黑龙江省大庆市让胡路区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）让民初字第88号
原告徐某某，男，某年某月某日出生。
委托代理人孙德艳，黑龙ＸＸ兴律师事务所律师。
被告马某，女，某年某月某日出生。
委托代理人刘晶，黑龙江威德律师事务所律师。
原告徐某某诉被告马某离婚纠纷一案，本院于2014年12月8日立案受理，依法由审判员张峰适用简易程序独任审判，于2015年2月9日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序审理，依法由审判员张峰担任审判长并主审本案，与代理审判员赵博，人民陪审员王冰冰共同组成合议庭，于2015年5月19日公开开庭进行了审理。原告徐某某及其委托代理人孙德艳，被告马某及其委托代理人刘晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐某某诉称：原、被告于2003年经人介绍相识，于2004年9月28日登记结婚。2006年4月6日婚生一子徐某某。由于双方婚前缺乏了解，感情基础薄弱，婚后经常因家庭琐事争吵。2014年3月11日，原告起诉离婚，因被告坚持不肯离婚，法院判决不准予双方离婚。但双方并未建立起良好的夫妻关系，矛盾进一步升级，夫妻感情已经破裂。故原告诉至法院，请求判决准予双方离婚；婚生子徐某某由原告抚养；位于让胡路区奥林国际公寓某室住宅楼房一套和被告名下的11万元国债，请求法院依法分割。
被告马某辩称：第一，同意离婚，但导致原、被告双方夫妻感情破裂的事实是原告在2013年8、9月份与一李姓女子搞婚外恋。另外，原告存在家庭暴力行为。第二，要求婚生子徐某某由被告抚养。第三，原告陈述的夫妻共同财产楼房和国债属实，同意依法分�。双方还有位于让胡路区创业城某室房屋一套，应予分割。第四，原告购买创业城房屋向被告父母借款40万元，我方认为应由原告个人负担。如果法院认定创业城属于双方共同财产，那么该40万元可作为夫妻共同债务负担。如果认定是原告父母的财产，那么该40万元就应该认定为原告个人债务。第五，因原告存在家庭暴力并且有外遇，被告要求将全部共同财产判归被告所有，并要求原告赔偿原告精神损害赔偿金5万元。
为证实自己的主张，原告徐某某向本院提交证据如下：
1、婚姻登记记录证明和（2014）让民初字第658号民事判决书及生效证明各一份。证明：第一，原、被告于2004年9月28日登记结婚，婚生一子徐某某2006年4月6日出生。第二，原告曾于2014年3月诉至法院要求离婚，但法院判决不准予离婚。被告对该组证据的真实性及原告欲证明的问题均�异议。本院对该组证据予以认定。
2、商品房买卖合同复印件一份、购房票据复印件三张、申请书复印件、协议书复印件各一份（与原件核对无异）。证明：第一，原告和原告的父亲徐学端于2013年5月11日与大庆油田房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，约定由原告和原告父亲共同购买创业城A某号楼某单元某层某室楼房，合同价款45.3258万元。第二，购房款实际上由徐学端出资10万元，原告徐建军出资35万元，此款确系向被告父母所借。第三，2013年11月16日，原告夫妇向徐某某夫妇申请放弃该房屋购买权。第四，2014年2月4日，徐某某夫妇和其二人所有子女及被告签订协议书，明确将该房屋转由徐某某（原告妹妹）购买。第五，我和被告在申请书中之所以写明向被告父母借款25万元，是因为在2013年2月2日交创业城房屋第三笔30.3258万元款项时，向被告父母�款35万元，之前于2013年1月1日和2013年2月1日各交纳的5万元均是原告父母出资交纳的。我和被告于2013年11月16日出具该份申请书时，已经偿还被告父母10万元，所以申请书记载借被告父母25万元。