云南省昆明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云01刑终144号
原公诉机关云南省禄劝彝族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨正林，男，1989年11月26日出生，哈尼族，初中文化，农民，云南省宁洱县人，住云南省普洱市宁洱哈尼彝族自治县梅子乡民胜村委会山头组**号，公民身份证号码：5327221989********。2015年5月16日因本案被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于云南省禄劝彝族苗族自治县看守所。
上诉人（原审被告人）李某某，男，2015年5月21日因本案被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于云南省禄劝彝族苗族自治县看守所。
原审被告人舒某某，男，2015年5月16日因本案被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于云南省禄劝彝族苗族自治县看守所。
原审被告人苏某某，男，2015年5月16日因本案被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于云南省禄劝彝族苗族自治县看守所。
云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院审理由云南省禄劝彝族苗族自治县人民检察院指控原审被告人杨正林犯盗窃罪、非法制造枪支罪及原审被告人苏某某、舒某某、李某某犯盗窃罪一案，于2016年2月24日作出（2015）禄刑初字第327号刑事判决。宣判后，原审被告人杨正林、李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和审查上诉材料、讯问上诉人杨正林、李某某，核实了全案证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年2月下旬的一天凌晨，被告人杨正林、苏某某在禄劝县城昆禄公路咪油村路段肖勇家经营的废旧物品收购站门口将被害人肖勇的一辆号牌为贵FXXX**货车油箱内的150升柴油盗走。经禄劝县价格认证中心鉴定，被盗的150升柴油价值人民币834元。2015年4月25日凌晨，被告人杨正林、苏某某在禄劝县撒营盘镇法庭门口将被害人刘某某停放在此处的一辆号牌为云AXX**货车中的200升柴油盗走。经禄劝县价格认证中心鉴定，被盗的200升柴油价值人民币1136元。2015年4月25日凌晨，被告人杨正林、苏某某在禄劝县撒营盘镇老客运站将被害人张某某的一辆号牌为云EXXX**东风牌大货车中的260升柴油盗走，将被害人徐某某的一辆号牌为云FXXX**号蓝色东风车中的300升柴油盗走。经禄劝县价格认证中心鉴定，张某某被盗的260升柴油价值人民币1477元，徐某某被盗的300升柴油价值人民币1704元。2015年5月13日凌晨，被告人李某某、舒某某在禄劝县皎平渡镇半角村委会中铁七局一标段施工处将被害人周某某停放在此处的一辆柳工ZL50C装载机内的200升柴油、一辆白色双排座车内的40升柴油及油桶内的220升柴油盗走。经禄劝县价格认证中心鉴定，被盗的装载机中的200升柴油价值人民币1156元，白色双排座小货车及油桶内的柴油260升价值人民币1503元。2015年5月13日凌晨，被告人李某某、舒某某在禄劝县皎平渡镇东环路与禄大路交叉口新建加油站工地上将被害人杨某某停放在此处的一辆挖机内的300升柴油和一辆拖车中的200升柴油盗走，经禄劝县价格认证中心鉴定，挖机及拖车中被盗的500升柴油价值人民币2890元。
2015年5月13日凌晨，被告人李某某、舒某某在禄劝县皎平渡镇长麦地村委会慢德组16号公路边将被害人曾某某停放在此处的两辆拖拉机（号牌为云XX**和赣XX**）油箱内的240升柴油盗走。经鉴定，两辆拖拉机中被盗的240升柴油价值人民币1704元。2015年5月14日凌晨，被告人李某某、舒某某在禄劝县汤郎乡小汤线26公里处盗窃被害人段某某工地上的一辆搅拌车、一辆货车及工地上油罐内的柴油共计1411升。段某某发现后追赶至禄大路福德村路段时，二人弃车逃跑，民警接报后在现场查获被盗的柴油。经禄劝县价格认证中心鉴定，被盗的1411升柴油价值人民币8156元。上述事实中，被告人杨正林、苏某某盗窃柴油价值合计人民币5151元，被告人李某某、舒某某盗窃柴油价值合计人民币15409元。2015年5月15日14时许，禄劝县公安局刑侦大队民警在办理杨正林等人盗窃一案中，在对昆明市官渡区万德新村被告人杨正林经营的“威龙汽车修理厂”进行检查时，在其店内查获疑似枪支一支。经查，该疑似枪支是被告人杨正林利用射钉器改装而成。经昆明市公安司法鉴定中心鉴定，该疑似枪支已构成枪支。
原判认定上述事实的证据有被告人户籍证明、抓获经过说明、被告人供述及辩解、被害人的陈述、证人证言、价格鉴定结论书、辨认笔录及照片、现场辩认笔录及照片、发还物品清单、枪支鉴定书等证据予以证实。
原判认为：被告人杨正林、苏某某、李某某、舒某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其中，被告人杨正林、苏某某盗窃财物价值合计人民币5151元，被告人李某某、舒某某盗窃财物价值合计人民币15409元，均属数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人杨正林与苏某某为了实施盗窃，共同准备作案工具，在实施盗窃过程中相互分工，密切配合，多次盗窃，社会危害性大，二人虽自愿认罪，但未完全交待其犯罪事实，无法定从轻处罚情节。被告人杨正林违反国家法律法规，非法制造枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪，应依法惩处。被告人杨正林认为其在五金店购买射钉器后的改装行为只是为工作，其系少数民族，文化水平较低，对枪支没有具体概念，不构成非法制造枪支罪的辩护意见，与本案查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人杨正林非法制造的枪支已被公安机关依法查缴，未造成严重的社会危害后果，可以酌情从轻处罚。被告人杨正林犯数罪，依法应当实行数罪并罚。公诉机关建议随案移送的作案工具两辆车依法没收的问题，本案在审理过程中被告人虽供述其用于盗窃柴油的车辆系共同购买，但无相应手续，经公安机关侦查未能查清车辆权属，故不能确定被公安机关扣押的两辆车确系被告人所有，依法不能没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十五条、第二十五条、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨正林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。二、被告人舒某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
四、被告人苏某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。五、查获的两支枪予以没收。
宣判后，原审被告人杨正林不服，提出上诉称：其没有制造枪支，只是安装了钢管，请求对涉案枪支重新鉴定，故原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经二审查明的事实与一审认定事实一致，并有经过一审庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定，本院予以确认。
本院认为：上诉人杨正林、李某某及原审被告人苏某某、舒某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人杨正林违反国家法律法规，非法制造枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪，均依法应承担相应的刑事责任。上诉人李某某在二审审理期间自愿申请撤回上诉的申请符合法律规定，本院予以准许。对于上诉人杨正林提出“其没有制造枪支，只是安装了钢管，请求对涉案枪支重新鉴定”的上诉理由，经查，本案的枪支鉴定报告系公安机关在侦查时，依据法律规定委托相关鉴定机构进行的，其程序合法、鉴定意见客观真实，且在二审期间上诉人杨正林亦未向法庭提交申请重新鉴定的新理由，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人杨正林提出“原判对其量刑过重”的上诉理由，原审判决已综合考虑其犯罪的事实、性质、具体情节，对其量刑并无不当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈超
审 判 员 邹林
代理审判员 汤国
二〇一六年三月十六日
书 记 员 杨坤