湖州市南浔区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）湖浔商初字第133号
原告：施××。
委托代理人：张××。
被告：杨×。
委托代理人：盛×。
原告施××与被告杨×买卖合同纠纷一案，于2008年12
月30日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员郑子浩独任审
判，于2009年2月24日公开开庭进行了审理。原告施××及其
委托代理人张××、被告杨×的委托代理人盛×到庭参加诉讼
。本案现已审理终结。
原告施××起诉称，2008年3月4日，原、被告签订了“l
g30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同一份。合同约定，原告
向被告定购“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备3套，合计价款人民币1050000元
；交货时间为2008年6月10日；设备由被告负责送到原告指定
车间，并负责安装和调试。调试期为一个月，运行磨合期为二
个月。
合同成立后，被告未能按时交付设备，直到2008年7月6
日才将设备运抵安装地。该设备虽经被告组织力量安装调试，
但还是不能正常生产。为此，原告与被告经协商签定《协议书》。协议约定，1-
2号机继续由被告在原告处调试；3号机由被告在20天内更换回
转箱，25天内保证正常生产；并通过逐步更换回转箱的方式保
证在10月12号前全部调试正常；否则，被告将承担原告的全部
损失。如在9月22号之前还不能使3号机正常生产，被告接受三
台轧机的退货，并承担原告的全部损失。对于原告的损失，协
议附列了损失清单。
原告虽然给予被告宽限履行，但被告仍不能使设备正常
生产；至今仍没有完成某某的改造和调试。据了解，被告销售
给原告的轧机设备无质量标准、无产品检验合格证。又查，被
告以“丽水市凯泰机械设备制造有限公某”与原告签定合同的
主体未经工商登记成立。因此，被告销售给原告的“lg30-
h单线长行程冷轧管某”也属于无生产企业。由于被告销售给
原告的轧机设备属“三无”产品，实际又不能正常生产，故原
告根据法律的规定和被告的承诺，请求判令：
1、解除原告施××与被告杨×签订的lg30－h单线长行
程冷轧管某的买卖合同。
2、被告自行提回3套lg30－h单线长行程冷轧管某设备。
3、被告退回原告已付合同价款490000元。
4、被告赔偿原告经济损失818617元。
5、被告支某某告为被告垫付款15124元。
6、被告赔偿原告已付合同价款49万元的银行利息损失47
964.79元（按现行农村信用社的贷款利率月息千分之9.2925，
从原告支付之日起至2009年2月24日止）。7、本案诉讼费由被告负担。
原告施××为证明自己的主张向本院提交以下证据：
1、合同一份，要求证明2008年3月4日签订的合同约定：
原告向被告定购“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备3套，合计价款人民币1050000元
；交货时间为2008年6月10日；合同还规定了其他的权利义务
。
2、协议一份及损失清单二份，由原告方的代表叶某某与
被告杨×签订的，协议约定，1-
2号机继续由被告在原告处调试；3号机由被告在20天内更换回
转箱，25天内保证正常生产；并通过逐步更换回转箱的方式保
证在10月12号前全部调试正常；否则，被告将承担原告的全部
损失。如在9月22号之前还不能使3号机正常生产，被告接受三
台轧机的退货，并承担原告的全部损失。后因被告没有按约定
完成三台机器的调试，故原告要求解除合同的条件成就，有权
按协议规定要求退货，要求被告赔偿原告的损失，具体损失见
清单。
被告杨×的质证意见：
1、对证据1的真实性、合法性、关联性没有异议，可以
证明本案被告杨×，在签订合同的时候，是作为丽水市凯泰机
械设备制造有限公某的法定代表人，以丽水市凯泰机械设备制
造有限公某的名义与原告签订合同的；依照合同的约定，“lg
h单线长行程冷轧管某”的生产商为丽水市凯泰机械设备制造有限公某。
2、对证据2的真实性没有异议，但是该份协议书表明，
被告承担原告损失的前提条件是3号机在9月22日前不能生产，
损失的具体金额有附表，但是原告所提供清单，并不是损失附
表，该附表与本案不具有关联性，虽然上面有杨×签字，但该
清单并不属于损失，清单中有工人工资105000元，贷款利息75
000元等也作为损失，这份清单应是原告的前期投入清单。
被告杨×辩称，一、原告将杨×作为本案被告没有事实
依据的。依照证据证明，杨×是丽水市凯泰机械设备制造有限
公某的法定代表人，其行为是职务行为，丽水市凯泰机械设备
制造有限公某对于杨×的行为予以认可，当时签订合同的时候
，都是以丽水市凯泰机械设备制造有限公某的名义签订的，原
告当时也是认可丽水市凯泰机械设备制造有限公某的，故被告
认为本案被告主体不适格。二、从原告陈述的事实看，本案不
属于解除合同情况。本案的质量不存在一个行业标准和国某某
准，如果是三无产品的话，应当由原告进行举证。原告要求解
除合同没有事实依据和法律依据，且赔偿损失，应当以实际损
失为标准。故请求驳回原告的诉讼请求。
