广西壮族自治区桂林市象山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）象民初字第629号
原告李XX，男，1986年8月15日生，汉族，住所地：广西临桂县两江镇保全村委会仁塘村**号。
委托代理人刘X，广西务诚律师事务所律师。
委托代理人黄X，广西务诚律师事务所实习律师。
被告李XX，男，1969年9月25日生，汉族，住所地：桂林市象山区银锭路银锭新城*****号。
委托代理人谭XX，广西象山律师事务所律师。
被告文X，女，1963年11月2日生，汉族，住所地：桂林市象山区中山中路*号*栋***室。
被告桂林市XX家禽养殖有限公司，住所地：桂林市七星区朝阳乡新建村民委员会挂子山村。
法定代表人刘XX，经理。
原告李XX诉被告李XX、文军、桂林市XX家禽养殖有限公司（下称XX公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李XX及其委托代理人黄新朋、被告李XX及其委托代理人谭震华到庭参加诉讼。被告文军、XX公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告受被告李XX的邀请，为被告文军承包的桂林市七星区挂子山家禽综合批发市场搭建雨棚。2012年8月10日上午11点多，原告在搭建雨棚时，雨棚铁架子突然坍塌，致使原告落地受伤。随后送医院诊断为：1、右胫骨下段开放性、粉碎性骨折；2、右内踝骨骨折；3、右胫前肌开放断裂。原告在医院住院治疗35天后出院，治疗费用总共为24085.13元（被告李XX、文军已垫付20000元）。原告住院期间一直由家人轮流陪护。原告是被告李XX雇佣的雇工，原告在从事雇佣活动过程中造成人身损害，致原告右下肢功能丧失程度十级伤残，至今不能从事体力劳动，给原告的身体健康造成了极大损害。据了解，李XX并无建设工程施工的相关资质。根据法律规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”；“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。现诉至法院，请求判决三被告赔偿原告医疗费4085.13元、住院伙食补助费1400元（（40元∕天×35天））、营养费1300元（20元／天×65天）、误工费10377.18元（52.41元／天×198天）、陪护费1834.4元（52.41元／天×35天）、交通费400元、伤残评定费700元、伤残赔偿金10462元、精神损害抚慰金5000元、取内固定手术费10000元，共计45558.71元，后期治疗费另计。诉讼费由被告承担。
被告李XX辩称：2012年8月初，朋友告诉我文军那里有事做，我联系文军得知她需要搭建雨棚，遂与其讲好共约5000平方米，按14.5元每平方米计算工钱。而我没有自己的施工队，只负责联系好业务再找他人的施工队来具体施工，自己则挣点差价。与文军约定好后，便找到周建明，知道他有施工队常年在外做工程，与其口头约定：文军的雨棚面积约5000平方米，按每平方米11元计算给周建明，我挣3元差价，其他我什么都不管，由周建明自带工具，文军提供材料，工程完工后由文军按14.5元每平方米结算给我，我再按11元每平方米结算给周建明。之后周建明喊了做建筑工程的同乡，具体喊了哪些人我不清楚，由周建明他们自带工具进场施工。至于工程进度如何，具体怎么操作都由周建明指挥，文军监督的，我根本未参与过。由于工程未完工，文军未给我一分钱，至于文军是否给周建明钱，我听说给了一部分，具体多少我不清楚。基于以上事实，说明我与原告之间并不存在雇佣关系，我更不是雇主。原告所诉不是事实，应当驳回对我的诉讼请求。
被告文军辩称：我不认识原告，我只认识李XX。原告在施工过程中有明显过错，三个人都站在顶棚上一个钢圈上，明显超重。事故发生后，我申请了质量鉴定，发现钢圈的焊点是虚的，是质量问题。事故发生后，我本来没有义务支付医疗费用的，但我还是跟李XX讲先把伤者送医院，钱我们先垫付，结果垫付的钱原告几个分了当做伙食费。有一点我疏忽了，与李XX之间未签合同。我要求原告将我垫付的8万6千元还给我。
被告XX公司未到庭未答辩。
经审理查明，2012年8月期间，被告XX公司在桂林市七星区挂子山建设家禽综合批发市场，当时曾担任该公司法定代表人的被告文军（现该公司法定代表人已变更为刘京亮），与被告李XX口头约定，由李XX承包搭建该市场的部分单层钢架风雨棚的工作，施工面积约5000平方米，每平方米按14.5元计算，工程完工后付款。被告李XX没有从业资质，随即找到从事该工作有焊工证的周建明，由周建明带领同乡原告等工作人员进行施工，被告李XX与周建明之间约定单价为11元每平方米。周建明及原告等工作人员进行搭建钢架风雨棚施工过程中，要进行钢架结构的搭建、焊接；雨棚的安装、固定等工作，建筑材料由XX公司购买，施工过程中没有专门的设计和监理人员。2012年8月10日上午11时许，原告等五名工作人员在钢架顶部安装雨棚时，支撑雨棚的钢架突然断裂，原告等工作人员从5米高处坠落下来，导致原告及周绍德、黄春荣三人严重受伤（周绍德、黄春荣另案起诉）。原告即被送入桂林市中西医结合医院住院治疗，诊断为：1、右胫骨下段开放性、粉碎性骨折；2、右内踝骨骨折；3、右胫前肌开放断裂。进行切开胫骨骨折内固定术＋外固定支架固定＋内踝空心钉固定，术后予抗炎对症等治疗。至2012年9月15日好转出院，住院36天，医疗费共计花费24086.03元。住院期间医院出具陪护证，原告称由其家人陪护。出院医嘱：建议继续住院治疗、加强营养、一年半左右拆除内固定等。同年11月23日，原告委托桂林市名流法律事务所向桂林市华源司法鉴定所进行人身损害致残程度评定，2013年3月14日，经鉴定原告此次事故致右下肢功能丧失程度十级伤残。鉴定费700元。另原告提供出租车定额发票若干，主张因治疗等发生交通费400元；原告未对其要求取内固定手术费10000元之主张提供证据。
