贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔27民终795号上诉人（原审被告）：涂正印，男，1982年1月5日出生，土家族，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市。委托诉讼代理人：郭成皋，贵州匡大律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡蝶，贵州匡大律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：李应德，男，1956年2月26日出生，汉族，四川省武胜县人，住贵州省独山县。委托诉讼代理人：莫雪，贵州仁义律师事务所律师。委托诉讼代理人：代永红，贵州仁义律师事务所律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司，住所地贵州省都匀市斗篷山路水岸绿洲。负责人：宋文英，该公司经理。委托诉讼代理人:王旭东，该公司员工。上诉人涂正印因与被上诉人李应德、原审被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司（以下简称平安保险黔南公司）机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服都匀市人民法院于2016年12月14日作出（2016）黔2701民初1307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人涂正印向本院提出上诉请求：1、依法撤销一审判决，查明事实改判被上诉人李某在此次交通事故中存在过错行为，并承担相应责任；2、对一审认定被上诉人诉请没有法律依据的部分费用核算或减免；3、对上诉人申请对被上诉人重新进行伤残等级鉴定给予支持。事实及理由：第一，判定被上诉人李某在此次交通事故中存在部分过错行为，并承担相应责任。本案所涉《道路交通事故认定书》中确认的案情与事实不符，证据不充分，证明力不足。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，《道路交通事故认定书》只能作为民事诉讼的证据，作为证据必须具有真实性、关联性、合法性才具有证明力，请二审进行核实，结合整个事故发生的过程，综合衡量双方的过错程度与赔偿比例。第二，被上诉人李某一审诉请的部分费用没有法律根据，请求查明事实，重新核算或减免部分费用。1、残疾赔偿金：由于一审判决中伤残赔偿金是依据《司法鉴定意见书》进行核算，该《司法鉴定意见书》认定被上诉人构成四级伤残的法定依据不足，请求重新核实《司法鉴定意见书》后，根据新认定的伤残等级进行核算；2、误工费：第二份《司法鉴定书》直接废除了第一份《司法鉴定书》的鉴定结果，则依据第一份《司法鉴定书》作出的三期鉴定结果，也就因此失去了鉴定前提，但考虑到节约诉讼成本，上诉人不介意参照第一份三期鉴定的结果对本案进行审理，但四级伤残毕竟比二级伤残要轻，因此参照标准也建议从轻。结合第一份三期鉴定的鉴定结果，误工期为180-365天，建议以200天为宜。一审按照281天核算赔偿时间偏长；3、被扶养人生活费：结合一审庭审调查核实的情况，被上诉人目前存在的被扶养人系其父母，因二老均为四川省农村户口，且都年满75周岁以上。因此按照相关法律规定，其被扶养人生活费应为9251元（四川省农村居民人均生活消费支出）×5年（75周岁以上的均以5年计算）×2人（二老）=92510元÷3人（二老膝下有三名子女）=30836.67元。但从被上诉人出具的证明来看，二老在村里领有低保，而且二老所在地低保标准较高，这部分费用应在被上诉人承担的被扶养人生活费份额中适当扣除；4、精神损害抚慰金：因本案系上诉人过失所致，不是罪大恶极的故意犯罪，同时自本案发生以来，上诉人也主动先后20多次到医院看望并协助照料被上诉人，并积极垫付和向保险公司申请预赔医疗等费用，截止到庭审时，上诉人已四处举债，自费向被上诉人垫付了203108.74元的医疗、护理款项，并没有逃避责任，这在当下比较罕见，也希望考虑上诉人在该次事件中表现出的积极态度和家庭困难，恳请法庭再酌情研究，免除精神损害抚慰金；5、律师费：本案不是合同纠纷，事前也没有双方的约定，上诉人更没有逃避责任，不配合协商处理，所以不符合相关司法解释的规定，应由过错方承担合理律师费的恶意诉讼情形，因此，被上诉人对律师费的诉请于法无据。第三，申请对被上诉人重新进行伤残等级鉴定。