湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终190号
原公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李冰，男，出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，大专文化程度，无职业。因犯贩卖毒品罪，2008年1月16日被襄阳市樊城区人民法院判处拘役四个月，2008年2月17日刑满释放。因吸食毒品于2015年8月10日被襄阳市公安局樊城区分局抓获，同月12日被行政拘留。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年8月17日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于襄阳市第二看守所。
辩护人杜锐，湖北创佳律师事务所律师。
襄阳市樊城区人民法院审理襄阳市樊城区人民检察院指控被告人李冰犯非法持有毒品罪一案，于2016年7月11日作出（2016）鄂0606刑初223号刑事判决。被告人李冰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月10日15时许，被告人李冰在襄阳市樊城区大庆东路宁港小区5号楼附1楼其家中吸食毒品时，被公安民警查获，当场从李冰家中收缴毒品疑似物褐色粉末1袋，白色粉末5袋，白色晶体2袋，褐色药丸3袋，红色药丸3袋。并将李冰及在场人员张某甲、张某乙、贺某某带回公安机关进行审查。经襄阳市公安司法鉴定中心鉴定，从上述被查获的白色晶体2袋（重1.4克）、褐色药丸3袋（重6.1克）、红色药丸3袋（重71.6克），共计79.1克中均检出毒品“甲基苯丙胺”成分；从褐色粉末1袋（重0.6克）中检出“咖啡因”成分。
原判认定上述事实的证据有：
1.抓获经过及抓获违法嫌疑人移交单，证实2016年8月10日15时许，屏襄门派出所民警和巡逻民警根据群众举报，在樊城区大庆东路宁港小区5号楼附1楼抓获吸毒嫌疑人李冰、张某乙、贺某某、张某甲，并在李冰租住处发现大量疑似毒品的红色药丸和白色晶体、白色粉末14袋，共计89.2克，及吸食毒品用的自制吸毒工具。
2.扣押物品清单，证实2015年8月10日，公安机关从被告人李冰处扣押K粉8袋（编号为1-8）、褐色麻古74颗（编号为9-11）、红色麻古727颗（编号为12-14）。
3.指认毒品照片，证实2015年8月10日，被告人李冰指认其持有的毒品。
4.毒品入库登记单，证实2016年1月7日，公安机关已将从被告人李冰处扣押的毒品登记入库。
5.行政处罚决定书，证实2015年8月12日，被告人李冰和张某乙、贺某某因吸食毒品，分别被襄阳市公安局樊城区分局决定行政拘留七日。
6.刑事判决书及释放证明，证实2008年1月16日，被告人李冰因犯贩卖毒品罪，被襄樊市樊城区人民法院判处拘役四个月，2008年2月17日刑满释放。
7.病情证明及死亡证明，证实张某甲自2015年6月9日因病在襄阳市中医医院住院治疗，2015年10月28日死亡。
8.情况说明，证实郭华明和双龙的身份未能核实。
9.证人张某甲的证言，证实2015年8月10日14时许，其在大庆路宁港小区门口碰到小学同学张某乙，他邀请其到他老表李冰家坐一会儿，其和张某乙来到宁港小区内一栋楼的地下室李冰家，刚坐了一会儿，有一个喝醉酒的男子在门外骂李冰，其等人一起出去把那个人劝走了。后回到客厅聊天，没多久警察就来了，从李冰客厅的床下和床上的垫背下搜出一些红色颗粒和白色粉状物的毒品和吸毒器具，并从卧室内喊出一个年轻女子。
