山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第55号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）赵某某，男，1966年11月30日生，汉族，高平市寺庄镇南峪村人，下岗工人。
上诉人（原审被告人）赵某某，男，1971年8月9日生，汉族，农民。
辩护人赵雁平，山西炎焱律师事务所律师。
原审被告人崔某某，男，1952年9月1日生，汉族，农民。
原审附带民事诉讼被告人宋某某，男，1976年6月29日生，汉族，农民。
原审附带民事诉讼被告人崔某某，男，1977年4月27日生，汉族，农民。
高平市人民法院审理自诉人赵某某诉被告人赵某某、崔某某及附带民事诉讼被告人宋某某、崔某某故意伤害一案，于2013年12月31日作出（2013）高刑初字第175号刑事附带民事判决。判后，自诉人暨附带民事诉讼原告人赵某某、被告人赵某某不服判决，提出上诉，本院受理本案后，经阅卷，讯问被告人，询问自诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明，自诉人与四被告人系亲戚关系。被告人崔某某系自诉人赵某某娘舅，被告人赵某某系崔某某外甥女婿，附带民事诉讼被告人宋某某系崔某某女婿，附带民事诉讼被告人崔某某系崔某某之子。2012年1月25日（农历正月初三）上午10时许，被告人崔某某与其子崔某某、女儿崔某某、女婿宋某某，及其二姐家长女崔某某、次女崔某某及其夫赵某某、儿子崔某某夫妇一起到被告人崔某某姐姐崔某某（赵某某之母）家串亲戚，顺便探望患重病的崔某某次子赵红生。期间因自诉人之母崔某某与被告人崔某某哭诉了些家务琐事，自诉人赵某某进门后，为此双方发生争吵。后被告人崔某某等人便离开自诉人家。自诉人随后身带改锥来到被告人崔某某家，进家后先动手踢了崔某某一脚，后附带民事诉讼被告人宋某某、崔某某将自诉人按在床上，期间自诉人咬了宋某某一口，宋某某便打了自诉人几巴掌。后被崔某某之妻康某某劝解开。此时自诉人翻身用脚踢到被告人赵某某之妻崔某某眼睛上，被告人赵某某看到其妻被踢后，便拿起木棒打了自诉人小腿一下。事后，被告人崔某某之妻康某某叫来寺庄镇靖居村医生张某某，分别给自诉人赵某某与崔某某输液医治伤情。自诉人赵某某在被告�崔某某家输液两天后离开。2012年1月28日，自诉人到高平市中医医院门诊治疗，花去医疗费147元，于同月30日入住该院，经诊断为：左腔骨骨折。住院25天，花去医疗费12352.72元。以上共计12499.72元。2012年12月22日，经高平市公安局司法中心鉴定，自诉人赵某某左小腿损伤为轻伤。
2013年7月22日，经晋煤集团总医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，自诉人赵某某伤情构成九级伤残。花去鉴定费1000元。
二、认定上述事实，有经过质证的下列证据予以证实：
1、高平市公安局受案登记表载明：2012年8月30日9时10分，寺庄镇南峪村村民赵某某报案称被人殴打。
2、高平市公安局伤情鉴定告知书及刑事自诉权告知书证实：赵某某的伤情已构成轻伤，系人民法院管辖的自诉案件。
3、高平市公安局于2012年8月30日及同年9月25日对自诉人赵某某的两次询问笔录，其陈述：2012年1月25日（农历正月初三），被告人崔某某等人来其家走亲戚时，双方因家务琐事发生争吵。后其拿着改锥到被告人崔某某家理论时，先动手踹了崔某某一脚。赵某某与宋某某把其按在床上，崔某某用拳头朝其身上及头部乱打，崔某某也扇了其几巴掌，其挣扎时咬了宋某某一口，宋某某也打了其脸上几下。后不知怎么听到崔某某喊了声眼睛受伤，此时赵某某接过崔某某手里的木棒朝其腿上一顿乱打。后因其不能反抗，被告人才停了手。因其不能行走，在崔某某家由张某某医生给其输了两天液，事发第二天其到高平市中医医院检查时，才知腿骨折了。
