河北省张家口经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张开商初字第471号
原告：山东首开建设有限公司，住所地：山东省泰安市东平县老湖镇水河，组织机构代码：69061832-5。
法定代表人：栾建伟，总经理。
委托代理人周明杰，河北京张律师事务所律师。
委托代理人王成新，男，汉族，1979年1月18日出生，该公司项目经理，住河北省三河市燕郊开发区，。
被告：江苏华泰装饰工程有限公司，住所地：江苏省镇江市润州区义士路31号，组织机构代码：74942947-4。
法定代表人：赵镇，总经理。
委托代理人：赵静，女，汉族，1948年2月10日出生，该公司法务部职员，住江苏省，。
委托代理人：王学武，北京德鸿律师事务所律师。
被告：张家口国际大酒店有限公司，住所地：张家口经济开发区长城西大街8号，统一社会信用代码：91130701556078225E。
法定代表人：张政，总经理。
委托代理人：黄志萍，河北鼎诺律师事务所律师。
原告山东首开建设有限公司（以下简称首开公司）与被告江苏华泰装饰工程有限公司（以下简称华泰公司）、张家口国际大酒店有限公司（以下简称国际大酒店公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告首开公司委托代理人周明杰律师、王成新，被告华泰公司委托代理人王学武律师、赵静，被告国际大酒店公司委托代理人黄志萍律师到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告首开公司诉称：2012年10月6日原告与被告华泰公司签订《建设工程施工扩大劳务分包合同》，合同约定被告华泰公司将其承包的张家口国际大酒店6-8层精装修工程、电气和排水工程分包给原告施工（具体内容见合同）。合同签订后原告项目负责人及时组织人力物力对上述工程予以施工建设，并按时完成上述所有工程的施工，及时交付被告方验收，现所施工项目已经投入使用，并按国家规定通过两年工程质保期。按照合同约定，工程款暂估价240万元，最后工程量据实结算。工程完工后原告与被告华泰公司对工程作出决算，决算价执行大合同价款为295万元。之后被告华泰公司在2014年1月14日前支付原告工程款共计1045000元，2014年10月3日直接支付农民工工资70万元，截至目前尚欠工程款640000元。就支付工程尾款事宜，原告代理人多次与被告催要无果，被告拖欠工程款不予支付的行为严重违约违法，给原告造成极大的经济及声誉损失，为维护原告的合法权益特诉至法院，请求判令被告华泰公司支付原告工程款人民币640000元，被告国际大酒店公司在欠付工程款范围内承担付款责任；判令被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求为：要求被告给付工程款本金为465672元，以465672元为本金，从2013年5月15日计算至2017年5月15日为期4年，按照合同约定违约金是日千分之二，再乘以工程款基数得出利息为1341135元，本息合计为1806807元。
被告华泰公司辩称：原告所称国际酒店6-8层装修工程至今未办理竣工结算手续，原告所称同原告之间的工程结算价295万元没有依据，因此原告向被告华泰公司主张工程款及欠款没有依据，因为最终是要由国际大酒店公司与被告华泰公司之间的竣工结算为依据，并且根据华泰公司与原告签订的合同约定作为原告要承担百分之十八的管理费及工程造价的税金，因此工程还没有结算，所以工程款无法确定。被告华泰公司实际给付原告的工程款是2461000元，因此不存在欠付原告工程款的情况。请求法院驳回原告诉讼请求。
被告国际大酒店公司辩称：第一、根据合同相对性，本案被告应该是被告华泰公司；第二、我们已经向华泰公司超付了工程款，没有欠付工程款，所以依据法律规定我们不能向原告承担责任。
