湖南省郴州市北湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）郴北刑初字第266号
公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
被告人曹某某，曾用名曹某，绰号“矮子、干鱼、死鱼”，男，1978年9月2日出生，汉族，初中文化，厨师。2012年7月8日因吸毒被郴州市公安局北湖分局罚款五百元。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年3月9日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年4月12日被执行逮捕。现羁押于郴州市看守所。
被告人廖某某，男，1980年3月8日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年3月9日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年4月12日被执行逮捕。现羁押于郴州市看守所。
湖南省郴州市北湖区人民检察院以湘郴北检刑诉（2013）261号起诉书，指控被告人曹某某犯贩卖毒品罪，指控被告廖某某犯非法持有毒品罪，于2013年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省郴州市北湖区人民检察院指派检察员王鑫出庭支持公诉，被告人曹某某、廖某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省郴州市北湖区人民检察院指控称：
2013年春节前的一天，被告人曹某某在郴州市北湖区三里田被告人廖某某的出租房内卖给被告人廖某某5粒麻古，收取被告人廖某某200元现金。
2013年3月8日17时许，被告人曹某某在三里田被告人廖某某的出租房内卖给被告人廖某某10粒麻古，并送给被告人廖某某10粒麻古，收取被告人廖某某400元现金。被告人廖某某将20粒麻古放在其出租房内，当天吸食了其中的1粒麻古。
2013年3月9日凌晨1时许，公安民警到三里田被告人廖某某的出租房内查获被告人廖某某持有的红色药丸19粒，白色晶体3包及电子称等物品，抓获被告人廖某某。随后，被告人廖某某按照公安民警的安排打电话向被告人曹某某购买毒品，3月9日凌晨4时许被告人曹某某到三里田被告人廖某某的出租房送毒品时被公安民警抓获，民警从被告人曹某某身上搜出1粒红色药丸。经鉴定，从被告人廖某某出租房内搜出的红色药丸19粒净重1.8184克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体3包，净重9.2153克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人曹某某身上搜出的红色药丸1粒净重0.0960克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
为了证明上述事实，湖南省郴州市北湖区人民检察院向本院提供了被告人曹某某、廖某某的供述及身份证明、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、毒品鉴定意见、通话详单等证据在卷予以证实。湖南省郴州市北湖区人民检察院认为被告人曹某某明知是毒品而多次贩卖，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人曹某某的刑事责任；被告人廖某某明知是毒品而非法持有，应当以非法持有毒品罪追究被告人廖某某的刑事责任。另被告人廖某某协助公安机关抓获被告人曹某某，应认定为立功。为此，湖南省郴州市北湖区人民检察院特提起公诉，请依法判处。
被告人曹某某辩解称只贩卖过两次，被抓获时不是为了贩卖毒品到廖某某的出租房。被告人廖某某对指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明：
2013年春节前的一天，被告人曹某某在郴州市北湖区郴江镇三里田村被告人廖某某的出租房内卖给被告人廖某某5粒麻古，收取被告人廖某某200元现金。
2013年3月8日17时许，被告人曹某某在郴州市北湖区郴江镇三里田村被告人廖某某的出租房内卖给被告人廖某某10粒麻古，并送给被告人廖某某10粒麻古，收取被告人廖某某400元现金。被告人廖某某将20粒麻古放在其出租房内，当天吸食了其中的1粒麻古。
2013年3月9日凌晨1时许，公安民警到郴州市北湖区郴江镇三里田村被告人廖某某的出租房内查获被告人廖某某持有的红色药丸19粒，白色晶体3包及电子称等物品，抓获被告人廖某某。随后，被告人廖某某按照公安民警的安排打电话向被告人曹某某购买毒品。3月9日凌晨4时许，被告人曹某某到被告人廖某某的出租房送毒品时被抓获，公安民警从被告人曹某某身上搜出1粒红色药丸。经鉴定，从被告人廖某某出租房内搜出的红色药丸19粒净重1.8184克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体3包，净重9.2153克，检出甲基苯丙胺成分。从被告人曹某某身上搜出的红色药丸1粒净重0.0960克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
认定上述事实，有下列经当庭举证、质证的的证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书等证明案件的由来。
