陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕03民终660号
上诉人（原审原告）：上海信懋医疗投资管理有限公司，住所地上海市长宁区哈密路1360号303室，组织机构代码09370463-9。
法定代表人：夏则苗，该公司董事长。
委托代理人：罗耀华，上海俱进律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宝鸡高新人民医院有限公司（原名宝鸡高新人民医院），住所地宝鸡市高新四路19号。统一社会信用代码91610301MA6X92TPIK
法定代表人：孙彬，该院院长。
委托代理人：贺惠敏，女，该院员工。
委托代理人：郑南琦，陕西国文律师事务所律师。
上诉人上海信懋医疗投资管理有限公司因与被上诉人宝鸡高新人民医院联营合同纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2016）陕0302民初1595号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人上海信懋医疗投资管理有限公司上诉请求：二审法院依法改判，支持上诉人原审诉请。事实和理由：1、双方在技术合作开始几个月，被上诉人确实按约将收益分成给付上诉人，但数月后就开始巧立名目对管理费采取双重收费，并将口腔科收益的检查费单列扣费科目，80%的检查费收益归被上诉人自己所得，20%划分给上诉人，由此被上诉人累计吞并金额98686.40元。从”支付合作协议”投资及回报条款第3项及2014年7月至2016年7月的”口腔科收支核算明细表”可以清楚看出被上诉人克扣的检查费这部分是构成违约的。2、原审引述了被上诉人的代理人与上诉人管理员谈话录音，以此表明被上诉人延迟付款并非其单方造成的，不构成违约。我们认为，该份谈话录音是在上诉人起诉后，被上诉人代理人运用专业口吻套取的录章。3、上诉人对于合作协议是有资金和设备投资的，并且已经附上证据清单和发票，原审认为上诉人投资证据不足，该认定与事实不符，应予以纠正。由于被上诉人违约导致合作无法继续进行，理应对于终止后的还留置的财产予以清偿。
被上诉人宝鸡高新人民医院答辩称，1、上诉人上诉理由完全不成立，我方没有违约，上诉人提出的“巧立名目，克扣分成”没有事实依据。所有分成名目都是按照协议约定执行的，分成需要双方对帐后，上诉人一方签字确认后才执行。合同已实际履行一年，上诉人并无异议。2、上诉人称我方迟延付款应承担违约责任，没有事实依据。
上诉人上海信懋医疗投资管理有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告双方的合作关系；2、被告给付原告收益欠款413102.40元（自2014年7月至2016年7月）；3、被告支付原告延迟分成滞纳金53096.29元；（自2015年7月至2016年5月）；4、被告承担违约金400000元；5、被告赔偿原告损失582000元。
一审法院认定事实：2014年7月12日，原、被告签订《口腔科技术合作协议书》约定，由原告投资，被告以现有设备、人员及场地投入，双方共同组建口腔科特色专科。名称为“宝鸡高新人民医院口腔科”，由被告进行管理。双方合作期限9年，从2014年9月1日至2023年8月31日。管理费用，第一个三年(2014年9月1日至2017年8月31日)保底每年30万元；第二个三年（2017年9月1日至2020年8月31日）保底每年50万元；第三个三年（2020年9月1日至2023年8月31日）保底每年70万元。从第一年开始每年8月31日前按以下比例进行结算，若按年度分成、比例收益超出保底数的，则该年度按实际分成比例结算，每年分成比例如（毛收入）：第一年8%，第二年9%，第三年l0%。第四年l1%，此后逐年递增1%。年度管理费用需在签订本协议之日起7个工作日内，原告将第一年前半年管理费15万元转入被告账户，以后每六个月原告向被告交纳半年度管理费，合同期内，如果原告逾期十日未交纳管理费，被告向原告发出书面催款通知，原告收到被告催款通知后一周内还未交纳该项管理费，被告有权中止本协议并保留向原告追溯欠款的权利，本协议中止后按有关清算条例进行清算；如逾期的管理费被告按每日千分之一的比例向原告收取滞纳金。科室收益：口腔科财务实行独立核算，由医院统一管理，每月15日前被告会同原告完成上月口腔科收入核算，收入=毛收入-
本协议中涉及到的被告代垫的双方认可的物业、水电、暖气、空调费等费用，每月25日前被告将原告上月应得收入汇至原告账户。合同期内，若被告逾期十日未将原告应得分成款转至原告账户，原告向被告发出书面催款通知，被告收到原告催欺通知书后一周内还未将款项转至原告账户，原告有权中止本协议并保留向被告追溯欠款的权利，本协议中止后按有关清算条例进行清算。超过转款日期的分成款被告按每日千分之一的比例向原告交纳滞纳金。口腔科人员（含医院聘用原告留用人员）工资及劳动、社会保险、福利待遇等由原告承担。口腔科使用被告的各种辅助检查，收入的20%归原告科室收入，被告不再参与分成。协议书还约定了其他事项。嗣后，合同开始履行，后因双方对收益分配产生争议，诉至本院。
另查，在本案审理期间，原、被告对2015年7月至2016年7月的科室应付分成款272391元予以确认。此外，被告扣除原告2015年1月至6月8%管理费42025元。
