重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0113民初7557号
原告：重庆市渝万建设集团有限公司，住所地重庆市万州区王牌路398号，统一社会信用代码915001012876229817。
法定代表人：刘一丁，董事长。
委托代理人：廖广，重庆博志律师事务所律师。
委托代理人：陈秋露，重庆博志律师事务所实习律师。
被告：重庆凯茂房地产开发有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞秦家院290号1幢2-10，统一社会信用代码91500113054286112K。
法定代表人：周伦,董事长。
委托代理人：程琦，男，重庆凯茂房地产开发有限公司员工。
委托代理人：田敏，男，重庆凯茂房地产开发有限公司员工。
被告：周伦，男，1971年6月13日出生，汉族，住重庆市巴南区。
被告：重庆互康房地产开发有限公司，住所地重庆市巴南区龙德路77号，统一社会信用代码91500113305214843T。
法定代表人：周伦，执行董事兼经理。
原告重庆市渝万建设集团有限公司（以下简称渝万集团）与被告重庆凯茂房地产开发有限公司（以下简称凯茂公司）、被告周伦、被告重庆互康房地产开发有限公司（以下简称互康公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月16日立案后，依法适用简易程序。因原告渝万集团的财产保全申请，依法采取了财产保全措施；因被告凯茂公司向本院提出管辖权异议，本案于2016年8月17日中止诉讼，于2016年12月29日恢复审理。原告渝万集团的委托代理人廖广、陈秋露，被告凯茂公司的委托代理人程琦、田敏到庭参加诉讼；被告周伦、被告互康公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告渝万集团诉称，2013年8月6日，原告与被告凯茂公司签订了《凯川·紫依云二期工程总包合同》，原告依约组织人员材料等进场施工。但被告凯茂公司因资金准备不充分，在合同履行过程中多次拖欠工程进度款，原告为使得工程顺利推进，多次垫资。原告多次找被告凯茂公司协商工程款的支付问题，于2015年11月4日原告与被告凯茂公司、被告周伦达成了付款协议书，约定被告周伦为被告凯茂公司的付款行为向原告提供连带责任担保，被告互康公司以不可撤销的保证担保书向原告提供连带责任担保。原告与被告凯茂公司于2016年1月16日签订了《凯川·紫依云二期工程总承包合同补充协议》就工程款的支付重新达成一致。按照该补充协议约定，截至到2016年3月15日，被告凯茂公司未向原告支付的工程进度款为1290.25万元。请求判令被告凯茂公司向原告支付工程进度款1290.25万元并承担延期付款利息（以1290.25万元为基数，以每月2%的利率从2016年4月15日起计算至付清之日止）、支付的律师费42万元，被告周伦、被告互康公司就上述两项诉求承担连带清偿责任，原告对其承建的凯川·紫依云项目工程的折价、拍卖变卖价款具有优先受偿权。
被告凯茂公司辩称，对原告要求支付工程进度款无异议，但是延期支付利息不同意，没有开具发票达到支付条件；律师费问题，因没有达到支付条件，没有违约，不应承担律师费；连带责任的问题，被告周伦是自然人，这是工程建设问题，自然人不能承担保证责任；在签订建筑施工合同时被告互康公司没有成立，是在工程款的支付过程中将被告互康公司拉入，周伦虽是法定代表人，但保证担保没有经股东会决议，不同意原告诉求；优先受偿问题请依法判决。
经审理查明:原告渝万集团系从事建筑相关业务的有限责任公司；被告凯茂公司系经营房地产开发的有限责任公司；被告互康公司是2014年9月17日成立的经营房地产开发的有限责任公司。被告凯茂公司作为涉案工程发包人，原告渝万集团作为涉案工程承包人，双方于2013年8月6日签订《凯川·凯川项目二期总包工程合同文件》，项目名称，凯川·紫依雲；该合同第三页约定，工程名称，凯川二期工程；工程地点，重庆巴南鱼洞龙州湾；开工日期，2013年9月1日（以开工令为准）；竣工日期，2015年6月30日，总工期日历天数为667天；合同价款，暂定壹亿元。
