辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽07民终1339号
上诉人（原审被告）：锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行，住所地锦州市凌河区解放路五段17-79号。
法定代表人：刘武星，该行行长。
委托诉讼代理人：王会玲，辽宁秋铭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李凌起，男，1941年9月25日出生，汉族，退休人员，现住锦州市凌河区。
被上诉人（原审原告）：荣海玲，女，1945年8月9日出生，汉族，退休教师，现住锦州市凌河区。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：李天勇（二被上诉人之子），1973年1月12日出生，汉族，工人，现住锦州市凌河区。
被上诉人（原审被告）：杜敏，女，1971年12月30日出生，汉族，无职业，现住锦州市凌河区。
上诉人锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行与被上诉人李凌起、荣海玲、杜敏确认合同无效纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2017）辽0703民初927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人上诉人锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行的上诉请求及理由：上诉请求：请求撤销原审判决第二、三项，依据法律和事实公正判决。事实与理由：1、本案发生因杜敏申请借款引发，按照杜敏说法房照已经取回，杜敏取回房照如何处置？2、未查清抵押登记的过程，在庭审过程中有证据《锦州市房屋他项权利登记申请书》这也是抵押登记的过程，抵押合同生效基于办理抵押登记。而抵押登记是房屋产权的根据部门依据职权作出的行为。文检鉴定，李凌起、荣海玲签字认定非本人的，手印因不能检验终止，存在三种情况，一种房产部门审核时有人冒充李凌起、荣海玲，并持有身份证等有效文件。另一种情形是房产部门登记机关工作人员玩忽职守，房产部门是否认可，再则是被上诉人夫妻到现场办理抵押登记手续。字非本人签署，没并没有完全排除不是本人办理的事实。如果有人为取得贷款在李凌起、荣海玲不知情情况下用其房产，并找人冒充李凌起、荣海玲，办理贷款，其行为涉嫌犯罪行为，本案应当依法移送公安机关。3、指纹因面积小，纹路模糊，可辨识细节特征过少，终止鉴定。对于案件至关重要，是否应当委托其他机构再行鉴定。4、本案上诉人是依据办理抵押登记，才发放的贷款，经法院审查，认为锦州市房屋他项权利登记申请书因不符合法律强制性规定，属于无效。该结果与抵押登记效力相关联，抵押登记是产权管理部门的行政职权，所以应当追加锦州市房屋产权处为本案当事人。综上，一审案件认定事实不清，程序存在问题，请求查清事实，公正判决。
被上诉人李凌起、荣海玲辩称，这件事从开始到现在我都不知道，我没有见过银行的人，也没有签字。怎么抵押的不清楚。这个事是两年前才知道的，一个晚上吃完晚饭之后，信用社一个同志。他上我们家去要杜敏交那个贷款利息，我们才知道。然后说我们保留的是假房产证。我说你明天把当时贷款那个人叫来，我们在你们单位进行对证。看是不是有这种情况。完他说找不着这个人了，说是旅游去了。然后我们也不知道是否旅游，然后我们就等着。我们不知道杜敏拿房本去贷款，我们没有在银行签字过。
被上诉人杜敏辩称，确实是在老人不知情的情况下，我去申请贷款了。当时他们贷款员让我填了个表，然后过了几天确实告诉我不行了，我自己又去连房本取回来，这些情况老人确实是不知情的。我也是受害者，被欺骗者。
李凌起、荣海玲向一审法院起诉请求，1、请求确认原告与被告于2006年9月6日签订的抵押担保借款合同无效。2、请求判令被告返还二原告凌河区榴花南里177—49号房屋所有权证。3、请求判令被告锦州市太和区兴隆农村信用合作社（现锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行）赔偿原告经济损失40000元；4、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告李凌起、荣海玲系夫妻关系，被告杜敏与李凌起、荣海玲之子李天勇原系夫妻关系。位于凌河区榴花南里177-49号建筑面积96.7平方米房屋登记在李凌起名下，系李凌起、荣海玲夫妻共同财产。锦州市太和区兴隆农村信用合作社依辽银监复（2016）254号文件变更为锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行。2006年9月6日，被告杜敏未通过原告李凌起、荣海玲同意持登记在李凌起名下的凌河区榴花南里177-49号房屋所有权证到锦州市太和区兴隆农村信用合作社签订抵押担保借款合同，该合同的抵押人盖章处签名为“李凌起”；签订于2006年9月6日的锦州市房屋他项权登记申请书中，在权利人承诺处签名为“荣海玲、李凌起”并按有指印。诉讼中被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行未提交抵押担保借款合同、锦州市房屋他项权登记申请书原件。房屋他项权证载明：房屋他项权人为锦州市太和区兴隆农村信用合作社，房屋所有权人为李凌起，房屋座落为凌河区榴花南里177-49号，权利类型为抵押贷款，权利价值为10万元。
