广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终3632号
上诉人（原审原告）：衡阳市宏宇建筑工程有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区中山北路112号。
法定代表人：全中意,该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴泽和,男，该公司员工。
委托诉讼代理人：冯明荣，广东广中律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东大飞洋游艇设备有限公司，住所地广东省中山市东升镇为民路30号一层1室。
法定代表人：原少权,该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱姝，广东广佛律师事务所律师。
原审第三人：中山市荣利投资有限公司，住所地广东省中山市石岐区中山二路36号1幢四层之一。
法定代表人：曹彦雯，该公司总经理。
原审第三人：中山小榄村镇银行股份有限公司泰丰支行，住所地广东省中山市小榄镇泰昌路20号广合花园商铺43。
主要负责人：陈炳全，该支行行长。
上列两原审第三人的共同委托诉讼代理人：胡世斌，广东中亿律师事务所律师。
上列两原审第三人的共同委托诉讼代理人：李浩仪，广东中亿律师事务所实习律师。
上诉人衡阳市宏宇建筑工程有限公司（以下简称宏宇公司）因与被上诉人广东大飞洋游艇设备有限公司（以下简称大飞洋公司）及原审第三人中山市荣利投资有限公司（以下简称荣利公司）和中山小榄村镇银行股份有限公司泰丰支行（以下简称小榄村镇银行泰丰支行）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2015）中二法民一初字第415号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
宏宇公司上诉请求：一、变更一审判决第一项为：大飞洋公司向宏宇公司给付工程款47663963.17元（其中，污水处理厂90824.75元；游艇制造厂、游艇4S店基础工程、化工仓库、脆脘公园八角亭工程、游艇制造厂室外市政工程的工程款47573138.42元）及逾期付款期间的利息（自2015年2月5日起至清偿之日止按银行同期贷款利率计付利息）。二、变更一审判决第二项为：确认宏宇公司在工程款47573138.42元范围内对游艇制造厂及其附属工程游艇4S店基础工程、化工仓库、脆脘公园八角亭工程、游艇制造厂室外市政工程拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权。三、撤销一审判决第三项。事实和理由：一、宏宇公司向大飞洋公司报送结算书，大飞洋公司在约定期限不予答复，应当按照宏宇公司报送的结算书确定工程价款。一审判决否认宏宇公司报送的结算书的法律效力属于认定事实和适用法律错误。（一）宏宇公司主张按照结算文件结算游艇制造厂工程款，理据充分。本案施工合同对结算的程序和时限作了特别约定，即：“造价工程师在收到文件（结算文件）和资料后28天内未提出核实意见的，视为造价工程师对承包人递交的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件已核实无误。”因此本案应当以宏宇公司报送的结算文件确定该公司主张的工程款，即游艇4S店基础工程款3328654.48元、化工仓库价款586367.14元、脆脘公园八角亭工程价款496930.19元、游艇制造厂室外市政工程2824337.4元、游艇制造厂价款48986666.21元。（二）一审判决关于工程价款的有关认定有误。收取竣工结算文件的单位是发包人，并无严苛限定收件人的具体身份，更未强调必须是发包人委托第三方工程造价咨询的单位委派的造价工程师收取方为合法有效。本案所涉及一系列工程，双方实际结算方式都是以发包人审核完成即为双方最终结算依据，并不存在涉案工程需委托第三方工程造价咨询单位进行结算的情形。本案中宏宇公司与大飞洋公司在施工合同的专用条款中就发包人收到承包人竣工结算文件在约定的期限不予答复的后果有约定，不应否定宏宇公司提交的竣工结算文件的效力。二、宏宇公司主张优先受偿权没有超过法定期间，宏宇公司建设工程的价款就游艇制造厂及其附属工程游艇4S店基础工程、化工仓库工程、脆脘公园八角亭工程、游艇制造厂室外市政工程拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权。一审判决以从上述工程完工时间、厂房接受时间计算建设工程价款优先受偿权的六个月期限驳回宏宇公司主张的优先受偿权，认定事实和适用法律均有错误。（一）一审判决以工程完工时间或厂房接受时间作为宏宇公司优先受偿权的起算时间错误。1.工程完工日期并非工程竣工日期。工程竣工是指工程完工后，经建设单位、监理单位、设计单位、质监部门进行验收，合格后并取得竣工相关资料。完工日期不等于竣工日期。2.承包人行使优先权的期限，应当从建设工程竣工之日起算。本案不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第二项、第三项规定的推定竣工日期。上述司法解释的立法目的主要是为了从建筑物风险的转移、质量责任等方面保护承包人的权益，并非剥夺承包人的权益。是因发包人拖延验收、擅自使用而推定对发包人不利的结果，这种对发包人不利结果的推定应当只能由承包人行使。发包人不得因自己的违约行为或者违法行为而获得利益。宏宇公司完成游艇制造厂的工程建设后，大飞洋公司拖延竣工验收，并强行使用建设工程，大飞洋公司接收建设工程的行为，不应作为宏宇公司优先受偿权的起算时间点。（二）宏宇公司主张的优先受偿权，并未超过法定期限。该公司完成涉案工程建设内容后，大飞洋公司迟迟不办理竣工验收及移交手续，并强行使用。宏宇公司多次发函催促其进行验收，并于2015年1月7日通过公证送达的方式再次向大飞洋公司发出要求办理竣工验收和移交工作的通知，但大飞洋公司置若罔闻，至今未办理竣工验收和移交手续。在非因宏宇公司的原因未办理竣工验收的情况下，宏宇公司的优先受偿权不受影响。
