安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0403刑初478号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人乔霜，女，1990年11月15日出生于安徽省淮南市，汉族，高中文化程度，无业，户籍地淮南市田家庵区，现住淮南市田家庵区。2016年11月4日因涉嫌犯非法经营罪被淮南市公安局取保候审，2017年4月25日淮南市田家庵区人民检察院决定取保候审，同年7月6日本院决定取保候审。现不在押。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2017）405号起诉书指控被告人乔霜犯非法经营罪，于2017年7月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年7月20日公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员刘维玥出庭支持公诉，被告人乔霜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：根据食品、药品监督管理局颁布的《医疗器械分类目录》的规定，植入体内或长期接触体内的眼科光学器具，属于三类管理类别的医疗器械，应办理《医疗器械经营许可证》才能允许经营。
被告人乔霜在无《医疗器械经营许可证》的情况下，自2011年以来，在网上经营babyq魅力饰品网店，通过网上代购的方式，从王某等人（均另案处理）经营的上海海外代购超市代理销售SIO、BEBE、NEO、VON等品牌的隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜护理液，非法经营金额为128021元。
针对上述指控，公诉机关提供了扣押清单、归案经过、户籍证明、情况说明、司法鉴定检验报告等书证，电子数据，证人卓某、王某等人的证言，被告人乔霜的供述和辩解等证据证实。据此，公诉机关认为：被告人乔霜未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。并建议对被告人乔霜在六个月以上一年以下有期徒刑幅度内予以量刑，并处罚金。
被告人乔霜对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。
经审理查明：根据食品药品监督管理局颁布的《医疗器械分类目录》的规定，隐形眼镜、美瞳、护理液是植入体内或长期接触体内的眼科光学器具，属于三类管理类别的医疗器械，经营此类医疗器械应办理《医疗器械经营许可证》。
自2011年以来，被告人乔霜在无《医疗器械经营许可证》的情况下，通过网上代购的方式，在自己经营的“babyq魅力饰品网店”代理销售从王某等人（均另案处理）经营的上海海外代购超市购进的SIO、BEBE、NEO、VON等品牌的隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜护理液，非法经营金额为128021元。
另查明：2016年11月3日，乔霜接淮南市公安局治安支队民警电话通知后，在家人的陪同下到公安机关接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，经庭审调查，控辩双方举证、质证，有下列证据予以证实：
1、淮南市食品药品监督管理局出具的说明，证明隐形眼镜及护理液属于国家食品药品监督管理局颁布的医疗器械分类目录中植入人体内或长期接触体内的眼科光学器具，属三类管理类别的医疗器械。且根据《医疗器械监督管理条例》和《医疗器械经营监督管理办法》第一章第四条规定，经营第三类医疗器械（隐形眼镜及护理液）实行许可管理。乔霜在本市未取得《医疗器械经营许可证》。
2、沪东方IT司某所（2016）鉴字第29号检验报告书及司法鉴定许可证、司法鉴定人执业证，证明上海东方计算机司法鉴定所的鉴定资质，另经该所鉴定上海海外代购超市某一代理在得到最终用户的购买需求后，下淘宝网店上的一元链接，然后将真实的用户信息和需求通过QQ和旺旺发送给王某等人，由王某等人按照QQ上收到的用户信息和需求发货，货款打入到王某的支付宝中。
3、电子数据，证明上海海外代购超市、babyq魅力饰品网的经营隐形眼镜及护理液的相关交易信息。
4、关于核查相关人员涉嫌非法经营未经注册进口隐形眼镜有关问题的函、案件移送函及相关省市非法经营人员信息，证明安徽省食品药品监督管理局于2016年11月15日函告淮南市食品药品监督管理局就上海市食品药品监督管理局通报中提供的线索进行调查核实，并依法处理，淮南市食品药品监督管理局于2106年12月23日将涉案的有关材料移送至淮南市公安局。另证实乔霜“babyq魅力饰品网”交易金额为49720元、“友友联”交易金额为78301元。
5、扣押决定书、扣押清单，证明2016年11月4日淮南市公安局依法扣押被告人乔霜三星手机一部。
6、情况说明，证明SIO、BEBE、NEO、VON四种品牌未进行商标注册。
7、抓获经过，证明2016年11月3日，被告人乔霜接淮南市公安局治安支队民警电话通知，在家人的陪同下到案接受调查。
8、户籍证明，证明被告人乔霜系完全刑事责任能力人。
9、情况说明、社区影响评估意见书，证明被告人乔霜无犯罪前科，适合社区矫正。
10、证人卓某、陈某、王某的证言，证明上海海外代购超市非法经营SIO、BEBE、NEO、VON等品牌的隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜护理液，在淘宝网和QQ上销售和发展代理。
11、证人左某、李某的证言，证明二人在网上购买过SIO、NEO品牌的隐形眼镜。另李某的证言证实其两幅隐形眼镜是从babyq魅力饰品网店购买的。
12、被告人乔霜的供述与辩解，证明自2011年起，其在无任何资质和手续的情况下，通过淘宝网和微信在网上销售隐形眼镜、美瞳及护理液。2014年开始从上海海外代购超市购进SIO、BEBE、NEO、VON品牌的隐形眼镜和美瞳，在进价的基础上每副加价5至10元对外销售，非法营利数额近1万元。
案件在审理期间，被告人乔霜向法庭提交了孕产期保健信息、淮南市济民医院超声科超声检查报告单、生育登记卡、结婚证等证据材料，证明乔霜现已怀有身孕。
对于被告人提交的上述证据已经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为：被告人乔霜违反国家规定，未经许可，在无经营资质的情况下销售隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜护理液三类管理类别的医疗器械，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，量刑建议适当，本院予以确认。被告人乔霜接公安机关电话通知后主动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。乔霜一贯表现良好，且现已怀有身孕，适用缓刑不致再危害社会，对其所居住社区亦无重大不良影响。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人乔霜犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、违法所得一万元依法予以追缴；对扣押在案的手机一部依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 苏 莉
代理审判员 李路路
人民陪审员 张娟娟
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 张 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。