江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终8595号
上诉人（原审原告）：常熟市虞山镇苗邦美容院，住所地江苏省常熟市海虞南路****号。
经营者：孙成明，男，1974年12月15日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。
被上诉人（原审被告）：花拉作，女，1993年3月27日出生，彝族，住四川省雷波县。
上诉人常熟市虞山镇苗邦美容院（以下简称苗邦美容院）因与被上诉人花拉作劳动争议纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2016）苏0581民初3967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
苗邦美容院上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：一、双方签订的《苗医生内部管理制度》已经对劳动合同期限和工资待遇等问题做出约定，可以视为双方已经签订书面劳动合同。二、双方约定员工每月休息四天，相应的工资也是根据该约定支付的，不存在周末另算加班费的情况；2015年中秋节放假与周末休假重复，一审法院不应当重复计算；另根据考勤记录，花拉作存在迟到情形，一审法院未扣减其工资。
花拉作则表示服从原判。
苗邦美容院向一审法院起诉请求：请求判令苗邦美容院不支付花拉作未签订书面劳动合同二倍工资差额、工资差额及加班费。
一审法院认定事实：花拉作于2015年5月28日进入苗邦美容院工作，岗位为美疗师，正常工作至2016年1月6日。2015年9月14日，苗邦美容院提供了一份《苗医生公司内部管理制度》给花拉作，并告知花拉作该份规章制度即劳动合同，花拉作在“员工签字”处签字，姑苏区本草颜美容院在“单位盖章”处加盖公章。该份管理制度除注明了花拉作的工作时间为2015年5月28日外，主要内容可以归纳为用人单位就员工的任用、员工准则、考勤、行为规范、离职、工资奖金制度及福利待遇以及收入组成进行了笼统性的规定，其中在“任用”中规定：“…在职美容师在工资中连续两个月扣500元共计1000元，作为在职保障压（押）金…”；在“考勤”中规定：“…7、休息须提前申请，根据当日营业情况再做安排，休息员工需听从店长安排。节假日及周六日不安排休息，…”；在“工资奖金制度及福利待遇”中规定：“…员工每月享有四天休息…全勤工资100元…公司为员工免费提供住宿以及餐费补助300元…”。苗邦美容院未为花拉作办理社会保险参保手续，花拉作于2015年9月14日在申请书上签字，内容为：“因本人的社会保险金在原籍缴纳，故本人特申请公司将应缴纳的保险金以等额现金的形式随工资发放给我，让我自己带回原籍缴纳。事后如苏州社保部门不予承认，本人愿意退还已领的保险金。”
苗邦美容院每月制作工资表供员工查核，花拉作入职之初发放工资条，后来由店长或经营者孙成明发微信告知。根据苗邦美容院提供的工资明细表显示，花拉作的工资由基本工资1680元、餐补300元、加班费、绩效工资（提成）、五险补贴（525.44元）构成，且2015年7月属于学习期，8月属于实习期。双方均认可2015年8月至10月期间为保护期，保底工资为4000元/月，但花拉作表示苗邦美容院支付的工资中从未包含加班费。2015年7月起，苗邦美容院开始通过银行转账的方式支付花拉作的工资，当月工资次月20号左右发放，工资结算周期为月初到月末。2015年5月至11月期间，苗邦美容院支付给花拉作的工资（实发）依次为200元、1500元、2500元、4000元、3500元、3400元、4450元，其中在上述9月至10月的工资中共扣除了1000元（500元*2）作为押金。根据工资明细表显示，2015年8月至11月期间，苗邦美容院支付给花拉作的加班费共计3040元（800元+640元+800元+800元）。
花拉作在苗邦美容院工作期间，自2015年7月份起开始实施指纹考勤。苗邦美容院实施的上班时间为9:00-19:00，每月休息4天，遇法定休假日及周末不休息，其中花拉作2015年5月份出勤为4天，2015年6月无休息。苗邦美容院安排花拉作于2015年7月中旬至8月初到姑苏区本草颜美容院培训，在姑苏区本草颜美容院培训期间的上班时间为10:00-20:00。花拉作在2015年7月至12月的休息天数分别为3天、4天、4天、4天、3天、5天。2015年8月起，苗邦美容院开始实施轮流值班制度，值班时间至20:30，在2015年8月至10月为四人轮流值班，花拉作每月值班约7次，2015年11月之后为三人轮流值班，花拉作每月值班约10次。
姑苏区本草颜美容院与苗邦美容院均系个体工商户，经营者均系孙成明，姑苏区本草颜美容院注册日期为2013年11月18日，苗邦美容院注册日期为2015年3月20日。苗邦美容院主张姑苏区本草颜美容院系总店，苗邦美容院为分店。花拉作认为，该两个店系独立的个体工商户。
