新疆维吾尔自治区阜康市人民法院民 事 判 决 书（2017）新2302民初1262号原告：陕西汉中变压器有限责任公司,住所陕西省汉中市汉台区（经济开发区北区）陈仓路南侧（大坝村）。法定代表人：李锦军，该公司董事长。委托诉讼代理人：许期烈，陕西修业律师事务所律师。被告：新疆中电华瑞电力设计咨询有限公司，住所新疆乌鲁木齐市天山区中山路85号国际合信大厦709号。法定代理人：王雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：付亮，新疆巨臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑强，新疆巨臣律师事务所实习律师。第三人：新疆新丰化工股份有限公司，住所新疆昌吉州阜康市甘河子镇8公里处（七区一段）26栋-1。法定代表人：许鹏雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱守斌，该公司职工。原告陕西汉中变压器有限责任公司(以下简称：陕西汉中公司)与被告新疆中电华瑞电力设计咨询有限公司(以下简称：中电华瑞公司)、第三人新疆新丰化工股份有限公司(以下简称：新丰化工公司)买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年8月2日公开开庭进行了审理，原告陕西汉中公司委托诉讼代理人许期烈、被告中电华瑞公司委托诉讼代理人付亮、郑强到庭参加了诉讼，第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告陕西汉中公司向本院提出诉讼请求：被告支付剩余货款105万元，并从2015年7月29日起按合同约定每逾期一天支付相当于逾期部分价款金额1‰的迟延付款违约金(从2015年7月29日至2017年6月10日期间应支付迟延付款违约金为718200元)。事实和理由：2013年3月5日，原、被告签订了变压器买卖合同，合同的主要内容是：1、被告购买变压器2台，规格型号是SZ11-31500/110；2、合同总价款512.5万元；3、合同约定交货地点是新疆新丰化工股份有限公司110KV变电站施工现场；4、合同货款由被告支付给原告。前述合同签订后，被告在原告发货前给付了153.75万元。原告交付货物后，被告给付了153.75万元，后又陆续给付了100万元，但余下货款105万元从2015年6月30日后至今未付。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告中电华瑞公司辩称,一、中电华瑞公司没有支付105万元剩余货款及违约金的义务。理由如下：1、按照合同约定，新丰化工公司取得了该合同标的物的所有权，也取得了原告出具的增值税发票，新丰化工公司应当是支付变压器款的义务人。2、新丰化工公司与中电华瑞公司达成的《新疆新丰化工股份有限公司一期10万吨/年合居氨项目110KV变电站总承包合同》第六条第6项约定发包人按总承包合同中的规定支付款项，再由承包人给设备厂家支付设备款，承包人不垫资，设备厂家直接将发票开给发包人。据此可知，中电华瑞支付给陕西汉中的款项来源于新丰化工按比例的先期支付。3、新疆新丰化工公司与中电华瑞公司通过采购合同以及补充协议有关条款，就向陕西汉中公司支付货款的事宜达成了委托合同，委托方为新丰化工公司，受托方为中电华瑞公司，委托内容为：新丰化工分批将购买变压器的货款支付给中电华瑞公司，再由中电华瑞公司将收到的货款转交给陕西汉中公司，以及接受陕西汉中公司违约金等。对于该委托事项，陕西汉中公司知情并且同意。二、《新丰化工110KV变压站（主变压器）采购合同》中约定的违约金过高。中电华瑞之前在收到新丰化工公司每期支付的变压器采购款后，都依约及时向陕西汉中公司进行转交，105万元剩余货款未能及时支付是因为新丰化工违约所致,中电华瑞公司主观上没有违约拒付的恶意。故请求法院将计算违约金的日利率调整为0.13‰。第三人新丰化工公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，视为对其答辩权利的放弃。庭审中，原告陕西汉中公司为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：一、原告公司营业执照一份、法定代表人身份证明一份、被告工商登记信息一份，拟证实原、被告双方均系法人。经被告质证对真实性、合法性、关联性均无异议。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据予以确认。