安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮刑终字第00180号
抗诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋敏，女，1975年12月14日出生于安徽省萧县，汉族，大学文化，无业，户籍地淮北市相山区，住淮北市相山区。曾因犯故意伤害罪于2009年8月7日被判处有期徒刑二年六个月，2011年2月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月14日被淮北市公安局相山分局抓获，同日被该局刑事拘留，同年11月19日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人丁启峰，安徽东山律师事务所律师。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人宋敏犯诈骗罪一案，于2014年6月30日作出（2014）相刑初字第00102号刑事判决。宣判后，淮北市相山区人民检察院提出抗诉，宋敏提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月3日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派检察员王昌锋、代理检查员王谦出庭履行职务，上诉人宋敏及其辩护人丁启峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院依据相关书证、被害人陈述、被告人供述等证据查明：2011年8月至2012年11月间，被告人宋敏虚构事实，骗取被害人张某某、赵某某、毛某某共计25.3万元。
原审法院认为：被告人宋敏以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物25.3万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控宋敏向孟某某、郝某某、张某甲借款的行为构成诈骗罪，不符合法律规定，不予支持。宋敏归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。宋敏因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人宋敏犯诈骗罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币四十万元；二、被告人宋敏对被害人张某某、赵某某、毛某某的被骗财物损失予以退赔。
淮北市相山区人民检察院抗诉提出：一审未认定宋敏对孟某某、郝某某、张某甲实施诈骗属认定事实错误，量刑畸轻。
宋敏上诉提出：其未将被害人的钱财据为己有，并积极偿还，如实供述犯罪事实，原判量刑过重。
其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：
一、2011年8月至2012年8月，上诉人宋敏用伪造的淮北市鼎盛国际1311室房产证作抵押，从被害人张某某处共借款18万元，案发前已归还2.4万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、欠条：2013年3月25日，宋敏向张某某出具欠条一张，内容为“宋敏所欠张某某人民币18万元及利息在2013年4月15日之前结清。”
2、书证：伪造的房地权淮房字第201104**号房地产权证。
3、蚌埠铁路公安处淮北站派出所出具的抓获经过：宋敏于2013年10月14日在淮北市火车站候车室被抓获。
4、被害人张某某的陈述：2011年7、8月份，宋敏说她弟弟做生意要用钱，并拿了一个房产证抵押（房地权淮房字第201104**号，房屋坐落于淮北市鼎盛国际1311室）向其借款10万元，约定借用一年，月息2分。2012年4、5月份，她将利息归还，又以做小区家庭防盗系统为由向其借5万元，约定借期一个月，月息2分。同年8月，她又以弟弟出事为由借其3万元，之后便一直未支付利息。2013年3月25日，宋敏给其出具一张欠条，7月中旬后便无法联系。后其发现宋敏抵押的房产证是假的，便报案。
5、上诉人宋敏对上述犯罪事实予以供认。
二、2012年10月16日，上诉人宋敏用伪造的淮北市鼎盛国际1311室房产证作抵押，从被害人赵某某处借款5万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、借据：2012年10月16日，宋敏向赵某某借款5万元，月利率2%，借款期限自2012年10月16日至2012年12月15日。
2、书证：伪造的房地权淮房字第201104**号房地产权证。
3、被害人赵某某的陈述：2012年10月，宋敏以家有急事为由向其借了5万元，并拿一个房产证（房地产淮房字第201104**，房屋坐落于淮北市鼎盛国际1311室）作抵押。借款到期后，武某某打不通宋敏的电话，其发现宋敏抵押的房产证是假的。
