重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0112民初22617号
原告：胡诗君，女，1973年11月4日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：张高蓉，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。
被告：惠州五和实业有限公司，住所地惠阳区镇隆镇黄洞工业区。
法定代表人：陈杰，总经理。
委托诉讼代理人：王燕，重庆丽泽律师事务所律师。
原告胡诗君与被告惠州五和实业有限公司劳动争议一案，本院于2016年12月13日立案后，依法由审判员曾庆适用简易程序于2017年2月23日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张高蓉、被告委托诉讼代理人王燕到庭参加诉讼。2017年3月8日，本院就本案再次开庭审理，原告委托诉讼代理人张高蓉、被告委托诉讼代理人王燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡诗君向本院提出诉讼请求：1.于2016年12月2日解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告支付原告2005年4月11日至2016年12月2日合法解除劳动关系的经济补偿金96000元（8000元/月×12个月）；3.被告支付原告2015年9月1日至2016年12月2日期间未休年休假工资7356元（8000元/月÷21.75天×10天×200%）、2016年8月至2016年12月2日提成奖金14469元、2016年11月工资4300元、2016年12月1日和2016年12月2日的工资277元；4.被告赔偿原告2005年4月11日至2016年12月2日期间的失业保险待遇损失23100元（875元/月×22个月×120%）；5.被告赔偿原告2015年5月18日至2015年6月13日期间病假工资3986元。事实和理由：原告于2005年4月11日到被告在重庆成立的办事处上班，之后被告在重庆成立惠州五和实业有限公司重庆分公司（现已注销）。原告上班地点在重庆市渝北区××街道××路×号，原告担任办事处主任。工作期间，被告未为原告缴纳社会保险，也未让原告休足年休假，且未支付相应工资。后原告于2016年11月1日被迫向被告提出解除劳动关系，并要求被告支付工资及提成奖金，但被告至今未付，原告在被告处实际上班至2016年12月2日。
被告惠州五和实业有限公司辩称，原告于2008年9月1日与被告签订为期1年的劳动合同（期限为2008年9月1日至2009年8月31日），于2009年9月1日与被告续签1年的劳动合同（期限为2009年9月1日至2010年8月31日）。2010年9月1日，原、被告双方签订无固定期限劳动合同。原告工作期间担任重庆办事处主任，负责日常管理工作。2016年11月6日，被告收到原告邮寄的《解除劳动合同的通知书》，原告告知自2016年12月1日起与被告解除劳动合同。被告于2016年11月23日书面回复原告，不同意解除双方之间签订的劳动合同，要求按照双方签订的劳动合同继续履行。原、被告之间的劳动关系至今依然存在。原告在被告公司实际上班至2016年11月23日，原告在2016年11月（1日至23日）的工资应为3672.8元，根据劳动合同的约定，被告于每月30日向员工发放上月的工资，故原告在2016年11月的工资应在2016年12月30日发放，但原告在2016年12月30日已经离职，原告经通知未来被告公司领取。被告同意向原告支付2016年8月至2016年11月期间的提成奖金共计8335元。原告系单方解除劳动合同，其在与被告签订劳动合同时明确表示自行办理社保，并向被告公司每月申请报销310元社保补助，原告还告知被告其通过重庆力能建筑劳务有限公司代为参保，故应视为原、被告双方已经协商一致委托重庆力能建筑劳务有限公司为原告办理社保。因办理社保需要原告配合并提供相关手续，分担社保费用，原告以其长达8年的行为证明其不愿在公司所在地办理社保，且原告担任公司重庆办事处主任，其对于该办事处其他员工均已办理社保的情况非常清楚，现原告以被告没有为其办理社保为由单方解除劳动合同并要求支付经济补偿金，原告的诉请不应得到支持。关于带薪年休假，原告在2015年和2016年已经各休了5天年休假，故原告要求被告再支付带薪年休假工资于法无据，请求驳回原告的该项请求。在2008年9月1日至2016年11月期间，被告与原告已经达成一致，由被告每月向原告报销社保补助（2008年9月至2014年4月期间每月200元，2014年5月至2016年10月期间每月310元，2016年11月原告未提交申请），被告认为该费用已经包含了失业保险金的补助，故原告不应再要求被告支付失业保险待遇损失。关于原告主张的病假工资，原告从未向被告提交病历等资料，被告依据相关规定对该期间未上班的情况作为事假处理，扣除了原告请假期间的工资，原告当时并未提出任何异议，也没有补交看病及住院的病历等资料，故原告不应向被告主张病假工资。