2016年10月28日，贵阳市第一人民医院司法鉴定所作出的贵阳市一医(2016)临鉴字第323号法医临床鉴定意见书，根据该份《司法鉴定意见书》的描述，其定性被上诉人为四级伤残的依据是《道路交通事故受伤人员伤残评定》(即GB18667-2002)第4.4.1c条，而该条明确规定了适用前提为四肢瘫。但根据被上诉人目前的身体状况，其并没有四肢瘫的病理表现，且从庭审现场被上诉人的行动及精神状况，在鉴定过程中被上诉人有隐瞒伤情的嫌疑，同时鉴定人员也未到庭审现场接受质询。因此上诉人认为鉴定书认定被上诉人构成四级伤残的法定依据不足，所作的《司法鉴定意见书》存在瑕疵。上诉人与被上诉人之间的事故发生后，上诉人也一直在自责和难过，但从未逃避责任，也一直在竭尽全力、四处举债对被上诉人进行治疗，让被上诉人得到了更好的治疗和康复，希望能得到被上诉人及家属的谅解，恳请法院和被上诉人酌情考虑上诉人的请求。被上诉人李某二审答辩称：第一，一审认定事实清楚，责任认定准确。本案发生后，都匀市公安局作出的匀公交认字(2016)第01030014号道路交通事故认定书，系经过现场调查后作出被答辩人涂正印承担事故全部责任，答辩人李某不承担事故责任的结论，该认定结论已得到了被答辩人涂正印的认可，涂正印在收到该认定书后，也未在规定期限内申请复核。被答辩人没有证据推翻原事故认定书作出的责任认定，一审根据该事故责任认定书确定被答辩人承担全部责任事实清楚，证据充分，被答辩人认为答辩人存在过错依法不能成立。第二，一审判决确定的赔偿标准和费用合理合法，依法应当得到维持。1、关于伤残等级问题：一审判决依据合法有效的《司法鉴定书》确定的伤残等级，计算出答辩人的伤残赔偿金，其判决于法有据，依法应当得到维持；2、关于误工费：答辩人在本次交通事故前，购置有货运车辆并驾驶该车从事运输业，其受伤后，已不可能再从事该行业获得收入，一审对答辩人的损失确定为受伤之日至定残前一日，确定答辩人赔偿有法律和事实依据，依法应当得到维持；3、关于被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，答辩人的父母均在四川省，其适用四川省2015年度农村居民人均年生活消费支出标准完全合法，被答辩人以答辩人父母已领有低保为由主张扣减，没有事实和法律依据；4、关于精神抚慰金：答辩人因被答辩人的侵权行为，导致身体严重受伤，将在今后漫长的生活中，已失去了生活完全自理能力，从一个能自食其力不断创造社会财富的正常人变成了一个残疾人，该起事故不仅给答辩人造成了严重的经济损失，还给答辩人和家人带来了严重的精神伤害。且在本次事故中，被答辩人承担全部责任，而答辩人没有责任，一审判决支持答辩人对于精神抚慰金的主张完全符合法律规定；5、关于律师费：本案虽然不是合同纠纷，但答辩人为主张自己的合法权利，其支出的律师费属于因侵权纠纷产生的合理支出，该支出也属于因被答辩人侵权导致的损失，一审支持答辩人律师费的主张合理合法，依法应当得到维持。第三，本案中，答辩人在一审起诉前，先委托了黔南州人民医院法医司法鉴定所对答辩人的伤残进行鉴定，经鉴定其鉴定结论为二级伤残。在一审诉讼中，被答辩人认为黔南州人民医院作出的鉴定结论中伤残等级过高，申请重新进行鉴定。根据被答辩人的申请，一审法院经摇号确定后委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所，对答辩人的伤残等级进行了鉴定，其鉴定结论为一个伤残四级，一个伤残十级。该鉴定机构的选定系经答辩人申请，并经双方同意后由一审法院选定的，其鉴定结论合法有效。一审判决后，被答辩人又主张该鉴定不应采信，要求再次重新进行鉴定，被答辩人的行为和主张表明，被答辩人明显有滥用诉讼权利、无理缠诉、恶意拖延承担诉讼义务的行为。综上所述，一审判决事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。原审被告平安保险黔南公司二审未作答辩。原审原告李某向一审法院起诉请求：1、判决被告涂正印赔偿原告各项经济损失624341.52元，其中伤残赔偿金353946.82元、医疗费30000元、误工费52524元、住院期间护理费11030元、护理费18000元、出院后护理费用22000元、营养费5400元、住院伙食补助费12400元、残疾辅助器械费1118元、交通（住宿）费15612元、被扶养人生活费56380.70元、精神损害抚慰金30000元、伤残鉴定费1930元、财产损失（衣服、手机）4000元、律师费10000元；2、判决被告平安保险黔南公司在保险范围内对原告承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年1月21日，被告涂正印驾驶贵Ｊ×××××号小轿车在都匀云宫花城小区内停车位发动起步时，因