江西省崇义县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0725民初252号原告：罗金明，男，1963年3月24日出生，汉族，福建省永安市人，住福建省永安市，。委托诉讼代理人：黄蓉，崇义县横水法律服务所法律工作者。被告：沈满娇，女，1974年3月1日出生，汉族，江西省崇义县人，住崇义县，。委托诉讼代理人：张相俊，江西南芳律师事务所律师。第三人：江西省崇义华森竹业有限公司，住所地：崇义县横水镇鱼梁村。法定代表人：李英长，系该公司董事长。委托诉讼代理人：古和群，男，1969年1月7日出生，汉族，江西省崇义县人，住崇义县，，系该公司员工。委托诉讼代理人：刘毅，男，1969年8月28日出生，汉族，江西省上犹县人，住上犹县，，系该公司法律顾问。原告罗金明与被告沈满娇、第三人江西省崇义华森竹业有限公司（以下简称“崇义华森竹业”）劳动争议一案，本院于2016年4月5日立案后，依法适用普通程序进行了公开开庭审理。原告代理人黄蓉，被告沈满娇及代理人张相俊，第三人的代理人古和群、刘毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告罗金明与第三人崇义华森竹业之间存在承包合同关系，被告沈满娇是罗金明直接聘请的工人，其与崇义华森竹业之间不存在劳动关系，其工作期间发生的工伤赔偿责任概由罗金明承担。原告与被告、第三人之间的劳动争议，崇劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决原告与第三人于裁定书生效之日起十日内连带给付被告停工留薪期工资17904元和住院护理费2854.5元等各项工伤保险待遇。原告认为仲裁裁决被告6个月的停工留薪期时间过长，而且被告实际也早已到其他公司上班，根本不存在6个月的停工留薪期，故原告不应承担被告停工留薪期的费用。被告工伤前12个月的月平均工资为2893.25元，而非仲裁认定的2984元，故沈满娇的一次性伤残就业补助金为37612.25元。原告请求法院判决：1、原告无需承担被告停工留薪期工资17904元。2、原告无需承担被告住院护理费2854.8元。被告辩称：被告与第三人形成了事实劳动关系。被告上班的地点是在第三人单位，工伤保险也是第三人缴纳的，且被告及原告都服从第三人的生产纪律，服从其组织指挥。原告与第三人之间系内部承包关系，原告是第三人一个生产车间负责人，对外没有用工主体资格，也没有在工商部门进行注册登记，其所有的法律行为均是以第三人的名义对外发出的，因此原告的行为应视为第三人的内部职务行为。被告的伤情已被认定为工伤，原告及第三人在认定工伤后未提出异议，工伤认定决定书已经生效。对于生效的法律文书，应该予以维持。即便原告与第三人形成内部承包关系，根据劳动合同法第94条规定，原告与第三人应承担连带赔偿责任。劳动仲裁部门并没有适用法律错误。原告邀请被告去上班的行为是代表第三人的行为，本案的用工主体是第三人。工资计算标准问题，根据有关规定，应按受伤前12个月的平均缴费工资计算。2015年2月是过春节，没有工资发放，还有几个月工资同时发放的情况。停工留薪期，被告受伤后原告不同意其住院治疗，因此只进行了门诊治疗。如果原告对被告的停工留薪期有异议，应提出鉴定。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人辩称：第三人与被告之间不存在劳动关系，对此仲裁机构已予以认定，故第三人无需支付被告工伤保险待遇，仲裁机构裁决根据我国《劳动合同法》第九十四条及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定裁决第三人对被告工伤保险待遇负连带责任属于适用法律错误。另外，原告与第三人的合同书约定，原告员工的人身安全、设备及其他财产安全均有原告负责，与第三人无关。因此，请求法院依法判决第三人无需支付被告工伤保险待遇。原告向本院提供了以下证据：1、身份证复印件1张，用于证明原告的诉讼主体资格。2、崇劳人仲字（2016）第03号仲裁裁决书复印件1份，用于证明本案经崇劳动人事争议仲裁委员会仲裁的情况。3、2014年5月至2015年4月工资发放表复印件11份，用于证明被告沈满娇受伤前12个月的月平均工资为2893.25元；4、初次鉴定结论书，崇义县人民医院疾病证明书及出院记录复印件各1份，用于证明被告在本案的伤残情况是右中指中远节缺失伤，根据《江西省停工留薪期管理暂行办法》第七条的规定，对照该办法S65的规定，被告的停工留薪期应为3个月而非仲裁的6个月。被告向本院提供了以下证据：1、工伤认定决定书复印件1份，用于证明被告受伤的时间及被认定为工伤的事实。2、初次鉴定结论书复印件1份，用于证明被告工伤伤残等级。3、疾病证明书复印件、出院记录复印件、DR影像诊断报告复印件各1份，用于证明被告工伤后治疗的事实。第三人向本院提供了以下证据：1、营业执照复印件、法人代表证明原件各1份，用于证明第三人的诉讼主体资格。2、仲裁裁决书复印件1份，用于证明本案已经过仲裁前置程序，仲裁机构已认定第三人与被告之间不存在劳动关系。3、重竹碳化干燥工段生产承包合同书复印件1份，用于证明原告承包第三人重竹碳化干燥工段，双方约定工人由原告聘请，受原告监督管理和指挥，安全责任由原告负责，与第三人无关。