福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第305号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人邹某甲，男，1970年8月25日出生于福建省长乐市，汉族，小学文化，中共党员，2009年7月起至案发前任长乐市某街道某社区经济合作社副主任，住福建省长乐市。因本案于2014年1月9日向长乐市人民检察院投案，同日被长乐市人民检察院决定取保候审，同年5月9日经本院决定取保候审，同年6月18日经本院决定予以逮捕，同日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2014）1048号起诉书指控被告人邹某甲犯贪污罪、受贿罪，于2014年5月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派检察员陈春华出庭支持公诉，被告人邹某甲到庭参加诉讼。审理期间，经长乐市人民检察院建议，本院决定对本案延期审理二次，并经福州市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
长乐市人民检察院指控：
一、贪污部分
1、2011年1月，长乐市某街道召开党政联席会议研究决定，由某社区组织实施福州某甲食品有限公司仓储项目征地的填土方工程。该填土方工程由长乐市财政全额拨款。被告人邹某甲与某社区干部陈某甲、林某乙、陈某乙等人（均已起诉）在协助长乐市某街道从事该项目征地填土方公务过程中，与工头林某甲、林某丙等人合谋，通过封锁招标信息，串通投标的形式，虚高该填土方工程造价，共同骗取长乐市人民政府下拨的填土方工程款计人民币145万元。该款被被告人邹某甲及陈某甲、林某乙、陈某乙、邹某乙等人私分，其中被告人邹某甲从中分得5.25万元人民币。
2、2011年9月至11月期间，被告人邹某甲伙同某社区干部陈某甲、林某乙、陈某乙，利用管理土地征用补偿费的职务便利，以制作虚假征地赔青清单，虚列征地赔青开支的方式，套取征地补偿款、赔青款共计176940元人民币。该款被被告人邹某甲及陈某甲、林某乙、陈某乙四人私分，其中被告人邹某甲从中分得4万元人民币。
二、受贿部分
1、2011年4月间，福建省某乙医疗设备市场有限责任公司委托某社区负责该公司征地项目的填土方工程。被告人邹某甲与某社区干部陈某甲、林某乙、陈某乙、邹某乙等人事先合谋，利用协助某街道进行该项目征地的职务便利，在该项目填土方过程中为林某甲提供帮助，于2012年1月收受林某甲贿送的5万元人民币。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人邹某甲身为某社区农村基层组织工作人员，在协助长乐市某街道履行征地公务以及土地管理征用补偿费用过程中，利用职务上的便利，伙同他人骗取公共财物，数额达162.694万元人民币；又非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额达5万元人民币，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条、第三百八十六条之规定，应以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人邹某甲对指控收受钱款的事实均无异议，但辩称其在某甲填土方项目、某乙填土方项目中有参与征地工作，其分得的5.25万元和5万元应属于付出劳动后的分红款。对于其所犯罪行的定性请求法院依法认定。
一、关于公诉机关指控的贪污罪部分
经审理查明：
