山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁05民终370号
上诉人（原审被告）：齐凯，男。
被上诉人（原审原告）：张希凤，女。
委托代理人：李涛，男。
委托代理人：李新峰，男。
上诉人齐凯因与被上诉人张希凤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院（2015）广民一初字第385号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人齐凯、被上诉人张希凤及其委托代理人李涛、李新峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张希凤原审诉称：张希凤常年受雇于齐凯从事土建和路面硬化工程。2015年4月4日，齐凯安排张希凤在对生石灰浇水粉灰时，被熟石灰大面积烫伤。受伤后张希凤被送入广饶县人民医院救治，后因伤势严重转往胜利油田中心医院救治。齐凯在为张希凤支付部分医疗费后，其他损失不再承担。为维护张希凤合法权益，现向法院起诉，请求依法判令：一、齐凯赔偿张希凤医疗费506元、残疾赔偿金58444元、护理费13440元、误工费12000元、住院伙食补助费2040元、交通费600元、精神抚慰金3000元、鉴定费3000元，以上各项共计93030元；二、本案诉讼费用由齐凯承担。
齐凯原审辩称，张希凤所诉情况不属实，张希凤并不是常年受雇于齐凯，张希凤是在2015年4月4日早上去齐凯工地找活时，不小心绊倒受伤，并没有与齐凯形成雇佣关系或者劳务关系，齐凯也没有安排张希凤工作，张希凤、齐凯之间不存在雇佣关系，应当驳回张希凤的诉讼。
原审法院查明：2015年4月4日早上，张希凤在齐凯的建筑工地上粉石灰时，不慎绊倒被熟石灰大面积烧伤。事故发生后，张希凤被送至广饶县人民医院接受治疗，住院4天后，因伤势过重，张希凤于2015年4月8日转至胜利油田中心医院救治，在该院住院治疗62天。张希凤在广饶县人民医院共花费医疗费用4876.28元，其中医保统筹支付2751.5元，齐凯垫付2124.78元；在胜利油田中心医院共花费住院费和医疗费共计30893.24元，其中社会统筹支付14563.64元，个人承担16329.6元，其中齐凯垫付15823.6元，张希凤自行支付506元。齐凯另为张希凤支出救护车费280元、膏药费用1300元、生活费1100元。张希凤为复印病历等材料支出费用215元。张希凤两次实际住院天数共计66天，住院期间由张希凤丈夫李新峰及儿子李涛护理，出院后由丈夫李新峰护理。张希凤的损伤构成十级伤残；误工时间120日；护理期间100日，住院期间2人护理，出院后1人护理；后续治疗费及瘢痕修复费用无法评定，建议以实际发生的费用为准。张希凤与其丈夫李新峰自2008年起在广饶县广饶经济开发区居住。张希凤之子李涛户口性质为非农业。2015年度山东省城镇居民人均纯收入29222元。
原审法院认为：根据张希凤、齐凯提交的证据及当庭陈述足以认定，张希凤受雇于齐凯，并在从事被雇佣劳务时受到伤害。齐凯作为雇主理应对张希凤所受伤害进行赔偿。但张希凤作为具有完全民事行为能力的成年人，其自身未尽到充分安全注意及观察义务，其自身亦存在一定过错，依法应适当减轻齐凯的民事赔偿责任，结合本案实际案情，张希凤应自行承担其伤害后果的20%的责任为宜。原审法院对张希凤受伤致残应该得到赔偿的项目和数额作如下确认：（1）张希凤在广饶县人民医院及胜利油田中心医院住院治疗实际支出医疗费用及门诊费用共计18454.38元，该费用由齐凯垫付17948.38元，张希凤自行支付506元，对此张希凤、齐凯均无异议，原审法院予以确认；（2）治疗过程中，齐凯另行为张希凤垫付救护车费280元、膏药费用1300元，上述共计1580元。