甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）甘06刑终28号
原公诉机关武威市凉州区人民检察院。
上诉人（原附带民事诉讼原告人）严秀某
委托代理人张吉某，系严秀某之子。
上诉人（原审被告人）张某川
凉州区人民法院审理凉州区人民检察院指控原审被告人张某川犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人严秀某提起附带民事诉讼一案，于2015年8月4日作出（2015）武凉刑初字第570号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人严秀某、被告人张某川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2015年7月14日15时许，武威市凉州区黄羊镇七里村四组村民被害人严秀某与李菊某（被告人之妻）因琐事发生打架，后李菊某被被告人张某川劝回，当日16时许，严秀某与李菊某在张某川家门口再次发生争吵，期间，张吉某（严秀某之子）赶至现场，双方在争吵过程中张某川、李菊香、张吉某、严秀某等四人发生撕打，撕打中张吉某、张某川用拳头相互殴打，张某川用拳头在严秀某面部击打时，致使严秀某倒地后右腿受伤。经解放军第十医院诊断，严秀某伤情为：右股骨粗隆间粉碎性骨折。经鉴定，严秀某伤情为轻伤一级，张某川伤情为轻微伤。
另查明，严秀某被张某川致伤后，在武威市人民医院住院治疗16天，支付医疗费34418.23元，后在凉州区黄羊镇中心卫生院治疗花费607.12元、支付辅助器具花费954元、交通费1230元、鉴定费800元。
上述事实，原审法院依据由公诉机关当庭出示质证的下列证据证实：
1、受案件登记表、立案决定书证明,该案的受、立案情况。
2、被害人严秀某陈述证明,2015年7月14日16时许，李菊香以我向人说她偷了我盛草的筐子为由骂我，我从家里出来也骂李菊某，李菊某过来将我的头发撕住，然后又叫张某川，张某川出来后，在我的右眼部打了一拳，又在我右大腿处踢了一脚，把我踢倒，我被踢倒以后朝李菊某家爬去，我爬到李菊某家的庄门道里后，张某川又拿铁锨在我右腿部打了一下，又拿起木棒在我右腿部打了一下，李菊某又骑在我身上骂了我一阵，再没有打我。当时我的右眼肿了，右腿很疼，张某川的左眼处被我抓烂了，在流血。
3、证人张吉某证言证明,2015年7月14日16时30分许，我办完事回到家门口，看到张某川右手拿着铁锨，左手撕着我母亲严秀某的头发，李菊某用手撕着我母亲的衣领，用右脚在我母亲的腿上、小腹乱踢，我母亲也用手在张某川和李菊香身上、头上乱打，我上前把张某川的手掰开，张某川在我左下鄂处打了一拳，李菊某在我右脸部打了一拳，我就再没有拉架回到了家中，几分钟后我出去，看到我母亲往张某川家门口爬去，张某川两口子已经回去了，我就报警了。当时就是我母亲严秀某与张某川夫妇二人发生了撕打，我拉架时，被张某川夫妇二人在脸部打了二拳，我没有打张某川夫妇，张某川左眼睛上的伤应该是我母亲抓伤或者打伤的。当时黄羊镇金穗幼儿园的老师在附近。
4、证人李菊某证言证明,我与张某川系夫妻关系。2015年7月14日15时许，严秀某到我庄门上骂我，说我偷了她一个盛草的筐子，我出门和她对骂了几句，我丈夫张某川就把我劝回去了。16时许，严秀某又到我庄门上骂我，我也出去对骂，期间，严秀某的儿子张吉某来了，也骂我并掏出生殖器让我咬，我和严秀某、张吉某三人互相推搡对方时，我丈夫张某川从家中出来，张某川把张吉某和严秀某各推了一下，张吉某就撕住张某川的衣领，张某川也撕住张吉某的衣领，张吉某用右手在张某川左眼部打了两拳，张某川也在张吉某下巴上打了一拳，这时严秀某弯腰抱住张某川的腿，张某川顺势踢了严秀某一脚，严秀某就躺在地上了，紧接着张吉某把张某川摔倒在地，在张某川的胸部踏了二脚，后张吉某将严秀某抱到我们庄门门道里放下了。
