甘肃省兰州市七里河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）七刑初字第206号
公诉机关兰州市七里河区人民检察院。
被告人赵某，男，汉族，生于1962年9月19日，四川省广安县人，大专文化，住兰州市七里河区，系兰州市七里河区西津东路房地产管理所房管股股长。2011年11月29日因涉嫌贪污罪被依法刑事拘留，同年12月7日被依法逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
辩护人宋明宙，兰州黄河律师事务所律师。
兰州市七里河区人民检察院于2012年5月16日以兰七检刑诉字（2012）第290号起诉书指控被告人赵某犯贪污罪向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2012年10月18日作出（2012）七刑初字第571号刑事判决书，以贪污罪判处被告人赵某有期徒刑十年。宣判后，被告人赵某不服，提出上诉。兰州市中级人民法院于2013年8月28日作出（2013）兰法刑二终字第018号刑事裁定书，认为原审判决认定被告人赵某犯贪污罪事实不清，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，兰州市七里河区人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉，被告人及辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
兰州市七里河区人民检察院指控：1、2001年至2010年8月期间，被告人赵某负责管理兰州市七里河区西津东路房地产管理所“小金库”资金及账目。2010年，在兰州市房管局、兰州市财政局要求房管局所属各单位清理“小金库”，该所召开所务会议，要求被告人赵某将管理的“小金库”资金全额上缴所里的财务大帐。被告人赵某只上缴了“小金库”账目内剩余资金中的769419.90元，隐瞒了“小金库”内还有剩余资金135360元的事实，并将该截留款分别存于其个人名下开户的银行账户中。案发后，该截留款项已全部追回。
2、2010年9月3日，被告人赵某利用其管理单位“小金库”账户资金的便利，用以其个人名义开设的、存放单位“小金库”资金的建设银行账户内截留的公款200000万元购买“利得盈”理财产品，用于个人从中盈利，至2011年11月1日，被告人赵某先后9次，累计使用其管理的公款1100000万元购买“利得盈”理财产品，个人从中盈利共计19017.36元，案发时，尚有300000万元理财本金仍截留其个人账户内。破案后，追回258000元。
公诉机关指控上述事实当庭出示了书证、证人证言、被告人供述等证据材料，公诉机关认为，被告人赵某行为已构成贪污罪，提请本院依法惩处。
庭审中，被告人赵某辩称：1、小金库剩余的135360元中的107373元用于支付单位回购的公房一套，因没有及时记入小金库账目，致使小金库账面结余资金为135360元，实际贪污数额应为27987元；2、其购买银行理财产品的时间系单位清理小金库之后，银行账户里的存款均系个人存款。辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控被告人赵某贪污135360元不属实。2009年5月经该所所长王某某同意、管段房管员樊某某经手从原公房承租人徐某甲处回购了位于华林路179号503室公房使用权，赵某从小金库账目中支付转让费107373元，其未及时记入小金库账目，故实际贪污数额应为27987元；2、公诉机关指控被告人赵某隐瞒截留公款的时间节点是2010年7月21日，赵某购买理财产品是在2010年9月，行为时间是在向单位财务上缴小金库资金之后，故购买理财产品系挪用公款而盈利的指控不成立；3、其主动坦白，积极退赃，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
经审理查明：（一）2001年至2010年8月期间，被告人赵某负责管理兰州市七里河区西津东路房地产管理所“小金库”资金及账目。“小金库”资金来源为该房管所收取的房屋过户手续费、房屋使用权转让费及售房款。该“小金库”资金主要用于支付单位公房改扩建工程款以及临时支付单位职工工资、福利的发放等费用。2010年，在兰州市房管局、兰州市财政局要求房管局所属各单位清理“小金库”，该所召开所务会议，要求被告人赵某将管理的“小金库”资金全额上缴所里的财务大帐。被告人赵某上缴了“小金库”账目内的769419.90元，剩余135360元中的107373元支付从公房承租人徐某甲处回购位于华林路179号503室公房使用权，剩余27987元据为己有。案发后，从赵某处查扣现金393360元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实。
