宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兴民商初字第631号
原告宁夏百力德建筑工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人白雪俊，该公司总经理。
委托代理人王海燕，合天律师事务所律师。
被告福建省来宝建设工程有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
负责人郑明强，该分公司经理。
被告福建来宝建设工程有限公司，住所地福建省福清市。
法定代表人郑来宝，该公司总经理。
二被告委托代理人郑光银，男，住宁夏回族自治区贺兰县。
原告宁夏百力德建筑工程有限公司与被告福建省来宝建设工程有限公司银川分公司（以下简称福建来宝银川分公司）、福建省来宝建设工程有限公司（以下简称福建来宝建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年6月4日立案受理后，依原告申请，冻结了被告福建来宝建筑公司的银行存款730388元，并由审判员张晓春适用简易程序于2014年7月8日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王海燕、二被告委托代理人郑光银到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告诉称，2012年5月24日，原告的砼制品分公司与被告福建来宝银川分公司就被告福建来宝银川分公司承建的宁夏兴盛源房地产开发有限公司贺兰新天地商业工程项目签订了《商品混凝土买卖合同》，合同约定付款方式为主体二层封顶后付砼款100%，其中40%付现金，60%顶房屋，价格不高于售楼部价格，并约定被告未按期限足额履行合同义务，每逾期一天应承担所浇筑商砼总价款的3%的违约金。合同签订后，原告依约向被告福建来宝银川分公司供应商品混凝土，被告福建来宝银川分公司至今尚欠原告商砼款622932元，原告最后供货时间为2013年5月24日，故主体二层局部三层封顶的时间为2013年5月24日。被告的行为构成违约，应承担违约金107456元。因被告福建来宝银川分公司是福建来宝建筑公司的分支机构分公司，不具备法人资格，故诉请法院，判令二被告向原告支付商砼款622932元、违约金107456元（622932元×每日万分之五×345天（自2013年6月24日计算至2014年6月4日）】，并主张违约金至货款付清之日；本案诉讼费由二被告承担。
二被告辩称，欠原告商砼款619731.9元，没有支付的原因是原告提交的商砼资料不全。被告没有违约，原告主张的违约金没有依据。
原告围绕其诉讼请求，向本院提交的证据及被告的质证意见：
证据一、《商品混凝土买卖合同》、“28天资料发放清单”。证明原告与被告福建省来宝银川分公司第一项目部签订《商品混凝土买卖合同》，双方约定了供应混凝土的标准、强度等级、单价等计算方式、付款方式、违约责任等；原告给被告福建省来宝银川分公司供应商品砼，被告工作人员签收商砼资料同时确认收货方系福建省来宝银川分公司。二被告认为，被告福建省来宝银川分公司使用原告商砼在先，后签订合同，签订合同时未看合同具体内容，只是在合同上盖章。原告从未提及过违约事宜；原告在2014年5月才提交的资料，且有一部分资料至今尚未提交。
证据二、对账函、《宁夏百力德砼制品分公司供贺兰新天地砼量结算单》、宁夏百力德砼制品分公司供货单。证明原告自2012年6月至2013年5月24日向被告承建的“贺兰新天地”工程供应商砼总方量9272立方，价款为3250190元，被告尚欠622931.90元；原告最后一次给被告供砼时间是2013年5月24日，被告应当于供砼完毕付清尚欠原告商砼款，被告未付清商砼款，构成违约。3、原告提供的对账单中被告不予认可的3200元，原告已实际给被告供货且被告签收，被告应当支付该款项。二被告对对账函及《宁夏百力德砼制品分公司供贺兰新天地砼量结算单》没有异议，但对宁夏百力德砼制品分公司供货单有异议。
证据三、福建省来宝建筑工程有限公司银川分公司第一项目部房票二张、协议一份、收据四张。证明被告已经用其承建的贺兰新天地房屋抵顶原告商砼款2027258.1元，抵顶金额远超原、被告合同约定的房屋抵顶商砼总价的60%即1950114元；被告支付原告现金600000元，被告至今尚欠原告商砼款622932元，构成违约，被告应当支付违约金107456元。二被告对该份证据没有异议，但认为被告没有违约，不应承担违约责任。
