山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1614号
上诉人（原审原告）周银玲。
委托代理人谭伟，山东海师律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛大学医学院附属医院。
法定代表人王新生，职务院长。
委托代理人肖兴国，山东瑞康律师事务所律师。
委托代理人陈瑞香，山东瑞康律师事务所律师。
上诉人周银玲因与被上诉人青岛大学医学院附属医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2013）南民初字第40339号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年08月27日受理。本案受理后，由审判员高中日担任审判长并主审、与审判员陈晓静、代理审判员徐永海共同组成合议庭，于2014年10月17日进行了审理。本案现已审理终结。
周银玲在一审中诉称，2013年2月16日，原告因右臂受伤前往被告处就诊，被告处医务人员在检查后给原告受伤处用石膏进行固定治疗，并嘱托定期到被告处进行复查。2013年3月，原告多次前往被告处复查，被告医务人员在检查后称原告受伤处恢复良好。经被告处医务人员的医嘱，原告将受伤处固定的石膏拆除，但发现受伤处红肿，经青岛市骨伤医院、青岛401医院检查发现原告“右尺骨中段骨折”。经询问，得知与被告的错误诊疗有关。原告认为由于被告处医务人员的错误治疗给本人造成了不可挽回的伤害，让原告及家庭遭受巨大精神痛苦，被告在对原告的治疗过程中存有明显的过错。依据相关法律规定，原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决被告赔偿原告医疗费10489.83元、护理费816元、住院伙食补助费160元、误工费15300元、残疾赔偿金140908元、精神损害抚慰金5000元、交通费200元、鉴定费6100元，上述共计178973.83元。
青岛大学医学院附属医院在一审中辩称，原告因右前臂外伤于2013年2月16日到被告处就诊，给予行X线检查，为右尺骨中上段骨折，断端无错位，对位可，骨折断端略成角，桡骨小头无脱位。经创伤外科会诊，医嘱给予石膏外固定治疗。石膏拆除时间不详。2013年3月18日原告复查X线示右尺骨中上段骨折断端成角加大，中下段又出现一骨折线，且桡骨小头半脱位。原告要求手术，遂于2013年4月18日收住院治疗。收入院后完善各项术前检查，拟行手术治疗。术前向原告及家属讲明各种手术方案的必要性、风险及并发症等，原告及其家属拒绝环状韧带重建或桡骨小头切除，仅同意行右尺骨骨折切开复位内固定术，表示愿承担由此可能出现的一切后果并在病历中签字。2013年4月20日在臂丛麻醉下行右尺骨骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后原告恢复好，术后6天原告出院。被告医疗行为符合医疗规范，医疗行为无过错，骨折系原告原发病，并非错误医疗行为导致的损害后果。故请求人民法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。
原审查明，2013年2月16日下午，原告因右前臂外伤，到被告医院急诊，经X线检查诊断为右尺骨中段骨折，后被告医院给予原告石膏外固定治疗，原告后于2013年3月18日到被告处复查。2013年4月18日原告到被告处住院治疗，住院诊断为右尺骨骨折（中上段、中下段），并于2013年4月20日行右尺骨切开复位内固定术。原告于2013年4月26日出院，出院诊断为右尺骨骨折（中上段、中下段）。2013年8月12日原告复查骨折线已模糊，骨折对位对线可。
现原告认为被告医院对原告的治疗存在过错，给原告造成严重后果。故在庭审中递交鉴定申请，要求就被告对原告实施的医疗行为是否存在过错，如有过错，则该过错与原告损害后果之间是否存在因果关系及参与度是多少进行鉴定。原审审查后，依法委托青岛万方医学司法鉴定所进行鉴定。2013年10月15日，该鉴定所根据原、被告提供的鉴材作出青万方司（2013）临鉴字第2671号鉴定意见书认定：青岛大学医学院附属医院在对被鉴定人周银玲的医疗行为中存在未尽注意义务与未尽告知义务及病历书写不规范之过错，此过错所致医疗损害轻微，参与度拟为5%-10%。上述鉴定花费鉴定费5300元，由原告预交。
庭审中，原告递交鉴定申请，申请对原告的伤残等级进行鉴定。原审受理后进行了审查，在充分告知原告该鉴定的风险后，依法委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所经鉴定于2014年3月14日出具青万方（2014）临鉴字第387号鉴定意见书认定：被鉴定人周银玲外伤致右尺骨骨折内固定术后评为九级伤残。上述鉴定花费鉴定费800元，由原告预交。
庭审中，原告根据以上鉴定意见，提交如下材料证明自己的损失：1、原告提交医疗费发票一张，证明原告因治疗疾病所花费的医疗费为10489.83元。2、结合原告提交的住院病案及鉴定意见书，原告按照2013年青岛市社会平均工资主张150天的误工费15300元、住院8天的护理费816元。原告按照2013年青岛市人均可支配收入主张残疾赔偿金140908元。3、原告提交鉴定费单据两张，证明原告因鉴定花费6100元，现原告主张鉴定费6100元。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人身体的，应当承担相应民事责任。本案中，原告因伤到被告医院就诊，在首次到被告门诊处就检查为“右尺骨中段骨折”，在该诊断的基础上被告为原告实施了石膏外固定，后在进一步检查恢复及治疗情况后又为原告实施了切开复位内固定术，根据原、被告提交的证据及鉴定意见书的认定，均说明原告的右尺骨中段骨折系其就医前外伤所致，并非被告医疗行为导致，故对其右尺骨中断骨折被告不应当承担责任。