辽宁省大连市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）辽02行终45号
上诉人（原审原告）李红，女，1960年3月31日出生，汉族，住址大连市中山区。
被上诉人（原审被告）大连市社会保险基金管理中心，住所地大连市西岗区高尔基路18-1号。
法定代表人李子刚，主任。
委托代理人耿洪涛，大连市人力资源和社会保障局政策法规处工作人员。
委托代理人刘飒，大连市社会保险基金管理中心工作人员。
上诉人李红因不履行征缴社会保险费法定职责一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212行初27号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李红，被上诉人大连市社会保险基金管理中心的委托代理人耿洪涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告李红于1960年3月31日出生。2015年6月15日，原告所在工作单位大连市第二中学为原告办理退休审批手续，2015年12月29日，经大连市教育局、大连市人力资源和社会保障局批准办理退休。在原告的《机关事业单位工作人员退休（职）审批表》中”所在单位意见”一栏中注有”被劳教扣除44个月工龄”等内容。2016年1月11日，被告大连市社会保险基金管理中心审核批准了原告退休领取养老金数额。2016年1月，原告要求其原工作单位大连市第二中学为其补缴被扣除工龄的44个月的社会保险费，大连市第二中学根据原告请求向被告申请补缴，被告工作人员以该申请不符合大劳发〔2004〕48号文件和其他相关规定为由，口头答复不予办理补缴申请。另查，原告于2001年12月和2007年11月分别被大连市劳动教养管理委员会决定进行劳动教养两年（后延长期限半年）和一年六个月。
原审法院认为，根据《社会保险费征缴暂行条例》第七条、第十条以及《辽宁省社会保险费征缴规定》第八条、第九条和辽政办发[2003]40号文件的相关规定，被告大连市社会保险基金管理中心具有对事业单位缴纳社会保险费的登记、申报、核定、结算以及事业单位职工退休审核等职责。本案焦点是被告大连市社会保险基金管理中心，对原告李红原工作单位大连市第二中学根据原告请求，向被告提出补缴不计算工龄的44个月社会保险费的申请作出不予办理的答复行为是否合法。1998年1月1日起施行的《职工基本养老保险个人账户管理暂行办法》（劳办发［1997］116号文件）第18条规定：”职工由于各种原因而中断工作的，不缴纳基本养老保险费用，也不计算缴费年限，其个人帐户由原经办机构予以保留，个人帐户继续计息。职工调动或中断工作前后个人帐户的储存额累计计算，不间断计息。”2000年7月1日起施行的《辽宁省基本养老保险个人账户管理办法》（辽劳社发[2000]58号文件）第十四条规定：”缴费个人被劳动教养或判处有期徒刑期间不缴纳基本养老保险费，不计算缴费年限，个人账户予以保留，并不间断计息。被劳动教养或判处有期徒刑之前的缴费年限(含视同缴费年限)予以承认。”《大连市事业单位基本医疗保险办法实施细则》（大劳发〔2004〕48号文件）第五条第（五）项规定：”参保职工被判有期徒刑或劳动教养的，个人帐户予以保留，按规定计息。服刑或劳动教养期满后按有关规定重新参保缴费的，其服刑和劳动教养之前的缴费年限予以承认。”由中共中央组织部、人力资源社会保障部、监察部颁布的《关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》（人社部发〔2012〕69号文件）第一条第（三）项规定：”事业单位工作人员和机关工人被收容教育、强制隔离戒毒、劳动教养、行政拘留期间，未被开除的，停发工资待遇，按本人原基本工资的75%计发生活费，不计算工作年限。期满后的工资待遇，根据所受处分相应确定。”上述规章及规范性文件作出了参保职工被劳动教养期间不缴纳基本养老保险费、不计算缴费年限、不计算工作年限的规定。原告李红先后被劳动教养两年半和一年六个月，按照上述规定，在其被劳动教养期间不缴纳基本养老保险费，不计算缴费年限和工龄。被告大连市社会保险基金管理中心根据相关单位出具的《劳动教养决定书》等证据材料和上述规章、规范性文件规定作出的答复行为，具有事实证据和法律依据。原告李红认为在其被劳动教养期间与单位没有解除聘用合同，应当依法为其缴纳社会保险费，大劳发〔2004〕48号文件的规定与《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国社会保险法》第六十条等规定不符，没有法律效力。对此，该院认为大劳发〔2004〕48号文件第五条第（五）项内容与上述法律的相关规定不是同一法律规定事项，不存在内容冲突问题。大劳发〔2004〕48号文件第五条第（五）项规定与原劳动部颁布的劳办发［1997］116号文件第十八条以及辽劳社发[2000]58号文件第十四条的内容一致，没有创设新的权利义务内容。并且，原告在本案审理过程中并没有对大劳发〔2004〕48号文件相关内容提出附带审查。综上，原告李红请求被告履行为其办理补缴44个月社会保险费的法定职责的理由不成立，其诉讼请求该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告李红的诉讼请求。案件受理费50元，由原告李红负担。
