甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）甘01民终2028号
上诉人（原审被告）：兰州农村商业银行股份有限公司西站支行，住所地甘肃省兰州市七里河区。
法定代表人：马发明，该行行长。
委托代理人：强承军，甘肃玉榕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邸维国，男，1966年3月21日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。
委托代理人许秀慧，甘肃正天合律师事务所律师。
原审被告魏颖，男，1973年3月22日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。
上诉人兰州农村商业银行股份有限公司西站支行（以下简称兰州农商行西站支行）因与被上诉人邸维国、原审被告魏颖房屋买卖合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院(2015)城民一初字第592号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人强承军，被上诉人邸维国及其委托诉讼代理人许秀慧到庭参加了诉讼，原审被告魏颖经本院公告送达开庭传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
兰州农商行西站支行上诉请求：1.请求二审法院查明本案事实，依法改判。2.上诉费用邸维国承担。事实及理由：原判决认定事实不清，适用法律错误，致使判决结果严重损害我方合法权益。1.邸维国提供的证据不能证明我方有注销抵押权的义务。一审判决无视我方已通过法定程序对兰州市中级人民法院(2014)兰民三终字第715号民事判决书申请抗诉、申诉的事实，一再强调上诉人对涉案房屋享有的抵押权已被前述判决书认定消灭，却又要求我方注销涉案房屋的抵押权毫无逻辑。2.原判决适用法律错误，我方没有注销抵押权的义务。
邸维国答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。1.我与魏颖签订的《房屋买卖合同书》已经兰州市城关区人民法院（2013）城民一初字第220号民事判决书确认合法有效。该判决书已发生法律效力。2.（2013）城民一初字第617号民事判决书判决兰州农商行西站支行与魏颖签订的《个人借款抵押担保合同》对涉案房屋的抵押条款无效，该判决被兰州市中级人民法院（2014）兰民三终字第715号民事判决书维持生效。故本案原审判决依法判决魏颖、兰州农商行西站支行注销对涉案房屋的抵押登记并由魏颖依法为我办理房屋所有权变更登记合理合法，应予维持。
原审被告魏颖未到庭应诉，亦未提出书面答辩意见。
邸维国向一审法院起诉请求：1.判令魏颖、兰州农商行西站支行将兰州市城关区雁滩路“雁京家园”3号楼2单元701室房屋所有权上设定的抵押权注销；2.判令魏颖将兰州市城关区雁滩路“雁京家园”3号楼2单元701室房屋所有权变更登记在邸维国名下；3.本案诉讼费由魏颖、兰州农商行西站支行承担。
一审法院认定的事实：魏颖系兰州市城关区雁北街道雁滩路3608-2号第2单元7层701室建筑面积121.18平方米房屋的所有权人，该房屋所有权证号为兰房（城私）产字第153038号。2008年4月2日，邸维国与魏颖签订《房屋买卖合同书》，魏颖将该房屋以528000元的价格出售给了邸维国，邸维国向魏颖支付了房款，魏颖于2009年5月将涉案房屋交付邸维国居住使用至今。2010年11月17日，魏颖与兰州农商银行西站支行签订《个人借款/抵押担保合同》，借款600000元，并将该房屋抵押给了兰州农商银行西站支行，兰州农商银行西站支行办理了他项权登记手续，并取得了他项权证，证号为兰房他证（城关区）字第823**号。2013年4月16日，邸维国将魏颖诉至本院，要求确认其与魏颖签订的房屋买卖合同有效，并要求魏颖将涉案房屋的所有权过户至其名下。本院于2013年6月4日作出（2013）城民一初字第220号民事判决书，判决确认邸维国与魏颖于2008年4月2日签订的房屋买卖合同合法有效，并驳回了邸维国的其他诉讼请求。该案宣判后，魏颖提出上诉，后又于2013年11月3日申请撤回上诉。本院（2013）城民一初字第220号民事判决书遂发生法律效力。2014年3月4日，邸维国将魏颖、兰州农商行西站支行诉至本院，要求确认魏颖、兰州农商行西站支行签订的借款抵押担保合同中的抵押条款无效，并要求判令魏颖协助将涉案房屋的所有权过户至邸维国名下。本院于2014年6月20日以“魏颖将诉争房屋作为抵押物向七里河农信社（本案被告兰州农商银行西站支行）贷款时该房屋已由邸维国居住使用，魏颖将已出售并由邸维国长期占有的房屋作为抵押担保物与七里河农信社秀川分社签订抵押贷款合同，该抵押行为违反了合同法的诚实信用原则，七里河农信社没有提供对担保物现场勘查的证据，没有尽到法定的审查义务，双方的恶意行为严重损害了邸维国的合法权益，其抵押房屋的行为应为无效。”为由，作出（2013）城民一初字第617号民事判决书，判决：“一、依法确认魏颖与兰州七里河区农村信用合作联社于2010年11月17日、2011年1月13日签订《个人借款/抵押担保合同》中第八条中对产权证号为房权证兰房（城私）产字第153038号房屋的抵押条款无效。二、驳回邸维国的其他诉讼请求。”该案宣判后，兰州农商行西站支行提出上诉，兰州市中级人民法院于2014年11月19日作出（2014）兰民三终字第715号民事判决书，维持了本院上述判决。另查明，兰州市七里河区农村信用合作联社郑家庄分社于2015年名称变更为兰州农村商业银行股份有限公司西站支行，住所地由兰州市七里河区郑家庄25号变更为兰州市七里河区火星街1287号。兰州农商银行西站支行未内向本院提供其就兰州市中级人民法院（2014）兰民三终字第715号民事判决书申请抗诉或申诉的相关证据。
