辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）辽02刑终50号
原公诉机关辽宁省大连市中山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜玉辰，男，1988年6月17日出生，汉族，中专文化，无职业，住辽宁省大连市中山区。因犯以危险方法危害公共安全罪于2015年11月24日被辽宁省大连市中山区人民法院判处有期徒刑六年。因本案于2016年1月21日被大连市公安局中山分局从辽宁省辽南新入监犯监狱解回再审。现羁押于辽宁省大连市看守所。
辽宁省大连市中山区人民法院审理辽宁省大连市中山区人民检察院指控原审被告人杜玉辰犯故意伤害罪一案，于2016年11月13日作出（2016）辽0202刑初236号刑事判决。原审被告人杜玉辰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员刘杰出庭履行职务，上诉人杜玉辰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年2月14日1时许，在大连市中山区民主广场空间八度KTV门前的长江路上，张某1驾驶的车牌号为×××的奔驰牌E260型轿车与刘某驾驶的出租车发生刮碰事故，后当晚与张某1一起喝酒的被告人杜玉辰赶到事故现场，与在此路过的张某2等人因琐事发生争执，杜玉辰用拳头击打张某2的面部，并捡起事故现场被撞掉的车辆保险杠击打张某2的头部，致张某2右眼部受伤，经法医鉴定，张某2所受外伤系钝器伤，其右眼外伤致右眼眶内壁、下壁骨折，损伤程度构成轻伤一级。
原审法院认定上述事实，有经过庭审举证、质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据证实。
原审法院认为，被告人杜玉辰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪。关于辩护人提出的指控被告人杜玉辰犯故意伤害罪证据不足的辩护意见，经查，被害人张某2虽表示其对殴打其的男子无辨认能力，但其陈述自己被一名穿黑衣男子、用拳头击打头面部后，该男子继续手持不明物体击打自己头部，这一事实有被告人杜玉辰的供述以及现场多名证人的证言予以印证，均指向被告人杜玉辰。上述证据经当庭质证，能形成完整的证据链条，证实被告人杜玉辰的行为造成了被害人张某2的伤情，对辩护人的辩护意见不予采纳。被告人杜玉辰到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人杜玉辰判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，还有其他罪没有判决，应按照《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，数罪并罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，以故意伤害罪判处被告人杜玉辰有期徒刑一年六个月，与前罪判处的有期徒刑六年数罪并罚，决定执行有期徒刑六年八个月。
上诉人杜玉辰的上诉理由是，原判证据不足，指控罪名不成立。1.其手持塑料车辆保险杠不足以造成被害人所受的钝器伤。2.被害人陈述致伤者并非上诉人，且被害人与上诉人发生冲突后，又被多人持棍棒殴打。3.虽然多名证人证实上诉人殴打被害人，但取证时间均在上诉人供述之后，距离案发时间已近三年，且与案发后取得的证据不符。
检察员的意见是，本案事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
经二审审理查明，2013年2月14日1时许，在大连市中山区民主广场空间八度KTV门前的长江路上，张某1驾驶的车牌号为×××的奔驰牌E260型轿车与刘某驾驶的出租车发生刮碰事故，上诉人杜玉辰等多人得知其朋友乘坐的奔驰车被撞后及时赶到事故现场，伙同奔驰车上的人对在此路过的张某2实施殴打，导致张某2右眼部受伤。经法医鉴定，张某2所受外伤系钝器伤，其右眼外伤致右眼眶内壁、下壁骨折，损伤程度构成轻伤一级。
认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被害人张某2陈述：我在撞车地点附近准备打车，看见事故奔驰车上下来五个人，不知道为什么，其中一个穿黑色衣服的男子就用拳头打我右眼，我的眼镜碎了，他还和奔驰司机一起踹了我四五脚。然后，这名黑衣男子又回到事故地点，捡起奔驰车被撞掉的保险杠，同时，又来了几个男的，我捂着眼睛突然感到头部被重击三下，我抬头看见最先打我的黑衣男子手里拿着奔驰车保险杠，奔驰司机一脚踹到我右脸上，把我踹倒，接着来了一群人对我拳打脚踢。我爬起来问他们为什么打我，黑衣男子说我骂他们了，这时我看到孙某倒在地上，有人打她，我就扑在她身上，又过来七八个人拿脚踢我的头部和背部，打了大概两分钟。
