广东省龙门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1324刑初81号
公诉机关龙门县人民检察院。
被告人廖健华，男，1982年4月23日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省龙门县。因涉嫌盗窃罪于2017年3月22日被龙门县公安局羁押，次日被刑事拘留；2017年4月5日经龙门县人民检察院批准，当日由龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。
辩护人谭林辉，广东兆丰律师事务所律师。
被告人张海云，男，1976年6月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省龙门县。因涉嫌盗窃罪于2017年3月22日被龙门县公安局刑事拘留；2017年4月5日经龙门县人民检察院批准，当日由龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。
广东省龙门县人民检察院以龙检公刑诉[2017]57号起诉书指控被告人廖健华、张海云犯盗窃罪一案，于2017年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙门县人民检察院指派检察员钟雯婷出庭履行职务，被告人廖健华及其辩护人谭林辉，被告人张海云到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙门县人民检察院指控：2017年3月7日晚，被害人汤某将手机遗落在龙门县XX镇XX休闲酒吧XXX房间内，后被告人廖健华拾获该手机，廖健华将此情况告知被告人张海云，廖健华通过张海云提供的手机与被害人加为微信好友后，将被害人微信内的现金14200元分四次转账到张海云提供的手机微信里，再将赃款从微信内转账到自己绑定的银行卡并提现后，廖健华分得11200元，张海云分得3000元。2017年3月22日，被告人廖健华、张海云前往公安机关投案自首。
认定上述事实的证据如下：
物证；书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述和辩解；勘验、检查、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人廖健华、张海云无视国法，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定,犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人廖健华、张海云在犯罪后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条规定的情节，是自首。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。建议判处被告人廖健华、张海云六个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金。
被告人廖健华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，具有自首情节，请求法院从轻处罚。
辩护人谭林辉辩护认为：1、被告人廖健华的主观恶性小，情节轻微，手机是捡到的，并非偷窃所得，且是初犯、偶犯；2、被告人廖健华具有自首情节；3、被告人积极退赃，取得被害人谅解；4、被告人廖健华小孩年幼、父母年事已高，是家里唯一的经济来源；综上，请法院判处被告人廖健华缓刑或者拘役。
被告人张海云对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，具有自首情节，请求法院从轻处罚。
经审理查明，2017年3月7日晚，被害人汤某将手机遗落在龙门县XX镇XX休闲酒吧XXX房间内，后被告人廖健华拾获该手机，廖健华查看该手机发现其微信钱包绑定了银行卡，并破解了该手机的支付密码。被告人廖健华将此情况告知被告人张海云，被告人廖健华通过被告人张海云提供的手机与被害人汤某加为微信好友后，将被害人汤某微信内绑定的银行卡上的人民币14200元分四次转账到被告人张海云提供的手机微信里，被告人廖健华再将赃款从微信内转账到自己绑定的银行卡并提现，后被告人廖健华分得赃款人民币11200元，被告人张海云分得赃款人民币3000元。2017年3月22日，被告人廖健华、张海云前往公安机关投案自首。
另查明，2017年4月13日，被告人廖健华、张海云通过其家属主动退还被害人汤某被盗的14200元，且取得被害人汤某谅解，请求对两被告人从轻处罚。
认定上述事实的证据有：
1、物证
黑色小米手机1部、白色小米手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张，证实两被告人作案使用的工具。
2、书证
（1）《龙门县公安局受案登记表》《立案决定书》，证实本案的立案侦查情况。
（2）到案经过，证实被告人廖健华、张海云均具有自动投案情节。
（3）户籍证明、龙门县公安局XX派出所证明，证实被告人廖健华、张海云作案时均已达刑事责任年龄及无违法犯罪记录。
