福建省永安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第2562号原告福建永安天奇健金线莲生态实业有限公司，住所地：永安市西洋镇福庄村130号，组织机构代码证：69439721-6。法定代表人林添发，执行董事。委托代理人张坚刚、傅发彪，福建闽中律师事务所律师。被告邱浪明，男，汉族，1962年8月9日出生，住永安市。委托代理人赖兴活、冯向晖，福建顺隆律师事务所律师。原告福建永安天奇健金线莲生态实业有限公司（以下简称天奇健公司）与被告邱浪明股东出资纠纷一案，本院受理后，依法由审判员叶祖泉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天奇健公司的委托代理人张坚刚、傅发彪、被告邱浪明的委托代理人赖兴活、冯向晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天奇健公司诉称，2010年下半年，由于原告公司经营资金周转困难，经原告公司原有股东同意，由被告参股原告公司，为此，原告公司作为甲方于2010年11月16日与被告作为乙方签订了一份《借款协议书》，内容主要有：1、原告所需建设的所有建设实施和基础设施都由被告出资全额代垫，代垫费用按垫资款总额的1.5%月息支付给乙方；2、乙方同意将代垫（借出）工程款中保留一定份额的款项作为购买原告的原始股金，可占股份的具体全额另议（该部分资金不计息）。由于被告承诺垫资是陆续投入且建设工程的决算金额一直未能明确，故协议书中提及的“保留一定份额的款项”及“可占股份的具体权额”一直未能明确，但自该协议书签订之后，被告即以原告股东的身份介入原告公司的经营。在公司2012年8月24日召开的第十一次股东会议上，明确被告的出资额为1600000元，占原告公司27.44%的股权，后因另一股东投资额调整，在公司于同年9月14日召开的第十二次股东会上，调整了各方股东的持股比例，其中被告应认缴的出资额不变，仍为1600000元，但持原告公司股份调整为31.27%。现被告将其对工地垫资（含应注入的1600000元投资款）已全部作为原告公司向其借款并已提起了诉讼且人民法院生效的判决和调解书亦支持了被告的主张，原告应自2010年11月23日起按月利率1.5%或2%计付利息和按年利率4.4%计付违约金。被告承诺应出资的1600000元，虽经原告多次催收，但是至今分文未付，出资义务是股东对公司最基本的义务，被告未履行出资义务的行为，违反了公司资本维持原则，也违反了公司章程规定的出资义务，严重损害了原告的利益。请求判令：1、被告向原告缴纳出资款1600000元并支付自2010年11月23日起至2014年5月23日止按月利率1.5%计算的利息1008000元以及自2014年5月24日起至履行之日止按月利率1.5%计算的利息；2、被告负担本案的诉讼费用。被告邱浪明辩称，1、自原告公司股东与被告于2012年8月、9月签署股东会决议至今，被告始终未取得涉案公司31.27%的股权，故被告无需支付相应对价；2、股东会决议仅是对各方股权调整的一个意向，股东之间并未就股权转让、变更达成协议，股权转让协议未成立；3、退一步而言，即使《借款协议书》有“债转股”的约定，但被告与原告借款等案件中，原告自认借款事实存在，且从未以债转股条款进行抗辩无需还款，而是自愿偿还全部债务，其行为应当视为对债转股条款约定的变更；4、即便原告同意以1600000元认筹31.27%公司股权，原告在法律上无法让被告取得该股权，因此该股东会决议已无法履行；5、该股东会决议实质上是股东之间的约定，涉及股东之间股权比例的调整，与原告无关，原告并非本案的适格主体。经审理查明，天奇健公司于2009年10月21日成立，股东为林添发、陈贵德、陈秀环、卢锋，2010年2月5日股东变更为林添发（持股比例为50%）、陈秀环（持股比例为30%）、卢锋（持股比例为20%），由林添发担任公司法定代表人。2010年11月16日，原告天奇健公司由于经营资金周转困难，经所有股东同意，由被告参股原告公司。为此，原告天奇健公司作为甲方与被告邱浪明作为乙方签订了一份《借款协议书》，内容主要有：一、借款目的。甲方借款用于金线莲基地所有建筑设施及基础设施施工及办理规划、测量、设计；甲方（原告）所需建设的所有建设设施和基础设施都由乙方（被告）出资全额代垫，代垫费用按垫资款总额的1.5%月息支付给乙方；二、代垫资金打入发包人账户，代垫资金使用建立专门账册，由发包人与承包人共同监管；借款所建工程项目为福建永安天奇健金线莲生态实业有限公司办公、生产、及其他所需的建设项目；三、所借款项支付方式：1、乙方按施工期需要分期注入（出借）资金给甲方；2、甲方必须按当年完成的工程量（乙方注入资金额）在一年内将借款按累计总额的60%返还给乙方，余款半年内付清；3、甲方未按约定期限偿还借款及借款利息的，应按所欠借款及借款利息总额日千分之三支付违约金；四、甲方所欠工程所用借款总额及约定应支付利息总额若未按约定及时履行，由该公司股东承担无限连带责任；五、乙方同意将代垫（借出）工程款中保留一定份额的款项作为购买金线莲培育加工项目的原始股金，可占股份的具体全额另议（该部分资金不计息）。