湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘07民终1764号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市建设大道518号招银大厦25楼。
主要负责人：毕伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘立兴，男，1956年12月13日出生，汉族，村民，住湖南省澧县。
委托诉讼代理人：张业先，湖南澧州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：覃涛，男，1985年10月28日出生，汉族，村民，住湖北省松滋市。
原审被告：显耀石膏粉厂，住所地湖南省澧县王家厂镇上产街居委会。
主要负责人：叶发军，该厂经营者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财保湖北分公司）因与被上诉人刘立兴、覃涛及原审被告显耀石膏粉厂（以下简称显耀石膏厂）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院（2017）湘0723民初889号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财保湖北分公司的委托诉讼代理人姚纪言，被上诉人刘立兴的委托诉讼代理人张业先到庭参加诉讼。被上诉人覃涛及原审被告显耀石膏厂经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
平安财保湖北分公司的上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘立兴的诉讼请求；一、二审诉讼费由刘立兴负担。其理由如下：1、一审判决依据常德市澧州司法鉴定所出具的[2017]伤鉴字第391号《司法鉴定意见书》，认定刘立兴之子刘俊系无劳动能力人错误；2、刘立兴的住所地与经常居住地均为农村，本案残疾赔偿金应按农村标准计算；3、鉴定费用不属于保险理赔范围，一审判决平安财保湖北分公司承担本案鉴定费错误；4、一审准许刘立兴撤回对显耀石膏厂的起诉属程序违法。
刘立兴答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。请求二审法院依法驳回平安财保湖北分公司的上诉，维持原判。
覃涛和显耀石膏厂未予答辩和陈述。
刘立兴向一审法院起诉请求：依法判令覃涛、显耀石膏厂、平安财保湖北分公司赔偿其损失357909.94元。
一审法院对当事人双方无争议的事实和证据进行了确认。对有争议的证据认定如下：1、刘立兴提交的证据3即医疗费、鉴定费发票各1份，拟证其支付医疗费和鉴定费的情况。覃涛、平安财保湖北分公司对该证据提出异议，认为金额为32049.02元的收费票据是票据的第三联，鉴定费不属于保险公司的理赔范围，但该票据第三联符合客观事实，且与刘立兴提交的住院病人费用汇总单相互印证，故对该份证据应予认定。鉴定费发票客观、真实，对该证据的证明效力予以认定。2、刘立兴的证据5即澧县华峰锌业有限公司证明、营业执照及工资附表各1份，拟证明其自2014年起从事非农职业及残疾赔偿金应按城镇标准计算的情况。覃涛、平安财保湖北分公司对该证据的真实性、合法性及关联性均有异议，认为证明上无经办人或负责人的签名，工资表仅有刘立兴2016年的工资明细，无截止到本案一审开庭前所有的工资明细，且工资明细收入与公司证明收入相矛盾，该公司营业执照上公司注册地址是澧县王家厂镇，为农村地区，即使刘立兴在该公司工作属实，但收入来源于农村，故刘立兴的残疾赔偿金应按农村标准进行计算。刘立兴提交的公司证明和工资附表均有澧县华峰锌业有限公司的盖章，工资附表上加盖有澧县华峰锌业有限公司财务专用章，营业执照表明该公司正在营业中，该组证据能相互印证其在该公司工作的事实，故对该证据应予认定。3、刘立兴的证据7即常德市澧州司法鉴定所常澧州司鉴所【2017】临鉴字第59号、【2017】伤鉴字第391号司法鉴定意见书原件各1份，拟证明其伤情分别构成玖、拾级伤残及刘立兴之子刘俊无劳动能力的事实。覃涛、平安财保湖北分公司对证据的真实性、合法性及关联性均有异议，认为刘立兴的鉴定标准应按人体损伤程度鉴定标准进行。认为被扶养人刘俊的鉴定结论无依据，是仅凭肉眼作出的鉴定。刘俊在13岁车祸受伤偏瘫，是第三人侵权遭受的人身损害，侵权人已经对刘俊进行了赔偿，赔偿包含了护理费及其他的各项赔偿，刘立兴主张的被扶养人生活费有重复赔偿的嫌疑。上述二份鉴定书均由有鉴定资质的专业机构和人员作出，其鉴定程序和作出的鉴定意见符合法律规定，覃涛及平安财保湖北分公司虽有异议，但未提交相反的证据予以反驳，且未提交重新鉴定的书面申请，故对该组证据予以认定。4、刘立兴的证据10即刘俊的户口登记卡复印件1份，拟证明刘俊系刘立兴之子及其户口性质为非农业户口性质的事实。覃涛、平安财保湖北分公司对该证据有异议，认为该户口登记卡系复印件，且登记卡上无登记日期，住址栏是空白的。该户口登记卡虽系复印件，但经过核对，复印属实，且户口登记卡上有户籍管理部门澧县公安局王家厂镇派出所的印章，故对该证据予以认定。