2016年1月22日花拉作向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求常熟市虞山镇苗邦美容院补足2015年6月工资180元，支付2015年12月、2016年1月工资4000元，返还工作期间扣押工资1000元及支付相应的赔偿金250元，支付2015年5月28日至2016年1月6日期间加班费11000元，支付工作期间未签订劳动合同二倍工资24230元，支付解除劳动关系经济补偿3500元。2016年3月16日常熟市劳动人事争议仲裁委员会作出常劳人仲案字[2016]第280号仲裁裁决书，裁决：一、常熟市虞山镇苗邦美容院支付花拉作2015年6月工资180元、2015年12月1日至2016年1月6日期间工资4000元，工作期间加班工资8073.46元，未签订劳动合同二倍工资24230元，并返还工作期间扣押的工资1000元，共计37483.46元；二、对花拉作的其他仲裁请求，不予支持。苗邦美容院不服该仲裁裁决书，诉至一审法院。
在本案审理中，苗邦美容院申请证人季某、苗某出庭作证，证人季某证明：其系负责苏州和常熟两个店的市场部经理，两个店是独立经营，财务账目不独立；苗医生内部管理制度是当做劳动合同来签的，两个店的员工均系和姑苏区本草颜美容院签订的；花拉作曾给证人打电话请假，但后来听说其从2016年1月6日就直接离职了。证人苗某证明：其系苗邦美容院的店长，每月发工资证人都与花拉作核实工资的；签订苗医生内部管理制度时说了是代替劳动合同签订的，证人和花拉作是同一天签订的，是与苗邦美容院签订的合同；中午、晚上吃饭时间都是不固定的，上午一个小时的吃饭时间、下午一个小时的吃饭时间；自2015年8月份开始有值班制度，值班时间到20:30,4-5人轮流值班；正式员工每月4000元，超过4000元就实际发放，不足4000元就补足。花拉作对证人季某的证言有异议，认为实际上后来花拉作并没有请假；对证人苗某的证言中关于代替劳动合同签订的部分不予认可，认为当时只是说签合同，没有讲过代替劳动合同。
在庭审中，苗邦美容院、花拉作双方均认可花拉作2015年12月1日至2016年1月6日未发放的工资为4000元。双方均认可以2015年常熟市最低工资标准1680元/月作为加班费的计算基数。
以上事实，有苗邦美容院、花拉作陈述，银行账户明细清单、苗医生内部管理制度、申请书、姑苏区本草颜美容院营业执照复印件、平安养老保险股份有限公司的人身保险合同、证人证言、工资表、2015年7月-2016年1月考勤记录表、常劳人仲案字[2016]第280号仲裁裁决书及仲裁庭审笔录等证据予以证实。
一审法院认为，本案的争议焦点为：
一、苗邦美容院、花拉作是否签订过书面劳动合同、苗邦美容院应否支付花拉作未签订劳动合同二倍工资？
苗邦美容院主张花拉作签字确认的《苗医生内部管理制度》即为劳动合同，但该内部管理制度仅涉及了花拉作的入职时间，并未就合同期限、工资待遇等实质性条款进行明确约定。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”虽然双方在《苗医生内部管理制度》上签字，但该内部管理制度并不完全具备书面劳动合同的必要条款。且招聘花拉作的用人单位为苗邦美容院，花拉作的工作地点在常熟，其日常工作受苗邦美容院的管理和支配，劳动报酬由苗邦美容院的经营者孙成明转账支付，应当认定花拉作与苗邦美容院存在劳动关系。姑苏区本草颜美容院与苗邦美容院系两个独立的个体工商户，两个店的经营系独立的。《苗医生内部管理制度》在“单位盖章”处加盖的公章系“姑苏区本草颜美容院”，苗邦美容院主张以该内部管理制度作为苗邦美容院、花拉作双方签订的劳动合同，一审法院难以采信，故对苗邦美容院该主张不予支持，应认定双方未签订书面劳动合同。
用人单位招用劳动者后，应当及时与劳动者签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故苗邦美容院应当支付花拉作自2015年6月28日至2016年1月6日期间未签订劳动合同二倍工资。
二、苗邦美容院应否支付花拉作2015年6月份工资180元？
苗邦美容院主张已经实际支付了花拉作2015年6月份工资1800元（1500元+300元），花拉作仅认可实际支付了1500元，对此苗邦美容院并未提交相关证据证明其另外支付300元的事实，其应当承担举证不能的法律后果，故一审法院对苗邦美容院的该主张不予支持，苗邦美容院应当支付花拉作2015年6月份工资180元。
三、苗邦美容院应否支付花拉作加班工资及数额？
花拉作的正常工作时间为9:00-19:00，苗邦美容院主张午饭、晚饭各一个小时的吃饭时间，并提供了证人苗某的证言予以证实；花拉作开始时陈述认可午饭一个小时的时间，后又陈述一天总共吃饭一小时，没有明确的规定晚饭时间。鉴于花拉作前后表述不一致，而苗邦美容院的陈述有证人证言予以佐证，故一审法院对苗邦美容院的表述予以采信，即认定花拉作正常出勤时的工作时间为8小时。