其疏忽大意，撞上正在小区内正常行走的原告，造成原告伤残的交通事故，经都匀交警大队认定，被告涂正印负此次事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告于2016年1月21日至2016年2月4日在黔南州人民医院住院治疗14天，共花去医疗费112008.38元，出院诊断：1、骨盆多发性粉碎性开放性骨折；2、右侧髋臼粉碎性骨折伴右侧髋关节后脱位；3、左侧股骨粗隆间粉碎性骨折；4、左侧腓骨骨折伴左侧腓总神经损伤；5、左侧肋骨多发性骨折，双侧胸腔积液、肺挫伤；6、失血性休克；7、尿道损伤；8、双侧坐骨神经挫伤；9、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、转上级医院继续治疗；2、转院过程中如有特殊情况，请立即在就近医院进行救治。2016年2月4日至2016年3月25日原告转入重庆医科大学附属第一医院骨科住院治疗50天，共花去医疗费202823.73元，出院诊断：1、陈旧性骨盆骨折:⑴双侧髋骨多发骨折，⑵左侧骶骨骨折；2、右侧髋臼粉碎性骨折伴右侧髋关节后脱位；3、左侧髋臼骨折；4、左侧股骨粗隆间骨折切开复位内固定术后；5、双侧坐骨神经挫伤；6、左腰骶神经损害（根、干均损害）；7、左足跟部压疮；8、肝功异常。出院医嘱：……3、建议继续在专科医师指导下行康复治疗……。2016年3月25日至2016年5月23日，原告在独山中医医院住院治疗59天，共花去医疗费8388.69元，出院中医诊断：骨折-血瘀气滞证；西医诊断：1、骨盆骨折；2、左股骨粗隆粉碎性骨折；3、左下肢神经损伤术后；4、左髋骨骨折术后，另在独山县人民医院检查治疗花去261.90元。2016年5月9日，黔南州人民医院司法鉴定所对原告伤情作出黔南医鉴所[2016]医检字第166号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）伤残等级评定，被鉴定人李某因车祸伤致：骨盆骨折、左侧腓总神经损伤、双侧坐骨神经挫伤后下肢瘫痪，肌力0-2级，构成道路交通事故伤残二级；（二）后续医疗费用评定，被告鉴定人李某后续医疗费用预计14850元；（三）误工期、护理期、营养期鉴定，误工期限评定为180～365日，护理期限评定为90～180日，营养期限评定为90～180日。2016年7月28日，被告涂正印申请对原告伤残等级重新鉴定，经委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，2016年10月28日，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出贵阳市一医司鉴所[2016]临鉴字第323号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1、双下肢肢体长度改变伤残程度达十级标准；2、双下肢运动功能障碍伤残程度达四级标准。另查明，被告涂正印驾驶的贵Ｊ×××××号小车属其所有，该车在被告平安保险黔南公司投保交强险和商业三者险30万元，保险期间为2015年6月2日至2016年6月1日。再查明，原告李某之父李良平生于1929年7月24日，之母高瑞珍生于1938年7月26日，现住四川省武胜县金光乡天台村2组50号，李良平、高瑞珍育有子女三人。一审法院认为：公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任，本案为机动车交通事故责任纠纷，属侵权纠纷，处理本案的关键在于确定本案的赔偿主体及赔偿数额。一、赔偿主体问题。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定,本案中，被告涂正印驾驶的贵Ｊ×××××号小车在被告平安保险黔南公司投保交强险、商业三者险，因此，被告平安保险黔南公司依法应当在交强险限额内承担先行赔偿责任，不足部分应当根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足再由被告涂正印承担赔偿责任。二、赔偿数额问题。