辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终1094号
上诉人（原审原告）：曾凡娟。
被上诉人（原审被告）：博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市铁西区。
负责人：杜飞德，该公司总经理。
委托代理人：朴艳玉，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司，住所地上海市普陀区。
法定代表人：ROLANDBEAUMANOIR，该公司董事长
委托代理人：朴艳玉，该公司员工。
上诉人曾凡娟因与被上诉人博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司沈阳分公司、博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司沈阳分公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2015）沈铁西民四初字第01409号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由王银华（主审）担任审判长，审判员李娜、代理审判员田依立参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。
原审中曾凡娟起诉称：请求变更仲裁裁决第一项第一款为2014年3月24日至2015年7月15日违法解除劳动合同赔偿金差额6769.99元，请求判决原审二被告支付曾凡娟未休年假工资2529元，请求判决原审二被告承担诉讼费。
原审中博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司沈阳分公司辩称：请求法院驳回曾凡娟的全部诉讼请求。在综合曾凡娟的工作表现及相关直属主管的评价意见后，答辩人决定提前解除劳动合同，并向曾凡娟发出了解除劳动合同通知书，合同终止后向曾凡娟支付了工资、代通知金及经济补偿金。对于未休年休假折算天数及工资报酬的折算，是以《企业职工带薪年休假实施办法》为依据。曾凡娟2015年度年休假折算天数为2天。答辩人认为曾凡娟的请求缺乏法律依据，故恳请原审法院驳回曾凡娟的全部请求。
原审中博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司辩称：请求法院驳回曾凡娟的全部诉讼请求。在综合曾凡娟的工作表现及相关直属主管的评价意见后，答辩人决定提前解除劳动合同，并向曾凡娟发出了解除劳动合同通知书，合同终止后向曾凡娟支付了工资、代通知金及经济补偿金。对于未休年休假折算天数及工资报酬的折算，是以《企业职工带薪年休假实施办法》为依据。曾凡娟2015年度年休假折算天数为2天。答辩人认为曾凡娟的请求缺乏法律依据，故恳请原审法院驳回曾凡娟的全部请求。
原审法院审理查明：2014年3月24日，曾凡娟到博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司做东北区区域协调员工作。工作地点是在博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司沈阳分公司。2014年3月24日，曾凡娟与博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司签订劳动合同，合同期限自2014年3月24日至2017年6月30日止。2015年7月7日，博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司作出解除劳动合同通知，内容为：“根据你往的工作表现，公司决定自2015年7月15日工作结束时与你解除劳动合同。”结算内容为：“2015年7月1日到2015年7月15日工资（2015年7月1日至7月8日为工作日，2015年7月9日至7月15日休年假）2630.43元，解除劳动合同代通知金5500元，解除劳动合同经济补偿金7887.90元”。2015年7月10日曾凡娟收到解除劳动合同通知。2015年7月末博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司向支付曾凡娟14，586.81元。
另查，曾凡娟离职前十二个月的平均工资为5285.60元。博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司规定2015年度曾凡娟享有9天年假。
原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于曾凡娟主张的违法解除劳动合同赔偿金问题，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司仅以曾凡娟以往的工作表现为由与曾凡娟解除劳动关系，未提供证据证明曾凡娟的工作表现不符合博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司的规章制度，同时也未举证证明曾凡娟经博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，因此博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司与曾凡娟解除劳动合同不符合法律规定，曾凡娟要求博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，于法有据，原审法院予以支持，故博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司应当支付曾凡娟违法解除劳动合同赔偿金15，856.80元（5285.60元／月×1.5个月×2倍）。因博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司已经支付曾凡娟人民币14，586.81元，故仍需支付曾凡娟违法解除劳动合同赔偿金差额1269.99元（15856.80元-14586.81元）。
