安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖02刑终379号
原公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭水源，曾用名彭冬生，男，1977年8月23日出生，土家族，初中文化，无业，户籍地湖南省永顺县，现租住于安徽省芜湖市鸠江区。因犯盗窃罪分别于2004年7月被上海市嘉定区人民法院判处有期徒刑十个月，于2006年8月被江苏省常熟市人民法院判处有期徒刑一年，于2009年1月被浙江省富阳市人民法院判处有期徒刑三年，于2012年1月被上海市嘉定区人民法院判处有期徒刑十个月，于2013年1月被浙江省绍兴市诸暨市人民法院判处有期徒刑一年五个月，2014年1月24日刑满释放；因吸毒于2008年5月被浙江省绍兴市劳动教养委员会劳动教养一年九个月。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月3日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年7月8日被芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕。
原审被告人王阳，男，1988年5月17日出生，土家族，中专肄业，无业，住湖南省湘西土家族苗族自治州永顺县。因盗窃于2007年9月被劳动教养一年；2008年11月因犯抢劫罪被浙江省绍兴市中级人民法院判处有期徒刑十年，2014年7月29日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月3日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年7月8日被芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕。
原审被告人彭后强，曾用名彭后祥，男，1985年8月30日出生，土家族，小学文化，无业，住湖南省湘西土家族苗族自治州永顺县。因犯盗窃罪于2015年9月被安徽省黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑6个月，2015年11月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月3日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年7月8日被芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕。
原审被告人杨龙，男，1986年5月2日出生，土家族，小学文化，无业，住湖南省湘西土家族苗族自治州永顺县。因犯盗窃罪，分别于2007年10月被浙江省诸暨市人民法院判处有期徒刑一年五个月，于2015年9月被安徽省黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑6个月，2015年11月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月3日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年7月8日被芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕。
安徽省芜湖市鸠江区人民法院审理芜湖市鸠江区人民检察院指控原审被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙犯盗窃罪一案，于2016年11月23日作出（2016）皖0207刑初263号刑事判决。原审被告人彭水源不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）被告人彭水源、王阳、彭后强三人共同实施入户盗窃，其中彭水源、王阳共同作案7起，涉案金额6600元，彭水源、王阳、彭后强三人共同作案1起，未窃得有价值财物，具体为：
1、2016年5月5日凌晨，彭水源、王阳来到芜湖市鸠江区金湾锦苑小区67幢104室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人李某1家中，盗得现金约1800元，后两人平分所得赃款。
2、2016年5月6日凌晨，彭水源、王阳打车至芜湖市鸠江区金湾锦苑小区45幢402室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人胡某1家中，盗得现金约2000元，后两人平分所得赃款。
3、2016年5月8日凌晨，彭水源、王阳、彭后强来到芜湖市鸠江区澳然天成小区7幢804室，由王阳、彭后强在外望风，彭水源用开锁工具打开大门，在实施盗窃期间被被害人周某1发现，后三人逃走。
4、2016年5月8日凌晨，彭水源、王阳来到芜湖市鸠江区澳然天成小区51栋1单元404室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人齐某家中，在实施盗窃期间被被害人发现，后二人逃走。
5、2016年5月9日凌晨，彭水源、王阳来到芜湖市鸠江区鸠兹家苑小区144幢1单元502室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人冯某家中，盗得现金约500元，后两人平分所得赃款。
6、2016年5月10日凌晨，彭水源、王阳来到芜湖市鸠江区鸠兹家苑小区18幢2单元602室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人池某家中，盗得现金约300元，后两人平分所得赃款。
7、2016年5月14日凌晨，彭水源、王阳来到芜湖市鸠江区褐山花园二期小区37栋1单元501室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人李某2家中，盗得现金约1000元，后两人平分所得赃款。
8、2016年5月14日凌晨，彭水源、王阳来到褐山花园二期34栋2单元101室，由王阳望风，彭水源用开锁工具打开大门进入被害人卞某家中，盗得现金约1000元，后两人平分所得赃款。
（二）彭水源单独作案5起，涉案金额5078.2元，具体为：
1、2016年4月21日凌晨，彭水源来到芜湖市鸠江区褐山花园二期42栋3单元501室，用开锁工具打开大门进入被害人圣善伦家中，盗得30余元现金。
2、2016年5月16日左右凌晨，彭水源来到芜湖市鸠江区褐山花园小区二期42幢3单元202室，用开锁工具打开大门进入被害人张某家中，盗得2对黄金耳环、1枚银元宝、190枚邮票（经鉴定价值分别为2262元、60元、266.2元，已发还被害人），以及现金1000余元。
3、2016年5月28日凌晨，彭水源来到芜湖市鸠江区褐山花园二期42栋2单元202室，用开锁工具打开大门进入被害人罗某家中，盗得现金约800元。
4、2016年5月28日凌晨，彭水源来到芜湖市鸠江区褐山花园二期35栋3单元302室，用开锁工具打开大门进入被害人姚某家中实施盗窃，盗得现金约600元。
5、2016年5月28日凌晨，彭水源来到芜湖市鸠江区褐山花园二期46栋4单元402室，用开锁工具打开大门进入被害人程某家中，盗得现金约60元。
（三）被告人彭后强单独作案1起，未窃得有价值财物，具体为：
2016年5月8日凌晨，彭后强一人来到芜湖市鸠江区银湖小区22栋2单元502室，用开锁工具打开大门进入被害人胡某2家中，盗得现金约600元。
