青海省民和回族土族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）青0222刑再1号
原公诉机关民和回族土族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人冶某1，男，回族，文盲，农民，系本案被害人。
委托代理人冶某2，女，回族，小学文化程度，农民，住本县西沟乡大滩村平社******号。系附带民事诉讼原告人冶某1之女。
原审被告人马木哈买，男，1979年9月1日出生于青海省民和回族土族自治县，回族，小学文化程度，农民，住本县西沟乡凉坪村柴东社1附**号。2015年9月29日因涉嫌故意伤害罪被民和回族土族自治县公安局依法刑事拘留，同年10月9日被依法逮捕，2016年6月28日因故意伤害罪被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，同日依法被取保候审。2017年7月5日由本院决定逮捕，同日被民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。
民和回族土族自治县人民检察院指控原审被告人马木哈买犯故意伤害罪一案，在诉讼过程中，原审附带民事诉讼原告人冶某1以要求赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院于2016年6月28日作出（2016）青0222刑初38号刑事判决书。该判决发生法律效力后，本院又于2017年1月5日作出（2017）青0222刑监1号再审决定书，对本案提起再审。因原审附带民事诉讼原告人冶某1无法提供附带民事诉讼证据，需本院依职权调取，无法在法定审限内审结，经海东市中级人民法院批准对本案延长审理期限。本院依法另行组成合议庭，于2017年2月15日、2017年6月9日两次公开开庭进行了合并审理。民和回族土族自治县人民检察院检察员马晓英出庭履行职务。原审附带民事诉讼原告人冶某1及其诉讼代理人冶某2，原审被告人马木哈买均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审经审理查明，被告人马木哈买与被害人冶某1系邻居关系。2015年4月17日凌晨4时许，被告人马木哈买在家门口卸货时，因影响到被害人冶某1的妻子马某5休息，马某5便隔窗与马木哈买的妻子马某6发生口角，随后马某5与丈夫冶某1从家中走出与马木哈买、马某6争执，争执过程中，被害人冶某1先持棍状物向马木哈买的头部击打数下，后二人各持棍状物相互互殴，造成二人受伤。案发后被告人马木哈买之妻马某6于当日5时许向民和县110指挥中心电话报警，处警人员到达现场时被告人马木哈买躺在自己家中，办案人员于当日17时30分许对被告人马木哈买询问时，其如实供述了伤害被害人冶某1的事实。经青海正信司法鉴定所人体损伤程度鉴定：冶某1系右眼球破裂伤，损伤程度属重伤二级；马木哈买属轻微伤。
原审认定的上述事实，原审被告人马木哈买在开庭过程中亦无异议，且由受案登记表及出警经过，被害人冶某1的陈述，证人马某1、马某2、马某3、马某4、范某、马某5、马某6、马某7、马某8的证言，青海正信司法鉴定所司法鉴定意见书，现场勘验检查笔录及现场照片，户籍证明及违法犯罪记录查询情况说明，被告人马木哈买的供述等证据证实。
本案的附带民事部分，原审中经主持调解，双方当庭自愿达成如下协议：1、被告人马木哈买一次性赔偿附带民事诉讼原告人冶某1各项经济损失共计70000元（包括后续治疗费），并当庭履行完毕；2、附带民事诉讼原告人冶某1对被告人马木哈买的行为表示谅解，建议法庭对被告人马木哈买从轻处罚。
原审认为，被告人马木哈买故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人马木哈买的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人马木哈买在案发后由其亲属电话向公安机关报案，办案人员对其讯问时其如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于本案系邻里纠纷引起，被害人先持棍状物击打被告人马木哈买，造成马木哈买轻微伤，对引发本案负有过错，且案发后被告人已与被害人达成调解协议，积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情对被告人马木哈买从轻处罚。被告人马木哈买符合适用缓刑的条件，公诉机关及民和县社区矫正部门亦建议对其适用非监禁刑，依法对被告人马木哈买宣告缓刑，予以考验。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条之规定，对被告人马木哈买以犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
