山西省运城市盐湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）运盐民初字第1624号
原告：运城市海煌混凝土有限公司。
法定代表人：林华，总经理。
委托代理人：赵效泽，山西正豪律师事务所律师。
委托代理人：林强，男，1965年8月20日出生，汉族。
被告：山西河东建筑工程有限公司。
法定代表人：澹台全龙，董事长。
委托代理人李万学，山西清泽律师事务所律师。
第三人：运城市东星房地产开发有限公司。
法定代表人：常亮，董事长。
委托代理人：马郡，山西法实威律师事务所律师。
委托代理人：贺耀生，男，1965年4月12日出生，汉族，住运城市盐湖区工农西街248号，系该公司工程师。
第三人：刘某某，男，1967年2月25日出生，汉族。
原告运城市海煌混凝土有限公司诉被告山西河东建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。根据山西河东建筑工程有限公司的申请，本院追加运城市东星房地产开发有限公司、刘某某作为第三人参加诉讼。原告运城市海煌混凝土有限公司的委托代理人赵效泽、林强、被告山西河东建筑工程有限公司的委托代理人李万学、第三人运城市东星房地产开发有限公司的委托代理人马郡、贺耀生、第三人刘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告运城市海煌混凝土有限公司诉称：2012年4月7日，被告山西河东建筑工程有限公司因承建东星卡纳溪谷项目，与原告公司签订商品砼供需合同，合同约定：1、被告购买原告公司C10、C15、C20、C25、C30等规格的混凝土，并对单价及相关的抗掺剂费用等进行了约定。2、货款支付方式为：结构±0封顶付原告公司砼款额的百分之七十，二层顶板砼浇完付百分之七十，工程竣工验收完毕余款全部付清。合同签订后，原告公司先后为被告供货价值740000余元，被告陆续支付部分款项，仍余311476.4元，经原告多次催要，被告至今未付。现向人民法院提出诉讼，请求判令被告公司支付原告公司商品砼款311476.4元。
原告运城市海煌混凝土有限公司提供证据有：
1、商品砼供需合同1份，拟证明2012年4月7日原告与被告签订商品砼供需合同，双方就商品砼买卖的权利义务进行了约定；合同第4条第一项证实双方对商品砼不同型号的单价进行约定，第二款第3项对其他费用的单价进行约定，第6条第四项、第7条第一款第一项约定了应由被告承担给付货款义务，第8条第一款第一项证实双方约定了违约金的计算办法。
2、统计单1张、统计对账单5张和发货单230页，拟证明从2012年4月10日至2012年9月14日原告共给被告公司提供砼的数量2546.75立方。总货款为743310.7元，原告公司已收到被告公司430000元，现仍欠原告公司313310.7元。
被告山西河东建筑工程有限公司辩称：原告起诉与事实不符，虽然原告公司和被告公司下属的东星卡纳溪谷项目部签订商品砼供需合同，被告公司知情，但对合同的具体履行情况被告公司不清楚。2014年1月24日，被告公司给第三人刘某某及原告出具委托书及收款收据，由第三人运城市东星房地产开发有限公司给付原告剩余混凝土款210000元。从2014年1月24日被告公司和原告之间不存在债权债务关系及违约问题。
被告山西河东建筑工程有限公司提供的证据有：
1、建设工程施工合同1份（复印件），拟证明被告公司与第三人运城市东星房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，其中补充条款第2页第8条付款方式中，双方约定商品砼款由第三人运城市东星房地产开发有限公司代为支付，合同实际履行中也是由被告公司出具收款收据及委托书，由原告向第三人运城市东星房地产开发有限公司索要货款。
2、商品砼供需合同1份，拟证明原、被告双方对合同结算价格另有约定，合同第4条注明了规格和出厂价格，并注明“实际商砼单价以此合同为准结算”，双方均签名并加盖印章；
3、原告公司给被告公司发的律师函1份，拟证明原告称各种型号混凝土的价值为667038.2元，余237038.2元未付；
4、2014年1月24日被告公司给第三人运城市东星房地产开发有限公司出具的收款收据1张（复印件），拟证明被告公司已经将210000万元从财务处开具收款收据及委托书给原告公司。第三人东星公司凭收款收据及委托书支付原告公司货款。
