山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）临刑二终字第74号
原公诉机关临沂市罗庄区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨自兴，原任临沂市高新技术产业开发区罗西街道办事处副主任。2013年4月25日因涉嫌犯挪用公款罪被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人ＸＸ，山东坤都律师事务所律师。
临沂市罗庄区人民法院审理罗庄区人民检察院指控被告人杨自兴犯受贿罪、挪用公款罪一案，于2013年12月5日作出（2013）临罗刑一初字第30号刑事判决。原审被告人杨自兴不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，（一）受贿罪
2007年4月份至2013年春节，被告人杨自兴利用担任临沂高新技术产业开发区罗西办事处（街道）副主任，分管农经站和农业等工作的职务便利，先后多次收受他人财物，并为他人谋取利益，共计折合人民币68100元。
1、2009年中秋节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室内先后八次收受罗西街道办事处涧头村现金出纳杜玉贵所送的7200元的购物卡，为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人杜玉贵的证言、罗西办事处涧头村财务账一组及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
2、2011年春节前、2012年春节前和2013年春节前，被告人杨自兴在办公室内三次收受罗西街道办事处坞南庄村支部书记范友金所送的2000元购物卡，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人范友金的证言、罗西办事处坞南庄村财务账一组及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
3、2009年春节前至2013年春节前，被告人杨自兴多次收受罗西街道办事处东朱隆村支部书记顾廷房及现金出纳顾宗宣所送的10500元的购物卡，为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人顾宗宣、顾廷房的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
4、2013年春节前的一天，被告人杨自兴在办公室内收受罗西街道办事处高家庄村支部书记高霞云安排现金出纳高振德所送的1000元购物卡1张，并为该村在支取代管资金等方面提供方便。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人高霞云的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
5、2009年春节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室多次收受罗西街道办事处西陆庄村现金出纳陆强山所送的现金、购物卡共计4000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人陆强山的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
6、2012年中秋节前和2013年春节前，被告人杨自兴在办公室内二次收受罗西街道办事处庙山村支部书记马士群所送的现金共计2000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人马士群的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
7、2008年中秋节至2013年春节，被告人杨自兴多次收受罗西街道办事处满沟屯村支部书记孙尚田、现金出纳钱学国所送的现金共计9000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人孙尚田、钱学国的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
8、2011年中秋节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室内四次收受罗西街道办事处西大官庄村支部书记王树林所送的4000元购物卡，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人王树林的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
9、2009年春节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室内多次收受罗西街道办事处前黄土埝村现金出纳孙学善所送的现金共计6000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人孙学善的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
10、2009年中秋节至2013年春节，被告人杨自兴多次收受罗西街道办事处北白埠村支部书记周明海所送的现金和购物卡共计4000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人周明海的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
11、2011年春节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室内多次收受罗西街道办事处土山洼村支部书记姚子峰所送的现金和购物卡共计6000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人姚子峰的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
12、2009年春节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室9次收受罗西街道办事处涧沟崖村村主任张自峰所送的现金和购物卡共计6000元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人张自峰的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