1、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”之规定，本案中，原告李某残疾赔偿金应按贵州省2015年度城镇居民人均可支配收入计算，故残疾赔偿金应为24579.64元/年×20年×72%＝353946.82元；2、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”之规定，本案中，原告在黔南州人民医院住院治疗，共花去医疗费112008.38元，输血费用8619.84元，器材费用4900元，在重庆医科大学附属第一医院骨科住院治疗，共花去医疗费202823.73元，在独山中医医院住院治疗，共花去医疗费8388.69元，在独山县人民医院检查治疗花去261.90元，共计337002.54元，被告涂正印共垫付费用197608.74元，被告平安保险黔南公司共垫付费用139393.80元，以上费用均由被告涂正印、平安保险黔南公司垫付，对原告主张医疗费30000元的诉讼请求，不予支持；3、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，本案中，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资47466元计算，原告因伤致残持续误工，误工时间计算至定残日前一天为281天，误工费应为131.85元/天×281天＝37049.85元；4、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”之规定，本案中，原告主张住院期间护理费（重庆180元/天）11030元，护理费（独山100元/天）18000元，出院后护理费用22000元，但原告未提供证据证明护理人员有无固定收入，结合原告伤情和本地护工劳务报酬标准，对原告在重庆医科大学附属第一医院骨科住院期间有收据部分护理费8830元予以支持，对原告在独山中医医院住院治疗期间护理费用予以支持，即100元/天×59天＝5900元，对原告出院后护理费用，因医院未提出是否需要继续护理的明确意见，加上为原告购置残疾辅助器械，可不予支持，但考虑原告伤情、年龄等因素，酌定支持30日，即100元/天×30天＝3000元，以上共计17730元，扣减被告涂正印于原告在独山中医医院住院期间垫付护理费用3250元，对原告该项诉讼请求，支持14480元；5、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，本案中，原告主张营养费5400元，并提供医院医嘱证明需加强营养，对该项诉讼请求，予以支持；6、伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认”之规定，本案中，原告因此次交通事故受伤住院123天，其住院伙食补助费应为100元/天×123天＝12300元；7、残疾辅助器械费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算”之规定，原告主张残疾辅助器械费1118元，予以支持有发票部分残疾辅助器械费1101元；8、交通费和住宿费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，本案中，原告主张交通费和住宿费15612元，但原告及其必要的陪护人员（其子李刚）因就医或者转院治疗实际发生的费用计算为8046元，予以支持；9、被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分……”之规定，本案中，被扶养人李良平生于1929年7月24日、高瑞珍生于1938年7月26日，现住四川省武胜县金光乡天台村2组50号，李良平、高瑞珍育有子女三人，四川省2015年度农村居民人均年生活消费支出为9251元/年，故被扶养人生活费应为9251元/年×5年×2人÷3人﹦30836.66元，予以支持；10、精神抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告主张精神抚慰金30000元，综合考虑原告受伤情况、治疗恢复情况、年龄等因素，结合本地经济水平，酌定支持10000元；11、鉴定费，原告主张鉴定费1930元，因原告申请鉴定时间距受伤不足四个月，被告涂正印申请重新鉴定，且鉴定结论与本次结论不一致，对原告该项诉讼请求，不予支持；12、财物损失，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本案中，原告主张财物损失（衣服、手机）4000元，但未提供证据证明其财物受损，对该项诉讼请求，不予支持；13、律师费，原告主张律师费10000元，为引导当事人诚信理性诉讼，充分发挥诉讼费用、律师费用调节当事人诉讼行为的杠杆作用，促使当事人选择适当方式解决纠纷，人民法院可以根据具体情况对无过错方依法提出的赔偿合理律师费用的要求予以支持，故对该项诉讼请求，予以支持。三、垫付费用问题。