湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘12民终1355号
上诉人（原审被告）：彭爱平，男，汉族，1987年10月20日出生，住湖南省怀化市鹤城区。
委托代理人（特别授权）龙献文，湖南鹤洲律师事务所律师，执业证号：14312200310533432。
上诉人（原审被告）：怀化市钟爱一生婚纱摄影有限公司（以下简称钟爱公司），地址湖南省怀化市鹤城区迎丰西路38栋，组织机构代码：L7679237-7。
法定代表人李春风。
委托代理人舒晓兵，湖南宏峰律师事务所律师，执业证号：14312200810143922。
被上诉人（原审原告）：张勤燕，男，汉族，1987年1月21日出生，住湖南省溆浦县。
委托代理人藤久余，湖南人和人（怀化）律师事务所律师，执业证号：14312201310535664。
原审被告：怀化市玖玖钢构活动板房有限公司（以下简称玖玖公司），地址湖南省怀化市鹤城区炉天冲村，统一社会信用代码：91431200338442375T。
法定代表人李锡兵，总经理。
原审被告：李良章，男，汉族，1954年8月27日出生，住溆浦县。
上诉人彭爱平、怀化市钟爱一生婚纱摄影有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤民三初字第181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日受理后，依法由审判员张义泰担审判长，与审判员王文利、代理审判员刘礼川组成合议庭进行了审理。上诉人及其委托代理人，被上诉人及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人彭爱平上诉请求:1、撤销原判第一项，改判彭爱平赔偿张勤燕各项损失17713.04元；2、判决钟爱公司对彭爱平的赔偿额承担连带责任；3、被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：原审法院认定证据和事实错误，导致对被上诉人张勤燕的损失计算错误。张勤燕的证据不足以证明其从事建筑业，误工费应按农林牧渔业31191元/年除以12个月乘以4个月=10397元；张勤燕证据不足以证实其住在城镇、主要收入来源于城镇，残疾赔偿金应为10993乘以20年乘以20％=43972元；以上两项加上其余损失，共计为87532.60元。原审法院责任划分错误。张勤燕不注意保护自身安全，明知地面光滑且单人梯无法确保人身安全、无人强令赶工的情况下，冒险施工，才导致事故发生。张勤燕应承担60％的责任。扣除张勤燕自身应负担的部分和扣除已付的款项，上诉人只应承担17713.04元。
上诉人钟爱公司上诉请求:撤销原判，驳回张勤燕对钟爱公司的全部诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决适用法律错误，钟爱公司不应承担连带责任。在村庄、集镇规划区内，只有在二层（含二层）以上的高度才需要选任有资质的主体进行施工。本案板房只有一层，且发包给彭爱平的只是吊顶工作，不需资质。钟爱公司在施工人选任上没有过错，不应承担连带责任。原审判决中采用城镇居民标准计算残疾赔偿金，属于证据采信错误，与事实不符。
被上诉人张勤燕辩称：原审法院按照城镇标准计算赔偿金、认定钟爱公司承担连带责任、对本案责任划分是合理的。被上诉人作为伤者能够及时得到补偿就没有上诉。两个上诉人的上诉理由不能成立。
被上诉人张勤燕向一审法院起诉请求：判决彭爱平赔偿被上诉人住院伙食补助费3400元、交通费2000元、后续治疗费7000元、误工费46587元、护理费3958元、营养费5000元、残疾赔偿金115352元，被抚养人生活费33151元、精神抚慰金10000元，共计226448元；玖玖公司、钟爱公司、李良章承担连带赔偿责任；2、由彭爱平等承担本案诉讼费。
