四川省乐山市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1102刑初416号
公诉机关乐山市市中区人民检察院。
被告人刘于，男，1968年6月5日出生于四川省乐山市五通桥区，汉族，户籍所在地及现住址四川省乐山市五通桥区，现住四川省乐山市市中区。因犯盗窃罪，于1997年被上海市南汇县人民法院判处有期徒刑二年；因犯诈骗罪，于2002年被本院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年9月26日被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉[2016]406号起诉书指控被告人刘于犯诈骗罪，于2016年12月20日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，公诉机关指派检察员淡琰出庭支持公诉，被告人刘于到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人刘于利用自己是四川乐山新世纪技工学校负责招生工作的身份，虚构自己能够办理真实有效的驾驶证、大专文凭的事实，骗取被害人余某某43500元。后被告人刘于通过电话方式联系上一名办理假证男子，以2000元人民币的价格为余某某办理了四本伪造驾驶证并交予余某某，以冒充真实有效合法的驾驶证。并且收取被害人余某某缴纳的办证费用后，未给余某某办理大专文凭。被告人刘于将骗取的钱财挥霍一空。
认定上述事实的证据如下：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、视听资料等。
公诉机关认为，被告人刘于隐瞒真相、虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘于对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名无异议，同时提出犯罪数额应当认定33000元，且还应扣除自己为被害人余某某垫付的学费。
经审理查明，2014年底至2015年3月，刘于就职于四川乐山新世纪技工学校，参与该校招生工作，试用期满后被该校辞退。2015年初，刘于认识余某某后，余某某向刘于提出能否为其办理驾驶证、大专文凭，刘于遂假借其在四川乐山新世纪技工学校负责外围招生的工作便利，隐瞒事实真相，向余某某虚构在报考人员不到现场参加学习、考试的情况下，能够办理驾驶证、大专文凭的事实，共计骗取了余某某人民币33000元。此后，刘于通过街头“小广告”联系到假证办理人员，共计伪造了4本驾驶证交予余某某，且至今未办理大专文凭。余某某发现刘于办理的驾驶证系伪造后，多次联系刘于解决，但刘于以各种方式搪塞，且中断了与余某某的联系，并将所获现金挥霍一空。2016年9月26日，公安人员将刘于抓获归案。
上述事实，由以下证据予以证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书。证明案件受理、立案情况。
2、拘留证、逮捕证。证明对刘于采取强制措施情况。
3、户籍证明。证实刘于基本情况。
4、抓获经过。证实2016年9月26日刘于被抓获情况。
5、辨认笔录、照片、情况说明。证实：余某某辨认出刘于系以办理驾驶证、大专文凭为由骗取自己人民币43500元人员；刘于辨认出余某某系其以办理驾驶证、大专文凭为由骗取其钱财人员。
6、扣押决定书、清单。证实公安机关已经扣押四本伪造驾驶证的事实。
7、短信通话清单。证实刘于与余某某之间就办理驾驶证、大专文凭以及余某某发现被骗后要求解决的通话内容。
8、余某某出具情况说明及银行交易明细清单、客户凭条。证实余某某通过现金支付19000元、银行转账两次共计14000元方式将33000交予刘于的事实。
9、证据来源说明及银行明细。证实公安机关依法调取了刘于所持银行卡的交易明细。
10、收条。证实刘于向余某某出具收取办证费用19000元的事实。
11、刑事照片。证实被查扣伪造驾驶证情况。
12、全国机动车驾驶人信息查询、证明。证实刘于交予余某某的四本驾驶证系伪造情况。
13、乐山新世纪技工学校出具情况说明。证实刘于负责该校外围招生工作，但未与该校签订劳务合同，与该校不产生任何劳动关系，在校内外无任何该校授予职务，无固定工资，其系自愿向该校提供生源并收取相应报酬。
14、四川乐山新世纪技工学校学生报到注册资料、收据。证实该校收取李某某等三人学费及签订学习合同情况。
15、银行卡复印件。证实刘于使用银行卡系其女友马某某所有，卡号6215592306000015290。
16、刘于的前科材料。证实刘于的前科情况。
二、物证。证实已被确认系伪造驾驶证的实物情况。
三、证人证言
1、曾某某的陈述。证实其系四川乐山新世纪技工学校招生处主任。刘于自2014年底至2015年3月在四川乐山新世纪技工学校上班，因其处于试用期，因此未与其签订劳动合同，之后因校方对其工作不满意，遂将其辞退。试用期间刘于未上交任何费用给学校。
2、周某某的陈述。证实其系峨边彝族自治县大堡镇中心教师，经其介绍被害人余某某与被告人刘于相识。2014年底余某某的侄儿想到技工学校读书，自己便将刘于的电话号码告诉了余某某。2015年初，自己到乐山办事途中碰到余某某到乐山给刘于送钱，便与余某某一起到了四川乐山新世纪技工学校，他们在办公室谈了什么自己不知道，之后自己与他们两人一起到了乐山城区“西城国际”楼下一银行内，看见余某某在取款机上取了很厚一沓一百元面值的人民币交给了刘于，刘于出具了一张收条，具体内容自己不清楚。