第三人运城市东星房地产开发有限公司述称：1、追加运城市东星房地产开发有限公司为本案第三人于法无据。本案是原告诉被告买卖合同纠纷，运城市东星房地产开发有限公司对原告所主张的货款并不享有独立的请求权，与本案的处理结果也没有法律上的厉害关系。2、运城市东星房地产开发有限公司虽然与被告在《建设工程施工合同》中约定由运城市东星房地产开发有限公司代其支付商品砼款，运城市东星房地产开发有限公司一直都是根据被告的委托付款指示支付商品砼款，根据被告2012年8月29日和2012年9月6日的两次委托付款指示，运城市东星房地产开发有限公司先后支付原告商品砼款430000元。但后来被告再未向运城市东星房地产开发有限公司发过支付商品砼款项的委托付款指示，运城市东星房地产开发有限公司已将相应的工程款支付给了被告。而且，被告和第三人刘某某在2014年1月22日给运城市东星房地产开发有限公司的卡纳溪谷37#、38#楼年终资金支付计划中承诺，该工程款的所有外欠事项由他们负责处理。退一步讲，即便运城市东星房地产开发有限公司应对原告的诉讼请求承担责任，也应在欠付被告的工程款范围内承担责任。经过运城市东星房地产开发有限公司核算，已支付被告工程款6723800元，以合同总价款6931330元扣除已支付的工程款6723800元及被告应承担的费用205744.4元，运城市东星房地产开发有限公司实际欠付被告的工程款应为1785.6元。运城市东星房地产开发有限公司即便应对原告的诉请承担责任，也不应超过1785.6元。
第三人运城市东星房地产开发有限公司提供的证据有：
1、收据、付款委托书、承兑汇票收条共2页，拟证明第三人运城市东星房地产开发有限公司根据被告及第三人刘某某的委托，以承兑汇票方式支付原告公司前两期商砼款300000元，以购物卡支付原告商砼款130000元；
2、卡纳溪谷37#、38#楼年终资金支付计划及发放明细共2页，拟证明2014年1月22日被告及其项目负责人刘某某向第三人运城市东星房地产开发有限公司提出资金支付计划，并承诺春节过后计算，由第三人刘仕刘某某告公司解决该工程所有外欠款事项，以及资金支付的相关情况。
第三人刘仕刘某某：第三人刘仕刘某某告山西河东建筑工程有限公司卡纳溪谷项目部负责人，具体负责该工程项目建设施工，商品砼供需合同是由其代表项目部与原告方签订的，该合同的第3页明确约定了工程单价，该工程量已经进行核实结算，根据合同约定，由被告公司出具收据及委托书，原告向第三人运城市东星房地产开发有限公司索要商品款，经结算，余款是210000元，而不是311476.4元。已在2014年1月24日给原告出具了收据和委托书，应由第三人运城市东星房地产开发有限公司向其支付该工程款。
第三人刘仕刘某某提供的证据有：
收款收据复印件1张，拟证明被告山西河东建筑工程有限公司已经给原告公司出具了委托书和收款收据，欠原告公司商品砼款应由第三人运城市东星房地产开发有限公司负责支付。
对原告提供的证据，其余当事人发表以下质证意见：对证据1，被告对真实性有异议，该证据中第3页第4条混凝土计价和计量标准，与被告公司持有的合同内容不一致，对其他部分没有异议；第三人刘仕刘某某据的真实性无异议，该合同是根据原告代表邱振斌要求填写的计价和计量标准，用于上报原告公司。双方还签订了一份实际结算合同，对混凝土的计价和计量标准重新做了约定。应以该约定进行结算。对证据2，被告、第三人刘仕刘某某据中的统计单和对账单无异议，对原告公司陈述送货的总方量及各型号方量没有异议，对单价有异议，双方另有约定，应以该约定进行结算。第三人运城市东星房地产开发有限公司认为原告提供的证据与其公司无关，不发表意见。对被告提供的证据，其余当事人发表以下质证意见：对证据1，原告认为与原告公司无关，真实性不发表意见，被告公司已支付的430000元商品砼款是由被告公司出具收款收据及委托书，第三人运城市东星房地产开发有限公司向原告公司支付的，剩余款项没有出具手续也未支付。第三人运城市东星房地产开发有限公司对证据的真实性无异议，认为证据中补充条款第8条约定的是第三人运城市东星房地产开发有限公司在应付工程款中代被告公司支付，根据被告指示，第三人运城市东星房地产开发有限公司向原告支付了相应的商品砼款430000元，之后，被告公司再未向原告出具过委托书；第三人刘仕刘某某据真实性无异议。根据约定，2014年1月24日被告公司给原告开具了委托书和收款收据，但原告公司未向东星公司索要货款。对证据2、3，原告对真实性无异议，认可双方确实约定过价格，同意以此为结算依据；第三人运城市东星房地产开发有限公司认为证据和其无关，未发表意见。第三人刘仕刘某某异议。对证据4，原告和第三人运城市东星房地产开发有限公司对证据的真实性均有异议，认为是复印件，无法核实；第三人刘仕刘某某异议。对第三人运城市东星房地产开发有限公司提供的证据，其余当事人对证据真实性均未提出异议。被告和第三人刘仕刘某某与第三人运城市东星房地产开发有限公司未进行工程结算。对第三人刘仕刘某某提供的证据，原告和第三人运城市东星房地产开发有限公司对证据的真实性有异议，认为是复印件，无法核实。被告对真实性无异议。
经庭审举证、质证，本院对证据认定如下：对原告提供的证据1和被告提供的证据2，均是原、被告签订的商品砼供需合同，两份合同不同之处在于第四条混凝土计价及计量标准的约定，在被告提供的证据2中，注明“实际商砼单价以此合同为准结算”，双方均签名并加盖印章，对此原告予以认可，并当庭表示，商品砼的价格以被告提供的合同约定价格计算。第三人未提出异议，对上述二证据，本院对其真实性予以认定，商品砼单价应以被告提供的证据2中约定的价格计算；对原告提供的证据2真实性，其余当事人均未提出异议，本院予以认定，但商品砼单价以被告提供的证据2中约定的价格计算；对被告提供的证据1-3，其余当事人均未提出异议，本院予以认定，对证据4，是复印件，无法核实其真实性，原告和第三人运城市东星房地产开发有限公司对证据的真实性均有异议，本院不予认定；对第三人运城市东星房地产开发有限公司提供的证据，其余当事人对证据真实性均未提出异议，本院予以认定；对第三人刘仕聪当刘某某的证据，原告和第三人运城市东星房地产开发有限公司对证据的真实性有异议，认为是复印件，无法核实其真实性，本院不予认定。