（4）龙门县公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单、随案移送赃证款物品清单，证实公安机关依法在被告人张海云家中扣押人民币2565元、黑色小米手机1部、白色小米手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张，且涉案手机2部及中国储蓄银行卡1张已随案移送。
（5）接受证据材料清单、被害人汤某的中国建设银行个人活期账户交易明细，证实被害人汤某账户为621700368000207***6的个人活期账户于2017年3月8日分四次共被取走人民币14200元。
（6）接受证据清单、龙门县公安局发还物品、文件清单、谅解书，证实2017年4月13日，被告人廖健华、张海云通过其家属主动退还被害人汤某被盗的14200元，且取得被害人谅解。
3、证人张某证言，2017年3月11日星期五，我放学回家后，我父亲说他捡到一部手机，手机微信的银行卡有钱，然后就把银行卡里面的钱转了出来，后来我才知道我同村的廖健华也参与了盗窃别人微信的钱财。我父亲捡到的是一部红米NOTE2手机，比较旧。
2017年3月22日上午10时50分许，廖健华从我学校接我回家，说派出所正在找我。12时许，我父亲张海云载我到XX市场后面的河边，廖健华和我父亲在商量事情，后来廖健华和我父亲就教我如何作假口供，让我到派出所自首，承认盗取了别人微信里的钱财。廖健华对我说，如果公安机关问我手机在什么地方捡到的，就让我回答是在XX桥头车站附近捡到的，他还说了很多，但是我不是很清楚，总之就是说如果公安机关问起我，我就回答一点，其他没问的我就不用回答。接着我父亲就载我到派出所自首，公安民警在问话的时候发现我在撒谎后，我父亲就主动交代了所有事情了。我的微信账号是136807***90，微信昵称是“。。”。
4、被害人汤某陈述，2017年3月7日21时许，我和几个朋友在XX镇XX歌城XXX房唱歌，大约23时30分，我当时喝醉酒坐我朋友的车离开。3月8日5时，我醒来发现手机丢了，因为银行卡和微信号是绑定的，我就去中国建设银行查询我的银行卡流水账，发现我的银行卡里的钱被盗了14200元。当天11时，我去找XX歌城的老板咨询昨晚是否有见到我的手机，老板说没有发现，于是我就报警了。我丢失的是一部红米牌子的手机，是黑色的。我的手机号码是139803***75，我的手机没有设置密码，只要拿到我的手机就能登录我的微信了。我的微信绑定的是中国建设银行的银行卡，卡号：621700368000207***6，户名：汤某。
5、被告人供述和辩解
（1）被告人廖健华供述和辩解，2017年3月7日23时许，我捡到一台黑色小米牌手机，然后发现手机微信零钱有钱，而且微信还绑定了银行卡，所以我就将捡来的手机的钱转走了，一共转走了14200元。
2017年3月7日23时30分许，我在XXXX酒吧XXX休闲房内靠近厕所门脚位置的地上捡到一台黑色小米牌手机，我捡起来发现手机是正常使用，我就拿手机看里面的东西，在手机微信里发现微信钱包内大概有一百多元的零钱，而且微信还绑定了银行卡，好像是建设银行卡。我还发现手机短信有该银行卡的余额信息，大概有一万多元，于是我就起了贪念，就想着能不能试到微信的支付密码，我就将这台手机微信上的零钱转到微信绑定的银行卡上，微信提示输入登录密码后我就乱试，结果试出密码是12＊＊＊6。我试出密码后就在酒吧打电话给张海云，并对他说我捡到一台手机，手机内有一万多元，我就对他说将捡到的手机里的钱转到他微信上去，他就同意了。于是我马上开摩托车并拿着捡来的手机去了张海云家，到张海云家后，当时只有张海云自己在家，我就叫他把他自己的手机给我，张海云给了我一台手机，我通过扫一扫与被害人加为好友，加了好友后我就将捡来的手机上的钱转账到张海云给我的手机微信上，好像转了4次，第一次转了100元、第二次转了9900元、第三次转了4000元、第四次转了200元，一共转了14200元，手机提示银行卡没有钱了，我就没有再转了。接着我就将张海云给我手机上的微信绑定了我的银行卡，将微信内的14200元钱通过微信转账到了我的邮政银行卡里，我邮政银行卡的户名是廖健华，然后我和张海云说到了账后我拿点钱给他，我就离开了。那台捡来的黑色小米手机我就扔在张海云家中了。2017年3月8日12时许，我一个人去了XX的邮政银行ATM机那里将我银行卡上的14200元取出来，接着我就打电话给张海云，我在XX市场附近的河边位置给了张海云30**元现金，我自己得到11200元，后来我就将我邮政储蓄的银行卡给了张海云，叫他帮忙保管。
（2）被告人张海云供述和辩解，2017年3月7日晚上23时许，廖健华打电话给我，说有急事找我，叫我出去，我不愿意出去，于是他来我家。过了不久后，廖健华来到我家，他说他从XX休闲坊那里捡到了一部黑色的小米牌手机，手机微信里绑定了一张银行卡，银行卡里面大概有一万多元，他说他能破解手机里面的密码，让我借一部手机给他，好让他把钱从捡来的手机微信里转到我提供的那部手机微信里，然后他再把微信里的钱提现，等事成之后分给我3000-4000元，当时我问他是如何破解到别人密码的，他就叫我别管那么多，事成后分我一部分钱，我听到他说会分钱给我就没有问那么多了，于是我就把我儿子使用的那部白色小米手机给了廖健华，手机里的微信是我儿子用我的手机号码1353XX***44注册的（我的手机号码有两个，一个是136807***90，另一个是1353XX***44），廖健华就拿着我借给他的手机进行操作，之后他就把捡来的手机微信里绑定的银行卡里的钱转了出来，然后他就叫我把他捡来的那台手机扔了，我答应后廖健华就离开了我家。廖健华走后，我看着这部捡来的手机还那么新、那么完好，于是我不舍得扔掉，我就骗廖健华说手机已经扔掉了，但其实我只是把捡来的手机里面的手机卡取出来扔了，手机我就偷偷继续使用。到了第二天下午，即2017年3月8日下午，廖健华打电话给我约我出去，说要分一点钱给我，于是我就跟他约定在龙门县XX镇市场附近的河边等，之后他就过来给了我3000元现金，叫我一定要保守秘密。
