广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑二终字第340号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，1972年5月20日出生于广东省廉江市，汉族，小学文化，农民，住广东省廉江市高桥镇。2012年10月22日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，同年12月18日刑满释放。因本案于2014年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）梁某甲，男，1955年10月12日出生于广东省佛山市南海区，汉族，小学文化，个体经营者，住广东省佛山市南海区西樵镇。因本案于2014年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人何某甲，男，1972年2月16日出生于广东省佛山市南海区，汉族，初中文化，务工人员，住广东省佛山市南海区西樵镇。因本案于2014年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人梁某乙，男，1987年4月27日出生于广东省佛山市南海区，汉族，初中文化，个体经营者，住广东省南海区西樵镇。2007年3月26日因犯抢劫罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元，2008年7月8日刑满释放。因本案于2014年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人彭某某，男，1978年8月12日出生于广东省龙川县，汉族，初中文化，农民，住广东省龙川县车田镇。2012年7月19日因犯非法拘禁罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十个月，同年12月23日刑满释放。因本案于2014年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈某某、梁某甲、彭某某、何某甲、梁某乙犯开设赌场罪一案，于2014年9月18日作出（2014）佛南法刑初字第1951号刑事判决。原审被告人陈某某、梁某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月1日开始，被告人陈某某、梁某甲、何某甲、梁某乙伙同“阿超”（另案处理）先后在梁某甲经营的佛山市南海区西樵镇崇南上涌村宏发杂货店内以“三公大吃小”的形式开设赌场供客人赌博，后被告人彭某某于同年3月19日开始参与。其中，陈某某是赌场的老板之一，负责在赌场放数，梁某甲负责提供赌博工具及赌博场所，彭某某、何某甲、梁某乙均负责在赌场看风。同年3月21日，民警经侦查发现上述地点有涉嫌赌博行为，遂前往将上述五被告人及参赌人员抓获，当场从陈某某身上起获赌资5300元，从彭某某身上起获赌资21元，从梁某乙身上起获赌资202元，在现场起获赌资500元，并扣押了梁某甲4700元、何某甲4280元，缴获赌博工具木桌1张、胶凳5张、扑克牌1副。赌场开设期间，赌场每天从22时许开设至次日凌晨1时许结束，每晚10余人参与赌博，每局抽水至少100元，每晚抽水至少1000元。
原审判决认定上述事实的证据有证人罗某甲、梁某丙、罗某乙、何某乙、梁某丁、莫某某、冯某某的证言及辨认笔录，证人冼某某、梁某戊的证言，公安机关出具的现场勘查笔录及照片、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、情况说明，被告人陈某某、梁某甲、彭某某、何某甲、梁某乙的供述及辨认笔录，被告人的户籍证明及前科材料等。
原审法院根据上述事实和证据，认为被告人陈某某、梁某甲、何某甲、梁某乙、彭某某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人陈某某、梁某甲、何某甲、梁某乙属情节严重。在共同犯罪中，被告人陈某某起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁某甲、彭某某、何某甲、梁某乙起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人陈某某、彭某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之开设赌场罪，是累犯，依法从重处罚；被告人梁某乙有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人梁某甲、陈某某、彭某某、梁某乙归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人何某甲当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，作出如下判决：
一、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。
二、被告人梁某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
三、被告人何某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
四、被告人梁某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
五、被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
六、起获的赌博工具扑克牌1副，予以没收并销毁；赌博工具木桌1张、胶凳5张、赌资共6023元，均予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人陈某某上诉称其不是赌场老板，另称原审判决认定赌场开设的时间及“抽水”的数额有误，请求二审法院改判。
原审被告人梁某甲上诉称其没有参与开设赌场，请求二审法院改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈某某、梁某甲、原审被告人何某甲、梁某乙、彭某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人陈某某提出其不是赌场老板的意见，经查，上诉人梁某甲及证人罗某甲、梁某丙、罗某乙、何某乙、梁某丁均一致指证陈某某与在逃的“阿超”分工合作、负责在赌场发放高利贷，且上诉人梁某甲供述称其曾经向陈某某收取过“水钱”，足以认定上诉人梁某甲在开设赌场共同犯罪中起到组织的重要作用。该上诉意见与事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人陈某某提出原审判决认定赌场开设的时间及“抽水”的数额有误的意见，经查，原审判决认定赌场从2014年2月1日开始至同年3月21日，每晚“抽水”至少1000元这一事实，是综合上诉人陈某某、梁某甲、原审被告人何某甲、梁某乙、彭某某在侦查阶段的供述及各证人证言，按照有利于被告人的原则就低认定的结果，并无不当。上诉人该上诉意见理由不充分，本院不予采纳。
对于上诉人梁某甲提出其没有参与开设赌场的意见，经查，根据上诉人陈某某、梁某甲、原审被告人何某甲、梁某乙、彭某某在侦查阶段的供述及各证人证言，证实上诉人梁某甲为赌场提供场地、饮料，其行为已经构成开设赌场罪的共犯。该上诉意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈某某、梁某甲、原审被告人何某甲、梁某乙、彭某某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中上诉人陈某某、梁某甲、原审被告人何某甲、梁某乙属情节严重。在共同犯罪中，上诉人陈某某起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人梁某甲、原审被告人彭某某、何某甲、梁某乙起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。上诉人陈某某、原审被告人彭某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之开设赌场罪，是累犯，依法从重处罚；原审被告人梁某乙有前科劣迹，酌情从重处罚。上诉人梁某甲、陈某某、原审被告人彭某某、梁某乙归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；原审被告人何某甲当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩忠义
审 判 员 唐毅军
代理审判员 潘伟丹
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 卢放兴