甘肃省庆阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)甘10刑终5号原公诉机关宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）孟XX，又名孟某X，男，出生于1979年10月12日，汉族，甘肃省宁县人，文盲，农民，住宁县。2013年7月15日因涉嫌盗窃罪被宁县公安局取保候审，2014年7月15日解除取保候审，变更为监视居住。2015年8月26日因涉嫌盗窃罪被正宁县公安局刑事拘留，并羁押于正宁县看守所。同年9月2日被宁县公安局逮捕。现羁押于宁县看守所。原审被告人孟X某，男，出生于1976年8月28日，汉族，甘肃省宁县人，小学肄业，农民，住宁县。2007年8月2日因犯抢劫罪被宁县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元。2012年11月13日因涉嫌盗窃罪被宁县公安局取保候审。2015年9月11日因涉嫌盗窃罪被正宁县公安局刑事拘留，并羁押于正宁县看守所。同年9月15日被宁县公安局逮捕。现羁押于宁县看守所。甘肃省宁县人民法院审理原审被告人孟XX、孟X某盗窃一案，于2015年12月9日作出（2015）宁刑初字第187号刑事判决，宣判后，被告人孟XX不服，提出上诉，宁县人民检察院未提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月24日公开开庭审理了本案，庆阳市人民检察院指派代理检察员冯海霞出庭履行职务，上诉人孟XX到庭参加诉讼。原审被告人孟X某未提出上诉和申请出庭，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》解释第三百二十三条（三）项规定，可不传唤到庭，对其犯罪事实只做书面审查。本案现已审理终结。原判认定，2013年6月23日18时许，被告人孟X某、孟XX窜至宁县平子街道预谋实施盗窃。在街道菜市场内，被告人孟XX负责望风，被告人孟X某盗取被害人王玲叶放在手推儿童车内的钱包（内有现金2500元、“Vivos7”牌手机一部、农业银行卡一张、交通银行卡一张及王玲叶身份证一张）后逃离现场。宁县价格认证中心涉案财物价格书认定，“Vivos7”牌手机价值525元。盗窃财物价值3025元。案发后，被告人孟X某退还了盗窃被害人王玲叶的财物。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人王某某陈述：2013年6月23日18时许，其与儿媳张倩用儿童车推着小孩到平子街道菜市场时，放在儿童车内的一个包被孟大刚偷走了，包内有现金2500多元，一张农业银行卡、一张交通银行卡及一张身份证。事后经豆宁、刘恒德帮忙，将被盗的财物全部追回的事实。2、证人张某证言证实：2013年6月23日，其和婆婆王某某在平子街道菜市场买菜时，放在儿童车购物篮内钱包被盗的事实。3、证人豆某、刘某某证言证实：其得知王某某钱包被盗后，经联系孟XX将被盗财物全部退还的事实。4、被告人孟XX、孟X某供述与认定事实一致，且与证人证言证实的事实能够相互印证。5、赃物拍照证实：被盗身份证、中国农业银行卡、交通银行卡、钱包及“Vivos7”牌手机的外部特征。6、宁县价格认证中心涉案财物价格鉴定结论书证实：“Vivos7”牌手机鉴定价格为525元。7、受案登记表证实案件的来源情况。2014年1月21日13时许，被告人孟XX窜至正宁县城预谋实施盗窃。在县城永正路卖小孩玩具的地摊前，被告人孟XX用镊子从被害人杨丹丹的口袋内盗取现金过程中，其中105元掉在地上被被害人当场发觉，被告人孟XX盗取49元后，被正宁县公安局巡逻民警抓获。盗窃财物价值154元。案发后，被盗赃款已追回并退还被害人杨丹丹。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人杨某某陈述：其和同学在正宁县城街道一摊位前看玩具时，发现脚下掉了105元，同时发现其装在上衣右口袋的154元被盗。后警察将一个30多岁的男子抓获，并追回其被盗现金49元的事实。2、被告人孟XX供述与认定事实一致。