（四）彭后强、杨龙共同入户盗窃作案1起，未窃得有价值财物，具体为：
2016年6月2日凌晨，彭后强、杨龙来到芜湖市镜湖区梅苑新村小区14栋1单元201室，由杨龙望风，彭后强用开锁工具打开被害人周某2家大门进入室内实施盗窃，因未发现值钱财物后两人离开。
综上，彭水源入户盗窃作案13起，涉案金额11618.2元，其中共同犯罪8起，涉案金额6600元；王阳参与共同入户盗窃作案8起，涉案金额6600元；彭后强入户盗窃作案3起，涉案金额600元，其中共同犯罪2起，未盗得有价值财物；杨龙参与共同入户盗窃作案1起，未盗得有价值财物。
2016年6月3日，彭水源、王阳、彭后强、杨龙在芜湖市开发区波波城附近被公安机关抓获。彭水源女朋友代为退赔款5000元。
另查明：彭水源、王阳、彭后强、杨龙归案后均能如实供述。公安机关从彭水源处扣押涉案物品手套一副、开锁工具一只、电筒一只、从王阳处扣押开锁锡纸条若干、OPPO手机一部、从彭后强处扣押鸭舌帽一顶、开锁锡纸条若干。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实被害人圣善伦、李某1、胡某1、周某1、齐某、胡某2、冯某、池某、李某2、卡宝平、张某、罗某、姚某、程某均因被盗窃向公安机关报案的事实。
2、户籍证明，证实被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙的相关身份信息。
3、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，证实被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙前科及释放等事实。
4、公安机关出具的到案经过，证实2016年6月2日公安机关在本市开发区波波城附近将被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙抓获归案的事实。
5、价格鉴定意见，证实被告人彭水源盗窃的涉案物品价值。
6、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关扣押的部分物品及发还情况。
7、辨认笔录及刑事照片，分别证实被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙实施盗窃的地点。
8、被害人周某1、齐某、圣善伦、李某2、卞某、张某、姚某、罗某、程某、李某1、胡某1、冯某、池某、胡某2、周某2的陈述，分别证实自己被盗的时间、地点及财物等事实。
9、被告人彭水源的供述：证实自己伙同王阳、杨龙或单独利用开锁工具在本市多次入户实施盗窃的事实。
10、被告人王阳的供述：证实自己伙同彭水源或伙同彭水源、彭后强利用开锁工具在本市多次入户实施盗窃的事实。
11、被告人彭后强的供述：证实自己单独或伙同彭水源、王阳或伙同杨龙利用开锁工具在本市多次入户实施盗窃的事实。
12、被告人杨龙的供述：证实自己伙同彭后强利用开锁工具在本市多次入户实施盗窃的事实。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，对其证明效力予以确认。
原判认为：被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。起诉书指控的第7、8起的事实，有被告人彭水源、王阳的供述予以证实，且能得到被告人彭水源、王阳的辨认笔录相印证，被告人彭水源与被告人王阳间就盗窃的时间、地点以及所窃得的财物均相吻合。故对被告人彭水源、王阳均辩解的未参与起诉书指控的第7、8起盗窃的意见因与事实不符不予采纳。起诉书指控被告人彭水源于2016年4月21日对被害人圣善伦实施盗窃的时间认定有被害人圣善伦于2016年4月21日上午8时21分在公安机关的报案材料证实，故对被告人彭水源辩解的该起作案时间应为2016年4月28日的意见因未能提出合理的事实和理由不予采纳。被告人彭水源、彭后强、杨龙均为被判处有期徒刑以上刑罚，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。被告人彭水源、王阳、彭后强属多次入户实施盗窃，酌情予以从重处罚。被告人彭水源、王阳、彭后强在共同犯罪中，被告人彭水源起主要作用，系主犯，被告人王阳、彭后强起次要作用，系从犯，依法应对被告人王阳、彭后强予以从轻处罚。被告人彭后强、杨龙在共同犯罪中，被告人彭后强起主要作用，系主犯，被告人杨龙起次要作用，系从犯，依法应对被告人杨龙予以从轻处罚。被告人彭水源、王阳、彭后强、杨龙归案后均能如实供述，可依法予以从轻处罚。被告人彭水源其亲友代为退赔赃款，可酌情对被告人彭水源从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人彭水源犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零七个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人王阳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币8000元。三、被告人彭后强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。四、被告人杨龙犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。五、公安机关扣押的作案工具手套一副、开锁工具一只、电筒一只、开锁锡纸条若干、OPPO手机一部、鸭舌帽一顶予以没收；退赔款5000元予以追缴；责令四被告人对被害人的经济损失予以退赔。
彭水源提出的上诉理由：一审认定第7、8两起盗窃上诉人未参与，案发后，上诉人退还大部分赃款，请求二审从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。
本院认为：上诉人彭水源及原审被告人王阳、彭后强、杨龙以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，原判定罪正确。上诉人彭水源及原审被告人彭后强、杨龙均为被判处有期徒刑以上刑罚，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，原判认定其系累犯并依法予以从重处罚，符合法律规定。彭水源、王阳、彭后强属多次入户实施盗窃，原判酌情予以从重处罚亦符合法律规定。彭水源、王阳、彭后强在共同犯罪中，彭水源起主要作用，原判认定其系主犯与本案事实相符，原审被告人王阳、彭后强起次要作用，原判认定系从犯并依法对其予以从轻处罚与本案事实和法律规定相符。在彭后强、杨龙的共同犯罪中，彭后强起主要作用，原判认定其系主犯，杨龙起次要作用，原判认定系从犯并依法对其予以从轻处罚，均与本案事实和法律规定相符。原判认定彭水源第7、8起的盗窃事实，有彭水源、王阳的供述予以证实，且有彭水源、王阳的辨认笔录相互印证，足以认定。另彭水源的亲友代为退赔赃款，原判决已酌情对彭水源予以从轻处罚，故彭水源的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，量刑适当，应予以维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴建平
审判员 吴金华
审判员 张 元
二〇一六年十月二十八日
书记员 花子建
附本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。