广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）西民一初字第2022号
原告广西某甲工程劳务有限责任公司，住所地：南宁市友爱南路x号南棉职教x号。
法定代表人邓某，总经理。
委托代理人郭金海，广西祥泰律师事务所律师。
委托代理人蓝晶，广西祥泰律师事务所律师。
被告广西建工集团某乙建设有限公司，住所地：柳州市晨华路x号。
法定代表人黄某，总经理。
委托代理人徐伟，广西创想律师事务所律师。
第三人梁某。
第三人陈某甲。
第三人陈某乙。
第三人邓某。
委托代理人郭金海，广西祥泰律师事务所律师。
委托代理人朱媛，广西祥泰律师事务所实习律师。
原告广西某甲工程劳务有限责任公司（以下简称“某甲公司”）与被告广西建工集团某乙建设有限公司（以下简称“某乙公司”）、第三人梁某、陈某甲、陈某乙、邓某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2011年8月25日立案受理后，依法组成合议庭，于同年11月14日和2013年7月19日公开开庭进行了审理。原告某甲公司、第三人邓某共同委托的代理人郭金海、第三人邓某的委托代理人朱媛、被告某乙公司的委托代理人徐伟均到庭参加了诉讼。第三人梁某、陈某甲、陈某乙经本院送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告某甲公司诉称：原告与被告于2007年7月5日签订一份《劳务分包施工合同》，被告把其承包的南宁某学院学生公寓工程分包给原告施工。原告如期施工、完工，被告也于2009年3月29日把工程移交建设单位。根据被告与建设单位的《补充协议》，该工程总造价为4016800元，但被告除2007年9月25日向原告支付为其垫付的11万元材料款外，其余分文未付。其间，由于被告原因，造成原告窝工、停工88天，损失共计387898元。由于被告称未与原告结算，原告无法精确计算欠款数额，且拖欠原告巨额工程款造成原告经济困难，故原告按1393098元标的额起诉，本案其余债权原告保留诉讼权利。故请求人民法院判令：一、被告向原告支付工程款1004200元；二、被告向原告支付停工、窝工损失387898元；三、被告向原告支付利息损失1000元（以1393098元为基数，从2009年9月计至2009年11月，按照银行同期贷款利率计算）；四、诉讼费用由被告承担。
被告某乙公司辩称：被告并未与原告签订合同，原告提供的合同是被告与陈某甲所签，原告取得合同后自行加盖了原告的公章，原、被告之间不存在任何合同关系。本案工程所有的工程款被告已经全部支付给施工人，被告现并不欠任何工程款，而且被告是工程转包人，即使原告确实被拖欠工程款，也应当向业主主张权利。综上所述，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
第三人梁某、陈某甲、陈某乙未陈述意见。
第三人邓某述称：同意原告所述的意见，被告的答辩意见没有事实及法律依据。
经审理查明：2007年4月10日，被告与南宁某学院签订《建设工程施工合同》，由被告承建位于南宁市农院路2号的南宁某学院学生公寓工程的土建、水电、消防及防雷工程的施工，合同价款为3216800元，工期251天，约定工程质量保修期为五年，工程质量保证金为32168元。
2007年7月5日，第三人陈某甲与广西建工集团第二建筑设备安装有限责任公司项目管理中心三部签订《劳务分包施工合同》，约定广西建工集团第二建筑设备安装有限责任公司项目管理中心三部将南宁某学院学生公寓的土建、水电、消防及防雷工程劳务作业交由第三人陈某甲进行施工，合同第六条第9项约定：对甲方（广西建工集团第二建筑设备安装有限责任公司项目管理中心三部）委托乙方（陈某甲）采购的材料，甲方有权对材料的质量进行鉴定，严禁以少报多、以次充好。甲方有权过问材料的采购供应价格，避免出现材料虚高现象，杜绝虚假成本的出现。乙方在施工中出现以上问题，经甲方和相关人员查实，除对相关责任人进行查处外，乙方亦承担相关的管理责任，甲方有权没收乙方的非法所得，并剥夺乙方的材料采购权。第七条第8项约定：因本项目施工工期紧张，为保证材料供应按生产计划配置供应，甲方授权乙方对所承担项目的材料进行采购，乙方在采购前必须将采购供应厂家、单价、合同、结算付款方式报甲方审批同意，凭材料出入库单到财务办理借款手续，凭税务发票办理借款冲销手续。原则上在次月10日前完成上月在财务借款冲销手续。合同第九条第1项约定：工程进度款：本工程按甲方与业主所签订的合同约定进行工程进度款的拨付，工程进度款的拨付必须先由建设单位将进度款转入甲方账户后，然后由甲方扣除应缴纳的税金及2%的管理费等相关费用后，五天内转入乙方账户。甲方在每次拨付工程款给乙方后30日内，乙方应提供购买材料、租赁机械设备的正式发票给甲方财务冲账。如乙方无法及时提供足额的正式发票，则由甲方在每笔进度款按5%暂扣报账保证金。工程竣工验收前，乙方应提供足额的材料、租赁机械设备的正式发票给甲方财务，然后甲方将原暂扣5%的工程进度款拨付给乙方。第2项约定：履约保证金和民工工资保证金的交纳：甲方与建设单位签订的建设施工合同中要求交纳的履约保证金5%和民工工资保证金2%由乙方自行承担。合同还就工程施工的其他事项进行了约定。同日，第三人陈某甲出具《委托书》，载明：“现本人陈某甲委托邓某在南宁某学院学生公寓工程施工管理及资金的使用全权由邓某负责。本人均以承认。包括广西建工集团第二建筑设备安装有限公司材料款及人工费的领取全由邓某负责。”
