云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第959号
上诉人（原审原告）陆某某，女，1988年2月7日生，汉族，云南省罗平县人，农民。
委托代理人恭开宝，北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）王某甲，男，1991年8月13日生，汉族，云南省罗平县人，农民。
上诉人陆某某因与被上诉人王某甲离婚纠纷一案，不服罗平县人民法院（2014）罗民初字第957号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认，原告陆某某与被告王某甲于2013年10月9日经登记结婚。2012年农历10月19日生育长子王某乙。近来，原被告因家务琐事发生争吵，原、被告自2014年5月份便分居至今。另查明，原被告有共同财产洗衣机、冰箱各一台、碗柜一套及一些生产生活用品。
原审法院认为，原告陆某某起诉要求离婚，被告王某甲在庭审中明确表示同意离婚。对原告陆某某起诉要求离婚的诉讼请求，予以支持。对于双方所生长子王某乙的抚养，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款规定“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”。同时，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题若干具体意见》第4条，“父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或随母的优先条件予以考虑”。本案中，原被告所生长子王某乙自出生后四个月后即随被告王某甲的父母生活，原告陆某某在外打工，没有实际抚养孩子。长子王某乙4个月后便随被告王某甲父母生活至今。原被告双方所生长子王某乙由被告王某甲继续抚养较有利于其成长。对于抚养费的承担，离婚后，一方抚养孩子的，另一方应当负担必要的生活费和教育费的一部分或全部。有固定收入的，抚养费一般可按其月收入的百分之二十至三十的比例给付，无固定收入的，抚养费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。原告陆某某无固定收入，参照2013年农民人均纯收入6141元，酌情确定为原告陆某某每年承担其子王某乙的抚养费2000元。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第（三）款、第三十七条、第三十九条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题若干具体意见》第4条之规定，判决：一、准许原告陆某某与被告王某甲离婚。二、原被告所生长子王某乙由被告王某甲抚养，原告陆某某每年给付长子王某乙抚养费2000元，至王某乙满18岁止。三、原被告夫妻共同财产归被告王某甲所有。案件受理费300元，减半收取150元，由原告陆某某承担。
一审判决宣判后，原告陆某某不服，向本院提起上诉，请求：（1）撤销原判，改判王某乙由上诉人抚养；（2）对夫妻共同财产审核并进行分割；（3）由被上诉人向上诉人支付离婚损害赔偿费2万元；（4）上诉费由被上诉人承担。其上诉的主要理由是：1、上诉人不仅仅只抚养了孩子王某乙四个月。被上诉人常在外吃喝玩乐，不顾家务，不能照顾好孩子。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定：“两周岁以下的子女，一般随母方生活”。王某乙现在才一岁零八个月，一审判决王某乙由被上诉人抚养不符合抚养的实际及法律精神。2、一审法院未对夫妻共有财产进行分割，判决全部财产归被上诉人所有认定事实不清，缺乏法律依据。上诉人与被上诉人结婚时礼金就有3万多元。一审法院并没有审核清楚家庭共同财产。按照《婚姻法》的规定，离婚时，夫妻双方对共同财产协议不成，由人民法院根据财产具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。一审并未对夫妻共有财产进行分割，更未能依法保护弱者的合法权益。3、被上诉人在外打工期间，与其他女性有不正当关系，是导致夫妻感情破裂的根本原因。根据《婚姻法》第46条的规定，上诉人作为无过错方，有权请求损害赔偿。
被上诉人王某甲在二审中辩称，上诉人在王某乙四个月时就外出打工，没有尽到做母亲的责任和义务。王某乙从满四个月到现在一直都是由被上诉人父母抚养。上诉人认为被上诉人吃喝玩乐，不顾家务，没有任何事实依据。一审判决王某乙由被上诉人抚养，保护了孩子的利益，有利于孩子的健康成长。虽然上诉人与被上诉人结婚时收到了3万多元礼金，但都花在了结婚开支上。结婚后的所有收入也只能勉强应付开支，共同财产论价值最多不过6千元。一审判决共同财产归被上诉人合情合理。上诉人称被上诉人与其他女性有不正当关系，是捏造事实，其提出2万元的损害赔偿，是无理要求。综上，原判合情合理，上诉人的上诉不能成立。
二审中，上诉人陆某某提供“受（出）警单位”为云山派出所的出警记录复印件一份，欲证实被上诉人与其他女性相好并同居的事实。
被上诉人王某甲经通知未发表质证意见。
本院认为，上诉人所提供该出警记录系复印件，且记载内容不能反映上诉人欲证事实，不予采信。
经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
本院认为，离婚时子女由谁抚养，应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件综合考虑。本案中，双方所生孩子王某乙虽未满两周岁，但出生后随被上诉人父母生活时间较长，上诉人无固定工作，长期在外打工，一审判决王某乙由被上诉人抚养更有利于孩子的成长。一审认定夫妻共同财产有洗衣机、冰箱一台、碗柜一套及一些生产生活用品。上诉人要求对夫妻共同财产进行审核，但未提供证据证实还存在其他共同财产。二审对一审所认定夫妻共同财产予以确认。离婚时，夫妻共同财产原则上应当均等分割。本案双方当事人均要求对夫妻共同财产进行分割，一审将所确认夫妻共同财产均判归被上诉人所有不当，二审予以纠正。考虑到本案夫妻共同财产均属生产生活用品，双方当事人婚后在被上诉人父母所盖房屋内居住，现夫妻共同财产均在该住所的实际情况，夫妻共同财产由被上诉人所有，由被上诉人对上诉人进行补偿，更符合有利于生产、方便生活的原则。对于补偿金额，结合财产价值，酌情确定5000元为宜。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”上诉人要求被上诉人支付损害赔偿金2万元，但其不能提供证据证实被上诉人存在前述法定情形，对该上诉主张不予支持。
综上所述，上诉人陆某某的上诉理由部分成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第8条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持罗平县人民法院（2014）罗民初字第957号民事判决第一、二项，即一、准许原告陆某某与被告王某甲离婚；二、原被告所生长子王某乙由被告王某甲抚养，原告陆某某每年给付长子王某乙抚养费2000元，至王某乙满18岁止。
二、撤销罗平县人民法院（2014）罗民初字第957号民事判决第三项，即三、原被告夫妻共同财产归被告王某甲所有。
三、夫妻共同财产归王某甲所有，由王某甲于本判决生效之日起十日内补偿陆某某5000元。
四、驳回陆某某的其他诉讼请求。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由陆某某负担75元，王某甲负担75元；二审案件受理费300元，由陆某某负担150元，王某甲负担150元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。
审 判 长 李祖发
审 判 员 周梅芳
代理审判员 曾 佳
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 张立瑞
-1-