福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初38号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人吴某甲，男，1953年8月2日出生于福建省长汀县，汉族，小学二年级文化，农民，户籍所在地和居住地为福建省长汀县。2015年11月24日因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪，由长汀县公安局决定并执行取保候审，2016年1月8日经长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
辩护人吴生玉，男，1971年7月7日出生于福建省长汀县，汉族，高中文化，农民，住福建省长汀县。系被告人吴某甲之胞弟。
长汀县人民检察院以汀检生刑诉（2016）1号起诉书指控被告人吴某甲犯非法毁坏国家重点保护植物罪，于2016年1月29日向本院提起公诉。本院于2016年2月1日受理后，依法组成合议庭，于2016年2月26日、3月28日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员李佳卿出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人吴生玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年10月上旬，被告人吴某甲为做家具，在未经林业主管部门许可的情况下，擅自携带手工锯、柴刀等工具，到林权属其所有的铁长乡张地村谢地沙排山场砍伐杉木。期间，被告人吴某甲发现1株已翻蔸倒伏多年的红豆杉树，影响其作业。该红豆杉树在距树蔸74厘米处的主干上，已生长2枝枝径分别为4厘米、2.9厘米，高为2.95米、2.45米的侧枝，被告人吴某甲便将该红豆杉树的主干砍断，留下2枝侧枝。被砍的红豆杉及杉木，尚未裁筒，遗留在山场上。2015年11月23日，铁长乡林业工作站巡山的工作人员发现后报警。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定：（一）长汀县铁长乡张地村005林班06大班010小班沙排山场被采伐的1株林木树种为红豆杉科红豆杉属南方红豆杉【Taxuswallichianavar.Mairei】，属国家一级重点保护植物，立木蓄积0.042m3，折原木材积0.0273m3，经济价值计人民币601元；（二）长汀县铁长乡张地村005林班06大班010小班沙排山场被采伐的24株杉木立木蓄积2.6165m3、折原木材积1.7007m3，经济价值计人民币1531元。案发后，被告人吴某甲于2015年11月24日自动到长汀县公安局森林分局投案。
公诉机关提供了以下证据：1、《扣押决定书》、《扣押清单》及其扣押物的照片：红豆杉主干1株、手工锯、砍柴刀各1把等物证；2、长汀县铁长林业工作站出具的《证明》、《林权证》、长汀县铁长乡张地村民委员会出具的《林权证明》、《集体山林承包经营管理合同（协议）》、长汀县公安局出具的《户籍证明》、长汀县公安局森林分局出具的《到案情况说明》、长汀县公安局出具的《取保候审决定书》等书证；3、证人吴某乙、华某某、吴某丙、丁某某等人的证言；福建鼎力司法鉴定中心出具的《林业物证司法鉴定意见书》；4、长汀县公安局森林分局制作的《现场勘验笔录》、《现场照片》、《辨认笔录》等勘验、检查、辨认笔录；5、被告人吴某甲的供述和辩解等证据，以证明被告人吴某甲的上述犯罪事实。
公诉机关认为，被告人吴某甲违反国家规定，非法毁坏国家重点保护植物1株，应当以非法毁坏国家重点保护植物罪追究其刑事责任。被告人在法庭上辩称怕这株红豆杉树会死掉，是出于保护而砍伐是没有事实依据的。被告人自动投案，如实供述了自己的罪行，属于自首，依法可以从轻处罚。被告人属于初犯，可酌情从轻处罚。被告人砍伐杉树24株，应酌情从重处罚。建议对被告人吴某甲在有期徒刑六个月至一年的量刑幅度内量刑，并处罚金；被告人砍伐红豆杉树是因为妨害其作业，且红豆杉已经倒伏多年，被告人都没有去进行保护，由此看来被告人不具有悔罪表现，故不能适用缓刑。
被告人吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实和性质无异议，请求法庭原谅其行为，给予从轻处罚并适用缓刑。
被告人吴某甲的辩护人吴生玉为被告人发表无罪辩护意见如下：1、被告人吴某甲之前不知道是红豆杉；2、被告人吴某甲为了保护而实施砍伐行为，是根据当地林农的习惯砍伐主干，让生长出来的2枝侧枝成活。
经审理查明，2015年10月上旬，被告人吴某甲为做家具，在未经林业主管部门许可的情况下，擅自携带手工锯、柴刀等工具，到林权属其所有的铁长乡张地村谢地沙排山场砍伐杉木。期间，被告人吴某甲发现1株已翻蔸倒伏多年的红豆杉树，影响其作业。该红豆杉树在距树蔸74厘米处的主干上，已生长2枝枝径分别为4厘米、2.9厘米，高为2.95米、2.45米的侧枝，被告人吴某甲便将该红豆杉树的主干砍断，留下2枝侧枝。被砍的红豆杉及杉木，尚未裁筒，遗留在山场上。2015年11月23日，铁长乡林业工作站巡山的工作人员发现后报警。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定：（一）长汀县铁长乡张地村005林班06大班010小班沙排山场被采伐的1株林木树种为红豆杉科红豆杉属南方红豆杉【Taxuswallichianavar.Mairei】，属国家一级重点保护植物，立木蓄积0.042m3，折原林材积0.0273m3，经济价值计人民币601元；（二）长汀县铁长乡张地村005林班06大班010小班沙排山场被采伐的24株杉木立木蓄积2.6165m3、折原木材积1.7007m3，经济价值计人民币1531元。