1、2010年6月18日，福州某甲食品有限公司（下称“某甲公司”）竞得长乐市某街道某社区72.78亩土地作为该公司仓储项目建设用地。长乐市政府将该项目的前期土地平整工程委托某街道实施，且由市财政以基础设施配套费的项目拨款作为土地平整资金。某街道研究决定以每立方米26.5元单价将该填土方工程包干给某社区组织实施，并要求进行公开招投标。时任某社区党委书记的陈某甲（另案处理）、时任某社区经济合作社主任的林某乙（另案处理）与时任某社区经济合作社副主任的被告人邹某甲等人与林某甲、林某丙（均另案处理）合谋通过封锁招标信息、泄露招标最高价等手段，由林某丙以最高价中标后再由林某甲以低价组织施工，共同将某社区工程款144万元用于私分，其中被告人邹某甲分得人民币5.25万元。案发后，被告人邹某甲退出赃款5.25万元。
认定上述事实的证据如下：
（1）同案人陈某甲的供述，供认2010年11月底，某甲公司在某社区征地。市政府承诺“三通一平”，并以基础设施配套费项目拨土方款给某街道，由街道负责土地平整工作。某街道又将该地块填土方工程交给某社区实施。2010年12月左右，林某甲、林某丙都有来找他、林某乙想承包工程，并表示会给好处。他、林某乙也想从中获利，就同意了。他们还向某街道反映征地难要抬高价格，某街道要求通过公开招投标，并同意将填土单价定为每立方米26.5元。在招投标前，他和林某乙召集陈某乙等干部开会，告知了此事。后来社区开会决定从中提取1元作为集体收入，以每立方米25.5元为最高价对外招标。他和林某乙通过将招投标公告时间提前、叫人撕毁告示等手段封锁消息，并将最高价泄露给林某甲等人，保证了林某丙以最高价中标。之后该工程是由林某甲以每立方米16元承包实际施工。他们两次提取差额款进行分配，第一次是在2011年4月，从工程结算款中拿出100万元平分，社区分得50万元。第二次是在2012年9月底，社区分得22万元。他、林某乙各分得10.5万，陈某乙等干部各分得5.25万元。
（2）同案人林某乙的供述，印证了同案人陈某甲的供述。他供认某甲公司仓储项目的填土方工程由长乐市政府委托某街道实施，某街道又包干给某社区实施，并要求进行公开招投标，该填土方工程的工程款由长乐市财政全额拨付。因林某甲、林某丙都提出要承包填土方工程，经商量后，林某丙、林某甲决定共同承包该工程，并表示如果他们能拿到填土方工程，会与社区干部合作，所得利益各一半。他与陈某甲就同意帮助林某丙、林某甲拿到该填土方工程，并以征地难为由要求某街道将该工程的单价提高到每立方米30元，最后某街道同意以最高单价每立方米26.5元的单价包干给某社区组织实施招投标。公开招投标前，他与陈某甲召集社区干部邹某甲、邹某乙、陈某丙等七人开会，明确说明某甲公司填土方工程交给林某甲、林某丙做，并表示已经与林某甲、林某丙谈好要合作，到时大家都能分钱，参会干部都同意了。2011年1月7日下午，他组织召开社区两委会议，研究决定招投标工作，他与陈某甲、林某甲合伙封锁了招投标消息，进行暗箱操作，最后保证林某甲、林某丙以每平方米25.5元的最高价中标，因为之前已经与邹某乙、陈某丙等七人村两委干部说过要与林某甲合作，所以虚假招投标事情也都得到他们配合。林某甲、林某丙中标后再以每立方米16元的单价承包，差额部分给社区干部50%，他与陈某甲表示同意。2011年4月底，他和陈某甲、林某甲商量并测算后将第一次12万立方米填土方工程所得差额先拿出100万元平分，他与陈某甲经手拿走50万元，并召集邹某乙、陈某丙等七人社区干部分钱，其与陈某甲各分得70000元，邹某甲、邹某乙、陈某丙等每人各分得35000元；2012年9月，他和陈某甲与林某甲结算第二次4.86万元填土方所得利益，他与陈某甲经手拿走22万元，连同之前保留在陈某甲处的余款共拿出22.75万元来分，他与陈某甲各分得3.5万元，邹某甲、邹某乙、陈某丙等人各分得1.75万元，有相关报销支出凭证。