1、线索来源。证实2011年11月10日区政法委和区纪委联合执法组转检察院查处七里河西津东路房管所有关人员经济问题时发现，该房管股股长赵某有涉嫌贪污嫌疑遂进行初查。
2、西津东路房管所任命文件。证实2010年11月16日该所任命赵某为房管所办公室负责人。
3、兰州市七里河区西津东路房地产管理所文件。证实该所于2006年6月进入“非税”财政管理，该所召开会议要求清理“小金库”自留资金进入财政账户，要求赵某将“小金库”整理清楚提供准确数据，后赵某上报全部余额769419.90元。该所将此款以房屋补偿款的名义于2010年7月19日入财政账户。
4、会议记录。证实西津东路房管所进行非税财政管理，将“小金库”自留资金进入财政账户，赵某上报清理后的全部余额为769419.9元，该所不再存在“小金库”。
5、兰州市七里河区西津东路房地产管理所情况说明（2012年5月23日出具）。证实2010年7月该所召开会议要求清理“小金库”自留资金进入财政账户，之后只按赵某上报的余额划入财政账户，对赵某管理的“小金库”账目未进行审查核算。2009年5月该所与原承租人徐某甲有偿解除位于华林路179号503室的房屋租赁协议，转让费107373元从赵某管理的“小金库”支付。2011年1月14日，为便于管理和今后转让，承租人暂时登记为胡某某。
6、兰州市房地产管理局房屋资产明细账。证实承租人徐某甲租住七里河区华林路179号503室住房一套，回购后登记在该所台账上，属该所固定资产。
7、证人王某某的询问笔录（西津东路房管所所长）。证实2010年所里就设有“小金库”并“由赵某管理，2010年6月，兰州市房管局、市财政局召开会议，传达进入非税管理，要求各单位“小金库”收入转正归财务，2010年7月底赵某给我报过来769419.90元，我找到张某某签了假合同，将该笔款入了所财务账目。
2012年5月，我所原职工赵某委托的辩护律师，他来房管所找到我，拿来一份徐某甲转让房屋使用权收到转让费107373元的收条。宋律师说这107373元是赵某从“小金库”中支付的，因为疏忽没有做账。我当时回忆了一下，的确有这么回事，另外我又向当时的房管员樊某某进行了核实，她也证明的确有这回事。我还安排房管所财务对公房账目进行查询，发现财务上的确没有支付过这笔钱，这套房屋也在我所直管公房资产台账上。这套房屋属于房管所的固定资产，当时赵某手上管着一部分帐外资金，肯定由这部分资金支付。该房由房管所收购，当时为何不从所财务支出，原因是按照当时的公房管理政策不容许房管所回购公房使用权，只能用“小金库”资金支付。到2011年兰州市房管局又改变了这一政策，明确规定房管所可以回购直管公房作为公租房的贮备。赵某问如何处理这套房子，按照规定公房变更必须要本人到场，2011年1月，我要调离该单位，因徐某甲我们不认识也找不着，赵某说最好先挂到熟人名下，以后方便办手续，我也就同意了，这样在我们所公房租金账上就把承租人改成胡某某了。
8、证人樊某某证言（七里河区西津东路房管所房管员）。证实徐某甲是华林路179号503室房屋承租户。2007年夏天，房屋翻修以后徐某甲说这套房屋暂时不住，让我帮忙租出去，正好这时赵某说有人想租套房子，此人是区拆迁办的工作人员，这样我就联系徐某甲把房子租给了他，此人一直住到2012年才搬走。2009年4、5月份徐某甲赵到我说他急用去钱，想把这套房子的使用权转让掉，他说大概有个11万元左右就可以，我把此情况告诉了赵某，赵某说他给王所长说一下，这套房子由我们房管所收购上，第二天早上赵某让我把徐某乙叫到房管所，最后商量所里10万多元钱把房子收购回来了。徐某甲的《租赁证》我负责收回，收回后该所房子属所里所有，所以就再没有办新的租赁证，但是按照规定如果不变更承租户名字的话，以后办任何手续都要找徐某乙，所以赵某就在登记本上把租户改成了胡某某，这套房屋现在由我所职工雷小宝居住。
9、证人俞某某证言。证实2007年夏天我租住华林山179号503室，这套房子属于七里河区西津东路房管所的公房，我一直租到2012年年底。
10、收条。证实徐某甲于2009年5月15日收到华坪6#2单元503室房屋使用权转让费107373元。
