湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1302刑初431号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人谢先云，男，1970年12月24日出生于湖南省冷水江市，汉族，半文盲，农民，住娄底市娄星区大科小学附近租住民房（户籍所在地：湖南省冷水江市）。因涉嫌犯强奸罪，于2016年9月10日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年9月20日经娄底市娄星区人民检察院批准逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行。
辩护人姜时杰、黄智娟，湖南淡远（娄底）律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉[2016]439号起诉书指控被告人谢先云犯强奸罪，于2016年11月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月9日不公开开庭审理了本案。娄底市娄星区人民检察院指派检察员谢兰出庭支持公诉，被告人谢先云及其辩护人姜时杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2016年9月10日中午，被害人周某4（2011年11月3日出生）单独在邻居即被告人谢先云位于娄星区大科小学附近的租房内玩耍。周某4在玩耍过程中裤子往下掉露出阴部，谢先云看到后，产生了淫欲。于是谢先云先把自己的房门门锁拴好，接着将周某4的裤子脱至露出阴部，将自己的裤子脱下，并用阴茎顶周某4的阴道口。不久谢先云射精，随即用卫生纸擦拭了精液。后周某4的父亲来叫周某4回家吃饭，周某4回家后大哭称自己阴部疼痛，并将刚在谢先云家发生的事情告诉了其父母。后周某4父母带谢先云到公安机关报警。谢先云到案后如实供述了上述犯罪事实。
该院认为，被告人谢先云奸淫不满十四周岁的幼女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款，构成强奸罪，有坦白情节，诉请法院依法判处。
被告人谢先云辩称事发之后是其自己要求带受害人的家属去派出所的，其有自首情节。
被告人谢先云的辩护人辩称：1、被告人谢先云是主动和被害人的父亲一起到公安机关投案自首的，有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人是谢先云初犯、偶犯，且认罪态度较好，其行为没有给被害人身体造成实质性的伤害，同时被告人已经获得被害人家属的谅解，请求法庭给被告人改过自新的机会，依法减轻对被告人的处罚。
经审理查明：2016年9月10日中午，被害人周某4（2011年11月3日出生）单独在邻居即被告人谢先云位于娄星区大科小学附近的租房内玩耍。周某4在玩耍过程中裤子往下掉露出阴部，谢先云看到后，产生了淫欲。于是谢先云先把自己的房门门锁拴好，接着将周某4的裤子脱至露出阴部，将自己的裤子脱下，并用阴茎顶周某4的阴道口。不久谢先云射精，随即用卫生纸擦拭了精液。后周某4的父亲来叫周某4回家吃饭，周某4回家后大哭称自己阴部疼痛，并将刚在谢先云家发生的事情告诉了其父母。后周某4父母带谢先云到公安机关报警。被告人谢先云到案后对上述犯罪事实供述不讳。
上述事实，有公诉机关、辩护人提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）、公诉机关提交的证据
1、立案决定书、受案登记表、到案情况说明，证明被告人谢先云系被动到案的事实；
2、被害人周某4的陈述，证明其于2016年9月10日在谢老板家中，谢老板将其抱到床上，将其鸡鸡搞痛的事实；
3、证人周某1的证言（被害人的父亲），证明2016年9月10日中午，其搞好饭菜，到谢老板租的房间门口敲门喊女儿回来吃饭，连敲了好几下，大约过了一分把钟，谢老板才把门打开，打开门之后，谢老板又进去，接着就双手扶着其女儿的肩膀和其女儿一起走出来，谢老板没有走到其跟前，回到房间，女儿走到其面前说：“爸爸，我痛”，其就问她哪里痛，其女儿就指着她的下体说：“这里痛”其问为什么痛，其女儿说：“谢老板把我抱到他床上，把我的裤子解了，然后拿他的‘鸡鸡’戳我，我痛。”其女儿边哭边说边指着她的下体，其跟女儿说怎么不喊爸爸，其女儿说“我喊了，但是喊了两句后，谢老板就掐我的脖颈。”其女儿边哭边讲时，谢老板自己过来了他们租的房间，其就质问谢老板怎么对其女儿做这种事，谢老板说没有进去，就只是用手摸了，其女儿又哭着讲了谢老板用他的阴茎戳她的阴道，谢老板这才承认并提出要其带其女儿去医院检查，其就说要报警，一起去派出所。谢老板想跟其私了，其不同意，要他一起去派出所，最后，谢老板就跟他们一起到了大科派出所。其女儿是2011年11月3日（农历）出生的，没有给她上户口的事实；
4、辨认笔录，周某1从公安机关提供一组照片中辨认出“谢老板”（谢先云）的事实；
5、证人周某2的证言（被害人的母亲），证明2016年9月10日中午其在房间内睡觉，周某1喊其讲快过来看一下，谢老板脱了我们女儿裤子搞了她，看有没有出血。当时周某4正在哭泣，其就脱了她的裤子看她的阴部，看到阴部外面有点红，而且内裤也湿了，其问她是怎么回事？她讲，谢老板抓住她的手和脖子，脱了裤子，把他的鸡鸡放到她的鸡鸡内插，痛死了，吓得其尿尿了。讲这些话的时候谢老板也在边上，其听到这些话，讲要报警，谢老板讲不要报，先到医院看一下有没有问题，有问题再报警。其说不行，要先报警。周某1便打电话报警，谢老板就去抢手机，其和周某3就拦住他，他没有抢到手机。其跟谢老板讲，到医院去看一下。周某1骑着摩托车带着其、女儿、谢老板往城里来，他以为是去医院，周某1在路上问派出所在哪里？谢老板讲不要去，不要去。我们没管他，其讲先报警再去看医生，就直接到了派出所。其女儿是2011年11月3日出生的，没有登记户口的事实；
