贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民一终字第358号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司。
负责人马立新，该公司总经理。
被上诉人（一审原告）姚来弟
被上诉人（一审被告）吴敬云
被上诉人（一审被告）李锦红
被上诉人（一审被告）岳阳开元汽车运输服务有限公司。
法定代表人杨旭，该公司总经理。
被上诉人（一审被告）丁仲维
被上诉人（一审被告）中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司。
负责人周小英，该公司总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳支公司）因与被上诉人姚来弟、吴敬云、李锦红、岳阳开元汽车运输服务有限公司（以下简称岳阳开元公司）、丁仲维、中国大地财产保险股份有限公司怀化中心支公司（以下简称大地财险怀化支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省玉屏侗族自治县人民法院（2014）玉民初字第123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审查明：2012年10月13日8时10分，吴敬云驾驶湘N9＊＊**号奇瑞牌小型轿车从大龙沿国道320线往玉屏方向行驶至1734km＋950m（南宁加油站）处时，该车车头左前轮与对向行驶由李锦红驾驶的湘F1＊＊**号东风重型货车车辆左前轮、左侧储气罐及车辆左侧驱动轮发生刮撞，造成湘N9＊＊**号车乘车人员姚来弟受伤、两车受损的道路交通事故。本次事故经玉屏侗族自治县公安局交警大队认定，吴敬云负该起事故的主要责任，李锦红负该起事故的次要责任，姚来弟无责任。姚来弟当即被送往玉屏侗族自治县人民医院治疗，伤情经诊断为：左侧额骨骨折，额部皮肤挫裂伤，口腔黏膜挫裂伤，上唇部挫擦伤，全身多处软组织损伤，脊髓损伤（？）。住院期间由其母亲杨荣冬护理，杨荣冬系农村户口。姚来弟经医生建议去上级医院进行MRT治疗，家属要求回本县医院治疗，于2012年10月20日出院，共住院7天，住院医疗费用由吴敬云支付。姚来弟于玉屏侗族自治县人民医院出院的当日入住湖南省新晃县人民医院治疗，入院诊断为：c5／6平面颈髓损伤，c5／6间盘中央型突出椎管继发狭窄，蛛网膜下腔出血，前额部皮肤裂伤，颈椎退变椎间盘变性。住院期间由其母亲杨荣冬护理，住院3天后要求转上级医院手术治疗，于2012年10月23日出院，住院医疗费用由吴敬云支付。姚来弟于新晃县人民医院出院的当日由吴敬云租车送往湖南省人民医院住院治疗，住院37天，于2012年11月29日好转出院，住院期间前10天由吴敬云请人护理，以后由姚来弟在外打工的女儿护理，住院治疗费用及出院返家的租车费由吴敬云支付。出院医嘱：注意休息营养；1月后复查MR；若出现肢体乏力加重，大小便失禁，麻木感加重等不适，需到医院就诊，必要时行手术治疗；不适随诊。姚来弟因系好转出院，身体没有康复，在作伤残鉴定前花费医疗费3630.46元，门诊治疗、伤残鉴定等交通费583元，经玉屏侗族自治县公安局交警大队委托贵阳医学院法医司法鉴定中心对姚来弟进行伤残等级鉴定，该中心于2013年11月18日作出的鉴定意见为姚来弟因交通事故致颈椎损伤遗留左侧肢体偏瘫属七级伤残。姚来弟为此支付鉴定费700元。
吴敬云驾驶的湘N9＊＊**号车系其家庭自用车，车主为吴敬云，于2012年9月7日在大地财险怀化支公司投保交强险，于2012年9月6日在大地财险怀化支公司投保了商业三者险、乘客车上人员责任险等险种，事故发生时该车辆在保险期内。李锦红驾驶的湘F1＊＊**号东风重型货车的所有人系丁仲维，挂靠在岳阳开元公司名下经营，李锦红是丁仲维请的驾驶员，该车系东风牌DFL4＊＊＊＊＊半挂牵引车，主车号牌湘F1＊＊**号，挂车号牌湘F＊＊**挂，主车及挂车均在平安财险岳阳支公司投保了交强险及商业三者险等险种，本案事故发生时该车辆在保险期内。
姚来弟的父亲姚沅新，1928年9月15日出生，母亲杨荣冬，1937年12月7日出生，均系农村户口。姚来弟共有兄弟姐妹4人。
2014年3月20日，姚来弟诉至玉屏侗族自治县人民法院，请求判令吴敬云、李锦红、岳阳开元公司、丁仲维、平安财险岳阳支公司、大地财险怀化支公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、差旅费共计166690.23元并由吴敬云等人承担诉讼费。
一审认为：交通事故发生后，玉屏侗族自治县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书认定吴敬云负该起事故的主要责任、李锦红负该起事故的次要责任、姚来弟无责任，该认定程序合法，内容客观，且各方对此均无异议，依法予以确认。本次事故导致姚来弟身体遭受伤残的后果，应先由湘F1＊＊**号车所投保的平安财险岳阳支公司在交强险责任限额内予以先行赔付，不足部分，由吴敬云和李锦红根据各自责任大小予以分担。因李锦红驾驶的湘F1＊＊**号东风重型半挂牵引车的所有人是丁仲维，该车挂靠在岳阳开元公司名下经营，丁仲维是李锦红的雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，李锦红在从事雇佣活动中给姚来弟造成的损失应由丁仲维承担，岳阳开元公司承担连带赔偿责任。