陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民高终字第00540号
上诉人（原审原告）王延安。
委托代理人毕义安，陕西王炳森律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河北建工集团有限责任公司西北分公司。住所地陕西省西安市高新区高新二路西港国际大厦*幢*单元*****室。
负责人韩万章，该公司总经理。
委托代理人赵欣，陕西三井律师事务所律师。
委托代理人南晓，陕西三井律师事务所实习律师。
上诉人王延安因与被上诉人河北建工集团有限责任公司西北分公司（以下简称河北建工西北分公司）劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第03604号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王延安及其委托代理人毕义安与被上诉人河北建工西北分公司之委托代理人赵欣、南晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，河北建工西北分公司于2014年4月6日填写《应聘人员登记表》，并于4月14日入职王延安处担任项目经理一职，2014年7月20日王延安待岗，直至2014年8月26日王延安开始正常工作，在河北建工西北分公司承建的阳光馨园公租房工程中担任技术负责人。在职期间，河北建工西北分公司未与王延安签订书面劳动合同，未给王延安缴纳各项社会保险。王延安的工资通过银行转账代为发放，其在职期间领取的工资为：2014年4月6715元、5月10337元、6月11865元、7月8804元、8月1325元、9月6300元、10月6875元、11月6860元、12月2444元。2014年12月2日，该项目监理机构西安四方建设监理有限责任公司向王延安作出《工程暂停令》，因3#、4#楼多处存在质量问题、劳务公司未落实王延安现场管理及技术指导交底工作，责令王延安自2014年12月2日起全面停工。2014年12月12日王延安复工。2014年12月3日王延安作出《关于对阳光馨园公租房项目部的处罚通报》，认定河北建工西北分公司负责技术质量工作，对此次发生的质量问题负有主要责任，且工作中严重违反公司劳动纪律，决定对河北建工西北分公司予以通报批评、处罚20万元、调离工作岗位等候另用。2014年12月8日王延安离职。庭审中，王延安未提交证据证明其离职原因，未提交证据证明其在职期间存在加班的事实。另查，王延安述称修建陕西学前师范学院临建公用厕所决算款9万元，此费用由河北建工西北分公司、中建一局、银广厦三家各承担3万元，河北建工西北分公司欠付王延安垫付的3万元，但王延安提交的协议书等证据显示公厕的施工由王延安发包给他人施工，其余6万元工料费由中建一局、银广厦支付给王延安本人。庭审中，王延安提交工地大门、门房照片一张证明其垫付工地大门、门房工料费8800元。王延安称其因工负伤，要求河北建工西北分公司支付医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费共计23263.74元，但王延安未经过工伤认定。上述事实，有应聘人员登记表、工程暂停令、处罚通报、雁劳仲案字（2015）99号裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异。
王延安于2015年5月起诉至原审法院称，2014年4月4日其通过网络招聘进入河北建工西北分公司处工作，担任副总经理一职，双方约定税后工资为12000元，试用期一个月。入职后，其被派至陕西学前师范学院职工住房四号楼工程担任项目经理。该期间学校领导召集四个标段（施工方分别是被告、银广厦、中建一局和中天建设）的项目经理开会，决定几个标段合建一个临建公厕，费用均担。临建厕所自2014年7月5日动工，同年8月10日顺利完工并投入使用，材料费、机械费、人工费合计为128282元。其顾全大局，主动拿出自己的工资及高息贷款垫付了该款。决算后共计9万元，后中建一局及银广厦分别向其支付了应承担的3万元工料费，唯独河北建工西北分公司不付。同时，为修建施工现场的大门，其又垫付了工料费8800元。2014年8月26日其被安排至泾渭新城阳光馨园任项目部副经理。其在职期间工作认真负责，但河北建工西北分公司却无故克扣其工资，每月仅发7000元。河北建工西北分公司始终未与其签订书面劳动合同、未依法缴纳社会保险。另外，其在去往工地途中不幸在吉祥村十字以东发生车祸，被送往西京医院救治，河北建工西北分公司未给分文赔偿。请求判令：1、河北建工西北分公司支付经济补偿金12000元（2014年4月4日至2014年12月8日）；2、河北建工西北分公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额96000元（12000×8）；3、河北建工西北分公司支付扣发工资36893元；4、河北建工西北分公司支付2014年4月4日至2014年9月30日期间防暑降温费用408元（6×68）；5、河北建工西北分公司支付2014年4月4日至2014年12月8日期间加班工资79998.78元；6、河北建工西北分公司支付王延安垫付修建临厕的材料费、机械费、人工费30000元以及修建工地大门和门房工料费8800元；7、河北建工西北分公司支付未休年假工资8275.8元（12000÷21.75×15）；8、河北建工西北分公司支付原告因工负伤医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费等共计23263.74元；9、河北建工西北分公司出具解除劳动关系证明并办理社会保险转移手续；10、河北建工西北分公司因未出具解除劳动关系证明给王延安造成的损失30000元。
