辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）葫审民提字第00008号
再审申请人（一审原告）：刘凤霞，女，汉族，1952年2月3日出生，无业。
委托代理人：毛焕斌，男，葫芦岛市连山区化工街道法律服务所法律工作者。
被申请人（一审被告）：刘伟，男，汉族，1975年11月3日出生，无业。
被申请人（一审被告）：ＸＸ，男，汉族，1976年11月22日出生，个体。
被申请人（一审被告）：都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地：葫芦岛市龙港区龙程街67-1-1。
法定代表人：黎维华，系该公司总经理
委托代理人：李坤，男，1986年1月30日出生，满族，该公司职员。
再审申请人刘凤霞与被申请人刘伟、ＸＸ、都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称都邦保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，连山区人民法院于2013年1月21日作出（2012）连民一初字第00617号民事判决。刘凤霞不服，向本院申请再审。本院于2013年8月1日作出（2013）葫审民申字第00017号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人刘凤霞，被申请人都邦保险公司的委托代理人李坤到庭参加诉讼，被申请人刘伟、ＸＸ经合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
2012年9月20日，一审原告刘凤霞起诉至连山区人民法院称，2011年4月28日15时许，葫芦岛市公共汽车公司十四路营运客车承包人刘伟雇佣的司机ＸＸ，驾驶辽P029**大客车由渤海路向货场方向行驶，当行驶至连山区站前小学后身北宁社区中介所路口时，大客车左后车轮叶子板将刘凤霞骑乘的自行车前轮相刮并受伤，在市中心医院住院治疗，道路交通事故责任认定书认定刘凤霞无责任。2011年11月，刘凤霞将三被告诉至连山区人民法院，经人民法院审理时，被告都邦保险公司对刘凤霞被评定的九级伤残提出异议，并申请重新鉴定，待第二次手术后进行伤残评定并保留诉权，现刘凤霞二次手术已治疗终结，请求人民法院依法支持其诉讼请求。
一审被告刘伟辩称，刘凤霞要求赔偿的金额过高，刘伟的车辆有保险，如果超出保险范围，不同意承担。事故当天，刘伟垫付了13000.00元医疗费，应当返还其本人。
一审被告ＸＸ未出庭未答辩。
一审被告都邦保险公司辩称，在理赔责任范围内，合理合法的该公司予以理赔，并申请对刘凤霞的伤残等级申请重新鉴定。
连山区人民法院一审查明，刘伟是辽P029**客车的营运承包人。ＸＸ于2011年4月28日15时50分许，驾驶辽P029**号十四路大客车由渤海路向货场方向行驶，当行至站前小学后身北宁社区中介所路口时，大客车左后车轮叶子板与由老区政府向北宁社区中介所方向行驶的原告刘凤霞骑乘的自行车前轮相刮，造成刘凤霞摔倒受伤，自行车受损的交通事故。肇事后ＸＸ驾车离开现场。刘凤霞被120急救车送到葫芦岛市中心医院住院。在该医院住院149天，II级护理，出院后休息一个月，造成误工179天，原告刘凤霞出院后于2011年10月13日经葫芦岛市滨城法医司法鉴定所鉴定为：1、刘凤霞身体致残程度为九级，2、二次手术费需4000.00元（取固定物）。原告刘凤霞因此次交通事故遭受的经济损失经连山区人民法院（2011）连民一初字00855号判决书认定已支付了原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理人误工工资等共计人民币71153.46元。因被告都帮财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司对原告的伤残等级提出重新鉴定，故对原告的伤残补助金、精神抚慰金、误工工资、二次手术费未判决。2012年8月15日刘凤霞作了二次手术，在葫芦岛市中心医院住院19天，2012年9月20日刘凤霞再次起诉，在诉讼中刘凤霞的伤残等级经中国医科大学法医司法鉴定中心（2012）临鉴字第1364号鉴定书鉴定结论为：刘凤霞下肢的伤残程度为十级。