陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）陕04刑终164号
原公诉机关三原县人民检察院。
上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）段继超，村民
上诉人（原审被告人）董某，男,汉族，1992年3月3日出生于陕西省三原县,小学文化，村民。2015年12月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于三原县看守所。
上诉人（原审被告人）陈某，男,汉族，1997年3月27日出生于陕西省三原县,初中文化,农民。2016年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年1月18日被逮捕。现羁押于三原县看守所。
上诉人（原审被告人）贾某，曾用名贾某，男,汉族，1992年10月5日出生于陕西省三原县,小学文化,村民。2016年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年1月14日被逮捕。现羁押于三原县看守所。
三原县人民法院审理三原县人民检察院起诉指控原审被告人董某、陈某、贾某犯故意伤害罪一案，于2016年6月14日作出（2016）陕0422刑初55号刑事附带民事判决书，原审刑事附带民事诉讼原告人段继超、原审被告人董某、陈某、贾某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过查阅案卷、讯问被告人、询问附带民事诉讼原告人，认为原判决认定事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2015年7月9日凌晨2时许被告人董某、陈某和权某、麻某、惠某一起在三原县“峰峰烤肉店”吃饭，权某、陈某和在该店吃饭的段继超发生冲突和厮打，后权某、陈某离开。段继超打电话叫来两名持砍刀的男子将董某打伤。董某气愤不过，携带一把水果刀，并纠集陈某、麻某、惠某等人一起去三原县丹尼尔商城找段继超。途中惠某回家，董宇打电话叫来贾某。2015年7月9日凌晨5时许，董某等人来到三原县宴友思大街丹尼尔喜来顺练歌房，在喜来顺练歌房楼道内，董某、贾某、陈某三人追上段继超后对段继超进行殴打，董宇用刀子将段继超捅伤。经鉴定，段继超损伤程度为重伤二级，伤残程度属九级。
又认定，被害人段继超因被被告人打伤于2015年7月9日至2015年7月22日在长安医院住院，医疗费为89050.60元；同年7月22日至8月4日在三原县医院住院，医疗费为1111.80元。以上共计住院25天，医疗费总计为90162.40元。
原判认为，被告人董某、陈某、贾某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人董某为报复他人、携带凶器实施伤害行为，可适当从重处罚；三被告人共同故意犯罪，系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人董某携带凶器并实施伤害行为，被告人陈某、贾某仅用拳头打被害人，故三被告人均系本案主犯。但被告人陈某、贾某用拳头殴打被害人的背部，被害人的重伤结果非被告人陈某、贾某直接导致，相对于被告人董某，被告人陈某、贾某在犯罪中作用较小，在量刑时可适当从轻处罚；三被告人案发后主动投案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，依法可从轻处罚；被害人段继超因与权某有矛盾，双方发生争执，段继超打电话叫人殴打了与权某在一起的被告人董某，后董某伙同陈某、贾某前往丹尼尔商城寻找被害人段继超并对段继超实施了殴打，故被害人段继超在本案的发生过程中存在过错，对被告人董某、陈某、贾某可适当从轻处罚；综上，对被告人董某、贾某之辩护人认为，被告人董某、贾某有自首情节、被害人有过错，请求对二被告人从轻处罚意见予以采纳；对被告人贾某之辩护人认为被告人贾某在犯罪中系从犯的意见不予采纳；
关于刑事附带民事部分，刑事附带民事诉讼原告人段继超要求三被告人赔偿其医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费的请求符合《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，应予支持。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证为证，经计算医疗费为90162.40元；住院伙食补助费以被害人段继超住院25天，一天30（省内）元计算，经计算住院伙食补助费为750元；误工费，因被害人段继超无固定收入，其亦未提供其最近三年的平均收入状况，故应根据受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算，即（48853÷365）25=3346.09元≈3346元；护理费，因被告人未提供护理人员的收入状况，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，以一人一天80元，计算25天为准，经计算护理费为2000元。