新疆生产建设兵团第一师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵01民终3号上诉人（原审原告）：李涛，男，1966年12月25日出生，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：张祖国，新疆天山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司，统一社会信用代码91659002229680374H，住所地新疆维吾尔自治区阿拉尔市。法定代表人：张忠其，董事长。委托诉讼代理人：王进能，新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司纪委副书记。被上诉人（原审被告）：刘福云，男，1968年8月14日出生，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。上诉人李涛因与被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司（以下简称塔建集团）、被上诉人刘福云买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2017）兵0103民初821号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人李涛及其委托诉讼代理人张祖国、被上诉人塔建集团的委托诉讼代理人王进能到庭参加诉讼，被上诉人刘福云经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。上诉人李涛的上诉请求：1、依法撤销（2017）兵0103民初821号民事判决书，改判由被上诉人塔建集团承担支付欠款及逾期利息1542078.7元的责任或将本案发回重审；2、由被上诉人塔建集团承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院的判决适用法律错误，缺乏法律依据。上诉人为被上诉人塔建集团208项目部工地提供砂石料，被上诉人刘福云作为208项目部经理出具欠据一份，并盖有208项目部印章，被上诉人刘福云的行为属于职务行为，其行为效力应当归属于被上诉人塔建集团，上诉人可以要求塔建集团履行合同义务。二、一审法院的判决认定事实不清，严重缺乏事实依据。2017年2月4日被上诉人刘福云向被上诉人塔建集团出具的书面承诺书，仅是被上诉人刘福云与塔建集团内部的约定，不能对抗善意第三人；2017年7月13日，被上诉人塔建集团刊登的公告系上诉人与被上诉人刘福云签订买卖合同之前，该公告不得对抗之前发生的合同效力；且被上诉人塔建集团已向上诉人支付了部分砂石料款，欠款也在被上诉人塔建集团挂账。三、被上诉人刘福云签订买卖合同的行为构成表见代理，上诉人有权向被上诉人塔建集团主张欠款及利息。被上诉人塔建集团答辩称，请求依法驳回上诉，维持原判。一、一审判决适用法律正确，理论依据比较充分，上诉人陈述砂石料提供给我方工地，是违背客观事实的，本案是买卖合同关系，根据合同相对性原则，应该由被上诉人刘福云承担合同的权利和义务。二、被上诉人刘福云所干的工程，我方已将所有的工程款拨付完毕，至于被上诉人刘福云用到哪个工地，是他的个人行为，并且我方刊登了公告，表明了被上诉人刘福云私刻的条形章不得用于对外经营，也不能签订任何形式的合同和用于材料采购，被上诉人刘福云私刻的条形章对外不具有效力，不能代表我方。三、我方认为被上诉人刘福云加盖的条形章，没有在公司备案，也没有在公安机关备案，只能代表被上诉人刘福云的个人行为，不存在表见代理的效力，所以上诉人请求我方承担偿付砂石料款承担逾期利息，不符合客观事实。综上，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审法院认定事实：2013年3月13日，刘福云被塔建集团聘任为208项目部经理。2015年12月23日，刘福云给原告李涛出具欠据凭证一份，注明欠李涛“拉运连沙石及运费→2015年9月2430元”、欠“2015年7月以前拉运连沙石及运费1535965元”，合计1538395元。在该欠据上“附注”注明：2016年1月20日，支付现金壹拾万元，剩余壹佰肆拾叁万捌仟叁佰玖拾伍元（1438395元）。该欠据上盖有“新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司208项目部”的长方形印章及刘福云的签名、“制单”处签了一个“耿”字。2017年2月4日，刘福云给塔建集团出具一份书面承诺书《关于刘福云归还塔建集团款项承诺书》，经双方清算，刘福云拖欠塔建集团合计30937560.1元（其中内部银行11757560.1元，建筑财务19180000元）。刘福云对塔建集团书面承诺：一、对拖欠塔建集团款项30937560.1元，想办法立即归还；二、对于刘福云在承建第一师四中教学楼、第一师四中实验楼、十团档案馆、十团医院辅助房、阿拉尔职业技术学校教学楼抗震加固工程、金鲁学府一期、二期、阿克苏乾和园A、B、C、D座工程项目建设期间，目前还未支付的外欠材料款及人工工资4566.8323万元（其中工资2351.1222万元、材料2215.7101万元），包括还未统计的其他材料款及人工工资欠款，这些欠款项塔建集团已经全部给刘福云拨付完毕，是其自己使用了，没有及时给材料商和民工支付，这是刘福云个人行为，刘福云愿意承担支付费用，与塔建集团没有任何关系。2017年7月13日，被告塔建集团在《塔里木日报》上刊登公告一则《新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限公司郑重公告》，内容如下：“社会各界同仁：塔建集团郑重声明如下：塔建集团及其分公司印章、印鉴指定专人保管。集团各分公司印章、各项目部自刻的条形章只能用于工程资料相关备案手续，未经集团公司书面授权，不得用于对外签订经济合同，包括借款、材料采购、租赁、出具欠据等行为。如有上述行为即使项目经理签字都属于个人行为，谁签字谁负责，由个人承担不利法律后果，与塔建集团无关。”一审法院认为，原告李涛给刘福云拉运砂石料，并未向法庭释明该1535965元砂石料的拉运时间、明细，以及用于具体哪个工程工地等。该欠据上，并没有塔建集团财务人员的签字认可或者盖章等。