现刘凤霞发生二次手术费用7130.24元，伤残补偿金为40934.00元、误工工资10036.53元，二次住院伙食补助570.00元、二次住院误工工资1065.33元、二次住院护理人员误工工资1065.33元、精神抚慰金1万元、交通费807.00元。复印费10.00元，总计经济损失71618.43.00元。另查明刘伟已垫付给刘凤霞经济损失13000.00元。ＸＸ驾驶的辽P029**号大货车投保于都邦保险公司，投保商业险30万元，保单号：20506221140010000516（2010年5月9日-2011年5月8日止），交强险投保122000.00元，保单号：20590221140010001260（2010年6月20日起-2011年6月19日止）。
连山区人民法院一审认为，刘凤霞受伤住院治疗，是因与ＸＸ所驾车辆相刮撞所致，葫芦岛市公安局交通警察支队事故处理大队《责任认定书》客观真实可信，ＸＸ负事故的全部责任，刘凤霞无责任，刘伟是事故车辆的经营承包人，对肇事车辆应当承担赔偿责任，ＸＸ是肇事车辆的司机，不负赔偿责任；都帮保险公司是肇事车辆交强险、第三者责任险的保险人，对该肇事车辆应承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在交强险范围内赔偿原告刘凤霞经济损失63908.19元人民币（伤者误工工资10036.53元，伤残赔偿金40934.00元，精神损失10000.00元，交通费807.00元，伤者二次住院误工工资1065.33元，二次住院护理人误工工资1065.33元）；二、被告都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在第三者责任保险范围内赔偿原告刘凤霞经济损失7700.24元人民币（二次住院手术费7130.24元，二次住院伙食补助费570.00元）；三、被告刘伟赔偿原告刘凤霞经济损失10.00元人民币（复印费10.00元）。案件受理费1150.00元、邮寄费80.00元，合计人民币1230.00由被告刘伟承担。
刘凤霞申请再审称，连山区人民法院（2012）连民一初字第00617号民事判决认定事实不清，证据不足。刘凤霞第二次手术住院治疗19天，应享受营养费570.00元，护理费834.67元；误工费应计算至第二次评残前一天共计572天，而原审法院只认定198天，少认定374天，计21205.80元，误工费标准应当按照服务行业标准计算；原审法院审理此案时，我的病情再次病变，医生要求我做关节置换手术；中国医科大学法医司法鉴定中心的鉴定结论存在造假行为，刘凤霞的伤残等级应为九级，因此申请再次鉴定。综上，请法院依法提起再审，支持其诉讼请求。
被申请人刘伟辩称，原审判决公正合理，费用计算准确，我希望维持原判。
被申请人ＸＸ未出庭未答辩。
被申请人都邦保险公司辩称，法院的两次判决都公平公正，而且事实依据比较清楚，应该维持原判。原审判决均已执行。原审病历上也没要求高蛋白高营养值，营养费没判，再做手术就没有第一次做手术那么重了，在病历上也没有特殊医嘱，给付营养费没有法律依据。护理费，原审判决合情合理。原审应该根据第一次伤者评残的期限给的误工费也是合情合理的。
本院再审审查查明的事实与原审一致。
另查明，（2011）连民一初字第00855号民事判决都邦保险公司在交强险范围内给付刘凤霞医药费1万元，本院（2012）葫民一终字第00451号予以维持。刘凤霞对原审中国医科大学法医司法鉴定中心的鉴定结论存在异议，要求鉴定人出庭作证，但中国医科大学法医司法鉴定中心的鉴定人经本院合法传唤，未出庭作证，依照民事诉讼法的相关规定，其2012年12月12日出具的鉴定结论不得作为认定事实的根据，都邦保险公司向本院申请重新鉴定，本院依法委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，鉴定结论为九级，双方对该鉴定结论无异议。刘凤霞因本案重新鉴定发生交通费423.00元。本案重新鉴定费用3000.00元，由都邦保险公司预交。
