山东省临沂市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁13行终90号
上诉人（一审原告）刘军，男，1972年8月16日出生，汉族，住蒙阴县。
委托代理人刘钢、王宗军，山东博翰律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）蒙阴县公安局，住所地蒙阴县三公路57号。
法定代表人林凡华，局长。
委托代理人张立海，蒙阴县公安局工作人员。
委托代理人石建，山东政言律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）蒙阴县人民政府，住所地蒙阴县蒙山路北首198号。
法定代表人王丽云，县长。
委托代理人郭晓林，蒙阴县人民政府法制办公室工作人员。
委托代理人吕杰，山东泰蒙律师事务所律师。
一审第三人刘鹏，男，1988年1月26日出生，汉族，住蒙阴县。
上诉人刘军因诉蒙阴县公安局行政处罚、蒙阴县人民政府行政复议一案，不服费县人民法院(2016)鲁1325行初48号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
本案行政争议事实形成如下：被上诉人蒙阴县公安局于2016年5月11日作出蒙公（治）行罚决字[2016]00005号《行政处罚决定书》，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，决定对上诉人刘军行政拘留四日。上诉人不服，提出行政复议申请。被上诉人蒙阴县人民政府于2016年6月29日作出蒙政复字[2016]8号《行政复议决定书》，维持了该行政处罚决定。
一审法院查明，2015年6月14日7时许，刘存厚、刘军、刘勇与刘存举、刘某1、刘鹏在蒙阴县××桥东工地上，双方6人因修路发生纠纷，引起互殴。刘存举向被告报案，称被人殴打。被告蒙阴县公安局于当日立案。立案后，被告蒙阴县公安局询问了第三人刘鹏，传唤了原告刘军并进行询问，对证人刘某1、刘某2、张某1、王某、张某2、公某、张某3、张某4等进行调查。调查后，被告蒙阴县公安局认定原告刘军在纠纷中殴打了第三人刘鹏。被告蒙阴县公安局考虑原告与第三人的同族同宗关系，自2015年7月24日始多次组织调解，但未能达成协议。2015年11月2日，被告蒙阴县公安局负责人签字同意延长本案办案期限。2016年1月21日，被告对原告刘军进行处罚前告知，并听取了原告陈述、申辩。2016年5月11日，被告蒙阴县公安局作出对原告行政拘留四日的处罚。原告不服，于当日向被告蒙阴县政府申请复议，并同时申请暂缓执行拘留，原告交纳保证金后，蒙阴县公安局同意暂缓拘留。被告蒙阴县政府2016年5月11日受理复议申请后，经审查于2016年6月29日作出行政复议决定，维持了蒙阴县公安局对原告作出的行政处罚。原告遂提起诉讼。另查明，2016年5月11日，蒙阴县公安局同时认定刘勇、刘存举、刘鹏、刘某1、刘存厚在该案中殴打他人，分别作出行政处罚。
一审法院认为，人民法院审理行政案件，依法对被诉行政行为是否合法进行审查。关于行政处罚决定。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条的规定，被告蒙阴县公安局具有作出被诉行政处罚决定的法定职权。被告蒙阴县公安局接到报案后，于2015年6月14日立案并展开调查，于2016年1月21日对原告进行处罚前告知，听取其陈述、申辩，于2016年5月11日作出行政处罚决定并送达，被诉行政处罚决定符合《中华人民共和国行政处罚法》及《中华人民共和国治安管理处罚法》所规定的基本程序，但其办案期限明显超出了《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条规定的办案期限，同时其延长办案期限申请系由本局负责人审批，未报上级公安机关批准，亦违反《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条的规定。但上两行为尚不对原告权利产生实际影响，仅构成程序轻微违法。原告在被告2015年6月15日的询问笔录中陈述“刘鹏去之后二话没说就揽着的脖子想把我拉倒，把我拉倒后，然后俺俩就拔骨碌子（方言，意摔跤），相互用拳头打”；第三人刘鹏2015年6月14日、15日在被告的询问笔录中陈述“我去和刘军说，有事好说，别动手，刘军说我管不着，俺俩吵吵了几句就拔了骨碌子，抱一块一起倒在地上，刘军一拳打了头一下子，…”、“我和刘军互相打的”、“接着我就过去跟刘军拔起了轱辘子（方言，意摔跤），我俩一块倒在地上去了，当时我俩是平躺在地上了，我是右边的胳膊着的地，我正在起身时，刘军躺在地上朝我头上捅了一下拳头，还用手掏了我的下身一下子”；证人张某1在被告2015年6月14日的询问笔录中陈述“刘鹏和刘军俩人打互相用拳头打，还抱在一起拔骨碌子（方言，意摔跤），都摔在地上了”；证人张某2在被告2015年6月15日的询问笔录中陈述“两三个小青年就打成一团了，刘军仰面躺在地上，一个怪时尚的小青年摁着刘军用拳头打，刘军也用手还，我过去就去拉那个小青年，那个小青年也怪听话，就不打了”，以上证据足以形成证据链条，被告据此认定原告与第三人互殴，原告刘军殴打了第三人刘鹏，事实清楚、主要证据充分。