山西省阳泉市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0311刑初41号
公诉机关阳泉市郊区人民检察院。
被告人张某某，男，1962年12月18日出生，汉族，初中，户籍所在地山西省阳泉市矿区，住山西省阳泉市郊区。因犯盗窃罪，于2013年9月25日被阳泉市郊区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月。因本案，于2016年10月11日被阳泉市公安局郊区分局监视居住。本院于2017年8月30日作出逮捕决定，阳泉市公安局郊区分局同日对其执行逮捕。现羁押于阳泉市郊区看守所。
阳泉市郊区人民检察院以阳郊检公诉刑诉（2017）32号起诉书指控被告人张某某犯盗窃罪，于2017年3月24日向本院提起公诉。本院经审查决定立案受理，依法组成合议庭于2017年4月19日公开开庭审理了本案。阳泉市郊区人民检察院指派检察员谢文向依法出庭支持公诉，被告人张某某、被害人张某甲、张某乙到庭参加诉讼。因补充侦查，公诉机关于2017年6月13日建议本案延期审理，补侦完毕于6月19日建议恢复审理。本案现已审理终结。
阳泉市郊区人民检察院指控，2015年7月30日中午13时许，被告人张某某指使李某某带领铲车及买料人杜某某，将被害人张某甲存放于阳泉市郊区某乡某村小洼（小南沟）的289.08吨矾石拉走，以每吨100元的价格卖予杜某某。经阳泉市郊区价格认证中心鉴定，被盗矾石的价格为100元/吨，总价值28908元。公诉机关认定上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、监控视频、通话记录等，公诉机关认为，被告人张某某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯刑律，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请依法判处，并建议判处被告人三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张某某对公诉机关指控有异议，认为没有指使李某某拉料。
经审理查明，2015年7月30日中午13时许，被告人张某某指使李某某带领铲车及买料人杜某某，将被害人张某甲存放于阳泉市郊区某乡某村小洼（小南沟）的289.08吨矾石拉走，以每吨100元的价格卖予杜某某。经阳泉市郊区价格认证中心鉴定，被盗矾石的价格为100元/吨，总价值28908元。
上述事实由经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人张某某、同案李某某常住人口基本信息，证实二人自然身份情况。
2、到案经过一份，证实2015年10月15日公安机关上网追逃李某某，李某某迫于压力于2016年9月7日投案自首。被告人张某某于2016年10月11日被传唤到案。
3、嫌疑人员前科劣迹调查表、刑事判决书两份，证实张某某因犯盗窃罪于2013年9月25日被阳泉市郊区人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月；李某某于1996年9月5日因盗窃罪被阳泉市郊区人民法院判处有期徒刑三年。
4、证人韩某某、李某某、李某甲、李某乙、史某某、王某某、李某丙、史某甲、屈某某、刘某某、梁某某、刘某甲、王某甲、田某某、白某某、李某丁、杜某某、温某某、李某戊、范某某、任某某常住人口基本信息各一份，证实上述人员身份情况。
5、被告人张某某、同案李某某及证人杜某某、李某甲、李某乙、韩某某、李某某、史某某指认被盗矾石现场照片及写有张某甲电话号码牌子的照片一组，证实被盗矾石的存放位置及现场情况。
6、扣押清单一份，证实公安机关2015年12月31日从杜某某处扣押人民币47150元。
7、不予收押通知书、暂不收押通知书，证实张某某、李某某因病暂不符合收押条件。
8、某县顺旺矿产品经销部出具的说明，证实根据某铝业公司2015年8月合同基价为215元／吨，推算在当月的结算价为282元／吨。某县顺旺矿产品经销部出具的证明、明细表、山西某铝业有限责任公司物资过磅计量单，证实在2015年8月5日收到顺旺P户铝土矿共九车，净重209.37吨，实收202.48吨，每吨价款282元／吨，已付料款合计202.48吨*282元／吨=57099.36元整。
