江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏05刑终597号
原公诉机关苏州市虎丘区人民检察院。
上诉人(原审被告人)蒋文锋，男，1966年8月11日生，汉族，大专文化，原系苏州新区新宁自来水发展有限公司、苏州高新区自来水有限公司维修员兼采购员，户籍地为本市姑苏区。2015年6月12日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留（6月10日被羁押），同年6月18日被取保候审。2016年7月26日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪经原审人民法院决定被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人张建林、乔扬，江苏瀛元律师事务所律师。
苏州市虎丘区人民法院审理苏州市虎丘区人民检察院指控原审被告人蒋文锋犯非国家工作人员受贿罪一案，于2016年7月26日作出（2016）苏0505刑初219号刑事判决。宣判后，原审被告人蒋文锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月3日公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派检察员王玉飞出庭履行职务，上诉人蒋文锋及其辩护人张建林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定:
（一）主体身份：
苏州新区新宁自来水发展有限公司（简称“新宁公司”）系于1996年8月经批准成立的中外合资企业，注册资金为999万美元。截止2003年12月31日，苏州高新区经济发展集团总公司（国有公司）持有该公司50%的股份，香港金宁国际集团有限公司持有25%的股份，苏州新区高新技术产业股份有限公司（上市公司）持有25%的股份。2004年8月，香港金宁国际集团有限公司将其持有的新宁公司25%的股份转让给苏州高新区经济发展集团总公司。至此，新宁公司由苏州高新区经济发展集团总公司（国有公司）持有75%的股份，由苏州新区高新技术产业股份有限公司（上市公司）持有25%的股份。被告人蒋文锋于2000年底开始担任新宁公司维修员、采购员，负责公司的维修及采购工作。2008年1月至2014年12月期间，被告人蒋文锋均与新宁公司签订了劳动合同。
苏州新区自来水建设发展管理公司（简称“管理公司”）系于1994年6月经批准成立的国有独资企业，与新宁公司系两块牌子一套班子，其中管理公司主要负责工程、供水及其管理，新宁公司主要负责自来水的生产。2014年8月，苏州新区自来水建设发展管理公司经批准改制成立苏州高新区自来水有限公司，同年11月，苏州高新区自来水有限公司经批准吸收合并了新宁公司。至此，苏州高新区自来水有限公司由苏州高新区经济发展集团总公司（国有公司）持有88.28%的股份，由苏州新区高新技术产业股份有限公司（上市公司）持有11.72%的股份。被告人蒋文锋于2014年12月31日与苏州高新区自来水有限公司签订了劳动合同，担任该公司维修员、采购员，负责公司的维修及采购工作。
综上，被告人蒋文锋系非国有公司、企业的工作人员。
上述事实，被告人蒋文锋当庭无异议，且有企业国有资产占有产权登记表、企业国有资产变动产权登记表、营业执照、公司变更登记申请事项、股权转让协议书、股权变更等的批复、新增注册资本实收情况明细表，改制批复、吸收合并批复、全日制劳动合同书、关于蒋文锋从事采购工作的时间及采购物资的范围等书证证实。
（二）犯罪事实：
1、2010年下半年至2012年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购消石灰过程中，先后多次向供应商无锡市必盛水处理剂有限公司胡某索要现金人民币共计1万元，并为行贿人谋取利益。
2、2010年至2015年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司及苏州高新区自来水有限公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购彩条布过程中，先后多次向供应商苏州市沧浪区伟成五金经营部周某索要回扣共计人民币10万元。
3、2012年至2015年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司及苏州高新区自来水有限公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购液氯过程中，先后多次收受供应商苏州格林化工有限公司屠某现金人民币共计6万元，并为行贿人谋取利益。
4、2012年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购活性炭过程中，先后多次向供应商苏州工业园区天虹物资有限公司余某索要现金及购物卡共计价值人民币3万元，并为行贿人谋取利益。
5、2012年至2013年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购高锰酸钾过程中，先后多次向供应商苏州化工研究所有限公司张某,4索要现金人民币共计3万元，并为行贿人谋取利益。
6、2012年至2014年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购矾液（聚硫氯化铝）过程中，先后多次向供应商太仓市新星轻工助剂厂卢某2能索要现金人民币1万元，并为行贿人谋取利益。
