河南省郑州市惠济区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）惠刑初字第119号
公诉机关郑州市惠济区人民检察院。
被告人岳长河，男，1954年9月26日出生，汉族。因涉嫌犯受贿罪，于2013年5月9日被郑州市惠济区人民检察院指定居所监视居住，同年7月2日被郑州市公安局长兴路分局逮捕。现羁押于郑州市第二看守所。
辩护人石萌，金博大律师事务所律师。
辩护人孙长亮，金博大律师事务所律师。
郑州市惠济区人民检察院以郑惠检刑诉（2013）121号起诉书指控被告人岳长河犯贪污罪、受贿罪，于2013年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市惠济区人民检察院指派检察员王琼、李钊出庭支持公诉，被告人岳长河及其辩护人石萌、孙长亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市惠济区人民检察院指控：
（一）贪污罪
2012年6月，因工作进展顺利，领导经协商，由项目书记贺××交给岳长河430000元人民币，岳长河将该款中的140000元人民币用于发放奖金，剩余的290000元被岳长河据为己有。
（二）受贿罪
在过程中，项目一分部争取到432万元人民币垃圾清运费，为表示感谢，由贺××于2013年4月送给岳长河50万元人民币，该款被岳长河据为己有。
针对上述指控，提供有证人证言、书证、被告人供述等证据。认为被告人岳长河的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款之规定，构成贪污罪、受贿罪；同时认为，被告人岳长河一人犯数罪，应数罪并罚。提请依法惩处。
被告人岳长河辩称，关于贪污罪，43万元中除了用于发放奖金的14万元外，其余29万元一部分用于单位旅游支出，剩余的钱其也准备用于单位的公务支出；关于受贿罪，其并不想将50万元占为己有，准备在节后退给贺××或交给指挥部，因被抓获而未来得及做。
辩护人的辩护意见为，关于贪污罪，岳长河在收到43万元后，部分已用于公用支出，剩余部分也将用于公用支出，主观上无占有该部分款项的想法，客观上也积极为公支出所保存的单位款项，对该部分款项不应以贪污罪定罪处罚；关于受贿罪，岳长河系以单位负责人身份替指挥部收取的50万元，主观上无个人占有的想法，应以单位受贿论处；本案起诉的两行为性质相同，应作同一认定；若认定岳长河的行为构成犯罪，其具有坦白、积极退赃、初犯、偶犯等情节，请求从轻处罚。
为支持其辩护意见，辩护人提交了对岳××、张×、邢××的调查笔录、××村埋挖路边石修阴井价格表、××村污水处理池价格表、××村人工湿地污水处理系统图纸等证据，证明在修建时，损坏了××村的污水处理池，岳长河负责协调此事，认为应当赔付××村修建污水池的花费，由于该部分费用尚未经过审核，岳长河尚未支出该部分费用共计160836元，岳长河收受43万元中的160836元仍用于项目，主观上不具有据为己有的故意。
经审理查明：
被告人岳长河担任副指挥长期间，在工作中，为一分部提供帮助，后于2012年6月收取该一分部所送款项人民币430000元。岳长河将该款中的140000元用于发放奖金，支付单位旅游费用87600元，将余款202400元据为己有。在审理过程中，岳长河家属退赔了所占有的全部赃款。
被告人岳长河担任副指挥长期间，在办理工程项目垃圾清运费事宜中，为项目一分部提供帮助，后于2013年4月收取该一分部所送人民币50万元。2013年5月9日，检察机关在岳长河家的卧室床下将其中的45万元扣押。另5万元被岳长河用于购买房屋，现已被检察机关扣押。
上述事实有以下经过庭审质证的证据予以证实：
