湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1129民初2241号
原告：朱安发，男，1966年5月6日生，汉族，湖南省双峰县人，农民。
原告：朱金求，男，1967年3月9日生，汉族，湖南省双峰县人，农民。
二原告委托诉讼代理人：唐建强，ＸＸ瑶族自治县法律援助中心律师。
被告：ＸＸ瑶族自治县长田水电有限公司。
住所地：湖南省永州市ＸＸ瑶族自治县沱江镇阳华路***号。
统一社会信用代码：914311297506279615。
法定代表人：李怡晓，男，该公司总经理。
委托诉讼代理人：戴柳江，ＸＸ瑶族自治县法律援助中心律师。
被告：曾永红，男，1969年2月4日生，汉族，湖南省涟源市人，农民。
委托诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。
被告：李江南，男，1968年12月23日生，汉族，湖南涟源市人，农民。
原告朱安发、朱金求与被告ＸＸ瑶族自治县长田水电有限公司（以下简称长田水电）、曾永红、李江南提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱安发、朱金求向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告连带赔偿原告朱安发损失118159元、赔偿原告朱金求损失81340元；2.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2016年11月9日，被告长田水电将该电站的隧洞维修工程发包给曾永红施工，曾永红又将该工程分包给李江南负责劳力施工。2017年2月2日，李江南雇请二原告等10人进行进水隧洞维修改造工作。李江南每月支付原告等民工工资每人7000元。2017年5月9日中午12时下班时，原告等四人在出隧道途中隧道顶部突然塌方，造成二原告受伤的事故。二原告受伤后分别到ＸＸ县人民医院和桂林181医院住院治疗，医疗费用均由长田水电支付。经鉴定，朱安发构成九级伤残，朱金求构成十级伤残。经大圩镇人民调解委员会调解未果，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求支持原告诉请。
被告长田水电辩称：1.长田水电对二原告的损失不承担赔偿责任，原告的伤不是长田水电造成的。长田水电将工程承包给曾永红，二原告是曾永红、李江南雇请的，长田水电与二原告不是雇佣关系。2.二原告在本案中也有过错。二原告在施工过程中未采取安全措施，未注意安全，自身存在过错。3.二原告部分诉请超出法律规定。误工费按7000元/月计算不符合事实，该收入是临时性的，应按农村居民标准计算；营养费、精神损害抚慰金过高。4.事故发生后，长田水电已垫付405957.87元，应予扣减。
被告曾永红辩称：请求法院驳回原告要求被告曾永红承担赔偿责任的诉讼请求。1.原告不是曾永红雇请的工作人员；2.原告受伤与曾永红之间没有因果关系；3.2016年11月9日，长田水电将该电站隧道维修工程发包给曾永红施工，之后曾永红将该工程全部转包给李江南、曾永发，曾永红在该工程没有赚取任何利润；4.转包是经过长田水电同意的，因此工程结算是长田水电与李江南、曾永发结算的，所有资金都是长田水电直接支付给李江南、曾永发，曾永红无权结算和收取工程款。综上，原告受伤与曾永红没有因果关系，为维护曾永红的合法权益，敬请依法判决。
被告李江南辩称：1.二原告是被告李江南叫去做事的，在做事时受的伤，工资也是被告李江南支付的。2.被告李江南也是打工的，原告的损失被告李江南承担不起。
经审理查明：2016年11月9日，长田水电与曾永红签订《ＸＸ县长田水电站隧道工程施工合同》（合同虽注明乙方为“湖南省湘中水利水电工程建设有限公司”，但该合同落款处只有曾永红的签名，并未加盖该公司公章，曾永红也不是该公司员工），合同约定，长田水电将长田水电站隧道维修工程发包给曾永红施工，该工程的主要项目有：隧道底部加深开挖，隧道混凝土衬砌，洞外石方、土方开挖及出渣洞混凝土拆除，支洞口加大（扒渣机能进入主洞施工）。2017年1月26日，曾永红与李江南、曾永发签订协议，将长田水电站隧道工程转包给李江南、曾永发（李江南、曾永发分别从隧道两头向中间施工，李江南、曾永发各自完成的工程量归各自所有，李江南一方负责隧道挖深、隧道两侧混凝土加固）。李江南雇请二原告等10人为其承建的工程施工，每月支付每人工资7000元。2017年5月9日，二原告等四人在隧道里施工，中午出隧道时隧道侧面滑坡，造成二原告受伤的事故。二原告受伤后到ＸＸ瑶族自治县人民医院治疗，朱安发住院治疗1天，支付医疗费13185.57元（包括外购人血白蛋白1120元，长田水电垫付）；朱金求住院治疗3天，支付医疗费4636.03元（长田水电垫付）。2017年5月12日至21日，朱金求到广西壮族自治区兴安县界首骨伤科医院住院治疗9天，支付医疗费11002.49元（长田水电垫付）。