甘肃省环县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘1022刑初267号
公诉机关甘肃省环县人民检察院。
被告人杨某某，男，汉族，1980年12月10日出生，大学文化，住陕西省西安市，工人。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月22日被环县公安局刑事拘留，同年5月6日被依法执行逮捕，现羁押于环县看守所。
辩护人刘廷锋，甘肃环江律师事务所律师。
被告人苏某某，男，汉族，1974年3月10日出生，高中文化，住陕西省西安市未央区，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月22日被环县公安局刑事拘留，同年5月6日被依法执行逮捕，现羁押于环县看守所。
辩护人于小慧，甘肃洮鼎律师事务所律师。
甘肃省环县人民检察院以环检公诉刑诉〔2017〕241号起诉书指控被告人杨某某、苏某某犯贩卖毒品罪，于2017年9月26日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。环县人民检察院指派检察员张正杰出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人刘廷锋，被告人苏某某及其辩护人于小慧均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
甘肃省环县人民检察院指控，1、2017年4月12日下午，毛某某联系被告人苏某某要求购买毒品海洛因5克，苏某某同意。后毛某某出资3500元并向苏某某借款650元，共计4150元，从苏某某事先联系的“小韩”处购买毒品海洛因一包，分给苏某某约0.2克，其余被毛某某带走。
2、2017年4月20日，毛某某联系被告人苏某某要求购买毒品海洛因，苏某某同意。后苏某某出资8000元从被告人杨某某处购买毒品海洛因10克，分出少许后，将剩余8.5克海洛因以8300元出售与毛某某。二人将分出的部分海洛因吸食，剩余0.59克苏某某准备带走时，被公安人员抓获。
3、2017年4月21日9时许，苏某某电话联系被告人杨某某购买毒品海洛因，杨某某同意。后苏某某与公安机关工作人员来到杨某某家中欲进行交易，杨某某即被抓获，当场查获毒品海洛因27.21克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了相应的证据，认为被告人杨某某、苏某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人杨某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人杨某某的辩护人辩称：起诉书指控的第三起犯罪，杨某某与苏某某事先没有交易毒品的约定，没有具体交易行为，从杨某某住所查获的毒品海洛因不应定性为贩卖毒品，杨某某的该起犯罪应定性为非法持有毒品。量刑方面被告人杨某某有重大立功表现，应当减轻处罚。杨某某有坦白情节、系初犯、自愿认罪，有悔罪表现、本案存在数量引诱，应当进一步从轻量刑。
被告人苏某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人苏某某的辩护人辩称，公诉机关起诉指控的第一起犯罪中毛某某与“小韩”交易后，从购得的毒品中取出一点偿还之前借食苏某某的毒品，苏某某没有获得物质利益，不构成贩卖毒品罪；2017年4月19日贩卖毒品时，苏某某与毛某某交易之前将0.3克毒品放在自己身上用于自己吸食，在认定毒品数量时应将该0.3克毒品排除；苏某某贩卖毒品是在特情引诱下实施的，存在数量引诱，毒品数量不足10克，且有重大立功、坦白、初犯、认罪等从轻、减轻情节，应从轻减轻处罚。
经审理查明，2017年4月12日下午，毛某某打电话让被告人苏某某帮其联系购买毒品海洛因5克。苏某某联系了“小韩”后，告诉毛某某“小韩”每克海洛因要800元，另外还要150元的跑路费，毛某某同意购买。当日19时许毛某某乘坐庆阳市西峰区发住西安市的专线到达西安市，在西安市“赛格”广场地下停车场与苏某某及苏某某联系的“小韩”见面，毛某某出资3500元，并向苏某某借款650元，共计将4150元给“小韩”，之后“小韩”取来一包毒品海洛因交给毛某某，毛某某从中分给苏某某约0.2克，其余被毛某某带走。
