山东省东阿县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第110号
原告唐祚林。
委托代理人朱坤刚，山东两仪律师事务所律师。
被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司。
住所地：东阿县广场路**号。
法定代表人周长华，总经理。
委托代理人周长岭。
被告姜会金。
委托代理人常文东。
原告唐祚林诉被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司、被告姜会金提供劳务者致害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告唐祚林及其委托代理人朱坤刚、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司的委托代理人周长岭、被告姜会金及其委托代理人常文东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐祚林诉称：2012年10月21日，原告受二被告雇佣为其从事建筑施工时，不慎从楼上坠地，造成原告腰椎、根骨等身体多处骨折，原告受伤后在东阿县人民医院住院治疗，后因被告拒付医疗费用，原告诉至法院，东阿县人民法院于2013年8月12日作出了（2012）东民初字第2773号民事判决书，依法支持了原告的诉请。原告受伤后丧失部分劳动能力，造成生活困难。请求：一、判决二被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等暂计5万元；二、本案诉讼费用由二被告承担。
被告姜会金辩称：我方不同意赔偿理由是：我方对原告的伤害没有任何的过错，原告的伤害是因为个人造成的，请贵院驳回原告的诉求。
被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司辩称：答辩意见同被告姜会金的意见。
原告唐祚林为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、提交（2012）东民初字第2773号民事判决书和（2013）聊民一终字第541号民事判决书各一份。证明我方对二审查明的事实时间、地点、受伤经过没有异议。
被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司提出以下质证意见：对二审查明的事实时间、地点、受伤经过没有异议。
被告姜会金提出以下质证意见：同被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司的意见。
本院根据原告的申请，委托聊城诺特锐司法鉴定所对原告的伤残程度、误工时间、二次手术费用及陪护时间进行了鉴定，聊城诺特锐司法鉴定所于2014年4月5日出具了聊诺司法鉴定所（2014）临鉴字第48号鉴定意见书。
原告对该鉴定意见书质证认为：对伤残等级没有异议。对误工期限有异议：误工期限过短违反法律规定。原告出院至伤残鉴定报告出具以后长达18个月，鉴于二审已经认定本案的原告承担30%的过错责任我方认为误工期限按照10个月计算是合理的。
被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司和被告姜会金对该鉴定意见书质证认为：没有异议。
根据以上证据，结合原、被告庭审中的陈述，本院确认如下事实：
原告唐祚林受雇于被告姜会金。2012年10月21日，原告唐祚林在东阿县自来水家属院光明小区1号楼从事外墙保温工作时，不慎自施工的架子上坠落，摔伤后被送往东阿县医院治疗。
被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司通过与被告姜会金签订外墙保温施工合同书将涉案东阿县光明花园小区1号楼外墙保温工程承包给被告姜会金。该合同书第三项中关于甲乙双方权利义务一）甲方责任和义务第1条：甲方（东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司）指派项目管理和技术人员进驻现场，负责协调、解决施工中遇到的问题及与监理、业主的协调、组织验收和技术指导，负责施工现场全面管理工作，保证施工现场的进度、质量、安全生产、防火、材料管理等；···二）乙方权利和义务第9条：乙方负责施工人员的全面管理，工程承包单价已经包含人身意外伤害保险费，在施工期间出现任何安全施工由乙方负全责，甲方不承担任何责任。
另查明：原告唐祚林曾以提供劳务者致害责任纠纷为由向本院起诉过被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司、被告姜会金，本院于2013年8月12日作出（2012）东民初字第2773号民事判决，该判决认为“本院认为，当事人的合法权益依法受法律保护。原告唐祚林受雇于被告姜会金的事实有原告陈述、被告姜会金的认可、两名证人证人证言证实，对于原告唐祚林与被告姜会金之间的雇佣关系本院予以确认。对于原告坠落的地点，原告提交的120急救中心急救单一份（复印件）（呼救时间为2012年10月21日16时51分）、聊城市急救站（点），院前急救病历（复印件）（呼救时间为2012年10月21日16时51分），该两份证据虽为复印件，但可以证实原告受伤地点为自来水公司门口，这与两名证人陈述的原告受伤的地点为自来水公司家属院的证言相符，亦有被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对本案涉案工程地点的认可，可以认定原告受伤地点为自来水公司家属楼光明小区1号楼。原告自施工现场坠落的事实，由原告的陈述、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司的辩称、被告姜会金的辩称、两名证人证人证言予以证实，本院予以确认。对于原告提交的证人李柱山的证人证言，因证人李柱山未到庭且从其证明中可以看出李柱山并未在原告唐祚林的施工现场，并未亲眼目睹原告的坠落过程，无法证实其陈述事实，本院对该证据不予采信。原告在其诉状中陈述是不慎从三楼坠下，第二次开庭时原告本人到庭陈述坠落高度为二楼到三楼阳台之间，证人李学旺陈述原告自一楼的楼顶坠落，两者陈述位置相一致，本院予以确认。被告姜会金称每天嘱咐工人必须戴安全帽，必须系安全带，也承认原告自施工现场坠落时戴了安全帽、系了安全带。则原告对其自身安全的注意义务已经完成。