河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终14056号上诉人（原审被告）:哈轴集团河南销售有限公司，住所地郑州市二环道11号。法定代表人：宋亚军，董事长。委托诉讼代理人：余勇，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐玉琳，河南豫龙律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：付冬冬，男，1986年11月5日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：史挥龙，河南新动力律师事务所律师。委托诉讼代理人：付立明，河南新动力律师事务所律师。原审被告：宋亚军，男，1954年3月28日出生，汉族，住郑州市管城回族区。上诉人哈轴集团河南销售有限公司因与被上诉人付冬冬、原审被告宋亚军民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2016）豫0102民初5052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人哈轴集团河南销售有限公司上诉请求：1、不服判决第一项对本金部分的认定，多让哈轴集团河南销售有限公司承担本金46.29万元，请求改判哈轴集团河南销售有限公司偿还借款本金为226.61万元或者发回原审法院重审；2、一、二审诉讼费由付冬冬承担。事实与理由：一审法院审理本案事实不清，适用法律错误。首先，一审法院对本案的本金数额认定错误。由于本案为公告送达，哈轴集团河南销售有限公司未参加一审庭审，事实认定本金部分认定有误。哈轴集团河南销售有限公司在收到付冬冬借款300万元之后，总共分四次通过银行承兑汇票方式向付冬冬支付共计73.39万元本金，绝不是付冬冬所称的只偿还本金27.1万元，目前尚欠其本金应为226.61万元。其次，一审法院对本案的利息认定也是错误的。哈轴集团河南销售有限公司在借款后，共同付冬冬支付利息共计1698125.1元，绝不是判决中，法院认可付冬冬所称的利息共支付712947元。且付冬冬与哈轴集团河南销售有限公司签订的借款合同其中计算的利率过高，超过法律规定的民间借贷最高借款年利率36%，依据《最高人民法院＜关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条第二款之规定，哈轴集团河南销售有限公司要求将之前付超过的利息在应支付的利息部分予以扣除。综上，哈轴集团河南销售有限公司请求将本案发回重审或撤销一审法院判决，改判哈轴集团河南销售有限公司承担226.61万元还款责任。被上诉人付冬冬辩称：哈轴集团河南销售有限公司称已支付73.39万元无事实依据。超出36%的利息是应当返还，而不是扣除，不能折抵本金。并且付冬冬在计算时按照法律规定进行计算，一审判决正确，应予以维持。付冬冬的一审诉讼请求：1、判令哈轴集团河南销售有限公司偿还借款本金272.9万元，利息764120元（自2015年7月30日至2016年9月30日，按月息2%计算）共计3493120元及至实际支付完毕之日的利息；2、判令哈轴集团河南销售有限公司支付付冬冬律师费104800元、担保费20959元；3、判令宋亚军对上述债务承担连带保证责任；4、本案诉讼费、保全费由哈轴集团河南销售有限公司承担。一审法院认定的事实：1.付冬冬与哈轴集团河南销售有限公司、宋亚军之间的法律关系。根据付冬冬提交的《借款/担保合同》、银行交易明细，结合付冬冬的陈述，能够证明付冬冬于2014年4月14日按照《借款/担保合同》的约定向哈轴集团河南销售有限公司指定的收款人马立锋账户转账300万元，已经履行了出借义务，付冬冬和哈轴集团河南销售有限公司之间存在合法有效的民间借贷法律关系。宋亚军在合同的担保人处签名并捺印，付冬冬和宋亚军之间存在合法有效的保证合同法律关系。2.关于哈轴集团河南销售有限公司、宋亚军偿还借款本息的情况。付冬冬称：“2014年11月19日哈轴集团河南销售有限公司还借款本金27.1万元，故尚欠付冬冬借款本金272.9万元，借款人共向付冬冬支付利息712947元，付冬冬按照月息3分计算至2015年7月30日之前的利息，哈轴集团河南销售有限公司已经付清，之后未支付利息。”哈轴集团河南销售有限公司、宋亚军未到庭，视为放弃答辩权利，哈轴集团河南销售有限公司、宋亚军有义务提供证据证明其还本付息情况而未提供证据证明，该院对付冬冬陈述的事实予以确认。3.付冬冬因诉讼支出的费用。