湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳中民三终字第426号
上诉人（原审被告）李飞雷，个体工商户，系湖南省岳阳市开发区泰和商业广场5栋62号岳阳市开发区帝辰五交化采购销售部经营者。
被上诉人（原审原告）浙江苏泊尔股份有限公司，住所地浙江省玉环县大麦屿经济开发区。
法定代表人苏显泽，该公司董事长。
委托代理人罗立志，湖南如金律师事务所律师。
委托代理人彭炼，该公司维权部职工。
上诉人李飞雷为与被上诉人浙江苏泊尔股份有限公司（以下简称苏泊尔公司）侵害商标权纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2014）楼民四初字第336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月8日受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员李芬、吴圣岩参加的合议庭，于2015年1月6日公开开庭进行了审理。书记员吴超担任记录。上诉人李飞雷，被上诉人苏泊尔公司的委托代理人彭炼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2004年4月7日，苏泊尔公司注册取得了第3327882号“SUPOR苏泊尔”注册商标专有使用权，核定使用商品类别为第11类的便携式烤肉架、电油炸锅、电热水瓶、电热壶、电热制酸奶器、微波炉（厨房用具）、烤饼炉、沼气灶、煤油炉、电铁锅等商品；注册有效期限为2004年4月7日至2014年4月6日。2013年12月17日，第3327882号商标被核准续展注册，续展注册有效期自2014年4月7日至2024年4月6日。2002年3月12日，国家工商行政管理总局商标局发出商标监（2002）88号通知，认定苏泊尔集团有限公司注册并使用在高压锅商品上的“苏泊尔”商标为驰名商标。
李飞雷系岳阳市开发区泰和商业广场5栋62号岳阳市开发区帝辰电器商行经营业主。2013年12月30日，湘潭县公证处出具了（2013）湘潭县证民字第1048号公证书一份。该公证书记载：2013年11月19日中午12时30分，在湘潭县公证处公证员冯华宇和公证人员某甲的监督下，苏泊尔公司委托代理人彭炼以普通消费者的身份在岳阳市开发区帝辰电器商行，（企业注册登记资料字号名称：岳阳市开发区帝辰五交化采购销售部经营者）购得标有“苏泊尔”字样的开水壶一个，价格为人民币50元，并当场获得该店出具的销售单据和名片各一张。
销售单据上商品名称为“苏泊尔水壶”、单价为“50”，名片上标有“泰和五栋62号门面”字样、名片上标有“帝辰电器”、“李飞雷”“岳阳市泰和大市场新五栋电器城62号”字样。彭炼取得上述物品后，交给湘潭县公证处保管，公证员冯华宇对彭炼购买该产品的过程进行拍照，在现场获得照片三张。照片显示彭炼在帝辰电器商行选购商品。回到公证处后，湘潭县公证处的工作人员对上述物品进行封存并贴上湘潭县公证处封条，对所购物品封存前和封存后分别进行拍照，获得照片四张。之后，将封存后的物品交给彭炼保管。
2014年5月21日，苏泊尔公司以李飞雷擅自在其经营的“帝辰电器商行”销售涉案电水壶产品，侵害了该公司合法权益为由向原审法院提起诉讼，请求判令：1、李飞雷赔偿苏泊尔公司经济损失3万元；2、李飞雷赔偿苏泊尔公司为制止侵权所支出的查询费、调查费、诉讼代理费、交通费、公证费等费用共计6000元。
一审庭审中，对苏泊尔公司提交的公证处封存的电热水壶进行了现场拆封。本案公证封存的电热水壶为纸盒包装，外包装上除底面外，其他面均标有“SOPOR苏泊尔电器”字样，其中一侧面还有“苏泊尔电器小家电制造有限公司监制”字样；电水壶壶身下方标有“SOPOR苏泊尔电器”字样。苏泊尔公司认为封存的商品已构成侵权及不正当竞争，李飞雷认为虽然销售单据是自己出具的，但是说明书与产品不一致，所以不认可封存的商品是自己所销售。