张希凤对上述数额无异议，原审法院予以确认；（3）张希凤两次住院共计66天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，张希凤主张的住院伙食补助费应为1980元；（4）张希凤误工时间为120天，结合2015年山东省城镇居民人均纯收入29222元计算，张希凤误工费为9607元；（5）张希凤主张在住院期间是由丈夫李新峰及儿子李涛2人护理，护理时间为66天，参照2015年度山东省城镇居民人均纯收入29222元标准，结合张希凤护理人数和护理天数，护理费应为13290元；（6）张希凤主张的残疾赔偿金，结合张希凤的伤残等级、年龄和2015年度山东省城镇居民人均纯收入29222元计算，张希凤主张的残疾赔偿金应为58444元；（7）张希凤主张的交通费，结合张希凤的实际治疗交通需要及两次住院情况，对张希凤的交通费确定为500元；（8）张希凤为确定损失数额，支出鉴定费3000元，病历材料复印费215元，对此原审法院予以确认；（9）张希凤所受伤残足以造成其精神损害，应给予其适当精神损害赔偿，根据张希凤精神损害后果和齐凯侵权情况，原审法院确认齐凯支付张希凤精神损害抚慰金1000元。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、齐凯赔偿张希凤医疗费共计20034.38元、误工费9607元、住院伙食补助费1980元、残疾赔偿金58444元、护理费13290元、鉴定费及复印费3215元，交通费500元，以上共计107070.38元，由齐凯赔偿其中的80%计款85656.3元，扣除齐凯已先行支付的20628.38元后为65027.92元，限于判决生效后十日内付清；二、齐凯于判决生效后十日内向张希凤支付精神损害抚慰金1000元；三、驳回张希凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2062元，减半收取1031元，由张希凤负担206元，齐凯负担825元。
上诉人齐凯不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定被上诉人与上诉人之间存在雇佣关系不正确。被上诉人张希凤与上诉人齐凯不存在雇佣或劳务关系，上诉人不应当承担赔偿责任。被上诉人在事故发生的当天早晨是去工地找活干，并没有进行任何的工作内容，在工地上行走时自己没有尽充分的安全注意和观察义务，不慎绊倒受伤。被上诉人并没有见到上诉人，更没有谈到工作的事情，上诉人也没有安排被上诉人工作内容。在事故发生前，上诉人并不认识被上诉人，更不可能存在劳务雇佣关系。原审中，被上诉人也没有提交任何证据证明双方之间存在劳务关系，被上诉人应当承担举证不能的不利后果。被上诉人在工地受伤，上诉人处于好心和道义为其支付了部分医疗费用，但是上诉人支付医疗费用不能据此认定双方之间存在雇佣或劳务关系。二、原审判决认定被上诉人的残疾赔偿金按照城镇居民标准计算不正确。证人赵振广系被上诉人的同村邻居，广饶汇森家具有限责任公司的老板也与被上诉人同村且具有亲属关系，赵振广和广饶汇森家具有限责任公司与被上诉人具有明显的利害关系，证人赵振广的证言和广饶汇森家具有限责任公司出具的证明具有明显的倾向性，不具有客观真实性。证人并未亲眼所见和亲身感受到被上诉人为上诉人提供劳务，其证言无法证明被上诉人与上诉人之间存在雇佣和劳务关系。广饶汇森家具有限责任公司也无权出具居住情况的证明，其证明也无法证实被上诉人的居住情况。陈官镇北赵村村民委员会出具的证明具有随意性，出具证明以前不经过任何的调查。工商登记信息显示广饶汇森家具有限责任公司是在2009年以后成立，被上诉人自2008年起居住在广饶汇森家具有限责任公司显然是不真实的。原审判决认定被上诉人自2008年起居住在广饶县城镇范围内是不正确的。三、被上诉人住院期间，李涛在淄博的工地工作，并没有参与对被上诉人的护理，并且李涛的工资是通过银行发放的，在被上诉人住院期间工资收入并没有减少，所以李涛的护理费用不应当支持。综上，1．请求二审法院依法撤销广饶县人民法院作出的（2015）广民一初字第385号判决，依法改判或发回重审，驳回被上诉人的诉讼请求。2．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人张希凤针对上诉人齐凯的上诉答辩称：一、被上诉人张希凤在上诉人齐凯工地提供劳务是事实存在的，通过李涛与上诉人齐凯母亲的通话记录可以证明。被上诉人一般在广饶县经济开发区商贸城对面的农民工劳务市场，该劳务市场距离汇森家具有限责任公司3公里，而被上诉人受伤的地点在大王镇，距离汇森家具有限责任公司15公里左右，所以上诉人称被上诉人是自己去找活，是不符合实际情况的。事实上，是上诉人的母亲给被上诉人打电话，让被上诉人到上诉人居住的广饶县新城小区，由上诉人的母亲用车拉着被上诉人到了出事的工地进行劳务，至今被上诉人的自行车还在上诉人的住处。