9、杜某某提供的某村张某乙被盗矾石拉走吨数的过磅清单，证实拉运矾石的车辆车牌号、毛重、车皮重辆、矾石净重，七车矾石共计重量289.08吨。
10、山西省耐火材料产品质量监督检验站检验报告（WJ143-2015），鉴定结论为送检的矾石样三氧化二硫含量为65.56%。
11、阳泉市郊区价格认证中心关于矾石生料的价格鉴定结论书[阳郊价鉴字(2015)81号]，证实鉴定标的（含量为65.56%的矾石土料）在价格鉴定基准日的鉴定价格为100元／吨。
12、被害人张某乙（张某甲父亲）的报案材料、陈述笔录，证实其2015年7月31日发现在某村小南沟旁边堆放的300余吨矾石被盗，价值九万余元。其证实最后一次见到被盗矾石料是在八九天前，今天（2015年7月31日）我儿子在北京给我打电话跟我说有人把我家的矾石料偷了，让我过去看一下，我就过去一看，我放着的三堆矾石料中有一大堆的矾石料被偷了。被盗的矾石有三百多吨。我在堆放的矾石堆上插着一个我捡来的用彩钢材料制作的牌子，中间用泡沫粘着，上面写着我儿子的电话号码，那个牌子是正对着路口，很显眼，我当时因为怕风刮了，还用矾石压着牌子，制作那个牌子是用来方便买料人联系我们的，我用红油漆在上面正反都写着我儿子的电话号码1552561****。我听我儿子说过，出了这事后，张某某还给他打过电话，想私了这事情，张某某告诉他这事情跟他伙计有关，张某某还跟我们说联系不上他那个伙计。
13、被害人张某甲的陈述笔录，证实被盗的矾石是2013年我在某村矾石厂里买的，分两次购买了总共有五百多吨，花了五、六万元。我刚开始把矾石拉到就是现在我丢了矾石那儿朝里面的地方，那地方在今年前两个月的时候由于要给村里新农村建设工地修建停车场，我才从今年六月份的时候将矾石又倒出来，当时倒出来之前我和我父亲还精选了一下矾石，选下大概三百多吨，选好后没有卖过那堆矾石。
14、证人范某某（张某某原合伙人）的证言，证实我认识家住某某村的张某某，2013年年底的时候我与他认识后一块合作做过矾石生意，我们在某村水泥厂后院那儿，还有在某某村鲁中耐火厂附近堆过矾石。我们没有在某村小洼那堆过矾石。我与张某某合作做矾石生意就一两个月，早就不合作了。
15、证人杜某某（案发当天购买矾石人员）的证言，证实大概2015年四、五月份和李某某在贩料时认识。刚开始李某某在盂县弄矾石了，是李某某联系我去某看矾石的。李某某当时说矾石是张某某和一个河南人挖下的。我是通过李某某认识张某某的，在没有拉这堆矾石料之前我们就认识了，当时我、李某某、张某某三个人准备在某、某某一带挖山，张某某告诉我说要给某某村委会交押金，我就给了张某某一万元钱，当时张某某还给我打了欠条，我们后来就张罗这事情，我后来又给张某某5千元钱租了一辆铲车，铲车是租的一个三泉人的，铲车租下后一段时间什么也没有干，我就跟李某某要钱，因为李某某是我的介绍人，他又是担保人。后来我就又跟李某某说要不就让他给我跑跑料，看看有没有合适的矾石，要不就让张某某给我钱。刚开始李某某带我看了某某、某村一带好多矾石料，但是都没有看上，再后来李某某就带我去看了一下某村我拉的这堆矾石料，我看上了，所以我就拉了。李某某联系我去看某村这堆料时，我、李某某、张某某三个人一块去的，是在拉矾石之前去的。在现场李某某当时说这堆矾石是张某某和小樊（范某某）两个人挖的，让我看一下，张某某也说这堆矾石是他和小樊的，张某某说可以处理这堆矾石。我当时看矾石的时候没有注意，但是拉矾石的时候我看见地上有个写着15几的电话号码的牌子，当时李某某还随手扔了。化验完之后，我就跟李某某商量了一下，当时我还跟张某某打电话说过这事情，我就跟张某某说：“这矾石能拉吗？”张某某说：“矾石能拉。”事发后，公安机关找到了我，我就给李某某或者张某某打电话，我在电话里说：“原来你们这矾石料是偷的，你们快下来，看看这事情怎么处理。”后来他们就说见面再说，我们就去了水峪下去那个耐火厂里见了，当时我、张某某、李某某三个人见了面。见面后我就跟他们两个人说：“你说是你们的矾石，可是到现在我才知道这矾石是偷下的，你们看事怎么处理呀？”张某某和李某某他们两人就说让我顶住，如果派出所的人拿照片让我指认的话，就让我说不认识。我们商量下是让我扛住，由张某某出面处理这事情，李某某到外地躲一躲。李某某当时也说让我扛住，如果我扛住的话，就没有事情，张某某也说他认识那个失主，张某某出面的话，事成了，完了赔点钱就算了。