内蒙古自治区阿巴嘎旗人民法院民 事 判 决 书(2016)内2522民初446号原告：雷建国，男，汉族，1965年7月7日出生，原籍内蒙古乌兰察布市化德县，现住锡林浩特市。委托代理人：华明录，内蒙古醒悟律师事务所律师。委托代理人：宝音乌力吉陶格陶，内蒙古醒悟律师事务所律师。被告：林州二建集团建设有限公司，所在地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：郭跃立，职务董事长。委托代理人：刘保江，河南广亚律师事务所律师。被告：李志峰，男，汉族，1976年7月20日出生，原籍赤峰市，现住锡林浩特市。委托代理人：李建忠，锡林浩特正大法律服务所法律工作者。原告雷建国诉被告林州二建集团建设有限公司、李志峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷建国及其委托代理人华明录、宝音乌力吉陶格陶，被告林州二建集团建设有限公司的委托代理人刘保江，被告李志峰的委托代理人李建忠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告雷建国的委托代理人诉称：内蒙古吉泰房地产开发有限公司阿巴嘎旗分公司开发的别力古台镇青格力花园洋房1#、2#楼房的建筑工程，被告雇佣原告从事工程中的电焊工作。2016年9月2日，原告在干活期间因立柱倒塌致伤住院，经诊断，原告右腕钩骨、豌豆骨骨折、第四腕掌关节脱位、关节囊撕裂、皮裂伤，原告于2016年9月11日手术，于2016年9月30日出院，共计住院28天。在此期间，被告为原告支付过13000元医疗费和2000元的营养费，对于其他费用，被告至今分文未付。原告受被告雇佣，且在工作过程中受损，被告应当承担原告的损害赔偿，因此，为维护原告合法权益提起诉讼。诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费156元、营养费800元、伙食补助费2800元、陪护费3164元、误工费10080元、交通费2500元、精神抚慰金、伤残赔偿金、鉴定费、续医费，小计19500元；二、诉讼费由被告承担。增加诉讼请求：一、要求被告承担伤残赔偿金61188元、营养费2200元、后续治疗费3000元、误工费9921元（177天×113元）、鉴定费2800元、精神损失赔偿3000元，共计82109元；二、本案全部诉讼费用由被告承担。被告林州二建集团建设有限公司委托代理人刘保江辩称：1、我公司与原告之间不存在雇佣关系。原告的的受伤与第一被告无关。2、我公司没有承建青格力花园小区花园洋房1#2#楼。鉴于以上两点驳回原告的诉讼请求。被告李志峰委托代理人李建忠辩称：1、针对原告的诉求被告林州二建诉讼主体错误，原告所受伤是在第二被告李志峰顶账房就阁楼顶板加固过程中产生，不是基于工程建设所雇佣期间的致害争议。2、就本案的实际雇主是第二被告李志峰。3、就本案原告主张其损害应由二被告连带给付，没有相应的事实和法律依据，理由是原告在为被告李志峰进行阁楼屋顶加固钢管构建焊接过程中并没有按照被告李志峰的要求及焊接的流程进行焊接，是其违规焊接过程中人为导致所焊接的钢管构架倒塌，致其手受伤，因此就原告主张的事故是由于个人的过错和违规操作所致，其存在着全部的过错责任。因此其诉由雇主李志峰承担相应的赔偿责任没有事实依据。就其事故的损害应当由其自行承担。对此其所诉求和双方之间的法律关系及其造成的原因与李志峰之间没有直接的因果关系，不符合侵权责任法及人身损害的相关法律规定。鉴于以上事实和法律规定请求依法驳回原告的诉讼请求。伙食费2800元符合法定标准。陪护费我们不认可，因为从原告伤情部位和所提交的病历记录来看，本案主张的陪护费不具备法定必备的情形。对误工费虽然根据司法实践及人身损害的规定，应当计算到定残日的前一天，但是从原告提起本案的鉴定申请到本案司法鉴定结论作出之日之间存在人为扩大的时间，即110天，基于公平原则就误工费的计算因就该部分认为扩大的天数予以扣除。对交通费根据法律规定应当与其就医的情况以及发生交通费的实际人数相吻合，而基于原告住院的情况每日产生100元的交通费，基于上述法律规定原告在未有相应补强证据应证的情况下该交通费的主张不符合事实，明显过高。对精神抚慰金，伤残赔偿金有法律规定，但应双方过错责任进行认定。鉴定费认可。续医费所适用的标准不具有锡林郭勒盟地区相同的手术治疗情况下普遍的适用标准，所以该部分费用应当由原告实际发生后另案主张。