4、高平市公安局于2012年9月6日对被告人赵某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日上午9许时，其与妻子崔某某妻子的姐姐崔某某、弟弟崔某某两口子到其妻子的舅舅崔某某家走亲戚，后舅舅崔某某提议到他大姐崔某某家走亲戚，称崔�子的次子赵红生病重，等宋某某两口子到后，一起去看看。大约10点到了崔某某家，因家务琐事赵某某与崔某某发生争吵，被解劝开后就都回其妻舅崔某某家了。刚到家，赵某某手拿改锥就追进来，走到崔某某跟前，用脚踢崔某某，崔某某和宋某某过去将赵某某按到床上，赵某某就咬住宋某某的手，宋某某打了自诉人两巴掌，放开赵某某后，自诉人就踢了其妻子崔某某的眼睛一脚，其看到后，拿起门后的一根棍子打在赵某某的脚上。
5、高平市公安局于2012年9月4日对被告人崔某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日上午，其与其儿子崔某某、女儿崔某某、宋某某夫妻俩，其二姐家大女儿崔某某、二女儿崔某某、赵某某夫妻，儿子崔某某夫妻一起到自诉人的母亲崔某某家走亲戚。因崔某某说”大儿子赵某某打他来，跟她要卖牛的钱，其说了自诉人几句。自诉人便与崔某�因琐事发生争吵，后被解劝开。我们出来后，自诉人手拿改锥还追我们，亲戚们劝不住自诉人，其回到家后去了厕所，从厕所出来后看见自诉人在其家地上坐着腿肿了。听说是自诉人蹬了崔某某眼睛一脚，赵某某拿棍子打了自诉人的腿。
6、高平市公安局于2012年9月12日对附带民事诉讼被告人宋某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日，亲戚们到自诉人之母崔某某家走亲戚时，因家务琐事，自诉人与崔某某发生争吵，被劝解开后，亲戚们就回其岳父崔某某家了。自诉人手拿改锥冲到其岳父家后，用脚踢崔某某，崔某某和其过去将自诉人按到床上，自诉人咬了其手一口，其打了自诉人两巴掌，被劝解开后，自诉人就踢了在床边的崔某某眼睛一脚，赵某某拿起木棍打在赵某某的脚上，后来都不吵了，其就带上妻子回家了。
7、高平市公安局于2012年9月3日对附带民事诉讼被告人崔某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日上午，其一家人与二姑家一家人到大姑崔某某家走亲戚，因家务琐事，自诉人与崔某某发生争吵，劝解开后，亲戚们就离开自诉人家返回。自诉人却手拿改锥追到其家，进去后先踹了崔某某一脚，家里人上去将其按倒，自诉人挣扎着用嘴咬宋某某，宋某某打了自诉人几下，后被其母亲劝解开。自诉人却返身一脚踹到了崔某某的眼睛上，赵某某从门口拿起木棒敲在自诉人的小腿上。
8、高平市公安局于2012年4月9日对证人张某某医生的询问笔录，其陈述：2012年正月的一天，康某某（崔某某的媳妇）打电话让其去她家，说他们家自已人吵架受伤，当时赵某某左小腿肿了，崔某某一只眼睛发青、肿了。康某某让给他们输液消炎，赵某某输液两天花了70几块钱是康某某结算的，崔某某输液三天花了100来块钱是赵某某结算的。
9、高平市公安局于2012年9月13日对证人崔某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日上午，其和丈夫赵某某还有亲戚们一起到赵某某家走亲戚，看大姨崔某某和躺在病床上的哥哥赵红生，期间因家务琐事争执起来、其弟崔某某当时也在场，因插嘴说话，赵某某便与其弟崔某某两人发生争吵，后被劝解开，中午亲戚们都到舅舅崔某某家吃午饭时，赵某某手拿改锥追了进来，走到其弟崔某某跟前踹了一脚，其上去扯自诉人和其理论时，宋某某、崔某某、赵某某将自诉人按倒在床上，赵某某用嘴咬宋某某的手，宋某某打了自诉人两下。后被其妗母康某某劝解开，自诉人坐起身来，朝其脸上踹了一脚，其丈夫赵某某看到后，拿起木棒朝自诉人小腿打了一下。后听说自诉人小腿骨折了。
