北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京03民终13246号
上诉人（原审原告）：刘波，男，1993年2月22日出生。
法定代理人：刘应刚（刘波之父），1968年10月4日出生。
委托诉讼代理人：温泉，北京市东方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京麦瑞骨科医院有限公司，住所地北京市朝阳区北苑路1号。
法定代表人：林元楷，董事长。
委托诉讼代理人：李克庆，男，1967年2月17日出生。
委托诉讼代理人：郭文清，男，1961年6月23日出生。
上诉人刘波因与被上诉人北京麦瑞骨科医院有限公司（以下简称麦瑞骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初66316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘波之法定代理人刘应刚及委托诉讼代理人温泉，被上诉人麦瑞骨科医院之委托诉讼代理人李克庆、郭文清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘波上诉请求：撤销一审法院判决第一项中营养费、交通费判决，发回重审或依法改判麦瑞骨科医院支付刘波营养费27100元、交通费2998元；支持刘波误工费31500元的申请，按照85%的比例支付共计52358.3元，本案诉讼费由麦瑞骨科医院承担。事实和理由：本次医疗事故中交通费和营养费是真实存在的，并且营养费以前刘波的申请是一直被法院支持的，刘波认为应该按照上诉请求的比例计算。相关司法解释规定，误工时间可以计算至定残日前一天，但没有说误工时间应当到定残日前一日，刘波请求误工费是有法律依据的。
麦瑞骨科医院辩称：同意一审法院判决，一审法院判决适用法律适当，坚持一审判决结果。
刘波向一审法院起诉请求：要求判令麦瑞骨科医院支付2016年10月9日至2017年7月6日期间的医疗费125686.55元、住院伙食补助费27100元（2016年10月9日至2017年7月6日在丰台银龄中医医院住院治疗271天，按照每天100元的标准主张）、残疾辅助器具费5582.7元、营养费27100元（2016年10月9日至2017年7月6日在丰台银龄中医医院住院治疗271天，按照每天100元的标准主张）、交通费2998元、误工费31500元（2016年10月9日至2017年7月6日按照每月3500元的标准主张），以上费用按85%的比例主张共计186972.16元。
一审法院认定事实：2012年11月14日16：00，刘波因“左小腿及右肩部被重物砸伤后肿胀、疼痛7小时余”入麦瑞骨科医院骨科治疗。2012年11月16日，刘波家属与麦瑞骨科医院协定转院治疗，出院诊断为：“左胫腓骨开放性骨折；过敏性休克；昏迷；右锁骨骨折；左面皮擦伤”。后刘波被转入中国人民解放军海军总医院住院治疗。
2013年7月2日，刘波将麦瑞骨科医院诉至北京市朝阳区人民法院（以下简称朝阳区法院），要求麦瑞骨科医院赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费等14项损失。该案诉讼中，刘波申请就下列事项进行司法鉴定：1.麦瑞骨科医院在对刘波的麻醉过程中是否存在过错，如存在过错，与刘波的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度；2.刘波的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费用。2014年3月17日，北京通达首诚司法鉴定所出具京通首[2013]临床鉴字第532号《鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.北京麦瑞骨科医院对被鉴定人刘波手术麻醉过程中出现生命体征危象的紧急状态后，医方救治措施不利，造成缺血缺氧性脑病，使患者目前处于植物性生存状态，与医方的医疗行为存在直接因果关系，建议医方承担主要责任。2.被鉴定人刘波目前状况，符合一级残疾。3.目前被鉴定人刘波在日常生活活动过程中不能自理，需要完全护理依赖。4.被鉴定人刘波后续治疗费用应以实际发生为准。”2014年5月9日，朝阳区法院做出（2013）朝民初字第26588号民事判决书，判决麦瑞骨科医院赔偿刘波医疗费331516.62元、护理费61327.50元、误工费44625元、住宿费3900元、交通费15490元、通讯费1692元、残疾辅助器具费1360元、住院伙食补助费21718元、营养费8500元、残疾赔偿金311729元、精神损害抚慰金85000元。判决做出后，麦瑞骨科医院不服，向北京市第三中级人民法院（以下简称三中院）提起上诉。三中院于2014年7月18日做出（2014）三中民终字第08359号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
刘波因在前次诉讼中未就后期护理费进行主张，2014年8月13日，刘波就该项赔偿及后续实际发生费用将麦瑞骨科医院再次诉至朝阳区法院，请求法院判决麦瑞骨科医院支付：1.20年护理费1982300元；2.法定代理人刘应刚陪护刘波产生的误工费72250元；3.医疗费38625.47元；4.营养费3622.14元；5.辅助治疗用品费1040.49元；6.住院伙食补助费6502.50元；7.交通费4126.33元；8.刘波家属住宿费1446.70元；9.通讯费331.50元。朝阳区法院于2014年11月2日作出（2014）年朝民初字第35072号民事判决书，按照麦瑞骨科医院承担刘波合理护理费及后续费用之85%的责任比例，判决麦瑞骨科医院赔偿：1.刘波5年的护理费496400元，2.医疗费38625.47元，3.营养费3622.14元，4.辅助治疗用品费800元，5.住院伙食补助费6502.5元。麦瑞骨科医院不服，向三中院提起上诉。三中院于2015年1月20日做出（2015）三中民终字第00080号民事判决书，判决将（2014）年朝民初字第35072号民事判决中的医疗费改判为38339.87元，营养费1255.11元，其他赔偿项目维持原判。
