山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终2622号
上诉人（原审被告、反诉原告）：连云港东堡专用车有限公司。
法定代表人：周清源，董事长。
委托诉讼代理人：王其付，江苏维尔利律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：青岛双星铸造机械有限公司。
法定代表人：刘宗良，董事长。
委托诉讼代理人：史同亮，山东恒盛德律师事务所律师。
委托诉讼代理人：华金起，山东恒盛德律师事务所律师。
上诉人连云港东堡专用车有限公司（以下简称东堡公司）因与被上诉人青岛双星铸造机械有限公司（以下简称双星铸造公司）加工合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄商初字第2509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人东堡公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求、支持上诉人的反诉请求。事实和理由：一、张学文系被上诉人双星铸造公司工作人员，代表双星铸造公司为东堡公司出具《关于抛丸机和喷漆房安装过程中存在的问题与设备安装的处理意见》（以下简称《处理意见》），证明设备存在质量问题。二、东堡公司提交的邮寄票证证明该公司发现质量问题后，及时要求双星铸造公司维修、调试。但双星铸造公司未解决质量瑕疵，设备至今处于停用状态，其违约行为导致合同目的无法实现，本案合同应予解除。
被上诉人双星铸造公司辩称，上诉人未在合理期限内提出质量异议，视为产品合格。上诉人怠于验收、阻止付款条件成就，视为付款条件已成就，应当支付设备款。请求二审法院驳回上诉、维持原判。
双星铸造公司向一审法院起诉请求：判决东堡公司清偿双星铸造公司欠款172300元及逾期付款利息。
东堡公司向一审法院反诉请求：判决解除本案加工定做合同及技术协议，双星铸造公司退还已付款847699.70元及利息。
一审法院认定事实：东堡公司提交单方函件和照片欲证明设备存在质量问题，双星铸造公司对此均不予认可，且合同约定卖方通知买方组织验收，买方在一周内不组织设备验收则视为质量合格。双星铸造公司已依约将设备交付并安装，但东堡公司未组织验收，应视为双星铸造公司履行了合同义务。
一审法院认为，本案加工定作合同及技术协议系当事人真实意思表示，各方应按合同约定履行义务。双星铸造公司已经加工制作设备完毕并交付安装，东堡公司应支付剩余货款及逾期付款利息，其要求解除加工定做合同、技术协议并返还已付款的反诉请求不符合关于合同解除的法律规定。综上所述，对双星铸造公司要求东堡公司支付货款172300元及逾期付款利息的诉讼请求，原审法院依法予以支持；对东堡公司要求解除加工定做合同及技术协议并要求双星铸造公司返还已付货款847699.70元及利息的反诉请求，原审法院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第二百六十三条规定，判决：一、连云港东堡专用车有限公司于判决生效之日起十日内支付青岛双星铸造机械有限公司货款172300元及逾期付款利息（本金172300元，自2015年7月10至判决生效之日，按中国人民银行规定的同期银行贷款利率计算）；二、驳回连云港东堡专用车有限公司的反诉请求。如连云港东堡专用车有限公司未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费4410元，保全费1670元，反诉案件受理费6139元，共计12219元，由连云港东堡专用车有限公司负担。
二审中，上诉人东堡公司提交新证据名片两张和相片六张，名片证明2011年11月20日被上诉人双星铸造公司工作人员张学文和上诉人东堡公司工作人员程磊针对抛丸机和喷漆房在安装过程中存在问题签订《处理意见》。其中一张名片系被上诉人业务经理张学文所有，张学文负责安装和售后服务；另一张名片系双星铸造公司业务处长臧阔运所有。相片证明在双星铸造公司安装设备后，该公司连油漆防锈工序都没有完成。
被上诉人双星铸造公司质证称，对名片真实性、合法性、关联性不予认可，张学文不在双星铸造公司工作。照片未注明拍摄时间，不能确定系被上诉人交付的设备；即使该设备系被上诉人交付，距离交付时间长达六年，设备也不是被上诉人交付时的状态。
