广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民一终字第841号
上诉人（原审被告）：黄超，男，1990年9月27日出生，汉族，住湛江市霞山区。
委托代理人：林达邦，广东领会律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尤兆蒸，男，1989年3月4日出生，汉族，住湛江市市辖区。
委托代理人：吴国志，广东誉志律师事务所律师。
委托代理人：许倩雅，广东誉志律师事务所实习律师。
上诉人黄超因与被上诉人尤兆蒸民间借贷纠纷一案，不服广东省湛江市霞山区人民法院（2015）湛霞法民三初字第488号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员唐文飞担任审判长，审判员王瑾、郑玉莲参加的合议庭进行了审理。书记员陈禹豪担任记录。上诉人黄超及其委托代理人林达邦，被上诉人尤兆蒸及其委托代理人许倩雅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年7月4日，黄超和尤兆蒸签订《个人借款合同》，载明：1、尤兆蒸贷给黄超5万元，尤兆蒸给付黄超，不另立据；2、借款期限一个月；3、还款日期和方式为现金。2014年4月8日，黄超再向尤兆蒸借款5万元，并出具借据一张，载明：“黄超因资金周转借尤兆蒸伍万元整，于5月8日还款，2014年4月8日，身份证号码：，借款人：黄超”。借款期限届满后，经尤兆蒸催讨，黄超至今未履行还款义务。现尤兆蒸诉至原审法院，请求：1、黄超偿还借款10万元及利息41625元；2、本案诉讼费用由黄超承担。
原审法院审理认为：黄超向尤兆蒸借款人民币10万元未予偿还的事实，有《个人借款合同》、黄超出具的借据，以及当事人的陈述予以证实，原审法院予以确认。尤兆蒸与黄超的借款属于民间借贷关系，该借贷关系没有违反法律的强制性规定，合法有效，依法应予以保护。在《个人借款合同》和黄超出具的借据上约定了还款期限但没有约定利息，视为不支付利息，故尤兆蒸与黄超之间的借贷关系属定期无息借贷。黄超在还款期限届满后应当及时偿还借款，现尤兆蒸请求黄超偿还借款10万元于法有据，原审法院予以支持。约定还款期限届满后，借款人逾期未返还借款的，应当自还款期限届满之日起计算逾期利息，而不再是无息借款。出借人要求借款人支付逾期利息，可参照银行同期同类贷款利率计算利息。因此，尤兆蒸主张自借款之日起按月利率2.25%计算利息于法无据，原审法院不予支持。黄超应当从2013年8月4日、2014年6月8日起分别以借款本金5万元、5万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率向尤兆蒸支付逾期利息。黄超经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，原审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第121条、第123条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：限黄超在判决发生法律效力之日起十日内向尤兆蒸偿还借款本金人民币10万元及支付利息（从2013年8月4月、2014年6月8日起分别以借款本金5万元、5万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，计至借款付清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3132.5元，由黄超负担。
上诉人黄超不服原审判决，向本院上诉称：1、黄超的地址在广东省××霞山区××号，该地址是明确、固定的，但黄超从未收到一审法院送达或邮寄的民事诉状和开庭传票，对尤兆蒸的起诉和开庭一直不知晓，未能参加诉讼，故原审判决程序错误，依法应当予以撤销。2、黄超与尤兆蒸系同学兼朋友关系，双方关系非常密切。黄超确因资金周转困难，向尤兆蒸借过两笔共10万元的借款，但黄超已于2014年9月连本带利全部归还给尤兆蒸。尤兆蒸收款后称已撕毁了借据。之后，尤兆蒸竟然拿着借据起诉黄超，其行为明显属于恶意诉讼。请求二审法院：一、撤销原审判决，判决驳回尤兆蒸的诉讼请求或将本案发回原审法院重审；二、一、二审诉讼费用由尤兆蒸承担。
本案二审期间，黄超向本院提交《中国农业银行银行卡交易明细清单》，拟证明黄超已连本带息全部归还了尤兆蒸的借款。
被上诉人尤兆蒸答辩称：1、一审法院依法传票传唤黄超，黄超无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院依法作出缺席判决于法有据，原审判决程序正确。2、黄超因需借钱急用，但尤兆蒸没有那么多钱，故黄超通过尤兆蒸的关系，向尤兆蒸的姐夫许景成借款13万元。由于黄超并不认识许景成，故三人约定：黄超向许景成借款13万元，每月利息4000元，并质押小汽车一辆给尤兆蒸，由尤兆蒸负责将13万元交到黄超手上。2014年9月1日，身在深圳的许景成通过银行转帐的方式分别转账共计126000元（共借款13万元，其中4000元利息先扣）；第一笔系转账5万元到尤兆蒸姐姐尤荣桂的账户，然后由尤兆蒸提现5万元；第二笔系转账4万元到尤兆蒸帐户，尤兆蒸提现2万元并转2万元至其他账户提现；第三笔系转账36000元给尤兆蒸，尤兆蒸再转账到黄超的账户。尤兆蒸及其姐夫依照约定将上述款项借给黄超后，黄超亦于2014年9月至10月期间偿还并取回其质押在尤兆蒸处的小汽车，上述事实均有银行流水予以证明，故黄超诉称的已还借款实为偿还其于2014年9月1日所借许景成的13万元，并非偿还本案的债务。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，应予以维持。