（3）同案人陈某乙、邹某乙、林某丁、邹某丙、林某戊供述，均供认2010年11月底，某甲公司在某社区征地72.78亩，市政府对某甲公司承诺的“三通一平”涉及到填土方事宜，市财政以基础设施配套费下拨该地块填土方款给某街道，2011年1月，某街道决定将该地块的填土方工程包干给某社区组织实施，公开招投标。当时某社区居民林某丙、林某甲要求承包该填土方工程，并许诺给社区干部好处，陈某甲、林某乙等人就与林某甲、林某丙私下商议，以每立方单价25.5元让林某甲、林某丙中标，再以市场价将工程承包，差额部分给社区干部50%，商议后，招投标只走个程序。林某甲、林某丙拿到填土方工程后，实际以每立方米16元的单价承包，每立方9.5元的差价按原先约定进行分钱。招投标前，陈某甲、林某乙与林某甲、林某丙商量好后，陆续把他们叫到办公室，说了与林某甲合作牟利的事情，招投标后，陈某甲、林某乙又召集他们谈了分钱方案，他们都有同意。邹某乙、邹某甲、林某丁、林某戊、陈某丙、陈某乙、邹某丙等人都有帮助征地，林某甲的填土方工程也需要他们社区干部的协助，还有就是陈某甲、林某乙暗箱操作帮助林某甲也瞒不过几位社区主干，所以几位社区主干能够参与分钱，2011年4月，第一次分钱，邹某乙、邹某甲、林某丁、林某戊、陈某丙、陈某乙、邹某丙等每人各分到3.5万元，2012年9月第二次分钱，每人各分到1.75万元，两次每人均各分得5.25万元，陈某甲、林某乙各分得10.5万元。
（4）同案人林某甲的供述，供认2010年11月底，因某甲公司在某社区征地70多亩，填土款由市财政全额拨付。他就找陈某甲、林某乙要求他们协助他承包该工程。陈某甲、林某乙等干部也想从填土方款中获得好处，就同意帮忙。因林某丙等人也要承包，就由他和林某丙一同来承包。最终他们和陈某甲等人商定，中标后定个基准价，与中标价间的差价由某社区干部与承包人对半分，社区干部分50%，他分25%，林某丙分25%。陈某甲、林某乙还将最高价25.5元／立方米泄露给他和林某丙。2011年1月份，社区张贴招标公示，林某丙就叫人撕毁，最终只有三人参与投标，由林某丙以25.5元／立方米的价格中标。之后，他以16元／立方米的单价承包下工程具体施工。按工程量计算填土方差价款为160.095万元，他应得差额款为40.0237元。2011年4月至5月期间，共领出工程款一百万元，林某丙领走25万元，陈某甲、林某乙拿走50万元，他拿了25万元。余下部分支取过程记不清了。
（5）同案人林某丙的供述，印证了同案人林某甲的供述，针对分钱部分还供述了，除了第一次分的100万元外，在几个月后陈某甲还给了他114000元，他共拿到了36.4万元。他分给林某己、林某庚等人共14万元。
（6）长政地（2011）20号长乐市人民政府文件、国有建设用地使用权出让合同，证明某甲公司于2010年6月18日国有建设用地使用权挂牌出让竞标中竞得位于某社区72.78亩土地，用于建设仓储项目用地。
（7）（2010）246号长乐市人民政府专题会议纪要、长财综督（2010）113号长乐市财政局文件，证明长乐市政府委托某街道在某甲项目中组织土地平整工程，且由市财政拨款作为征地资金。
（8）2012年8月24日某街道关于某甲食品项目专题会议纪要，证明某甲食品项目征地、场地填土款系由长乐市财政以基础设施配套费拨补，该项目经确认的填土款计446.5806万元，后因土方压实等某街道补兑付填土业主27.65万元。
（9）2011年1月7日某街道会议记录，证明某街道会议决定将某甲项目填土包给某社区，以照顾失地农民利益，并要求以招投标形式进行。
（10）2011年1月7日某社区会议记录，证明某社区两委研究决定，某甲项目填土方每方以25.5元进行招投标。
（11）某甲食品填土及场地平整项目招投标工作小组名单，证明被告人陈某甲系工作小组组长，被告人林某乙系副组长，被告人邹某甲、林某丁、陈某乙、陈某丙、林某戊、邹某丙、邹某乙、林某戌等8名干部为成员。
（12）某甲项目招标公告、中标公示、某社区会议记录，证明某甲项目招投标过程，最终由林某丙以每立方米25.5元中标。
（13）填土方承包合同及补充协议、某甲公司营业执照，证明某社区与林某丙就某甲项目于2011年1月11日签订承包合同，填土方总量约12万立方米，单价为25.5元／立方米，后于2011年4月15日又补充约定增加土方量4万立方米，单价同上等情况。
（14）暂存款明细账、记账凭证、村集体专用收款票据及某甲食品公司征地填土及平整工资单，证明某甲项目相关填土方款和赔青款均由市财政下拨到某街道，再由某街道财政下拨至某社区，最终由某社区发放给林某甲等人。