2007年8月30日，第三人梁某以原告的“签约代表”名义与广西南宁嘉泰水泥制品有限公司签订《南宁商品混凝土购销合同》，原告和被告均在合同“需方”处加盖公章。2007年9月19日，第三人邓某向被告出具书面材料，载明：邓某，建设银行4367423374320095901，5万元；广西某甲工程劳务有限责任公司，开户银行：南宁市商业银行民族支行，银行账号：28×××45，11万元；广西闽城投资有限公司，开户行：建行南宁市苏北分理处，账号：45×××97，10万元。被告通过上述账户支付共计260000元。2008年3月12日，第三人陈某甲向被告出具《委托书》，载明：“关于南宁某学院学生公寓楼工程，因邓某同志从2008年1月24日起，一直无法与其本人取得联系。为了该项目按业主要求顺利完成，现另委托陈某乙同志全权负责该项目的工程款及其他事宜。但陈某乙无权转委托。该项目所发生的一切债务均由陈某乙自行承担。”2009年8月27日，第三人邓某、陈某乙、梁某向被告出具《合作证明》，载明：广西南宁某学院学生公寓楼工程项目的施工实际是由邓某、陈某乙、梁某三人共同合作经营，约定三方各持股份如下：邓某占股份45%，陈某乙占股份45%，梁某占股份10%。三方按照所持股份的比例履行各自的义务和享有权利。施工过程中，第三人陈某乙和梁某以“借支”形式从被告处领取材料款、人工费、工程进度款等款项。
2008年3月13日，被告与南宁某学院签订《补充协议》，第一条约定：在《建设工程施工合同》双方约定的合同价款基础上，按以下标准增加补贴：乙方（被告）对甲方（南宁某学院）发包的南宁某学院学生公寓楼施工，在±0.00以下的所有签证，一次性补贴400000元，在±0.00以上的材料价差，一次性补贴400000元。以上共计补贴800000元。南宁某学院学生公寓楼项目总投资款4016800元。第二条约定：第一点所列增加补贴为甲方对乙方一次性项目工程款补贴，所列总计工程款为双方议定、同意工程款。自本协议生效之日起，除工程设计变更外，如因其他各类因素和条件，工程建设款有所增加或减少的，由乙方自行承担，与甲方无关。2009年11月23日，被告的北部湾分公司出具《关于南宁某学院学生公寓楼结算工程款的函》，记载：南宁某学院：我公司承建的贵院学生公寓项目，工程总价为401.68万元，已经支付工程款337.846329万元，列表如下：……扣除工程总价的1%（4.0168万元）为质量保证金，贵院还应支付工程款59.816871万元，我公司于2009年3月19日完工并移交给贵院进行二次装修。现在已经进入十一月底，尚有部分材料款及人工费没有结清，为保持社会和人心稳定，特委托广西某甲劳务有限责任公司对剩余的工程款进行催付……在本案审理过程中，被告向本院申请对原告提交的《劳务分包施工合同》中原告加盖的公章与第三人陈某甲的签名的形成时间先后及间隔时间进行司法鉴定。
另查明：原告的法定代表人为第三人邓某，经营范围：承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业等。被告原系广西建工集团第二建筑设备安装工程有限责任公司，于2011年5月16日变更公司名称，经营范围：机电安装工程施工总承包壹级，房屋建筑工程施工总承包壹级等。广西建工集团某乙建设有限公司北部湾分公司原系广西建工集团第二建筑设备安装工程有限责任公司北部湾分公司，于2011年7月7日变更公司名称，经营范围：依照总公司经营范围联系开展业务。
本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人梁某、陈某甲、陈某乙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃当庭陈述和质证的权利。
建设工程劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业即劳务作业承包人完成的活动。建设工程劳务分包的劳务分包人提供劳务即劳动力要和承包人的机具设备、原材料结合，承包单位提供技术和管理，共同完成建设工程，劳务分包人根据预先确定的工日单价进行工费结算。从本案《劳务分包施工合同》的内容、履行情况及原、被告在本案中的陈述来看，涉案工程系由施工人自行组织人员和设备，以包工包料的形式施工完成，被告向施工人收取一定的管理费，明显不符合上述劳务分包的特征，因此，该《劳务分包施工合同》系名为劳务分包实为工程转包合同，本案案由应定为建设工程施工合同纠纷。
