法达到伤残等级的构成标准，在上诉人有充分的证据证明被上诉人不构成伤残等级的情况下，一审剥夺了上诉人要求重新鉴定的权利。三、一审法院适用城镇标准计算残疾赔偿金依据不足，被上诉人提供的房产证无法证明是否在该地居住，且未能提供相应的劳动合同。谌艳模辩称：一、被上诉人委托宁波三益司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构确实履行了通知上诉人到场的义务，但上诉人无故不到场，是上诉人放弃了该权利。二、上诉人表述内固定在位不应评定伤残，明显是断章取义，根据浙江省司法鉴定协会发布的浙鉴协[2015]15号通知的规定，内固定在位并影响关节功能的需在内固定拆除后鉴定。三、上诉人并非医学专家，也没有相应资质，仅仅凭借与被上诉人接触以及拍摄几张照片主张被上诉人不构成伤残，明显缺乏相应依据，完全是上诉人的主观臆断。一审法院未准许其重新鉴定申请并无不当。四、被上诉人提交了房产证、营业执照等证据证明被上诉人工作生活在城镇地区，�入来源于非农业已满一年，根据相关规定可以按照城镇标准赔偿。谌艳模向一审法院起诉请求：判令原审被告吕继元赔偿原审原告医疗费29936.22元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、后续治疗费9000元、护理费8432.84元、误工费39494.10元、残疾赔偿金103120元、被扶养人生活费39952.97元、精神损害抚慰金5000元，交通费500元、鉴定费2370元，共计240926.13元，扣除原审被告吕继元已支付的5000元，原审被告阳光保险公司已支付的10000元，尚应支付225926.13元；原审被告阳光保险公司在交强险与商业三者险限额范围内承担赔偿责任，并在交强险限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金。一审法院认定事实：2016年10月14日10时25分许，被告吕继元驾驶浙Ｂ×××××号车辆沿凌云路东往西行驶至凌云路1177号门口右转时，�沿凌云路东往西直行的由许家仕驾驶的三轮车发生碰撞，造成许家仕与原告受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，被告吕继元负事故的全部责任。事故发生后，原告被送往宁波市第六医院住院治疗14天，经宁波市三益司法鉴定所鉴定，构成十级伤残、护理期限、营养期限各90天。原告经济损失为：医疗费29936.22元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费420元、营养费2700元、护理费8432元、误工费39480元、残疾赔偿金103120元、被扶养人生活费39952.97元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元，鉴定费2370元，合计238711.19元。一审另查明：被告吕继元在被告阳光保险公司处投保了交强险与商业三者险。事故发生后，被告吕继元向原告支付5000元，被告阳光保险公司在交强险限额范围内赔偿原告10000元。一审法院认为：机动车与非机动车发生交通事故，造成人身损害的，由保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任。交强险不足以赔偿的，由保险公司按照商业第三者责任保险合同的约定承担赔偿责任，仍有不足的，由机动车一方按照责任比例承担责任。被告阳光保险公司在交强险限额范围内赔偿原告各项损失共计120000元，并在交强险限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金，被告阳光保险公司在交强险限额范围内已赔偿原告10000元，尚应赔偿110000元；在商业三者险范围赔偿原告谌艳模116341.19元。被告阳光保险公司辩称非医保用药、营养费不属于保险公司赔付范围，但并未提供证据证明其在与被告吕继元签订保险合同时，已对免责条款尽到了提示、说明义务，一审法院对被告阳光保险公司的该项辩解不予采信。鉴定费2370元，由被告吕继元承担赔偿责任，被告吕继元已向原告支�5000元，原告尚应返还被告吕继元2630元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司赔偿原告谌艳模各项损失共计226341.19元，限在一审判决生效后十日内履行完毕；二、原告谌艳模返还被告吕继元2630元，限在一审判决生效后十日内履行完毕。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费4690元，减半收取2345元，由原告谌艳模负担23元，被告阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担2322元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，宁波三益司法鉴定所在鉴定时已履行通知上诉人的义务，故宁波三益司法鉴定�的鉴定程序并未违反有关规定；阳光保险公司未提供证据证明谌艳模的伤残鉴定应在拆除内固定的情况下进行，上诉人提交的照片也不足以否认该鉴定意见，故上诉人对宁波三益司法鉴定所的鉴定意见的异议不成立，本院对其重新鉴定申请不予准许，一审法院采信宁波三益司法鉴定所的鉴定意见并无不当。一审法院根据上诉人谌艳模提交的营业执照、房产证、结婚证等证据，确定谌艳模的残疾赔偿金参照城镇标准计算也无不当。综上所述，阳光保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3221元，由阳光财产保险股份有限公司宁波市分公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  沈路峰审 判 员  孙长虎代理审判员  郑 辉二〇一七年十二月十三日书 记 员  杨丽丽??6???7?