宁夏回族自治区贺兰县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）宁0122民初3172号
原告：银川森淼工程有限公司贺兰分公司，住所地贺兰县暖泉工业园区中央大道20号。
法定代表人：周瑜林，该公司经理。
委托诉讼代理人：阚霞，宁夏合天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯亚蓉，宁夏合天律师事务所律师。
被告：宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司，住所地银川市西夏区宁朔南街2号。
法定代表人：万金忠，系该公司经理。
被告：宁夏石油化工建设有限公司，统一社会代码×××，住所地银川市西夏区宁朔南街2号。
法定代表人：李国庆，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：张瑞。
原告银川森淼工程有限公司贺兰分公司（以下简称：森淼公司贺兰分公司）与被告宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司（以下简称：石化公司第二十一分公司）、宁夏石油化工建设有限公司（以下简称：石化公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月23日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月8日、12月6日公开开庭进行了审理。原告森淼公司贺兰分公司委托诉讼代理人阚霞、冯亚蓉，被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠、被告石化公司委托诉讼代理人张瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告森淼公司贺兰分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告立即支付原告商砼款1081605元，并支付违约金377790元（自2014年9月12日暂计算至2016年8月3日，要求判令至判决确定的给付之日），合计1459395元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年11月6日，原告与被告石化公司第二十一分公司就其承建的贺兰县洪广镇”芙蓉鑫苑小区”工程签订了《商品混凝土买卖合同》。原告依约给被告涉案工程供应商砼，但是被告石化公司第二十一分公司未按约定付款，至今尚欠原告商砼款1081605元，其拖欠原告商砼款的行为构成违约，按照约定产生违约金377790元=1081605元×6.15%÷365日×691天（自2014年9月12日暂计算至2016年8月3日，要求判令至判决确定的给付之日）×3倍），总计1459395元。
综上，原告认为，被告石化公司第二十一分公司未按约定履行付款义务是严重违约行为，给原告造成了巨大的经济损失。被告石化公司第二十一分公司系被告石化公司不具有法人资格的分支机构，因此，被告石化公司应承担付款责任。故依法诉至贵院，请求判令二被告立即给付商砼款及违约金。
被告石化公司第二十一分公司辩称，我公司对原告的诉讼请求不清楚，杨万国是工地的收料员，他是马学保的姐夫，万金忠与原告公司签订商品砼买卖合同，混凝土是马学保用了，当时马学保想挂靠在石化公司第二十一分公司，但是最后手续没有办成，万金忠就以个人名义跟原告公司签订了合同，与石化公司及石化公司第二十一分公司都没有关系。
被告石化公司辩称，一、涉案工程系自然人万金忠、马学保个人承包与石化公司及石化公司第二十一分公司无关。石化公司已于2013年10月22日、2014年4月23日，两次下文停止了石化公司第二十一分公司及其负责人万金忠的一切招标业务。并且石化公司就涉案工程也从未与开发商签订过《建设工程施工合同》。涉案工程系自然人万金忠、马学保个人承包与石化公司及石化公司第二十一分公司无关;二、涉案《商品混凝土买卖合同》上加盖的”宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司合同专用章”不是石化公司第二十一分公司的印章，该合同对石化公司第二十一分公司及石化公司没有法律效力。
综上，涉案工程系自然人万金忠、马学保个人承包与石化公司及石化公司第二十一分公司无关，涉案货款及违约金应由自然人万金忠、马学保承担支付责任。原告主张的违约金同期贷款利率的3倍明显过高，法院应当予以调整。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对对方提交的证据进行了质证。原告森淼公司贺兰分公司提交的证据一、《商品混凝土买卖合同》、企业信息;证据二、商砼款询证函一份，经质证被告石化公司第二十一分公司对上述证据的真实性没有异议,被告石化公司对上述证据的三性及证明目的均有异议，但没有提交相反证据推翻该证据，上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信;原告森淼公司贺兰分公司提交的证据二中的三份对账单，经当庭质证，被告石化公司第二十一分公司和石化公司对该证据均有异议，但没有提交相反证据推翻该证据。商砼款询证函是由三份对账单结算而来，商砼款询证函中确定的欠款金额1081605元与三份对账单记载的商砼款金额总和一致，三份对账单上均有被告承建的”芙蓉鑫苑”小区工地收料员杨万国的签名，与商砼款询证函相互印证，商砼款询证函具有真实性、合法性，故三份对账单同样具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信;证据三、2014张商初字第698号民事判决书和2015银民终字第968号民事判决书，经审查核实，具有真实性、合法性，本院予以采信。
