浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第657号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人冷某，绰号“瘦子”，个体户。因吸食毒品于2012年10月17日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十二日，同年5月21日被责令接受社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪，于2014年10月31日被本院判处有期徒刑八个月，2015年1月27日刑满释放；因吸食毒品，于2015年3月15日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十五日，同年3月23日被责令接受社区戒毒二年。因本案于2015年3月30日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2015]589号起诉书指控被告人冷某犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员邱朝通出庭支持公诉。被告人冷某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2015年3月14日21时30分许，林某通过手机联系被告人冷某欲购500元毒品，并通过他人将500元转账给被告人冷某指定的银行账户。当晚23时15分许，林某等人在被告人冷某指定的地点即温州市鹿城区顺生大酒店附近的草丛里取得一包毒品。经鉴定，交易的毒品重1.58克，检出甲基苯丙胺成分。
2.2015年3月14日23时30分许，“三毛”在林某的要求下手机联系被告人冷某，称要购买500元的毒品，后其通过支付宝将500元转账给被告人冷某，并约好在温州市鹿城区雪山路进行交易。次日零时20分许，被告人冷某来到雪山路“在线网吧”门口，将一包毒品扔进“三毛”驾驶的轿车内，准备离开时被守候的公安人员当场抓获，同时缴获交易的毒品一包及VIVO牌手机一部。经鉴定，交易的毒品重2.39克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关提供的证据有证人林某、周某甲、陈某、郑某的证言，辨认笔录及照片，理化检验报告，扣押清单及照片，通话记录详单，手机通话录音，银行卡账户交易明细及业务凭证，情况说明，抓获经过说明，身份证明材料，前科劣迹材料，视频光盘，温公物鉴[2015]3365号电子物证检验报告，被告人冷某在公安阶段的供述等，指控认为，被告人冷某的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款之规定予以惩处。
被告人冷某当庭承认起诉书�的第二节贩卖毒品的事实，并表示自愿认罪；但否认其实施起诉书中的第一节贩卖毒品犯罪，另辩解其身上的VIVO牌手机系被抓获前20分钟从一个名叫“阿力”的人手中获得，公诉机关提供的手机通话录音中的男性声音并不是他的。
经审理查明：
（一）2015年3月14日21时30分许，林某通过手机联系被告人冷某欲购500元毒品，并通过他人将500元汇入被告人冷某指定的银行账户。当晚23时30分许，林某等人在被告人冷某指定的地点即温州市鹿城区顺生大酒店附近的草丛里取得一包毒品。经鉴定，交易的毒品重1.58克，检出甲基苯丙胺成分。
证明上述事实的证据有：
1、证人林某的证言，证实2015年3月14日其向公安机关举报“瘦子”有贩毒行为，后其在民警的安排下，用自己的手机联系“瘦子”（号码为150××××3911）并进行通话录音，其与“瘦子”在电话中约定购买500元冰�，“瘦子”要求其将款项转账至户名为黄某的中国农业银行卡（卡号62×××77），因其手机银行出现故障而由民警叶某某转账500元给“瘦子”，后“瘦子”称毒品已放在温州市顺生大酒店附近的树丛里，其与民警在“瘦子”所述位置发现一个硬壳中华香烟盒，里面有用透明塑料袋包装的白色晶状体。
2、证人陈某的证言，证实2015年3月14日晚21时许，其作为温州市公安局瓯海区分局郭溪派出所的协警，配合民警抓捕贩毒人员，其与民警叶某某乘坐一辆轿车，在温州市瓯海区娄桥街道等候抓捕的过程中，叶某某替举报人林某汇500元到贩毒人员指定的银行账号，后交易地点变更为顺生大酒店附近，其和叶某某到顺生大酒店附近查看，但没有发现可疑人员。
3、证人郑某的证言，证实2015年3月14日晚21时许，其作为温州市公安局瓯海区分局郭溪派出所的协警，与民警薛某某及举报人林某同车前往温州市瓯海区娄桥附近等待交易，在车内，举报人林某用手机电话联系贩毒人员，约定购买500元毒品并将通话过程录音，因举报人林某手机银行故障而由民警叶某某汇钱，后贩毒人员称交易地点为顺生大酒店附近，他们在该酒店附近的树丛里找到一个硬壳中华香烟盒，里面是由透明塑料袋包装的白色晶状体。
4、证人周某乙的证言,证实其原名黄某,曾在两三年前将其名下的中国农业银行卡(卡号为62×××77)借给他人。
