河南省漯河市郾城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郾民初字第02513号
原告:赵荣森，男，汉族，1965年12月18日生，农民，初中文化，住漯河市郾城区。
委托代理人:张振如、宋要鹏，漯河市召陵区姬石镇法律服务所法律工作者。
被告:卓广生，男，汉族，1963年3月15日生，农民，高中文化，住漯河市郾城区。
被告:田学军，男，汉族，42岁，住漯河市郾城区。
原告赵荣森与被告卓广生、田学军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月31日公开开庭进行了审理。原告赵荣森及其委托代理人张振如、宋要鹏，被告卓广生、田学军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵荣森诉称，2015年9月28日上午，被告田学军安排原告在其承包的被告卓广生的民房改造施工中，垒柱子时被水泥板砸伤。由于被告卓广生用的是旧水泥板，同时作为包工头田学军管理不严，没有采取安全措施，导致水泥板断裂砸伤原告赵荣森，致使原告多处受重伤。原告受伤后被送往漯河市第三人民医院住院治疗，被告田学军垫付部分医疗费用后，不再支付任何费用。为维护原告的合法权益，特诉至法院请求（1）依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计人民币159792元；（2）本案诉讼费由被告负担。
被告卓广生辩称，我家二楼接建房屋是由被告田学军以包工包料形式承建的，约定盖好以后再给钱。2015年8月15日（农历）晚上新建二楼房屋塌了，邻居通知我说房子塌了，我当晚就给被告田学军打电话，我当时说“你把预制板当挑梁，没按我的要求承建”。第二天早上我和我妻子还有邻居卓广建到房子上面去看，说不让再建了，有危险，因为和灰机、沙都在新建的楼顶上放。我就给被告田学军说把它全部吊下来，田学军还说中不盖了，他让我不用管了，当时原告还有几个女的干活，包括田学军六、七个人都在。我说你们别站板下面，塌的剩几块板了，不安全，不管挣钱多少，要注意安全；田学军还说干其他的都是预制板当挑梁，他就不让我管了，原告受伤我不知道。隔了一天，田学军给我说原告干活时砸伤了，我还问田学军人在哪，他说在第三人民医院住，田学军还让我先给他拿2000元钱以便给原告看病。田学军说咱们去医院看看去，我掏几百块钱买东西去医院看望原告，当时原告在重症监护室还没出来，我没见原告本人。隔几天，田学军问我要钱给原告看病，我给田学军11000元，田学军说“你不用管了，我和原告是亲戚，我给他看好妥了”。所以，我不应承担任何责任。
被告田学军辩称，2015年9月28日，给被告卓广生建房时，去了四个大工，四个小工。我交代让他们加固楼板，一个大工带一个小工垒柱子，原来是钢管顶着楼板的，垒柱子时候应该是先垒好柱子再去钢管，后来那三个大工都正在垒柱子，原告作为大工垒柱子时候而是先把钢管去了，嫌钢管碍事，他拿个锤要砸钢管，砸第一下没砸掉，我和他旁边的小工都说砸不动别砸了，他说没事，要不了两下就砸掉了，结果他砸第四下，钢管砸掉了，楼板断了，他被砸下面了，还砸住了挨着他的小工。当时我们赶快把原告从楼板下面扒出来送医院检查住院治疗，第二天上午9点原告家属和我一起进去探护，××号完全清醒，××，当天可以离开重症监护室，原告家属当时也同意了，定的下午三点出来。后来原告女儿不让出来，他女儿说监护室条件好，多在里面几天，后来在里面又观察治疗四天。原告住院近10天，我支出医疗费31000元，我不应再承担责任。
原告为证明其主张向法庭提交了以下证据：
证据一、漯河市第三人民医院出具的急诊病历、住院病历、诊断证明、出院证、住院医疗费票据及费用清单、门诊检查费各一份，证明（1）原告赵荣森受伤损害结果、住院治疗情况及住院30天；（2）原告支付住院医疗费69137.39元、门诊检查费924元；（3）原告住院用药情况及出院医嘱原告卧床休息2-3个月。
证据二、漯河松振法医临床司法鉴定所于2016年3月8日出具的司法鉴定意见书、漯河市第二人民医院出具的后续治疗费评估意见书各一份，证明原告赵荣森因伤被评定为八级伤残，后续治疗费约需7000元。
证据三、漯河松振法医临床司法鉴定所出具的鉴定检查评估费票据三份，证明原告因鉴定支出鉴定检查评估费2445元。
证据四、原告及其儿子赵双节常住人口登记卡各一份，证明儿子出生于2001年10月1日。
证据五、原告母亲潘京的常住人口登记卡一份、漯河市郾城区黑龙潭镇黄赵村委会出具的证明一份、及原告的四姐妹身份证复印件各一份，证明原告母亲生于1933年1月28日，共生育原告兄妹五人。
证据六、交通费票据50张，证明原告支出交通费500元。
被告卓广生对原告提供的证据无异议。
被告田学军质证认为，对证据一中的诊断证明、出院证有异议，因开始的诊断不是这样；对该组中的其他证据无异议。对证据二司法鉴定意见书有异议，××致残等级标准鉴定。对证据三、四、五无异议。对证据六交通费票据有异议，交通费票据存在连号现象。
