福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）龙新民初字第2939号
原告廖东海，男，1966年6月16日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区龙腾路西湖园*期**栋***室，公民身份号码3526011966********。
委托代理人赵锡龙、林辉锃，福建岩风律师事务所律师。
被告龙岩市新罗区永丰小额贷款股份有限公司，住所地龙岩市新罗区工业西路68号（福建龙州工业园研发大楼二楼221室），组织机构代码证69902092-8。
法定代表人许沂炎，董事长。
委托代理人林荣森，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。
委托代理人林雪荣，女，1971年12月29日出生，汉族，该公司员工，住龙岩市新罗区南城莲东北路9号1幢303室。
被告龙岩肥佬水泥制品有限公司，住所地龙岩市新罗区曹溪镇月山村。
法定代表人管军，总经理。
原告廖东海与被告龙岩市新罗区永丰小额贷款股份有限公司（以下简称永丰公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2012年4月13日立案受理后，根据原告的申请，依法追加龙岩肥佬水泥制品有限公司（以下简称肥佬公司）为本案共同被告。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告廖东海及其委托代理人林晖锃、被告永丰公司的委托代理人林荣森到庭参加诉讼，被告肥佬公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告廖东海诉称：原告与管军于2005年5月4日签订股东协议书，约定双方合作出资800万元生产水泥制品，其中原告出资40％。被告永丰公司因与被告肥佬公司、管军�人小额借款纠纷申请执行新罗区人民法院（2011）龙新民初字第6337-1号裁定，查封的被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品。原告认为，新罗区人民法院查封的被告肥佬公司的机器设备及财产是原告与管军合作出资购买的，且被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品均已抵押给原告，因此新罗区人民法院查封的被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品并不完全属于管军所有，该查封损害原告的合法权益，原告对被告永丰公司申请执行新罗区人民法院（2011）龙新民初字第6337-1号裁定，查封被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品提出异议。新罗区人民法院于2012年3月21日作出（2012）龙新执异字第320号执行裁定，驳回原告的执行异议。庭审中，原告述称其与管军签订《股东协议书》时是与管军的个人合伙，与被告肥佬公司没有关系，被告肥佬公司在协议书上的印章是�司成立后于2007年补盖的。为此，原告诉至法院请求判令：1、确认原告享有以被查封的龙岩肥佬水泥制品有限公司的机器设备及水泥管道成品价值63万的40％股份；2、撤销龙岩市新罗区人民法院（2011）龙新民初字第6337-1号民事裁定书对龙岩肥佬水泥制品有限公司的机器设备及水泥管道成品的查封，并停止执行。
被告龙岩肥佬水泥制品有限公司经本院依法送达应诉通知书、举证通知书、原告诉状副本及举证材料后，未向本院递交答辩状。
被告永丰公司辩称：一、原告第一项诉请没有事实和法律依据。被告肥佬公司于2006年11月7日依法成立，公司股东为管军和管亩兰，注册资金为200万元，之后未变更股东。原告不是被告肥佬公司的股东，无权对该公司财产主张权利。原告与管军的股东协议书不能证�其对被查封的被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品享有40％的股份。该协议书的真实性存疑；协议书没有明确载明所投资的企业名称，该协议书签订时肥佬公司尚未成立；协议书不能说明投资款800万元已得到履行，且系用于购买肥佬公司被查封的设备财产；被告肥佬公司是被告永丰公司与之借款合同纠纷执行一案的主债务人，其依法应以其所有的财产对被告永丰公司承担民事责任。二、原告对被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品的抵押权未依法设立，不能对抗被告永丰公司等其他申请执行人。原告的《固定资产抵押借款协议书》是基于抵押人欠原告货款而签订的，但协议书对主债务没有确定，抵押合同尚未成立。且原告与被告肥佬公司《固定资产抵押借款协议书》签订后，未依法在工商行政管理部门办理抵押物登记，抵押权未依法设立，不得对抗被告永丰�司等其他申请执行人。三、（2011）龙新民初字第6337-1号民事裁定，查封的位于被告肥佬公司法定住所内的机器设备等财产系被告肥佬公司所有。原告第二项诉请没有事实和法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。
原告廖东海向本院提交如下证据：
1、（2011）龙新民初字第6337-1号民事裁定书一份，证明被告永丰公司向新罗区人民法院申请查封被告肥佬公司的生产设备。
2、（2011）龙新执行字第872号执行裁定书一份，证明申请人王琦向新罗区法院申请执行龙岩肥佬水泥制品有限公司被查封的机器设备及水泥管道成品。
3、查封财产清单四份，证明新罗区法院具体查封龙岩肥佬水泥制品有限公司财产的详细情况。
4、（2012）龙新执异字第320号裁定书一份，证明原告廖东海作为案外人向法院提出执行异议，新罗区人民法院作出驳回原告的执行异议的裁定。
5、股东协议书一份，证明原告曾出资320万与管军合作水泥制品管道的生产。
6、固定资产抵押借款协议书及清单各一份，证明被告肥佬公司于2011年1月1日将名下财产抵押给原告。
7、信封一份，证明原告在法定期限向新罗区人民法院提出案外人执行异议之诉。
8、私营企业登记基本情况表一份，证明2012年2月20日从工商查询龙岩肥佬水泥制品有限公司的基本情况。
对原告提供的证据，被告永丰公司对证据对证据5、6真实性及证明主张有异议，认为不能证明原告投资的名称，不能证明原告出资；对其他证据真实性无异议。
被告永丰公司向本院提交如下证据：
内资企业登记基本情况表一份，证明被告借款给被告肥佬公司时，被告肥佬公司的股东是管军、管亩兰。
经质证，原告廖东海对被告永丰公司提供的证据无异议。
本院认为，原告提供的证据5、6系原件，本院予以确认并作为证据使用；原、被告提供的其他证据双方对真实性均无异议，本院予以认定并作为证据使用。
经审理查明：本院在执行已经发生法律效力的（2011）龙新民初字第3053号民事调解书的过程中，于2011年6月16日作出（2011）龙新执行字第872号执行裁定，冻结、�拨肥佬公司、管军的银行存款；扣押、查封肥佬公司、管军所有的财产；扣押、提取肥佬公司、管军所有的收入。之后，本院依据上述裁定，在肥佬公司住所地内采取了财产保全措施，并制作查封、扣押财产清单。
2011年10月9日，本院在审理永丰公司与肥佬公司、管军、黄青、王江、范文英、沈晚霞、徐兴良小额借款合同纠纷一案中，依据永丰公司的财产保全申请，作出（2011）龙新民初字第6337-1号民事裁定，查封肥佬公司的生产设备。同日，本院依据上述裁定，在肥佬公司住所地内采取了财产保全措施，并制作查封、扣押财产清单。同年11月2日，本院作出（2011）龙新民初字第6337号民事判决，判令肥佬公司偿还永丰公司贷款本金60万元及自2011年8月21日期至判决指定期间届满之日止，按中国人民银行同期基准贷款利率四倍计算的逾�利息；管军、黄青、王江、范文英、沈晚霞、徐兴良对上述贷款本息承担连带清偿责任。
2012年3月15日，原告廖东海对本院查封的被告肥佬公司的机器设备及水泥管道成品提出执行异议，称本院查封的肥佬公司的设备及财产时廖东海与管军合作出资买的，肥佬公司的设备及财产均已抵押给廖东海。
