河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀02刑终472号
原公诉机关河北省滦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）闫某，农民。2006年8月10日因犯抢劫罪被河北省迁安市人民法院判处有期徒刑十年，2013年1月17日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月22日被刑事拘留，同年12月31日被执行逮捕。现羁押于滦县看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘某，个体经营者。（系本案被害人）
原审被告人袁某，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月11日被刑事拘留，同年11月24日被执行逮捕。现羁押于滦县看守所。
河北省滦县人民法院审理河北省滦县人民检察院指控原审被告人闫某、袁某犯寻衅滋事罪一案，于2016年6月6日作出（2016）冀0223刑初15号刑事附带民事判决。原审被告人闫某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
河北省滦县人民法院认定，2014年6月12日晚上，张某、袁辰磊及被告人袁某、闫某等人在滦州古城烧烤一条街文明烧烤店吃烧烤，被告人闫某与被害人刘某因琐事发生口角，后经人劝解双方停止争吵。饭后，双方回家途中在古城红绿灯处再次相遇，袁辰磊上前殴打被害人刘某，闫某用拳脚、炒勺、袁某用拳脚上前参与殴打，刘某及与刘某一起的李某、薛某均被打伤。经鉴定，被害人刘某、李某、薛某伤情均为轻微伤。
附带民事诉讼原告人刘某因伤造成的经济损失为医药费人民币11738.86元（以下均为人民币）、鉴定费210元、住院期间伙食补助费880元、护理费941.82元、误工费2178元、交通费1000元，合计为16948.68元。
上述事实有下列证据予以证实：
1、被告人袁某供述：2014年6月12日晚上，我和袁辰磊、闫某、张某、张利及张利的两个朋友在古城烧烤一条街文明烧烤店吃饭，快吃完我去结账时，我们桌上的人和刘某他们骂了起来，我结账回来时刘某他们就走了。张利的两个朋友开着我的车拉着我和张利去了古城红绿灯处，袁辰磊、闫某、张某他们走着去的。我和张利先到的，袁辰磊、闫某、张某他们走到红绿灯北侧的牌坊时被刘某他们截住了，其中还有个人拿着棍子，双方在那里骂了起来。我想过去时看到张某倒在地上，我以为是刘某他们打的，赶紧跑了过去。接着袁辰磊、闫某和刘某打了起来，刘某他们的人四处跑散了。我和闫某帮着袁辰磊打刘某，打到了杨某烧烤摊那里，把刘某打倒在地，我就拉着刘某，抱住刘某的身子，袁辰磊和闫某对刘某拳打脚踢，还朝刘某头部打了几下。我怕把刘某打坏了，就把刘某松开了，刘某就跑了。刘某头部有血。一开始我打了刘某身上几拳，之后就一直抱着刘某着。我看到张某倒在地上，袁辰磊和刘某打了起来，我就上前帮忙了。张某、张利都是我家亲戚。
当庭供述：我拉架着，没打人。
2、被告人闫某供述：2014年夏天（具体时间记不清了），我和袁某、袁辰磊、张某、张利及张利的两个朋友在古城烧烤街文明烧烤店喝酒，我喝的挺多，因上厕所和邻桌的一个人吵了起来，回到饭桌后又吵了两次，都被文明烧烤店老板劝开了。之后我们都走了。我和袁辰磊开车先到的古城红绿灯附近，到那等着袁某、张某、张利他们，袁某他们到红绿灯附近时，被刘某他们拦下了，双方吵了起来。袁辰磊先过去的，我先去了厕所，出来时看到双方打起来了，我就上前拽着刘某，打了他几拳，袁辰磊、袁某也打他，刘某他们就跑了，我追了几步，看到地上有一铁锅，就捡起来拿到了打架的附近，之后我就走了。当时袁辰磊拿着锅和漏勺着，我和袁某没有拿工具，对方的人好像拿着镐把着。我手上划了一个口子，对方有个人身上有血。我和张某、袁辰磊、袁某都是亲戚，看到他们打了起来我就上前帮忙了。