2015年11月4日被告凯茂公司作甲方，原告渝万集团作乙方，自然人徐忠兴、周雪峰作丙方，被告周伦作丁方，四方签订《付款协议书》约定：一、经甲乙双方确认紫依云项目的总工程款暂估为1.3亿元；二、按照甲乙双方签订的《凯川紫依云二期工程总包合同》约定，在紫依云项目标段工程完工后20日内支付至完成审核产值的85%，工程竣工验收合格后10日内，甲方应当向乙方支付至审核产值的90%；现标段工程已全部完工，基本具备竣工验收条件，但目前甲方仅支付了6600万元（实际支付金额以甲乙双方核对支付凭证为准），甲方支付工程款远未达到合同约定；三、经甲乙双方对已完工工程量审核后，一致同意甲方按照以下条件先期向乙方支付部分工程款，1、在2015年11月13日前，甲方应当向乙方支付工程款500万元；在2015年11月30日前，甲方应当向乙方支付工程款400万元；2、在2015年12月10日前，甲方应当向乙方支付工程款500万元；在2015年12月20日前，甲方应当向乙方支付工程款500万元；在2015年12月25日前，甲方应当再向乙方支付工程款500万元；甲方支付完毕第三条前二款约定工程款后，2015年12月25日前乙方将承建的凯川紫依云项目建设工程验收合格后（甲方必须配合建设）交付给甲方；3、在2016年3月31日前，甲方应当向乙方支付第四笔工程款500万元；5、经甲乙双方协商一致，甲方按照本协议第三条所支付的工程款暂无须乙方提供相应的工程款发票，甲乙双方约定在待甲方按照《凯川紫依云二期工程总包合同》约定的付款条件付至工程总价款的97%时，再由乙方统一向甲方开具工程款发票；四、经甲乙双方协商，在紫依云项目竣工后，甲乙双方立即开展项目工程结算；六、2、如甲方未按照本协议支付工程款，从2015年11月1日起，甲方按照月利率2%向乙方支付资金利息，直至甲方付清紫依云项目总工程价款的97%为止；七、2、丁方自愿为甲方就凯川紫依云项目全部工程价款的支付向乙方提供连带责任保证担保，担保的期限为两年，担保范围为工程款的本金、利息及乙方为收取工程款所支付的相关费用（包括但不限于差旅费、公证费、诉讼费、保全费、担保费及律师费等等）；3、丁方现为互康公司股东、法定代表人及实际控制人，丁方现因互康公司项目建设已向汪天翔借款，互康公司的公章由汪天翔监管；待丁方将汪天翔的借款本金利息还款完毕，汪天翔将公章移交之日，由丙方保证互康公司为甲方就凯川紫依云项目全部工程价款的支付向乙方提供连带责任保证担保，保证互康公司在本协议的附件（《不可撤销的保证担保书》）上加盖公章；如公章移交之日未能盖章，则丙方自愿为甲方就凯川紫依云项目在本协议全部工程价款的支付向乙方提供连带责任保证担保；如公章未能移交，则丙方不承担本款中的担保责任；八、如甲方违反《凯川紫依云二期工程总包合同》及本协议的约定，致使乙方为维护自身权利所产生的相关费用（包括但不限于差旅费、公证费、诉讼费、保全费、担保费及律师费等等）由甲方承担。
被告互康公司的法定代表人周伦给原告渝万集团出具的《不可撤销的保证担保书》载明：贵公司与凯茂公司、徐忠兴、周雪峰及周伦于2015年11月4日签订了《付款协议》，本法人互康公司为凯茂公司就签订的《付款协议》中所约定全部工程款的付款义务提供不可撤销的连带责任保证担保；保证期间为债务履行前届满之日起两年；保证范围为主债权、违约金、损害赔偿金担保物权的费用和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、担保物保管费、鉴定费、公告费、公证费、评估费、拍卖费、过户费、差旅费、手续费、杂费、电讯费、律师费等费用）；本保证书自保证人签章之日起生效。
被告凯茂公司作甲方，原告渝万集团作乙方，双方签订
《凯川紫依云二期工程总承包合同补充协议》约定：甲方于2016年1月21日前支付乙方工程进度款200万元，甲方在2016年3月30日前支付乙方工程款300万元；乙方收到甲方于2016年1月21日前支付的工程进度款200万元之日起3个工作日内，将高层、车库、商业的竣工验收备案资料移交给甲方并配合甲方进行验收以及配合完成竣工验收和竣工备案的相关签字盖章手续；验收后，乙方应于7个工作日内完成整改（因甲方单独分包的工程致使不能完成整改的除外）；乙方收到甲方于2016年3月30日前支付的工程进度款300万元之日起3个工作日内，将花园洋房的竣工验收备案资料移交给甲方并配合甲方进行验收，以及配合完成竣工验收和竣工备案的相关签字盖章手续；验收后，乙方应于7个工作日内完成整改（如因甲方单独分包工程原因致使不能完成整改的除外）；乙方应于2016年1月20日前将已完工未申报进度款完整资料提交给甲方，甲方应于2016年3月1日之前完成审核（在乙方向甲方提交完所有资料后，如因甲方原因拖延核对工作，以乙方提交的工程进度款为准），2016年3月15日前按照审定金额90%向乙方支付工程进度款；由于甲方资金来源已落实，经协商一致，同意解除周雪峰及徐忠兴在2015年11月4日签订的《付款协议书》所约定的连带责任保证担保，在本协议签订后，上述2人不再承担任何担保责任；鉴于维稳需要，故甲乙双方约定，在甲方向乙方付足工程进度款总价90%时，乙方按照甲方已支付工程款总额80%向甲方提交建设工程发票；甲方应按照本协议约定的时间支付工程款，如未支付，未付部分按每月2%支付利息，宽限期为1个月，不付利息；本补充协议是对《凯川紫依云二期工程总包合同》、《付款协议书》的补充，如《凯川紫依云二期工程总包合同》、《付款协议书》与本补充协议不一致之处，以本补充协议为准；如本补充协议未约定之处，以《凯川紫依云二期工程总包合同》、《付款协议书》为准。
