山西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋民终198号
上诉人（原审被告）山西尔安焦化集团有限责任公司。住所地山西省屯留县路村乡东洼村。
法定代表人：冯彬彬，董事长。
委托代理人：陈善领，男，汉族，1968年6月28日生，该公司职工，住长治市城区景上书苑D座2单元601户。
委托代理人：韩挺，北京泽需坤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）山西潞城农村商业银行股份有限公司。住所地山西省潞城市府东南路*号。
法定代表人：吕飞，董事长。
委托代理人：赵晓波，男，汉族，1973年2月12日生，该公司职工，住潞城市国税局家属院。
委托代理人：程国庆，山西维尼律师事务所律师。
上诉人山西尔安焦化集团有限责任公司（下称尔安焦化公司）因与被上诉人山西潞城农村商业银行股份有限公司（下称潞城农商行）借款保证合同纠纷一案，不服长治市中级人民法院（2014）长民初字第059号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。尔安焦化公司委托代理人陈善领、韩挺，潞城农商行委托代理人赵晓波、程国庆出庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审原告潞城农商行一审起诉称，山西西域煤化集团有限公司（下称西域煤化）因业务需要，曾与潞城农商行签订贷款协议，该协议书约定贷款4956万元，尔安焦化公司对该贷款承担担保责任。贷款到期后，西域煤化拒不履行还款义务，潞城农商行诉至法院，法院判决认定”尔安焦化对西域煤化资产变卖后差额部分承担还款义务，潞城信用社（原告前身）可待西域煤化资产变卖偿还后就差额部分另行向尔安焦化主张权利”。现西域煤化公司资产已经变卖完毕，无资产可供执行。潞城农商行遂涉诉在案，要求尔安焦化公司对西域煤化资产变卖偿还后的差额部分45221222元及利息297.48万元承担还款责任。
原审被告尔安焦化公司辩称，陈善领在担保协议上签字的行为没有经过董事会同意，是其个人行为，且该四方协议中原告潞城农商行作为甲方与丁方屯留县农村信用合作联社（下称屯留信用社）以不合法的方式让尔安焦化公司签署担保，该协议应当是无效的。西域煤化在借款时提供有物的担保，尔安焦化公司以书面形式要求潞城农商行行使抵押物的权利，潞城农商行不予理会，本案不存在尔安焦化公司承担责任的问题。按四方协议之要求，西域公司应当进行清算，由潞城农商行担任清算组组长，清算后首先以自身资产偿还债务，偿还后差额部分由尔安焦化公司承担还款义务，西域公司已经书面通知潞城农商行成立清算组，潞城农商行未予理会，西域公司尚未进入破产清算程序，尔安焦化公司不应当承担担保责任。
长治市中级人民法院一审查明，（一）2009年7月6日至2009年12月30日西域煤化公司向潞城农商行借款4笔共4956万元。该四笔借款均由西域煤化公司以自身财产设定担保。2010年9月10日甲方西域煤化公司、乙方尔安焦化公司、丙方潞城市农村信用合作联社（原告前身）、丁方屯留信用社签订四方协议书，该协议确定甲方、丙方之间原债权、债务关系真实有效，甲方在潞城农商行的4956万元贷款真实有效，尔安焦化公司同意为甲方所欠潞城农商行贷款承担担保责任，该协议第二条约定，甲方正常生产期间，要按与丙方的借款合同约定承担还款义务，尔安焦化公司承担担保责任。自政府下达甲方关闭文件之日起，甲方关停后，甲方成立资产清算组，由甲、乙、丙派员组成，按照破产程序组成清算组，潞城农商行担任资产清算组组长，对甲方资产进行清算，首先以甲方资产变卖后资金偿还潞城农商行债务；对偿还后差额部分，由尔安焦化公司承担还款义务，还款范围包括潞城农商行债权本身及债权所产生的利息、加息。同时该协议约定丁方在协议生效后，对尔安焦化公司给予贷款资金支持。