河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终1811号
上诉人（原审被告）:商水县固墙镇人民政府。地址：河南省商水县固墙镇固墙街*号院。组织机构代码证：11411723005907322P。
法定代表人：马红杰，该镇镇长。
委托诉讼代理人：李春志，该镇政府干部。
委托诉讼代理人：于学光，河南旺庆律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：李耐，女，汉族，生于1953年7月17日，住商水县。
上诉人（原审原告）：戴学清，男，汉族，生于1981年1月16日，住商水县。
以上二上诉人共同委托诉讼代理人：苏阳阳，河南团结律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:商水县固墙镇关庄村村民委员会。地址：商水县固墙镇关庄村。组织机构代码证：090416009。
负责人：袁华北，系该村村主任。
被上诉人（原审被告）:杨宝灵，男，汉族，生于1971年7月13日，商水县固墙镇关庄村。
上诉人商水县固墙镇人民政府（以下简称固墙镇政府）及李耐、戴学清因与被上诉人商水县固墙镇关庄村村民委员会（以下简称固墙关庄村委会）及杨宝灵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服商水县人民法院（2018）豫1623民初214号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人固墙镇政府的委托诉讼代理人李春志、于学光；上诉人戴学清及李耐、戴学清共同委托诉讼代理人苏阳阳；被上诉人固墙关庄村委会负责人袁华北及被上诉人杨宝灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
固墙镇政府上诉请求:请求二审法院依法撤销原判，改判镇政府不承担赔偿责任，该赔偿责任应由固墙关庄村委会承担，并且诉讼费应由被上诉人承担。事实及理由：本案为提供劳务者受害责任纠纷，不是五保户供养责任纠纷。雇佣者是村支书杨宝灵为代表的村委会，由于五保户袁北洋的房屋纳入危房改造范围享受国家危房改造补助，又无钱先建房屋，就由村支书杨宝灵为代表的村委会雇人建房。责任主体不是镇政府，镇政府不应承担赔偿责任。
上诉人李耐、戴学清上诉请求：原判责任比例划分不当，本案应改判镇政府承担80％的赔偿责任。事实与理由：固墙镇政府作为法定的五保户供养工作的主体，在给五保户建房时，未提供相关的施工安全保障，应承担较大的责任。
被上诉人固墙关庄村委会辩称：不发表意见，请法院依法判决。
被上诉人杨宝灵辩称：我的行为是职务行为，我不应承担责任。
上诉人李耐、戴学清向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告连带赔偿二原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、死亡赔偿金、精神抚慰金、丧葬费共计269698.59元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：商水县固墙镇关庄村六组村民袁北洋系五保户，其所住房屋被纳入2017年固墙镇第三批危房改造范围。并由固墙镇关庄村委会村支部书记杨宝灵代表村委会组织工人施工。建房所需的费用由固墙关庄村委会先进行垫资。2017年11月17日，戴四亭、戴三星、智国庆、代付来、代海近、袁仁义六人在为袁北洋的房屋施工时，戴三星从梯子上摔下，后被其家人送住周口市中心医院进行抢救，住院治疗1天，花费医疗费2687.83元后不治身亡。六人在施工时，对自身未采取安全保障措施。
另查明，受害人戴三星为农业户口，生于1951年7月17日，现年66岁。系李耐之夫，戴学清之父。戴三星与李耐共生育两个子女，其女代青华自愿放弃继承权，不愿作为本案原告参加诉讼。2016年农村居民人均收入为11696.74元／年。河南省城镇单位在岗职工年平均工资为45920元。2016年河南省居民服务业和其他服务业收入为33857元／年。河南省农、林、牧、渔业收入为34941元／年。
