昆明市五华区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）五法民一初字第491号
原告（反诉被告）郭春银，男，汉族，2004年4月19日生。
法定代理人郭元华（系郭春银父亲），男，汉族，1968年10月26日生。
委托代理人凌云，云南万成律师事务所律师，特别授权代理。
被告（反诉原告）凌云，男，汉族，1978年2月8日生。
被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司。
负责人：杨卫，总经理。
委托代理人唐艺洙，北京市北斗鼎铭律师事务所昆明分所实习律师，特别授权代理。
委托代理人陈小强，北京市北斗鼎铭律师事务所昆明分所实习律师，特别授权代理。
原告（反诉被告）郭春银诉被告（反诉原告）凌云、中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月17日立案受理后，依法由审判员武子捷适用简易程序，于2015年10月16日公开开庭进行了审理。原告郭春银及其法定代理人郭元华以及委托代理人郭元华，被告凌云，被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司的委托代理人唐艺洙、陈小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭春银诉称：2014年8月7日被告凌云驾驶其本人所有的云A208**东风日产小型轿车沿安武线由武定向安丰营方向行驶，当其所驾驶车辆行至安武线K17＋900M处时与原告发生擦碰并发生碾压，造成原告受伤的道路交通事故。经禄丰县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》（2014）第28号认定：被告凌云、郭春银承担此次道路交通事故的同等责任。原告受伤后在成都军区昆明总医院肝胆外科住院治疗共计27天，经诊断伤情为腹部闭合性损伤、失血性休克、肝破裂。2015年8月6日委托昆明法医院司法鉴定中心对其进行司法鉴定，鉴定意见为：郭春银伤残等级十级、误工期150天、护理期60天、营养期90天。因云A208**东风日产小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司投保了交强险及商业三者险，该公司应在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。原告对禄丰县公安局交通警察支队的事故认定书有异议，被告凌云超车、超载，操作不当并且未及时制动，认为被告凌云应当对此次事故承担全部责任。为维护自身合法权益，故诉至法院请求：依法判令由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险范围内承担赔付责任，剩余部分由被告凌云全部承担赔偿责任，以上全部赔偿费用共计56621.51元。
被告凌云辩称：原告所述被告超车没有事实依据，同时超载仅为一名六岁小孩，体重为十八公斤，被告认为超载并不是本次事故的实质性原因。对原告主张的精神损害抚慰金不予认可，请求法庭依法裁决。
被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司辩称：此次事故在保险责任期间内，我方认为交警出具的认定书事实清楚，原告要求被告承担全部责任没有事实依据，关于超载我方仅承担百分之四十的赔偿责任，对原告主张的部分赔偿费用不予认可，交强险我方已经支付了10000元。请求法庭依法裁决。
被告凌云针对原告郭春银的诉讼主张提出反诉，认为在2014年8月7日发生了交通事故后，本着同情伤者和考虑反诉被告家庭困难的情况，在交通事故责任未认定前先行垫付了反诉被告的医疗费、陪护费、生活费共计11525.96元，后经交警大队认定原、被告双方承担事故同等责任，保险公司也先行支付了反诉被告医疗费10000元，并且本人也购买了机动车强制保险和第三者责任保险，足以偿付反诉被告的所有费用。现反诉被告已向保险公司提起诉讼，而反诉原告垫付的费用已经超出应承担的责任份额，现本人生活比较困难，要求反诉被告返还。同时，反诉被告的法定代理人郭元华在此次交通事故中未尽到监护义务，没有照看好反诉被告，应当承担相应责任。因此提起反诉请求：判令反诉被告郭春银返还垫付的费用合计11525.96元。
反诉被告郭春银辩称，产生的费用应按照双方责任比例进行承担。
被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司辩称，与我方无关，不予答辩。
原告（反诉被告）郭春银为支持其诉讼主张，提交如下证据：