河北建工西北分公司辩称，2014年8月26日其公司委派王延安至泾渭新区阳光馨园公租房项目部担任技术总工，主要负责项目技术、质量方面的管理工作。同年12月2日该项目发包方、监理方对3#、4#、5#楼进行质量检查，发现存在质量问题，该工程被责令无限期停工整顿。此次停工对其公司的声誉产生了极坏的影响，并造成其公司停工10日，各项经济损失共计75.5万元。后经调查发现，王延安在担任技术总工期间，工作态度消极、玩忽职守，因承担主要责任。据此，其公司对王延安作出通报批评、罚款20万元、调岗另用等处分。但王延安为逃避责任，未经其公司同意于12月8日擅自离岗，造成了恶劣影响。该情形下不存在向王延安支付经济补偿金的问题，故王延安要求支付经济补偿金12000元于法无据，应予驳回。王延安在入职时月工资为1万元左右，但工作能力及表现一般，当年7月20日，王延安完成项目工作后离职。直到8月26日其公司找到王延安担任阳光馨园项目担任技术总工，约定月工资为6500元，双方又重新建立劳动关系。王延安主张支付扣发工资36893元的请求不能成立，主张双倍工资差额96000元明显过高。王延安主张防暑降温费计算金额过高，应按6元／天计算65个工作日，共计390元。王延安在职期间不存在加班的事实，其要求支付加班费应予驳回。王延安要求其公司支付其修建临厕垫付的材料费、机械费、人工费30000元及工地大门和门房的工料费8800元，不属于劳动争议的受案范围，且与事实相悖，应予驳回。王延安在其公司处工作不满一年，不应享受带薪年休假。王延安请求支付医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费等共计23263.74元，因未经工伤认定，不属于本案劳动争议的审理范围，不应支持。王延安要求支付未出具解除劳动关系证明造成的损失30000元，无事实依据，应予驳回。
原审法院经审理认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。王延安在职期间，河北建工西北分公司一直未与王延安签订书面劳动合同，现王延安主张未签订书面劳动合同的双倍工资，符合法律规定，予以支持。因王延安是2014年4月14日入职，故其双倍工资差额应当自2014年5月14日起算，该项主张数额为50651.44元。关于王延安要求河北建工西北分公司支付防暑降温费的诉请，依照陕人社发（2011）77号《关于调整陕西省夏季防暑降温费标准的通知》，河北建工西北分公司应按6元／天支付王延安2014年6月15日至2014年9月15日期间共计65个工作日的夏季降温费，该项数额为390元。王延安主张河北建工西北分公司支付垫付修建临厕的材料费、机械费、人工费30000元，根据王延安提供的证据，该临厕工程由王延安自行发包并向工人发放劳务费，合建临厕的单位向王延安本人支付工程款，故王延安不能证明修建临厕系受河北建工西北分公司的安排，故对该诉请，不予支持。王延安要求河北建工西北分公司支付修建工地大门和门房的工料费8800元，因无有效证据予以证明，故对此不予支持。关于王延安要求河北建工西北分公司支付扣发的工资36893元的诉请，虽然王延安的应聘登记表中显示其作为副总经理时月工资为1.5万元，但2014年7月20日王延安办理完交接手续后便处于待岗状态，直至2014年8月26日开始正常工作，在河北建工西北分公司承建的阳光馨园公租房工程中担任技术负责人。该期间王延安的月工资数额并无证据予以证明，故对王延安的该项诉请，不予支持。关于王延安要求支付加班工资的诉请，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，王延安并未向法院提交有效证据证明其存在加班的事实，故对王延安的该项诉请，不予支持。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇佣的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案中王延安在河北建工西北分公司处工作不满1年，不符合应由河北建工西北分公司安排其享受带薪年休假的情形，现王延安要求支付未休年休假工资的诉请，无据可依，不予支持。庭审中，王延安未提交证据证明其离职原因，无法证明其离职属于用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对王延安要求经济补偿金12000元的诉请，不予支持。王延安要求河北建工西北分公司支付医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费共计23263.74元，但因其未经过工伤认定，故对该诉请，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。据此，河北建工西北分公司应当为王延安开具解除劳动合同的证明。王延安要求河北建工西北分公司支付未开具离职证明造成的损失30000元，但其并未提交证据证明产生经济损失与未提供离职证明之间的因果关系，故对该诉请，不予支持。