原审法院认定事实：2015年4月15日，钟爱公司向玖玖公司购买了一栋钢结构活动板房（不含吊顶），并由玖玖公司负责安装在芷江县公平镇内。板房安装完毕后，彭爱平以包工包料形式承包吊顶安装工程并雇请张勤燕、向平做工。2015年5月13日，张勤燕及向平到达板房内。向平使用人字梯，张勤燕使用单人梯各自在两间房内安装吊顶。在做工过程中，张勤燕不慎摔落至地面。彭爱平接到向平电话告知后立即将张勤燕送往怀化市第二人民医院住院治疗。张勤燕伤情被诊断为：左桡骨远端骨折伴正中神经损伤、左尺骨茎突撕脱性骨折。住院34天后，张勤燕于2015年6月16日出院，医嘱为：注意休息、加强功能锻炼、定期每月复诊X线片，视骨折愈合情况决定取内固定时间，不适随诊。本次住院花费医药费20863.16元，由彭爱平支付12000元，其余款项由张勤燕亲友支付，且张勤燕已将住院费发票原件用于农合基本医疗报销。
2016年6月13日，张勤燕的伤残经鉴定构成九级伤残、后期治疗费为7000元，本次鉴定费为1518元（1300元+检查费140元+70元+8元）。
另查明：张勤燕受伤后，钟爱公司补偿张勤燕6600元（其中彭爱平领取1300元）。
张勤燕婚后于2013年7月5日生育男孩张俊熙。张勤燕户籍为农村，但从2014年开始在怀化鹤城区从建筑行业，并于2014年5月租住在鹤城区城内。
原审法院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷，张勤燕在安装吊顶施工中，工作系受彭爱平指派，劳动成果系接受彭爱平检验，故彭爱平系张勤燕雇主。彭爱平作为接受劳务一方，疏于工地管理和安全防范，对张勤燕在施工期间受伤造成的合理损失，应当承担民事责任。张勤燕作为完全民事行为能力人，明知使用单人梯安装吊顶不符合安全规范，仍存在侥幸心理施工作业，疏于防范可能出现的安全风险，具有一定过错。故张勤燕自身亦应对其损害后果承担相应过错责任。综合本案具体案情，根据双方的过错程度，酌情确定张勤燕承担40%责任；彭爱平承担60%责任。
钟爱公司将室内吊顶工程发包给自然人彭爱平，双方并未举证证实彭爱平具有施工资质，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，钟爱公司应与彭爱平承担连带责任。
玖玖公司、钟爱公司、李良章不是张勤燕的雇主，且在张勤燕受伤过程中并无过错，故不承担赔偿责任。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，结合张勤燕的诉讼请求，张勤燕各项损失计算如下：
1、后续治疗费7000元，依据鉴定意见予以认定；
2、住院伙食补助费1700元（50元/天×34天=1700元），张勤燕住院34天，住院伙食补助费按50元/天标准计算；
3、营养费因无医疗费机构医嘱，本院不予认定；
4、护理费3958元（42494元/天÷365天×34天=3958元），张勤燕未能提供住院期间护理人员及其收入证明，本院参照2015年度居民服务业42494元/年标准计算，护理期即为住院期间34天；
5、误工费14693.67元（44081元/年12月×4月=14693.67元）张勤燕从事建筑业，未能提供收入证明，本院参照2015年度建筑业44081元/年标准计算，张勤燕的出院至伤残评定间隔时间较长，如以误工期“受伤之日至定残之时”计算，并不能科学合理反映本案具体情况，故本院对张勤燕误工期酌情认定为4个月；
6、残疾赔偿金115352元（28838元∕年×20年×20%=115352元），张勤燕户籍虽在农村，但其于2014年在怀化市鹤城区租房居住并在怀化务工，故可按城镇居民标准主张残疾赔偿金；
7、被扶养人生活费元15505.6（9691元/年÷2人×16年×20%=15505.6元），张勤燕被抚养人为儿子张俊熙（出生2013年7月5日），张勤燕误工期满时为2岁，被抚养年限为16年，张勤燕未能提供证据儿子谁其居住在鹤城区，故张俊熙生活地参照张勤燕户籍地标准，以2015年度农村居民生活消费性支出9691元/年计算；
8、精神抚慰金5000元，结合张勤燕伤情，本院酌情认定；
9、交通费因无票据佐证，且张勤燕不存在转院及外地就医情形，故本院予以认定。
以上共计163209.27元。张勤燕住院花费医药费20863.16元，但张勤燕已经向农合医疗保险，因张勤燕未能举证未报销金额，故本院视为医疗费用足额报销，不再列入张勤燕损失项目。彭爱平预付的医药费视为已经支付给张勤燕款项，同时彭爱平领取钟爱公司给予张勤燕的补偿款予以扣回，即彭爱平预付张勤燕10700元（12000元-1300元）。
