吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉07民终238号
上诉人（一审被告）：嘉吉生化有限公司，住所地吉林省松原市江南工业开发区。
法定代表人：刘军，董事长。
委托代理人：张迎军。
被上诉人（一审原告）：赵铁珊，现住白城市。
委托代理人：王冬雪，吉林东镇律师事务所律师。
上诉人嘉吉生化有限公司因与被上诉人赵铁珊劳动争议纠纷一案，不服松原市宁江区人民法院（2015）宁民初字第3317号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人嘉吉生化有限公司委托代理人张迎军，被上诉人赵铁珊及委托代理人王冬雪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审原告赵铁珊诉称：原告在被告单位工作11年，双方签订了无固定期限劳动合同，2015年6月9日原告因病入院治疗，住院期间被告通知与原告解除劳动合同，原告不顾疾病未愈就赶回单位上班，但主任正式通知解雇了原告，原告多次找到单位要求撤回决定，但被告不仅不撤回决定而且仅按照一年给付一个月补偿金的标准解除给予原告补偿。原告不服申诉至松原市劳动仲裁委员会，但仲裁委员会驳回原告的申请。原告为维护合法权益，诉至松原市宁江区法院要求给付原告解除劳动合同经济补偿金72710元，未书面告知解除劳动合同的额外工资3305元，支付差额工资26400元，共计102415元。
一审被告嘉吉生化有限公司未出庭未答辩。
经一审法院审理查明：2004年7月1日原告到被告单位工作，从事燃料运行工作，双方签订劳动合同，原告持续工作至2014年1月1日，双方签订了无固定期限劳动合同。原告为治疗糖尿病向被告单位请假，2015年6月9日至6月30日原告住院治疗，假期获得被告批准。7月1日原告到单位上班，被告单位口头要求解除与原告之间的劳动合同，原告与单位协商解除劳动合同的补偿金问题，双方没有达成一致意见。7月2日，原告仍到单位上班。7月3日原告书面申诉至松原市劳动人事仲裁委员会，要求被告支付同工同酬的差额工资26400元，违法解除劳动合同经济赔偿金50600元，未书面通知解除劳动合同额外一个月工资2300元，7月6日松原市劳动人事仲裁委员会正式立案受理本案。7月7日被告以原告无故旷工连续3天为由向原告送达解除劳动关系通知函。8月19日松原市劳动人事仲裁委员会作出松劳人仲字第（2015）第152号在仲裁裁决书，未保护原告的各项请求。原告不服申诉至本院，认为7月3日已经书面申诉至松原市劳动人事仲裁委员会，因4日、5日均为双休日，导致没有立案，原告不存在连续3天无故旷工的事实。原告同意解除与被告之间的劳动合同，原告提供解除劳动关系前7月工资单，原告平均工资为2573元。原告未提供同工不同酬的证据证实其主张。
一审法院认为：被告以原告于2015年7月3日起连续三天旷工为由作出对原告解除劳动关系的决定，原告提供其在松原市劳动人事仲裁委员会的仲裁申请书及立案登记表能够证实原告因与被告有劳动纠纷，在被告作出决定前已经由松原市劳动人事仲裁委员会立案审理，故被告作出的解除劳动关系的决定，与事实不符，本院不予采信。原被告之间为无固定期限劳动合同关系，原告庭审中明确表示同意解除彼此间劳动关系，仅要求支付违法解除劳动合同的补偿金及赔偿金，故原、被告之间的劳动关系应予以解除。被告解除与原告之间的劳动关系没有提前一个月以书面形式通知，应支付原告额外一个月工资2573元。原告在被告单位持续工作11年，其医疗期限为12个月，被告在原告医疗期限内作出解除劳动合同的决定，被告属于违法解除，《劳动法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同以及不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告在被告处工作11年，被告应支付原告11个月赔偿金56606元（2573元×11月×2）。原告主张赔偿同工不同酬的差额工资，但原告未能提供证据证实，故原告的此项请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，第四十八条，第八十七条之规定，判决：被告嘉吉生化有限公司给付原告赵铁珊额外一个月工资2573元，赔偿金56606元，共计59179元。
