安徽省淮南市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2014）淮刑终字第00158号 原公诉机关安徽省凤台县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，1985年12月24日出生于安徽省凤台县，中专文化程度，农民，住凤台县。因开设赌场于2013年11月28日被凤台县公安局行政拘留十日；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月9日被凤台县公安局取保候审。因涉嫌犯伪造公司印章罪于2014年3月10日主动到淮南市公安局毛集分局投案，当日被淮南市公安局毛集分局刑事拘留，同年3月20日经凤台县人民检察院批准逮捕，同日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。 上诉人（原审被告人）赵祝军，男，汉族，1971年5月16日出生于安徽省凤台县，小学文化程度，农民，住安徽省凤台县。因犯故意伤害罪、非法侵入住宅罪于2006年12月7日被判处有期徒刑四年六个月，2009年2月10日刑满释放。因开设赌场于2013年11月28日被凤台县公安局行政拘留十日；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月7日被凤台县公安局刑事拘留，2014年1月9日经凤台县人民检察院批准逮捕，同日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。 原审被告人盛某，男，汉族，1977年3月15日出生于安徽省凤台县，小学文化程度，农民，住凤台县。因开设赌场于2013年11月28日被凤台县公安局行政拘留十日；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月8日被凤台县公安局刑事拘留，2014年1月10日被凤台县公安局取保候审，同年4月3日被凤台县人民检察院取保候审，同年6月10日被凤台县人民法院决定逮捕，同日由凤台县公安局执行逮捕。2014年10月27日因刑期届满被本院取保候审。 凤台县人民法院审理凤台县人民检察院指控原审被告人李某犯开设赌场罪、伪造公司印章罪，原审被告人赵祝军、盛某犯开设赌场罪一案，于2014年8月8日作出（2014）凤刑初字第00246号刑事判决。宣判后，原审被告人李某、赵祝军不服，提出上诉。本院于2014年9月22日立案并依法组成合议庭，于2014年11月19日公开开庭审理了本案。淮南市人民检察院指派代理检察员周婧出庭履行职务。上诉人（原审被告人）李某、赵祝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明： 一、开设赌场的事实 2013年11月24日至27日期间，被告人赵祝军、李某、盛某及许某、童某（此二人均另案处理）等人在安徽省凤台县凤凰镇新集村东乡后队的两间废弃瓦房内开设赌场，并邀张某等二十多人使用牌九进行赌博。赵祝军负责安排赌场地点、联系赌博人员、组织及获利分红，李某负责联系赌博人员、接送参赌人员到赌场赌博，盛某负责安排赌场地点及“把风”人员。在开设赌场的获利分红中，赵祝军、李某、许某各占三分之一的份额。在开设赌场的四天中，李某、赵祝军、盛某等人开设赌场共计获利近10万元，其中，赵祝军、李某、许某均分别获利3万余元，童某获利1800余元，盛某获利5500余元，案发后，赵祝军已退出非法所得款3万元。 另查明：被告人李某因犯交通肇事罪于2006年11月30日被判处有期徒刑二年，缓刑三年，2009年10月29日缓刑考验期满；被告人赵祝军因犯故意伤害罪、非法侵入他人住宅罪于2006年12月7日被判处有期徒刑四年六个月，2009年2月10日刑满释放。 上述事实，有证人证言，同案人童某的供述，凤台县公安局凤公（北）勘（2014）002号现场勘查笔录及刑侦技术图片，收缴物品清单、扣押物品清单、证据保全决定书及清单，辨认笔录，凤台县公安局检查笔录，凤台县公安局出具的被告人归案情况说明，行政处罚决定书，刑满释放人员（2009）白局释字第0801号通知书等证据证实，被告人赵祝军、李某、盛某在开庭审理过程中对以上犯罪事实供认不讳。 二、伪造公司印章的事实 2013年4月份的一天，被告人李某因做生意需要资金，欲从银行贷款380万元。由于李某公司的银行流水对账单没有达到徽商银行的贷款标准无法贷款，李某为取得贷款，于2013年6月通过路边的小广告以6000元的价格让人伪造了盖有“徽商银行淮南凤台支行储蓄业务专用章”的淮南市兴博商贸有限公司流水对账单。2013年9月，徽商银行对李某提供的贷款材料进行审核后发现可疑，向淮南市公安局毛集分局报案。经安徽省公安厅物证鉴定中心鉴定，李某向徽商银行洞山支行提供的淮南市兴博商贸有限公司银行流水对账单上加盖的“徽商银行淮南凤台县支行储蓄业务专用章”系伪造。 