湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民四终字第00447号
上诉人（原审原告）孟庆曙，男，汉族，1973年1月9日生。
委托代理人乐永山，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人（原审被告）十堰神针工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市工业新区凯迪拉克大街**号。
法定代表人郝兴强，该公司经理。
委托代理人郑军，该公司法律顾问。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书，代收执行款项。
委托代理人李德文，该公司办公室主任。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书，代收执行款项。
被上诉人（原审被告）盛立军。
上诉人孟庆曙、上诉人十堰神针工贸有限公司（以下简称神针公司）因与被上诉人盛立军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2014）鄂张湾民一初字第01288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月21日受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长、审判员王海主审、审判员徐恩田参加评议的合议庭，于2015年11月27日公开开庭审理了本案。上诉人孟庆曙及其委托代理人乐永山，上诉人神针公司的委托代理人郑军、李德文到庭参加诉讼。被上诉人盛立军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。经合议庭评议，本案现已审理终结。
孟庆曙原审诉请：请求人民法院判令盛立军、神针公司连带赔偿本人残疾赔偿金等各项费用共计115118元，并负担本人为实现权利而支出的费用。
一审法院认定：2011年5月16日，孟庆曙在原十堰神针工贸有限公司花果分公司废炉渣加工厂干活时受伤，于当日入住东风公司花果医院，治疗17天。2012年8月6日，孟庆曙在东风公司花果医院行右尺骨内固定物取出术，住院治疗11天，支出医疗费5868.87元。2012年11月，孟庆曙将盛立军及原十堰神针工贸有限公司花果分公司诉至一审法院，在该案审理过程中，一审法院依原十堰神针工贸有限公司花果分公司的申请，依法委托武汉大学医学院法医司法鉴定中心对孟庆曙遗留的伤残等级进行了重新鉴定，鉴定意见为孟庆曙所受损伤不构成残疾，后一审法院以该案应属劳动争议、孟庆曙未经仲裁前置程序直接诉至法院，违反法律规定，裁定驳回孟庆曙的起诉。因孟庆曙不服十堰市人力资源和社会保障局作出的工伤认定申请不予受理决定书，向十堰市人民政府申请行政复议，2014年7月13日，十堰市人民政府作出十行复决字（2014）22号行政复议决定书，认为孟庆曙“可以在履行仲裁等法定程序后再依法提起赔偿之诉”，维持了该工伤认定申请不予受理决定。2014年8月7日，十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲（2014）不字第6号不予受理申诉通知书，认为孟庆曙的劳动仲裁申请不属于劳动争议，并决定不予受理。现孟庆曙与盛立军、神针公司就索赔事宜协商未果，故而成诉。
一审法院认为：公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案孟庆曙虽自述其受盛立军雇请，但盛立军系原十堰神针工贸有限公司花果分公司员工，且孟庆曙系在原十堰神针工贸有限公司花果分公司废炉渣工厂，从事该分公司经营范围内的工作时受伤，故对孟庆曙自述其受盛立军雇请，应认定盛立军属于履行职务行为，结合原十堰神针工贸有限公司花果分公司系神针公司分支机构，一审法院认定神针公司应为孟庆曙因此次事故所遭受损失的赔偿责任主体，对孟庆曙要求盛立军承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。但对孟庆曙主张的二次手术医疗费、住院伙食补助费、护理费、工商登记档案查询费应依法据实核算；对其要求赔偿的交通费，根据其就医时间、地点、人数由一审法院依法酌定；对其主张的误工费，根据医疗机构出具的证明一审法院对其可主张的误工时间认定为58天（住院天数28天＋第一次出院后休息30天），并参照制造业在岗职工人均年平均工资收入35750元／年计算其误工损失为5680.82元，因该损失少于其从盛立军处领取的7900元，故对其该项诉求一审法院不予支持。对其请求赔偿的其他费用，因证据不足、理由不充分，一审法院不予支持。综上，孟庆曙因此次受伤而造成的经济损失为：医疗费5868.57元、住院伙食补助费420元（住院28天15元／天）、护理费1211.33元［第一次住院期间需1人护理，护理期限17天（居民服务业在岗职工人均年平均工资收入26008元／年÷365天）］、工商档案查询费124元、交通费300元（酌定），共计7923.9元。
盛立军提出本案已过诉讼时效。孟庆曙受伤时间虽发生在2011年5月16日，但其治疗终结时间为2012年8月17日，即在2011年5月16日至2012年8月17日期间，孟庆曙身体一直处于受损的状态，且其损失仍在持续发生，故一审法院认定孟庆曙就其此次受伤主张权利的诉讼时效应从其治疗终结之日（2012年8月17日）起算。即孟庆曙在2012年11月向一审法院起诉盛立军及原十堰市神针工贸有限公司时，并未超过诉讼时效，且诉讼时效因其此次起诉而中断。结合一审法院系于2013年11月1日裁定驳回孟庆曙的第一次起诉，孟庆曙就本案向一审法院提起诉讼的时间为2014年9月24日，一审法院认定孟庆曙此次起诉并未超出诉讼时效，对盛立军该辩解理由，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、十堰神针工贸有限公司于本判决生效后十五日内赔偿孟庆曙各项损失共计7923.9元。二、驳回孟庆曙对盛立军的诉讼请求。三、驳回孟庆曙的其他诉讼请求。如果十堰神针工贸有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费870元减半收取435元，由孟庆曙负担400元，十堰神针工贸有限公司负担35元。鉴定费2800元由孟庆曙负担。
宣判后，孟庆曙不服一审判决，向本院上诉称，上诉人的伤情经鉴定构成10级伤残，应当改判支持上诉人所主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费。
上诉人孟庆曙在二审期间未向本院提交新的证据。
神针公司上诉称，孟庆曙与盛立军之间构成雇佣关系，孟庆曙与本公司无关，本公司不应承担法律责任。请求二审法院予以改判。
上诉人神针公司在二审期间未向本院提交新的证据。
被上诉人盛立军在法定期限内未提交书面答辩意见，在二审期间也未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：一审法院依职权调取《武医法（2013）临鉴字第241号》司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书系一审法院依法定程序委托鉴定机构，对孟庆曙所受伤害遗留的伤残等级进行重新鉴定后，作出的鉴定意见，其证明效力高于孟庆曙在本次诉讼中，单方委托十堰天平司法鉴定中心作出的（2014）临鉴字第0717号司法鉴定意见书确认的10级伤残等级。孟庆曙上诉称，其伤情经（2014）临鉴字第0717号司法鉴定意见书确认构成10级伤残，应当改判支持其所主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费的理由与案件事实不符，不能成立。神针公司上诉称，孟庆曙与盛立军之间构成雇佣关系，孟庆曙与本公司无关的理由缺乏事实根据，不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2316元，由上诉人孟庆曙负担2000元，上诉人十堰神针工贸有限公司负担316元。
本判决为终审判决。
本判决（或裁定、或调解书）发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 王志刚
审判员 王 海
审判员 徐恩田
二〇一五年十二月十八日
书记员 刘亚琼
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条规定，第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。