广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终4782号上诉人（原审原告）：中山市宏海创新科技有限公司，住所地中山市民众镇锦标村锦安路20号A幢一楼1卡。法定代表人：周世杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱曾亿，广东中元（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯莉媛，广东中元（中山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑晓，女，1992年9月14日出生，汉族，住广东省连平县，委托诉讼代理人：陈韵同，广东国硕律师事务所律师。上诉人中山市宏海创新科技有限公司（以下简称宏海公司）因与被上诉人郑晓劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初22720号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。宏海公司上诉请求：撤销一审判决，改判宏海公司无须向郑晓支付：提成工资18706.25元、2016年6月1日至7月7日工资4686.67元、2015年5月工资的50%赔偿金1648元；由郑晓承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、郑晓的工资计算方式为计时工资，宏海公司与郑晓并无业务提成的约定，无需支付郑晓提成工资18706.25元。双方签订的劳动合同明确约定郑晓的工资形式为计时工资。一审法院以宏海公司未参加仲裁庭审为由不予认定宏海公司提交的工资表属认定事实错误。宏海公司提交的工资表足以认定郑晓的工资为计时工资，其主张每月固定工资3800元以及订单提成不是事实。郑晓在仲裁阶段提交的证据并不能证明双方有订单提成的约定，且在仲裁阶段提交的证据未经质证，即便采信郑晓提交的《保密协议》、《外贸部业务提成及激励制度》为真，宏海公司也无需支付郑晓提成款18706.25元。因宏海公司已足额发放了郑晓的工资。即便宏海公司需支付郑晓订单提成，也应当扣除已支付的工资。二、郑晓2016年6月至7月的工资为3900元，并非4686.67元。三、宏海公司无须支付郑晓2016年5月工资的50%赔偿金1648元。综上，一审判决认定事实适用法律均存在错误，请求二审法院支持宏海公司的上诉请求。郑晓辩称，一、因宏海公司拖欠郑晓的工资、提成及单方解除劳动合同，郑晓申请了劳动仲裁。在仲裁阶段，郑晓提供了相应的证据，是宏海公司无故不参与仲裁庭审，不能以此作为仲裁证据未经质证的抗辩理由。《保密协议》是2016年6月21日签订的，在此之前，宏海公司已支付了郑晓2016年1-4月的工资，按照常理，双方不可能将已经支付的提成再重复约定。故《保密协议》中约定的提成就是宏海公司拖欠郑晓的提成工资，宏海公司应按约支付。二、宏海公司在一审阶段提交的《工资表》没有郑晓的签名，也没有相关考勤和考核文件佐证，不应予以认定。三、双方是签订了劳动合同，关于劳动报酬的条款是宏海公司按中山市最低工资标准确定的，郑晓的工资从没有按该约定执行，也与给郑晓发放工资的银行流水不符，不能作为郑晓工资收入的依据。四、宏海公司已被纳入2016年第三批用人单位重大劳动保障违法案件之中，根据公布的内容，宏海公司拖欠劳动者2016年3、4、5月份的工资，中山市人力资源和社会保障局已责令其限期整改，但宏海公司至今仍未付郑晓2016年5月的工资，故按照法律规定还应支付50%的赔偿金。五、郑晓至2016年7月7日还在宏海公司工作，宏海公司认为郑晓工作至2016年7月2日就无故旷工，没有事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回宏海公司上诉，维持一审判决。宏海公司向一审法院起诉，请求判令其公司无须向郑晓支付：提成工资18706.25元、2016年6月1日至7月7日工资4686.67元、2015年5月工资的50%赔偿金1648元。一审法院认定事实：郑晓于2015年10月15日入职宏海公司，并签订劳动合同，约定郑晓任外贸员，合同期限为2015年10月15日至2018年10月15日，实行计时工资，试用期月正常工作时间工资、试用期满月正常工作时间工资均为1510元。郑晓在宏海公司上班至2016年7月7日。2016年7月18日，郑晓向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决宏海公司支付：一、2016年5月1日至同年7月7日工资（含业务提成工资）27709.73元，其中2016年5月工资3800元、6月工资3800元、2016年7月1日至7日工资1397.68元（3800元/月÷21.75天×7天），2016年1月至同年7月销售提成工资18706.25元；二、违法解除劳动合同的赔偿金7600元（3800元/月×1个月×2倍）；三、支付拖欠工资加付25%的经济补偿6927.43元（27709.73元×25%）；四、加付拖欠工资100%的赔偿金27709.73元（27709.73元×100%）。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月12日作出中劳人仲案字[2016]3155号仲裁裁决书，裁决宏海公司须在裁决书生效后即支付郑晓2016年6月1日至7月7日工资4686.67元、提成18706.25元及拖欠2015年5月工资的50%赔偿金1648元，合计25040.92元。宏海公司不服前述仲裁裁决书，遂于2016年10月27日起诉至一审法院，主张前述实体权利。另查，宏海公司称因内部人员离职未办理交接导致其未参加仲裁庭审。中劳人仲案字[2016]3155号仲裁裁决书查明，郑晓提交了盖有宏海公司公章的《保密协议》，约定宏海公司于2016年7月1日前向郑晓支付订单提成18706.25元；中山市人力资源和社会保障局作出《劳动保障监察行政处罚决定书》（中人社监字[2016]第19035号），就宏海公司拖欠郑晓2015年5月工资的行为经责令改正后拒不执行行政处理决定为由对宏海公司进行罚款。