广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0606民初10558号
原告：庞德云，男，1969年8月14日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市爱民区，
委托诉讼代理人：罗永东，广东宝言律师事务所律师。
委托诉讼代理人：欧阳紫君，广东宝言律师事务所实习律师。
被告：简佩桃，女，1967年10月10日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，
被告：佛山市侨立医院投资有限公司，住所地佛山市顺德区大良金榜凤山中路3号弘越大厦办公室1501之七。统一社会信用代码91440606314959548R。
法定代表人：简佩桃。
两被告的共同委托诉讼代理人：黄宗强，广东思辰律师事务所律师。
原告庞德云诉被告简佩桃、佛山市侨立医院投资有限公司（以下简称侨立投资公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2017年7月10日受理后，依法由审判员周群斐适用简易程序，于2017年8月16日公开开庭对本案进行了审理。原告庞德云及其委托代理人罗永东、欧阳紫君，两被告的共同委托代理人黄宗强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告庞德云自2017年7月3日起担任被告侨立投资公司的法定代表人；2.两被告共同为原告庞德云办理将庞德云登记为侨立投资公司法定代表人的商事变更登记；3.两被告承担本案的全部诉讼费用。
事实与理由：2017年7月3日，在被告简佩桃身为被告侨立投资公司董事长经合法请求拒不召集董事会的情形下，侨立投资公司的副董事长陈谦依法召集并主持董事会会议，该次董事会依法作出决议：罢免被告简佩桃作为侨立投资公司兼法定代表人职务，选举原告庞德云为新的董事长兼法定代表人，责令简佩桃向庞德云移交公章；董事会会议记录及董事会决议作出后立即送达给未到会的董事、监事。同日，会议召集与主持人陈谦通知两被告执行董事会决议，于2017年7月5日上午到顺德商事登记机关办理侨立投资公司的法定代表人变更登记手续，但两被告拒不到场履行义务。为维护原告合法权益，故原告特向法院提起本案诉讼。
被告简佩桃、侨立投资公司共同辩称，一、侨立投资公司是由简佩桃与庞德云、陈谦、何冠西、张嘉暖五人共同投资成立，法定代表人为简佩桃。五位股东于2017年2月24日召开股东会会议，作出《佛山市侨立医院投资有限公司股东会决议》，该决议第五条为：同意庞德云辞去公司董事及经理职务，选举何冠西担任董事；简佩桃、陈谦继续担任公司董事；同意简佩桃继续担任董事长；同意陈谦继续担任公司副董事长”。决议作出后，侨立投资公司的变更为简佩桃、陈谦、何冠西，其中简佩桃担任董事长，陈谦担任副董事长，侨立投资公司根据该股东会决议制作了《董事名册》。而根据侨立投资公司的《章程》第二十八条：公司法定代表人由董事长担任。庞德云已经于2017年2月24日召开的股东会被罢免了董事职务，根据公司章程不可能担任公司的法定代表人；二、如前所述，庞德云于2017年2月24日已丧失了董事资格，故其无权于2017年6月10日提请召开董事会；在庞德云无权提请召开董事会的情形下，无法认定董事长简佩桃是否不履行职务，副董事长陈谦以简佩桃作为董事长不履行职务为由召集董事会不合法；副董事长陈谦于2017年7月3日召开所谓“董事会”并作出决议，但该次“董事会决议”上只有陈谦一人的签名，而公司《章程》第四十四条第五项规定：董事会作出决议，必须经全体董事过半数通过。显然该决议违反章程规定，并未形成有效决议；根据章程第四十二条规定：董事会设董事长一人，副董事长一人，由董事会从董事中选举产生。但章程并没有规定在选举出董事长的情况下，董事会是否有权罢免董事长以及法定代表人职务，故即使要罢免董事长及法定代表人职务，也只能由股东会进行决议。综上所述，原告提起本案诉讼所依据的2017年7月3日的“董事会决议”程序不合法，且未形成有效决议，原告的诉讼请求于法无据、于理不合，应依法予以驳回。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换及质证，对双方无争议的证据，本院予以采信并记录在案。
