浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙绍民终字第1230号
上诉人（原审被告）陈某。
被上诉人（原审原告）许某甲。
委托代理人（一般授权）张黎红。
上诉人陈某因与被上诉人许某甲同居关系纠纷一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2015）绍嵊民初字第742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原、被告未经结婚登记，同居后于××××年××月××日生育一子，取名许某乙。2012年8月19日，原、被告签订协议一份，其中第二条约定：非婚生子许某乙由乙方（即被告陈某）教育抚养成人，乙方自愿承担所有抚养费，甲方（即原告许某甲）对儿子享有探望权。协议签订后，许某乙一直随被告生活。至2015年2月17日，许某乙由原告带走，并随原告生活至今。
原审判决认为：非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。父母双方可以协议子女随一方生活，故原、被告于2012年8月19日签订的协议中，对非婚生子许某乙由被告抚养教育的约定符合法律规定，应属有效。现原告起诉要求对非婚生子变更为由原告抚养教育成人。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定，一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。该院认为，根据本案现有证据，被告确有发生到学校吵闹致许某乙及同学无法正常上课之行为，且许某乙亦表示被告脾气不好，其愿意跟随原告生活。另比较双方的抚养能力和条件，被告一直未有稳定的工作，其自称以收房租及借款后再出借赚利息差为生。而原告虽目前暂无工作，但其之前系从事承包工程施工工作，其亦表示今后也继续从事该工作。两者相较而言，原告的情况更有利于儿子的成长。综上，对原告要求将许某乙变更为由其抚养的诉讼请求，该院予以支持。至于原告在庭审中陈述其愿意一人承担许某乙抚养费的意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，该院予以准许。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条、第10条、第16条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：非婚生子许某乙变更为由许某甲负责抚养教育成人，抚养教育费用由许某甲负担。案件受理费80元，依法减半收取40元，保全费5000元，合计5040元，由许某甲负担。
上诉人陈某不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：原审判决仅凭非婚生子女许某乙的意愿作出变更抚养关系的判决，既不利于未成年人的保护和健康成长，也不符合未成年人保护法和义务教育法的规定，理由如下：一、许某乙随被上诉人生活，将导致其居无定所，丧失基本的生活条件。自上诉人与被上诉人分居至今，许某乙的户口一直在嵊州市，随上诉人共同生活，并在嵊州读小学、初中，上诉人现居所系其自己购买的房屋，许某乙跟随上诉人生活有保障。而被上诉人现与一新昌年轻女子同居，居住在租赁房租中。被上诉人并非住在许家桥186号。二、被上诉人缺乏抚养能力。未有证据表明被上诉人依据今后将从事承包工程施工工作。上诉人与被上诉人分居后，许某乙由上诉人抚养教育至今，被上诉人现无职业，也没有支付过抚养费，被上诉人无抚养能力。三、被上诉人起诉变更抚养权目的在于取得上诉人的财产。在原审时，被上诉人曾提出重新分割共同财产，后又提出上诉人所有的柯桥四间营业房应归被上诉人前妻及儿子所有。判决后，被上诉人又以许某乙名义提起诉讼要求将上诉人所有房屋均过户于许某乙名下。被上诉人欲将抚养权作为工具，以最终取得房屋处分权。四、随被上诉人生活，不利于保护许某乙受教育的权利。许某乙长期沉迷电脑，上诉人对此进行过必要的监督和管教。被上诉人却以可以整日玩电脑不读书为诱惑，使其产生与被上诉人共同生活的想法。被上诉人任由许某乙放弃义务教育，损害其基本权利。原审判决判令许某乙由被上诉人抚养剥夺了许某乙这些权利。综上，请求二审撤销原判决并改判支持上诉人的原审诉讼请求。