再审过程中，民和回族土族自治县人民检察院指控，2015年4月17日凌晨4时许，被告人马木哈买在家门口卸货时，因影响到被害人冶某1的妻子马某5休息，马某5便隔窗与马木哈买的妻子马某6发生口角，随后马某5与丈夫冶某1从家中走出与马木哈买、马某6争执，争执过程中，被告人马木哈买与被害人冶某1各持棍状物相互击打，造成二人受伤。经青海正信司法鉴定所人体损伤程度鉴定：冶某1系右眼球破裂伤，损伤程度属重伤二级；马木哈买属轻微伤。
公诉机关就指控的事实向法庭出示了受案登记表及出警经过，被害人冶某1的陈述，证人马某1、马某2、马某3、马某4、范某、马某5、马某6、马某7、马某8的证言，司法鉴定意见书，现场勘查笔录、现场平面示意图、现场照片说明，户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明及原审被告人马木哈买的供述等证据。
公诉机关认为，被告人马木哈买故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，提请法庭依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，考虑被告人具有自首情节，被害人具有过错责任，建议法庭对被告人马木哈买判处有期徒刑三至四年。
附带民事诉讼原告人冶某1诉称：2015年4月17日凌晨4时许，被告人马木哈买在家门口卸货，因卸货影响马某5休息，被告人马木哈买的妻子马某6与马某5发生口角。后马某5与其丈夫冶某1从家中走出来与马木哈买劝解，在劝解过程中，马某6与其女及其侄女与马某5相互撕扯。附带民事诉讼原告人冶某1和被告人马木哈买各手持木棒、金属管相互殴打。期间，附带民事诉讼原告人冶某1在被告人马木哈买头部打了一下，马木哈买用钢管在冶某1头部、右眼球、左眼眶各打了一下。后冶某1在青海省人民医院住院治疗30天，花去医疗费18000元。其伤情经青海省正信司法鉴定所构成6级伤残。被告人马木哈买的行为构成故意伤害罪。请求法院依法追究被告人马木哈买犯故意伤害罪的刑事责任；并请求判令被告人马木哈买赔偿附带民事诉讼原告人医疗费11519.99元、伤残赔偿金99142.24元、误工费9000元、护理费2000元、住院伙食补助费800元、营养费1000元、交通费1000元、住宿费1000元、眼座植入和义眼植入费18000元、鉴定费3000元，共计146462.23元。
附带民事诉讼原告人冶某1就其诉讼请求当庭出示了青海正信司法鉴定所青正信司鉴所【2015】临检字第40101号司法鉴定意见书，证明附带民事诉讼原告人冶某1系右眼球破裂伤，构成六级伤残。
原审被告人马木哈买对起诉书指控的事实及罪名未提出异议，承认属实，但认为被害人先对其实施伤害行为，其在防卫过程中伤害了被害人，且家里人口较多，请求法庭对其从轻处罚，适用缓刑。关于附带民事诉讼赔偿问题，认为互殴中其也受伤并住院，请求法庭予以考虑。
原审被告人马木哈买当庭出示了民和回族土族自治县人民医院病人明细清单及其妻提交的关于马木哈买涉嫌故意伤害一案民事赔偿部分的说明，证明其赔偿附带民事诉讼原告人冶某1的赔偿范围、标准及附带民事诉讼原告人赔偿其医疗费等各项费用10943.28元的事实。
经再审查明，原审被告人马木哈买与被害人冶某1系邻居关系。2015年4月17日凌晨4时许，原审被告人马木哈买在其家门口卸货时，因影响到被害人冶某1的妻子马某5休息，马某5便隔窗与马木哈买的妻子马某6发生口角，随后马某5与丈夫冶某1从家中走出并与马木哈买、马某6争执，争执过程中，被害人冶某1先持棍状物向马木哈买的头部击打，后二人各持棍状物进行互殴，造成二人受伤。案发当日，原审附带民事诉讼原告人被送往青海省人民医院救治。案发当日5时许，原审被告人马木哈买之妻马某6向民和县110指挥中心电话报警，处警人员到达现场时原审被告人马木哈买躺在自己家中，办案人员于当日17时30分许对原审被告人马木哈买询问时，其如实供述了伤害被害人冶某1的事实。原审附带民事诉讼原告人冶某1的伤情经青海正信司法鉴定所青正信司鉴所【2015】临检字第401号和767号司法鉴定意见书人体损伤程度鉴定：冶某1系右眼球破裂伤，损伤程度属重伤二级；马木哈买属轻微伤。2015年5月19日，经青海正信司法鉴定所青正信司鉴所【2015】临检字第40101号司法鉴定意见书评定冶某1系右眼球破裂伤，构成六级伤残。