庭审中查明，被告涂正印垫付医药费197608.74元、鉴定费700元，另被告涂正印于原告在黔南州人民医院住院期间垫付护理费用4800元，共计203108.74元；被告平安保险黔南公司总共垫付费用139393.80元，以上垫付费用被告涂正印、平安保险黔南公司在支付原告赔偿款时应予以扣减。综上所述，原告诉讼请求中予以支持的各项金额为483160.33元，加上被告涂正印垫付医药费、护理费、鉴定费203108.74元和被告平安保险黔南公司垫付费用139393.80元，共计825662.87元，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条规定，被告平安保险黔南公司应在强制保险责任限额范围内予以赔偿，即825662.87元-122000元=703662.87元，被告涂正印负此次事故的全部责任，被告平安保险黔南公司应根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿，即703662.87元-300000元=403662.87元，被告涂正印应赔偿原告403662.87元。对二被告提出原告在此次交通事故中有一定过错，应承担一定责任的辩解意见，被告虽提供照片、证人书面证言等证据，但该证据不足以证明其主张，故不予采纳；对被告涂正印提出认为鉴定书认定原告构成四级伤残的法定依据不足的辩解意见，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用”之规定，因被告未申请鉴定人出庭作证，故不予采纳。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第七十八条、第九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效之日起七日内在交强险责任限额范围内赔偿原李某德伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器械费、交通住宿费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、律师费122000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效之日起七日内在根据保险合同在商业三者险范围内赔偿原李某德伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器械费、交通住宿费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、律师费300000元，扣减垫付费用139393.80元，被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司还应赔偿原李某德160606.20元；三、被告涂正印于本判决生效之日起七日内赔偿原李某德伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器械费、交通住宿费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、律师费403662.87元，扣减垫付费用203108.74元，被告涂正印还应赔偿原李某德200554.13元；四、驳回原李某德其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10520元，减半收取5260元，保全费3020元，由被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司负担7280元，被告涂正印负担500元，原李某德负担500元。二审中，上诉人提供了都匀市公安局文峰派出所对发生事故双方当事人的询问笔录，均证实事故的发生经过。经组织双方当事人质证，双方当事人对该两份询问笔录的真实性无异议，应予采信。经二审审理查明：2016年1月21日，被上诉李某德在其货车卸完货后，将其货车篷布放在小区道路停车位上进行整理过程中，上诉人将其驾驶的越野车停放在被上诉李某德后面，车辆一直未熄火，大约十分钟后，上诉人重新起步驶离，其驾驶车辆右前轮便将蹲在那里卷篷布的被上诉李某德碾压，造成被上诉李某德受伤的交通事故，都匀市交警大队认定，上诉人涂正印负此次事故全部责任，被上诉李某德无责任。其余事实与一审查明的事实一致。综合本案双方诉辩请求及理由，归纳二审双方争议的焦点：1、被上诉李某德在此次交通事故中是否有责任；2、一审认定被上诉李某德的残疾赔偿金、误工费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金和律师费是否得当；3、上诉人申请对被上诉李某德的伤残等级重新鉴定是否准许。