2012年3月21日，本院作出（2012）龙新执异字第320号执行裁定，认为2005年4月3日管军与廖东海签订《股东协议书》，对投资水泥制品达成协议，但未在工商行政管理部门进行注册登记，肥佬公司成立于2006年11月7日，股东登记为管军、施岩波，廖东海并非该公司股东，因此无权对肥佬公司的财产主张权利。2010年3月1日管军签订《保证书》将自己的房产及肥佬公司的财产抵押给廖东海，2011年1月1日肥佬公司、�军与廖东海签订《固定资产抵押借款协议书》将肥佬公司的财产抵押给廖东海作货款担保，均未在工商行政管理部门进行登记。廖东海与管军、肥佬公司签订抵押协议后，未在工商行政管理部门进行登记。廖东海主张本院在肥佬公司查封的财产不属于肥佬公司的事实不能成立，裁定驳回廖东海的执行异议申请。廖东海在法定期限内诉至本院，请求判如所请。
另查明，被告肥佬公司于2006年11月7日成立，股东先后登记为管军、管亩兰及管军、施岩波。
2005年4月3日，管军与原告廖东海就投资水泥制品事宜签订《股东协议书》，主要约定：经营范围为水泥管道等；注册资本800万元；管军以现金480万元作为出资，占公司注册资本的60%，廖东海以现金320万元作为出资，占公司注册资本的40%；2005年3�25日起至2025年3月24日止，公司每天的开销与收入按股份比例平分等。双方未在工商行政管理部门进行登记。
2011年1月1日，肥佬公司与廖东海签订《固定资产抵押借款协议书》，主要约定：肥佬公司将《龙岩肥佬水泥制品公司固定资产明细表及财务盘点表》中记载的物品（主要为生产设备、厂房）抵押给廖东海，抵押期限至2013年12月31日。双方未就肥佬公司欠廖东海货款（或贷款）的金额进行约定，双方未在工商行政管理部门进行登记。
本院认为，管军与原告廖东海签订的《股东协议书》，对投资水泥制品达成协议，但未依据《中华人民共和国公司法》的规定取得其他股东同意或按公司章程履行相关入股程序，未向公司出资或者认缴出资或已经受让或者以其他形式继受公司股权，未在工商行政管理部门进行注册登记，且原告廖东海亦陈述其与管军系个人合伙。原告与管军前定额《股东协议书》不能对抗被告肥佬公司的股权。原告廖东海与被告肥佬公司签订《固定资产抵押借款协议书》将被告肥佬水泥公司的财产抵押给原告廖东海作为担保，但未在工商行政管理部门进行登记。原告诉请解除对肥佬公司机器设备及水泥管道成品的查封并停止执行，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告肥佬公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第一款第五项，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第四项、第一百八十八条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第七十二条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条、第�十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第二百零四条的规定，判决如下：
驳回原告廖东海的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5080元，由原告廖东海负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 长 郑 冬 伟
审 判 员 罗 婷 婷
人民陪审员 李 丽 月
二〇一二年十二月四日
书 记 员 汤芹娟（代）
附：
一、主要法律条文
1、《中华人民共和国担保法》
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条办理抵押物登记的部门如下：
（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；
（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂�等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；
（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；
（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；
（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。
2、《中华人民共和国物权法》
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
3、《中华人民共和国公司法》
第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产�公司的债务承担责任。
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。
第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比�；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
4、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》
第二十二条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。
第二十三条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：
（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；
（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且�违反法律法规强制性规定。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百零四条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁�中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
三、判决书履行提示：
�生法律效力的民事判决书，当事人必须履行。当事人（履行义务人）应当在判决书确定的履行期间内自觉向权利人履行判决书确定的义务。如果履行义务人未在判决书确定的期间内自觉履行全部义务，权利人有权向法院申请强制执行，由此产生的相关执行费用由履行义务人负担。
具有金钱给付内容的判决，履行义务人可以在判决书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入法院指定的履行款帐户时，应当在银行转帐后即时告知案件承办人，并提供银行凭证复印件。
判决书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在判决书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。
履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：171030100100034401）
诉讼费帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行营业部；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：100041228980010001）
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