北京市丰台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丰刑初字第250号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
被告人何×2，男，1968年12月21日。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2013年8月16日被羁押，同年9月13日被北京市公安局丰台分局取保候审。
北京市丰台区人民检察院以京丰检刑诉（2013）1820号起诉书指控被告人何×2犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。北京市丰台区人民检察院指派代理检察员季刚出庭支持公诉，被告人何×2到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院起诉书指控：2011年10月至2013年7月间，被告人何×2伙同何×1（另案处理），在本市丰台区万年花城五期3号楼101室内，利用在淘宝网上注册的“百变宠物店”及“哮天犬宠物用品专营店”两个网店，销售假冒“皇家”、“冠能”、“宝路”等品牌的宠物粮食及宠物用具，销售金额达人民币72544.4元。
针对起诉的事实，公诉机关向本院提供了相关的证人证言、鉴定结论、书证及被告人的供述等证据，认为被告人何×2的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，已构成销售假冒注册商标的商品罪。提请本院依法惩处。
被告人何×2对公诉机关指控其犯有销售假冒注册商标的商品罪无异议，但辩解称其销售金额没有这么多。
经审理查明，2011年10月至2013年7月间，被告人何×2伙同何×1（另案处理），在本市丰台区万年花城五期3号楼101室内，利用在淘宝网上注册的“百变宠物店”及“哮天犬宠物用品专营店”两个网店，对外销售假冒“皇家”、“冠能”、“宝路”等品牌的宠物粮食及宠物用具，销售金额达人民币72544.4元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人何×2供述，证实：2012年8、9月份我在樊家村开的实体店，经营狗粮、猫粮、鱼粮、龟粮、兔子粮、白鼠粮还有饮料、卫生纸等东西。我有库房，也是我住的地方，在本市丰台区新村出租房。我的库房里有一百多袋散装的猫粮、狗粮，十多袋冠能牌的狗粮，还有宝路狗零食若干箱（我不清楚有多少箱了）。我经营皇家A3、皇家K36、帮得士、澳洲冠能、妙多乐、爱牧犬、伟嘉还有无牌子的散装狗粮、猫粮。我实体店销售的宠物粮没有固定的货源，就是每次有人开面包车来我店里推销，我看有合适的就买点，每个星期都有人来推销。我从小商贩手里进的这些品牌的东西没有三证。
我儿子何×1在网上开网店卖猫粮、狗粮的，他是从前年开始开的网店。他卖的是皇家A3、皇家K36、妙多乐这些名牌的猫粮、狗粮。他卖的这些名牌猫粮、狗粮不都是真的，有的是真的，有的是自己罐装的。有时候推销宠物粮的小商贩来我店里，我就给我儿子打电话问他要不要，要的话就过来进货，我起到一个牵线搭桥的作用。何×1店里面有很多新的名牌猫粮、狗粮包装袋，封口机是用来罐猫粮、狗粮用的。用牛皮纸袋包装的猫粮、狗粮往皇家A3的包装袋里罐，用编织袋包装的猫粮、狗粮往妙多乐包装袋里罐。平时主要是何×1自己罐，我有时候帮他罐。去年年底开始自己罐装的，那时候只是罐装皇家K36。我和何×1不住在一起，有时候我去他那里做饭，我儿子在网上销售宠物粮我也帮他打包一下。