7、2012年至2015年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司及苏州高新区自来水有限公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购干粉（絮凝剂）过程中，先后多次向供应商南京楠达工贸有限公司陈某索要购物卡价值人民币2万元，并为行贿人谋取利益。
8、2014年至2015年6月期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司及苏州高新区自来水有限公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司采购消防设备过程中，非法收受供应商苏州市沧浪区宏保消防器材经营部袁某给予的回扣人民币5000元。
9、2012年至2015年期间，被告人蒋文锋利用担任新宁公司及苏州高新区自来水有限公司维修员、采购员的职务便利，在负责为本公司空调维修过程中，先后多次非法收受供应商苏州星海机电设备有限公司黄某人民币共计5300元，并为行贿人谋取利益。
综上，被告人蒋文锋于2010年至2015年6月期间，利用担任苏州新区新宁自来水发展有限公司及苏州高新区自来水有限公司维修员、采购员的职务便利，在负责本公司物资采购及设备维修过程中，索取或非法收受他人财物，为他人谋取利益；或者违反规定收受供应商支付的回扣，共计价值人民币27.03万元。
2016年6月10日，被告人蒋文锋经电话通知后，主动至办案机关接受讯问，后如实供述了自己的犯罪事实。
在案件审理期间，被告人蒋文锋主动向法院退出人民币共计27.3万元。
上述事实，有被告人蒋文锋在庭审及侦查期间的供述，证人胡某、周某、屠某、余某、张某,4、卢某2能、陈某、袁某、黄某的证言，苏州市虎丘区人民检察院出具的发破案经过、情况说明，书证：被告人蒋文锋的身份证复印件、户口本复印件、银行卡交易明细、退赃收据等证据证实。
原审人民法院认为被告人蒋文锋系公司、企业工作人员，利用职务上的便利，在负责本公司物资采购及设备维修过程中，索取或非法收受他人财物，为他人谋取利益；或者违反规定收受供应商支付的回扣归个人所有，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。鉴于被告人蒋文锋系自首，可以从轻处罚。又鉴于被告人蒋文锋能主动退出全部赃款，可对其酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第六十七条第一款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，以非国家工作人员受贿罪判处被告人蒋文锋有期徒刑六个月;被告人蒋文锋已退出的赃款人民币270300元，予以没收，上缴国库；暂扣于法院的人民币2700元，发还被告人蒋文锋。
上诉人蒋文锋及其辩护人均提出原判决认定蒋文锋不具备社区矫正的监督、帮教条件不当，请求二审对其适用缓刑。出庭检察员认为原判决对蒋文锋未适用缓刑并无不当。
本院经审理查明，对于上诉人蒋文锋主体身份部分以及除其第一笔犯罪时间、归案时间外的九笔犯罪部分的事实和证据，与原审判决认定一致，相关证据已经一审庭审举证、质证，均合法、有效，本院予以确认。但原审判决认定蒋文锋第一笔犯罪时间为2010年下半年至2012年期间不当，根据蒋文锋的供述及证人胡某的证言，该笔犯罪时间应认定为2009年至2012年期间；同时，原审判决认定蒋文锋于2016年6月10日至办案机关接受讯问有误，根据侦查机关出具的案发材料、情况说明及蒋文锋的供述，其归案时间应认定为2015年6月10日，故本院予以纠正。
本院认为，上诉人蒋文锋身为公司、企业工作人员，利用职务上的便利索取或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者违反规定收受他人回扣归个人所有，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，应依法予以惩处。鉴于上诉人蒋文锋系自首，主动退赃，依法可以从轻处罚。关于上诉人蒋文锋及其辩护人提出一审认定其不具备社区矫正的监督、帮教条件不当，要求对蒋文锋适用缓刑的上诉理由、辩护意见，经查，根据我国刑法第七十二条的规定，对于被判处三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合“犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险和宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”四个条件的，可以宣告缓刑，因此，具备社区矫正的监督、帮教条件，并非适用缓刑的充分条件，亦不意味着应当适用缓刑。对犯罪分子是否决定宣告缓刑，应综合考虑其是否符合法定的缓刑条件。本案中，上诉人蒋文锋非国家工作人员受贿犯罪的时间长、笔数多、涉及对象广泛，且多数为主动索贿，影响较为恶劣，不仅违反了公司、企业人员职务行为的廉洁性，也严重妨害了国家对公司、企业的正常管理秩序，原审人民法院根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法对其判处有期徒刑六个月并无不当，故该上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定基本事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵海生
审判员 毛文菁
审判员 徐 奕
二〇一六年十一月三日
书记员 马瑞林