花拉作主张按照考勤记录表打卡时间在19:30-20:30也应当算加班时间；苗邦美容院主张实际下班时间与顾客约定到店的时间有关，如果顾客到的晚相应的做完美容下班时间就会晚，但除值班外苗邦美容院并未要求花拉作加班，花拉作走得晚并不代表在加班，不应支付加班费。一审法院认为，苗邦美容院提供的考勤记录表显示，除值班时间外其他天数花拉作也有下班时间晚的，根据苗邦美容院陈述的因顾客到店时间晚而导致花拉作下班晚，该种情况应当视作花拉作加班；关于苗邦美容院主张花拉作未加班，并未提供证据证实，一审法院认为应当按照考勤记录表中的下班时间计算加班时间。
花拉作在2015年5月份周末加班时间为16小时；在2015年6月份无休息，2015年6月法定休假日加班时间为8小时、周末加班时间为64小时。根据考勤记录表计算，在2015年7月份周末加班时间41.5小时，工作日延时加班7.5小时；2015年8月份周末加班时间44.5小时，工作日延时加班14小时；2015年9月份法定休假日加班时间13.5小时，周末加班时间36.5小时，工作日延时加班13小时；2015年10月份法定休假日加班时间25.5小时，周末加班时间43小时，工作日延时加班14小时；2015年11月份周末加班时间44小时，工作日延时加班18小时；2015年12月份周末加班时间34.5小时，工作日延时加班15小时；2016年1月份法定休假日加班时间8小时，周末加班时间17.5小时。综上，花拉作法定休假日加班时间共55小时，周末加班时间共341.5小时，工作日延时加班81.5小时。
关于加班费的计算基数，双方均认可以常熟市最低工资标准1680元/月予以计算，一审法院予以确认。经计算，花拉作工作期间的加班费共计9367.92元（1680÷21.75÷8*55*300%+1680÷21.75÷8*341.5*200%+1680÷21.75÷8*81.5*150%），扣除苗邦美容院已经支付的加班费及2015年5月份、8月-10月多支付给花拉作的费用5003.2元[（200-1680÷21.75*2）+3040+（4000-3358.44）+（4000-3260.44）+（3900-3363.44）]，苗邦美容院还需支付花拉作工作期间加班工资4364.72元。
双方当事人一致确认花拉作2015年12月1日至2016年1月6日未发放的工资数额为4000元，一审法院予以确认，苗邦美容院应当支付给花拉作。苗邦美容院应当支付花拉作自2015年6月28日至2016年1月6日期间未签订劳动合同二倍工资为25783.01元[2500+4000+3500+3400+4450+4000+1000+1680÷21.75÷8*（8*200%+8+8）+1680÷21.75÷8*（47*300%+261.5*200%+81.5*150%）-（5003.2-45.52）]，花拉作在申请仲裁时要求支付未签订劳动合同二倍工资24230元，常熟市劳动人事争议仲裁委员会裁决支持花拉作未签订劳动合同二倍工资24230元，花拉作对此数额无异议，故一审法院依照仲裁裁决结果予以判决。
依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第八十二条之规定，判决：一、常熟市虞山镇苗邦美容院于判决生效后十日内支付花拉作2015年6月份工资180元、2015年12月1日至2016年1月6日期间工资4000元，工作期间加班工资4364.72元，未签订劳动合同二倍工资24230元，并返还工作期间扣押的工资1000元，共计33774.72元。二、驳回常熟市虞山镇苗邦美容院的诉讼请求。案件受理费10元，由常熟市虞山镇苗邦美容院负担。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，首先，用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同。本案中，虽然花拉作在《苗医生内部管理制度》中签字，但从性质和内容上看，该《苗医生内部管理制度》应当属于用人单位的规章制度，并不符合法律规定的劳动合同应当具备的形式和条款。况且花拉作系为苗邦美容院提供劳动，应当认定花拉作与苗邦美容院存在劳动关系，而该《苗医生内部管理制度》的落款处为姑苏区本草颜美容院签章，与苗邦美容院并非同一法律主体。因此，该《苗医生内部管理制度》不能视为苗邦美容院已经与花拉作签订了书面劳动合同，苗邦美容院应当向花拉作支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。其次，用人单位安排劳动者加班的，应当按照法律规定支付加班费。花拉作对苗邦美容院提供的考勤记录表并无异议，一审法院根据该考勤记录表核算出的花拉作的加班时数和加班费均无不妥，本院予以确认。苗邦美容院上诉认为其发放的工资已经包含加班费，但经核算仍有差额，苗邦美容院应当补足。
综上，上诉人苗邦美容院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人常熟市虞山镇苗邦美容院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 游冰峰
代理审判员 俞 渊
代理审判员 姚栋财
二〇一六年十二月八日
书 记 员 韩 颖