湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂武昌民初字第05521号
原告：杨翠，无业。
委托代理人（特别授权代理）：马修家，湖北聚力律师事务所律师。
被告：湖北纵横装饰工程有限责任公司，住武汉市武昌区中北路117号同成富苑A座608室。
法定代表人：吴征修，经理。
委托代理人（一般授权代理）：蒋树晶，湖北谦顺律师事务所律师。
委托代理人（一般授权代理）：毛庆，湖北谦顺律师事务所律师。
原告杨翠与被告湖北纵横装饰工程有限责任公司（以下简称湖北纵横公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年11月6日受理后，依法由审判员滕玉军适用简易程序于2013年12月3日、2013年12月11日公开开庭进行审理。2013年12月4日被告湖北纵横公司申请对原告杨翠的伤残等级、后期治疗费、误工时间、护理时间进行重新鉴定，本院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定，2014年7月23日该鉴定中心出具鉴定意见书。后由审判员丁青适用简易程序合并审理杨翠与被告湖北纵横装饰工程有限责任公司合同纠纷一案，并于2014年8月29日公开开庭进行了审理。原告杨翠及其委托代理人马修家，被告湖北纵横装饰工程有限责任公司的委托代理人蒋树晶、毛庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨翠诉称：本人的丈夫刘传全从2000年起一直受雇于被告所属的江汉区项目部（项目部经理姓王，施工负责人田军）从事施工材料的搬运工作。2013年，本人也受雇于该项目部和丈夫共同从事材料搬运工作。2013年4月11日下午5时左右，本人在被告承接的中国农业银行武汉开发区支行办公楼装饰工程工地上搬运“石膏板”的过程中，不慎摔倒在地，被石膏压在地上，本人头部着地，致左脑严重受伤。受伤后，本人的丈夫和田军等人将原告送到同济医学院附属协和医院（西区）抢救并住院治疗，共住院25天，花去医疗费共计66152.74元。
原告于2013年10月8日申请伤残鉴定，武汉爱民法医司法鉴定所作出“武爱法（2013）临鉴字第0859号法医临床鉴定意见书”。鉴定意见为：1、杨翠的损伤程度构成九级××；2、建议给予后续治疗费43000元或据实赔付；3、伤后误工休息时间为270日，伤后护理时间为135日。
本人受伤后最初几天的抢救费用，田军支付了1.7万元，其余为本人的家人支付。在医院连续催缴费用时，田军拒绝支付。在本人丈夫要求田军支付其欠付的原来的2万元工资时，也遭到拒绝。本人丈夫只好两次到省信访局信访求助，省信访局责成汉阳区信访局跟踪督促田军缴款，但是田军以要求签订一次性了断协议后才愿意支付原来的工资和医疗费。鉴于本人病情危急，迫于无奈，本人丈夫与被告于2013年4月17日签订了一份“协议书”。该协议约定被告愿一次性赔偿给原告医疗费、误工费等（包括原来拖欠的2万元左右的工资）共计8万元。该协议同时要求本人丈夫撤回信访事项。该协议签订时离原告受伤之日仅一个星期，本人尚处于半昏迷状态，协议书上无本人签字，所按手印是田军指使他的同伴强行拿着本人的手在病床上完成的。另外，该协议书上虽注明为一式两份，其实际是直到10月23日，项目部的王经理才将该协议书及相关资料发到本人委托代理人的QQ邮箱里，本人也才有机会看见协议内容。
本人的损失经计算共计238813.34元，被告仅支付6万元左右，被告在本人处于危难之时，以不签一次性了断协议就不支付抢救费用为条件，迫使本人丈夫签订的该协议，不是本人及家人的真实意思表示，所签订的赔偿数额与原告实际损失相差巨大，因此该协议的签订明显存在乘人之危和显失公平的情形，违反了民法通则及相关法律规定。为此，本人请求法院依法撤销被告与本人丈夫于2013年4月17日签订的赔偿“协议”，并判令被告赔偿本人损失共计178813.34元，诉讼费用由被告承担。因鉴定结论变化及赔偿标准的变化，原告变更诉请被告赔偿误工费31862.50元、护理费15931元、伤残赔偿金91624元、后期治疗费30000元、鉴定费用2400元。
原告杨翠为支持其诉请向本院提交如下证据：
证据一，原告身份证一份，拟证明原告诉讼主体资格；
证据二，原告居住地证明一份，拟证明原告居住武汉市的情况，赔偿应按城镇居民标准计算；
证据三，协和医院住院病案一份，拟证明原告的伤情及治疗情况；
证据四，医疗费用清单一份、医疗费票据八张，拟证明原告医疗费数额；
证据五，出院记录一份，拟证明原告出院时的伤情及医嘱；
证据六，病情证明书一份，拟证明医院建议行颅骨修补及费用初步估计；
证据七，湖北省人民医院病历和精神状况清单一份，拟证明原告尚有精神障碍；
证据八，司法鉴定意见书一份，拟证明原告伤残等级为九级、后期治疗费4.3万元或据实结算、误工时间270日、护理时间135日（均含颅骨修补费用3.5万元及二次手术后误工、护理时间）。
证据九，赔偿协议书一份、收条一份，拟证明协议内容显失公平、无原告签名；
证据十，被告登记信息一份，拟证明被告诉讼主体资格。
被告湖北纵横装饰工程有限责任公司辩称：1、双方已达成协议且已履行完毕；2、原告相关赔偿项目没有事实和法律依据；3、人身受损事件是原告自己的过错造成的，应由原告承担相应责任，并应依法减轻被告承担的责任。
