天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津01民终3329号
上诉人（原审被告）：天津市南开医院，住所地天津市南开区长江道*号。
法定代表人：王西墨，院长。
委托诉讼代理人：翟伟，该院职员。
被上诉人（原审原告）：张广良，男，1963年12月19日出生，汉族，天津市鑫利友五金制品厂经理，住天津市西青区。
委托诉讼代理人：张浩（兄弟关系），男,1953年2月14日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。
委托诉讼代理人：张广英（姐弟关系），女，1960年6月25日出生，汉族，天津市西青区王稳庄镇政府工作人员，住天津市西青区。
上诉人天津市南开医院因与被上诉人张广良医疗损害责任纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2015）南民初字第4251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
天津市开医院上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回被上诉人一审部分诉讼请求。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定的医疗费上诉人仅应承担在我院实际发生的部分，其他医疗费与被上诉人的损害结果缺乏关联性。2、鉴定部门出具的司法鉴定意见书缺乏客观性，被上诉人的疾病系手术并发症，由其自身原因所致，上诉人无法预见无法避免，与上诉人无关。3、鉴定意见认定医疗过失参与度为60%至90%，一审判令上诉人承担90%赔偿责任显失公平。4、一审未查清被上诉人的具体职业和最近三年的收入状况，粗略地参照相同或相近行业的上一年度平均工资计算误工费错误。
张广良辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张广良向一审法院起诉请求：1、被告天津市开医院赔偿原告张广良1507494.68元（含医疗费356734.12元、护理费65677.40元、误工费601302.76元、交通费19654.80元、住宿费13560元、住院伙食补助费54600元、营养费73300元、残疾赔偿金118284.80元、被扶养人生活费204380.80元、精神损害抚慰金200000元，扣除已支付的200000元），并保留向被告主张药物依赖的权利；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。
一审法院认定事实：原告于2009年10月8日至同年11月7日，因“胆囊炎、胆囊腺肌症”在被告处住院治疗，期间被告为原告行开腹胆囊切除术，术中因局部粘连严重导致胆管损伤，予以修补并T管支撑引流。拔管后因发热伴寒战等，分别于2009年12月17日至同月29日、2010年1月14日至同月28日、2010年12月12日至2011年3月11日、2011年3月11日至同年9月7日、2012年3月23日至同月28日、2012年4月30日至同年6月26日、2012年11月19日至2013年2月17日、2013年4月28日至同年5月22日在被告处住院治疗。又因治疗效果欠佳，于2013年6月1日至同年7月6日至中国人民解放军总医院住院治疗，期间行“腹腔探查、胆道探查取石、高位胆管成型、肝管空肠Roux-
en-Y吻合、十二指肠瘘修补术”。
此期间原告实际住院536天。被告于此期间向原告支付200000元用于原告的治疗，双方约定此款于原告获得的赔偿款中扣除。
本案在审理过程中，一审法院委托天津市医学会对此纠纷进行医疗损害鉴定。因原告对被告提交的住院病历中：手术记录没有签名，麻醉计划书、同意书、不收财物责任书中宫丽荣签字不一致，麻醉记录、手术护理记录单、检验报告单中鲍建亨、殷宗福签字不一致，住院72小时病情告知书、不收财物责任书中的“张广良”不是原告本人签字，00017917检验报告单中医师鲍建亨签字与其他处鲍建亨的签字笔体不一致，鲍建亨、殷宗福、崔乃强、张毓青、张大鹏、么国旺、钟岗、闫瑞鹏、宫丽荣等人在病历中签名的笔体均有不同，“宋玉梅”的签名非本人书写等，对被告提交的住院病历的真实性不予认可。被告表示，因原告住院时间较长，相关医师的工作量较大，因此有代签名的情形，但此行为不影响对原告的治疗。天津市医学会因上述原因未能进行鉴定，原告仍坚持申请就此医患纠纷进行司法鉴定，一审法院经询被告意见，被告表示尊重一审法院决定。一审法院据此委托天津明正司法鉴定中心对被告在为原告的诊疗过程中是否存在医疗过错及因果关系和参与度、原告是否构成残疾及残疾程度（等级）、原告所需护理期及营养期进行司法鉴定。
天津明正司法鉴定中心于2016年11月29日出具司法鉴定意见书。其分析说明为：1、诊疗过程。患者张广良因“胆囊炎、胆囊腺肌症”在天津市开医院住院治疗，于2009年10月10日行开腹胆囊切除术，术中因局部粘连严重导致胆管损伤，予以修补并T管支撑引流。拔管后因出现寒战高热，于2010年12月21日在天津市开医院再次开腹行胆管修复T管引流，术后恢复欠佳，有胆漏及胆道出血，2011年2月13日再次手术探查修复补胆漏并行空肠造瘘术，T管后拔除；2012年11月21日再次因寒战高热在天津市开医院行开腹探查T管引流治疗。后其于2013年6月1日至2013年7月6日至中国人民解放军总医院住院治疗，期间行“腹腔探查、胆道探查取石、高位胆管成型、肝管空肠Roux-
