陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕07民终48号上诉人（原审原告）刘金侠，女，汉族。委托代理人周锋儒，男，汉族，系原告丈夫。委托代理人常敏安，陕西敏安律师事务所律师。上诉人（原审被告）略阳县申通快递有限责任公司。法定代表人孙敏，该公司执行董事兼经理。委托代理人宋小虎，陕西锐博律师事务所律师。上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。法定代表人王瑞，该公司总经理。委托代理人�伟，陕西兴振业律师事务所律师。委托代理人王德科，陕西兴振业律师事务所律师。上诉人刘金侠因与上诉人略阳县申通快递有限责任公司（以下简称申通快递公司）、上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2015)汉台民初字第01390号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘金侠及其委托代理人周锋儒、常敏安、上诉人申通快递公司的委托代理人宋小虎、上诉人平安保险公司的委托代理人王德科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，2014年7月17日12时45分，略阳县申通快递有限责任公司司机党乔驾驶陕FST1**号小型面包车�西向东行驶至汉台区108国道铺镇路段时，时逢原告刘金侠横过行至此处发生碰撞，致使原告刘金侠受伤。经汉中市交警支队一大队陕公交认字【2014】第00209号道路交通事故认定书认定，党乔负事故主要责任，原告刘金侠负次要责任。原告刘金侠申请复核后，汉中市公安局交通警察支队于2015年6月8日以汉公交复字【2015】第38号道路交通事故认定复核结论认定，维持支队一大队做出的原事故认定。事故双方当事人党乔与刘金侠经公安机关交通管理部门就损害赔偿争议调解未果后，汉中市交警支队一大队于2015年5月4日出具了交通事故损害赔偿调解终结书。事故发生当日，原告在汉中市中心医院接受治疗，经诊断为右侧桡骨远端骨折、左侧外踝骨折、左下肢静脉血栓、多处软组织损伤，并建议其继续给予促进骨折愈合等治疗，适当活动右侧腕关节、左侧踝关节，避免剧烈运动。原告住院75天，共花去住院费12419.86元，门诊费1343元。其中原告刘金侠已垫付住院医疗费3500元，门诊费140元。2015年7月18日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，原告刘金侠为十级伤残。另查明，原告刘金侠2014年9月30日出院后，为康复进行后续治疗，在汉中市人民医院花费门诊费3053.8元，在三二〇一医院花费门诊费1806.4元，并在城固县博望镇陈孟林中医诊所花费门诊费80元，在汉中市派林大药房购买拐杖一付花费100元。再查明，事故当事人党乔为被告略阳县申通快递有限责任公司所雇佣司机，党乔所驾驶的陕FST1**号小型面包车为被告略阳县申通快递有限责任公司所有。该车在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间为2014年1月15日至2015年1月14日。原审法院认为，公民的健康�受法律保护。因过错行为侵害他人健康权利的，应按过错程度承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故致人损害的，应按照事故责任承担赔偿责任。本案事故经交警部门认定，肇事司机党乔违反中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款的规定“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让”，应当负事故主要责任。原告违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十二条“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过”之规定，应当负事故次要责任。该认定书内容客观、程序合法，予以采信。原告刘金侠虽对责任划分提出异议，并在法定期间内申请复议，但复议结果仍为维持原责任划分，且在审理过程中，原告刘金侠亦未提出责任划分不当的充分理由及相应证据，故对其异议不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故被告略阳县申通快递有限责任公司应当承担肇事司机侵权行为造成的损害赔偿责任。据此，原告的各项损失首先依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在机动车交通事故强制责任险赔偿范围内予以赔偿，剩余部分由被告略阳县申通快递有限责任公司按责任比例承担70%的赔偿责任，其余30%按责任比例由原告刘金侠自行负担。