2、证人何×1证言，证实：2011年11月份，我开始通过网店经营各种品牌的狗粮以及猫粮，当时就是通过网络以及向线下的业务员购买，然后再从网上向外卖，从中赚取差价。一般我都是给对方发快递，用的是汇通快递，上面留的是我的店名，也就是后来改成的“he××”以及2011年年底开的“哮天犬宠物店”两个店名。2013年1月初，我父亲何×2在本市丰台区樊家村早市开了一家宠物用品店，经营狗粮、猫粮以及金鱼等物品。开业后，有些人开着车上门推销狗粮以及猫粮。我父亲何×2自己进了一部分货，他如果对价格以及品牌拿不准的就让对方和我谈。2月份，有人到店里送皇家、冠能、宝路三个品牌的狗粮以及猫粮。我父亲让我过去看一下，我发现有防伪码，并且打电话能够查询到，就进了几次货，在店里或者我的淘宝网店上销售出去了。后来，送货的人就向我推销皇家、冠能两个品牌的包装袋，让我把包装袋打开，然后掺进去一部分散装的狗粮，用封口机封上以后继续向外卖，可以多挣钱。这样，我就从网上买了一个封口机用来向皇家、冠能狗粮中掺杂散装狗粮，再在网上以及我父亲的商店中销售。卖了一个多月，4月23日被丰台工商局查获，在我父亲经营的商店以及暂住地查扣了17袋10公斤装宝路狗粮以及42袋10公斤装皇家猫粮，我才知道小商贩推销的东西是假冒的。当时，我们进的货还剩一部分没被工商局查扣，我们觉得挺可惜的，就想卖完了就算了，也就不再进货了。所以，我还是从网上以及我父亲的商店里销售未销售出去的那些皇家、宝路以及冠能牌的狗粮和猫粮，直到被警察抓获。
我有两个网店，“he××”这个网店现在的名字是“百变宠物店”，是用我的身份证注册的。还有一个“哮天犬宠物用品专营店”，是用我朋友的身份证开的，但是都是我经营。我用的淘宝旺旺的名字是“XU老板”，支付宝账号是“he××.com”以及135××××，对应的是我本人的工商银行卡，卡号622×××。我的网店主要经营狗粮、猫粮，各种品牌的都有。我所销售的皇家、冠能、宝路品牌的狗粮以及猫粮都是小商贩上门推销的。这些小商贩没有文件可以证明这些品牌商品的正当来源，但因为价格比较便宜，所以我购买并且销售。
我父亲在樊家村早市的摊位有没有营业执照我不太清楚，我父亲进货一般就看哪个便宜就买哪个。货到了之后，他负责卸货放入库房。在我偶尔外出的时候还帮我看一会儿网店。最后，他还负责通过快递给买家发货。我就负责淘宝网店的销售，偶尔自己联系过一两次厂家。
3、证人王×证言，证实：我是广州市智成讯达知识产权代理有限公司职员。我们公司发现有人在北京市丰台区销售假冒的“雀巢”牌宠物粮食。我们广州市智成迅达知识产权代理有限公司主要负责为给我们授权的客户“雀巢”追查非法使用其商标或者销售其假冒产品。2013年6月初，我们公司接到北京荣途商务咨询有限公司的消息称在北京市丰台区樊家村早市附近有人销售假冒注册“雀巢”商标的宠物粮食。我们公司就和北京荣途商务咨询有限公司一起展开调查，发现确有此事。我们公司具有追查假冒商标和售假行为的资质。我们公司有权鉴定真伪。这些假冒宠物粮食的来源我不清楚。
4、证人尹×证言及辨认笔录，证实：我是北京荣途商务咨询有限公司职员。我们公司发现有人在北京市丰台区樊家村早市销售假冒的“皇家”牌宠物粮食。我们北京荣途商务咨询有限公司主要负责为给我们授权的客户追查非法使用其商标或者销售其假冒产品。2013年6月初，我在淘宝网上看到一家名为“百变宠物”的网店正在销售“皇家”牌宠物粮食，价格比正常渠道销售的便宜很多。我怀疑他们销售的是未经授权的假冒伪劣产品。我向公司申请之后，以顾客的身份向其购买了“皇家A3”狗粮以及“皇家K36”猫粮各一袋。经厂家鉴定，我从“百变宠物”网店购买的两袋宠物粮食都为假冒伪劣产品。其后，我又利用淘宝网与其取得联系，知道他还有一家网店，名为“哮天犬宠物用品专营店”，也销售宠物粮食。而且，在线下有实体店，就在丰台区樊家村早市。公司组织人手对该实体店进行了实地查看，发现销售假冒宠物粮食的一对父子。父亲负责在早市零售，儿子在附近小区内负责在网上销售，并且在刘家村一间仓库内储存假冒宠物粮食。
我们公司有各大品牌的授权，具有资质。我怀疑该网店销售的“皇家”牌宠物粮食为假冒伪劣产品，是因为该网店没有“皇家”品牌的授权书，并且价格远低于正常市场价格。如：“皇家A3”在正常途径销售价格为285元左右，在该店内售价为220元。对我所购买的宠物粮食的鉴定是由“皇家”原厂做的。暂时还不清楚这些假冒宠物粮食的来源，只知道他们将这些宠物粮食存放在一间仓库内。卖家的父亲叫何×2，儿子情况不详。之所以知道他的信息，是因为在我们进行调查的过程中发现，2013年4月23日，北京市丰台区工商局丰台分局对其进行过处罚。
