河北省滦平县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）滦刑初字第60号
公诉机关滦平县人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某某，出生于河北省滦平县，住滦平县。
委托代理人陈建洋，河北普宁律师事务所律师。
被告人汤付宽，出生于河北省滦平县，住滦平县。2013年12月7日因涉嫌故意伤害被滦平县公安局依法刑事拘留；同日被滦平县公安局依法变更强制措施为取保候审。2014年1月19日因涉嫌故意伤害经滦平县人民检察院批准由滦平县公安局执行取保候审；2014年2月13日因涉嫌故意伤害被本院依法取保候审。现取保候审。
辩护人王剑波，河北金山岭律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人蔡桂芹，出生于河北省滦平县，住滦平县。
委托代理人王剑波，河北金山岭律师事务所律师。
滦平县人民检察院以滦检刑诉（2014）21号起诉书指控被告人汤付宽涉嫌犯故意伤害罪，于2014年2月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，滦平县人民检察院指派代理检察员高艳丽出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某某及委托代理人陈建洋，被告人汤付宽及辩护人王剑波，附带民事诉讼被告人蔡桂芹及其委托代理人王剑波到庭参加诉讼。因滦平县人民检察院建议对该案补充侦查，本院于2014年5月6日裁定延期审理，于2014年5月28日恢复审理。现已审理终结。
滦平县人民检察院指控，2013年11月6日8时许，被告人汤付宽与汤某甲两家因为厕所问题发生争执并相互厮打，在厮打过程中，汤付宽用铁管打击徐某某头部，用石块打击徐某某的胸部，致使徐某某头皮裂伤、右肋骨骨折，经滦平县司法医学鉴定中心鉴定徐某某的两处伤情均为轻伤。
公诉机关认为，被告人汤付宽故意伤害致一人两处轻伤，依法应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人徐某某诉称，2013年11月6日8时许，被告人汤付宽与汤某甲发生口角，后汤付宽、蔡桂芹用石头和大铁棍将我打伤。我受伤后被送往滦平县中医院抢救治疗，经滦平县司法鉴定中心鉴定为：头皮裂伤为轻伤、右肋骨骨折为轻伤。现提出附带民事诉讼，要求依法追究被告人汤付宽的刑事责任，并判令二被告人赔偿我医疗费59935.17元、鉴定费800.00元、误工费21600.00元、护理费14820.00元、住院伙食补助费5850.00元、交通费5000.00元、伤残赔偿金82172.00元、精神损害抚慰金120000.00元，合计人民币310177.17元。
附带民事诉讼原告人徐某某向法庭提交的证据材料有：1、徐某某的住院病历一份、营业执照复印件、误工证明，证明被害人因伤住院及住院治疗的情况，并用以计算徐某某的误工费、护理费、伙食补助费的依据。2、住院医疗费用单据一张、购买药品单据，证明被害人住院期间支付的医疗费59385.17元。3、鉴定费票据一张，证明被害人支出鉴定费800.00元。
被告人汤付宽对公诉机关指控的犯罪事实和量刑事实均有异议，称自己从没打过附带民事诉讼原告人徐某某。对附带民事诉讼部分不同意赔偿。
辩护人王剑波的辩护意见是，对被告人汤付宽是否构成犯罪不做辩护。1、从该案的起因看，附带民事诉讼原告人徐某某及其丈夫存在严重过错；2、证人不能出庭作证，不能作为定案的依据；3、被告人汤付宽身患残疾，在社会上没有不良表现，请求判处缓刑；4、附带民事诉讼原告人徐某某的民事诉讼请求明显过高，其存在过错，应承担部分民事责任。
附带民事诉讼被告人蔡桂芹对附带民事诉讼原告人徐某某要求赔偿的诉讼请求不予认可，提出其未对徐某某造成损伤。
