广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂08民终436号
上诉人（一审原告）广西合家福投资有限公司，住所地：贵港市金港大道与迎宾大道交汇处西南角。
法定代表人李荣坚，该公司董事长。
委托代理人郑婉平，该公司职工。
委托代理人梁前进，广西元丰律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）赵志宁，住贵港市港北区。
委托代理人李少坚，贵港市桂贵法律服务所法律工作者。
上诉人广西合家福投资有限公司(以下简称合家福公司)因与被上诉人赵志宁劳动争议纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院(2016)桂0802民初23号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月20日公开开庭审理了本案。上诉人合家福公司的委托代理人梁前进、被上诉人赵志宁的委托代理人李少坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，赵志宁于2010年9月开始为合家福公司提供劳动，工作岗位为保安，工资构成是基本工资2400元加上加班费，工资通过现金方式发放，赵志宁领取工资需在合家福公司制作的工资发放表格上签字。在工作期间，合家福公司没有与赵志宁签订劳动合同，亦没有为赵志宁缴纳基本养老保险、失业保险等社会保险费。2015年9月27日，赵志宁与同事甘秋强、方进红在凯旋国际项目工地值班时，方进红窃取该工地60个扣件（价值约180元）。2015年10月13日，合家福公司以赵志宁在当班时对保安监管不力为由解除双方的劳动合同。赵志宁20**年9月份工资3040元，2015年10月1日至13日工资1680元，合家福公司未支付给赵志宁。赵志宁被合家福公司解除劳动关系后，至今一直处于失业状态。
因双方就解除劳动关系经济补偿事宜未达成一致意见，赵志宁于2015年10月19日向贵港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2015年12月8日作出贵劳人仲字[2015]第121号仲裁裁决书，裁决合家福公司在裁决书生效之日起十五日内一次性向赵志宁支付2015年9月1日至2015年10月13日的工资4720元、赔偿金21760元和失业赔偿金15246元；对赵志宁的其他仲裁请求不予支持。合家福公司不服该裁决，于2016年1月4日提起本案诉讼。
另查明，《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发[2015]13号）规定：从2015年1月起贵港市的职工最低工资标准为1210元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。本案中，合家福公司认可未支付赵志宁20**年9月至10月13日期间的工资,因此应支付拖欠的工资合计4720元给赵志宁。
关于解除劳动合同经济赔偿金，合家福公司以赵志宁在当班时对保安监管不力为由，单方面解除与赵志宁的劳动关系，其情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十九条和第四十一条的规定，属于违法解除劳动关系。根据劳动合同法第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同……劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”赵志宁自2009年9月开始为合家福公司提供劳动，但合家福公司于2011年10月27日才注册登记成立，其成立之前不符合法律、法规规定的用工主体资格，双方之前并不构成法律上的劳动关系。因此经济补偿金应从2011年10月27日起算。合家福主张赵志宁的工作年限应该自2015年6月起算，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案双方当事人就劳动关系起止时间存在争议，合家福公司作为用人单位应当掌握赵志宁的入职手续、考勤记录、工资发放表等资料，但合家福公司未提交任何有效证据对赵志宁的用工时间加以证明，应承担举证不能的责任。因此，合家福公司应向赵志宁支付赔偿金21760元（2720元×4×2）。
关于失业赔偿金，根据《广西壮族自治区失业保险办法》（以下简称广西失业保险办法）第三十六条的规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。”赵志宁在职期间，合家福公司没有为其缴纳失业保险，合家福公司在与赵志宁解除劳动关系后，合家福公司未为赵志宁办理失业保险手续，导致赵志宁至今未享受失业保险待遇。因此，合家福公司应当承担赔偿损失责任。根据广西失业保险办法第十八条第（一）项规定：“累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金。”第二十条第（一）项规定：“累计缴费时间不超过15年，按当地最低工资标准的70%发放。”赵志宁在合家福公司处工作3年零11个月，因此，合家福公司应当向赵志宁支付失业赔偿金15246元（1210元×70%×3×3×2）。
综上所述，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，判决：一、原告广西合家福投资有限公司支付被告赵志宁20**年9月1日至2015年10月13日工资4720元；二、原告广西合家福投资有限公司支付被告赵志宁解除劳动关系赔偿金21760元；三、原告广西合家福投资有限公司支付被告赵志宁失业赔偿金15246元。本案受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告广西合家福投资有限公司负担。
