山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淄商终字第464号
上诉人（原审被告）：山东上德电气股份有限公司。
法定代表人：张伟，董事长。
委托代理人：谢红兵，山东鲁川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：葛玉峰，男，1980年2月11日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人：胡金军，山东龙奥律师事务所律师。
委托代理人：王虎正，山东龙奥律师事务所律师。
上诉人山东上德电气股份有限公司因与葛玉峰委托合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2013）川商初字第546号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山东上德电气股份有限公司（以下简称上德电气）的委托代理人谢红兵，被上诉人葛玉峰的委托代理人胡金军、王虎正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年10月15日，原、被告签订代理协议一份。协议约定，原告作为被告产品在河北省的销售总代理，负责河北省省网的招标业务，因招标产生的差旅费、餐费、礼品费等费用由被告承担。原告负责协助被告参与招标前、中、后的一切事宜，并且需派专人（专人指葛玉海）参加招标，其他人员无权参加。每次参加招标前，双方需在每次招标时详细约定招标价格及提成，提成最低不低于中标价的3%。如被告接到中标通知，货物发出回款后，在7个工作日内将应提提成付给原告。否则，原告有权停止一切关于招标业务的进度。从2010年10月15日至2011年10月14日作为一个代理工作年度，以年销售额500万元为基础，年回款额达到500万，被告奖励原告7万元整。回款额每递增100万，被告奖励原告1万元，年终结算。协议还对零散业务、售后服务等事项进行了约定。同时约定，被告给原告提供全方位的技术支持，因被告产品质量问题造成的一切后果由被告承担。原告有责任协助被告及时收回货款，如有恶意不收回货款或其他不当行为，被告有权追究原告责任。协议有效期为一年，自双方代表签字之日起生效。协议签订后，原告作为被告方河北省总代理，成功中标国家电网公司河北电网2010年10-35千伏等主要设备、材料第五批招标项目。葛玉海代表被告公司与河北省电力公司签订变压器采购合同37份，总标的额为3220.595万元。被告供货后至原告起诉时止，被告已收回货款3170.193万元。其中，自2010年10月15日至2011年10月14日原告的一个代理年度内，被告已收回货款9661402元。
另查明，原、被告签订代理协议时，被告名称为“山东上德变电设备有限公司”，2012年变更为现名称。根据双方在代理协议中的约定，原告指定被告方派出协助其参与招标事宜的人员为其弟葛玉海。葛玉海自2010年11月在被告公司干业务员，双方签订了劳动合同。2012年3月29日，被告到淄博市公安局淄川分局报案称：2012年3月14日、15日，本公司业务员葛玉海私自将公司出售给河北省平乡等三个县供电局的59台变压器拉走，至今未交回公司。公安机关于2012年3月31日以葛玉海涉嫌职务侵占为由决定立案侦查。立案后，涉案59台变压器已全部追回，现该案尚未侦查终结。
原审法院认为，原、被告签订的代理协议系委托合同，该合同真实合法应属有效。双方均应按约履行各自的合同义务。根据合同约定，原告作为受托人，如按约完成代理被告公司在河北省电网招标项目中中标以及在代理年度内达到销售数额的委托事务，被告作为委托人，即应按约支付原告中标提成和销售奖励的报酬。原告主张其已按约履行合同义务，被告公司在河北省电网招标项目中中标总额为3220.595万元；自2010年10月15日至本案起诉时，被告已收回货款3170.193万元。故被告应支付其中标提成3170.193万元的3%，计款951058元；按回款额3170.193万元计算，被告应支付其销售奖励33万元。被告对原告主张的中标总额3220.595万元及回款总额3170.193万元无异议，但其辩称，根据合同约定，销售奖励是指在2010年10月15日至2011年10月14日的一个代理年度内，而该期间内的回款总额为9661402元，并非3170.193万元。另因货款尚未全部收回，且葛玉海系原告之弟，实际也是原告的代理人，其涉嫌职务侵占罪一案尚未侦查终结，原告是否涉嫌共同犯罪无法确定，故该两项报酬均不应支付，本案应中止待葛玉海案审结再继续审理。该院认为，关于中标提成，原、被告在合同中约定：每次参加招标前，双方需详细约定招标价格及提成，提成最低不低于中标价的3%。如被告接到中标通知，应在货物发出回款后七个工作日内支付。从该条约定并结合葛玉海代理被告签订37份采购合同的事实可认定，因在被告中标河北省网所签的37份合同中，对于所供货物的品种、价格、供货时间等约定均不同，故原告据此应获得的提成款数额及支付时间亦不相同。因此，代理协议约定“货物发出回款7个工作日内支付提成”，应从37份采购合同逐个合同货物发出回款开始起算提成支付期限，而非从全部合同货款收回之日起算。原告按照被告现已收回的货款总额3170.193万元主张中标提成951058元，合法有据，该院予以支持。关于销售奖励，双方约定的支付条件为：达到销售数额，年终结算。并未约定全部货款收回为支付条件。