依据相关规定，对原告因该事故遭受的损失确认如下：1、医疗费18703.06元，其中住院费12419.86元，门诊费6283.2元（原告刘金侠已垫付住院医疗费3500元，门诊费140元）；2、原告已年满60周岁以上，且原为国营中原电测仪器厂营业员，不应计算误工费用，但考虑原告实际情况，且被告保险公司未予反对，酌定其误工费为60元/天，故误工费为60元/天75天=4500元；3、住院期间伙食补助费75天30元/天=2250元；4、鉴于原告经鉴定为右侧桡骨远端骨折，且年事已高，需要长时间愈合治疗，故增加护理期限3个月，即护理费100元/天（75天+90天）=16500元；5、营养费20元/天75天=1500元；6、原告虽提交交通费票据，但无法证实为原告治疗出行实际支出。考虑其实际情况，酌定为500元；7、鉴定费840元；8、伤残赔偿金24366元13年10%=31675.8元；9、精神损害抚慰金1000�；10、残疾辅助器具费100元（即购买拐杖费用）。以上共计77568.86元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定,判决：一、确认原告刘金侠因本次事故所遭受以下损失：1、医疗费18703.06元，其中住院费12419.86元，门诊费6283.2元；2、误工费4500元；3、住院期间伙食补助费2250元；4、护理费16500元；5、营养费1500元；6、交通费500元；7、鉴定费840元；8、伤残赔偿金31675.8元；9、精神抚慰金1000元；10、残疾辅助器具费100元（即购买拐杖费用），共计77568.86元。二、原告刘金侠的以上损失由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FST1**号小型轿车交强险医疗费限额内赔偿10000元；在陕FST1**号小型轿车交强险残疾赔偿金限额内赔偿54275.8元（即误工费4500元、护理费16500元、交通费500元、伤残赔偿金31675.8元、精神抚慰金1000元、残疾辅助器具费100元），共计64275.8元，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付5000元，剩余59275.8元在本判决生效后一个月内付清。三、原告刘金侠剩余医疗费8703.06元、住院伙食补助费2250元、营养费1500元、鉴定费840元，共计13293.06元，由被告略阳县申通快递有限责任公司按70%比例赔偿即9305.14元，剩余3987.92�由原告刘金侠自行承担。由于被告略阳县申通快递有限责任公司已垫付住院费8919.86元，门诊费1203元，共计10122.86元，故原告在获取被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司赔偿款后予以返还817.72元。本案诉讼费1098元，由被告略阳县申通快递有限责任公司承担768.6元，原告刘金侠自行承担329.4元。上诉人刘金侠不服一审判决，上诉并答辩称：1、既然一审认定刘金侠应负事故次要责任，那么依据《中华人民共和国道路交通安全法》及《陕西省实施中华人民共和国道路交通安全法办法》第六十九条的规定，刘金侠只应当承担10%的责任，一审对事故责任比例划分明显不当；2、一审判决对保险公司垫付的医疗费5000元进行重复扣减属计算错误；3、刘金侠出生于1948年3月6日，本案事故发生于2014年7月17日，因此伤残赔偿金应当计算14年，一审判决计算13年错误；4、刘金侠出院后在城固博望镇陈孟林中医诊所进行治疗，共花费门诊费2277元，一审仅支持了80元是错误的；5、刘金侠自行购买的药物416元，虽无处方，但发票上已写明了用途，应当予以支持。另外有外购药物256元也应当予以支持；6、刘金侠受伤严重，精神损害抚慰金应当支持2000元为宜；7、一审诉讼费分担不公，按照刘金侠起诉情况以及一审判处情况，刘金侠应当承担100到200元为宜。综上，请求二审法院撤销一审判决，并依法改判。上诉人申通快递公司上诉并答辩称：1、刘金侠在住院期间，申通快递公司雇佣护工何国芹对其进行了护理，支付护理费3200元，对于该部分费用应当予以扣减；2、刘金侠作为国有企业退休职工，已经享受退休待遇，本次交通事故未给其实际收入造成减少，故对刘金侠的误工费不应当支持。综上，请求二审法院撤销一审判决中关于误工费、护理费的判决部分，并对申通快递公司垫付的护理费3200元予以扣减；二审案件受理费由被上诉人承担。上诉人平安保险公司上诉并答辩称：1、刘金侠在事故发生时已67岁，其没有证据证明在交通事故发生前有固定收入，且其原为国营中原仪器厂营业员，有退休金，不存在因交通事故导致收入减少的问题，故一审认定刘金侠的误工费为4500元没有事实依据；2、刘金侠并没有出院后需要护理的鉴定意见，且根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，尺桡骨骨折的护理期为30至60日，一审按照刘金侠的住院天数计算护理时间已超过了此标准，又另行计算了出院后90天的护理时间，与上述标准不符也缺乏事实依据。综上，请求二审法院撤销一审判决中误工费、�理费的错误部分，并依法进行改判。二审案件受理费由被上诉人承担。二审经审理查明，上诉人刘金侠住院治疗期间，共花去住院费12419.86元，门诊费1343元，其中刘金侠自行支付住院费3500元，门诊费140元，申通快递公司垫付住院费3919.86元、门诊费1203元，保险公司垫付5000元。