10.证人张某乙的证言，证实2015年8月10日14时许，其在东风路宁港小区门口碰到同学张某甲，其就喊他一起到宁港小区5号楼1单元地下室其老表李冰租住的房屋里去坐一会儿。去后，看见李冰一个人在吸食毒品，贺某某在卧室里睡觉。其和张某甲刚坐了一会儿，外面来了一个闹事的人，其出去把人打发走后回到房间，没多久警察就来了，从李冰客厅收缴了一些毒品和吸毒器具，并从李冰卧室内搜出加工麻古的机器。白色粉末状的毒品是从李冰的手提包内搜出来的，麻古是在客厅被子里搜出来的。当时，其和张某甲、贺某某没有带任何毒品过去，都没有在李冰家吸食毒品。2015年8月6日下午，其在自己家里吸食过麻古。
11.证人贺某某的证言，证实2015年8月10日中午，其去找李冰借钱，后来，张三和张某乙不知道什么时间去了。其只看到李一个人在吸食毒品，其没有吸食，也没有看到张三和张某乙吸食。之前的几天，其在自己家里吸食过毒品麻古。当天下午5时许，警察从李冰家中搜出了毒品麻古、冰毒和K粉。
12.被告人李冰的供述。李冰于2015年8月10日19时和同年8月12日10时在屏襄门派出所两次供述，均供认8月10日12时许，贺某某来到其宁港的家中，13时许，其老表和他同学来到其家里，其刚准备给他们泡茶，贺某某的前夫来了在门外吵闹，把贺某某的前夫打发走后，其自己就准备吸食麻古，刚点着警察就来了。从其家里搜出了毒品和吸毒工具，毒品数量以扣押物品清单和具体称重为准。麻古是其找一个叫郭华明的买的，冰毒是其找双龙买的，其买毒品是自己吸食。8月10日下午，其吸食毒品时，没有看到还有谁吸食了，张某乙可能吸了。李冰于2016年1月7日10时5分在襄阳市第二看守所供述，2015年8月10日，贺某某和张某乙没有在其租住处吸食毒品，其只看到张某甲吸了几口。公安机关从其家里查获的各类毒品不知道是谁放的，其指认的毒品只有一点麻古和冰毒是其的，有的毒品不是其的。李冰于2016年2月5日9时30分在襄阳市第二看守所供述，2015年8月10日，公安机关从其住处查获的毒品不是其的，其估计是张某甲的。当时，其没有看到贺某某、张某乙和张某甲在其处吸食毒品，其也没有卖给过他们毒品。
13.毒品检验报告，证实2015年8月11日，襄阳市公安司法鉴定中心经对被告人李冰和张某乙、贺某某的尿液中甲基苯丙胺筛选试剂检验，结果均为阳性。
14.理化检验意见书，证实2015年8月17日，襄阳市公安司法鉴定中心根据襄阳市公安局樊城区分局委托，对从被告人李冰处查获毒品疑似物进行毒品检验，从送检的白色晶体2袋（扣押清单编号为7-8，共重1.4克）、褐色药丸3袋（扣押清单编号为9-11，共重6.1克）、红色药丸3袋（扣押清单编号为12-14，共重71.6克）中均检出毒品“甲基苯丙胺”成分；从送检的褐色粉末1袋（扣押清单编号为1，重0.6克）中检出“咖啡因”成分；从送检的白色粉末3袋（扣押清单编号为2、4、6，共重4.1克）中均检出“香兰素”成分；从送检的白色粉末1袋（扣押清单编号为3，重0.2克）中检出“尼可刹米”成分；从送检的白色粉末1袋（扣押清单编号为5，重5.2克）中未检出“氯胺胴”、“海洛因”、“甲基苯丙胺”等常见毒品成分。
原审判决根据以上事实及证据，判决：一、被告人李冰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人李冰非法持有的毒品甲基苯丙胺79.1克、咖啡因0.6克，予以没收。
上诉人李冰上诉称：（一）涉案毒品虽然是在其居住处搜出的，但现场有三四个人，这些毒品并不是其的，其不知道是谁藏在其床下面的，原判也没有查清这些毒品的来源；（二）本案毒品是由襄阳市公安局巡警支队民警现场收缴的，后移交樊城公安分局屏襄门派出所的，并不是巡警支队民警与屏襄门派出所民警联合在现场收缴的，现场没有称重，现场也没有制作扣押清单；（三）毒品到底是从房间哪儿搜出的，几个证人的证言与其在现场所看到的并不一致。请求二审法院撤销一审判决，依法改判无罪或发回重审。
