新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）塔垦民初字第359号
原告郑玉蕊，女，学龄前儿童，住第五师八十九团荆楚苑北区。
法定代理人马利利，女，系原告郑玉蕊之母。
委托代理人夏传军，新疆爱博律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司博州中心支公司。
法定代表人顾卫东，系该公司总经理。
委托代理人于彬，新疆亚桥律师事务所律师。
被告郑军强，男。系原告郑玉蕊之父。
原告郑玉蕊与被告中国平安财产保险股份有限公司博州中心支公司（以下简称平安保险公司）、郑军强机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月14日立案受理后，依法由审判员李明适用简易程序进行独任审理。2015年10月28日公开开庭审理了本案。原告郑玉蕊的法定代理人马利利、委托代理人夏传军，被告平安保险公司的委托代理人于彬、郑军强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑玉蕊与被告中国平安财产保险股份有限公司博州中心支公司（以下简称平安保险公司）、郑军强机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月14日立案受理后，依法由审判员李明适用简易程序进行独任审理。2015年10月28日公开开庭审理了本案。原告郑玉蕊的法定代理人马利利、委托代理人夏传军，被告平安保险公司的委托代理人于彬、郑军强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑玉蕊起诉称，2015年5月4日，被告郑军强驾驶新E-888**号小客车在第五师八十九团育才路农贸市场门口起步时将原告郑玉蕊撞伤，经交警部门认定，被告郑军强负事故的全部责任，原告郑玉蕊无责任。新E-888**号小客车在平安保险公司投保有交强险和商业第三者险。现要求二被告赔偿原告郑玉蕊医疗费45810.35元、伤残赔偿金55116元、护理费18097.31元、住院伙食补助费525元、营养费1000元、交通费4606.5元、住宿费160元、伤残鉴定费700元，各项损失共计126015.16元；并由被告承担诉讼费用。
被告平安保险公司未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称，愿意在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出部分应由被告郑军强承担；商业第三者责任险不适用于本案；受害人及其监护人在本案中也有过错，应承担相应的责任。
被告郑军强未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称，对原告主张的事实及损失金额均无异议，但其在平安保险公司购买了交强险和商业第三者责任险，原告的各项损失应当由平安保险公司负责赔偿。
原告郑玉蕊为证实自己的主张，当庭提交了下列证据：
1、道路交通事故责任认定书1份，欲证实发生交通事故事实及责任划分情况。经质证，被告平安保险公司、郑军强对该证据无异议。本院对该组证据予以确认。
2、交强险和商业第三者责任险保险单各1份，证明被告郑军强在平安保险公司购买了交强险和保额为20万的商业第三者责任险的事实。经质证，被告平安保险公司认可该证据的真实性，同时辩称，愿意在交强险范围赔偿，但是被告郑军强和原告是父女关系，故原告的损失不属于商业第三者责任险的理赔范围；被告郑军强认为其投保了全险，出了意外事故，平安保险公司就应该理赔，对该证据无异议。本院对该组证据的真实性予以确认。
3、住院统一结算票据2张，门诊票据55张，欲证实原告郑玉蕊为诊疗伤情，共支出医疗费45810.35元的事实。经质证，被告平安保险公司认可该证据的真实性，但其认为原告属于扩大医疗，且二次感染应由医院赔偿；被告郑军强对该证据无异议。本院对该组证据予以确认。
4、新疆医科大学第一附属医院的出院证明2份，欲证实原告的伤情和需要陪护的事实。经质证，被告平安保险公司认可该证据的真实性，但其认为是原告二次住院时术后感染造成的，这是医院造成的，原告是个孩子，是无民事行为能力人，即使不受伤也全天都需要父母的监护；被告郑军强对该证据无异议。本院对该组证据予以确认。
