湖北省武汉市硚口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0104刑初504号
公诉机关武汉市硚口区人民检察院。
被告人余怀宝，男，1957年2月21日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，原武汉福坤房地产信息咨询有限公司项目经理，户籍所在地武汉市江岸区，现住武汉市江岸区。因涉嫌滥用职权、受贿于2017年3月29日被刑事拘留，同年4月5日被取保候审，经本院决定，于2017年7月20日被逮捕，现羁押于武汉市硚口区看守所。
辩护人陈迪，湖北立丰律师事务所律师。
被告人罗建松，男，1956年2月22日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地武汉市硚口区，现住武汉市硚口区。因涉嫌滥用职权、贪污于2017年3月29日被刑事拘留，同年4月5日被取保候审，经本院决定，于2017年7月20日被逮捕，现羁押于武汉市硚口区看守所。
武汉市硚口区人民检察院以硚检公诉刑诉[2017]438号起诉书指控被告人余怀宝、罗建松犯贪污罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市硚口区人民检察院指派检察员朱仕武出庭支持公诉，被告人余怀宝、罗建松、辩护人陈迪、证人谢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉市硚口区人民检察院指控：2012年，受武汉市硚口区江汉六桥建设指挥部委托，武汉福坤房地产信息咨询有限公司代办该项目的征地拆迁工作。2013年10月，该公司项目经理被告人余怀宝在办理张某1的房屋拆迁时，利用其审核、协议政府拆迁补偿款的职务便利，并由被告人罗建松联络、斡旋，通过虚增房屋面积增加补偿款32万余元。被告人余怀宝、罗建松按照事先约定各从中分得赃款8万元。案发后，被告人余怀宝、罗建松退缴了该赃款。
2013年10月，被告人余怀宝在办理田某的房屋拆迁时，利用其审核、协议政府拆迁补偿款的职务便利，通过违规提高补偿价格增加补偿款，并按照事先约定从中获取赃款10万元。
2017年3月29日，侦查机关根据线索先后抓获被告人余怀宝、罗建松。
公诉机关就其指控的犯罪事实向法庭提供了江汉六桥工程征地拆迁代办协议、福坤公司情况说明及工资证明单等有关被告人身份及职务的相关书证、房屋收购货币补偿协议书、房地产估价报告、拆迁资金财政审批表、拨付审批表、硚口区财政直接拨付凭证、交通银行交易明细及取款凭条等相关书证、证人石某、张某1、张某2、田某的证言、检察机关出具的破案经过及被告人余怀宝、罗建松在检察机关的供述等证据材料。据此认为被告人余怀宝受国家机关委托管理国有财产，利用职务上的便利，伙同被告人罗建松骗取国有财物32万元，被告人余怀宝利用职务上的便利，单独骗取国家财物10万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款，应当以贪污罪追究被告人余怀宝、罗建松的刑事责任。被告人余怀宝、罗建松系共同故意犯罪，具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定的情节。被告人余怀宝、罗建松归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的情节，依法可以从轻处罚。提请依法判处。
被告人余怀宝、罗建松对起诉书指控其犯贪污罪不持异议，当庭自愿认罪。被告人余怀宝的辩护人认为，1、被告人余怀宝只是利用了前期工作人员的错误和测绘公司的不负责任及公司负责人的放任，将错就错，谋取个人利益，余怀宝只应当对自己所谋取的16万元承担责任。2、被告人余怀宝在办理田某的房屋拆迁时，对于房屋拆迁价格的规定并不是一个固定的价格，而是根据实际情况可以有适当的浮动，依据相关规定，这个浮动范围在20%以内，田某的房屋拆迁价格核定为40万或者53万都在规定的幅度内，故被告人余怀宝将田某的房屋拆迁价格核定为53万元，并不违规，且被告人余怀宝从田某处获得的10万元是按照公司负责人石某的授意所为，且该笔款项也交给了石某，因此该人民币10万元不宜认定为贪污数额。3、被告人余怀宝归案后，认罪态度较好，主动交代犯罪事实，并愿意退出全部赃款，希望法庭对被告人余怀宝从轻处罚。