大飞洋公司辩称，该公司一直有履行付款义务，以银信花园16套房产抵扣工程款5633411元，代付宏宇公司拖欠工人工资8545265元，上述款项是大飞洋公司欠宏宇公司工程进度款中的一部分，所以该款项在工程款中进行扣减。一审认定宏宇公司优先受偿权900000元，认定事实清楚。
原审第三人荣利公司、小榄村镇银行泰丰支行共同述称，一、宏宇公司上诉请求的工程欠款总额缺乏事实依据，根据第三人借款给大飞洋公司之前的调查及一审诉讼中大飞洋公司与第三人所提交的涉案工程付款情况资料，可知大飞洋公司已经支付给宏宇公司工程款67471621.8元。另大飞洋公司代付的工人工资、签订的以房抵债协议应冲抵应付工程款。二、宏宇公司上诉请求工程价款优先权没有理据。宏宇公司于2015年2月5日起诉并主张承包人价款，均超过了法定的优先权行使期限，从一审查明事实及相关资料，可知涉案工程已经竣工且交付使用，其在6个月之后主张优先权，依法不应得到支持。另外，宏宇公司在本案诉讼中混淆了众多与本案无关的建设工程，却将其他工程欠款向游艇制造厂工程主张优先权，不符合法律规定。工程价款应是承包人就工程款针对所承建工程所应享受的权利。而本案宏宇公司所主张款项涉及多个无关联的工程，所以宏宇公司关于优先受偿权主张不成立，请求法院驳回宏宇公司全部上诉请求。
宏宇公司向一审法院起诉请求：一、大飞洋公司向宏宇公司支付尚欠工程款47663963.17元及逾期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率从2015年2月5日起计算至清偿完毕之日止）。二、确认宏宇公司在47663963.17元范围内对游艇制造厂工程、游艇4S店基础工程、化工仓库工程、脆脘公园八角亭工程、游艇制造厂市政工程的拍卖或变卖价款享有优先受偿权。
一审法院认定事实：2011年10月14日，中山市规划局核发了建字第050042011100002号建设工程规划许可证。该证载明：建设单位为中山市东升镇污水处理公司，建设项目为污水处理厂，建设位置为中山市××镇××龙村，建设规模为9981平方米。2013年1月22日，中山市住建局核发了编号442000201301220026ZX0179建设工程施工许可证。该证载明的建设单位、工程项目、建设地址、建设规模与建设工程规划许可证的内容相同，施工单位为湖南省第二工程有限公司，结构类型为钢结构。2011年9月1日,宏宇公司与大飞洋公司签订《协议书》。协议约定：宏宇公司承建大飞洋公司位于中山市××镇××龙村的污水处理厂工程（施工范围包括土建、给排水、市政道路及管网等项目，钢结构、消防、弱电安装工程由大飞洋公司另行分包）。该工程以施工图纸、变更图纸、工程签证单计算工程量，按广东省建筑、装饰、安装工程综合定额（2010）计价,管理费按二类城市标准计取,利润按定额规定计取,其他措施项目费如有发生均按定额规定的上下限平均值计取,人工、材料、施工机械台班价格按2011年9月份中山市建设工程经济信息价调整,没有前述信息价的材料,参照周边城市信息价并结合市场价格进行调整；税前总造价下浮1％；工程造价（暂定）800万元。施工期限为150个日历天，自2011年9月5日起至2012年2月2日止。大飞洋公司分期支付工程款给宏宇公司,其中,工程完工后7日内支付600万元，竣工验收及结算后3个月内支付完按工程造价97％计的款项；竣工验收一年后14日内、两年后14日内各支付按工程造价1.5％计的款项（保修金）。该协议还约定了其他事项。污水处理厂工程完成后,宏宇公司向大飞洋公司出具编制日期为2013年6月5日的《污水处理厂工程结算书》。该结算书编制说明载明：1.本工程依据《施工合同》、施工图纸、《建设工程工程量清单计价规范（GB50500－2008）》、《广东省建筑工程综合定额（2010）》、《广东省装饰装修工程综合定额（2010）》、《广东省安装工程综合定额（2010）》、《广东省市政工程综合定额（2010）》、《广东省建筑工程计价办法（2010）》及有关规范计价；2.管理费按二类城市标准计取；3.利润按人工费的18％计取；4.主要材料（钢筋、水泥等）价格参考2011年12月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，按其他二类城市的信息价计取；5.不含税造价下浮1％（在单位工程招标控制价汇总表上标注）；6.本工程结算造价10590824.75元，其中,主体工程3969766.30元,市政工程1810169.13元，增加工程2030966.49元，水电安装工程2779922.83元。大飞洋公司在该结算书工程汇总表上签章,确认污水处理厂工程结算造价10590824.75元。
宏宇公司起诉时确认大飞洋公司已支付1050万元〔2013年8月15日付50万元（当日付200万元，其中，50万元属污水处理厂工程款；150万元属游艇制造厂工程款），2013年11月29日、同年12月6日、同年12月24日、2014年1月2日各付100万元，2014年1月20日付550万元，2014年4月4日付50万元〕，尚欠污水处理厂工程款90824.75元。大飞洋公司的委托代理人在2015年12月10日开庭审理时确认尚欠污水处理厂工程款90824.75元。
2012年11月5日，宏宇公司向大飞洋公司出具编号MT-2012-001工程结算审定单及附件。该审定单载明：高要码头临时平台及便桥搭设工程造价137772元，搭设平台、栏杆、临时便桥的材料归大飞洋公司所有。同年11月7日，大飞洋公司在该审定单上签章，“确认高要码头临时平台及便桥搭设工程结算造价（含税）137772元”。2013年3月22日，宏宇公司向大飞洋公司出具编号DFY-
YTZZCSGHT-20120430-01-JS01工程结算审定单及附件。该审定单载明：高要码头临时平台及便桥拆除工程造价5000元。同年3月26日，大飞洋公司在该审定单上签章，“确认高要码头临时平台及便桥拆除工程结算造价（含税）5000元”。