上诉人李红不服，上诉称：一、撤销原审判决；二、改判被上诉人依法履行为上诉人办理补缴44个月社会保险费的法定职责；三、对被上诉人作出的行政行为所依据的劳办发〔1997〕116号、人函〔1999〕177号、人社部发〔2012〕69号、辽劳社发〔2000〕58号、大劳发〔2004〕48号文件进行附带性审查。主要理由是：(一)辽劳社发〔2000〕58号和大劳发〔2004〕48号文件与《中华人民共和国社会保险法》相冲突，其内容与我国宪法规定的公民享受社会保险待遇相违背。(二)我国于2013年11月12日已明确废止劳动教养制度，上诉人于2015年12月16日申请退休，被上诉人仍适用已被废止的劳办发〔1997〕116号、人函〔1999〕177号、人社部发〔2012〕69号、辽劳社发〔2000〕58号、大劳发〔2004〕48号文件来”扣除工龄”，拒绝收缴上诉人的社会保险，没有法律依据。(三)被上诉人应按照人力资源和社会保障部《机关事业单位工作人员基本养老保险经办规程》（人社部发〔2015〕32号）第二十六条、第三十七条的规定，同意上诉人欠缴的44个月费用予以补缴。（四）上诉人与用人单位没有解除合同，依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十五条、第八十九条的有关规定，上诉人欠缴的社会保险费应予以补缴。
被上诉人大连市社会保险基金管理中心辩称，依照人函〔1999〕177号、人社部发〔2012〕69号、大劳发〔2004〕48号文件的规定，劳动教养期间不计算工作年限，不计算工龄，而且由于没有工资发放，缴费基数无法计算，故上诉人不能缴纳期间的养老保险。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百四十六条规定，”公民、法人或者其他组织请求人民法院一并审查行政诉讼法第五十三条规定的规范性文件，应当在第一审开庭审理前提出；有正当理由的，也可以在法庭调查中提出。”本案中，上诉人在一审中并未请求人民法院对劳办发〔1997〕116号、人函〔1999〕177号、人社部发〔2012〕69号、辽劳社发〔2000〕58号和大劳发〔2004〕48号文件进行审查，故依照前述规定，上诉人的该项请求不属于本院二审的审查范围。
2000年7月1日起施行的《辽宁省基本养老保险个人账户管理办法》（辽劳社发〔2000〕58号文件）第十四条规定，”缴费个人被劳动教养或判处有期徒刑期间不缴纳基本养老保险费，不计算缴费年限，个人账户予以保留，并不间断计息。被劳动教养或判处有期徒刑之前的缴费年限(含视同缴费年限)予以承认。”《大连市事业单位基本医疗保险办法实施细则》（大劳发〔2004〕48号文件）第五条第（五）项规定，”参保职工被判有期徒刑或劳动教养的，个人帐户予以保留，按规定计息。服刑或劳动教养期满后按有关规定重新参保缴费的，其服刑和劳动教养之前的缴费年限予以承认。”中共中央组织部、人力资源社会保障部、监察部《关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》（人社部发〔2012〕69号文件）第一条第（三）项规定，”事业单位工作人员和机关工人被收容教育、强制隔离戒毒、劳动教养、行政拘留期间，未被开除的，停发工资待遇，按本人原基本工资的75%计发生活费，不计算工作年限。期满后的工资待遇，根据所受处分相应确定。”根据上述规定，参保职工被劳动教养期间不缴纳基本养老保险费、不计算缴费年限、不计算工作年限。故被上诉人根据《劳动教养决定书》等证据，依照前述规定，对上诉人提出的补缴不计算工龄的社会保险费的申请不予办理，并无不妥。至于上诉人提出的《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十五条、第八十九条和人力资源和社会保障部《机关事业单位工作人员基本养老保险经办规程》（人社部发〔2015〕32号）第二十六条、第三十七条等规定，均系针对参保人员的一般规定，而被上诉人所适用的前述规定则属于针对参保人员的特别规定，彼此并不冲突。故上诉人的上诉理由于法无据，本院不予支持。综上，上诉人请求被上诉人履行为其办理补缴社会保险费法定职责的理由不成立，原审判决驳回其诉讼请求正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人李红负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 苍 琦
审判员 徐建海
审判员 李 健
二〇一八年四月十日
书记员 刘婉余
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。