湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终5325号
上诉人（原审被告）刘红。
委托诉讼代理人：李容，湖南木枫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）程晓艳。
上诉人刘红因与被上诉人程晓艳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初5242号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人刘红上诉主张：（一）撤销（2016）湘0111民初5242号民事判决第一项；（二）改判驳回程晓艳的全部诉讼请求。事实与理由：一审法院认定刘红承担60%的损失不合理。根据侵权责任法第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，根据入院记录，程晓艳其对医生陈述因地滑不慎摔倒，臀部着地。刘红对程晓艳的受伤没有过错，且根据程晓艳的陈述也不能证明其受伤与劳务有关。程晓艳受伤时，刘红不在家，不清楚其受伤原因、地点，程晓艳受伤与刘红无关。（二）程晓艳未构成九级伤残，仅构成十级伤残。陈晓艳不能适用工伤赔偿。程晓艳的伤残等级应参照《道路交通事故受伤人员伤残等级评定标准》。根据该标准，脊柱损伤致胸椎或椎体三分之一以上压缩性骨折为十级伤残。被上诉人程晓艳应定为十级伤残。（三）程晓艳的残疾赔偿金应根据受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或者农村人均纯收入标准计算。
被上诉人程晓艳辩称：一审法院已经查明程晓艳是在刘红家受伤的，且是小区保安把程晓艳背下来的。这个案子已经拖了很久了，应按照事故发生时间即2015年的政策进行判决，不能按照2017年的政策进行判决，请求法院依法公正判决。
程晓艳向一审法院起诉主张：1、刘红支付程晓艳住院费49589.6元，住院陪护费2800元，法医鉴定费1687元；2、刘红支付残疾赔偿金58454.44元，误工费14652元，营养费1800元，护理费6000元。程晓艳变更诉讼请求：刘红赔偿程晓艳的总金额共计159447.8元。
一审法院经审理查明：2015年9月14日，程晓艳在刘红位于长沙市××花园××单元××号房屋内摔倒。程晓艳随后被送往湖南省第二人民医院治疗，后在长沙市中医院（市八医院）住院治疗至2015年10月12日（共计28天），程晓艳为此支付医疗费49589.6元。长沙市中医院（市八医院）入院诊断：1、腰椎骨折（腰1椎体压缩性骨折）；2、高血压。出院诊断：1、腰椎骨折（腰1椎体压缩性骨折）；2、高血压。出院医嘱：1、卧硬板床；2、出院带药（具体药物略）；3、建议全休三月；4、定期门诊复查，不适随诊。2016年4月27日，程晓艳委托湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人此次受伤构成九级伤残，建议受伤后休息120天，一人护理60天，营养期60天，后续医药费2000元。程晓艳支付鉴定费1687元。程晓艳、刘红就赔偿事宜协商未果，程晓艳于2016年8月15日诉至一审法院，请求依法判决。
庭审过程中，1、程晓艳主张赔偿的明细为：医药费49589.60元、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）、营养费1800元、残疾赔偿金69211.20元（28838元/年×12年×20%）、精神抚慰金10000元、误工费17760元（42494元/365天×148天）、护理费6000元、交通费600元、鉴定费1687元；以上合计159447.8元。2、刘红认为程晓艳的医疗费中关于中医的部分计5734.24元不应纳入计算，而程晓艳称该部分药物均由医生开出用于治疗本次损伤的。3、刘红认为程晓艳现已满69周岁，每月均领取退休金，不应该支持误工费。程晓艳称其一直在刘红家中从事保姆工作，收入存在损失。
经刘红申请重新鉴定，湘雅二医院司法鉴定中心于2016年12月7日出具法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人程晓艳本次损伤评定为九级伤残，目前不再考虑后期治疗费用，本次损伤需1人护理2个月，营养期限为2个月。该鉴定费已由刘红支付。
另查明，1、程晓艳在刘红家中做保姆已有五、六年时间，近三年的工资分别为2400元、2600元、2600元。2、本次事故发生时，程晓艳已在长沙居住一年以上。3、程晓艳自1996年3月1日从××××退休后开始领取退休金，现每月应发退休金合计2083.8元。4、程晓艳认可刘红已支付9000元。