10、高平市公安局于2012年9月4日对证人康某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日中午，其家人与亲戚准备吃午饭，赵某某手拿改锥进到其家，追住崔某某踹了一脚，崔某某的姐姐蹭到自诉人身前和其撕扯。赵某某和宋某某过去将自诉人按倒在床，夺了其手中的改锥。自诉人就用嘴咬了宋某某一口。其将他们劝解开。谁知自诉人反身踢了崔某某眼睛上一脚，赵某某拿起一根木棒敲了自诉人小腿一下，自诉人就坐在凳子上说走不了了。其看见自诉人小腿肿了，打电话叫来医生，给自诉人和崔某某都输上了液，赵某某在其家输液两天后走了。
11、高平市公安局于2012年9月5日对证人崔某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日上午，其与亲戚们到自诉人家走亲戚，期间因家务琐事，发生了争执。由于崔某某插嘴，赵某某听不惯，两人撕扯的准备动手，后被劝解开后，我们都回崔某某家。在崔某某家打架时其不在场，其进到家后看见赵某某小腿已经肿，崔某某的眼睛也肿了。
12、高平市公安局于2012年9月12日对证人崔某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日，其夫妇与亲戚们一起到大姑崔某某家走亲戚，因家务琐事，赵某某与崔某某发生争吵，后被劝解开，我们就回崔某某家，回家的路上，赵某某拿着改锥追了出来，我与崔某某在路上劝自诉人，自诉人不听追到家找崔某某打架，由于我与崔某某害怕他们吵起来，亲戚心里难受，等他们吵完架才回去，当时进去看到赵某某腿已经被打伤，崔某某的眼睛也被打肿了，其丈夫宋某某的手也被赵某某咬了一口。
13、高平市公安局于2012年9月5日对证人王某某的询问笔录，系自诉人赵某某之继父，其陈述：2012年1月25日上午亲戚崔某某等人到其家走亲戚，闲谈中因家务琐事，赵某某与崔某某发生争执，后被亲戚们劝解开。赵某某将亲戚带的东西扔了一地，拿了把改锥去崔某某家找他们，以后的事情，�没有见就不清楚了。
14、高平市公安局于2012年9月5日对证人崔某某的询问笔录，其陈述：2012年1月25日上午10时左右，其兄弟崔某某等人都到其家走亲戚。其就和崔某某说.”赵某某经常骂其，还和其要卖牛钱”。崔某某听后，说了赵某某几句，赵某某不听劝，还和崔某某、崔某某、赵某某、宋某某争吵起来，后被亲戚们劝解开，崔某某等人也没吃饭都走了，随后赵某某也走了。下午两点多，其到崔某某家，看见赵某某坐在凳子上哭，其问赵某某才知有人拿棍子把他的腿给打伤了。后赵某某在崔某某家输了几天液，就到高平市中医医院治疗了。
15、自诉人赵某某提供高平市中医医院2013年1月30日至同年2月24日入院证、住院病历、出院记录各一份，证实赵某某住院治疗情况。经诊断为：左腔骨上段斜行骨折。
16、自诉人赵某某提供高平市中医医院2012年1月28日门诊医疗费�据二支，计款147元；提供高平市中医医院2012年1月30日至2月24日住院收费单据一支，计款12352.72元；以上共计医疗费12499.72元。
17、自诉人提供交通费单据17支，计款345元。
18、高平市公安局2012年12月22日高公物鉴（法临）字（2012）0329号法医学人体损伤程度鉴定书一份，证明赵某某之损伤为轻伤。
19、山西晋城煤业集团总医院2013年7月22日晋煤医司法鉴定中心（2013）司鉴字第85号人身伤害司法鉴定中心伤残等级鉴定书一份，证明赵某某因故被人打伤致左腔骨上段骨折行内固定术，构成九级伤残。鉴定费单据1支，计款1000元。