6、证人周某3的证言，证明其来娄底差不多有半年了，这半年其一直住在其姐姐的周某2租住的房子里。2016年9月10日上午其和其外甥女周某4一起在谢老板房间里用谢老板的手机看古装电视剧，其和谢老板坐在床边的凳子上，周某4坐在谢老板的床上看，看到大约12点30分，其看差不多要吃午饭了就先回其姐姐租的房间帮忙做事，后其买了啤酒回到家时就看到其外甥女在家哭，边哭边说话，但是她说的是方言，其听不懂她说什么，后来谢老板过来了，其姐夫跟谢老板也说了话，只是其听不懂，再后来其姐姐对其说她要出去一下，叫其自己吃饭，接着其姐夫骑着摩托车，谢老板坐姐夫身后，姐姐坐后面，外甥女在姐夫前，他们一起出去了的事实；
7、提取笔录及娄底市公安局物证鉴定所物证检验报告，证明从现场桌面提取的卫生纸、受害人周某4的内裤裆部布片、阴道拭子中进行人精斑确证实验结果均呈阳性。现场桌面提取的卫生纸、受害人周某4的阴道拭子检材与谢先云的基因型相同，受害人周某4的内裤裆部布片检出混合基因型，不排除其中包含受害人周某4与谢先云两人的基因型的事实；
8、娄底市妇幼保健院门诊病历本，证明2016年9月10日，经医生诊断，被害人周某4外阴充血，处女膜完整的事实；
9、现场勘验笔录及照片，证明谢先云租住处情况并在房间内桌上和房间内地面上提取了卫生纸的事实；
10、入所体检表，证明被告人谢先云被关押入娄底看守所时经身体检查符合羁押条件的事实；
11、户籍证明，证明被告人谢先云犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
12、被告人谢先云的供述，证明2016年9月10日12时许，周某4和她舅舅又到其房间里看电视（用手机看），看了一段时间后，其想要睡觉休息一下，其就叫周某4她们回去，他们回去后，周某4又过来了，她爬到其床上吵、打滚，吵着、吵着周某4的裤子下去了一些，差不多露出阴部，看到周某4的下体部位，其就有了想要满足自己性欲的愿望，加之其联想到之前看“八字”时，“八字”先生说其今年有大灾难，有血光之灾，要找黄花女，用自己的阴茎去触碰黄花女的阴道，而且可以走三年鸿运，于是其就把其租住房的门关好，然后把周某4裤子脱下去，完全露出阴部，接着用自己的阴茎对着周某4的阴道口那里顶，搞了一、两分钟，其就射精了，差不多刚射了精，其就听到了敲门声，是周某4的父亲在敲门，其急急忙忙用卫生纸把其射出的精液擦了，其擦了自己的阴茎，擦了小女孩的阴部，然后将周某4的裤子穿好，接着再把门打开，周某4的父亲就在门口，其都不好意思正面看他，立马返回房间里将周某4从床上抱下来并带到他父亲跟前，周某4就跟着她父亲回去了。几分钟后，其就听到周某4在她家里哭，她说其射了粑粑到她身上，其就走到周某4家，对周某4的父亲说，其只是在周某4的阴道口处摸了几下，射精是其自己手淫出来的，没有插到周某4的阴道里去，如果不信可以到医院去检查，当时周某4父亲说要报警，去医院看一下，要是没事就赔点钱私了算了，要是有事再去派出所。后来，周某4的父亲就骑着他自己的摩托车，其坐中间，周某4的母亲坐后面，周某4坐她父亲的前面油箱处，本来讲是去医院检查的，但走了一段距离后，周某4的父亲说去派出所，其坐在周某4的父母中间，没有办法只好跟周某4的父母亲一起去了大科派出所，后来又被送到了刑警大队的事实。
（二）、被告人谢先云辩护人提交的证据
收条及刑事谅解书，证明案发后的被告人谢先云的亲属代为赔偿了被害人家属共20800元，并取得了被害人家属对谢先云的谅解的事实；
全案事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，被告人谢先云奸淫不满十四周岁的幼女，其行为构成强奸罪。被告人谢先云到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人谢先云的亲属赔偿了被害人家属经济损失，取得了被害人家属对被告人谢先云的谅解，依法予以从轻处罚。
被告人谢先云及辩护人辩称，被告人谢先云有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。经查，被告人谢先云的供述和被害人的母亲周某2证言均证明，被告人谢先云是和被害人父母说好去医院才坐上了对方的摩托车，被告人谢先云在摩托车上无法下车，才被带到派出所的，因此不认定被告人谢先云有自首情节。本院对被告人及辩护人的此意见不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人谢先云犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年9月10日起至2019年9月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 凌
人民陪审员 邓和建
人民陪审员 宁玉湘
二〇一七年二月七日
书 记 员 颜 乐
附本判决书引用的相关《中华人民共和国刑法》条文：
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑；
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在工作场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。