广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕龙法刑初字第159号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人吴某某，男，1981年1月20日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化程度，农民。因本案于2013年2月7日被刑事拘留，同日被广东省汕头市公安局龙湖分局取保候审，2014年2月7日被广东省汕头市龙湖区人民检察院取保候审。
辩护人吴云云，广东盈信律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉（2014）158号起诉书指控被告人吴某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员黄文崇、被告人吴某某及其辩护人吴云云到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2012年2月份，被告人吴某某在广州市购买一辆中型客车后到汕头市从事货运生意，并雇佣同案人刘某某、高某某（均已被判决）从事运输工作。期间，被告人吴某某认识一方姓男子（身份不明，在逃）并为其运货。随后，被告人吴某某在明知该男子要求托运的是假烟的情况下，仍与该男子商定，由被告人吴某某为该男子运输假烟到广州、深圳等地销售，从中赚取运费。同年4月15日23时许，被告人吴某某接到该方姓男子的电话后，指使同案人刘某某、高某某驾驶上述悬挂粤D356**车牌的中型客车，到广东省饶平县钱东镇运载假烟，准备载往深圳市，在途经汕头市海湾大桥收费站附近时被公安民警查获，现场缴获上述作案工具中型客车1辆和“双喜”牌软经典成品香烟70箱（每箱50条）。
经鉴定：该“双喜”牌软经典香烟3500条为假冒注册商标且伪劣卷烟；经估价：该批卷烟价值估算总计人民币315000元。
2013年2月7日，被告人吴某某到公安机关投案，并如实供述上述犯罪经过。
上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人刘某某、高某某的供述及辩解；证人郑某某的证言及辨认；卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、估价意见书；公安机关勘查现场的平面图及拍照、缴获作案工具及赃物的拍照；公安机关扣押物品清单、户籍材料、到案经过等说明材料；被告人吴某某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某某为非法牟利，明知他人生产、销售伪劣卷烟而为其运输，被缴获货值金额达人民币315000元，其行为已触犯刑律，构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人吴某某犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立。鉴于被告人吴某某参与运输而被缴获的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；其在生产、销售伪劣产品共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚；其犯罪后自动到案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以减轻处罚；其是初犯，当庭自愿认罪，且主动向国家预交罚金，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚；综合上述情节，被告人吴某某符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法应当减轻处罚并宣告缓刑。
被告人吴某某的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人吴某某运输假冒香烟在生产、销售伪劣产品共同犯罪中起辅助作用，依法应认定为从犯，对其减轻处罚；二、被告人吴某某具有以下从轻或酌定从轻处罚的量刑情节：1.自首；2.运输的假冒香烟尚未流入社会，危害性相对较小；3.当庭自愿认罪，认罪态度较好；4.案发前表现良好，没有前科，系初犯。综上所述，恳请法庭对被告人吴某某减轻处罚并适用缓刑。对于上述辩护意见，经查，有事实及法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人吴某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款、第九条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
被告人吴某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 希
代理审判员 江思聪
代理审判员 纪 冰
二〇一四年四月三日
书 记 员 郑志鹏
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。
第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。