宏宇公司起诉时确认大飞洋公司于2013年10月28日支付了142772元（当日支付的50万元，其中，142772元属高要码头临时平台及便桥搭设工程款、高要码头临时平台及便桥拆除工程款，357228元属脆脘公园八角亭工程款）。
2013年3月30日,宏宇公司与大飞洋公司签订《施工合同》。合同约定：宏宇公司承建大飞洋公司位于中山市中顺大围的游艇4S店基础工程（施工范围包括土建、钢板桩支护等项目）。该工程大包干造价185万元;大飞洋公司在施工期间发出工程变更指令的，则变更工程以工程签证单计算工程量，按广东省建筑、装饰、安装工程综合定额（2010）计价,管理费按二类城市标准计取,利润按定额规定计取,其他措施项目费如有发生均按定额规定的上下限平均值计取,人工、材料、施工机械台班价格按2013年3月份中山市建设工程经济信息价调整,没有前述信息价的材料,参照周边城市信息价并结合市场价格进行调整。施工期限为60个日历天，自2013年4月1日起至2013年5月30日止。大飞洋公司分期支付工程款给宏宇公司,其中,工程完工后7日内支付150万元，竣工验收及结算后3个月内支付完按工程造价97％计的款项；竣工验收一年后14日内支付按工程造价3％计的款项(保修金)。合同未约定的事项，按2009年版《广东省建设工程施工合同》通用条款执行。该合同还约定了其他事项。施工期间，大飞洋公司于2013年7月3日在宏宇公司出具的编号4SD-2013-001-001工程签证表上签章，“确认游艇4S店基础工程停工期间，拉森钢板桩租赁、进退场及施工机械进退场等费用为20万元”。同年11月6日，大飞洋公司在宏宇公司出具的编号DFYYT4SD-2013-9-7工程签证表上签章，确认“机械挖掘流沙、淤泥工程量（99立方米）与实际相符”。2014年1月15日，宏宇公司出具编号DFYYT4SD2014-1-14工程签证表，要求大飞洋公司确认挖河道机械台班费用49900元。大飞洋公司没有签章，但其现场工程师孟令杰在增加工程现场实测实量记录上签名，确认“机械类型及台班数量与现场一致”。同年6月13日，大飞洋公司在宏宇公司出具的编号DFYYT4SDGC-2014-001、002工程签证表上签章，确认“石挡土墙工程量（毛石挡土墙8立方米，基底浇筑C25砼6立方米）、植筋工程量（4S店广场增加行车限位返坎植筋130条，4S店广场同围基马路接口路面植筋60条，4S店拌运机基础剪力墙面植筋与路面连接150条）与现场一致”。2014年6月19日，大飞洋公司职员赵存政在工程完工记录表上签名，“确认游艇4S店基础工程、游艇4S店广场工程已按图完成施工”。同年7月4日，大飞洋公司在宏宇公司出具的编号4S店SD-140626工程签证单上签章，“确认工程事项及工程量（敷设PVC160排水管21.4米，人工挖、回填三类土26.71立方米）”。同年9月29日，大飞洋公司职员李永泉收取了宏宇公司出具的《游艇4S店基础工程结算书》（编制日期：2014年7月24日）。该结算书编制说明载明：1.本工程依据《施工合同》、施工图纸、《建设工程工程量清单计价规范（GB50500－2008）》、《广东省建筑工程综合定额（2010）》、《广东省装饰装修工程综合定额（2010）》、《广东省安装工程综合定额（2010）》、《广东省市政工程综合定额（2010）》、《广东省建筑工程计价办法（2010）》及有关规范计价；2.管理费按二类城市标准计取；3.利润按人工费的18％计取；4.人工、材料、施工机械台班价格按2013年3月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，参照周边城市的同期信息价并结合市场价格进行调整；5.本工程结算造价3328654.48元，其中,合同总价185万元，签证及增加工程1422167.99元，水电安装工程56486.49元。
宏宇公司起诉时确认大飞洋公司于2013年10月21日支付150万元，尚欠游艇4S店基础工程款1828654.48元。
2014年1月1日,宏宇公司与大飞洋公司签订《施工合同》。合同约定：宏宇公司承建大飞洋公司位于中山市××镇××龙村的化工仓库工程（施工范围包括土建、
水电及附属设施等项目）。该工程以施工图纸、变更图纸、工程签证单计算工程量，按广东省建筑、装饰、安装工程综合定额（2010）计价,管理费按二类城市标准计取,利润按定额规定计取,其他措施项目费如有发生均按定额规定的上下限平均值计取,人工、材料、施工机械台班价格按2014年1月份中山市建设工程经济信息价调整,没有前述信息价的材料,参照周边城市信息价并结合市场价格进行调整；工程造价40万元（暂定）。施工期限为120个日历天，自2014年1月1日起至2014年5月1日止。大飞洋公司分期支付工程款给宏宇公司,其中,工程完工后7日内支付32万元，竣工验收及结算后3个月内支付完按工程造价97％计的款项；竣工验收一年后14日内支付按工程造价3％计的款项(保修金)。合同未约定的事项，按2009年版《广东省建设工程施工合同》通用条款执行。该合同还约定了其他事项。施工期间，大飞洋公司于2013年12月25日在宏宇公司出具的编号HGCK-2013-02工作联系单上签章，“同意按修改后图纸（改01基础梁配筋图、改02±0.000板配筋图）施工”。2014年6月12日，大飞洋公司职员赵存政在工程完工记录表上签名，“确认化工仓库工程已按图完成施工”。同年6月26日，大飞洋公司在宏宇公司出具的编号DFYYTHGCK2014-5-12、SD-140115号工程签证单上签章，确认“以上工程（空压机房人工凿墙开洞0.41平方米，批荡及贴洞口外墙砖2工日，凿除原空压机房基础砼8.13立方米，凿除路面砼12立方米，浇筑路面砼12立方米，原路面雨水检查井砌砖升高及装井盖3工日；人工凿混凝土沟漕9米、11.8米）已按要求完成，确认工程量”。同年7月4日，大飞洋公司在宏宇公司出具的编号化工仓库SD-140626号工程签证单上签章，“确认工程事项及工程量（敷设PVC20排水管15.8米，人工挖、回填三类土20.54立方米，砖砌雨水井2座）”。