广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终1028号
上诉人（原审原告）：广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司，住所�广西壮族自治区兴安县。
法定代表人：吴冠毅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吕秀荣，广西中远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：易小林，女，汉族，住广西壮族自治区兴安县。
委托诉讼代理人：廖涛，广西胜涛律师事务所律师。
上诉人广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司（以下简称百竹行公司）因与被上诉人易小林劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人百竹行公司的委托诉讼代理人吕秀荣，被上诉人易小林及其委托诉讼代理�廖涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
百竹行公司上诉请求：一、依法撤销广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1126号民事判决，改判上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金11209.50元及失业保险待遇赔偿金为33320元；二、本案一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。易小林出生日期为1962年12月6日，在2012年12月6日已达到法定退休年龄，双方劳动合同自然终止。其后双方是劳务关系，不适用劳动合同法调整。2014年4月26日，易小林以家中有事为由，向上诉人提交员工离职申请书，上诉人也同意被上诉人离职。因易小林中断就业是因本人原因，因此上诉人也无须承担失业保险待遇赔偿金。二、一审法院程序违法。仲裁机构的仲裁期限明显超过法定审理期限，属于程�违法，而一审法院却对仲裁庭的程序严重违法不予审理，属于程序违法。
易小林辩称，一、一审判决认定事实和适用法律正确，判决公正公平；二、百竹行公司用于支撑上诉理由的证据不足，上诉理由不成立；三、百竹行公司所诉称的一审法院没有对仲裁院的程序问题进行审理没有法律依据，本案不是撤销仲裁案件。
百竹行公司向一审法院起诉请求：一、原告不支付被告易小林经济补偿金17143元，失业保险待遇赔偿金35280元；二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2005年12月被告易小林进入原告百竹行公司，从事竹筒拉片、锯地板、量宽等工作，按月领取工资，本月领取上月工资，双方未签订书面劳动合同。原告没有为被告缴纳社会保险费。被告自2014年8月19日起未到原告处上班。原告最后一次向被告发放工资是2014年9月27日。2015年7月31日被告以原告未依法支付解除劳动关系相关待遇为由，向兴安县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，兴安县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月26日作出兴劳人仲案字[2015]第36-1号兴安县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，裁决内容为：一、广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应在本裁决生效之日起十日内一次性支付易小林经济补偿金17413元；二、广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应在本裁决生效之日起十日内一次性支付易小林失业保险待遇赔偿金35280元；三、易小林的其他请求事项不予支持。原告于2016年7月5日收到仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，于2016年7月18日向该院提起诉讼，要求判如所请。
另查明，被告2013年9月至2014年8月的月平均工资为
1245.50元[（1949元+2233元+2193元+2087元+1637元+1171元+1583元+619元+0元+331元+855元+288元）÷12个月]。2016年桂林市最低工资标准为1400元/月。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司与被告易小林之间的关系；二、被告易小林提起仲裁时是否已经超过时效期间；三、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司是否应支付被告易小林经济补偿金17413元，失业保险待遇赔偿金35280元。
关于原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司与被告易小林之间的关系。原、被告双方虽然未签订书面的劳动合同，但原、被告双方客观上存在劳动关系，被告服从原告的安排，原告对被告进行考勤，按月发�工资，原告与被告之间形成管理与被管理关系，故原、被告之间存在劳动关系。关于被告易小林的工作年限，原告未与被告签定书面劳动合同，被告无法提供劳动合同证明工作年限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案被告的工作年限，应由原告承担举证责任，原告作为用人单位，自用工之日起应当建立职工名册备查，原告未能提交其掌握的职工名册、员工考勤记录等证据，应承担对其不利的后果，故对被告主张的入职时间予以确认，即2005年12月。本案原告主张被告于2014年4月26日辞职，该院认为原告提交的《易小林工日及工资统计表》、《中国农业银行金穗借记卡明细对账单》均证实原、被告双方并未于2014年4月26日解除劳动合同，被告还继续在原告处工作，原告仍按月发放工资给被告，根据原告提交的《易小林工日及工资统计表》，被告自2014年8月19日起才没有到原告处上班，故原、被告劳动关系存续期间为2005年12月至2014年8月19日，被告的工作年限为8年零8个月。原告认为根据1978年6月2日公布的国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条之规定，2012年12月6日原告年满五十周岁，已达法定退休年龄，之后原、被告双方是劳务关系，而非劳动关系。该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（二）项之规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案被告2005年12月到原告处工作，具备建立劳动关系的主体条件，被告在2012年12月6日虽年满50周岁，但原告并未提交证据证明被告已经依法享受养老保险待遇或领取退休金，且仍继续让被告为其工作，故原告与被告的用人关系仍为劳动关系。
关于被告易小林提起仲裁时是否已经超过时效期间的问题，被告自2014年8月19日起才没有到原告处上班，被告因原告未为其缴纳社会保险费，而提出与原告解除劳动合同，原、告双方因解除劳动合同发生争议，被告于2015年7月31日向兴安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的，并未�过一年的仲裁时效。
