山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋07民终1674号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部，住所地祁县昭馀镇会善村（108国道祁县道路运输管理所对面）。
负责人：王福军，男，该公司经理。
委托诉讼代理人：王建纲，山西东奥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张肖全，男，1980年3月1日生，汉族，祁县村民，现住该村。
委托诉讼代理人：王帅，山西祁明律师事务所律师。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司晋中中心支公司祁县营销服务部（以下简称大地财险祁县营销部）因与被上诉人张肖全保险合同纠纷一案，不服祁县人民法院（2016）晋0727民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人大地财险祁县营销部委托诉讼代理人王建纲、被上诉人张肖全委托诉讼代理人王帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人大地财险祁县营销部上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发还重审，或查清事实后依法改判驳回被一审原告的诉讼请求，2、诉讼费用由被上诉人承担。事实理由。一审法院认定事实不清、适用法律错误，判决上诉人承担保险赔偿责任，有违法律规定和合同约定。一、本案交通事故驾驶员系实习期内驾驶牵引挂车，保险合同将该种法律法规禁止的情形列为免赔情形。《营业用汽车损失保险条款》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第三款明确禁止实习期间牵引挂车。二、上诉人己依法履行提示和说明义务，该免赔约定依法有效。根据《最高人民法院关于适用〈保险法〉若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。综上所述，一审法院以该免赔条款不产生效力为由判决上诉人承担赔偿责任，属认定事实不清适用法律错误，依法应当纠正。
被上诉人张肖全辩称，上诉人诉称的免赔情形属于格式性条款，对此免赔条款上诉人没有尽到明确的提示义务，所以按照保险法第17条以及保险法解释二第10条的规定该免责条款不生效，故上诉人应支付理赔款，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
一审原告张�全向一审法院起诉请求大地财险祁县营销部支付理赔款100774元。
一审法院认定事实：冀Ｃ×××××、冀Ｃ×××××号半挂车登记在张肖全名下，属张肖全所有。张肖全为冀Ｃ×××××号车在大地财险祁县营销部投保有交强险一份、199800元限额的车损险一份、不计免赔险；冀Ｃ×××××车在大地财险祁县营销部投保有68400元限额的车损险一份、不计免赔险。主、挂车的保险期间均为2015年9月10日至2016年9月9日。2015年12月27日0时许，刘成毅驾驶冀Ｃ×××××、冀Ｃ×××××号半挂车沿神盘路由北向南行驶至54KM+100M路段穿插排队等候车辆时，与同方向张永平驾驶的陕Ｋ×××××、陕Ｋ×××××号半挂车相撞，造成冀Ｃ×××××号车损坏的道路交通事故。本次事故经陕西省神木县交警现场勘查，作出第178号道路交通事故认定书，认定刘成毅负事故全部责任，张永平无责任。诉讼中，张肖全为查明冀Ｃ×××××号牵引车的实际损失向本院申请司法鉴定，本院委托山西光大司法鉴定所鉴定冀Ｃ×××××号牵引车的车损为86070元，残值为600元，张肖全为此支出鉴定费3500元。经本院核定，张肖全在本次交通事故中的合理损失有：冀Ｃ×××××号车车损85470元、鉴定费3500元、施救费4800元、拖车费酌情考虑6000元，以上损失合计99770元。上述事实，有张肖全提供的事故认定书、行驶证、驾驶证、从业资格证、保单、山西光大司法鉴定所车损鉴定结论、鉴定费票据、施救费票据、拖车费票据，大地财险祁县营销部提供的保险条款、驾驶证、保险拒赔通知书及原、被告的当庭陈述予以证实。
一审法院认为，原告张肖全为其所有的冀Ｃ×××××、冀Ｃ×××××号半挂车在被告大地财险祁县营销部投保�全险，原、被告之间形成保险合同关系，对该合同本院予以确认。该车由刘成毅驾驶时发生交通事故，经交警部门处理，刘成毅负事故全部责任，被告大地财险祁县营销部无异议，故本院对该事故认定书予以认定。本次事故发生在保险期内，对原告张肖全的各项损失，被告保险公司依法依合同应在其保险限额内予以赔偿。原告要求的车损、鉴定费、施救费、拖车费共计99770元，被告应在冀Ｃ×××××、冀Ｃ×××××号半挂车车损险限额内予以赔付原告。关于被告大地财险祁县营销部辩称事故发生时驾驶员刘成毅的“A2”驾驶证在实习期内，保险公司已经将此条款列为免责事由，对原告的损失不予赔偿的意见，本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，被告大地财险祁县营销部庭审时虽提供了营业用汽车损失保险条款，但原告张肖全对于该条款的真实性与关联性均提出异议，并否认见到过该条款，而被告保险公司对此未能举证证明投保人收到了其所提供的保险条款并就该免责条款对投保人尽到了提示或者说明义务，故该保险条款中有关免责条款不产生效力，本院对被告不承担赔偿责任的主张不予支持。对于被告辩称不承担鉴定费之理由，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费是为查明车辆损失程度所产生的合理必要的费用，该项费用应由保险公司承担，对本院对被告的该项辩称理由不予支持。�上，依据《中华人民共和国保险法》第十七条、第四十八条、第五十五条、第五十七条、第六十四条之规定，判决：由被告中国大地财产保险股份有限公司祁县营销服务部在冀Ｃ×××××、冀Ｃ×××××半挂车车损险限额内赔付原告张肖全理赔款99770元。限被告在本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2315元，由被告中国大地财产保险股份有限公司祁县营销服务部负担2292元，由原告张肖全负担23元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人是否应承担被上诉人车辆损失的理赔责任。针对此争议焦点，本院评判如�：根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条三款规定以及公安部2016年《机动车驾驶证申领和使用规定》第七十五条之规定，机动车驾驶人在实习期内不得驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车。挂车包括全挂车与半挂车，本案事故车辆是半挂牵引车，驾驶员刘成毅的“A2”驾驶证在实习期内，属于上述行政法规及部门规章中禁止驾驶挂车的情形。上诉人主张在保险合同中约定：实习期内驾驶的被保险机动车牵引挂车，不论任何原因造成被保险机动车损失，保险人均不负责赔偿。被上诉人抗辩保险人对该免责条款未尽到提示说明的义务，因此该免责条款不产生法律效力。本院认�，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条规定：保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。因此，被上诉人违反行政法规的禁止性规定，其主张上诉人未尽到提示说明义务，该免责条款不发生法律效力的抗辩理由不能成立。综上，被上诉人的驾驶员在实习期内驾驶半挂车，违反了行政法规及合同的约定，属于机动车车辆损失费的免赔范围，故对被上诉人的诉讼请求本院不予支持，上诉人的上诉理由成立，原判认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、�中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第三款、公安部2016年《机动车驾驶证申领和使用规定》第七十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条之规定，判决如下：
一、撤销祁县人民法院（2016）晋0727民初47号民事判决；
二、驳回被上诉人张肖全的诉讼请求。
一审案件受理费2315元，二审案件受理费2315元，由被上诉人张肖全负担。
本判决为终审判决。
审判长 张晓军
审判员 王 雪
审判员 杨姣瑞
二〇一六年十二月二十一日
书记员 张亚红