同年8月28日，大飞洋公司职员李永泉收取了宏宇公司出具的《化工仓库工程结算书》（编制日期：2014年8月27日）。该结算书编制说明载明：1.本工程依据《施工合同》、施工图纸、《建设工程工程量清单计价规范（GB50500－2008）》、《广东省建筑工程综合定额（2010）》、《广东省装饰装修工程综合定额（2010）》、《广东省安装工程综合定额（2010）》、《广东省市政工程综合定额（2010）》、《广东省建筑工程计价办法（2010）》及有关规范计价；2.管理费按二类城市标准计取；3.利润按人工费的18％计取；4.人工、材料、施工机械台班价格按2014年1月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，参照周边城市的同期信息价并结合市场价格进行调整；5本工程结算造价586367.14元，其中,土建工程469762.96元，水电安装工程116604.18元。
宏宇公司起诉时称大飞洋公司尚欠化工仓库工程款586367.14元。
2012年11月1日,宏宇公司与大飞洋公司签订《施工合同》。合同约定：宏宇公司承建大飞洋公司位于中山市××镇××龙村的脆脘公园八角亭工程（施工范围包括土建及附属设施等项目，但不含GRC构件）。该工程以施工图纸、变更图纸、工程签证单计算工程量，按广东省建筑、装饰、安装工程综合定额（2010）计价,管理费按二类城市标准计取,利润按定额规定计取,其他措施项目费如有发生均按定额规定的上下限平均值计取,人工、材料、施工机械台班价格按2012年11月份中山市建设工程经济信息价调整,没有前述信息价的材料,参照周边城市信息价并结合市场价格进行调整；工程造价40万元（暂定）。施工期限为90个日历天，自2012年11月15日起至2013年2月12日止。大飞洋公司分期支付工程款给宏宇公司,其中,工程完工后7日内支付32万元，竣工验收及结算后3个月内支付完按工程造价97％计的款项；竣工验收一年后14日内支付按工程造价3％计的款项(保修金)。合同未约定的事项，按2009年版《广东省建设工程施工合同》通用条款执行。该合同还约定了其他事项。2014年7月12日，大飞洋公司职员赵存政在工程完工记录表上签名，“确认脆脘公园八角亭工程已按图完成施工”。同年9月29日，大飞洋公司职员李永泉收取了宏宇公司出具的《脆脘公园八角亭工程结算书》（编制日期：2014年7月28日）。该结算书编制说明载明：1.本工程依据《施工合同》、施工图纸、《建设工程工程量清单计价规范（GB50500－2008）》、《广东省建筑工程综合定额（2010）》、《广东省装饰装修工程综合定额（2010）》、《广东省安装工程综合定额（2010）》、《广东省市政工程综合定额（2010）》、《广东省建筑工程计价办法（2010）》及有关规范计价；2.管理费按二类城市标准计取；3.利润按人工费的18％计取；4.人工、材料、施工机械台班价格按2012年11月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，参照周边城市的同期信息价并结合市场价格进行调整；5.本工程结算造价496930.19元。
宏宇公司起诉时确认大飞洋公司于2013年10月28日支付了357228元（当日支付的50万元，其中，357228元属脆脘公园八角亭工程款，142772元属高要码头临时平台及便桥搭设工程款、高要码头临时平台及便桥拆除工程款），尚欠脆脘公园八角亭工程款139702.19元。
2014年1月1日,宏宇公司与大飞洋公司签订《施工合同》。合同约定：宏宇公司承建大飞洋公司位于中山市××镇××龙村的游艇制造厂市政工程（施工范围包括室外给排水、强弱电预留、市政道路及附属设施等项目）。该工程以施工图纸、变更图纸、工程签证单计算工程量，按广东省建筑、装饰、安装工程综合定额（2010）计价,管理费按二类城市标准计取,利润按定额规定计取,其他措施项目费如有发生均按定额规定的上下限平均值计取,人工、材料、施工机械台班价格按2014年1月份中山市建设工程经济信息价调整,没有前述信息价的材料,参照周边城市信息价并结合市场价格进行调整；工程造价120万元（暂定）。施工期限为90个日历天，自2014年1月1日起至2014年4月1日止。大飞洋公司分期支付工程款给宏宇公司,其中,工程完工后7日内支付90万元，竣工验收及结算后3个月内支付完按工程造价97％计的款项；竣工验收一年后14日内支付按工程造价3％计的款项（保修金）。合同未约定的事项，按2009年版《广东省建设工程施工合同》通用条款执行。该合同还约定了其他事项。2014年8月13日，大飞洋公司职员赵存政在工程完工记录表上签名，“确认游艇制造厂市政工程已按图完成施工”。同年9月29日，大飞洋公司职员李永泉收取了宏宇公司出具的《游艇制造厂市政工程结算书》（编制日期：2014年9月25日）。该结算书编制说明载明：1.本工程依据《施工合同》、施工图纸、《建设工程工程量清单计价规范（GB50500－2008）》、《广东省建筑工程综合定额（2010）》、《广东省装饰装修工程综合定额（2010）》、《广东省安装工程综合定额（2010）》、《广东省市政工程综合定额（2010）》、《广东省建筑工程计价办法（2010）》及有关规范计价；2.管理费按二类城市标准计取；3.利润按人工费的18％计取；4.人工、材料、施工机械台班价格按2014年1月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，参照周边城市的同期信息价并结合市场价格进行调整；5.本工程结算造价2824337.40元，其中,土建工程1291011.08元；室外管网工程1533326.32元。
宏宇公司起诉时称大飞洋公司尚欠游艇制造厂市政工程款2824337.40元。