4、证人武某某的证言证明内容与被害人赵某某的陈述基本一致。
5、上诉人宋敏对上述犯罪事实予以供认。
三、2012年11月7日，上诉人宋敏以其弟做生意急需用钱为由，通过岳某某骗取被害人毛某某5万元，案发前已归还3000元。
上述事实，有下列证据证实：
1、借条：2012年11月7日，宋敏向毛某甲（毛某某）借款5万元，月息3分，借期半年。
2、个人存款回单：2013年3月26日，宋敏向岳某某银行账户（6228790913000032572）存款3000元。
3、被害人毛某某的陈述：2012年11月初，岳某某说她朋友（宋敏）需要用钱向其借了5万元，并出具一张借条，内容是“借毛某甲（毛某某）5万元整，月息3分，借期半年，借款人宋敏”。后听岳某某说找不到宋敏了。
4、证人岳某某的证言证明内容与被害人毛某甲的陈述基本一致。
5、上诉人宋敏当庭对上述事实予以供认。
四、上诉人宋敏分别于2012年5月26日、6月26日以其妹宋某甲的名义向被害人张某甲借款21万元，在归还14.5万元后于2013年4月22日向张某甲出具借款6.5万元的欠条，后又归还1.8万元，至案发前宋敏共归还张某甲16.3万元。期间张某甲多次催要借款，宋敏伪造了户主为宋某甲的淮北市相山区黎苑新村二期18栋601室房地产权证交予张某甲。
上述事实，有下列证据证实：
1、借条：2012年5月26日，宋敏以宋某甲的名义向张某甲借款10万元；同年6月26日借款11万元；2013年4月22日，宋敏以其名义给张某甲出具借款6.5万元的借条。
2、个人活期明细信息：宋敏通过其银行账户（6212261305000600280）向张某甲银行账户（6228483171350942815）ATM转账计1.8万元，2013年4月28日转账5000元；次日转账5000元；同年4月30日转账3000元；同年9月16日转账3000元；同年9月21日转账2000元。
3、书证：伪造的房地产权利人为宋某甲的房地权淮房字第201004**号房地产权证。
4、淮北市房地产管理局综合档案室出具的房地产登记信息查询证明：截止2013年10月21日，无宋某甲（340602196506101644）的房屋产权登记信息。
5、被害人张某甲的陈述：2012年，宋敏以其妹宋某甲做生意为由借其10万元，并出具一张借条，借款人是宋某甲，担保人是宋敏。后宋敏又借其11万元，并出具了借款10万元、1万元的借条二张。后其找宋敏要钱，宋敏给其一个黎苑新村二期18栋601室的房产证（房地产权利人是宋某甲），让其放心。后其查到房产证是假的就找宋敏要钱，宋敏陆续还了十几万元，连本带息尚欠81600元。其听说宋敏被抓就报案了。
6、上诉人宋敏的供述：其共向张某甲借款21万元，后其偿还部分款项后尚欠本金6.5万元，利息16600元，就出具了一张借条，后又陆续偿还1.8万元。张某甲向其催要借款时，其伪造了一个房主为宋某甲的假房产证抵押给她。其借的钱一部分拆东墙补西墙还利息了，还有一部分用于网上投资后亏损。
对抗诉机关关于宋敏向张某甲借款行为应认定为诈骗的抗诉意见，经查，相关书证、被害人张某甲的陈述与上诉人宋敏的供述相互印证，能够证实宋敏在借款期间伪造房产证抵押给张某甲，案发前尚欠4.7万元，其主观上非法占有的故意明显，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，应认定为诈骗，故此抗诉意见成立。
对抗诉机关关于宋敏向孟某某、郝某某借款行为应认定为诈骗的抗诉意见，经查，宋敏向孟某某、郝某某借款后未进行挥霍，且偿还了二人的借款，认定宋敏具有非法占有的目的证据不足，其行为不符合诈骗罪的构成要件，故此抗诉意见不能成立。
本院认为：上诉人宋敏以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物30万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。宋敏归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。宋敏因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销淮北市相山区人民法院（2014）相刑初字第00102号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）宋敏犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月14日起至2022年4月13日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳。）
三、上诉人（原审被告人）宋敏对被害人张某某、赵某某、毛某某、张某甲的被骗财物损失予以退赔。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 赵 威
代理审判员 田沼西
二〇一四年九月十日
书 记 员 丁 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；