重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝05民终2199号
上诉人（原审原告）游来权。
委托代理人石光平，重庆市巴南区南泉法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）重庆永定劳务有限公司。
法定代表人刘吉忠，董事长。
上诉人游来权因与被上诉人重庆永定劳务有限公司（以下简称永定公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第11730号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院查明，2013年3月14日，永定公司以单位名义为游来权参加了意外伤害和意外医疗保险，游来权与永定公司建立劳动关系。2015年9月23日，游来权向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁，要求永定公司支付游来权违法解除劳动合同赔偿金67500元、2014年2月1日至2015年2月1日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额54000元、2013年2月至2015年3月期间未休年休假待遇6207元、未缴纳失业保险费的失业金损失7000元。2015年11月5日，巴南仲裁委作出裁决，裁决永定公司支付游来权未休年休假工资报酬2068.96元，驳回游来权的其他仲裁请求。游来权不服，提起诉讼。永定公司也不服，诉请不支付游来权未休年休假工资报酬2068.96元，一审将两案并案处理。一审审理中，2016年6月9日，游来权达到法定退休年龄，游来权与永定公司劳动关系终止。
另查明，游来权为农村户口。永定公司支付游来权2013年10月至2014年1月工资4230元、4500元、3330元、4365元。永定公司已实际发放游来权每月工资。永定公司于2013年2月1日成立。
游来权一审诉称，2008年2月13日，游来权入职重庆四方混凝土有限公司（以下简称四方公司）从事混凝土管道输送工工作。2010年2月，四方公司将劳务外包，将游来权等移交重庆市江津区第六建筑工程有限公司。2013年2月，游来权等人又被移交到永定公司，游来权平均月工资4500元，每月25日扎帐，每月30日发放上月工资。游来权工作期间，永定公司没有安排游来权休年休假，没有支付未休年休假的加班工资。2015年3月25日，永定公司以精简人员为由解除游来权与永定公司劳动关系，游来权向巴南仲裁委申请仲裁，请求裁决永定公司支付游来权违法解除劳动合同赔偿金67500元、2014年2月1日至2015年2月1日未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额54000元、2013年2月至2015年3月期间未休年休假待遇6207元、未缴纳失业保险费的失业金损失7000元。2015年11月5日，巴南仲裁委员作出仲裁裁决，裁决永定公司支付游来权未休年休假工资报酬2068.96元，驳回游来权的其他仲裁请求。游来权不服该裁决，提起诉讼，请求判决永定公司支付游来权解除劳动关系未提前三十日以书面形式通知一个月工资（代通知金）4500元、违法解除劳动合同关系赔偿金67500元、2014年2月1日至2015年2月1日未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额54000元、2013年3月至2015年3月两年期间的未休年休假工资报酬6207元、未缴纳失业保险费的一次性生活补助金损失7000元。
永定公司一审辩称，游来权与永定公司不存在劳动关系，巴南仲裁委认定错误。应驳回游来权诉请。请求不支付游来权未休年休假工资报酬2068.96元。
一审法院认为，2013年3月14日永定公司以单位名义为游来权参加了意外伤害和意外医疗保险，结合永定公司于2013年2月1日成立以及永定公司支付游来权2013年10月至2014年1月工资的事实，可以确认游来权与永定公司于2013年3月14日建立劳动关系。游来权诉称其2013年2月到永定公司工作，并未提供证据证明，不予支持。永定公司抗辩称双方不具有劳动关系，举示承诺书一份，该承诺书载明的承诺人为姚述华并非游来权，与本案欠缺关联性，不予采信。游来权申请的证人姚述均非永定公司人事管理人员，对该证人的证言不予采信。游来权有关永定公司支付游来权解除劳动关系未提前三十日以书面形式通知一个月工资（代通知金）4500元、违法解除劳动合同关系赔偿金67500元的诉请以永定公司解除劳动关系为前提，游来权并未举示证据证明永定公司解除了双方劳动关系，即游来权于2015年11月25日起诉时，无法确认游来权与永定公司解除了劳动关系，对该两项诉请不予支持。游来权于2013年3月14日入职，游来权与永定公司没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二、三款“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，2014年2月1日至2015年2月1日期间，游来权并不符合签订无固定期限劳动合同条件，且2014年3月14日后应视游来权与永定公司签订无固定期限劳动合同，对游来权有关永定公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额54000元的诉请，不予支持。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满十二个月以上的，享受带薪年休假”和第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度休年假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足一整天的部分不享受年休假”规定，游来权自2014年3月14日开始享受带薪年休假待遇。永定公司未安排游来权休年休假，应支付游来权2014年3月14日至2015年3月31日期间未休年休假工资报酬。游来权举示的工资表仅有四个月，无法确定游来权的工资情况，游来权自认月平均工资4500元，低于2014年重庆市社平工资4738元，一审确认以4500元/月作为计算游来权2014年3月14日至2015年3月31日期间未休年休假工资报酬的工资基数，游来权2014年应休年休假天数为四天（2014年3月14日至2014年12月31日293天÷365天×5天），2015年1月至3月应休年休假天数为一天（2015年1月1日至2015年3月31日90天÷365天×5天）。永定公司应支付游来权未休年休假工资报酬2068.97元（4500元/月÷21.75天/月×5天×200%）。游来权未举示证据证明永定公司解除双方劳动关系或者其处于非因本人意愿中断就业状态，且在庭审中，因游来权于2016年6月9日达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，游来权与永定公司劳动关系于2016年6月9日终止，对游来权有关永定公司支付未缴纳失业保险费的一次性生活补助金损失7000元的诉请不予支持。游来权举示的其他证据或无法确认真实性，或与本案欠缺关联性，均不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二、三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条的规定，判决：一、永定公司支付游来权2014年3月14日至2015年3月31日期间未休年休假工资报酬2068.97元；二、驳回游来权的其他诉讼请求；三、驳回永定公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，由游来权负担，一审予以免收。
一审判决后，游来权不服，提起上诉，请求撤销原判、改判支持其一审诉讼请求。上诉理由：本案有证据证明游来权于2008年入职永定公司的前任公司（四方公司）以及2015年3月25日与远达公司解除劳动关系的事实，一审认定双方未解除劳动关系错误。
二审中，游来权变更其关于2008年入职永定公司前任公司（四方公司）的陈述，称游来权于2013年2月1日进入永定公司，并对一审关于2014年3月14日至2015年3月31日期间未休年休假工资报酬2068.97元的判决表示同意，放弃该项上诉请求。
二审查明的其余事实与一审所查明的事实相同。
本院认为，游来权没有证据证明其于2013年2月1日进入永定公司，一审以2013年3月14日永定公司为游来权购买意外伤害和意外医疗保险的时间认定游来权于当日与永定公司建立劳动关系，并无不当。游来权没有证据证明与永定公司已解除劳动关系，游来权关于要求永定公司支付代通知金、违法解除劳动关系赔偿金的请求不能成立。2014年2月1日至2015年2月1日期间，游来权不符合签订无固定期限劳动合同的条件，游来权请求永定公司支付2014年2月1日至2015年2月1日未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的诉讼请求不能成立。游来权没有证据证明与永定公司已解除劳动关系或非因本人意愿中断就业状态，且游来权于2016年6月9日达到法定退休年龄，游来权请求永定公司支付失业保险待遇损失即一次性生活补助金损失的诉请不能成立。游来权对一审关于未休年休假工资报酬的判决没有异议。一审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由游来权负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
审 判 员 张小明
代理审判员 岳 林
二〇一七年五月五日
书 记 员 封 蜜