河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安中民二终字第752号
上诉人（原审原告）河南今代实业有限公司，住所地：郑州市
法定代表人赵翔宇，该公司董事长。
委托代理人于德水，河南天昭律师事务所律师。
上诉人（原审被告）河南省蓝宇啤酒有限责任公司，住所地：河南省滑县。
法定代表人刘正，该公司董事长。
委托代理人王华姣，女，该公司员工，现住滑县道。
委托代理人黄云天，河南豫龙律师事务所律师。
上诉人河南今代实业有限公司（以下简称今代实业公司）与上诉人河南省蓝宇啤酒有限责任公司（以下简称蓝宇啤酒公司）销售合同纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2011）滑民初字第87号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人今代实业公司的委托代理人于德水，上诉人蓝宇啤酒公司的委托代理人王华姣、黄云天到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2008年10月15日原告今代实业公司的法定代表人赵翔宇与被告蓝宇啤酒公司签订了一份协议，该协议书中均加盖了原、被告双方的公章。该协议约定，被告同意原告独家承包被告的所有产品销售权；双方结算的成品酒水净价；2009年原告须完成销售2.5万吨以上，但被告必须保证给原告按时按质按量的生产，否则，由此引起原告的损失由被告承担，如3—6月被告不能确保提供1.6万吨时，被告应给原告降低全年任务考核比例；原告承包啤酒的外包装由原告购进包括瓶盖、瓶子、商标、塑模、纸箱，但原告需承担瓶损3%、标损1.5%、盖损2.5%。若上述包装物损耗超标时由被告承担，上述包装物由被告负责保管，遗失部分由被告按进价全额承担；合同签订后原告应向被告交合同保证金100万元，此款可逐月按任务完成量比例折抵开票款，从2009年6月份开始至2009年12月份等。后双方又于2008年12月6日签订了补充协议书，作为前述协议书的附件。合同签订后，原告于2008年3月24日、10月15日共向被告交付保证金800000元。庭审中原、被告均无异议的是被告预收了原告现金6599730元，原告为被告代垫材料款551231元及被告应返还原告库存啤酒瓶558551个。库存啤酒瓶为普绿（原告转被告4301187个-原告生产用瓶4067851个）×0.15元／个=35000.4元、普白（原告转被告74904个-原告生产用瓶0个）×0.4元／个=29961.6元、大绿（原告转被告387477个-原告生产用瓶329068个）×0.4元／个=23363.6元、大绿冰（原告转被告60157个-原告生产用瓶0个）×0.4元／个=24062.8元、小绿高（原告转被告199286个）×0.35元／个-原告生产用瓶217729个×0.4元／个=-17341.5元、小绿低（原告转被告120544个-原告生产用瓶0个）×0.4元／个=48217.6元、小白高-385个×0.4元／个=-154元、小白低-3243个×0.4元／个=-1297.2元、杂瓶（原告转被告33272个-原告生产用瓶0个）×0.4元／个=13308.8元共计155122.1元。诉讼中，依被告申请并经原告同意，原审委托滑县蓝天会计事务所有限责任公司对原、被告于2008年10月15日签订的《协议书》执行情况进行司法会计鉴定，鉴定意见为：1、被告预收原告其他账项1147624.45元；2、原告代被告赔偿质量啤酒款42217.14元；3、双方确认原告共销售啤酒2226495包，依据双方签订的《协议书》中约定酒水净价计算总金额为8717277.93元；4、根据双方约定的促销返利，原告应得的返利为544264包×0.4元／包=217705.6元；5、根据双方同意的奖励政策，原告应得奖励为总包数1292046包-已计奖包数544264包=747782包×0.3元／包=224334元。