一审法院认为：依法成立的合同，自合同成立时生效。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。邸维国与魏颖于2008年4月2日签订的《房屋买卖合同》是双方当事人真实的意思表示，不违反法律的强制性规定，已被人民法院生效的法律文书认定为有效合同。魏颖应当按照该合同约定将涉案房产所有权变更登记到邸维国名下，但因魏颖违反法律规定将涉案房屋抵押给兰州农商银行西站支行设定抵押权，其无法继续向邸维国履行办理房屋所有权变更登记的义务。所谓抵押权是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。但物权法规定所有权、使用权不明或者有争议的财产，不得抵押。魏颖将涉案房屋出售给邸维国并交付居住使用一年半之后，才与兰州农商银行西站支行签订了《个人借款/抵押担保合同》，将房屋抵押给了兰州农商银行西站支行，该房屋本身就属于物权法规定禁止抵押的财产，且魏颖、兰州农商行西站支行间关于涉案房屋的抵押条款已被人民法院生效的法律文书确认无效，因此，兰州农商银行西站支行在该房屋上设定的抵押权消灭。在抵押权所担保的主债权因受偿、抵销、免除等原因而消灭之后，房地产抵押合同当事人应及时地向房地产抵押登记机关申请注销登记。兰州农商银行西站支行在该房屋上设定的抵押权消灭后，魏颖、兰州农商行西站支行应当及时向房地产抵押登记机关申请注销登记，故本院对邸维国要求魏颖、兰州农商行西站支行将在兰州市城关区雁滩路“雁京家园”3号楼2单元701室房屋所有权上设定的抵押权注销的诉讼请求，予以支持。该抵押权被注销后，魏颖应当继续向邸维国履行办理房屋所有权变更登记手续的义务，故对邸维国要求魏颖将兰州市城关区雁滩路“雁京家园”3号楼2单元701室房屋所有权变更登记在邸维国名下的诉讼请求，予以支持。关于兰州农商银行西站支行辩称的其就兰州市中级人民法院（2014）兰民三终字第715号民事判决申请抗诉或申诉，本案应中止诉讼的观点，因其未提供相关证据予以佐证，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、中华人民共和国建设部令第168号《房屋登记办法》第四十八条（四）项之规定判决：一、魏颖、兰州农村商业银行股份有限公司西站支行于本判决后效后十日内将在兰州市城关区雁北街道雁滩路3608-2号第2单元7层701室建筑面积121.18平方米房屋[所有权证号为兰房（城私）产字第153038号]上设定的抵押权注销。二、魏颖在办理完抵押权注销手续后，依法协助将兰州市城关区雁北街道雁滩路3608-2号第2单元7层701室建筑面积121.18平方米房屋[所有权证号为兰房（城私）产字第153038号]的所有权变更登记至邸维国名下，过户费按国家规定由双方各自承担。本案案件受理费100元，由魏颖负担。邸维国预交的案件受理费100元由本院退还。魏颖应负担案件受理费部分在本判决生效之日起十日内向本院交纳。
本院审理查明，一审判决查明的基本事实清楚，本院予以确认。另查明，2013年11月兰州农商行西站支行将魏颖诉至兰州市七里河区人民法院要求其偿还借款本息，审理中双方达成调解协议。由于魏颖未在兰州市七里河区人民法院(2013)七民初字第60213号民事调解书限定的2013年11月15日前偿还兰州农商行西站支行借款本息717407.95元，兰州农商行西站支行向该院申请强制执行。执行过程中，邸维国作为案外人提出异议，兰州市七里河区人民法院于2014年5月29日作出(2014)七执字第130－1号民事裁定书，终结了该案的执行程序。
本院认为：公民、法人的合法的民事权益受法律保护。根据《不动产登记暂行条例》第十四条“因买卖、设定抵押权等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。属于下列情形之一的，可以由当事人单方申请：……；(三)人民法院、仲裁委员会生效的法律文书或者人民政府生效的决定等设立、变更、消灭不动产权利的；……。”和国务院授权国士资源部制定的《不动产登记暂行条例实施细则》第二十八条“有下列情形之一的，当事人可以申请办理注销登记：……；(四)人民法院、仲裁委员会的生效法律文书导致不动产权利消灭的；……。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第三项“依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；”的规定，邸维国所主张的注销涉案不动产上设立的抵押权登记应由不动产登记机构根据当事人的申请依法办理，该诉请不属人民法院受理民事诉讼的范围。对于邸维国所主张的涉案房屋过户的问题，因该房屋上设立的抵押权尚未注销，房屋产权过户的条件不成就，待涉案房屋设立的抵押权注销后再行主张。一审法院判决结果明显不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：
一、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院(2015)城民一初字第592号民事判决；
二、驳回邸维国的起诉。
一审案件受理费100元，退还邸维国；上诉人兰州农村商业银行股份有限公司西站支行预交的二审案件受理费100元予以退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 新
代理审判员 李文军
代理审判员 王 晖
二〇一七年二月七日
书 记 员 杨 琦