3、马某某的陈述。证实其与本案被告人刘于是男女朋友关系，2014年11月认识，认识半年左右后，刘于以工作需要存入资金为由将其所属银行卡（工行卡，卡号6215592306000015290）拿走并由刘于使用。
四、被害人余某某的陈述。证实其于2015年2月2日通过刘于为李某某等三人办理完就读于四川乐山新世纪技工学校的缴款、签订合同等手续后，向刘于提出能否办理驾驶证、大专文凭事宜，刘于提出如果人不到的情况下办理大专文凭每位6500元，六个月可以取得、驾驶证每位6000元，三个月可以取得，经自己统计自己家亲属中由三人需要大专文凭、四人需要驾驶证共计需要43500元后，遂与刘于、周某某一起到乐山城区“西城国际”处一银行取现金19000元交予刘于，刘于出具了收条，并注明为办证费用。之后自己于2015年2月10日、12日向刘于提供户名为马某某的账户分别汇款7000元，共计14000元，自己的妻子在西昌市陆续“打款”一万余元。2016年6月刘于将驾驶证交给自己后，经过查询发现驾驶证时伪造，遂向公安机关报警。
五、被告人刘于的供述与辩解。证实其于2015年初在四川乐山新世纪技工学校招生时，通过周某某认识了余某某。之后余某某提出其由三个亲戚需要到四川乐山新世纪技工学校读书，并每位只交3000元学费，因为学校的收费标准为每位学生6800元，自己遂在收取余某某9000元后，自己垫付了11400元为该三位学生交纳了学费并办理了入学手续。之后余某某在与自己的闲聊中提到他家的亲戚需要办理驾驶证和大专文凭，自己便提出办理大专文凭每位6500元，办理驾驶证每位6000元，需要交押金10000元后，自己便与余某某、周某某一起到乐山城区“西城国际”处一银行由余某某取款交给了自己，自己出具了19000元的收条，后来余某某通过银行转账的方式又给自己提供的马某某所属银行卡转了款，含收条上的数额自己共计骗取了余某某33000元左右。在收取定金后，自己发现乐山城区“潘家园”附近一围墙上一个办理假证的电话，遂通过假证办理人员办理了虚假驾驶证交予余某某，因担心假证被发现，自己还电话告知余某某说证件是托人办理，应该核实一下。后来余某某电话告知自己说证件是假的，要求自己退款，因此在电话中发生了争吵，之后自己就没有理会余某某，并将自己使用电话号码改变，所获上述款项除办理假证部分开支以外，其余款项均用于自己日常购物、打牌、交纳房租。期间自己为余某某办理了四本假驾驶证，未办理大专文凭。
六、视听光碟及制作说明。证实公安人员对刘于进行讯问时进行了同步录像，在未经任何编辑的情况下制作光碟情况。
上述事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人刘于以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人现金33000元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，但指控被告人刘于的犯罪数额43500的事实，根据现有证据应认定为33000元。被告人刘于的犯罪所得33000元应责令其向被害人余某某退赔。被告人刘于辩称其收取现金中用于垫付了李某某等三学生的学费，不应计入犯罪数额的意见，根据被告人刘于供述、被害人余某某陈述、证人周某某的证言，均能证实被害人余某某首先到四川乐山新世纪技工学校办理了李某某等三学生的入学手续之后，被害人余某某提出为该三学生以外的其他人员办理驾驶证、大专文凭，经被告人刘于同意后，三人共同前往银行取款，因此可认定办理李某某等三学生的入学手续完成后，被告人刘于虚构事实，以办理该三学生以外的其他人员的驾驶证、大专文凭为由，骗取被害人余某某钱财的事实，同时被告人刘于也无证据证实其垫付了上述三学生学费的事实，因此被告人刘于提出的该意见与查明事实不符，应当不予采纳。被告人刘于对其骗取33000元的事实无异议，可对其从轻处罚。为此，根据被告人刘于犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人刘于犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月26日起至2018年7月25日止)。（罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、责令被告人刘于在本判决生效后十日内，向被害人余某某退赔33000元。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 斌
人民陪审员 郑清平
人民陪审员 王世富
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 王乔嘉
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财务，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
……
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。