2017年5月10日至7月11日，朱安发到桂林181医院住院治疗62天，支付医药费119787.86元（长田水电垫付）；同年6月8日，朱安发在桂林鸿锦荣康复辅具医疗器械有限公司购买一套肢体矫形器，支付2500元；9月11日，朱安发到该院检查，支付门诊费423.52元，支付交通费557元。2017年5月21日至6月21日，朱金求到桂林181医院住院治疗31天，支付医药费100811.62元（其中，长田水电垫付100305.92元），该院出具陪护证明：2017年5月25日至6月9日期间，朱金求需2人陪护15天；同年8月1日、9月11日，朱金求到该院检查，共支付门诊费4402.12元（2018年1月9日，朱金求在181医院的门诊费113.76元应包含在法医鉴定的后续治疗费8000元中），支付交通费2155元。以上，朱安发、朱金求分别共计花费医疗费135896.95元、120852.26元。2017年12月13日、14日，娄底市湘中司法鉴定中心分别作出娄湘中司鉴中心[2017]临鉴字第722号、第723号司法鉴定意见书。第722号司法鉴定意见书的鉴定意见：1.被鉴定人朱金求之损伤程度属十级伤残。2.建议伤休时间从受伤日至定残日。3.建议2017年12月13日之前医疗费用凭医院发票由处理部门核定，2017年12月14日始继续治疗与检查费用限8000元使用（含取右腓骨内固定物费用）。4.建议陪护1人三个月（含取内固定物期间）。5.建议营养期三个月。支付鉴定费1200元。第723号司法鉴定意见书的鉴定意见：1.被鉴定人朱安发之损伤程度属两个九级伤残。2.建议伤休时间从伤后起共计八个月。3.建议2017年12月14日之前医疗费用凭医院发票由处理部门核定，2017年12月15日始继续治疗与检查费用限14000元使用（含取腰椎内固定物费用）。4.建议陪护1人三个月（含取腰椎内固定物期间）。5.建议营养期四个月。支付鉴定费1200元。事故发生后，长田水电为朱安发、朱金求分别共计垫付费用178973.43元、121944.44元，该费用二原告未计入总标的中，李江南支付朱金求费用35000元。朱献旺（男，2001年10月6日生，学生）系朱安发儿子，到朱安发定残日时朱献旺已年满16周岁。
另查明：2016年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34031元、居民服务和其他服务行业平均工资46458元、农村居民人均纯收入11930元、农村居民人均年生活消费支出10630元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的《ＸＸ县长田水电站隧道工程施工合同》、人民调解申请书、《事故经过》、调查笔录、交通费发票、证明、医药费票据、司法鉴定意见书、鉴定费收据，被告长田水电提供的《施工合同书》、费用支付明细表、收据、清单、进账单、结算单，被告曾永红提供的《协议书》、等证据，经庭审质证，可以认定。
根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，原告朱安发的损失确定为248042.31元，分别是：1.医疗费149896.95元（135896.95元+14000元）；2.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间可计算到定残日前一天，共计218天，因朱安发无固定收入，也未提供最近三年的收入状况，同时，也未能提供证据证实其工资收入一直是7000元/月，误工费可参照2016年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34031元标准计算，该费用为20325.36元（218天×34031元／年÷365天）；3.护理费，根据司法鉴定意见，护理期为90天，可参照2016年度湖南省居民服务和其他服务行业平均工资46458元计算，该费用为11455.4元（90天×46458元／年÷365天）；4.住院伙食补助费3130元（1天×30元／天+62天×50元／天）；5.营养费应以是否构成伤残为给付标准，朱安发构成两个九级伤残，营养费酌情考虑1200元；6.交通费557元；7.残疾赔偿金51277.6元[11930元／年×20年×（1+3％）×20％+10630元／年×（18年-16年）÷2×20％]；8.司法鉴定费1200元；9.精神损害抚慰金酌情考虑9000元；10.朱安发要求赔偿草药费，因提供的票据无医疗机构公章，不符合证据的形式要件，且该草药用途不明，不予支持。原告朱金求的损失确定为196254.02元，分别是：1.医疗费128852.26元（120852.26元+8000元）；2.