经审理查明，汤某甲与被告人汤付宽两家是前后邻居，汤某甲系附带民事诉讼原告人徐某某之夫，被告人汤付宽系附带民事诉讼被告人蔡桂芹之夫。2013年11月5日，被告人汤付宽在自己老院翻盖房子时，发现院内有一些破瓶子，就将此物扔在了汤某甲家房后，汤某甲回家发现此物后与汤付宽对骂，被人拉开。后附带民事诉讼被告人蔡桂芹又将汤某甲家的厕所用铁锨给拥倒。2013年11月6日8时许，汤某甲发现厕所被人拥倒，又与被告人汤付宽和蔡桂芹进行互骂。附带民事诉讼原告人徐某某从家出来后，也参加到双方互骂中。汤某甲用一根木头将路拦上，蔡桂芹拿铁锨要把木头挑开，二人发生厮打，被告人汤付宽与附带民事诉原告人徐某某二人也互相厮打，在厮打过程中被告人汤付宽用铁管将徐某某头部打伤，用石块将徐某某胸部打伤。2013年11月9日经滦平司法医学鉴定中心鉴定徐某某头皮裂伤鉴定为轻伤，徐某某右肋骨骨折鉴定为轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人徐某某受伤后于2013年11月6日到滦平县中医院住院治疗，2014年3月3日出院，住院117天，出院诊断为，1、右胸9、10、11肋骨折；2、双肺挫伤；3、右胸腔积液；4、头皮裂伤。住院期间支出医疗费59385.17元（出院后自购药品花费的550.00元，不予认定）。误工费7020.00元，（117天×60元／天），护理费7080.00元，（其中一天为两人护理，118天×60元／天），住院期间伙食补助费5850.00元，（117天×50元／天），鉴定费800元。附带民事诉讼原告人徐某某的经济损失共计为人民币80135.17元。
上述事实，有经庭审质证，法庭认证的下列证据予以证实：
（一）、被告人的供述和辩解
被告人汤付宽的供述和辩解，2013年11月5日，我家老院子翻盖房子，汤某甲在他们房后我家老院前盖了一个厕所，并把一些破瓶子等东西给弄到我们老院了，我给挑了出去，放回了原处。汤某甲回来后，就骂谁放在那里的。为此我俩相互对骂。汤某甲到我们老院子里，我俩相互抗膀子，谁也没有打谁，他老婆把他叫走了。后我妻子蔡桂芹把他们的厕所用铁锹给拥倒了。第二天我们砌地基，我找汤某乙、张某甲、田某甲、田某乙、汤某丙等人给干的。在八点多钟正干活时，汤某甲提着裤子出去了，看见厕所倒了就骂，我也还口，蔡桂芹也跟着骂，徐某某也出去骂。后来汤某甲拿个木头把路拦上了，不让我们走，蔡桂芹拿着铁锹过去了，去挑木头，汤某甲就从蔡桂芹手中夺过铁锹，用铁锹打了蔡桂芹头部五、六下子，把蔡桂芹打倒在地，然后汤某甲拿着铁锹奔我来了，打我脑袋两下。汤某乙、汤某丙等人给拉架，我都迷昏了。这样就没人再打了。一会儿派出所民警到了，给我们处理，蔡桂芹就急了，去挠汤某甲，没挠实。我去拦挡蔡桂芹，蔡桂芹倒地了，脑袋磕在地基上了。然后我们各自去医院治疗。我不知道徐某某的伤咋形成的。我没有打过徐某某。打架时，我没拿东西。蔡桂芹和徐某某没有接触。当时没有其他人参与打架。
（二）、被害人陈述
被害人徐某某的陈述，2013年11月6日早上八点左右钟，我听见房后骂架，就起来去看，当时汤付宽、蔡桂芹和汤某甲对骂，因为他们把我们厕所拆了，我随后也去骂、评理。后汤某甲给村书记打电话，并拿一个木棍子去挡路，说等书记来了解决好了再走，蔡桂芹不干，拿着铁锨去砍汤某甲，这样汤某甲就和蔡桂芹夺铁锨，二人厮打起来，汤某丙给拉架，蔡桂芹要去掏汤某甲，我要上手拉开蔡桂芹，汤付宽把我拦住了，手拿一个铁管子敲了我头顶一下子，当时流血了，随后他扔了一块石头，打在我的右肋部，把我打倒，我躺着地上就没起来。汤某甲他们也不打了，后来派出所的赶到让我去治疗。我没和蔡桂芹动手，蔡桂芹拿石块也打我，但没打坏我，我的伤是汤付宽打的，汤付宽打我右肋一石头后，又打了一石头，打我腹部了。
（三）、证人证言