一审法院认为，根据国务院《农村五保供养工作条例》第三条、第十条规定“……乡、民族乡、镇人民政府管理本行政区域内的农村五保供养工作。”村民委员会协助乡、民族乡、镇人民政府开展农村五保供养工作……”、“农村五保供养包括下列内容：（一）……，（三）提供符合基本居住条件的住房。”袁北洋系固墙镇关庄村六组五保户，其所居住的房屋被列入2017年固墙镇第三批危房改造范围作为农村危房改造的实施对象之一。修缮五保户房屋致其达到基本居住条件是固墙镇政府履行五保供养工作的职责，并由固墙镇关庄村委会村支部书记杨宝灵代表村委会协助固墙镇政府组织工人施工。在农村五保供养条例中，对于镇政府和村委会在农村五保供养工作中的地位进行了明确，村委会是协助镇政府开展五保供养工作，因此，农村五保供养工作的主体应为镇政府，其履行工作过程中产生责任应由镇政府承担。综上，为五保户袁北洋修缮房屋的戴三星等六名工人实质为固墙镇政府所雇请，双方形成了劳务关系，在修缮过程中产生的损害，应由固墙镇政府按其责任承担，固墙镇关庄村委会在选任施工工人时存在过错，应对修缮过程中产生的损害承担连带赔偿责任。受害人戴三星在施工过程中其自身未尽到安全注意义务，对自身损害后果的发生具有相应的过错，应当承担与其过错相适应的责任。本案事故二原告所受的损失有：戴三星医疗费2687.83元，住院伙食补助费30元（30元／天×1天），营养费20元（20元／天×1天），护理费92.76元（33857元/365天×1天），误工费95.72元（34941元/365天×1天）、死亡赔偿金163754.36元（11696.74元／年×14年），丧葬费22960元（45920元÷2），依据当地生活水平，精神损害抚慰金酌定为50000元，二原告以上损失共计239544.95元。二原告未向本院提交相应的交通费票据，对该项请求本院不予支持。二原告的上述损失根据过错责任，由被告固墙镇政府承担60%的责任，受害人袁北洋自己承担40%的责任。故被告固墙镇政府应赔偿二原告损失143726.97元（239544.95元×60%），固墙镇关庄村委会对原告上述损失承担连带赔偿责任。杨宝灵履行的系职务行为，二原告请求被告杨宝灵承担赔偿责任的请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十九条、《农村五保供养工作条例》第三条、第九条之规定，判决：一、被告商水县固墙镇人民政府于本判决生效后十五日内赔付原告李耐、戴学清医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金共计143726.97元；二、被告商水县固墙镇关庄村村民委员会对上述损失费承担连带赔偿责任；三、被告杨宝灵不承担赔偿责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5344元，由原告李耐、戴学清负担2168元，被告商水县固墙镇人民政府负担3176元。
二审中，上诉人固墙镇政府向法庭提交周口市政府文件、固墙关庄村委会证明、固墙镇政府特困人员基本情况核查登记表各一份，证明袁北洋自2017年9月15日已经不具备五保户资格。上诉人李耐、戴学清质证意见:对上述证据的真实性无异议，但不能证明袁北洋不具备五保户资格。本院认为：上述证据不是新证据，且不能推翻一审法院对袁北洋是村五保户资格的认定，对其证据不予认证。经二审庭审查明的事实与一审查明的事实相一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：本案损失应由谁承担，责任比例如何划分。
第一，关于本案损失应由谁承担问题。农村五保供养条例对镇政府和村委会在农村五保供养工作中的地位进行了明确，村委会是协助镇政府开展五保供养工作，因此，农村五保供养工作的主体应为镇政府，其履行工作过程中产生责任应由镇政府承担。本案中，根据上诉规定，为五保户袁北洋修缮房屋的戴三星等六名工人实质为固墙镇政府所雇请，双方形成了劳务关系，在修缮过程中产生的损害，应由固墙镇政府按其责任承担，固墙镇关庄村委会在选任施工工人时存在过错，应对修缮过程中产生的损害承担连带赔偿责任。故固墙镇政府上诉称不承担赔偿责任的上诉理由不能成立。
第二，关于责任比例如何划分问题。受害人戴三星在施工过程中其自身未尽到安全注意义务，对自身损害后果的发生具有相应的过错，应当承担与其过错相适应的责任。一审法院根据受害人戴三星在本案中的过错程度，酌定其承担40％的责任并无不当，其上诉人的上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人固墙镇政府及李耐、戴学清的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费4100元，上诉人商水县固墙镇人民政府负担3100元，上诉人李耐、戴学清负担1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡体兵
审 判 员 杜文杰
代理审判员 方贝贝
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 魏 婷