本案当事人签订的合同或协议，对涉案工程使用了凯川紫依云二期、凯川·凯川项目二期、凯川·紫依云二期、凯川·紫依雲等名称。截止2016年5月3日，涉案工程未全部完工交付和结算，被告凯茂公司已支付原告渝万集团工程进度款93389903.55元；原告渝万集团已向被告凯茂公司提交80500元的建筑业发票。
审理中，被告凯茂公司认为重庆凯川房地产开发有限公司工程部无法代表被告凯茂公司对欠付工程进度款进行确认，不同意支付延期付款利息及律师费；原告渝万集团认为被告互康公司的法定代表人周伦在《不可撤销的保证担保书》上签名同被告互康公司盖章的效力是一样的，保证书有效。双方各执一词，调解未果。
上述事实，有原告渝万集团提交的《凯川·凯川项目二期总包工程合同文件》、营业执照及资质证书、《凯川紫依云二期工程总承包合同补充协议》、付款协议书、《不可撤销的保证担保书》、工作联系函（2016年4月14日）、重庆凯茂房地产开发有限公司章程，被告凯茂公司提交的发票1张、工作联系函（2016年10月28日）及邮政快递单、付款协议书、《不可撤销的保证担保书》、记账凭证等，结合双方当事人陈述，经当庭质证，符合三性原则的予以采信。
本院认为:原告渝万集团与被告凯茂公司签订的《凯川·凯川项目二期总包工程合同文件》是双方真实意思表示，不违背法律法规的禁止性规定，系有效合同；原告渝万集团与被告凯茂公司由此签订的从合同《付款协议书》、《凯川紫依云二期工程总承包合同补充协议》也系有效合同。依法成立的合同，对合同相对方具有法律约束力，合同相对方均应按约履行各自的义务。
《付款协议书》约定，涉案工程完工量暂估为1.3亿元，被告凯茂公司应在2016年3月31日前支付原告渝万集团工程进度款至9500万元（2015年11月4日前已付6600万元+2015年11月13日前应付500万元+2015年11月30日前应付400万元+2015年12月10日前应付500万元+2015年12月20日前应付500万元+2015年12月25日前应付500万元+2016年3月31日前应付500万元）。《凯川紫依云二期工程总承包合同补充协议》约定，2016年3月15日前按照审定金额90%向乙方支付工程进度款；付足工程进度款总价90%时，按已付工程款总额80%提交建设工程发票。而截止2016年5月3日，被告凯茂公司仅支付原告渝万集团工程进度款93389903.55元，为工程进度款的72%（93389903.55元÷1.3亿元）。据此，被告凯茂公司辩称原告渝万集团未开具发票，没有达到支付工程进度款条件的抗辩理由不能成立。
涉案工程的业主单位是被告凯茂公司，重庆凯川房地产开发有限公司及工程部无被告凯茂公司的委托不能代表被告凯茂公司，原告渝万集团提交的工作联系函（2016年4月14日）、不是被告凯茂公司所作，不能证明被告凯茂公司于2016年4月14日对欠付工程进度款1290.25万元作了确认，达不到其证明目的。被告凯茂公司辩称重庆凯川房地产开发有限公司工程部无法代表被告凯茂公司的抗辩理由成立。
《凯川紫依云二期工程总承包合同补充协议》约定，乙方应于2016年1月20日前将已完工未申报进度款完整资料提交给甲方，甲方应于2016年3月1日之前完成审核（在乙方向甲方提交完所有资料后，如因甲方原因拖延核对工作，以乙方提交的工程进度款为准），2016年3月15日前按照审定金额90%向乙方支付工程进度款；应按时支付工程款，未付部分按每月2%支付利息，宽限期为1个月；本补充协议是对《凯川紫依云二期工程总包合同》、《付款协议书》的补充，如《凯川紫依云二期工程总包合同》、《付款协议书》与本补充协议不一致之处，以本补充协议为准；如本补充协议未约定之处，以《凯川紫依云二期工程总包合同》、《付款协议书》为准。依据原告渝万集团提交的证据，虽然被告凯茂公司目前仅支付原告渝万集团72%的工程进度款，但原告渝万集团无法证明自己已于2016年1月20日前将已完工未申报进度款完整资料提交给被告凯茂公司，被告凯茂公司应何时支付欠付的工程进度款。诉讼中，被告凯茂公司同意支付原告渝万集团工程进度款1290.25万元，属于当事人的意思自治。据此，要求被告凯茂公司自2016年4月15日起承担延期支付工程进度款利息缺乏依据；同样，要求被告凯茂公司承担原告渝万集团为维护自身权益所支出的相关费用也就缺少理由。涉案工程未全部交付和结算，被告凯茂公司应自原告渝万集团起诉之日，经过宽限期1个月后（即2016年7月17日起）承担延期付款利息，利息计付标准按约定执行。
