河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终2559号
上诉人（原审被告）夏彩军，男。
委托代理人浮强古。
被上诉人（原审被告）武陟县运发汽车运输有限公司。
法定代表人王居英，董事长。
委托代理人刘德阳，武陟县148法律服务所法律工作人员。
被上诉人（原审原告）王家吉，男。
被上诉人（原审原告）杨百美，女。
被上诉人（原审原告）王艳，女。
被上诉人（原审原告）王红升，男。
王家吉、杨百美、王艳、王红升委托代理人崔留安，河南滕泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司焦作中心支公司，地址：焦作市。
负责人王庆磊，总经理。
委托代理人吴邵祎，河南金研律师事务所律师。
上诉人夏彩军、上诉人武陟县运发汽车运输有限公司（以下简称运发公司）因与被上诉人王家吉、杨百美、王艳、王红升、中华联合财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称中华联合财险焦作公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2016）豫0724民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人夏彩军及其代理人浮强古、上诉人运发公司代理人刘德阳、被上诉人王家吉、王艳、王红升及王家吉、杨百美、王艳、王红升代理人崔留安、被上诉人中华联合财险焦作公司代理人吴邵祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
夏彩军上诉请求：撤销一审判决第二项，改判由中华联合财险焦作公司在商业三者险限额内赔偿王家吉等91506.81元；中华联合财险焦作公司在商业三者险限额内支付夏彩军38000元垫付款。事实和理由：夏彩军在实习期内驾驶的是重型半挂牵引车，属于一个完整的机动车，在机动车外没有牵引挂车，不属于保险合同约定的免责条件；中华联合财险焦作公司未向运发公司邮寄保险条款，未向运发公司及夏彩军提示、解释、说明过免责条款，故对运发公司和夏彩军不发生免责效力；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
王家吉等辩称：在法院审理期间，中华联合财险焦作公司应当承担商业三者险赔偿责任；在交警部门处理期间，夏彩军与王家吉等自愿签订了一份协议，约定除赔偿损失之外，另外支付给王家吉等38000元，该38000元已经交付，王家吉等认为该38000元属于赠与，不应再列入赔偿范围，所以，一审法院予以扣除是错误的；请求法院撤销38000元的认定，依法判令中华联合财险焦作公司或者夏彩军、运发公司向王家吉等赔偿损失129506.81元。
运发公司辩称：没有意见。
中华联合财险焦作公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。请求驳回夏彩军的上诉理由和请求。
运发公司上诉请求：撤销原判，改判中华联合财险焦作公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，运发公司不承担赔偿责任。事实和理由：《道路交通安全法实施条例》22条规定的挂车定义为独立于主车之外的全挂车，不拖挂全挂车主车，主车仍能发挥运营车辆的功能，本案中，驾驶员驾驶的是重型半挂车，挂车并不是独立于主车之外的全挂车，挂车只有和主车连为一体才能成为一辆完整的运营车辆，主车离开半挂车无法发挥营运车辆的作用，因此，保险公司的免责理由不成立，原审判决不当。
王家吉等辩称：同上述答辩意见。
夏彩军辩称：没有意见。
中华联合财险焦作公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。请求驳回运发公司的上诉理由和请求。
一审法院认定事实：2015年12月2日12时许，夏彩军驾驶豫H×××××、豫H×××××挂号重型半挂车沿获轵线由东向西行驶至获轵线与花卉路交叉路口时，与赵凤勤驾驶二轮电动车由南向北行驶相撞。造成赵凤勤经抢救无效死亡，电动车损坏的交通事故。事故发生后，赵凤勤于2015年12月2日13时07分被送往获嘉县人民医院住院治疗，出院时间为12月2日17时27分。花费医疗费1042.12元，经诊断，赵凤琴的伤情为：1、右侧颞顶部硬膜外血肿伴昏迷；2、双肺肺撕裂伤；3、右侧液气胸；4、右侧多发肋骨骨折并右肩胛骨骨折；5、左手第4、5掌骨及第3、4、5指骨近节及第4指骨中节骨折；6、××综合征。出院医嘱：转入371医院进一步治疗。