2014年7月17日至8月19日，申通快递公司曾请护工何国芹对刘金侠进行了护理，支付费用3200元（100元/天32天）。刘金侠出院后，在城固县博望镇陈孟林中医诊所花费门诊费2117元。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是：一、一审对事故责任比例划分是否适当；二、一审对刘金侠的误工费、护理费、门诊及外购药物费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的计算是否正确。关�责任划分。根据《陕西省实施办法》第六十九条的规定：“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：……（二）主要责任承担百分之九十。”本案中，交警部门作出的交通事故认定书认定，党乔负事故的主要责任，刘金侠负事故的次要责任，故对于超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，应当由党乔承担90%的赔偿责任，并由平安保险公司按商业第三者责任保险合同约定如数赔偿给刘金侠。一审对事故赔偿责任比例划分与上述规定不符，本院予以纠正。关于误工费。刘金侠在事故发生时已年满66周岁，其未能提交证据证明�交通事故发生前有固定收入，以及因交通事故造成其实际收入减少，故对于刘金侠主张的误工费不予支持，一审对该费用予以支持不当，本院予以纠正。关于护理费。申通快递公司提出2014年7月17日至8月19日，曾请护工对刘金侠进行了护理，支付费用3200元应当在护理费中进行扣减，刘金侠认可该事实，但认为护理人数应当按照2人计算。根据汉中市中心医院长期医嘱单记载，刘金侠7月17日至7月30日期间为一级护理，故该时段的护理人数可酌情确定为2人，7月31日至9月30日为二级护理，护理人数应当按照1人计算。申通快递公司已支付的3200元护理费，应从刘金侠的护理费中予以扣减。平安保险公司对刘金侠出院后的护理时间提出异议，结合刘金侠的受伤部位、治疗情况以及年龄因素，本院对其出院后的护理时间酌情确定为60天。关于门诊及外购药物费用。根据刘金侠一审时提交的城固县博望镇陈孟林中医诊所门诊票据显示，刘金侠出院后曾在该诊所进行治疗，共花费门诊费2117元，该部分费用确系治疗其外伤所支出的费用，故本院对该部分费用予以支持。对于其自行购买药物所支出的费用，因无处方，故对该部分费用不予支持。关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，刘金侠的评残时间为2015年7月18日，此时其已年满67周岁，故一审按照13年计算残疾赔偿金并无不当。关于精神损害抚慰金。一审法院结合刘金侠的伤残等级、过错责任等因素酌定精神损害抚慰金为1000元符合法律规定，本院予以维持。综上，三上诉人的部分上诉理由成立，对其相应请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条、第七十六条第一款第（二�项，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销汉中市汉台区人民法院(2015)汉台民初字第01390号民事判决主文第一项、第二项、第三项；二、上诉人刘金侠因交通事故所造成的损失：医疗费20740.06元（12419.86元+8320.20元）、住院伙食补助费2250元、护理费14800元（13天100元/天2人+122天100元/天）、营养费1500元、交通费500元、鉴定费840元、残疾赔偿金31675.8元、精神损害抚慰金1000元、残疾辅助器具费100元（即购买拐杖费用），共计73405.86元。由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FST1**号小型轿车机�车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；在伤残赔偿限额内赔偿48075.80元（即护理费14800元、交通费500元、残疾赔偿金31675.8元、精神损害抚慰金1000元、残疾辅助器具费100元），共计58075.80元。扣除上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付的5000元，还应支付53075.80元。三、其余损失15330.06元，由上诉人略阳县申通快递有限责任公司承担90%即13797.05元，扣除上诉人略阳县申通快递有限责任公司已垫付的8322.86元，还应支付5474.19元。剩余1533.01元由上诉人刘金侠自行承担。以上给付内容，限本判决生效之日起三十日内履行清洁。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，�倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费1098元，由刘金侠承担110元，略阳县申通快递有限责任公司承担988元；二审案件受理费500元，由刘金侠承担50元，略阳县申通快递有限责任公司承担450元。本判决为终审判决。审 判 长  陆 波代理审判员  刘际勇代理审判员  岳 媛二〇一六年四月六日书 记 员  潘鹏云