另查明，因原审被告人马木哈买的行为给原审附带民事诉讼原告人冶某1造成的经济损失，根据原审附带民事诉讼原告人冶某1就其诉讼请求提供的证据、本院依职权调取的证据及相关规定，其共住院12天，花去医疗费6334.48元。原审被告人马木哈买已向本院足额交纳赔偿款。
上述事实有以下证据证实：
1、受案登记表及出警经过，证实案件的来源及受案情况。
2、被害人冶某1的陈述，证实他与马木哈买系邻居关系。2015年4月17日凌晨4时许，因马木哈买在家门口卸货影响他们休息，他妻子马某5与马木哈买妻子马某6发生口角，后他与马木哈买亦发生争执并各持棍状物相互撕打的事实。
3、证人马某1的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许，他在马木哈买家门外卸货时，马木哈买家隔壁的一个女的打开二楼的窗户骂马木哈买夫妻，后那个女的和她丈夫冶某1从家中出来与马木哈买夫妻争吵，时间不长，冶某1回家拿了一根木棒出来，马木哈买也从家中拿了一截木棍出来，冶某1过去把马木哈买推翻后用手中的木棒在马木哈买的头上打了几下，马木哈买站起来后用手中的木棒在冶某1的头上打了几下，后被他人劝开，当时马木哈买的脸上在流血，冶某1用手捂着自己的头部和眼睛坐在地上，脸上也有血流出。
4、证人马某2的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许，他在马木哈买家门外卸货时，见马木哈买与邻居冶某1发生争执，后二人各自从家中拿出一根木棒相互撕打起来，二人脸上都有血。
5、证人马某3的证言，证实2015年4月17日凌晨约5时许她听见外面的村路上有人在吵架，出去时见马木哈买和冶某1在打架，地上冶某1头朝她家大门口的地方躺着，马木哈买用左手抓着冶某1的右脚，右手拿着一个东西在冶某1的腿部乱打，后她上前将二人劝开，马木哈买和冶某1二人脸上都有血。
6、证人马某4的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许他给马木哈买卸货时，见冶某1的妻子与马木哈买的妻子在吵架，期间自己有事离开现场，待他返回时见冶某1和马木哈买都躺倒在地，二人脸上都有血。
7、证人范某的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许，他用吊车给马木哈买卸钢筋，马木哈买隔壁的一个女的与马木哈买吵架，后到货车的前面，过了十几分钟，马木哈买喊着让别人报警，他过去见马木哈买和冶某1都坐在地上，二人脸上都有血。
8、证人马某5的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许，她因马木哈买卸货与马木哈买的妻子发生争吵，并相互撕扯，期间，马木哈买过来在她头部打了三拳，过了约一分钟左右，她见冶某1倒在地上，马木哈买抓着冶某1的腿部，用手中的东西在打冶某1，后被他人劝开，她过去见冶某1用手捂着眼睛，满脸是血，便回家打电话报警了。
9、证人马某6的证言，证实2015年4月17日约4时许，她丈夫卸货时，冶某1的妻子打开她家二楼的窗户在骂，时间不长，冶某1与他妻子一同从家中出来，冶某1的妻子过来将其压翻在地，她丈夫欲到跟前时被冶某1拦住，时间不长，被他人劝开，后她见马木哈买和冶某1二人都受伤便打电话报警。当时冶某1手中拿着一根棒，没看见具体如何打架的。
10、证人马某7的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许，她叔父马木哈买与婶母马阿西亚卸货时和邻居冶某1的妻子发生争吵，她婶母与冶某1的妻子相互撕扯被别人劝开，当时见冶某1用手中的棒在其叔父的头部打了一下，后与她堂妹马某8过去将冶某1拉开，她叔父用手捂着头，脸上有血，冶某1也用手捂着自己的脸，脸上也在流血，之后她婶母拿出手机向110报警了。
11、证人马某8的证言，证实2015年4月17日凌晨4时许，她母亲与邻居马某5因自己家卸货事情发生争吵，并相互撕扯，后被别人劝开，她见自己的父亲用手捂着头，脸上有血，冶某1用右手捂着自己的右眼睛，随后，她母亲马阿西亚打电话向110报警了。
12、青海正信司法鉴定所司法鉴定意见书，证实冶某1的损伤程度属重伤二级；马木哈买属轻微伤。
13、现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场位于民和县西沟乡官地村村民冶某1家门口街道处。