依据合同相对性原则，合同权利与义务主要对合同当事人产生约束力。在一般情况下，合同之债主要是一种对内效力，即对合同当事人之间的效力。合同当事人无权为他人设定合同上的义务。如果为第三人设定义务，则只有在征得第三人同意之后，该义务方可生效。尽管刘福云系208项目部经理，但刘福云全部的行为均系职务行为，刘福云给原告出具欠条的行为并没有得到公司的授权或事后追认，因此原告提出刘福云出具欠条的行为系表见代理，无法律依据和事实依据，不予支持。本案中，双方就拉运砂石料形成买卖合同关系，运费是砂石料价款的附加部分。依照客观实际，原告从采料场购买砂石料，运输至被告刘福云指定的工地，在卸料之前原告对砂石料享有所有权，并非合同法意义上的运输合同关系。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”尽管被告刘福云给原告出具欠条没有约定还款期限，原告要求被告刘福云支付欠款及按照年利率6%计算逾期付款利息的请求符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告刘福云支付原告李涛欠款1441195元、逾期付款利息100883.7元，合计1542078.7元；于判决生效后三日内一次性支付；二、驳回原告李涛对被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司的诉讼请求。二审中上诉人提交以下证据证实其上诉主张：证据1、运输合同一份。证实被上诉人刘福云与上诉人李涛于2013年3月18号签订砂石料运输合同，且砂石料是用于阿拉尔金鲁学府工程，被上诉人刘福云不是个人行为。被上诉人塔建集团对该证据的真实性、客观性、合法性均不予认可，认为系补充的合同，上诉人一审并没有提供，且不能仅凭运输合同就说明砂石料拉运到了被上诉人塔建集团的工地，上诉人还必须提供运单和收料单。证据2、中标通知书两份。证实阿拉尔金鲁学府小区建设项目和金鲁学府小区幼儿园建设项目，中标建设单位均是被上诉人塔建集团。被上诉人塔建集团对该证据的真实性没有异议，但认为跟本案没有关联性，反而恰恰证明上诉人向法庭提交的运输合同有虚假，签订运输合同的时间早于项目中标时间。证据3、2013年8月13日和2014年9月18日支票头两份。证实被上诉人塔建集团向上诉人支付运费30万元，被上诉人塔建集团认可与上诉人之间存在运输合同。被上诉人塔建集团对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可。证据4、记帐凭证一份。证实被上诉人塔建集团欠上诉人砂石料及其运费的基本情况。被上诉人塔建集团对该证据的客观性、合法性、真实性均不予认可。证据5、运单21张。证实上诉人向被上诉人塔建集团项目工地提供的砂石料的事实。被上诉人塔建集团认为运单均是复印件不能作为证据使用，且书写不清楚，均不予认可。被上诉人塔建集团没有提交新的证据。本院对证据认证如下：证据1既加盖了被上诉人塔建集团208项目部条形章，又有被上诉人刘福云的签名，且能够与查明的其他事实相互印证，本院予以采信；证据2本院予以采信；对证据3、证据4、证据5均是复印件，无法确认其真实性，本院不予采信。本院查明的基本事实与一审查明的基本事实一致。另查明，2013年3月18日，被上诉人刘福云作为被上诉人塔建集团208项目部项目经理与上诉人签订砂石料运输合同，约定由上诉人向208项目部承建的工程提供砂石料，上诉人依照合同约定，履行了供货及运输义务，后经结算后，被上诉人刘福云给上诉人出具有关的欠据凭证。本院认为，本案上诉的主要争议焦点是被上诉人刘福云签订合同及结算欠款的行为的性质及责任归属。被上诉人刘福云系被上诉人塔建集团208项目部项目经理，其身份上为法人分支机构的负责人员，其行为上为执行法人工作任务，其从事的与208项目部承建的工程有关的行为，均应当认定为职务行为，因此，对被上诉人刘福云与上诉人订立砂石料供应及运输合同的行为，应当为职务行为，该合同的相对人为被上诉人塔建集团。对被上诉人刘福云向上诉人进行结算并出具欠据的行为，应当由被上诉人塔建集团证实其对被上诉人刘福云的该职权范围进行了限制，且该职权限制为上诉人所知晓，但被上诉人塔建集团未提供证据加以证明，其2017年7月13日在《塔里木日报》上刊登公告《新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限公司郑重公告》，也不具有溯及力，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员的职权范围的限制，不得对抗善意相对人”，因此，对被上诉人刘福云与上诉人进行结算，并出具加盖有项目条形章的欠据的行为，应当也认定为职务行为，由砂石料供应及运输合同的相对人被上诉人塔建集团承担付款责任。上诉人要求被上诉人塔建集团承担责任的上诉请求成立，本院予以支持。被上诉人刘福云的行为为职务行为，依法不应承担责任；上诉人亦在上诉请求中更改了要求被上诉人刘福云承担连带责任的一审诉请，因此，被上诉人刘福云不承担责任。对上诉人与被上诉人塔建集团之间的合同性质及逾期付款利息的计算，本院与一审法院意见一致，不再赘述，予以确认。综上，一审部分事实查明清楚，但法律适用不正确，应予查明事实，依法改判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，缺席判决如下：一、撤销新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2017）兵0103民初821号民事判决；二、被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司支付上诉人李涛砂石料欠款1441195元、逾期付款利息100883.7元，合计1542078.7元；于本判决生效后十日内一次性支付；三、驳回上诉人李涛对被上诉人刘福云的一审诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9339元，二审案件受理费18679元，合计28018元，由被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  李俊锋审判员  琚红彬审判员  徐 敏二〇一八年三月二十二日书记员  杨亚娟1