1、证人贺××证言，证明2012年4月，因为当时比较困难，为让被告人岳长河加大协调力度，其向邓××汇报后，向岳长河承诺，如果5月底完毕，项目部可以给每个村和指挥部拿出各拿出10万元奖金，并拿出5万元给岳长河作为土地租赁预备费（该预备费实际未发生，实质是给岳长河个人的好处费）。2012年5月底，几个村顺利完毕。2012年6月，其分两次送给岳长河共计43万元人民币。按照正常的工作流程，×区指挥部的工作是对地方政府负责，各种经费是由地方政府保障，与施工单位无关，该43万元是项目部为了赶工期，让指挥部尽快而从工程款中套取的。该43万元是由岳长河个人还是指挥部等单位占有与其无关，其只与岳长河联系，只要能尽快，不影响项目部施工就行。为解决垃圾清运费问题，其与邓××商量后，请求岳长河提供帮助，并许诺事后给予报酬。在收到垃圾清运费后，于2013年4月下旬送给岳长河50万元。以及所送93万元的来源等事实。证人邓××的证言，可以印证贺××曾与其商量的事实。
2、证人胡××证言，证明2013年4月25日下午，其看到一个人交给贺××一个纸袋，里面装的都是钱，第二天贺××把钱分别装入几个袋子中。
3、证人位×、刘××、张××证言，证明三人均未听岳长河讲过，施工方给过指挥部钱；位×同时证明，去三地旅游其从指挥部经费中支出了7万元；刘××同时证明，2013年5月7号左右，其曾帮岳长河把5万元购房保证金交到了局里等事实。
4、证人陈××证言，证明2012年5、6月份，岳长河交给其奖金人民币7万元。
5、证人侯××证言，2012上半年天热时，岳长河给其人民币约2万元，作为工作的奖励。
6、证人黄××证言，证明2012年6、7月份，岳长河交给其5万元奖金。
7、证人刘×证言、费用清单、相关发票，证明被告人岳长河支付旅游费用10500元。
8、工程项目一分部签订的垃圾清运协议、生产会纪要、郑州市物价局郑价房（1996）62号文件、工程签证单、工程项目一分部签订的垃圾清运清算协议、委托书、工程项目一分部于2013年4月10日出具的情况说明，系向中铁七局集团有限公司郑州至焦作城际工程项目一分部拨付垃圾清运费的相关协议、文件。
9、银行明细、银行收款凭证及相关资料，证明垃圾清运费的支付情况。
10、银行个人转账凭条、无票据支付证明、工程项目一分部账目明细、转账凭证、发票、无票据支付清单、魏××的银行卡交易明细、魏××提供的工作记录、检察机关出具的工作笔录、及证人魏××、王×、张××、陈××证言，证明贺××所送出的93万元的来源等事实。
11、证明一份，证明于2013年5月7日收到岳长河团购房屋定金5万元。
12、收条及扣押物品清单，证明岳长河之子代为领回5万元购房预订金，该5万元被检察机关扣押。
13、搜查笔录及扣押物品清单，证明2013年5月9日，检察机关在岳长河家的卧室床下扣押人民币45万元。
14、旅行社出具的情况说明，证明游费用共计54100元，3万元系岳长河所支付，余款2万余元记不清是谁支付的；另一处费用为7500元，该费用包含往返车费、导游服务费和保险费用，吃饭费用自理等事实。
15、检察机关出具的工作笔录、证明、文件各一份，证明被告人岳长河自2008年至今，无因公出国的情况。
16、租地协议、委托书，证明工程项目一分部租用土地作为建设临时用地的情况。
17、缴款收据，证明被告人岳长河家属已退赔赃款。
18、被告人岳长河供述，其供称，2012年4、5月份，在工作中，贺××说在5月底能够完成任务，他们项目部会给我们指挥部和涉及镇办或者村里一些奖金，大概标准就是沿线三个镇办和我们指挥部各10万元，让奖励工作做得好的村。另外还有在2010年项目部线外占地的补偿工作经费、不可预见费一共大概25万元左右，但是这笔费用一直没谈拢，贺××不想给，最后贺××搓堆给了我43万元。钱是分两次给的现金，第一次20万元；过了没多长时间又给了23万元，是贺××在我办公室给的我。这43万元刚开始是在我办公室的柜子的抽屉里放着，后来陆续发了一部分，剩下的钱我都拿回家了，平常该花的时候都拿着花了。贺××给我这43万元后没几天，我就以奖金的名义分别给村书记黄××5万元、办事处副书记陈××7万元、队长侯××2万元或3万元。因为贺××说给钱的事时间早，2010年就提过，2011年10月底我们指挥部组织人员去5市旅游花了7万2、3千元；2011年11月底去山东枣庄旅游，花了2万3千元左右；这两次我都跟着去了，钱都是我垫付给旅行社的。