浙江省宁波市海曙区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）甬海商初字第1844号
原告：杨甲。
委托代理人：赵某某。
被告：应某。
被告：浙江××进出口有限公司。住所地：开发区联合
区域东区××室，实际经营地：宁波市海曙区和义路77号汇金
大厦。
法定代表人：汤某某。
原告杨甲诉被告应某债权转让合同纠纷一案，本院于200
9年10月23日受理后，依法组成合议庭进行审理。审理中，原
告申请追加浙江××进出口有限公司（以下简称铭××公司）
、汤某某、应某红、宁波容成金属工业有限公司为本案共同被
告，本院审查后予以准许。后原告因故撤回对被告汤某某、被
告应某红、被告宁波容成金属工业有限公司的起诉，本院审查
后亦予以准许。本院于2010年3月19日公开开庭审理了本案。
原告杨甲的委托代理人赵某某、被告应某到庭参加诉讼。被告
铭××公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案经审
判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告杨甲起诉称：被告应某在2008年6月至同年9月期间
多次从债权转让人朱某处借款，共计3308万元，后被告虽曾归
还了部分借款，但尚有1440万元未归还。2008年10月15日，原、被告经协商签订《偿债协议》，约定了还款日期、资金使用
费、违约金等内容以及被告铭××公司对被告应某的债务承担
连带还款责任。此后，被告应某仍以资金紧张为由未按约归还
。
后经原告与朱某协商，朱某在2009年10月16日给原告出
具债权转让书，将其对被告应某享有的1440万元借款及其他利
益的债权全部转让给原告享有。当天，朱某和原告共同签发了
债权转让通知书并传真给被告，朱某亦将与被告应某签订的《
偿债协议》及相关汇款凭证移交给原告。此后，原告去人、去
电向被告催讨，但被告总是以种种理由推脱。为此，原告诉至
法院，请求依法判令：一、被告应某某即归还借款1440万元，
并支付资金使用费及违约金共计310.9536万元（按人民银行同
期贷款一年期基准利率5.31%的4倍计算，自2008年10月15日暂
算至2009年10月20日，要求计算至实际支付时止）；二、被告
铭××公司对被告应某上述债务承担连带担保责任。审理中，
经本院行使释明权，原告变更诉讼请求如下：一、被告应某某
即归还借款1398万元，并支付资金使用费及违约金共计310.95
36万元（按人民银行同期贷款一年期基准利率5.31%的4倍计算
，自2008年10月15日暂算至2009年10月20日，要求计算至实际
支付时止）；二、被告铭××公司对被告应某不能清偿部分的
1／2承担赔偿责任。
原告提供如下证据：
证据1.偿债协议，拟证明被告应某向朱某借款后尚欠的
金额，双方约定了还款期限、违约责任及被告铭××公司应承担连带责任保证；
证据2.债权转让书，拟证明朱某已将对被告应某享有的1
440万元借款及其他利益转让给原告；
证据3.债权转让通知书，拟证明朱某将债权转让给原告
后已履行了通知被告的义务；
证据4.银行汇款凭证、交易明细账、往来清单、利息清
单，拟证明：①朱某在2008年6月至同年9月期间通过其妻子杨
乙的帐户出借给被告应某共计3308万元，后被告应某归还本金
1868万元（不包括被告应某另行支付给朱某的261.63万元利息
）；②原告主张的利息计算标准符合法律规定。
被告应某当庭辩称，向朱某借款是事实，原告提及的《
偿债协议》并非在很正式的情况下签订，被告当时对协议的本
质内容也不是很清楚，双方当时约定最终欠款金额仍要核实。
被告没有收到过债权转让通知书的传真件。被告支付给朱某的
261.63万元应纳入偿还本金某围。总之，原告以《偿债协议》
为据要求被告还款依据不足，要求法院依法判决。
被告应某未提供证据。
被告铭××公司未到庭，且未提供书面答辩状或证据。
对原告提供的证据，被告铭××公司未到庭，视为其放
弃举证、质证及抗辩的权利。被告应某质证后意见如下：对原
告提供的证据1、2无异议，并确认证据1《偿债协议》中担保
人栏“铭××公司”的公某系其所盖；对证据3真实性无异议
，但认为直至本院向其送达诉讼材料时才得知这一情况；对证
据4中汇款凭证、交易明细账没有异议，对往来款清单中载明的款项往来金额没有异议，但指出其中的261.63万元应视为归
还本金，对利息计算方式予以认可，但要求法院酌情调整。本
院审查后认为，原告提供的证据1、证据2、证据4中汇款凭证
、交易明细账来源真实、合法，予以认定。原告提供的证据3
不能证实原告当时已向被告应某履行告知义务，但鉴于被告应
某在本案应诉后签收了该份证据，可认定原告已将债权转让事
宜通知被告应某。原告提供的证据4中往来款清单、利息清单
不属证据范某，不予认定。关于原告主张的利息计算方式是否
妥当，本院将另行阐述。
经审理，本院认定如下事实：
1.2008年6月至2008年9月期间，债权转让人朱某多次出
借款项给被告应某，共计出借3308万元。双方未签订过书面借
款合同，但口头约定过借款利息。被告应某在上述期间陆续偿
还款项，共计向朱某偿还2028.63万元。2008年10月至2009年2
月期间，被告应某又共计偿还给朱某143万元。