经审理查明：原告系城镇户口。2005年9月1日，原告与深圳五和塑胶有限公司签订一份劳动合同书，合同期限为2005年9月1日至2006年8月31日，约定由深圳五和塑胶有限公司聘用原告在市场岗位从事文员工作。2010年9月1日，原、被告双方签订一份无固定期限劳动合同，合同期限为2010年9月1日起至法定终止条件出现时止，约定由原告在被告公司市场部驻外办事处担任主任，工作地点由被告指派，工作时间执行不定时工作制，并执行计时工资，被告每月30日向原告发放上月工资。
2016年11月4日，原告向被告邮寄了《解除劳动合同的通知书》，以被告从2005年至今未为原告办理社会保险、于2016年10月31日免去原告重庆办事处主任职务并无故停发2016年6月至今的销售业绩、提成奖金等为由要求从2016年12月1日起解除与被告之间的劳动合同。被告于2016年11月6日收到原告邮寄的《解除劳动合同的通知书》。原告在被告处实际工作至2016年11月25日。
2016年12月5日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告惠州五和实业有限公司和惠州五和实业有限公司重庆分公司之间的劳动关系，并要求被告惠州五和实业有限公司和惠州五和实业有限公司重庆分公司支付合法解除劳动关系的经济补偿金96000元、2015年9月1日至2016年12月2日未休年休假工资7356元、2016年8月至2016年12月2日提成奖金14469元、2016年11月工资4300元、2016年12月1日和2016年12月2日工资277元、2005年4月11日至2016年12月2日的失业保险待遇损失23100元、2015年5月18日至2015年6月13日病假工资3986元。2016年12月12日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出《超期未作出受理决定证明书》。
另查明，原告在2015年已休5天年休假（2015年2月23日休半天、2015年2月24日和2015年2月25日各休1天、2015年12月25日休1天、2015年12月26日休半天、2015年12月29日休1天），在2016年已休5天年休假。原告的工资构成为工资加奖金，原告在2015年1月至2015年4月、2015年7月至2016年10月期间的每月应得工资均为4300元（含基本工资3400元、加班工资900元），原告在2015年1月的奖金为6064元、2015年2月的奖金为2727元、2015年3月的奖金为2281元、2015年4月的奖金为7045元、2015年5月的奖金为2168元、2015年6月的奖金为1825元、2015年7月的奖金为3948元、2015年8月的奖金为5477元、2015年9月的奖金为1992元、2015年10月的奖金为4753元、2015年11月的奖金为3831元、2015年12月的奖金为8367元、2016年1月的奖金为1926元、2016年2月的奖金为4016元、2016年3月的奖金为3693元、2016年4月的奖金为916元、2016年5月的奖金为3325元、2016年6月的奖金为4246元、2016年7月的奖金为2987元、2016年8月的奖金为1133元、2016年9月的奖金为2442元、2016年10月的奖金为4760元、2016年11月没有奖金。另工资表中载明原告入职时间为2005年4月11日，原告在2015年5月18日至2015年5月30日期间请病假11天，在2015年6月1日至2015年6月13日期间请病假11天，被告在2015年5月为原告计算的应得工资为2287.2元，在2015年6月为原告计算的应得工资为2329.2元，在2016年11月的其他扣款为0.1元。
又查明，深圳五和塑胶有限公司的法定代表人和执行董事均为陈杰，被告惠州五和实业有限公司的法定代表人和总经理也均为陈杰。
庭审中，原、被告一致确认：被告将重庆办事处所有员工的工资及提成奖金一并转入胡诗君的账户，再由胡诗君取出后以现金方式发放给包括原告在内的员工，由员工签字领取，当月工资一般在次月月底发放，有时会在次次月的月初发放，以自然月为计薪周期，原告的劳动报酬由工资和提成奖金组成；被告未为原告缴纳社会保险；在2008年6月至2014年3月期间，被告每月向原告提供社保补助200元，在2014年4月至2016年11月期间，被告每月向原告提供社保补助310元。
上述事实，有《超期未作出受理决定证明书》、《解除劳动合同的通知书》、快递单、快递投递明细单、劳动合同、工资表、奖金表、户口簿、《胡诗君2015年1月至2016年11月工资、奖金明细表》、《胡诗君近12个月工资与奖金一览表》、销售奖金申请表、考勤表、工商资料、本案庭审笔录等，经庭审质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，被告未为原告缴纳社会保险，原告可据此解除与被告之间的劳动关系。原告于2016年11月4日向被告邮寄了《解除劳动合同的通知书》，要求于2016年12月1日解除与被告之间的劳动关系，被告于2016年11月6日收到原告邮寄的《解除劳动合同的通知书》，故本院认定原、被告之间的劳动关系于2016年12月1日解除，对于原告要求于2016年12月2日解除与被告之间劳动关系的诉请，本院不予支持。
