新疆生产建设兵团第六师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵06民终352号
上诉人（原审原告）：徐其财，男，1969年10月24日出生，汉族，农民，住沙湾县。
上诉人（原审原告）：王天明，男，1969年6月8日出生，汉族，农民，住沙湾县。
二上诉人共同委托诉讼代理人：孙伟，新疆天正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新杞源苗木种植专业合作社，住所地：新疆昌吉市玛纳斯县新湖总场迎宾路滨河花园四期第三段11-12号。
法定代表人：初月平，该合作社理事长。
上诉人徐其财、王天明因与被上诉人新杞源苗木种植专业合作社合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院（2017）兵0603民初202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐其财、王天明及委托诉讼代理人孙伟到庭参加诉讼，被上诉人新杞源苗木种植专业合作社经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
徐其财、王天明上诉请求：1、请求撤销芳草湖垦区人民法院（2017）兵0603民初202号民事判决；2、依法改判被上诉人新杞源苗木种植专业合作社赔偿损失268414.5元；3、本案一、二审费用及鉴定费用3000元由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定由被上诉人供货上诉人种植的150亩宁杞7号枸杞苗的品种纯度为16.67%，不符合合同约定的纯度达到85%以上，给上诉人造成了损失，应该承担赔偿责任。但原审法院只支持了枸杞苗价款损失及更换费用损失，对枸杞产量损失不予赔偿。一审法院为调查了解涉案枸杞的亩产量、市场收购价、采摘费用，新疆农林牧司法鉴定中心出庭接受质询并作出解释，一审法院以采集数据与客观不符不予支持。2、一审法院认定事实部分错误，适用法律错误。请二审法院查明案件事实，依法公正判决。
新杞源苗木种植专业合作社经法院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
徐其财、王天明向一审法院提出诉讼请求：1.要求新杞源苗木种植专业合作社赔偿徐其财、王天明损失304993元；2.要求新杞源苗木种植专业合作社支付鉴定费用2000元；3.要求新杞源苗木种植专业合作社承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：2016年3月28日，徐其财、王天明与新杞源苗木种植专业合作社签订了《苗木订购合同》，合同约定：乙方（徐其财、王天明）订购甲方（新杞源苗木种植专业合作社）新杞源（宁七号0207改良型）沙地枸杞苗伍万壹仟株，单价：三元／株，总金额153000元。甲方保证提供的枸杞苗纯度85%以上，成活率85%以上。甲方有义务无偿为乙方提供技术指导一年（包括苗木保存、栽植、浇水、施肥、整形修剪、病虫害防治、采摘、晾晒等）等条款。合同签订后，新杞源苗木种植专业合作社实际供苗46900株，徐其财、王天明按照约定单价向新杞源苗木种植专业合作社支付苗木款140700元。徐其财、王天明种植的枸杞苗木成活率达到合同标准，2016年10月18日，徐其财、王天明委托新疆农林牧司法鉴定中心对徐其财、王天明种植的枸杞苗的品种纯度及造成的损失进行了司法鉴定。经鉴定：徐其财、王天明种植的宁杞7号枸杞苗的品种纯度为16.67%。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。徐其财、王天明徐其财、王天明与新杞源苗木种植专业合作社新杞源苗木种植专业合作社签订了《苗木订购合同》，新杞源苗木种植专业合作社实际给徐其财、王天明供应枸杞苗木46900株，徐其财、王天明支付枸杞苗木款140700元。现新杞源苗木种植专业合作社提供的枸杞苗木不符合合同约定，给徐其财、王天明造成了损失，应承担赔偿责任。对于徐其财、王天明损失的认定，采信新疆农林牧司法鉴定中心出具的鉴定意见：徐其财种植的150亩宁杞7号枸杞苗的品种纯度为16.67%。按照合同约定的品种纯度85%计算，徐其财、王天明实际种植枸杞苗为46900株，故徐其财、王天明种植的枸杞苗未达到品种纯度的株数为32047株（46900株×85%－46900株×16.67%），由此给徐其财、王天明造成的损失为：更换枸杞苗32047株，3元一株，为96141元（32047株×3元／株）；枸杞连挖苗带栽苗人工费按0.5元一株计算，为16023.5元（32047株×0.5元／株）。