本案审理过程中，刘立兴以与显耀石膏厂达成了和解协议为由，申请撤回对显耀石膏厂的起诉，对其申请应裁定准许。
刘立兴因交通事故受伤后，覃涛垫付医药费34332元、平安财保湖北分公司垫付医药费共计18939.22元。平安财保湖北分公司答辩称要求剔除刘立兴医疗费中非医保用药的20%，但未提交证据证实，故不予采信。覃涛答辩称自己的车辆因发生交通事故受损，要求刘立兴和显耀石膏厂承担赔偿责任的主张，因未提交证据证明，故不予支持。
刘立兴起诉平安财保湖北分公司综拓一部不具有独立的法人资格，经审查查明，平安财保湖北分公司具有独立的法人资格，且到庭应诉。
一审法院认为，覃涛违规驾驶机动车，承担事故的主要责任，显耀石膏厂承担事故次要责任，双方应对刘立兴的损失承担相应的赔偿责任。刘立兴自身应承担事故的次要责任。平安财保湖北分公司应按法律规定和保险合同约定承担民事赔偿责任。
刘立兴因本起交通事故造成的损失，经审查核定如下：1、医疗费90617.54元（52568.52元+32049.02元+6000元），根据医疗费票据和司法鉴定意见书核定；2、住院伙食补助费4100元：[（34天+7天）×100元/天]，依据刘立兴实际住院天数及湖南省省直机关差旅费管理办法核定；3、营养费：原告诉请营养费9000元，因未提交治疗机构医嘱，故不予认定；4、护理费9600元（80元/天×120天），依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条及本地一般护理人员工资标准核定；5、误工费7760元（80元/天×97天），依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及刘立兴提供的收入标准核定。刘立兴诉请误工费
30000元无依据，故不予认定；6、交通费1000元，刘立兴虽未提供交通费票据，但因本次事故受伤后产生该项费用客观，其数额予以酌定；7、残疾赔偿金193172.4元（31284元/年×20年×23%），被扶养人刘俊生活费49266元（21420元/年×20年×23%÷2），依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条的规定及湖南省2016年度全省城镇居民人均可支配收入标准核定；8、精神抚慰金12000元：刘立兴诉请精神抚慰金15000元无依据，故不予支持；9、鉴定费1500元：依据鉴定机构出具的票据核定。综上，刘立兴因本起交通事故造成的损失为：医疗费90617.54元、住院伙食补助费4100元、护理费9600元、误工费7760元、交通费1000元、残疾赔偿金193172.4元、精神抚慰金12000元、鉴定费1500元，上述损失共计319749.94元。该损失由平安财保湖北分公司在交强险医疗费用限额内，赔偿刘立兴10000元。在伤残赔偿金限额内，赔偿刘立兴110000元。余款199749.94元
【319749.94元（总损失）-10000元（医疗费用）-110000元（伤残赔偿金）】，按民事责任分担，即覃涛按责分担139824.96元
【199749.94元×70%（主责）】，刘立兴按责自负29962.49元。平安财保湖北分公司对覃涛承担的责任份额，依照三者险合同约定，赔偿刘立兴损失139374.96元【139824.96元-450元（30%鉴定费）】。覃涛赔偿刘立兴70%鉴定费1050元，其余损失由刘立兴自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内，赔偿原告刘立兴各项损失110000元；在机动车第三者责任险限额内，赔偿原告刘立兴各项损失139374.96元，两险合计
249374.96元（平安财保湖北分公司为刘立兴垫付款18939.22抵减后，还应实际支付230435.74元）；二、覃涛赔偿刘立兴各项损失1050元。（覃涛为刘立兴垫付款34332元抵减后，刘立兴还应退还覃涛33282元）；三、驳回刘立兴其他诉讼请求。上述款项自本判决生效之日起10日内履行完毕，并将款项汇入中国工商银行股份有限公司澧县支行，户名：澧县财政局非税收入汇缴结算专户，帐号：19×××60。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6668元，减半收取3334元，由原告刘立兴负担1000元，被告覃涛负担2334元，
本院二审期间，平安财保湖北分公司围绕其上诉请求依法提交了如下证据：2016年《统计用区划代码》和《统计用城乡划分代码》，拟证明澧县华峰锌业有限公司所在的王家厂镇双庆村属于乡村。