并且让我出钱，让张某某出面去谈，谈好以后，我拿上料款去赔失主。拉矾石时我没有给他们料款，我当时也有侥幸心理，想拿这料款顶我跟张某某合作时候我给了他那一万元的合作费，所以当时就没有付款。拉料的时候，张某某开着他的车，在某某到某村的大路上，他在那儿正好进去是我去某村拉矾石的料场，他在车上坐着，车停在进某村我拉矾石料场的路口那儿，我当时拉完矾石后，我拉着李某某从料场出来后，张某某在那路口那儿等着，我放下李某某我就走了。铲车和铲车司机是张某某找的，我和李某某当时在进料场的路口那儿等着。是张某某开车把铲车司机和铲车带到料场路口那儿的。张某某没有跟我们进去，因为张某某委托给李某某进去看着我们装矾石，张某某就没有进去。之前我跟张某某和李某某进去就看过矾石，也取样化验过，所以我们进去就知道装哪堆矾石。张某某当时知道我们进去拉矾石，张某某也知道我们当时是拉哪堆矾石，因为当时我们取样时他就在场，我当时就取了那一堆矾石料的样品。我们三个人一块看矾石取样时，张某某就说那堆矾石是他和河南人小范的料，所以我一直认为是张某某的料，他能够做主。七八辆车把那一堆矾石料都拉完了，装最后一车时，大车司机看见不够了，就提出来，后来我就跟李某某商量在哪再装点，后来李某某就打电话把张某某叫进料场来，张某某就说往前面口口那儿装点，后来铲车就在那儿又铲了几铲矾石渣料。我当时就跟他们说这矾石来路不正，要不退料，要不退钱，要不让张某某赶紧处理，张某某就说矾石的料主他认识，他回去处理，李某某当时也埋怨张某某，这矾石料不是张某某的，张某某就让卖这矾石料了。我不记得张某某是否说过他在取保候审期间之类的话，但是我记得张某某说过让李某某先出去躲躲，别人都不认识李某某，张某某认识料主，他自己处理此事，张某某还说让我要不退钱，要不退矾石料。派出所扣押了我的料款以后，有一天上午张某某和李某某坐着一辆红色的QQ车去白泉我的加工厂找过我，当时李某某进去跟我要料款钱，我看见张某某在车上坐着，是别人开车拉着他们两个人去的，当时李某某跟我要三万元的料款，我当时没有给他们。
16、证人史某某（大车司机）的证言，证实2015年7月30日下午13时左右，我老板赵某某让我开车到某村拉矾石，后来我就开车去了，我当时是第七辆车进去的，是第六辆车装车的，当时在现场等了一会儿铲车，当时我去了后，就看见小杜（杜某某）在场了，当时跟小杜相跟的还有一个光头的人（李某某）。那个人一直在场，我开车过去后，他已经在场了。那个光头当时在指挥铲车装车。
17、证人李某乙（大车司机）的证言，证实2015年7月30日史某甲告诉我说今天中午12点多去某拉点矾石，我就去了。给个姓杜的人拉矾石，拉到白泉那儿一个粉碎矾石的地方，我的车拉了43.58吨。我是第五个装车的。大概去了七辆车。当时现场还有一个上身光着膀子的人，我记得好像是光头（指李某某）。
18、证人李某甲（大车司机）的证言，证实2015年7月30日中午1点左右，我在某乡某村拉的矾石。我村的李某丙，他是史某甲的司机，他们两个人都打电话告诉我说上某拉点矾石。将矾石拉到白泉那儿一个粉碎矾石的地方。我的车拉了42.1吨。我们当时一共是七个车。我是第二个装车的，当时现场还有个上身光着膀子的人，我记得好像是光头，那个人是与买料的人一块坐着黑色桑塔纳去的。
19、证人李某某（大车司机）的证言，证实2015年7月30日中午1点左右我在某某村拉过矾石，拉到了白泉那儿一个粉碎矾石的地方。是我村的史某甲给我打电话告诉我的。我的车拉了39.42吨，我是第三个装车的。当时现场还有个上身光着膀子的人，我记得好像是光头（指李某某），那个人是和买料的人（杜某某）一块坐着黑色桑塔纳去的。
20、证人韩某某（大车司机）的证言，证实2015年7月30日中午13时左右我去某某村拉过一次矾石。我拉了四十来吨。（出示张某某的户籍照片），这个人当时在拉料场出现过，当时他开着一辆黑色越野车。
21、证人李某丙（大车司机）的证言，证实2015年7月30日中午13时左右，我到某村给杜某某拉过矾石，我拉了39.6吨，是好黄料。