经审理查明，2012年，受武汉市硚口区江汉六桥建设指挥部委托，武汉福坤房地产信息咨询有限公司代办该项目的征地拆迁工作。被告人余怀宝系武汉福坤房地产信息咨询有限公司该拆迁项目的经理。2013年10月，被告人余怀宝在审核拆迁户张某1的房屋拆迁面积时，发现该房屋的拆迁面积虚增了20平方米左右，其没有根据职责上报有关部门进行更改，而是指使同是拆迁户的被告人罗建松与拆迁户张某1商议，要求将多补偿的拆迁款予以平分。被告人余怀宝遂利用其职务的便利，按照虚增后的拆迁面积与拆迁户签订了房屋收购货币补偿协议书，该房屋虚增的拆迁面积增加了补偿款人民币32万余元，被告人余怀宝、罗建松按照事先约定各从中分得赃款人民币8万元。
2013年10月，被告人余怀宝在办理田某的房屋拆迁时，利用其审核、协议政府拆迁补偿款的职务便利，通过签订虚假的房屋收购货币补偿协议书，增加补偿款人民币10余万元，并按照事先约定从中获得该款项人民币10万元。
2017年3月29日，侦查机关根据线索将被告人余怀宝、罗建松抓获归案。归案后，被告人余怀宝、罗建松各自退出所得赃款人民币8万元，在本院审理期间，被告人余怀宝退出赃款人民币10万元。
上述事实，有由检察机关提供并经法庭质证、审核认定的下列证据予以证明。
1、《市委办公厅、市政府办公厅关于加快推进全市重点工程征地拆迁工作的意见》、《区人民政府办公室关于成立江汉六桥建设指挥部的通知》、《江汉六桥工程征地拆迁委托代办协议》、企业信息咨询报告、武汉福坤房地产信息咨询有限公司的情况说明等相关书证及证人石某的证言，证实武汉市硚口区人民政府按照市委、市政府的文件要求，负责江汉六桥硚口区的征地拆迁工作，硚口区江汉六桥建设指挥部委托武汉福坤房地产信息咨询有限公司代办该征地拆迁工作。被告人余怀宝2012年到武汉福坤房地产信息咨询有限公司工作，负责江汉六桥硚口片区的征地拆迁工作，属于受国家机关委托管理、经营国有财产的人员。
2、《房屋收购货币补偿协议书》、武汉精益测绘公司测绘图、房地产估价报告、《房屋收购审计意见书》、支付凭证、银行账目等相关书证，证实拆迁户张某1家的房屋按照119.98平方米进行了补偿，补偿总金额为人民币1319780元。
3、证人张某2、张某1的证言，证实张某2与张某1系夫妻，张某1被拆迁房屋实际面积有90多平方米，当时谈好的拆迁补偿款为人民币90余万元，但张某1的母亲住了一个小房间，她自己提出要17万元的拆迁款，张某1夫妇也不愿意从90万元的拆迁补偿款中拿出17万元给母亲，还多次到拆迁公司扯皮，所以张某1家的拆迁协议一直没有签署。后来拆迁公司的姓余的找到他们，由同是拆迁户的姓罗的跟张某1的妻子张某2商谈的，拆迁公司将另外一家多出的20平方米的面积算到张某1家，拆迁补偿款可以增加到130多万元，其中的17万元给张某1的母亲，剩下的16万元给他们。同意了拆迁公司提出的方案后，张某1就和拆迁公司签署了拆迁协议，当时拆迁协议的面积和金额都是空白的。签了协议后不久，姓余的给了一张交通银行的卡。又过了一段时间，他们打电话，要求将16万元取出来给他们。后来从银行取了16万元到了拆迁公司，在姓余的办公室将16万元给了他们的事实经过。
4、证人武汉精益测绘有限责任公司的工作人员彭某、张某4的证言，证实武汉精益测绘有限责任公司出具的测量平面图是根据武汉福坤房地产信息咨询有限公司提供的测量草图照原样在电脑上制作的，没有进行现场勘查，核实房产数据。
5、《房屋收购货币补偿协议书》、武汉精益测绘公司测绘图、房地产估价报告、《房屋收购审计意见书》、支付凭证、银行账目等相关书证，证实田某的房屋按照综合单价7245.96元每平方米价格进行补偿，共计补偿款为人民币531036元。
6、证人田某的证言，证实2013年拆迁公司要拆其在陈家墩的房子，经过和拆迁公司的余怀宝商谈，补偿款是40余万元。在拆迁公司签署拆迁协议时，看到协议上是人民币50多万元，余怀宝说其只能拿40余万元，其他钱与其不相干。拆迁款到账后，大概52万元还是53万元，余怀宝就约着一起到银行取钱，因为签协议之前，同余怀宝商议其拆迁款是40余万元，就将多的131036元取出来，心里不是很愿意给余怀宝，就只给了10万元余怀宝，剩下的3万元就留下了的事实经过。
7、证人武汉国新房地产资产评估有限公司估价师谢某的证言，证实武汉国新房地产资产评估有限公司为江汉六桥硚口片区的拆迁房屋出具房地产估价报告。首先评估公司会给出一个参考价，然后给出15%至20%上浮空间，由拆迁公司的工作人员与拆迁户进行谈判，拆迁公司的工作人员将在幅度空间内谈好的价格告诉评估公司，评估公司基本上就按照拆迁公司与拆迁户谈好的价格出具评估报告的事实情节。