彭爱平、钟爱公司连带承担60%的赔偿责任，即97925.56元（163209.27元×60%），因彭爱平已向张勤燕支付10700元，钟爱公司支付了张勤燕6600元，故彭爱平、钟爱公司还应继续支付80625.56元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、彭爱平赔偿张勤燕各项经济损失共计80625.56元，该款限本判决生效之日起十五日内付清；二、怀化市钟爱一生婚纱摄影有限公司对彭爱平的上述赔偿款项80625.56元承担连带赔偿责任；三、驳回张勤燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4697元，张勤燕负担2881元，彭爱平、怀化市钟爱一生婚纱摄影有限公司负担1816元。
经审理查明：一审判决认定的事实属实，与本院查明的事实一致。二审中各方当事人均未提供新的证据。
本院认为：张勤燕在城内从事建筑业属实。本案中其本身就是受雇于彭爱平从事建筑事项而受伤。所以彭爱平上诉质疑张勤燕从事建筑业的理由不能成立。原审法院参照2015年度建筑业44081元/年标准计算误工费并无不当。张勤燕户籍虽在农村，但其于2014年在怀化市鹤城区租房居住并在怀化务工，经常居住地和主要收入来源于城镇，故可按城镇居民标准主张残疾赔偿金。彭爱平与钟爱公司认为张勤燕伤残赔偿金应按农村标准计算的理由不能成立。原审法院认定张勤燕总损失为163209.27是恰当的。
钟爱公司将室内吊顶工程发包给自然人彭爱平，双方之间形成承揽法律关系。虽然本案各方均没有证据证实本案室内吊顶工程的施工需要相关资质，但本案中彭爱平作为承揽人疏于安全管理，施工中缺乏安全保障措施，显然不是合格的承揽人。钟爱公司作为定作人，选任的承揽人不符合安全保障需要，有一定的过错。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”所以钟爱公司应当承担相应的赔偿责任。责任比例以20％为宜。本案施工所需资质及安全生产条件，各方当事人均无证据予以证实。故原审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，确定钟爱公司应与彭爱平承担连带责任不当，应予纠正。
原审法院认定彭爱平与张勤燕之间成立劳务关系，各方均未提出异议。对此，本院依法予以确认。在施工中，彭爱平疏于安全管理、缺乏安全保障措施；张勤燕不注意自身安全，施工中对于完全可以避免的事故不采取有效的防范措施。彭爱平与张勤燕具有同等过错，对于剩下的80％损失，由彭爱平与张勤燕各承担40％的责任。
综上所述，原审法院认定事实清楚，但适用法律有不当之外。彭爱平与钟爱公司的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项规定，判决如下：
一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤民三初字第181号民事判决第三项及案件受理费的负担；
二、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤民三初字第181号民事判决第一、二项；
三、由怀化市钟爱一生婚纱摄影有限公司赔偿张勤燕各项损失共计32642元，扣除已付的6600元，尚应支付26042元，于本判决生效后10日内付清；
四、由彭爱平赔偿张勤燕各项损失共计65284元，扣除已付的10700元，尚应支付54584元，于本判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
怀化市钟爱一生婚纱摄影有限公司预交的上诉案件受理费1816元，由其负担1000元；彭爱平预交上诉案件受理费1373元，由其负担1000元；剩下的共计1189元由张勤燕负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 王文利
代理审判员 刘礼川
二0一七年元月二十四日
代理书记员 丁文婷