付冬冬提供河南增值税普通发票张并据此称：付冬冬因在本案中申请财产保全，而向中国平安财产保险有限公司郑州中心支公司支付诉讼财产保全责任保险保费20959元，付冬冬提供的《委托代理合同》显示：付冬冬和河南新动力律师事务所约定付冬冬应在开庭前向律师事务所支付代理费104800元。付冬冬称：付冬冬尚未支付代理费，所以律所未开具发票。一审法院认为：《借款/担保合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应按照约定全面履行自己的义务。付冬冬依约履行了提供借款的义务，哈轴集团河南销售有限公司未按合同约定日期还款付息，构成违约，故其应当按照合同约定还本付息，向付冬冬偿还借款本金272.9万元并支付逾期利息。关于逾期利息，《借款/担保合同》约定借款利息为月利率45‰，该利率标准过高，不符合法律规定，付冬冬主张哈轴集团河南销售有限公司按照月利率2%的标准支付自2015年8月1日至借款还清之日的利息，该主张符合法律规定，该院予以支持。关于付冬冬主张的律师费和担保费，《借款/担保合同》约定借款人出现违约时，应承担为实现债权产生的诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费等费用以及给出借人造成的其他损失。因付冬冬未实际支付律师费，故该院不予支持。付冬冬主张的担保费系因本案诉讼而支出的费用，故该院予以支持。宋亚军为借款人提供连带责任保证，付冬冬在两年保证期间内要求其承担连带清偿责任，符合合同约定及法律规定，该院对该项诉讼请求予以支持。保证人在承担保证责任后，有权向哈轴集团河南销售有限公司进行追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第教第二项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第--百四十四条之规定，判决如下：一、哈轴集团河南销售有限公司自本判决生效起十日内向付冬冬偿还借款本金2729000元、利息764120元，合计3493120元，并按月利率2%支付自2016年10月1日起至借款实际清偿之日止的利息；二、哈轴集团河南销售有限公司自本判决生效起十日内向仲冬冬支付担保费20959元；三、宋亚军对本判决第一、二项确定的债务向付冬冬承担连带清偿责任，宋亚军承担连带清偿责任后，有权向哈轴集团河南销售有限公司追偿；四、驳回付冬冬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35751元，保全费5000元、公告费300元，共计41051元，由付冬冬负担1189元，哈轴集团河南销售有限公司、宋亚军共同负担39862元。二审审理中，哈轴集团河南销售有限公司提交两份证据：一、一组支付本金凭证，证明哈轴集团河南销售有限公司已经向付冬冬支付本金共计73.39万元。二、一组支付利息凭证，证明哈轴集团河南销售有限公司已经支付利息158.59万元。本院经审理查明，哈轴集团河南销售有限公司已向付冬冬支付涉案借款本金及利息合计231.98万元。其他查明事实与原审查明事实相一致。本院认为：根据《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，经本院计算，截止2016年9月30日哈轴集团河南销售有限公司欠付冬冬借款本金1862659元，利息488016元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市中原区人民法院（2016）豫0102民初5052号民事判决；二、哈轴集团河南销售有限公司自本判决生效起十日内向付冬冬偿还借款本金1862659元、利息488016元，合计2350675元，并以1862659元为基数按月利率2%支付自2016年10月1日起至借款实际清偿之日止的利息；三、哈轴集团河南销售有限公司自本判决生效起十日内向付冬冬支付担保费20959元；四、宋亚军对本判决第二、三项确定的债务向付冬冬承担连带清偿责任，宋亚军承担连带清偿责任后，有权向哈轴集团河南销售有限公司追偿；五、驳回付冬冬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费35751元，保全费5000元、公告费300元，共计41051元，由付冬冬负担14368元，哈轴集团河南销售有限公司、宋亚军共同负担26683元。二审案件受理费8243.5元，由哈轴集团河南销售有限公司负担1792元，由付冬冬负担6451.5元。本判决为终审判决。审 判 长 石红振审 判 员 马常有审 判 员 李文兵二〇一七年十二月二十五日法官助理 高 镭书 记 员 朱 娆