本院经审理查明：侨立投资公司于2014年9月12日登记设立，注册资本为500万元，股东为简佩桃、陈谦、庞德云、何冠西、张嘉暖，分别持有侨立投资公司45%、35%、10%、5%、5%的股权。公司章程第二十八条规定：公司法定代表人由董事长担任。第三十一条第（二）项规定：法定代表人出现下列情形的，应当解除其职务，重新产生符合法律、行政法规和本章程规定的任职资格的法定代表人：（二）法定代表人由董事长或者经理担任，但其丧失董事或者经理资格的。第四十二条规定：董事会设董事长一人，副董事长一人，由董事会从董事中选举产生。第四十四条规定：董事会的议事方式和表决程序：（二）董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不能履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和支持；（四）董事会决议的表决，实行一人一票；（五）董事会作出决议，必须经过全体董事过半数通过。
2017年2月24日，侨立投资公司召开股东会，并作出两份股东会决议，其中一份《佛山市侨立医院投资有限公司股东会决议》（以下简称《股东会决议一》）的主要内容如下：一、同意何冠西将占公司注册资本1%的股权，共5万元以5万元转让给简佩桃，其他股东均同意股权转让并放弃上述股权的优先购买权；二、同意张嘉暖将占公司1%股权，共5万元以5万元转让给简佩桃，其他股东均同意股权转让并放弃上述股权的优先购买权；三、同意庞德云将占公司注册资本7.2%的股权，共36万元以36万元转让给简佩桃，其他股东均同意股权转让并放弃上述股权的优先购买权；四、公司股权变更后各股东的出资情况如下：股东1简佩桃，以货币出资271万元，总认缴271万元，在2017年2月25日前缴足；股东2陈谦，以货币出资175万元，总认缴175万元，在2017年2月25日前缴足；股东3庞德云，以货币出资14万元，总认缴14万元，在2017年2月25日前缴足；股东4张嘉暖，以货币出资20万元，总认缴20万元，在2017年2月25日前缴足；股东5何冠西，以货币出资20万元，总认缴20万元，在2017年2月25日前缴足；五、同意庞德云辞去公司董事；选举何冠西担任公司董事；简佩桃、陈谦继续担任公司董事；同意简佩桃继续担任董事长；同意陈谦继续担任副董事长；同意庞德云辞去公司经理，同意何冠西继续担任公司经理；同意张嘉暖、麦嘉霖继续担任监事。股东庞德云、简佩桃、张嘉暖、何冠西、陈谦均在该股东会决议的落款处和骑缝处签名、捺印，侨立投资公司加盖公章。
当日的另一份《股东会决议2017.02.04》的主要内容为：会议确认：1.侨立投资公司用于顺德侨立医院建设、运营资金（截止2017年2月25日）股东应投入资金总额为1500万元；2.同意何冠西稀释1%股权，何冠西股权稀释后的持股比例由原来的5%下降到4%，稀释的1%股权由简佩桃增持；3.同意庞德云稀释7.2%股权，庞德云股权稀释后的持股比例由原来的10%下降到2.8%，稀释的7.2%股权由简佩桃增持；4.同意张嘉暖稀释1%股权，张嘉暖股权稀释后的持股比例由原来的5%下降到4%，稀释的1%股权由简佩桃增持；5.按各股东所占公司股比具体出资如下：简佩桃占公司股比54.2%，应出资813万元，已出资6435000元；陈谦占公司股比35%，应出资525万元，已出资5005000元；庞德云占公司股比2.8%，应出资42万元，已出资432923.4元；何冠西占公司股比4%，应出资60万元，已出资635000元；张嘉暖占公司股比4%，应出资60万元，已出资610000元。股东实际总投资资金13117923.4元，还差投资款额的股东如下：陈谦：2450000元，简佩桃1695000元。6.公司向各股东每次出资开具投资款出资证明和收据；7.各股东一致同意根据股东会决议的精神和内容修改公司章程，并到工商主管部门办理工商变更手续。股东庞德云、简佩桃、张嘉暖、何冠西、陈谦均在该股东会决议落款处签名、捺印，侨立投资公司加盖公章。侨立投资公司依据该两份股东会决议制作了《股东名册》及《董事名册》。