第六，我家人和我及被告签订的协议书记载由徐某某退还我家的购房款40万元，包括原、被告向被告父母所借35万元及原告父母出资的5万元，因当时原告父母为了安抚其原告的他兄弟姐妹，故意说原告夫妻出资40万元，实际上原、被告只出资35万元。被告质证认为：对房屋购买合同和票据的真实性无异议，但可以证实房屋的购买和付款行为均是在夫妻关系存续期间，我方认为该房屋50%产权份额应属于原、被告共有。第二，对申请书的真实性无异议，马某处的签名和指纹确实是其本人所签和所留，但被告是被原告和原告的第三者蒙骗签的该份申请书。申请书中的记载借被告父母25万元与事实不符，借款金额应是40万元。第三，对协议书的真实性无异议，协议书马某处的签字和指纹是其本人所签和所留。但是被告认为当时原告家的人不全，该协议不生效，被告现不认可协议书约定的房屋产权转移方式。同时，该协议书能够证实，为购此房原、被告向被告父母借款40万元。而且，原告并未还我父母10万元。本院对该组证据的真实性予以认定，对原告欲证明的问题将综合全案证据予以认定。
为证实自己的主张，被告马艳向本院提交证据如下：
1、房屋所有权证和土地使用权证复印件各一份（均与原件核对无异）。证明：原、被告于2009年共同购买了位于让胡路区奥林国际公寓某区某号住宅楼住宅某室房屋，建筑面积为92.8平方米，房屋所有权和土地使用权均登记在原、被告名下，为共同共有。原告对该组证据的真实性及被告欲证�的问题均无异议。本院对该组证据予以认定。
2、欠条、光大银行交易明细复印件各一份（均与原件核对无异）。证明：第一，原告于2014年10月13日为被告父母出具欠条一份，证实其向被告父母马某某、李某某借款50万元，其中包括原告购买创业城房屋交纳的40万元。第二，银行交易明细证明2013年1月20日由马敦堂名下转入油田房开公司35.8258万元，用于交纳购房款。原告质证认为：第一，对银行交易明细的真实性无异议，我方认可从被告父亲马某某账户上向油田房开公司转款35.8258万元。因当时是准备由原、被告购买创业城房屋，所以该笔款项是被告父母赠与原、被告双方的。后期由于将房屋转让给原告的妹妹，所以该笔款项转变为借款，我方对此欠款金额认可。第二，对欠条的真实性有异议，确实是原告本人书写并签名，但是欠款人下方的“证明人：马某”是被告后添加的。原告出具该份欠条是因为2014年10月双方要协议离婚，被告同意孩子由原告抚养，原告作出让步，才出具了欠款金额为50万元的欠条，实际上欠款金额只有35.8258万元，而且已偿还10万元。本院对该组证据的真实性予以认定，对被告欲证明的问题将综合全案证据予以认定。
2、原、被告工资条复印件各一份（均与原件核对无异）。证明：原告月实发工资为5814元，被告月实发工资未4085元。原告对该组证据的真实性及被告欲证明的问题均无异议。本院对该组证据予以认定。
3、原告曾经使用的手机储存的短信照片复印件一份（与原件核对无异）。证明：原告有第三者，曾以夫妻相称。原告质证认为：手机我很长时间不用了，不排除是别人用我的手机给别人发的。本院对该组证据的真实性予以认定，对被告欲证明的问题将综合全案证据予以认定。
4、大庆市公安局龙南分局2014年7月17日南公（治）行罚决字（2014）179号行政处罚决定书复印件一份（加盖龙南分局印章）。证明：原告于2014年7月17日对被告实施家暴。原告质证认为：对该份证据的真实性、证据的来源、取得方式、证明问题均有异议。即使该份证据真实，也只能说明原、被告曾发生争吵，原告受到处罚，并不能证实原告对被告实施了家庭暴力行为。本院对该组证据的真实性予以认定，对被告欲证明的问题将综合全案证据予以认定。
5、装修费收据复印件一份（与原件核对无异）。证明：本案争议的创业城房屋是以原、被告夫妻名义购买，并支付装修定金5000元。原告质证认为：对该份证据的真实性有异议，该份票据是收据，而不是正规发票。关于创业城房屋购买经过及房屋性质同第一次庭审时的意见。本院对该份证据的真实性予以认定，对被告欲证明的问题将综合全案证据予以认定。