2017年4月20日，毛某某联系被告人苏某某要求购买毒品海洛因，苏某某同意。后苏某某出资8000元从被告人杨某某处购买毒品海洛因10克，带至约定的西安市“汇锦”酒店2105房间，分出少许后，将剩余海洛因8.5克以8300元出售与毛某某。二人将分出的部分海洛因吸食，剩余0.59克苏某某准备带走时，被公安人员抓获。
2017年4月21日9时许，苏某某电话联系被告人杨某某购买毒品海洛因，杨某某答应送给苏某某1克。后苏某某与公安机关工作人员来到杨某某家中，苏某某敲开门后，公安人员将杨某某抓获，当场查获毒品海洛因27.21克。
又查明，苏某某被抓获后配合公安机关抓获了杨某某。杨某某被抓获后配合公安机关抓获了克某某某和底某某某。
上述事实，有公诉机关举证并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表证明案件的来源。
2、扣押决定书、扣押清单及拍照，证明从杨某某、苏某某处扣押毒品嫌疑物和手机的事实。
3、搜查笔录，证明2017年4月21日侦查人员对杨某某的住宅及人身的搜查情况。
4、毒品检材提取笔录、毒品嫌疑物现场称量笔录及拍照，证明从杨某某处查获的毒品嫌疑物的现场称重拍照情况，从毛某某处查获的苏某某向毛某某贩卖的毒品嫌疑物现场称重及拍照情况。
5、辨认笔录，证明经混杂辨认，杨某某与苏某某能够互相指认，毛某某能够指认出向其出售毒品海洛因的苏某某。
6、现场检测报告书及尿样检测板拍照，证明杨某某、苏某某、毛某某尿样检测呈阳性。
7、现场勘验检查工作记录及照片，证明案发现场情况。
8、庆阳市公安司法鉴定中心检验鉴定意见书，证明从杨某某、苏某某处查获的毒品嫌疑物中检出毒品海洛因成分。
9、证人毛某某的证言，证明2017年4月12日，其电话联系“眼镜”购买5克海洛因，“眼镜”每克要800元，并额外要150元跑路费。其乘坐西峰发住西安的专线到西安市后交给“眼镜”4150元，“眼镜”给其海洛因5克。同年4月19日其被公安机关抓获，主动提出帮助公安机关打击“眼镜”，其联系“眼镜”购买10克海洛因，“眼镜”每克要800元，并额外要300元跑路费。其于次日到西安市给“眼镜”8300元购买海洛因10克，“眼镜”离开时被抓获。
10、证人底某某某、克某某某的证言，证明2017年4月21日，杨某某联系底某某某购买海洛因后，底某某某和克某某某被抓获。
11、被告人杨某某的供述，证明2017年4月20日，其以8000元的价格给苏某某出售毒品海洛因10克。2017年4月21日10时许，苏某某再次要向其购买海洛因1克，其答应送给苏某某1克海洛因并让到其家中来取，其开门后被公安民警抓获，当时在其家中搜出海洛因毛重32.08克。2017年4月21日，其联系了之前买过毒品的彝族女人购买海洛因，后公安机关将这个彝族女人和给她帮忙送毒品的弟弟抓获。
13、被告人苏某某的供述，证明2017年4月19日毛某某打电话要买10克海洛因，其告诉毛某某每克800元，要跑路费300元，次日早晨其到毛某某住宿的“汇锦”酒店2105房间取了毛某某给的8300元钱，到之前已经联系的杨某某家，交给杨某某7900元购得10克海洛因，之后通过微信支付100元。其分出约0.3克后带回到汇锦酒店交给毛某某，毛某某将毒品称量后分出一小块二人吸食了一部分约0.3克，剩下一部分约0.4克其用白色书纸包裹准备带走时被抓获了。其绰号叫“眼镜”。
在这之前几天的一个下午，毛某某打电话让其帮忙联系购买5克海洛因，其联系了“小韩”后，告诉毛某某“小韩”每克要800元，另外还要150元的跑路费。毛某某到西安后，其将一小包海洛因给毛某某吸食了。之后在西安“赛格”广场附近的地下停车场，毛某某给小韩4150元（其中650元是向其借的），“小韩”将其二人带到凤城3路文系路十字，约10分钟后，“小韩”取来一包用塑料纸包裹的毒品海洛因交给毛某某，毛某某从中分出了约0.2克给其。
2017年4月21日9时许，其向杨某某打电话要一个海洛因，杨某某说一个要800元，之后又说送给其，让其到杨某某家里来取，其到杨某某家里敲开门后，公安人员将杨某某抓获，并查获了海洛因约一二十克。
14、户籍证明，证明被告人杨某某、苏某某的身份情况。
针对被告人杨某某、苏某某的辩护人提出的辩护意见，根据本案事实和证据，评判如下：