案发后，被告人吴某甲于2015年11月24日自动到长汀县公安局森林分局投案时供述了自己的罪行。同日，长汀县公安局森林分局扣押了被被告人吴某甲砍伐下来的红豆杉树干（伐口13厘米，长4.7米）。
另查明，2015年11月25日，长汀县公安局森林分局作出汀公森林罚决字（2015）第020022号《林业行政处罚决定书》决定对被告人吴某甲砍伐杉木的行为责令补种并处罚款人民币4592元。
认定上述事实有如下证据：
公诉机关当庭出示的证据：
1、《扣押决定书》、《扣押清单》及其扣押物的照片：红豆杉主干1株、手工锯、砍柴刀各1把等物证，证明本案作案工具及红豆杉被扣押的事实。
2、长汀县铁长林业工作站出具的《证明》、《林权证》、长汀县铁长乡张地村民委员会出具的《林权证明》、《集体山林承包经营管理合同（协议）》，证明被砍伐的杉木及红豆杉树林权属于被告人承包所有的事实。
3、证人吴某乙、华某某的证言，证明2015年11月23日上午他们在长汀县铁长乡谢地一山场巡山时发现了被砍伐的红豆杉及杉树，以及山场权属情况；证人吴某丙的证言，证明去年农历九月被告人吴某甲向其借了一把锯子的事实；证人丁某某的证言，证明其老公吴某甲去自己承包的山上砍伐了20多株杉树等情况。
4、福建鼎力司法鉴定中心出具的《林业物证司法鉴定意见书》，证明被砍伐的红豆杉是国家一级保护植物以及被砍伐的杉树的情况。
5、长汀县公安局森林分局制作的《现场勘验笔录》、《现场照片》、《辨认笔录》，证明被告人吴某甲非法砍伐红豆杉树及杉树现场的情况。
6、被告人吴某甲的供述和辩解，证明本案被告人吴某甲的犯罪事实。
7、长汀县公安局森林分局出具的《到案情况说明》、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明》，证明被告人吴某甲到案情况及无前科等情况。
公诉机关还提供了被告人的户籍证明、取保候审决定书，证明了被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。
被告人吴某甲提供的证据：
1、汀公森林罚决字（2015）第020022号《林业行政处罚决定书》；2、《福建省代收行政罚款收据》，证明其砍伐杉木的行为已被行政处罚的事实。
上述证据均已经过庭审举证、质证。本院认为，上述证据取证程序合法，证据内容客观真实，与本案存在关联性，证据间能互相印证，能证明本案的事实，可以作为认定本案事实的证据采信。
本院认为，被告人吴某甲违反国家规定，为做家具在未经林业主管部门许可，在其承包的长汀县铁长乡张地村谢地沙排山场砍伐杉木24株，在砍伐杉木过程中因1株已翻蔸倒伏多年的红豆杉树影响其干活和通行作业，用柴刀砍伐的方式非法毁坏国家重点保护植物1株，其行为已构成非法毁坏国家重点保护植物罪。公诉机关指控被告人吴某甲犯非法毁坏国家重点保护植物罪的罪名成立，予以支持。被告人吴某甲犯非法毁坏国家重点保护植物罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人吴某甲虽然在法庭上辩解不认识砍伐的是红豆杉，但被告人吴某甲主观上应当是明知的。被告人吴某甲的辩护人认为其行为不构成犯罪的意见，理由不能成立，不予采纳。被告人吴某甲虽在庭审中对其行为性质提出辩解，但在庭后出具了悔过书，并在第二次庭审中表示自愿认罪。故仍可认定其具有自首情节，予以从轻处罚。被告人吴某甲砍伐杉木的行为已经得到行政处罚，故不再作为本案中酌情从重处罚的情节予以考虑。公诉机关的意见予以部分采纳。
综上，根据被告人吴某甲的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十一条、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯非法毁坏国家重点保护植物罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、长汀县公安局森林分局扣押赃物红豆杉树干（伐口13厘米、长4.7米）予以没收（原木材积为0.0273m3），其变价款由扣押单位直接上缴国库。
三、作案工具柴刀一把，予以没收，拍照随案存查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丘成发
审 判 员 侯冬霞
人民陪审员 李阳民
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 钟复亮
本案所引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条：违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十二条【拘役的期限】拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条【拘役刑期的计算和折抵】拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。