山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨中民一终字第224号
上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司。
负责人何建军。
委托代理人王华伟，男。
被上诉人（原审原告）张志方，男，1975年3月21日出生，汉族，住邹平县。
委托代理人于伟，山东明镜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李学兵，男，1977年4月29日出生，汉族，住邹平县。
上诉人渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称“渤海财险公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服邹平县人民法院（2013）邹民初字第2036号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人渤海财险公司的委托代理人王华伟，被上诉人张志方的委托代理人于伟，被上诉人李学兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2013年7月17日18时10分左右，李学兵驾驶鲁M×××××号轿车沿清河大道由西向东行驶至邹平县清河大道魏桥中学门口左转弯时，与对向行驶的张志方驾驶的鲁M×××××号二轮摩托车发生交通事故，致两车损坏，张志方受伤。该事故经邹平县公安局交通警察大队认定，李学兵负事故的主要责任，张志方负事故的次要责任。事故发生后，张志方在解放军第一四八医院住院治疗33天，经诊断伤情为股骨骨折、髋关节脱位等，支付医疗费82213.2元。医院出具证明证实张志方出院后需卧床六个星期，休养九个月，住院期间及卧床期间需两人护理，休养期间需一人护理。事故发生前，张志方系魏桥创业集团职工，月平均工资为3909元，因交通事故未上班工资停发，张志方主张误工时间为345天，误工费应44953.5元。张志方住院期间、出院后卧床及休养期间由其妻子梁恩霞、姐姐张学荣护理，两护理人员均系邹平位桥华盛家纺厂职工，梁恩霞月平均工资为2962.48元，张学荣月平均工资为2948.66元，因护理张志方未上班，工资停发。事故发生后，张志方伤情经淄博周村区人民医院法医司法鉴定所鉴定构成八级伤残，支付鉴定费1000元；张志方主张自2007年在魏桥工业园第六生活区C栋1102室居住至今，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。张志方被扶养人为其母亲王凤英，1946年10月29日生；父亲张尚武，1946年10月11日生；儿子张某，2001年3月18日生。张志方父母系农村居民，由包括张志方在内的四名子女共同扶养，儿子系城镇居民，由张志方及妻子共同扶养。张志方另支付车辆维修费1554元、交通费1000元、复印费17元。因赔偿事宜，致张志方诉至法院，请求依法判令李学兵、渤海财险公司赔偿张志方医药费82941.3元、误工费28000元、护理费12000元、住院伙食补助费1500元、交通费1000元、其他损失5000元等共计77441.3元；诉讼费用由李学兵、渤海财险公司承担。庭审过程中张志方增加诉讼请求至257441.3元。肇事车辆鲁M×××××号轿车实际车主为段江，其为该车在渤海财险公司投保机动车交通事故责任强制保险及附加不计免赔，保险限额为200000元的商业险各一份，事故发生在保险期间，李学兵具备合法驾驶资格。事故发生后李学兵支付张志方赔偿款28526.51元。
原审法院认为，本案争议焦点为张志方的各项损失计算是否合理。张志方主张的合理损失包括：1、医疗费82213.2元。张志方提交医疗费单据、住院病历等相关证据予以证实，证据充分，法院予以支持。2、住院伙食补助费264元（33天×8元）。3、误工费14000元。张志方主张误工时间为345天，误工费应44953.5元，李学兵有异议，认为误工时间过长，根据公安部《人身损害误工损失日评定准则》的规定，结合张志方伤情，张志方误工时间应为120日，张志方月平均工资为3909元，超出个人所得税起征点3500元，张志方未提供相应纳税证明予以证实，对超出部分法院不予支持。张志方误工费应为14000元（3500元×4个月）。4、护理费12428元。张志方提供医院证明证实其出院后需卧床六个星期，休养九个月，住院期间及卧床期间需两人护理，休养期间需一人护理，对此李学兵、渤海财险公司有异议，认为护理时间过长，根据张志方伤情，法院认为以住院期间两人护理，出院后一人护理两个月为宜。张志方住院期间由其妻子梁恩霞、姐姐张学荣护理，出院后由其妻子梁恩霞护理，两护理人员均系邹平位桥华盛家纺厂职工，梁恩霞月平均工资为2962.48元，张学荣月平均工资为2948.66元，因护理张志方未上班，工资停发，张志方护理费应为12428元（2962.48元÷30天×93天＋2948.66元÷30天×33天）。5、残疾赔偿金181943元（154530元＋27413元）。张志方伤情经鉴定构成道路交通事故八级伤残，其主张自2007年在魏桥工业园第六生活区C栋1102室居住至今，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算，法院予以支持，张志方残疾赔偿金应为154530元（25755元×20年×30%）；张志方被扶养人为其母王凤英，1946年10月29日生；其父张尚武，1946年10月11日生；其子张某，2001年3月18日生。张志方父母系农村居民，由包括张志方在内的四名子女共同扶养，张志方儿子系城镇居民，由张志方及其妻子共同抚养，张志方被扶养人生活费应为27413元（6776元×13年÷4人×30%×2＋15778元×6年÷2人×30%）。6、交通费500元。根据张志方住院、出院及护理人员往返医院的实际情况，法院认为交通费以支持500元为宜。7、精神损害抚慰金5000元。8、鉴定费1000元。以上各项损失共计297348.2元。