对于新疆农林牧司法鉴定中心出具的鉴定意见中的产量损失（因品种不纯更换枸杞苗造成的产量损失平均50公斤／亩，宁杞7号市场收购价40元／公斤，采摘费15元／公斤，产量损失：125亩×50公斤／亩×（40元／公斤－15元／公斤）的计算，其采集的数据与客观事实不符，不能真实的反映产量损失的存在，不予采信。对于新杞源苗木种植专业合作社辩称徐其财、王天明鉴定的时间已超过30日，鉴定委托的事项不明，与徐其财、王天明签订的合同枸杞品种是宁七号0207改良型枸杞苗，徐其财、王天明做鉴定的是宁杞七号枸杞苗，二者不是同一品种的意见，其未能举证证明，不予采信。
综上所述，一审法院对徐其财、王天明要求新杞源苗木种植专业合作社赔偿损失的诉请，依法予以支持更换枸杞苗费用96141元及枸杞连挖苗带栽苗人工费16023.5元，合计为112164.5元。对于徐其财、王天明主张的产量损失不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十三条，《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、新杞源苗木种植专业合作社赔偿徐其财、王天明更换枸杞苗及枸杞连挖苗带栽苗损失112164.5元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、司法鉴定费3000元，徐其财、王天明承担1500元，新杞源苗木种植专业合作社承担1500元；三、驳回徐其财、王天明的其他诉讼请求。一审案件受理费2952元，徐其财、王天明承担1476元，新杞源苗木种植专业合作社承担1476元。
二审中，上诉人向法庭提交了其购买产品时被上诉人提供的图册，欲证实鉴定结果的亩产量及收购价格均低于被上诉人对产品的价格及收益的相关约定。经审查本院认为，该证据客观真实，与本案有关联性，本院予以采信。
本院经审理查明：新疆农林牧司法鉴定中心出具的鉴定意见中的认定产量损失：因品种不纯更换枸杞苗造成的产量损失平均50公斤／亩，宁杞7号市场收购价40元／公斤，采摘费15元／公斤，产量损失：125亩×50公斤／亩×（40元／公斤－15元／公斤）=156250元。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：新杞源苗木种植专业合作社是否应当赔偿徐其才、王天明枸杞产量损失，如赔偿其损失如何认定。一审法院认定新杞源苗木种植专业合作社提供的枸杞苗木不符合合同约定，给徐其财、王天明造成了损失，应承担赔偿责任，采信了新疆农林牧司法鉴定中心出具的鉴定意见，赔偿了徐其财、王天明更换枸杞苗、枸杞连挖苗带栽苗人工费，但对产量损失未予赔偿。本案中产量损失是直接损失，且新疆农林牧司法鉴定中心出具的鉴定意见已给出明确的鉴定意见，因品种不纯更换枸杞苗造成的产量损失平均50公斤／亩，宁杞7号市场收购价40元／公斤，采摘费15元／公斤，产量损失：125亩×50公斤／亩×（40元／公斤－15元／公斤）=156250元，该产量损失的计算低于徐其财、王天明购买产品时新杞源苗木种植专业合作社提供的图册对产品的价格及收益的相关约定。该产量损失的计算客观真实，新杞源苗木种植专业合作社亦未提供相应反驳证据予以反驳，故对新疆农林牧司法鉴定中心出具的鉴定意见中的产量损失予以认定。上诉人的该上诉请求，本院予以支持。鉴定费一审法院酌定分担不违反法律规定，应予维持。
综上所述，徐其财、王天明的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院（2017）兵0603民初202号民事判决第一项、第二项、第三项即“新杞源苗木种植专业合作社赔偿徐其财、王天明更换枸杞苗及枸杞挖苗栽苗损失112164.5元，于本判决生效之日起十五日内付清”、“司法鉴定费3000元，徐其财、王天明承担1500元，新杞源苗木种植专业合作社承担1500元”、“驳回徐其财、王天明的其他诉讼请求”；
二、被上诉人新杞源苗木种植专业合作社赔偿上诉人徐其财、王天明产量损失156250元，于本判决生效之日起十五日内付清。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费8278元，邮寄送达费177.60元，合计8455.60元。其中1014.67元由上诉人徐其财、王天明负担，7440.93元由被上诉人新杞源苗木种植专业合作社负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 萍
审判员 慕新伟
审判员 刘 君
二〇一七年九月十二日
书记员 张 然
1