户口册，欲证实郭春银作为本案原告的诉讼主体适格；
二、道路交通事故认定书，欲证实2014年8月7日郭春银与凌云驾驶的云A208**号车发生交通事故，凌云、郭春银承担事故同等责任，被告凌云作为被告主体适格，云A208**号车投保交强险及商业第三者责任险，保险公司作为本案被告主体适格；
三、1、解放军昆明总医院手术记录、出院证。2、医院门诊收费票据、门诊病历。3、住宿费收据。4、护理证明，欲证实郭春银因交通事故在医院治疗，产生了医药费、营养费、住宿费等费用，原告在住院期间需要专人陪护；
四、1、鉴定书。2、鉴定费，欲证实原告因交通事故受伤，2015年8月6日进行鉴定，伤残等级为十级、护理期为60日、营养期为90日，鉴定费合计1580元；
五、乘车票据，欲证实原告因伤住院、复诊交通费1367.80元。
六、原告郭春银申请证人胡定良、郭文海、李桂仙出庭作证，欲证实被告凌云驾驶的车辆存在超车的事实。
被告凌云对原告郭春银提供的证据一至证据五均予以认可。对证据六认为证人陈述不属实，不予认可。
被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司对原告郭春银提供的证据一、二认可，对证据三中的1、手术记录、出院证的三性认可。2、医院门诊收费票据、门诊病历，有解放军医院、四十三医院等的，应该统一在一家医院做。我方对解放军医院认可，其他医院的没有关联性不认可。3、住宿费收据的第一张8月8日不认可，看不清楚是2014年还是2015年8月8日，日期下面是8月3日至8月8日，而原告受伤日期是8月8日，日期对不上。在住院期间的住宿费用认可，不属于住院期间的住宿费应扣减。4、护理证明不认可。对证据四1、十级伤残认可，三期鉴定不认可，与本案无关联性。2、鉴定费认可，但三期鉴定费不认可。鉴定费不属于保险公司赔偿范围内。对证据五乘车票据实际因为本案产生的我方是认可的，但有些昆明到罗茨票据时间与复查时间对不上，请求法庭酌情考虑。对证据六认为并不能证明原告所要证实的内容。
反诉原告凌云针对其反诉主张，提交以下证据加以证实：
一、道路交通事故认定书，欲证实2014年8月7日发生的交通事故，经交警大队认定郭春银、凌云在此次事故中承担同等责任；
二、成都军区昆明总医院收费票据，欲证实反诉原告住院期间共产生治疗费用20085.96元，陪护费840元，两项合计20925.96元，其中10000元由保险公司直接打入医院账户，反诉原告实际垫付10925.96元；
三、被反诉法定代理人郭元华的手写收据，欲证实反诉原告垫付了伙食费600元；
四、成都军区昆明总医院出院证，欲证实反诉原告实际住院的具体日期和天数，实际住院27天；
五、成都军区昆明总医院病人费用清单，欲证实反诉原告住院期间具体使用的药品清单；
六、身份证复印件，欲证实反诉原告的主体资格；
七、身份证复印件，欲证实反诉被告法定代理人的主体资格；
八、中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单，欲证实反诉原告所购买的机动车商业保险足够支付反诉被告提出的请求；
九、交强险保单，欲证实反诉原告投保了交强险。
反诉被告郭春银对反诉原告凌云提供的证据一的真实性、合法性认可，但关联性不予认可；对证据二至证据九均予以认可。
被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司对反诉原告郭春银提供的证据一至证据九均予以认可，但认为其已经垫付了10000元，并且在证据八中显示免责条款对保险人进行了说明。
本院认为，原告（反诉被告）郭春银提供的证据一、二，两被告均予以认可，本院予以确认。原告（反诉被告）郭春银提供的证据三中的手术记录、出院证，两被告均予以认可，本院予以采信。对证据三中的医院门诊收费票据、门诊病历，具备证据的法定特性，均系原告（反诉被告）受伤后的治疗及检查费用，被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司认为与本案不具有关联性，但未就上述证据与本案不具有关联性提供证据加以证实，对其抗辩主张，本院不予采信，故本院对证据三中的医院门诊收费票据、门诊病历予以确认。对证据三中8月8日的住宿费收款收据，无法辨认具体日期，缺乏相应证据佐证，被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司持异议，本院不予采信。对其他住宿费单据在住院期间的予以支持，其余不予保护。对证据三中的护理证明，具备证据的法定特性，被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司持异议，但未提供任何证据加以反驳，故本院该份证据予以采信。对证据四具备证据的法定特性，本院予以采信。至于被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司对该份证据的证明力的质辩意见，已超出证据证明力的质辩范畴，此内容应由本院予以确认。对原告（反诉被告）郭春银提供的证据五，两被告对其真实性予以认可，本院确认其真实性。对原告（反诉被告）郭春银提供的证据六，两被告均持异议，该证人证言与交通事故责任认定书认定事实不符，并且缺乏相应证据加以佐证，故本院对该份证据不予采信。对反诉原告凌云提供的证据一至证据九，两被告均予以认可，本院予以确认。