在原告的实际治疗过程中，李志峰已实际支付医药费13000元、营养费2000元及误工损失6000元，共计21000元。原告向法庭出示的证据：第一份证据：八张照片，是当时的现场照片。证明原告是在替被告做工作的过程中手受损。第二份证据：住院病历，证明原告因劳务受损的损害结果。第三份证据：医院收据，13156.52元，其中被告已支付的部分不再主张，剩余的部分被告应当补付。第四份证据，出院证明、诊断处理意见书、CT报告单，证明因原告先前医嘱要定期复查。第五份证据，收费票据。影像费82元、手术费272元、门诊费2.5元，应由被告承担。第六份证据，当日拍摄的CT报告单，证明原告受伤的伤情。第七份证据，光盘（电话录音），证明第二被告雇佣原告受伤了，也垫付了受伤费，其他费用没谈妥。第八份证据，发票200张，共计2000元，证明原告所产生的交通费。第九份证据，鉴定书三份，鉴定费票据两张伤，伤残鉴定书一份证明1、原告雷建国所损害部位的伤残等级为十级。2、确残日期为2017年3月29日，以此计算原告的误工期间为177天。续医费的鉴定书一份，证明续医费的鉴定结论为续医费3000元。营养期的鉴定书一份，证明需要营养期为30天。两张鉴定费票据，共计是2780元。被告质证意见：第一份证据，对八张现场照片的真实性认可，对原告在工作中受伤的事实认可，但这些照片也恰恰证明原告并没有按照被告的焊接工作要求和焊接流程进行施工才导致其损伤。第二份证据，住院病历真实性认可，但对其所要证明的事实不认可，从这组证据只能说明原告的受伤事实，并不能说明其所受的伤是什么原因导致的，及过错责任。第三份证据，对费用收据真实性予以认可。但这部分费用是被告预先垫付的。对第四、五、六份的出院证明、诊断意见没有异议。至于有没有构成伤残，基于法院进行专业的司法鉴定。第七份证据，从录音的内容看，原告给被告个人阁楼进行焊接，与工地没有关系，因此林州二建作为被告没有任何的事实依据。第八份证据，票据本身的真实性认可，对其所主张的证明问题不能认可。因为根据侵权责任法和人身损害相关的规定交通费主张的前提是因病治疗产生的，而原告提供的发票均为锡林浩特市内的出租车发票，因其一直在锡林浩特市住院治疗，其本身不可能产生相应的发票，其陪护人员和家属有可能产生住院期间的交通费，也按照相应的往返旅程和事由主张合理的费用票据。第九份证据，伤残鉴定的真实性予以认可，对证明的内容不认可。1、虽然原告自身的损害经法医鉴定为十级，但具体损害的结果与本案被告不存在关联性，因其所受的伤是因个人过错所致。2、就本案第一次开庭的时间是2016年12月8日，原告在庭审中基于其举证责任申请做司法鉴定，并未涉及到营养期的鉴定，而鉴定委托的时间是2017年3月27日，期间人为扩大了110天，因此原告主张2017年3月29日作为定残日，主张误工日为177天，基于法律的公平原则就2016年12月8日至2017年3月27日之间的人为扩大期间的损失不应计算为原告的误工损失日。对营养期30天的鉴定文书的真实性予以认可。但该鉴定所确定的营养期与本案不具有相应的关联性，而且违反了相关的法律规定，因该司法鉴定所就原告的营养期的鉴定所适用的鉴定标准不适用于本案的法律关系。该标准为工伤保险劳动关系下的鉴定依据。因此对该鉴定的结论不予认可。根据法律规定就营养期及营养费应当根据医疗机构的病历作为标准。对续医费鉴定文书的真实性予以认可，对鉴定所涉及的续医费3000元的结论不予认可。因基于原告所受伤的部位及伤害的实际情况，就鉴定所依据的锡林郭勒盟蒙医医院的现行收费标准不具有普遍性，因此对该鉴定的后续续医费的费用结论不予认可。对鉴定费的两张票据真实性予以认可，但对诉求由被告承担的证明内容不予认可。被告向法庭出示的证据，第一份证据，证人刘某（当时现场的工人），证明1、事件发生的经过。2、原告受伤的情况和原因。第二份证据，证人孟某（现场负责）。证明当时具体的施工工人是怎么安排的工作和焊接的要求以及当时现场的情况。第三份证据，顶账协议，2015年10月8日本案涉案的房屋内蒙古吉泰公司阿旗分公司就被告李志峰建设的青格力花园复式楼1#2#的八套复式楼以每套50万，共计400万元顶账工程款的事实。以及涉案房屋为李志峰所有的事实。第四份证据，汇款凭证。2016年9月12日基于原告的误工损失我们向其帐内汇款6000元的事实。基于原告已认可被告为其垫付13156.2元及营养费2000元，对原告自认的事实我方不在进行举证。原告质证意见：第一份证据，第一个证人所谓目击者，我们觉得对细节陈述的还是很客观，认可。第二份证据，第二个证人，有明显的倾向性。