上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初18553号原告：中国投融资担保股份有限公司上海分公司，住所地上海市。代表人：顾宏祥，该分公司总经理。委托诉讼代理人：陆清，上海市申中律师事务所律师。被告：上海巴沙奥企业发展有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：秦忆。被告：秦忆，男，1961年3月22日出生，汉族。被告：潘华，女，1971年8月16日出生，汉族。11镇镇被告：潘早君，男，1969年5月29日出生，汉族，户籍地址江苏省赣榆县青口镇建宁街十一巷**号。原告中国投融资担保股份有限公司上海分公司诉被告上海巴沙奥企业发展有限公司(以下简称巴沙奥公司)、被告秦忆、被告潘华、被告潘早君追偿权纠纷一案，本院于2016年8月19日受理后，依法适用普通程序、组成合议庭，并于2017年3月9日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人陆清、被告潘早君到庭参加诉讼。被告巴沙奥公司、被告秦忆、被告潘华经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告巴沙奥公司支付代偿款3,400,000元(人民币，下同)；2.判令被告巴沙奥公司支付逾期付款利息(以3,400,000元为基数，自2015年12月24日起按每天万分之二点一标准计付至判决生效之日止)；3.判令被告巴沙奥公司支付违约金680,000元；4.判令被告秦忆、被告潘华对被告巴沙奥公司上述第1至第3项付款义务及应负担的诉讼费、公告费承担连带清偿责任；5.判令原告对被告潘早君名下坐落于上海市宝山区真华路XXX弄XXX号XXX室的房产在3,400,000元债权担保范围内享有抵押权和优先受偿权。事实与理由：被告巴沙奥公司于2014年4月向原告出具《委托担保承诺书》，就申请原告为其借款4,000,000元提供担保一事承诺如造成原告代偿事实，愿支付违约金、逾期利息及其他费用。被告秦忆、被告潘华则向原告出具《个人无限连带责任保证函》，愿意为巴沙奥公司的借款向原告提供连带保证责任。被告潘早君还与原告签订《抵押反担保合同》并办理了房地产抵押登记手续。2014年4月22日，原告与中国建设银行股份有限公司上海闸北支行(以下简称建行闸北支行)签订保证合同，为被告巴沙奥公司借款4,000,000元的85%提供担保。其后，被告巴沙奥公司与建行闸北支行签订《人民币流动资金贷款合同》，借款本金为4,000,000元，期限为12个月。之后，建行闸北支行向被告巴沙奥公司发放贷款4,000,000元。被告巴沙奥公司在还款期限届满后未及时向建行闸北支行偿还借款本息。2015年5月20日，建行闸北支行向原告发出《逾期贷款催收通知书》。2015年9月18日，建行闸北支行向原告发出《代偿履约申请书》要求原告按约代偿。2015年12月23日，原告为被告巴沙奥公司向建行闸北支行履行担保责任即代偿3,400,000元。其后，原告向四被告追讨无着，遂诉至法院。被告巴沙奥公司、被告秦忆、被告潘华经本院公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，未应诉答辩。被告潘早君辩称，不同意原告的抵押权诉请，对本案抵押房产的办理不知情。原告提交的《抵押反担保合同(2)》落款无本人签名，名章系他人私刻。系争房产已抵押给兴业银行，评估价为3,200,000元，向兴业银行贷款2,300,000元，按理不可能再为本案抵押。原告为证明其诉讼请求依法提交了证据，本院组织被告潘早君进行了质证。鉴于被告潘早君对原告提交的《抵押反担保合同(2)》提出异议，原告向本院补充提交了系争抵押房产办理抵押登记手续时留存于上海市宝山区不动产登记事务中心(以下简称宝山不动产登记中心)的《抵押反担保合同(2)》，该文本落款处载有“潘早君”字样。被告潘早君经阅看后表示无法确定前述“潘早君”字样是否系其本人所签，只记得曾听从被告秦忆指示到宝山不动产登记中心签过字。被告潘早君未就前述落款“潘早君”字样的签字提出鉴定申请。综合分析原、被告双方的诉、辩意见及原告提供的证据，结合当事人在庭审中的举证与质证意见，本院认定法律事实如下：2014年4月，被告巴沙奥公司曾向中国投融资担保有限公司上海分公司出具《委托担保承诺书》一份，载明：“兹有上海巴沙奥企业发展有限公司经建设银行闸北支行同意授信贷款肆佰万元，期限12个月，自2014年5月13日至2015年5月12日。