广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0307民初15884号
原告谢某，男，汉族，1979年6月7日出生，户籍地址河南省孟州市。
委托代理人辛钧辉，湖南公言（深圳）律师事务所律师。
委托代理人蒋涛，湖南公言（深圳）律师事务所律师。
被告某玩具科技（深圳）有限公司，住所地深圳市龙岗区平湖街道辅城坳社区富盛路14号B栋，统一社会信用代码91440300599096845K。
法定代表人梁某。
委托代理人张凌云，广东胜业律师事务所律师。
委托代理人王某，系被告处人事助理。
上列原、被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2001年3月14日。
二、工作岗位：原告2001年3月14日至2015年3月3日、2015年3月4日至2015年5月期间的工作岗位分别为手办制作工、绘图，自2015年6月起，原告的工作岗位为助理工程师。
三、工资标准：原告主张，被告处次月发放上个月工资，其在职期间的月工资部分以现金方式领取，部分通过银行转账的方式领取。2014年11月至2015年10月期间，平均每月通过银行转账领取的工资为4551.60元，平均每月通过现金方式领取的工资为3300元，2016年2月发放的2015年年终奖分摊至2015年各月的金额为524.25元，2015年2月发放的2014年年终奖分摊至2014年各月的金额为452.67元，平均每月代扣的个人所得税为93.29元，平均每月代扣的社会保险费429.90元，其被诊断为职业病之前（即2014年11月至2015年10月期间）的月平均工资为8884.72元。原告就其上述主张向本院提供了《中国银行新线存款历史交易明细清单》、《中国银行交易流水明细清单》、《工资条》、《2016年员工工资签收表》、《工资袋》、《费用报销单》、《医疗期工资明细表》、《登记表》、照片、《考勤表》、《员工参加社会保险清单》、《税收完税证明》予以佐证。
被告主张，原告受伤前月平均工资为6384元。被告提供了2014年11月至2017年6月期间的《工资表》、《员工工资签收表》、《医疗期工资明细表》，原告质证认可。
据被告提供并经原告质证认可的2014年11月至2015年10月期间的《工资表》载明，原告的月工资由基本工资、奖金、病假工资（基本、奖金组成）、平时加班工资、周末加班工资、全勤奖（基本、奖金组成），上述期间的应发工资数额分别为6751.31元、6175.50元、7196.57元、4748.99元、4067.99元、4081.55元、3956.67元、2876.55元、5430.91元、5420.96元、2959.35元、6070.29元。
《2014年、2015年员工工资签收表》载明，原告2014年11月至2015年10月签收的现金工资数额由实付工资金额和浮动表现奖组成，分别为3307元（2887元+420元）、2322元（1892元+430元）、2429元（1999元+430元）、1374元（1174元+200元）、340元（340元）、380元（380元）、330元（330元）、337元（17元+320元）、2157元（1757元+400元）、2226元（1806元+420元）、150元（90元+60元）、1530元（1130元+400元）。
原告提供的《中国银行交易流水明细清单》载明，2015年2月12日发放2014年的年终奖5432元，2016年2月24日发放2015年的年终奖6291元。
综上，经核算，原告2014年11月至2015年8月期间的月平均工资为7100.8元【计算方法：〔（6751.31元+3307元）+（6175.50元+2322元）+（7196.57元+2429元）+（4748.99元+1374元）+（4067.99元+340元）+（4081.55元+380元）+（3956.67元+330元）+（2876.55元+337元）+（5430.91元+2157元）+（5420.96元+2226元）+5432元÷12×2+6291元÷12×8〕÷10个月】。
四、双方劳动关系的存续情况：双方至今仍保持劳动合同关系。原告自2016年10月1日旧病复发后再未上班。
