河南省郑州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）豫01民终388号
上诉人(原审原告)：胡建宏，男，1967年2月12日出生，汉族，住郑州市管城回族区。
被上诉人(原审被告)：河南爱芙帝食品有限公司，住所地，博爱县孝敬镇东王贺村。
法定代表人：李国强，董事长。
被上诉人(原审被告)：河南省万科投资担保有限公司，住所地，郑州市管城区紫荆山路72号B座18楼。
法定代表人：梁泳，董事长。
原审第三人：王雪辉，男，1968年1月24日出生，汉族，住郑州市金水区。
上诉人胡建宏因与被上诉人河南爱芙帝食品有限公司(以下简称爱芙帝公司)、河南省万科投资担保有限公司(以下简称万科投资公司)、原审第三人王雪辉民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2017）豫0104民初4804号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡建宏，原审第三人王雪辉到庭参加诉讼。被上诉人爱芙帝公司、万科投资公司经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
胡建宏上诉请求：一、原审法院认定事实不清，适用法律错误，要求二审改判。1、胡建宏与爱芙帝公司、万科投资公司及王雪辉的民间借贷纠纷，胡建宏提供的证据都有爱芙帝公司、万科投资公司、王雪辉盖的章，签的字和按的手印，并且《借款合同》、《借据》经过河南省博爱县公证处公证，具有法律效力，胡建宏也提供了银行转账凭证。爱芙帝公司接收了胡建宏邮寄的债权转让与催款通知书，民间借贷事实清楚，手续完善。合法合规，作为法人的爱芙帝公司、万科投资公司应为自己的行为承担民事责任。2、胡建宏接到通知，凡涉万科投资公司担保的需要到公安机关填表登记，胡建宏按公安部门的要求填了表及材料，是因为爱芙帝公司没有还款的情况下，万科投资公司作为中介方，担保方没有履行担保责任和代偿义务。现在万科投资公司法人梁泳、梁骋非法吸收公众存款刑事一案已审理终结。但（1）刑事判决只追究梁泳、梁骋的刑事责任，并没有追究爱芙帝公司、万科投资公司作为企业法人应承担民事责任。（2）万科投资公司有梁泳、李宝丰、雷炜等三个股东组成，股东李宝丰抽逃出资2000万，李宝丰也没有在其抽逃出资的范围内承担民事责任。（3）作为仍然存续的借款人爱芙帝公司正常经营，却拒不归还借款，作为仍然存续的担保人万科投资公司也没有承担担保责任。（4）刑事判决没有认定爱芙帝公司的本笔借款非法，也没有认定万科投资公司为本笔借款进行的担保非法。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案适用法律若干问题的规定》法释（2015）18号，自2015年9月1日施行，依据该解释规定，胡建宏与爱芙帝公司、万科投资公司的民间借贷纠纷案件，与梁泳、梁骋非法吸收公众存款刑事案，有关联但不是同一事实，人民法院应当继续审理民间借贷纠纷案件。梁泳、梁骋非法吸收公众存款刑事案已经审理终结，爱芙帝公司、万科投资公司是否承担民事责任应以刑事案件最终审理结果及其他相关证据为依据来判定。
王雪辉辩称:胡建宏在万科投资公司做理财，万科投资公司刑事案件管城法院已经审理完毕，法院追款后会打到法院指定的账户上再返还给投资人，胡建宏也向公安机关申报，胡建宏以同一理由多次起诉王雪辉，王雪辉只是万科投资公司的一个工作人员，履行的也是职务行为，借贷关系是胡建宏和万科投资公司之间的关系，与王雪辉个人无任何关系，王雪辉之前与胡建宏也不认识。请求二审法院维持原审裁定。
万科投资公司、爱芙帝公司未到庭，亦未提交书面答辩状。
胡建宏向一审法院起诉请求：1、要求爱芙帝公司、万科投资公司归还胡建宏借款本金70000元，支付胡建宏逾期还款期间的利息、罚息或违约金93800元。（自2011年11月26日始，暂计算至2017年6月25日，按本金70000元计算至万科投资公司、爱芙帝公司清偿债务为止，逾期利息、罚息或违约金一并按月利率2%计算）；2、万科投资公司、爱芙帝公司承担本案的诉讼费用及胡建宏为收回债务所支付的费用。以上两项暂合计163800元。