13、2010年春节至2013年春节，被告人杨自兴在办公室内多次收受罗西街道办事处东磊石村支部书记朱茂岭所送的现金共计4400元，并为该村在支取代管资金等方面提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人朱茂岭的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
14、2013年春节后的一天，被告人杨自兴在办公室收受罗西街道办事处中石埠村朱茂斌所送的2000元购物卡1张，为朱茂斌办理规模化养殖场提供便利。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人朱茂斌的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
（二）挪用公款罪
2006年10月至2012年12月30日，被告人杨自兴利用担任临沂高新技术产业开发区罗西街道办事处副主任的职务便利，将收取的罗西办事处西陆庄村超生户上缴的社会抚养费103800元归个人使用，超过3个月未还；安排相关村民委员会组织人员利用职务上的便利将部分公款193965.50元挪归其个人使用，超过三个月未还。案发后，被告人本人或经他人将上述钱款已全部退还。
1、2010年5月24日，被告人杨自兴在罗西街道办事处计划生育集中行动过程中，将收取的罗西街道办事处西陆庄村孙如成等10户超生户上缴的103800元社会抚养费私自扣留，被其用于归还其子所借高利贷等开支。被告人杨自兴分别于2010年8月25日、8月30日将该款归还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人陆强山、魏荣登、杨新峰等的证言，收社会抚养费的原始底稿一份，非税收入缴款书一组，石娟个人罗庄联社岑石信用社账户明细及相关业务存款凭证等书证及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
2、2010年2月8日，被告人杨自兴通过高家庄村现金出纳高振德，将罗西办事处高家庄村在农经站代管的南涑河路地上附着物补偿款73965.50元全部支取，借给其侄子杨金龙个人用于修南涑河沿河路路基工程。被告人杨自兴于2011年8月9日归还40000元，余款33965.50元由高振德个人归还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人高振德、高霞云、杨金龙的证言，记账凭证一组，付款票据、备用金申请书、银行取款凭条各一份，暂支条及收到条各一份，及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
3、2012年8月9日，被告人杨自兴以个人名义，通过罗西办事处西大官庄村支部书记王树林、现金出纳王君凯，支取西大官庄村在农经站代管的土地增减挂资金4万元归其个人使用，该款被其借给徐进环处理交通事故和个人其他开支使用。2012年12月30日，该借款由王树林、王君凯代为归还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人王树林、王君凯的证言，财务账一组，建设银行明细一组、取款凭证一份，借条一张，罗西办事处农经站财务账一组，记账凭证一组，及被告人杨自兴的供述等证据予以证实，
4、2011年6月15日，被告人杨自兴以个人名义，通过罗西办事处苑庄村负责人孔令宣，支取该村在农经站代管的罗西办事处财政所拨付的地上附着物补偿款3万元归其个人使用。被告人杨自兴于2011年10月10日将该款归还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人孔令宣的证言及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
5、2009年10月2日，被告人杨自兴以个人名义，通过罗西办事处中石埠村支部书记朱茂宏、现金出纳杨克伦，安排其子杨金杰找杨克伦，支取该村在农经站代管的罗西办事处财政所拨付的南涑河污水管网地上附着物补偿款50000元归其个人使用。被告人杨自兴于2010年2月8日将该款归还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人朱茂宏、杨克伦的证言，财务账一组，银行取款明细及取款凭证一组，及被告人杨自兴的供述等证据予以证实，
（三）挪用资金罪
2006年10月至2012年12月30日，被告人杨自兴利用担任临沂高新技术产业开发区罗西街道办事处副主任的职务影响，安排相关村民委员会组织人员利用职务上的便利将集体资金10万元挪归其个人使用，超过三个月未还。案发前，被告人退还5万元，另有5万元尚未退还。
1、2010年8月27日，被告人杨自兴利以个人名义，通过罗西办事处西磊石村支部书记钱如绍、现金出纳钱圣蓬，支取西磊石村在农经站的代管资金50000元归其个人使用。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人钱如绍、钱圣蓬的证言，取款凭证及取款回单各一份，暂支条一份，财务账一组，及被告人杨自兴的供述等证据予以证实。
2、2006年10月25日，被告人杨自兴以个人名义，通过前黄土埝村支部书记钱振峰、现金出纳孙学善，支取前黄土埝村在农经站的代管资金50000元用于个人购买车辆。2011年7月16日至2012年4月16日，用前黄土埝村应付给杨金龙、杨春建（均系其侄子）的工程款冲抵。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人钱振峰、孙学善、杨金龙、杨春健的证言，记账凭证一组，取款回单一份及被告人杨自兴的供述等证据予以证实，
经原审庭审举证质证的其他证据：
罗西办事处文件一份证明，侦破经过一份，任职文件二份证明，户籍证明一份。
原审法院认为，被告人杨自兴身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。
被告人安排相关基层村民委员会组织人员利用职务上的便利将部分公款挪归其个人使用，以上挪用公款数额巨大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。被告人用其工作影响力，安排相关村民委员会组织人员利用职务上的便利将集体资金挪归其个人使用，以上挪用资金数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。被告人所挪用的公款和资金，在其案发前，由本人或他人已退还全部公款和部分资金。
杨自兴犯数罪，数罪并罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百八十四条、第二百七十二条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，以被告人杨自兴犯受贿罪，判处有期徒刑五年六个月，犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑九年。
