江西省贵溪市人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0681民初976号原告：张晓明，男，1965年3月13日出生，汉族，江西省余干县人，住江西省贵溪市。法定代理人：王某（系原告张晓明之妻），女，1969年1月19日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。委托诉讼代理人：何接华，江西赣星律师事务所律师。委托诉讼代理人：何ＸＸ，江西赣星律师事务所律师。被告：熊辉，男，1982年3月17日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。被告：新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司，住所地：江西省新余市新欣大道东九鼎汽车大市场，统一社会信用代码：91360500756782815M。法定代表人：钟香根，该公司总经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司新余市渝水支公司，住所地：江西省新余市渝水区劳动南路204号，统一社会信用代码：91360500705669070Y。负责人：黄映瑛，该公司经理。委托诉讼代理人：汪兵胜，江西胜利律师事务所律师。被告：胡建华，男，1977年9月26日出生，汉族，江西省新余市人，住江西省新余市渝水区。原告张晓明与被告熊辉、新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司、中国人民财产保险股份有限公司新余市渝水支公司（以下简称人保财险渝水支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月15日立案。因治疗未终结，原告张晓明申请中止诉讼，本院裁定予以准许。根据被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司的申请，本院依法追加赣Ｋ×××××号重型自卸货车实际车主胡建华为被告。2018年3月20日，原告张晓明变更诉讼了诉讼请求，本案恢复审理。本院依法适用普通程序，于2018年4月17日公开开庭对本案进行了审理。原告张晓明的法定代理人王某及委托诉讼代理人何接华、被告人保财险渝水支公司的委托诉讼代理人汪兵胜到庭参加诉讼，被告熊辉、新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司、胡建华经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张晓明向本院提出诉讼请求：1.判令被告熊辉、新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司共同赔偿原告张晓明损失222400元（暂定，以最后治疗终结费用为准）；2.判令被告人保财险渝水支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任；3.本院诉讼费由被告承担。2018年3月20日，原告张晓明将诉讼请求第1项变更为：要求被告熊辉、新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司、胡建华连带赔偿原告张晓明643435.39元。庭审时，原告张晓明将诉讼请求变更为：1.要求被告熊辉、新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司、胡建华连带赔偿原告张晓明630360.68元【门诊医疗费8121.44元+住院医疗费355845.62元=363967.06元、住院伙食补助费132天（贵溪）×20元/天+73天（上海）×50元/天=6290元、营养费205天×40元/天=8200元、交通费12876.50元、误工费229天×219.40元/天=50242.60元、护理费3900（请护工26天的费用）+179天×143.21元/天=29534.59元、残疾赔偿金31198元/年×20年×0.4=249584元、鉴定费2686元、其他费用2070.10元（抬病人做检查的服务费570元、住宿费696元、购买药品费607.10元、购买治疗辅助器具费197元）、精神损害抚慰金30000元、电动车损失2000元，上述各项合计757450.85元，由被告在交强险责任限额范围内先行赔偿122000元，如果剩余部分由被告赔偿80%，加上交强险责任限额范围部分为630360.68元，如果剩余部分由被告赔偿70%，加上交强险责任限额范围部分为566815.59元】;2.判令被告人保财险渝水支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任；3.本院诉讼费、申请费由被告承担。事实和理由：2017年5月27日上午，被告熊辉驾驶装满石子的赣Ｋ×××××号重型自卸货车从上饶市弋阳县出发，沿320国道由东往西驶向鹰潭市区，当天13时20分许，当行驶至320国道贵溪大桥南引桥交叉口路段时，刮碰到由原告张晓明驾驶的二轮电动车，造成车辆受损及原告张晓明受伤的交通事故。2017年6月7日，贵溪市公安局交通警察大队认定被告熊辉在本次交通事故中负主要责任，原告张晓明在本次交通事故中负次要责任。赣Ｋ×××××号重型自卸货车在被告人保财险渝水支公司投保了交强险、限额50万元的商业三者险及不计免赔特约条款。被告熊辉未作答辩。