原告对被告主张2010年10月15日至2011年10月14日期间回款总额9661402元的事实无异议，因双方在合同中约定的销售奖励方法仅标明2010年10月15日至2011年10月14日一个代理年度，并未约定超出代理年度的回款亦按此方法计算奖励；且合同明确约定有效期为一年，此后双方亦未续签代理协议，故被告关于销售奖励应按代理年度内的回款计算的答辩意见成立，该院予以采纳。据此计算销售奖励为11万元。原告该项请求超出部分，该院不予支持。上述中标提成和销售奖励两项合计1061058元，被告应予支付。被告关于提出和奖励应待全部货款收回才应支付的意见无理无据，该院不予采纳。关于被告提出葛玉海系原告代理人，原告是否涉嫌共同犯罪无法确定，本案应中止审理以及其在庭审中提出，葛玉海在被告公司领取的提成、借支的款项应视为原告领取，应在原告请求中扣除的意见，因与其当庭认可葛玉海系其业务员的陈述、葛玉海代理其公司签订河北省电网采购合同的事实以及该院从公安机关调取的报案材料、立案决定书等证据相悖，又无其他证据佐证，该院不予采纳。原告诉请利息损失67180元，是以其主张的提成、奖励合计1281058元为基数，按年息5.6%自2012年5月30日算至起诉之日。其计算方法该院予以确认，但计算基数应为1061058元，据此确定利息损失为59419元，原告该项请求超出部分，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第四百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告山东上德电气股份有限公司支付原告葛玉峰提成款951058元；二、被告山东上德电气股份有限公司支付原告葛玉峰销售奖励11万元；三、被告山东上德电气股份有限公司赔偿原告葛玉峰经济损失59419元；以上三项合计1120477元，于本判决生效之日起十日内付清。四、驳回原告葛玉峰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16934元，由原告负担2050元，被告山东上德电气股份有限公司负担14884元；财产保全费5000元，由被告山东上德电气股份有限公司负担。
宣判后，上诉人上德电气不服一审判决，向本院提起上诉称：1、葛玉海是被上诉人葛玉峰的代理人，上诉人与葛玉海签订劳动合同，只是为了提供方便。被上诉人的一切代理活动是通过葛玉海的行为来体现的，包括葛玉海拉走公司的59台变压器。2、葛玉海涉嫌职务侵占罪已经刑事立案侦查。3、根据代理协议，被上诉人应履行协助上诉人安全及时收回货款的义务，但葛玉海企图侵占上诉人的设备，该违约行为侵犯了上诉人的合法权益，上诉人有权不予支付其提成。4、上诉人之所以同意按最低不低于中标价3%的标准支付提成，是基于双方商定以变压器半铜半铝的成本价格报价，被上诉人负责中标和回款。但中标产品退货，造成生产成本和运输成本大大提高，双方的合同没有达到预期的效益。另外，因葛玉海与被上诉人的特定关系，葛玉海在河北业务中领取的提成、借支等费用应予扣除。请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或中止审理，待刑事案件结案后再予以判决。
被上诉人葛玉峰书面答辩称：1、被上诉人在河北省总代理的一个工作年度内，成功中标3220.595万元，已回款3170.193万元，上诉人应按照代理协议约定支付被上诉人奖励及提成。2、葛玉海作为上诉人的职工代表上诉人参加招标工作。葛玉海的其他行为，均为葛玉海作为职工与上诉人之间的内部纠纷，与被上诉人无关。3、本案不存在刑民交叉，不适用先刑后民情形，不存在中止审理的问题。4、根据代理协议，产品质量由上诉人负责。由于上诉人产品质量存在问题，导致调换货物，不能按时回款。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
二审审理查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、本案应否中止审理；二、双方之间是否存在半铜半铝的约定以及被上诉人应否对未及时回款承担责任。
关于焦点一，上诉人主张葛玉海是被上诉人的代理人，其涉嫌犯罪行为与葛玉峰有关，应待刑事诉讼终结后再审理民事案件。但无论是上诉人的报案申请，还是公安部门的立案决定书，均限于上诉人职工葛玉海，并未涉及葛玉峰。另外，本案审理的是上诉人与被上诉人之间的代理合同关系，即使葛玉峰涉及职务侵占犯罪，亦不影响其就民商事合同关系主张自己的权益。因此，上诉人的该项上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。
关于焦点二，上诉人主张被上诉人未按约履行回款义务，且双方协商报价基础为半铜半铝。上诉人主张双方协商的报价基础是半铜半铝，但被上诉人不予认可，且上诉人未提供有效证据予以证实，上诉人与招标单位签订的合同中也未有此项约定，招标单位系因上诉人未供应全铜产品认为其违约，并导致未按时回款。因此，上诉人的该项上诉理由，证据不足，不能成立，本院不予采信。另外，上诉人主张应将葛玉海的相关费用在本案中予以扣除的上诉理由，没有法律依据，不能成立，本院不予采信。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16934元，由上诉人山东上德电气股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏坤明
审 判 员 王维国
审 判 员 马士军
二〇一四年四月二十八日
代理书记员 巩雪仪