2012年4月13日，中山市规划局核发了建字第050042012040004号建设工程规划许可证。该证载明：建设单位为大飞洋公司，建设项目为游艇制造厂，建设位置为中山市××镇××龙村，建设规模为33077平方米。同年11月12日，中山市住建局核发了编号442000201211120399ZX3901建设工程施工许可证。该证载明的建设单位、工程项目、建设地址、建设规模与建设工程规划许可证的内容相同，施工单位为宏宇公司。2011年4月30日，宏宇公司与大飞洋公司签订《施工合同》。合同第一部分协议书和第四部分补充条款载明：“大飞洋公司为发包人，宏宇公司为承包人，承包人承建发包人的游艇制造厂工程（建筑面积22721.9平方米；施工范围包括土建、给排水、电气照明、室外装修等项目）。该工程按广东省建筑、装饰、安装工程综合定额（2010）计价,管理费按二类城市标准计取,利润按人工费的28%计取,其他措施项目费如有发生均按定额规定的上下限平均值计取,人工、施工机械台班价格按2012年4月份中山市建设工程经济信息价调整；钢筋价格按2012年5月至9月中山市建设工程经济信息价的钢筋价平均值计算；水泥、商品砼、铝合金型材、钢管、电线电缆、砌体砖以2011年8月份中山市建设工程经济信息价所列的主材价格作为基准价，采购时价格波动在5%以上的，对超出5%部分予以调整；承包人在使用潜水泵、配电柜、配电箱、各种开关、栏杆等材料前，应向发包人报送样板和价格，由双方商议后确定材料价；如双方无法就材料价达成一致，则由承包人到发包人指定的供应商处采购，采购价格上浮7.5%，并作为材料基准价；总承包服务费5万元；工程造价4300万元（暂定）。施工期限为353个日历天（含节假日），自2012年5月10日起至2013年4月27日止。施工期间，增加或减少的工程量以签证为准，按工程量清单报价表相同或相类似项目的单价计算价款，按约定的费率计取各项费用，并调整工程总价。发包人分期支付工程款给承包人，其中，结构封顶支付900万元；砌体完成支付400万元；外墙排栅拆除后（且完成主体工程验收）支付400万元；竣工验收后（且完成安全评价报告）支付400万元；竣工验收后2个月内、3个月内各支付800万元；竣工验收及结算后3个月内支付完按工程造价97%计的款项；竣工验收一年后14天内、两年后14天内各支付按工程造价1.5%计的款项（保修金）”。合同第二部分通用条款载明：“1.定义。1.18造价咨询单位：指发包人委托的负责合同工程造价咨询且具有相应工程造价咨询资质的当事人，以及取得该当事人资格的合法继承人。1.19造价工程师：指发包人委托的负责合同工程造价咨询的单位委派的造价工程师。造价工程师由该单位提出，经发包人依据第19.1款规定任命并书面通知承包人。19.造价工程师。19.1发包人应在专用条款中写明负责合同工程的造价咨询单位和造价工程师具体人选，同时在开工前以书面形式任命造价工程师，并将有关文件送交承包人，授予其代表发包人履行合同规定职责所需的权力。67.竣工结算与结算款。67.1发包人、承包人应在专用条款中明确办理竣工结算的程序和时限。专用条款没有约定的，竣工结算按67.2款至67.7款的规定办理。在办理竣工结算期间，按第62条规定的支付不停止。67.2工程竣工报告经发包人认可后的28天内，承包人应根据国家、省规定的格式向造价工程师递交由承包人代表签署的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件一式四份，并附上完整的结算材料，详细列出下列内容，同时抄送发包人和监理工程师各一份：（1）根据合同完成全部或所有工程的总造价；（2）承包人认为根据合同规定发包人应付的所有款项。在未取得延期的情况下，承包人未在本款规定的时间内递交工程结算文件的，造价工程师可根据自己掌握的情况编制竣工结算文件，在报经发包人批准后作为竣工结算和支付的依据，承包人应予以认可。67.3造价工程师应在收到承包人按第67.2款规定递交的文件和资料后的28天内进行核实，并向承包人提出核实意见（包括进一步补充资料和修改结算文件），同时抄报发包人。承包人在收到核实意见后的28天内按造价工程师提出的合理要求补充资料，修改竣工结算文件，并再次按第67.2款规定递交竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件。造价工程师在收到文件和资料后的28天内未提出核实意见的，视为造价工程师对承包人递交的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件已核实无误。67.4造价工程师应在收到承包人按第67.3款规定递交的文件和资料后的28天内进行复核，并将复核结果通知承包人、抄报发包人。（1）经复核无误的，除属于第69条规定的争议外，发包人应在7天内予以认可并在竣工结算文件签字确认，竣工结算文件生效；造价工程师在随后的7天内，按生效的结算文件向发包人签发竣工结算支付证书，同时抄送承包人。（2）经复核认为有误的：无误部分按本款第（1）点规定办理不完全竣工结算，签发无误部分的结算支付证书；有误部分由造价工程师与发包人、承包人协商解决，或按照第69条规定处理”。合同第三部分专用条款载明：“67.竣工结算与结算款。67.1结算的程序和时限：按通用条款67.2款至67.7款的规定办理；67.8发包人对工程竣工结算的特殊要求：无”。
合同签订后，大飞洋公司并无委托造价咨询单位负责合同工程的造价咨询工作。2012年11月18日，宏宇公司向大飞洋公司出具编号ZZC-2012-016工作联系单，要求大飞洋公司确认游艇制造厂工程开工日期及施工各节点完成日期。大飞洋公司在该联系单上签章，“确认土方开挖日期（即开工日期）为2012年11月17日，同意施工各节点完成日期顺延”。2013年5月21日，宏宇公司、大飞洋公司、江西省赣建工程建设监理有限公司（以下简称赣建监理）、广东中山建筑设计院有限公司（以下简称中山设计院）在桩基、地基与基础分部（子分部）工程验收记录表上签章，“确认桩基、地基与基础分部工程符合要求”。2013年5月24日，宏宇公司、大飞洋公司、赣建监理的代表在形象进度完成情况确认书上签名，确认“游艇制造厂工程于2013年5月23日结构封顶（且完成基础验收）”。同年10月17日、同年12月30日，宏宇公司、大飞洋公司、赣建监理、中山设计院在主体结构、建筑装饰装修、建筑屋面分部（子分部）工程验收记录表上签章，“确认主体结构、建筑装饰装修、建筑屋面分部工程符合要求”。