江苏省无锡市南长区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第452号
原告（反诉被告）魏香香，自由职业。
委托代理人高阳、俞坚（均受魏香香的特别授权委托）。
被告（反诉原告）刘红菊，自由职业。
委托代理人范辉（受刘红菊的特别授权委托）。
委托代理人堵远（受刘红菊的特别授权委托）。
原告魏香香与被告刘红菊合作经营纠纷一案，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏香香的委托代理人高阳，被告刘红菊的委托代理人范辉、堵远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告魏香香诉称：2011年4月，魏香香与刘红菊签订合作经营协议，约定共同对某商务会所进行经营管理，合作期限自2011年5月1日至2014年4月30日，刘红菊作为投资方应承担会所日常成本支出，如有盈利魏香香可参与分配，魏香香应向刘红菊支付保证金10万元，后魏香香按约支付了保证金10万元，并自2011年5月1日起参与会所的经营管理，后刘红菊未按约对会所的日常经营投入资金，会所的营业收入也不足以支付日常的成本支出，为维持会所正常运转，魏香香作为管理方为刘红菊垫付了日常经营所需资金，直至2011年8月，为避免损失扩大，魏香香暂停了会所的经营，后刘红菊擅自解除了双方的合作经营协议，魏香香现诉至法院，要求：1、刘红菊支付违约金10万元；2、刘红菊返还保证金10万元；3、本案的诉讼费用由刘红菊承担。
被告刘红菊辩称及反诉称：根据双方签订的合作经营协议约定，刘红菊以内部管理、技术培训、人员调配为主，魏香香以市场推广、营销策划、客户维护为主，刘红菊对会所的财务享有绝对的管理权，刘红菊并为此次合作还应魏香香要求追加投资66735.9元，后由于一切权利均被魏香香掌握，其无故解聘老员工，每日营业款、日报表也不交给刘红菊委派的投资方经理刘华，并最终将刘华逼走，将会所的合作经营变为单方经营，并于2011年8月单方决定将会所关闭，其行为违反了双方合作协议约定，导致双方所签协议无法继续履行并且给刘红菊造成了经济损失，保证金应在刘红菊所遭受的损失中进行冲抵，所以请求法院驳回魏香香的全部诉讼请求，并且要求：1.魏香香支付赔偿款10万元，并承担追加投资款66735.9元；2.由魏香香承担本案诉讼费。
原告魏香香反诉辩称：刘红菊称魏香香将合作经营变成单方经营没有依据，魏香香在合作过程中不存在违约行为，且双方未达成关于追加投资款的相关分担协议，故刘红菊要求魏香香支付违约金及承担追加投资款的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其反诉请求。
经审理查明：刘红菊系无锡市滨湖区某养生馆（以下简称某会所）个体业主。2011年4月16日，刘红菊与魏香香签订合作经营协议一份，约定由刘红菊作为投资方、魏香香作为管理方合作经营某会所，合作期为三年，具体内容为：合作期间，为保证会所利益免受损害、财产安全和完好，管理方应向投资方缴纳10万元保证金，签约之日起一周内到账；合作期间，管理方人员以市场推广、营销策划、客户维护工作为主。投资方人员以内部管理、技术培训、人员调配等工作为主；双方总经理均有经营管理权。共同协商合理配备能够保障公司日常运作的人力资源，并做好员工的任用、定岗、奖惩、日常管理等工作。对于日常经营管理中涉及的资金支出和物品消耗和购买均须双方共同签字认可，才能纳入成本计算，对每天的营业收入情况、耗品及费用支出情况，双方总经理均有权要求会计、保管提供真实、详细的报表；投资方对会所的财务享有绝对的管理权。每日的营业额由投资方直接保管，管理方以营业报表为准与投资方结算；每月成本支出由投资方支付。利润分配为公司的盈利额分配。即去除公司各项成本开支外的纯利润，利润分配比例为：投资方占6成（含工资资产折旧1成），管理方占4成，每月10前结算一次。利润=当月现金营业收入＋当月银联营业收入-
