河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀01民终1597号
上诉人（原审被告）：河北福圣生物科技有限公司，住所地赞皇县榆底村村南路西榆底化工园区。
法定代表人：孙术，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨硕青、贾世桥，河北联合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河北海山投资担保有限公司，住所地石家庄市新华路212号。
法定代表人：吕亚辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈红莉，河北和融兴律师事务所律师。
原审被告：孙术，男，1972年10月29日生，汉族，住石家庄市裕华区。
原审被告：李庆文，男，1976年3月7日生，汉族，住石家庄赞皇县。
上诉人河北福圣生物科技有限公司（以下简称福圣公司）因与被上诉人河北海山投资担保有限公司（以下简称海山公司）、原审被告孙术、原审被告李庆文民间借贷纠纷一案，不服石家庄市新华区人民法院（2016）冀0105民初4102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月21日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人贾世桥、被上诉人委托诉讼代理人陈红莉到庭参加了诉讼，原审被告孙术、原审被告李庆文未到庭参加诉讼。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
福圣公司上诉请求：请求依法改判原审判决第一项中借款本金1526300元（不服数额为473700元），违约金按中国人民银行同期同类存款利率计算；依法撤销原审判决第二项，改判孙术、李庆文对上述款项承担连带责任；依法撤销原审判决第三项；本案一、二审诉讼费由海山公司负担。事实和理由：一、《借款协议》未约定利息，海山公司后又主张口头约定了利息但未提供证据。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，323700元实际为福圣公司偿还的借款，实际尚欠本金1526300元。二、本案保证期间为2016年7月28日，因海山公司要求保证人承担保证责任的诉讼时效已过，保证人不应承担保证责任。三、根据《担保抵押合同》第十三条的约定，李庆文仅应对其房产抵押担保的数额60万元承担保证责任。四、原审按照2%计算违约金错误。
海山公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
孙术、李庆文未答辩。
海山公司一审诉求为：1、请求判令福圣公司偿还借款200万元及利息；2、请求判令福圣公司支付逾期还款违约金72万元；3、请求判令海山公司对拍卖、变卖抵押物（房权证私字第××号）房屋所有权的价款享有优先受偿权；4、请求判令孙术、李庆文对上述债务承担连带清偿责任；5、请求判令福圣公司、李庆文、孙术承担海山公司催收支付的律师费、交通费、保全费等；6、诉讼费由福圣公司、李庆文、孙术负担。
一审法院认定事实：一、2014年4月30日海山公司（出借人）与福圣公司（借款人）签订编号为HSDB2014JK005的《借款协议》，约定福圣公司向海山公司借款200万元用于经营周转；借款期限自2014年4月30日至2014年7月29日止，海山公司将款项汇至福圣公司指定的赞皇县福圣生物科技有限公司银行账户；违约责任承担方式为福圣公司未按期偿还借款，则每逾期一日按日向海山公司支付违约金3‰，逾期超过二十日的，每日向海山公司支付违约金5‰。二、2014年4月30日海山公司与李庆文、孙术签订合同编号为HSDB2014JK005-04的《个人保证合同》，合同约定李文庆、孙术为福圣公司提供担保，担保方式为连带责任保证；担保期限为债务履行期限届满之日起两年；担保范围包括但不限于借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费等全部费用。三、2014年4月30日海山公司与李庆文签订合同编号为HSDB2014JK005-02B1的《抵押担保合同》，约定李文庆以其位于赞皇县太行路东段路南地税局家属院的房屋为福圣公司提供担保，房屋面积208.54㎡，房产证号为房权证私字第××号；担保范围包括但不限于借款本金、利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费等全部费用。合同签订后，双方于2014年5月7日办理了抵押登记。四、上述合同签订后，海山公司于2014年4月30日向福圣公司转账支付200万元。海山公司认可福圣公司于2014年11月12日支付4.2万元、2105年2月13日支付1.62万元、2015年3月2日支付2.25万元、2015年3月21日支付2.1万元，金额共计10.17万元；另外，福圣公司于2014年11月28日、2014年12月29日、2015年1月29日、2015年3月3日分四次共计向海山公司转账支付22.2万元（每笔转账金额为5.55万元）。即海山公司认可福圣公司共计支付利息32.37万元。福圣公司主张偿还的本金而非利息。五、借款到期后，福圣公司未按约偿还海山公司借款，经催要未果，故起诉。六、赞皇县福圣生物科技有限公司成立于2012年7月25日，2015年7月3日股东由孙术、刘永彬变更为孙术、苏乾，同日赞皇县福圣生物科技有限公司更名为河北福圣生物科技有限公司。