同年10月23日、同年11月18日，宏宇公司向大飞洋公司出具编号ZZC-2013-015、ZZC-2013-018工作联系单，要求大飞洋公司解决工程进度款支付不到位问题，以及落实2014年春节前施工进度计划、工程款支付申请事项。同年11月25日，大飞洋公司职员莫业权在宏宇公司出具的编号2013-07-03号工程联系单上签名，“确认使用珠海东方山谷配电柜（箱）、正泰开关、武汉梅兰双电源开关”。2014年3月3日、12日，宏宇公司向大飞洋公司、赣建监理出具编号ZZC-2014-02、ZZC-2013-03工作联系单，“游艇制造厂工程已于2014年1月16日完成竣工初验。根据市质监站下发的工程现场初验整改单，塔楼的落地窗须安装防护拦杆，请大飞洋公司尽快落实;另尽快提供规划验收报告、水质化验报告，以及电梯、消防安装工程验收资料”。2014年6月19日，宏宇公司向大飞洋公司、赣建监理出具编号ZZC-2014-04工作联系单，“大飞洋公司分包的电梯、消防安装工程至今未验收，导致游艇制造厂工程无法竣工验收。2014年5月16日，大飞洋公司将游艇制造设备搬入厂内，已实际使用游艇制造厂。依照合同法、建筑法的相关规定，工程未经竣工验收，发包人不得使用；发包人擅自使用的，由此发生的质量、安全问题及其它问题，由发包人承担责任”。
2014年9月29日，大飞洋公司职员李永泉收取了宏宇公司出具的《游艇制造厂工程结算书》（编制日期：2014年9月26日）。该结算书编制说明载明：1.本工程建筑面积33077平方米；2.本工程结算范围为土建工程、水电安装工程、设计变更及增加工程；3.编制依据。3.1本工程以施工合同、施工图纸计算工程量，依据《建设工程工程量清单计价规范（GB50500－2008）》、《广东省建筑工程综合定额（2010）》、《广东省装饰装修工程综合定额（2010）》、《广东省安装工程综合定额（2010）》、《广东省市政工程综合定额（2010）》、《广东省建筑工程计价办法（2010）》及有关规范计价；3.2管理费按二类城市标准计取；3.3钢筋材料价按2012年5月至9月中山市建设工程经济信息价的钢筋信息价平均值计取；3.4主要材料价格参考2012年4月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，按其他二类城市的信息价计取；4.本工程结算造价48986666.21元，其中,土建主体部分40893644.69元（游艇制造厂40712929.49元；栏杆180715.20元）；土建增加部分2834719.35元〔游艇制造厂-
签证及增加部分1352337.23元；游艇制造厂-
完全含税增加部分1482382.12元（编号YTZZC2012-004签证单，水泥船堵漏，5056.72元；编号ZCC-2012-017联系单，未按合同约定时间开工的损失，1477325.40元）〕，水电安装部分5208302.17元，总承包服务费5万元。
宏宇公司起诉时确认大飞洋公司已支付6792589元〔2013年7月5日、同年7月31日各付200万元，2013年8月15日付150万元（当日付200万元，其中，150万元属游艇制造厂工程款；50万属污水处理厂工程款），同年9月4日付1292589元〕，尚欠游艇制造厂工程款42194077.21元；大飞洋公司答辩时确认已支付工程款11942589元（其中，2013年7月5日付200万元，同年9月3日付1292589元，同年11月29日付100万元，同年12月10日付100万元，2014年1月17日付450万元，同年1月20日付100万元，同年4月4日付50万元，同年4月25日付30万元，同年5月5日付35万元）给宏宇公司。
2014年6月10日，中山市鸿成商业有限公司（以下简称鸿成公司）、中山市力信科技发展有限公司（以下简称力信公司）、中山市星际数码游乐设备研发有限公司（以下简称星际数码公司）、中山市星际游乐设备有限公司（以下简称星际游乐公司）向宏宇公司出具《担保函》。该函内容：“鸿成公司、力信公司、星际数码公司、大飞洋公司（其没有在《担保函》上签章）、星际游乐公司就中国二十二冶集团有限公司（以下简称二十二冶集团）、宏宇公司、国基建设集团有限公司（以下简称国基集团）为施工单位在中山开发建设的附表所列项目工程款支付问题，上述五家公司相互之间愿意承担连带保证担保责任，担保范围包括但不限于应支付工程款、迟延支付利息或违约金、施工单位为实现债权而支付的费用,担保期限是本担保函出具之日起两年；上述五家公司的任何一家公司的任何一期到期应付工程款未支付,附表中的施工单位均有权要求上述五家公司按照本担保函所述的担保范围承担连带付款责任。担保金额按各个项目实际结算为准。”该函附连带保证担保项目一览表（一）、（二）。
2015年1月7日，宏宇公司申请湖南省衡阳市雁城公证处（以下简称雁城公证处）对其向大飞洋公司邮寄送达《关于立即办理工程移交、进行竣工验收通知函》的过程进行证据保全。同日，雁城公证处出具（2015）湘衡雁证内字第020号《公证书》，“兹证明上述邮寄送达过程与实际情况相符；与本公证书相粘连的《关于立即办理工程移交、进行竣工验收通知函》与邮寄送达的《关于立即办理工程移交、进行竣工验收通知函》内容相符；与本公证书相粘连的EMS特快专递国内标准快递单、机打发票发票联复印件与原件内容相符”。同年2月5日，宏宇公司诉至一审法院提出前述的诉讼请求。
2012年12月25日，宏宇公司与大飞洋公司签订《以房抵工程款协议书》。协议约定：宏宇公司同意大飞洋公司以力信公司位于中山市××镇××花园××套商品房抵顶游艇制造厂工程款5871111元。协议签订后30日内，大飞洋公司将上述商品房备案登记在宏宇公司指定的买受人名下。该协议还约定了其他事项。双方确认《以房抵工程款协议书》没有实际履行。