11、中国建设银行转账凭条。证实赵某于2009年5月15日从卡号为42705599801000＊＊＊＊＊上打给徐某丙款107373元。
12、证人徐某丁、李某某、宋某某、傅某某的询问笔录。证实2010年6至7月该所要求规范财务收入，取消小金库，“小金库”的余款应尽快交财务统一管理。
13、证人张某某的证言（甘肃永靖建筑工程第二施工处处长）。证实2010年5、6月份王某某找我说有一笔钱要入单位财务账，没办法开票，让我用料场翻建名义补充个协议，我就同意了，总价是769419.90元。
14、赵某的供述。证实我于1998年任房管所股长期间主要负责房产管理和经营。我在建行、交行、邮政处分别办卡及存折，存在个人名下是为了支取方便，收费章是经所里领导同意私刻的。2010年所里开会要求清理“小金库”，我将“小金库”剩余的769419.90元交给了王某某，剩余的135360元存入银行。大概2008年华林山新建6号楼的一房主因急用钱要卖此房的使用权，经所长王某某同意由所里将这套房子的使用权先回购回来，并同意从我管理的“小金库”中支出该笔费用，我记得是10万多元，为了便于管理和手续的办理，房屋的承租人就先挂在我妻子胡某某名下。因这套房的使用权是暂时的，以后还要卖出，我想等事情处理清楚后再记载入账，致使该笔支出一直未计入帐中。
13、暂扣款。证实检察机关从赵某处暂扣393360元。
上列证据，经当庭举证、质证，本院予以确认。
（二）2010年9月3日，被告人赵某利用其管理单位“小金库”账户资金的便利，用以其个人名义开设的、存放单位“小金库”资金的建设银行账户内截留的公款200000万元购买“利得盈”理财产品，用于个人从中盈利。至2011年11月1日，被告人赵某先后9次，累计使用其管理的公款1100000万元购买“利得盈”理财产品，个人从中盈利共计19017.36元，案发时，尚有300000万元理财本金仍截留其个人账户内。破案后，追回258000元。
对该项指控七里河区西津东路房地产管理所出具的“关于小金库清理情况的说明”，证实2010年7月19日将“小金库”余额769419.90元打入财政账户，2011年12月16日甘肃信源会计师事务所对“小金库”进行了审计。对赵某购买的理财产品经统计，证实2010年9月3日购买理财产品至2011年11月1日，共计购买理财产品110万元，利息13807.23元，截止2011年11月1日，收回金额80万元，仍有39万元未收回。赵某购买理财产品是在清理“小金库”之后，无证据证实购买的理财产品属公款支出，故该项指控事实不清、证据不足，指控罪名不成立。
本院认为，被告人赵某身为国家工作人员，利用职务之便，隐匿、截留、侵吞国有资产，公诉机关指控罪名成立，应依法追究刑事责任。对于被告人及辩护人提出135360元中的107373元用于支付单位回购的公房一套，因没有及时计入“小金库”账目，致使账面结余资金135360元的辩称及辩护意见，经查，2009年5月房管所于原承租人徐某甲有偿解除位于华林路179号503室的房屋租赁协议，2009年5月15日赵某从建行账户转给了徐某甲107373元，为了便于管理和转让手续，2011年1月14日经该所所长王某某同意，将该房屋过户到赵某妻子胡某某名下，该套房屋记载于该所资产台账上，故应将107373元从“小金库”余留款135360元中扣除，实际贪污27987元。对于公诉机关指控的第二起犯罪事实，经查，清理“小金库”截止时间为2010年7月19日，即将769419.90元打入财政账户的时间，而购买理财产品的时间系2010年9月3日至2011年11月1日，被告人赵某在清理“小金库”之后购买的理财产品无证据证实属公款购买，故该起指控事实不清，证据不足，指控罪名不成立。被告人的辩称及辩护人的辩护意见，于法有据，本院予以采信。鉴于案发后，追回全部赃款，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第七十二条之规定，判决如下：
被告人赵某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
如不服本判决，可在接到判决书的第2日起10日内，通过本院或直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应递交上诉状正本1份及副本1份。
审 判 长 杜春由
代理审判员 宋子锋
人民陪审员 杜春兰
二〇一四年四月九日
书 记 员 李 鹏