原告陈述是因为从架子上下来的过程中抓空了才导致坠落，这属于原告行动过程中出现过失所致，该过失不属于重大过失，不减轻两被告的赔偿责任。原告陈述施工现场没有防护网或者安全网，这一事实被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司也予以认可，本院对该事实予以确认。对于被告姜会金辩称原告摔伤系原告本人捡拾被单、从事与雇佣活动无关的活动而导致，被告姜会金不应就原告受伤承担赔偿责任，且被告给原告垫付的16900元医疗费系原告不当得利应予返还的辩称，并未向本院提交相关证据证实，本院不予采信。既原告与被告姜会金之间存在雇佣关系，被告姜会金就其辩称没有向本院提交证据证实，被告姜会金应当对原告的受伤损失承担全部赔偿责任。对于证人许文合的证人证言，因为该证人在原告摔伤时并未在现场，故本院对该证人证言不予采信。对于被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司与原告之间并不存在雇佣关系，该涉案工程系被告姜会金承包，被告不应承担赔偿责任的辩称，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司与被告姜会金在承包合同中有关施工安全责任的约定属无效约定，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司明知被告姜会金作为个人没有为涉案工程提供相关安全条件仍将该工程分包给被告姜会金，则原告在施工现场坠落受伤，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司应就原告受伤损失承担连带赔偿责任；对于被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司原告摔伤系原告从事与雇用活动无关的事而导致的辩称，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司并未就其该辩称向本院提交相关证据证实，故本院对被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司的该辩称不予采信。综上，本院对被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司的辩称不予采信，其应当对原告受伤损失承担连带赔偿责任。对于被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司提交的外墙保温施工合同，该合同能够证明两被告之间确实存在合同关系，原告并非该合同的一方，无法知晓合同中有关安全责任两被告之间是如何约定的，则两被告之间有关涉案工程安全责任的约定无法对原告产生法律上的效力。被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司、被告姜会金对原告的姓名均无异议，本院予以确认，原告姓名为：唐祚林。被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对原告提交的两名护理人员的身份证件无异议，本院予以采纳。原告、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对被告姜会金提交的医疗费单据及其证明事实无异议，本院对该证据予以采纳，则被告姜会金为原告交纳的16900元医疗费应从被告应赔偿总额中予以扣除。对于原告主张的医疗费，有原告提交的医疗费单据、原告病历为证，且被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对该两份证据的真实性无异议，本院对该两份证据予以采纳。则本院对原告主张的医疗费45143.64元予以支持。对于原告主张的误工费，有原告提交的住院病历为证，且被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对该证据的真实性无异议，本院对该证据予以采纳。则本院对原告主张误工费18天（原告住院天数）×80.40元（原告为农业户口）／天=1447.2元予以支持。对于原告主张的护理费，有原告提交的护理人员身份证为证，且被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对该两份身份证明无异议，本院对该两份证据予以采纳。原告妻子王凤敏、原告儿子皆系农民，则本院对原告主张的住院期间护理费80.40元（两名护理人员为农业户口）×18天（原告住院天数）×2人（原告需护理人数）=2894.4元予以支持。对于原告主张的伙食补助费，有原告提交的住院病历一份为证，且被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对该两份证据的真实性无异议，本院对该份证据予以采纳。则本院对原告主张的住院伙食补助费18天（原告住院天数）×30元／天=540元予以支持。对于原告主张的交通费300元，因原告并未向本院提交相关证据予以证实，本院不予采信。以上原告主张费用共计50025.24元，因原告认可被告姜会金已为其垫付16900元医疗费，所以该款项应从总数额中予以扣除，则被告姜会金应当向原告支付赔偿款项为33125.24元。综上，为维护双方当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款，《中华人民共和国合同法》第四十条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条之规定，判决如下：一、限被告姜会金于本判决书生效之日起十日内向原告唐祚林支付赔偿款共计人民币33125.24元。二、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对被告姜会金的上述赔偿责任承担连带赔偿责任。三、驳回原告唐祚林的其他诉讼请求。四、驳回被告姜会金要求原告返还16900元的请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1050元，由被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司承担。”。被告姜会金不服提起上诉，聊城市中级人民法院审理后于2013年12月16日作出（2013）聊民一终字第541号民事判决，该判决认为“本院二审查明：被上诉人从事的工作是外墙保温，因为一楼是门市房，为了不影响经营，用钢管搭了个架子，架子高出门市房，上面铺着板子。