因原、被告之间的劳动关系于2016年12月1日已经解除，且原告在被告处实际工作2016年11月25日，故本院对于原告要求被告支付2016年12月1日和2016年12月2日工资的诉请不予支持。对于原告主张的2016年8月至2016年12月2日的提成奖金，本院认定原告主张的期限应为2016年8月至2016年11月。原告主张的提成奖金金额为14469元，被告同意支付8335元，根据被告提供的《胡诗君近12个月工资与奖金一览表》（原告对该表的真实性已予以认可），原告在2016年8月至2016年11月的奖金共计为8335元（1133元+2442元+4760元），故本院认定被告惠州五和实业有限公司应当向原告支付2016年8月至2016年11月的提成奖金8335元。
对于原告主张的2016年11月工资，根据原告提供的工资表，原告每月应得工资（除奖金外）为4300元，又根据被告提供的考勤表，原告在2016年11月实际工作至2016年11月25日，故在扣除2016年11月其他扣款0.1元后，本院酌情认定被告应当向原告支付2016年11月工资（未含提成奖金）3756元（4300元/月÷21.75天×19天-0.1元，四舍五入取整数）。
原告以被告未为其缴纳社会保险为由解除与被告之间的劳动关系为合法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿情形的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的具体计算标准，应依据原告在被告公司的工作年限及工资确定。对于原告的工作年限，原告在入职被告公司前系与深圳五和塑胶有限公司之间存在劳动关系，之后与被告公司建立劳动关系。深圳五和塑胶有限公司的法定代表人和执行董事均为陈杰，被告公司的法定代表人和总经理也均为陈杰，且根据被告公司制作的工资表，被告公司亦确认原告的入职日期为2005年4月11日（即原告主张的经济补偿金计算起始之日），故本院认定深圳五和塑胶有限公司与被告公司系关联企业，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，计算原告经济补偿金的工作年限应从原告入职深圳五和塑胶有限公司时（早于2008年1月1日）连续计算。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算……”《中华人民共和国劳动合同法》系于2008年1月1日起施行，故本案原告主张的解除劳动关系经济补偿金年限应自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日计算至原、被告之间的劳动关系解除之日即2016年12月1日。结合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本院认定被告应当向原告支付9个月工资的经济补偿金。原、被告双方劳动关系于2016年12月1日解除，应以原告在2015年12月至2016年11月期间的月平均应得劳动报酬（包括工资和奖金）作为经济补偿金的计算基数，故被告应当向原告支付解除劳动关系的经济补偿金66650元[（4300元/月×11个月+3756元+8367元+1926元+4016元+3693元+916元+3325元+4246元+2987元+1133元+2442元+4760元）÷12个月×9个月，四舍五入取整数]。
关于原告主张的病假工资，被告主张因原告未向被告提供病历资料等而按照事假处理。但根据原告提供的工资表，原告在2015年5月18日至2015年6月13日期间确向被告公司请了病假，故被告在该期间不应扣除原告的工资，应当向原告支付该期间的病假工资。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，因原告连续工龄已达10年以上，被告应当按照原告工资的80%向原告发放工资。原告主张应当按照工资表中载明的4300元/月的标准向其补足病假工资，但根据工资表的记载，该4300元/月的标准中包含有900元/月的加班工资，但病假工资中不应包含加班工资，故本院认定应根据3400元/月的标准计算原告的病假工资，结合原告请病假期间的实际工作日天数即20天，被告应当向原告支付2015年5月18日至2015年6月13日期间的病假工资共计2501元[3400元÷21.75天×（10天+10天）×80%，四舍五入取整数]。