原、被告在该借款协议书上签字盖章予以确认，原告公司的股东陈秀环、卢锋在担保人（股东）一栏签字确认。2012年8月24日，原告召开第十一次股东会议，被告邱浪明作为公司股东参加会议，公司股东林添发、陈秀环丈夫潘健康代表陈秀环参加会议、卢锋参加会议，达成以下决定：1、2012年9月5日前，股东销售的货款统一按代销价结算，未返回公司的从股东的借款中抵扣，不足部分从股东投资股份中抵扣；2、股份的确认，原始股东（林添发1725142.63元，占29.62%，潘健康1677999.80元，占28.78%，卢锋825691.37元，占14.16%，邱浪明1600000元，占27.44%）的股份以实际投资额计算；3、……；4、……；5、……。上述4人在决议上签字。2012年9月14日，原告召开第十二次股东会议，被告邱浪明作为公司股东参加会议，公司股东林添发、陈秀环丈夫潘健康代表陈秀环参加会议，达成以下决定：1、……；2、股份的确认，林添发1725142.63元，占33.72%，潘健康1507012.8元，占29.45%，卢锋284601.37元，占5.56%，邱浪明1600000元，占31.27%，以上股份以实际投资额计算；3、……；4、……；5、……；6、……。上述3人在决议上签字。2013年8月5日，被告邱浪明依据2010年11月16日双方签订的《借款协议书》向本院提起诉讼，要求本案原告天奇健公司及公司的股东林添发、陈秀环、卢锋偿还借款本金1000000元及利息、违约金。天奇健公司、林添发、陈秀环、卢锋在答辩中并未对该笔借款已“债转股”提出抗辩。本院经审理作出（2013）永民初字第3260号民事判决，天奇健公司应偿还邱浪明借款本金600000元及相应的利息、违约金等，林添发、陈秀环、卢锋对上述借款本息承担连带清偿责任。该判决已发生法律效力。2013年7月27日，被告邱浪明向本院提起诉讼，案号为（2013）永民初字第3249号，要求本案原告天奇健公司偿还借款本金1000000元及利息、违约金。在本院主持调解下，双方达成调解协议。该民事调解书已发生法律效力。另查明，截止目前，被告邱浪明依据2010年11月16日双方签订的《借款协议书》向原告投资后，原告的公司注册资本不变，原告未履行签署公司章程、按约出资、出资验资、签发出资证明书、配置股东名册、工商变更登记等一系列法定程序。再查明，被告邱浪明有以股东身份参与原告公司的经营管理。上述事实，有原告提供的企业法人营业执照、组织机构代码证、内资企业登记基本情况表、公司章程、《借款协议书》、第十一次股东会议决议、第十二次股东会议决议、（2013）永民初字第3260号民事判决书、（2013）永民初字第3249号民事调解书以及当事人的陈述在案为凭，并经庭审质证，可以确认。本院认为，公司增资扩股并非一般形式上的投入出资，而是公司的重大事项，必须履行股东会决议、出资验资、工商变更登记等一系列法定程序。本案中，原告天奇健公司与被告邱浪明约定以被告邱浪明将其为公司垫付的工程款作为购买原告的原始股金，通过增资扩股吸收被告邱浪明为公司股东，但原告的注册资本不变，双方并未履行签署公司章程、按约出资、出资验资、签发出资证明书、配置股东名册、工商变更登记等一系列法定程序，此时被告邱浪明的投资并非股权意义上的出资，而系公司的一种对外融资行为，故被告邱浪明并不因投资而取得原告股东身份，原告要求被告邱浪明向原告缴纳出资款1600000元并支付相应利息无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第二十九条、第三十条、第三十二条、第三十三条的规定，判决如下：驳回原告福建永安天奇健金线莲生态实业有限公司的诉讼请求。案件受理费27664元，减半收取13832元，由原告福建永安天奇健金线莲生态实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员叶祖泉二〇一四年八月三十日书记员朱巧瑛附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第二十九条股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人