湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终2050号
上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1984年2月18日出生，汉族，住湖南省澧县张公庙高潮村*组*****号。
委托诉讼代理人：杨春林，湖南善道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周建程，湖南善道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郴州泰湘混凝土有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区石盖塘镇连坪二组。
法定代表人：谭贻保，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李丽莉，湖南星河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南泰安智能立体车库设备有限公司，住所地湖南省郴州市苏仙区良田镇工业园。
法定代表人：李严益，该公司董事长。（未到庭）
委托诉讼代理人：石小飞，湖南奋斗者律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王华，男，1966年4月19日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区前山路***号**栋*单元***房。
委托诉讼代理人：朱斌，湖南奋斗者律师事务所律师。
上诉人ＸＸ因与被上诉人郴州泰湘混凝土有限公司（以下简称泰湘公司）、湖南泰安智能立体车库设备有限公司（以下简称泰安公司）、王华买卖合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002民初1431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭进行了审理。上诉人ＸＸ的诉讼代理人杨春林、泰湘公司的诉讼代理人李丽莉、泰安公司的诉讼代理人石小飞及王华的诉讼代理人朱斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ上诉请求：一、撤销原判，改判由ＸＸ与王华共同支付泰湘公司混凝土款111098元，不承担逾期违约金和律师费的赔偿责任。事实和理由：1.ＸＸ与王华系个人合伙关系，应共同承担支付混凝土款的义务。2.一审判决ＸＸ支付逾期付款违约金79620元，违约金按照月息2%进行计算，没有事实和法律依据。3.一审判决ＸＸ支付泰湘公司律师代理费9829元没有法律依据。
泰湘公司辩称，ＸＸ与王华是否属个人合伙关系，一审已明确说明可另行处理。关于逾期付款违约金和律师费有相关合同约定，一审处理正确，请求驳回上诉，维持原判。
泰安公司辩称，ＸＸ的上诉请求中并未涉及到我公司。
泰湘公司向一审法院起诉请求：“1.判令ＸＸ、泰安公司、王华支付泰湘公司混凝土款111098元，支付逾期付款违约金95544元，合计206642元（违约金按月利率2.4%，从2013年1月25日起计算至2016年1月5日，以后的违约金按该标准继续计算至货款付清之日止）；2.判令三被告支付因催讨欠款发生的律师代理费15000元；上述1、2项合计221642元；3.本案诉讼费、保全费由ＸＸ、泰安公司、王华承担。”
一审法院认定事实：2012年5月1日，ＸＸ（需方）与泰湘公司（供方）签订了《郴州市预拌混凝土买卖合同》，用于其承建的泰安公司的工程。《郴州市预拌混凝土买卖合同》第二条约定：1、结算方式：每供应完一批次预拌混凝土，供方凭送货凭证编制结算单给需方，需方应在收到结算单2天内核对数量及金额并签字确认，如因需方原因造成无法核对确认，供方则以需方签收的砼送货单为结算依据；2、付款方式：先付款后供货。第六条：违约责任,需方未按合同条款支付货款，每逾期一天，按欠款总额每天千分之五向供方支付违约金，供方同时有权终止供货并且可单方面解除本合同；供、需双方任何一方违约时，所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担。合同尾部签约代表处有ＸＸ的签名。合同签订后，泰湘公司按合同约定向ＸＸ所承建的工地供货。经双方对账，ＸＸ确认尚欠泰湘公司货款111098元。2015年5月11日，泰湘公司向ＸＸ催讨，ＸＸ在泰湘公司的付款承诺函上签字确认尚欠泰湘公司货款111098元，并承诺2015年5月31日前支付51098元，2015年6月20日前付清余款60000元。之后，ＸＸ未按上述承诺付款，经泰湘公司催讨未果，遂诉至一审法院。