被告向本院举证：
1、丽水市凯泰机械设备制造有限公某企业法人营业执照
一份及公某基本情况，要求证明本案被告杨×是丽水市凯泰机
械设备制造有限公某的法定代表人，与原告施××签订的合同
是履行职务行为，被告提供的产品是有生产商的即丽水市凯泰
机械设备制造有限公某。2、录像及录音一份，要求证明被告方提供的设备不存在
原告陈述的质量问题。原告依据被告的产品已经加工生产领到
加工费20多万元，原告也是明确知道被告的产品是处于开发期
的事实，录像里也可以看出被告提供的机器可以正常生产的，
同时证明原告组织生产的员工也不是很多，原告陈述的人工工
资105000元也不是真实的。
3、湖州市镇西砂轮制品厂的工商登记证明，要求证明湖
州市镇西砂轮制品厂是1997年成立的，是个体工商户，损失没
有原告所主张的80多万元。
原告施××的质证意见：
1、对证据1的真实性没有异议，但丽水市凯泰机械设备
制造有限公某是在原告诉讼后的2009年2月13日成立的。
2、对录像及录音一份有异议，被告提供的录像拍摄时间
是在被告将设备交货后，安装、调试及原告进行试生产阶段拍
摄的，原告在被告交货、安装，调试后，的确试生产过，但不
久就不能正常生产，所以才有8月28日协议书的。该录像不能
证明在8月28日签订补充协议后，被告交付的设备，由原告正
常进行生产。录音资料，是2月19日诉讼阶段被告与原告代表
叶某某联系，要求对案件进行协商处理，被告方来了三个人，
包括被告本人，原告方有四位，包括本案代理人，当时是对纠
纷如何处理进行协商，协商过程中，都没有约定录音，被告在
隐瞒的情况下录取的，是非法取得的录音。
3、对证据3的真实性没有异议，对被告要求证明的内容
有异议，湖州市镇西砂轮制品厂是在经营的，但原告为了扩大生产所以再投资购买了“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备3套，不能用当时登记的情况否认
原告的损失。
本院认证如下：
1、丽水市凯泰机械设备制造有限公某企业法人营业执照
一份及公某基本情况，能证明丽水市凯泰机械设备制造有限公
某于2009年2月13日成立，不能证明双方在2008年3月4日签订
“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同时，该公某就依法设立
。
2、2008年3月4日签订“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同一份，能证明被告杨×
以“丽水市凯泰机械设备制造有限公某”名义与原告签订了“
lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同一份，合同约定：原告
向丽水市凯泰机械设备制造有限公某定购“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备3套，合计价款1050000元；交货
时间为2008年6月10日；设备调试期：一个月；设备磨合期：
二个月；合同实施步骤：1、合同生效后30天内甲方提供基础
图、管路图供乙方基础土建。2、30天内甲方提供冷某管某总
装示意图、电路图，以便乙方检验及加工中验收，日后维修；
乙方自理项目：1、冷某管某的基础包括所需材料如管道、预
埋件氧气、乙炔等由乙方负责，所需费用由乙方负责。2、乙
方须配置水、电、扎制油到冷某管某。3、乙方免费为甲方的安装调试人员供餐、住宿；合同还规定了其他的权利义务。因
丽水市凯泰机械设备制造有限公某在2008年3月4日签订“lg30
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同时，尚未依法设立，故
应由行为人杨×承担本合同应承担的义务。
3、2008年8月28日协议一份及清单二页，结合前面1、2
的认定，能证明原告代表叶某某与被告杨×就合同的解除及损
失签订了协议，协议约定，根据2008年3月4日合同编号yt××
××04b号，乙方向甲方订购lg30-
h轧机三台套，由于甲方制造技术尚不成熟，2008年8月25日还
不能使设备正常生产，为此乙方要求退货处理。后双方商定：
2号机继续由甲方在乙方处调试、试生产，3号机由甲方在20天
内更换回转箱，25天内保证正常生产；并通过逐步更换回转箱
的方式保证在10月12号前轧机全部调试正常；若甲方在10月12
号之后轧机还不能正常生产，将承担乙方的全部损失。如3号
机在9月22号之前再不能正常生产，甲方接受三台轧机全部退
货，并承担已给乙方造成的全部损失，具体金额见附表（附表
中未包括间接损失）。3台轧机如果经过更换回转箱及改造使
之能正常生产，前期甲方已给乙方造成的损失，双方另行协商
解决。原告提供的有被告杨×签名的清单二页应认定为上述协
议书中所涉的附表。
4、录像及录音一份，不能证明被告提供的三台轧机达到
双方约定的生产标准即正常生产。5、湖州市镇西砂轮制品厂的工商登记证明只能证明原告
系湖州市镇西砂轮制品厂业主。
根据上述证据的认定，结合当事人的陈述，本院认定事
实如下：2008年3月4日，被告杨×以“丽水市凯泰机械设备制
造有限公某”名义与原告签订了编号为yt××××04b号的“l