被上诉人许某甲答辩称：一、上诉人有能力抚养许某乙。上诉人无收入，与被上诉人在同居期间一直是共同抚养儿子。被上诉人与上诉人同居期间已经在柯桥购买了5套房子，上诉人要求把名字写进去。现被上诉人又分得了140平方米的房子，上诉人说被上诉人居无定所不成立。为了儿子的学习，被上诉人将儿子转学到诸暨海亮学校，上诉人经常到学校吵闹，扬言要跳楼，影响了儿子的学习、生活。经儿子要求以及老师的建议，儿子只能休学在家。在休学期间，被上诉人请了家教给儿子复习，以便在新学期可以返校读书。二、许某乙愿意与被上诉人共同生活。上诉人脾气暴躁，经常打骂儿子，儿子打电话给被上诉人，要求跟被上诉人生活。被上诉人是无奈之下带回儿子的。一审法院在开庭之前征询过儿子，儿子说妈妈脾气不好，要求跟被上诉人生活。三、双方解除同居关系时已经约定将财产赠送给儿子，儿子的财产也是受法律保护的，任何人在儿子18岁之前是不得处分儿子的财产的。综上，被上诉人认为一审法院判决合情合理合法，维护了儿子的合法权益，请求二审法院维持原判。
上诉人陈某在二审中为证明其主张，向本院提供：1.提交上诉人儿子的QQ头像、聊天记录的照片，证明QQ账号是其儿子所有，他很想念店里的小朋友。2.提交上诉人和许某甲的妹夫许奎云的聊天记录，证明上诉人儿子希望跟上诉人住在一起。3.上诉人和许某甲之间的短信记录，证明许某甲要求跟上诉人分开，那天上诉人不同意，他就砸了上诉人的电视机。4.QQ安全中心记录，是上诉人儿子一天的QQ消费，他一天玩了160多元，证明其儿子被许某甲骗，不读书整天玩电脑，这对小孩子是不利的。5.上诉人跟王建妃的通话记录，证明许某甲有情人，现在跟上诉人儿子、情人住在新昌城东而非老家。被上诉人许某甲质证认为，证据1无法确认是否是许某乙与他朋友的聊天，而且跟朋友说想念的话也很正常，并不能达到上诉人的证明目的。证据2被上诉人不知情，而且被上诉人的妹夫叫许奎荣。对证据3真实性没有异议，被上诉人说等不住了，是因为上诉人已经带着一位男士入住，被上诉人没有砸破电视，上诉人与男士同居之后被上诉人就没再回家。证据4无法证明真实性，且儿子上网一天也是正常的，不代表儿子经常玩电脑。证据5的真实性不清楚，但是王建妃早就把陈某的号码拉到黑名单了，证明目的也不认可。本院认为证据1、证据3、证据4与本案无关联性，本院不予认定。证据2、证据5系上诉人与案外人的通信记录，对其真实性本院无法确认，且其内容与本案亦无必然关联性，对其证明目的本院不予确认。
被上诉人许某甲在二审中为证明其主张，向本院提供证明1份，由绍兴县孙端镇许家埭村新农村建设置业有限公司出具，要求证明被上诉人在空心村改造中分得一套142平方米住宅，有固定的住所。被上诉人质证认为在许家桥的房子是被上诉人前妻和儿女的。本院认为绍兴县孙端镇许家埭村新农村建设置业有限公司并非能够证明房屋产权部门，且被上诉人是否在许家埭村有房屋亦并非本案应审查的问题，故对证明的证明力本院不予确认。
本院经二审审理查明的事实与原审法院认定的一致。
本院认为，对于双方当事人非婚生子许某乙应由哪一方抚养更为适宜的问题，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定，一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：……（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；……本案中双方非婚生子许某乙现已近年满14周岁，在原审中向法庭陈述希望与爸爸共同生活，因为爸爸脾气好。在确认许某乙应由哪一方抚养更适宜的问题时，应充分考虑到双方儿子的意愿，许某乙现已向法庭明确表明希望与被上诉人共同生活，同时结合庭审各方陈述及全案案情，被上诉人应有能力抚养教育许某乙，故原审法院将许某乙变更为由被上诉人负责抚养教育并未违反法律规定。而对于上诉人有关被上诉人要求变更抚养关系系为了争取财产的意见与本案无关联性，以及对上诉人称被上诉人剥夺了许某乙受教育权的问题，本院认为现并无证据表明被上诉人阻止许某乙接受教育，故对上诉人有关意见本院不予采信。综上，上诉人的上诉理由不足，本院依法不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由上诉人陈某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 艳
审 判 员 楼晓东
代理审判员 王 翠
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 陈赛赛