上诉人合家福公司不服一审判决,上诉称,（一）被上诉人的工作岗位是保安，担负着对上诉人工地的安保职责，但在实际工作中，竟出现了内部人员监守自盗的行为，被上诉人完全失去了一名保安应有的作用，上诉人聘用被上诉人的目的完全不能实现。被上诉人的行为显然属于劳动合同法第三十九条规定的“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”的情形，因此上诉人辞退被上诉人有充分的法律依据，一审法院认定上诉人是违法解除与被上诉人的劳动关系属于认定事实不清。上诉人不应支付被上诉人解除劳动关系赔偿金。另外，对于被上诉人是否涉及刑事案件，以及上诉人被盗的物品价值多少，一审法院并未调查清楚就予认定错误。（二）上诉人辞退被上诉人之后，被上诉人是否一直处于失业状态并无证据证实，一审法院采信被上诉人的一面之词错误。如果被上诉人离开上诉人的公司后一直都不去找工作的话,就是恶意促成领取失业保险的行为。因此，上诉人无需向被上诉人支付失业赔偿金。（三）因为被上诉人在工作中存在违反劳动纪律行为，所以上诉人对被上诉人2015年9月份的工资进行适当扣除，这是上诉人行使企业的自主管理权。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付任何经济赔偿。一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人赵志宁辩称，首先，上诉人并无证据证明被上诉人参与了盗窃行为，且无证据证实被盗窃物品属于上诉人的直接损失，因此上诉人不享有法律规定的单方解除劳动关系的合法权利，现上诉人无故辞退被上诉人违反了法律规定，应依法对被上诉人进行赔偿。其次，上诉人克扣被上诉人的工资也没有依据，上诉人也没有举证证明被上诉人违反了公司相关的规章制度。再次，上诉人辞退被上诉人后，被上诉人至今未有再就业，因上诉人在被上诉人工作期间未依法为被上诉人缴纳相关社会保险费，因此，上诉人应支付被上诉人失业赔偿金。综上，被上诉人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，除赵志宁被合家福公司解除劳动关系后一直处于失业状态至今的事实外，一审法院查明的其他事实属实,本院予以确认。
综合诉辩双方的主张，归纳本案争议焦点为：1.合家福公司解除与赵志宁的劳动关系应否支付赔偿金；2.合家福公司应否足额支付赵志宁工作期间的工资；3.合家福公司应否赔偿赵志宁失业赔偿金。
本院认为，对于第一个争议焦点问题。劳动合同法第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。上诉人虽主张其是依照劳动合同法第三十九条第（三）项的规定合法解除与赵志宁的劳动关系，因此不应支付赔偿金,但是并未举证证明赵志宁存在严重失职行为。虽然合家福公司是在赵志宁值班当晚发生财物被盗事件，但是根据一审法院依法调取的贵港市公安局狮子岭派出所对赵志宁所作的询问笔录,证实赵志宁在履行职责时并不知道方进红盗取工地扣件的行为。赵志宁虽然担任保安一班班长职务，但是其事先和事中均不知道方进红盗取扣件的事情，即无法阻止方进红的行为，其对于方进红盗取扣件的行为并不存在严重失职或者过错行为。上诉人也未举证证明赵志宁存在其他严重失职行为。因此，上诉人解除与赵志宁的劳动关系并不符合劳动合同法第三十九条规定的情形，属于违法解除劳动关系，依法应对赵志宁支付赔偿金。一审法院计算上诉人应支付给被上诉人的违法解除劳动关系赔偿金正确，本院依法予以维持。上诉人主张不应支付被上诉人赔偿金的理由不成立，本院依法予以驳回。
对于第二个争议焦点问题。首先，双方对于上诉人未足额支付被上诉人的工资4720元的事实并无异议。其次，上诉人并未举证证明其与被上诉人有扣除工资的有效约定以及被上诉人出现有约定应扣除工资的情形。再次，上诉人未举证证明其依法制定有劳动规章制度，也未举证证明被上诉人有违反公司规章制度应予扣除工资情形。因此，上诉人扣除被上诉人的工资没有事实根据和法律依据。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，判令上诉人足额支付被上诉人工作期间的工资正确，本院予以维持。
对于第三个争议焦点问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”的规定，上诉人有依法为被上诉人缴纳失业保险费的义务。本案中，因上诉人未依法为被上诉人缴纳失业保险费，因此应按照广西失业保险办法第三十六条的规定承担赔偿损失责任。但赵志宁被合家福公司解除劳动关系后，并未依法进行失业登记，一审法院认定赵志宁一直失业至今证据不足。根据广西失业保险办法第二十四条“农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇”的规定，因赵志宁属于农业人口，其失业后无论失业时间长短，依法应领取的是一次性生活补助。因赵志宁与上诉人劳动关系存续时间为3年零11个月，则上诉人应赔偿赵志宁的失业保险待遇为5082元（1210元×70%×3个月×2倍）。一审法院按照非农民合同制工人失业保险金待遇计算被上诉人的失业保险待遇错误，本院依法予以纠正。
综上所述，一审判决认定部分事实错误，本院依法予以纠正。上诉人的上诉部分有理，本院予以部分支持。依照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵港市港北区人民法院(2016)桂0802民初23号民事判决第一、二项；
二、变更贵港市港北区人民法院(2016)桂0802民初23号民事判决第三项为：广西合家福投资有限公司支付赵志宁失业赔偿金5082元。
一审案件受理费5元，由广西合家福投资有限公司负担4元，由赵志宁负担1元；二审案件受理费10元，由广西合家福投资有限公司负担8元，由赵志宁负担2元，广西合家福投资有限公司多预交的2元，由本院予以退回。
上述义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在判决确定的履行期限最后一日起二年内，向贵港市港北区人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘立技
审 判 员 马荣兴
代理审判员 陆志然
二〇一六年六月xx日
书 记 员 黄延肖