根据最高人民法院（2013）他8复函中对山东省高级人民法院明确答复，本院于2016年5月31日向漯河松振法医临床司法鉴定所发出征询意见函，征询如果参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定，原告的伤残等级应评定为几级。该所于2016年6月15日答复：如参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，其鉴定结论应为一个八级伤残、一个九级伤残、两个十级伤残。被告卓广生质证认为，与其无关，不承担责任。被告田学军质证认为，鉴定标准不合理，级别高。原告对答复函无异议，但同意按照八级伤残等级计算相关赔偿金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条规定：“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。”据此，经庭审质证、辩证，本院对原告提供的证据审查认定如下：对证据一中的诊断证明、出院证，虽被告田学军有异议，但并未提供相关证据予以推翻，且被告卓广生对该两份证据无异议，故本院对该两份证据予以采信认定；对该组证据中的其他证据，因二被告无异议，本院予以采信认定。对证据二司法鉴定意见书，因被告田学军有异议，且提出鉴定依据标准应按最高人民法院司法解释规定的标准鉴定，对此本院对该鉴定意见结论不予采信；对后续治疗费意见书，因二被告无异议，本院予以采信认定。对证据三、四、五，因二被告无异议，本院予以采信认定。对证据六交通费票据，因存在连号现象，本院不予采信认定，本院酌定交通费300元。对漯河松振法医临床司法鉴定所的答复函，虽被告田学军有异议，但并未否定其真实性，也未提供证据予以推翻其结论，故本院予以采信认定。
根据各方当事人的陈述及举证、质证意见，各证据之间的联系及本院对证据的认定、采信情况，本院确认以下事实：
原告赵荣森及被告田学军均从事建筑工作多年。2015年9月，被告卓广生将其在二楼接建的房屋以150元/平方米包工包料的价格承包给被告田学军承建。被告田学军雇佣原告赵荣森及其他几名民工为被告卓广生接建二层以上楼房。2015年9月28日上午9时左右，正当原告赵荣森砸掉支撑楼板的钢管时，楼板突然塌方将原告砸伤，随后即被120送往漯河市第三人民医院救治，经诊断为（1）头皮撕脱伤；（2）多发肋骨骨折；（3）腰椎多发骨折；（4）多发皮肤挫裂伤；（5）左足肢开放性骨折；（6）肺挫伤。原告住院治疗至2015年10月28日出院，共计住院30天；住院期间支出医疗费69137.39元；原告住院期间由其妻子丁美荣护理。出院时医嘱原告（1）卧床休息2-3个月，避免剧烈活动；（2）出院后一月、三月、半年来院检查；（3）不适随诊。原告出院后于2015年12月7日在漯河市第三人民医院支出门诊检查费924元。本院酌定原告治疗期间支出交通费300元。审理中，被告田学军称原告住院期间其为原告垫付医疗费将近31000元，但未向法庭提供证据；原告赵荣森认可被告田学军垫付30000元。
根据原告的伤残鉴定及后续治疗费评估申请，本院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，该所于2016年3月8日出具司法鉴定意见书作出的鉴定意见为：赵荣森头皮、左耳、左足、腰椎等受伤，腰1.2椎体骨折行T12、L1.2.3椎体内固定手术，最终定为八级伤残。漯河市第二人民医院对原告赵荣森后续治疗费做出的评估意见认为：若二次手术需取出内固定物，按目前医疗收费价格，包括检查费、麻醉费、手术费、治疗费、药费、住院费等约需人民币￥7000元。原告为该次鉴定评估支出鉴定评估费1300元、检查费1145元。被告田学军不服该鉴定意见，认为该鉴定意见依据标准不合法，本院向松振司法鉴定所发出征询意见函，该所意见函答复若参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被鉴定人赵荣森伤残等级符合一个八级、一个九级、两个十级。原告赵荣森愿意按照一个八级伤残计算伤残赔偿金。
原告赵荣森出生于1965年12月18日，与妻子丁美荣于2001年10月1日生育儿子赵双节，均在农村居住生活。原告母亲潘京生于1933年1月28日，在农村居住生活，生育有原告兄妹五人。
河南省2015年度农村居民人均纯收入为10853元/年，农村居民人均生活消费支出为7887元/年，居民服务业和其他服务业职工平均工资为30482元/年。
本院认为，一、法律关系认定。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”《中华人民共和国合同法》第二百八十七条规定：“本章（建设工程合同）没有规定的适用承揽合同的有关规定。”由此可知本案被告卓广生与被告田学军之间约定的自建低层住宅不属于建设工程合同，属于承揽合同，应适用有关承揽合同的有关法律规定。承揽合同关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。本案中，被告卓广生将其房屋以150元/平方米包工包料的价格承包给被告田学军承建，被告田学军按照定作人要求最终向被告卓广生交付的是建成的房屋，因而双方之间的关系符合承揽合同关系的特征，故被告卓广生与被告田学军之间属于承揽合同关系。因被告田学军对雇佣原告赵荣森为被告卓广生承建房屋无异议，故本院对原告赵荣森和被告田学军之间雇佣法律关系予以确认。
二、责任承担认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”据此，原告赵荣森受雇于被告田学军为其完成一定的工作，被告田学军应当为其提供必要的安全保障措施。根据权利义务相一致的原则，被告田学军获得利润的同时亦承担相应的风险，由于被告田学军安排原告赵荣森冒险施工造成楼板坠落人伤的安全事故，故其应承担60%的民事赔偿责任。《人身损害赔偿解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”据此，本案中被告田学军作为包工头从事建筑工作多年，具有当地相应的工匠水平，且群众普遍认同，被告卓广生做为定作人对选任被告田学军做为承揽人承建其住房并无不妥；但被告卓广生明知所建房屋不具有安全居住性，却依然将房屋交给被告田学军承建，导致施工人员冒险施工酿成人伤的安全事故，对此应承担10%的民事责任。原告赵荣森作为完全民事行为能力人，从事建筑工作多年，明知其施工行为存在很大危险性，仍进行施工砸掉承重的钢管，导致自身受伤，对本次意外事故的发生存在重大过失，故其自身亦应承担30%的民事责任，综上分析，本院对原告要求二被告赔偿各项合理部分的损失请求予以支持。