上述事实，有证人证言，辨认笔录、安徽省公安厅物证中心皖公（文）鉴字（2013）2037号鉴定书，凤台县公安局的出具被告人李某归案情况说明等证据证实，被告人李某在开庭审理过程中对以上犯罪事实供认不讳。 一审法院认为：被告人李某、赵祝军、盛某等人开设和经营赌场，获利近十万元，其行为已构成开设赌场罪；被告人李某为了从银行贷款，伙同他人伪造银行业务专用章，其行为已构成伪造公司印章罪，应依法予以惩处。李某犯开设赌场罪、伪造公司印章罪，实行数罪并罚。李某伪造公司印章后主动投案，如实供述伪造公司印章的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。赵祝军、李某、盛某归案后如实供述开设赌场的犯罪事实，依法从轻处罚。赵祝军因犯故意伤害罪、非法侵入住宅罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百八十条第二款，第二十五条第一款，第六十九条第一款、第二款，第六十七条第一款、第三款，第六十五条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五万元；犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金五万元；二、被告人赵祝军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五万元；三、被告人盛某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金四千元；四、非法获利款七万余元，予以追缴。 李某上诉提出：其参赌或邀集他人参赌，仅获利1.5万元，其在开设赌场的犯罪中作用较小，原判对其开设赌场罪量刑过重；其伪造的是银行的业务专用章且没有造成银行经济损失，案发后自首，请求对其所犯伪造公司印章罪免除处罚。 赵祝军上诉提出：其没有邀集他人参赌；一审阶段其认罪并交纳罚金，原判量刑过重。 淮南市人民检察院出庭检察员认为：一审认定的事实清楚、证据确实充分，上诉人上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明：原判认定上诉人李某、赵祝军以及原审被告人盛某伙同他人开设赌场，邀集人员参赌并从中获利的事实，以及李某为获取银行贷款，雇佣他人伪造虚假的“徽商银行淮南凤台支行储蓄业务专用章”的事实，有一审判决书中列举的证据证实，上述证据经庭审举证、质证并查证属实，二审期间，上诉人李某、赵祝军未提交影响本案事实认定的新证据，本院对原判认定的事实及采信的证据依法予以确认。 针对李某提出的其参赌或邀集他人参赌，仅获利1.5万元，其在开设赌场的犯罪中作用较小，原判对其开设赌场罪量刑过重的上诉理由，以及赵祝军提出的其没有邀集他人参赌的上诉理由，经查：李某在公安机关的供述证实，其邀集人员参赌并接送参赌人员从中获利3万余元；赵祝军在公安机关的供述证实，其安排赌场地点，邀集人员参赌并从中获利。且李某、赵祝军的供述与原审被告人盛某的供述、同案人童某的供述以及在案多名证人证言能够相互印证，足以认定李某获利3万余元以及赵祝军邀集人员参赌的事实。李某邀集他人参赌，并接送参赌人员且从中获利，其在共同犯罪中行为积极，不属作用较小。故李某、赵祝军的该上诉理由不成立，本院不予采纳。 针对李某提出的其伪造的银行业务专用章没有造成银行经济损失，案发后自首，请求对其所犯伪造公司印章罪免除处罚的上诉理由，经查：原判根据李某伪造公司印章的犯罪事实，考虑其自首情节，已对其从轻处罚，量刑适当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。 针对赵祝军提出的其在一审阶段认罪并交纳罚金，原判量刑过重的上诉理由，经查：原判根据赵祝军开设赌场的犯罪事实和犯罪情节，考虑其如实供述犯罪事实的从轻处罚情节，以及系累犯的从重处罚情节，对其判处有期徒刑一年四个月，量刑适当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人李某、赵祝军以及原审被告人盛某伙同他人开设和经营赌场，获利近十万元，其行为已构成开设赌场罪；上诉人李某为获取银行贷款，伙同他人伪造银行业务专用章，其行为又构成伪造公司印章罪，均应依法惩处。对李某依法数罪并罚。赵祝军、李某、盛某归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。李某伪造公司印章后自首，依法从轻处罚。赵祝军系累犯，依法从重处罚。淮南市人民检察院出庭检察员意见正确，本院予以采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 艳 审判员 李景田 审判员 赵 可 二〇一四年十一月十九日 书记员 张晓虎 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。