诉讼中因被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行主张抵押担保借款合同及锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”的签字均系李凌起本人所签，原告申请对抵押担保借款合同及锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”的签名是否是本人所签进行司法鉴定，被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行亦提出对抵押担保借款合同及锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”签名的指印是否是李凌起、荣海玲本人的指印进行鉴定。经双方当事人协商，委托辽宁大学司法鉴定中心进行鉴定。2018年3月5日，辽宁大学司法鉴定中心作出辽大司鉴［2018］（痕）退字第2号终止鉴定告知书，载明因检材指纹面积较小，纹线模糊，可辨识的细节特征点过少，致使鉴定无法进行，故终止鉴定工作；2018年3月6日，辽宁大学司法鉴定中心作出辽大司鉴［2018］文鉴字第39号司法鉴定意见书，鉴定意见为抵押担保借款合同及锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”签名均不是荣海玲、李凌起本人所写。原告支付鉴定费7400元，因鉴定产生的其他费用418元。
一审法院认为，抵押人提供的抵押财产，必须是抵押人所有的财产及抵押人依法有权处分的财产，抵押人与抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。本案的抵押财产凌河区榴花南里177-49号房屋登记在李凌起名下，虽然被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行主张办理抵押时系原告李凌起自己签字，但按鉴定意见，被告提交的抵押担保借款合同及锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”的签字均不是本人所写，故该抵押担保借款合同中的抵押条款及锦州市房屋他项权登记申请书因不符合法律的强制性规定，应属无效，被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行应将登记在李凌起名下的凌河区榴花南里177-49号房屋所有权证返还给原告。因被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行主张抵押担保借款合同及锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”系原告所写，故因鉴定产生的相关费用应当承担。关于原告主张被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行赔偿原告经济损失的请求，因未能提交证据证明，故不予调整。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十一条、《中华人民共和国担保法》第三十四条第一项、第三项、第三十八条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十五条规定，判决如下：一、被告杜敏与锦州市太和区兴隆农村信用合作社于2006年9月6日签订的抵押担保借款合同中的抵押条款无效。二、被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行于本判决生效后7日内将登记在李凌起名下的凌河区榴花南里177-49号房屋所有权证返还给原告。三、被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行于本判决生效后7日内给付原告李凌起、荣海玲鉴定费7400元、交通费418元，计7818元。四、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由原告负担134元，被告锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行负担266元。
本院经审理查明：一审法院查明的事实属实。
本院认为，未经第三人同意，合同当事人在合同中约定第三人承担义务的条款无效。本案上诉人与被上诉人杜敏于2006年9月6日签订了本案抵押担保借款合同，该合同中“李凌起”的签名并非其本人书写，锦州市房屋他项权登记申请书中“荣海玲”“李凌起”签名亦不是荣海玲、李凌起本人书写，上述“荣海玲”“李凌起”签名处的手印亦无法认定系荣海玲、李凌起本人捺印，因此，没有证据证明李凌起在本案抵押担保借款合同中签名捺印，亦无证据证明荣海玲、李凌起对本案抵押担保借款合同中李凌起的义务进行了追认，上述事实充分证明，被上诉人李凌起并非本案抵押担保借款合同的当事人，该合同的当事人在合同中约定李凌起承担抵押担保义务，并未经李凌起同意，该抵押条款的约定依法应属无效约定。
关于本案所涉房屋房照现在何处保管的问题。经查，三被上诉人均表示杜敏取回的房照是假房照。原审庭审中，上诉人亦明确表示，被上诉人荣海玲、李凌起所有的本案所涉房照目前仍由其保管。因此，上诉人在上诉状中主张本案所涉房屋房照已由杜敏取回无事实依据。
另，本案原审原告主张的是本案抵押担保借款合同的效力问题，与产权管理部门行使行政职权办理抵押登记无关，本案无需追加锦州市房屋产权处为本案当事人，若有犯罪行为，亦不影响对刑事犯罪嫌疑人的刑事追究。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人锦州农村商业银行股份有限公司解放路支行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵济伟
审 判 员 张楠楠
审 判 员 张 悦
二〇一八年七月三十日
法官助理 翟红兵
书 记 员 暴思洋