22、证人王某甲（大车司机）的证言，证实2015年7月30日中午13点左右，我在某乡某村出去点那儿拉过矾石。我是最后一辆车，我们共有七辆车。当时我拉了40吨多一点。我记得那天中午时分，我们几个车相跟着去了某乡某村路段，前面有一辆黑色桑塔纳车领着我们到了装料现场，我见桑塔纳车上下来是小杜（杜某某），还有个光头，光膀的人，因为我以前给小杜干过活，所以我认识小杜，当时小杜还同我打了招呼，而另一个光头光膀的人我不认识。后来铲车也去了，就给车装料，因为当时我的车排气阀坏了，我在修理排气阀，所以到了最后才给我的车装料。当时料装的不够了，给我的车没有装够，那个光头让铲车在料厂出口那儿又装了两、三铲才给我的车装够。因为我当时在车上看我的料是否装够，后我又见当时除了那个光头、小杜外，当时在地上那儿同小杜、光头又一块站着一个人，我不知道那个人什么时候进去的（指张某某）。
23、证人史某甲（联系大车人员）的证言，证实2015年7月30日上午九点左右，杜某某给我打电话让我联系六七个车去某拉点矾石，后来我就开始联系车，我当时告的是李某甲、李某乙的车，让他们再联系一些车一块去拉矾石。
24、证人刘某某的证言，证实张某乙存放矾石的地方有人叫小洼，也有人叫小南沟，那个地方是我负责的，主要是堆放我的矾石的。那块空地堆放过我、张某乙、李玉平的矾石，其他的人就不会放在那儿。张某某没有在那放过矾石，姓樊的人（李某某所称张某某合伙人范某某）也没有在那放过矾石。
25、证人梁某某的证言，证实大约是2015年3月份，有个村民堆的料影响了某公司盖房子，故公司出动机械将那个村民的料倒到了约离公司百米的地方，同我公司都在一个场地上。那个村民的料倒出去后，我见料堆上有一个彩钢牌写着卖主的电话号码，因为料堆就在路边，出入的人都应该看见了。牌子在料的半中间，因为料堆在路边，又对着进公司的路口，比较显眼的位置。
26、证人李某戊的证言，证实我和我的合伙人到某乡某村看过矾石。那堆料上有一个彩钢房铁皮插在矾石堆上，上面好像写着一个电话号码。当时看了料后，在现场就说了一个大体价格，我报了七八十元的价格，主要是因为价格不合适，就没有谈成。我不知道矾石是谁的，但是我知道这堆矾石料肯定不是李某某的，因为李某某也是贩料的。（出示张某某的户籍照片）这个人我肯定是见过，李某某还在他家住过，其他地方看料时，他与李某某相跟着去了，与我们见过面，但是某这次看料他是否也去过现场我不记得了。
27、证人刘某甲的证言，证实我在某县顺旺矿产品经销部上班，兼职管理会计账目工作。我们公司直接与阳泉市某铝业合作，给对方上矾石，我们下面有一个负责收矾石的，他叫屈某某，他是我们公司负责跑业务的，他下面所称的“A户”“B户”甚至到“P户”都是他的客户，都是给屈某某跑矾石业务的。2015年8月5日我们收到过“P户”九车矾石料，共计202.48吨，我们每吨价款为282元付对方货款，共计付对方57099.36元。这些款已经在2015年8月底付给对方了。我们是按照全部的货款给了屈某某，屈某某应该都付给对方了。
28、证人田某某的证言，证实我在白泉那儿开了一家矾石加工破碎厂，杜某某在我那儿加工的矾石，加工好以后就拉到阳泉市某铝业公司再进行深加工。他给我拉去矾石，一般一两天就给他加工好了。
29、证人白某某的证言，证实2015年7月31日早上，我公司出机械给倒过料的那个村民（张某乙）来问我：“见什么人拉走给我倒出去的料了？”我说：“我以为是你卖了料了。”那个村民说：“卖什么了，有人偷了我的料了。”后来那个人就走了。因为我是在8月1日回的老家，我记得特别清楚，前一天也就是7月31日早上他来问的我，我当时告诉他昨天下午也就是7月30日中午13时左右我见有人开着一台铲车给车装料。
30、证人李某丁的证言，证实有三四年了，一个叫老李（李某某）的朋友用我的身份证办过手机号，老李用我的身份证办的手机号是xxxxxxxxxxx,2011年左右，他当时告我他在盂县挖石头了。
31、证人任某某的证言，证实我记得是某某和某村交界的地方，从大路旁边有一条小路，从小路进去有一平台，平台上面堆着好几堆矾石，李某某让我看的是其中一堆，大概有一百来吨，我记得在平台下面有烧矾石的“竖楼”，其他情况记不清了。
32、证人温某某的证言，证实我在某公司工作，是公司会计，我们公司地址在郊区某乡某村。因为有个村民堆放的料影响我公司盖现在的房子，故我公司出机械、出人把那个村民的矾石料倒出去，把料倒到离我公司约有百米的地方，当时因为倒料有损失，我公司还赔了那个村民3000元钱。那个村民倒出料的地方，也正好是公司出入的路边，料堆上插着一个牌子，上面写着卖料的电话号码。