一审法院认为，原、被告签订的《口腔科技术合作协议书》，当事人意思表示真实一致，内容不违反相关法律规定，应为有效。现原告请求解除合同，被告表示同意，对此本院予以确认。对于原告主张的被告应支付多扣检查费98686.40元的诉请，双方在协议书中约定，口腔科使用被告的各种辅助检查，收入的20%归原告科室收入，被告不再参与分成。现原告无证据表明被告扣留的检查费是在未使用被告的辅助检查所产生，原告该部分主张，证据不足，本院不予支持。对于原告主张的应支付扣除原告2015年1月至6月8%管理费42025元的诉请，根据双方签订的协议书中的约定内容，该8%分成扣款其性质应认定为管理费，在双方约定原告应按年度保底向其缴纳管理费用的情况下，被告扣除8%分成款没有合同依据，原告该部分主张，本院予以支持。对于原告要求被告支付迟延支付分成款滞纳金的请求，根据原告主管人员与被告代理人的谈话录音表明，分成款未按合同约定时间支付，并非被告单方原因造成，原告该项请求，本院不予支持。对于原告基于被告迟延支付分成款主张的违约金诉请，合同中虽对一方根本违约确定了违约责任，加之分成款未按合同约定时间支付，并非被告单方原因造成，故原告该项请求，本院调整为参照合同关于每月25日前被告将原告上月应得收入汇至原告账户的约定，按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍给付利息。对于原告主张的投资设备损失，其证据不足，合同亦无相应约定，本院不予支持。对于被告要求原告支付欠缴管理费及滞纳金、拖欠员工工资的意见，原、被告双方存在争议，且被告未提出反诉，对此被告可另行主张，维护其权益。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条之规定，判决：一、解除原告上海信懋医疗投资管理有限公司与被告宝鸡高新人民医院签订的《口腔科技术合作协议书》。二、被告宝鸡高新人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告上海信懋医疗投资管理有限公司欠款314416元，并支付利息（自2016年8月25日起至本判决确认给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍计付）。三、驳回原告上海信懋医疗投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9950元，由原告负担1950元，由被告负担8000元。
本案在二审审理期间，上诉人提交处置申请单，证明被上诉人扣留80%的检查费98686.4元是违法的。
被上诉人质证认为，该处置申请单中所列是上诉人自已设备的检查及其使用的一些辅材。而我方扣除的检查费是合同中所约定的使用我方设备所产生的检查费。
二审还查明，2016年6月23日宝鸡高新人民医院因发展需要，于2016年2月4日在宝鸡市工商局高新技术产业开发区分局将名称变更为宝鸡高新人民医院有限公司。宝鸡高新人民医院有限公司与宝鸡市卫生和计划生育局核准登记颁发的医疗机构执业许可证机构名称“宝鸡高新人民医院”为同一单位。二审查明的其他案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《口腔科技术合作协议书》系双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应属有效。由于双方在履行该协议期间，上诉人要求解除该协议，被上诉人也表示同意，因此，一审判决解除双方签订的《口腔科技术合作协议书》本院予以确认。《合同法》第九十七第规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。上诉人诉请认为因被上诉人违约造成合同无法履行，其应向上诉人支付分成款的滞纳金及承担违约金并赔偿损失。依据双方合作协议，并结合双方履行情况来看，被上诉人未依据协议在每月25日前将上月收入汇至上诉人账户，并从2015年7月至2016年7月的分成款272391元未向上诉人支付。但上诉人也未依据协议约定向被上诉人交纳管理费。同时，纪强作为上诉人的主管曾在多张绩效单中签名，一审法院结合被上诉人代理人与上诉人主管人员的谈话录音，并综合全案来认定合同解除并非被上诉人单方原因，驳回上诉人要求被上诉人支付分成款的滞纳金及承担违约金并赔偿损失，并不违反法律规定，本院予以支持。由于被上诉人仍有部分成款未支付，一审法院按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍由被上诉人给付上诉人欠款利息，本院予以支持。
上诉人上诉称被上诉人克扣80%的检查费收益归其所得，已构成违约。经查，被上诉人扣除留80%检查费98686.4元是因上诉人使用了被上诉人的辅助检查而产生的，符合双方签订协议书中关于投资及回报第3条：“口腔科使用被上诉人的各种辅助检查，收入的20%归上诉人科室收入，被上诉人不再参与分成”的约定，因此，对于上诉人的该上诉理由本院不予支持。上诉人与被上诉人在一、二审审理中均认可2015年7月之前分成款被上诉人已支付完毕，并认可从2015年7月至2016年7月的分成款272391元上诉人未支付。对于被上诉人扣减2015年1月至6月管理费42025元，一审判决予以确认并无不当。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费用9950元，由上诉人上海信懋医疗投资管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李宝萍
代理审判员 赵荣辉
代理审判员 孙亚峰
二〇一七年六月十五日
书 记 员 王 静