诉讼中，ＸＸ主张其与王华系合伙关系，并提交了两人签署的《利润分成协议》，该《利润分成协议》约定：“合伙人甲：ＸＸ；合伙人乙：王华。关于甲、乙双方共同集资以郴州建筑金瓯公司承建的郴州泰安立体车库、办公大楼及郴州桂阳黄沙坪银利多冶炼厂两个单位的全部土建工程，所得利润叁拾万元，投资成本叁拾万元，共计陆拾万元整，由合伙人甲以收回工程款比例付给合伙人乙，直至收回所有工程款账清为止。甲、乙双方投资利海钢构厂款项：75万元，其中利润钢构投资各得：37.5万元，为现不动产。此结算协议以双方签字同意后生效。甲方签字：ＸＸ，乙方签字：王华。日期：2013年9月27日”。王华对该《利润分成协议》的真实性无异议，但认为双方名为合伙，实为借贷关系。
另查明，ＸＸ与王华就案涉工程未进行合伙清算，案涉工程的工程款是由泰安公司直接付给ＸＸ个人，ＸＸ未提供证据证明向王华支付过利息或分红。
一审法院认为，本案系买卖合同纠纷，依法成立的合同受法律保护。泰湘公司与ＸＸ签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定，全面履行义务。合同签订后，泰湘公司按合同约定向ＸＸ承建的项目提供了预拌混凝土。经结算，ＸＸ尚欠泰湘公司的货款数额为111098元，该欠款数额有ＸＸ的签字确认，事实清楚，ＸＸ未按约定支付货款，构成违约。故对泰湘公司要求ＸＸ支付混凝土款111098元的诉讼请求，依法予以支持。《郴州市预拌混凝土买卖合同》约定“需方未按合同条款支付货款，每逾期一天，按欠款总额每天千分之五向供方支付违约金”，因该标准超过了月利率2%，可参照月利率2%计算逾期付款违约金。违约金为：111098元×（2%÷30）×1075=79620元（按月利率2%，从2013年1月25日起暂计算至2016年1月5日止，共1075天），对泰湘公司超过该部分的诉讼请求，不予支持。《郴州市预拌混凝土买卖合同》还约定，供、需双方任何一方违约时，所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担，现ＸＸ未按约定付款，构成违约，泰湘公司主张律师费系依据双方合同约定，但应严格依照《湖南省律师服务收费标准》代理民事案件的一般标准计算，故依法确定为9829元。对泰湘公司超过该部分的请求，亦不予支持。
关于王华是否应承担责任。ＸＸ虽提供了其与王华签订的《利润分成协议》，但ＸＸ系涉诉《郴州市预拌混凝土买卖合同》的相对方，ＸＸ没有提供证据证明王华参与了涉诉工程，也没有提供证据证明向王华支付过利息或分红，且工程款均由泰安公司直接拨付给ＸＸ，双方亦未结算，ＸＸ与王华之间的纠纷可另行处理。故对泰湘公司及ＸＸ要求王华承担本案责任的主张，不予支持。
关于泰安公司是否应承担责任。本案系买卖合同纠纷，泰安公司系涉诉工程的发包方，并非买卖合同的相对人，故泰湘公司要求泰安公司承担责任的诉讼请求，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、被告ＸＸ支付原告泰湘公司混凝土款111098元，并支付逾期付款违约金79620元，合计190718元（逾期付款违约金按月息2%，从2013年1月25日起暂计算至2016年1月5日止，之后资金占用费按该标准继续计算至货款付清之日止）；二、被告ＸＸ支付原告泰湘公司律师代理费9829元；上述一、二项合计200547元，该款限被告ＸＸ于本判决生效之日起五日内付清；三、驳回原告泰湘公司其他诉讼请求。如果ＸＸ未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4625元，诉讼保全费1640元，合计6265元，由ＸＸ负担5948元，由告郴州泰湘混凝土有限公司负担317元。”
本院二审期间，ＸＸ围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
一、ＸＸ二审中提交了一份ＸＸ银行账号流水明细，拟证明从2013年4月26日起至2013年10月16日期间ＸＸ共计向王华转账417050元，转账是鉴于两人之间的合伙关系，ＸＸ将该款转账给王华后，由王华支付相应的材料款项。泰湘公司均质证认为对该证据真实性无异议，但该证据只能证明ＸＸ与王华的债务往来，与泰湘公司无关。泰安公司质证认为，不清楚该证据真实性，且与泰安公司无关。王华质证认为，对该证据真实性无异议，但与本案无关。本院认证认为，该证据能证明ＸＸ与王华之间有经济往来，但与本案买卖合同无关，本院不予采纳。
