重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0237民初3399号原告：向兴奎，男，1966年7月10日出生，汉族，无固定职业，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：杨坤（系特别授权），重庆智圆律师事务所律师。被告：向世斌，男，1962年7月24日出生，汉族，巫山县XX乡XX村村民，住重庆市巫山县。被告：崔廷明，男，1974年1月24日出生，汉族，巫山县XX镇XX村村民，户籍地重庆市巫山县。原告向兴奎与被告向世斌、崔廷明承揽合同纠纷一案，本院于2017年10月27日立案受理，依法由审判员尹文生独任审判，适用简易程序并于2018年1月5日公开开庭进行了审理。原告向兴奎及其委托诉讼代理人杨坤、被告向世斌到庭参加诉讼。被告崔廷明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向兴奎向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告向原告归还定金14万元及利息（从2014年11月6日起至付清为止按月息2分计算）；2.请求法院判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由，二被告于2014年11月6日以做巫峡镇西坪村生态移民安置工程外墙漆项目为名，与原告签订《巫峡镇西坪村生态移民安置工程外墙漆承包合同》骗取原告定金14万元，后经确认，该项目发包人和总承包人并不是二被告；骗局被识破后，二被告于2015年10月4日向原告出具欠条，承诺2015年11月6日一次性归还定金14万元，逾期未归还的从2014年11月6日起按照月息2.5计算利息；当日还把渝FRXX**途观车抵押给原告，并出具抵押单。约定时间到以后二被告一直没有归还借款，经原告多次向被告要求归还借款本息，但均未果。被告向世斌辩称，开始我在崔廷明处做水电，崔廷明做外墙漆还是做的很好，我与向兴奎是叔侄关系，我介绍向兴奎去做崔廷明的工程。对原告起诉的事实没有异议，但对原告起诉的诉讼请求有异议。钱是崔廷明用了的，我担的保，我在建筑工程承揽合同上面保证人处签了字，钱应该由崔廷明给付，我承担连带责任。被告崔廷明未到庭参加诉讼，也未提出答辩意见，在举证期限内也未向本院提交任何证据。原告向兴奎为证明案件事实，向本院提交了原告的身份证复印件、被告向世斌的身份证复印件一份；欠条原件一张、重庆农村商业银行个人业务存款回单原件、抵押清单原件一张、建筑工程承揽合同原件一份。拟证明重庆市垫江市政建筑有限公司承包的巫峡镇西坪村（落草坪）生态移民安置点，巫山项目部的项目经理是崔廷明的弟弟崔廷宾，他代崔廷明在建筑工程承揽合同上签的字，向世斌进行担保的事实。被告向世斌质证认为，对原告举示的证据均无异议，当时转款12万元到我卡上，付了2万元现金给我，我将14万元转到崔廷宾账上。本院认为，原告举示的证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，但是该证据不能证实被告崔廷明就是巫峡镇西坪村生态移民安置点工程的项目经理。本院对该证据的真实性、合法性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月6日，原告向兴奎与案外人崔廷宾签订了《建筑工程承揽合同》，约定发包人崔廷宾已于2014年7月7日和陈同辉、黎茂铮就巫山县巫峡镇西坪村生态移民安置点工程签订了合同，为了项目顺利开展，发包人将本项目中的外墙漆工程承包给承包人向兴奎。工程名称为巫山县巫峡镇西坪村生态移民安置点，工程地点巫山县西坪村落草坪，工程内容外墙涂料，工程工期甲方保证乙方能在从本合同签订之日起一年内进场施工，竣工日期暂定在签订之日起三年竣工，如果逾期，工程价格根据市场行情进行调整。工程承包范围巫山县巫峡镇西坪村草坪沟生态移民安置点A型共27幢，B型共3幢住宅楼全部外墙涂料。为保证该合同顺利履行，甲、乙双方约定，由乙方向甲方先期交付十万元作为合同保证金，甲方保证巫山县巫峡镇西坪村生态移民安置点的30幢楼的外墙全部由乙方承包，甲方保证在合同生效一年内乙方能够进场施工。如果合同能够顺利履行，在本工程开始施工后甲方向乙方一次性退还保证金十万元，乙方不得向甲方主张资金利息，因甲方的原因致使本合同不能履行或者不能完全履行，甲方除向乙方返还十万元保证金外，还得向乙方赔偿该笔保证金总额按月利息5%计算的损失。为保证该合同的顺利履行，向世斌承诺对本合同提供担保，保证和甲方一起向乙方承担连带责任……。崔廷宾在甲方处签名，向兴奎在乙方处签名，向世斌在保证人处签名。合同签订后，原告向兴奎通过银行账户给被告向世斌转帐支付了履行合同的保证金12万元，另外给被告向世斌通过现金的方式支付了2万元。2015年11月4日，被告向世斌给原告向兴奎出具欠条一张，欠条载明：向兴奎与崔廷明、向世斌于2014年11月6日巫山县巫峡镇西坪村生态移民安置点工程外墙漆承包合同，向兴奎已向崔廷明、向世斌支付定金14万元，现由于崔廷明、向世斌无法取得竣工工程项目，现双方一致同意解除巫山县巫峡镇西坪村生态移民安置点工程外墙漆合同，崔廷明、向世斌承诺于2015年11月6日前一次性将已收定金14万元退还给向兴奎，逾期未退还定金，自2014年11月6日起按月利息2分5支付资金利息。欠款人向世斌（签名并捺印）。因为巫山县巫峡镇西坪村生态移民安置点工程至今未能启动，故原告向兴奎承揽的外墙漆工程也一直无法进场施工，双方签订的合同一直都无法履行。原告多次找向世斌要求返还保证金未果，向本院提起诉讼。本院认为，原告向兴奎（承包人）与崔廷宾（发包人）、向世斌（保证人）签订了《建筑工程承揽合同》后，原告向兴奎按照约定将履行合同的保证金支付给了被告向世斌，而该合同至今不能履行，被告向世斌在给原告出具的欠条中也明确表示该合同不能履行，并约定了退还保证金的时间，故原告向兴奎要求退还保证金的请求符合法律规定，本院予以支持。被告向世斌在欠条中承诺于2015年11月6日前一次性将已收定金14万元退还给向兴奎，逾期未退还定金，自2014年11月6日起按月利息2分5支付资金利息，因此原告向兴奎要求从2014年11月6日起按月利率2%支付利息（资金占用损失）的请求符合法律规定，本院予以支持。但是，原告向兴奎将履约保证金支付给了被告向世斌，向世斌作为合同的保证人收取保证金后，向世斌辩称该保证金是被告崔廷明用了的，应该由崔廷明返还，自己承担连带责任，因向世斌未能提供相应的证据证实，故其辩解理由本院不予支持。原告要求被告崔廷明承担返还保证金的请求，因《建筑工程承揽合同》的发包人不是被告崔廷明，崔廷明也未在合同中签字，原告的保证金也并未支付给崔廷明，欠条中崔廷明也未签字，所以原告要求被告崔廷明承担返还责任的请求既无事实依据，也无法律依据，其请求本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告向世斌于本判决生效后五日内返还原告向兴奎交付的保证金14万元，并从2014年11月6日起至该款全部履行之日止，按月利率2%承担资金占用损失。二、驳回原告向兴奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4936元，减半收取2468元，由被告向世斌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  尹文生二〇一八年一月十日书记员  刘晓溧