另查明：1、原告代被告支付何必如保证金91756元；2、2009年元月16日原告代被告偿还鹤壁耿尚宗三笔款项分别为25510.8元、20000元、10万元，共计145510.8元；3、2009年9月27日原告代被告交付工商罚款18000元；4、原告代被告支付质量酒赔偿（未开票）1338.49元；5、被告使用原告业务用酒29514元；6、原告支付被告安阳分厂预付款100000元＋塑模等72234.4元—原告销售被告安阳分厂啤酒款97998.91元=74235.49元；7、瓶盖超额损耗202273.5元、塑模超额损耗119510元、商标超额损耗55538.53元、头标超额损耗23369.76元，共计400691.79元。8、啤酒瓶超额损耗为普绿瓶644529个×0.27元／个=174022.83元、普白瓶72390个×0.49元／个=35471.10元、大绿异瓶401988个×0.37元／个=148735.56元、大绿冰瓶87869个×0.38元／个=33390.22元、小绿高瓶60654个×0.35元／个=21228.9元、小绿低瓶110496个×0.4元／个=44198.4元、小白高瓶41792个×0.4元／个=16716.8元、小白低瓶13768个×0.42元／个=5782.56元、杂瓶-283328×0.37元／个=-104831.36元，共计374715.01元。
再查明：被告辩称原告未完成月销售量，而原告称其未完成月销售量系因被告不能及时地生产啤酒所导致，双方对此均未能提供充分有效之证据。根据原告提供的被告分别于2009年2月、3月出具的收款政策中对原告0.40元／包的额度进行收款奖励及被告分别于2009年3月、4月出具的收据中同意向原告返利0.3元／包，应视为原、被告双方对合同的变更。被告辩称涉案合同并非原告付款购买被告公司的产品（啤酒），实际上是双方“合作生产”而非单纯的“销售”、原告不能按月完成而违约，且给被告造成重大损失，应冲抵违约金及赔偿款、因原告无法依约完成促销任务，故不存在返利问题及啤酒瓶购、用均由原告自己负责与被告无关，但其均未能提供充分有效之证据。庭审中，被告提起反诉，经释明后被告在法定期间内未预交反诉案件受理费用。
原审法院认为：2008年10月15日的协议虽系赵翔宇与被告蓝宇啤酒公司所签字，但赵翔宇系原告法定代表人，且该协议加盖有原告公章，故原告今代实业公司是该协议的一方当事人即原告有权享有该合同项下之权利并承担合同义务。合同签订后，原、被告双方应本着诚实信用之原则，全面适时地履行合同项下之义务。至2009年9月，被告应支付原告各项款数总额为原告保证金800000元＋被告预收原告现金6599730元＋原告为被告代垫材料款551231元＋被告预收原告其他账项1147624.45元＋原告代被告赔偿质量啤酒款42217.14元＋原告应得的返利217705.6元＋原告应得奖励224334元＋原告代被告支付何必如保证金91756元＋原告代被告偿还鹤壁耿尚宗145510.8元＋原告代被告交付工商罚款18000元＋原告代被告支付质量酒赔偿（未开票）1338.49元＋被告使用原告业务用酒29514元＋被告安阳分厂应返还原告74235.49元＋瓶盖、塑模、商标、头标超额损耗400691.79元＋啤酒瓶超额损耗374715.01元=10718603.77元，扣除原告销售啤酒款8717277.93元，被告应偿还原告欠款2001325.84元，事实清楚，证据充分，故原告要求被告偿还欠款2959967.96元中的2001325.84元，于法有据，予以支持。至于利息，因双方未约定利息，故利息从原告主张权利之日即起诉之日2010年12月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算。被告应返还原告库存啤酒瓶558551个，合款155122.1元，故原告请求被告赔偿原告库存啤酒瓶损失155122.1元，于法有据，予以支持。被告辩称涉案合同并非原告付款购买被告公司的产品（啤酒），实际上是双方“合作生产”而非单纯的“销售”、原告不能按月完成而违约，且给被告造成重大损失，应冲抵违约金及赔偿款、因原告无法依约完成促销任务，故不存在返利问题及啤酒瓶购、用均由原告自己负责与被告无关，因其均未能提供充分有效之证据。故其该抗辩理由不能成立。庭审中，被告提起反诉，经本院释明后被告在法定期间内未预交反诉案件受理费用，应视为自动放弃反诉请求。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条之规定，判决如下：一、被告河南省蓝宇啤酒有限责任公司于本判决生效后二十日内偿还原告河南今代实业有限公司欠款2001325.84元及利息（利息从原告主张权利之日即起诉之日2010年12月8日起按中国人民银行同期贷款利率计算至本判决限定履行期限届满之日止）。二、被告河南省蓝宇啤酒有限责任公司于本判决生效后二十日内赔偿原告河南今代实业有限公司库存啤酒瓶损失155122.1元。三、驳回原告河南今代实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费43190元，由被告河南省蓝宇啤酒有限责任公司负担29200元，原告河南今代实业有限公司负担13990元。
