江苏省灌南县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第1665号
原告封成龙，居民。
委托代理人嵇建军。
被告谈磊，居民。
被告灌南县新安镇人民政府，住所地灌南县人民东路东首。
法定代表人孟跃，镇长。
委托代理人孟维云。
被告中国人寿财产保险股份有限公司灌南县支公司，住所地灌南县新安镇人民东路。
负责人苏芹，总经理。
委托代理人金志刚、金路。
原告封成龙与被告谈磊、灌南县新安镇人民政府（以下简称新安镇政府）、中国人寿财产保险股份有限公司灌南支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月23日立案受理后，依法由审判员陈建民适用简易程序公开开庭进行了审理。原告封成龙及其委托代理人嵇建军、被告谈磊、被告镇政府委托代理人孟维云、被告保险公司委托代理人金路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告封成龙诉称：2013年12月14日9时许，被告谈磊驾驶苏G×××××号轿车在灌南县四桥十字路口处撞击封士叶驾驶的摩托车，造成摩托车乘坐人原告受伤、两车损坏之交通事故，原告伤后经灌南县人民医院治疗，诊断左胫腓骨远端粉碎性骨折。该事故经灌南县交警大队认定，被告谈磊负事故主要责任，封士叶负事故次要责任，被告谈磊驾驶的车辆在被告保险公司处投保了交强险与商业商险。为维护原告的合法权益免受侵害，请求判令三被告赔偿原告医疗费31776.02元、后续治疗费16000元、营养费1350元（15元／天×鉴定90天）、住院伙食补助费500元（25元／天×住院20天）、护理费7800元（65元／天×鉴定120天）、误工费14590.8元（69.48元／天×鉴定210天）、司法鉴定费1950元，酌定判令交通费300元，合计74266.82元。被告保险公司在交强险及商业三责险限额内承担赔偿责任。
被告谈磊辩称：原告伤后给予原告4000元的医疗费，后交付医疗费票据给交警队后从交警队拿回2000元，鉴定费及诉讼费应在保险赔偿中给付赔付，其他同保险公司意见。
被告镇政府辩称：对交通事故及责任认定无异议，肇事车辆参加了交强险和商业上，原告的损失应由保险公司赔偿。
被告保险公司辩称：对原告提供的医院病历资料无异议，收费收据、用药清单、司法鉴定意见书无异议。病历资料中记载原告住院为20天。医疗费用应扣除10%的非医保用药，后续治疗费待实际发生后另行主张。营养费标准无异议，时间按鉴定前期治疗期限为准；原告属于农村居民，误工费、护理费应按农村居民纯收入标准计算，时间不应包含二次手术后的鉴定时间；伙食补助费予以认可；交通费认可200元；鉴定费、诉讼费不在保险约定的赔偿范围，我公司不予赔偿；精神抚慰金不予赔偿
经审理查明：2013年12月14日9时许，被告谈磊驾驶苏G×××××号轿车在灌南县四桥十字路口处撞击封士叶驾驶的摩托车，造成摩托车乘坐人原告及封士叶受伤、两车损坏之交通事故，原告伤后经灌南县人民医院治疗，诊断左胫腓骨远端粉碎性骨折，住院治疗20天好转出院，花去医疗费33488.74元，由被告谈磊先行支付原告1712.72元，（收费收据由被告谈磊持有），原告从交警部门领取被告谈磊、镇政府交付于此的现金24000元。该事故经灌南县交警大队认定，被告被告谈磊负事故主要责任，封士叶负事故次要责任。经灌南县中医院司法鉴定所鉴定，原告尚需二次手术费16000元，伤后休息期限为伤后180日，营养期限伤后60日、护理期限均为90日，二次手术后的休息、护理、营养期限均为30日，花去鉴定费用1950元。
另查明，被告谈磊驾驶的肇事车在被告保险公司处投保了限额为122000元（有责死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产赔偿限额2000元）第三者责任强制保险及不计免赔率特约1000000元第三者责任商业保险。苏G×××××号轿车登记车主为被告镇政府，事故发生时，被告谈磊在从事职务行为。
再查明，另一伤者、摩托车驾驶员封士叶放弃对被告保险公司的赔偿要求。
以上事实，有原、被告陈述，原、被告无异议的原告住院病历资料1份、结账清单1份、医疗费收费收据9张、交通事故责任认定书1份、灌南县中医院司法鉴定所灌中医司鉴所（2014）临鉴字第132号司法鉴定意见书1份、第三者责任强制保险单、第三者责任商业保险单等经庭审质证后在卷予以证实，本院予以确认。
本院认为：机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿系《中华人民共和国道路交通安全法》所明定。本案被告谈磊驾驶轿车与封士叶驾驶的摩托车发生交通事故致摩托车乘坐人的原告受伤，被告谈磊负事故主要责任，故被告保险公司应在第三者责任强制保险责任限额范围内对原告因此发生的符合法律规定的合理损失予以赔偿，对超出第三者责任强制保险赔偿责任限额部分，由被告谈磊根据其在事故中的过错大小予以赔偿，因其在事故中负主要责任，本院确认由其承担70%的赔偿责任。又因被告谈磊驾驶的肇事车辆还在被告保险公司处投保了商业第三者责任保险，根据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告谈磊承担的该部分损失，可由被告保险公司在第三者责任商业保险的责任限额内按约定（不计免赔率）予以赔偿。尚有不足，因被告谈磊系履行职务行为，故应由被告镇政府承担。