（15）被告人邹某甲的供述，供认了他于2010年7月起任某社区经济合作社副主任兼包片干部。2010年11月底，某甲公司在某社区征地。该项目填土方工程由某街道委托某社区组织招投标来确定承包人。期间，由陈某甲、林某乙牵头，组织他和陈某乙、林某丁、林某戊、邹某丙、陈某丙、邹某乙等共9名社区干部，与工头林某甲、林某丙合作赚钱，他们均表示同意。陈某甲、林某乙通过暗箱操作，封锁投标信息等方式，把填土方工程交给林某甲、林某丙来做。林某甲、林某丙以每立方米25.5元的最高单价中标，并以每立方米16元的实际单价施工。他们9名社区干部可分得差价款的一半。社区干部中，陈某甲、林某乙分2份，他和陈某乙等人各分1份。共计分了两次钱，第一次是在2011年4月，他分到了3.5万元；第二次在2012年9月，他分到了1.75万元。他共计分到了5.25万元。
上列证据，来源真实合法，并业经庭审查对质证，各证据间能相互联系，相互印证，已形成完整证据链条，足以证实本院认定的上述事实。就起诉指控的工程款数额的认定，根据涉案人员供述，共计两次分配工程差额款，同案人林某丙供述用于分配款项计145.6万元，同案人林某甲供述第一次用于分配的款项100万元，某社区分得50万元，后续分配情况则记不清楚；而某社区陈某甲、林某乙供述两次用于分配的工程款144万元，基于有利于被告人的原则，应就低认定为144万元。针对被告人邹某甲关于在某甲项目中分得5万元系投资分红的辩解，经查，被告人邹某甲并无实际投资某甲项目的填土方工程。其伙同陈某甲、林某乙等人与林某甲、林某丙串通，通过封锁招标信息、泄露招标最高价等手段，由林某丙以最高价中标后再由林某甲以低价实际施工，共同侵占某社区工程款144万元的事实清楚，证据确实充分，故其辩解不能成立，不予采信。
本院认为，被告人邹某甲系村委会等基层组织人员，根据《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的规定，村委会等基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时才构成“其他依照法律从事公务的人员”。本案中，长乐市政府将该工程委托某街道实施，而某街道又将该项目包干给某社区组织实施。某社区组织该项目填土工程过程中不涉及对“国有土地的经营和管理”或“土地征用补偿费用的管理”，同时某社区以社区名义组织招投标，亦非“协助人民政府从事的其他行政管理工作”，故不应认定被告人邹某甲从事公务。据同案人陈某甲、林某乙等供述及某街道会议记录体现，市财政将钱款拨付至某街道后，某街道以最高价每立方米26.5元包干给社区组织实施。不论某社区招投标结果如何，某街道均以每立方米26.5元的标准拨付工程款到某社区，差额归为某社区集体所有，为某社区的集体财产。被告人邹某甲与同案人陈某甲、林某乙、陈某乙等人是为谋取该集体财产而与林某甲、林某丙进行合谋，通过串通招投标等方式来非法占有、私分某社区集体财产144万元，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
2、2011年10月至11月期间，被告人邹某甲伙同陈某甲、林某乙、陈某乙（另案处理），利用担任某社区干部的职务便利，以制作虚假征地赔青清单，虚列征地赔青开支的方式，共同套取某社区集体财产计人民币176940元，并将该款占有、私分。其中被告人邹某甲从中分得人民币4万元。案发后，被告人邹某甲退出赃款人民币4万元。
认定上述事实的证据如下：
（1）同案人陈某甲的供述，供认2011年9至11月期间，多家公司在某社区租用土地设置广告牌。期间，他召集林某乙、陈某乙、邹某甲商量，欲从征地赔青款中套点钱出来分。之后通过制作虚假的征地、赔青补偿清单，由其加盖印章后领出款项共计176940元。他与林某乙、陈某乙、邹某甲四人各分得4万元。
（2）被告人林某乙的供述，印证了被告人陈某甲的供述。他都有在虚假开支凭证上签字，他的4万元是陈某甲拿给他的。他对3份虚造的某社区各种征地、赔青清款单进行了辨认。
（3）被告人陈某乙的供述，印证了陈某甲的供述，他还供述是陈某甲、林某乙向他、邹某甲提出套取赔青款。他对3份虚造的某社区各种征地、赔青清款单进行了辨认。