经辨认，证人尹×指认出何×2就是在樊家村早市摊位内销售假冒宠物粮的中年男子；何×1就是在樊家村附近小区开网店销售假冒宠物粮的年轻男子。
5、证人钱×证言及辨认笔录，证实：我有一个姓史的远方亲戚在刘家村有20多户平房对外出租，这个亲戚是房东，但他平时不在，我负责平时帮他看房，往外租房。有一对安徽夫妇租住在我负责看护的出租房内，他们大概是今年4月份来住下的，一开始住在老房子里，后来过了一个月又搬到一间较新的房间，这两间房都是我负责的，房间大概12平米，我每个月收他们600元房租，一个月一结，他们还有一个儿子，他们儿子不住在这里，但我见他们儿子会经常来找他们。这对夫妇是卖狗粮的，这个他们跟我说过，我也见过他们进货。这对夫妇进货我见过两次，第一次我见他们进货是刚住进来没几天还住在老房子的时候，是一天下午3点钟，一辆白色的金杯车拉着狗粮送到他们租住的房子门口，他们夫妇俩把货往房间里搬，我见了还过去帮他们往屋里搬了货，都是40斤一包的大包狗粮，大概有100多包，具体是什么牌的我没注意。第二次我见他们进货是大概在一个星期之前，晚上10点的时候一辆白色的小货车拉着货送到他们出租房门口，他们一家三口一起往房间里搬。其他时间他们是不是进货了我没看见。他们进的货就堆放在他们租住的出租房内。老头不定时大概每2、3天骑着电动车拉着大包的货去卖，老太太有时候也拉货，每次就拉3、4包，我还看到他们的儿子也经常骑着电动车来拉大包的货。我听说他们在樊家村早市有摊位，其他的不清楚。
经辨认，证人钱×指认出何×2就是租住其看护的出租房内的安徽男子；何×1就是租住其看护的出租房内的安徽夫妇的儿子。
6、证人卓×证言，证实：我们家销售假狗粮。2012年夏天，在樊家村早市开始卖狗粮。我们家的宠物粮食是由一些业务员来我家摊位前推销的，具体哪个厂家我不太清楚。是由我丈夫何×2负责进货。我们家往外销售的宠物粮食我知道的是妙鲜包、邦德仕还有妙多乐，其他牌子我不知道。我老公用他的身份证注册了一家哮天犬宠物用品专营店的网店，我只是知道他卖的是狗粮和猫粮，具体一个月大概能卖多少我也不清楚。2013年3、4月份时，我们家在樊家村早市的宠物用品店被工商部门检查，被告知是假的，并处罚了我们几千元钱。我们大概停了二、三个月，之后又继续经营起来。两家网店：一家叫“哮天犬宠物用品专营店”，另外一家叫什么名儿我不知道。实体店没什么名字，就是卖猫狗粮和杂物。
我们三家狗粮店主要由我老公何×2负责经营。他主要是上午在樊家村的那家实体店内待到中午。然后去半地下的网店那边继续经营。我们家用于淘宝网上的账号我不清楚。我们销售的狗粮一方面有人到我们的实体店中进行推销，另一方面我们也联系一些商户，进一些狗粮。这些狗粮有散粮也有些品牌粮，品牌粮都是有业务员推销的，品牌粮我就是记得邦德仕我们店一直维持供应。我们发货方式是用快递，主要是上门过来取件。这些狗粮没有原厂厂家的授权。我不知道我老公何×2销售狗粮的质量情况，我只知道这些狗粮进货的价格都比较便宜。我们家的仓库就是万年花城五期三号楼101地下室有一个库房，其他没有了。我不参与销售，我自己上班。
7、搜查证、搜查笔录及扣押清单，证实：公安机关对何×2位于本市丰台区樊家村早市内的摊位进行搜查，发现假冒皇家K36猫粮三袋、假冒皇家中大型狗粮一袋；对何×2位于本市丰台区刘家村165号的库房进行了搜查，发现假冒皇家假冒冠能狗粮25袋、假冒皇家K36猫粮空袋155个、宝路洁齿棒9箱，每箱132小袋、散装猫狗粮198袋；对何×1位于本市丰台区万年花城五期3号楼101半地下，发现散装猫狗粮202袋、台式电脑一台、塑封机一台、电子秤一台、皇家A3狗粮3袋、catchow狗粮一袋、冠能狗粮3袋、皇家中大型狗粮1袋、皇家K36猫粮9袋、冠能狗粮空袋57个、catchow狗粮空袋178个、皇家A3狗粮空袋48个、皇家K36猫粮空袋49个，并对上述物品予以扣押的情况。