2017年6月10日，原告庞德云以董事身份向简佩桃发出《关于提请召开董事会的函》，请求被告简佩桃作为董事长在收到函件后2天内召集董事会，其中提请的议题为：1.罢免简佩桃侨立投资公司董事长及法定代表人职务，选举新的董事长兼法定代表人；2.因简佩桃未经董事会、股东会的同意，擅自变更全资子公司顺德侨立医院的组织机构、擅自以子公司名义对外借款并提供担保，损害公司利益，对公司是否向简佩桃提起民事诉讼作出决议。2017年6月15日陈谦以副董事长名义发出《2017年7月3日召开董事会的通知》，称鉴于董事长简佩桃未依法召开董事会，根据公司法第四十七条及公司章程第四十四条等规定，由其召开董事会，会议时间为2017年7月3日上午9点，地点在顺德侨立医院三楼会议室，议题为：1.罢免简佩桃侨立投资公司董事长及法定代表人职务，选举新的董事长兼法定代表人；2.就责令简佩桃向新的法定代表人移交公章进行表决；3.因简佩桃未经董事会、股东会的同意，擅自变更全资子公司顺德侨立医院的组织机构、擅自以子公司名义对外借款并提供担保，损害公司利益，表决公司是否向简佩桃提起民事诉讼；4.讨论、表决有无其他董事、监事高级管理人员或股东近期有损害公司利益的行为。2017年7月3日，原告庞德云及陈谦在《2017年7月3日董事会签到表》中签名，原告的委托代理人罗永东、欧阳紫君及案外人陈伟联在列席人员处签名。当日陈谦召集召开的董事会作出《2017年7月3日董事会决议》，庞德云、陈谦以董事身份在该决议上签名同意，决议内容为：1.罢免简佩桃侨立投资公司董事长及法定代表人职务，选举庞德云为新的董事长兼法定代表人；2.责令简佩桃向新的法定代表人移交公章；3.因简佩桃未经董事会、股东会的同意，擅自变更全资子公司顺德侨立医院的组织机构、擅自以子公司名义对外借款并提供担保，损害公司利益，公司应向简佩桃提起民事诉讼。原告认为《2017年7月3日董事会决议》已选举其为新的法定代表人，但被告简佩桃及侨立投资公司未协助其办理工商变更登记手续，故提起本案诉讼。
本院认为，原告庞德云以《2017年7月3日董事会决议》为据，认为董事会已经选举其为新的法定代表人，被告简佩桃及侨立投资公司应协助办理工商变更登记手续。但从本院查明的事实可知，侨立投资公司的股东庞德云、简佩桃、陈谦、何冠西、张嘉暖于2017年2月24日召开股东会并作出《股东会决议一》，各股东同意庞德云辞去公司董事及经理一职，选举何冠西担任公司董事，公司董事变更为：简佩桃、陈谦、何冠西，其中，简佩桃为董事长，陈谦为副董事长。侨立投资公司并依据该股东会决议制作了董事名册。即侨立投资公司的各股东包括原告均已经确认庞德云辞去侨立投资公司董事职务，虽然尚未在工商部门办理相应的董事变更登记手续，但是对内而言，该《股东会决议一》合法有效，各股东应当遵守。因此，本院对原告庞德云自2017年2月24日起丧失侨立投资公司董事资格的事实予以确认。
案外人陈谦于2017年6月15日以董事长简佩桃未依法召开董事会为由，以侨立投资公司的副董事长身份召集董事会，并于2017年7月3日召开，庞德云、陈谦作为公司董事出席会议并制作《2017年7月3日董事会决议》，从程序上看，首先，该次董事会由副董事长陈谦召集和支持，但并无证据证实董事长简佩桃存在不能履行或不履行职务而需副董事长召集和支持会议的情形；其次，因庞德云已不再担任公司董事，《2017年7月3日董事会决议》中除庞德云外仅有陈谦一人签名通过，未达章程规定的董事会决议需经半数通过的议事表决要求；从内容上看，章程规定董事会设董事长一人，副董事长一人，由董事会从董事中选举产生，而该次董事会决议中选举并非公司董事的庞德云担任董事长，显然违反了章程的规定。综上，《2017年7月3日董事会决议》因程序及内容均违反章程的规定而无效，原告据此决议主张其为侨立投资公司的董事长及法定代表人要求被告简佩桃、侨立投资公司协助变更工商登记手续的请求，缺乏必要的事实依据，本院不予采纳。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
驳回原告庞德云的全部诉讼请求。
本案受理费减半收取50元，由原告庞德云负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 周群斐
二〇一七年九月二十九日
书记员 曾松林
张海玲