赵凤勤于2015年12月2日18时被送往中国人民解放军第三七一中心医院住院治疗，于2015年12月5日10时出院，花费医疗费36821.75元，经诊断，赵凤琴伤情为：1、创伤性特重型颅脑损伤；2、血气胸；3、多发肋骨骨折；4、胸椎4-6棘突骨折；5、右侧肩胛骨粉碎性骨折；6、右侧锁骨骨折；7、双肺挫伤；8、尿毒症；9、××III级。出院诊断：创伤性特重型颅脑损伤，肾衰竭。出院医嘱：继续抢救治疗。赵凤勤于2015年12月5日11时30分转入中州铝厂职工医院，于2015年12月6日11时出院。花费医疗费1836.14元，出院医嘱：院外继续治疗。赵凤勤于2015年12月7日死亡。本次事故，获嘉县公安局交通警察大队出具了道路交通事故证明书，但对其双方责任未进行划分。王家吉等于2016年1月6日诉至一审法院，请求：运发公司、夏彩军共同赔偿王家吉等医疗费等损失270000元；中华联合财险焦作公司在保险责任范围内承担连带责任。后当庭变更为中华联合财险焦作公司在保险责任范围内优先赔付。其中，王家吉等要求各项赔偿的计算方式如下：1、医疗费39700.01元；2、误工费148.67元（10853元／年÷365天×5天）；3、护理费1560.1元（28472元／年÷365天×5天×4人）；4、住院伙食补助费150元（30元／天×5天）；5、死亡赔偿金217060元（10853元／年×20年）；6、被扶养人生活费6309.6元（7887元／年×4年÷5人）；7、丧葬费19402元（38804元÷2）；8、财产损失3230元；9、定损费150元；10、交通费989元；11、餐饮费975元；12、精神损害抚慰金50000元。另查明，夏彩军驾驶的豫H×××××、豫H×××××挂号重型半挂车实际车主为夏彩军，挂靠在运发公司，该车在中华联合财险焦作公司投保一份交强险和二份商业三者险。2015年河南省农村居民人均可支配收入为10853元，农村居民人均消费支出为7887元。夏彩军与死者赵凤勤家属于2016年1月6日签订一份协议，协议内容为：1、除保险公司理赔外，由甲方（夏彩军）一次性赔偿乙方38000元……3、乙方在收到甲方的赔偿款后，与甲方在此事故中的所有赔偿到底。一审法院认为：本案中，夏彩军持A2实习证驾驶豫H×××××、豫H×××××挂号重型半挂牵引车与赵凤勤发生交通事故，获嘉县公安局交通警察大队出具的道路交通事故证明书，未对双方的责任进行划分，只是陈述事情发生的经过，庭审中，双方也未就责任如何划分提供相应的证据，根据本案案情原王家吉等提供的证据，酌定赵凤勤、夏彩军应承担事故的同等责任。赵凤勤驾驶的是非机动车，夏彩军驾驶的是机动车，根据《河南省道路交通安全条例》相关规定，对王家吉等的合理损失夏彩军应承担事故60%的民事赔偿责任。夏彩军驾驶的豫H×××××、豫H×××××挂号重型半挂牵引车在中华联合财险焦作公司投保有交强险和保险金额为1100000元的商业三者险。对于王家吉等的合理损失应首先由中华联合财险焦作公司在交强险范围内承担赔偿责任。因夏彩军发生交通事故时驾驶证在实习期内，且驾驶的车辆是重型半挂牵引车，根据商业三者险的保险合同及有关法律、法规的规定，保险公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任，故对超出交强险的部分应由夏彩军赔偿，运发公司承担连带赔偿责任。夏彩军虽然与王家吉等签订一份协议书，约定王家吉等在收到夏彩军的赔偿款后，与夏彩军在此事故中的所有赔偿到底，但该协议的前提条件是保险公司同意赔偿，现因夏彩军的驾驶证在实习期内，中华联合财险焦作公司拒绝赔偿商业三者险，故对夏彩军辩称的其不应再承担赔偿责任的辩解不予支持。王家吉等请求的医疗费39700.01元，请求合理，计算正确，予以支持；王家吉等请求的住院伙食补助费150元，计算错误，应按照每天15元的标准计算，住院伙食补助费应为75元。以上两项合计39775.01元，首先由中华联合财险焦作公司在交强险医疗费限额内赔偿王家吉等10000元。超出部分按照60%计算，应为17865.01元，由夏彩军赔偿，运发公司承担连带赔偿责任。王家吉等请求的误工费148.67元，死亡赔偿金217060元，被扶养人生活费6309.6元，丧葬费19402元，财产损失3230元，定损费150元，交通费989元，请求合理，计算正确，予以支持。王家吉等请求的护理费1560.1元，计算错误，应按照2人护理计算，护理费应为780元。王家吉等请求的餐饮费975元，无法律依据，不予支持。上述各项费用合计为248069.27元，应由中华联合财险焦作公司在交强险部分赔偿王家吉等112000元，超出部分136069.27元按照60%计算应为81641.80元。