综上所述，本院确认下列法律事实：
2014年8月7日凌云驾驶其本人所有的云A208**号小型轿车（载段玉芬、何金玉、彭雪梅、凌楷军、彭双福）沿安武线由武定方向向安丰营方向行驶，11时12分许当车行至事故地点处时，行人郭春银突然从前方由西向东横穿道路，凌云发现行人后向道路东侧避让，在避让过程中所驾驶车辆与郭春银擦碰并发生碾压，造成行人郭春银受伤的道路交通事故，经云南省禄丰县公安局交通警察大队对事故形成原因分析得出，凌云驾驶机动车载人超过核定人数并且车行至村庄路段，未注意观察道路周边的情况，是造成此次事故的原因之一，行人郭春银通过没有人行横道的道路，未注意观察来往车辆、确认安全的情况下，在车辆临近时突然横穿道路，是造成此次事故的原因之一，故认定凌云、郭春银承担此次道路交通事故的同等责任。2014年8月7日郭春银住进成都军区昆明总医院进行治疗，于2014年9月3日出院，出院医嘱为注意休息，营养饮食，避免剧烈运动机活动，若无不适1个月后返院复查等内容，成都军区昆明总医院出具证明表示郭春银在住院期间需要一人专门护理。郭春银分别在成都军区昆明总医院、昆明市第三人民医院、昆明医科大学第一附属医院就诊治疗，共计支出医疗费4386.54元。此外，郭春银在成都军区昆明总医院住院期间产生各项医疗费用20085.96元，陪护费840元，合计20925.96元，其中10000元由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司垫付，10925.96元由凌云垫付，凌云另行支付了郭春银住院期间的生活费600元。在郭春银住院期间其家属为照管、陪护共计支出住宿费520元。2015年8月6日郭春银法定代表人郭元华委托昆明法医院司法鉴定中心对郭春银进行伤残鉴定、护理期鉴定、营养期、误工期（休息期）鉴定，昆明法医院司法鉴定中心经鉴定得出鉴定意见：郭春银此次损伤致肝破裂、失血性休克，腹部闭合性损伤，已经构成十级伤残，护理期60日、营养期90日、误工期（休息期）150日，分别支出伤残鉴定费745.28元、三期鉴定费745.28元。另确认，凌云在中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司投保了保险金额为200000元的机动车第三者责任保险，投保机动车交通事故责任强制保险122000元（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿险额10000元、财产损失赔偿限额2000元）。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，经云南省禄丰县公安局交通警察大队对事故形成原因分析得出，凌云驾驶机动车载人超过核定人数并且车行至村庄路段，未注意观察道路周边的情况，是造成此次事故的原因之一，同时，行人郭春银通过没有人行横道的道路，未注意观察来往车辆、确认安全的情况下，在车辆临近时突然横穿道路，是造成此次事故的原因之一，故本院确定凌云在此次交通事故中承担百分之六十的过错责任，郭春云承担百分之四十的过错责任。郭春云主张由凌云承担全部过错责任并且提供了证人证言，由于其证人证言缺乏其他证据予以佐证并且与交通事故责任认定书相悖，两被告对证人证言均不予认可，故本院对郭春银的该项主张不予支持。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿；不足的部分，在机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”，因此，凌云投保了122000元的机动车交通事故责任强制保险，首先应当在该范围内由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司进行赔偿。关于郭春银主张的赔偿费用：
医疗费4384.54元，经庭审已经确认，本院予以支持；
