北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京01民终5049号
上诉人（原审原告）：赵磊，男，1980年2月12日出生。
委托诉讼代理人：孟祥龙，北京市炜衡律师事务所律师。
委托诉讼代理人：程潇永，北京市炜衡律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：北京市二十一世纪国际学校，住所地北京市海淀区恩济庄46号。
法定代表人：张杰庭，董事长。
委托诉讼代理人：陈金娥，女，北京市二十一世纪国际学校人事部主任。
委托诉讼代理人：肖秀君，北京德恒律师事务所律师。
上诉人赵磊因与被上诉人北京市二十一世纪国际学校（以下简称二十一世纪学校）劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2017）京0108民初9525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵磊及其委托代理人孟祥龙、程潇永，被上诉人二十一世纪学校之委托代理人陈金娥、肖秀君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵磊上诉请求：撤销一审判决第三项，发回重审或改判二十一世纪学校向其支付违法解除劳动合同赔偿金124315.75元，一审、二审诉讼费用由二十一世纪学校承担。上诉理由为：1、二十一世纪学校提交的公证书证明力极低，不足以证明赵磊存在“兼职”的事实；一审判决分配举证责任不当，未给赵磊补充举证机会即判决赵磊承担不利后果；“兼职”是二十一世纪学校辞退赵磊的借口，赵磊工作能力出众，业绩出色，二十一世纪学校辞退赵磊于情不当，于法无理。
二十一世纪学校辩称，同意一审判决，不同意赵磊的上诉请求。其提交的证据足以证明赵磊在外兼职的事实成立，根据双方签署的劳动合同及教育部的相关规定，其与赵磊解除劳动合同合法，无需向赵磊支付赔偿金。
赵磊向一审法院起诉请求：二十一世纪学校支付其违法解除劳动合同赔偿金124315.75元，诉讼费用由二十一世纪学校承担。
一审法院认定事实：赵磊于2010年8月15日入职二十一世纪学校，担任体育教师，2014年8月双方签订了无固定期限劳动合同，其中“六、劳动纪律”第4条约定：“乙方（赵磊）凡有下列行为之一的，甲方（二十一世纪学校）有权解除劳动关系：……（6）在其他单位兼职、在校内从事有偿家教，或工作日期间在校外兼课、有偿培训……”。赵磊工作至2016年10月19日，当日二十一世纪学校以从事校外有偿培训为由与其解除劳动合同。
二十一世纪学校为证明其解除行为合法提交了公证书予以佐证，该公证书内容系“京西搏击俱乐部”网站，其中教练团队介绍中有赵磊姓名及照片，职务为“京西武馆总教练”，其个人履历中载明为“2010年任职于北京市二十一世纪国际学校体育学科主任”；另有“武馆新闻”中显示赵磊所教学生被国外名校录取、在比赛中取得第一名等内容。赵磊对于公证书的真实性不予认可，主张前述俱乐部为其师弟开设，借其名气进行宣传，其本人在该俱乐部进行训练，未从事有偿教学工作，但赵磊并未就此提交相应证据，亦认可未通过法律途径维护姓名权、肖像权。
赵磊以要求二十一世纪学校支付违法解除劳动合同赔偿金、工资、奖金等为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，该仲裁委员会作出京海劳人仲字[2017]第431号仲裁裁决书，裁决：一、二十一世纪学校于裁决生效之日起十日内，支付赵磊2016年10月1日至2016年10月19日期间工资1726元；二、二十一世纪学校于裁决生效之日起十日内，支付赵磊2016年第二学期奖金2000元；三、驳回赵磊的其他仲裁请求。赵磊不服仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，二十一世纪学校主张以赵磊从事校外有偿培训为由与其解除劳动合同，依据该学校提供的公证书显示在“京西搏击俱乐部”网站中登载有赵磊照片及个人履历，且载明职务为京西武馆总教练，同时该俱乐部“武馆新闻”中亦载有赵磊所教授学生取得成绩的情况，上述教练团队介绍及新闻明显带有招生宣传性质。赵磊主张其未从事有偿教学工作而系在该俱乐部进行训练，但其认可未通过法律途径维护姓名权、肖像权，明显与常理不符，故法院不予采信，从而采信二十一世纪学校之主张确认赵磊曾于校外从事有偿培训活动。鉴于双方劳动合同中明确约定，赵磊存在“在其他单位兼职、在校内从事有偿家教，或工作日期间在校外兼课、有偿培训”的情形，二十一世纪学校可据此解除劳动合同。综上，法院确认二十一世纪学校以赵磊从事校外有偿培训为由与其解除劳动合同系合法解除，故对于赵磊要求二十一世纪学校支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。
赵磊与二十一世纪学校均认可仲裁裁决第一、二项结果，对此法院不持异议。