关于未休年休假工资，根据原告提供的工资表，原告自2005年4月11日已入职参加工作，则自2015年4月11日起原告可每年享受10天年休假。原告在庭审中明确其主张未休年休假工资的时间段为2015年和2016年，结合双方之间劳动关系于2016年12月1日解除的情况，经折算，原告在2015年可休8天带薪年假，在2016年1月1日至2016年12月1日期间可休9天带薪年假，原告在2015年和2016年已各休5天带薪年假，故本院认定原告在2015年尚有3天年休假未休，在2016年尚有4天年休假未休，因年休假的工资计算基数应剔除加班工资，故对于原告在2015年的未休年休假工资，本院以原告在2015年1月至2015年12月期间的月平均应得劳动报酬减去加班工资后作为计算基数，本院认定被告应当向原告支付2015年未休年休假工资2082元[（3400元/月×10个月+3400元÷21.75天×11天+3400元÷21.75天×12天+2501元+6064元+2727元+2281元+7045元+2168元+1825元+3948元+5477元+1992元+4753元+3831元+8367元）÷12个月÷21.75天×3天×200%，四舍五入取整数]。本院以原告在2015年12月至2016年11月期间的月平均应得劳动报酬减去加班工资后作为原告主张未休年休假工资的计算基数，本院认定被告应当向原告支付2016年1月1日至2016年12月1日期间未休年休假工资2396元[（3400元/月×11个月+3400元/月÷21.75天×19天+8367元+1926元+4016元+3693元+916元+3325元+4246元+2987元+1133元+2442元+4760元）÷12个月÷21.75天×4天×200%，四舍五入取整数]。综上，本院认定被告应当向原告支付2015年和2016年未休年休假工资共计4478元（2082元+2396元）。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，作为用人单位，被告未为原告缴纳整个工作期间的社会保险，违反了法律规定，原告以此为由行使解除权，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，属于被迫离职。原告由此失业，可以享受失业保险待遇。关于原告在被告处的工作年限，原告主张其自2005年4月11日入职被告单位，但原告并未提供充分有效证据予以证明，本院不予采信。因原、被告双方均确认被告自2008年6月起开始每月向原告发放社保补助，故本院认定双方自2008年6月起建立劳动关系。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条的规定，结合原告在被告处的工作年限，原告可以享受的失业保险金期限为17个月。又根据《失业保险条例》第十六条第三款规定，失业保险金由社会保险经办机构按月发放。《失业保险条例》第十五条同时规定，重新就业的，停止领取失业保险金。原告系城镇户口，应当根据其实际失业时间按月领取失业保险金，故自2016年12月1日劳动关系解除至2017年3月8日本案辩论终结，本院酌情认定原告可领取4个月的失业保险金。依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，结合原告主张的875元/月的赔偿标准，本院认定被告应向原告赔偿失业保险待遇损失4200元（4个月×875元/月×120%）。被告虽未为原告缴纳社会保险，但在2008年6月至2014年3月期间，被告每月向原告提供社保补助200元，在2014年4月至2016年11月期间，被告每月向原告提供社保补助310元，该笔补助费用当可作为被告向原告补偿的社保损失，因被告向原告支付的社保补助已远超原告可享受的失业保险待遇损失，故本院对于原告要求被告赔偿失业保险待遇损失的诉请不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告惠州五和实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡诗君支付解除劳动关系的经济补偿金66650元；
被告惠州五和实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡诗君支付2015年和2016年未休年休假工资共计4478元；
被告惠州五和实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡诗君支付2016年8月至2016年11月的提成奖金8335元；
被告惠州五和实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡诗君支付2016年11月工资（未含提成奖金）3756元；
被告惠州五和实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告胡诗君支付2015年5月18日至2015年6月13日期间的病假工资2501元；
六、驳回原告胡诗君的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由原告胡诗君负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审判员 曾 庆
二〇一七年三月九日
书记员 潘文洁