2、现场勘查笔录、照片搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单证明，2013年3月9日，公安民警对廖某某住处搜查出19粒红色颗粒和三小包白色透明小晶体。在床头柜内搜出一个微型电子秤和疑似吸毒工具。公安民警依法提取了上述物品并进行了扣押。2013年3月9日凌晨4时许，廖某某带领公安民警抓获曹某某，民警当场在曹某某身上搜出1颗红色药丸。
3、抓获经过证明，2013年3月9日凌晨1时许，北湖派出所接匿名群众举报，在郴州市郴江镇三里田村三里田组廖某某租住房内将涉嫌贩卖毒品的廖某某抓获。被告人廖某某供述其毒品是从一个叫“死鱼”的男子处购买。2013年3月9日4时许，廖某某带领和协助民警在廖某某租住房的二楼楼梯间抓获“死鱼”（即被告人曹某某）。
4、辨认笔录证明两被告人的相互辨认情况。
5、毒品鉴定书、鉴定意见通知书证明，被扣押的红色药丸19粒净重1.8184克，取样0.0858克；白色晶体3包，净重9.2153克，取样0.0074克；红色药丸1粒，净重0.0960克，取样0.0040克。经鉴定，从红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
6、指认笔录及照片证明，被告人曹某某、廖某某对现场和被扣押毒品的指认情况。
7、尿液提取笔录、尿样检测报告书证明，2013年3月9日，依法提取被告人曹某某、廖某某的新鲜尿液采用胶体金分析法进行甲基安非他明类毒品筛选试验，结果均呈阳性反应。
8、调取证据通知书及通话详单证明，被告人廖某某电话号码1597325****与被告人曹某某电话号码1817351****频繁的通话记录情况。
9、毒品移交清单证明涉案被扣押毒品的移交情况。
10、行政处罚决定书证明，2012年7月8日曹某某因吸毒被郴州市公安局北湖分局罚款五百元。
11、曹某某、廖某某的户籍材料证明两被告人均已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
12、被告人曹某某的供述证明，第一次贩卖毒品是过春节前，具体时间不记得了。廖某某打电话要买200元麻古，被告人曹某某到其租住房卖了5粒麻古，廖某某给了200元。第二次是廖某某过生日那天，即2013年3月8日下午五、六点钟，曹某某到廖某某的出租房卖了10粒麻古给廖某某，廖某某给了400元。曹某某当时还因为廖某某过生日，送了他10粒麻古。最后一次卖麻古给廖某某是2013年3月9日被抓的那天。廖某某打电话要送200元的毒品，曹某某带了1粒麻古到廖某某的住处，刚到二楼就被民警抓获，当场从身上被搜出1粒麻古。曹某某的麻古以每粒38元从“猴子”处买来的，40元卖给廖某某，只赚2元钱1粒。
13、被告人廖某某的供述证明，2013年春节前的一天，廖某某在自己租住房楼下向“死鱼”（曹某某）买了5粒麻古、2克冰毒，付了800元。2013年3月8日下午5时许，曹某某送了20粒麻古、10克左右的冰毒到廖某某租住房门口，廖某某立即付了2400元。20粒麻古中有几粒是曹某某送的，其中1粒被廖某某和李明吸食了，另19粒麻古被公安民警扣押了。2013年3月9日凌晨，廖某某按照公安民警的要求，打电话给曹某某，要他送200元毒品到出租房住房。曹某某到二楼时被公安民警抓获了。
上述证据，均具有合法性、客观性、真实性和关联性，被采纳为本案的定案依据。
本院认为，被告人曹某某明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人廖某某明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人曹某某犯贩卖毒品罪、指控被告人廖某某犯非法持有毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人曹某某辩解称只贩卖过两次毒品，被抓获时不是到被告人廖某某处贩卖毒品。经查，被告人廖某某的供述与被告人曹某某的供述与当庭质证的物证相互印证，均证明被告人廖某某被抓获后，在公安民警控制下向被告人曹某某提出购买毒品的意向，被告人曹某某携带毒品到被告人廖某某的出租房附近准备交易时被公安民警抓获。故被告人曹某某关于被抓获时没有贩卖毒品的辩解与本院查明的事实不符，本院不予采纳。但被告人曹某某第三次贩卖毒品存在犯意引诱的情节，对被告人曹某某可酌情从轻处罚。被告人廖某某协助公安机关抓获被告人曹某某，应认定为立功，依法可以从轻处罚。综上，对被告人曹某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款和第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人廖某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第六十四条、第六十八条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，分别判决如下：
一、被告人曹某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年3月9日起至2016年3月8日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴清）
二、被告人廖某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年3月9日起至2014年2月8日止。）
三、公安机关依法扣押的涉案毒品等予以没收处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 炜
人民陪审员 宋永华
人民陪审员 周贤陆
二〇一四年一月二十日
代理书记员 蒋万红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。