1、证人蔡桂芹的证言证实，2013年11月6日早上，我们在老院垒地基，汤某甲他们在老院外建个厕所，碍我家的事，我们就给拆了。八点左右钟，汤某甲先出来了骂我们，我们就对骂起来，他拿根木棍子把他们房后胡同拦上，不让走，我拿铁锨过去了，往一边扒拉木头，他就和我夺铁锨，夺过去后，用铁锨头拍打我头部五、六下子，我被拍倒地后，还拍打我后背，薅我头发，汤付宽和徐某某怎么打的我不知道。后来汤某丙、汤某乙、田某甲等人给拉开了。我没有和徐某某打架，没有扔石头打过徐某某。
2、证人汤某甲的证言证实，11月6日八点多钟我发现我家房后厕所被人推到了，我就骂，蔡桂芹就搭茬也骂，我和汤付宽两口子对骂起来，不一会儿我媳妇徐某某也出去了，也跟着对骂。我给张某乙打电话，让他去解决，我就把附近放的一个二柁拿起来放在了我家房后西侧胡同口那，蔡桂芹一看就不干了，手持铁锨上来砍我，我和她夺铁锨，我顺势往前一带，她就摔倒在地上。蔡桂芹起来把我腿抱住，还咬了我一口。我挣开后，看见汤付宽把我老婆给打了，我拿着铁锨奔汤付宽去了，汤某丙就上去把我抱住，把铁锨夺了过去，汤某乙抱着汤付宽，我俩没打起来，汤某乙松开汤付宽，汤付宽捡起一块石头，扔向徐某某，打在徐某某的肋部了，徐某某被打倒了。别人给拉开后双方没再动手。蔡桂芹我们打架时没有人在跟前，附近好几个人在砌地基，我们打起来后，汤某丙他们去拉架。徐某某头部被汤付宽打流血了，我没看着怎么打的，但他扔石头打徐某某时，我看见了。
3、证人汤某乙的证言证实，昨天我和田某甲、田某乙、张某甲等人给汤付宽家垒地基。汤某甲家房后有个厕所，不知何时给弄坏了，当时是七、八点钟，汤某甲去厕所，一看厕所坏了。就急了，于是就大骂，汤付宽和汤某甲妻蔡桂芹也骂汤某甲，骂了一会儿，汤某甲妻子也出来了，他们都相互对骂起来。后来汤某甲用一根木头把路给挡上了，说等张树芳过来解决，蔡桂芹不干了，上去和汤某甲打，不知何时汤某甲用铁锨打了蔡桂芹，在他们俩打的时候，汤付宽和汤某甲的妻子徐某某也打了起来，汤付宽拿个铁管子打的徐某某，我们上去给拉架，拉开后见汤付宽妻子和汤某甲妻子都伤了，头部都受伤了，全在地上坐着、躺着。两个女的没在一起动手打。两个男的在一起撕扯来，没打着对方，我们给拉开了，谁也没打到谁。徐某某头被打流血后，汤付宽打了汤某甲妻子徐某某两石头，一下打肋巴了，另一下打腿了，之前汤付宽拿着一个铁管打的架。汤某甲他俩打架时，不知汤某甲拿的哪的铁锹也打了蔡桂芹。当时，我忙着拉架，他们用铁管、用铁锨打了几下，我没看清楚，但他们都拿东西打人来。
4、证人田某乙的证言证实，11月6日8时许，我给汤付宽家帮忙垒地基，后来汤付宽夫妇与汤某甲夫妇骂了起来，我当时去了厕所，等我回来，双方已经打完了，两人的妻子都坐在地上，我也没看到双方有伤，具体他们打架的情况我不知道。
5、证人田某甲的证言证实，2013年11月6日早上8时许，我和田某乙、汤某乙等人给汤付宽家垒地基干活，不知是什么原因，汤某甲从家里出来就骂了一声，汤付宽和他妻子蔡桂芹也骂汤某甲，双方对骂起来。后来汤某甲妻子徐某某也出来骂，这样双方动起手来，汤付宽和汤某甲都拿铁锨来，汤某甲和蔡桂芹在孙秀成老房子那边打，因为房子挡着，到底怎么打的我没看到，我就看见蔡桂芹后来倒地上了。汤付宽和徐某某在地基前边打的，汤付宽用手中的东西打徐某某来，到底怎么打的，打在徐某某什么部位我没看清，但徐某某头部是流血了。我看见汤付宽用石头扔着打徐某某来着，打在什么位置我没看清，后被大伙拉开了。我没看到蔡桂芹哪有伤。汤付宽和汤某甲相互撕扒来，没打到对方，被人拉开了。