本院再审认为，刘凤霞在二次手术住院期间雇佣护工庄秀杰护理，原审判决按照城镇居民人均可支配收入标准计算雇佣庄秀杰的护理费并无不当。双方当事人对北京法源司法科学证据鉴定中心的鉴定结论无异议，本院对该鉴定结论予以认定。原审判决采用中国医科大学法医司法鉴定中心的鉴定结论认定刘凤霞伤残等级为十级，刘凤霞伤残赔偿金增加40934.00元。关于误工费的计算截止时间问题，依照“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，因本案的交通事故造成刘凤霞伤残，其误工时间应当计算至定残日前一天，都邦保险公司主张的误工时间以医院出具的证明为准，本院不予支持。但本案涉及多次鉴定的问题，刘凤霞在本案起诉前自行委托葫芦岛市滨城法医司法鉴定所作出的鉴定结论，原一审过程中都邦保险公司提出异议，申请重新鉴定，原一审法院予以准许，由于该鉴定结论为单方自行委托，且法院未确认其证明力，因此，该定残日不能作为法院确认其误工时间的依据；2012年12月12日，中国医科大学法医司法鉴定中心出具鉴定结论时，刘凤霞两次入院治疗均已终结，病情已经稳定，且本案当事人对本院两次委托鉴定只是对伤残等级存在异议，对中国医科大学法医司法鉴定中心认定刘凤霞构成伤残的事实不存在争议，因此，本案定残日应当认定为2012年12月12日，刘凤霞提出的误工时间应当计算至北京法源司法科学证据鉴定中心出具的鉴定结论前一日的诉讼主张，无事实和法律依据，本院不予支持，刘凤霞的误工时间为592天，刘凤霞误工损失应为33193.44元。刘凤霞要求被申请人给付二次住院手术营养费570.00元，被申请人虽提出异议但并未提供证据加以反驳，本案结合刘凤霞伤残及入院治疗情况，第二次住院手术期间营养费应当给付。依照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第二款之规定，都邦保险公司应当在交强险范围内负责赔偿刘凤霞的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、二次住院护理费和部分误工费，共计11万元，误工费不足部分及二次住院手术费、营养费、伙食补助费，由都邦保险公司在第三者商业责任险范围内承担赔偿责任。刘凤霞主张本案的赔偿标准应当以辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准给付各项经济损失，无法律依据，本案系刘凤霞于2012年起诉至葫芦岛市连山区人民法院，本院予以再审的案件，依照法律规定，应当按照原审法院受诉时上一年度道路交通事故损害赔偿标准给付各项经济损失，即本案应当依照2012年度道路交通事故损害赔偿标准认定本案刘凤霞的各项经济损失。刘凤霞因本案重新鉴定发生交通费423.00元应由都邦保险公司负担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、撤销（2012）连民一初字第00617号民事判决；
二、被申请人都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在交强险范围内赔偿再审申请人刘凤霞伤残赔偿金81868.00元，精神损害抚慰金1万元，其他各项经济损失18132.00元（其中交通费807.00元，二次住院护理费1065.33元，误工费16259.67元）；
三、被申请人刘伟赔偿再审申请人刘凤霞其他各项经济损失25204.01元（其中二次住院医疗费7130.24元，二次住院营养费570.00元，二次住院伙食补助费570.00元，误工费16933.77元），被申请人都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在第三者责任保险范围内承担赔偿责任；
四、被申请人都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司赔偿刘凤霞因重新鉴定发生的交通费423.00元；
五、被申请人刘伟赔偿再审申请人刘凤霞经济损失10.00元人民币（复印费10.00元）。
本案因重新鉴定发生的鉴定费3000.00元，由被申请人都邦财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。原审案件受理费1150.00元、邮寄费80.00元，再审案件受理费716.00元、邮寄费80.00元，合计人民币2026.00由被告刘伟承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐铁刚
审 判 员 龚雪峰
代理审判员 席 贺
二〇一四年一月二十日
书 记 员 张 阳
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。