广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1973民初2988号
原告：同创艾格（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙），住所地为天津市生态城动漫中路***号创智大厦***室－103。
法定代表人：唐忠诚。
委托代理人：薛忠民，北京德恒（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：廖湘，北京德恒（深圳）律师事务所律师。
被告：张新雄，男，汉族，1954年3月1日出生，住湖南省汝城县，
委托代理人：雷斌，湖南福城律师事务所律师。
第三人：东莞市保得生物工程有限公司，住所地为广东省东莞市南城区黄金路1号东莞天安数码城A1栋第10层15单元。
委托代理人：谭健文，广东权晔律师事务所律师。
委托代理人：谢梓颖，广东权晔律师事务所律师助理。
原告同创艾格（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）诉被告张新雄、第三人东莞市保得生物工程有限公司股权转让纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告同创艾格（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）的委托代理人薛忠民、廖湘，被告张新雄的委托代理人雷斌，第三人东莞市保得生物工程有限公司的委托代理人谭健文、谢梓颖均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2012年4月24日与新开发联合创业投资企业（以下简称新开发企业）签署《股权转让协议》，以1250万元价格购得第三人东莞市保得生物工程有限公司5%的股权，2012年4月26日原告与被告张新雄、第三人签署《股权转让协议之补充协议》，补充协议约定如果第三人在2015年12月31日前未完成上市，被告将以约定价格回购原告所持第三人股权，回购价格=股权转让价1250万元×（1+10%×T）-M，其中T为自交割日至原告收妥全部回购价款项之日止的连续期间的具体公历天数除以固定值365所得之累计年份数，M为原告收到的业绩补偿、现金收益和从第三人及被告处获得的其他任何补偿、赔偿收益；被告逾期未履行协议规定的，按所涉金额承担每日0.5%的违约金。上述协议签订后，原告依约支付了股权转让款，并完成工商变更登记。但作为公司实际控制人的被告并未带领第三人东莞市保得生物工程有限公司如约上市。回购条件成就后，被告拒绝履行回购义务，截止2016年8月5日被告应付原告股权回购款1782.5万元。被告以约定价格回购原告持有第三人的股权，回购价格暂计至2016年8月5日为1782.5万元。因此，原告诉请法院判令：一、被告按约定价格回购原告持有第三人的股权，回购价格暂计至2016年8月5日为1782.5万元；二、被告支付原告违约金，违约金以回购价格1782.5万元为基数，按每日0.05%计算，从2016年8月6日起计至支付完成；三、由被告承担本案诉讼费、保全费、担保费。
被告辩称，一、原告诉被告的回购条款因原告先行违约，故原告不能主张该回款条款的权利。原被告之间的回购条款起源于被告与新开发企业的增资扩股合同，该合同虽然约定了第三人于2015年12月31日前上市的条款，但是该合同也同时约定新开发企业等风投机构不参与公司经营，但是第三人于2014年7月开始，就已经被原告等风投机构全面介入，自行经营，被告被清出了实际经营管理层，对公司实际上无法进行经营管理，该上市的条件被告也无法进行操作，因此第三人未能如期上市责任不在被告，原告以此条件要求回购，条件不成就。二、根据原被告之间的股权转让补充协议第三点第2条第2项，原告即使要行使回购权，也应提前三个月向被告发出书面通知，由被告在此期限内予以回复，根据被告收到的证据材料显示，没有发现提前三个月通知的依据，原告认为被告逾期回购并要求被告承担逾期回购的违约责任不能成立。三、本案中被告作为第三人的创始股东，所有的资产都在公司里，除了目前仍然占有第三人大约20%的股权外，没有其他任何资产，假设原告的回购要求超过被告的支付能力，被告也没有用于支付回购款的资金，事实上回购条款也无法实际履行。四、本案的起因是被告引进风投机构对第三人进行重组上市，现在是风投公司变成了公司大股东并且经营公司，而被告被免去了公司董事长以及法定代表人的职务，目前被驱离公司的经营层，原告作为风投机构的目的是为了收取资金利益，本案采取诉讼的方式，并不能达到原告的投资目的，因此被告希望原告及其他风投机构与被告进行协商，由被告来重新对公司进行管理，如此才能解决本案的实质问题。
第三人述称，本案为股东的股权转让纠纷，双方提供实际可行的方案，第三人予以积极配合，公司并没有获得任何股东的权益，公司的董事会、股东会均依法依照章程召开。目前，本案被告仍然为第三人的单一大股东，也是第三人的董事会的董事，希望法院能够尽快判决，使企业能够正常运营。
经审理查明，第三人东莞市保得生物工程有限公司是有限责任公司，成立于2004年9月24日。原告于2012年4月24日与新开发联合创业投资企业签署《股权转让协议》，以1250万元价格受让新开发企业持有第三人的5%的股权。2012年4月26日原告与被告张新雄、第三人签署《股权转让协议之补充协议》，补充协议约定如果第三人在2015年12月31日前未完成上市，被告将以约定价格回购原告所持第三人股权，回购价格=股权转让价1250万元×（1+10%×T）-M，其中T为自交割日至原告收妥全部回购价款项之日止的连续期间的具体公历天数除以固定值365所得之累计年份数，M为原告收到的业绩补偿、现金收益和从第三人及被告处获得的其他任何补偿、赔偿收益；被告逾期未履行协议规定的，按所涉金额承担每日0.05%的违约金。上述协议签订后，第三人至今仍未上市。2016年6月14日原告向被告邮寄了《关于股权回购的律师函》向被告主张回购股权的权利。原告于2016年8月4日诉至法院，在庭审中原告表示其诉请的股权回购款金额变更为17756250元，违约金的计算基数亦调整为17756250元。截止庭审时原告持有第三人8.7413%的股权。
以上事实，有原告提供的《股权转让协议》、《股权转让协议之补充协议》、付款凭证及汇款凭证、核准变更登记通知书、全国企业信用信息公示系统查询结果、邮件通知单以及庭审笔录附卷为证。
本院认为，原告与被告及第三人签订的《股权转让协议之补充协议》是双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性禁止性规定，是合法有效的，原告与被告及第三人均应当按照该协议享有权利和履行义务。该协议约定如果第三人在2015年12月31日前未完成上市，被告将以约定价格回购原告所持第三人股权（现占股8.7413%），现第三人并未上市，则被告购买原告的股权的条件成就，被告主张第三人未能成功上市是因原告先行违约造成的，但是被告没有提供证据予以证明。因此，本院认为被告的抗辩主张不能成立，经计算截止2016年8月5日股权回购的价格为17756250元，故被告应当向原告支付股权回购款17756250元，在被告向原告支付完毕股权回购款后，原告应当协助被告办理全部所持股权变更登记手续。另外，在原告行使回购权利后，被告并未及时回购原告的股权，已构成违约，因此被告应当向原告支付违约金（以17756250元为本金，按每日0.05%的标准计算，从2016年8月6日起计至清偿之日止）。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告张新雄于本判决发生法律效力之日起三日内向原告同创艾格（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）支付股权回购款17756250元；
二、限被告张新雄于本判决发生法律效力之日起三日内向原告同创艾格（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）支付违约金（以17756250元为本金，按每日0.05%的标准计算，从2016年8月6日起计至清偿之日止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费128337元、保全费5000元，由被告张新雄负担。原告多交的受理费413元，由本院予以退回。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。
审 判 长 邓鹤飞
人民陪审员 邱 霞
人民陪审员 朱萍秀
二〇一七年五月十五日
书 记 员 龙 为
附相关法律法规条文：
1．《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2．《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。