2016年5月，郑晓的工资为3296元。再查，在仲裁庭审中，郑晓主张其工资标准为3800元/月，仲裁裁决书亦予以确认；宏海公司在诉讼中提供未经郑晓签字确认的工资表，拟证明郑晓的工资构成为正常工作时间工资、加班工资、绩效资金组成，郑晓正常工作时间工资为1510元，2016年6月、7月工资分别为3796元、104元，称系通过银行转账方式支付工资，故工资表都没有劳动者的签字确认。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。劳动合同系郑晓与宏海公司之间的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案的争议焦点主要在于：一、宏海公司在诉讼阶段提供的证据的认定问题；二、宏海公司应否向郑晓加付赔偿金。关于焦点一。宏海公司称因其内部员工离职未办理交接而未参加仲裁庭审，但是之后又以不服仲裁裁决书为由起诉至法院，并提供工资表用于证明郑晓的工资收入情况，而宏海公司拟证明的内容明显与仲裁裁决书的认定结果不一致，对郑晓不利。综合本案案情、日常生活经验可知，宏海公司陈述的未参加仲裁庭审的原因，不具有令人信服的正当理由，故对其在诉讼中提供的工资表，一审法院不予认定。根据仲裁裁决书的认定，一审法院认定郑晓的月工资为3800元，故宏海公司应向郑晓支付提成18706.25元、2016年6月1日至同年7月7日的工资4686.67元（3800元+3800元÷30天×7天）。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，宏海公司经中山市人力资源和社会保障局责令向郑晓支付2015年5月工资后仍拒不执行行政处理决定，依法应向郑晓加付赔偿金1648元（3296元×50%）。综上，宏海公司的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、宏海公司于判决发生法律效力之日起七日内向郑晓支付提成18706.25元、2016年6月1日至同年7月7日工资4686.67元，合计23392.92元；二、宏海公司于判决发生法律效力之日起七日内向郑晓支付2015年5月工资的50%赔偿金1648元；三、驳回宏海公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由宏海公司负担。二审中，宏海公司未提交新的证据;郑晓提交宏海公司2016年1月-4月间向其发放工资的银行流水。本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。另查明：郑晓在仲裁阶段提交的《保密协议》系宏海公司与郑晓于2016年6月21日签订，该协议上盖有宏海公司公章及宏海公司法定代表人周世杰私章。协议约定：宏海公司在2016年7月1日前支付郑晓在职期间所有订单提成18706.25元。协议还对其他事项进行了约定。2016年5月20日中山市人力资源和社会保障局作出中人社监字[2016]第19035号劳动保障监察行政处理决定书，责令宏海公司支付郑晓2016年5月的工资3296元。宏海公司不确认《保密协议》的真实性。一审审理期间，宏海公司提交了郑晓2016年1月至7月的工资条，工资条上无郑晓的签名。二审期间，郑晓对宏海公司提交的工资条的真实性不确认，并提交宏海公司向其发放工资的银行流水，认为宏海公司提交的工资条所显示的实发工资数额与银行流水上的数额并不一致。宏海公司提交的工资条显示郑晓2016年3月的实发工资为2746元，而郑晓提交的银行流水显示该月其收到的工资为3246元。本院认为，首先，宏海公司作为负有管理职责的用人单位，持有郑晓的考勤记录、工资支付台账等可以证明郑晓工资是否已足额支付以及郑晓何时离开宏海公司的有效证据，但宏海公司仅提交了劳动合同及未经郑晓签名的2016年1月至7月的工资条。郑晓并不确认该工资条的真实性。而工资条所显示的个别的月份的工资与郑晓提交的银行流水所显示的其实收工资数额确亦不相符。其次，依法负有举证责任的宏海公司在本案仲裁过程中无正当理由未提交证据，仲裁机关裁决宏海公司承担不利后果；宏海公司在一审阶段首次提交证据且不能对其之前的行为说明正当理由。综合上述情形，一审判决采信郑晓所主张的其月工资为3800元、在宏海公司工作至2016年7月7日，宏海公司尚未发放其2016年6月至7月的工资，并据此计算郑晓2016年6月1日至2016年7月7日的工资为4686.67元并无不妥。《最高人民法院》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”郑晓主张宏海公司还拖欠其提成工资18706.25元，要求宏海公司予以支付。为此，郑晓提交了与宏海公司签订的《保密协议》予以证明。宏海公司虽不认可郑晓对提成工资的主张，对《保密协议》的真实性亦不确认，但对郑晓提交的证据未提供足以反驳的相反证据。根据上述规定，宏海公司应承担举证不能的不利后果。一审判决宏海公司向郑晓支付提成工资18706.25元亦无不当。2016年5月20日中山市人力资源和社会保障局作出中人社监字[2016]第19035号劳动保障监察行政处理决定书，责令宏海公司支付郑晓2016年5月的工资3296元。宏海公司并未举证证明该决定书认定事实有误，抑或其公司已在劳动行政部门责令的期限内足额支付了郑晓2016年5月的工资。故一审判决宏海公司向郑晓支付拖欠其2016年5月工资的50%赔偿金1648元符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。宏海公司上诉无理，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中山市宏海创新科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 莉审 判 员  梁艳凤代理审判员  卢俊辉二〇一七年十一月二十七日书 记 员  李秀连