3、同案犯袁辰磊供述：2014年夏天的一天晚上，我和袁某、闫某、张某及三个我不认识的人在滦县古城烧烤一条街喝酒着。我没怎么喝酒，他们几个人每人喝了差不多三瓶啤酒。正吃饭时我出去打电话了，当我回来时，我看到张某与刘某那边的人对骂起来，我就问怎么回事，文明烧烤店的人告诉我说，闫某上厕所时刘某那边的人碰了几下，之后就在厕所里对骂起来，出来后继续漫骂。刘某那边的人有人认识我，看到我后就骂我，我就骂他们，后来我被文明烧烤店的老板拽到外面，于是我就在外面等他们并给我村刘志学打电话让他开车来接我。我在车上等了一会儿后就想回家，于是我就让刘志学送我回家。当我们走到古城红绿灯处时，我看到刘某他们五六个人与张某、闫某、袁某对骂，而且刘某那边有一个人拿着镐把指着张某骂。我下车来到现场后，和闫某、袁某就打刘某，由于我意识不大清楚，我记不清是谁先动手打人的，刘某被我打了两下，闫某从旁边烧烤摊上拿了一个炒勺打刘某脑袋上两下，其他人就都跑了。我和袁某只是用手打着，没拿东西打。
我当时穿的是白色短袖，蓝色牛仔短裤，白色布鞋。别人穿什么记不清了。
4、被害人刘某陈述：2014年6月12日晚上我和朋友在古城烧烤一条街去吃烧烤，大约八点左右我和朋友去厕所，里面有一个人，我朋友就问我里面的人干什么呢，我说我哪里知道。我刚说完。从厕所里出来的人就对着我大骂，我也骂他，骂了几句后就散开了。当我们各自回到烧烤的桌子上时，我就走到骂我的那个人桌子面前对他说：“你骂我着？”他就说：“骂你着”，随后就被拉开了。骂我们的人吃完烧烤就走了，大约过了十分钟左右，骂我的人的朋友袁辰磊就过来说：“谁在这叫嚣骂我彬哥着？”我就说是我骂的，之后袁辰磊骂了几句就走了。九点钟左右，我们吃完烧烤就向红绿灯处走，当我们快要到古城红绿灯处时，我就看到袁辰磊带着十个人朝我冲过来，啥话也没说，上来就打我，我就向西跑，袁辰磊等人在后面追并将我打倒在地，袁辰磊的一个朋友拿着一个带有铁网的东西打我头部一下，把我头部打破了。打了有十分多钟后，我就跑了。在跑的过程中，我听到袁辰磊打电话说：“有的是钱，往死里整他。”在袁辰磊等人走后，警察就来了。我被打时，李某和薛某在场。我头上被打了一个口子，眼睛被打流血了，左肩、右腰、左手食指有打的口子，身上也都是小口子和擦伤。
5、被害人薛某陈述：2014年6月12日晚上八点左右，我和我媳妇、刘某、李东（即李某）、朱贵茂在古城一条街文明烧烤店吃饭喝酒。刘某在去厕所时与对面桌子（即袁辰磊等人）吃饭的一个人发生了口角，当时李东在场着，后来被老板劝开了，大家各自继续吃饭。在我们快要吃完时，袁辰磊就过来了并从桌上拿了一个啤酒瓶，问我们是谁和他朋友（一个小胖子）吵吵着，刘某就说是他，他俩就吵起来，随后被大伙给拉开了，不一会儿我们就走了。当我们走到古城正门口时，袁辰磊从后边追上来，大门口也过来几个他们的人，袁辰磊和一个穿黑衣服的胖子就和刘某吵吵起来，我和李东都在场。穿黑衣服的人上来就打李东一拳头，袁辰磊一脚就把刘某踹倒了，随后穿黑衣服的胖子从地上拿起一个木方子想打刘某和李东，在抡木方子时误把他们一起的人碰到了。这时袁辰磊等人就开始打刘某，我就上前拦着，其中一个人用马勺打刘某时，我用手挡了一下，马勺就打在我左手上，另外一个穿白T恤的胖子打我一拳并把我推开，不让我拉架，之后我看到他拿一个漏勺打刘某着，随后我就被朋友拽到他的车上，至于后来刘某怎么挨打我就不清楚了。过了有十来分钟，我过去看到刘某头上都是血，打人的人都走了，我就报警了。不一会儿，派出所的警察就到了。当时有两三个人打刘某，我们一起的李东认识其中一个人叫袁辰磊，其他人都不认识。打架时，平价超市门口的烧烤老板在场，老板叫什么名字不知道。打完架后，我看见刘某头上都是血，李东胳膊肿了，我左手掌肿了，眼睛青了。