本企业就委托贵公司对本项贷款出具授权担保书(担保金额340万元)作出如下承诺：……五、承诺按时归还贷款并支付利息，如造成贵公司代偿之事实，则本企业愿向贵公司支付逾期利息(每日按万分之二点一计算)、违约金(按担保金额的20%计算)、赔偿金及其他费用等。……”同时，中国投融资担保有限公司上海分公司(作为甲方、保证人)与被告巴沙奥公司(作为乙方、委托保证人)签订编号为SXXXXXXXXXX的《委托保证合同》一份，主要约定：中国投融资担保有限公司上海分公司同意为被告巴沙奥公司向建行闸北支行以保证的方式提供担保，被告巴沙奥公司向建行闸北支行的贷款本金为肆佰万元，月利率6‰，借款期限自2014年5月13日至2015年5月12日，中国投融资担保有限公司上海分公司愿就上述借款本金的85%为被告巴沙奥公司向建行闸北支行提供担保。此外，被告秦忆、被告潘华向中国投融资担保有限公司上海分公司出具《个人无限连带责任保证函》，载明：“贵公司为债务人以保证的方式提供担保，为确保贵公司的合法权益，依照诚实信用之原则，本人愿以个人所有的财产，以无限连带责任的方式，为贵公司提供保证。并在此谨作以下保证：一、本人同意上述《委托保证合同》或《委托担保承诺书》的全部条款，并保证债务人能够按期清偿所有债务。二、本人同意对《委托保证合同》或《委托担保承诺书》……中债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任：1.如债务人未按《委托保证合同》或《委托担保承诺书》中的约定按期足额向贵公司支付由贵公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用、损失等……，本人保证在贵公司代偿之日起十五日内无条件将上述款项支付给贵公司。……4.上述三种情形下，贵公司无须先向债务人追偿或起诉或处置其他反担保措施，而有权直接向本人索偿。一经贵公司要求，本人将无条件负责清偿债务人欠付贵公司的上述所有债务。三、本人用于清偿债务人欠付贵公司所有债务的资产和权益，包括但不限于：1.本人所有的资产……和财产性权益……。四、本人承担无限连带保证责任期间自贵公司代偿之日起，直至债务人欠付贵公司的所有债务悉数清偿为止。……十一、本保证函为一独立附加担保，贵公司可以在本身认为合适的情况下，接受债务人或任何第三者现时或将来提供的任何抵质押或其他担保，或者解除或变更已持有的抵质押或其他担保而无需知会本人，在任何一种情况下，本人均应对债务人的所有未清偿债务承担个人无限连带保证责任。……”2014年4月22日，中国投融资担保有限公司上海分公司(作为保证人、甲方)与建行闸北支行(作为贷款人、乙方)签订编号为SXXXXXXXXXX的《保证合同(财产抵押专用)》，主要约定：“应借款人上海巴沙奥企业发展有限公司的申请，甲方同意为借款人与乙方签订的《人民币流动资金借款合同》(以下称主合同)以保证的方式提供担保。乙方经审查，同意甲方作为借款人的保证人。……第一条：根据乙方与借款人签订的主合同，借款人向乙方借用本金肆佰万元，月利率为6‰，借款期限自2014年5月13日至2015年5月12日。第二条：保证担保的范围、保证期间。甲方同意就上述贷款本金的85%为借款人向乙方提供保证担保。甲方的保证期间为主债务履行期届满之日起12个月。第三条：保证方式。3.1甲方对保证范围内的债务承担连带保证责任。如主合同履行期届满，借款人未按主合同约定按期如数偿付主合同项下债务，甲乙双方应共同进行催讨，经催讨无效的，乙方在履行了本合同第八条规定义务的条件下，有权自贷款逾期之日起3个月之后任何一日直接要求甲方在本合同约定的保证范围内承担保证责任。甲方应自收到乙方通知之日起在10个工作日内将借款人所欠本金的85%偿付给乙方。3.2超出甲方的保证范围的款项或乙方超过保证期间要求甲方承担保证责任的任何款项，甲方不承担保证责任。……”2014年5月13日，被告巴沙奥公司(作为借款人、甲方)与案外人建行闸北支行(作为贷款人、乙方)签订编号为XXXXXXXXXXXX的《人民币流动资金贷款合同》一份，主要约定：借款金额为肆佰万元；借款期限为2014年5月13日起至2015年5月12日止；贷款利率为固定利率(基准利率上浮20%)；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；合同还约定了双方的其他权利义务。