福建省福安市人民法院民 事 判 决 书(2015）安民初字第820号原告：肖天强，男，1981年9月1日出生，汉族，住四川省通江县。委托诉讼代理人：黄太华，福建宁仁律师事务所执业律师。被告：唐定华，男，1981年11月21日出生，汉族，住重庆市潼南县。被告：福建省敖江建筑工程有限公司马尾分公司，住所地福建省福州市马尾君竹路85号建行商住楼三层105房。法定代表人：陈象建，经理。被告：福建省敖江建筑工程有限公司，住所地福建省福州市连江县凤城镇816北路新车站。法定代表人：余济福，总经理。共同委托诉讼代理人：邓润源，福建韩诚律师事务所执业律师。共同委托诉讼代理人：郑开白，福建韩诚律师事务所执业律师。被告：福建益嘉房地产有限公司，住所地福建省福安市城南世纪天元四层A4写字楼。法定代表人：陈洁。原告肖天强与被告唐定华、福建省敖江建筑工程有限公司马尾分公司（以下简称敖江建筑马尾分公司）、福建省敖江建筑工程有限公司（以下简称敖江建筑公司）、福建益嘉房地产有限公司（以下简称益嘉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月21日立案后，依法适用简易程序，于2015年6月26日公开开庭审理了本案。本院根据原告唐定华的申请，依法追加敖江建筑公司为本案共同被告。本案经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年7月29日公开开庭审理了本案。原告肖天强及其委托诉讼代理人黄太华、被告敖江建筑马尾分公公司、敖江建筑公司的共同委托代理人邓润源、郑开白到庭参加诉讼。被告唐定华经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。被告益嘉公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖天强向本院提出诉讼提出诉讼请求：唐定华、敖江建筑马尾分公司、敖江建筑公司、益嘉公司连带赔偿肖天强各项损失共计256716.2元，其中：1.误工费49965元，2.护理费17560.8元，3.住院伙食补助费5800元，4.营养费11600元，5.交通费、住宿费5000元，6.残疾赔偿金135590.4元，7.鉴定费1200元，8.精神损害抚慰金30000元。事实和理由：敖江建筑马尾分公司因承包益嘉公司开发建设的福安市畲族经济开发区限价房工程项目，并将该项目的混凝土浇捣工程分包给唐定华。肖天强经由唐定华招用，于2013年4月份起到该项目工地务工，从事混凝土浇捣工种。2013年8月29日19时许，肖天强在浇捣混凝土作业时，左手腕被搅拌机卷压受伤。肖天强随即被工友送往南京军区福州总院四四二医院治疗，经诊断为：1.左手开放伤累及固有动脉神经肌腱，2.左腕开放伤累及血管神经关节韧带，3.左拇指离断伤伴皮肤缺损，4.左手3-5腕掌关节脱位累及关节韧带，5.左手大面积皮肤撕脱伤伴皮肤缺损。经治疗，原告于2013年12月23日出院，住院天数116天，医疗费由敖江建筑马尾分公司支付。2014年10月10日，福建正信司法鉴定所作出闽正信（2014）法医鉴字第A241号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的左手部受伤，根据《道交》标准，双生丧失功能20.5%，属九级伤残，一肢丧失功能10%以上，属十级伤残；根据《工伤标准》，综合评定为七级伤残。肖天强曾分别向福安市劳动争议仲裁委员会申请确认事实劳动关系和宁德市人力资源和社会保障局申请工伤认定。因肖天强未与用人单位签订劳动合同，以证据不足为由，均不予受理。肖天强的上述损失至今未获赔偿。唐定华未作答辩。敖江建筑马尾分公司辩称，其并非福安市畲族经济开发区限价房工程项目施工方，与肖天强没有任何关系，其主体不适格。从肖天强提供的证据看，肖天强受雇于唐定华，且没有证据证明肖天强系在上述限价房项目中受伤，故应驳回肖天强对敖江建筑马尾分公司的起诉。敖江建筑公司辩称，1.肖天强并非受雇于敖江建筑公司，其对肖天强的受伤不承担责任。2.