6、被害人李某陈述：2014年6月12日晚上9点左右，我和刘某、薛某、张慧、朱贵茂一起在古城烧烤一条街文明烧烤店吃烧烤，我和朋友刘某去厕所时，正好厕所里有人，刘某就和我说：“上厕所咋这么慢？”。说完之后，厕所里面的人就出来了，并问我们刚才谁说的，刘某就说是他说的，之后那个人就骂了刘某一句，刘某就与那个人对骂起来，被文明烧烤店的老板劝开了，各自回到饭桌上。之后文明烧烤店的老板就带着刘某到与刚才争吵的人的桌上敬了一杯酒。喝完后，我们以为都没有事了，就继续各自吃饭。过了有十分钟左右，刚才与刘某争吵的人的朋友袁辰磊就过来了，袁辰磊直接来到我们桌前并拿了一个啤酒瓶，问是谁与他朋友争吵着，刘某说是他，袁辰磊就想打刘某，随后就被他朋友给拉开了。拉开后，袁辰磊和刘某就对骂，我们就想拉着刘某回家。当我们走到古城南门新（鑫）月亮网吧门口时，我们就看到一辆白色捷达轿车上面下来五个人，捷达车的司机穿着黑衣服、长得挺胖，他过来就打我左臂一拳，后来又有一个男子拿着一个木桩想打我，但他没打到我，反到把同伴（即张某）打倒了。我看到袁辰磊他们从另外一辆车上下来，我就向天天网吧方向跑，我就听到袁辰磊说了一句“是他”。追我的人就回去了，我就赶紧跑了。大约在11点时，我给刘某打电话，刘某说他住院了。我腰部被踹肿了，左手臂上有淤青，中指被划了一道口子。
7、证人张某证言：2014年6月12日晚上七点多钟，我和袁某、袁辰磊、闫某、张利及张利的两个朋友共七个人在文明烧烤店吃饭。吃饭期间，闫某去厕所时与另一桌吃饭的一男子发生点口角，具体情况不清楚，回来后我们继续喝酒。这时另一桌的四个人就来到我们桌前，问刚才是谁骂他们着，经人劝开后大家继续吃饭。大约八点多钟，我们吃完饭后，袁某就拉着张利及其两个朋友走了。在我送他们时，袁辰磊就和另一桌上的人吵吵起来，我就和老板石某一起给劝开了。后来我和袁辰磊、闫某就走了。当我们走到鑫月亮网吧时，我看到刚才吃饭时与我们吵吵的那几个人在那里，我们就又说这事，想把话说开。这时袁某开着银色捷达车来到大门口就下车了。我赶紧过去拦他们说没事，我不想让他们过去。这时袁辰磊他们就吵吵起来，我就去拉袁辰磊，我怕他们打起来，在我拦着的时候，有个东西打到我的头上，我就晕过去了，以后的事我就不知道了。因我头上出血了，我就被朋友送医院去了。当天我穿的白色T恤衫，胸口上印有黄色英文字母。袁某、袁辰磊好像是白背心，闫某穿的是白色T恤衫，张利的朋友有穿黑衣服的。
8、证人杨某证言证实：我是滦县古城红绿灯北侧杨某烧烤摊的老板。2014年6月12日晚上八点半左右，我正在摊位上烤烧烤时，听到北面鑫月亮网吧门口有吵骂的声音，过去一看，有三个人在追着一个人（指刘某）打，被打的那个人朝我的烧烤摊方向跑，其中两个人朝他追过来，另外一个人在后面找打人的东西，先过来的两个人从地上捡起一只拖鞋朝他身上打，把他打倒在地后又用塑料椅子打他，塑料椅子都打碎了。在后面找东西的人从我烧烤摊上拿了一把漏勺跑过来，前面的两个人一左一右架住被打的男子手臂，拿漏勺的人就用漏勺朝被打男子脸上、头上用力的打了几下，打完后就把漏勺扔掉了，被打的男子也被那两个人放开了，被打的男子就朝西跑了。拿漏勺打人的男子见被打的男子跑了，随手从地上捡起一个炒勺朝他追过去，追了二十米也没追上，他就把炒勺朝地上砸了几下后扔下就走了。不一会儿，警察就来了。在鑫月亮网吧门口，打人的一方中，其中一个人想拿一个丁字形木桩打人着，没打到对方，反而打到自己同伴的头上，后来就扔掉木桩朝我的烧烤摊追过来。我烧烤摊损失桌子两个，价值600元左右；漏勺一个，价值50元左右；炒勺一个，价值100元左右；塑料板凳三个，价值240元左右；四桌客人的烧烤损失，约有23人，价值1400元左右。