33、证人王某乙（铲车司机）的证言，证实大概是2015年六、七月份，我记得是一天中午，当时张某某给我打电话说他的司机病了，让我去给他装矾石，并且说好装完矾石给我一百元的酬劳，他还说要开车过来接送我。张某某说那是他的矾石，他让我去给他装矾石的。张某某的铲车当时停在某某村委会门前的广场上，他开车把我接到广场后，就把我放下，让我开上铲车跟上他，他在前面开车把我领到某村一个路口，我过去后看见旁边大车都在那儿等着了，我就跟着大车进去装矾石了。在某某村广场停着一辆黑色的桑塔纳车，我是后来才知道那车就是买矾石那伙人的车，我开上铲车后，我就先走了。走到某造地的那儿，黑色的桑塔纳就超了我，我就跟着那辆车一直走，当走到快到现场那儿那个路口时，旁边停着好多大车，那辆桑塔纳车也在马路边停下了，我看见装矾石的大车朝里面进了，我就跟着往进走，当时我还朝后面看了一下，看见张某某的车跟那辆桑塔纳车并排停着，是否他们说话了我就不知道了，进去后，我就看见那辆桑塔纳车也进来了，后来那辆桑塔纳车上下来两个人，其中有一个人是光头，那个光头就指着那堆矾石让我装，我就开始装矾石。装完矾石我就开铲车走，黑色桑塔纳就提前开车走了，当我回到某某村后，那辆黑色桑塔纳车和张某某的车都在小卖部广场那儿停着，我就走到小卖部那儿把铲车钥匙给了张某某。我是坐着黑色桑塔纳车回的家，车里当时坐着司机和张某某，我在后排坐着，在半路上，张某某对那个开车的司机说：“你把钱给了铲车司机。”后来那个人就从口袋里掏出100元给了我。是张某某让我坐那辆桑塔纳车回家的。
34、证人荆某（出租车司机）的证言，证实（出示李某某照片）我认识他，但不知道他叫什么，因为在2015年冬天这个人在我家住过几天，我家开着小旅馆。这个人租过我的红色QQ车去过一次白泉那儿的一加工厂。他是在巨城镇集市口租上我的车，走的岔口方向到郊区某公共车站那儿，又接了一个人才去的白泉加工厂。（出示张某某户籍照片）在某公共汽车站接上的人就是他。我在车上听他们俩讲是去找人。我记得是一天上午，具体哪一天不知道了，我记得是冬天。在我家旅店住过的那个人，先下了车在那个加工厂门房那儿站着，好像同看门房的人说话，另一个人也下了车，但是很快又上了车，后就在车上一直坐着。到后来我觉得时间不长，在我家旅店住过的那个人也上了车，我就把他们俩拉到巨城镇集市口那儿，他俩下车走了。
35、证人郗某某的证言，证实我同李某某是在荫营煤矿监狱一块服刑认识的，我是在2015年8、9月份认识的张某某，因为有一天在巨城镇街上碰见李某某了，好像他那段时间就在巨城镇住。后来经李某某介绍认识了张某某。2015年冬天或年底一天上午快中午，我在巨城镇街上拉上李某某和张某某去过白泉矾石料加工厂。他们好像是去要账，具体不清楚干什么。我记得李某某和我没有下车，张某某下车去要账。后来我又把他们俩送回巨城，我就走了。
36、证人李某某的证言，证实我早在阳泉市矿务局就跟张某某认识，去年（2015年）六月份左右我在某村委会矾石场看矾石时碰见张某某，当时张某某跟我说：“某村的矾石的价格有点高，我自己的矾石多了，你完了看看我的矾石。”后来他就拉我去了他家，我就在他家住下，到第二天我就跟他去看他的矾石，我们当时走了好几个地方，包括某某村里面的矾石，最后我们在某村就是我后来拉矾石的那儿看准了矾石，后来我就联系客户去看这堆矾石，我刚开始是联系的一个姓任的山东籍老板，那人过来取了样品后，觉得他能要，但是当时价格不合适，他愿意出80元每吨要这些矾石，但是张某某嫌价格低没有卖，后来我就又联系杜某某过来看这矾石，杜某某也是化验后觉得他能要这些矾石，后来我们就开始商量价格，我、杜某某、张某某三个人都是通过电话商量价格的，我把杜某某买矾石的价格和张某某卖的价格互相跟他们通气后，最后我们达成协议每吨按一百元价格出售。我们商量好以后就开始拉矾石，具体时间我不记得，大概2015年七月份的一天中午，当时是杜某某找车过来拉的矾石，总共拉了七车，共计二百七十多吨。杜某某拉完矾石后当时并没有给我们结账，过来十来天后，我打电话给杜某某打电话要钱，杜某某说先给我5000吧，要我账号，但是我没有卡，我就把张某某老婆的账号发过去，接着我就又给杜某某打电话，杜某某就跟我说：“不能给你钱了，你们卖给我的矾石是偷下的。”我当时就懵了，我当时正好在某某张某某家了，我就问张某某这是怎么回事，这是谁的矾石，张某某说：“这些矾石是某村张某甲的。”我当时就质问他：“你不是说这些矾石是你跟河南小樊（范某某）挖下的，怎么就成了别人的了。”我就跟他吵了起来。