福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终228号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱秋荣，男，1967年9月13日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，务农，住福建省漳浦县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年9月26日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
辩护人童文英，福建泾渭明律师事务所律师。
辩护人林俊晖，福建泾渭明律师事务所律师。
福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控原审被告人邱秋荣犯销售伪劣产品罪一案，于2017年4月21日作出（2016）闽0623刑初615号刑事判决，原审被告人邱秋荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2016年9月9日，被告人邱秋荣将址在漳浦县杜浔镇文卿村其家自行搭盖的2间简易板房出租给洪某辉（另案处理）使用，并约定年租金人民币1万元，后向洪某辉预收租金人民币5000元。同月17日凌晨0时许，洪某辉等人将假冒“中华牌”、“云烟牌”、“玉溪牌”、“双喜牌”等成品香烟及盘纸等制假原辅材料存放入该简易板房内。同日上午，被告人邱秋荣明知洪某辉等人存放的物品是假冒伪劣香烟，仍继续提供上述简易板房予以储存。同月25日，福建省联合打假总队及漳浦县烟草专卖局在上述2间简易板房内查获假冒且伪劣“中华牌”软盒成品香烟13件、假冒且伪劣“中华牌”硬盒成品香烟24件、假冒且伪劣“云烟牌”软盒成品香烟27件、假冒且伪劣“玉溪牌”硬盒成品香烟37件、假冒且伪劣“双喜牌”软盒成品香烟15件及盘纸278盘（价值计人民币1831200元）。案发后，上述假冒伪劣香烟及盘纸已移交漳浦县烟草专卖局统一处理。
另查明，2016年9月25日，福建省联合打假总队在上述简易板房查获涉案假冒伪劣香烟并控制住被告人邱秋荣后，通知漳浦县烟草专卖局前来处理。漳浦县烟草专卖局到现场会同福建省联合打假总队进行查处。漳浦县公安局杜浔派出所办案民警到现场将已被控制的被告人邱秋荣带走审查。
原判认定上述事实的依据有：被告人邱秋荣的户籍证明，漳浦县公安局扣押决定书、扣押清单、移送财物清单，漳浦县公安局杜浔派出所关于被告人邱秋荣到案经过的情况说明，漳浦县烟草专卖局关于涉案物品移交情况的说明及关于查获经过的情况说明、现场平面图及现场照片、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、漳浦县价格认证中心关于中华牌香烟等价格认定结论书、被告人邱秋荣的供述等。
原判认为，被告人邱秋荣明知他人实施销售假冒伪劣卷烟犯罪，仍为他人提供场所予以储存，其行为已构成销售伪劣产品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人邱秋荣起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人邱秋荣的犯罪行为由于其意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。归案后，被告人邱秋荣能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依法判决：一、被告人邱秋荣犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六十万元。二、扣押在案的假冒“中华牌”软盒成品香烟13件、假冒“中华牌”硬盒成品香烟24件、假冒“云烟牌”软盒成品香烟27件、假冒“玉溪牌”硬盒成品香烟37件、假冒“双喜牌”软盒成品香烟15件及盘纸278盘予以没收。三、继续追缴被告人邱秋荣违法所得人民币5000元。
上诉人邱秋荣上诉提出，其对于承租人在其出租房内存储假烟的认知是属主观上应知，并非明知；其有主动投案，应认定为自首；其系从犯，主观恶性小，本案属犯罪未遂，社会危害性小，原判量刑偏重，请求二审法院对其改判较轻刑罚。其辩护人以相同理由提出辩护意见外，还提出上诉人邱秋荣具有系初犯、认罪态度好等情节。
经二审审理查明，原判认定上诉人邱秋荣犯销售伪劣产品罪事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人邱秋荣违反国家规定，明知他人实施非法销售假冒烟草制品仍提供仓储便利条件，应当按照共犯追究刑事责任，其行为已构成销售伪劣产品罪；其帮助仓储的假冒伪劣烟草制品价值人民币1831200元。在共同犯罪中，上诉人邱秋荣起辅助作用，是从犯，应予从轻或减轻处罚；其已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因，致假冒伪劣烟草制品尚未销售即被查获，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。其归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人邱秋荣及其辩护人诉、辩提出，其主观上不明知承租人在其出租房内存储假烟，其系主动投案。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关规定，应当按照共犯追究刑事责任中的明知系指行为人知道或者应当知道的情形，上诉人邱秋荣供认及其辩护人提出，上诉人主观上属于应当知道他人存放于其简易板房内的物品系假烟，原判依法认定上诉人明知他人实施非法销售假冒烟草制品仍提供仓储等便利条件符合法律规定。漳浦县公安局杜浔派出所出具的关于被告人邱秋荣到案经过的情况说明等书证，证实2016年9月25日，邱秋荣被福建省联合打假总队人员控制在一房屋内，后被到案发现场的漳浦县公安局杜浔派出所民警带走，故上诉人邱秋荣到案不具有主动性。上诉人邱秋荣及其辩护人诉、辩提出上诉人邱秋荣主观上不明知承租人在其出租房内存储假烟，其系主动投案、应认定为自首的意见缺乏事实及法律依据，不予采纳。原判根据上诉人邱秋荣的犯罪事实、性质、情节等对其定罪并予减轻处罚，已充分考虑本案属犯罪未遂，上诉人邱秋荣系从犯、初犯，主观恶性小，认罪态度好等情节，上诉人邱秋荣及其辩护人诉、辩提出原判量刑偏重，应改判较轻刑罚的意见缺乏事实及法律依据，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分；定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款、第五条、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
审 判 员 杨 健
代理审判员 林秀美
二〇一七年六月二十七日
书 记 员 林潇璇
附相关法律规定：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志意外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。