6、证人汤某丙的证言证实，那天早上八点多钟，我们几人给汤付宽家垒地基，后因汤某甲家厕所被汤付宽家给推倒，汤某甲和汤付宽、蔡桂芹相互骂架。后来汤某甲的媳妇徐某某也来了，四个人相互对骂。后他们打了起来。我一看，蔡桂芹在地上躺着，汤某甲从蔡桂芹倒地的位置奔汤付宽去了，手里拿着铁锹，我就上前把汤某甲抱住了，攥着他拿的铁锹，这时蔡桂芹从地上起来，去抱着汤某甲的大腿，死死抱住没松手，汤某甲打了蔡桂芹脖子后一拳，看着没打实。这时徐某某奔蔡桂芹去了，我看见徐某某头部流血呢，她掀起蔡桂芹衣服挠了一把，没有挠实，这时汤付宽上手了，拿石块打了徐某某，我没看见打在哪里听见石头打在身体上的声音，吭哧一声，徐某某倒在地上没再起来。然后汤某甲才从家拿来一个铁棍子要打架，我给劝着，没再打起来。再后来派出所的人去了，蔡桂芹要去挠汤某甲，没挠实，汤付宽去拦着蔡桂芹，蔡桂芹倒地脑袋又磕在地基上。汤某甲和蔡桂芹打的时候，汤付宽打的徐某某，具体咋打的我没看着。在现场的汤某乙跟我说汤付宽打了徐某某头部一铁管子，流血了，他从汤付宽手把铁管子给抢过去的。汤某甲和蔡桂芹咋打的我没看清楚。
7、证人张某甲的证言证实，当时我在那干活，但是他们怎么打的，谁和谁打的，我没看清，我只顾干活了。他们打完了，我看见两个女的在地上躺着，说被打坏了，后来警察来了，让他们去治疗。汤某乙和汤某丙给拉架来。
（四）、书证
1、光盘一张，证实案发现场情况。
2、被告人汤付宽的户籍证明信，证明被告人的身份情况。
3、滦平司法鉴定中心（2013）临鉴字第353号司法鉴定意见书，证实徐某某头皮裂伤鉴定为轻伤，徐某某右肋骨骨折鉴定为轻伤。
4、附带民事诉讼原告人徐某某提供的滦平县中医院住院病历及出院记录，证实徐某某因伤住院117天，及住院治疗情况。
5、滦平县中医院住院医疗费用单据，证实徐某某在住院期间支出医疗费用59385.17元。
6、鉴定费票据，证实徐某某因伤支出鉴定费800.00元。
（五）、物证
1、铁管一根，证实被告人汤付宽作案时所用工具。
上述证据，均经当庭质证、认证，结合被告人的供述和辩解，被害人陈述，证人证言、书证、物证，能够证实本案事实，能够作为本案的定案依据，本院予以认定。
本院认为，被告人汤付宽故意伤害他人，致一人两处轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究被告人的刑事责任。滦平县人民检察院指控被告人汤付宽犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人汤付宽的辩护人提出附带民事诉讼原告人徐某某在该案的起因存在过错的辩护意见，本院予以采信。根据我国刑法规定，对被告人汤付宽犯故意伤害罪应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。本案系民间纠纷引起，双方均存在一定的过错，在量刑时结合本案的实际情况予以综合考虑。因被告人汤付宽的犯罪行为给附带民事诉讼原告人徐某某造成的经济损失应予以赔偿，附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿精神损失费、伤残赔偿金的诉讼请求，因不符合法律规定，本院不予支持。要求赔偿交通费的诉讼请求，因未能提供证据，本院不予支持。附带民事诉讼原告人徐某某要求附带民事诉讼被告人蔡桂芹赔偿的诉讼请求，因未能提供损害其事实的证据，本院不予支持。附带民事诉讼原告人徐某某对案件的起因有一定过错，应减轻被告人的赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人汤付宽犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、由被告人汤付宽于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人徐某某医疗费、误工费、伙食补助费、鉴定费共计人民币80135.17元的80%，即人民币64108.14元。
三、驳回附带民事诉讼原告人徐某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李双利
审判员 赵芬然
审判员 初 伟
二〇一四年八月二十二日
书记员 张雯雯