经审理查明，2012年5月24日，原告的砼制品分公司与被告福建来宝银川分公司第一项目部签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定原告为被告福建来宝银川分公司承建的宁夏兴盛源房地产开发有限公司贺兰新天地商业工程项目供应混凝土，双方就混凝土的质量要求、强度等级、单价等进行了约定，并约定付款方式为主体二层局部三层封顶后付砼款100%，其中40%付现金，60%顶房屋，价格不高于售楼部价格；违约责任为：如被告未按期限足额履行合同义务，每逾期一天应承担所浇筑商砼总价款的3%的违约金。合同签订后，原告依约向被告福建来宝银川分公司供应商品混凝土，并提供了相应的商砼资料。被告福建来宝银川分公司第一项目用其承建的贺兰新天地房屋抵顶原告商砼款2027258.1元，支付原告现金600000元。2014年5月15日，原告核对账目后给福建来宝银川分公司第一项目部提供了对账函，要求其确认欠款金额，对账单载明截止2013年5月25日，被告福建来宝银川分公司第一项目尚欠原告622931.90元。福建来宝银川分公司第一项目核对后在对账单上签注“以上欠款总计多出3200元，郑某某”，并在对账单上加盖了福建来宝银川分公司第一项目部印章。庭审中，被告认为主体二层局部三层封顶的时间为2013年11月，至今，被告福建来宝银川分公司未将欠款支付原告，因被告福建来宝银川分公司是福建来宝建筑公司的分支机构分公司，不具备法人资格，故原告将二被告诉至本院，请求判如所请。
本院认定的上述事实，有原告提交的《商品混凝土买卖合同》、28天的资料发放清单、对账函、《宁夏百力德砼制品分公司供贺兰新天地砼量结算单》、福建省来宝建筑工程有限公司银川分公司第一项目部房票二张、协议一份、收据四张及原告与被告的当庭相关陈述予以佐证。以上证据经本院庭审质证及本院审查核实，符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。
本院认为，原告的砼制品分公司与被告福建来宝银川分公司第一项目部签订的《商品混凝土买卖合同》属有效合同，因项目部对外不具备承担民事责任的主体资格，该项目部的设立者被告福建来宝银川分公司应对项目部的民事行为承担责任。原告履行了供货义务，被告福建来宝银川分公司应支付价款。原告称被告欠货款622931.90元，二被告认为原告多计算了3200元，认可欠货款619731.9元。对此，原告提交一张宁夏百力德砼制品分公司供货单，因二被告对该份供货单不予认可，且供货单上无被告的签字盖章，也无货款金额，故不能证明原告在2013年5月16日给被告供应价值3200元的混凝土，故该份证据本院不予采信，本院确认被告福建来宝银川分公司欠原告货款619731.9元。关于逾期付款违约责任，商品混凝土买卖合同约定的付款方式为主体二层局部三层封顶后付砼款100%，原告认为涉案工程主体二层局部三层封顶时间为原告最后一次给被告供砼的时间即2013年5月24日，依据是2013年5月24日的砼量结算单标注的供应日期，二被告对此不予认可，认为主体二层局部三层封顶时间为2013年11月。经本院审查，原告提交的2013年5月24日的砼量结算单并不能证明涉案工程主体二层局部三层封顶时间为2013年5月24日，因此，本院采信被告认可的时间即2013年11月。按照约定，被告应在2013年11月付清全部砼款，但被告至今仍欠原告砼款619731.9元，已构成违约，应支付违约金，对被告提出的原告主张违约金没有依据的辩解理由本院不予采纳。原、被告约定的违约金计算方法为每逾期一天应承担所浇筑商砼总价款的3%的违约金，现原告自愿下调违约金，按照每日万分之五主张违约金，本院予以支持。原告主张的违约金应以欠砼款619731.9元为基数，自2013年11月1日计算至本判决确定的被告付款之日。综上，被告福建来宝银川分公司应支付原告欠款619731.9元及违约金。被告福建来宝银川分公司是福建省来宝建筑工程有限公司依法设立的分公司，被告福建省来宝建筑工程有限公司应当和被告福建来宝银川分公司共同承担付款责任。二被告辨称原告提交的商混资料不全，因原告提交的“28天资料发放清单”证实已向被告提供商混资料，被告未提交证据证实缺失那些资料，故其辩解意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：
被告福建来宝建设工程有限公司、被告福建省来宝建设工程有限公司银川分公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏百力德建筑工程有限公司货款619731.9元及违约金107456元（截止2014年6月4日），并按照每日万分之五承担自2014年6月5日至本判决确定的给付之日的违约金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11104元，减半收取5552元，保全费4172元，共计9724元，由被告福建来宝建设工程有限公司、被告福建省来宝建设工程有限公司银川分公司负担（该款原告已预交，被告随上述货款一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判员 张晓春
二〇一四年八月十二日
书记员 李 悦
附：适用相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。