（4）某社区广告场地租赁合同，证明某社区和福建某丙户外传媒公司、福州某丁文化传媒有限公司、福州某戊广告有限公司等签订的某社区地块广告牌租赁情况。
（5）营业执照，证明福建某丙户外传媒公司的基本情况。
（6）集体专用收款票据，证明2011年9月10日福建某丙户外传媒有限公司向某社区缴纳10年租金9万元。
（7）记账凭证及某社区各种征地、赔青清款单，证明被告人邹某甲伙同同案人陈某甲、林某乙、陈某乙在2011年9月25日2次虚造清单套取83050元，2011年10月31日再次虚造清单套取93890元，共计176940元。
（8）被告人邹某甲的供述，供认2011年9月至11月期间，福建某丙户外传媒有限公司、福州某丁文化传媒有限公司、福州某戊广告有限公司等在某社区租用土地设置广告牌。这个项目系陈某甲叫他和陈某乙负责，在建广告牌过程中，陈某甲、林某乙与他们商量套取征地补偿款、培青款私分。之后，为套取款项，他们先后制作了三张虚假的征地补偿、培青清单，分三次从某社区出纳处套取款项176940元人民币。他和陈某甲、林某乙、陈某乙四人各分得4万元。他对3份虚造的某社区各种征地、赔青清款单进行了辨认。
上列证据，来源真实合法，并业经庭审查对质证，各证据间能相互联系，相互印证，已形成完整证据链条，足以证实上述认定的事实。
本院认为，在指控的虚列清单套取款项中，经查，某社区征地补偿款、赔青款及其他社区集体财产收入均在同一社区集体账户中，其中赔青款及规定比例的征地补偿费应发放给村民，剩余征地补偿费应认定为社区集体收入。公诉机关提供的证据虽能证实各被告人以虚列征地赔青开支的方式从社区集体账户中套取钱款，但公诉机关未提供证据证明被告人邹某甲等人套取的钱款系应当发放给村民的补偿费及赔青款，亦未提供证据证明有村民尚未领取补偿费及赔青款。综上，据现有证据仅能认定被告人邹某甲伙同他人以虚列征地赔青开支的方式从社区集体账户中套取钱款私分，故应以职务侵占罪追究其刑事责任。
二、关于公诉机关指控的受贿罪部分
经审理查明，2011年4月，福建省某乙医疗设备市场有限责任公司（下称“某乙公司”）在某社区征用土地。林某甲为承包该项目填土工程，遂要求陈某甲、林某乙帮忙，并许以好处。后陈某甲、林某乙利用担任某社区干部的便利，以某社区名义同某乙公司谈判争取到该项目的填土方工程并交由林某甲承包施工。期间，陈某甲、林某乙召集被告人邹某甲等社区干部商议为林某甲施工提供帮助，并商定钱款的分配比例。2012年1月份，被告人邹某甲收受林某甲贿送的人民币5万元。案发后，被告人邹某甲退出赃款人民币5万元。
认定上述事实的证据如下：
1、同案人陈某甲的供述，供认2011年4月某乙公司在某街道征地。林某甲希望他和林某乙把填土方工程争取回社区组织实施，再由林某甲施工，还提出所赚的钱也按某甲项目的惯例进行分配。后来在某街道召集协调某乙项目征地时，他就提出由社区来组织实施填土工程，并以征地难为由抬高单价到35元。经多次协商，某乙公司最终同意了。某乙公司、某社区、林某甲三方共同签订了合同，工程款是打到社区（他妻子欧某账户），由社区掌握。林某甲提出了以20元／方的单价来施工，另拿60万元给他和林某乙，差额部分则与社区干部对半分。他、林某乙同意了，并向陈某乙等干部许诺将按某甲项目那样分钱。某乙公司共打到欧某账户中670万元，他给了林某甲475万元，余款中60万元是林某甲之前答应单独给他和林某乙的；40万元分给了部分失地农民；80万元用于社区干部分配（他、林某乙各10万，陈某乙、邹某甲等主要干部各5万元，10万元分给了其他干部，还余10万元在他处）；5万元是经林某甲同意后，由他经手送给某某村党支部书记兼村委会主任林某壬；还有10万元是准备给某街道黄某某、李某某的，但是对方不收最终也被他用掉了。2012年10月某乙公司还直接汇给林某甲64万元。至今尚余工程款106万元未支付。
2、同案人林某乙的供述，印证了被告人陈某甲的供述。