2014年5月16日，中山市国土局核发了粤房地建抵登中府字第0114000023号他项权证。该证载明：抵押权人为小榄村镇银行泰丰支行，抵押人为大飞洋公司，在建工程坐落于中山市××镇××龙村为民路〔粤房地他项权证中府字第0114012339号、中府国用（2013）第0900383号，属最高额抵押;该地连同地上附着物49999.02平方米一并抵押〕,债权金额为壹亿元。同年5月19日，荣利公司作为甲方，大飞洋公司作为乙方，小榄村镇银行泰丰支行作为丙方，三方签订《委托贷款合同》。合同约定：甲方委托丙方将自有资金壹亿元贷给乙方使用（用途：在建工程工程继续建设），期限2个月，自2014年5月19日起至2014年7月19日止；乙方以其位于中山市××镇××路的土地使用权及地上附着物〔土地证号：中府国用（2013）第09003**号，地上附着物面积：49999.02平方米〕为合同项下的债务提供抵押担保。甲方按贷款金额的0.13%/年向丙方支付手续费。乙方到期不能偿还贷款本息，丙方可协助甲方向乙方催收，但不负偿还责任。该合同还约定了其他事项。次日，小榄村镇银行泰丰支行发放了壹亿元贷款给大飞洋公司。借款期限届满后，大飞洋公司没有归还贷款本息。
2015年12月10日开庭审理时，宏宇公司的委托代理人陈述了游艇4S店基础工程、化工仓库工程、脆脘公园八角亭工程系游艇制造厂附属工程的理由：游艇4S店基础工程属游艇制造厂配套设施，主要是配合游艇制造厂将已生产的游艇搬运至河上存放，游艇制造厂总平面图无标注游艇4S店；化工仓库的使用功能为存放游艇制造厂生产所需的原料，游艇制造厂竣工图有标注化工仓库；脆脘公园八角亭的使用功能为陈列游艇制造厂已生产的游艇，游艇制造厂竣工图有标注脆脘公园八角亭。2016年3月11日开庭审理时，宏宇公司的委托代理人陈述了游艇制造厂工程各施工节点的完工时间，其中，结构封顶时间为2013年4月14日;砌体完工时间为2013年5月29日;拆除外排栅时间为2013年9月8日。其无法提供申领工程进度款的单据。
一审法院认为，依照《中华人民共和国公司法》第十六条第一款关于“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或股东大会决议”的规定,公司是可以为他人提供担保的。因力信公司、鸿成公司、星际数码公司于另案就《担保函》无效的抗辩并没有提供证据加以证明,故一审法院无法核实其章程有否“为他人提供担保由董事会或者股东会、股东大会决议”的规定。因此,一审法院于另案确认《担保函》有效，即“上述五家公司〔力信公司、鸿成公司、星际数码公司、星际游乐公司（但大飞洋公司除外，因其没有在《担保函》签章）〕的任何一家公司的任何一期到期应付工程款未支付,附表中的施工单位均有权要求上述五家公司按照本担保函所述的担保范围承担连带付款责任”的承诺对力信公司、鸿成公司、星际数码公司有拘束力。因连带之债诉讼属可分之诉，应当遵循不告不理原则，故宏宇公司只起诉大飞洋公司，应准许。另本案系争的污水处理厂工程、高要码头临时平台及便桥搭设工程、高要码头临时平台及便桥拆除工程、游艇制造厂工程、游艇4S店基础工程、化工仓库工程、脆脘公园八角亭工程、游艇制造厂市政工程的建设单位为大飞洋公司，施工单位为宏宇公司，在合同主体同一且不增加案件审理难度的场合，可将数个合同标的在一案中合并审理。因此，荣利公司、小榄村镇银行泰丰支行有关“宏宇公司将各自独立的工程项目一并起诉，违反了一案一诉规则，不符合合并起诉的条件，受诉法院应驳回宏宇公司起诉”的抗辩不予采信。又大飞洋公司将游艇制造厂在建工程抵押给小榄村镇银行泰丰支行，并办理了抵押登记手续，当同一工程项目（游艇制造厂工程）的抵押权与建设工程价款优先受偿权共存时（宏宇公司已在本案中主张），有必要通知荣利公司、小榄村镇银行泰丰支行作为本案无独立请求权第三人参加诉讼（通知荣利公司参加诉讼的理由为：其与小榄村镇银行泰丰支行之间属委托贷款关系，即大飞洋公司到期不能偿还贷款本息，小榄村镇银行泰丰支行可协助荣利公司向大飞洋公司催收，但不负偿还责任）。
因宏宇公司、大飞洋公司的委托代理人在诉讼期间确认双方签订的《以房抵工程款协议书》没有实际履行，且大飞洋公司没有提交银行进账单，以证明支票存根所载的款项已支付给宏宇公司，以及其提交的收据并不能证明代发的工资950万元与本案系争工程有涉，加上宏宇公司提出“支付统计表第1、3项款项为游艇制造厂工程款，第4、6、7、10项款项为为污水处理厂工程款，第10项与第17项的游艇制造厂工程款实为同一笔付款，第8、9项款项为游艇制造厂宿舍楼工程款，第2、18、19项款项为桩基础工程款（该工程由大飞洋公司分包给珠海市昆鸿基础工程有限公司施工），第5、11、12、13、14、15、16项款项没有到账（大飞洋公司签发的支票为空头支票）；力信公司签发的1600万元支票为空头支票，收据原件已退回宏宇公司并作废”的反驳意见后，大飞洋公司没有提出异议，故大飞洋公司有关“其已支付工程款35621265元给宏宇公司”的事实主张不予采信。
宏宇公司与大飞洋公司于2011年9月1日的签订《协议书》没有违反法律、行政法规的强制性规定，符合民事法律行为的生效要件,应确认为有效。虽宏宇公司没法提交协议项下的工程竣工验收资料,但大飞洋公司已在宏宇公司出具的《污水处理厂工程结算书》（编制日期：2013年6月5日）工程汇总表上签章,确认污水处理厂工程结算造价10590824.75元，并支付了大部分工程款给宏宇公司，其委托代理人在2015年12月10日开庭审理时亦确认尚欠工程款90824.75元，故宏宇公司有关“大飞洋公司尚欠污水处理厂工程款90824.75元”的事实主张应予采信。大飞洋公司未依约清偿尚欠的工程款，应承担违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、“当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定,宏宇公司有关“判令大飞洋公司支付尚欠工程款90824.75元及该款自2015年2月5日起至清偿完毕之日止按银行同期贷款利率计付的利息”的诉讼请求应予支持。