一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条之规定，判决：一、北京市二十一世纪国际学校于判决生效后七日内支付赵磊二Ｏ一六年十月一日至二Ｏ一六年十月十九日期间工资一千七百二十六元；二、北京市二十一世纪国际学校本判决生效后七日内支付赵磊二Ｏ一六年第二学期学期奖金二千元；三、驳回赵磊的其他诉讼请求。
二审期间，赵磊提交如下证据：1、北京四方诚文化发展有限公司（以下简称四方诚公司）邓某所作声明，证明京西武馆系该公司旗下武馆，赵磊从未在京西武馆兼职；2、企业信息打印件，证明四方诚公司的企业基本信息；3、赵磊与二十一世纪学校相关负责人的谈话录音，证明赵磊工作出色，二十一世纪学校中断了赵磊的社会保险，辞退赵磊蓄谋已久；4、薛XX出具的声明及照片，证明赵磊未在京西武馆教授过薛XX，赵磊没有兼职；5、QQ聊天记录，证明赵磊工作业绩突出，得到学校认可；6、体育会考成绩对比、成绩分析、总结，证明赵磊工作认真勤奋，成绩显著；7、邓某的证人证言，邓某出庭作证，证明赵磊没有在京西武馆兼职，京西武馆在网站使用赵磊的照片及信息没有经过赵磊同意。
二十一世纪学校发表如下质证意见：1、不认可证据1的真实性、关联性及证明目的；2、认可证据2的真实性，不认可关联性及证明目的；3、对证据3的真实性、完整性、关联性和证明目的均不认可；4、对证据4的合法性及形成时间、形成地点均不认可，对证人身份不认可；5、对证据5、证据6的真实性、关联性及证明目的均不认可；6、不认可证人邓某的身份，主张证人对事实陈述不清楚，对证人证言的证明目的不认可。
二十一世纪学校提交如下证据：1、工信部域名信息备案管理系统截图，证明京西武馆的主办单位为北京健博启元文化发展公司（以下简称健博公司），并非四方诚公司，故不认可四方诚公司出具的声明；2、社会保险网上查询系统截图，证明二十一世纪学校没有中断赵磊的社会保险，赵磊陈述不实。赵磊表示对证据1的真实性无法核实，主张健博公司的法定代表人为邓某，与四方诚公司为关联公司；对证据2的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。
就双方二审提交的证据，邓某及赵磊均认可二人系校友师兄弟关系，两家为世交，且赵磊的照片登载于邓某经营的京西武馆网站，由此本院认为证人邓某与赵磊之间存在利害关系，加之证人邓某经本院询问存在陈述矛盾及对事实经过不清楚的情形，本院对邓某的证人证言及所作声明，不予采信。赵磊提交的薛XX的声明及照片，因证人未出庭且赵磊未能提交证人具有不能出庭正当理由的证据，本院对该证人声明及照片的真实性不予确认。赵磊提交的其他证据及二十一世纪学校提交的证据，均与本案没有关联性，本院不予采信。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院另查明，二十一世纪学校一审期间提交与京西武馆刘X、王X等人的通话录音，录音中刘X、王X对赵磊在京西武馆的任职时间、授课时间及收费标准进行了介绍。赵磊认可上述录音系与刘X、王X的通话录音，经本院询问，证人邓某陈述刘X、王X系京西武馆教练。
就京西武馆网站中使用的赵磊的照片情况，证人邓某表示不清楚照片的取得途径，赵磊主张该照片是其在京西武馆锻炼时由京西武馆人员进行拍摄，照片其本人并不掌握。赵磊于一审期间主张京西武馆系利用其朋友圈发的照片做宣传。就上述一审、二审期间矛盾的主张，赵磊未作出合理解释。
上述事实，还有录音、当事人二审陈述在案佐证。
本院认为，本案的争议焦点为赵磊是否从事校外有偿培训，从而二十一世纪学校与赵磊解除劳动合同是否违法。
首先，根据二十一世纪学校提供的公证书，可以看出京西武馆的网站中登载了赵磊的照片及个人简历，并载明赵磊为京西武馆总教练，且“武馆新闻”中也载有赵磊教授学生取得成绩的情况，赵磊虽主张对京西武馆使用其照片的情况并不知情，但就京西武馆取得其照片的途径陈述前后矛盾，而邓某作为京西武馆的经营者出庭作证亦未能说明赵磊照片的来源，上述照片、简历及新闻具有明显的招生宣传性质，赵磊提交的证人证言、声明等证据的证明力低于上述公证书，无法推翻公证书证明的事实。
其次，二十一世纪学校提供的录音证据中，京西武馆的相关工作人员就赵磊的授课时间、收费标准等内容均进行了介绍，赵磊认可上述录音系京西武馆工作人员的录音，本院对该录音予以采信。根据上述录音显示的内容，可以确认赵磊在京西武馆从事有偿培训的事实。
鉴于二十一世纪学校与赵磊签订的劳动合同中明确对劳动纪律进行了约定，在赵磊存在“在其他单位兼职、在校内从事有偿家教、或工作日期间在校外兼课、有偿培训”等情形，二十一世纪学校可以解除劳动合同。故二十一世纪学校以赵磊从事校外有偿培训为由与赵磊解除劳动合同，具有事实和制度依据，属于合法解除，无需向赵磊支付违法解除劳动合同的赔偿金。
综上所述，赵磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费十元，由赵磊负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 刘佳洁
审判员 赵 斌
审判员 刘 芳
二〇一七年七月二十日
书记员 王可欣