湖北省孝感市孝南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂孝南民初字第00682号
原告郑凯利。
委托代理人胡琼剑、王胜华，湖北书院律师事务所律师。代理权限为：出庭参加诉讼，承认、放弃、变更诉讼请求，代签收法律文书。
被告郑佑得（曾用名郑佑德）。
委托代理人沈明华，湖北熠耀律师事务所律师。代理权限为：代为调查收集证据，查阅案卷材料，参与庭审活动，代为调解，代签收法律文书。
第三人孝感市东拓房地产开发有限责任公司。
法定代表人郭红燕，该公司董事长。
第三人孝感市孝南区东山头办事处东山头社区居民委员会。
法定代表人丁华桥，该社区主任。
上述第三人共同委托代理人徐全朝，孝感市孝南区东山头办事处干部。代理权限为：代为出庭参加诉讼，调解，上诉，代为领取法律文书。
原告郑凯利诉被告郑佑得、第三人孝感市东拓房地产开发有限责任公司（以下简称东拓公司）、孝感市孝南区东山头办事处东山头社区居民委员会（以下简称东山头居委会）合伙协议纠纷一案，本院于2014年3月26日立案受理后，依法组成由审判员佘进舟担任审判长，审判员董洪胜、人民陪审员刘晶参加评议的合议庭，于2014年4月30日公开开庭进行了审理，原告郑凯利及其委托代理人王胜华，被告郑佑得及其委托代理人沈明华，第三人东拓公司、东山头居委会的共同委托代理人徐全朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑凯利诉称，2013年4月2日、2013年4月7日，原、被告分别与第三人签订东山头工业园土方工程挖、运、平整协议书。经过几个月的施工，工程基本完工，并已验收。第三人将工程款大部分支付给被告，原告数次与被告协商处理工程施工和工程款结算事宜，但均被被告无理拒绝，故诉诸人民法院，请求依法判令：1、被告及第三人结算工程款，并支付原告应得利益500000元；2、由被告承担本案全部诉讼费用。
原告郑凯利为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一：《土方工程承包协议书》二份。证明原、被告与第三人约定的权利、义务关系及原、被告共同经营项目、标的总额。
证据二：《入股借资协议》八份。证明原、被告投入合同运营，所需投入工程部分资金及工程成本。
证据三：合同运营实际开支票据共计六十张。证明原、被告在合同履行期间已投入及支付的相关费用。
证据四：原告身份证复印件一份。证明原告的基本情况。
被告郑佑得辩称，虽然系原、被告共同与第三人东拓公司签订的《土方工程承包协议书》，但原告自始至终没有出资。共同出资经营是法定的合伙条件，合伙人不出资怎能构成合伙关系？怎么能履行承包协议？不履行承包协议哪有什么应得利益？该工程系被告出资及其引进资金才圆满履行完成的，与原告毫不相干。原告不出资却要所谓应得利益，这完全是天方夜谭，无理取闹。综上所述，原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，故请求人民法院依法驳回原告的诉请。
被告郑佑得为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据一：证明一份。证明虽然合同系原、被告共同与第三人签订的，但由于原告自始至终未出资，最终原、被告没有形成合伙关系。
证据二：《土方工程合同》五份。证明系被告为该工程引进资金的事实。
证据三：证明及身份证复印件共计四份。证明其他股东身份情况及出资金额。
证据四：工程费用支出记录七张。证明该工程支出的费用系被告支出的及原告系其聘用人员。
第三人东拓公司、东山头居委会共同述称，一、该工程款第三人已与被告结算了，并支付其工程款2754331.60元及50000元管理费。二、第三人支付工程款是按合同约定的期限支付的，没有违约。三、该工程至今未验收。
第三人东拓公司、东山头居委会共同为其抗辩理由，向本院提交了付款凭证二张，证明第三人已支付被告工程款2754331.60元及50000元管理费，合计2804331.60元的事实。
经庭审质证，被告及第三人对原告提交的证据四无异议。原、被告对第三人共同提交的证据无异议。对上述无争议的证据，本院依法予以采信。