经审理查明：2012年10月16日，张家口通泰国际大酒店有限责任公司（甲方）与被告华泰公司（乙方）签订《张家口通泰国际大酒店装修公司施工协议》一份，约定：工程名称张家口通泰国际大酒店，工程内容室内精装修，承包方式包工包料，工程结算执行河北省2008装饰工程预算定额标准，人工费用调整为一类130元／工日／人，二类110元／工日／人，三类90元／工日／人，取费标准按照2012年10月的造价信息取费，合同工期总日历天数150天（含节假日在内），开工日期2012年10月20日，质量标准100%合格，工程款拨付与结算方式，结算方式执行河北省2008装饰装修工程预算定额，工程完工验收合格付款为总工程款的60%，工程进度款根据每月甲方、监理公司核定的乙方报验实际完成工作量，付完成工作量款的60%，工程完工验收合格付款为总工程款的60%，余款的35%在工程完工后六个月，甲方付给乙方余款的50%，十二个月甲方再付乙方余款的30%，十八个月付完余款的20%（不计利息）。如果每月乙方上报的完成工程量有误差，在工程竣工验收后按照实际工程量进行结算，乙方不得以工程量误差为由，而影响施工进度，工程质量保证金，按照总工程款5%计算，工程质量保证金在二年后，工程没有质量问题，由甲方付给乙方（不计利息）。（合同条款详见合同文本）
2012年12月16日，被告华泰公司出具委托书一份，内容为“我方（江苏华泰装饰工程有限公司）现委托陈巧生为张家口市通泰国际大酒店6-8层工程款收款人”。被告华泰公司分别于2012年12月20日收到被告国际大酒店公司付工程款300000元；2013年1月4日收到工程款655800元；2013年1月26日收到工程款300000元；2013年2月1日收到工程款1300000元；2013年2月1日收到工程款1200000元；2013年3月21日收到工程款1000000元；2013年4月1日收到工程款2000000元；2013年4月22日收到工程款500000元；2013年4月28日收到工程款700000元；2013年5月7日收到工程款500000元；2013年6月3日收到工程款500000元；2013年6月8日收到工程款500000元，以上工程款合计9455800元。上述共计12笔工程款均由江苏华泰装饰工程有限公司项目部给国际大酒店公司出具收据12张，每笔工程款均通过银行转账方式支付，收款人均为陈巧生。
2017年6月6日，河北康龙德工程造价咨询有限公司作出建设工程预算书，对张家口通泰国际大酒店室内装修工程6-8层作出工程造价预算，依据该预算书中工程项目综合汇总表所列单位工程项目为：1、张家口通泰国际大酒店室内装修工程6-8层，造价8750638.22元；张家口通泰大酒店给排水工程，造价489396.06元；张家口通泰大酒店电气工程，造价2161280.56元；变更洽商，造价81290.31元；扣甲供瓷砖，造价-19961.6元，另扣除税金、垂运费、总包配合费等费用，核定工程造价合计为11437354.18元。另，被告国际大酒店有限公司提供证据《张家口国际大酒店室内装饰石材结算清单》，结算单均加盖有江苏华泰装饰工程有限公司项目部公章，所涉结算价款共计3944525.3元。
2014年1月14日，被告华泰公司（扩大劳务作业发包人）与原告首开公司（扩大劳务作业承包人）签订《建设工程施工扩大劳务分包合同》一份，约定：工程名称：张家口国际大酒店6-8层精装修工程、电气和给排水工程，工程地点：河北省张家口市市府西街张家口国际大酒店6-8；合同价款：本工程的合同价款采用：按江苏华泰装饰工程有限公司（陈巧生项目部）与张家口市远大建设集团最终结算额下浮18%管理费（不含税金，税金由发包人缴纳）方式计算；合同暂估价款为2400000元人民币，实际结算按建设方给甲方最终结算为准，甲方按最终除扣除18%的管理费外，剩余款项为承包人结算价款；承包人委派的合同价款收取负责人为王成新，身份证号码：，职务技术负责人；分包工作期限：开工日期：2012年10月5日，完工日期：2013年5月15日；项目经理：发包人委派的担任驻工地履行本合同的项目经理为陈巧生，职务：合同签订人，身份证号码：，委托权限：全面负责工程中施工、结算、生产、协调等相关事宜。扩大劳务承包人委派的担任驻工地履行本合同的施工负责人为王成新，职务：负责人，委托权限：负责本工程承包范围内的施工，结算的全部工作；合同价款的支付：采用月报工程量方式申请工程款，每月应结清上月完成的工作量并支付其中的劳务费总额。