五、关于医疗期工资的问题：据原告提供并经被告质证认可的《广东省职业病防治院、广东中毒急救中心出院小结》、《职业病鉴定书》、《深圳市工伤认定书》、《深圳市工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》、《深圳市工伤（职业病）职工工伤复发确认意见》、《深圳市工伤（职业病）职工延长医疗期确认意见》记载，原告在2015年9月7日至2015年10月8日期间住院治疗，入院诊断为“疑似职业性支气管哮喘（待鉴定）”。2015年11月3日，广州市职业病诊断鉴定委员会根据原告的职业病危害接触史，即1997年10月至1998年7月、1998年7月至2000年8月、2000年8月至2001年3月、2001年3月至2015年3月从事的工作中接触原子灰、GA-60瞬间强力胶、AB水、工业酒精、天那水等，作出“职业性轻度哮喘”之鉴定结论。2016年1月25日，经深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年7月5日，经深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，医疗终结日期确定为2016年6月17日。2016年10月20日、2017年1月18日、2017年4月7日，经深圳市劳动能力鉴定委员会核准，2016年10月14日至2017年1月14日属于工伤复发期间，同意延长治疗期的时间段分别为2017年1月6日至2017年4月6日、2016年3月31日到2017年6月30日。
另，原告提供的证据中无2015年9月1日至2015年9月6日期间被诊断为疑似职业病的相关记载。
综上，原告被诊断为疑似职业性支气管哮喘的治疗期间为2015年9月7日至2015年10月8日，工伤停工留薪期为2015年11月3日至2016年6月17日，工伤复发期间为2016年10月14日至2017年1月14日，延长工伤治疗期的时间段为2016年6月18日至2016年10月13日、2017年1月15日至2017年6月30日，即工伤治疗期间为2015年11月3日至2017年6月30日。
根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳动部发〔1994〕479号）第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。本案中，原告2015年9月7日至2015年10月8日期间因疑似职业性支气管哮喘首次住院治疗。依据《深圳市员工工资支付条例》第二十三条规定，员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资。
原告提供的《费用报销单》显示，“付谢某工伤差额工资3172元”，原告手写注明“2015年9月7日至2015年10月8日住院期间的工资”。
原告2014年11月至2015年8月期间正常工作时间的日工资为181元。依据上述法律规定，经核算，被告应支付原告2015年9月7日至2015年10月8日病假期间的工资2715元【计算方法：181元×18天×60%+181元×7天×60%】。原告提供的《费用报销单》上其手写注明“付谢某工伤差额工资3172元”为补其2015年9月7日至2015年10月8日住院期间的工资，该证据所附《工资表》载明2015年9月、2015年10月工资分别为3049.19元、7199.32元。据此可知，被告支付原告2015年9月7日至2015年10月8日住院治疗期间的工资已明显高于其依法应承担的支付义务。另，原告未能就其2015年9月1日至2015年9月6日期间患病就医提供充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因此，原告诉请被告支付其2015年9月1日至2015年9月6日期间的工资差额，缺乏事实依据，本院不予支持。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十六条之规定，职工因工伤需要暂停工和接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受停工留薪期待遇。
原告被诊断为疑似职业病之前的月平均工资为7100.8元。2016年10月14日起，被告支付原告医疗期的工资标准为6040.52元。
经核算，2015年11月3日至2016年8月期间，虽然该期间为原告的工伤治疗期间，但原告正常上班并领取了工资，上述期间原告领取的工资均高于原告被诊断为疑似职业病之前的月平均工资为7100.8元，故原告诉请被告支付其2015年11月至2016年8月期间的工资差额，缺乏事实依据，本院不予支持。
原告2016年9月工资为6301.75元（5313.75元+988元），被告应支付原告2016年9月的工资差额799.05元（7100.8元-6301.75元）。
