山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋07刑终196号
原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）武旭东，绰号“臭毛”、男，1991年10月14日出生，汉族，初中肄业，群众，无业。2012年5月7日因犯寻衅滋事罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑二年。2015年7月10日因吸食冰毒被昔阳县�安局行政拘留五日。2015年12月24日因涉嫌犯故意伤害罪被昔阳县公安局刑事拘留，2016年1月6日经昔阳县人民检察院批准被依法执行逮捕。
山西省昔阳县人民法院审理山西省昔阳县人民检察院指控原审被告人武旭东犯故意伤害罪一案，于2016年6月23日作出（2016）晋0724刑初20号刑事判决。原审被告人武旭东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人武旭东，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人武旭东因怀疑自己吸食毒品被行政拘留一事系被害人温某举报，于2015年8月23日下午指使尹某给温某打电话，以谈事为名将温某约至昔阳县东关村菜园街东口温馨日租房附近见面。当日下午约16时30分许，武旭东与尹某等人驾驶一辆未悬挂车牌的银灰色雪铁龙轿车到达与温某约定的见面地点后，二人便下车对温某进行殴打。在打架过程中，温某持甩棍将尹某头部打伤，武旭东见状后持随身携带的匕首将温某腹部捅伤。之后，武旭东、尹某等人随即驾车逃离现场，温某被人送往医院救治。经昔阳县公安局司法鉴定中心鉴定：温某腹部外伤致肝脏破裂，其损伤为重伤二级，尹某的损伤为轻微伤。
2016年5月20日，被告人武旭东的父亲武青爱与被害人温某达成了调解协议，一次性支付给温某经济损失人民币100000元整，并已全部履行完毕。被害人温某对被告人武旭东表示谅解，出具了书面谅解书，请求对被告人武旭东从轻、减轻处罚。
原判认定上述事实的证据如下：
受案登记表、立案决定书证实：本案由韩某于2015年8月23日16时28分报案称其朋友温�在东关村排洪渠被人捅伤。昔阳县公安局于次日受理为行政案件调查处理，于2015年8月28日立案侦查温某被故意伤害一案。
归案情况说明证实：2015年8月23日16时许，韩某向昔阳县公安局报案称，其朋友温某在东关村排洪渠被人捅伤。昔阳县公安局于当日受理，并于8月28日立案侦查。经侦查，昔阳县乐平镇安平村的武旭东有重大作案嫌疑。2015年12月24日，民警根据线索在昔阳县乐平镇东关村小二楼附近将犯罪嫌疑人武旭东抓获归案。
3、现场勘验笔录、现场示意图、照片6张证实：勘验时间从2015年8月23日17时36分至18时36分，案发现场位于昔阳县乐平镇东关村温馨日租房门口，温馨日租房整体坐西朝东，北边是一栋橙色的三层楼房，西边是一条小巷子，东边是一条水泥路，南边是东西走向的白马街。白马街是一条东西走向的街道，宽15米，该路段的走向是由西南向东北，在该路段的西北边有个公交车的停车位，停车位是白线画成的矩形框，中间有公交专用四个字，停车位的东边地面处勘验发现有一处血迹，血迹距北边路沿的垂直距离是110cm，面积是35*8cm，拍照固定。
4、提取笔录证实：2015年8月24日9时40分至10时26分，昔阳县公安局侦查员李舒宏、张凯在见证人李某1的见证下，对温馨日租房2015年8月23日15时30分至17时30分大门、走廊的监控录像视频用U盘进行复制。
5、视频资料光盘一张证实：2015年8月24日，昔阳县公安局民警依法对温馨日租房2015年8月23日15时30分至17时30分门口及走廊的监控视频进行复制，并将复制的视频资料刻录在光盘内。光盘显示当天打架的过程，明确看到是被告人武旭东捅伤温某。
6、山西省昔阳县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度检验鉴定报告书、照片3张证实：温某腹部外伤致肝脏破裂，并经手术治疗，损伤程度符合《人体损伤程度鉴定标准》5.7.2c（重伤二级）之规定，温某之损伤为重伤二级。
7、山西省昔阳县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度检验鉴定报告书、照片2张证实：尹某的损伤为轻微伤。