被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司提交书面答辩状称，赣Ｋ×××××号重型自卸货车系张文与被告胡建华通过分期付款方式从被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司购买，《汽车买卖合同》第四条约定“乙方自提走本合同约定的车辆之日起，对该车辆自主经营、自担风险、自负盈亏……”。虽然赣Ｋ×××××号重型自卸货车登记在被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司名下，但上述公司对车辆不享有经营、占有、使用、支配、处分及收益权利，对车辆发生交通事故不具有防范与控制能力，不应对车辆造成交通事故造成的损失承担赔偿责任；最高人民法院《关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》中规定：采取分期付款方式购车，出卖方在购买方付清全部车款前保留车辆所有权的，购买方以自己名义与他人订立运输合同并使用该车运输时，因交通事故造成他人财产损失，出卖方不承担民事责任。在本案交通事故发生时，张文和被告胡建华尚在还款期间，被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司仅仅是汽车经销商，因此不是本案交通事故的赔偿主体；被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司作为车辆的登记人并非使用权人，也不是挂靠单位，在本案交通事故中没有过错，不应承担赔偿责任。被告人保财险渝水支公司辩称，赣Ｋ×××××号重型自卸货车在保险公司投保了交强险、限额50万元的商业三者险及不计免赔特约条款，保险公司在保险合同约定的范围内依法承担赔偿责任；被告熊辉在本次交通事故中负主要责任，保险公司在商业三者险责任限额范围内最多按70%的比例承担赔偿责任；事故发生后，保险公司已预付医疗费20万元，应予以扣除；诉讼费、鉴定费、超过基本医疗保险同类医疗费用均不属于保险公司的赔偿范围；原告张晓明未提供收入减少的证明，误工费不应支持；护理费过高，未提供护理人员收入证明，应按照上一年度城镇私营居民服务行业平均工资标准计算；伤残等级过高，庭前已申请重新鉴定，如原告张晓明同意协商，可按七级伤残计算相关损失；精神损害抚慰金过高，应结合原告张晓明、被告熊辉在过错程度、本地区经济发展水平予以核减；原告张晓明未提供二轮电动车损失的证据，不应支持；其他过高项目，请求法院依法核定。被告胡建华提交书面答辩状称，同意按10%计算超过基本医疗保险同类医疗费用，由被告胡建华承担；被告熊辉系被告胡建华雇佣的驾驶员；事故发生后，被告熊辉为原告张晓明垫付了医疗费10000元，被告胡建华为原告张晓明垫付了医疗费35000元，要求在本案中一并处理，如垫付款还有剩余，同意先退还给被告熊辉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.驾驶证、行驶证复印件，真实可信，予以确认；2.司法鉴定意见：原告张晓明与被告人保财险渝水支公司协商一致，伤残等级按七级伤残计算；误工损失日计算至定残前一日符合法律规定，予以确认；3.火车票，2017年8月21日，张彩茶从南昌至鹰潭的火车票费用（64.50元）与本案不具有关联性，不予确认；2017年9月15日以后，张文光到上海的往返火车票费用（879元）与本案不具有关联性，不予确认；4.租车费用发票，原告张晓明于2017年7月1日转院至上海，发生的租车费用8900元，予以确认；5.原告张晓明在贵溪市人民医院住院期间发生的抬病人做检查的服务费，系原告张晓明因本次交通事故的实际支出，予以确认；6.领条，领款人未到庭，真实性无法确认，不予确认；7.住宿费，结合原告张晓明返回贵溪的时间，与本案具有关联性，予以确认；8.自购药品发票，无医嘱相印证，不予确认；9.辅助器具票据，非正式发票，不予确认；10.原告张晓明的工资账户交易明细，真实可信，予以确认；11.事故现场照片，不能反映受损二轮电动车的实际损失，不予确认;12.保险条款，被告人保财险渝水支公司未举证证明对保险条款中“免除保险人责任的条款”切实履行了明确说明义务，对其中的“免除保险人责任的条款”不予确认；13.医疗费差额鉴定司法鉴定意见书，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”及江西省司法鉴定协会《关于印发的通知》（赣司鉴协会字〔2015〕5号）6.1“前期医疗费的审核应根据最高人民法院前期医疗费被告‘差额化’赔偿、即需要多少赔多少的原则，只要是实际需要并合理的费用，鉴定时应予以支持”之规定，不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月27日上午，被告熊辉驾驶装载石子的赣Ｋ×××××号重型自卸货车从上饶市弋阳县出发，沿320国道由东往西驶往鹰潭市区，当天13时20分许，当行驶至320国道贵溪大桥南引桥交叉口路段时，刮碰到由贵溪大桥南端下引桥由北往南通过该交叉口由原告张晓明驾驶的二轮电动车，造成车辆受损及原告张晓明受伤的道路交通事故。事故发生后，被告熊辉驾驶车辆驶离现场，后被他人提醒，立即停车报警。贵溪市公安局交通警察大队认定，被告熊辉在本次交通事故中负主要责任，原告张晓明在本次交通事故中负次要责任。事故发生后，原告张晓明先后在贵溪市人民医院、上海市第一康复医院、复旦大学附属华山医院住院治疗205天（在贵溪住院132天、在上海住院73天）。