本案经开庭审理，对证据的质证、认证，确认本案法律事实如下：
原、被告于2004年9月28日登记结婚，婚生一子徐某某（2006年4月6日出生），系奥林小学三年级学生。近年来，双方经常因家庭琐事争吵。2014年3月11日，原告起诉离婚，但本院判决不准予双方离婚。现原告再次起诉要求离婚，被告亦同意离婚。
庭审中，双方均要求孩子随其共同生活。经查，原、被告均系油田正式职工，均有稳定的工资收入，原告月实发工资为5814元，被告月实发工资为4085元。
2009年双方共同购买了位于让胡路区奥林国际公寓某区A-
某号住宅楼住宅某室房屋一套，房屋所有权和土地使用权均登记为双方共同共有。庭审中，双方自愿议定该房屋现价值为58万元。双方均要求取得该房屋的所有�，原告同意返还被告一半房屋折价款；被告认为原告有过错，不同意返还原告房屋折价款。
双方在夫妻关系存续期间购买国债11万元，现存于被告名下。
2013年5月11日，原告与其父亲徐某某作为买受人共同与大庆油田房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，约定由原告和原告父亲共同购买让胡路区创业城A某号楼某单元某层某室楼房，合同价款45.3258万元，双方各占50%产权份额。2013年1月1日和2013年2月2日，以原告和其父亲名义预交了全部购房款45.3258万元。
2013年11月16日，原、被告共同出具申请书一份。内容为：“2013年1月接受父母赠与，共同购买创业城住房，因为两人没有经济购买力，从其爱人马某父母处借现金人民币贰拾伍万元人民币。随后马艳父母查出身体患病急需医治，自2013年10月23日接到创业城房屋钥匙，又面临第二个问�，装修费需要人民币拾万元左右，目前经济状况无力负担。经过两人协商，同意放弃徐建军父母赠与他共同购买的创业城房产的产权部分”。
2014年2月4日，原、被告共同与原告父母徐某、梁某夫妇及原告兄弟姐妹徐某、徐某某、徐某某、徐某某签订协议书一份。内容为：“关于创业城某号楼房产重新分配的协议。由徐某某、梁某某及其子女共同决定：创业城房产由徐某某和徐某某共同购买转为由徐某某全资购买。徐某某将徐某某家购房款肆拾万元退给徐某某家...”。
2014年10月13日，原告为被告父母出具欠条一份。内容为：“我欠马某某、李某某夫妇钱款伍拾万圆人民币。特立此为据，还款时间为两年之内”。因该份欠条记载的欠款金额与上述原、被告签订的申请书（记载欠款金额为25万元）和协议书（记载欠款金额为40万元）均不相符。原告陈�该份欠条确系其本人出具，原因是2014年10月双方准备协议离婚，双方均要求抚养孩子，因被告最终同意孩子由原告抚养，原告作出让步，才出具了欠款金额为50万元的欠条，实际上欠款金额只有35.8258万元，而且已偿还10万元。对此，本庭当庭向被告马某询问：“一共向你父亲借款多少钱”，被告马艳陈述：“40万元”。
经查，2013年1月20日，由被告父亲马某某名下中国光大银行乘南支行账户实际转入大庆油田房地产开发有限公司昆仑银行大庆分行账户人民币35.8258万元，用于交纳上述创业城房屋购房款。
庭审中，被告向本院提交大庆市公安局龙南分局作出的南公（治）行罚决字（2014）179号行政处罚决定书复印件一份（加盖龙南分局印章）。内容为：“现查明：2014年7月17日早上6时，徐某和妻子马某因为闹离婚和生活费的问题发生争吵，徐建军用手�了马某颈部，将马某颈部掐出红色淤痕。对徐某予以行政拘留五日的处罚”。被告以此主张原告存在家庭暴力行为，但原告不予认可。除该份证据外，被告还主张其曾于2014年2月、3月拨打110，报警原告实施家暴，当时龙南分局和东湖分局民警曾出警对双方进行了劝解，但未制作笔录，也未对原告进行处罚。原告当庭陈述对此事实无异议，但主张因双方已走到离婚边缘，经常吵架，一吵架被告就报警。但被告并未对原告实施家庭暴力，民警出警也仅是对双方进行了劝解，并未对原告予以任何处罚。2014年7月17日对原告拘留，是因为这次双方吵的比较激烈，有肢体冲突，故原告的行为并未达到家庭暴力的程度。相反，原告认为这些却是被告为双方离婚而刻意所做的准备。