本院认为，名片没有被上诉人公章或其工作人员签字，但被上诉人在庭后自认张学文系其工作人员，故本院对此予以认定。相片不能证明被上诉人交付货物时的设备状态，本院对其关联性不予采信。同时，针对上诉人一审提交的《处理意见》，被上诉人认可张学文系其工作人员但不认可《处理意见》真实性，故本院要求双星铸造公司提交张学文笔迹以鉴定，但该公司未提交，应承担举证不能的法律后果，本院认定张学文系双星铸造公司工作人员且《处理意见》真实。
二审经审理查明，2010年3月11日，双星铸造公司和东堡公司签订《加工定做合同》、《技术协议》，约定东堡公司购买双星铸造公司抛丸清理机、喷漆房设备，总价款为102万。关于付款，合同约定发货前，买方支付总货款的85%；买方安装调试设备完毕后，支付总价款的10%，剩余5%总价款作为质保金。
另查明，东堡公司于双星铸造公司发货前付款847700元。2011年7月，双星铸造公司陆续交付设备。同年12月20日，针对抛丸机和喷漆房在安装过程中存在问题，张学文代表双星铸造公司向东堡公司出具《处理意见》，内容如下：1、设备焊接处焊接不合格，存在安全隐患；2、管道密封处未做密封处理，存在透气、泄漏隐患；3、管道穿墙孔开设位置、尺寸未经测量，开设后造成墙孔位置严重偏移，且开孔尺寸偏大；4、电缆桥架安装不合格，如电线缠绕在一起，未盖盖板；5、电气控制箱设计不合理，电源线无法安装；6、排气管道连接处太粗糙，且密封不好；7、喷漆房梯子位置不合理；8、喷漆房地坑上架设电缆，位置不合理；9、开墙孔过程中，位置偏差太大，烧毁墙上标语；10、喷漆房应留一扇门通向靠墙一侧，便于人员出入。针对上述问题，双星铸造公司同意于2012年春节前确保喷漆房安装进程达到调试运行程度。2012年12月20日，双星铸造公司发函给东堡公司，主张设备调试完毕且交付使用，要求东堡公司支付剩余货款。2013年8月15日，双星铸造公司再次发函给东堡公司，内容同上一封邮件。2015年8月6日，双星铸造公司提起本案诉讼。
二审经审理查明的其他事实同原审判决基本一致。
本院认为，本案争议焦点有二：一、加工合同是否应予解除；二、东堡公司是否应当支付剩余货款。
关于争议焦点一。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失扩大；没有采取适当措施导致损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。设备在安装过程中存在质量问题，双星铸造公司违约，但是根据上述法律规定，东堡公司应当通知双星铸造公司继续维修或者保护设备如交付时状态、防止设备发生物理或者化学变化。但是自设备交付后至一审起诉前，东堡公司在长达五年半的时间里，既未主动发函要求双星铸造公司继续维修设备，也未采取合理措施保护设备，导致设备严重生锈。东堡公司辩称生锈系因双星铸造公司未完成喷漆除锈工序，但未提交有效证据证明；而且，即使该工序应由双星铸造公司完成，在该公司未履行的情况下，东堡公司明知设备已开始生锈，更应采取有效措施防止损失扩大。二审中，该公司申请鉴定以证明设备存在严重质量问题、合同目的无法实现，但设备已经不是双星铸造公司交付时状态，不具备鉴定条件，故本院不予准许，东堡公司应承担举证不能的法律后果，本案合同不予解除。
关于争议焦点二。合同约定设备调试合格后，东堡公司应支付剩余欠款172300元，但双星铸造公司未提交有效证据证明设备调试完毕，故本院对其要求东堡公司清偿欠款的诉讼请求不予支持。
综上所述，上诉人东堡公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销青岛市黄岛区区人民法院（2015）黄商初字第2509号民事判决；
二、驳回青岛双星铸造机械有限公司的诉讼请求；
三、驳回连云港东堡专用车有限公司的反诉请求。
一审案件受理费4410元，保全费1670元，由青岛双星铸造机械有限公司；反诉案件受理费6139元，由连云港东堡专用车有限公司负担。二审案件受理费10549元，由青岛双星铸造机械有限公司负担4410元，由连云港东堡专用车有限公司负担6139元。
本判决为终审判决。
审判长 胡金鳌
审判员 曲 波
审判员 刘歆鑫
二〇一七年六月十五日
书记员 彭晓凤