被上诉人工作时，是在吊篮里工作，被上诉人是吊篮里出来后，从上述架子上下来时，掉落地上受伤的。当时和他一块干活的工友只有李学旺。李学旺在一审出庭证实被上诉人是受雇上诉人的雇员，同时证实被上诉人是因捡拾楼上掉到架子上的被单时，失手坠落到地面受伤的。本院二审查明的其他事实同一审法律认定的事实。本院认为：被上诉人唐祚林的工作是利用吊篮从事外楼保温工作，上下架子是为从事该工作做准备。架子只有几米高，上下不需要技术含量，只要求基本的安全注意义务。被上诉人唐祚林在从架子上下来时失手摔伤，本身存在明显过错。对此，一审法院也作出了认定。被上诉人唐祚林受伤时，《中华人民共和国侵权责任法》已经生效。一审法院没有适用该法审理案件，而是适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》属于适用法律错误。上诉人姜会金对被上诉人唐祚林安全教育不到位，也应承担一定责任。分析双方的过错程度，以上诉人姜会金承担70%，被上诉人唐祚林自己承担30%的责任为宜。具体数额为50025.24元＊70%=35017.67元，扣除已支付的16900元，还应支付赔偿款18117.67元。
另外，因姜会金在一审时没有提出反诉，一审判决“驳回被告姜会金要求原告返还16900元请求”明显不当，本院予以纠正。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决结果不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省东阿县人民法院（2012）聊东民初字第2773号民事判决第二、三项。二、撤销山东省东阿县人民法院（2012）聊东民初字第2773号民事判决第一、四项。三、限上诉人姜会金于本判决书生效之日起十日内赔偿被上诉人唐祚林人民币18117.67元。如果姜会金、东阿县恒信名匠装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费各1050元，由上诉人姜会金各负担735元；由被上诉人唐祚林各承担315元。本判决为终审判决。”。
再查明：本院根据原告的申请，委托聊城诺特锐司法鉴定所对原告的伤残程度、误工时间、二次手术费用及陪护时间进行了鉴定，聊城诺特锐司法鉴定所于2014年4月5日出具了聊诺司法鉴定所（2014）临鉴字第48号鉴定意见书，该鉴定意见书结论为：1、唐祚林腰椎之损伤程度为伤残九级；唐祚林左足之损伤程度为伤残十级；唐祚林右足之损伤程度为伤残十级。2、唐祚林之损伤误工损失日为140天。伤后112天内需陪护：住院期间需陪护人员2名，出院后需陪护人员1名。二次手术费用需人民币8000元左右。审理中，原告增加诉求，要求赔偿总额为72689.2元，并预交了增加诉求部分的案件受理费。
本院认为，当事人的合法权益依法受法律保护。原告唐祚林受雇于被告姜会金的事实，有（2012）东民初字第2773号民事判决书和（2013）聊民一终字第541号民事判决书认定的事实为证，对于原告唐祚林与被告姜会金之间的雇佣关系本院予以确认。
对于被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司是否应该承担赔偿责任的问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司与被告姜会金在承包合同中有关施工安全责任的约定属无效约定，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司明知被告姜会金作为个人没有为涉案工程提供相关安全条件仍将该工程分包给被告姜会金，则原告在施工现场坠落受伤，被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司应就原告受伤损失承担相应的连带赔偿责任。
原告唐祚林的工作是利用吊篮从事外楼保温工作，上下架子是为从事该工作做准备。架子只有几米高，上下不需要技术含量，只要求基本的安全注意义务。原告唐祚林在从架子上下来时失手摔伤，本身存在明显过错。被告姜会金对原告唐祚林安全教育不到位，也应承担一定责任。分析双方的过错程度，以被告姜会金承担70%，原告唐祚林自己承担30%的责任为宜。
对于原告主张的残疾赔偿金50976元，有鉴定意见书为证，且被告姜会金、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对该证据的真实性无异议，本院对该证据予以采纳。则本院对原告主张的残疾赔偿金50976元予以支持。
对于原告主张的误工费，有鉴定意见书为证，误工损失日为140天，其误工费应为（140-18）天×90.05元（原告为农业户口）／天=10986.1元。
对于原告主张的护理费，有原告提交的护理人员身份证及鉴定意见书为证，护理天数为112天，其护理费应为（112-18）天×90.05元（护理人员为农业户口）／天=8464.7元。
对于原告主张的二次手术费8000元，鉴定费1900元，有鉴定意见书及收据为证，符合法律规定，本院予以支持。
对于原告主张的交通费300元，因原告并未向本院提交相关证据予以证实，本院不予采信。
对于原告主张的精神抚慰金1万元，由于原告的受伤，给其造成很大的伤害，其感受的痛苦最深，其也最需要给予补偿和抚慰，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，结合本案的实际情况，其精神抚慰金应保护1000元为宜。
综上，为维护双方当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第四十条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、限被告姜会金于本判决书生效之日起十日内向原告唐祚林支付残疾赔偿金、误工费、护理费、二次手术费、鉴定费、精神抚慰金共计人民币57228.76元。
二、被告东阿县恒信名匠装饰工程有限责任公司对被告姜会金的上述赔偿责任承担连带赔偿责任。
三、驳回原告唐祚林的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1618元，由被告姜会金承担1231元，原告唐祚林承担387元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于聊城市中级人民法院。
审 判 长 刘 峰
审 判 员 房义明
人民陪审员 刘谢军
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 崔亚男