江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏07刑终295号
原公诉机关江苏省东海县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵龙飞，男，1985年9月18日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，农民，住江苏省东海县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年8月7日、8月30日被取保候审，同年9月29日被逮捕。
辩护人马加玉，江苏田湾律师事务所律师。
辩护人陈晓峰，山东陈晓峰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陆平，又名陆小平，男，1985年4月3日出生于江苏省东海县，汉族，大专文化，无业，住江苏省东海县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年8月12日、8月30日被取保候审，同年9月29日被逮捕。
辩护人徐进忠、李海宁，江苏云港律师事务所律师。
江苏省东海县人民法院审理江苏省东海县人民检察院指控原审被告人赵龙飞、陆平犯聚众斗殴罪一案，于2016年9月29日作出（2016）苏0722刑初511号刑事判决，赵龙飞、陆平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的意见，并依法移送连云港市人民检察院阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年3月9日19时许，曹恩典（已判刑）与陆仲强（另案处理）因赌债在电话中发生争吵，双方互不相让，并约在东海县山左口乡孙武宴酒厂见面。曹恩典遂纠集魏宗先（已判刑）、李高升、杜玲恩及被告人陆平、赵龙飞等人，并通过魏宗先纠集了魏宗早、陈晶昌、滕裕峰（三人已判刑）、张勇猛、孙克强等人乘车至酒厂门口；陆仲强纠集了酒厂员工田某、宋某等人持木棍、锄头、草叉等械具在酒厂门口等候，双方再次互相辱骂、挑衅。期间，赵龙飞开车带魏宗先、李高升等人到曹恩典家中拿来木棍、钢管、汽车摇把等械具。当晚21时许，曹恩典、魏宗先、陆平等人持钢管、汽车摇把、木棍等工具，陆仲强与酒厂员工田某、宋某等人持锄头、草叉等物，双方在酒厂自动门内外互殴，后曹恩典、魏宗先等人将自动门打砸开进入酒厂后，双方发生殴斗，造成李高升眼部、宋某手部受伤、酒厂自动门损坏的后果。经鉴定，宋某的伤为轻微伤。案发后，被告人赵龙飞、陆平主动投案并如实供述了犯罪事实。被告人赵龙飞检举他人违法犯罪行为，经查属实。
原审法院认定上述事实的证据有赵龙飞、陆平的供述，同案犯曹恩典、魏宗先、魏宗早、滕裕峰、陈晶昌的供述和辩解，证人陆某、桑某、田某、宋某的证言，法医学人体损伤程度鉴定意见，照片，案发现场监控录像，扣押物品清单，刑事判决书，情况说明、户籍证明、前科劣迹登记表、发破案及到案经过证明等。
原审法院认为，原审被告人赵龙飞、陆平明知他人聚众斗殴而积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人赵龙飞、陆平系聚众斗殴积极参加者，起次要作用，是从犯，并有自首情节，依法予以减轻处罚。被告人赵龙飞具有立功表现，依法予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人赵龙飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人陆平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月。
连云港市人民检察院向本院出具了意见函，认为原判事实清楚，证据确实、充分，量刑得当。上诉人赵龙飞在一审认定的立功情节外，另存在协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人的立功表现，建议本院依法判处。
上诉人赵龙飞上诉称：原审事实不清，证据不足，其有新的检举立功，请求从轻处罚。
上诉人赵龙飞的辩护人提出原审判决认定事实不清，证据不足的辩护意见。
上诉人陆平上诉称原审量刑过重。
上诉人陆平的辩护人提出：对方具有重大过错，上诉人陆平有自首、从犯等法定从轻量刑情节，平时表现较好、社会危害性不大、主观恶性较小等酌定从轻情节。
经本院审理查明的事实与原审相同，原审判决认定本案事实的相关证据均经原审法院当庭质证、示证，合法有效，本院予以确认。
在本院审理期间，上诉人赵龙飞检举在逃人员信息，公安机关据此抓获逃犯，经查属实。
本院认为，上诉人赵龙飞、陆平明知他人聚众斗殴而积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人赵龙飞、陆平系聚众斗殴积极参加者，起次要作用，是从犯，并有自首情节，可予以减轻处罚。赵龙飞检举他人犯罪线索，经查属实，是立功，可从轻处罚。在本院审理期间，其再次检举他人犯罪线索，经查属实，是立功，可从轻处罚。其相关上诉理由本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当。上诉人陆平提出的原审量刑过重的上诉理由、上诉人赵龙飞及其辩护人提出的事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人陆平的辩护人提出的对方具有重大过错，上诉人陆平有法定、酌定从轻量刑情节的辩护意见，经评议，本案系双方聚众斗殴，对方具有重大过错的理由不能成立；原审法院对上诉人存在的法定、酌定量刑情节皆予以考量，并据此对其减轻处罚，不应重复评价，故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）、（二）项，第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持江苏省东海县人民法院（2016）苏0722刑初511号刑事判决第二项，即“被告人陆平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月”。
二、撤销江苏省东海县人民法院（2016）苏0722刑初511号刑事判决第一项中对上诉人赵龙飞的量刑部分，即“判处有期徒刑一年四个月”，
三、上诉人赵龙飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月29日起至2017年9月28日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 驰
审 判 员 马卫东
代理审判员 张淑媛
二〇一七年二月四日
书 记 员 杨泗梅
法律条文附录
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。