《付款协议书》约定，被告周伦自愿为被告凯茂公司就凯川紫依云项目全部工程价款的支付向原告渝万集团提供连带责任保证担保，担保范围为工程款的本金、利息等。据此，被告周伦应依法承担担保责任。
《不可撤销的保证担保书》载明了本保证书自保证人签章之日起生效。但被告互康公司作为保证人并没有在此担保书上签章，此担保书尚未生效，对被告互康公司没有法律约束力；同时，原告渝万集团作为接受此担保书的一方，既然接受此担保书，就知道或者应当知道被告周伦虽为被告互康公司的法定代表人，但超越权限，该代表行为无效。据此，要求被告互康公司以《不可撤销的保证担保书》向其承担连带责任担保的保证责任，不符合法律规定。
建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算，且为不变期间；被告凯茂公司现在未支付工程进度款，原告渝万集团可以催告在合理期限内支付；被告凯茂公司逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，原告渝万集团可以与被告凯茂公司协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖；原告渝万集团应得的工程价款在涉案工程竣工之日起六个月内依法享有优于抵押权和其他债权的优先受偿权。据此，若无《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条规定的情形，在涉案工程竣工之日起六个月内，原告渝万集团要求对其承建的凯川·紫依云项目工程的折价、拍卖变卖价款具有优先受偿权，符合法律规定。
综上所述，原告渝万集团要求被告凯茂公司支付工程进度款1290.25万元并承担延期付款利息（以1290.25万元为基数，以每月2%的利率从2016年4月15日起计算至付清之日止）、支付律师费42万元，被告周伦、被告互康公司就前述两项诉求承担连带清偿责任，对其承建的凯川·紫依云项目工程的折价、拍卖变卖价款具有优先受偿权的诉讼请求，部分符合法律规定，应予部分支持。被告周伦、被告互康公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响依法审判。为此，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第五十条、第六十条、第六十七条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条第三项，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条、第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告重庆凯茂房地产开发有限公司支付原告重庆市渝万建设集团有限公司工程进度款1290.25万元，被告周伦对此承担连带支付责任；
二、被告重庆凯茂房地产开发有限公司以工程进度款1290.25万元为基数，自2016年7月17日起至此款付清之日止，按每月2%的利率支付原告重庆市渝万建设集团有限公司利息；
三、在涉案工程竣工之日起六个月内，若无《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条规定的情形，则原告重庆市渝万建设集团有限公司在被告重庆凯茂房地产开发有限公司欠付工程进度款1290.25万元范围内对涉案工程享有优先受偿权；
四、被告周伦对上述第一、二项承担连带支付责任；
五、驳回原告重庆市渝万建设集团有限公司的其他诉讼请求。
上述判决给付义务，限义务人于本判决生效之日起十五日内履行完毕；逾期履行上述第一项，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费50870元、诉讼保全措施费5000元，合计诉讼费用55870元由原告重庆市渝万建设集团有限公司负担5870元、被告重庆凯茂房地产开发有限公司负担5万元（此款原告重庆市渝万建设集团有限公司已垫付，被告重庆凯茂房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内迳付原告重庆市渝万建设集团有限公司，本院预收的诉讼费用不作清退）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决生效后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 卢再祥
二〇一七年一月四日
书记员 侯华贞