安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第00228号
公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
被告人李某甲，男，1946年10月2日出生于安徽省灵璧县，汉族，高中文化，住灵璧县。被告人李某甲因涉嫌犯贪污罪于2014年3月21日被灵璧县人民检察院立案侦查，同年4月1日被取保候审。2014年5月20日被本院决定取保候审。
辩护人卓光礼，安徽杨夫让律师事务所律师。
安徽省灵璧县人民检察院以灵检刑诉（2013）134号起诉书指控被告人李某甲犯贪污罪，于2014年5月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年6月11日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员王月芹、宣伟出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人卓光礼到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省灵璧县人民检察院指控：
一、2006年3月19日，被告人李某甲在任灵璧县尹集镇李大庄村文书期间，在村账目中做账支付该村偿还灵璧县杨疃信用社贷款本息6173.08元。2008年底，其利用村文书职务便利，又将该笔支出用复印件做账重复支出，将6173.08元非法据为己有。
二、2009年至2010年间，被告人李某甲利用其作为灵璧县尹集镇李大庄村文书的职务之便，将村里上缴的两笔两非押金，一笔5000元、一笔4000元；计生抚育费两笔，一笔20700元、一笔9000元，共计38700元，用复印件在村账上支出。后又在2013年时用原件在村账上重复支出，将38700元非法据为己有。
三、灵璧县尹集镇李大庄村于2007年卖村南湖树和地，请镇包村干部和司法所人员参加，后被告人李某甲利用其村文书的职务便利，自制票据，并模仿镇包村干部“赵某某”和司法所人员“尹某”名，在村账上支出公证费两笔，一笔10000元、一笔7000元，共计17000元被其非法据为己有。
公诉机关为证实上述所指控的事实，在庭审中宣读、出示了被告人供述，证人证言，鉴定意见，视听资料及书证等证据。认为被告人李某甲身为村文书，在协助人民政府从事其他行政管理工作中，利用其职务上的便利，贪污公款61873.08元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李某甲对起诉书指控的事实和罪名不持异议。辩护人认为被告人李某甲不是国家工作人员，其担任村文书期间管理财物属于村民组织所有。因此，公诉机关指控被告人李某甲犯贪污罪的罪名不正确，应按职务侵占罪对其定罪处罚。且被告人李某甲归案后认罪态度较好，积极退赃，建议法院对其在有期徒刑二年以下量刑，并适应缓刑。
经审理查明：被告人李某甲自1993年至2013年任灵璧县尹集镇李大庄村文书。期间，被告人李某甲采取重复做账或虚假支出的手段，非法占有尹集镇李大庄村公款61873.08元。具体事实如下：
一、2006年3月19日，被告人李某甲在尹集镇李大庄村账目中做账支付该村偿还灵璧县杨疃信用社贷款本息6173.08元。2008年底，被告人李某甲又用偿还该贷款本息票据的复印件做账重复支出，将6173.08元非法据为己有。
二、2009年至2010年间，被告人李某甲用村里上缴两非押金9000元及计生抚育费29700元票据的复印件在村账上支出。2013年，被告人李某甲又用原件在村账上重复支出上述款项，将38700元非法据为己有。
三、被告人李某甲利用尹集镇李大庄村2007年卖村南湖树和发包土地之机，自制票据，并模仿镇包村干部“赵某某”和司法所人员“尹某”名，在村账上支出公证费两笔17000元，从而将该款非法据为己有。
上述事实，有控辩双方提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证
1、《户籍证明》证明，被告人李某甲年龄，住址等自然状况。
2、《尹集镇委、镇政府文件》（3份）证明，被告人李某甲自1993年至2013年任灵璧县尹集镇李大庄村文书，1993年至2002年、2006年至2013年任村委会委员。
3、《灵璧县尹集镇纪委说明》及《灵璧县人民检察院归案说明》证明，被告人李某甲贪污一案由灵璧县纪委移交，灵璧县人民检察院于2014年3月21日立案侦查，于同月25日被电话通知到灵璧县人民检察院接受讯问。
4、《被告人李某甲重复报账和虚假支出的账目材料》证明，被告人李某甲重复做账支出偿还贷款本息6173.08元及两非押金和计生抚育费38700元，采取制作虚假票据做账支出公证费17000元。
5、《尹集镇李大庄村的证明》及《灵璧县尹集镇纪委的收据》证明，被告人李某甲已退缴赃款61873.08元。
（二）鉴定意见
