重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终3534号
上诉人（原审被告）罗小利。
委托代理人赵世模，重庆嘉陵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨联俊。
委托代理人秦秀亮，重庆合州律师事务所律师。
上诉人罗小利与被上诉人杨联俊身体权纠纷一案，重庆市合川区人民法院于2016年1月26日作出（2015）合法民初字第06318号民事判决。罗小利不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月3对本案进行了审理。上诉人罗小利及其委托代理人赵世模，被上诉人杨联俊及其委托代理人秦秀亮参加了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：2015年5月14日8时50分，罗小利因土地被污染赔偿问题到盐井街道石马村垃圾处理站，对在此清运垃圾的杨联俊进行摄像，杨联俊阻止，罗小利就用拍摄的手机将杨联俊额部砸伤，并用嘴咬杨联俊的腿，后纠纷平息。杨联俊受伤后在重庆市×××区盐井街道社区卫生服务中心门诊治疗，诊断为鼻根部裂伤，用去医疗费344.3元。当天，杨联俊在重庆市合川合州医院住院至同月20日共计6天，诊断为：1、急性轻型颅脑损伤；2、额部皮肤裂伤；3、××。杨联俊用去医疗费3215.23元。医疗费合计3559.53元。2015年6月10日，杨联俊在重庆市合川司法鉴定所鉴定，其结论为：1、被鉴定人杨联俊头面部损伤的伤残等级属于（工伤）10级；2、被鉴定人杨联俊的误工、护理、营养期综合、分别评定为：误工期40日，护理期7日，营养期10日。杨联俊支付鉴定费1400元。一审审理过程中，罗小利申请对杨联俊的伤残等级及误工时限进行鉴定，同年11月10日，重庆市法医学会司法鉴定所作出鉴定意见：1、杨联俊额面部瘢痕未达伤残等级；2、杨联俊的误工时限可认定为30日，罗小利支付鉴定费1900元。杨联俊申请对续医费进行鉴定，同年12月5日，西南政法大学司法鉴定中心作出鉴定意见：被鉴定人杨联俊的续医费为2320元，杨联俊支付鉴定费700元。
杨联俊在一审中诉称：2015年5月14日，杨联俊在盐井街道石马村垃圾处理站清运垃圾，罗小利因土地污染问题对垃圾处理站以及杨联俊进行摄像，杨联俊阻止罗小利继续摄像，罗小利就用拍摄的手机将杨联俊额部砸伤，并用嘴撕咬杨联俊。事后，杨联俊在合川合州医院住院治疗，诊断为急性轻型颅脑损伤，额部皮肤裂伤。故起诉要求罗小利赔偿医疗费3559元、残疾赔偿金50294元、误工费4800元、护理费560元、住院伙食补助费192元、交通费200元、鉴定费1400元、精神损害抚慰金3000元，共计64005元。在审理中，杨联俊的诉讼请求增加鉴定费700元、续医费2320元、交通费600元、营养费320元。
罗小利在一审中辩称：一、杨联俊起诉的事实严重不实。2015年5月14日，位于合川区垃圾处理现场的周围群众到垃圾处理场去要求解决该场污染水质、空气的问题。罗小利的联产地就在垃圾场围墙外，家就在垃圾场外面。也因其严重污染而受害，就过去看情况。罗小利在距离垃圾场外50米左右的罗小利联产地见有许多人在垃圾场外面和公路上，就拿出手机来准备拍照。这时，杨联俊不知从何处跑来抢罗小利的手机，并打了罗小利二耳光，双方就扭在了一起拉扯。杨联俊把罗小利抱住摔在地上，罗小利就咬杨联俊的小腿，但未咬到，仅咬住了裤腿。这时，罗小利在地上看见杨联俊的头上在流血，就放开了。罗小利也不知道杨联俊头上是何时受伤，怎样受的伤。二、杨联俊在盐井卫生院就已全面检查了身体，无其他内外伤，并缝合了额部伤口，只需拆线就完了，根本无需住院。罗小利以工伤的名义住进了合州医院，并进行工伤残疾鉴定。杨联俊向法院起诉要求罗小利按工伤鉴定结论赔偿，违反了法律的规定，请法院依法予以驳回，并由杨联俊承担因此而产生的含诉讼费在内的全部费用。三、杨联俊因为原合川法医鉴定所未对其工伤的续医费作鉴定而申请了续医费鉴定，因此，其申请续医费鉴定的费用应由杨联俊自己承担。四、重新鉴定的鉴定费2100元，应由杨联俊承担。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民、法人因过错侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，罗小利在纠纷中致伤杨联俊，其行为是错误的，应当承担民事责任。
关于残疾赔偿金的问题：因杨联俊在重庆市法医学会司法鉴定所鉴定未达伤残等级，故该费用不予主张。关于精神抚慰金的问题：因杨联俊未达伤残等级，在本次纠纷中未给杨联俊造成较大的伤害，故该费用不予主张。关于营养费的问题：因杨联俊的病历上未记载有需要加强营养，故法院不予主张。