2.2008年10月15日，朱某与被告应某、被告铭××公司
签订《偿债协议》，协议明确：截至2008年10月15日，被告应
某拖欠朱某1440万元，该款应在2009年1月12日前归还；自200
8年10月15日起按每日1‰计付资金使用费至资金还清之日止；
如果违约，自违约之日起被告应某另外支付违约金，按每日2
万元计算。被告铭××公司作为担保人在该协议上盖章确认。
在签订上述协议前，被告应某累计偿还给朱某2131.63万元。
被告铭××公司股东包括被告应某及案外人应可惠，被告铭×
×公司为被告应某上述债务承担连带责任保证未经公司股东会决议。
3.2009年10月16日，朱某与原告签订《债权转让协议》
，朱某将其对被告应某享有的1440万元及资金使用费和违约金
等相应债权转让给原告所有。
综上，本院认为，债权人转让权利的，应当通知债务人
。债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该
从权利专属于债权人自身的除外。本案中，债权转让人朱某与
被告应某存在债权债务关系是事实，朱某将其对被告应某享有
的债权转让给原告亦符合法律规定，关键是如何认定被告应某
的欠款金额。根据原、被告确认的款项往来凭证及清单，被告
应某在与债权转让人朱某签订《偿债协议》（2008年10月15日
签订）前已实际偿还2131.63万元，如若该款均为偿还借款本
金，则被告应某当时实际应归还的借款本金为1176.37万元，
作为具有完全民事行为能力的被告应某不可能在《偿债协议》
中确认应归还借款金额为1440万元。结合被告应某自认双方就
借款约定过利息的事实，可认定朱某与被告应某经结算后确认
被告应某尚应归还借款本金1440万元，现双方有争议的261.63
万元应视为被告应某支付给朱某的利息。因该部分利息系被告
应某自愿给付，且不损害国家、社会共同利益或者他人合法权
利，故本院不予干预。有鉴于此，被告应某抗辩主张的偿还给
朱某的2131.63万元均为偿还本金，依据不足，本院不予采信
。因原告自认在签订《偿债协议》后被告应某又支付给朱某42
万元，且同意在诉请的借款金额中扣除该部分款项，本院确认
被告应某尚应偿还原告借款1398万元。《偿债协议》约定的资金使用费及违约金的计算方式明显过高，现原告要求按人民银
行同期贷款一年期基准利率5.31％的4倍计算资金使用费和违
约金，并无不当，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适
用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十八条的
规定，债权人将主债权转让给第三人，保证债权作为从权利一
并转移，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。但
是，被告铭××公司未经股东会决议为其股东即被告应某提供
担保，违反了《中华人民共和国公司法》关于“公司为公司股
东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决
议。”的强制性规定，该担保应认定无效。因债权转让人朱某
及作为担保人的被告铭××公司对此均有过错，被告铭××公
司应根据法律规定对被告应某不能清偿部分的1／2承担赔偿责
任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中
华人民共和国合同法》第八十条第一款、第八十一条、《中华
人民共和国公司法》第十六条第二款、《最高人民法院关于适
用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第二
十八条之规定，判决如下：
一、被告应某应在本判决生效之日起十日内一次性偿还
原告杨甲1398万元，并支付利息310.9536万元（自2008年10月
15日计算至2009年10月20日，以人民银行同期贷款一年期基准
利率5.31％的4倍计算；此后至付清时止的利息按本金1398万
元，利率同上进行计算）；
二、被告浙江××进出口有限公司对被告应某所负第一
项债务不能清偿部分的1／2承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费124337元，财产保全费5000元，均由被告应
某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受
理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民
法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收
款人为宁波市财政预算外资金，帐号为81×××01，
开户银行为中国银行宁波市分行；如邮政汇款，收款人为宁波
市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交
，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 毛建军
审 判 员 陈绍峰
人民陪审员 余国华
二〇一〇年三月三十日
代书 记员 章燕儿