王延安要求河北建工西北分公司办理社会保险转移手续，因河北建工西北分公司未给王延安缴纳过社会保险，王延安的社会保险关系并不在河北建工西北分公司处，故对该诉请，不予支持。综上，兹根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决如下：一、被告河北建工集团有限责任公司西北分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王延安2014年5月14日至2014年12月8日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额50651.44元。二、被告河北建工集团有限责任公司西北分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王延安防暑降温费390元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告河北建工集团有限责任公司西北分公司于本判决生效之日起十五日内为原告王延安出具解除劳动合同的证明。四、驳回原告王延安的其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告王延安承担。
宣判后，王延安不服，向本院提起上诉称，一审法院对其担任的职务及工资等基础事实审理不清，适用法律严重错误。一审法院对其基于履行职务行为垫付修建临建公厕的材料费、机械费、人工费30000元以及修建工地大门和门房工料费8800元等未予支持，属于事实审理不清。一审法院以其未提交证据证明离职原因为由，对12000元的经济补偿金不予支持，属于错误适用法律。一审法院罔顾河北建工西北分公司未开具解除劳动关系证明的事实，对其无法就业产生的损失不予支持，显属适用法律错误。故，上诉请求：1、维持原审判决第二、三项；2、撤销原审判决第一项，改判河北建工西北分公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额96000元（12000元／月×8个月即2014年4月4日至2014年12月8日）；3、撤销原审判决第四项，改判河北建工西北分公司支付扣发工资36893元、河北建工西北分公司支付2014年4月4日至2014年12月8日期间加班工资79998.78元、河北建工西北分公司未缴纳社会保险支付经济补偿金12000元、河北建工西北分公司支付其垫付修建临厕的材料费、机械费、人工费30000元以及修建工地大门和门房工料费8800元、河北建工西北分公司支付未休年休假工资8275.8元、河北建工西北分公司支付其因公负伤医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费共计23263.74元、河北建工西北分公司因未出具解除劳动关系证明赔偿给其造成的损失30000元。4、一、二审诉讼费由河北建工西北分公司承担。
河北建工西北分公司答辩称，王延安的上诉请求与事实不符，于法无据，一审判决正确，请求维持原判。王延安请求公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额96000元的请求明显过高，且与事实相悖；王延安请求其公司支付扣发工资36893元无事实依据；请求其公司支付加班费79998.78元与事实不符；请求其公司支付经济补偿金12000元于法无据；王延安请求其公司支付其垫付修建临厕的材料费、机械费、人工费30000元以及修建工地大门和门房工料费8800元与事实相悖；王延安请求其公司支付未休年休假工资8275.8元不符合法律规定；王延安请求其公司支付因公负伤医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费共计23263.74元，因未经过工伤认定程序，且因缺乏事实和法律依据而不能成立；王延安要求其公司支付因未出具解除劳动关系证明所造成的损失30000元，未提交遭受损失的有效证据，应予驳回。另，王延安玩忽职守，给其公司造成损失，其公司已经另案起诉。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律证据，应予维持。
本院经审理查明，王延安于2014年4月6日填写《应聘人员登记表》，并于4月14日入职河北建工西北分公司处担任项目经理一职，2014年7月20日王延安待岗，直至2014年8月26日王延安开始正常工作，在河北建工西北分公司承建的阳光馨园公租房工程中担任技术负责人。在职期间，河北建工西北分公司未与王延安签订书面劳动合同，未给王延安缴纳各项社会保险。王延安的工资通过银行转账代为发放，王延安在职期间领取的工资为：2014年4月6715元、5月10337元、6月11865元、7月8804元、8月1325元、9月6300元、10月6875元、11月6860元、12月2444元。2014年12月2日，该项目监理机构西安四方建设监理有限责任公司向河北建工西北分公司作出《工程暂停令》，因3#、4#楼多处存在质量问题、劳务公司未落实河北建工西北分公司现场管理及技术指导交底工作，责令河北建工西北分公司自2014年12月2日起全面停工。2014年12月12日河北建工西北分公司复工。2014年12月3日河北建工西北分公司作出《关于对阳光馨园公租房项目部的处罚通报》，认定王延安负责技术质量工作，对此次发生的质量问题负有主要责任，且工作中严重违反公司劳动纪律，决定对王延安予以通报批评、处罚20万元、调离工作岗位等候另用。