关于原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司是否应支付被告易小林经济补偿金17413元，失业保险待遇赔偿金35280元的问题，该院认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，第四十六条第一款第（一）项，第四十七条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，被告2013年9月至2014年8月的月平均工资为1245.50元，被告的工作年限为8年零8个月，故原告应支付被告的经济补偿金为11209.50元（1245.50元/月×9个月）。根据《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条之规定，失业人员非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴纳时间确定，累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金，累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放。本案被告失业是由于原告未依法为其缴纳社会保险，非因本人意愿中断就业，且被告失业后享受不到失业保险待遇也是由于原告未依法缴纳失业保险�，故原告应支付被告失业保险待遇赔偿金33320元（1400元/月×70%×17个月×2倍）。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十四条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条、第四十四条、第四十五条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条规定，判决：一、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应支付被告易小林经济补偿金11209.50元；二、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应支付被告易小林失业保险待遇赔偿金33320元；三、驳回原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：百竹行公司主张易小林曾于2014年4月26日提出离职申请并已离开公司，但并未提供证据证明双方的劳动关系已经解除，本院对百竹行公司的主张不予支持。本院另查明，根据广西壮族自治区人民政府《关于调整全区职工最低工资标准的通知》，从2013年2月7日起，包括兴安县在内的区内各县和自治县的最低工资标准适用830元的第四类标准。二审查明的其余事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、易小林是否主动离职，因而不符合领取补偿金及失业保险待遇赔偿金的情形？二、仲裁机构有否超过法定审查期限是否是法院审查的范围？
本院综合评述如下：
一、关于易小林是否主动离职，因而不符合领取补偿金及失业保险待遇赔偿金情形的问题
易小林2005年12月进入百竹行公司工作，2012年12月6日达到法定退休年龄。因百竹行公司未为易小林缴纳养老保险，易小林无法享受养老保险待遇或领取退休金，百竹行公司与易小林之间仍为劳动关系。对此，一审法院已进行详细论述，本院予以认可，不再赘述。易小林自2014年8月19日起未到百竹行公司上班，对易小林离职的原因，百�行公司陈述易小林在离职申请书中阐明系个人原因，但经法庭释明百竹行公司仍未向法庭提交该份离职申请书。因此，对百竹行公司主张的易小林离职理由，因无证据支持，本院不予认可。同时，按照百竹行公司的陈述，公司员工主动申请离职应当向公司提交离职申请，但却未能提供易小林的离职申请书，因此，本院推定系百竹行公司提出解除劳动关系。现易小林确于2014年8月19日离开百竹行公司，且易小林未主张百竹行公司为违法解除劳动合同，因此，本院认可双方的劳动关系为协商解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条第（二）项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除�动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。因此，易小林符合因用人单位提出并与劳动者协商解除劳动合同的情形，百竹行公司应当向易小林支付经济补偿金。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”在劳动合同法施行前，�此类解除劳动合同的情形，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”。因此，百竹行公司向易小林支付经济补偿金的计算年限应当从2005年12月至2014年8月19日，共8年8个月。因易小林2013年9月至2014年8月的月平均工资为1245.50元，因此，百竹行公司应支付易小林的经济补偿金为11209.50元
（1245.50元/月×9个月）。一审法院的认定并无不妥，本院予以确认。
《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保�，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”第九十八条规定：“本法自2011年7月1日起施行。”因此，从2011年7月1日社会保险法施行起，为劳动者缴纳包括失业保险在内的社会保险即成为用人单位的强制性义务。劳动者非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”参照该规定，非因本人意愿中断就业的劳动者，因上述原因不能享受失业保险待遇的，用人单位应当按照劳动者失业后应当领取失业保险金的2倍的标准承担赔偿损失的责任。同时，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项规定：失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金。第二十条第一款第（一）项规定：失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放。参照上述规定，本案中，易小林因百竹行公司提出并协商解除劳动合同，不属于因本人意愿中断就业。百竹�公司基于法定义务为易小林应当缴纳失业保险的年限为2011年7月1日至2014年8月19日，计3年1个月，则易小林应可领取9个月（3个月×3年）的失业保险金。现因百竹行公司未为易小林缴纳失业保险而造成易小林中断就业并不能享受失业保险待遇，因此，百竹行公司应当支付易小林失业保险待遇赔偿金10458元（830元/月×70%×9个月×2倍）。一审法院因计算年限和标准有误，导致失业保险待遇赔偿金额错误，本院予以纠正。
二、关于仲裁机构有否超过法定审查期限是否是法院审查范围的问题
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条第一款规定：仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准�可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。根据上述法律规定，若当事人认为仲裁机构逾期的，向人民法院直接提起诉讼，由人民法院对案件事实进行审查即可；或者通过撤销劳动争议仲裁程序对仲裁机构是否违反法定程序进行审查。现百竹行公司在收到仲裁裁决后向法院起诉，且法院已受理审查本案，因此，无论仲裁机构是否存在可撤销仲裁裁决的法定情形以及审查事实是否清楚，人民法院都必须对案件事实进行全面审查，即仲裁机构是否因超过仲裁期限而违反法定程序，均不影响人民法院对案件事实的认定。据此，仲裁机构有否超过法定审查期限，不属本案审查范围。
综上所述，广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但因计算年限和标准有误，导致部分判决金额有误，应予变更。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第九十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条第一款，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项、第二十条第一款第（一）项第三十六条规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1126号民事判决第一项、第三项；
二、广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1126号民事判决�二项为：上诉人广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应支付被上诉人易小林失业保险待遇赔偿金10458元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 卉
审判员 关玉霞
审判员 容 艳
二〇一七年五月三十一日
书记员 秦 婧