9、证人石某证言：我是滦州古城文明烧烤店的老板。2014年6月12日晚上八点左右，李某、刘某、薛某等人在台上吃烧烤，袁辰磊、袁某、闫某、张利等人在台下河边吃烧烤。在吃饭过程中，闫某去厕所时，李某也去上厕所。李某见厕所里有人就在外面等着，我和刘某在离厕所不远的烧烤店门口聊天，闫某从厕所里面出来后，我就听到李某骂了一句：“你咋这牛逼呢。”之后李某进了厕所，闫某没有说话就回到烧烤桌上继续喝酒。我进店里接着干活，刘某就找薛某喝酒去了。不一会儿我就听到外面吵起来，到店外一看，发现是闫某一方与刘某一方在吵吵，我问他们为什么吵吵，两边一直说是因为李某上厕所时骂了闫某，我就劝他们，招呼他们两桌人一起喝了一杯酒，他们就不吵了，聊的还挺开心，并对我说，没事了。于是我就又回屋干活。大约五分钟左右，我听见屋里又吵起来，我进屋一看，发现是刘某与袁辰磊吵起来，于是我将他们劝开并让袁辰磊等人回去睡觉。闫某、袁辰磊、袁某、张某、张利等就从烧烤店后门走了，李某、薛某、刘某从烧烤店前门向西走了。后来的事情我就不知道了。第二天我听人说他们双方在古城南门又打起来了。
10、证人杨某辨认笔录8份：杨某成功辨认出袁辰磊、袁某均为打人的人，闫某是用炒锅打人的人，张某、张利均是打人一方一起的，具体干什么着不知道；薛某、李某均是与被打的人一起的，刘某是被打的人。
11、被害人李某辨认笔录5份：李某经过辨认，成功地辨认出闫某是打刘某的人，袁辰磊是殴打李某和刘某的人，袁某、张利、张某是与打人的在一起的，具体他们干什么不知道。
12、被害人刘某辨认笔录5份：刘某经辨认，成功地辨认出袁某、袁辰磊、闫某是打刘某的人，张某、张利是与打刘某的人一起的，具体干什么了不清楚。
13、滦县公安局K1302232020002014060022号现场勘验笔录、现场图、现场照片：勘验时间2014年6月12日21时30份开始，同日22时10分结束；勘验地点为滦县滦河路与滦州古城夷齐街路口东侧鑫月亮网吧南侧空地处；勘验现场为变动现场；天气状况为晴；勘验利用的光线为灯光；现场勘验情况为，现场位于河北省滦县滦河路与滦州古城夷齐街十字路口东侧，该处有一排临街门市，由西向东为鑫月亮网吧、平价超市，平价超市南侧为一露天烧烤摊，烧烤摊的塑料板凳、塑料桌子部分被砸毁，露天烧烤摊西侧有一砸毁炒锅，烧烤摊东侧有一砸毁漏勺，中心现场位于鑫月亮网吧南侧，中心现场处有一丁字形木桩。
14、滦县公安局调取证据清单及移送清单证实：在被告人袁辰磊等人寻衅滋事一案中打人所用丁字形木桩一个、炒锅一个、漏勺一个均已从摊主杨某处提取并随案移送办案机关。
15、到案经过：2015年11月11日，被告人袁某被抓获归案。2015年12月22日，被告人闫某被抓获归案。
16、证明材料：复印件复印于袁辰磊寻衅滋事案，原件存放于滦县人民法院。
17、滦县公安局古城派出所关于被告人袁辰磊等人在寻衅滋事过程种毁坏物品价值说明证实：案发后出警人员只提取了作案使用的木块、铁锅、漏勺，对毁坏的桌子、板凳等物品损失做了登记，并责令店主杨某保管，但在事后提取时，店主已将上述损失物品遗弃，故无法做出价格鉴定。据店主陈述，桌子260元／个，两个桌子合计520元；漏勺一个价值50元；炒勺一个80元；塑料板凳60元／个，三个共计180元。损失物品合计为830元。另外因打架导致四桌客人未付餐费提前走掉，损失为1200元。
18、滦县人民法院（2015）滦刑初字第137号刑事附带民事判决书证实：同案犯袁辰磊犯寻衅滋事罪于2015年10月23日被判处有期徒刑一年零一个月，赔偿被害人刘某经济损失16948.68元。
19、滦县公安局法医损伤检验鉴定室滦公法损鉴临床字第（2015）9号鉴定书证实：被害人薛某面部挫伤，参照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5c条之规定，评定为轻微伤。