但是，原告因右前臂外伤到被告医院进行治疗时，被告在为原告作出右尺骨骨折的诊断后，虽然被告医院先采用石膏托外固定治疗，后根据伤情改用切开复位固定术不违反治疗原则，但被告在采用石膏外固定时未充分注意非手术治疗可能有不成功的后果，使原告充分知情，利于选择治疗方式。另外，根据鉴定意见，一般在石膏外固定后一周内应复查一次，调整固定情况，但本案中对石膏外固定后定位为“每月定期复查”时间较长，不能充分制动。因此被告对原告治疗未尽谨慎注意义务与告知义务，存在过错。而且原告于伤后一个月复查时发现骨折线清晰，且中上段、中下段均有骨折，但被告仍采用非手术治疗，且门诊病历无处置记录，因无文字记录，不符合病历书写规定，仍存在未尽谨慎注意义务与未尽告知义务的过错。上述过错造成了原告治疗时间的延长，增加了痛苦与经济负担，且二者存在因果关系，因此被告应就其上述过错给原告带来的损失承担相应的赔偿责任。故根据上述分析，综合本案案情、鉴定部门出具的鉴定意见，认定被告对原告的损失承担10%的赔偿责任。
结合对被告的责任认定及法律规定，对于原告的诉请，认定如下：1、医疗费原告主张10489.8元，系原告治疗疾病实际花费的费用，本院予以支持；2、误工费原告主张150天共计15300元。原审认为，首先原告未提交证据证明其误工情况及在城镇生活、工作一年以上的证据，故其误工费应按照2013年青岛市农村人均年纯收入计算。其次从本案案情及鉴定意见书来看，原告因外伤骨折后无论被告的医疗行为是否存在过错，均需一定时间治疗与休养，而被告的医疗过错仅是在于延长了治疗时间。鉴于原、被告双方都未提交证据证明延长的具体时间。综合原告受伤的情况、治疗情况及原告提交的证据酌情认定延长的治疗时间为两个月。综上，支持的误工费为2622元；3、护理费原告主张816元。原告住院治疗8天，确需一人护理，且原告主张数额合理，依法予以支持；4、交通费原告主张200元。原告虽未提交交通费票据，但原告因右尺骨骨折住院、门诊治疗，交通费系必然的支出，原告主张200元数额合理，予以支持；6、住院伙食补助费原告主张160元，数额合理，符合法律规定，予以支持；7、伤残赔偿金原告主张140908元，原告虽然构成九级伤残，但是该伤残系原告外伤导致，并非被告的诊疗行为所导致，与被告的医疗行为没有因果关系。故不予支持；8、精神损害抚慰金原告主张5000元，因被告的过错仅是延长了原告的治疗时间，增加了痛苦与经济负担，没有证据证明被告的医疗过错对原告今后的生活、工作、造成影响，故对于精神抚慰金依法不予支持；9、鉴定原告主张6100元。原告鉴定被告对原告实施的医疗行为是否存在过错，如有过错，则该过错与原告损害后果之间是否存在因果关系及参与度是多少花费5300元。而鉴定机构依法认定被告对原告的诊疗过程中存在过错，故对于该费用依法予以支持。对于原告鉴定伤残所花费的800元。因原告的伤残系外伤所致，并非被告的过错导致，上述鉴定与被告诊疗过错无因果关系，且在鉴定前已充分告知原告鉴定的风险故对于该鉴定费依法不予支持；上述支持的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计16974.8元，被告青岛大学医学院附属医院应按照10%的赔偿责任赔偿原告周银玲1697元；上述支持的误工费2622元，系因被告的过错延长的原告治疗时间所导致的误工费，由被告青岛大学医学院附属医院承担。据此判决：一、被告青岛大学医学院附属医院于本判决生效之日起赔偿原告周银玲医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计1697元；二、被告青岛大学医学院附属医院于本判决生效之日起赔偿原告周银玲误工费共计2622元；三、驳回原告周银玲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3879元，由原告负担3739元，被告负担100元。因上述费用原告已预交，由被告负担的部分其应于本判决生效之日起十日内直接支付原告。宣判后，周银玲不服，上诉至本院。
上诉人周银玲上诉称：被上诉人在开始治疗时未选择合理治疗方案、未安排合理的复查周期，导致上诉人骨折情况更为严重，经长期治疗也未能痊愈。被上诉人的错误导致上诉人治疗时间延长，额外增加了上诉人的医疗费用，增加了上诉人的痛苦。要求：撤销原判第一项，依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计16974.8元。
被上诉人青岛大学医学院附属医院辩称：原判认定事实正确，应予以维持。
经审理查明，原判认定事实正确。案经调解未果。
本院认为，本案为医疗损害责任纠纷。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原审根据上诉人周银玲的申请，依法委托鉴定机构青岛万方医学司法鉴定所，对被上诉人青岛大学医学院附属医院的过错行为及因果参与度进行了科学鉴定。该鉴定意见业经当事人双方充分质证，原判据此认定被上诉人青岛大学医学院附属医院的过错程度和对上诉人周银玲赔偿数额，事实依据充分。上诉人周银玲的相关上诉理由证据不足，依照上述法律规定，其上诉请求本院不予支持。
综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费共计3995元，由被上诉人青岛大学医学院附属医院负担3000元，由上诉人周银玲负担995元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
代理审判员 陈晓静
代理审判员 徐永海
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 岳峰婷