2.证人郝某的证言，证实：2013年2月14日1时许，我和张某2等人准备打车回家，看见银色奔驰车和出租车相撞，奔驰车的人下车后，直接冲过去拽出租司机。我们走到那帮人旁边时，他们以为我们是出租司机叫来的人，就骂我们，我身旁有人也骂了一句，奔驰车的人就都跟了过来，其中一名男子用拳头朝张某2的右眼打了一拳。过了一会儿，又来了两辆车，下来了五六个人，这些人和奔驰车上下来的人又朝张某2去了，事故奔驰车上的那名男子从地上捡起车保险杠朝张某2头部打了一下。之后，那些人一起对张某2拳打脚踢，张某2看到孙某被打，趴在孙某身上，那些人又朝张某2身上拳打脚踢。
3.证人孙某的证言，证实：我们在打车时看见两车相撞，奔驰车下来两个男子跟出租司机撕扯，然后又跟张某2他们撕扯。后来，又来了几个人冲过去，因为有人要打张某2，我就过去拽一个女的，被三个女的打了，我躺在地上看到最开始从奔驰车下来的黑衣男子从地上捡起一根长条深色的物体朝张某2头上打了一下，之后张某2就趴到我身上，对方那些人朝他身上踢。
4.上诉人杜玉辰供述：2013年2月14日，我和十几个朋友在酒吧喝酒，喝完酒准备去吃饭，我开车走到乐都汇门口，看到蒋伯禹朋友的银色奔驰与出租撞了，就停了下来，我看到奔驰车主与出租司机吵起来，奔驰上的几个女的与旁边看热闹的吵起来。我过去跟看热闹的人说别吵了，其中一名男子问我是谁，我们吵了两句，我就跟路边看热闹人打起来了。其中一个戴眼镜的男子跟我互相拳打脚踢，后来，我捡起一个被撞掉的保险杠碎片打了他的头部，我们又撕扯在一起。戴眼镜的男子头破了，是我打的。
5.证人张某3的证言，证实：2013年2月14日1时40分许，我和李某1等五六个人乘坐银色奔驰车路过民主广场乐都会门前时，与一辆出租车相撞。撞车之后我们都下车了，奔驰司机就和出租司机打了起来，我们一起的其他人也乘车来到现场，杜玉辰来我们撞车旁边看情况，他不是坐被撞奔驰来的。这时，奔驰车上几个女的和路边看热闹的女的吵起来，杜玉辰过去理论，与路边的一名男子打了起来。后来，我看到杜玉辰捡了一个撞车碎片打了那名男子头顶。杜玉辰也被打了，他的嘴出血了。
6.证人江某的证言，证实：我们在酒吧喝完酒，各自开车去唱歌，在长江路上，我看到奔驰车与出租车撞到一起，双方司机互骂、撕扯，张某3站在事故现场的路边打电话，杜玉辰在撞车现场。这时，我们一起喝酒的贾某、栾某、蒋某等人也来了，我们一起往事故现场走，看到被撞奔驰车上几名女子和另外一名女子厮打，杜玉辰拿着撞坏的车保险杠与路边一名男子厮打，杜玉辰朝该男子头部打。杜玉辰的嘴被后来的人打伤了，我送他到医院并帮他付了钱。
7.证人贾某的证言，证实：2013年的一天，我和杜玉辰、江某、蒋某、栾某、张某3、李某2在酒吧喝酒，后来去唱歌，有人打电话说撞车出事了，我们就开车过去，到地方都打完了，我看见杜玉辰正和一堆人撕扯，他还拿着一个汽车碎片。
8.证人刘某、李某1、张某1、李某3等人的证言，证实案发现场的相关情况。
9.书证、鉴定意见等证据，证实本案的案发情况、上诉人杜玉辰的到案经过及其身份、前科情况、被害人张某2的伤情鉴定情况等。
在本院审理过程中，上诉人杜玉辰未提交新的证据。
本院认为，上诉人杜玉辰伙同多人随意殴打他人，情节恶劣，其行为破坏了社会公共秩序，已构成寻衅滋事罪。上诉人犯以危险方法危害公共安全罪的判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现该判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚予以数罪并罚。关于上诉人的上诉理由，经查，在案证据证实了上诉人伙同多人在城市主要道路上及周边区域借故生非、逞强示威，随意殴打路人，严重扰乱了公共场所的秩序，并造成一人轻伤，应当以寻衅滋事罪定罪处罚；根据现有证据足以认定上诉人参与上述犯罪的事实，对上诉人提出上诉理由部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十九条、第七十条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省大连市中山区人民法院（2016）辽0202刑初236号刑事判决，即”被告人杜玉辰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，与前罪判处的有期徒刑六年数罪并罚，决定执行有期徒刑六年八个月”。
二、上诉人杜玉辰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前罪判处的有期徒刑六年并罚，决定执行有期徒刑六年五个月。
本判决为终审判决。
审判长郭辉
审判员王莹
审判员徐颖明
二〇一七年十一月三十日
书记员曹丽倩