原审法院审理认为，本案争议的焦点是：1、李飞雷销售的标有“SOPOR苏泊尔电器”字样的电热水壶是否侵犯了苏泊尔公司的商标专用权；2、侵权赔偿金额应如何认定。关于焦点1，苏泊尔公司是“SUPOR苏泊尔”商标注册人，对此商标享有注册商标专用权并受法律保护。他人未经其许可不得将与之相同或近似的商标使用在与之相同或类似的商品上。且根据国家工商行政管理总局商标局《关于“苏泊尔”商标认定为驰名商标的通知》，可以认定“苏泊尔”商标属于有较高知名度的商标。根据商标法的相关规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：未经商标注册人许可，在同一种或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标；销售侵犯注册商标专用权的商品；给他人的注册商标专用权造成其他损害的。（2013）湘潭县证民字第1048号公证书，能够证明李飞雷在岳阳市开发区泰和商业广场5栋62号的帝辰电器商行销售了标注有“SOPOR苏泊尔电器”字样的电热水壶的事实，对此予以确认。李飞雷销售的电热水壶上标注的“SOPOR苏泊尔电器”中“苏泊尔”文字与第3327882号“SUPOR苏泊尔”注册商标中的“苏泊尔”文字完全一致，“SOPOR”与“SUPOR”近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与苏泊尔公司注册商标的商品有特定的联系，构成未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，李飞雷的行为侵犯了苏泊尔公司对第3327882号注册商标依法享有的专用权。李飞雷称公证书所载电热水壶并非其出售的电热水壶，但没有相反的证据证明公证有误。且鉴于“苏泊尔”品牌的知名度，李飞雷应当知晓该商标，其销售的电热水壶价格50元，与正品价格相差较大。李飞雷作为电器行经营业主，应有能力识别所售商品的真伪。李飞雷的抗辩理由与事实不符，原审法院不予采纳。关于焦点2，李飞雷销售侵犯苏泊尔公司注册商标专用权的电热水壶，构成侵权，并且未能提交任何证据证明电热水壶具有合法进货来源，因此李飞雷应当承担停止侵害，赔偿损失的责任。《中华人民共和国商标法》第六十三条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或侵权人的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。本案中，苏泊尔公司未能提交证据证明其因李飞雷侵权所受到的实际损失或者李飞雷因侵权获得的利益，李飞雷亦未提交被控侵权商品销售情况的证据。原审法院根据苏泊尔公司的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，综合考虑李飞雷侵权行为的性质、情节，苏泊尔公司注册商标的声誉、知名度等因素，以及苏泊尔公司为制止侵权行为所支出的合理费用，酌情认定本案赔偿数额为6000元。据此，原审法院依照《中华人民共和国商标法》第三条第一款、第五十七条第（二）项、第六十三条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决：由李飞雷在判决生效之日起十日内赔偿苏泊尔公司经济损失包括为制止侵权行为所支付的合理开支共计6000元。如迟延履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费700元，由苏泊尔公司负担200元，李飞雷负担500元。
宣判后，李飞雷不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、苏泊尔公司的代理人彭炼来上诉人店面指名购买苏泊尔电水壶后，未当场封存，也未通知工商部门调查处理，亦没有质检部门对假冒产品的鉴定结论，名为打假，实为谋取不当利益，不应得到法律保护；2、上诉人对商标标识区分不清，说明了进货来源，侵权事实不成立，不应承担赔偿责任；3、上诉人仅销售了一把电水壶，获利不足10元，原判确定由上诉人承担6000元赔偿款没有事实和法律依据。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人苏泊尔公司口头答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、苏泊尔公司的维权方法是否合法，应否予以保护；2、李飞雷的行为是否构成侵权，应否承担相应的民事责任；3、原判确定的赔偿金额是否有事实和法律依据。