关于原告是否是《劳务分包施工合同》的合同当事人的问题，原告主张其是《劳务分包施工合同》的合同当事人，被告对此不予认可，本院根据双方提交的证据及庭审中的陈述，认为：一式两份的合同的内容应当一致，从双方持有的《劳务分包施工合同》来看，被告所持有的《劳务分包施工合同》并没有加盖原告的公章，原告主张第三人陈某甲系被告的员工，被告提交的合同系伪造，但未举证证明，本院不予采信，且原告亦未能对双方持有的合同不一致做出合理的解释，因此，原告以其提交的《劳务分包施工合同》证明其系合同当事人，显然证明力不足，因此，本院不予采纳原告的主张。被告所举证据已足以反驳原告的上述主张，其向本院申请原告提交的《劳务分包施工合同》中原告加盖的公章与第三人陈某甲的签名的形成时间先后及间隔时间进行司法鉴定并无必要，故本院不予准许。
关于原告是否是涉案工程的实际施工人的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告主张涉案工程由其实际施工完成，根据原告提交的《南宁商品混凝土购销合同》、《关于南宁某学院学生公寓楼结算工程款的函》、《借款单》等证据可证明原告实际对涉案工程进行施工，且被告明知原告实际参与涉案工程的施工，被告所举证据不足以反驳原告主张的事实，且如被告所述原告并非实际施工人，其委托原告向南宁某学院追讨工程款余款，显然不符合常理，故本院采信原告的主张，确认原告为涉案工程的实际施工人。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，被告违法转包行为无效，《劳务分包施工合同》属无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告作为实际施工人，享有向被告追讨工程款的权利。原告主张涉案工程款总额为4016800元，与《关于南宁某学院学生公寓楼结算工程款的函》及被告与南宁某学院签订的《补充协议》中确认的数额一致，被告作为总承包人，未举证加以反驳，故原告以此确认工程款总额并无不当，本院予以支持。关于被告已支付的工程款，原告主张被告已向其支付的工程款为11万元，被告主张其已支付工程款为3332622.74元，本院认为被告对其已向施工方支付工程款应承担举证责任，本案中被告提交有第三人陈某乙或第三人梁某签字的《借款单》、《用款申请书》、第三人陈某甲出具的《委托书》、第三人邓某于2007年9月19日出具的书面材料以及相关转款凭证为凭，原告对此不予认可，但未提交反驳证据，故本院采纳被告的上述证据作为本案的定案依据。根据被告的上述证据核算，被告已支付的工程款为3167216元。故被告应向原告支付的工程款应计为：4016800元-3167216元-32168元（质量保修金）-80336元（管理费：4016800元×2%）=737080元。
关于停工、窝工损失，《中华人民共和国合同法》第二百八十四条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”原告所举证据不能证明因被告原因导致工程停建、缓建，并造成原告上述损失，故原告要求被告赔偿停工、窝工损失，证据不足，本院不予支持。
关于利息损失，被告在工程完工后，未付清工程款，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条之规定，原告要求被告赔偿利息损失1000元，合法有据，且数额并无不当，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第二百八十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告广西建工集团某乙建设有限公司向原告广西某甲工程劳务有限责任公司支付工程款737080元；
二、被告广西建工集团某乙建设有限公司向原告广西某甲工程劳务有限责任公司赔偿利息损失1000元；
三、驳回原告广西某甲工程劳务有限责任公司的其他诉讼请求。
案件受理费17339元、公告费350元，合计17689元（原告已预交），由原告广西某甲工程劳务有限责任公司7967.16元，由被告广西建工集团某乙建设有限公司承担9371.84元。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费用，逾期不预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 兰 帅
人民陪审员 何曼玲
人民陪审员 何开科
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 蒙恺薇
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国合同法》
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。