8、现场勘验检查工作记录，证实：制作单位是北京市公安局丰台分局网安大队；附有从何×1电脑内勘查的淘宝旺旺账号×××、xu老板的交易记录。
9、照片，证实：丰台区刘家村165号暂住地及丰台区樊家村早市的摊位的情况。
10、鉴定报告书，证实：28袋冠能狗粮、1袋CatChow猫粮、3袋皇家狗粮（A3，15KG）、2袋皇家狗粮（CC，11KG）、12袋皇家猫粮（K36，10KG）、48个皇家A315KG包装袋、204个皇家K36及10KG包装袋、1188袋宝路洁齿棒、皇家狗粮（A3／15kg）1袋均系假冒产品。
11、商标注册及代理情况证据一组，证实：①（冠能）商标注册证，证明该商标注册人：雀巢产品有限公司；注册有效期限至2014年8月6日；授权委托书、委托书，证明雀巢（中国）有限公司，授权广州市智成迅达知识产权代理有限公司处理涉及到瑞士雀巢产品有限公司的商标、企业名称、产品包装和商誉相关的法律权益的假冒、侵权及不正当竞争的非法行为，并代表雀巢（中国）有限公司出具鉴定文件；雀巢（中国）有限公司企业法人营业执照；广州市智成迅达知识产权代理有限公司企业法人营业执照。②（皇家）商标注册证、核准续展注册证明、注册商标变更证明，证明商标权人：皇家宠物食品有限公司；有效期至2017年8月20日；授权委托书，内容为皇家宠物食品有限公司委托北京荣途商务咨询有限公司代理与其知识产权相关的事宜，包括：收集证据，代理委托人出具有关产品鉴定证明，代为申请假冒、侵权产品的价格评估事宜等；北京荣途商务咨询有限公司请求书、保证书、企业法人营业执照；介绍信。③（宝路）商标注册证，证明注册人：马斯公司；注册有效期限：2004年7月14日至2014年7月13日；授权委托书、转委托书，内容为马斯公司委托北京捷鼎知识产权代理有限责任公司代理与其知识产权相关的事宜，代为调查收集证据，申请公证，代为鉴定假冒产品和出具鉴定证明，代为出具委托人的产品价格证明等；后北京捷鼎知识产权代理有限责任公司将其转委托于北京荣途商务咨询有限公司；北京捷鼎知识产权代理有限责任公司企业法人营业执照；北京荣途商务咨询有限公司企业法人营业执照。
12、北京市工商行政管理局丰台分局行政处罚决定书，证实：2013年4月23日，何×2因销售假冒“皇家”、“宝路”的宠物食品，被没收侵权宠物食品57袋，罚款3000元。
13、淘宝网交易记录两份，证实：何×1的淘宝网店上显示，其销售冠能、皇家、宝路三个品牌的假冒注册商标的宠物粮、洁齿棒共计人民币72544.4元。
14、公安机关破案报告及到案经过，证实：抓获被告人何×2的经过及本案破获的基本情况。
上述证据，经当庭质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人何×2无视国家法律，伙同他人销售假冒注册商标的商品，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。北京市丰台区人民检察院指控被告人何×2犯销售假冒注册商标的商品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于犯罪金额的辩解，在案有淘宝交易记录为证，故对被告人何×2的辩解，本院不予采纳。鉴于被告人何×2在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且到案后能够如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，故对其予以从轻处罚并适用缓刑。综上，根据本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十一条之规定，判决如下：
被告人何×2犯销售假冒注册商标的商品罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 吴 恬
人民陪审员 欧裕法
人民陪审员 孙桂华
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 张建楠