8、现场指认笔录及指认照片两张证实：2015年12月29日10时20分至10时55分，武旭东带领侦查人员来到昔阳县乐平镇东关村菜园街和排洪渠交叉口温馨日租房门前，指认该处是武旭东用匕首捅伤温某的地点。随后又来到县汽车站通往水泥厂的大桥下，指认该处系扔弃作案用匕首的地方。
9、辨认笔录证实：2015年12月29日11时29分至11时45分，武旭东在12张不同男性免冠照片中辨认出本组照片中9号为温某。（9号系温某）
10、昔阳县公安局情况说明一份证实：武旭东故意伤害一案中，关于提取犯罪嫌疑人武旭东及被害人温某在互殴期间所使用工具的情况。犯罪嫌疑人武旭东在作案过程中使用一把匕首，并供述其在案发逃离现场后将该匕首扔在汽车站至旧水泥厂之间大桥下的河道里面。鉴于该河道水位较深，且河底有淤泥，故无提取条件。受害人温某在案发过程中手持一根甩棍，并在殴打尹某期间将甩棍打断，其手握的半截甩棍根据温某的陈述其在受伤后扔在了现场附近，民警在勘验现场时，在现场未提取到被打断的甩棍。
11、山西省阳泉市城区人民法院（2012）城刑初字第056号刑事判决书证实：武旭东于2012年5月7日因犯寻衅滋事被判处有�徒刑十一个月，缓刑二年。缓刑考验期限从2012年5月20日至2014年5月19日止。
12、昔阳县公安局行政处罚决定书证实：武旭东因其于2015年7月6日在昔阳县凯悦商务会馆吸食冰毒于2015年7月10日被昔阳县公安局行政拘留五日。
13、协议书、谅解书、收据证实：2016年5月20日，被告人武旭东父亲武青爱和被害人温某达成了调解协议，一次性支付给温某经济损失人民币100000元整，并已全部履行完毕。被害人温某对被告人武旭东表示谅解，出具了书面谅解书，请求对武旭东从轻、减轻处罚。
14、常住人口详细信息证实：武旭东，绰号“臭毛”、男，1991年10月14日出生，身份证号：，汉族，山西省昔阳县人。
15、证人尹某的证言证实：2015年8月23日，武旭东因为自己吸毒被举报一事要找温某理论，让我打电话约温某见面。下午16时30分左右，武旭东驾驶他的雪铁龙轿车拉着我、还有两个人到了温馨日租房门前，温某正在那里等着，武旭东下车后，说了几句话就和温某推打在一起，我就下车拉开武旭东，拦着温某，和温某相跟的“白小”（韩某）将其拉开，突然我后脑被重重打了一下，回头一看是温某拿着一根甩棍，我后脑流血了，武旭东驾车送我到医院。没有看见其他人拿工具打架，后来才听说温某被捅伤了。
16、证人韩某的证言证实：2015年8月23日下午4时左右，王某开车拉我从菜园街往外环走的时候，发现温某和李某2在温馨日租房门口站着，我下车跟对方打招呼，温某告我是在此等尹某和臭毛了，说话期间，臭毛（武旭东）和尹某开着一�银灰色雪铁龙轿车过来，臭毛下车先蹬了温某一脚，后二人对骂并厮打在一起，尹某见状也对温某杵打，我和李某2就拉架，不让尹某打，期间温某拿着一根铝合金棍子朝尹某打了一下，棍子打成了两截，后来听见温某“哎呀”一声，他被臭毛捅着了，之后臭毛和尹某就开车跑了，我就送温某到医院救治并报警。如何捅伤的我没有见，尹某手里没有工具。
17、证人李某2的证言证实：2015年8月23日下午在温馨日租房门口碰见温某，闲聊期间知道温某是在此等候尹某的。四点十分左右“白小”（韩某）坐车过来看见我和温某，就下车说话，期间三人到温馨日租房躲风时温某拿了一根甩棍放在了洗衣机上。之后，臭毛（武旭东）和尹某开车过来，下车后臭毛二话不说就打了温某一巴掌，朝温某身上踢了一脚，尹某也上前推温某，我和“白小”就拉住尹某不让尹某参与打架，没注意温某什么时候从温馨日租房拿出那根甩棍朝尹某头上打了一棍，臭毛就打温某，听见温某说“他捅了我一刀”，我赶紧看温某，发现温某捂着肚子已经出血了，臭毛拿着一把折叠刀在温某面前站着，随后尹某和臭毛就跳上车跑了。我和白小送温某到医院救治，白小报警。
18、证人王某的证言证实：2015年8月23日我开车拉着韩某在菜园街附近碰见温某和一个较胖的男子，韩某下车和温某聊天。期间我听见温某说臭毛（武旭东）要找他闹事。过了一会从排洪渠那边开过来一辆银灰色轿车，车上下来三四个人，驾驶座上的人朝温某蹬了一脚，副驾驶戴墨镜的人也上来打温某，韩某就拉架，不让那个戴墨�的人打架，突然温某从日租房出来手里拿着一根细铁棍朝戴墨镜的人头上打了一下，那个驾驶座上的人就和温某打了起来，我听见温某手捂着肚子用细铁棍砸车玻璃，打温某的那两个人就开车跑了。后来才知道那两个人叫臭毛、尹某，头部受伤的是尹某。
