宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终356号上诉人（原审被告）：宁夏灵州建设安装集团有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市谢家井巷。法定代表人：岳文礼，公司董事长。委托诉讼代理人：仲家喜，宁夏金世永业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）金磊，男，1974年7月9日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：吕丰来，宁夏兴业律师事务所律师。上诉人宁夏灵州建设安装集团有限公司（以下简称灵州建设公司）与被上诉人金磊劳动争议一案，不服宁夏回族自治区灵武市兴人民法院（2016）宁0181民初1134号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。灵州建设公司上诉请求：1、请求贵院依法撤销宁夏回族自治区灵武市人民法院（2016）宁0181民初1134号民事判决书，2.依法改判驳回被上诉人一审的全部诉讼求情。事实及理由：第一、对于工作年限的问题，一审法院认定被上诉人2004年6月到上诉人处工作，没有证据证明，从被上诉人在原审法院提交的证据来看，能证明其2013年和2014年在上诉人处工作。第二、对于工资问题，一审认定被上诉人2013年、2014年度年薪40000元，与事实不符，应该是月工资2000元；第三、对于被上诉人认可上诉人自2015年4月1日电话告知其解除劳动关系，与事实不符，上诉人系建筑企业，一审法院也认定上诉人工地每年三四月份开工后，被上诉人开始上班，当年十一、十二月份工地停工，被上诉人在家休息。双方之间没有签订劳动合同，但是根据企业的性质和用工的形式，双方之间的劳动关系应当是以完成一定工作任务为期限的劳动关系，十一、十二月工地停工后，双方劳动关系即终止，不存在第二年四月份电话告知其解除劳动关系的情况。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人金磊辩称，第一，被上诉人自2004年四月到上诉人处工作这一事实，上诉人在一审中没有否认并且予以认可，自2004年至2015年与上诉人之间形成的工作形式，每年三四月份开工，十一、十二月份结束，该工作形式是连续的而且没有间断过的；第二，一审已经确认了上诉人认可被上诉人于2015年内4月份收到其解除劳动合同的电话通知，而上诉人没有按照劳动法的规定提前一个月以书面形式通知被上诉人解除劳动合同，也没有给予被上诉人经济补偿，明显属于违法解除劳动合同的行为；第三，因经营困难而解除劳动合同，包括在劳动法规定的应支付经济补偿范围内，而且被上诉人为上诉人创造了很大的经济价值，使得上诉人从一个小公司发展成大公司，相比较被上诉人为上诉人创造的劳动价值，上诉人根据法律规定，应当支付的经济补偿金远远低于其为上诉人创造的经济价值。第四，虽然被上诉人在法院的诉请与申请劳动仲裁时有所不同，但增加的诉请与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理因此，原审法院受理并支持该部分请求符合法律规定。总之，一审判决认定事情清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。金磊向一审法院起讼请求：1.判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金13333元（其中2008年1月1日前，4年×4万元÷12个月=13333元，额外经济补偿金13333元÷2=6666元，合计19999元，2008年1月1日之后，双倍支付赔偿金7.5年×4万元÷12×2=5万元）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告自2004年6月份起在被告处工作，担任司机，双方未签订书面劳动合同。被告工地于每年的3、4月份开工后，原告开始上班，当年11、12月份工地停工，原告在家休息。2013年、2014年度原告年薪4万元。2014年12月份，原告回家后再未接到被告的开工通知，庭审中，被告陈述2014年11月通知原告解除劳动关系，原告自认被告自2015年4月1日电话告知其解除劳动关系。原告于2016年1月13日向灵武市仲裁委申请仲裁，请求：1.被告向原告支付自2008年2月1日至2009年1月1日期间未签订书面劳动合同的双倍工资；2.被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金46662元。该仲裁委作出灵劳人仲裁字（2016）第20号仲裁裁决书，以原告超过仲裁时效为由，依法驳回了原告的仲裁请求。原告不服提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被告在不存在法定解除劳动关系事由的前提下，单方解除了与原告的劳动关系，且未经法定程序，系违法解除劳动关系。被告未提交证据证实何时通知原告解除劳动关系，原告自认双方的劳动关系自2015年4月1日解除，法院确认双方的劳动关系于2015年4月1日解除。被告抗辩原告的仲裁申请超过法定时效的意见不能成立，法院不予采纳。原、被告解除劳动关系前，原告年薪4万元，原告自2004年4月在被告处工作，2008年1月1日以前的经济补偿金应依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（1995年1月1日起施行）第五条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”的规定，期间的经济补偿金计算为（4万元/年÷12个月×4个月=13333.3），法院支持13333.3元；2008年1月1日至2015年4月1日期间的经济补偿金依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应按经济补偿金标准的双倍向原告支付7.5个月的赔偿金5万元（4万元/年÷12个月×7.5个月×2=5万元），故被告应向原告支付经济补偿金及赔偿金共计63333.3元。关于原告主张的额外经济补偿金，虽然《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定了额外经济补偿金，但《中华人民共和国劳动合同法》实施后，规定额外经济补偿金的适用主体为劳动行政部门，故原告应向劳动行政部门申请解决，法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条、第九十七条、第九十八条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决:一、被告宁夏灵州建设安装集团有限公司于本判决生效后十日内向原告金磊支付解除劳动合同经济补偿金和赔偿金63333.3元；二、驳回原告金磊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏灵州建设安装集团有限公司负担。本院二审期间，为证明其主张，上诉人灵州建设公司提交宁夏灵州建设安装集团有限公司《关于调整员工工资及通讯费定额的决定》一份（原件）及人员名单一份，欲证明2014年被上诉人金磊月工资为2000元。被上诉人对该证据的三性及证明目的均不认可，认为该证据是上诉人为诉讼而单方特意制作的，不能作为判案依据，也不属于新证据，该证据与本案原审中查明的事实不符合，同时也与被上诉人在一审中提交的宁夏银行网上电子回单所证明的事实相矛盾。原审中，上诉人和被上诉人均认可解除劳动合同前上诉人的收入为年40000元。经审查，上诉人二审期间提交的证据系其单方制作，真实性无法认定，本院不予采信。二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人自2004年4月到上诉人处工作这一事实，上诉人在一审中没有否认并且予以认可，自2004年至2015年与上诉人之间形成的工作形式，每年3、4月份开工，11、12月份结束，且被上诉人的工作岗位为司机，故上诉人称双方之间系形成了完成一定工作量为期限的劳动关系与事实和法律不符，双方之间劳动关系终止的上诉理由不能成立。一审中，上诉人和被上诉人均认可解除劳动合同前被上诉人的收入为年40000元，且二审中，上诉人提交的证据为其单方制作，故其称被上诉人月工资为2000元的上诉理由无事实依据。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏灵州建设安装集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡春燕审 判 员  邢雪梅代理审判员  张建国二〇一七年五月五日书 记 员  宋晓朵附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。