一审法院认为：1、关于程晓艳损失的责任承担主体。根据程晓艳、刘红的陈述，程晓艳作为刘红家中的保姆，程晓艳与刘红之间为雇佣关系。程晓艳在刘红家中摔伤，视为在从事雇佣活动中受伤，但程晓艳作为长期从事家庭服务人员，应负有必要的审慎义务，其造成自身伤害，本人具有一定的过错，应当承担部分责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，认定程晓艳受伤所致的损失由其本人承担40%，刘红承担60%。
2、关于程晓艳可获赔偿的范围和数额。（1）医药费。程晓艳主张医药费49589.60元，提供了与本次损伤有关的票据，一审法院予以确认。刘红认为程晓艳的医疗费中关于中医的部分计5734.24元不应纳入计算，但未提供相反证据证明与本次损伤无关，对于刘红的辩解意见，一审法院不予采纳。（2）住院伙食补助费。程晓艳住院28天，一审法院按照60元/天的标准计算其住院伙食补助费，故程晓艳的住院伙食补助费为1680元，一审法院对程晓艳超过部分的诉讼请求不予支持；（3）营养费。程晓艳因本次事故构成九级伤残，根据程晓艳受伤的实际情况，一审法院酌情支持1000元营养费，对其超过部分的诉讼请求不予支持；（4）残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。事发时，程晓艳已在长沙居住满一年，且已满67周岁，程晓艳主张残疾赔偿金为69211.2元（28838元/年×12年×20%），符合法律规定，一审法院予以支持；（5）精神抚慰金。程晓艳主张精神损失费10000元过高，一审法院酌情予以支持6000元，对其超过部分的诉讼请求不予支持；（6）误工费。虽然程晓艳事发时已满67周岁，且已领取退休金，但根据程晓艳、刘红的陈述，程晓艳近年来都在刘红家中从事保姆工作，领取相应报酬，近三年的工资分别为2400元、2600元、2600元，一审法院按照其最近三年的平均收入计为2533元/月。结合医院的出院医嘱为全休三个月，故误工费为7599元（2533元/月×3个月）。而刘红未提交相反证据予以抗辩，承担举证不能的法律后果，刘红关于误工费的辩解意见，一审法院不予采纳。（7）护理费。湘雅二医院司法鉴定中心出具的鉴定意见为1人护理两个月，故程晓艳的护理费为6000元（100元/天×30天×2）；（8）交通费。程晓艳主张交通费600元，未提供相应票据，但结合程晓艳受伤的实际情况，一审法院酌情认定300元；（9）鉴定费。程晓艳主张鉴定费1687元，提供了正式票据，一审法院予以支持。刘红已支付重新鉴定费，不纳入计算为程晓艳损失。
综上，程晓艳因本次事故造成的损失合计143066.8元，程晓艳自身承担57226.72元（143066.8元×40%），刘红承担85840.08元（143066.8元×60%），刘红已支付9000元，故刘红还应支付程晓艳76840.08元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、刘红于本判决生效后7日内支付程晓艳赔偿款76840.08元；二、驳回程晓艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费985元，由刘红负担。
本案在二审审理期间，上诉人刘红、被上诉人程晓艳均未提交新证据。
二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是程晓艳的损失及其赔偿问题。第一、程晓艳的损失。本案中，被上诉人程晓艳在提供劳务过程中受伤，经一审法院委托，湘雅二医院司法鉴定中心采用《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》作为鉴定依据及标准，鉴定意见为程晓艳构成九级伤残，处理并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”本案中，一审法院结合鉴定意见确定的伤残等级、程晓艳年龄，按照湖南省城镇居民人均可支配收入确定残疾赔偿金为69211.2元，处理并无不当。第二、程晓艳损失的赔偿问题。本案中，程晓艳系刘红雇请的保姆，其在提供劳务过程中受伤，刘红应承担赔偿责任。另，程晓艳作为长期从事家政服务的人员，在提供劳务过程中应尽到更为谨慎的注意义务。一审法院综合分析两方当事人的法律地位、过错程度等，酌情判决刘红承担60%的赔偿责任，程晓艳自负40%的责任，处理并无不当。
综上，上诉人刘红的上诉请求与上诉理由均不成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费985元，由刘红负担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓虹
审判员 袁 胜
审判员 张文欢
二〇一七年八月二十九日
书记员 刘 培
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方法依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。