贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔23民终612号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司遵义中心支公司�住所地贵州省遵义市汇川区人民路国投大厦18楼16＃、17＃、18＃、23＃。
法定代表人：钟建萌，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：郭范，贵州黔成起智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘依扬，男，2000年12月15日出生，汉族，现住贵州省普安县。
法定代理人：李某，女，1977年2月10日出生，汉族，现住贵州省普安县。系刘依扬之母。
委托诉讼代理人：戴昌艳，贵州联通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:张荣贵，男，1984年1月7日出生，汉族，贵州省金沙县。
被上诉人(原审被告)：贵州省遵义市鼎盛运输有限公司，住所地贵州省遵义市汇川区董公寺镇珍酒厂457栋2单元。
法定代表人：李中仁，系该公司总经理。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称“大地保险公司”）因与被上诉人刘依扬、张荣贵、贵州省遵义市鼎盛运输有限公司（以下简称“鼎盛公司”）机动车交通事故责任纠纷一案,不服贵州省普安县人民法院（2017）黔2323民初1747号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
大地保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足。刘依扬在交警的询问笔录上称自己现住地未贵州普安县江西坡镇高潮村向阳组，而在南湖社区及盘水派出所出具的证明上，却是在南湖社区，后者系为了按照城镇标准进行赔偿而出具的的。目前贵州省只有贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所具有假肢安装及假肢费用评定的相应资质，一审认定贵州安的好�肢矫形器有限公司的假肢安装资质，并且还采纳其意见，属于事实认定错误。二、一审适用法律错误，一审根据《中华人共和国保险法》第十七条认为上诉人对免责条款未进行提示或明确说明，故认为免责条款不产生法律效力，实际上投保材料上已经用黑体字注明投保人已知道保险免责条款及法律后果，并盖有投保人的公章，上诉人已尽到提示或明确说明的义务，且无证驾驶是明显的违法行为，商业险不赔偿。三、一审对本案事故责任划分比例错误，刘依扬系未成年人，其法定代理人李某系实际车主，明知刘依扬未成年且无驾驶资格，将车交由其使用，过错程度应至少占一半。
刘依扬、张荣贵、鼎盛公司二审未作答辩。
刘依扬向一审起诉请求：一、判令张荣贵、鼎盛公司、大地保险公司赔偿刘依扬残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用460718.3元；二、本案诉讼费用由张荣贵、鼎盛公司、大地保险公司承担。
一审法院查明，2017年7月13日，刘依扬驾驶贵Ｅ×××××号普通二轮摩托车由普安江西坡镇往普安城方向沿上瑞线行驶，于13时15分行驶至上瑞线2382公里加200米（小地名：小关岭）处，撞上同向行驶的张荣贵驾驶的所有权人为鼎盛公司的贵Ｃ×××××号中型自卸货车，造成刘依扬受伤及两车损坏的道路交通事故。经普安县公安局交通警察大队普公交认字［2017］第0037号《道路交通事故认定书》认定：刘依扬承担此次道路交通事故的主要责任；张荣贵承担此次道路交通事故的次要责任。事故发生后，刘依扬先到普安县人民医院就诊，于2017年7月14日转至贵阳市第四人民医院住院治疗，于2017年9月2日出院，共计51天。支付医疗费117481.3元（其中普安县人民医院675.35元，贵阳市第四人民医院116805.95元）。2017年9月20日到贵州警官职业学院进行司法鉴定，鉴定意见为六级伤残，支付鉴定费700元。刘依扬委托贵州安的好假肢矫形器有限公司对假肢安装进行评估，刘依扬终身购置和维修大腿假肢的后期费用评定为545600元。另查明，1、贵Ｃ×××××号中型自卸货车，车辆登记所有人为鼎盛公司，该车投保于中国大地财产保险股份有限公司，保险单号：PDDC20172010308000091，投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）500000元，保险有效期至2017年12月28日，本次交通事故发生在保险期内；2、贵Ｃ×××××号中型自卸货车挂靠鼎盛公司经营；合同未约定经营期限；3、张荣贵驾驶证准驾车型：B2E，驾驶证状态：注销；4、大地保险公司于2017年7月18日通过中国工商银行垫付刘依扬赔款10000元。张荣贵在事故发生后垫付医疗费2000元。
一审法院认为，对刘依扬所受损失认定如下：1、医疗费，根据刘依扬向本院提供的合法有效票据确认为：117481.3元（其中普安县人民医院675.35元，贵阳市第四人民医院116805.95元）；2、残疾赔偿金267426.2元，依据南湖社区和盘水派出所出具的证明，结合刘依扬母亲租住房屋的事实，刘依扬生活和消费均在城镇，其参照的标准和计算的方式符合法律规定；3、误工费9535.3元，刘依扬发生交通事故时已年满十六周岁，且依据其提供的天天快递员工刘登出具的证明及南湖社区居委会出具的证明，证明其在受伤前即从事劳动并获得劳动报酬。依据《中华人民共和国民法通则》第十一条规定，且依据《中华人民共和国劳动法》第五十八条规定，法律并未禁止未成年人从事与其年龄、体力、智力相适应的劳务工作。故刘依扬靠自己的劳动收入为主要生活来源，对其�张的误工费，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，刘依扬于2017年7月13日发生交通事故受伤，于2017年10月12日作出伤残等级鉴定意见，因刘依扬无长期稳定的工作，且交通事故发生时已从天天快递公司离职，参照2016年贵州居民服务业人均工资计算，其误工费应为9535.3元（91天×38246元/年÷365天）；4、护理费4964.19元，刘依扬因交通事故受伤住院治疗并截肢，确需护理，计算标准符合规定，予以支持；5、住院伙食补助费5100元，符合法律规定，予以支持；6、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，刘依扬未提供医疗机构的意见，其请求按照伙食补助标准计算为5100元不符合规定，不予支持；7、精神抚慰金20000元，根据《中华人民共和国侵权责任�》第二十二条的规定刘依扬要求精神损害赔偿与残疾赔偿金赔偿并无冲突，刘依扬右腿截肢，且未成年，要求20000元精神损害数额符合本地生活情况，予以支持；8、交通费4000元，刘依扬虽未提供相关票据，结合在贵阳住院和鉴定往返的实际情况，参照普安至贵阳的交通费每人次110元左右，同时考虑距贵阳市区的交通费用，刘依扬转诊支付普安县人民医院费用3000元，2人往返两次需1000元左右，刘依扬主张5000元过高，酌情支持4000元；9、鉴定费700元，有鉴定票据，予以支持；10、假肢费用198000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、第三十二条、第二十一条第三款，对残疾辅助器具费按20年计算，二十年后的费用待实际产生后刘依扬可再行主张。