2014年5月14日，被告巴沙奥公司(作为乙方、借款人)、被告潘早君(作为丙方、抵押人)与中国投融资担保有限公司上海分公司(作为甲方、抵押权人)签订一份编号为SXXXXXXXXXX的《抵押反担保合同(2)》，主要约定：“根据甲方与乙方签订的SXXXXXXXXXX号《委托保证合同》约定，甲方作为保证人为乙方的借款提供担保，为确保委托保证合同中甲方的有关权益，现乙方以丙方所有的(或依法有权处分的)房产(以下简称抵押物)向甲方提供抵押反担保。……第一条抵押物事项，名称：房产，所在地：真华路XXX弄XXX号XXX室……第二条抵押物的抵押价值，根据甲丙双方商定抵押物的抵押价值为：总额650万元，抵押金额叁佰肆拾万元整，抵押期限2014年5月13日至2015年5月12日。……第四条丙方抵押反担保的范围包括：一、委托保证合同中约定的甲方履行了保证义务所代乙方偿还的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；二、委托保证合同中乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失、费用以及担保费本息等；三、实现抵押权的费用。……”其后，建行闸北支行向被告巴沙奥公司发放贷款4,000,000元。该笔贷款到期后，被告巴沙奥公司未按约归还借款本息。2015年5月20日，建行闸北支行向中国投融资担保有限公司上海分公司出具《逾期贷款(垫款)催收通知书》一份，载明：“担保人中国投融资担保有限公司上海分公司、秦忆、潘华所担保之借款人上海巴沙奥企业发展有限公司向我行申请流动资金贷款肆佰万元整。此项信贷业务已于2015年5月19日到期，贵单位尚未偿还我行(全部)贷款款项。截至2015年5月19日止，尚有肆佰万元本金、(计算至本金结清之日止)利息(含罚息)逾期未还。请你方抓紧落实还款/支付资金，于接到本通知之日起按照第XXXXXXXXXXXX号人民币流动资金贷款合同约定，无条件履行所承担的还款责任，清偿所欠本金、利息和罚息。……”2015年9月8日，建行闸北支行向中国投融资担保有限公司上海分公司出具《关于上海巴沙奥企业发展有限公司贷款代偿履约申请书》一份，载明：“……自该笔贷款逾期之日(即2015年5月19日)起至今已超三个月，上海巴沙奥企业发展有限公司尚未偿还我行全部贷款款项，根据2014年4月22日我行和贵公司签订的SXXXXXXXXXX号保证合同约定，贵公司为上海巴沙奥企业发展有限公司向我行申请流动资金贷款人民币肆佰万元整本金的85%提供保证担保。现我行特向贵公司申请，为上述贷款本金的85%部分进行代偿。……”2015年11月，中国投融资担保有限公司上海分公司变更为中国投融资担保股份有限公司上海分公司(即本案原告)。2015年12月23日，原告向建行闸北支行支付代偿款3,400,000元。编号为AAXXXXXXXX的《贷记凭证》载明“付款人：中国投融资担保有限公司上海分公司，收款人：建行上海宝山路支行，用途：代偿款(巴沙奥)”。2016年1月6日，建行闸北支行出具《解除担保责任确认书》，载明：“我行于2015年12月24日收到贵公司为编号XXXXXXXXXXXX《借款合同》项下之借款人上海巴沙奥企业发展有限公司承担保证责任(《保证合同》编号为SXXXXXXXXXX)所支付的担保代偿款人民币叁佰肆拾万元。因贵公司已按约足额履行了代偿责任，我行特此确认贵公司的担保责任解除。”被告潘早君名下坐落于上海市宝山区真华路XXX弄XXX号XXX室房产的《上海市不动产登记簿》“房地产抵押状况信息”栏载明：“……抵押权人：兴业银行股份有限公司上海卢湾支行；登记证明号：宝XXXXXXXXXXXX；备注：最高额抵押，债权数额230万，债权发生期间2014-04-02至2015-04-01。……抵押权人：中国投融资担保有限公司上海分公司；登记证明号：宝XXXXXXXXXXXX；债权数额：3,400,000元；债务履行期限：从2014-5-13至2015-5-12……”。以上事实由原告提交的《委托担保承诺书》、《抵押反担保合同(2)》、《个人无限连带责任保证函》、《保证合同》、《委托保证合同(财产抵押专用)》、《人民币流动资金贷款合同》、中国建设银行贷款转存凭证、《逾期贷款(垫款)催收通知书》、《关于上海巴沙奥企业发展有限公司贷款代偿履约申请书》、上海银行贷记凭证、《解除担保责任确认书》、《上海市不动产登记簿》等证据材料及庭审笔录为证。