其他费用的支付方式为：按照建设方支付到甲方的比例支付同步支付，下浮18%的管理费在最终结算时扣除（管理费的扣除方式为：发包人前期收到的甲方每月支付60%的进度款，先行支付给承包人不得扣留，保证承包人正常施工。后期建设单位支付的每笔水电安装工程款项，确保甲方扣留50%的管理费，一直扣足合同规定结算总价（发包人与建设单位的水电安装结算总价）的18%管理费为止，建设单位的质保金，发包人与承包人按价款比例分担，若建设单位在支付工程款时不能明确水电和装修工程款时，发包人应按建设方支付总款的比例及水电安装工程款在整个项目款中所占比例支付给承包人工程款，质保金5%竣工后满两年，按照建设方付款进度付款。发包人收到承包人递交的结算资料后15天内进行核实，给予确认或者提出修改意见，发包人确认结算资料后15天内向承包人支付合同价款尾款（按照建设单位付给甲方比例支付。发包人必须将合同价款支付给劳务承包人在合同条款中指定的合同价款收取负责人。违约责任：发包人不按约定核实承包人完成的工程量或不按约定支付合同价款，应按承包人同期向银行贷款利率向承包人支付拖欠合同价款的利息，并按拖欠金额向承包人支付每日2‰的违约金，承包人因自身原因延期交工的，每延误一日，应向发包人支付违约金10000元，最高不超过合同总金额的5%。（其他合同条款详见合同文本）。
2014年1月14日，陈巧生与王成新签订一份《付款证明》，内容为“鉴于江苏华泰装饰工程有限公司代表人陈巧生与山东首开建设有限公司代表人王成新签订的《张家口国际大酒店6-8层电气和给排水工程扩大劳务分包合同》的前提下，作为以下证明：由于双方（陈巧生与王成新）之间的银行转账及双方现金往来账目比较多，因此双方明确在本时间（2012年10月5日至2013年6月9日）内双方实际发生的金额以银行存款转账单据和双方签收单据为准的总款扣除420000元剩余款项约为1045000元，此款项作为张家口国际大酒店6-8层的工程款。若再找到相关的银行转账单或双方签收单据也作为张家口国际大酒店6-8层的工程款”。
2014年1月9日，陈巧生与王成新签订《工程结算协议单》一张，列明“1、丰台东铁营一中加固改造结算价位人民币182000元，2、公安部第一研究所科研楼结算价位人民币110000元，3、北大医学部体育看台结算价位人民币120000元，4、宏昊酒店结算价为：楼上客房人民币452000元，地下室为人民币80000元，合计532000元，5、KTV结算价为人民币145000元。总计结算价为1089000元，已付款908800元，所欠总结算款180200元（伙食费待查实）。以上结算经双方签署后生效，如双方在拿出与结算有关的结算单据双方都应认可，后期结算有效单据在本结算单双方签订时间后两个月内提供有效，过期不再生效。以上结算余额为人民币180200元，于2014年1月30日前一次付清。
2014年10月3日，陈巧生（甲方）委托王培勇作为代理人与王成新（乙方）签订《协议书》一份，内容为“甲乙双方就张家口通泰国际大酒店装修工程6-8层水电工程拖欠农民工资事宜，双方经友好协商，达成如下协议：一、双方同意甲方支付乙方70万元以解决上述拖欠农民工工资问题（该70万元款已全部付清），该款必须用以解决支付拖欠农民工的工资，不得挪作其他用途。二、陈巧生支付上述70万元后，张家口通泰国际大酒店装修工程6-8层水电工程拖欠农民工资事宜同甲方及江苏华泰装饰工程有限公司再无任何联系。张家口通泰国际大酒店装修工程6-8层水电工程工程款尾款事宜，由江苏华泰装饰工程有限公司同乙方办理决算后，另行支付。三、乙方保证，甲方支付的70万元全部支付农民工的工资。如果支付后该水电装修工程仍发生拖欠农民工工资及农民工因欠薪上访等问题，由乙方承担一切法律责任。四、本协议由甲方代理人及乙方签署后生效。协议一式叁份，双方各持一份，另一份交张家口高新分局备案”。该协议甲方处由委托代理人王培勇签名捺印，乙方处由王成新签名捺印。协议签订后，王成新于2014年10月3日出具收条一张，记载“今收到陈巧生处张家口通泰国际酒店水电工程6-8层人工费400000元（肆拾万元整），用于支付拖欠农民工工资事宜”。2014年10月4日，王成新出具收条一张，记载“今收到陈巧生处张家口通泰国际大酒店装修工程6-8层水电劳务费300000元（叁拾万元整），用于支付拖欠农民工工资。收款账号：43×××31王成新建设银行”。
