安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖13民终759号
上诉人（原审原告）：周帅，男，1994年1月20日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
被上诉人（原审被告）：吴猛猛，男，1988年2月10日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
被上诉人（原审被告）：李宝祺，男，1993年3月9日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
委托诉讼代理人：王景懿，安徽君光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司，住所地安徽省宿州市浍水东路277号，统一社会信用代码913413007139239057（1-1）。
主要负责人：尹瑞雪，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：李天兰，安徽大泽律师事务所律师。
上诉人周帅因与被上诉人吴猛猛、李宝祺、中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司（以下简称人保财险宿州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初6169号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月23日立案后，依法组成合议庭，因本案没有新的事实、理由及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
周帅上诉请求：撤销原判，查明事实，依法改判，并由吴猛猛、李宝祺、人保财险宿州公司负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审认定误工期180日、护理期12日，与实际情况不符，判决显失公正。该事故发生于2014年11月2日，至定残前一日2017年5月21日，合计30个月900日。安徽永泰司法鉴定所鉴定误工期24个月、护理期90日、营养期90日。2015年1月21日出院医嘱要求加强踝关节功能锻炼，促进术后恢复，一年内取内固定，周帅依据身体恢复情况按医嘱要求时间取内固定。一审确定误工期、护理期无事实及法律依据，应为误工期24个月、护理期90日、营养期90日。法律规定受害人遭受人身损害的损失包括营养费，一审不支持周帅营养费的诉讼请求错误。
吴猛猛、李宝祺一致辩称：一审判决正确，误工费不应由李宝祺承担，一审酌定误工期于法有据。营养费是否支持应依据医嘱确定，一审不予支持正确。护理期不属于李宝祺的承担范围。
人保财险宿州公司辩称：一审认定误工期、护理期的天数符合事实，周帅第一次治疗结束后身体恢复良好，不存在因伤致残持续误工的情形，周帅请求按误工期900日计算误工费与事实不符。医嘱中并未注明需要加强护理，周帅具备生活自理的条件，请求按照鉴定支持90日的护理费与事实不符，且与相关规定相悖。一审不支持营养费正确。
周帅向一审法院起诉请求：判决吴猛猛、李宝祺、人保财险宿州公司赔偿周帅医疗费9302.48元、误工费99645元、护理费10278元、住院伙食补助费9000元、营养费9000元、交通费240元、残疾赔偿金58312元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1400元，合计202177.48元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月2日18时30分，吴猛猛驾驶皖Ｌ×××××号轿车，沿宿州市人民路由南向北行驶至中豪商城东门时，与李宝祺驾驶的由西向东行驶的两轮电动车相撞，造成李宝祺及电动车乘坐人周帅受伤、两车受损的交通事故。该事故经交警部门认定，吴猛猛与李宝祺负同等责任，周帅无责任。事故发生后，周帅被送至皖北煤电集团总医院救治，支出医疗费80286.46元，其中吴猛猛垫付21800元，人保财险宿州公司垫付10000元。一审（2015）宿埇民一初字第02943号民事判决书对周帅该次住院期间的损失作出判决，该判决书已生效，并认定周帅的损失共计78921.98元（已扣除保险公司支付的10000元，但未扣除吴猛猛的垫付款），由吴猛猛承担损失7157.65元及诉讼费347元（因吴猛猛支付的费用已超出其应承担的数额，无需另行给付）。2017年3月，周帅再次住院12天，进行“右胫腓骨骨折内固定材料取出术”，支出医疗费9302.48元。2017年5月31日，经安徽永泰司法鉴定所鉴定，周帅右下肢伤残等级为十级、误工期为24个月、护理期90日、营养期90日。一审另查明：皖Ｌ×××××号轿车的登记车主系吴猛猛之父吴元汉，该车在人保财险宿州公司投保了交强险、第三者责任险（限额200000元）及不计免赔险。现交强险限额尚余102654.48元，第三者责任险限额尚余164211.77元。庭审中，双方当事人均同意吴猛猛的垫付款在本案中一并处理。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。交通事故按照事故责任划分承担相应的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定吴猛猛、李宝祺负同等责任，周帅无责任，该责任认定符合实际情况，责任划分正确可作为本案责任认定的依据。结合周帅的伤情及伤残等级，其误工期酌定180天。参照《安徽省2016年国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，周帅的损失为护理费1370.40元（114.20元/天×12天）、误工费14400元（29156元/年÷365天×180天）、住院伙食补助费360元（30元/天×12天）、交通费酌定240元（20元/天×12天）、残疾赔偿金58312元（29156元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金酌定5000元，上述各项计88984.88元。