对上述证据，综合原被告、第三人质证意见及庭审查明事实，本院依法对原被告及第三人有异议的证据评析如下：1、对原告证据1，该份证据证实了原告的身份情况，本院予以采信。对原告证据3，该份证据证实了被告在工伤前12个月月工资情况，且被告对其真实性没有异议，本院予以采信。对原告证据4，该份证据来源于医疗机构及劳动能力鉴定机构，证实了被告受伤的部位、伤情以及劳动能力损伤程度，客观真实，本院予以采信。2、对被告证据1、2、3，第三人对其关联性持有异议，本院认为，该三份证据亦证实了被告身体所受损伤的情况，且被认定为工伤，由此造成的劳动能力损伤的程度，与本案明显具有关联性，本院予以采信。3、对第三人证据3，被告对其关联性持有异议，本院认为，该份证据证实了原告与第三人之间的法律关系及用工主体，与本案具有关联，本院予以采信。经开庭审理，当事人举证、质证、陈述，依据有效证据，本院认定以下事实：2013年10月8日，原告罗金明与第三人崇义华森竹业签订《重竹碳化干燥工段生产承包合同书》，合同书载明：“崇义华森竹业（甲方）将重竹车间碳化、干燥、锅炉工段承包给罗金明（乙方）生产经营，双方约定：一、经营范围为碳化、干燥、锅炉，产品名称为重竹碳化竹丝。二、产品质量要求，乙方必须严格按照甲方工艺要求进行组织生产，要求竹丝长短一致，捆扎码堆整齐……。三、产量核定，乙方根据甲方提供的现有设备，2013年11-12月每月必须确保供应碳化竹丝200吨，2014年1月起考核产量为320吨，未完成部分扣罚50元/吨，每年考核9各月。四、碳化竹丝定价依据及收购价格……。五、结算方式及付款……。十、……”。原告承包第三人车间生产经营没有工商登记，没有营业执照，自己招聘工作人员到车间上班，自行向工人发放工资，该生产车间位于第三人生产经营区域内。2013年11月份，被告沈满娇入原告承包第三人的重竹碳化干燥工段生产车间从事拉丝工作，原被告之间未签订书面劳动合同。2015年5月25日，被告在原告车间工作时，不慎被冲片机夹伤右手中指，随后被送往崇义县人民医院治疗，该院诊断右中指毁损伤，建议住院手术治疗，出院后休息6个月。2015年6月18日，被告出院，共住院24天，被告住院期间原告未派员护理，由被告亲属护理，医疗费用由原告支付。被告自受伤后未再返回原告处工作，亦未请假。2015年7月16日，被告伤情经崇人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年11月5日，被告伤势经赣州市劳动能力鉴定委员会评定为拾级伤残，被告支付劳动能力鉴定费260元。另查明，原告以第三人的名义为被告参加了工伤保险，2014年赣州市在岗职工月平均工资为3357元。被告2014年5月至12月工资分别为：3196元，2082元，4348元，4189元，4044元，2265元，2976元，3409元。被告自2015年1月2日工作至2月5日，共领取工资5035元，因2月份为农历春节，2月6日至3月8日被告均没有去原告上班，处放假状态，3月9日才去工作，故其2015年1月份实际工资为4315.71元（5035元÷35天×30天）。2月被告共上班5天，该5天工资收入并不能代表被告2月份的收入。2015年3月工资为1470元，4月工资1705元。原告仅提供了被告11个月的工资收入，据此，被告工伤前11个月月平均工资为3090.88元（3196元＋2082元＋4348元＋4189元＋4044元＋2265元＋2976元＋3409元＋4315.71元＋1470元＋1705元）。2016年1月9日，被告向崇劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求原告及第三人向其支付交通费、解除劳动合同经济补偿金、高温补助费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、未签订劳动合同惩罚性赔偿金、劳动能力鉴定费、医疗费等各项费用合计196988元。2016年3月21日，崇劳动争议仲裁委员会裁决：1、罗金明及崇义华森竹业连带给付沈满娇一次性伤残就业补助金38792元，停工留薪期工资17904元，住院护理费2854.8元。2、崇义华森竹业就一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费等工伤保险待遇向工伤保险经办机构主张权利，在权利实现之次日，崇义华森竹业将所得款项尽数给付沈满娇。3、驳回沈满娇的其他仲裁请求。之后，原告罗金明不服劳动争议仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点是第三人崇义华森竹业对被告沈满娇的工伤待遇是否应当承担责任，应如何承担责任。我国《劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”。本案中，原告罗金明承包第三人崇义华森竹业重竹碳化车间从事生产经营活动，具备一定的生产规模，但原告没有进行工商登记及办理营业执照，亦未提供证据证明其向劳动者提供了相关的劳动保障设施，且原告聘用被告从事锯丝工作岗位后超过一个月未满一年没有与被告订立书面劳动合同，原告属非法用工。