5、证人张晓某证言证明,2015年7月14日16时许，我和我们幼儿园的老师在凉州区黄羊镇七里村招生，看到李菊某和张吉某在吵架，骂的话很难听，骂了一阵我看到张吉某把裤子脱了（露出了隐私部位）对着李菊香，李菊香的老伴（张某川）从家里出来拉李菊香回家，可能张吉某骂的太难听，张某川用拳头在张吉某的嘴部打了一拳，张吉某用拳头在张某川的左眼部打了一拳，严秀某赶来劝架，张某川用拳头在严秀某面部打了一拳，严秀某被打倒在地，是侧身倒地的，严秀某倒地后叫着，之后双方又争吵了一阵，张吉某将严秀某抱到了李菊某家里，我们就离开了。
6、证人张某证言证明,2015年7月14日16时许，我和我们幼儿园的老师在凉州区黄羊镇七里村招生，看到李菊某在自家庄门前站着，张吉某用脏话骂李菊香，严秀某出来拉张吉某某，李菊某的老伴（张某川）从家里出来，用拳头在张吉某的嘴部、胸部各打了一拳，张吉某用拳头在张某川的左眼部打了一拳，当时张吉某的嘴角流血了，张某川用拳头在严秀某面部打了一拳，严秀某被打倒在地，后又在腰部和臀部踢了几脚，李菊某从地上拾了一块塑料泡沫在严秀某的身上和头部砸了几下后，双方停手了，张吉某将严秀某抱到了李菊香家里，我们就离开了。
7、证人李小某证言证明,2015年7月14日16时许，我和我们幼儿园的老师在凉州区黄羊镇七里村招生，看到张吉某用脏话骂张某川、李菊香，后又将裤腰带解开往张某川、李菊香前走，我就到厕所去了，等我出来时，看到严秀某躺在门前双方在吵架。
8、辨认笔录及照片证明,经证人张晓某、张玉某、李小某辨认，张吉某就是殴打张某川的人；经证人张玉某、李小某辨认张某川就是殴打严秀某的人。
9、住院病历证明,经中国人民解放军第十医院诊断，被害人严秀某伤情为：（1）右股骨粗隆间粉碎性骨折；（2）右眼睑软组织挫伤。在该院住院治疗16天。
10、住院病历证明,经武威市凉州医院诊断，被告人张某川伤情为：左眼下睑皮肤裂伤。在该院住院治疗10天。
11、法医学人体损伤程度鉴定意见书（凉）公（司）鉴（伤）字（2015）101号证明,经武威市凉州区公安局司法鉴定中心鉴定：严秀某伤情为轻伤一级。
12、司法鉴定意见书证明,经甘肃永泰司法医学鉴定所鉴定，张某川伤情为轻微伤。
13、被告人张某川供述证明,2015年7月14日中午，严秀某说我妻子李菊某拿了她盛草的筐子，二人在我庄门上对骂，我将李菊某推到家中了。16时30分许，严秀某与李菊某又在庄门上吵架，我出去，看到张吉某把裤子脱掉腿弯处，露出生殖器让李菊香来咬，我就过去把张吉某和严秀某各推了一把，张吉某就过来把我衣领撕住，我也把他的衣领撕住，我们互相推搡了几下，张吉某在我左眼部打了两拳，我在张吉某左下巴处打了一拳，严秀某扑上来把我的腿抱住，当时严秀某是弯腰抱着我的腿，我就把右腿往外踢着甩了一下，把严秀某甩出去后，严秀某就躺在地上了，张吉某把我甩倒在地，我倒地后张吉某又过来在我前胸处踏了两脚，我就不知道了。当时我的腿上擦破了点皮，张吉某嘴角处有血，李菊香没有受伤，严秀某躺在地上，是否受伤没注意。严秀某没有和李菊香发生撕扯，李菊香和张吉某也没有发生撕扯。
14、户籍证明证明,被告人张某川生于1941年4月5日。
附带民事诉讼原告人严秀某当庭出示了下列证据：
1、解放军第十医院票据、出院证明书、黄羊镇中心卫生院票据证明,被害人严秀某在解放军第十医院住院治疗16天，支付医疗费34418.23元，后在凉州区黄羊镇中心卫生院治疗花费607.12元，共计支付医疗费35025.35元。出院时医生建议被告人3月内避免右下肢过度负重。
2、交通费票据证明,被害人严秀某因治疗支出交通费1230元。
3、鉴定费票据证明,被害人严秀某因伤情鉴定支出鉴定费800元。
4、轮椅费、拐杖费票据证明,被害人严秀某购买轮椅、拐杖花费954元。
上述证据，经当庭质证，各证据来源合法，能够相互印证，对其证明效力本院予以确认。