上诉人蓝宇啤酒公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审程序违法。今代实业公司作为原告主体不适格且原审超原告的诉求判决。二、原审认定事实错误。1、今代实业公司已委派专人驻厂参与购买原材料、生产、销售即事实上双方履行已变更为“合作生产”，而不是单纯的“销售”。2、今代实业公司未依约完成月销售量，导致蓝宇啤酒公司巨大损失约400万元。3、今代实业公司不应该享受销售返利，因今代实业公司无法依约完成每月销量，根本不存在返利问题，且返利问题也属于合同约定的范围，故今代实业公司要求蓝宇啤酒公司支付返利没有任何事实和法律依据。4、今代实业公司的押金已不足以弥补蓝宇啤酒公司的巨额损失，其押金不应该返还。5、根据双方协议书约定瓶子、瓶盖、商标、塑模、纸箱均由今代实业公司自行购买，故损耗应由今代实业公司自行承担并向蓝宇啤酒公司支付保管费。请求二审撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的诉请。
上诉人今代实业公司不服原审判决，向本院提起上诉称，1、一审“鉴定报告”严重瑕疵，不应认定。2、今代实业公司应得的返利和奖励507399.7元、赔偿质量酒127599.66元、销售啤酒款8612606.17元、80万元保证金的利息59400元共计314814.38元。请求二审法院依法改判。
本院查明事实与原审法院查明一致。
本院认为，关于程序问题，今代实业公司请求蓝宇啤酒公司偿还欠款2959967.96元，原审判决偿还欠款2001325.84元并未超原告诉讼请求判决。2008年10月15日的协议虽系赵翔宇与被告蓝宇啤酒公司所签字，但赵翔宇系今代实业公司的法定代表人，且该协议中加盖有今代实业公司的印章，故今代实业公司是该协议的一方当事人，具备本案原告诉讼主体资格。上诉人蓝宇啤酒公司认为赵翔宇与蓝宇啤酒公司签订的协议及事实上双方履行已变更为“合作生产”，而不是单纯的“销售”。根据双方协议约定蓝宇啤酒公司同意今代实业公司独家承包其的所有产品销售权、双方结算成品酒水净价及双方的实际履行分析，今代实业公司承包的是蓝宇啤酒公司的独家销售，其并未涉及蓝宇啤酒生产方面等事项，双方在资金、生产管理仍是各自独立存在，双方并不存在合作生产关系，双方应为销售关系。上诉人蓝宇啤酒公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。蓝宇啤酒公司上诉称今代实业公司不能按月完成而违约，且给其造成重大损失，应冲抵违约金及赔偿款，其未能提供充分有效之证据，本院不予支持。蓝宇啤酒公司上诉称今代实业公司不应该享受销售返利，其未能提供证据予以证明且今代实业公司提供了蓝宇啤酒公司签字认可销售返利及奖励的单据，故蓝宇啤酒公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。蓝宇啤酒公司上诉称今代实业公司应自行承担瓶盖耗损、塑模损耗、商标损耗、头标损耗、啤酒瓶损耗等损失，但2008年10月15日双方协议约定今代实业公司承担瓶损3%、标损1.5%、盖损2.5%，若上述包装物损耗超标时由蓝宇啤酒公司承担。原审判决蓝宇啤酒公司承担瓶盖耗损、塑模损耗、商标损耗、头标损耗、啤酒瓶损耗等超额损耗，符合该合同的约定，故蓝宇啤酒公司的上述主张理由不能成立，本院均不予支持。今代实业公司上诉称其应得的返利和奖励507399.7元、代蓝宇啤酒公司赔偿质量酒127599.66元及销售啤酒款8612606.17元，其均未能提供充分有效之证据，其上述主张理由不能成立，本院均不予支持；其80万元保证金的利息，因双方未约定利息，今代实业公司主张80万元保证金的利息59400元的理由不能成立，本院亦不予支持。综上，原审查明事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费43190元，由河南省蓝宇啤酒有限责任公司负担29200元，河南今代实业有限公司负担13990元。
本判决为终审判决。
审判长 郭鲁训
审判员 秦成义
审判员 武丽霞
二〇一四年二月十七日
书记员 王 燕