吵完后我就跟张某某相跟着去了平定柴家庄村见杜某某，我们三个人见面后就商量这事怎么处理，后来我就拿着杜某某的电话给张某甲商量这事，当时张某甲跟我们要九万元钱处理，我没有答应，我跟张某甲说：“你这些矾石不值这么多钱。”张某甲就又说七万元处理，我们还是嫌七万也有点多，我们也就没有跟张某甲商量下结果。张某某就说他现在还在取保期间，让我先出去躲躲，某村的人也不认识我，我对上面也不熟悉，这事就让他跟杜某某处理吧。张某某当时还跟杜某某要了2000元钱。当时晚上我又回来某某村张某某家。第二天我就去了巨城一个旅馆住下，在那住了大概一个月，我就又在阳泉市里面朋友家、榆次市郭家堡朋友家躲着。杜某某取样的时候，我告诉他是张某某的矾石，当时张某某也在场，他只知道这是张某某的矾石。我当时联系杜某某使用的手机号是xxxxxxxxxxx。我跟张某某去看这堆矾石四次，第一次是我跟张某某两个人去的，我是过去看矾石的；第二次是张某某拉上我跟“老任”去的，是“老任”去看样的；第三次是我、张某某、杜某某去的；第四次是拉矾石时我去的。当时拉矾石时，张某某把我拉到某某到料场的一个路口那儿，他没有进去，他当时说小樊（范某某）给他打电话要回来了，他怕小樊看见我们拉矾石了，他到外面盯住点。我没有细问他为什么怕小樊看见拉矾石，我认识张某某十来年了，也没有想那么多。当时去料场拉矾石我光着膀子，肩上搭着一件白的背心，当时是光头。铲车是张某某早就联系下的，是一个三泉老板的铲车，杜某某花了五千元租下的，在装这些矾石之前这铲车就在某某村广场放了四五天了。杜某某准备跟张某某合作筛矾石了，所以他就掏钱租下铲车了。我拉的矾石上插着一个白色长方形铁皮，上面写着电话号码。我是那天拉矾石时看见的，当时汽车已经装了五六车后我看见料堆旁有一个铁皮皮，我过去一踢，上面写着一串数字，我仔细看了看后是个电话号码。我以为这是小樊的电话号码，没有打电话核实。我跟张某某第一次去看那堆矾石时，张某某告诉我说那是他跟小樊的矾石。我和张某某当时带着“老任”、李某戊去看矾石时，当时李某戊说上面有电话号码了，我就看张某某，张某某说那是“小樊”（范某某）的电话。我只挣卖矾石的介绍费，这事我跟张某某之前说好了，我大约能挣三千元左右。我们就在某某、某村一带看矾石，后来我们就到了我们拉矾石的那个地方看料，当时场上面有五六堆矾石，张某某跟我说场场上面的矾石都是他的，我当时看中其中一堆，大约二百多吨，就是后来我跟张某某拉了的那堆矾石，我就联系人过来看这堆矾石。看矾石时我跟杜某某说这些矾石是张某某跟小樊的，当时张某某在场，他没有吭气，只是点了点头。铲车租回来后，什么也没有干成，杜某某觉得铲车租回来，放在那每天都花钱了，他就跟张某某说：“某村看的那堆矾石也化验出来了，什么时候拉哇。”张某某说：“你方便了就拉吧。”后来杜某某就联系车把那堆矾石拉了。我不认识张某某说的小樊，我跟小樊见过一次面。在我们盗窃了某村的矾石后，大约过了三四个月，当时我在平定巨城居住，有一天小樊开车拉着张某某过来找我，张某某介绍说这是小樊，我才知道那是小樊。当时杜某某给我打电话来，我记得是拉料那天早上打的电话，杜某某打电话说让张某某找个铲车司机，后来张某某拉上我去五里庄村找的司机，找下司机后他就拉上司机和我返回到某某村，让司机开上放在某某村广场的铲车，然后张某某又拉上我，让铲车跟上，到了进某村我们拉矾石的那里的路口那，等上杜某某的车，我坐上杜某某的车带着铲车进去的，后来张某某就在外面等我们。当时装最后一车矾石时，装的那堆矾石料没有了，最后一辆车的司机嫌没有给他装够，他就问杜某某，杜某某就问我怎么办，我就打电话问张某某，后来张某某就开车进了现场，张某某进了现场后就指着料场那儿的料就说：“就往这儿添点吧。”后来铲车司机就在那儿铲了两三铲矾石渣料给最后一辆车添够，后来大车装满后就先走了，杜某某的车和张某某的车相跟就出来了。我坐着张某某的车跟着铲车回到村里，等铲车司机把铲车停好后，我跟张某某又接上铲车司机，把铲车司机送到他家。当时张某某在料场跟杜某某要了贰佰元钱，说是要付铲车司机工资了，后来到了五里庄村以后，铲车司机下车时，张某某就给了铲车司机钱，至于给了多少钱我当时没有看清楚。事发后，我、张某某跟杜某某打电话要过料款，也去白泉加工厂里要过。我记得大概是2016年快过元旦或者是快过春节的时候，我跟张某某去过两次。