20、滦县公安局法医损伤检验鉴定室滦公法损鉴临床字第（2015）2号鉴定书证实：被害人李某左上臂挫伤，参照《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.4a条之规定，评定为轻微伤。
21、滦县公安局法医损伤检验鉴定室滦公法损鉴临床字第（2015）25号鉴定书证实：被害人刘某头部瘢痕、左眼钝挫伤、右手及体表损伤，参照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5c条第5.2.5b条、第5.10.4b条之规定，评定为轻微伤。
22、河北省迁安市人民法院（2006）安刑初字第280号刑事判决书、（2013）冀司狱字第106号释放证明书：被告人闫某于2006年8月10日因犯抢劫罪被河北省迁安市人民法院判处有期徒刑十年，2013年1月17日刑满释放。
23、被告人袁某、闫某及被害人刘某、李某、薛某户籍证明证实各自的年龄、身份等情况。
上述证据均经当庭出证、质证，证据之间能够形成完整的证据链条，足以认定。
河北省滦县人民法院认为，被告人闫某、袁某伙同袁辰磊随意殴打他人，致三人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人闫某、袁某犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人闫某刑罚执行完毕后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。附带民事诉讼原告人刘某的经济损失16948.68元，应由被告人闫某、袁某与罪犯袁辰磊承担连带赔偿责任。为维护公民人身及财产安全，打击犯罪，依据《中华人名共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条、第三十六条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条之规定，判决被告人闫某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人袁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；附带民事诉讼原告人刘某的经济损失16948.68元，被告人闫某、袁某与袁辰磊承担连带赔偿责任。
宣判后，原审被告人闫某以被害人有过错，原判对其量刑过重，民事赔偿数额过高为主要理由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，在二审审理期间，上诉人未提出新的证据。原判决所列证据经一审当庭质证、认证，合法有效，本院予以确认。
关于上诉人闫某所提被害人有过错，原判对其量刑过重，民事赔偿数额过高的上诉理由，经查，根据本案现有证据，结合相关的证人证言、被害人的陈述以及原审被告人闫某、袁某的供述，不足以证明被害人刘某等人对案件的引发存在过错。原判根据原审被告人闫某犯罪的事实、情节和后果，依法在法定刑幅度内予以判处刑罚，量刑适当。原判认定原审附带民事诉讼原告人刘某的经济损失16948.68元由原审被告人闫某、袁某与袁辰磊承担连带赔偿责任，并无不当。
本院认为，河北省滦县人民法院认定上诉人（原审被告人）闫某、原审被告人袁某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，民事赔偿合理。上诉人闫某所提上诉理由，理据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 孙国斌
代理审判员 李 博
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 马 颖