广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）桂刑一终字第73号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁向荣，无业。曾因犯贩卖毒品罪，于2014年5月13日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元，2014年6月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月18日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于柳州市第�看守所。
指定辩护人陈伯杰，北京鼎业律师事务所广西分所律师。
指定辩护人卢翔飞，北京鼎业律师事务所广西分所律师。
广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州市人民检察院指控原审被告人梁向荣犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年六月一日作出（2015）柳市刑一初字第28号刑事判决。原审被告人梁向荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，提讯上诉人梁向荣，并审查上诉人梁向荣的上诉状及其指定辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月17日下午17时许，被告人梁向荣在柳州市鱼峰区柳石路馨平宾馆202号房内，等待事先联系好的购毒人员来取毒品而欲将毒品卖出时，被正在进行检查工作的公安人员在房间内抓获，当场查获毒品“冰毒”五袋，净重227．1克。经鉴定，以上毒品“冰毒”中均含有甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：公安机关受案登记表、立案决定书、破案经过、归案经过、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、被告人梁向荣指认放毒品地点的照片，毒品称量、取样、封存笔录、照片，房屋租赁合同、收款收据，辨认笔录，证人李某的证言及辨认笔录、毒品鉴定书、收缴毒品证明书、电子证据检查工作记录、被告人梁向荣的供述等。
原判认为，被告人梁向荣违反国家毒品管理法规，明知是毒品“冰毒”而予以出售，其行为构成贩卖毒品罪。对于梁向荣认为其在案发现场并没有与任何人交易过，其不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪的辩解，由于梁向荣系欲将所得毒品卖出而�等待购毒人员来取毒品时被抓获，毒品已进入交易环节，是否完成交付不影响贩卖毒品罪的构成，因此其辩解与法律规定不符，不予采纳。梁向荣曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。梁向荣归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据梁向荣的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人梁向荣犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元；二、作案工具白色苹果牌手机一部、黑色电子称一台，予以没收，上缴国库。
梁向荣上诉称，其到李某的租房是想等她还债，李某让“大林”与其联系，假装要来索取毒品；其是非法持有毒品，不是贩卖毒品，请求二审改判。
梁向荣的指定辩护人辩称，本案毒品没有流入社会，梁向荣吸食毒品，其行为属于以贩养吸，量刑时应酌情处理，建议二审对梁向荣从轻处罚。
经审理查明，2014年7月17日17时许，上诉人梁向荣在柳州市鱼峰区柳石路馨平宾馆202号房等待其事先联系好的购买毒品的人来取毒品时，被检查房间的公安人员抓获，当场查获毒品冰毒可疑物5袋，净重共计227．1克。经检验，所查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表和立案决定书证实案件的来源。
2、破案经过、归案经过证实梁向荣被抓获的情况。
3、户籍证明证实梁向荣的身份情况，其犯罪时达到应负完全刑事责任年龄。
4、柳州市城中区人民法院的刑事判决书、柳州市第二看守所的刑满释放证明书证实，梁向荣曾因犯贩卖毒品罪被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元，2014年6月2日刑满释放。
5、收缴毒品证明书证实，公安机关将从梁向荣处缴获的净重227.1克毒品甲基苯丙胺依法上交上级部门。
6、房屋租赁合同、收款收据证实，2014年6月，馨平宾馆202号房出租给“陆夏”三个月。
7、证人谢某证实，2014年6月1日，其将馨平宾馆202房租给一女子居住，她是用别人的身份证租的。
8、证人李某证实，其在2014年6月开始租住馨平宾馆202号房，其用别人的身份证开的房，其签租赁合同时写成了“陆夏”。后来其又将房间转租给了“�子”（梁向荣）。
9、辨认笔录证实，谢某在多张照片中辨认出李某是租202号房的人，李某在多张照片中辨认出梁向荣是接受其转租202号房的人。
10、指认照片证实，梁向荣归案后指认了其在馨平宾馆202号房内放置毒品的位置。
11、扣押笔录、扣押清单证实，2014年7月17日17时许，公安人员在馨平宾馆202号房内抓获梁向荣时，对现场搜查发现的疑似毒品冰毒和手机等物品依法予以扣押。
12、毒品称量、取样、封存笔录和照片证实，公安人员当着梁向荣的面，对查获的疑似毒品“冰毒”5袋分别编号为1至5号进行称量，净重分别为124.8克、79.9克、9.8克、9.9克、2.7克，公安人员对上述可疑毒品进行了取样备检和封装保存。
13、毒品鉴定书证实，本案查获的可疑毒品五小包的抽样检材中均检出甲基苯丙胺成分。
14、电子证据检查工作记录证实，公安人员对从梁向荣处扣押的手机进行信息提取固定，提取到的电子信息数据显示通讯录中有联系人“大林”的手机号码，梁向荣手机在2014年7月17日下午的短信部分内容中有“……我等下还要送东西过西环，……，等下先结四千你先，晚点再给1千”、“你过来我房间得咩。就在红光桥这个沃顿”、“……我到馨平楼下打电话给你……”，另该手机信息显示有当天下午梁向荣与“大林”的通话记录。
15、上诉人梁向荣供述，其从他人那里得到“冰毒”后同意帮“散货”（即卖毒品），毒品上家说底价是45元一克，卖给别人可以卖55-60元一克。2014年7月17日下午，“大林”打电话给其要买100克“冰毒”，并叫其送去红光桥头的沃顿酒店，其让“大林”来其住的馨平宾馆要，后在当天17时许被公安人员查房时抓获。
上述证据来�合法，内容客观、真实，并与案件事实具有关联性，经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。上诉人梁向荣违反国家毒品管制法规，为牟取非法利益而贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。梁向荣贩卖毒品数量大，应依法惩处。梁向荣曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。梁向荣归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。
对于梁向荣的上诉理由，经查，梁向荣供述其从他人处拿到冰毒200多克并同意帮“散货”，后在案发当天下午，“大林”打电话向其购买冰毒，还说他西环的朋友要，叫其送去红光桥附近的沃顿酒店，其因手痛，叫“大林”来馨平宾馆，后�在馨平宾馆被公安机关抓获；其还供称，毒品上家将毒品交给其时说毒品底价是45元／克，卖给别人可以卖55-60元／克。梁向荣的有罪供述与其手机通讯录里有“大林”的联系电话和其手机在案发当天下午与“大林”有通话记录，以及其手机在案发当天下午收到的短信有“我等下还要送东西过西环……等下先结四千你先，晚点再给1千”、“你过来我房间得咩。就在红光桥这个沃顿”等内容相印证，故能够认定梁向荣在案发当天持有毒品并与他人联系出售的犯罪事实，其行为属贩卖毒品，而非非法持有毒品。其诉称是李某让“大林”与其联系，假装要来索取毒品无证据证实，故本院对其上诉理由不予采纳。对于梁向荣的指定辩护人的辩护意见，经查，现仅有梁向荣供述过其曾在本案的冰毒中取了一些来吸食，无其他证据证实，故认定梁向荣以贩养吸的证据不足，因此本院对该辩护意见亦不予采纳。原判根据梁向荣犯罪的事实、性质及其能如实供述等情节和对于社会的危害程度，对其所判处的刑罚适当，故本院对梁向荣请求二审改判及其指定辩护人建议二审对梁向荣从轻处罚的意见均不予采纳。
原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 农海雄
代理审判员 韦华国
代理审判员 雷 胜
二〇一五年九月一日
书 记 员 冷 凯