另查明，本案被告XX公司家禽批发市场内搭建的单层钢架风雨棚发生垮塌事故，未经相关部门作出事故责任认定。经查，原告无焊工资质证，在高处作业时未作必要的安全防护措施。事故发生后，被告李XX给付原告等三位伤者共计30000元作为医疗费用，被告XX公司也为三位伤者垫付了相应的医疗费用，但具体数额XX公司未提交证据亦未作出说明。庭审中，原告表示，在所花费的医疗费24086.03元中，有3740元是其自行支付，其余钱款是被告李XX和文军支付的。
以上事实，有疾病证明、出院记录、陪护证、司法鉴定意见书、医疗费收据、付款收条、证人证言等证据及当事人陈述予以证实。
本院认为，桂林市七星区挂子山建设家禽综合批发市场，是由被告XX公司所开发。在事故发生期间，被告文军担任该公司法定代表人，负责该批发市场的建设工程，因此其所行使的主持该市场的建设工作及事故发生后支付伤者医疗费的行为，属于代表公司履行职务行为，其民事责任应归属于XX公司。XX公司将部分单层钢架风雨棚的搭建安装工作发包给被告李XX，双方形成承包关系，即李XX直接对搭建安装工作的具体施工和用人负责。但李XX并无相应的从业资质，遂找到周建明及原告等工作人员完成单层钢架风雨棚的搭建安装工作，并与之约定工作报酬，李XX与原告等具体施工人员之间存在控制、支配和从属关系，故二者之间属于雇佣关系。本案被告XX公司家禽批发市场内搭建的单层钢架风雨棚发生垮塌事故，系因钢架结构断裂导致，属于一起安全生产事故，虽未经相关部门作出事故责任分析认定，但该事故的发生，应当与钢架结构的设计、焊接；材料的选用；施工人员的操作以及安全生产条件等因素有关。现原告因该事故遭受人身损害，根据法律规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，被告李XX应当对原告所受人身损害承担赔偿责任，被告XX公司应与李XX承担连带赔偿责任。原告并没有焊工证，不具备焊接工作的从业资质，却在本案风雨棚的搭建中从事钢架结构的焊接工作，同时，原告在高处作业时未采取有效的安全防护措施，原告的行为属于违规作业，具有相应的过错，且与损害结果的发生存在因果关系，因此，应当相应减轻被告方的赔偿责任。本院认为，根据具体案情，原、被告应当以30%︰70%的责任比例划分。
被告XX公司和李XX在原告治疗期间曾支付原告及另两位伤者的部分医疗费用，但为原告支付费用的具体数额两被告未作出说明，本院不作处理。原告在治疗期间所实际发生的医疗费用为24086.03元，其诉讼请求中主张的医疗费为4085.13元，实际已将被告支付部分扣除，经查原告自行支付的费用为3740元，本院以此作为计算依据。原告系农村居民，其诉请中参照《广西壮族自治区2012道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中：以农村居民人均纯收入5231元∕年作为计算伤残赔偿金依据；以农林牧渔业年平均工资19131元∕年作为计算误工费、陪护费依据，本院予以采纳。法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故原告主张误工198天数本院予以认可。原告主张400元交通费不符实际情况，本院酌定为200元。故，被告按上述责任比例赔偿原告的项目及具体数额为：医疗费2618元（3740元×0.7）、住院伙食补助费1008元（40元／天×36天×0.7）、营养费910元（1300元×0.7）、误工费7264.5元（19131元∕年÷365天×198天×0.7）、护理费1320.8元（19131元∕年÷365天×36天×0.7）、交通费140元、伤残赔偿金7323.4元（5231元∕年×20年×10%×0.7）。原告主张取内固定手术费10000元尚未发生，属后续治疗费用，原告未提供医疗部门的意见证明该费用具体发生数额，本院不予支持，原告在实际发生该费用后可另行起诉。本次事故导致原告伤残，同时给原告造成一定的精神损害，被告应赔偿相应的精神损害抚慰金，但原告主张数额过高，本院予以调整，被告应一次性赔偿原告精神损害抚慰金2500元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告李XX赔偿原告李XX医疗费2618元、住院伙食补助费1008元、营养费910元、误工费7264.5元、护理费1320.8元、交通费140元、伤残赔偿金7323.4元、鉴定费700元、精神损害抚慰金2500元，以上合计人民币23784.7元。
二、被告桂林市XX家禽养殖有限公司对本案第一项判决内容承担连带赔偿责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
本案案件受理费939元（原告已预交），由被告李XX、桂林市XX家禽养殖有限公司承担657元，原告承担282元。
上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延付款期间的债务利息，权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费939元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20216301040001416，开户行：农行桂林七星支行高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 熊 迁
人民陪审员 郝总路
人民陪审员 王新华
二〇一三年九月五日
兼书 记员 陆 凯