二、买卖合同一份、交货单二份，拟证实货款总额是512.5万元，且原告已经完成了合同约定的交货义务，被告应该按照合同约定履行付款义务。同时合同对违约金约定明确，原告主张违约金有充分的事实依据。根据合同第九条、第十条第三款的约定，付款义务主体是本案被告。经质证，被告对该组证据的真实性、合法性均无异议，对关联性及证明目的有异议。其认为合同第九条第一项的全部内容足以说明被告起到的委托作用，是代为支付货款。原告已经交付了两台变压器，其提交的收货单上收货单位为第三人公司。因此所有权取得人是第三人，原告将标的物交给了第三人。关于合同第十条双方对违约金的约定，应该是谁支付货款，谁承担违约金，被告作为受托人不应该支付违约金。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。三、发票三份、付款凭证十份，拟证实根据合同约定，原告将发票开具给第三人新丰化工公司，被告向原告付款4075000元，被告没有全部履行合同约定的付款义务。经质证被告对开具发票和付款的事实认可，但认为根据原告开具的发票来看，发票开具给了第三人新丰化工公司，因此可以反映本案购买人、付款人是均第三人新丰化工公司，被告公司不是付款人。经本院核实，该笔4075000元款项是由被告中电华瑞公司向原告支付的。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据予以确认。四、律师函二份，拟证实欠款事实发生后，原告向被告催款的事实。经质证，被告对真实性、合法性认可，对关联性和原告要证实的问题不认可。对催收律师函中的”贵我双方”表述不认可，对此被告公司给原告公司进行了回复，表述了这是三方签订的合同，是第三人未付款导致被告方不能按时付款。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。五、协调函一份、企业询证函一份，拟证实双方进行过对账，被告认可欠原告105万元货款的事实。经质证，被告对真实性、合法性认可，对关联性和证实的问题不认可。企业询证函最后一段文字表述：”本函不是催款结算之用”。被告方确认的是105万元的欠款数额应由我方转交转付，并不应该由我方付款。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。庭审中，被告方为支持自己的抗辩意见，向本院提供了以下证据：一、变压器采购合同一份、补充协议一份、总承包合同一份，拟证实变压器买卖合同真正签订方是原告和第三人，出卖方是原告，购买方是第三人，被告方是货款转交方及承包方。证实第三人作为发包方将变压器购买部分从承包合同中剥离，单独实施，之所以将我方作为合同一方，是因为需要我方安装、检验。经质证，原告对真实性、关联性、合法性均无异议，对证明目的有异议。签订的购买合同，应该由被告付款。承包合同是被告和第三人之间签订的，对该份合同我方不清楚。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据予以确认。二、昌中民一初字第90号民事调解书一份，拟证实被告方未向原告转交剩余105万元货款是因为第三人未向我们支付工程总承包款。经质证，原告对真实性、合法性无异议，该份调解书恰恰说明被告应该承担付款义务。本案被告、第三人是承包关系，他们之间通过合法形式确定了他们之间的债权债务，该案中欠款包含本案的变压器设备欠款，所以再由本案第三人付款显失公平。经本院核实，被告陈述该调解书中双方达成的调解款项中包含本案欠付原告的105万元变压器款。第三人新丰化工公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质证权利的放弃。本院对该组证据予以确认。根据双方陈述及本院经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年7月6日，被告中电华瑞公司与第三人新丰化工公司签订了《新疆新丰化工股份有限公司一期10万吨/年合成氨项目110KV变电站总承包合同》，合同约定，被告中电华瑞公司承包由第三人新丰化工公司发包的新丰化工110KV变电站工程，合同价款2588万元，承包人同意以此合同包干固定总价承包本合同工程，此合同包干固定总价包含完成本工程承包范围内的各种费用及风险因素，合同签订后不做任何调整。合同价款构成：包括设计费、土建施工及材料费、设备费、配套件费、组装调试费、检验费、试验费、图纸资料费、涂漆包装费、运杂费、安装费及税金等一切费用。