3、正宁县公安局巡警大队工作记录证实：2014年1月21日13时02分，该队民警在正宁县兴旺市场巡逻时，在永正路中段抓获扒窃犯孟XX的事实。4、扣押、发还物品清单证实：侦查人员从孟XX处扣押被盗现金49元及作案工具“镊子”的事实，被害人杨丹丹领取被盗现金的事实。5、受案登记表证实案件的来源情况。2015年4月18日17时许，被告人孟XX窜至宁县县城预谋实施盗窃。在百佳超市门前，被告人孟XX从被害人杨盼上衣口袋内盗取一部“华为”牌黑色直板手机。后其将盗取的手机以200元的价格出售，赃款均被挥霍。宁县价格认证中心涉案财物价格鉴定意见，“华为”牌手机价值453元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人杨某陈述：2015年4月18日17时许，其在百佳超市购物后发现“华为”牌8816D型直板智能手机被盗的事实。2、被告人孟XX供述与认定事实一致。3、宁县价格认证中心涉案财物价格鉴定结论书证实：“华为”牌8816D型手机鉴定价格为453元。4、受案登记表证实案件的来源情况。2015年6月8日15时许，被告人孟XX窜至正宁县榆林子镇街道预谋实施盗窃。在西街路边卖茶叶摊位附近，被告人孟XX从被害人高堂瑞停放在路边的电动车后备箱内盗取现金50000元。赃款均被挥霍。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人高某某陈述：2015年6月8日15时30分，其在街道卖茶叶的摊位买东西时，放在电动车后备箱中的50000元被盗的事实。2、证人张某某、樊某某证言证实：其在榆林子西街卖茶叶摊位前，发现一男子从电动车后备箱取出一大沓票面50元的钱，之后用上衣掩住跑了的事实。3、被告人孟XX供述与认定事实一致。4、辨认笔录证实：证人张某某、樊某某分别通过照片指认被告人孟向峰的事实。5、现场指认笔录及拍照证实：被告人孟XX指认盗窃作案地点的事实。6、现场勘验检查工作记录及拍照证实：案发地点位于正宁县榆林子镇街道十字东北侧路边的事实。7、甘肃省农村信用社（回单）证实被害人高某某在该行取款50000元的事实。8、抓获经过证实被告人孟XX的归案经过。9、受案登记表证实案件的来源情况。2012年11月1日11时许，被告人孟X某窜至宁县早胜街道预谋实施盗窃。在街道菜市场内，被告人孟X某盗取被害人方某某钱包（内有“知己”牌手机一部及中国农业银行卡一张）后逃离现场。后被告人孟X某查看盗取手机信息并试得银行卡密码，分四次从早胜农村信用社ATM机取款8000元，银行自动扣除跨行手续费用8元。宁县价格认证中心鉴定意见，被盗“知己”牌手机价值112元。被盗财物价值8120元。案发后，被告人孟X某已退还被害人方莲莲现金8000元及“知己”牌手机一部。综上，被告人孟某某参与盗窃作案4起，涉案金额53632元（其中既遂金额53527元，未遂金额105元）；被告人孟X某参与盗窃作案2起，涉案金额11145元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人方某某陈述：其在早胜街道赶集时，“知己”牌手机连同银行卡被盗，卡内的8000元现金也被取走了。2、证人尚某某证言证实：其在早胜菜市场卖菜时，发现一男子从骑电动自行车的妇女处偷了一个钱包的事实。3、被告人孟X某供述与认定事实一致。4、辨认笔录证实：证人张某某、尚某某通过照片指认被告人孟X某的事实。5、现场指认笔录及拍照证实被告人孟X某指认盗窃作案地点的事实。6、赃物拍照证实被盗“知己”牌手机的外部特征。7、宁县价格认证中心涉案财物价格鉴定结论书证实：“知己”牌手机鉴定价格为112元。8、中国农业银行股份有限公司活期账号明细清单证实被盗银行卡分四次取款8000元，收取手续费8元的事实。9、扣押、发还物品清单证实：侦查人员从孟X某处扣押现金8000元，“知己”牌手机一部，被害人方某某领取上述财物的事实。10、抓捕经过证实被告人孟X某的归案情况。11、宁县人民法院（2007）宁刑初字第48号刑事判决书证实被告人孟X某的犯罪前科情况。12、户籍证明证实被告人孟某某、孟X某的自然身份情况。13、接受刑事案件登记表证实案件的来源情况。宁县人民法院审理认为，被告人孟某某、孟X某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。