三、原告的具体损失项目和数额。《人身损害赔偿解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据以上司法解释规定及原告要求的损失项目及本案查明的事实，本院确认原告的损失项目及数额为：1、医疗费；《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。据此，根据本案庭审举证情况原告的医疗费应为70061.39元（69137.39元+924元）。2、误工费；《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据此，本案中因原告的定残时间为2016年3月8日，其误工时间应从2015年9月28日计算至2016年3月7日，应为161天；原告赵荣森居住生活在农村，受伤前长期从事农业生产，虽有时从事建筑工作，但不具有固定性，故其误工费应按农村居民收入标准计算，故其误工费应为4787.21元（10853元/年÷365天×161天）。3、护理费；《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”据此，本案中根据原告的自身状况和病情，住院期间需有人陪护，因原告护理人员即其妻子丁美荣在原告受伤没有具有固定收入，其护理费应按照居民服务业和其他服务业职工平均工资标准计算；因出院时医嘱原告卧床休息2-3个月，故对原告要求4680元的护理费予以支持。4、住院伙食补助费；《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”据此，本案中原告要求按照30元／天的伙食补助标准计算伙食补助费，并未超过合理合法标准，故本院确认原告的住院伙食补助费为900元（30元/天×30天）。5、营养费；《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”据此，本案中因原告住院治疗期间加强营养是必要的，故原告的营养费应为300元（10元/天×30天）。6、残疾赔偿金；《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”据本条规定及最高人民法院民一庭(2005）民他字第25号复函可知，本案中因原告赵荣森的经常居住地和主要收入来源地均在农村，因此其残疾赔偿金应当根据本地农村居民的相关标准计算，因原告愿意按照一个八级伤残计算，故原告的残疾赔偿金应为65118元（10853元/年×20年×30%）。7、被抚养人生活费；《人身损害赔偿解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”据此，因原告受伤时其儿子赵双节14岁，其母亲潘京82岁，且均为农村居民户口，原告有兄妹五人，故原告儿子赵双节的被扶养人生活费为4732.2元（7887元/年×4年×30%÷2），母亲潘京的被抚养人生活费应为2366.1元（7887元/年×5年×30%÷5）。8、精神损害抚慰金；《人身损害赔偿解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”据此，本案中鉴于原告因本次事故致腰1椎体压缩性骨折后，构成十级伤残，留有终身疾患，这必然给其造成精神痛苦，其心灵创伤是客观存在的，故对原告要求精神抚慰金的请求予以支持，根据原告受伤的致残程度及本地平均生活水平等综合因素考虑，本院认为原告要求15000元的精神损害抚慰金过高，对此本院确认10000元为宜。9、后续治疗费7000元。10、交通费300元。11、鉴定检查评估费2445元。综合以上，原告的各项经济损失共计人民币172689.9元。
四、二被告各自应承担的具体损失数额。（一）被告田学军赔偿原告赵荣森各项损失103613.94元（172689.9元×60%）；除去已垫付的30000元，应再支付给原告赵荣森73613.94元。（二）被告卓广生赔偿原告赵荣森各项损失17268.99元（172689.9元×10%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告田学军于本判决生效后十日内赔偿原告赵荣森医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费、鉴定评估费等各项损失共计人民币73613.94元。
二、被告卓广生于本判决生效后十日内赔偿原告赵荣森医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费、鉴定评估费等各项损失共计人民币17268.99元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3495元，由原告赵荣森负担1505元，被告田学军负担1610元，被告卓广生负担380元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审 判 长 李慧杰
审 判 员 高 琳
人民陪审员 赵永胜
二〇一六年八月十五日
书 记 员 刘成亮