8、证人武汉福坤房地产信息咨询有限公司法定代表人石某的证言，证实拆迁户田某的补偿协议是被告人余怀宝谈的，但有田某名字的拆迁补偿款协议其没有盖过章，余怀宝曾经让其盖过几分空白的拆迁补偿协议，田某有没有可能是这个空白协议签的不清楚。同时证实没有收到被告人余怀宝给的田某的补偿款人民币10万元的事实情节。
9、检察机关出具的破案经过及湖北省暂扣款物收据，证实2017年3月29日，侦查机关根据线索将被告人余怀宝、罗建松抓获归案。归案后被告人余怀宝、罗建松各自退出所得赃款人民币8万元，在本院审理期间，被告人余怀宝退出赃款人民币10万元。
10、被告人余怀宝、罗建松在检察机关的供述及当庭供述。
以上证据确实充分，足以认定。
关于被告人余怀宝的辩护人认为公诉机关指控被告人余怀宝在办理张某1房屋拆迁时，贪污人民币32万元的指控，被告人余怀宝应当只对16万元承担刑事责任的辩护意见，经查，根据本案的相关书证、证人证言及被告人余怀宝、罗建松的供述，证实前期对拆迁户张某1房屋的测量并不是被告人余怀宝，但被告人余怀宝在审核拆迁户张某1的房屋拆迁面积时，发现该房屋的拆迁面积虚增了20平方米左右，根据被告人余怀宝的职责是应当上报进行更改的，但其没有上报有关部门进行更改，而是指使被告人罗建松，由被告人罗建松与拆迁户张某1商议，要求将多补偿的拆迁款予以平分。商议好之后，被告人余怀宝遂利用其职务的便利，按照虚增后的面积与拆迁户签订了房屋收购货币补偿协议书，财政部门对该房屋多补偿了人民币32万余元。根据我国刑法的相关规定，对于共同贪污犯罪，贪污数额的认定应当是共同贪污犯罪的数额，而不是根据每名被告人实际所得的赃款来认定被告人的贪污数额。被告人余怀宝、罗建松共同贪污的数额应当认定为财政部门多补偿的人民币32万余元，16万元只是被告人余怀宝、罗建松实际分得的赃款，故辩护人的辩护意见，没有法律依据，理由不充分，本院不予采纳。
关于被告人余怀宝的辩护人认为，被告人余怀宝在办理田某的房屋拆迁时，所获得人民币10万元不宜认定为贪污的辩护意见，经查，根据本案相关书证和证人证言，可以证实，被告人余怀宝与拆迁户田某达成的拆迁协议应当是人民币40余万元，而被告人余怀宝与田某签订的拆迁协议却是人民币53万余元，虽然人民币53万余元是在规定的幅度内，但被告人余怀宝与拆迁户田某商谈的40余万元也是在规定的幅度内，应当按照40余万元对田某给予补偿，由于被告人余怀宝利用职务的便利与田某签订了虚假的50余万元的拆迁协议，所以财政部门多支付了人民币10万元的补偿款。其行为特征完全符合我国刑法关于贪污罪犯罪构成的规定，10万元应当认定为贪污犯罪的数额。至于被告人余怀宝供述10万元人民币给予了公司负责人石某，但没有得到石某的印证，同时这也只是赃款的去向问题，并不影响对被告人余怀宝贪污犯罪的认定。故辩护人的辩护意见，没有事实和法律依据，理由不充分，本院不予采纳。
本院认为，被告人余怀宝受国家机关委托管理国有财产，利用职务上便利，伙同被告人罗建松骗取国有财物达人民币32万元，另被告人余怀宝还利用其职务的便利，单独骗取国有财物达人民币10万元，其行为均构成贪污罪，且数额巨大。被告人余怀宝在共同贪污犯罪中，起主要作用，系主犯，被告人罗建松在共同贪污犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人余怀宝、罗建松归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚，且被告人余怀宝、罗建松当庭自愿认罪，已退出全部所得赃款，可酌情从轻处罚。被告人余怀宝、罗建松具有缓刑条件，依法可以适用缓刑。公诉机关对被告人余怀宝、罗建松犯贪污罪的指控成立。被告人余怀宝的辩护人建议法庭对被告人余怀宝从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据本案被告人余怀宝、罗建松的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余怀宝犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人罗建松犯贪污罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、退赃款人民币10万元（暂扣于本院），上缴财政部门，余款人民币16万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚文莉
人民陪审员 余明周
人民陪审员 唐 婧
二O二O一七年八月二十二日
书 记 员 方一飞