发包人委托承包人代购设备，须签订设备采购三方协议，发包人按总承包合同中的约定支付款项，再由承包人给设备厂家支付设备款，承包人不垫资，设备厂家直接将发票开给发包人。其中设备代购手续费等其他费用已包含在本合同价款中，不再另外计取。2013年3月5日，原、被告、第三人三方签订了《新丰化工110KV变电站(主变压器)采购合同》，合同约定：第三人新丰化工公司拟向原告陕西汉中公司购买110KV主变压器二台，由原告陕西汉中公司将上述设备交至新丰化工110KV变电站施工现场。合同价款为512.5万元。本合同货款由被告中电华瑞公司支付给原告陕西汉中公司，合同签订后10个工作日内第三人新丰化工公司支付货款的30%，到货后10个工作日内支付货款的30%，竣工验收合格后一个月内支付货款的30%，剩余10%作为质保金，质保期满后一次性无息返还。被告中电华瑞公司未按期支付合同价款的，每逾期一天应向原告陕西汉中公司支付相当于逾期部分价款金额1%的迟延付款违约金。合同签订后，原告、被告、第三人又签订了一份补充协议，协议约定，第三人新丰化工公司同意被告中电华瑞公司向原告陕西汉中公司代购设备，签订设备采购三方协议，第三人新丰化工公司按总承包合同中的规定支付款项，再由被告中电华瑞公司给设备厂家原告陕西汉中公司支付设备款，原告陕西汉中公司直接将发票开给第三人新丰化工公司。其中设备代购手续费等其他费用已包含在本合同价款中，不再另外计取。与原合同、本协议相关的被告中电华瑞公司与原告陕西汉中公司之间的权利与义务，仍按照双方签订的合同执行。合同签订后，被告中电华瑞公司共向原告支付货款407.5万元，下余货款105万元至今未付。另查明，2015年10月15日，被告中电华瑞公司与第三人新丰化工公司就双方签订的《新疆新丰化工股份有限公司一期10万吨/年合成氨项目110KV变电站总承包合同》，经昌吉州回族自治州中级人民法院审理，双方当事人达成了调解意见。该调解书中双方达成的调解款项，包含本案原告请求支付的105万元货款。本院认为：依法成立的合同，当事人应当全面、诚信履行。首先，原告、被告、第三人三方签订的《新丰化工110KV变电站(主变压器)采购合同》以及补充协议均约定被告中电华瑞公司为付款义务人，该三方协议是原、被告、第三人三方真实意思的表示，且不违背相关法律规定，合法有效，三方均应按协议约定履行。其次，被告承包了第三人的110KV变电站工程，工程施工内容包括了向原告采购变压器设备，合同约定的总承包款中亦包括了被告应向原告支付的变压器设备款。第三，关于被告与第三人之间签订的《新疆新丰化工股份有限公司一期10万吨/年合成氨项目110KV变电站总承包合同》，经昌吉州回族自治州中级人民法院审理，双方当事人达成了调解意见。该调解书中双方达成的调解款项，包含本案被告欠付原告的105万元变压器款。综上所述，应当由被告中电华瑞公司向原告陕西汉中公司支付变压器设备款105万元。关于原告请求要求被告支付迟延付款违约金的诉讼请求，本案中，被告方逾期付款的行为，已经构成违约，应当依法承担相应违约责任。当事人可以约定违约金，一方不履行合同义务时，应当承担给付违约金的责任。本案双方当事人在合同中明确约定”被告未按期支付合同价款的，每逾期一天应向原告支付相当于逾期部分价款金额1‰的迟延付款违约金。”但该项约定明显高于原告的实际损失,被告所负债务为金钱债务，原告的实际损失主要为利息损失，故对原告要求被告支付违约金718200元的诉讼请求,根据中国人民银行贷款基准利率月利率4.875‰计算应为114660元（自2015年7月29日至2017年6月10日，共22.4个月），本院在贷款利息基础上上浮30%，支持149058元，其余的不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告新疆中电华瑞电力设计咨询有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西汉中变压器有限责任公司支付货款1050000元；二、被告新疆中电华瑞电力设计咨询有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西汉中变压器有限责任公司支付违约金149058元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费10357元，邮寄费160元，由被告新疆中电华瑞电力设计咨询有限公司承担7132元，原告陕西汉中变压器有限责任公司承担3385元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。代理审判员  张婷二〇一七年八月二十三日书 记 员  尹诗