庭审中，被告提交原告曾经使用的手机储存的短信一条（收信号码为1383690****）。内容为：“媳妇，老妈不让我拿东西回去，要我明天直接从东湖上班”。被告以此主张原告与一李姓女子搞婚外恋，曾以夫妻相称，原告有第三者，但原告亦不予认可。
本案经多次调解，双方就子女抚养和财产分割及债权、债务问题未达成一致意见。
本院认为：原、被告在结婚后，不注重夫妻感情的培养，特别是原告于2014年3月首次起诉离婚，法院判决不准离婚后，双方矛盾并未缓和。现原告再次诉至法院要求离婚，双方矛盾已经激化，确无和好可能，夫妻感情已经破裂。鉴于被告此次亦同意离婚，故本院准予双方离婚。
关于子女抚养问题。经查，双方均系油田正式职工，均有稳定的收入，双方均具备抚养孩子的经济条件。但鉴于双方婚生子徐文成尚年幼，本院认为孩子随作为母亲的被告共同生活较为适宜。本院根据原告的工资收入状况和孩�目前的年龄及生活消费支出等因素，裁量原告每月给付子女抚育费1400元。
关于财产分割问题。经庭审已经查明，双方对于奥林房屋属双方共同财产均无异议，并自愿议定现价值为58万元，本院予以采纳。因双方婚生男孩徐文成需随被告共同生活，本着照顾子女和女方权益的原则，本院依法判令该房屋归被告所有，并裁量被告返还原告一半补偿款29万元。被告名下的国债11万元，双方各分得5.5万元。
关于双方争议的创业城房屋及所涉债权问题。庭审中原告提交的商品房买卖合同、申请书、协议书等证据，形成了完整的证据链条，足以证实，原告父亲徐某某将该房屋的购买资格和50%份额赠与原、被告双方后，双方又自愿予以放弃，并同意由原告的妹妹徐桂芳全资、全额购买，徐某某应向原、被告双方返还购房款40万元。上述申请书、协议书系各方真实意思表示，不违反法律规定，对当事各方具有法律拘束力。故本院依法认定，该创业城房屋不属于原、被告夫妻共同财产，双方均无权在本案离婚诉讼中要求分割。但协议书约定的应由徐某某返还原、被告双方的购房款40万元，应作为夫妻共同债权依法予以分割，原、被告应各分得该笔共同债权的一半，即20万元。
关于双方争议的所欠被告父母债务问题。经查，原、被告在购买创业城房屋时确实曾向被告父母马某某、李某某夫妇借过款。在本案审理过程中，双方一直对该笔债务数额存在争议。根据原告提交的申请书（出具时间为2013年11月16日）记载，原、被告当时认可的借款金额为25万元；根据各方签订的协议书（出具时间为2014年2月4日）记载，原、被告当时认可“徐某某家的”购房款金额为40万元；根据被告提交的由原告为被告父母出具的欠条（出具时间为2014年10月13日）记载，原、被告当时认可的欠款金额为50万元；根据被告提交的其父亲马某某名下的光大银行乘南支行交易明细单据（时间为2013年1月20日）记载，由马某某名下中国光大银行账户实际转入大庆油田房地产开发有限公司昆仑银行大庆分行账户的款项金额为35.8258万元；本案第一次庭审时（时间为2015年2月9日），被告答辩称原告向其父母借款的金额为40万元；本案第二次庭审时（时间为2015年5月19日），针对被告所提交的原告出具的50万元欠条，经法庭向其本人再次进行询问，被告又明确陈述原告一共向其父亲借款40万元。综上，关于原、被告实际向被告父母的借款金额，双方提交的数份书证之间及双方当事人陈述均不相吻合。故本院对原、被告各自关于实际借款金额分别为25万元和40万元的主张均不予采信。