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Y吻合、十二指肠瘘修补术”。2013年7月6日，张广良的肝功能检查提示“总蛋白61.2g/L，血清白蛋白39.3g/L，总胆红素6.9umol/L”。2、对医疗行为的评价。天津市开医院在张广良第一次住院期间，对其术前及术后的病理诊断基本相符，有手术指征，手术方式选择符合其病情的发展需要，且手术前进行了告知，患方同意并签字。院方上述诊疗行为无明显过失。患者张广良在手术后出现的胆管损伤，是手术的并发症，但该并发症属于院方可以预见且通过谨慎操作可以避免的并发症。院方在对张广良的手术过程中，未能避免该并发症的发生，院方的诊疗行为存在医疗过失。3、医疗过失损害后果的关系。天津市开医院在对患者张广良的诊疗过程中存在医疗过失，该过失导致患者自2009年10月份后至2013年7月份期间因发热、胆瘘等不适反复住院，并最终行“肝管空肠Roux-
en-Y吻合、十二指肠瘘修补术”等临床手术治疗。院方的医疗过失增加了患者的痛苦及经济负担，与患者目前的损害后果（“肝管空肠Roux-en-
Y吻合、十二指肠瘘修补术”）之间存在直接因果关系，建议院方的医疗过失参与度为60%-90%。4、目前的损害后果（伤残等级）。患者张广良于2013年6月17日行“肝管空肠Roux-
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Y吻合、十二指肠瘘修补术”。参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第5.1条及附录A.8之规定，比照第4.8.6条a款的规定，其肝管空肠吻合术后构成Ⅷ（八）级伤残。参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.6条a款的规定，其十二指肠瘘修补术后构成Ⅹ（十）级伤残。5、护理期及营养期。患者张广良2009年10月10日手术中胆管损伤，后反复手术住院治疗，结合其损伤特点、手术治疗情况、各时期住院时间及恢复情况，根据相关规定及参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第8.6.1条、第8.6.2条、第A.8条之规定，建议其护理期为607天，营养期为1466天。鉴定意见：1、天津市开医院在对患者张广良的诊疗过程中存在医疗过失，该医疗过失增加了患者的痛苦和经济负担，与患者目前的损害后果之间存在直接因果关系，医疗过失参与度为60%-90%；2、患者张广良目前肝管空肠吻合术后构成Ⅷ（八）级伤残，其十二指肠瘘修补术后构成Ⅹ（十）级伤残；3、患者张广良的护理期为607天，营养期为1466天。鉴定费15000元由原告预付。
另，原告有兄弟姐妹三人。原告之父张洪成1926年1月5日出生，母亲万德龙1928年1月28日出生，妻子宋玉梅1963年6月出生，为肢体贰级残疾，女儿张丽芝1996年11月19日出生，为听力壹级残疾。原告表示另行向被告主张原告因药物依赖所产生的经济损失及被扶养人宋玉梅、张丽芝生活费。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案中，由于被告的过错致伤原告，对此，被告应承担相应的赔偿责任，故原告诉请被告赔偿原告相关的经济损失及精神损害抚慰金，其合理部分，一审法院应予支持。
就原告的经济损失，一审法院认定如下：
1、医疗费：原告主张的医疗费356734.12元，其中321315.23元一审法院予以认定，另35418.89元原告可另行向被告主张权利。
2、误工费：依据相关法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本市2015年度在岗职工平均工资为84187元。因原告自2009年10月10日术后多次住院，且住院期间多次行手术治疗，现经鉴定构成伤残，故原告主张的自2009年10月10日至2016年11月28日的误工期限，一审法院予以支持，误工费标准认定为84187元/年，误工费认定为600841.47元[（84187元/年÷365天×415天）+84187元×6年]。
3、护理费：依据天津明正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告的护理期为607天，护理费标准依本市2015年度居民服务、修理和其他服务业标准确定，护理费认定为65679.06元（39494元/年÷365天×607天）。
4、交通费：因原告未充分举证证明其提交的全部交通费单据与本案具有关联性，故结合原告此期间就医情况及原告住所与就诊医院的距离，一审法院酌定交通费为10000元。
5、住院伙食补助费：原告实际住院536天，住院伙食补助费酌定为53600元。
6、住宿费：因原告确在外地就医，且在上海市未住院治疗，结合原告病情及其在外地就医情况，一审法院酌定住宿费为2000元。
7、营养费：依据天津明正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告的营养期为1466天，营养费酌定为73300元。
8、残疾赔偿金：依据天津明正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告肝管空肠吻合术后构成Ⅷ（八）级伤残、十二指肠瘘修补术后构成Ⅹ（十）级伤残，原告为农业户口，参照本市2015年度农村常住居民人均可支配收入18482元的标准及相关规定，残疾赔偿金认定为114588.40元[18482元/年×20年×（30%+1%）]。