19、证人任某的证言证实：2015年8月份的一天，我在菜园街和排洪渠的交叉口见武旭东和温某推打，当时尹某的头流着血，温某手捂着肚子，另一只手拿着一根甩棍砸武旭东的车门，后来我听说温某被武旭东捅伤了。
20、证人李某3的证言证实：2015年夏天的一天中午，我喝酒后在轻工家园碰上小臭毛（武旭东）和尹某，后在小臭毛的车上睡着了。醒来后发现车停在菜园街，小臭毛和一个男的推打起来（后来知道这个男的是温某），后来温某拿着一根甩棍朝�某头上打，尹某头上出血了，一会小臭毛也上了车，温某一只手捂着肚子，一只手拿着甩棍砸车门，后来小臭毛将尹某送到医院治疗。
21、证人李某4的证言证实：这件事情发生后武旭东的父亲打电话让我帮忙解决捅伤温某的事，我通过别人得知温某要二十万，此事就搁下了，2015年年底武旭东说来我家想和温某解决这件事，我答应他先看看要多少钱，不行的话就去自首。饭后武旭东就走了。我听说武旭东就是从我家出去后被抓的。
22、被害人温某的陈述证实：2015年8月23日下午3点半左右，尹某打电话说他要和我见面说事，我答应了。随后臭毛（武旭东）驾驶一辆银灰色雪铁龙轿车拉着尹某等人在温馨日租房门口和我碰面。臭毛先开始骂我，后又搧了我脸一巴掌，尹某和臭毛对我拳打脚踢，我趁朋友“白小”（韩某）拉架期间，跑到温馨日租房拿了一根铝合金棍子朝尹某和臭毛打，我记得打了尹某一下，突然就感觉肚子上被人捅了一下，我看见是臭毛用刀捅的我，臭毛和尹某就跑了，“白小”报警并拨打120，之后我被送到医院救治。
23、被告人武旭东的供述证实：我和被害人温某有过节，因怀疑温某将吸毒一事举报被拘留，我让尹某打电话约出温某理论此事。2015年8月23日下午，我相跟着尹某、“小孩”、“云峰”、任某等人开车到约定地点（菜园街和东关排洪渠交叉口）找到温某，下车后我先打了温某一巴掌，温某取出甩棍将尹某头打破，我用随身携带的匕首捅在温某的右腹部，后离开现场。所用的匕首扔在汽车站通往水泥厂的桥下了。尹某送往医院救治，我跑到太原。2015年12月22日，在东关李某4家附近被公安局的人抓住了。
原审法院认为：被告人武旭东因怀疑自己吸毒被行政拘留系被害人温某举报而产生报复他人的主观动机，并用随身携带的匕首将被害人温某的腹部捅伤，致被害人构成重伤。其行为侵犯了公民的人身权利，损害了他人的身体健康，已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人武旭东犯故意伤害罪之事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人武旭东在法庭审理中如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚；在诉讼中通过其家属积极赔偿被害人的经济损失并已全部履行，且取得了被害人的谅解，依法可以酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人武旭东�故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人武旭东提出的主要上诉理由是一审量刑过重，其没有犯罪故意，有坦白认罪情节，主动赔偿并获得被害人谅解。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同。原审法院在判决书中分项列举了认定本案的证据，所列的证据均在原审庭审中经过质证，查证属实。本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人武旭东持匕首故意伤害他人身体，致被害人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。关于上诉人武旭东所提一审量刑过重的意见，经查，一审法院在量刑时已充分考虑其坦白，赔偿被害人损失并取得谅解等量刑情节，已对其从轻处罚，本院不再重复评价。关于上诉人武旭东所提其没有犯罪故意的意见，与审理�明的事实及在案证据不符，本院不予采纳。综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 尹小燕
审判员 范 波
审判员 赵晓东
二〇一六年八月十九日
书记员 李晶晶