甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终918号
上诉人（原审被告、反诉原告）苏某某，女，1946年8月1日出生，汉族，永登县上川镇达家梁村五社农民，住永登县。
委托诉讼代理人：袁金道，甘肃金毓康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）韵某某，女，1975年1月15日出生，汉族，永登县城关镇居民，住永登县。
上诉人苏某某因与被上诉人韵某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121民初字第1339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
苏某某上诉请求：二审法院撤销原判，依法改判其不承担医药费;诉讼费用由韵某某承担。事实和理由：1、2016年5月30日，上诉人所在小区因物业问题发生纠纷，在事发小区院内，双方因故发生口角，被上诉人作为年轻人无故辱骂70岁的上诉人，双方发生撕扯，报警后永登县公安局城关派出所出警，上诉人头昏、全身疼痛，在医院住院3天，因家中小孩无人照料，便提前出院，被上诉人却住院11天，上诉人70岁的老太太，不可能将被上诉人殴打住院11天之久，一审在未查明事实。2、一审时，上诉人就合理怀疑被上诉人存在过度医疗，曾经向一审法院提出被上诉人韵某某在永登县医院住院期间治疗用药的合理性（因果关系）要求司法鉴定，法院在受理鉴定后没有告知、送达鉴定结果的情况下做出判决，上诉人认为一审存在程序错误。
韵某某辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，判决结果公正。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
韵某某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医药费2170元、误工费1155元、护理费1155元、伙食补助费440元，共计4920元；2、本案诉讼费由被告承担。
苏某某向一审法院反诉请求：1.判令被反诉人赔偿反诉人医疗费1416.18元、误工费1050元、护理费1050元、住院伙食补助费120元、营养费200元、精神抚慰金2000元，以上合计5836.18元；2.本案诉讼费用由反诉被告承担。
一审法院认定事实：原、被告是同一小区住户。2016年5月31日10时许，原、被告因小区停水一事，在永登县城关镇纬五路华光静园小区物业公司门口发生口角，厮打起来。当天，原告被送往永登县人民医院外二科进行治疗，被诊断为脑震荡、软组织损伤。2016年6月10日出院，住院治疗11天，共支出医疗费2170.76元。被告苏某某也于2016年5月31日被送往永登县人民医院外一科进行治疗，被诊断为多处软组织损伤，2016年6月2日出院，住院治疗3天，共支出医疗费1416.18元。2016年6月22日，永登县公安局城关派出所作出永公（城）行罚决字[2016]第39号行政处罚决定，对被告给予200元的处罚。原、被告因赔偿事宜无法达成协议，故原告诉至本院要求被告赔偿其医药费等损失4920元。审理中，被告提起反诉，要求原告赔偿其医疗费等损失5836.18元。诉讼过程中，被告申请对原告用药的合理性进行鉴定，后因被告不配合鉴定，鉴定案件被退回。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成伤害的，应当承担民事责任。受害人对损害的发生有过错的，应当减轻侵害人的民事责任。本案中，原、被告发生口角后，不能正确处理矛盾，进而厮打起来，双方在此次事件中均有过错。因原告伤情较被告严重，且是被告先动手打了原告，被告也陈述被人劝架时有人用胳膊肘捣了其胸部，故被告的伤情并非全部由原告造成，另外，公安机关的行政处罚决定中也只是认定被告打了原告。综上，本院认定因此次打架事件给原告造成的损失，被告承担70%的赔偿责任，给被告造成的损失，原告承担30%的赔偿责任。关于原告损失的认定，医疗费，原告提供的2170元的医疗费票据真实合法有效，应予以认定；护理费，原告住院11天，参照居民服务业的年人均工资，应为1288元（42725元／年÷365天×11天），原告主张1155元，应予以支持；误工费，原告称其在家带孩子，故误工费参照居民服务业的年人均工资计算，为1288元（42725元／年÷365天×11天），原告主张1155元，应予以支持；住院伙食补助费440元（40元/天×11天），原告的主张应予以支持。上述费用共计4920元。关于被告损失的认定，医疗费，原告提供的1416.18元的医疗费票据真实合法有效，应予以认定；护理费，原告住院3天，参照居民服务业的年人均工资，应为351元（42725元／年÷365天×3天）；误工费，被告住院3天，没有出院后继续休息的医嘱，参照居民服务业的年人均工资，误工费为351元（42757元／年÷365天×3天）；住院伙食补助费120元（40元/天×3天）；营养费，原告病历中无加强营养的出院医嘱，不予支持；精神抚慰金，因被告伤情未造成严重后果，且被告对打架事件有过错，本院对此不予支持。上述费用共计2238.18元。综上所述，被告应向原告赔偿3444元（4920元×70%），原告应向被告赔偿671元（2238.18元×30%），被告要求的超出部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告苏某某赔偿原告韵某某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费，共计3444元；二、原告韵某某赔偿被告苏某某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费，共计671元；三、驳回原告韵某某、被告苏某某的其他诉讼请求。上述一、二项相互折抵后，被告苏某某再向原告支付2773元，于本判决生效后十五日内付清。案件受理费200元，减半收取100元，原告韵某某负担30元，被告苏某某负担70元；反诉费200元，减半收取100元，原告韵某某负担30元，被告苏某某负担70元。
二审中，双方当事人没有新证据提交。经二审查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。关于一审判决程序错误的问题。苏某某上诉称其向一审法院提出对韵某某住院期间治疗用药的合理性进行司法鉴定后，法院在没有告知、送达鉴定结果的情况下做出判决，属于程序错误。经查阅一审卷宗：兰州市中级人民法院司法技术处的《退案函》载明：“申请人苏某某与被申请人韵某某委托鉴定一案，因申请人不配合，按有关规定现将该案予以退回”。一审法院所做的《情况记录》表述：“2017年1月5日，办案人电话通知苏某某的委托诉讼代理人袁金道律师，鉴定案件因被告不配合被退回……袁金道律师称是因为苏某某未交纳鉴定费致案件被退回”。综上，本院认为，苏某某在提出鉴定申请后，不配合鉴定致案件被退回，一审法院向其告知后，依现有证据依法裁判，不存在程序错误的情形。
关于一审判决认定事实不清的问题。苏某某上诉称其与韵某某发生撕扯，不可能将韵某某殴打住院11天。本院查明：1、永登县公安局城关派出所出具的永公（城）行罚字[2016]第39号《行政处罚决定书》的表述：“2016年5月31日10时许，韵某某与苏某某在永登县城关镇纬五路华光静园小区物业门口发生争执，后苏某某将韵某某殴打。”2、永登县公安局城关派出所对苏某某所做的《询问笔录》中，苏某某明确表述：“韵某某辱骂我，我就打了她。”3、永登县人民医院出具的韵某某《出院证明书》，诊断为脑震荡、多处软组织损伤，住院天数为2016年5月31日至2016年6月10日。本院认为，根据《行政处罚决定书》及《询问笔录》，可以认定苏某某殴打韵某某的事实。永登县人民医院出具的韵某某《出院证明书》，证明韵某某住院治疗11天，苏某某称其过度医疗，但在鉴定程序中因不配合鉴定，致案件被退回。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”苏某某应对其该项上诉理由承担举证不能的利后果。
综上，苏某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由苏某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 浩
代理审判员 雷 婧
代理审判员 王海燕
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 杨旺益