9、被扶养人生活费：原告父母张洪成、万德龙均为农业户口，年龄均为75岁以上，原告有兄弟姐妹三人，依本市2015年度农村常住居民人均消费支出14739元的标准及相关法律规定，被扶养人生活费（张洪成、万德龙）认定为15230.30元[14739元/年×（30%+1%）×5年×2人÷3]。
10、鉴定费：因天津明正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》已被一审法院采信并作为判决依据，故原告预付的15000元鉴定费一审法院予以认定。
依据天津明正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》所认定的被告的医疗过失参与度，一审法院酌定被告承担原告上述经济损失90%的赔偿责任。结合原告伤残程度及原告自2009年10月至今的治疗情况，一审法院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金20000元。
原告表示另行向被告主张原告因药物依赖所产生的经济损失及被扶养人宋玉梅、张丽芝生活费，一审法院准予。被告已向原告支付的200000元，由被告给付原告的赔偿款中扣除。
综上所述，被告因过错致伤原告，故应赔偿原告合理的经济损失及精神损害抚慰金。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良医疗费289183.71元（321315.23元×90%）；二、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良误工费540757.32元（600841.47元×90%）；三、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良护理费59111.15元（65679.06元×90%）；四、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良交通费9000元（10000元×90%）；五、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良住院伙食补助费48240元（53600元×90%）；六、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良住宿费1800元（2000元×90%）；七、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良营养费65970元（73300元×90%）；八、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良残疾赔偿金103129.56元（114588.40元×90%）；九、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良被扶养人生活费13707.27元（15230.30元×90%）；十、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良鉴定费13500元（15000元×90%）；十一、判决生效后十五日内，被告天津市开医院赔偿原告张广良精神损害抚慰金20000元；（以上合计1164399.01元，扣除被告天津市开医院已支付的200000元，被告天津市开医院实际给付原告张广良964399.01元）十二、驳回原告张广良的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6894元，由原告张广良负担1853元，由被告天津市开医院负担5041元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院查明的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被上诉人张广良在上诉人天津市开医院治疗期间，手术后出现并发症，经天津明正司法鉴定中心鉴定，认定上诉人在对被上诉人的诊疗过程中存在医疗过失，与被上诉人的损害后果存在直接因果关系，医疗参与度为60%—90%。该鉴定意见书系有资质的鉴定机构出具的，鉴定程序合法，应为客观有效，本院予以采信。上诉人主张鉴定意见缺乏依据和客观性，未能提交证据证明，对该主张本院不予支持。上诉人另主张应按60%的比例承担责任，因鉴定意见认定的医疗参与度为60%—90%，一审法院按照90%的比例判令上诉人承担责任，未超出鉴定意见的认定范围，并无不当，本院予以维持。
上诉人另主张被上诉人所支出的部分医疗费与本案无关联性，本院认为，虽部分医疗费非在上诉人医院支出，但结合诊断证明、处方以及被上诉人的治疗情况，能够认定被上诉人支出的医疗费与本次诊疗行为的关联性，对上诉人的该项主张，本院不予支持。关于上诉人主张的误工费问题，因被上诉人自2009年10月10日手术后引起并发症，持续处于治疗当中，被上诉人不能举证证明存在固定收入以及最近三年的平均收入情况，一审法院按照2015年在岗职工平均工资标准判令上诉人承担赔偿责任，并无不当，本院予以维持。
综上所述，天津市开医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5122元，由上诉人天津市南开医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘宝莉
代理审判员 张 宇
代理审判员 张 莹
二〇一七年五月四日
书 记 员 王 孟
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……