敖江建筑公司已将限价房项目工程的泥水项目发包给唐定华，唐定华又将混凝土浇捣工作转包给混凝土浇捣班组，敖江建筑公司作为定作人，对承揽人和第三人的损害不承担赔偿责任。3.根据肖天强提供的《混凝土自动退场约定》，肖天强与唐定华间系承揽人与定作人的关系，肖天强对其自身损害应承担赔偿责任。4.对肖天强主张赔偿的不合理的项目、金额应予扣除，具体由法院认定。5.对肖天强的伤残等级有异议，并已提出重新鉴定申请。益嘉公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。唐定华、益嘉公司未到庭参加诉讼，也未提出书面答辩意见及反驳证据，视为自愿放弃相关诉讼权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.《混凝土浇捣自动退场约定》，虽系复印件，但有证人张某的证言佐证，且唐定华未到庭提出异议，可予认定；2.证人张某、郭某、冯某证言，三位证人均系肖天强工友，肖天强受伤时均在现场或附近，对其证言可予采信，结合肖天强的诊断证明书，可证明肖天强在2013年8月29日19时许，因修理搅拌机，左手被搅拌机绞伤的事实；3.鉴定意见书，肖天强的伤情经由具有资质的鉴定机构和鉴定人鉴定，根据《道交》标准，属九级伤残、十级伤残，该鉴定意见书对鉴定材料、检验情况及鉴定结论进行了充分说明，本院予以认定；敖江建筑公司未提供证据予以反驳，其申请重新鉴定，本院不予准许。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：敖江建筑公司因承包益嘉公司开发的福安市畲族经济开发区限价房项目，将该项目的泥水工程分包给唐定华，肖天强系唐定华班组下属的混凝土浇捣班成员，其施工地点位于福安市畲族开发区限价房项目工地，施工时间不固定，听从安排，施工内容为唐定华承包的泥水工程的一部分。敖江建筑公司福安市畲族开发区限价房项目部有向肖天强出具质量管理制度、安全管理奖罚制度。2013年8月29日19时许，肖天强在施工期间，修理自己提供的搅拌机时，左手被搅拌机绞伤。肖天强受伤后，被送往南京军区福州总医院第二附属医院治疗，共住院116天。2013年9月1日，唐定华与混凝土浇捣班带班人肖天强、张某签订一份《混凝土浇捣自动退场约定》，约定：混凝土浇捣班组于2013年9月1日自愿退出福安市畲族经济开发区限价房项目的混凝土浇捣工作，并于当日清退出所有施工机具，同时将前期已浇捣的混凝土工程量作价7万元作为混凝土浇捣班所有工人工资及其他人工费、机械维修费、运输费等，今后所有工人工资及其他人工费、机械维修费、运输费等均与项目部、唐定华无关。2014年8月6日，肖天强曾向福安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，因肖天强未提供存在劳动关系的证据，福安市劳动争议仲裁委员会决定不予受理。2014年8月10日，肖天强曾向宁德市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因肖天强不能举证其与工伤认定单位存在劳动关系或事实劳动关系，宁德市人力资源和社会保障局决定不予受理。2014年10月10日，福建正信司法鉴定所作出闽正信（2014）法医鉴字第A241号鉴定意见书，认定肖天强左手部受伤，根据《道交》标准，属九级伤残、十级伤残。肖天强因本起事故造成损失如下：1.住院伙食补助费：可参照闽财行〔2007〕25号《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条的规定确定为每天50元，肖天强共住院116天，故住院伙食补助费损失为50元/天×116天＝5800元。2.护理费：肖天强自愿主张按2014年度福建省福建省居民服务、修理和其他服务业平均工资39512元/年的标准计算，可予支持；肖天强共住院116天，故护理费损失为39512元/年÷12月/年÷21.75天/月×116天＝17560.8元。3.