3月22日中午，我们村的村长说派出所的警察要去学校抓我的儿子，然后我就想到肯定是因为我跟廖健华盗转别人银行卡上的钱的事，之后我就抢先一步去学校把我儿子接回家，之后我就打电话给廖健华，跟他说现在派出所已经查到我儿子那里了，事情迟早会败露，我就提出想去派出所自首，之后廖健华就在电话里说让我带着我儿子张某去派出所自首，让我儿子承担此次盗刷别人钱的责任，他说由于我儿子是未成年人，一般把钱退回给事主应该就不会有事，他还和我说如果去派出所就去他那里拿一张银行卡，这张银行卡也是他在XX市场附近的河边给我的。之后我也觉得这个办法可行，于是我就带着我儿子到派出所自首，去到派出所后，我让我儿子照着我和廖健华教他的那样说：“手机是他自己在车站附近捡到的，钱也是我儿子自己盗刷转出来的。”后来我良心过意不去，不忍心看着我儿子帮我承担一切，我决定把这次盗刷别人银行卡的钱的这件事如实供述。公安机关扣押的中国邮政储蓄的银行卡是廖健华交给我的，卡号是。
6、勘验、检查、辨认笔录，
（1）现场勘验检查笔录及照片、搜查笔录、证实案发中心现场位于广东省惠州市龙门县XX镇龙塘公路旁XX休闲坊的XXX号KTV房间，XXX号KTV房间位于过道尽头左侧，进入该房间后，东侧是沙发，南侧是卫生间，北侧是点歌机及电视，西侧是房间门。公安机关对被告人张海云位于龙门县XX镇XX村XX号的住处依法进行了搜查，且将涉案赃物依法进行扣押。
（2）辨认笔录，被告人廖健华对在XX休闲坊内捡到的黑色小米手机1部、同案被告人张海云提供的白色小米手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张（户名：廖健华）、微信交易记录的照片截图及我使用的手机微信名“。。”进行了辨认并确认。
上述证据由公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人廖健华、张海云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗得现金共计人民币14200元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人廖健华、张海云犯盗窃罪，认定事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人廖健华拾获手机并破解微信支付密码，被告人张海云明知道被告人廖健华要盗窃别人钱财仍提供手机，且两人在盗窃得手后进行分赃，两被告人均起主要作用，均是主犯。鉴于两被告人在案发后主动投案，归案后如实供述犯罪事实，应当认定有自首情节，且两被告人家属主动将所盗款项全额退还给被害人，取得被害人谅解，故在量刑时，根据两被告人的自首、退赃、悔罪表现等情节，依法可从轻处罚。对两被告人辩解提出有自首情节，请求从轻处罚的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。对辩护人谭林辉辩护认为被告人廖健华具有自首情节、积极退赃，取得被害人谅解有法定从轻处罚的意见，与查明事实相符，本院予以采纳；对对辩护人谭林辉辩护其他辩护意见，理由不充分，不予采纳。公诉机关建议对被告人廖健华、张海云判处六个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑意见，与两被告人的罪责相适应，本院予以采纳。
综上所述，为严肃国家法律，保护公民的合法财产不受非法侵犯，维护良好的治安环境和社会秩序，结合被告人廖健华、张海云的犯罪性质、悔罪程度、社会危害性等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人廖健华犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2017年11月21日止。罚金限在本判决生效之日起五日内一次性向本院缴交，上缴国库）
二、被告人张海云犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2017年11月21日止。罚金限在本判决生效之日起五日内一次性向本院缴交，上缴国库）
三、随案移送的作案工具白色小米手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张依法予以没收；黑色小米手机1部依法返还被害人汤某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张善南
审 判 员 曾丽芬
人民陪审员 叶 凡
二〇一七年六月二十六日
法官 助理 马 君
书 记 员 方晓彤
（附页）本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。