5、证人“三毛”的证言，证实2015年3月14日晚23时许，其接到林某的电话称正在协助公安机关抓捕“瘦子”，但“瘦子”只将东西扔到一个地方让林某自己拿，不肯出面，林某认为其和“瘦子”关系好一点，要求其帮忙联系“瘦子”等经过情况。
6、辨认笔录及照片，经林某、“三毛”的辨认，被告人冷某就是他们所述的“瘦子”。
7�温公物鉴[2015]3365号电子物证检验报告，该报告显示，从被告人冷某处查获的手机号码收到一条内容为“你好瘦子，我是敏敏，阿强他到底发生什么事了”的短信，证实该手机号码由“瘦子”使用。
8、手机通话录音，证实林某与“瘦子”关于进行起诉书中第一次毒品交易的谈话内容。
9、通话记录详单，证实2015年3月14日21：30分至23：45分许，林某与150××××3911的机主有过多次频繁的通话。
10、银行卡交易明细及凭证，证实2015年3月14日23时14分，由叶某某通过ATM机转账500元至中国农业银行卡号为62×××77的账户（户名黄某）。
11、提取笔录及扣押清单，证实2015年3月14日晚23时30分许，民警在线人带领下在温州市鹿城区水心街道顺生大酒店门口南侧一树丛里找到一硬壳中华香烟盒，内有一袋白色晶状体物品，民警对该物品进行扣押等经过情况。
12、理化检验报告，经鉴定，从顺生大酒店附近树丛里搜查出来的毒品重1.58克，检出甲基苯丙胺成分。
13、身份证明材料，证实被告人冷某的出生日期等信息。
14、前科劣迹材料，证实被告人冷某的前科及劣迹情况。
15、抓获经过说明，证实被告人冷某被抓获的情况。
上述各项证据均经庭审质证，证据间能相互印证，确凿充分。
关于被告人冷某提出的其没有实施起诉中的第一节犯罪的辩解，经查，有证人林某、“三毛”、陈某及郑某的证言，林某及“三毛”对被告人冷某的辨认笔录，银行交易明细及手机通话详单，手机通话录音以及手机检验报告，足以证实被告人冷某实施了起诉书所指控的第一节贩卖毒品的行为，其提出上述辩解意见与事实不符，不予采纳。
（二）2015年3月14日23时30分许，“三毛”在林某的要求下手机联系被告人冷某，称要购买500元的毒品，后其通过支付宝将500元�账给被告人冷某，并约好在温州市鹿城区雪山路进行交易。次日零时20分许，被告人冷某来到雪山路“在线网吧”门口，将一包毒品扔进“三毛”驾驶的轿车内，准备离开时被守候的公安人员当场抓获，同时缴获交易的毒品一包及VIVO牌手机一部。经鉴定，交易的毒品重2.39克，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，被告人冷某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人林某、“三毛”、陈某、郑某、周某甲的证言，辨认笔录及照片，温公物鉴[2015]3365号电子物证检验报告，扣押物品清单及照片，发还物品清单，理化检验报告，支付宝交易明细，移动手机通话详单，情况说明，抓获经过说明，身份证明材料，前科劣迹材料，视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人冷某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺3.97克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的�名成立。被告人冷某在前罪犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯且为毒品再犯，对其从重处罚。鉴于被告人冷某当庭对起诉书指控的第二节犯罪事实予以认罪，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冷某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金14000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2017年9月29日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、缴获的毒品（扣押于公安机关）予以没收。
三、作案工具VIVO牌手机一部（扣押于公安机关）予以没收，上缴国库�
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈温丹
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 鲍黎明
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 陈选先
判决书援引法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
�四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。