原审法院认为，被告人赵某某、崔某某及附带民事被告人宋某某、崔某某在自诉人赵某某家串亲戚时，因家务琐事发生争吵.后被告人赵某某用木棒打伤自诉人，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究其刑事责任及民事赔偿责任，对自诉人赵某某及其诉讼代理人毕红荣要求追究被告人赵某某的刑事责任及民事赔偿责任的意见，原审法院予以采纳。要求追究被告人崔某某的刑事责任及民事赔偿责任的意见，因未能提供有效证据，证明自诉人损伤系被告人崔某某所致，且被告人崔某某当时并不在现场，故对其意见原审法院不予采纳。本案中附带民事诉讼被告人宋某某、崔某某在看到自诉人殴打崔某某时，将其按倒在床上，后经康某某劝解已放开自诉人，在自诉人踢伤崔某某之后，其才被被告人赵某某打伤腿部，附带民事诉讼被告人宋某某与崔某某应属劝架人，故对自诉人及其诉讼代理人要求附带民事诉讼被告人宋某某、崔某某共同连带赔偿自诉人经济损失的意见，原审法院不予支持。被告人赵某某及其辩护人赵雁平辩解，本案因家务纠纷引发，系自诉人赵某某带改锥先到被告人崔某某家，先踢了被告�赵某某妻子的眼睛，其行为过错在先，故应减轻被告人赵某某的刑事责任及民事赔偿责任的意见，原审法院予以支持。关于被告人崔某某及其辩护人苏继东辩解，事发时被告人崔某某并不在场，自诉人受伤与被告人崔某某无关，不应承担刑事责任及民事赔偿的辩解意见，原审法院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件具体适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人赵某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算）；二、被告人崔某某无罪；三、自诉人赵某某的经济损失为：医疗费12499.72元、误工费（69.3元x180天）12474元、护理费（69.3元x25天）1732.5元、交通费345元、住�伙食补助费（50元x25天）1250元、营养费（20元x25天）500元、鉴定费1000元。共计29801.22元。由被告人赵某某赔偿70%，计款20860.85元。其余8940.37元由自诉人赵某某自行负担；四、驳回自诉人赵某某对附带民事诉讼被告人宋某某、崔某某的诉讼请求。
赵某某上诉理由：原判对赵某某刑事部分量刑过轻；民事部分误工费计算应计算至其定残日前一天，原审未计算残疾赔偿金不当。受害人不应承担任何民事责任。
赵某某上诉理由：被告人认罪态度好，愿意赔偿受害人，原判量刑重。
赵雁平辩护意见同上。
二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致。
本院认为，被告人赵某某、崔某某及附带民事被告人宋某某、崔某某与自诉人赵某某因家庭琐事在赵某某家中发生纠纷。之后，赵某某、宋某某、崔某某在崔某某家中与持改锥赶到此处的赵某某互相斗殴，在此过程中赵某某持木棍将赵某某腿部打骨折，致其轻伤。被告人赵某某的行为构成故意伤害罪，应予刑罚处罚。上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）赵某某上诉提出原判对赵某某刑事部分量刑过轻的上诉理由，没有法律依据，本院不予支持。赵某某上诉提出应当将其误工费计算至定残日前一天。经审理查明，赵某某提供的出院证上医嘱不负重休养8周，赵某某亦未提供相应证据证明其因伤残持续误工，原审法院酌情将其误工费计算180天并无不当，故对于其上诉理由本院不予采纳。赵某某上诉提出原审未计算残疾赔偿金不当，且其不应承担任何民事责任的理由没有法律依据，本院不予支持。上诉人（原审被告人）赵某某及其辩护律师提出被告人认罪态度好，愿意赔偿受害人，原判量刑重的上诉理由及辩护意见无法律依据，且其在二审期间未对受害人进行赔偿，故本院不予支持被告人的上诉理由及其辩护人的辩护意见。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张福祥
审 判 员 秦树杰
代理审判员 王 婵
二〇一四年三月四日
书 记 员 王巧娜