因皖Ｌ×××××号轿车在人保财险宿州公司投保了交强险、第三者责任险及不计免赔险，故由人保财险宿州公司在交强险限额内赔偿周帅79322.40元（其中护理费1370.40元、误工费14400元、交通费240元、残疾赔偿金58312元、精神损害抚慰金5000元），超出交强险部分计9662.48元，鉴于该事故系机动车与非机动车发生，根据有关法律规定，由机动车一方负同等责任的，承担60%的赔偿责任，按照保险合同的约定，由人保财险宿州公司在第三者责任险限额内承担50%即4831.24元，吴猛猛承担10%即966.25元，李宝祺承担40%即3864.99元。鉴定费1400元，不属于保险公司赔偿范围，由吴猛猛承担800元，李宝祺承担600元。吴猛猛垫付的医疗费21800元，扣除另案（2015）宿埇民一初字第02943号民事判决书中认定的吴猛猛应承担的7157.65元及本案中应承担的1766.25元，周帅应返还吴猛猛垫付款12868.1元。一审依据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、人保财险宿州公司于判决书生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿周帅护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计79322.40元，在第三者责任险限额内赔偿周帅医疗费、住院伙食补助费共计4831.24元；二、李宝祺赔偿周帅医疗费、住院伙食补助费及鉴定费4464.99元；三、周帅返还吴猛猛垫付款12868.10元；四、驳回周帅的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取为2165元，由周帅负担1000元，人保财险宿州公司负担890元，吴猛猛负担175元，李宝祺负担100元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2014年11月2日，周帅入住皖北煤电集团总医院治疗，2015年1月21日出院。出院记录载明：出院时情况：“患者一般情况良好，无明显不适主诉。查体：神清，精神可，心肺腹未及异常，右大腿取皮区术口愈合良好，已拆线，右踝前缺损创面已干燥结痂，无渗出，踝关节背伸受限明显。”出院医嘱：“1、加强踝关节功能锻炼，促进患肢术后恢复；2、定期来院复查；3、一年后视骨折端愈合情况来院拆除内固定材料，费用大约为8000-10000元，以实际产生费用为准；4、我科随访。”已生效的（2015）宿埇民一初字第02943号民事判决书已认定周帅自2014年12月6日以后没有治疗内容，并按实际住院天数43天计算并支持周帅对护理费、误工费、住院伙食补助费等损失。2017年2月23日，周帅入住皖北煤电集团总医院行右胫腓骨骨折内固定材料取出术，2017年3月6日出院。出院记录载明：出院时情况：“患者一般情况可，无发热，饮食、睡眠可，二便正常。查体：神清，精神可，右踝敷料包扎在位，外观干燥无渗出，愈合良好，患肢末梢血运及浅感觉良好。”出院医嘱：“1、出院后应注意事项：1月内勿负重；2、出院后治疗或康复计划：患肢功能锻炼；3、出院后须定期复查的项目、复查的时间：1月定期复查X线，在我科医师指导下进行患肢功能锻炼，决定下床负重时间；4、出院健康指导内容：加强营养，禁烟，患肢1月内勿负重……”本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一审确定的误工期、护理期是否适当，一审没有支持营养费是否正确。
2017年3月6日，皖北煤电集团总医院出院记录载明周帅出院后“患肢1月内勿负重”，连同2017年2月23日至出院期间的12天，周帅本次住院及出院后的误工时间合计42天。2015年1月21日，皖北煤电集团总医院出院记录未载明周帅出院后患肢多长时间勿负重的意见，周帅也不能提供在2017年2月23日之前患肢不能负重的医疗机构的意见。综合以上事实，周帅定残前，除能提供证明周帅于2017年2月23日至2017年3月6日及至出院后1个月存在持续误工情形的证据外，不能提供证明定残前其他时间存在因伤残持续误工情形的证据。一审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，确定周帅定残前的误工时间为180日并无不当。周帅上诉请求按照24个月计算误工费缺乏证据支持。
皖北煤电集团总医院2015年1月21日、2017年3月6日出院记录不能证明周帅两次出院后生活不能自理，已生效的（2015）宿埇民一初字第02943号民事判决书已支持周帅第一次实际住院天数的护理费，本案一审按周帅本次住院天数计算并支持周帅的护理费并无不当。周帅不能提供两次出院后生活不能自理的证据，上诉请求按照90日计算护理费不能成立。
皖北煤电集团总医院2015年1月21日出院记录及其他病历材料中不能反映周帅需要加强营养，且已生效的（2015）宿埇民一初字第02943号民事判决书对周帅请求赔偿营养费未予支持，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，根据周帅的伤残、前后两次手术及治疗情况，一审不予参照皖北煤电集团总医院2017年3月6日出院记录医嘱加强营养的意见正确。周帅上诉请求赔偿营养费，不予支持。
综上所述，周帅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人周帅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一八年五月八日
法官助理 马 文
书 记 员 陈明明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。