王家吉等请求的精神损害抚慰金50000元，根据当地生活水平、当事人的过错程度、经济负担能力及本案案情，酌定为30000元。上述各项合计款111641.80元，由夏彩军赔偿王家吉等，运发公司承担连带赔偿责任。综上，中华联合财险焦作公司应赔偿王家吉等各项损失合计款122000元，夏彩军应赔偿王家吉等各项损失合计款129506.81元，因夏彩军已给付王家吉等38000元，夏彩军还应赔偿王家吉等91506.81元。运发公司承担连带赔偿责任。判决：一、中华联合财产保险股份有限公司焦作中心支公司于判决生效后三十日内赔偿王家吉、杨百美、王艳、王红升因其亲属赵凤勤死亡而产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、被抚养人生活费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财产损失等各项损失合计款122000元；二、夏彩军于判决生效后三十日内赔偿王家吉、杨百美、王艳、王红升因其亲属赵凤勤死亡而产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、被抚养人生活费、丧葬费、死亡赔偿金、定损费、交通费、财产损失等合计款91506.81元，武陟县运发汽车运输有限公司与夏彩军承担连带赔偿责任；三、驳回王家吉、杨百美、王艳、王红升的其他诉讼请求。案件受理费5350元，由王家吉、杨百美、王艳、王红升承担1120元，夏彩军承担4230元，武陟县运发汽车运输有限公司对夏彩军承担的部分负连带赔偿责任。
本院二审期间，夏彩军围绕上诉请求依法提交如下证据材料：行车证复印件、保险条款复印件及保险单复印件二份，证明中华联合财险焦作公司应该承担商业三者险责任。本院组织当事人进行了证据交换和质证。运发公司发表质证意见称：对以上证据无异议。中华联合财险焦作公司发表质证意见称：对行车证复印件真实性没有意义，但不能证明其目的；对保险条款、保险单的真实性有异议，是复印件，即便提供原件也不能证明其目的，反而说明中华联合财险焦作公司在邮寄保险单和投保单的时候同时有保险条款，在国内所有的保险公司的内容是一样的。王家吉发表质证意见称：行车证复印件没有异议。对保险条款、保险单不发表质证意见。本院认为：夏彩军提交的上述证据材料不能证明其证明目的，不符合证据关联性要求，本院不予采纳。
本院经审理查明的事实与一审查明一致。
本院认为：关于中华联合财险焦作公司应否在商业三者险限额范围承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第六条规定：“……提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。”《中华联合财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第五条约定：“被保险机动车造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……（七）驾驶人有下列情形之一者：……3、……实习期内驾驶的被保险机动车牵引挂车……”本案中，夏彩军系持“A2”实习证驾驶重型半挂车，根据以上法律、司法解释的相关规定及商业三者险条款的约定，结合中华联合财险焦作公司在原审时提交的投保单、保险条款等证据，能够证明中华联合财险焦作公司对投保人就免责条款已履行提示和明确说明义务，免责条款产生效力。故夏彩军、运发公司的该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。
关于中华联合财险焦作公司应否支付夏彩军38000元的问题。根据夏彩军与王家吉等签订的协议，双方约定：“……1、除保险公司理赔外，由甲方一次性赔偿乙方三万捌仟元整（38000元）。……”，由上述表述内容可知，该38000元为夏彩军在保险公司理赔数额外自愿赔偿给王家吉等的赔偿款，夏彩军主张该款为垫付款故应由中华联合财险焦作公司返还的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，夏彩军、运发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
夏彩军预交的二审案件受理费2890元，武陟县运发汽车运输有限公司预交的二审案件受理费2088元，各由其自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 耿德行
审 判 员 刘艳利
代理审判员 高凤娜
二〇一六年九月八日
书 记 员 任禹豪