会所正常例行开支。无盈利则管理方无分配；合作签约三年。即从2011年5月1日开始到2014年4月30日止。协议到期前，应提前半年协商是否续订协议。如果续签，则合作条件不变；如果不续签，则投资方向管理方退还保证金10万元。投资方因下列原因，可以单方面解除合同，并对前二条行为引起的经济损失保留追究经济赔偿的权利：1、管理方在经营活动中弄虚作假，营私舞弊，中饱私囊的。2、管理方利用经营场所开展违法乱纪活动，使公司遭受经济、名誉损失的。3、无特殊原因，会所连续一年无利润或亏损。4、投资方经营场所如遇政府管理行为、拆迁、天灾等不可抗因素。除上述四点原因外，投资方无正当理由无故解除合同的，需赔偿管理方人民币10万元。管理方在合作期间无正当理由无故终止合作行为的，需赔偿投资方人民币10万元。并承担投资方为此次合作行为追加的投资额。协议签订后，魏香香按约于2011年4月22日支付了保证金10万元，并于2011年5月进入某会所参与经营。后魏香香于2013年7月22日诉至本院［（2013）南民初字第1581号］，要求刘红菊支付违约金10万元及返还保证金10万元，后又于2014年1月撤回起诉。魏香香于2014年3月再次诉讼来院，诉请如前。
审理中，魏香香为支持其主张，向本院提供如下证据：
1、2011年5-8月某会所收支汇总表两份，费用支出明细表4份，收支汇总调整表1份，某会计事务所出具的证明1份，证明某会所的收支明细以及魏香香垫付的金额。
2、魏香香垫付费用的凭证14份，证明魏香香为发放员工工资替刘红菊垫付了部分费用。
3、某会所的工商登记资料以及个体工商户变更登记申请书和通知书。证明个体业主是刘红菊，2012年8月21日刘红菊至工商所变更经营范围，之后由其实际经营。
质证时，对于证据1，刘红菊对真实性不予认可，并表示并没有委托某会计事务所处理账务，汇总表及支出明细是魏香香单方制作的，但收支汇总调整表中的待摊费用4449.06元能够说明刘红菊的追加投资额；对于证据2，刘红菊对真实性有异议，并表示魏香香招录员工数以及工资情况刘红菊都不清楚，且在魏香香独自经营期间，收入归魏香香所有，员工工资应当由魏香香自行支付；对于证据3，刘红菊表示对工商登记资料和变更登记材料的真实性没有异议，但认为与本案无关。
审理中，刘红菊认为支付经营支出的前提是双方都正常履行合同义务，但因魏香香违约在先，经营以及收入都由魏香香负责，刘红菊没有义务再支付经营费用，且魏香香单方经营并擅自关闭营业场所，因此魏香香要求刘红菊支付违约金10万元的诉请没有依据；魏香香经营后违反了合作协议中关于“管理方人员以市场推广、营销策划、客户维护工作为主。投资方人员以内部管理、技术培训、人员调配等工作为主”及“投资方对会所的财务享有绝对的管理权。每日的营业额由投资方直接保管，管理方以营业报表为准与投资方结算”的约定。刘红菊并向本院提供如下证据：
1、某会所2011年5月收入支出表两份，证明5月份刘红菊还有财务管理权，收入是按照列表形式并由双方签字确认。
2、2011年6月的收入支出表两份，证明2011年6月的收入双方签字确认的日期是6月19日，是38538.3元，支出的确认日期是15日，是76179.62元。6月21日以后刘红菊委派的经理刘华就离开了某会所，之后的收入支出表刘红菊就没有再看见，也没有签字确认，之后具体的营运及财务都是由魏香香掌管、独自经营。
3、2011年5月的日报表8份，证明会所经营模式是每日产生的营业额都会制作日报表，5月份报表上显示魏香香拿走8笔钱，不将营业额交给刘红菊，魏香香实际掌握了公司财务。
4、收据2份，证明2011年8月份的水电费和2011年7月份的水电煤气费用是由刘红菊付的。
5、2011年5月添置物品需五年待摊部分清单，证明刘红菊应魏香香要求增加投资额66735.9元，与魏香香提供的收支汇总调整表相印证。
经质证，对于证据1，魏香香无异议，并表示与其提供的汇总表数据一致。李华是某会计事务所的员工，某会所的财务是由某会计事务所处理的，刘红菊是知道并认可的；对于证据2，魏香香无异议，并表示6月21日之后魏香香独自经营是客观情况，但是是因为刘红菊的违约行为导致的，刘华擅自离开某会所，如果魏香香也不再经营则无法向魏香香带来的客户交代，所以要继续经营下去，并且希望与刘红菊取得联系；对于证据3，魏香香认可取走了报表上有魏香香签字的钱，并表示这些钱用于会所的经营，不存在私吞款项的问题，并且该证据不能证明刘华丧失掌管财务的权力；对于证据4，魏香香表示2011年7月的水电煤气费11757.50元是其付的，该收据的收款联原件在其处，8月份水电费与本案无关；对于证据5，魏香香表示增加投资额是刘红菊单方行为，并未与魏香香约定，双方在合作经营协议中并未约定具体的追加投资方式及金额，该增加投资额66735.9元并不属于双方在违约责任中约定的追加投资额，双方就此款项也未另外达成相关协议，故与本案无关。