上诉人李冰的辩护人辩护称：抓获李冰并收缴毒品的是市公安局巡警支队民警，他们现场并没有称重，制作扣押清单，向屏襄门派出所移交也没移交清单，本案承办人屏襄门派出所民警并没有到现场，指认毒品的现场也不在李冰的住所，本案除了证人证言外，没有其他证据证实李冰持有本案中鉴定的毒品，本案中一个关键人物张某甲是一名刑警，又是一名吸毒人员，李冰在一审庭审后称，毒品是张某甲带去的，在一审时因怕他，还幻想他能救自己出来，才没有说明真相，一审后听说张某甲死了，才说出真相。综上，一审判决事实不清，证据不足，不能认定李冰构成非法持有毒品罪。
经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，原审判决所采信的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李冰明知是毒品而非法持有，且非法持有甲基苯丙胺共79.1克、咖啡因0.6克，其行为已构成非法持有毒品罪。李冰曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人李冰上诉称：涉案毒品虽然是在其居住处搜出的，案发当时现场有三四个人，这些毒品并不是其的，其不知道是谁藏在其床下面的，原判也没有查清这些毒品的来源；本案毒品是由襄阳市公安局巡警支队民警现场收缴的，后移交樊城公安分局屏襄门派出所的，并不是巡警支队民警与屏襄门派出所民警联合在现场收缴的，现场没有称重，现场也没有制作扣押清单；毒品到底是从房间哪儿搜出的，几个证人的证言与其在现场所看到的并不一致。经查，贺某某、张某乙、张某甲均证实毒品是从李冰的租住处搜查出来的，张某乙还证实自己与张某甲、贺某某没有带任何毒品过去；李冰被抓获后，在公安机关的第一次、第二次供述均供认从其家里搜出了毒品数量以扣押物品清单和具体称重为准，麻古是他找一个叫郭华明的买的，冰毒是他找双龙买的，对毒品的来源也作了详细供述；公安机关从李冰相对封闭的私人租住处收缴毒品时，民警现场进行了扣押登记、拍照，并由李冰签字确认，李冰还对毒品进行了指认，亦在指认照片上签字确认是其持有的毒品；且在一审庭审质证时，李冰对公安机关出具的抓获经过、扣押物品清单、指认毒品照片等证据并无异议。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人李冰的辩护人辩护称：抓获李冰并收缴毒品的是市公安局巡警支队民警，他们现场并没有称重，制作扣押清单，向屏襄门派出所移交也没移交清单，本案承办人屏襄门派出所民警并没有到现场，指认毒品的现场也不在李冰的住所，本案除了证人证言外，没有其他证据证实李冰持有本案中鉴定的毒品，本案中一个关键人物张某甲是一名刑警，又是一名吸毒人员，李冰在一审庭审后称，毒品是张某甲带去的，在一审时因怕他，还幻想他能救自己出来，才没有说明真相，一审后听说张某甲死了，才说出真相。综上，一审判决事实不清，证据不足，不能认定李冰构成非法持有毒品罪。经查，在一审庭审时，李冰及其辩护人对公诉机关出具的抓获经过、扣押物品清单、指认毒品照片等证据并无异议，屏襄门派出所民警与巡逻民警共同在李冰住处抓获李冰，收缴毒品，屏襄门派出所民警现场对收缴的毒品制作扣押清单，对毒品的品种、数量及形态进行登记、拍照，并由李冰签字确认，在抓获违法嫌疑人移交单上附注移交吸毒工具、制毒工具及疑似毒品等事项，虽然张某甲已经死亡，但与张某甲一同去李冰住处的张某乙证实张某甲没有带任何毒品过去，亦无证据证实张某甲与李冰之间存在矛盾，且无证据证实张某甲当时吸食过毒品。综上，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈小锋
审判员 黄淑荣
审判员 闫建华
二〇一六年九月十二日
书记员 姜 柯