江西省吉安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣08刑终149号
原公诉机关江西省吉安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗蔚，外号“排骨”，男，1980年12月4日出生于吉安县，汉族，高中文化，吉安县某公司项目经理，家住吉安市井开区。因犯参加黑社会性质组织罪、抢劫罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，于2003年7月23日被吉安市中级人民法院数罪并罚判处有期徒刑八年，罚金2000元；2014年9月18日因犯交通肇事罪被吉安市中级人民法院判处有期徒刑九个月，2015年1月8日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月28日被吉安县公安局刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。
上诉人（原审被告人）刘金平，外号“水癫”，男，1986年6月18日出生于吉安县，汉族，初中吉安县某公司员工，家住吉安县。因犯包庇罪于2015年8月4日被吉安县人民法院判处管制一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月15日被吉安县公安局刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。
上诉人（原审被告人）童军生，外号“疤子”，男，1972年11月28日出生于吉安市吉州区，汉族，小学文化，无业，家住吉安市吉州区。曾因犯抢劫罪于1993年11月24日被吉安县人民法院判处有期徒刑六年；因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪于2001年7月6日被吉安市吉州区人民法院数罪并罚判处有期徒刑十六年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年1月3日被逮捕。现羁押于吉安县看守所。
江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控原审被告人罗蔚、刘金平、童军生犯寻衅滋事罪一案，于2017年4月17日作出（2017）赣0821刑初18号刑事判决。原审被告人罗蔚、刘金平、童军生不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人罗蔚、刘金平、童军生，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，吉安县城建管理监察大队与吉安县某有限公司签订了《吉安县城规划区内“两违”建筑现场处置服务承包合同》，被告人罗蔚系该项目负责人，被告人刘金平负责协助吉安县城建管理监察大队“两违”巡查工作。2016年10月3日下午，被告人刘金平和吉安县城建管理监察大队黄某在吉安县敦厚镇敦厚村对“两违”建筑巡查时，遇被害人刘某1阻挠，双方发生冲突，公安机关就此事已经介入调查。次日，被告人罗蔚与刘金平商量找刘某1谈判，当晚八时许，被告人罗蔚打电话叫被告人童军生到吉安县来，后被告人童军生及同案人肖某2、肖某1等人分乘三辆车来到吉安县城“吉安国际”酒店附近与被告人罗蔚、刘金平汇合。经被告人罗蔚交待，被告人刘金平驾驶童军生开来的黑色林肯越野车带领被告人童军生等人分乘三辆车进入敦厚村。被告人刘金平将车停在敦厚村刘某2家门口，指认并要求童军生等人将正在刘某2家玩的刘某1带上车。因被害人刘某1反抗并呼救，被告人童军生等人遂持棍棒等对被害人进行殴打。村民闻声赶到，被告人刘金平、童军生等人分乘两辆车逃离现场，另一辆白色起亚K5轿车遗留在现场，村民在该车上发现多把砍刀和多副车牌等物品。被害人刘某1受伤被村民送往医院救治。
经吉安浩然法医司法鉴定所鉴定，被害人刘某1因被人打伤致头部头皮下血肿、头皮创，右前臂软组织挫伤，右侧第7.8.9肋骨骨折，其损伤程度被评定为轻伤二级。上述事实，有相关的证据证实。
原判认为，被告人罗蔚、刘金平无视国法、借故生非，指使被告人童军生等人夜闯他人住宅，随意殴打被害人致轻伤二级后果，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人罗蔚、刘金平、童军生均有犯罪前科，可酌情从重处罚。鉴于三被告人均能自愿认罪，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人罗蔚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。二、被告人刘金平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。三、被告人童军生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。