原审法院认定事实：1.2011年8月18日，王雪辉出借给爱芙帝公司4500000元，万科投资公司是担保人。依据（借款合同）约定：（1）如果爱芙帝公司未按约定偿还借款本息，自逾期之日起按占用天数向出借人王雪辉支付利息外，另向出借人王雪辉支付逾期额的每天百分之五作为违约金；（2）万科投资公司为本合同下的借款向出借人王雪辉提供连带责任担保。2.2011年8月26日，王雪辉把拥有爱芙帝公司其中70000元债权转让给胡建宏，万科投资公司是担保人，并约定如果爱芙帝公司没按约定还钱，首先由王雪辉在3日内无条件，以不低于70000元买回其转让给胡建宏的债权。如果王雪辉未能按合同履行偿还本息义务，万科投资公司在3日内代王雪辉向胡建宏履行所受让债权的买回义务并对此承担连带保证责任。否则万科投资公司按当期应还金额的日千分之三支付违约金。3.爱芙帝公司、万科投资公司分三次按期支付给胡建宏3个月的利息，但是2011年11月25日，债权借款到期后，爱芙帝公司、万科投资公司至今没有归还胡建宏70000元本金及逾期利息，也没有支付胡建宏罚息或违约金。胡建宏要求爱芙帝公司、万科投资公司，归还胡建宏本金70000元，支付胡建宏逾期还款期间的利息、罚息或违约金93800元，（自2011年11月26日始，暂计算至2017年6月25日，应计算至爱芙帝公司、万科投资公司偿清债务为止，按本金70000元，逾期利息、罚息或违约金一并按月利率2%计算）。
原审法院认为，胡建宏于2015年1月12日就本案所诉请的借款至郑州市公安局商城路分局经侦大队报案称万科投资公司以投资理财为名非法吸收公众存款，并于同日填写投资情况调查表，载明相关协议（收据）编号包括本案中涉及的万郑民担［2011］字第018号债权转让协议。胡建宏曾于2016年1月8日向该院起诉，请求判令爱芙帝公司、王雪辉偿还胡建宏本金70000元并支付逾期利息、罚息68600元，该院以“原告就涉案借款曾报案称河南省万科投资担保有限公司以投资理财为名非法吸收公众存款，并在公安机关填写有投资情况调查表等内容。河南省万科投资担保有限公司因涉嫌非法吸收公众存款犯罪被公安机关立案侦查”为由于2016年7月26日作出（2016）豫0104民初285号民事裁定书，裁定驳回胡建宏的起诉。后胡建宏上诉，郑州市中级人民法院于2016年12月22日作出（2016）豫01民终14295号民事裁定书，以“胡建宏主张与王雪辉民间借贷关系与万科担保公司涉嫌犯罪的事实有关联”为由，驳回上诉，维持原裁定。经调查，该院于2016年10月27日作出（2016）豫0104刑初169号刑事判决书，根据河南世纪联合会计师事务所出具的司法案件鉴定意见书，已将本案中胡建宏诉请的该笔借款认定为被告人梁泳、梁骋犯非法吸收公众存款罪中的犯罪数额，并据此对被告人梁泳、梁骋定罪量刑，且判决涉案赃款依法追缴后返还集资参与人。后梁泳、梁骋提出上诉，郑州市中级人民法院于2016年12月20日作出（2016）豫01刑终826号刑事裁定书驳回上诉，维持原判。本案中，胡建宏以其与万科投资公司、爱芙帝公司、王雪辉系民间借贷纠纷为由诉至该院，要求爱芙帝公司、万科投资公司偿还胡建宏本金及利息。经查，胡建宏所诉请的借款已被生效的刑事裁判文书认定为梁泳、梁骋非法吸收公众存款罪中的犯罪数额并作出处理，胡建宏又就同一事实提起民事诉讼，故该案不属于民事诉讼的调整范围，应当裁定驳回起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定：驳回胡建宏的起诉。
本院认为：本案中，胡建宏主张与万科投资公司、爱芙帝公司、王雪辉之间存在民间借贷纠纷为由提起诉讼，要求爱芙帝公司、万科投资公司偿还借款本金及利息。但胡建宏本案中主张的借款已被生效的刑事裁判文书认定为梁泳、梁骋非法吸收公众存款罪中的犯罪数额并已作出处理，胡建宏向法院提起诉讼，要求爱芙帝公司、王雪辉偿还借款及利息，被法院裁定驳回起诉，现胡建宏就同一事实再次提起民事诉讼，原审认定本案不属于民事诉讼的受理范围，裁定驳回胡建宏的起诉并无不当，故胡建宏的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 超
审判员 陈贵斌
审判员 陈 赞
二〇一八年二月九日
书记员 黄莉敏