被告湖北纵横装饰工程有限责任公司为支持其辩解，向本院提交如下证据：
证据一，营业执照一份，拟证明被告主体资格。
证据二，协议书一份，委托书一份、收条一份，拟证明协议书意思表示真实、合法有效，且已履行完毕。
经庭审举证、质证，被告湖北纵横装饰工程有限责任公司对原告杨翠提交的证据对证据一，无异议。对证据二，真实性有异议，证明内容有异议：1、证明是房主出具的，无法证明其身份；2、也没有提供房屋租赁协议等进行佐证；3、证明只说明原告暂住的开始时间，没有证明原告居住到什么时候。对证据三，无异议。对证据四，真实性无异议，但是住院费票据上的金额是5.6万多元，与原告所述费用不同，我方垫付了1.7万元，原告实际上只支付了15126.42元。对协和医院、人民医院的票据无异议，其他部分未提供病案，不予认可。对证据五，无异议，但根据出院医嘱，没有后期手术的治疗意见，所以原告在主张后期医疗费没有依据。对证据六，真实性有异议，1、应该由医疗机构出具的公章，2、落款的医师不是原告住院治疗的医师；3、证明书内容与客观不符，原告受伤为左侧颅骨受损。对证据七，人民医院病历真实性无异议，但病历内容只有体检描述，没有诊断和治疗意见，不能证明原告因为所受伤引起精神疾病。对证据八，真实性无异议，鉴定结论不客观，因为从医疗机构出具的病历没有进行二次手术的意见，并非将来必要，没有医疗依据，相应的误工、休息时间没有事实依据。对证据九，真实性无异议，证明内容有异议，系双方真实意思表示，没有显示公平的情形且已履行完毕。对证据十，无异议。
原告杨翠对被告湖北纵横装饰工程有限责任公司提交的证据一，无异议。对证据二，真实性无异议，证明目的有异议。1、被告为息访，与原告签订协议；2、当时原告处于半昏迷状态，协议是被告逼原告丈夫签订的，拿着原告手按的手印。
对上述原被告双方均无异议的证据本院予以确认，并作为认定本案事实的依据；本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十六条、第七十条、第七十二条进行综合审查判断。
经审理查明：原告杨翠的丈夫刘传全受雇于被告所属的江汉区项目部从事施工材料的搬运工作。2013年4月11日下午5时左右，杨翠在被告承接的中国农业银行武汉开发区支行办公楼装饰工程工地上搬运“石膏板”的过程中，摔倒在地，被石膏板压在地上，遂即送入医院治疗，入住院时间（2013年4月11日至2013年5月6日）共计25天，花费医疗费66152.74元，其中统筹支付42110.02元、个人支付24042.72元。另外，原告支付门诊费用1191.1元，其中列入医保28元。
2013年10月8日，武汉爱民法医鉴定所作出武爱法（2013）临鉴字第0859号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨翠的损伤构成九级伤残；2、建议给予后续治疗费肆万叁仟元或据实赔付；3、伤后误工休息时间为270日，伤后护理时间为135日（均含颅骨修补费用叁万伍仟元及二次手术后误工、护理时间）。2014年7月23日，经被告申请，本院委托湖北同济法医司法鉴定中心作出同济司法鉴定（2014）法医临床L0351号法医学鉴定意见书，认定：被鉴定人杨翠所受伤，伤残程度评为九级，后期治疗费30000元或据实赔付，自受伤之日起给予治疗及休息时间10个月，其中含护理时间5个月。
2013年4月17日，原告（乙方）与被告（甲方）达成协议书，载明：杨翠不属于甲方公司正式员工，属甲的临时聘请的材料搬运工，乙方于2013年4月11日下午5时在甲方的施工外场作业时因乙方自身操作失误造成了意外受伤事情，双方达成协议：甲方愿一次性赔偿给乙方医疗费、误工费、交通费、住宿费、精神抚慰金及其他费用合计人民币80000元。乙方收款后不得已任何形式任何理由就此事再向甲方要求其他任何费用。2013年4月17日杨翠的丈夫代杨翠签收80000元。乙方首款后不得以任何形式任何理由就此事再向甲方要求其他任何费用。2013年4月17日杨翠的丈夫代杨翠签收60000元（包含乙方医疗费、误工费、交通费、住宿费、精神抚慰金）＋20000元（工地搬运及其他所有费用）。
审理中，原告认为其与被告合同纠纷一案中系因协议效力提起的撤销诉讼，于原告杨翠于被告湖北纵横装饰工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案中的诉讼请求发生竞合，原告于2014年12月15日对（（2014）鄂武昌民初字第00321号）合同纠纷一案申请撤诉。本院予以准许。
本案争议的焦点：
一、关于2013年4月17日双方签订的协议书效力。
依据《中华人民共和国民法通则》第五十九条的规定，原告认为该协议系被告乘人之危显失公平应予撤销，被告认为该协议有效。原告认为该协议赔偿数额显失公平应予撤销。结合本案证据，该协议关于赔偿的金额系原告受伤入院治疗期间（尚处于昏迷状态），原告之夫代原告就原告的赔偿金额达成协议，现原告的伤情经相关部门鉴定，经本院衡量赔偿协议与法定赔偿金额之间的差距之后，该协议约定的数额显然不合理，且该协议中的费用均未考虑原告仍在住院治疗的实际情况以及在原告的伤情未经鉴定的情况下未考虑后期治疗费用，故该协议就原告赔偿条款应予以撤销，被告主张该协议有效的诉辩意见本院不予支持。
二、原、被告之间是否有雇佣关系，双方责任的分担。