经诊断，原告张晓明的主要伤情为：特重型颅脑损伤（左侧额颞顶部硬膜下血肿并脑疝形成；弥漫性轴索损伤；左侧额颞叶脑挫裂伤；创伤性蛛网膜下腔出血；后颅窝急性硬膜外血肿；枕骨骨折；枕部头皮裂伤）；吸入性××；全身多处皮肤软组织擦伤。原告张晓明共花去医疗费362499.26元，抬病人做检查的服务费570元，住宿费696元。2017年12月11日，上饶精神医学司法鉴定所评定原告张晓明患有脑外伤所致中度智力缺损。2018年1月12日，贵溪公众司法鉴定中心评定原告张晓明颅脑损伤，伤残等级为六级伤残；误工损失日评定为自损伤当日计算至本次伤残评定前一日，护理期限、营养期限限于住院治疗期间。原告张晓明花去鉴定费2686元。赣Ｋ×××××号重型自卸货车系张文、被告胡建华以分期付款方式从被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司购买，车辆登记在被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司名下，被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司保险车辆所有权。事故发生时，张文与被告胡建华解除了合伙关系，赣Ｋ×××××号重型自卸货车系被告胡建华一人所有。被告熊辉系被告胡建华的雇员。被告熊辉持准驾车型代号为B2的驾驶证。赣Ｋ×××××号重型自卸货车年检情况正常，在被告人保财险渝水支公司投保了交强险、限额50万元的商业三者险及不计免赔特约条款，本次交通事故发生在保险期限内。因本次交通事故造成的损失未获得赔偿，原告张晓明诉至本院，要求判如所请。另查明：事故发生后，被告熊辉为原告张晓明支付了医疗费10000元，被告胡建华为原告张晓明支付了医疗费35000元，被告人保财险渝水支公司支付了医疗费200000元。原告张晓明系贵溪第一中学职工。贵溪人力资源和社会保障局认定原告张晓明此次交通事故受伤为因工负伤。经核算，原告张晓明自2017年1月1日至2017年12月31日由贵溪第一中学支付的工资收入总额为63775.66元。因本次交通事故，原告张晓明及其亲属花去租车费用及火车票费用共计11941元。被告人保财险渝水支公司委托江西神州司法鉴定中心对原告张晓明的治疗费用进行了医疗费差额鉴定，其鉴定意见为：原告张晓明的医疗费用为355845.62元，其中超过基本医疗保险同类医疗费用的金额为81524.24元。经审查，其中有“皮试，6次，2元/次”，江西神州司法鉴定中心的鉴定意见为差额12元。被告胡建华同意按10%计算超过基本医疗保险同类医疗费用。原告张晓明、被告人保财险渝水支公司一致同意伤残等级按七级伤残计算。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。贵溪市公安局交通警察大队对本次交通事故作出的《道路交通事故认定书》形式合法，内容客观真实，能反映案件的事实，合法有效，本院予以采纳。原告张晓明因本次交通事故造成的损失：1.医疗费，根据本院审理查明情况，核定为362499.26元；2.住院伙食补助费酌定为132天（贵溪）×20元/天+73天（上海）×50元/天=6290元；3.营养费酌定为205天×30元/天=6150元；4.误工费，⑴.从本次交通事故发生之日至原告张晓明定残前一日的间隔为230天，原告张晓明要求按229天计算误工损失日，不违反法律规定；⑵.根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条“……职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”及《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”规定可知，原告张晓明因本次交通事故受伤（已被认定为因工负伤），可以获得侵权人及工伤保险待遇的双重赔偿，不能因为贵溪第一中学已支付了原告张晓明在工伤停工留薪期内的工资福利而免除本案被告的赔偿责任，原告张晓明在享受工伤保险待遇的同时，可以要求本案被告赔偿包括误工费在内的各项损失，因此原告张晓明的该项诉讼请求符合法律规定；⑶.由于原告张晓明的收入除基本工资以外，还含有全年性的绩效工资，故原告张晓明的日误工损失宜按2017年贵溪第一中学发放的全部工资除以365天计算。综上，原告张晓明的误工费核定为229天×63775.66元/年÷365天/年=40013.17元；5.护理费，根据原告张晓明住院治疗时间及2016年度江西省居民服务、修理和其他服务业在岗职工日平均工资情况，核定为205天×143.21元/天=29358.05元；6.残疾赔偿金，原告张晓明、被告人保财险渝水支公司一致同意按七级伤残计算，核定为31198元/年×20年×0.4=249584元；7.交通费，结合原告张晓明及其亲属实际花费的交通费情况，酌定为12600元；8.鉴定费，核定为2686元；9.抬病人做检查的服务费核定为570元；10.住宿费核定为696元；11.原告张晓明主张购买药品费607.10元，但未能提供医嘱证明其自购药品的关联性及必要性，不予支持；12.原告张晓明主张购买治疗辅助器具费197元，但未能提供符合法律规定的票据予以证明其主张，不予支持；13.精神损害抚慰金，酌定为16000元；14.原告张晓明主张电动车损失2000元，但其提供的证据（事故现场照片）不能证明受损二轮电动车的实际损失，不予支持。