关于焦点1，苏泊尔公司的维权方法是否合法，应否予以保护的问题。本案中，权利人苏泊尔公司为了证明侵权人的侵权行为，由其委托代理人彭炼以普通购买者的名义与侵权人联系购买侵权物品，并将所购得的侵权物品作为起诉侵权人生产、销售侵权物品的证据，属于隐秘取证。不论彭炼是否是真正的购买者，经营者作为合法的市场主体都应当对购买侵权物品的行为予以拒绝，其合法经营利益并不会因此受到任何损害，而如果允许经营者在利益驱动下销售侵权物品，则必然给正常的市场经营秩序造成破坏并侵害权利人的合法权益。因此，是否销售侵权物品主要取决于经营者而非购买者，苏泊尔公司的隐秘取证行为不会造成经营者李飞雷合法权益的损害，应属合法取证行为。《办理保全证据公证的指导意见》第十条第一款规定：“公证机构办理保全证据公证，可以根据具体情况采取绘图、照相、录像、录音、复制、封存、非专业性鉴定和勘验、制作笔录等方法和措施，并制作详细的工作记录。”第十四条规定：“办理保全侵权物证的公证，公证机构可以根据当事人的要求和被保全对象的不同特点，采取客观记录当事人购买或者索取实物（包括索要发票、凭证）的过程、照相、录像、询问证人等方式，保全现场的真实情况。办理侵权物证保全时，为便于申请人取证，公证人员某乙以不公开身份，但必须亲临现场，并进行现场记录或者事后及时补记现场记录。现场记录应当载明取证的时间、地点、证据名称、数量等，并交由申请人或者在场人签名。”本案中，湘潭县公证处派员对苏泊尔公司的委托代理人彭炼购买被控侵权产品的全过程进行了公证，拍摄了彭炼现场购物的照片，提取了购物票据，封存了被控侵权商品，拍摄了被控侵权商品封存前后的照片，制作了工作记录，上述公证程序可以证实李飞雷销售被控侵权商品的事实。故苏泊尔公司不通过工商部门和质检部门迳行取证后提起民事诉讼符合法律规定，其合法权益应予保护。
关于焦点2，李飞雷的行为是否构成侵权，应否承担相应的民事责任的问题。《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十二条规定：“有下列情形之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的……”本案中，李飞雷销售的电水壶上标注的生产厂家为“苏泊尔小家电有限公司”，说明该电水壶并非本案权利人苏泊尔公司的产品，而电水壶上标注的“SOPOR苏泊尔”与苏泊尔公司的第3327882号“SUPOR苏泊尔”注册商标中高度近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与苏泊尔公司注册商标的商品有特定的联系，故应认定李飞雷销售的电水壶系侵犯苏泊尔公司注册商标专用权的商品。李飞雷销售侵犯苏泊尔公司注册商标专用权的商品，构成对苏泊尔公司注册商标专用权的侵害。《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十六条第三款规定：“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。”本案中，李飞雷不能证明销售的电水壶系自己合法取得且未说明提供者，依法应当承担侵权责任。
关于焦点3，原判确定的赔偿金额是否有事实和法律依据的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第五条规定：“其他法律对侵权责任另有规定的，依照其规定。”《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十六条第一、二款规定：“侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿。”《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一、二款规定：“侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。”第十七条规定：“商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”本案中，侵权人李飞雷因侵权所得利益以及苏泊尔公司因被侵权所受损失均难以确定，原判综合李飞雷侵权行为的性质、期间、后果，苏泊尔商标的声誉，以及苏泊尔公司制止侵权行为的开支等因素，在法定的50万元赔偿额限度内酌情确定6000元赔偿额，有事实和法律依据。
综上所述，上诉人李飞雷上诉称原判采信苏泊尔公司名为打假实为谋取不正当利益、李飞雷的侵权事实不成立应免责以及原判确定6000元赔偿额没有事实和法律依据的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，但本案侵权事实发生在2013年，而商标法2013年修正案生效日期为2014年5月1日，故原判适用2013年修正的商标法不当，鉴于原判处理结果正确，故对原判结果予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由李飞雷负担。
本判决为终审判决。
审判长 柳春龙
审判员 李 芬
审判员 吴圣岩
二〇一五年三月二日
书记员 吴 超
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……