3、同案人陈某乙的供述，印证了被告人陈某甲、林某乙关于与林某甲合作的供述。另供述差额款在社区干部中是分成12份，陈某甲、林某乙各2份，他、邹某乙等7名干部各1份，还有1份由陈某甲安排。其他干部得知后意见很大，陈某甲也拿了些分给这些干部（他不知道具体人员）。2012年春节前，每份各分得5万元。
4、同案人邹某乙、林某戊、邹某丙、陈某乙、陈某丙的供述，供认2011年6月，某乙公司自行出资该公司的填土方工程。林某甲与陈某甲、林某乙等人商定，由某社区出面通过某街道与某乙公司协商，将该工程委托给某社区，由社区自行找施工队，再由林某甲承包该工程，差额再由林某甲与某社区干部对半分。最终某乙公司定下承包价为35元每立方，林某甲以20元每立方的单价实际施工。2011年6-7月间陈某甲、林某乙与陈某乙、邹某乙、陈某丙等人商量后决定，对于差价款，陈某甲、林某乙各分2份，邹某甲、邹某乙、陈某乙、陈某丙等七人各分一份，2012年春节前，陈某甲经手分给邹某甲、陈某乙、陈某丙等七人社区干部各5万元。
5、证人林某甲的证言，证实2011年1月初某乙公司在某街道征地。他想承包工程就去找陈某甲、林某乙，并许诺将某乙公司给的填土方价格和实际承包价格间的差额利润与社区干部对半分。陈某甲、林某乙同意了，并以交地难为由向某乙公司抬高填土价格。之后某乙公司将填土单价定为每方35元。最终由某社区、他、某乙公司三方签订了填土方合同，工程款都是打进某社区提供的账户（陈某甲妻子欧某的账户）。他按每方20元来实际施工，差价部分与某社区干部对半分。他还许诺要另外给陈某甲、林某乙各30万元作为感谢。至2012年1月份，某乙公司汇入工程款670万元，陈某甲从中给了他475万元，余款中40万元被分给闹事村民，某社区干部拿了80万元，给了某某村干部5万元，被陈某甲拿走10万元，余款60万元是作为感谢费给了陈某甲、林某乙。另外某乙公司直接汇入他账户64万元，他领取工程款共计529万元。
6、证人李某的证言，证明2011年4月某乙公司在某社区征地。因征地工作没有进展，他联系某街道党工委书记陈某丁协调，之后陈某丁组织陈某甲、林某乙、黄某某及某乙公司人员商讨，最后定下用填土方包干的方式来推动征地工作，由某社区来组织实施该项工程。填土方单价最终定为每立方米35元，后来在陈某甲推荐下，林某甲承包了该工程。2011年5月初，他们公司、某社区、林某甲等三方约定：某社区作为林某甲承包工程的担保方；公司直接将工程款汇到某社区提供的银行账户中，由社区来具体控制工程款的支出等。
7、长乐市人民政府征收土地方案公告、公告张贴照片，国有建设用地使用权出让合同、征地协议书、某乙公司营业执照，证明某乙公司在某街道某社区征地154.18亩、在某街道某某村征地9.25亩的情况。
8、场地平整工程承包合同，证明某乙公司与林某甲、某社区就某乙城项目平整场地工程于2011年9月23日签订三方合同，约定该项目总造价875万元，期间为2011年4月25日至2011年10月15日，某社区需保证在2011年10月31日前移交全部地块给某乙公司。
9、某乙公司工程款支付明细、交易明细清单、收据，证明某乙公司至2012年10月12日止已支付734万元工程款。
10、被告人邹某甲的供述，供认2011年林某甲知道某乙公司自行出资事实某乙项目填土方工程后，就坐陈某甲、林某乙的工作，要求承包该填土方工程。陈某甲、林某乙就出面通过与某乙公司协商，并提出由社区指定施工队来组织实施填土工程，且将单价抬高到35元。经多次协商，某乙公司最终同意了。后来，陈某甲、林某乙组织他和陈某乙、林某丁等人开会，并说已经与林某甲商量好，以每立方米20元的单价实际施工，中间差价由社区9名干部和林某甲平分。差额款中按比例分成相应份数，陈某甲、林某乙各2份，他和陈某乙、邹某乙等7名干部各1份。2012年春节前几天，陈某甲在其办公室将林某甲贿送分配的5万元钱给他。