1、宿州市人民检察院司法鉴定中心出具的《文件检验鉴定书》证明，2007年10月20日、11月15日两张“收到条”上的名字不是赵某某和尹某亲笔书写。系被告人李某甲自制的收条。
2、宿州市人民检察院司法鉴定中心出具的《司法会计鉴定书》证明，被告人李某甲重复做账支出贷款本息6173.08元，重复做账支出两非押金9000元和计生抚育费29700元，造成李大庄村合计44873.08元现金被虚报冒领；李大庄村《现金日记账》记载两次支付公证费17000元。
（三）视听资料
光盘二张证明，侦查机关讯问被告人李某甲的过程。
（四）证人证言
1、吴某的证言证明，因有人反映尹集镇李大庄村账目混乱，镇纪委组织清帐组对该村账目清理。清帐结果发现该村副书记兼文书李某甲采取重复报销计划生育抚育费及两非押金38700元，重复报销偿还贷款6173.08元，报销虚假支出公证费17000元。李某甲也承认。
2、李某乙的证言证明，他是六人清帐组组长。他们清理发现李某甲重复报销支出两非押金及抚育费38700元，重复报销偿还贷款6173.08元，另外，李某甲还自制虚假票据支出司法所的公证费17000元。李某甲已退还村17000元。
3、张某某的证言证明，她是尹集镇财政所会计。她经手收取了尹集镇李大庄的两非押金4000元和计生抚育费两笔29700元（一笔20700元、一笔9000元），后来都给正式票据，没有用复印件收钱的。至于村用复印件入账，她不清楚什么原因。
4、李某丙的证言证明，他从2002年至2007年任村书记，2008年至今任村主任。2009年村上缴两非押金5000元和计生抚育费20700元的收据上有他的签名。他不知道李某甲用上述两笔款的复印件做账支出。
5、李某丁的证言证明，他从2008年至今任尹集镇李大庄村书记。他们村偿还贷款本息6173.08元已做账支出，账里又用复印件入账支出，他不清楚怎么回事。村里卖南湖的地和树木时，没有研究给付镇和司法所费用。李某甲说付了，他不清楚实际是否给付。证人李某戊、李某己证明，他们不清楚李某甲付给镇和司法所人员17000元。
6、贺某的证言证明，她丈夫李某庚是尹集镇财政所会计。2009年李大庄村会计李某甲到财政所交两非押金5000元，李某庚到县局办事，她代收了款并出具收条。
7、尹某的证言证明，他自1996年至2008年左右在尹集司法所工作。2007年尹集镇李大庄村卖南湖的树和地，他参加了拍卖会，提出收点费用，因村较乱一直没给。该村账上体现的两笔公证费17000元，他没收，两张票据上的名字不是他写的。
8、赵某某的证言证明，2009或2010年之前，尹集镇安排他负责联系李大庄村和杜庵村，但无权安排村的经济活动。他和司法所的尹某参加了李大庄村卖南湖树和土地的活动。由于司法所无法出具公证书，村也就没有给司法所费用。他不清楚尹某后来是否收取费用。两张支付公证费17000元票据上的“赵某某”不是他写的，他更没有收取任何钱。
（五）被告人供述和辩解
李某甲对上述事实和证据均无异议。
关于公诉机关对被告人李某甲犯贪污罪的指控。本院经审理后认为：被告人李某甲系灵璧县尹集镇李大庄村文书，其不是国家工作人员，也不是受国家机关、国有公司、企业等单位委托的人员。被告人李某甲对村民组织账目的管理，是其担任村文书的主要职责，不具有协助人民政府从事公务的性质。其采取重复报账和虚假支出手段，占有的财产属村民组织所有，不符合《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》规定的村委会等村基层组织人员协助人民政府对特定款物管理的行为。因此，公诉机关指控被告人李某甲犯贪污罪的罪名不当。被告人李某甲利用任村文书的便利，采取重复报账和虚假支出手段，非法占有村集体财物，其行为符合职务侵占罪的构成要件。因此，对被告人李某甲应按职务侵占罪定罪量刑。
本院认为：被告人李某甲身为村委会的文书，利用其管理村账目的便利，采用重复报账和虚假支出的手段，非法占有村集体公款61873.08元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李某甲犯贪污罪的罪名不当，应予纠正。被告人李某甲案发后如实供述犯罪事实，且主动退赃，依法予以从轻处罚。辩护人提出对被告人李某甲以职务侵占罪定罪量刑等合理的辩护意见，本院予以采纳。根据本案被告人李某甲的犯罪事实性质、情节以及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条二、三款，第六十一条，第六十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、对被告人李某甲违法所得，依法予以追缴（已退缴）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戚 伟
审 判 员 李祥永
人民陪审员 孙 敏
二〇一四年七月七日
书 记 员 李 闽
附：本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。