第一次是事发后一天上午，我在平定巨城那儿住着，当时张某某去了巨城以后，张某某跟我说让我跟他去白泉跟杜某某要要料款，后来我们就搭着我住的那儿房主儿子的车，那是辆红色QQ车，我们坐着那辆QQ车就到了白泉杜某某加工矾石的料场，当时我提前就给杜某某打了电话，杜某某就到了料场的门房那儿，我就跟杜某某要料款，张某某就坐在车上，他没有下车，我跟杜某某要两万八千元的料款，杜某某就说让我跟张某某回派出所说清楚了他再给我们料款，我看见杜某某不给钱，我就返回车上跟张某某说，张某某当时跟我说咱们再要吧，后来我们就又返回巨城了。第二次是又过了几天的一天上午，张某某又去巨城找我，他当时把他的车停到路边后，就让我打电话叫我朋友郗某某的白色吉利金刚，拉上我跟张某某又去了一次白泉料场找杜某某，当时张某某跟我一块见到了杜某某，我不记得张某某当时跟杜某某是怎么说的，但是我记得杜某某还是说让我跟张某某去派出所说清楚，没有杜某某的事情了，他才给我们矾石料款。后来这一次杜某某也没有给我们矾石料款。是张某某提出去要料款的。
37、被告人张某某的在案供述，证实2015年七、八月份的一天上午，我在某村矾石厂里碰见的李某某，当时他正带着人在某村矾石厂里看矾石了，因为我们老早以前就认识，我们碰见后，中午在某村一饭店内吃了顿饭，吃饭时李某某跟我说他在盂县挖矾石赔了钱了，他现在是一个人生活，想在某范围贩点矾石，挣点钱，有机会了一块挖点山。我就让他在我家住下，之后我就带着李某某在某乡范围、周边有矾石的地方看矾石，当时李某某给我介绍了好几个破黄料（矾石）的伙计，其中有一个叫小杜(杜某某)，刚开始认识小杜后，我、李某某、小杜三人准备买某某的矾石，当时我还给了某某村大队两千元的押金，因为买某某村的矾石有好几个人都想买，我当时还给了三四个跟我们竞争的对手每人两千元现金，后来他们都答应不拉了，最后我们给竞争上了，我们三人就开始准备筛某某的矾石，当时给某某村村委会押金和包括给跟我们竞争的那几个人的钱都是小杜给的钱，小杜给了我一万元钱让我操作这件事情（某某村拉矾石的事），后来小杜觉得某某村矾石挣不了钱，他就不干了。一直到了2015年七八月份的一天快到中午的时候，杜某某和李某某给我打电话说让我找个铲车司机，他们要在某村拉矾石，后来我就找下了，小杜就开车拉上我、李某某三个人，在某乡五里庄村接上铲车司机“大毛”（王某乙），回到某村跟某某村交界的马路上，他们就把我放下了，当时我的车在那儿停着了，后来我就回了村里打麻将了。过了好几天，当时李某某在我家住着，有一天小杜给李某某打电话说派出所的人找他来，说某村拉矾石的事情，拉了别人的矾石了，他问我说：“这是谁的矾石。”我说：“你不知道是谁的矾石，就拉了人家的矾石。你们拉了哪堆料了，是不是我带你们看的那堆矾石料？”小杜说：“就是你带我跟李某某看的某村那一大堆黄料。”小杜让我联系一下料主，看看这事情该如何处理了。当时我就跟李某某和小杜说：“你们拉了别人的矾石也不吭气。”后来我们三个人就在平定一耐火厂外面见了面，见面后小杜就跟李某某说这事情该怎么处理了，找找料主处理吧，后来我就联系的料主张某甲，我当时给张某甲打通电话，我在电话里跟张某甲说：“有个伙计拉了你的矾石了，你看这事情该怎么处理。”说完我就把电话给了小杜和李某某，让小杜和李某某跟张某甲商量这事情该怎么处理，我后来就站到一边了，再后来的事情我就不清楚了。大概是七八月份的时候我带着小杜和李某某去某村张某甲放矾石的那儿看过矾石，距后来他们来拉张某甲的矾石中间隔了大约有半月二十天时间。带着他们看矾石时，我已经知道那是张某甲的矾石了。我带他们去看矾石，我怕他们背过我跟矾石主家联系了，我就挣一个介绍费，等他们化验成功后，我再联系主家跟他们谈价格，所以我没跟他们说这矾石是张某甲的。谈成了我跟小杜和李某某说我每吨要抽八元钱。小杜和李某某不敢背着我去买矾石，他们不会不给我介绍费就拉矾石，因为买卖都是公平的，他们只要在这边拉矾石都要跟我说了，我带着他们看过矾石的料主都跟我熟悉，所以他们不敢背着我拉矾石。那天小杜、李某某在某村拉张某甲的矾石没有跟我说，我不知道他们为什么不跟我说，我也没有问他们要拉谁的矾石。我带着他们去看张某甲矾石的时候我没有见矾石堆上面有写着电话号码的牌子，是以前我过去看时上面竖着一个牌子，上面有电话号码了，我当时还打过那个电话，不过打不通，后来我就叫我叔叔张玉平上去，问张玉平那是谁的矾石，他才告诉我说那是某村张某甲的矾石。铲车是在某某村广场停着了，是小杜掏钱租下的，原本是用来筛某某村的矾石，铲车是我给小杜介绍租下的，租赁铲车时小杜掏了5000元钱。小杜和李某某拉矾石时前后，我都没有去过现场。