经庭审质证，刘立兴对平安财保湖北分公司二审提交的证据的真实性无异议，但认为不属于新证据，且证明内容与本案不具有关联性。本院认为，平安财保湖北分公司提交的证据的真实性应予确认，但不能达到其证明目的。
刘立兴、覃涛、显耀石膏厂均未向本院提供新的证据材料。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为：1、对刘立兴要求赔偿被扶养人生活费的诉讼请求是否应予支持；2、本案残疾赔偿金是否应按城镇标准认定；3、一审对鉴定费的处理是否正确；4、刘立兴撤回对显耀石膏厂的起诉是否损害了平安财保湖北分公司的利益。
1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案事故发生前，受害人刘立兴之子刘俊，因终身残疾一直由其父母扶养，其残疾程度经鉴定机构鉴定为二级残，完全丧失劳动能力，其委托的司法鉴定机构具有合法的鉴定资质，鉴定程序合法，依据充分，平安财保湖北分公司对鉴定提出的异议无事实和法律依据，其认为一审采信常德市澧州司法鉴定所常澧州司鉴所【2017】伤鉴字第391号司法鉴定意见书错误的理由不能成立。
2、刘立兴因交通事故受伤，有权要求赔偿义务人赔偿医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、交通费及精神损害抚慰金等费用。根据相关法律规定及最高人民法院的司法精神，残疾赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。根据刘立兴所在务工单位澧县华锋锌业有限公司出具的相关证明，刘立兴虽为农业家庭户口，但多年在澧县华锋锌业有限公司务工，其主要收入并非来源于农业生产。澧县华锋锌业有限公司的厂址不在城镇人口密集地区，是因为环境保护的要求，且企业处所范围不是区别农村和城镇收入的标准。因此，上诉人平安财保湖北分公司关于刘立兴务工企业不在城镇范围，其残疾赔偿金不能按城镇标准计算的上诉理由不能成立。
3、保险合同约定，保险公司对鉴定费用不承担理赔责任，一审虽按该约定进行了处理，但在判决中计算有误，即在平安财保湖北分公司商业三者险的赔偿金额中仅扣减了刘立兴承担的鉴定费用450元，未扣减覃涛应承担的鉴定费用1050元，对此应予纠正。
4、交警部门的认定，覃涛对本案事故的发生负主要责任，刘立兴和显耀石膏厂负次要责任。根据该责任认定，结合本案实际情况，一审酌定覃涛承担70%赔偿责任，刘立兴和显耀石膏厂承担30%责任，刘立兴在与显耀石膏厂双方达成庭外和解协议后，向一审法院申请撤回对显耀石膏厂的起诉，并未损害覃涛及平安财保湖北分公司的利益。一审对刘立兴的申请予以准许，并不违反法律规定。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对鉴定费的处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省澧县人民法院（2017）湘0723民初889号民事判决第二、三项，即：覃涛赔偿刘立兴各项损失1050元（覃涛为刘立兴垫付款34332元抵减后，刘立兴应返还覃涛33282元），驳回刘立兴其他诉讼请求；
二、变更湖南省澧县人民法院（2017）湘0723民初889号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险限额内，赔偿刘立兴各项损失110000元；在商业三者险限额内，赔偿刘立兴各项损失138324.96元，两险合计
248324.96元，扣减垫付款18939.22后，还应支付229385.74元，理赔款于本判决生效之日起十日内一次性汇入中国工商银行股份有限公司澧县支行，户名：澧县财政局非税收入汇缴结算专户，帐号：19×××60。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6668元，减半收取3334元，由刘立兴负担1000元，覃涛负担2334元；二审案件受理费6668元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司6618元，刘立兴负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 卜玉苹
审判员 刘宇学
审判员 李 冲
二〇一七年十二月二十日
书记员 陈 琳
附法律适用条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条伤害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按受诉法院当地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。