2011年底我自己去旅游花了3万多元。2012年10月份我去旅游花了3万元；2012年12月份我们指挥部张××带着我们指挥部人员和各镇办相关人员到旅游花了9万多元钱，这次旅游费用前期是位×出的，当时我让旅行社把发票开成了项目部，今年4月份的时候旅行社说我们还有账没有结清，还差1万元钱，我就交了1万元。区里领导说过让我出国转转，出国旅游是我自己定的旅游地点，也都给领导请了假。剩余的钱我都在平时花了，现在没有现金了，但是公家还需要花钱的时候我自己再掏出来就行。除发奖金、旅游一万元是因公支出，其他的钱都算我自己花的，如果要的话我现在愿意拿出来。贺××给的43万元钱是给指挥部用于奖励工作的奖金，43万元的收支情况我没有给领导汇报过，也没有人知道我收这43万元钱的事。但是收钱之后我跟张××和位×说过我收的有这43万元钱。2013年五一节前没几天，大概4月28号左右，项目部的贺××又给了我50万元钱，是贺××到我们指挥部大门口给了我50万元现金，10万元一捆，都是100元面值的，是分两个纸袋装着，放到我车的后备箱里了。当时我们指挥部负责的工作，但是产生的垃圾清运市里没给钱，我们指挥部不负责垃圾清运，垃圾不清运他们项目部就没办法施工，发包方说这个项目市里有清运垃圾这块费用，后来经过协商，由我们指挥部负责确认清运量，向市里打报告要清运费用，项目部负责清运，如果市里给了这部分钱，我们把钱给项目部，如果市里不给，清运费用就由项目部承担。在此过程中，如果我们指挥部不帮他们项目部确认清运量和打报告给市里要这部分清运垃圾费用，该费用项目部就得自己付，项目部不想承担这部分损失，希望我们指挥部帮忙并表示如果争取到了会表示感谢。后来垃圾清运费用市里也给了，贺××给我这50万元也是为了表示感谢。贺××给这50万元是给指挥部的。我没有给领导汇报过，但是我给张××说过又给了50万元钱，5月7号我和位×见面，我给位×说过老贺被检察院叫走了，他给咱的经费在我那放着，等回头再说吧。我还让他把指挥部的账整理一下，让他把旅游的票给我，我回头把钱给他。直到我被检察院叫走，没来得及把钱给他。其他没人知道这件事了。收到50万元钱以后，当天我就开车拉着放到我老家的床下了。5月7号区里让交买房款我用了5万元交房款了，剩余45万元在老家放着，后来被检察院提取了。我把钱放到老家是因为没有地方放，放到郑州市区家里考虑这么大一笔钱拿回家也不好给家里人解释等事实。
19、文件四份、通知一份，证明被告人岳长河的任职情况。
20、到案经过，证明被告人岳长河被抓获的情况。
21、户籍证明，证明被告人岳长河的身份。
本院认为，被告人岳长河身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，应予惩处。公诉机关指控的受贿事实和罪名成立，本院予以支持；指控的贪污罪罪名不当，应以受贿罪论处，用于单位支出的数额应从指控的犯罪数额中予以扣除。被告人及辩护人的辩解、辩护意见，与查证的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
在量刑时，已考虑以下情节：1、被告人的认罪态度；2、退赃、退赔情况；3、对社会的危害程度等。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人岳长河犯受贿罪，判处有期徒刑十一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所的监视居住二日折抵刑期一日，即自2013年5月9日起至2024年6月4日止。）
二、违法所得人民币702400元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔国伟
人民陪审员 侯文良
人民陪审员 花淑云
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 王 琴