5、第五师医院证明1张、交通费用票据10张，欲证实原告为诊疗伤情转院及支出交通费4606.5元的事实。经质证，被告平安保险公司认为上述票据与客观事实不符，故不予认可；被告郑军强对该证据无异议。本院对该组证据的真实性予以确认，但对原告主张的交通费金额，将结合本地及本案实际情况，酌情认定。
6、鉴定意见书1份，欲证实原告所受伤情构成十级伤残的事实。经质证，被告平安保险公司认可该证据的真实性，但对合法性、关联性不认可，其认为鉴定过早；被告郑军强对该证据无异议。本院对该组证据予以确认。
7、鉴定费发票1张，欲证实原告支出伤残鉴定费700元的事实。经质证，被告平安保险公司对该证据无异议，但其认为鉴定费用不在保险理赔范围内；被告郑军强对该证据无异议。本院对该组证据予以确认。
8、住宿费票据1张，欲证实原告支出住宿费160元的事实。经质证，被告平安保险公司对该证据不予认可，但其认为该票据的付款单位并非原告近亲属，无法证实原告或其近亲属支出了该费用；被告郑军强对该证据无异议。本院认为被告平安保险公司的质证意见有理，故对该组证据不予确认。
被告平安保险公司为证实其主张，当庭提交了事故车辆的保险条款、保险单、投保单、保险合同送达回执单，欲证实：1、肇事车辆在平安公司投保了交强险和保额为20万元的商业第三者责任险；2、保险免责条款明确约定被保险人及家人不在第三者责任险的赔偿范围。经质证，原告对该组证据的真实性无异议，但其认为原告在车辆之外受伤，应当属于第三人；该组合同属于格式化，未明确告知被告郑军强，况且相关条款减免了保险公司的责任，加重了投保人的责任，故对其所欲证明的问题，不予认可；被告郑军强对该组证据的真实性无异议，但其认为，交通事故是意外，并非为了骗保险公司的钱，故应该由保险公司进行赔付。本院对该组证据的真实性予以确认。
经审理查明，2015年5月4日19时30分许，被告郑军强驾驶新E-888**号轻型货车在第五师八十九团育才路农贸市场门口停车起步时，因未按规定避让原告郑玉蕊，将原告郑玉蕊碾压肇事，造成原告郑玉蕊受伤的交通事故。经博乐市公安局交警大队认定，被告郑军强负本次事故的全部责任，原告郑玉蕊无责任。为诊疗伤情，事发后当晚，原告郑玉蕊经第五师医院转院至新疆医科大学第一附属医院接受治疗，先后住院两次，共21天。2015年5月13日，经出院诊断，原告郑玉蕊的伤情为：1、右侧肱骨开放性骨折，2、全身多处表皮擦伤；医嘱建议：1、住院期间陪护壹人，2、创口隔天换药一次、术后14天拆线，3、出院后一个月复查X片了解骨折愈合情况，4、如有不适，即来随访。2015年5月20日，原告因术后感染再次住院治疗；2015年6月2日出院医嘱为：1、注意休息，避免剧烈运动；2、保持切口清洁干燥，按时换药拆线；3、定期随访治疗；4、继续口服抗生素；5、住院期间陪护壹人，出院后叁月陪护壹人。2015年9月22日，经新疆众力司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残。
另查明，被告郑军强驾驶的新E-888**号轻型货车于2015年3月12日在平安保险公司投保了机动车强制保险和保险金额为20万元的不计免赔率商业第三者责任险，以及车辆损失险、车上人员责任险等险种，事故发生时，该车尚处于保险期限内。
上述事实有本院业已确认的证据及双方当事人在庭审中的陈述予以证实，足以认定。
本院认为，公民的人身和财产权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。原告郑玉蕊向本院起诉要求被告郑军强承担机动车交通事故侵权责任，事实清楚、证据确凿，依据相关法律规定，本院予以支持。由于被告郑军强驾驶的新E-888**号轻型货车在被告平安保险公司处投保了“交强险”及“商业三责险”，且被告郑军强负本次事故的全部责任，根据法律规定，应先由被告平安保险公司先在“交强险”责任限额范围内赔偿原告郑玉蕊的损失，不足部分再由被告平安保险公司在“商业三责险”责任限额范围内按全部责任赔偿原告的损失。