综上，原告张晓明因本次交通事故造成的损失如下：医疗费362499.26元、住院伙食补助费6290元、营养费6150元、抬病人做检查的服务费570元、误工费40013.17元、护理费29358.05元、残疾赔偿金249584元、精神损害抚慰金16000元、交通费12600元、住宿费696元、鉴定费2686元，合计726446.48元。关于超过基本医疗保险同类医疗费用问题：本院认为江西神州司法鉴定中心鉴定意见附件中“皮试，6次，2元/次，差额12元”，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”及江西省司法鉴定协会《关于印发的通知》（赣司鉴协会字〔2015〕5号）6.1“前期医疗费的审核应根据最高人民法院前期医疗费实行‘差额化’赔偿、即需要多少赔多少的原则，只要是实际需要并合理的费用，鉴定时应予以支持”之规定，不予采信。超过基本医疗保险同类医疗费用按被告胡建华的答辩意见，酌定为362499.26元×10%=36249.93元。原告张晓明因本次交通事故造成的损失，被告应如何赔偿问题：1.被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司系赣Ｋ×××××号重型自卸货车登记所有人，其要求将以分期付款方式出售的机动车登记于本公司名下，是以分期付款方式出售机动车合同中所有权保留形式的一种体现，在兼营道路运输及机动车销售的企业中，是为担保债权实现所采用的一种较为常见的固有售车模式，并非是为控制车辆的运行并获取利益，且被告胡建华以自己的名义对外经营，故被告胡建华与被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司不构成挂靠关系。根据《最高人民法院关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》（法释〔2000〕38号）“采取分期付款方式购车，出卖方在购买方付清全部车款前保留车辆所有权的，购买方以自己名义与他人订立货物运输合同并使用该车运输时，因交通事故造成他人财产损失的，出卖方不承担民事责任”之规定，被告新余市春宇汽车运输（集团）长青有限公司在本案中无需承担赔偿责任；2.被告熊辉系被告胡建华的雇员，在本次交通事故中负主要责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。……”之规定，被告熊辉、胡建华对原告张晓明因本次交通事故造成的损失应承担连带赔偿责任；3.对被告人保财险渝水支公司不承担鉴定费的答辩意见，本院认为，鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼或者仲裁与否，鉴定往往都是必不可少的程序，鉴定费亦必然发生，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，且被告人保财险渝水支公司未举证证明对不承担鉴定费这一“免除保险人责任的条款”的明确说明义务，对被告人保财险渝水支公司不承担鉴定费的答辩意见，本院不予采纳。综上，根据赣Ｋ×××××号重型自卸货车在被告人保财险渝水支公司的投保情况，原告张晓明因本次交通事故造成的损失由被告人保财险渝水支公司在交强险责任限额范围内先行赔偿120000元，超过交强险责任限额范围部分，根据被告熊辉在本次交通事故中的过错程度，由被告赔偿70%，其中的超过基本医疗保险同类医疗费用36249.93元×70%=25374.95元根据被告胡建华的答辩意见由被告胡建华承担，剩余部分（726446.48元-120000元）×70%-25374.95元=399137.59元由被告人保财险渝水支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿。由于被告熊辉为原告张晓明支付了医疗费10000元，被告胡建华为原告张晓明支付了医疗费35000元，故由原告张晓明返还被告熊辉垫付的医疗费10000元，返还被告胡建华垫付的医疗费35000元-25374.95元=9625.05元。由于被告人保财险渝水支公司支付了医疗费200000元，故被告人保财险渝水支公司还应在保险责任限额范围内支付120000元+399137.59元-200000元=319137.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由中国人民财产保险股份有限公司新余市渝水支公司于本判决书生效之日起十日内在保险责任限额范围内赔偿原告张晓明319137.59元；二、由原告张晓明于中国人民财产保险股份有限公司新余市渝水支公司支付赔偿款时返还被告熊辉10000元；三、由原告张晓明于中国人民财产保险股份有限公司新余市渝水支公司支付赔偿款时返还被告胡建华9625.05元；四、驳回原告张晓明的其他诉讼请求。赔偿款汇至本院执行款账户（户名：贵溪市人民法院，开户行：中国建设银行贵溪贵电支行，账号：36×××99，行号：105427100028，开户地点：江西省鹰潭市贵溪市）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10104元，由原告张晓明负担858元，由被告熊辉、胡建华连带负担9246元；申请费1270元，由被告熊辉、胡建华连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  陈 义人民陪审员  李珏玲人民陪审员  汪小兰二〇一八年五月十七日书 记 员  李旭红