杨联俊因此次纠纷受伤后的经济损失如下：⑴医疗费：3559.53元；⑵误工费：因杨联俊未提供充分的证据证明其有固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，故法院酌情按80元／天计算。其误工费为80元／天×30天＝2400元；⑶护理费：杨联俊未提供充分的证据证明护理人员有固定收入，故护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即80元／天计算，其护理费为80元／天×6天=480元；⑷住院伙食补助费：32元／天×6天=192元；⑸交通费：杨联俊要求主张800元，法院酌情主张500元；⑹鉴定费：1400元＋700元＋1900元=4000元；⑺续医费：2320元，合计13451.53元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告杨联俊因此次纠纷受伤后产生的医疗费3559.53元、误工费2400元、护理费480元、住院伙食补助费192元、交通费500元、鉴定费4000元、续医费2320元，合计13451.53元，由被告罗小利赔偿，扣除已支付的鉴定费1900元，还应赔偿11551.53元，款限被告罗小利在本判决生效后七日内赔偿。原告杨联俊的其他损失由其自负。二、驳回原告杨联俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费540元，减半收取270元，由杨联俊负担70元，罗小利负担200元，款限罗小利在本判决生效后七日内向合川区人民法院缴纳。
宣判后，罗小利不服向本院提起上诉，请求：1、依法撤销重庆市合川区人民法院（2015）合法民初字第06318号民事判决，驳回杨联俊的诉讼请求；2、本案一、二审案件诉讼费由杨联俊承担。主要事实和理由：1、一审判决认定事实错误。2015年5月14日，因合川区垃圾处理场附近的群众前往垃圾处理场要求解决污染问题，罗小利也一同前往，并在距离垃圾场还有50米的地方准备照相，但杨联俊不知从何处过来抢罗小利的手机，还打了罗小利的耳光，双方才扭打在一起，并不如一审判决认定的是罗小利到垃圾场对杨联俊进行摄像而发生纠纷；2、杨联俊申请的均是工伤鉴定，其应当向劳动仲裁委申请工伤，却直接起诉本案违反程序；3、杨联俊存在重大过错，应对自己的受伤承担主要责任；4、一审判决对赔偿金额的认定有误，医疗费中应当剔除非治疗本次纠纷受伤的费用，误工费、交通费不应主张，鉴定费计算错误。
杨联俊答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。
本院二审查明的事实与一审认定的相同，本院予以确认。
本院认为，罗小利在二审审理中陈述她并不知道杨联俊是垃圾场的驾驶员，且是因为杨联俊先抢夺她的手机并打了她一耳光，双方才发生纠纷，故杨联俊应负主要责任，但根据罗小利在合川区公安局的询问笔录中所述，罗小利称她知道“这个男子是垃圾车的驾驶员，叫什么名字我不清楚”，因此罗小利在二审中称她当时并不知道杨联俊是垃圾场驾驶员的陈述本院不予采信。虽然罗小利在公安机关的询问中也提到杨联俊打了她一耳光，但公安机关对其他在场人员的询问均未提及该事实，本院对罗小利陈述的该事实不能予以确认。故罗小利要求杨联俊承担主要责任的上诉请求和理由，本院不予支持，罗小利应对杨联俊的受伤承担赔偿责任。关于罗小利认为杨联俊申请的是工伤，应申请工伤赔偿，本院认为受害人因第三者侵权造成人身损害的，并不妨碍其在申请工伤之后再向第三者请求赔偿的权利，故杨联俊可向第三者侵权人罗小利请求赔偿相应损失。由于罗小利并未申请对医疗费中哪些费用属于与杨联俊本次受伤的治疗无因果关系进行鉴定，故本院对其要求剔除相关费用的请求不予支持，误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费属于杨联俊根据法律规定可请求赔偿的项目，本院认为应予以主张。关于鉴定费是否计算错误的问题，首先，杨联俊在2015年6月10日在重庆市合川司法鉴定所的鉴定意见并未被法院采信，杨联俊为本次鉴定所支付的鉴定费1400元应由其自行承担；其次，罗小利在一审审理中申请并由重庆市法医学会司法鉴定所作出的鉴定意见被法院予以采信，并推翻了杨联俊之前举示的鉴定意见，故罗小利为此支付的鉴定费1900元应由杨联俊承担；最后，杨联俊在一审审理中申请并由西南政法大学司法鉴定中心作出的关于续医费的鉴定意见被法院予以采信，杨联俊为此支付的鉴定费700元应由罗小利承担。
综上，杨联俊的损失为医疗费3559.53元、误工费2400元、护理费480元、住院伙食补助费192元、交通费500元、鉴定费700元、续医费2320元，合计为10151.53元，因罗小利支付的1900元鉴定费应由杨联俊予以承担，故杨联俊的上述损失扣除1900元后所余的8251.53元，应由罗小利予以赔偿。
综上，原判适用法律正确，程序合法，但认定事实有部分错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市合川区人民法院（2015）合法民初字第06318号民事判决第二项；
二、变更重庆市合川区人民法院（2015）合法民初字第06318号民事判决第一项为杨联俊因此次纠纷受伤后产生的医疗费3559.53元、误工费2400元、护理费480元、住院伙食补助费192元、交通费500元、鉴定费700元、续医费2320元，合计10151.53元，由罗小利赔偿，扣除其已支付的鉴定费1900元，还应赔偿8251.53元。上述款限罗小利在本判决生效后七日内赔偿，杨联俊的其他损失由其自负。
三、驳回杨联俊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费540元，减半收取270元，由杨联俊负担235元，罗小利负担35元（限罗小利在本判决生效后七日内向合川区人民法院缴纳）；二审案件受理费400元，由罗小利负担285元，由杨联俊负担115元（杨联俊应负担部分已由罗小利向本院预缴不退，罗小利在给付赔偿款时可予以抵扣）。
本判决为终审判决。
审 判 长 师玉婷
代理审判员 刘 希
代理审判员 王 兵
二〇一六年五月十三日
书 记 员 江满意