宣判送达后，原审被告人杨自兴不服，以“相关现金或者购物卡均系相关村在两节走访中所送，走访对象不止上诉人一人，走访没有具体的请托事项，没有在一个节日里由书记、出纳分别向上诉人走访的情况，没有充分证据予以证实第三起受贿，不能认定为受贿；挪用公款第一起，上诉人所用的社会抚养费不属于公款范围，不应算作挪用。第二起地上附着物补偿款是公民个人的私有财产，不属于公款，用于南涑河施工，缺乏归个人使用的犯罪构成要件，市区两级领导催要工程进度，上诉人不得已才将该款用于了施工。第三起上诉人与该村之间系借贷关系，不应按犯罪处理。第四起上诉人当时对各村公款私存的情况并不了解，不知是该村公款，上诉人借款购车主要用于了街办日常办公。第五、六、七起地上附着物补偿款不属于公款范围，上诉人与该村之间属于借贷关系，不应当按犯罪处理。上诉人属于初犯，应当依法认定为坦白，可减少基准刑的20％处罚。上诉人涉嫌挪用公款犯罪中钱款的使用时间大多较短，有的比入刑标准的三个月仅超一天，该绝大部分款在案发前已及时归还，应依法认定为退赃，可减少基准刑的30％处罚。所用钱款基本处于闲置状态，没影响相关村正常工作，未给村集体造成其他损失。量刑过重”为由提出上诉。其辩护人提出了“上诉人受贿不符合受贿罪的构成要件，上诉人挪用高家庄地上附着物补偿款73965.50元、大官庄村土地增减挂资金4万元、苑庄村地上附着物补偿款3万元、中石埠村管网土地补偿款5万元均不构成挪用公款罪。挪用西陆庄村超生户上缴的103800元社会抚养费不构成挪用公款罪，当时未纳入公账管理，不能算公款，上诉人只是暂时保管。上诉人不构成挪用资金罪，一审认定上诉人挪用西磊石村5万元、前黄埝村5万元构成挪用公款罪错误。上诉人无罪，或发回重审”的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审判决相同。
本院认为，上诉人杨自兴作为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪；上诉人杨自兴作为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款归个人使用，情节严重，其行为构成挪用公款罪；上诉人杨自兴安排相关村民委员会组织人员利用职务上的便利将集体资金挪归其个人使用，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。
上诉人杨自兴及其辩护人所提“相关现金或者购物卡均系相关村在两节走访中所送，走访对象不止上诉人一人，走访没有具体的请托事项，没有在一个节日里由书记、出纳分别向上诉人走访的情况，没有充分证据予以证实第三起受贿，不能认定为受贿，不符合受贿罪的构成要件”的意见，经审理认为，证人均证实送给上诉人购物卡、现金是为了协调关系，在支取资金及其他工作上取得方便，上诉人在侦查阶段亦予以供认，且供证相互印证，上诉人杨自兴的行为已符合受贿罪的构成，对该上诉理由不予采纳。
上诉人杨自兴及其辩护人所提“挪用公款第一起，上诉人所用的社会抚养费不属于公款范围，不应算作挪用”的意见，经审理认为，上诉人将自己保管的社会抚养费103800元用于偿还其子债务等，该社会抚养费属于公款，应及时入帐，上诉人挪用公款归个人使用，数额较大、超过3个月未归还，构成挪用公款罪。对该意见，本院不予支持。上诉人及其辩护人所提“第二起地上附着物补偿款是公民个人的私有财产，不属于公款，用于南涑河施工，缺乏归个人使用的犯罪构成要件，市区两级领导催要工程进度，上诉人不得已才将该款用于了施工”的意见，经审理认为，该73965.50元为高新区修南涑河路占用村民高应云的花棚应给予高应云的补偿款，该补偿款由高新区拨付至高新区罗西办事处高家庄村的代管帐户上，上诉人借出后给杨金龙72000用于修路，后杨金龙将72000元归还给上诉人，但上诉人未及时归还给高家庄村。该款是应付给高应云的补偿款，属于公款。对该意见不予支持。上诉人及其辩护人所提“第五、六、七起地上附着物补偿款不属于公款范围，上诉人与该村之间属于借贷关系，不应按犯罪处理”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，2012年8月9日，上诉人向罗西办事处西大官庄村支部书记王树林借村里的钱，王树林安排出纳王君凯支付其现金40000元，上诉人以王树林为出借人出具借条。该40000元为高新区政府拨给西大官庄村的土地增减挂补偿款，村土地增减挂项目是政府项目。2011年6月15日，上诉人杨自兴向罗西办事处苑庄村借款3万元归其个人使用，于同年10月10日将该款归还。证人证言及被告人供述相互印证证实该款为高新区拨付给苑庄村的地上附着物补偿款。2009年10月2日，上诉人杨自兴支取罗西办事处中石埠村由罗西办事处所拨付的南涑河污水管网地上附着物补偿款50000元归其个人使用，证人证言及被告人供述相互印证证实该款为政府拨付给中石埠村的南涑河污水管网地上附着物补偿款。以上款项均为公款，上诉人予以挪用，构成挪用公款罪。对该意见，本院不予支持。
上诉人及其辩护人所提“第三起上诉人与该村之间系借贷关系，不应按犯罪处理”的意见，经审理认为，2010年8月27日，上诉人支取罗西办事处西磊石村资金50000元归其个人使用，并出具暂支条“暂支现金伍万元”一张，证人证言与上诉人供述相互印证，足以认定上诉人构成挪用资金罪。上诉人及其辩护人所提“第四起上诉人当时对各村公款私存的情况并不了解，不知是该村公款，上诉人借款购车主要用于了街办日常办公。上诉人属于初犯，应当依法认定为坦白，可减少基准刑的20％处罚。上诉人涉嫌挪用公款犯罪中钱款的使用时间大多较短，有的比入刑标准的三个月仅超一天，该绝大部分款在案发前已及时归还，应依法认定为退赃，可减少基准刑的30％处罚。所用钱款基本处于闲置状态，没影响相关村正常工作，未给村集体造成其他损失。量刑过重”的意见，经审理认为，2006年10月25日，上诉人杨自兴通过村主任钱振峰支取前黄埝村资金50000元用于个人购买车辆，2011年7月16日至2012年4月16日，用该村应付给杨金龙、杨春建的工程款冲抵。该款为前黄埝村收取的土地承包费，上诉人予以支取使用。证人证言及上诉人的供述相互印证证明上诉人使用的是村集体资金，其行为构成挪用资金罪。其辩护人提出的上诉人无罪的辩护意见，经审理认为，上诉人的行为已构成受贿罪、挪用公款罪、挪用资金罪，一审法院根据其犯罪情节已从轻予以处罚，本院不予重复考量。对该辩护意见不予支持。
综上，原审判决定罪准确，认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 华
审 判 员 吴洪林
代理审判员 高俊峰
二〇一四年七月一日
书 记 员 刘文青