综上，原告个人承包经营明显违背我国《劳动合同法》的相关规定招用劳动者，作为发包方的第三人对原告的用工存有监督管理责任，应当督促原告及时与被告订立书面劳动合同，安全生产经营，但第三人并未尽职履行上述义务，故其对被告因工伤造成的损害依法负连带责任。原告作为实际的用工主体，由其按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告的工伤保险待遇，第三人负连带赔付责任。关于被告主张解除劳动关系支付经济补偿金的问题。被告伤愈出院后未再返回原告处工作，亦无请假事实，系自动离职，其主张不符合我国《劳动合同法》第四十六条关于支付经济补偿金的规定，于法无据，本院不予支持。关于被告主张未签订劳动合同惩罚性赔偿金即二倍工资的问题。我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案被告在2013年11月到原告处工作，双方建立了劳动关系，原告自用工之日起超过一个月不满一年未与被告订立书面劳动合同，应当支付被告自2013年12月至2014年10月的二倍工资，被告要求原告支付二倍工资的仲裁时效起算点为被告与原告建立劳动关系满一年的次日，即最迟自2014年11月起算。但被告直至2016年1月9日才向崇劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告及第三人支付二倍工资，明显已超过仲裁时效，故被告的该项请求缺乏法律依据，本院对其不予支持。关于被告主张高温补助费的问题。江西省《关于调整高温津贴标准有关问题的通知》规定发放高温津贴的时间为每年的6月1日至9月30日。被告2014年6月至9月在原告处工作，其要求按照160元/月计算2014年的高温补贴为640元（4个月×160元/月），本院予以支持。另被告要求2015年的高温补贴，但被告自2015年5月25日发生工伤直至出院后都未返回原告处工作，其诉请高温补贴费用无事实依据，本院不予支持。关于被告住院期间护理费的问题。《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”原告工伤住院期间由其亲属护理，故原告应向被告支付住院期间护理费2593元（3357元/月÷21.75×70%×24天）。关于被告主张停工留薪期工资的问题。我国《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”。根据原告右中指毁损伤情况，参照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》S68.1规定其他单个手指切断的，停工留薪期为3个月，原告应向被告支付停工留薪期工资为9272.64元（3090.88元/月×3个月）。关于被告主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费的问题。我国《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”。《江西省实施办法》第八条规定：“工伤保险基金用于支付下列项目…；二、住院伙食补助费；三、到统筹地区以外就医的交通食宿费；…；六、一次性伤残补助金；七、终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；九、劳动能力鉴定费；…。”，第二十二条规定：“十级伤残的一次性伤残就业补助金标准为13个月的本人工资”，即被告一次性伤残就业补助金为40181.44元（3090.88元/月×13个月）。至于被告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，属于工伤保险基金支付项目，不属于人民法院民事案件审理范围，应由工伤保险经办机构负责核定支付。因原告是以第三人的名义为被告参加的工伤保险，故由第三人向工伤保险经办机构主张权利，原被告应当予以协助，待权利实现之后，原告及第三人将所得款项支付给被告。因此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第九十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第二十一条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，《江西省实施办法》第八条、第二十二条的规定，判决如下：一、原告罗金明支付被告沈满娇一次性伤残就业补助金40181.44元，停工留薪期工资9272.64元，住院护理费2593元，高温津贴640元，合计52687.08元，限于本判决生效之日起十五日内履行完毕。二、第三人江西省崇义华森竹业有限公司对原告罗金明支付给被告沈满娇的上述款项负连带赔付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告罗金明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  陈海洋审 判 员  邓方定代理审判员  朱 富二〇一六年九月十八日代理书记员  卢 韵