被告石化公司提交的证据一、《关于宁夏源伟房地产开发建设贺兰县”芙蓉鑫苑二期”贺兰县洪广镇”芙蓉鑫苑二期”9、11、13、15、16、17、18、19、20、21、22、28、48、48楼B段施工工程拖欠工人工资的情况报告复印件、《劳动保障监察行政处理决定书》复印件；证据二、《宁夏石油化工建设有限公司文件》一份，《回复函》复印件一份；经当庭质证及本院审查，该证据具有客观真实性，但不能达到被告石化公司的证明目的，本院不予采信；证据三、申请一份，协议一份，印章印模一份、文件登记薄（公司印章备案本）一份，石化公司第二十一分公司行政印章交接印章印模一份及十三张照片，经当庭质证及本院审查，该组证据具有客观性，但该组证据均系被告石化公司内部发的管理性文件和对其主管部门石化公司第二十一分公司的内部管理措施，对外不具有法律约束力，不能达到被告石化公司要证明的目的，本院不予采信；13张照片没有具体的拍摄时间和地点，不能证实被告石化公司要证明的事实客观存在，本院不予采信。
本院对被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠所做的询问笔录，经双方当事人质证，具有真实性，本院予以采信。
本院经审理认定事实如下：2014年11月6日，被告石化公司第二十一分公司（甲方）负责人万金忠以该公司名义与原告森淼公司贺兰分公司（乙方）签订一份《商品混凝土买卖合同》，该合同第二条载明甲方（即被告石化公司第二十一分公司）施工的工程及使用混凝土的概况：第2.1项工程名称：贺兰县洪广镇”芙蓉鑫苑”小区；第2.2项工程所在地（即合同履行地）：贺兰县洪广镇；第2.3项计划用混凝土放量：3万立方米（按实际工程量结算）；第2.4项由乙方供应混凝土的部位：地下室、基础、主体及全部用砼部位；第2.5项供应起止时间：2014年8月30日至该工程商砼工程结束。《商品混凝土买卖合同》对混凝土的质量技术要求、强度等级、单价、计划方量、浇筑方式、结算、检验及验收、付款方式、供货时间、双方的权利义务、违约责任等做了约定。合同签订后，原告森淼公司贺兰分公司按合同约定的施工地点即贺兰县洪广镇”芙蓉鑫苑”小区工程提供并浇筑混凝土，2014年11月24日、12月12日，贺兰县洪广镇”芙蓉鑫苑”小区工地收料员杨万国给原告森淼公司贺兰分公司出具宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司对账单及对账明细三份，2015年11月12日，原告森淼公司贺兰分公司给被告石化公司第二十一分公司发出商砼款询证函，该商砼款询证函载明被告石化公司第二十一分公司欠原告森淼公司贺兰分公司商砼款1081605元。被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠收到该商砼款询证函后，在该商砼款询证函上签名。自被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠在商砼款询证函上签名确认后，至今未给原告森淼公司贺兰分公司支付商砼款。
另查明，被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠自认，《商品混凝土买卖合同》上盖的石化公司第二十一分公司合同专用章是万金忠自己克制的。
本案争议的焦点是：原、被告签订的《商品混凝土买卖合同》是万金忠个人的行为还是被告石化公司第二十一分公司的行为。
被告石化公司和石化公司第二十一分公司的主要抗辩理由是：石化公司第二十一分公司的合同专用章是万金忠私自刻的，《商品混凝土买卖合同》是万金忠以其个人名义与原告森淼公司贺兰分公司签订的，与石化公司及石化公司第二十一分公司没有关系；石化公司已于2013年10月22日、2014年4月23日，两次下文停止了石化公司第二十一分公司及其负责人万金忠的一切招标业务，《商品混凝土买卖合同》上加盖的”宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司合同专用章”不是石化公司第二十一分公司的印章，该合同对石化公司第二十一分公司及石化公司没有法律效力，商砼款及违约金应由万金忠、马学保承担支付责任。