对于刑事附带民事诉讼原告人要求赔偿交通费一节，因无证据支持，故对刑事附带民事诉讼原告人段继超要求赔偿交通费的请求不予支持；对刑事附带民事诉讼原告人段继超要求赔偿营养费的请求，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，刑事附带民事诉讼原告人未提供医疗机构建议加强营养的证据，故对刑事附带民事诉讼原告人段继超要求赔偿营养费的请求不予支持；对刑事附带民事诉讼原告人段继超要求赔偿后续治疗费的请求，因无医疗证明印证，待其实际发生后，被害人可另行提起民事诉讼，故对此节不予采纳；对刑事附带民事诉讼原告人段继超要求赔偿残疾赔偿金的请求，根据《中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》的相关规定，残疾赔偿金不属于因人身权利受到犯罪侵犯提起刑事附带民事诉讼赔偿的范围，故对于被害人段继超要求赔偿残疾赔偿金的请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条、第二十六条、第六十七条一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第一百三十八条、第一百五十五条及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第二条之规定，判决如下：一、被告人董某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。被告人贾某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、被告人董宇赔偿刑事附带民事诉讼原告人段继超医疗费90162.40元，住院伙食补助费750元，误工费3346元，护理费2000元，以上共计96258.40元，限判决生效后一个月内一次性给付完毕。被告人陈某、贾某对以上费用负连带赔偿责任。三、驳回刑事附带民事诉讼原告人段继超的其他诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人段继超不服，上诉提出，对其二次手术费的主张应予支持。原审法院对上诉人的误工天数计算明显不当；对其实际发生的交通费应予支持。
被告人董某上诉提出，其家属主动提出赔偿意见，且其有自首情节，因案发当晚喝酒才造成此次伤害后果，请二审法院对其从轻处罚。
被告人陈某上诉提出，他有自首情节，作用也较小，也愿意积极赔偿段继超的损失，希望对其从轻处罚。
被告人贾某上诉提出的理由与陈某一致。
经审理查明，原判认定被告人董某、陈某、贾某犯故意伤害罪的事实是清楚正确的，有以下证据证实：被害人段继超陈述,证人权某、惠某、麻某、娄某证言，现场辨认笔录及照片，现场勘查笔录及照片，鉴定意见，书证报案材料、立案决定书、户籍证明、三原县公安局证明,被告人供述及辩解等证据。上述证据，经一审庭审质证，来源合法，确实充分，本院予以确认。
原判认定被害人段继超因被被告人打伤于2015年7月9日至2015年7月22日在长安医院住院，医疗费为89050.60元；同年7月22日至8月4日在三原县医院住院，医疗费为1111.80元。以上共计住院25天，医疗费总计为90162.40元。有段继超就民事部分提供的以下证据证实：长安医院医疗费票据一张计89050.60元及三原县医院医疗费票据一张计1111.80元；长安医院及三原县医院住院病历。上述证据，经一审庭审质证，来源合法，确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人董某、陈某、贾某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定的故意伤害罪。上诉人董某上诉提出，其家属主动提出赔偿意见，且其有自首情节，因案发当晚喝酒才造成此次伤害后果，请二审法院对其从轻处罚的理由，经查，一审法院对其自首情节已经予以从轻处罚，且其家属未能和附带民事诉讼原告人就民事赔偿达成调解协议，故对其此上诉理由，不予采纳。上诉人陈某、贾某上诉提出，他们有自首情节，作用也较小，也愿意积极赔偿段继超的损失，希望对其从轻处罚的理由，经查，一审法院已经对其自首情节以及作用较小予以从轻处罚，且其家属均未能和附带民事诉讼原告人达成调解协议，故对其此上诉理由，均不予采纳。附带民事诉讼原告人段继超上诉提出，对其二次手术费的主张应予支持的理由，经查，其二次手术还未实际发生，且经本院调解未达成协议，对此费用，可待实际发生后另行起诉，故对其此节上诉理由，不予支持。其上诉提出的，原审法院对上诉人的误工天数计算明显不当的理由，经查，证据证实其住院治疗25天，一审判决并无不当，故对此节上诉理由，不予支持。其上诉提出的，对其实际发生的交通费应予支持的理由，经查，其一审时未提供相应的交通费证据，因此一审法院未就交通费予以判决并无不当，故对其此节上诉理由，不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 南文光
审判员 张丽丽
审判员 樊国强
二〇一六年九月六日
书记员 张 军
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；