本院认为：第一，对于被上诉李某德在此次交通事故中是否有责任问题。因双方对派出所作的询问笔录无异议，证明被上诉人系在整理篷布过程中被上诉人的车辆碾压至伤，交警部门作出的事故认定书中认定被上诉人为行人，是因交警部门在作事故责任认定时，将交通事故参与者中，除了驾乘人员以外的人都统称为行人。同时结合整个事故发生过程来看，因上诉人驾车到事发地点停车前，被上诉人已经在此整理篷布，被上诉人并非是在上诉人将车停好后才到上诉人车前整理篷布，故上诉人在重新起步驶离时，就应当有注意其车辆四周的情况，即被上诉人是否已经离开其车辆前面的义务，故交警部门认定由上诉人承担此次事故的全部责任符合事实，一审据此事故认定作为本案划分双方责任的依据并无不当，应予确认。第二，对于一审认定被上诉李某德的残疾赔偿金、误工费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金和律师费是否得当问题。1、残疾赔偿金，因在一审中，上诉人对被上诉人提供单方委托的鉴定意见提出重新鉴定后，一审启动司法鉴定程序，对被上诉人的伤残进行了司法鉴定，伤残鉴定结论由原来的二级变成了一处四级和一处十级，故一审依据第二次司法鉴定的伤残结论，依法计算被上诉人的伤残赔偿金正确，应予确认；2、误工费，因被上诉人未能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审参照城镇单位从业人员年平均工资计算至被上诉人定残的前一天为281天，且281天也在第一次鉴定的误工期180—365天内，故一审认定符合法律规定，应予确认；3、被扶养人生活费，上诉人对一审认定被上诉人父母均已年满75周岁以上，按照其住所地的标准，被上诉人父母的被扶养人生活费为9251元/年×5年×2人÷3﹦30836.66元无异议。现主张被上诉人的父母在当地村里领有农村低保，其所领取的农村低保应从被扶养人生活费中适当扣除。虽然农村低保是农村居民最低生活保障，它的保障对象是家庭年均纯收入低于当地最低生活保障标准的农村居民，但是农村低保是一项国家政策，发放的对象会随时随着家庭经济条件的变化而改变，甚至取消，而不是一经享受就固定不变，故其领取的农村低保不宜从被扶养人生活费中扣除；4、精神抚慰金，因此次事故造成被上诉李某德严重的伤残后果，一审综合考虑受伤情况、治疗恢复情况、年龄等因素，结合本地经济水平，对被上诉李某德主张30000元的精神抚慰金，酌定支持10000元并无不当，应予确认；5、律师费，对于被上诉李某德主张的律师费10000元，虽然一审中被上诉人提供证据证实其产生代理费10000元，但是因诉讼代理费不属于交通事故中的赔偿项目，且在此次事故发生后，上诉人也积极履行垫付医疗费等义务，应不予支持，故一审认定由上诉人和原审被告承担无法律依据，应予纠正。第三，对于上诉人申请对被上诉李某德的伤残等级重新鉴定问题。二审中，上诉人主张第二次鉴定构成四级伤残依据不足，并要求重新鉴定，因在一审中，上诉人对被上诉李某德提供单方委托的鉴定意见提出重新鉴定后，一审经审查同意启动司法鉴定程序，并对被上诉人的伤残重新进行了司法鉴定，现上诉人也未能提供证据证实第二次鉴定的依据不足，故不予准许。综上所述，上诉人涂正印的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：撤销都匀市人民法院（2016）黔2701民初1307号民事判决；二、由原审被告中国平安财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿被上诉人李应德伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器械费等共计422000元，扣除已垫付的139393.80元，还应赔偿282606.20元；三、由上诉人涂正印于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李应德伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器械费等共计393662.87元，扣除已垫付的203108.74元，还应赔偿190554.13元；四、驳回被上诉人李应德的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费，按照一审判决执行；二审案件受理费1503元，由上诉人涂正印承担1403元，被上诉人李应德承担100元。本判决为终审判决。审判长  陈福江审判员  蔡云飞审判员  王天才二〇一七年六月一日书记员  杨 墨