二、上诉人称汇森家具有限责任公司是2009年注册的，但是2008年建厂的时候，被上诉人就已经在那里了，原审的主审法官也去汇森家具有限责任公司进行了现场的调查，查看了被上诉人的实际居住情况及生活用品、照片等。广饶县陈官镇北赵村开具的证明可以证实被上诉人老家的房子已经好多年没有人居住，已经荒废，法院可以去查证。三、上诉人称李涛在淄博市工作，李涛为了照顾张希凤在工作的地方请了假，被上诉人在原审中已经提交了证据予以证明。四、赵振广与李新峰是同事关系，赵振广出具的证明内容是真实的。五、被上诉人张希凤所工作的工地，没有进行必要的安全教育、安全培训以及现场的安全防护措施。被上诉人所从事的工作是高危的容易出现事故的工作，必须有人监督或由安全员进行书面的安全技术交底，现场必须经过安全防护。通过对上诉人的了解，工地上基本没有这些措施。六、上诉人称之前不认识被上诉人，平常都是由上诉人的母亲宋爱琴联系被上诉人去工地干活。七、根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，提供劳务者张希凤常年在工地上干活，对粉灰工作较为熟悉，知道粉灰工作的危险性，工作中尽到了注意义务，上诉人应承担全责。
上诉人齐凯二审中提交私营企业登记信息查询结果一份。拟证明：广饶汇森家具有限责任公司出具的书面证明称自2008年起被上诉人就居住在该公司，实际该公司的注册时间是2009年1月15日，2008年该公司是不存在的，所以该公司提交的书面证明是伪造的证据。被上诉人对上诉人提交的该证据质证认为，对其真实性无异议，广饶汇森家具有限责任公司是在2009年注册的，但是在筹建阶段被上诉人夫妇已经进驻该公司，按城镇居民标准赔偿是指在城镇居住一年以上，与该公司是2008年还是2009年成立无关，被上诉人的居住场所和生活用品都是事实存在于该公司的，原审法院已经去现场调查过了。
被上诉人张希凤在二审中未提交证据。
经二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为：一、被上诉人张希凤受伤时其与上诉人齐凯之间是否存在劳务关系。二、原审判决按照城镇居民标准计算被上诉人张希凤的残疾赔偿金是否正确。三、原审判决认定的被上诉人的护理费是否正确。
关于焦点一。本院认为，根据上诉人齐凯、被上诉人张希凤在原审中提交的证据结合双方当事人的当庭陈述，能够认定被上诉人受伤时与上诉人之间存在劳务关系，上诉人关于被上诉人受伤时与上诉人之间不存在劳务关系的上诉主张，本院不予支持。
关于焦点二。本院认为，综合赵振广的证言、广饶汇森家具有限责任公司出具的证明、广饶县陈官镇北赵村村民委员会出具的证明以及被上诉人的当庭陈述，能够认定被上诉人在事故发生前已在城镇居住满一年，上诉人虽对此不予认可，但未提交相反证据予以证明。上诉人在二审中提交了广饶汇森家具有限责任公司私营企业登记信息查询结果以证明该公司成立于2009年，从而认为广饶汇森家具有限责任公司出具的被上诉人自2008年起在该公司居住的证明系伪造的证据，对此被上诉人作出了合理的解释，其陈述被上诉人在该公司筹建时就住在该公司。综上，原审判决按照城镇居民标准计算被上诉人的残疾赔偿金正确，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。
关于焦点三。本院认为，根据菏泽定陶县人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，被上诉人住院期间需2人护理，原审判决认定被上诉人住院期间由其丈夫李新峰和儿子李涛护理，上诉人主张李涛没有参与护理，本院不予采信。山东鑫泰公路工程有限公司出具的李涛工资扣发证明没有单位负责人或出具人的签字不符合证据的形式要件，且被上诉人没有提交相关的证据予以印证，因此，对于该证据原审法院不予采信正确。李涛为非农业户口，原审判决参照2015年度山东省城镇居民人均纯收入29222元计算其护理费并无不当。上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2062元，由上诉人齐凯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂 燕
代理审判员 崔海霞
代理审判员 郭明伟
二〇一六年五月六日
书 记 员 杨玉洁