二、2012年5月1日ＸＸ与泰湘公司签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》首部注明“工程名称：泰安立体车库”，尾部“需方担保人”处有王华签名。
三、本院查明的事实与一审查明的一致。
本院认为，二审争议焦点为：一、王华是否应与ＸＸ共同承担支付义务；二、一审对逾期付款违约金的认定是否正确；三、律师费是否应予支持。
关于焦点一。ＸＸ与王华签订的《利润分成协议》中已注明了两人是合伙人的身份，且系共同集资以郴州建筑金瓯公司承建郴州泰安立体车库的土建工程，而案涉《郴州市预拌混凝土买卖合同》又系为郴州泰安立体车库建设工程而签订，买卖合同尾部的“需方担保人”处又有王华签名，上述事实证实了ＸＸ与王华就案涉泰安立体车库工程达成了合伙协议，且王华对本案混凝土买卖合同是知情的。《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。本案ＸＸ与王华就案涉立体车库工程构成个人合伙关系，且案涉混凝土的供货又是用于双方的合伙事务，根据前述法律规定，王华应与ＸＸ就本案债务承担连带责任。故对ＸＸ上诉请求王华共同承担还款责任的主张，本院予以支持。
关于焦点二。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定，买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持。本案中，ＸＸ与泰湘公司签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》约定，“需方未按合同条款支付货款，每逾期一天，按欠款总额每天千分之五向供方支付违约金”。后泰湘公司向ＸＸ发出《付款承诺函》，ＸＸ签字确认分两次限期还清货款111098元。该函兼具对账单、还款协议的双重性质，虽然该函中并未涉及逾期付款责任，但现在出卖人泰湘公司依据该函主张欠款并同时请求ＸＸ依照买卖合同约定支付逾期付款违约金，符合上述规定，应予支持。一审法院考虑到双方约定的逾期付款违约金的标准过分高于损失，酌情参照月利率2%的标准计算逾期付款违约金，处理适当，本院予以确认。
关于焦点三。ＸＸ与泰湘公司签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》明确约定：“供、需双方任何一方违约时，所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担。”因ＸＸ逾期拒绝付款已构成违约，一审法院依据《湖南省律师服务收费标准》中关于民事案件代理费收取的一般标准计算律师费为9829元，处理适当，本院予以确认。
综上，ＸＸ的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002民初1431号民事判决第二、三项；
二、变更湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002民初1431号民事判决第一项为“ＸＸ与王华连带支付郴州泰湘混凝土有限公司混凝土款111098元、逾期付款违约金79620元（按月息2%从2013年1月25日起暂计算至2016年1月5日止，之后资金占用费按该标准继续计算至货款付清之日止）、律师代理费9829元，合计200547元，限ＸＸ与王华于本判决生效之日起十五日内付清”；
三、驳回郴州泰湘混凝土有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4625元，诉讼保全费1640元，合计6265元，由ＸＸ、王华共同负担5948元，由郴州泰湘混凝土有限公司负担317元。二审案件受理费2185元，由ＸＸ、王华各负担1092.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢末钢
代理审判员 郑芝康
代理审判员 郝 敏
二〇一七年二月三日
书 记 员 曹 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民法通则》第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。