关于张家口国际大酒店6-8层电气、给排水工程的付款情况，被告华泰公司提供以下证据：1、2013年1月5日陈巧生（汇款人）通过张家口市商业银行电汇支付工程款250000元给王成新（收款人）；2、2013年元月5日王成新出具收条一张，内容为“今收到张家口通泰大酒店电气安装工程工程款人民币叁拾万元整（300000元）；3、2013年1月6日陈巧生（汇款人）通过张家口市商业银行电汇支付工程款100000元给王成新（收款人）；4、2013年2月1日陈巧生(汇款人)通过张家口市商业银行电汇支付工程款636000元给白静（收款人）；5、2013年4月4日王培勇通过工商银行汇款给王成新2000**元；6、2013年9月18日陈巧生通过乌鲁木齐工商银行汇款给王成新750**元；7、2013年9月24日陈巧生通过工商银行乌鲁木齐建国路支行汇款给王成新2000**元。以上付款款项中，付款时间在陈巧生与王成新签订的《付款证明》约定的2012年10月5日至2013年6月9日期间的为五笔，其余两笔2013年9月18日汇款75000元、2013年9月24日汇款200000元在双方约定的期限以外。
另查明：2014年7月，王成新因与陈巧生民间借贷纠纷向北京市通州区法院提起诉讼，诉讼期间陈巧生将上述2013年9月18日向王成新汇款75000元及2013年9月24日向王成新汇款200000元的银行汇款凭据做为陈巧生向王成新归还民间借贷欠款的证据提交法院，法院未采信。另，王成新因与陈巧生劳务合同纠纷于2014年9月向乌鲁木齐市天山区法院提起诉讼。
上述事实有原告首开公司提供的建设工程施工扩大劳务分包合同一份、工程洽商记录三张、付款证明一份、2014年通民（商）初字第13312号民事判决书一份、工程结算协议单一张、新疆项目施工协议一份、（2015）三中民（商）终字第12750号民事判决书一份，被告华泰公司提供的建设工程施工扩大劳务分包合同一份、银行汇款凭证六张、协议书一份、付款证明一份、工程结算协议单一张、工程结算汇总表一张、收条三张、民事诉状一份、传票一张，被告国际大酒店公司提供的张家口通泰国际大酒店装修工程施工协议一份、建设工程预算书一份、张家口国际大酒店室内装饰石材供货结算清单一份、收款收据12张、银行转账凭证12张及本案庭审笔录在卷予以佐证。
本院认为，原告首开公司与被告华泰公司签订的《建设工程施工扩大劳务分包合同》是当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告首开公司依据分包合同约定，完成张家口国际大酒店电气和给排水工程施工，被告华泰公司应依据分包合同相关条款的约定履行给付工程款的义务，分包协议约定实际结算按建设方给华泰公司最终结算为准，甲方按最终除扣除18%的管理费外，剩余款项为承包人结算价款。张家口通泰国际大酒店室内装修工程6-8层经核定工程造价11437354.18元，其中电气及给排水工程（含变更洽商）部分工程款为2695943.53元（给排水工程款489396.06元+电气工程款2161280.56元+电气变更洽商3333.43元+41933.48元），被告国际大酒店公司依据被告华泰公司出具的工程款收款委托书，分12笔汇款给陈巧生用于支付工程款，工程款共计9455800元，以上支付的工程款由被告华泰公司开具收据予以确认，被告国际大酒店公司已支付的9455800元包含原告首开公司负责施工的张家口通泰国际大酒店室内装修工程6-8层电气及给排水工程款2695943.53元，该笔工程款扣除扩大劳务分包合同约定的18%管理费，被告华泰公司应付原告首开公司工程款为2695943.53元×82%=2210673.69元。