现综合认定事实如下：2012年2月16日，被告山西河东建筑工程有限公司与第三人运城市东星房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，约定由被告承建第三人运城市东星房地产开发有限公司开发的卡纳溪谷项目37、38号楼建筑工程，其中补充条款第8条付款方式对土建部分约定为：钢筋、商品砼款由第三人运城市东星房地产开发有限公司代付，该材料款按所付进度款额同比例进行扣除。合同签订后，被告山西河东建筑工程有限公司卡纳溪谷项目部负责人第三人刘仕聪具刘某某工程施工。在施工过程中，2012年4月7日，被告山西河东建筑工程有限公司与原告签订商品砼供需合同，合同约定，原告向被告提供多种规格的商品砼，其中G30单价为每立方米270元，G25单价为每立方米260元，G20单价为每立方米250元，G5单价为每立方米240元，G10单价为每立方米230元，上述价格包括拌厂搅拌、运输、泵送费，数量依据被告山西河东建筑工程有限公司现场签字确认的送货单为准计算。货款支付方式期限为：结构0.00封顶，被告支付原告商品砼70%，二层顶板砼浇筑完，支付原告商品砼70%，工程峻工验收完毕，余款全部付清。违约责任约定：被告未按合同约定办理结算或支付货款，经协商仍未结果时……被告承担所欠货款每日千分之五的违约金直到帐清为止。合同签订后，原告根据约定向被告提供各种规格商品砼，价款计算如下：G30：270元／立方米×553.21立方米=149366.7元；G25：260元／立方米×1868.31立方米=485760.6元；G10：230元／立方米×118.23立方米=27192.9，总价款662320.2元。根据被告2012年8月29日和2012年9月6日的两次委托付款指示，第三人运城市东星房地产开发有限公司先后支付原告商品砼款430000元。现还余232320.2元未付。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告签订商品砼供需合同后，原告作为出卖人向被告公司提供商品砼，被告应当按照双方约定的价格和时间支付价款，被告未予全额支付，属违约行为，应当按照双方约定，支付违约金。但双方约定的违约金过高，应按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。由于双方对违约金支付时间约定不明，原告的证据不能证实被告违约的具体日期，应从原告起诉之日起计算。被告与第三人运城市东星房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同中约定付款方式，对原告没有约束力，双方纠纷应另行解决，第三人运城市东星房地产开发有限公司在本案中不承担责任。第三人刘仕聪系刘某某纳溪谷项目部负责人，其行为系履行职务行为，其行为后果应由被告承担，第三人刘仕聪亦刘某某责任。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条、《高人民法院关于贯彻执行﹤人民共和国民法通则﹥干问题的意见（试行）》五十八条之规定，判决如下：
一、被告山西河东建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告运城市海煌混凝土有限公司商品砼款232320.2元及违约金（违约金按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算，从2014年7月28日付至款付清之日止）；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5996元，由被告山西河东建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。
审 判 员 毛莹婷
代理审判员 续 军
代理审判员 闫咏菊
二〇一五年六月十五日
书 记 员 王 媛
附：1、送达信息
法律文书（2014）运盐民初字第1624号民事判决书当事人受送达人送达人送达时间送达方式上诉状递交地址运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室
2、本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《高人民法院关于贯彻执行﹤人民共和国民法通则﹥干问题的意见（试行）》
第五十八条：企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。
-10-
表述不规范