关于被告平安保险公司辩称因被告郑军强与原告郑玉蕊系父女关系，原告郑玉蕊超出交强险的损失部分属于《机动车辆保险条款》中“被保险人或驾驶人以及他们的家庭成员的人身伤亡、及其所有或保管的财物的损失”，保险人不负责赔偿的意见，本院认为，首先，《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，保险单上并没有对免责条款具体说明的内容；被告平安保险公司提交的《机动车辆保险条款》中关于责任免除部分的内容，虽然都使用了加粗字体，但该部分内容字体微小、密集，并不足以将其与本合同其他条款进行明显区分，不具有“足以引起投保人注意”的效果，现被告郑军强否认被告平安保险公司在投保时对其提示过该条款，被告平安保险公司未举证证明其已经履行明确说明义务，故被告平安保险公司主张的免责条款对被告郑军强依法不发生法律效力。其次，被告平安保险公司主张的该项免责条款存在的目的，是为了规避投保人骗保、对其本人或家庭成员进行伤害的道德风险，但本案中的交通事故发生在市场门口这样往来人员繁杂的公共场所，且通过事发后对原告郑玉蕊救治诊疗过程可知，被告郑军强及其妻子对原告郑玉蕊的救治不计成本、倾尽所能，以期获得更良好的救治效果，为人父母的舔犊之情彰显无疑，能够排除骗保的嫌疑。综上，被告平安保险公司主张的免责事由不能成立，关于不承担商业第三者责任险保险责任的辩称意见，理、据不足，本院不予采纳。但被告郑军强及其妻子作为原告郑玉蕊的法定监护人，在日常看护中确有疏忽大意之嫌，二人应引以为戒，无论工作、生活如何繁忙，均应当尽心竭力，为子女的健康成长营造良好环境。
对于原告主张的各项损失，本院依据上一年度兵团连队常住居民的相关统计数据（兵团连队常住居民人均纯收入13930元、人均生活消费支出12659元、在岗职工平均工资49668元），做如下认定：
一、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告郑玉蕊当庭提交的医疗费用票据，本院对其医疗费用确认为45810.35元。
二、伤残赔偿金。由于原告郑玉蕊因本案交通事故受伤，经鉴定确已构成十级伤残；故对原告郑玉蕊的该项主张，符合法律规定，本院予以支持55116元（27558元×20年×伤残系数10%）。
三、护理费。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明予以确定。根据医嘱，原告郑玉蕊在住院期间及出院后三个月确需一人陪护，按照上一年度兵团职工日平均工资136元计算，本院对其主张的护理费，予以确认15096元（136元／天×111天）。
四、住院伙食补助费。原告郑玉蕊共住院21天，其主张按照每天25元的标准计算伙食补助，符合法律规定，故对该项费用本院予以确认525元（25元∕天×21天）。
五、营养费。鉴于原告郑玉蕊系学龄前儿童，在遭受如此重大损失的情况下，确需加强营养，故对其主张的营养费，本院酌情予以支持500元。
六、交通费。鉴于原告郑玉蕊为诊疗伤情从第五师医院转院前往乌鲁木齐市接受治疗，必然会产生交通费，结合本地实际，对交通费本院酌情支持3000元。
七、鉴定费。原告郑玉蕊进行伤残等级评定确有必要，并且其确实支出了该项费用，故对原告主张的700元鉴定费本院予以确认。
综上，对于原告郑玉蕊的各项损失，本院予以支持医疗费45810.35元、伤残赔偿金55116元、护理费15096元、住院伙食补助费525元、营养费500元、交通费3000元、鉴定费700元，各项损失共计120747.35元。对原告郑玉蕊主张的住宿费，因其证据不足，本院不予支持。被告平安保险公司应在交强险责任限额内先行负担医疗费用（包含医疗费、住院伙食补助费、营养费）10000元、伤残赔偿金55116元、护理费15096元、交通费3000元、鉴定费700，共计83912元。对除此之外的36835.35元（全部损失120747.35元减去交强险先行赔付的83912元），应当由被告平安保险公司在不计免赔率商业第三者责任保险范围内予以赔偿，即被告平安保险公司共计应向原告郑玉蕊赔偿120747.35元（交强险83912元＋商业第三者责任险36835.35元）
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司博州中心支公司自本判决生效之日起五日内赔偿原告郑玉蕊各项损失共计120747.35元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2820元，减半收取1410元（原告郑玉蕊已交纳），由被告中国平安财产保险股份有限公司博州中心支公司负担（被告中国平安财产保险股份有限公司博州中心支公司自本判决生效之日起五日内给付原告郑玉蕊）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第五师中级人民法院。
审判员 李明
二〇一五年十一月十三日
书记员 吴鑫