辽宁省大连市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）辽02民终110号
上诉人(原审被告)：李文斌，男，1981年12月31日出生，汉族，个体工商户，现住大连市旅顺口区。
被上诉人(原审原告)：乔岩森，男，1957年10月7日出生，汉族，个体工商户，现住大连市旅顺口区。
上诉人李文斌因与被上诉人乔岩森生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月02日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李文斌与被上诉人乔岩森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李文斌上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判上诉人赔偿各项损失合计6301.13元，由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1.一审判决确定责任比例明显不当。被上诉人既是案涉争议的挑起者，也是争议加剧的推动者，并率先持物殴打上诉人，而上诉人仅是在前述被上诉人恶劣的行径逼迫下，一时冲动发起反击，故本案过错是在于被上诉人，因此一审法院判令上诉人承担65%的责任比例不公平，上诉人认为应是50%的责任比例。2.一审计算错误。一审法院认定被上诉人误工费总额为2606.1元，依据一审认定的责任比例，乘以65%的系数后，其值应为1694元，而审判决该项数值为1964.01，数值错误。3.上诉人在本次纠纷中亦被被上诉人殴打致伤，也入院治疗，花费1387.68元，被上诉人应予赔偿。综上请求二审依法维护上诉人的合法权益。
乔岩森辩称，上诉人所述事实不存在，不同意上诉人的诉讼请求，要求维持原判。
乔岩森向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告住院期间医疗费5764元，营养费1500元，误工费6000元，伙食费1000元，交通费50元，护理费2000元，衣服损失1000元，鉴定费800元，照片复印费32元，诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告均系个体工商户，均在新开市场从事小电器的销售。原、被告摊位相邻，原告系肢体残疾人。2016年4月9日10时左右，原、被告因争客源发生争吵，并撕扯在一起，被他人拉开。之后原告回摊位继续骂被告，没有回应，原告仍继续骂被告，被告回骂，原告从摊位里出来到被告摊位前骂被告，并拿打火机充气罐砸被告，被告夺下后砸向原告头部，致原告头部出血，原、被告被他人拉开。后原告到大连市旅顺口区中医医院急诊治疗，诊断为脑震荡、头皮挫裂伤、面部擦皮伤，进行头皮外清创缝合术，建议收入院治疗、随诊，花费医疗费378元。当日原告入院治疗，于4月19日出院，住院治疗10天，花费医疗费5346．10元。出院诊断为脑震荡、头皮裂伤，面部擦皮伤。出院医嘱为休息，避免外伤及受凉。1周后复诊。如有头晕、头疼、恶心等不适，及时就诊，必要时复查头颅CT、MRI。骨科、神经内科门诊随诊。大连市公安局旅顺口分局给予原告行政拘留5日，罚款200元的行政处罚；给予被告行政拘留10日，罚款500元的行政处罚。诉讼中原告申请鉴定，经大连顺德法医司法鉴定所鉴定，被鉴定人乔岩森合理休治时间为伤后30天（含住院时间）。住院期间可予以营养补偿。住院期间可设一人陪护。原告为此支付鉴定费800元、洗照片费20元、复印病例费12元。
一审法院认为，自然人的健康权受法律保护。被告实施的侵权行为与原告受伤是具有因果关系，被告对此存在过错，应承担相应的民事责任。《中华人民共和国责任侵权法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。据此，被告应赔偿原告的相关损失。关于原告医疗费的损失，被告对此并无异议，本院确认原告的医疗费损失为5724．10元（378元＋5346．10元）。关于原告住院伙食补助费1000元，因其住院10天，依据公务人员出差伙食每天100元计算，合法有据，本院予以确认。关于原告请求赔偿营养费1500元，因鉴定意见认为其住院期间可予以营养补偿，依据公务人员出差伙食补助费每天100元计算，营养费应为1000元。关于原告请求赔偿护理费1500元，鉴定意见认为原告住院期间可设一人陪护，因此应给予陪护，护理费每日以110元为宜，护理费应为1100元。关于误工费的请求，原告起诉时请求误工费为5000元（200元×25天），据此认定原告的误工期限为25天，尽管意见认为原告合理休治时间为30天，但原告并没有实际休息30天，只休治25天，因此误工期限为25天。误工费的标准双方有争议，被告没有证据证明原告每天为200元，被告对此也不予认可，本院依据2016年大连城镇人均可支配收入38050元计算，其误工费为2606．16元（38050元／年÷365天×25天）。关于原告请求赔偿交通费40元，被告无异议，本院予以确认。关于原告请求赔偿鉴定费800元、复印病例费12元、冲洗照片费20元，其请求合法有据，本院予以确认。关于原告请求赔偿衣服损失1000元，因原告并未提供证据证明衣服的价格，且被告不予认可，故本院酌定为300元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原被告第一次发生争吵、撕扯被拉开后，原告继续辱骂被告，并到被告的摊位前用充气罐砸被告，被告夺下充气罐将原告打伤，对此原告有过错，应承担相应的责任，以35％为宜，被告将原告打伤应承担65％的责任。故综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条判决如下：一、被告李文斌于本判决产生法律效力之日起十日内赔偿原告乔岩森医疗费3720．67元、住院伙食补助费650元、营养费650元、护理费715元、误工费1964．01元、鉴定费520元、复印费7．8元、照片费13元、衣服损失费195元、交通费26元，合计8461．48元；二、驳回原告乔岩森其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费254元，由原告负担89元，被告负担165元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被上诉人乔岩森所受损害与上诉人李文斌实施的侵权行为具有因果关系，且上诉人李文斌对此存在过错，应承担相应的民事责任。关于一审法院确认的被上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、复印费、冲洗照片费、衣服损失及相应金额，上诉人对此并无异议，本院予以确认。关于赔偿责任分担问题，上诉人与被上诉人第一次发生争吵、撕扯被拉开后，被上诉人继续辱骂上诉人，并到上诉人的摊位前用充气罐砸上诉人，上诉人夺下充气罐将被上诉人打伤，对此双方均存在过错，应分别承担相应的责任。一审法院判令上诉人承担65%责任，被上诉人承担35%的责任并无不妥，本院予以确认。上诉人致伤被上诉人应承担主要赔偿责任，因此上诉人要求按50%责任比例赔偿被上诉人的合理经济损失依据不足，本院不予支持。一审法院判定由上诉人承担的误工费一项存在计算错误，应为1694元（38050元／年÷365天×25天×65%），本院予以调整。关于上诉人所诉其在本次纠纷中亦被致伤，要求被上诉人赔偿经济损失一节，因上诉人在一审中未提出诉讼请求，本院二审不予处理，上诉人可另诉。
综上所述，上诉人李文斌的上诉请求有理部分，本院予以支持，上诉人李文斌上诉请求无理部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初294号民事判决第二项及诉讼费负担款项；
二、变更大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初294号民事判决第一项为：上诉人李文斌于本判决产生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人乔岩森医疗费3720．67元、住院伙食补助费650元、营养费650元、护理费715元、误工费1694元、鉴定费520元、复印费7.8元、照片费13元、衣服损失费195元、交通费26元，合计人民币8191.5元。
二审案件受理费254元（李文斌已付），由上诉人李文斌负担200元，被上诉人乔岩森负担54元。
本判决为终审判决。
审判长王淑兰
审判员王良家
审判员缪明
二〇一八年一月十一日
书记员丁艺菲