被告和第三人对原告提交的证据分别认为，对证据一，被告认为真实性无异议，但认为原告没有出资，故不能证明其系合伙关系；第三人认为无异议。对证据二，被告认为无异议，但第三人认为不清楚。对证据三，被告认为真实性无异议，但认为系被告引进资金金额明细；第三人认为不清楚。
原告及第三人对被告提交的证据分别认为，证据一原告认为有异议，认为该证据不符合证据规则，因系第三人东山头居委会出具的证明，第三人东山头居委会无权干涉原、被告之间的事宜；第三人认为真实性无异议，但认为是怎么操作的不清楚。对证据二，原告认为无异议，第三人认为真实性无异议，但认为是怎么操作的不清楚。对证据三，原告认为有异议，认为该工程早已验收完毕，另对其中的证明无异议；第三人认为真实性无异议，但认为是怎么操作的不清楚。对证据四，原告认为有异议，认为系被告自己制作的其工程支出的费用情况，不符合证据规则；第三人认为真实性无异议，但认为是怎么操作的不清楚。
对上述有争议的证据，本院认为，原告提交的证据一，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对证据二，虽然第三人认为不清楚，但其真实性被告无异议，且与本案具有关联性，本院予以采信。对证据三，虽然被告对其真实性无异议，但该证据不能证明原告的证明目的，即其出资情况和合作关系，故本院不予采信。对被告提交的证据一，因系第三人证明原告未出资以及合伙人集体同意被告全权处理工程结算的情况，故本院对该证据予以采信。对证据二、三，具有真实性、合法性、关联性，且能证明被告的证明目的，本院予以采信。对证据四系被告单方面制作的工程费用支出明细，且原告不予认可，该证据依法不予采信。
经审理查明，2013年4月2日、2013年4月7日，原、被告与第三人东拓公司、东山头居委会分别签订了《东山头工业园土方工程承包协议书》和《土方工程补充协议》各一份，合同约定，第三人将位于孝感市孝南区东山头工业园（东山头东沦路南侧五组）的土方工程发包给原、被告承建，合同总价款共计为3746446.05元，合同还就承包内容、付款方式、违约责任等均作了详细的约定。合同签订后，被告负责组织了资金、人员、机械设备进场进行几个月的施工。该工程竣工后，第三人进行验收，并与被告进行了工程款结算，亦按合同约定支付被告工程款2754331.60元及50000元管理费，合计2804331.60元。
另查明，在该工程中，被告出资320000元，其他几个股东出资合计1250000元，共计1570000元。被告多次找原告要求其出资共同经营，并签订协议，约定双方的权利、义务等，但原告一直拒绝出资，亦未参加工程施工，最终导致被告拒绝与原告进行工程款结算。后原告多次与被告交涉未果，以致成讼。
本院认为，原、被告虽然共同与第三人签订了土方工程承包协议，但原告自始至终未按约定出资，亦未与被告就合伙双方的权利、义务签订合伙协议，该工程实际由被告和其他合伙人共同出资完成，原告无证据证明其主张的个人合伙关系中的合伙人必须具备的要件，故原、被告之间不成立合伙关系，且原告诉请要求被告支付500000元的应得利益，也无相关证据证明该工程是否盈利或盈利多少，故其诉讼请求本院不予支持。工程竣工后，第三人已按合同约定与被告进行了工程款结算，并按协议履行了自己的义务，第三人不存在违约行为，故不承担民事责任。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告郑凯利的诉讼请求。
本案诉讼费8800元，由原告郑凯利负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时，应预交上诉案件诉讼费8800元。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 佘进舟
审 判 员 董洪胜
人民陪审员 刘 晶
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 向斌斌
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资金额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第8页共8页