另查明，在本院（2013）南民初字第1581号案件中刘红菊申请证人杨某及刘华出庭作证，其中杨某向本院陈述：其是2009年5月到某会所工作，任美疗师主管岗位，2011年5月底辞职。本来某会所是由刘华管理的，后来刘红菊请了魏香香来管理，因为人员的变动，魏香香带了新的员工过来，有的老员工被开除，有的辞职了，其就也辞职了。刘华向本院陈述：其参与了某会所筹建工作，当时担任总监职位，后于2008年12月试营业，2009年年底开始由其自己经营，并担任总经理，之后结识魏香香，并将魏香香介绍给刘红菊认识。2011年5月1日魏香香就进入会所进行管理，5月7日魏香香要开除前台主管，刘华提出异议，后刘红菊考虑与魏香香的合作就同意了。5月16日刘华去前台收账，前台不肯交钱，刘华要看报表前台也不给，前台是魏香香找来的，后来刘华去找魏香香，魏香香称刘华不能收钱不能看报表。5月底刘华要发员工工资，在做工资表的时候发现报表上有魏香香取钱的记录，刘华就将有取钱记录的报表单独取出保管。5月16日开始会所的经营全部由魏香香在做，刘华已经没有什么事情做了，6月22日刘华就离开会所了，之后再没有去过会所。6月份的工资魏香香让其签了两个字，一个是工资单，一个是收条，表示收到魏香香个人支付的工资。
审理中，魏香香称其于2011年5月1日进入某会所经营后，因刘红菊未投入经营费用且长期不在国内难以联系，以致经营状况越来越差，只得于2011年8月底停业，将会所的门锁掉后离开。刘红菊则认为魏香香自2011年5月1日起进入某会所管理，并由合作经营变更为单方经营直至2011年8月底，在未通知刘红菊的情况下擅自终止经营，将会所关闭停业。双方均确认合作经营协议已解除，但均认为是对方单方解除。
以上事实，有合作经营协议、银行交易明细、收入支出表、日报表、收据、工商登记资料等及当事人陈述附卷佐证。
本院认为：当事人享有依法决定合同内容的自由，只要其内容不违背法律法规和社会公共利益，即可自由订立合同条款。本案中魏香香与刘红菊签订的合作经营协议是双方真实意思表示，合法有效，双方均享有合同约定的各项权利并应履行各自义务，根据双方签订的协议内容来看，魏香香作为管理方人员以市场推广、营销策划、客户维护工作为主，刘红菊作为投资方人员以内部管理、技术培训、人员调配等工作为主，但双方总经理均有经营管理权，目的在于最大限度的创造经济效益。但在实际经营过程中，魏香香存在任用人事的相关行为，且有收取款项的行为，刘红菊在2011年6月之后也未具体参与经营并承担主要义务，因此综合本案证据及当事人陈述分析，双方未能在实际合作经营过程中分工明确，互谅互让，各自的经营方式和理念不统一、未建立合理、健全的财务制度、经营失序且缺乏有效监督、账目及收支不明晰、双方缺乏信任且沟通不及时等是合作无法继续的主因，双方提供的证据均意欲证明对方违反协议约定的权利义务，但均不能充分证明对方无正当理由无故解除合同，协议所约定的支付赔偿金10万元的违约前提条件并未成就，故关于魏香香要求刘红菊支付违约金10万元的诉讼请求及刘红菊要求魏香香支付违约金10万元及追加投资额66735.9元的反诉请求本院均不予支持。关于魏香香主张返还保证金10万元的诉讼请求，因双方的合作行为已实际终止，双方也明确表示协议已解除，刘红菊抗辩称保证金应在其所遭受损失中进行冲抵，并无合同依据，故刘红菊应当将已收的保证金予以退还。综上，本院为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十一条之规定，判决如下：
一、刘红菊于本判决发生法律效力之日起十日内退还魏香香保证金10万元。
二、驳回魏香香的其他诉讼请求。
三、驳回刘红菊的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费4300元（已由魏香香预交）、反诉受理费1815元（已由刘红菊预交），合计6115元，由魏香香负担2150元，刘红菊负担3965元。刘红菊于本判决发生法律效力之日起十日内将其中的2150元直接支付给魏香香。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本1份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户行：中国工商银行无锡城中支行，户名：江苏省无锡市中级人民法院，账号：11×××05）。
审 判 长 佘君红
代理审判员 徐 刚
人民陪审员 曹娟妹
二〇一四年九月四日
书 记 员 杨 洁
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
……
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：
债务已经按照约定履行；
合同解除；
债务相互抵消；
债务人依法将标的物提存；
债权人免除债务；
债权债务同归于一人；
法律规定或者当事人约定终止的其他情形。