误工费：肖天强受伤前从事建筑业，现肖天强自愿主张按2014年度福建省建筑业44814元/年标准计算，可予支持；肖天强共住院116天，因误工天数应扣除双休日，故误工天数为116天÷7×5=83天，故误工费损失为44814元/年÷12月÷21.75×83天＝14251.2元；肖天强主张误工天数计算至定残日，但未提供证据证明其因伤致残持续误工，不予支持。4.残疾赔偿金：肖天强主张按2014年度城镇居民人均可支配收入30816元/年标准计算，证据不足，不予支持；肖天强户籍地在农村，可参照2014年度福建省农村居民人均可支配收入11184.2元/年的标准计算，赔偿年限按20年计算，肖天强伤残为九级伤残、十级伤残，故残疾赔偿金损失为11184.2元/年×20年×（0.2+0.02）=49210.48元。5.营养费：肖天强伤情经鉴定为九级伤残、十级伤残，适当的营养是必需的，本院酌定支持2200元。6.交通费、住宿费：交通费用属必然产生的损失，本院酌定支持1000元；肖天强主张住宿费损失，但未提供证据证明，本院不予支持。7.鉴定费：其中参照《工伤》标准的鉴定结论未经采用，故本院仅支持鉴定费600元。8.精神损害抚慰金：本起事故导致肖天强伤情构成九级伤残、十级伤残，确给肖天强的精神造成一定损害，本院酌定支持11000元。以上损失共计101622.48元。本院认为，公民的身体权健康权依法受法律保护。敖江建筑公司将其承包施工的福安市畲族开发区限价房项目的泥水工程分包给唐定华，双方之间形成发包和承包关系。肖天强系唐定华班组下属的混凝土浇捣班成员，其施工地点位于福安市畲族开发区限价房项目工地，施工时间不固定，听从安排，施工内容为唐定华承包的泥水工程的一部分，并结合《混凝土浇捣自动退场约定》的内容包括工人工资、其他人工费、机械维修费等，可认定唐定华与肖天强之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。肖天强在施工期间维修自己提供的搅拌机时受到损害，结合《混凝土浇捣自动退场约定》的内容包括机械维修费，可认定肖天强系在提供劳务过程中受到损害，唐定华应承担赔偿责任。肖天强没有维修搅拌机的资质，仍自行维修，未对自身安全尽到相应的注意义务，对自身的损害存在一定过错，应承担相应的过错责任，结合本案情况，可酌定肖天强自行承担40%的过错责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。敖江建筑公司作为发包人，应对承包人的资质或安全生产条件予以审查，唐定华作为个人，敖江建筑公司应知其无相应资质或安全生产条件，而敖江建筑公司仍交由唐定华承包，敖江建筑公司应与唐定华承担连带赔偿责任。综上，唐定华、敖江建筑公司应连带赔偿肖天强相关损失共计101622.48元×60%=60973.49元。益嘉公司将其开发的福安市畲族开发区限价房项目发包给有资质的敖江建筑公司施工，对肖天强的损害没有过错，肖天强要求益嘉公司承担连带赔偿责任，依据不足，不予支持。敖江建筑马尾分公司系敖江建筑公司的分公司，并非福安市畲族开发区限价房项目承包人，肖天强要求其承担连带赔偿责任，没有事实依据，不予支持。唐定华经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，益嘉公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、唐定华、福建省敖江建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内连带赔偿肖天强损失60973.49元。二、驳回肖天强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5151元，由肖天强负担3827元，由唐定华、福建省敖江建筑工程有限公司共同负担1324元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。审 判 长  王少金审 判 员  郑宝龙人民陪审员  钟周英二〇一六年九月八日书 记 员  詹 曦附：本案适用的法律条文及执行申请提示：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。