上诉人嘉吉生化有限公司上诉称：1.一审法院没有向上诉人送达书面开庭传票，缺席审理程序违法；2.一审法院认定事实错误。被上诉人赵铁珊主动找到上诉人要求以双倍补偿为条件解除劳动合同，上诉人未同意，被上诉人就无故旷工一周，其行为违反公司的规章制度，构成劳动法解除合同的条件。上诉人先与被上诉人解除劳动合同后，被上诉人才到松原市劳动仲裁委员会申请立案仲裁；3.一审判决适用法律错误。在医疗期内用人单位不得解除劳动合同的情形不适用于《劳动合同法》第三十九条规定的情形，被上诉人在一年的医疗期内可以休病假，但没有理由无故旷工，上诉人因被上诉人严重违反单位的规章制度与其解除劳动关系符合法律规定。
被上诉人赵铁珊答辩认为：答辩人在松原市劳动人事仲裁委员会的仲裁申请书及立案登记表能够证实，被上诉人在上诉人做出连续三天旷工的决定前已与上诉人有劳动纠纷，不存在被上诉人连续旷工三天的事实。上诉人以被上诉人违反单位劳动纪律和公司规章制度为由解除劳动合同，但是其向一审法院提供的《劳动纪律零容忍告知书》不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第19条规定，未经过民主议定程序制定，未向劳动者公示。上诉人单方解除劳动合同应当通知工会，其没有提供证据证明已经事先通知工会，违反《劳动合同法》第43条和《劳动争议司法解释》12条规定，上诉人应当支付赔偿金。一审法院判决正确，应予维持。
经本院审理查明：2004年7月1日，赵铁珊到嘉吉生化有限公司工作，从事燃料运行工作，双方签订劳动合同，赵铁珊持续工作至2014年1月1日，双方签订了无固定期限劳动合同。赵铁珊为治疗糖尿病向被告单位请假，2015年6月9日至6月30日赵铁珊住院治疗，假期获得嘉吉生化有限公司批准。2015年7月1日，赵铁珊到单位上班，嘉吉生化有限公司口头要求解除与其之间的劳动合同，双方协商解除劳动合同的补偿金问题没有达成一致意见。2015年7月6日，赵铁珊书面申诉至松原市劳动人事仲裁委员会，要求被告支付同工同酬的差额工资26400元，违法解除劳动合同经济赔偿金50600元，未书面通知解除劳动合同额外一个月工资2300元，7月6日松原市劳动人事仲裁委员会正式立案受理本案。7月7日嘉吉生化有限公司以赵铁珊自2015年7月3日起连续旷工至今，根据公司《劳动纪律零容忍制度告知书》中第4条：“年度旷工三次或者累计旷工时间超过三天者解除劳动关系”为由做出解除劳动关系通知函，并以EMS快递向赵铁珊送达，快递于2015年7月16日发出，7月17日赵铁珊签收。8月19日松原市劳动人事仲裁委员会作出松劳人仲字第（2015）第152号在仲裁裁决书，未保护赵铁珊的各项请求。
本院认为：经查阅一审法院卷宗，宁江区法院在2015年9月9日、10月27日向嘉吉生化有限公司送达开庭传票，并于10月22日、11月24日两次开庭，嘉吉生化有限公司均未到庭参加诉讼，上诉人主张开庭时间系电话通知，没有送达书面开庭传票的主张不应支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。上诉人称被上诉人赵铁珊主动找到上诉人要求以双倍补偿为条件解除劳动合同，赵铁珊否认，上诉人虽提供三名证人出庭作证，证实赵铁珊主动提出解除劳动关系，并提出双倍赔偿未得到满足而拒不上班，但因其三人均为上诉人单位员工，与本案有利害关系，其证言不应采信，上诉人称赵铁珊主动要求解除合同的主张不应支持。赵铁珊一审中提供的仲裁申请书载明的时间为2015年7月3日，松原市劳动人事争议仲裁委员会《申请案件登记表》记载，赵铁珊申请劳动仲裁的时间为2015年7月6日，而嘉吉生化有限公司做出解除劳动合同通知的时间是7月7日，故上诉人主张上诉人先与被上诉人解除劳动合同后，被上诉人才到松原市劳动仲裁委员会申请立案仲裁的主张不应支持。双方因解除劳动合同发生争议后，赵铁珊未再到单位工作，到劳动仲裁部门主张权利的，故嘉吉生化有限公司以赵铁珊违反单位规章制度旷工为由解除合同的理由不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人嘉吉生化有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 庞 丽
审判员 于 涛
审判员 姚德满
二〇一六年三月十六日
书记员 张 蕊