1、关于被告人杨某某的辩护人提出起诉书指控的第三起犯罪，杨某某与苏某某事先没有交易毒品的约定，没有具体交易行为，从杨某某住所查获的毒品海洛因不应定性为贩卖毒品，应定性为非法持有毒品的辩护意见，根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量”，被告人杨某某在被抓获的前一日，即2017年4月20日，向苏某某贩卖毒品海洛因10克，次日在其家中查获的毒品应当认定为其贩卖毒品的数量。
关于辩护人提出被告人杨某某有重大立功表现，应当减轻处罚的辩护意见，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人的，应当认定为有重大立功表现。其中“重大犯罪嫌疑人”的标准是指可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省或者全国范围内有较大影响的情形，根据被抓获的克某某某和底某某某的犯罪情节，其不属于该情形，不应认定为“重大犯罪嫌疑人”，被告人杨某某的立功表现不属于重大立功表现。对辩护人的以上辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出被告人杨某某有坦白情节、自愿认罪，有悔罪表现、本案存在数量引诱，应当对被告人从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采纳。
2、关于被告人苏某某的辩护人提出公诉机关起诉指控的第一起犯罪中毛某某与“小韩”交易后，从购得的毒品中取出一点偿还之前借食苏某某的毒品，苏某某没有获得物质利益，不构成贩卖毒品罪；2017年4月19日贩卖毒品时，苏某某与毛某某交易之前将0.3克毒品放在自己身上用于自己吸食，在认定毒品数量时应将该0.3克毒品排除；毒品数量不足10克的辩护意见。经查，被告人苏某某同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易，应认定为贩毒者的共犯，被告人苏某某虽供述毛某某在购到毒品前吸食过苏某某提供的毒品，但毒品海洛因不是一般流通物，不能将毛某某交易后分给苏某某的毒品视为偿还借食苏某某的毒品，应视为从中牟利，以贩卖毒品罪定罪处罚；苏某某2017年4月19日贩卖毒品时，从苏某某身上查获的毒品，根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，应认定为苏某某犯罪的数量。对辩护人的以上辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出苏某某贩卖毒品是在特情引诱下实施的，存在数量引诱，且有立功、坦白、认罪等从轻、减轻情节，应从轻、减轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采纳。
本院认为，被告人杨某某、苏某某明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应当依法惩处。公诉机关对被告人杨某某、苏某某的指控罪名成立。被告人苏某某在第一起犯罪中，伙同他人贩卖毒品，属共同犯罪，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杨某某、苏某某到案后分别协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，均有立功表现，对被告人苏某某可以减轻处罚；对被告人杨某某可以从轻处罚。被告人杨某某到案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人苏某某到案后能够如实供述自己的罪行，且存在数量引诱情形，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金6000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月22日起至2025年4月21日止。罚金限于本判决生效后三个月内缴清。）
被告人苏某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月22日起至2021年4月21日止。罚金限于本判决生效后三个月内缴清。）
二、随案移送的手机2部没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡继源
人民陪审员 谷继成
人民陪审员 郭振昌
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 李 飞