2015年，刘波将麦瑞骨科医院诉至朝阳区法院，主张麦瑞骨科医院赔偿2014年9月9日至2015年10月9日期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费、通讯费等，朝阳区法院作出（2015）朝民初字第43706号民事判决书，判决麦瑞骨科医院赔偿刘波医疗费184831元、住院伙食补助费15512元、营养费15512元、交通费1500元、残疾辅助器具费3000元。麦瑞骨科医院不服，向三中院提起上诉，三中院于2015年12月31日做出（2015）三中民终字第16561号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
2016年，刘波将麦瑞骨科医院诉至朝阳区法院，主张麦瑞骨科医院赔偿2015年10月9日至2016年10月8日期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费，朝阳区法院于2016年12月24日作出（2016）京0105民初50715号民事判决书，判决麦瑞骨科医院赔偿刘波医疗费160271元、住院伙食补助费24820元、营养费24820元、交通费1500元、残疾辅助器具费4000元。麦瑞骨科医院不服，向三中院提起上诉，三中院于2017年3月15日做出（2017）京03民终3762号民事调解书，确认麦瑞骨科医院赔偿刘波医疗费160271元、住院伙食补助费20166.25元、营养费20166.25元、交通费1500元、残疾辅助器具费4000元。
在本案中，就刘波主张的医疗费，提交了北京丰台银龄中医医院诊断证明书、病历记录各1张、医疗费发票3张（2016年10月8日至2017年1月9日的医疗费为36900.56元、2017年1月9日至2017年4月7日期间的医疗费48740.48元、2017年4月7日至2017年7月6日期间的医疗费40045.51元）及出院结算明细3张。麦瑞骨科医院均认可真实性，但对于出院结算明细中的胶囊、颗粒、护肝片等口服药的费用总额为21027.46元均不认可，明细中复方苁蓉益智胶囊数量巨大，且单价不一致，与常理不符，但麦瑞骨科医院不申请对明细中的药品与刘波的治疗的必要性关联性进行鉴定。
就残疾辅助器具费，刘波提交发票6张，证明其购买清洁用品、保鲜袋、互帮轮椅、护理床垫、日用品共计5582.7元。麦瑞骨科医院认可真实性。
就交通费，刘波提交一卡通充值发票、客车票、火车票，麦瑞骨科医院认可真实性。
一审法院认为，医疗机构承担医疗侵权赔偿责任的前提是其医疗行为存在过错并与患者的损害后果有因果关系。本案所涉医疗损害责任纠纷，已经生效判决明确了麦瑞骨科医院对刘波的诊疗行为存在过错，且该诊疗行为与刘波目前的植物性生存状态存在直接因果关系并承担主要责任，故麦瑞骨科医院应当承担侵权责任，法院按照85%的责任比例确定麦瑞骨科医院的赔偿责任。
关于医疗费数额，刘波的主张有事实和法律依据，麦瑞骨科医院不认可口服药的费用，但就此未提出相反证据，故法院不予采信，具体由法院结合体刘波提交的票据及麦瑞骨科医院的责任比例依法确定。
关于住院伙食补助费和营养费数额，系刘波后续治疗过程产生的相应损失，具体由法院考虑刘波的实际情况、生存状态及麦瑞骨科医院的责任比例依法酌定。
关于交通费，刘波之家属为其治病确需发生一定的交通损失，法院结合刘波提交的票据及麦瑞骨科医院的责任比例依法确定。
关于残疾辅助器具费，可被称为辅助治疗用品费，考虑到刘波的身体状况，确实存在需要护理床垫及相关日常用品等，具体由法院结合刘波提交的票据及麦瑞骨科医院的责任比例依法酌定。
残疾赔偿金是伤者受伤后虽经合理治疗仍未能痊愈，所遗留的顽固性或永久性的功能障碍，导致其不能胜任正常的工作或劳动而给予的赔偿费。在（2013）朝民初字第26588号民事判决书中已经判决支付刘波20年的残疾赔偿金，故刘波在本案中主张误工费没有依据，法院不予支持。
判决：一、麦瑞骨科医院于判决生效后十五日内赔偿刘波医疗费十万六千八百三十三元六角、住院伙食补助费二万三千零三十五元、营养费一万五千元、交通费二千元、残疾辅助器具费四千七百四十五元；二、驳回刘波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
根据已生效法律文书的认定，麦瑞骨科医院对刘波的诊疗行为存在过错，并按照85%的责任比例承担相应赔偿责任。本案中，双方当事人亦确认上述责任比例，故对于本案所涉刘波后续治疗费用等损失，麦瑞骨科医院应按照上述责任比例进行赔偿。关于营养费，一审法院根据刘波的实际情况、生存状态及责任比例所酌定的数额适当，并无失当之处。关于交通费，刘波家属因刘波后续治疗所发生的必要交通费用应予支持，一审法院根据刘波所提交的相应票据及责任比例所酌情确定的数额适当。关于刘波主张的误工费，该项主张的误工费实际系刘波定残日之后的误工费，在双方纠纷第一次诉讼中，法院已判决麦瑞骨科医院向刘波支付残疾赔偿金，该残疾赔偿金即因刘波残疾导致无法进行正常工作或劳动而给予的赔偿费，故刘波于本案中再行主张误工费，缺乏法律依据，本院对此不予支持。
综上所述，刘波的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费684元，由刘波负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲁 南
审 判 员 张玉娜
代理审判员 姜 君
二〇一七年十一月十五日
法官 助理 陈立昱
书 记 员 左 爽