至于因事故给原告造成的损失，双方无异议的住院伙食补助费500元（25元／天×住院20天）本院予以确认。对于医疗费的损失33488.74元，被告保险公司虽辩称其中应扣除10%的非医保用药，但未提供法定或约定的依据，也未具体指明非医保和非治伤用药及诊治项目，又未申请司法鉴定，故对该部分医疗费用，本院予以认可，对于鉴定的二次手术费用，因数额较大，且尚未实际发生，故本院暂不予确人，同样二次手术后的休息及护理期间也暂不确认，相应费用原告可在二次手术后另行主张；原告主张误工费损失按69.48元／天计算，因原告无固定收入，且不能举证证明其最近三年平均收入状况，本院参照本省最低的从事农业在岗职工平均工资计算，本院予以确认；住院护理费损失按65元／天计算，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，也予以确认，误工、护理的期间按鉴定的时间，以鉴定的期限为准（二次手续后的时间除外）；主张营养费1350元，根据原告的损伤情况，本院予以支持；原告主张交通费损失，但未提供相应票据，根据原告伤后就医地点等实际情况，本院酌定支持交通费损失200元。
综上，原告损失有医疗费33488.74元（包括谈磊先行支付的医疗费四舍五入1713元）、住院伙食补助费500元、误工费12506.8元（69.48元／天×鉴定180天）、护理费5850元（65元／天×鉴定90天）、交通费200元、营养费1350元、鉴定费1950元，合计55845.54元。被告保险公司在被告谈磊驾驶的肇事车辆投保的第三者责任强制保险的有责赔偿限额内赔偿原告封成损失四舍合计五入28557元（医疗费赔偿限额下赔偿医疗费10000元、伤残项赔偿限额下赔偿交通费200元、护理费5850元、误工费12506.8元），超出第三者责任强制保险赔偿限额27289元（总损失55845.54-交强险部分28556.8元，），被告谈磊承担27289元×70%=四舍五入19102元，被告保险公司在商业第三者责任保险内赔偿。被告保险公司主张鉴定费不予赔偿，但因鉴定费属于为查明和确定保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，根据《保险法》第六十四条的规定，应由保险人承担，且被告保险公司也未提供证据证实双方存在明确约定对该费用不予赔偿，故该部分的费用，也应由被告保险公司在第三者责任商业保险予以赔偿。对于诉讼费用，第三者责任商业保险合同已明确约定由被保险人承担因被告保险公司在本案中对原告应获得的赔偿已全额予以赔偿，故原告对被告镇政府主张，本院不予支持。进行了为避免诉累，对于被告谈磊先行支付的及镇政府先行垫付的费用，原告在保险赔付后退还原告。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司灌南县支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任强制保险有责赔偿限额内赔付原告封成龙各项损失合计28557元，在第三者责任商业保险范围内赔偿原告各项损失合计19102。原告在领取赔偿款后退还被告谈磊1713元，退还灌南县新安镇人民政府先行垫付款24000元。
二、原告封成龙的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费759元（原告已预交），减半收取374.5元，由由被告镇政府公司负单，原告在退还被告镇政府上述款项时一并予以扣减。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费759元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条的规定，本判决生效后，权利人可向本院或本院同级的被执行的财产所在地法院申请强制执行。
审判员 陈建民
二〇一四年十月十三日
书记员 温彦林
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
（二）、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项
承担侵权责任的方式有…赔偿损失
（三）、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条
《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入…。
（四）、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条
机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
（五）、《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条
机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；…。
（六）、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款
…包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
（七）、关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按下列规则确定赔偿责任：
1、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
2、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据商业保险合同予以赔偿
3、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予由侵权人以赔偿。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。