（二）后潞城农商行起诉西域煤化及尔安焦化公司等要求还款，2013年4月2日长治中院作出（2013）长民重字第005号民事判决，判令西域煤化公司归还潞城农商行借款本金4956万元及利息，罚息；潞城农商行对西域煤化公司提供的抵押物享有优先受偿权；驳回潞城农商行的其它诉讼请求。该判决”本院认为”部分对尔安公司应否对该笔借款承担连带责任表述为”对该四笔借款，由尔安焦化公司对西域煤化公司资产变卖后差额部分承担还款义务，潞城农商行可待西域煤化公司资产变卖后就差额部分另行向尔安焦化公司主张权利”。该判决作出后，各方均未上诉，已经发生法律效力。（三）判决生效后，潞城农商行申请强制执行，长治中院作出（2013）长执字第84-1号裁定书，并依据该裁定书和（2010）长执字第112-1号裁定书，将西域煤化抵押于潞城农商行的财产和抵押于长治市商业银行股份有限公司的所有抵押财产作价8677556元，交付申请执行人潞城农商行，因潞城农商行需将该抵押物的一半分配予长治市财银资产管理有限公司，故该抵押财产抵偿西域煤化公司欠原告借款4338778元。故潞城农商行就剩余贷款本金45221222元及利息2974800元诉请被告承担还款责任。（四）另查明，2015年2月4日长治中院下达（2013）长执字第84-2号执行裁定书，载明”本院在执行潞城农商行与西域煤化金融借款合同纠纷一案中，依法对被执行人西域煤化的所有财产进行了查封、评估和拍卖，但不足以清偿债务。现被执行人西域煤化无任何财产可供执行，同时申请执行人潞城农商行同意本案执行程序终结”，裁定终结长治市中级人民法院（2013）长民重字第005号民事判决书的执行。（五）再查明，在西域煤化公司与唐秋洪租赁合向纠纷二案中，长治中院作出（2014）长民初字第0104号民事判决，判令唐秋洪支付西域煤化公司租赁费、违约金等共计3013515.45元，该判决生效后，西域煤化作为申请人已经申请长治中院执行，现在该案正在该院执行中。
长治市中级人民法院一审认为，原告潞城农商行与西域煤化公司借款合同纠纷一案，已经本院审理并作出（2013）长民重字第005号民事判决，该判决已经发生法律效力，西域煤化公司向潞城农商行借款事实及借款金额均已确定。尔安焦化公司对该笔债务承担保证责任在原被告双方、西域煤化公司、屯留县农村信用合作联社四方签署协议中有明确约定，且（2013）长民重字第005号生效民事判决在本院认为部分也明确表述，对该笔借款，由尔安焦化公司对西域煤化公司资产变卖后差额部分承担还款义务，潞城农商行可待西域煤化公司资产变卖后就差额部分另行向尔安焦化公司主张权利。故根据该判决书表述和原被告等四方协议的内容，尔安焦化公司应当对西域煤化公司资产变卖后差额部分承担还款义务。虽然按照四方协议内容各方应当对西域煤化资产进行清算，清算之后不足部分由尔安焦化公司承担还款责任。但（2013）长民重字第005号民事判决生效后，潞城农商行申请执行，执行过程中已经对被执行人西域煤化的所有抵押财产进行处置，并下达（2013）长执字第84-2号执行裁定书，确定被执行人西域煤化无任何财产可供执行，裁定终结长治市中级人民法院（2013）长民重字第005号民事判决书的执行。（2013）长执字第84-2号执行裁定书系生效法律文书，从该裁定书的内容可以看出，通过本院执行程序，已经确定西域煤化公司无财产可供执行，被告所提供的其它相关证据无法对抗该生效裁定书的内容，故尔安焦化公司对原告剩余债权及利息、罚息等应当承担还款责任。潞城农商行起诉要求法院判决尔安焦化公司对西域煤化资产变卖偿还后的差额部分45221222元及利息297.48万元承担还款责任符合法律相关规定，应当予以支持。判决：被告山西尔安焦化集团有限责任公司对山西西域煤化集团有限公司所欠原告山西潞城农村商业银行股份有限公司贷款本金及利息、罚息承担保证责任。被告山西尔安焦化集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内归还原告45221222元及利息2974800元。