护理费6707.17元，由于医疗机构仅明确郭春银在住院期间需要一人专门护理，在缺乏其他证据佐证的前提下，本院对护理期为60日的鉴定意见不予采信，仅对郭春银住院期间的护理费予以保护。据此参照2014年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资40802元按照郭春银实际住院天数27天（40802÷365×27）确定护理费为3018.23元；
住院伙食补助费4050元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定每天为100元，住院27天应支持2700元；
营养费13500元，根据郭春银的伤残情况并参照成都军区昆明总医院营养饮食的意见，本院对昆明法医院司法鉴定中心90日营养期的司法鉴定意见予以采信，酌情确定每日的营养费为80元，故对7200元的营养费予以支持；
交通费1367.80元，根据郭春银及陪护人员实际发生的费用，酌情确定为600元；
住宿费2120元，郭春银确有必要到外地治疗，陪护人员在住院期间支出的住宿费为520元，本院予以支持；
残疾赔偿金14912元，根据郭春银的十级的伤残等级，按照本院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算（7456×20×0.1）为14912元；
鉴定费1580元，经庭审已经确认，本院予以保护；
精神损害抚慰金8000元，由于郭春银受伤损害后果并不严重，并且其存在相应过错，故本院对其主张不予支持。
综上所述，郭春银主张的各项赔偿费用，本院确认34914.77元（含医疗费4384.54元、护理费3018.23元、住院伙食补助费2700元、营养费7200元、交通费600元、住宿费520元、残疾赔偿金14912元、鉴定费1580元）。因此，在机动车第三者责任强制保险责任范围内，中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司已经垫付10000元的医疗费，应在死亡伤残赔偿限额110000元内承担护理费3018.23元、住院伙食补助费2700元、营养费7200元、交通费600元、住宿费520元、残疾赔偿金14912元合计28950.23元。医疗费4384.54元应由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车第三者责任保险范围内予以赔偿，本院确定凌云承担百分之六十的赔偿责任，由于凌云超载违反安全装载规定，依照第三者责任保险条款的规定增加免赔率百分之十，故中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司应在百分之五十的第三者责任限额内赔偿，据此本院确定医疗费4384.54元的百分之五十即2192.27元应由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司承担，超出部分2192.27元应由凌云负担百分之六十的赔偿责任即1315.36元。鉴定费1580元不在保险赔偿责任范围内，本院予以确认，应由凌云承担。关于凌云反诉主张由郭春银返还垫付的11525.96元的赔偿费用，生活费600元及陪护费840元在机动车第三者责任强制保险责任死亡伤残赔偿限额范围内，不应由郭春银返还，凌云的该项反诉请求，本院不予支持。另8645.96元的医疗费由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内承担百分之五十的赔偿责任即4322.98元的赔偿责任，剩余4322.98元百分之四十的责任即1729.19元由郭春云本人承担。因此，郭春云应向凌云返还1729.19元的费用。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条的规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内向原告（反诉被告）郭春银赔偿人民币28950.23元；同期，在机动车第三者责任保险险额内向原告（反诉被告）郭春银赔偿人民币2192.27元；
反诉被告（本诉原告）郭春银于本判决生效后十日内返还反诉原告（本诉被告）凌云人民币1729.19元。
本诉案件受理费人民币1216元，由原告郭春银承担547元，被告凌云承担669元；反诉案件受理费人民币44元，由反诉原告凌云承担人民币37元，反诉被告郭春银承担人民币7元。鉴定费人民币1580元由被告凌云承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。
审判员 武子捷
二〇一五年十一月十六日
书记员 李春梅