原审认为，被告人张某川因邻里纠纷，故意非法损害他人身体健康，致人轻伤一级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人犯故意伤害罪罪名成立。被告人张某川辩解被害人严秀某的伤是被害人之子张吉某将严秀某抱到其院子里摔下的辩解意见，经查，本案庭审质证核实的被害人陈述、证人李菊某、张晓某、张某证言、住院病历、伤情鉴定意见书及被告人的供述能相互印证，足以证实被告人致伤被害人的犯罪事实，故被告人的辩解意见不能成立。被告人张某川故意伤害他人身体，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人严秀某要求被告人张某川赔偿医药费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾器具辅助费的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。经核定，医疗费35025.35元、护理费9278.63元（31950元÷365天106天）、交通费1230元、住院伙食补助费640元（40元16天）、营养费160元（10元16天）、鉴定费800元、残疾器具辅助费954元，共计48087.98元。被害人严秀某要求赔偿误工费的诉讼请求，因被害人生于1933年10月13日，现年83岁，结合本案案情，被害人已基本丧失劳动能力，故被害人要求赔偿误工费的请求不予支持。附带民事诉讼原告人严秀某要求赔偿二次手术费35884元、继续治疗费20000元，因无医疗机构的意见，可待实际费用产生后另行起诉。要求赔偿其他费用的请求，不符合法律规定，不予支持。被害人严秀某遇事不能冷静处理，对案件的发生亦有一定过错，可适当减轻被告人的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十九条之规定，判决：一、被告人张某川犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人张某川赔偿附带民事诉讼原告人严秀某医疗费35025.35元、护理费9278.63元、交通费1230元、住院伙食补助费640元、营养费160元（10元16天）、鉴定费800元、残疾器具辅助费954元，共计48087.98元的70﹪即33661.59元。
宣判后，原审被告人张某川不服原审法院判决，认为其行为是正当防卫；要求附带民事诉讼原告人承担50﹪责任。原附带民事原告人严秀某要求加重对原审被告人张某川的刑事处罚，全额赔偿附带民事诉讼原告人的各项经济损失。
经审理查明,原审判决认定上诉人张某川犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。认定上述事实的证据已经一、二审开庭审理时当庭宣读、出示并质证、认证，本院经审查属实，予以确认。在二审审理中，上诉人张某川辩解其并未将被害人严秀某致伤，是严秀某儿子张吉某将其母亲抱到院内摔伤的，其行为是正当防卫。
对上诉人所持的上诉理由，经查，上诉人张某川的妻子与上诉人严秀某因琐事发生争吵，后严秀某及儿子张吉某又与张某川夫妻发生争吵并发生厮打，在厮打过程中，张某川一拳打在严秀某面部，致严秀某倒地的事实由证人证言、医院诊断证明、司法医学鉴定意见书证明，上诉人张某川致被害人严秀某受伤的事实足以认定。法律规定正当防卫的目的是及时制止不法侵害，本案中无证据证明上诉人严秀某对上诉人张某川实施了不法侵害，其辩解其行为属正当防卫的上诉理由不能成立。上诉人张某川辩解严秀某是其子张吉某抱到其家院子里摔伤的辩解意见，经查，本案中无证据证明上诉人严秀某是其子抱起摔伤的事实，同时辩解理由亦不符合正常的伦理道德，故其辩解意见不能成立。上诉人严秀某要求对上诉人张某川从重处罚的上诉理由，根据法律规定，对被告人的定罪、处刑不属于附带民事诉讼原告人提起上诉的范围。本案上诉人严秀某纠缠谩骂上诉人张某川妻子是本案发生的起因，但上诉人严秀某之子张吉某用侮辱性的语言和行为辱骂上诉人张某川夫妻是导致本案发生的根本原因，原审法院依据被害人的过错在量刑时对上诉人张某川已从轻处罚，并在民事赔偿方面判决上诉人严秀某承担30﹪赔偿责任，上诉人张某川承担70﹪的赔偿责任符合查明的事实，上诉人严秀某要求判赔全部经济损失的请求不予支持；其要求判赔继续治疗费的请求可待实际费用产生后另行起诉。二审采信的证据与一审一致。
本院认为，原判认定上诉人张某川犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王素芬
审 判 员 康永建
代理审判员 田 杰
二〇一六年五月十二日
书 记 员 张光辉