14、户籍证明及违法犯罪记录查询情况说明，证实原审被告人马木哈买的身份信息及其在民和县西沟乡辖区内无违法犯罪记录。
15、原审被告人马木哈买的供述，证实2015年4月17日凌晨4时许，他在自家门口卸货时，邻居冶某1的妻子马某5以影响邻居休息为由与他妻子马某6发生口角，后冶某1从家中走出与他们发生争执，他与冶某1手持棍状物相互殴打对方，后他妻子马某6电话报警。
16、青海正信司法鉴定所青正信司鉴所【2015】临检字第40101号司法鉴定意见书，证明原审附带民事诉讼原告人冶某1系右眼球破裂伤，构成六级伤残。
17、本院依职权调取的证据：青海省人民医院出院记录、青海省医疗收费票据，证人幸西萍的证言，证实原审附带民事诉讼原告人住、出院时间及医疗费数额。
上述证据，搜集程序合法，证明的内容客观、真实，且证据之间相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人马木哈买故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控原审被告人马木哈买的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。原审被告人马木哈买在案发后由其亲属电话向公安机关报案，办案人员对其讯问时其如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于本案系邻里纠纷引起，被害人先持棍状物击打原审被告人马木哈买,造成马木哈买轻微伤，对引发本案负有过错，且原审审理过程中被告人马木哈买积极交纳被害人经济损失，可酌情对原审被告人马木哈买从轻处罚。原审被告人马木哈买关于被害人对引发本案负有过错责任的辩护理由成立，予以采纳。原审附带民事诉讼原告人冶某1关于其伤系金属管所致的陈述与客观事实不符，且亦未提供有效证据证明，不予采信。综上，对原审被告人马木哈买减轻处罚。
关于原审附带民事诉讼原告人冶某1的经济损失赔偿数额：1、医疗费主张数额11519.99元较高，应以医疗收费票据确定为6334.48元；2、误工费应以原审附带民事诉讼原告人冶某1于2015年4月17日住院治疗至同年4月28日出院，结合其定残之日2015年5月19日计算，其误工时间确定为32天，应按青海省上一年度在职职工平均工资计算，即32天×143元=4576元；3、护理费应以原审附带民事诉讼原告人冶某1在青海省人民医院出院证记载其受伤后住院12天，按青海省上一年度在职职工平均工资计算，即12天×143元=1716元；4、住院伙食补助费应以原审附带民事诉讼原告人冶某1在青海省人民医院出院证记载其受伤后住院12天，即12天×70元=840元；5、关于交通费原审附带民事诉讼原告人冶某1虽未提供证据，但根据受害人居住地与住院地必然产生的费用及诉讼期间产生的合理费用考虑，应确定为500元，以上共计13966.48元。原审附带民事诉讼原告人冶某1关于伤残赔偿金的主张根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款之规定，不属于刑事案件赔偿范围，不予支持；关于住宿费、鉴定费的主张因未提供有效证据证明，不予支持；至于眼座植入和义眼植入费，因未提供相关证据，不予支持。原审被告人马木哈买关于其医疗等费用的主张，不属于本案的处理范围，不予支持。鉴于原审附带民事诉讼原告人冶某1对引发本案存有过错，应依法相应减轻被告人的民事责任，即承担13966.48元×90%=12570元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）青0222刑初38号刑事判决；
二、原审被告人马木哈买犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年
六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前现行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月5日起至2019年4月4
日止。）；
三、原审被告人马木哈买一次性赔偿原审附带民事诉讼原告
人冶某1医疗费等各项经济损失12570元；
四、驳回原审附带民事诉讼原告人冶某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李 静
审判员 马良田
审判员 肖建勇
二〇一七年七月五日
书记员 祝甲文