且盗窃王某某财物一案系共同犯罪，在共同犯罪中被告人孟某某、孟X某作用相当。公诉机关指控罪名成立，量刑建议适当，应予以支持。被告人孟X某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。鉴于被告人孟某某、孟X某在侦查阶段均能如实供述侦查机关已经掌握的全部犯罪事实，有坦白情节，可从轻处罚。同时被告人孟X某在案发后能主动退赔涉案赃款赃物，可酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人孟某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金15000元；二、被告人孟X某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。孟某某不服一审法院上述判决，向本院上诉提出：一、2013年6月盗窃中其未起主要作用，系从犯，案发后被害人的全部财产已退还，且自首，配合侦破此案；二、量刑过重。请求从轻判处。庆阳市人民检察院认为，一审判决程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，但对孟某某量刑时未考虑其部分退赃行为。盗窃王某某时，上诉人孟某某负责望风，被告人孟X某负责窃取钱包，作案中二人作用相当，不区分主从犯。孟某某该起作案后自首，但监视居住期间失去联系，批准逮捕四个月后，侦查机关接群众举报，在正宁县将其抓获，孟某某自首情节不能成立。建议二审法院酌情予以考虑。经审理查明，原判认定被告人孟某某单独或伙同被告人孟X某盗窃作案，被告人孟某某参与盗窃作案4起，涉案金额53632元（其中既遂金额53527元，未遂金额105元）；被告人孟X某参与盗窃作案2起，涉案金额11145元的事实属实。在案的证据来源合法、真实、与本案有关联性，且相互印证，应予认定。本院认为，上诉人孟某某以非法占有为目的，单独或伙同他人，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其与原审被告人孟X某的行为已构成盗窃罪。上诉人孟某某二审中对原审认定的事实、证据和定性无异议。孟某某上诉所提第一起作案其系从犯，案发后被害人的全部财产已退还，且自首的意见，经查，盗窃王某某时，上诉人孟某某负责望风，被告人孟X某负责从被害人王某某放在手推儿童车内窃取钱包，作案中二人作用相当，不宜区分主从犯。孟某某该起作案后自首，但监视居住期间失去联系，侦查人员两次到家中找不见人，电话打不通，批准逮捕约四个月后，侦查机关接群众举报，在正宁县将其抓获，根据《最高人民法院＜关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释＞》第一条“……犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定自首”的规定，孟某某的自首情节不能成立；所提原判量刑过重的意见，一审法院按照最高人民法院量刑规范化的相关规定，对其量刑情节已予考虑，所处刑罚并无不当，其上诉理由不能成立。庆阳市人民检察院所提原判对孟某某量刑时未考虑其部分退赃行为，建议酌情考虑的意见，经审查，上诉人孟某某与被告人孟X某盗窃王某某财物价值3025元，作案后，刘恒德帮助被害人找到孟某某，孟某某未承认盗窃行为，在得知王某某报案后，联系孟X某将赃物退回了被害人，部分退赃虽作为可以从轻情节，但该起作案价值在其盗窃中所占比例较小，后其又连续多次作案，监视居住期间失去联系，主观恶性较大，一审法院量刑时未予考虑符合法律规定。庆阳市人民检察院以上意见不予支持。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，审判程序合法，量刑亦无不当。上诉人孟某某的上诉理由不能成立。经本院讨论决定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 齐 晖审判员 于 航审判员 杨维荣二〇一六年二月二十六日书记员 田聿春附：本案引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。