关于曾凡娟主张的未休年休假工资问题，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十三条规定：劳动合同、集体合同约定的或者用人单位规章制度规定的年休假天数、未休年休假工资报酬高于法定标准的，用人单位应当按照有关约定或者规定执行。本案中，根据博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司规定曾凡娟2015年度享有9天年假，曾凡娟于2014年3月24日入职被告博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司，2015年3月23日满12个月后，即可休2015年度的年假。曾凡娟于2015年7月15日离职，故曾凡娟2015年度在职期间应享有年假3天。又因曾凡娟于2015年7月10日收到的博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司解除劳动合同通知，2015年7月11日至2015年7月15日（除去2015年7月13日、2015年7月14日休息日）视为休息3天。博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司已经支付曾凡娟2015年7月11日至2015年7月15日期间的工资。因此博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司无需支付曾凡娟未休年假工资。
综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下：一、被告博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司于本判决生效后10日内支付原告曾凡娟违法解除劳动关系赔偿金差额1269.99元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司负担（原告预付，被告于本判决生效后10日内直付原告）。
宣判后，曾凡娟向本院提起上诉称：一审法院在计算尚未支付违法解除劳动合同赔偿金时计算错误，已经支付的2015年7月1日至2015年7月10日的工资2022.99元不应计算在内；上诉人于2015年7月10日才收到被上诉人邮寄的《解除劳动合同通知》，因此，劳动关系于当日解除，不存在2015年7月11日至2015年7月15日休年休假的问题，被上诉人应支付上诉人未休年假工资3645.24元。
被上诉人博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司、博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司沈阳分公司均答辩称：一倍的工资已经给付，已安排休了年假。
本院查明事实与一审法院认定事实基本一致。
另查明，一审庭审笔录中载明，上诉人曾凡娟自述“我自愿放弃2015年7月1日至2015年7月8日的工资这一项，现在我不主张了。”
二审中，关于一审判决的违法解除劳动合同赔偿金差额1269.99元，上诉人陈述“12月21日收到了1279.99元”。因此，一审判决该项内容已执行完毕。
上述事实，有双方当事人陈述笔录、仲裁裁决书、劳动合同（书）、解除劳动合同（书）等证据在一审、二审卷宗佐证，经质证，本院予以确认。
本院认为：关于双方当事人解除劳动合同的时间确定问题。上诉人自认其于2015年7月10日方收到被上诉人邮寄的《解除劳动合同（书）》，本院以上诉人自认的其签收《解除劳动合同（书）》的时间为上诉人知晓《解除劳动合同（书）》内容的时间。《解除劳动合同（书）》载明“2015年7月9日至15日休年假”，该《解除劳动合同（书）》载明2015年7月15日解除合同，且被上诉人为上诉人发工资、社保缴纳的时间至2015年7月15日，故本院认定双方解除劳动合同的时间为2015年7月15日。
关于上诉人主张的带薪年休假问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”上诉人自2014年3月24日入职被上诉人处，双方的劳动关系于2015年7月15日解除。上诉人2015年全年应享受的法定年休假为5天，公司另外承诺给予的全年带薪休假每年4天，共计9天年休假。因此上诉人2015年度应休年休假为4.83天（196天÷365天）×9天，取整天数后为4天。
在上诉人认为其2015年7月9日已上班，被上诉人不能提供证明上诉人2015年7月9日未上班的情况下，本院认定上诉人2015年所休年假的时间为2015年7月10日、2015年7月13日、2015年7月14日、2015年7月15日，共计4天，2015年7月11日、2015年7月12日为正常的休息日。因此，上诉人已休完2015年的4天年休假，上诉人要求被上诉人支付未休年休假工资的主张，无事实依据，本院不予支持。
关于上诉人2015年7月份的工资问题。一审判决将14586.81元从被上诉人应给付上诉人的解除合同赔偿金中全部扣除不当，这其中包含2015年7月1日至2015年7月15日的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定：“民事诉讼法应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”。双方当事人的劳动关系于2015年7月15日解除，被上诉人需要支付上诉人2015年7月1日至2015年7月15日的工资。一审庭审笔录中载明，上诉人曾凡娟自述“我自愿放弃2015年7月1日至2015年7月8日的工资这一项，现在我不主张了。”根据民事诉讼程序中的诚实信用原则，上诉人一审中既已放弃其该部分工资的诉求，二审中其不能反言，其反言本院不予认可。因此，本院认定被上诉人仅需要支付上诉人2015年7月9日至2015年7月15日期间的工资。因2015年7月上诉人的月工资标准为5500元，因此，2015年7月9日至2015年7月15日期间的工资为1264.37元（5500元÷21.75天×5天）。因此，被上诉人尚应支付上诉人工资1264.37元。
综上，依照《职工带薪年休假条例》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市铁西区人民法院（（2015）沈铁西民四初字第01409号民事判决第一项即：被告博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司于本判决生效后10日内支付原告曾凡娟违法解除劳动关系赔偿金差额1269.99元；（已履行完毕）
二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2015）沈铁西民四初字第01409号民事判决第二项即：驳回原、被告其他诉讼请求；
三、博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司于本判决生效后10日内支付曾凡娟工资1264.37元。
如博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由被上诉人博马努瓦服饰商贸（上海）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 李 娜
代理审判员 田依立
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 谢 媛