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款”，本案中，原告刘军殴打第三人刘鹏，被告依据上述法律规定，决定对刘军拘留四日，适用法律正确。关于行政复议决定。依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款的规定，被告蒙阴县政府具有作出被诉行政复议决定的法定职权。被告蒙阴县政府于2016年5月11日收到原告行政复议申请，于当日立案，经审查后，于2016年6月29日作出行政复议决定，符合法定程序。被告蒙阴县公安局超期作出行政处罚决定，构成程序轻微违法。被告蒙阴县政府作出的行政复议决定却认定被诉行政处罚决定合法并予以维持，属适用法律错误，应予撤销。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款（二）项规定：行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为；第七十九条规定：复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。据此，判决如下：一、撤销被告蒙阴县人民政府于2016年6月29日作出的蒙政复字[2016]8号行政复议决定；二、确认被告蒙阴县公安局于2016年5月11日作出的蒙公（治）行罚决字[2016]00005号行政处罚决定违法。案件受理费50元，由二被告负担。
上诉人刘军不服一审法院判决上诉称，上诉人2015年6月15日的询问笔录和张某1的询问笔录均不能作为认定案件事实的证据，被上诉人蒙阴县公安局应当提供整个案件询问过程的同步录音录像以证明案件事实。一审法院认定事实错误，无证据证明上诉人主动动手殴打他人的事实。一审法院错误适用《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第（二）项的规定，应予纠正。请求：1、撤销费县人民法院(2016)鲁1325行初48号行政判决第二项，并改判撤销被上诉人蒙阴县公安局作出的蒙公（治）行罚决字[2016]00005号《行政处罚决定书》；2、上诉费用由被上诉人负担。
被上诉人蒙阴县公安局、蒙阴县人民政府均辩称，一审法院认定事实清楚，主要证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉请求无理，请求依法驳回。
一审第三人刘鹏服判。
各方当事人在一审中提交的证据和依据已随案移送本院，上述证据在一审庭审中已经质证。二审中，根据上诉人申请，证人张某2出庭作证称“2015年6月15日询问张某2的笔录是我的签名，在签名前公安机关没有向我宣读笔录，我也不认字”、“我到现场时双方已经开始打架了，我没有看到刘军殴打刘鹏”，被上诉人质证认为，询问笔录真实、合法、有效，张某2对到达事发现场前的打架斗殴情况并不了解。当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，上诉人在第一审程序中无正当理由未提供而在第二审程序中提供该证据，且该证据与本案待证的殴打事实不具有关联性，故本院不予接纳该证据。经审理，本院基本同意一审法院判决对证据的认证意见及据此确认的案件事实。
本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”可见，通常情况下，在打架斗殴过程中实施了殴打他人的行为，即符合殴打他人违法行为的构成要件，至于谁先动手、是否致伤以及伤情程度等，均不影响违法行为的定性问题，仅影响如何处罚的定量问题。
本案中，被上诉人蒙阴县公安局经查实，上诉人实施了殴打他人的违法行为，且情节较轻，并依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定作出蒙公（治）行罚决字[2016]00005号《行政处罚决定书》，对上诉人行政拘留四日。该行政处罚决定证据确凿，适用法律正确，基本符合法定程序，但被上诉人蒙阴县公安局办理该起治安案件的期限违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条的规定，鉴于该程序违法情形轻微，对上诉人的权利义务不产生实际影响，应确认违法。同时，被上诉人蒙阴县人民政府作出蒙政复字[2016]8号《行政复议决定书》，认定该行政处罚决定程序合法并予以维持错误，应予撤销。
综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。上诉人的上诉理由和请求缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人刘军负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙诚霞
审判员 王茂峰
审判员 鹿文麒
二〇一七年六月九日
书记员 崔雪莹