2014年12月8日王延安离职。庭审中，王延安未提交证据证明其离职原因，未提交证据证明其在职期间存在加班的事实。另查，王延安述称修建陕西学前师范学院临建公用厕所决算款9万元，此费用由河北建工西北分公司、中建一局、银广厦三家各承担3万元，河北建工西北分公司欠付王延安垫付的3万元，但王延安提交的协议书等证据显示公厕的施工由王延安发包给他人施工，其余6万元工料费由中建一局、银广厦支付给王延安本人。庭审中，王延安提交工地大门、门房照片一张证明其垫付工地大门、门房工料费8800元。王延安称其因工负伤，要求河北建工西北分公司支付医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费共计23263.74元，但王延安未经过工伤认定。二审诉讼中，河北建工西北分公司提交了2014年8月22日其公司副总李梅与王延安的手机短信记录，证明王延安到阳光馨园项目部担任的是技术总工的事实，王延安对该证据的真实性予以认可，但认为该证据只能证明李梅与其就技术总工一事沟通过，并不能证明其就是技术总工，其实际的职务是项目副经理。
本院经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王延安上诉称其系阳光馨园项目部副经理，应以月薪12000元的标准计算未签订书面劳动合同的双倍工资差额，上诉请求河北建工西北分公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资的差额96000元。经查，2014年8月22日河北建工西北分公司副总李梅与王延安的手机短信记录显示，李梅与王延安关于阳光馨园公租房工程商定技术负责人一职的事实，王延安对此证据的真实性予以认可，但王延安认为其实际担任的不是该项目的技术负责人而是副总经理，对此，王延安负有举证责任，但王延安并未提供充足的证据加以证明其在河北建工西北分公司承建的阳光馨园公租房工程中任副总经理一职，因此，其上诉认为应以月薪12000元的标准计算未签订书面劳动合同的双倍工资差额的理由不予采信，故一审法院判决河北建工西北分公司支付王延安2014年5月14日至2014年12月8日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额50651.44元，并无不当。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”的规定，用人单位根据不同职工岗位制定不同的酬薪标准，属于企业自主管理范畴，符合法律规定。2014年7月20日王延安与河北建工西北分公司办理完交接手续后便处于待岗状态，直至2014年8月26日开始正常工作，担任河北建工西北分公司承建的阳光馨园公租房工程技术负责人，王延安的工资均随着岗位、职务变更而相应发生变化，故王延安担任技术负责人，河北建工西北分公司有权按照该岗位的工资标准发放工资。因此，王延安上诉请求河北建工西北分公司支付其扣发工资36893元，于法无据，本院不予支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。王延安上诉请求河北建工西北分公司支付其2014年4月4日至2014年12月8日期间加班工资79998.78元一节，因二审中，王延安就其加班事实并未提交有效的证据予以证明，故王延安该项上诉请求不能成立，本院不予支持。对王延安上诉请求因河北建工西北分公司未给其缴纳社会保险应支付其经济补偿金12000元一节，经查，王延安就其离职原因并未提供证据予以证明，故对王延安此节上诉请求，本院不予支持。王延安上诉请求河北建工西北分公司支付其垫付修建临厕的材料费、机械费、人工费30000元以及修建工地大门和门房工料费8800元一节，因王延安未提供有效证据证明修建临厕及修建大门和门房是其受河北建工西北分公司委托所实施的事实，故对此项上诉请求予以驳回。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇佣的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案中，王延安在河北建工西北分公司工作时间不满1年以上，不符合上述第二条的规定，故王延安主张河北建工西北分公司支付未休年休假工资8275.8元于法无据，本院不予支持。对于王延安上诉请求河北建工西北分公司支付其因公负伤医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费共计23263.74元一节，因王延安对其所述工伤未经过工伤认定，故对该项上诉请求，本院不予支持。对王延安上诉请求河北建工西北分公司赔偿因未出具解除劳动关系证明而给其造成的损失30000元一节，王延安对此负有举证责任，但王延安并未提供有效的证据证明产生该经济损失的事实及该经济损失与未提供离职证明之间具有因果关系，原审判决对该项请求不予支持，并无不当。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由王延安负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王吉利
代理审判员 任 蕾
代理审判员 姬 钊
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 周 燕