关于被告华泰公司给付工程款金额，依据2014年1月14日陈巧生与王成新签订的《付款证明》，双方约定“由于双方（陈巧生与王成新）之间的银行转账及双方现金往来账目比较多，因此双方明确在本时间（2012年10月5日至2013年6月9日）内双方实际发生的金额以银行存款转账单据和双方签收单据为准的总款扣除420000元剩余款项约为1045000元，此款项作为张家口国际大酒店6-8层的工程款”，故该笔1045000元应作为华泰公司给付首开公司的工程款，另，2014年10月3日王成新收到国际酒店水电工程6-8层人工费400000元，2014年10月4日王成新收到国际大酒店装修工程6-8层水电劳务费300000元，以上共计700000元为华泰公司给付首开公司工程款。故被告华泰公司给付原告首开公司工程款合计为1745000元。被告华泰公司主张已付工程款2461000元，其提供2013年1月至2013年4月的银行电汇凭证及收条共五笔共计1486000元，因以上五笔汇款日期均在付款证明约定的期限（2012年10月5日至2013年6月9日）之内，以上汇款应包含在付款证明确定的已付工程款1045000元之内。华泰公司另提供2013年9月18日汇款75000元及2013年9月24日汇款200000元的银行汇款凭证，因该两笔汇款系从新疆银行汇出，且陈巧生在诉讼中将两笔汇款作为与王成新民间借贷证据使用，故华泰公司主张该两笔款项为给付本案工程款证据不足，本院不予采信。
综上，被告华泰公司应支付给原告首开公司的张家口通泰国际大酒店给排水工程及电气工程的施工工程款为2695943.53元×82%=2210673.69元。被告华泰公司已付工程款共计1745000元。被告华泰公司尚欠原告首开公司工程款为465673.69元。原告诉请判令被告华泰公司给付工程款465672元，有据可依，本院予以支持。
原告诉请判令被告以465672元为本金，按照合同约定的违约金日千分之二支付违约金，从2013年5月15日计算至2017年5月15日违约金为1341135元。关于违约金的支付双方虽在扩大劳务分包合同中有约定，但是违约金标准过高，本院酌情调整为参照民间借贷标准月息2分计算违约金，违约金起算时间从被告华泰公司付清已付工程款1745000元之日即2014年10月4日起算，被告华泰公司应承担的违约金为：以拖欠工程款465672元为本金，按照月息2分标准计算，承担从2014年10月4日起至2017年5月15日止的违约金为292132元。
原告首开公司主张被告国际大酒店公司在欠付工程款范围内承担付款责任，依据被告国际大酒店公司提交的建设工程预算书及给付工程款收据，可以证实国际大酒店公司已履行给付华泰公司工程款的义务，故原告诉请判令被告国际大酒店公司在欠付工程款范围内承担付款责任，证据不足，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第二款、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告江苏华泰装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东首开建设有限公司工程款人民币465672元，并以人民币465672元为本金，按照月息2分标准，承担从2014年10月4日起至2017年5月15日止的违约金人民币292132元，合计人民币757804元；
二、驳回原告山东首开建设有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21061元，由原告山东首开建设有限公司承担12215元，被告江苏华泰装饰工程有限公司承担8846元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 王爱军
人民陪审员 刘万林
人民陪审员 许鼎佩
二〇一七年十二月十七日
书 记 员 周永丽
附相关法律规定：
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损害赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。