宏宇公司、大飞洋公司于2011年4月30日签订的《施工合同》没有违反法律、行政法规的强制性规定，符合民事法律行为的生效要件,应确认为有效。该合同第二部分通用条款载明：“造价咨询单位是指发包人委托的负责合同工程造价咨询且具有相应工程造价咨询资质的当事人，以及取得该当事人资格的合法继承人（第1.18款）。造价工程师是指发包人委托的负责合同工程造价咨询的单位委派的造价工程师。造价工程师由该单位提出，经发包人依据第19.1款规定任命并书面通知承包人（第1.19款）。发包人、承包人应在专用条款中明确办理竣工结算的程序和时限（第67.1款）。专用条款没有约定的，竣工结算按第67.2款至第67.7款的规定办理。工程竣工报告经发包人认可后的28天内，承包人应根据国家、省规定的格式向造价工程师递交由承包人代表签署的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件一式四份，并附上完整的结算材料，详细列出下列内容，同时抄送发包人和监理工程师各一份：（1）根据合同完成全部或所有工程的总造价；（2）承包人认为根据合同规定发包人应付的所有款项（第67.2款前段）。造价工程师在收到文件和资料后的28天内未提出核实意见的，视为造价工程师对承包人递交的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件已核实无误（第67.3款后段）”。该合同第三部分专用条款载明：“按通用条款第67.2款至第67.7款的规定办理（第67.1款）；发包人对工程竣工结算的特殊要求：无（第67.8款）”。虽大飞洋公司职员李永泉于2014年9月29日收取了宏宇公司出具的《游艇制造厂工程结算书》（编制日期：2014年9月26日），但李永泉并非系“发包人委托的负责合同工程造价咨询的单位委派的造价工程师”；另《游艇制造厂工程结算书》载明的“钢筋材料价按2012年5月至9月中山市建设工程经济信息价的钢筋信息价平均值计取；主要材料价格参考2012年4月中山市建设工程经济信息价，没有前述信息价的材料，按其他二类城市的信息价计取”编制依据，与合同有关“钢筋价格按2012年5月至9月中山市建设工程经济信息价的钢筋价平均值计算；水泥、商品砼、铝合金型材、钢管、电线电缆、砌体砖以2011年8月份中山市建设工程经济信息价所列的主材价格作为基准价，采购时价格波动在5%以上的，对超出5%部分予以调整；承包人在使用潜水泵、配电柜、配电箱、各种开关、栏杆等材料前，应向发包人报送样板和价格，由双方商议后确定材料价；如双方无法就材料价达成一致，则由承包人到发包人指定的供应商处采购，采购价格上浮7.5%，并作为材料基准价”的约定有别；加上宏宇公司并没有提交编号YTZZC2012-004签证单、编号ZCC-2012-017联系单，但工程汇总表上有游艇制造厂-
完全含税增加部分1482382.12元（编号YTZZC2012-004签证单，水泥船堵漏，5056.72元；编号ZCC-2012-017联系单，未按合同约定时间开工的损失，1477325.40元）的结算项目。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的复函，即“适用该司法解释第二十条的前提是当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后,在约定的期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件。承办人提交的竣工结算文件可以作为工程款结算依据。建设部制定的建设工程施工合同格式文本中的通用条款第33条第3款的规定，不能简单地推论出，双方当事人具有发包人收到竣工结算文件一定期限内不予答复，则视为认可承包人提交的竣工结算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工结算文件不能作为工程款结算的依据”，宏宇公司有关“游艇制造厂工程结算造价48986666.21元”的事实主张不予采信。同理，宏宇公司有关“游艇4S店基础工程结算造价3328654.48元、化工仓库工程结算造价586367.14元、脆脘公园八角亭工程结算造价496930.19元、游艇制造厂市政工程结算造价2824337.40元”的事实主张均不予采信（宏宇公司主张上述单位工程已结算的理由为双方签订的《协议书》或《施工合同》有“合同未约定的事项，按2009年版《广东省建设工程施工合同》通用条款执行”的约定）。
大飞洋公司职员赵存政于2014年6月12日、19日及同年7月12日、同年8月13日在工程完工记录表上签名，“确认化工仓库工程已按图完成施工”“确认游艇4S店基础工程已按图完成施工”“确认脆脘公园八角亭工程已按图完成施工”“确认游艇制造厂市政工程已按图完成施工”；另游艇制造厂已被大飞洋公司接收（厂房接收日期为2014年5月16日，编号ZZC-2014-04工作联系单）。因此，游艇4S店基础工程、化工仓库工程、脆脘公园八角亭工程、游艇制造厂市政工程、游艇制造厂工程已完工的事实应予认定。在双方未确认工程结算造价但工程已完工的场合，大飞洋公司应依约结清尚未支付的工程进度款31427411元〔化工仓库320000元+游艇制造厂市政900000元+游艇制造厂30207411元。其中，游艇4S店基础工程完工后7日内支付150万元，已付；化工仓库工程完工后7日内支付32万元，未付；脆脘公园八角亭工程完工后7日内支付32万元，已付；游艇制造厂市政工程完工后7日内支付90万元，未付;游艇制造厂工程结构封顶支付900万元，砌体完成支付400万元，外墙排栅拆除后（且完成主体工程验收）支付400万元，竣工验收后（且完成安全评价报告）支付400万元，竣工验收后2个月内、3个月内各支付800万元，合计3700万元，已付6792589元，尚欠30207411元〕及游艇制造厂工程总承包服务费5万元给宏宇公司，但大飞洋公司履行给付义务不符合约定，其应承担违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补','2018-09-28
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