原告2016年10月工资为7622.7元（4290元+3332.7元），亦高于原告被诊断为疑似职业病之前的月平均工资为7100.8元，故原告诉请被告支付其2015年10月的工资差额，本院亦不予支持。
被告应支付原告2016年11月1日至2017年6月30日工伤治疗期间的工资差额为8482.24元【计算方法：（7100.8-6040.52元）×8个月】。
综上，被告应支付原告2015年11月3日至2017年6月30日工伤治疗期的工资差额9281.29元【计算方法：799.05元+8482.24元】。
六、关于职业危害岗位津贴的问题：据《职业病鉴定书》及原告陈述可知，原告2001年3月至2015年3月期间，在被告处手办部从事手办制作工作，工作中接触A胶、原子灰、AB水、工业酒精、天那水。被告提供的化学品安全技术说明书显示“8017AB水或PU胶”组成，成分含有异氰酸酯。原告称，被告未依照法律规定发放其职业危害岗位津贴。
被告辩称，原告诉请职业病危害岗位津贴已过仲裁时效，且原告每月的工资中已包含了职业病危害岗位津贴，故其处无需支付原告职业病岗位津贴。而据其提供的《工资表》上并无职业病危害岗位津贴的相关内容显示。因此，对于被告的上述抗辩，本院不予采信。
对于原告的职业病岗位津贴，本院具体分析如下：第一，从事接触职业病危害的作业的劳动者的岗位津贴的法律依据及其标准。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条第四款规定：“用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。”《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》规定，各等级日津贴标准为：甲等，极度危害2元；乙等，高度危害1.5元；丙等，中度危害1.2元；丁等，轻度危害0.9元。因原告工作中接触的天那水的主要成份为苯，而参照《职业性接触毒物危害程度分级（GBZ230-2010）》规定，苯属于甲级。故原告的岗位津贴应按2元/天计算。第二，关于诉讼时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。依照《广东省工资支付条例》第五十四条第一款第（一）项规定：工资，一般包括：各种形式的工资、奖金、津贴、补贴等。因此，该津贴属于工资的范畴。现双方仍在劳动关系存续期间，故原告于2017年6月12日申请仲裁，没有超过法定的仲裁时效。第三，原告2001年3月14日至2015年3月3日期间每月的实际工作天数、从事接触职业病危害的作业的津贴的计算时间及其金额。因双方提供的《考勤记录》均显示原告周六及极少部分月份的周日存在加班，故本院酌情认定原告2001年3月14日至2015年3月3日期间平均每月的实际工作天数为26天。依照法律规定，被告应当在2001年3月14日至2015年3月3日期间按月支付原告岗位津贴而未支付，应予以支付。经核算，被告应支付原告上述期间从事接触职业病危害的作业的劳动者岗位津贴8720.40元【计算方法：2元×26天×（13年×12月+11.7个月）】。
七、关于2016年度的带薪年休假工资的问题：据被告提供的《工资表》记载的内容可知，原告正常工作时间的工资由基本工资和奖金构成，原告2016年1月至2016年6月、2016年7月至2016年12月期间的基本工资和奖金的合计数分别为181元/天、195元/天。据此，原告2016年1月至2016年12月期间正常工作时间的日平均工资为188元【计算方法：（181元/天×21.75天×6个月+195元/天×21.75天×6个月）÷12个月÷21.75天】。
原告2016年的法定带薪年休假有10天，双方在仲裁庭审中确认被告尚未安排原告休2016年度的带薪年休假天数为8.12天。因此，本院以原告2016年度剔除加班工资后的日平均工资188元为基数予以计算其2016年度的带薪年休假工资，因法定年休假的300%中的1倍工资，原告已在每月工资中实际领取，不再计入。经核算，被告应支付原告2016年度未休带薪年休假8.12天的工资差额3053.12元【计算方法：188元×8.12天×200%】。
八、关于一次性伤残补助金差额的问题：经相关部门的评定和处理，原告受伤性质属于工伤，伤残陆级，工伤赔偿是以无过错责任为归责原则。被告未按原告受伤前的月平均工资标准（7100.8元）为原告缴纳工伤保险，导致原告发生工伤后从社会保险基金中获得的补偿低于法定标准，被告应补足原告工伤待遇差额。根据国务院《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》的相关规定，原告依法应享受的一次性伤残补助金为113612.8元【计算方法：7100.8元×16个月】。双方庭审中确认社会保险基金管理局已核付原告一次性伤残补助金80528元。故，被告应补足原告一次性伤残补助金差额33084元【计算方法：113612.8元-80528元】。