g30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同一份，合同约定：原告
向丽水市凯泰机械设备制造有限公某定购“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备3套，合计价款1050000元；交货
时间为2008年6月10日；设备调试期：一个月；设备磨合期：
二个月；合同实施步骤：1、合同生效后30天内甲方提供基础
图、管路图供乙方基础土建。2、30天内甲方提供冷某管某总
装示意图、电路图，以便乙方检验及加工中验收，日后维修；
乙方自理项目：1、冷某管某的基础包括所需材料如管道、预
埋件氧气、乙炔等由乙方负责，所需费用由乙方负责。2、乙
方须配置水、电、扎制油到冷某管某。3、乙方免费为甲方的
安装调试人员供餐、住宿；合同还规定了其他的权利义务。合
同签订后的2008年3月11日、3月14日，原告支付给被告杨×价
款总计49万元，被告杨×向原告提供了“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备3套，同时原告为实现合同的目的
履行了相关的义务即租赁厂房、基础土建（管道、预埋件氧气
、乙炔）、配置水、电、扎制油到冷某管某等义务。而后被告
杨×组织人员对设备进行了安装、调试。调试过程中的2008年
8月28日，原告代表叶某某与被告杨×签订协议书一份，协议约定，根据2008年3月4日合同编号yt××××04b号，乙方向
甲方订购lg30-
h轧机三台套，由于甲方制造技术尚不成熟，2008年8月25日还
不能使设备正常生产，为此乙方要求退货处理。但甲方要求继
续在乙方处改造调试，后双方商定：1-
2号机继续由甲方在乙方处调试、试生产，3号机由甲方在20天
内更换回转箱，25天内保证正常生产，以57mm／3.25mm、轧32
mm／1.9mm钢管为例，设备过七天磨合期后，每台月产量不得
少于45-
50吨；并通过逐步更换回转箱的方式保证在10月12号前轧机全
部调试正常；若甲方在10月12号之后轧机还不能正常生产，将
承担乙方的全部损失。如3号机在9月22号之前再不能正常生产
，甲方接受三台轧机全部退货，并承担已给乙方造成的全部损
失，具体金额见附表（附表中未包括间接损失）。3台轧机如
果经过更换回转箱及改造使之能正常生产，前期甲方已给乙方
造成的损失，双方另行协商解决。同日，被告杨×向原告出具
了其签名的清单二页作为该协议的附表。清单除载明扎机予付
款49万元外，还就原告损失的组成予以列明。后被告调试不能
使三台轧机达到双方约定的生产标准，故原告诉至本院。
另查，丽水市凯泰机械设备制造有限公某于2009年2月13
日成立，双方在2008年3月4日签订“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同时，该公某尚未依法设
立。
本院认为，丽水市凯泰机械设备制造有限公某于2009年2月13日成立，2008年3月4日签订“lg30-
h单线长行程冷轧管某”设备买卖合同时，该公某尚未依法设
立，故应由行为人即本案被告杨×承担本合同应承担的义务。
因被告杨×对三台轧机调试后不能达到双方约定的生产标准，
为此双方于2008年8月28日签订协议一份及附表二页，该协议
及附表应认定为原、被告就合同解除的条件及损失赔偿签订了
协议。后被告调试未能使三台轧机达到双方约定的生产标准即
未能正常生产，合同解除的条件成就。且被告杨×隐瞒了丽水
市凯泰机械设备制造有限公某尚未工商注册成立的事实，提供
的冷轧管某属无生产企业、无生产许可证、无生产标准、无生
产合格证的产品。故原告有权解除合同，并要求被告退货、返
还货款、赔偿损失。关于原告主张的要求被告支某某告垫付款
15124元，因无证据证实，故本院不予支持。对原告主张的要
求被告赔偿原告已付合同价款49万元的银行利息损失47964.79
元，因双方商定的损失清单中已包含了贷款利息损失，故本院
也不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三
条、第九十七条之规定，判决如下：
一、原告施××与被告杨×于2008年3月4日签订的“lg3
0－h单线长行程冷轧管某”的买卖合同解除。
二、被告杨×于本判决生效之日起十日内自行提回三套l
g30－h单线长行程冷轧管某设备。
三、被告杨×于本判决生效之日起十日内退回原告施×
×已付合同价款490000元。
四、被告杨×于本判决生效之日起十日内赔偿原告施××经济损失818617元。
五、驳回原告施××其余诉讼请求。
本案受理费17145元，减半收取8573元，财产保全费5000
元，合计13573元，由原告施××负担624元，被告杨×负担12
949元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《
中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支
付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
湖州市中级人民法院。
审判员 郑子浩
二〇〇九年三月二十三日
书记员 周黎明