鉴于借款合同系实践合同，须以实际交付借�为成立和生效要件。同时，根据原告所提交的购房款收据记载，创业城房屋第二次实际交款金额为35.8258万元。结合，被告父亲马某某名下中国光大银行的交易明细记载，由其父亲该账户实际转入大庆油田房开公司收款账户的款项金额亦为35.8258万元。故本院依法认定，原、被告双方实际向被告父母的借款金额为35.8258万元。原告虽主张已偿还被告父母10万元，但被告予以否认，原告亦无证据证实，本院依法不予采信。现已查明，该笔款项原系双方为交纳创业城房屋所借，故该笔借款性质应为夫妻共同债务，双方各应负担一半，即17.9129万元。
据此，以双方上述夫妻共同财产的总价值109万元（房屋58万元＋国债11万元＋共同债权40万元），扣除双方对被告父母所负共同债务35.8258万元，双方婚姻关系存续期间的夫妻共同财产净值为73.1742万元，原、被告各应分得36.5871万元。综合考虑本案执行便利，本院判令双方对原告妹妹徐某某享有的共同债权40万元均归原告所有，由原告负责追索；其他共同财产均归被告所有，双方对被告父母马XX、李XX所负共同债务35.8258万元，均由被告承担，由被告负责偿还。故原告还需向被告支付3.4129万元。
关于原告对双方离婚是否存在过错的问题。被告于庭审时提交的短信等证据不足以证实原告在双方婚姻关系存续期间与他人存在婚外性行为或有“第三者”。另外，根据相关司法解释的规定，家庭暴力的核心是权力和控制。加害人存在着通过暴力伤害达到目的的主观故意，大多数家庭暴力行为呈现周期性，并且不同程度地造成受害人的身体或心理伤害后果，导致受害一方因为恐惧而屈从于加害方的意愿。而一般的夫妻纠纷不具有上述特征。根据被告提交的大庆市公安局龙南分局2014年7月17日�政处罚决定书所查明的事实，可以认定，当日原、被告因闹离婚和生活费的问题发生争吵，原告用手掐了被告颈部，致其颈部出现红色淤痕。结合庭审中原、被告均认可双方于2014年2月、3月份发生的两次争执时，公安机关并未认定原告对被告实施了殴打行为，也未对原告进行任何处罚的相关事实。本院综合认定，双方纠纷应为一般的夫妻争吵行为，原告的行为尚不足以构成家庭暴力。综上，本院对被告要求将全部共同财产判归其所有，并要求原告赔偿精神损害赔偿金5万元的诉讼请求，依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、准予原告徐某某与被告马某离婚。
二、婚生男孩徐某某随被告一起生活，原告每月给付子女抚育费1400元；此款自2015年6月起付至子女能独立生活时止（一般为高中毕业时止）。
三、位于大庆市让胡路区奥林国际公寓某区A-某号住宅楼住宅某室的房屋归被告所有；夫妻共同存款国债11万元（由被告实际控制）归被告所有。
四、双方夫妻共同债权40万元由归原告享有，由原告负责向债务人追索；双方夫妻共同债务35.8258万元由被告承担，由被告负责向债权人偿还。
五、个人衣物归各人。
上述三、四项折抵后，原告应向被告支付人民币3.4129万元；此款于本判决生效后五日内一次性付清。
案件受理费人民币2958元（已由原告预交）；原、被告各负担1479元；邮寄费22元，原、被告各负担11元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日�向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。
审 判 长 张 峰
代理审判员 赵 博
人民陪审员 王冰冰
二〇一五年六月八日
书 记 员 江小彤
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财�由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。