上述证据，系侦查机关依法收集并经庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，形成证据锁链。本院对上述事实和证据予以确认。被告人邹某甲关于在某乙公司填土方项目中，其从陈某甲处收取的50000元是参与某乙公司填土工程的分红款的辩解，经查，被告人邹某甲身为某社区干部，在帮助某乙公司实施填土方工程中，为了能从中获利，伙同陈某甲、林某乙等人帮助林某甲以高价承包该工程。后证人林某甲的证言证明，其为感谢某社区干部的帮忙，2012年1月，由陈某甲经手拿走其贿送给社区干部的80万元人民币。因此，被告人邹某甲从陈某甲处分得50000元钱款，虽表面形式为“合作”形式的工程利润分成，但实属收受林某甲贿送钱款。综上，被告人邹某甲的该项辩解，与查明事实不符，不予采信。
本院认为，在某乙公司的填土方工程中，某社区涉案人员出面为林某甲向某乙公司争取、商谈填土方工程时，其不存在协助政府进行行政管理工作，不属于国家工作人员，不符合受贿罪的主体要件。但被告人邹某甲等某社区涉案人员利用其身为基层组织工作人员职务便利，为了能从该填土工程中获利，与林某甲合谋有意识地抬高工程造价，从而获取工程利润分成，实属收受林某甲的贿款，其中被告人邹某甲收受5万元，应以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。
此外，公诉机关还向法庭宣读出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：
1、到案经过，证明被告人邹某甲于2014年1月9日主动向长乐市人民检察院投案，并如实供述自己的罪行。
2、户籍信息，证明被告人邹某甲的基本身份情况。
3、由中共长乐市委某街道工作委员会出具的被调查人基本情况表，证明被告人邹某甲自2009年7月起担任某社区经合社副主任。
4、福建省暂扣财物收据，证实被告人邹某甲已向中共长乐市纪律检查委员会退出其个人收受的上述全部赃款142500元。
本院认为，被告人邹某甲利用身为某社区经济合作社副主任的职务便利，伙同他人将某社区集体财产占为己有，数额计1616940元，其个人分得92500元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人邹某甲又利用职务便利，非法收受他人财物计人民币50000元，数额较大，其行为又构成非国家工作人员受贿罪。长乐市人民检察院指控被告人邹某甲犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，应予更正。被告人邹某甲在判决宣告前一人犯数罪，依法应实行数罪并罚；被告人邹某甲自动投案，归案后如实供述所犯全部罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人邹某甲在第一起职务侵占（某甲公司填土方工程）的共同犯罪中起次要作用，系从犯，对该起犯罪依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚；被告人邹某甲在案发后积极退赃，有悔罪表现，可酌情予从轻处罚。综合考虑被告人邹某甲的犯罪事实、性质、社会危害程度及以上量刑情节，决定对被告人邹某甲所犯职务侵占罪予以减轻处罚，犯非国家工作人员受贿罪予以从轻处罚，同时鉴于被告人邹某甲符合缓刑适用条件，故对其予以宣告缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条之规定，判决如下：
一、被告人邹某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人邹某甲主动退出的犯罪所得人民币142500元，其中人民币92500元由扣押机关发还长乐市某街道某社区经济合作社；余款人民币50000元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁棋文
人民陪审员 黄黎明
人民陪审员 林 润
二〇一五年六月十七日
书 记 员 张 钊
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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