被告认为双方之间不存在雇佣关系，理由为：1、原告系帮其丈夫在工地做活而受伤；2、双方未有劳动报酬的结算方式。本院综合原被告的证据认为，2013年4月17日，原告之夫与被告签订的协议中已经明确原告为被告临时雇用人员的身份，不因该协力的效力而不予以认可。且实际工作中，原告的做工工作量计算至其丈夫的工作量中，同时被告作为其父的雇佣方未对原告帮其夫工作的行为进行劝阻。故被告认为双方不是雇佣关系的诉辩意见本院不予支持。本案中被告作为用工方对雇佣人员未进行安全义务防护造成原告的伤害应承担百分之八十的责任，原告作为一名体力劳动者在工作中应承担其能力范围内的工作量，造成伤害其应承担百分之二十的责任。
三、原告杨翠的损失认定。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，本院对原告的损失分析认定如下：
1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历等相关证据确定原告自行支付医疗费为25205.82元。
2、后期治疗费：原告主张依据法医司法鉴定结果一次性主张后期治疗费30000元，本院予以认可。
3、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院参照《2014年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》“建筑业”的标准对原告主张的误工费31862.4（38766元／年÷365天×300天）元予以确认。
4、护理费：应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的参照误工费的规定计算。根据同济司法鉴定（2014）法医临床L0351号法医鉴定意见书杨翠护理时间为5个月，原告根据《2014年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》建筑业在岗职工年平均收入标准主张护理费15931元（38766元／年×150天÷365）的主张，本院予以支持。
5、交通费：根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭。原告未提交相关票据，本院依据原告就医情况酌情认定交通费为300元。
6、住院伙食补助费：依据原告提交的出院小结，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定住院伙食补助费为375元（15元／天×住院天数25天）。
8、××赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残日起按20年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本院按照城镇居民标准及司法鉴定意见，依据《2014年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》城镇居民人均可支配收入标准计算，原告杨翠的××赔偿金为91624元（20，840元／年×20年×20%）。
9、精神损害抚慰金：原告杨翠主张精神损害抚慰金5000元的标准过高，本院认定杨翠的精神抚慰金为2000元。
10、鉴定费：原告杨翠主张鉴定费并提交鉴定费发票，本院据实认定鉴定费为1000元，被告申请重新鉴定，并提交鉴定费发票2400元，鉴定费合计为3400元。
综上，原告杨翠的损失共计200698.22元（医疗费25205.82元＋后期治疗费30000元＋误工费31862.4元＋护理费15931元＋交通费300元＋住院伙食补助费375元＋××赔偿金91624元＋精神损害抚慰金2000元＋鉴定费3400元）。扣减被告已实际履行的60000元，被告湖北纵横装饰工程有限责任公司应赔偿原告杨翠80488.75元（200698.22元×70%-60000元）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告湖北纵横装饰工程有限责任公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告杨翠各项损失人民币80488.75元。
二、驳回原告杨翠的其他诉讼请求。
当事人如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1194元，原告杨翠负担358.2元；被告湖北纵横装饰工程有限责任公司负担835.8元（此款原告杨翠已垫付，被告湖北纵横装饰工程有限责任公司于本判决生效之日起二十日内给付原告杨翠）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至武汉市中级人民法院。收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
发生效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是两年。申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判员 丁 青
二〇一五年四月二十一日
书记员 司方圆