本院认为，被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠以其私自刻制的石化公司第二十一分公司合同专用章与原告森淼公司贺兰分公司签订《商品混凝土买卖合同》，该《商品混凝土买卖合同》并不因为石化公司第二十一分公司的合同专用章是万金忠私自刻制而不产生合同效力。理由是：1、原、被告双方在签订《商品混凝土买卖合同》时，万金忠对外的身份是石化公司第二十一分公司的经理（即负责人），万金忠持石化公司第二十一分公司合同专用章与原告森淼公司贺兰分公司签订合同并在合同上签名盖章，这与万金忠的身份是相符合的；2、因万金忠对外的身份是石化公司第二十一分公司的负责人，签订《商品混凝土买卖合同》时原告森淼公司贺兰分公司完全有理由相信万金忠有权在《商品混凝土买卖合同》签名盖章，森淼公司贺兰分公司作为善意的相对人，已尽到了充分的注意义务，并不存在过错，双方签订的合同效力并不因此产生瑕疵；3、万金忠作为石化公司第二十一分公司的负责人私刻该公司印章，其行为是被否追究刑事责任，现还无法定论，但并不影响双方的民事法律行为依法成立，万金忠在《商品混凝土买卖合同》上签名即可代表被告石化公司第二十一分公司，《商品混凝土买卖合同》上盖没盖石化公司第二十一分公司合同专用章或者石化公司第二十一分公司合同专用章是否是假的，均不影响该合同的效力；4、关于被告石化公司称，该公司已于2013年10月22日、2014年4月23日两次下文停止了石化公司第二十一分公司及其负责人万金忠的一切招标业务，石化公司第二十一分公司只有石化公司第二十一分公司、石化公司第二十一分公司财务章两枚印章，本公司于2013年12月5日全部予以收回，石化公司以上所称均属石化公司内部采取的管理措施；涉案合同上盖的石化公司第二十一分公司合同专用章是否是假章，这是石化公司的内部管理问题，被告石化公司不得以此对抗该公司以外不知情的第三人。经查早在2014年1月3日，被告石化公司第二十一分公司负责人万金忠就以该公司合同专用章对外与他人签订合同，由此引发的民事诉讼，银川市兴庆区人民法院已作出（2015）兴民初字第2061号民事判决、银川市中级人民法院已作出（2015）银民终字第968号民事判决。（2015）银民终字第968号民事判决书已发生法律效力。该判决可证实万金忠在涉案中对外的民事法律行为属职务行为即可代表石化公司第二十一分公司，由此产生的民事责任由石化公司第二十一分公司承担。
综上所述，万金忠对外拥有石化公司第二十一分公司经理（即负责人）的身份，与原告森淼公司贺兰分公司签订《商品混凝土买卖合同》，完全符合常理，原告森淼公司贺兰分公司也尽到了审慎的注意义务。石化公司第二十一分公司合同专用章是否系私自刻制、万金忠是否被追究刑事责任，并不影响双方的民事法律行为依法成立。
由此，原、被告双方签订的《商品混凝土买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。被告石化公司第二十一分公司欠原告森淼公司贺兰分公司商砼款1081605元事实清楚，证据确实充分，原告森淼公司贺兰分公司要求被告石化公司第二十一分公司支付商砼款1081605元，本院予以支持；被告石化公司第二十一分公司未按合同约定支付原告商砼款已构成违约，应承担相应的违约责任。原告森淼公司贺兰分公司要求被告石化公司第二十一分公司支付违约金377790元，被告石化公司认为违约金过高，要求予以调整。违约金应以补偿性为主，惩罚性为辅，本院依法予以调整。按照《商品混凝土买卖合同》第十条第10.2项约定，甲乙双方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担发生额10%的违约金。双方发生交易额为1081605元，按合同约定被告石化公司第二十一分公司应承担发生额即1081605元10%的违约金即108160.5元（1081605元×10%）。原告森淼公司贺兰分公司要求被告石化公司第二十一分公司支付违约金377790元，其中108160.5元符合合同约定，本院予以支持，剩余269629.5元没有合同依据和法律依据，其请求本院不予支持。
被告石化公司第二十一分公司是被告石化公司设立的分支机构，不具有独立的法人资格。依照《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告石化公司第二十一分公司具备一定的资产能力且为合同相对人，对所欠原告商砼款和违约金应承担付款责任，但被告石化公司作为石化公司第二十一分公司的上级主管部门，对其分公司对外所欠债务，应承担清偿责任。原告森淼公司贺兰分公司要求被告石化公司第二十一分公司和被告石化公司支付商砼款1081605元有事实依据和法律依据，其诉讼请求本院予以支持，故二被告应承担支付原告商砼款和违约金的责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：
一、被告宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司、宁夏石油化工建设有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告银川森淼工程有限公司贺兰分公司商砼款1081605元、违约金108160.5元，共计1189765.5元；
二、驳回原告银川森淼工程有限公司贺兰分公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17935元，由被告宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司、宁夏石油化工建设有限公司共同负担14621元，由原告银川森淼工程有限公司贺兰分公司负担3314元；保全费5000元，由被告宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司、宁夏石油化工建设有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判长王海涛
人民陪审员汪世明
人民陪审员陶宁山
二○一七年二月二十日
书记员刘晓静