本院认为，本案所涉《委托担保承诺书》、《个人无限连带责任保证函》、《保证合同》、《委托保证合同(财产抵押专用)》、《人民币流动资金贷款合同》均系当事人真实意思表示，合法有效，各方均应恪守。在被告巴沙奥公司未履行合同债务的情况下，原告作为被告巴沙奥公司向建设银行闸北支行借款的85%本金的连带担保责任人，为被告巴沙奥公司代偿了借款本金3,400,000元，其有权依照我国担保法律的相关规定，在为被告巴沙奥公司承担连带保证责任后向被告巴沙奥公司追偿，亦有权依照双方约定向被告巴沙奥公司主张违约金及自代偿之日起计算的利息。同时，原告根据《个人无限连带责任保证函》要求被告秦忆、被告潘华承担相应的保证担保责任，亦于法不悖，可予支持。至于原告主张行使抵押权一节，虽然被告潘早君辩称《抵押反担保合同(2)》非其本人所签且对本案所涉房产抵押并不知情，但其在阅看了宝山不动产登记中心留存的《抵押反担保合同(2)》样本后，就落款签字的真实性未明确表示肯定或否定，亦未就此提出鉴定申请，加之其陈述确曾至宝山不动产登记中心办理签字手续，宝山不动产登记中心的公示信息也显示原告系本案所涉房产的抵押权人，故本院认定《抵押反担保合同(2)》成立有效，原告对本案所涉房产享有抵押权，被告潘早君的抗辩意见，本院难以采信。此外，本院注意到，除原告外，本案所涉房产另有顺位在先的抵押权人，故原告主张行使的抵押权应属第二顺位，原告此节诉请应进行相应调整。据此,依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第二款、第三十一条、第五十三条、第五十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款之规定,判决如下：一、被告上海巴沙奥企业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国投融资担保股份有限公司上海分公司支付代偿款3,400,000元；二、被告上海巴沙奥企业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国投融资担保股份有限公司上海分公司支付逾期付款利息(以3,400,000元为基数，自2015年12月24日起按每日万分之二点一标准计付至判决生效之日止)；三、被告上海巴沙奥企业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国投融资担保股份有限公司上海分公司支付违约金680,000元；四、被告秦忆、被告潘华对被告上海巴沙奥企业发展有限公司上述第一至三项付款义务及应负担之诉讼费、公告费承担连带责任，并在承担保证责任后，有权向被告上海巴沙奥企业发展有限公司追偿；五、如果被告上海巴沙奥企业发展有限公司不履行上述第一至三项付款义务，原告中国投融资担保股份有限公司上海分公司可以与被告潘早君协议，以坐落于上海市宝山区真华路XXX弄XXX号XXX室的房产折价，或者申请以拍卖、变卖该处房产所得价款就超出顺序在先的抵押担保债权的部分在3,400,000元债权担保范围内优先受偿，上述抵押物折价或拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告潘早君所有，不足部分由被告上海巴沙奥企业发展有限公司继续清偿，被告潘早君在承担抵押担保责任后，有权向被告上海巴沙奥企业发展有限公司追偿。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费为39,440元、公告费600元(原告均已预缴),由被告上海巴沙奥企业发展有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内支付。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪德生审 判 员  陈慰苹人民陪审员  虞红珍二〇一七年五月二十三日书 记 员  徐 涛附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。二、《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条……对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。……