原审被告人罗蔚上诉提出，本案应定故意伤害罪而非寻衅滋事罪，被害人刘某1妨碍刘金平等人的正常执法，暴力抗法，具有重大过错；其有自首情节未认定，原判量刑畸重。
原审被告人刘金平上诉提出，本案应定故意伤害罪而非寻衅滋事罪，被害人刘某1妨碍刘金平等人的正常执法，暴力抗法，具有重大过错；其有自首情节未认定，原判量刑畸重。
原审被告人童军生上诉提出，本案应定故意伤害罪而非寻衅滋事罪，被害人刘某1妨碍刘金平等人的正常执法，暴力抗法，具有重大过错；原判量刑畸重。
经审理查明，原判认定的事实清楚，有经一审庭审质证、认证并查证属实的被害人刘某1的陈述，证人肖某2、肖某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5、刘某6、刘某7、戴某、刘某8、黄某、胡某、刘某9的证言，辨认笔录，鉴定意见，扣押决定书、扣押清单及照片、接受证据材料清单及照片，通话记录，吉安县城规划区内“两违”建筑现场处置服务承包合同、合同补充协议、协议书，刑事判决书、释放证明，人口信息，归案情况说明等证据证实，上诉人罗蔚、刘金平、童军生在一审、二审审理过程中亦无异议，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗蔚、刘金平无视国法、借故生非，指使上诉人童军生等人夜闯他人住宅，随意殴打被害人致轻伤二级后果，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人罗蔚、刘金平、童军生均有犯罪前科，可酌情从重处罚。
关于上诉人罗蔚、刘金平、童军生提出本案应定故意伤害罪而非寻衅滋事罪的意见，经查，2016年10月3日下午，刘某1阻挠城管执法之事发生后，上诉人刘金平等人已经报警，在公安机关已介入处理的情况下，上诉人罗蔚、刘金平仍借故生非，于次日夜间指使、带领上诉人童军生等人驾乘三辆车进村、擅闯他人住宅并欲强行带走被害人刘某1，在遇刘某1反抗时，童军生等持械随意殴打刘某1致轻伤二级后果。上诉人罗蔚、刘金平、童军生的行为不仅侵犯他人的人身权利，也妨碍了正常的社会管理秩序，符合寻衅滋事罪的构成要件，构成寻衅滋事罪。故对该上诉意见，不予采纳。
关于上诉人罗蔚、刘金平、童军生提出被害人刘某1妨碍刘金平等人的正常执法，暴力抗法，具有重大过错的意见，经查，公安机关就被害人刘某12016年10月3日的行为已经介入调查，与上诉人罗蔚、刘金平、童军生次日晚上的寻衅滋事行为并无刑法上的因果关系，故对该上诉意见，不予采纳。
关于上诉人罗蔚、刘金平提出有自首情节未认定的意见，经查，本案于2016年10月10日由吉安县公安局决定立案侦查，上诉人罗蔚于2016年10月13日主动到公安机关接受询问，上诉人刘金平于2016年10月14日主动到公安机关投案，但二上诉人在第一次接受公安机关调查问话时均未如实供述犯罪事实，而是在公安机关已掌握相关犯罪事实及证据之后才如实供述，上诉人罗蔚、刘金平不符合自首相关规定，依法不能认定为自首。上诉人罗蔚、刘金平虽然不构成自首，但上诉人罗蔚、刘金平、童军生在一审、二审审理过程中能如实供述，自愿认罪、悔罪，可在原判基础上酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省吉安县人民法院（2017）赣0821刑初18号刑事判决对被告人罗蔚、刘金平、童军生犯寻衅滋事罪的定性部分；撤销该判决的量刑部分，即判处被告人罗蔚、刘金平、童军生有期徒刑各一年八个月。
二、上诉人罗蔚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月28日起至2018年3月27日止。）
三、上诉人刘金平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月15日起至2018年3月14日止。）
四、上诉人童军生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月2日起至2018年6月1日止。）
本判决为终审判决。
审判长 刘晓勇
审判员 甘国飞
审判员 胡文君
二〇一七年六月二日
书记员 潘盈盈