后来小杜给李某某打电话来，说拉了别人的矾石了，我当时在场了，我就问李某某拉了哪堆矾石了，李某某就说拉了我跟他们看的某村那堆矾石了，当时我就跟他们讲那是张某甲的矾石。在耐火厂那儿我没有说让李某某出去躲几天，等我处理这些话。铲车司机大毛的工钱是小杜给的，给了大毛140元工钱，小杜给大毛钱的时候我不在场。拉矾石那天，小杜和李某某都给我打电话说让我找司机拉某的矾石，他们都没有说要拉某村谁的矾石。拉矾石时李某某在我家住着了，拉完矾石后李某某有好几天没有回我家，后来又回我家住了，后来过了一两天，小杜给李某某打电话说出来商量一下该怎么处理，我就拉上李某某去了平定大麦峪那的一个耐火厂跟小杜见面，见面后我就跟他们两个人说你们拉的矾石是某村张某甲的。我开着的车是黑色长城越野轿车，没有车牌号，李某某拉张某甲矾石那天我也一直开着我那辆黑色长城越野车。案发时我一直在案发现场周围的公路上徘徊是因为我当天去了某村村里一下，后来我就返回某某村秀红那儿打麻将去了。我把铲车司机拉到某某村广场那儿，那儿有小杜他们租的一个铲车，铲车司机开上铲车后，因为司机不知道去哪干活，我当时就领着铲车到了某村与某某村交界的一个马路边，当时李某某和小杜在马路边等着，我带过去后我就走了。当天中午我开着自己的车一直在某村马路上来回往返走了好几趟，是因为当时在某村四毛家买了盒烟后就返回某某村秀红家打麻将去了。（秀红家就是开小卖部的）铲车司机是李某某打电话让我找的，他告诉我在某村小南沟那儿装矾石用呀，我以前带李某某在那看过矾石。当时我不知道李某某是装谁的矾石，后来才知道他装的矾石是某村张某甲的。李某某在某村小南沟找铲车拉矾石我没有问李某某是拉谁的矾石。我觉得他不通过我肯定做不成，所以我没有问李某某。在这之前我带着李某某看过张某甲的矾石。我没有联系过张某甲。
38、辩认笔录七份，证实：杜某某能辨认出李某某即在某村卖给他矾石的上半身光膀光头的人，且当时李某某手机号为xxxxxxxxxxx；韩某某能辨认出李某某即为在某村拉矾石现场，同杜某某一块的上身光膀且光头的男性嫌疑人；李某乙能辨认出李某某即在某村现场同杜某某一块的上身光膀光头男性嫌疑人；李某丙能辨认出李某某为7月30日在某村拉矾石现场同杜某某一块的光膀光头的男性嫌疑人；史某某能辨认出李某某为2015年7月30日在某拉料现场与杜某某在一块的人；李某甲能辨认出李某某为7月30日在某村拉矾石现场同杜某某一块的上身光膀且光头的男性嫌疑人；李某某能辨认出李某某为7月30日中午在某村拉矾石现场与杜某某在一块光膀且光头的男性嫌疑人。
39、光盘两张，证实2015年7月30日中午13时许张某某出现在案发周围；张某某、李某某、杜某某在案发前后的通话记录，证实该三人案发前后频繁联系，案发当天李某某与张某某相互多次电话联系的事实。
40、人身检查笔录，证实未发现张某某有外伤，2014年底，张某某做过开颅手术。
上述证据经庭审质证，被告人张某某对李某某供述及杜某某证言有异议，认为没有和该二人说过矾石是自己和小范的，自己不知道案发当天李某某和杜某某拉的是张某甲的矾石，没有安排李某某外出躲藏，没有说过自己在取保候审期间这样的话。更没有和李某某预谋。
本院综合全案证据，对被告人张某某指使李某某盗窃张某甲矾石的犯罪事实予以确认。
另查明，阳泉市郊区人民检察院于2017年3月24日以阳郊检公诉刑不诉（2017）4号不起诉决定书，决定对李某某不起诉。
本院认为，被告人张某某未明确告知李某某等人被盗矾石实际货主，而指使李某某将他人存放的物品拉走变卖，数额较大，被告人张某某的行为构成盗窃罪，公诉机关指控成立。被告人张某某辩称自己没有实施盗窃，李某某等人拉谁家的矾石自己不知情，与在案多名证人证言及电子证据证明的事实不符，本院不予采纳。本院结合全案情节、被告人前科情况，认罪态度及悔罪表现酌情作出判决。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月30日起至2019年8月29日止；罚金于判决生效后30日内执行给付。）
二、赃款28908元，由办案机关阳泉市公安局郊区分局发还被害人张某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨继文
审 判 员 李慧斌
人民陪审员 史祥田
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 刘林瑞