广东省深圳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）深中法劳初字第371号
申请人深圳市春夏秋冬布艺有限公司。
法定代表人李伟景，总经理。
委托代理人邢艳梅。
被申请人陈立莑。
申请人深圳市春夏秋冬布艺有限公司（以下简称春夏秋冬公司）于2015年6月11日向本院提出申请，请求撤销深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月5日做出的深龙劳人仲（龙岗）案（2015）783号仲裁裁决。本院受理后，依法组成合议庭对上述仲裁裁决进行了审查，现已审查终结。
申请人春夏秋冬公司申请称，一、仲裁关于工资及加班工资认定有误。1、被申请人的工资。在仲裁中，申请人与被申请人双方各自就被申请人的工资结构举证并发表质证意见，仲裁委对工资的认定过程如下“被申请人提交的《QQ聊天记录》显示申请人于2015年3月21日将该申请表发至工作QQ群中，即被申请人在当日就应当看到该申请表上的内容，但被申请人未提交证据证明对上述申请表上的内容提出异议。综上，本委认定申请人的工资结构应为《录用申请表》上显示的8000元／月。”对于上述工资认定过程，申请人认为：首先，仲裁委员会认为“被申请人在当日就应当看到该申请表上的内容”纯属臆测，申请人完全可能在当日没有看到该内容，QQ群中的消息不是电话、不是书面文件，没有看到完全可能，就算看到，申请人亦完全没有义务当场提出异议。仲裁委员会将此归责于申请人，作为采信证据与否的关键，显失公平。其次，该认定违反了谁主张谁举证的基本原则。在工资问题上，仲裁委多次提到申请人无法完成举证责任。但事实上，对于被申请人主张的工资多少，被申请人也负有举证责任，而非仅仅是申请人。因此，仲裁裁决认定被申请人的工资及结构存在错误。2、被申请人的加班工资。仲裁裁决认定被申请人的加班工资的主要依据是《考勤表》，但是《考勤表》显示，被申请人2015午3月16日上午迟到33分钟、下午迟到3分钟早退4分钟；2015年3月l7日旷工半天；2015年3月18日上午迟到4分钟、下午迟到5分钟；2015年3月l9日上午迟到43分钟、下午迟到6分钟；2015年3月20日上午旷工、下午迟到4分钟；2015午3月21曰上午迟到6分钟，下午旷工。仲裁裁决未认定被申请人上述迟到早退和旷工事实，反而认定申请人要支付被申请人加班工资，让人费解。二、关于劳动合同的解除适用法律错误。仲裁裁决认为申请人提交的《销售人员试用期考核表》没有被申请人的签名，且未证明申请人已向被申请人告知公司的规章制度，因此申请人依据被申请人规章制度解除劳动合同应当认定违法。申请人认为：首先，《销售人员试用期考核表》没有被申请人的签名应属正常。事实上，劳动者正常情况下本来就不会主动对一份考核成绩为35分的考核表签字，对于这样不堪的考核成绩，被申请人不予配合签字纯属正常；况且，申请人也有证人为此作证。因此，仲裁裁决简单地对《销售人员试用期考核表》不予认可存在错误。其次，申请人公司有规章制度，系通过民主程序合法产生，并对员工进行了公示，有公告栏等为证，应当对劳动者和用人单位双方均具约束力。但仲裁裁决忽略这一切，居然认为申请人未向被申请人进行公示，并据此认定申请人解除劳动合同违法，申请人认为其系有失公允、枉法裁决。综上，申请人认为，深龙劳人仲（龙岗）案（2015）783号仲裁裁决适用法律、认定事实错误，恳请法院依法审查，予以撤销。
被申请人陈立莑答辩称，一、关于工资及加班工资，我从面试到进入公司，申请人一直和我约定是1.5万元／月的试用期工资。我在2015年3月13日办理了入职手续。2015年3月14日的公司行政主管提供了一份《录用申请表》，上面填写了试用期工资1.5万元。但是这份《录用申请表》，申请人没有提供复印件。因此，对于约定的1.5万元工资我提供不了任何的证据。在一个星期之后，申请人又让行政主管提供了一份8000元的《录用申请表》，我因为对于公司没有正当理由随意变更我的工资标准不满，就在《录用申请表》上提出异议，表示不能接受公司的随意变更，希望公司继续履行当时约定的试用期1.5万元／月的工资。公司没有同意我的要求，反而违法解除了与我的劳动合同关系。但在劳动仲裁庭审时，申请人又失口否认这一份上面写着8000元的《录用申请表》是其填写的。如果申请人没有填写，该《录用申请表》上面怎么会有公司领导的签字。因此，申请人的撤销理由完全违背事实，是不成立的，请求法院依法驳回其撤销申请。
本院经审查认为，准时上下班，不迟到早退，不旷工是劳动者必须遵守的基本劳动纪律和必须履行的法定劳动义务。因此，劳动者若存在严重违反上述劳动纪律的行为，即使用人单位规章制度没有相关规定，或用人单位规章制度因未履行法定程序而不能作为处罚依据，用人单位仍然可以解除与劳动者的劳动关系。
本案中，根据双方确认的《考勤记录》，被申请人陈立莑在工作的短短9天时间内，就出现8次迟到早退和8次未打卡的情况。被申请人陈立莑抗辩称是忘记打卡及申请人春夏秋冬公司允许其灵活上下班，但未对此提供证据证明，且与申请人春夏秋冬公司对其实行考勤管理的做法不符，本院对被申请人陈立莑的上述抗辩理由不予采信。因此，仲裁裁决在认定被申请人陈立莑存在多次迟到早退事实的情况下，以申请人春夏秋冬公司的规章制度未经公示不能作为处罚依据为由认定申请人春夏秋冬公司违法解除劳动关系，属于适用法律错误，依法应予撤销。
综上，申请人春夏秋冬公司申请撤销深龙劳人仲（龙岗）案（2015）783号仲裁裁决的理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，裁定如下：
撤销深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会做出的深龙劳人仲（龙岗）案（2015）783号仲裁裁决。
本案申请费人民币400元，由被申请人陈立莑负担（本院予以免收）。
双方当事人可以自收到本裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向深圳市龙岗区人民法院起诉。
审判长 张 华
审判员 彭 建 钦
审判员 邢 蓓 华
二〇一五年七月三十日
书记员 王慧贞（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条
裁定适用于下列范围：
（一）不予受理；
（二）对管辖权有异议的；
（三）驳回起诉；
（四）保全和先予执行；
（五）准许或者不准许撤诉；
（六）中止或者终结诉讼；
（七）补正判决书中的笔误；
（八）中止或者终结执行；
（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；
（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；
（十一）其他需要裁定解决的事项。
对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。
裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条
用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：
（一）适用法律、法规确有错误的；
（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；
（三）违反法定程序的；
（四）裁决所根据的证据是伪造的；
（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；
（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。
人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。
仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条
用人单位依照调解仲裁法第四十九条规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决，中级人民法院作出的驳回申请或者撤销仲裁裁决的裁定为终审裁定。