山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）菏少刑终字第19号
原公诉机关山东省东明县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）聂某，男，1977年8月26日出生于山东省东明县，汉族，个体工商户。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）张邵生（绰号“猴”），男，1988年8月28日出生于山东省东明县，汉族，小学文化，农民。2006年5月16日因犯抢劫罪被青岛市市南区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯抢劫罪，于2013年3月14日被拘留，同年4月18日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于东明县看守所。
原审被告人张某甲，男，1985年5月5日出生于山东省东明县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪，于2013年3月19日被拘留，同年4月18日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕，2014年1月14日经东明县人民法院决定被取保候审。
山东省东明县人民法院审理山东省东明县人民检察院指控被告人张邵生、张某甲犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人聂某提起附带民事诉讼一案，于二〇一四年一月十三日作出（2013）东刑二初字第84号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人聂某、原审被告人张邵生不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人张邵生，听取了原审附带民事诉讼原告人聂某的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人张邵生、张某甲为索要因赌博输给聂某、穆凌飞的钱，经事先预谋，先在东明县城的一杂货店购买了两把刀。2013年3月4日，被告人发现聂某在东明县城黄河路北段一“电玩城”游戏厅后，便用一件迷彩服裹着两把刀，放在了“电玩城”门前的绿化带里。当日20时许，聂某从“电玩城”出来上车准备离开时，被告人张邵生也随即上车坐在副驾驶位置上，向聂某索要赌博输的钱，聂某不同意，即发生争吵，两人下车后，经张邵生示意，张某甲从绿化带里拿出刀，一把递给张邵生，张邵生随即用刀砍到聂某的头上，聂某倒地后，两被告人继续对聂某砍击，将聂某头面部、背部、左肘部砍伤，经鉴定为重伤。
上述事实有业经原审出示、质证并确认的下列证据予以证实：1、物证；2、书证：户籍证明、破案经过、（2006）南少刑初字第46号刑事判决书；3、证人穆某、张某乙、费某、朱某、杨某的证言；4、被害人聂某的陈述；5、被告人张邵生、张某甲供述；6、菏泽市公安局刑事科学技术研究所菏公物鉴（法）字（2013）020061号法医学人体损伤程度鉴定书；菏泽市公安局刑事科学技术研究所菏公物鉴（遗）字（2013）030249号法医学物证检验鉴定书；7、勘验、检查笔录、指认现场笔录及照片。
另查明，附带民事诉讼原告人聂某自2011年始在东明县城区开办了一家“东明县小香驴火锅店”。案发后，聂某入住东明县人民医院住院治疗，至2013年3月20日伤情好转出院，期间支付医疗费30099.95元。2013年8月26日，经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，聂某外伤致“脑挫裂伤、颅骨粉碎性骨折复位术后”属九级伤残；误工时间为自损伤之日起至评残之日前一天（误工时间172天）；护理时间为伤后2个月，住院治疗期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人。聂某支付鉴定费3200元。山东省2012年住宿和餐饮业年工资31157元。
上述事实有附带民事诉讼原告人聂某提交并经当庭质证的东明县人民医院住院病案、东明县人民医院住院收费专用票据一份、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据证实。
在一审诉讼过程中，附带民事诉讼原告人聂某与被告人张某甲自愿达成赔偿协议，被告人张某甲一次性赔偿附带民事诉讼原告人聂某经济损失8万元，附带民事诉讼原告人聂某对被告人张某甲的故意伤害行为表示谅解，并撤回了对张某甲的附带民事诉讼请求。
原审法院认为，被告人张邵生、张某甲经过事先预谋，用刀将原告人聂某砍伤的犯罪事实清楚，二被告人的行为已构成故意伤害罪。被告人张邵生到案后如实供述自己的犯罪事实，庭审时认罪态度较好，对其可酌情从轻处罚。被告人张某甲案发后能够自动到公安机关投案，庭审时如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以对其从轻处罚。被告人张某甲已与被害人达成赔偿协议，被告人张某甲的行为取得了被害人的谅解，对其可以酌情从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，对被告人张某甲可以从轻处罚并适用非监禁刑。附带民事诉讼原告人的合理损失应包括医疗费30099.95元、误工费14682元、护理费6934元、住院伙食补助费510元、鉴定费3200元等共计55425.95元。对附带民事诉讼原告人提出的伤残赔偿金赔偿请求，因不属于附带民事诉讼赔偿范畴，不予支持。其次，因二被告人的共同犯罪行为造成附带民事诉讼原告人受到伤害，附带民事诉讼原告人因此造成的合理损失二被告人应当共同赔偿且互负连带责任。但由于附带民事诉讼原告人聂某已撤回对被告人张某甲的附带民事诉讼请求，被告人张邵生对被告人张某甲应当承担的赔偿份额不承担连带责任。根据二被告人伤害被害人的情形，二被告人对被害人应当承担同等的赔偿责任，故被告人张邵生应当赔偿原告人合理损失的50%。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款、第十七条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人张邵生犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。二、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。三、被告人张邵生于本判决生效后五日内赔偿附带民事诉讼原告人聂某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等共计人民币55425.95元的50%即27712.98元。四、驳回附带民事诉讼原告人聂某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人聂某不服一审判决，以“一审对被告人张邵生量刑过轻，并且只判决张邵生承担50%的责任有误”为由提出上诉。
原审被告人张邵生不服一审判决，以“被害人有过错，上诉人认罪态度好，愿意积极赔偿被害人的经济损失，一审法院量刑过重，民事赔偿数额过高，请求二审法院依法改判”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实与一审相同，原判决确认的证据本院予以采信。本院认为，上诉人张邵生伙同原审被告人张某甲故意伤害他人身体，并造成一人重伤，其行为构成故意伤害罪。一审法院定罪准确。原审被告人张某甲认罪悔罪，具有自首、积极赔偿被害人经济损失等多个情节，一审法院依法判处其刑罚并适用缓刑符合法律规定；上诉人张邵生持刀伤害被害人并造成其重伤，一审法院根据其犯罪事实和情节依法判处其有期徒刑四年六个月并无不当，故对于上诉人张邵生称一审法院对其量刑过重的上诉理由，本院不予采信。
上诉人聂某的伤系由张邵生和张某甲的犯罪行为共同造成的，二人应当对上诉人聂某的经济损失承担连带赔偿责任。但原审被告人张某甲在一审审理期间与本案的被害人聂某就民事赔偿达成了协议，一次性赔偿了被害人各种经济损失8万元，已超过被害人聂某应得的赔偿款55425.95元，故上诉人张邵生不应再支付被害人聂某赔偿款。故对于上诉人聂某的上诉理由，本院不予支持。一审法院判决由上诉人张邵生赔偿被害人聂某合理损失的50%并有误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省东明县人民法院（2013）东刑二初字第84号刑事附带民事判决第一项、第二项，即“一、被告人张邵生犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；二、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。”
二、撤销山东省东明县人民法院（2013）东刑二初字第84号刑事附带民事判决第三项、第四项，即“三、被告人张邵生于本判决生效后五日内赔偿附带民事诉讼原告人聂某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等共计人民币55425.95元的50%即2712.98元；四、驳回附带民事诉讼原告人聂某某的其他诉讼请求。”
三、驳回附带民事诉讼原告人聂某某的诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文生
代理审判员 于 莉
代理审判员 徐建林
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 王翌帆