九、关于精神损害抚慰金问题：由于原告诉请被告支付其精神损害抚慰金之请求不属于劳动争议案件审理范畴，故对于原告的该项请求，本院不予审理。
十、关于律师费问题：原告提交的《委托代理合同》及《发票》显示其已支付律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，被告应支付原告律师费1324元【计算方式：5000元×[（9281.29元+8720.40元+3053.12元+33084元）÷（46200元+41989元+4628.40元+61627.52元+50000元）]】。
十一、仲裁请求：1、被申请人（被告）支付申请人（原告）2001年3月14日至2015年3月4日期间的职业危害岗位津贴46200元（以每月300元计算）；2、被申请人支付申请人2015年9月1日至2017年6月30日期间的医疗期工资41989元；3、被申请人支付申请人2016年度未休年休假工资4628.4元；4、被申请人支付申请人一次性伤残补助金差额61627.52元；5、被申请人支付申请人精神损害抚慰金50000元；6、被申请人支付申请人律师费5000元。
十二、仲裁结果：1、被申请人（被告）支付申请人（原告）2001年3月14日至2015年3月3日期间从事接触职业病危害的作业的劳动者岗位津贴8720.40元；2、被申请人支付申请人2015年11月3日至2017年6月30日工伤治疗期的工资差额34977.65元；3、被申请人支付申请人2016年度未休带薪年休假工资差额3034.12元；4、被申请人支付申请人一次性伤残补助金差额53403.20元；5、被申请人支付申请人律师费2448.96元；6、驳回申请人的其他仲裁请求。
十三、原告诉讼请求：与仲裁请求一致。
被告诉讼请求：1、原告无需支付被告2001年3月14日至2015年3月3日期间从事接触职业病危害的作业的劳动者岗位津贴8720.40元；2、原告无需支付被告2015年11月3日至2017年6月30日工伤治疗期的工资差额34977.65元；3、原告无需支付被告2016年度未休带薪年休假工资差额3034.12元；4、原告无需支付被告一次性伤残补助金差额53403.20元；5、原告无需支付被告律师费2448.96元；4、被告承担本案的全部诉讼费用。
裁决结果
依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条、第三十六条、第五十八条、第六十六条、第六十八条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条、《深圳市员工工资支付条例》第二十三条和参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳动部发〔1994〕479号）第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
一、被告某玩具科技（深圳）有限公司须于本判决生效之日起三日内支付原告谢某2001年3月14日至2015年3月3日期间从事接触职业病危害的作业的劳动者岗位津贴8720.40元；
二、被告某玩具科技（深圳）有限公司须于本判决生效之日起三日内支付原告谢某2015年11月3日至2017年6月30日工伤治疗期的工资差额9281.29元；
三、被告某玩具科技（深圳）有限公司须于本判决生效之日起三日内支付原告谢某2016年度未休带薪年休假工资差额3053.12元；
四、被告某玩具科技（深圳）有限公司须于本判决生效之日起三日内支付原告谢某一次性伤残补助金差额33084元；
五、被告某玩具科技（深圳）有限公司须于本判决生效之日起三日内支付原告谢某律师费1324元；
六、驳回原告谢某的其他诉讼请求；
七、驳回被告某玩具科技（深圳）有限公司的其他诉讼请求。
上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元（原、被告各预交5元），由被告某玩具科技（深圳）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 张智强
二〇一七年十月十三日
本件与原本核对无异
书记员 刘 青