综上，刘依扬因此次事故造成的损失共计627206.99元。公民的合法权益受法�保护，侵害公民生命健康造成损失的应当承担相应的民事赔偿责任，刘依扬与张荣贵发生交通事故，经交警部门认定张荣贵承担本次事故的次要责任，刘依扬承担主要责任，双方当事人对该事故认定书均无异议。双方均系机动车，承担主要责任的一方应承担70%的责任，刘依扬请求张荣贵赔偿40%的比例应当予以调整，应由张荣贵承担30%的责任。张荣贵驾驶的贵Ｃ×××××号中型自卸货车，挂靠在鼎盛公司经营，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事交通运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于机动车一方责任，当事人请求由挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，鼎盛公司对张荣贵承担的责任负连带赔偿责任。鼎盛公司对贵Ｃ×××××号中型自卸货车投保交强险和50万元第三者商业险，本次事故发生在保险合同的保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，本案刘依扬的损失，保险公司辩称要求分责分项进行赔偿的理由，不符合交强险的设立目的，应由大地保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿122000元。同时应减去保险公司已经垫付的10000元，大地保险公司还应赔偿刘依扬112000元。不足部分，由承保商业三者险的大地保险公司根据保险合同予以赔偿；保险公司辩称保留追偿权，系保险公司行使民事权利的范畴，不属本案调整的范围。大地保险公司以张荣贵的驾驶证处于注销状态，属无证驾驶应当免责进行抗辩，根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，保险公司未提供证据证明其尽到了提示或明确说明的义务，且在保险单、投保单中也未进行提示或明确的说明，故该免责条款不产生法律效力。保险公司承保的商业险为50万元，在交强险赔偿122000元后，即由大地保险公司在商业三者险数额范围内赔偿刘依扬损失（627206.99-122000）×30%=151562.1元。刘依扬因此次交通事故应获得的赔偿，在交强险和第三者商业险中已经全部得到赔偿，张荣贵、鼎盛公司不再承担赔偿责任。因事故发生后张荣贵垫付了医疗费2000元，刘依扬理应退还张荣贵，为方便�方当事人结算，刘依扬理应退还张荣贵的2000元医疗费可从大地保险公司在商业三者险范围内赔偿刘依扬的经济损失151562.1元中扣减，直接由大地保险公司在商业三者险范围给付张荣贵20**元，大地保险公司在商业三者险范围内只赔偿刘依扬经济损失149562.1元（151562.1元-2000元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十八条、第二十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三�、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司于本判决生效后十五日内一次性在“交强险”责任限额范围内赔偿刘依扬损失112000元，在“商业三者险”理赔范围内赔偿刘依扬损失149562.1元；共计261562.1元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司于本判决生效后十五日内一次性在“商业三者险”项下给付被告张荣贵20**元；三、驳回原告刘依扬其他诉讼请求。案件受理费8210元，减半收取计4105元，由被告张荣贵负担2612元，刘依扬负担1493元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的案件事实与一审查明基本一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审审理焦点为：一、刘依扬的各项赔偿应按农村居民标准还是城镇居民标准进行赔偿；一审依据贵州省安的好假肢矫形器有限公司意见支持相关费用是否适当；二、一审事故责任比例划分是否适当；上诉人应否在商业三者险范围内进行赔偿。关于争议焦点一，上诉人一审对刘依扬提供的南湖街道南湖社区居委会和盘水派出所证明、天天快递出具的证明均无异议，上述证据与租房合同相互印证，能够证明刘依扬及其法定代理人李某生活在城镇，收入来源于城镇，根据《最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》精神，一审相关赔偿标准按照城镇居民标准进行计算并无不当。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助�具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”贵州安的好假肢矫形器有限公司作为刘依扬的假肢配制机构，参照其意见计算假肢费用并无不当。
关于争议焦点二，刘依扬的法定代理人李某虽作为摩托车的所有人，存在相应过错，但一审计算责任比例时，刘依扬已自行对交强险外不足部分承担主要责任，一审责任划分比例并无不当。一、二审中，上诉人均未举证证明其已尽到提示说明义务，且根据鼎盛公司提交的商业保险单，保险人落款处只有机打的上诉人名称，并无上诉人公司印章，保险单中也未体现任何关于免责情形的提示说明，一审依据《中华人民共和国保险法》第十七条判决上诉人在交强险赔偿后不足部分，在商业三者险范围内按30%比例赔偿刘依扬并无不当。
综上所述，�地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4105元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 娟
审判员 程 鹏
审判员 杨 林
二〇一八年四月二十七日
书记员 涂莹莹