广西壮族自治区高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）桂行终7号
上诉人（一审原告）刘家峰，男，1977年6月5日出生，汉族，住北海市银海区。
委托代理人曾柳芸，女，1964年11月15日出生，仫佬族，住北海市海城区。
被上诉人（一审被告）北海市银海区人民政府，住所地北海市银海区新世纪大道银海区政府办公大院。
法定代表人梁田，区长。
上诉人刘家峰因其诉被诉人北海市银海区人民政府（以下简称银海区政府）土地行政强制一案，不服北海市中级人民法院（2015）北行初字第18号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
北海市中级人民法院一审判决查明：北海市人民政府于2011年4月1日发布北政布〔2011〕26号征收土地预公告，拟征收位于北海市福成镇范围内的50.505公顷土地用于竹林大道建设。预公告载明在公告发布之日起不得在拟征收土地范围内新建房屋及其他地上附着物，不得抢栽、抢种农苗木、林木等，对抢栽、抢种的在征地时不予补偿；2011年5月17日该征地预公告张贴于涉案地所属的福成镇大坎村委会办公楼外墙上。2013年4月1日广西壮族自治区人民政府作出桂政土批函〔2013〕178号建设用地批复，同意北海市人民政府建设竹林大道的用地请示。2013年6月3日北海市人民政府发布北政布〔2013〕41号征收土地公告，明北海市××大道道建设项目名称、征收土地用途、范围、面积，补偿安置标准等具体事项。福成镇大坎村民委员的15.6329土地在该征地范围内，包括涉案土地12.161亩。征地公告还载明经土地行政主管部门和征地部门现场调查，凡属抢建、抢种的青苗和地上附着物不予办理补偿登记。征地工作由被告组织实施。涉案土地原系福成大坎村委三家村民小组分配给村民叶建齐、叶建开、叶建合、叶建颜、叶啟日使用的，原告在涉案土地上种植有苗木，被告认为涉案土地内的苗木是公示征地预公告后的违法种植，不予登记、补偿。2014年5月9日被告发布北银政布〔2014〕3号限期清场通告，责令北海市××大道道建设项目征地范围内的违法建（构）筑物和违法种植的苗木、树木的行为人在2014年5月12日前自行迁移，逾期将依法实施强制清场。该限期清场通告张贴于福成镇大坎村民委员会办公楼外墙，也向原告送达。原告没有自行迁移，2014年9月26日被告强制铲除涉案的12.161亩土地上的苗木。被告实施本案的行政强制，未将诉权、诉期告知原告。原告于2015年5月5日向一审法院提交落款时间为2015年4月28日的本案起诉状。原告刘家峰诉请法院依法判决确认被告银海区政府2014年9月26日强行推铲其12.161亩罗汉松树木行政行为违法。
一审法院认为：第一，关于原告有否诉权。其一原告有否诉讼主体资格。被告承认强制铲除了原告在涉案土地上种植的苗木，原告就是该行政强制行为直接针对的主体，是行政管理相对人。符合《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼”关于原告资格的规定，有权以自己的名义提起本案诉讼。由于本案原告起诉被告行政强制，而非诉征收补偿。被告主张法律没有赋予被征收土地的承租人直接介入征收补偿法律关系的权利，原告不具有本案诉讼主体资格的理由不能成立。其二，原告起诉是否超法定起诉期限。被诉的行政强制发生在《中华人民共和国行政诉讼法》修改前，根据《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第四十一条第一款“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年”的规定，被告于2014年9月26日实施行政强制，未告知原告诉权、诉期，原告主张当天与被告工作人员通电话得知被告对其种植的苗木实施行政强制，本案的起诉期限应当从2014年9月26日原告知道被告实施行政强制当天起算，期限2年。原告2015年5月5日起诉，未超过2年的起诉期限。第二，关于被告强制清场是否合法。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施”的规定，被告作为县级以上地方人民政府有权组织实施征地工作。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行”的规定，本案被告直接组织实施行政强制，违反上述行政法规规定。被告主张其强制清场行为合法，没有法律依据，不予支持。原告起诉主张被告强制清场无法律依据理由充分，请求确认强制清场违法，应予支持。因该行为不具有可撤销的内容，应当作出确认被诉行政行为违法的判决。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决：确认被告北海市银海区人民政府于2014年9月26日北海市××大道道建设项目征地范围内的12.161亩土地上原告刘家峰种植的苗木实施强制清场行为违法。
上诉人刘家峰上诉称：一、虽然一审法院判决确认被上诉人银海区政府对上诉人刘家峰种植的苗木实施强制清场的行为违法，但一审判决未认定上诉人刘家峰种植的苗木是否合法，使得上诉人申请国家赔偿有可能缺乏证据支持。上诉人刘家峰种植的苗木是上诉人的合法财产，该事实应该得到法院的确认。二、一审判决未对被上诉人银海区政府是否具有强制清场法定职权作出认定，不符合相关要求。被上诉人银海区政府不具有强制清场的法定职权，该事实应该予以确认。三、上诉人刘家峰没有实施阻挠国家建设征收土地的行为，一审法院适用《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定作为判决理由是错误的。为此，请求二审法院在维持一审判决结果的基础上对一审判决所认定的部分事实予以变更，对一审法院适用的法律予以变更。
被上诉人银海区政府无答辩意见。
本院审理过程中，询问了上诉人委托代理人曾柳芸。双方当事人在二审中无新证据提交，本院经审查，确认一审判决认定的证据合法有效，据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为：银海区政府于2014年9月26日强制清除涉案苗木的行为，性质上属于行政强制执行，应当遵守《中华人民共和国行政强制法》的相关规定。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”和第五十三条“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行”的规定，只有具有行政强制执行权的行政机关才能自行强制执行，没有行政强制执行权的行政机关则应当申请人民法院强制执行。行政机关职权法定，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行”的规定，就建设征用土地拒不交出土地而言，银海区政府不属于“具有行政强制执行权的行政机关”，其直接实施行政强制执行行为，一审判决确认其强制执行行为违法，有事实根据和法律依据，本院予以确认。
至于上诉人刘家峰提出的上诉理由，本院认为本案刘家峰只是请求确认银海区政府强制执行行为违法，并没有一并提出赔偿请求。因此，对于刘家峰种植苗木是否合法，不属于本案审理范围，一审法院不予认定是适当的。2014年5月9日银海区政府发布北银政布〔2014〕3号限期清场通告，责令在北海市××大道建设项目征地范围内的违法建（构）筑物和违法种植的苗木、树木的行为人在2014年5月12日前自行迁移，逾期将依法实施强制清场。原告没有自行迁移，其行政即属于阻挠国家建设征收土地，相关职能部门就可以依据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定，启动强制执行程序。原告提出其没有实施阻挠国家建设征收土地的行为与事实不符，本院不予支持。当然，如前所述，启动强制执行程序也应当依法进行，一审法院适用《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定作为判决理由是正确的，且已有认定银海区政府无直接强制执行法定职权之意，因此，刘家峰提出的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决结果正确。上诉人刘家峰提出的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人刘家峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦威助
审 判 员 宋玉杰
代理审判员 王小成
二〇一七年十二月××日
书 记 员 许 青