本案二审期间，尤兆蒸向本院提交如下证据：1、《借据》、《理财金账户历史明细清单》、《帐户交易明细（客户）》、《中国农业银行银行卡交易明细清单》，拟证明黄超通过尤兆蒸，向尤兆蒸的姐夫许景成借款13万元，并质押一辆小车给尤兆蒸的事实。2、王韬的《居民身份证》、王韬出具的《证明》、《银行卡》、《明细信息打印》，拟证明尤兆蒸与黄超之间有合作经营生意，经常有资金来往。
经质证，尤兆蒸对黄超二审期间提交的《中国农业银行银行卡交易明细清单》的意见是：该交易明细清单中转到尤兆蒸账户中的款项部分是用于偿还黄超所欠尤兆蒸姐夫许景成的借款；部分是尤兆蒸与黄超生意上的资金来往，并非偿还债务；部分是利息。
经质证，黄超对尤兆蒸二审期间提交的《借据》、《理财金账户历史明细清单》、《帐户交易明细（客户）》、《中国农业银行银行卡交易明细清单》、王韬的《居民身份证》、王韬出具的《证明》、《银行卡》、《明细信息打印》的真实性、合法性、关联性均有异议。
对黄超、尤兆蒸在二审期间提交的证据，本院经审查认为，1、黄超提交的《中国农业银行银行卡交易明细清单》，证明其已通过银行转了三笔款项到尤兆蒸账户，与本案具有关联性，故本院予以采纳。2、尤兆蒸提交的《借据》、《理财金账户历史明细清单》、《帐户交易明细（客户）》、《中国农业银行银行卡交易明细清单》，由于尤兆蒸没有提供证据证明上述证据与本案的关联性，本院不予采纳。3、尤兆蒸提交的王韬的《居民身份证》、王韬出具的《证明》、《银行卡》、《明细信息打印》，由于《银行卡》、《明细信息打印》都是王韬账户的信息，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第一款第（五）项规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……(五)无正当理由未出庭作证的证人证言”的规定，王韬没有出庭作证，故本院不予采纳。
本院经审理查明：原审判决关于借款期限届满后，经尤兆蒸催讨，黄超至今未履行还款义务的事实认定有误。根据二审已质证的证据，本院纠正认定为：2014年9月22日、2014年9月23日、2014年10月11日，黄超通过银行转账方式分别转94000元、110000元、2000元到尤兆蒸账户。
原审判决查明的其他事实，本院予以确认。
另查明：原审法院于2015年7月8日邮寄《应诉通知书》、《传票》等诉讼文书给黄超。2015年7月11日，因迁移新址不明，该邮件被退回。2015年8月1日，原审法院在《人民法院报》刊登公告向黄超送达《应诉通知书》、《开庭传票》等诉讼文书。
本院认为：本案属民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对黄超上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人黄超的上诉理由和被上诉人尤兆蒸的答辩意见，本案双方当事人二审争议的焦点问题如下：
关于原审判决程序是否违法的问题。由于无法直接或邮寄送达《应诉通知书》、《开庭传票》等诉讼文书给黄超，原审法院在《人民法院报》刊登公告向黄超送达《应诉通知书》、《开庭传票》等诉讼文书。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条关于“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”的规定，原审法院已向黄超送达《应诉通知书》、《开庭传票》等诉讼文书。黄超关于没有收到原审法院送达《开庭传票》等诉讼文书，未能参加诉讼，原审判决程序违法的主张，本院不予支持。
关于黄超是否已偿还尤兆蒸借款的问题。黄超分别于2013年7月4日、2014年4月8日向尤兆蒸各借款5万元的事实，有《个人借款合同》、《借据》为证，黄超亦无异议，本院予以确认。黄超主张已还清上述借款本息，并提供《中国农业银行银行卡交易明细清单》为证。该交易明细清单载明：黄超分别于2014年9月22日、2014年9月23日、2014年10月11日分别转94000元、110000元、2000元到尤兆蒸账户。尤兆蒸主张上述转账款项部分是用于偿还黄超所欠尤兆蒸姐夫许景成的借款；部分是尤兆蒸与黄超生意上的资金来往；部分是利息。本院认为，黄超是否向尤兆蒸姐夫许景成借款不属于本案审理范围，且黄超不承认上述转到尤兆蒸账户的款项系偿还欠许景成的款项。王韬没有出庭作证，尤兆蒸亦没有提供其他证据证明其与黄超有生意上的资金来往，因此，尤兆蒸关于黄超转账的部分款项是其与黄超生意上资金来往的主张，本院不予支持。综上，黄超已提供证据证明其已还清涉案借款本息，尤兆蒸提供的证据不足以反驳黄超已还清涉案借款本息的主张。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由尤兆蒸承担举证不能的不利后果。黄超关于其已还清涉案借款本息的上诉理由成立，本院予以采纳。尤兆蒸关于黄超尚未还清涉案借款本息的主张依据不足，本院不予支持。原审法院认定黄超尚未还清涉案借款本息并判令黄超予以偿还不当，本院予以纠正。
综上所述，原审判决认定事实部分不清，实体处理不当，应予撤销。黄超上诉有理，应予支持。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省湛江市霞山区人民法院（2015）湛霞法民三初字第488号民事判决；
二、驳回尤兆蒸的诉讼请求。
一审案件受理费3132.5元、二审案件受理费3132.5元，共6265元，均由尤兆蒸负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐文飞
审判员 王 瑾
审判员 郑玉莲
二〇一六年二月二十五日
书记员 陈禹豪
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。