他跟随李志峰多年，很多事情他也能当场决断，可以看出两人关系很好，这个证言不客观，不能作为定案的依据。第二个证人也不是焊工，他说的话也没有参考性。我也跟原告沟通过，他说不能固定的。第三份证据，顶账协议，真实性没有异议。第四份证据，汇款凭证真实性没有异议。这6000元是包括在医疗费13000元里面的，这是手术时候被告给的6000元。经审理查明，被告李志峰雇佣原告雷建国从事阿巴嘎旗别力古台镇青格力花园小区洋房1#、2#楼房的焊接工作。2016年9月2日，因原告施工中违规操作导致立柱倒塌致原告受伤住锡林郭勒盟医院治疗，经诊断，原告右腕钩骨、豌豆骨骨折、第四腕掌关节脱位、关节囊撕裂、劈裂伤，于2016年9月30日出院，共计住院28天。2016年9月12日被告通过银行转账给付原告6000元。2017年3月29日经锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所鉴定，原告右手损伤评定为十级伤残、右手损伤续医费约需3000元、右手损伤营养期评定为30日。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定，当事人可以撤回诉讼，本案中，原告撤回对被告林州二建集团建设有限公司的起诉符合法律规定，本院予以准许。原告雷建国与被告李志峰之间属雇佣关系。对于原告在被告的阁楼屋顶加固钢管构建焊接过程中受伤的这一事实，双方均无异议。原告受雇于被告，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当对原告承担赔偿责任。具体到本案实际案情中，在焊接钢材过程中，原告违规操作，其对自身受害具有一定过错，故应减轻被告的赔偿责任，本院酌情由被告承担原告因受伤所造成的损失的60%的赔偿责任。原告的各项经济损失：（1）医疗费13156.52元。（2）营养费。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告的营养期为30天。原告主张应当按照每天100元的标准计算营养费，本院认为较为合适，既原告受伤后的营养费为100元×30天=3000元；（3）误工费。对原告误工费的计算天数，应从其受伤之日即2016年9月2日算至定残前一日即2017年3月28日共计208天，原告主张的误工期为177天，本院予以采纳。原告主张以2016年内蒙古城镇居民服务、修理和其他服务业的年平均工资41405元为依据，既原告的误工费为113元×177天=20001元，该请求符合法律规定，本院予以认定；（4）陪护费。原告请求的陪护费为28天×113元/天=3164元，该请求符合法律规定，本院予以认定；（5）住院伙食补助费。原告请求的住院伙食补助费为28天×100元/天=2800元，该请求符合法律规定，本院予以认定；（6）交通费。原告在庭审时提供的所有车费票据都不符合法律规定，但鉴于原告就医治疗时确实花费了交通费的客观事实，本院酌情认定交通费为1000元；（7）鉴定费。原告请求的鉴定费2780元，符合法律规定，本院予以认定；（8）残疾赔偿金。原告请求的30594元/年×20年×10%=61188元，其计算标准、计算方式和计算结果均符合法律规定，故本院予以认定；（9）精神损害抚慰金3000元，符合法律规定，本院予以认定。上述原告的各项损失共计110089.52元。被告主张已给原告交了医疗费13000元、现金给付2000元及银行转账给付6000元，共计21000元。原告辩称，认可被告已支付的15000元，银行转账的6000元包括在医疗费13000元里。被告只提供了银行转账的6000元的凭条，未提供其他证据证明其主张，故对于被告的该主张，本院不予采纳。根据本院划分的责任比例，被告承担60%的责任，即110089.52×60%=66053.7元。减取被告已支付的15000元，即被告赔偿原告51053.7元。依照《中华人民共和国侵权法》第十五条第六项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条第二十五条之规定，判决如下：一、被告李志峰于本判决生效后十日内赔偿原告雷建国各项损失合计51053.7元；二、驳回原告雷建国的其他诉讼请求。案件受理费508元，减半收取254元，由原告雷建国负担130元，被告李志峰负担124元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒中级人民法院。审判员 阿拉坦敖其尔二〇一七年五月十七日书记员 南    丁