内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内04民终2225号
上诉人(原审原告)王某，男，1958年6月1日出生，汉族，农民住内蒙古赤峰市喀喇沁旗美林镇大营子村*组。
委托诉讼代理人韩某，喀喇沁旗锦山法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)闫某，男，1974年5月21日出生，汉族，农民，住内蒙古赤峰市。
委托诉讼代理人毕某，内蒙古义德律师事务所律师。
原审被告张某，男，1966年8月2日出生，汉族，农民，住内蒙古赤峰市。
上诉人王某因与被上诉人闫某、原审被告张国祥提供劳务者受害责任纠纷一案,不服内蒙古自治区赤峰市喀喇沁旗人民法院作出的(2016)内0428民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月28日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人王某上诉请求：撤销一审判决，依法改判一审判决中由上诉人自担的30%责任由被上诉人闫某承担。事实和理由：上诉人作为被上诉人闫某的雇员，遭受人身损害，应由雇主即被上诉人闫某承担全部责任，上诉人不应承担任何责任。一审判决上诉人承担30%的责任，理由是上诉人中午饮酒，对此上诉人认为中午饮酒是当地风俗习惯，中午少量饮酒属于正常，因中午还有一定的休息时间，且上诉人当天中午只是喝了半瓶啤酒，上诉人正常有白酒8两的酒量。事故发生时已是下午5点左右，与中午相距五个多小时，根据常识可知，上诉人在事故发生时应已处于清醒状态，事故的发生与上诉人中午饮酒并无关系。而事故发生的原因就是因为雇主被上诉人闫某没有对雇员上诉人进行岗前安全培训、没有设置现场安全管理人员、管理责任缺失、没有给雇员发放安全帽等防护用具、施工设备简陋等，所以就由被上诉人闫某承担全部责任。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
被上诉人闫某答辩称：上诉人明知下午要从事的登高作业工作具有一定的危险性，仍然在中午喝酒，这种所谓的习惯是陋习。上诉人饮酒作业，不注意安全防护，其自身存在过错，一审判决认定上诉人应自担30%的责任正确。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告张某未提出意见。
上诉人王某向一审法院起诉请求：判令被上诉人闫某、原审被告张国祥赔偿上诉人医疗费12780元，误工费20549.44元，护理费2536.44元，住院伙食补助费4600元，营养费6000元，交通费280元，精神抚慰金3000元，伤残赔偿金19944元，鉴定费2559.6元，合计72249.48元。
原审法院经审理查明认定的事实，原告王某为被告张某盖房子，原告王某伤后在赤峰市医院治疗，住院期间伙食补助费2300元，住院期间医疗费28780.7元，误工费20549.44元，护理费5072.88元（两人陪护），营养费6000元，交通费280元，伤残赔偿金19944元，鉴定费2559.6元，合计85486.62元。经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定为左耳损伤依照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》构成X级伤残，营养期为60日左右。被告阎国栋、张某已分别支付原告王某医疗费3000元、13000元。
原审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。根据我国侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告王某系被告阎国栋所雇，在劳务期间接受被告阎国栋管理和监督，劳务完毕后由被告阎国栋支付劳务费，原告王某和被告阎国栋之间形成雇佣关系，因此对于原告王某的损失，应根据双方的过错承担相应的责任。原告王某在履行雇佣合同时，没有尽到注意安全的义务，中午饮酒后登高作业从高空坠落，其对自身受伤的后果应该承担一部分责任。最高人民法院《关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十一条规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。”原告王某提供劳务期间，被告阎国栋应保障其人身安全，对原告王某提供劳务期间造成的人身损害，被告阎国栋应承担部分民事赔偿责任。本案被告阎国栋和被告张某之间应该为承揽关系。所谓承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。本案原告王某在施工过程中并不受被告张某的控制、管理和指挥，原告在施工过程中可以自行安排时间完成施工任务，是独立性较强的工作；被告张某要求被告阎国栋为其盖房，只讲究建房的结果，并不注重建房的过程，被告阎国栋如何完成建房任务并不重要，因此被告阎国栋与被告张某之间应属承揽关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十条规定，”承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示者选择有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告王某在施工期间，被告张某为原告提供午饭、酒水，且在明知原告王某中午饮酒的情况下，施工时未加制止，存在过错，对原告应承担一定的赔偿责任，因此原告要求被告张某承担责任，予以支持。住院期间伙食补助费2300元，住院期间医疗费28780.7元，误工费20549.44元，护理费5072.88元（两人陪护），营养费6000元，交通费280元，伤残赔偿金19944元，鉴定费2559.6元，合计85486.62元。上述损失，结合本案案情及过错程度，由被告阎国栋赔偿40%即34194.648元，减除已支付医疗费3000元，计赔偿原告31194.648元；被告张某赔偿30%即25645.986元，减除已支付医疗费13000元，计赔偿原告12645.986元；其余损失原告自负。另原告在本起事故中造成X级伤残，造成了一定的精神伤害，依据本案实际情况及相关法律规定，酌情认定由二被告给付其精神抚慰金2100元。综上所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，原审法院判决：一、被告阎国栋于本判决生效十日内赔偿原告王某31194.648元，给付精神抚慰金1200元，合计32394.648元；二、被告张某于本判决生效十日内赔偿原告王某12645.986元，给付精神抚慰金900元，合计13545.986元；三、驳回原告王某的其他诉讼请求。
二审经审理查明，原审被告张某要求被上诉人闫某为其盖房，被上诉人闫某雇佣了上诉人王某为原审被告张某盖房子。上诉人王某在施工期间，由原审被告张某为其提供午饭、酒水。上诉人王某在中午饮酒后登高作业，从高空坠落受伤，伤后在赤峰市医院治疗，住院期间伙食补助费2300元，住院期间医疗费28780.7元，误工费20549.44元，护理费5072.88元（两人陪护），营养费6000元，交通费280元，伤残赔偿金19944元，鉴定费2559.6元，合计85486.62元。经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定上诉人王某为左耳损伤，依照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》构成X级伤残，营养期为60日左右。被上诉人阎国栋、原审被告张某已分别支付上诉人王某医疗费3000元、13000元。
本院认为，上诉人主张其作为雇员，对事故的发生没有过错，其不应自行承担30%的责任，该部分责任应由作为雇主的被上诉人闫某承担。对此，本院认为，上诉人在明知下午有施工作业的情况下，仍然在中午午饭时饮酒，后登高作业从高空坠落，其上诉提出的其中午所饮酒未达到其酒量，其在施工作业时已处于清醒状态，其高空坠落与饮酒无关的主张没有依据。而上诉人在二审庭审过程中，认可其只是向雇主提出了佩戴安全设施的要求，但其作为雇员自身并没有尽到从事高空作业应尽的安全注意义务。综上两点，一审判决认定上诉人应对自身受伤的后果承担一部分责任并无不当，上诉人的上诉主张因缺乏事实和法律依据而不能成立，本院依法不予支持。原审判决适用法律适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费407元，由上诉人王某负担。邮寄费60元，由上诉人王某负担。
本判决为终审判决。
审判长 王明娟
审判员 麻秋野
审判员 郭光宇
二〇一七年七月十八日
书记员 陈志东