张志方其他损失，无事实和法律依据，法院不予支持。渤海财险公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额内赔偿张志方医疗费、住院伙食补偿费10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿张志方精神损害抚慰金、残疾赔偿金110000元，在商业第三者责任险范围内赔偿张志方医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金123443.74元［（297348.2元－1000元－120000元）×70%］。鉴定费1000元，由李学兵按其事故责任承担70%赔偿责任，计款700元（1000元×70%）。事故发生后，李学兵支付张志方赔偿款28526.51元，扣除其应承担部分，剩余27826.51元（28526.51元－700元）视为替渤海财险公司垫付，故渤海财险公司在商业第三者责任险范围内实际赔偿张志方95617.23元（123443.74元－27826.51元）。张志方其他诉讼请求，无事实及法律依据，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张志方医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计120000元；二、渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效之日起三日内在商业第三者责任险范围内赔偿张志方医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等各项损失共计95617.23元；三、李学兵在本案中不承担赔偿责任；四、驳回张志方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5640元，由渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担4000元，由张志方负担1640元。
宣判后，渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司不服上诉称，一、淄博周村区人民医院法医司法鉴定所为张志方出具的鉴定意见书鉴定程序错误、结论依据不足，不能作为认定案件事实的依据。1.根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》第3.2款规定，评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。被上诉人张志方于2013年7月17日发生交通事故，从事故发生后至2013年8月19日在解放军148医院治疗，而淄博周村区人民医院法医司法鉴定所的鉴定日期却为2013年11月7日，鉴定时间距出院后的时间不足3个月，该司法鉴定所的鉴定违背了伤残评定标准的评定原则。2.被上诉人张志方的伤残鉴定委托人为山东明镜律师事务所，其无权对张志方的伤情进行委托鉴定，且在鉴定时未通知上诉人，损害了上诉人的合法权益。3.淄博周村区人民医院法医司法鉴定所在未对被上诉人张志方测量腱侧度数的情况下，并无活动丧失程度的计算过程，无鉴定依据。二、一审法院判决上诉人在商业险限额内按照70%承担医疗费错误，上诉人应当按照保险合同的约定剔除非医保用药后进行赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条规定，超出交强险的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，上诉人与被上诉人李学兵签订的商业险保险合同条款约定：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单明确的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人张志方辩称，上诉人提出的对伤残鉴定书的异议不能成立。案件在一审开庭时，上诉人对伤残鉴定书提出了异议，法庭给上诉人留出了七天的时间，对其异议是否进行重新鉴定做出答复，但是上诉人在法庭留出的期限内明确放弃了重新鉴定申请的权利。上诉人提到的非医保用药是上诉人与被上诉人李学兵的保险合同的约定，与上诉人没有关系。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人李学兵辩称，被上诉人已经投保全险，希望法院公平公正的判决。
本案二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点有二：一是淄博周村区人民医院法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书能否作为定案依据；二是上诉人渤海财险公司赔偿被上诉人张志方医疗费应否扣除非医保用药部分。关于第一个争议焦点，一审诉讼中，上诉人渤海财险公司对于被上诉人张志方单方委托的司法鉴定意见书提出异议，并在庭审过程中申请重新鉴定，法庭向上诉人释明，限“上诉人在庭后五日内提交重新鉴定申请并缴纳鉴定费，逾期不交视为放弃权利。”但上诉人在一审中并未提交书面鉴定申请书并缴纳相应鉴定费用，应视为其放弃了申请重新鉴定的权利。在被上诉人张志方提交鉴定意见书，并经各方当事人质证的情形下，上诉人未提供任何证据反驳该鉴定意见，亦未申请重新鉴定，仅主张鉴定意见不应采纳，无事实和法律依据，本院不予支持。关于第二个争议焦点问题，上诉人主张被上诉人张志方的医疗费用中包含非医保用药范畴，但未申请医疗费审查，亦未列举具体非医保用药明细，因此其主张缺乏必要的证据证实，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费元5640元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李添珍
审判员 孙兴春
审判员 王 琳
二〇一四年七月七日
书记员 纪菲菲