一审法院认为：双方签订的《借款协议》、《抵押担保合同》、《个人保证合同》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同依法成立并有效，各方均应认真履行各自义务。海山公司依约将款项出借给福圣公司后，福圣公司未按约履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据有关法律规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。本案双方签订的《借款协议》未明确约定利息，海山公司主张福圣公司实际按月利率3%陆续支付部分利息，福圣对此不予认可。根据海山公司自认的福圣公司付款时间及金额，无法推定福圣公司自愿支付借期内利息。对于逾期付款违约金，双方明确约定每逾期一日按日3‰计算，逾期超过二十日的，按日5‰计算违约金。根据有关法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案违约金按日3‰计算，折合月利率为9%，超过法律规定的限度。因此，对于福圣公司已经支付的违约金，以不超过月利率3%为限；对于福圣公司尚未支付的违约金，海山公司主动调整为按月利率2%计算，不违反法律规定，予以支持。从海山公司提交的银行转账凭证可以看出，海山公司实际出借金额为200万元，福圣公司主张实际借款本金为185万元，未能提供有效证据予以证实，故应以海山公司转账支付的200万元作为定案依据。前述已经认定，对于借期内利息，双方未明确约定，视为不支付利息。对于逾期违约金，按月利率3%计算，福圣公司每月应付6万元，每日应为2000元，海山公司认可福圣公司已付32.37万元，据此计算，福圣公司已支付162天（32.37万元÷2000元/天）的违约金，即自2014年7月30日起至2015年1月12日止的违约金福圣公司已经支付完毕，自2015年1月13日起福圣公司应按月利率2%向海山公司支付违约金。根据物权法等有关法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案既有李庆文以其房产提供的物的担保，又有保证人孙术、李庆文提供的人的担保，因此，海山公司可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。海山公司要求福圣公司支付律师代理费，因未提供有效证据，且海山公司主张的律师费系实现债权后的费用，该费用的数额尚未确定，海山公司可待实际发生后另行向福圣公司主张权利。判决：一、福圣公司于本判决生效之日起十日内偿还海山公司借款本金200万元，并支付违约金（自2015年1月13日起至履行完毕之日止，按月利率2%计算）；二、孙术、李庆文对上述款项承担连带责任；
三、如福圣公司到期不能偿还上述款项，则以李庆文名下座落于河北省赞皇县赞皇镇太行东路地税局家属院（房产证号为13××10）折价或者以拍卖、变卖该房产所得价款优先偿还给海山公司；四、驳回海山公司的其他诉讼请求；案件受理费28560元，由福圣公司负担。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一、福圣公司应还借款数额如何认定？二、违约金如何计算？三、本案担保是否超过诉讼时效？四、李庆文应担保数额是多少？
关于应还借款数额如何认定的问题。福圣公司称其偿还的32.37万元为偿还的本金并非利息，应从200万元借款本金中予以扣除。首先，原审未认定双方约定了利息，仅判令福圣公司偿还200万元本金及违约金。第二，原审将福圣公司2014年11月12日至2014年3月3日期间的共计32.37万元还款认定为借款到期日2014年7月30日起至2015年1月12日止的逾期还款违约金，并再此基础上，判令福圣公司偿还借款本金200万元及违约金（违约金自2015年1月13日起算）；双方当事人约定逾期超过二十日按日利率千分之五支付违约金，而福圣公司在借款到期日2014年7月29日之前并未履行过还款义务，首次还款日为2014年11月12日，逾期付款已超20日，故福圣公司应承担逾期还款的违约责任；依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，福圣公司逾期偿还的32.37万元系其自愿偿还的部分，且原审将逾期违约金调整至月利率3%符合法律规定，故原审判决违约金从2015年1月13日起算（从2014年7月30日起扣除已支付违约金天数32.37万元/2000元每天=162天）并无不当。综上，福圣公司该项主张不成立。
关于违约金如何认定的问题。福圣公司认为按月利率2%计算违约金过高，应予以调整。因2015年1月13日后福圣公司未再偿还任何款项，且双方约定的违约金过高，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，原审按月利率2%（即年利率24%）认定违约金数额未超过法律许可范围，故原审判决并无不妥，福圣公司该项上诉主张理据不足，本院不予支持。
关于担保是否超过诉讼时效的问题。根据《最高人民法院关于审理民事案件诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，福圣公司一审期间未提出诉讼时效的抗辩，却在二审针对诉讼时效的问题提出上诉，也未提供新的证据证明海山公司的请求权已过诉讼时效，故对福圣公司的该项上诉主张，本院不予支持。
关于李庆文应担保数额是多少的问题。李庆文未在法定期限内对原审判决提出上诉，视为对原审认定事实和判决内容的认可。故福圣公司该项主张不成立，本院不予支持。
综上所述，福圣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8406元，由上诉人河北福圣生物科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨爱军
审 判 员 申 玉
（代）审判员孙丽娜
二〇一七年三月二十日
（代）书记员 马 鑫