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间可计算到定残日前一天，共计217天，因朱金求无固定收入，也未提供最近三年的收入状况，同时，也未能提供证据证实其工资收入一直是7000元/月，误工费可参照2016年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34031元标准计算，该费用为20232.13元（217天×34031元／年÷365天）；3.护理费，根据司法鉴定及医疗机构意见，护理期为105天（90天+15天），可参照2016年度湖南省居民服务和其他服务行业平均工资46458元计算，该费用为13364.63元（105天×46458元／年÷365天）；4.住院伙食补助费2090元（3天×30元／天+40天×50元／天）；5.营养费应以是否构成伤残为给付标准，朱金求构成十级伤残，营养费酌情考虑500元；6.交通费2155元；7.残疾赔偿金23860元（11930元／年×20年×10％）；8.司法鉴定费1200元；9.精神损害抚慰金酌情考虑4000元；10.朱安发要求赔偿草药费，因提供的票据无医疗机构公章，不符合证据的形式要件，且该草药用途不明，不予支持。
本院认为，本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。庭审查实，朱安发、朱金求与李江南形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，朱安发、朱金求作为劳务的提供者因劳务自己受到损害，朱安发、朱金求与李江南应根据各自的过错承担相应的责任。本案涉及的是建设工程施工问题，承发包均应具备相应的资质并受相关法律的约束。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定，总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。长田水电作为发包人，应当知道曾永红不具备相应资质，在曾永红将部分工程分包给同样不具备相应资质的李江南来完成时未予以制止，其对朱安发、朱金求的损失承担连带责任。曾永红、李江南作为自然人，并非具有相关资质的施工单位，不具备相应的安全生产条件，但曾永红将工程承包过来后把其中部分工程转包给李江南，他们的行为与上述法律规定相违背，故曾永红对损害事故的发生存在过错责任，应对李江南的赔偿责任承担连带责任。被告曾永红辩称的其无过错，不应承担责任的诉讼主张，于法无据，本院不予采信。李江南作为接受劳务的一方，未提供必要的安全防护措施和未尽到安全提示义务，对朱安发、朱金求损害的发生也应承担相应的责任。综合本案实际，本院认为由朱安发、朱金求与李江南各承担10％、90％的民事责任较为妥当。本次事故给朱安发、朱金求造成损失分别为248042.31元、196254.02元，李江南赔偿朱安发、朱金求的损失分别为215138.08元〔（248042.31元-9000元）×90％〕、173028.62元〔（196254.02元-4000元）×90％〕，李江南另行赔偿朱安发、朱金求精神损害抚慰金分别为9000元、4000元，朱安发、朱金求已分别获得的赔偿金178973.43元、156944.44元（121944.44元+35000元），应予扣减，被告李江南还应赔偿原告朱安发45164.65元（215138.08元+9000元-178973.43元）、被告李江南还应赔偿原告朱金求20084.18元（173028.62元+4000元-156944.44元），二原告其余损失自负。
综上所述，原告朱安发、朱金求要求被告长田水电、曾永红、李江南赔偿损失，其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题〉的解释》第十条、第十一条和《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告李江南赔偿原告朱安发损失36164.65元；
二、被告李江南赔偿原告朱安发精神损害抚慰金9000元；
三、被告李江南赔偿原告朱金求损失16084.18元；
四、被告李江南赔偿原告朱金求精神损害抚慰金4000元；
五、被告ＸＸ瑶族自治县长田水电有限公司、曾永红对上述款项承担连带赔偿责任；
六、上述一、二、三、四项的款项，限本判决生效之日起十日内付清；
五、驳回原告朱安发、朱金求的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4288元，减半收取2144元，由原告朱安发、朱金求负担1244元，被告李江南、ＸＸ瑶族自治县长田水电有限公司、曾永红各负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审判员 黄代平
二〇一八年二月二十二日
书记员 屈孝国
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题〉的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。