北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0115民初5540号原告纪士宪，男，1970年7月7日出生。被告北京中天宏宇建筑装饰有限公司，住所地北京市朝阳区王四营乡孛罗营村41号。法定代表人吴微，总经理。委托代理人卢晓艳，北京市大瀚律师事务所律师。原告纪士宪与被告北京中天宏宇建筑装饰有限公司（以下简称：中天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张冠楠独任审判，公开开庭进行了审理。原告纪士宪、被告中天公司的委托代理人卢晓艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告纪士宪诉称：2012年2月16日，我与中天公司签订了庞各庄断桥铝合金门窗安装协议，中天公司将其承揽到的位于北京市大兴区庞各庄的工程项目中所涉及的门窗安装工作交予我实施，协议约定：塑钢的安装单价为每平方米32元，塑钢门窗面积为4600平方米，铝合金的安装单价为每平方米35元，铝合金门窗面积11100平方米，合同总价款为535700元。我与中天公司签订完上述协议后，便进场施工，至2012年11月12日，我负责施工的门窗安装工作全部完工并交付使用。2012年12月29日，我与中天公司法定代表人吴微进行结算，结算单中双方确认的扣除质保金的余款137660元。现质保期二年已过，我多次向中天公司索要余款137660元、质保金26785元，中天公司总以资金周转困难为由拒绝支付。双方合同中关于违约一项明确提出，甲方（中天公司）须按时付款，如果超过10天付款甲方将按每天付款数量的1%支付乙方违约金，并且直至甲方付款。余款、质保金已在（2015）朝民初字8580元号案件中进行处理，朝阳法院已判处中天公司按合同支付余款、质保金。我履行了合同职责，丢失物品等，中天公司已经折价5万元，并扣除。但中天公司拒不承担违约责任。为维护我的合法权益，我起诉中天公司支付违约金51万元（以88850元为基数，按每日百分之一计算）。被告中天公司辩称：我公司没有违约行为，无需承担违约金。根据庞各庄断桥铝合金门窗安装协议的约定，按加工面积为标准，主框完成后支付3%，玻璃、门扇完成后支付30%，达到验收标准支付10%，验收后支付25%，余款保修到期后一个月付清。本案中除了余款以外，我公司已按照合同约定，将款项支付给纪士宪。在双方签署的结算单中，明确约定了我公司支付给纪士宪的部分款项。之所以余款没有支付，是因为在纪士宪施工期间，项目发包方给他开出了一张10万元的罚单，在罚单没有解决完毕之前，我公司无需支付剩余款项。北京市朝阳区人民法院、北京市第三中级人民法院的民事判决书都已判决我公司应支付纪士宪88850元工程款及逾期利息，纪士宪已不存在实际损失。所以，我公司无需向纪士宪支付违约金。此外，纪士宪在履行上述合同中也存在违约。且纪士宪施工期间，项目发包方给他开出了一张10万元的罚单。纪士宪没有按照合同约定的内容履行安装义务，没有进行后期维修。所以，我公司有权不支付剩余工程款。综上，请求驳回纪士宪的诉讼请求。经审理查明：2012年2月16日，纪士宪与中天公司签订安装协议，约定：中天公司将其承接的门窗安装工作交由纪士宪完成；塑钢单价为每平方米32元、塑钢门窗面积约为4600平方米、合同总价款约为147200元，铝合金单价为每平方米35元、铝合金面积为11100平方米，合同总价款约为388500元；按加工面积为标准，主框完成后付3%，玻璃、扇完成后30%，达到验收标准10%，验收后25%，余款保修到期后一个月付清；保修期必须做到24小时人员到位，否则由中天公司负责，其费用由纪士宪出，连续出现三次维修人员不到位，中天公司将给与2000元罚款，出现五次以上的，一并扣除尾款。双方还在协议中对其他相关事项进行了约定。协议签订后，纪士宪履行了安装义务，中天公司亦给付了部分安装费。2012年12月15日，中天公司向纪士宪出具B区4号面积结算单，确认此部分工程的工程款金额为71527.44元；就工地的损坏、丢失、工期等问题在总工程款中扣除5万元整；余额问题下周付总金额的一半，余下的春节前付至95%，保证金两年以后付清。2012年12月29日，双方签订《结算单》，载明：庞各庄铝合金和塑钢项目，承包给纪士宪来现场安装。现项目己于11月底顺利完工，居民已陆续入住。经双方认真核对面积后，现确定纪士宪安装费总金额为503800元整，于2012年12月28日己付纪士宪安装费330950元整，在安装期间现场安装队出现了材料丢料、安装进度跟不上等诸多问题。经过双方协调现问题己解决。双方经过友好协商决定扣除纪士宪安装费中的3万元整，另有修补外墙胶工费中的2万元整作为现在材料丢失和帮工的补偿。现扣除质保金的余款为137660元。因现场总监应送军处有一张罚单(10万元)请应送军经理处理，并确定处理意见。涉诉的工程是中天公司从他人处承包后又转包给纪士宪的，应送军系原发包人的工程负责人。结算单中提及的“因现场总监应送军处有一张罚单(10万元)请应送军经理处理，并确定处理意见”指的是原发包人针对工期进度拖延问题所作罚款。2015年，纪士宪曾将中天公司起诉至北京市朝阳区人民法院。中天公司提出了反诉。2015年10月29日,北京市朝阳区人民法院做出了（2015）朝民初字第08580号民事判决，判决：一、中天公司于本判决生效之日起十日内给付纪士宪安装费（含质保金）十六万二千八百五十元；二、中天公司于本判决生效之日起十日内给付纪士宪逾期付款利息（自二○一三年二月十一日至付清之日止，以十三万七千六百六十元为本金；自二○一四年十二月十六日至付清之日止，以二万五千一百九十元为本金；均按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回纪士宪的其他诉讼请求；四、驳回中天公司的全部反诉请求”。后中天公司不服，提起上诉。北京市第三中级人民法院审理后于2016年1月26日做出（2016）京03民终92号判决：一、维持北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第08580号民事判决第四项；二、变更北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第08580号民事判决第一项为“中天公司于本判决生效之日起十日内给付纪士宪安装费（含质保金）八万八千八百五十元”；三、变更北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第08580号民事判决第二项为“中天公司于本判决生效之日起十日内给付纪士宪逾期付款利息（自二○一三年二月十一日至付清之日止，以六万三千六百六十元为本金；自二○一四年十二月十六日至付清之日止，以二万五千一百九十元为本金；均按中国人民银行同期贷款利率计算）”；四、撤销北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第08580号民事判决第三项；五、驳回纪士宪的其他诉讼请求;六、驳回北京中天宏宇建筑装饰有限公司的其他上诉请求。现（2016）京03民终92号民事判决已发生法律效力。上述事实，有双方当事人在庭审中的陈述、安装协议、结算单、（2015）朝民初字第08580号民事判决书、（2016）京03民终92号民事判决书等证据在案佐证。本院认为：结算单是双方对庞各庄断桥铝合金门窗安装工程的整体结算。2012年12月29日，双方签订了结算单。这是双方综合考虑之后对债权债务的一个总的约定。因双方已经结算清楚，且纪士宪未提交证据证实中天公司出现新的违约情形。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案诉讼中，纪士宪未提交证据证实其主张的违约金。因此，纪士宪的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告纪士宪的诉讼请求。案件受理费四千四百五十元，由原告纪士宪负担（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期届满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  张冠楠二〇一六年六月三十日书记员  张 萌