湘F1＊＊**号车辆在平安财险岳阳支公司投保有商业三者险，由丁仲维、岳阳开元公司承担的部分责任，平安财险岳阳支公司应根据保险合同在商业三者险责任限额内予以替代赔偿。仍不足的，由丁仲维、岳阳开元公司进行赔偿。姚来弟要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费的主张，符合法律规定，应予以支持。吴敬云为姚来弟支付的医疗费及交通费，由于在新晃县人民医院支付的是预交收据，没有正规发票，即还未与院方结算清楚，且姚来弟在本案中没有主张该部分费用，本案对此不作处理，当事人各方可另行处理。姚来弟提供《房屋租赁合同书》及房主姚茂华的证言，主张其从2003年起就在城镇居住至事故发生时止，应按城镇居民人口计算相关损失费用，但未提交缴纳房租依据，以及暂住证等证据予以佐证，现有证据不足以证明其主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，该主张不予支持。姚来弟主张的营养费，其未提交医疗机构的意见，且营养费是为辅助治疗或者促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用，故该主张不予支持。
根据查明的事实和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照贵州省2013年道路交通事故赔偿数据，对姚来弟的损失金额认定如下：
1、医疗费3630.46元；2、误工费36156元（90.39元／天×400天）；3、护理费3344元（（7天＋3天＋27天）×90.39元／天）；4、住院伙食补助费1410元（47天×30元／天）；5、残疾赔偿金38024元（4753元／年×20年×40%）；6、被扶养人生活费3901.70元（3901.71元／年×5年×2人×40%÷4人）；7、鉴定费700元；8、交通费583元。上述费用共计87749.16元。根据机动车交通事故责任强制保险条款的规定，姚来弟的医疗费、住院伙食补助费纳入交强险医疗费用赔偿限额内赔偿，误工费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、被扶养人生活费、交通费纳入交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，作出判决：一、姚来弟因本案交通事故遭受的损失87749.16元，其中医疗费3630.46元、住院生活补助费1410元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿；误工费36156元、护理费3344元、残疾赔偿金38024元、被扶养人生活费3901.70元、鉴定费700元、交通费583元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。二、驳回姚来弟的其他诉讼请求。前述给付事项，限于判决生效后15日内履行。案件受理费减半收取1816元，由吴敬云承担1271元，由丁仲维承担545元。
宣判后，平安财险岳阳支公司不服提起上诉称：原判认定事实不清，证据不足，应予改判。被上诉人没有证据证明姚来弟存在误工的事实和误工实际减少的收入。因此，应当驳回姚来弟误工费的诉讼请求。原判认定案件事实的司法鉴定意见书，名义上是玉屏交警委托，实际上是姚来弟单方委托，不具证据的合法性，不能作为定案的依据。故姚来弟的残疾赔偿金和被扶养人生活费应当予以改判。请求撤销（2014）玉民初字第123号民事判决，改判上诉人不承担误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计57118.85元。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，姚来弟受伤住院的事实客观存在，其误工的事实从其住院的事实和日常生活经验法则即能推定。故姚来弟误工的事实无需举证证明。因姚来弟受伤致残，原判认定其误工时间至定残前一日并无不当，本院予以确认。姚来弟作为无固定收入的人员，又未举证证明最近三年的平均收入水平，其误工实际减少的收入参照贵州省相同行业的平均工资水平计算正确。上诉人关于驳回姚来弟误工费请求的主张本院不予支持。姚来弟提交的司法鉴定意见书，在一审庭审质证时，各方当事人对该鉴定意见书均无异议，上诉人已认可了该鉴定意见书的证明效力。现二审提出异议于法无据，本院不予采信。同时，玉屏交警大队委托贵阳医学院法医司法鉴定中心作出的贵医司法鉴定中心（2013）临鉴字第4149号法医临床鉴定意见书，系公安机关委托鉴定，鉴定程序合法，该鉴定应当作为认定本案事实的依据。贵医司法鉴定中心（2013）临鉴字第4149号法医临床鉴定意见书进行了详细的分析说明，认定姚来弟因交通事故致颈椎损伤遗留左侧肢体偏瘫属七级伤残。原判认定的其他费用，各方当事人均无异议，本院予以确认。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，应予维持。上诉人平安财险岳阳支公司的上诉理由，无事实与法律依据，不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1228元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗会君
代理审判员 代静云
代理审判员 谢稼祥
二〇一四年十月十三日
书 记 员 谭慧文