本案一审判决后，尔安焦化公司不服，向本院提出上诉，请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。其理由为：（一）一审判决上诉人承担责任，违背案件事实，应予撤销。根据上诉人与被上诉人2010年9月10日签订的”协议书”第二条约定：”...甲方（山西西域煤化集团有限公司）关停后，甲方成立清算组，由甲、乙、丙派成员组成，按照破产程序组成清算组，丙方担任资产清算组组长、对甲方资产进行清算，首先以甲方资产变卖后资金偿还丙方债务。对偿还后差额部分，由乙方承担还款义务...”即上诉人承担责任的前提是西域煤化公司关停后按破产程序成立清算组组织清算，清算结束后，根据清算结果确定上诉人的责任，这是附条件的民事法律行为。截至上诉人上诉，西域煤化公司未启动破产清算程序。一审判决上诉人承担责任，违背案件事实。（二）一审判决在查明潞城农商行与西域煤化公司借款担保为”物”的担保事实前提下，判决上诉人承担保证担保责任违背法律规定。2009年潞城农商行向西域煤化公司发放四笔贷款时，该公司提供抵押物的担保价值为57901227.00元，远超上诉人保证担保数额。潞城农商行在追要借款过程中，放弃抵押物担保可实现的还款权利，对此上诉人作为担保人应依法免除保证责任。综上，一审判决违背事实和法律规定，应依法撤销。
本院二审对原审查明事实予以认定。
本院认为：潞城农商行与西域煤化公司借款合同纠纷，长治市中级人民法院（2013）长民重字第005号民事判决已经发生法律效力。该判决认定”对该笔借款，由尔安焦化公司对西域煤化公司资产变卖后差额部分承担还款义务，潞城农商行可待西域煤化公司资产变卖后就差额部分另行向尔安焦化公司主张权利”，潞城农商行据此，依据长治市中级人民法院（2013）长执字第84-2号执行裁定书关于”确定被执行人西域煤化无任何财产可供执行，裁定终结长治市中级人民法院（2013）长民重字第005号民事判决书的执行”的认定，就西域煤化公司资产变卖后的差额部分，在本案中向尔安焦化公司主张权利。但按照尔安焦化公司与潞城农商行、西域煤化公司、屯留县农村信用合作联社四方协议约定，西域煤化公司关停后，需成立资产清算组对西域煤化公司资产进行清算，尔安焦化公司仅应在资产清算后，对西域煤化公司资产变卖偿还后的差额部分向潞城农商行承担还款义务。该协议为各方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为真实有效。潞城农商行依约应在西域煤化公司资产清算程序完成后，对其剩余债权向尔安焦化公司主张权利。现虽然西域煤化公司在案件中因无财产可供执行被终止执行，但生效裁定只能证明人民法院在执行中未查找到该公司可供执行的财产，未经清算程序，不能证明西域煤化公司的财产已全部灭失。一审法院以”通过本院执行程序，已经确定西域煤化公司无财产可供执行，尔安焦化公司所提供的其它相关证据无法对抗该生效裁定书的内容”，认定尔安焦化公司对潞城农商行剩余债权及利息、罚息等应当承担还款责任依据不足。
潞城农商行可待西域煤化公司资产清算程序完成后，对其剩余债权向尔安焦化公司主张权利，尔安焦化公司关于”潞城农商行放弃抵押物担保可实现的还款权利，担保人应依法免除保证责任”的理由，可待其承担还款保证责任的条件成就时另行主张。综上，原判认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长治市中级人民法院（2014）长民初字第059号民事判决；
二、驳回山西潞城农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。
本案一、二审案件受理费共565560.22元，由山西潞城农村商业银行股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 程庆华
审判员 张 林
审判员 徐立军
二〇一七年六月十四日
书记员 宋鹏飞