山东省聊城市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）聊执复字第3号
申请复议人：山东省高唐蓝山集团总公司。住所地：高唐县滨湖北路2号。
法定代表人：许兰山，董事长。
委托代理人：曹建国，山东天地长安律师事务所律师。
申请执行人：冯承富。
委托代理人：钟玉鹏，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
被执行人：高唐蓝山商务酒店有限公司。住所地：高唐县东兴路中段。
法定代表人：许兰山，董事长。
委托代表人：宁洪峰，山东天地长安律师事务所律师。
申请复议人山东省高唐蓝山集团总公司（以下简称蓝山集团公司）不服山东省聊城市东昌府区人民法院（以下简称东昌府区法院）（2014）聊东执字第1596-1号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行了审查，2015年3月20日本院举行了公开听证，现已审查终结。
关于申请执行人冯承富与被执行人高唐蓝山商务酒店有限公司（以下简称蓝山酒店公司）借款合同纠纷一案，东昌府区法院于2014年12月23日作出（2014）聊东执字第1596-1号执行裁定书，裁定：追加蓝山集团公司为本案被执行人，被执行人蓝山集团公司应当在投资不到位的范围内对申请执行人冯承富承担责任。蓝山集团公司应在本裁定生效之日起三日内在投资不到位的范围内向申请执行人冯承富清偿债务及利息。逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。
东昌府区法院作出（2014）聊东执字第1596-1号执行裁定书所依据的事实和理由为：被执行人蓝山酒店公司不能履行生效法
律文书确定的义务。该公司成立时，蓝山集团公司以实物临街楼1、2、3层（作价25万元）作投资，山东蓝山食品有限公司投资装修拐角处临街楼一层大厅（作价25万元），山东蓝山液晶科技有限公司投资南侧三层临街楼（作价25万元），高唐县蓝山包装有限公司投资电梯一台（作价25万元）。因蓝山集团公司系被执行人蓝山酒店公司的投资开办单位，公司开办成立时，蓝山集团总公司应投入的实物位于高唐县金城路东首南侧商业楼1至3层（共计389.11平方米）应当办理产权过户登记手续，但蓝山集团公司并未转移过户到被执行人蓝山酒店公司名下，视为投资不到位。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定，东昌府区法院作出追加蓝山集团公司为被执行人的裁定。
蓝山集团公司不服东昌府区法院（2014）聊东执字第1596-1号执行裁定，向本院申请复议，称：1、蓝山集团公司作为蓝山酒店公司的母公司，不存在投资不到位的问题。因为在设立高唐蓝山商务酒店有限公司之时，申请人是以临街楼1、2、3层作价出资的，蓝山酒店公司对于该临街楼进行了实际接收。对于上述事实，有高唐金城有限责任会计师事务所出具的高金会验字（2005）第180号验资报告书予以证实。在该验资报告中，投资实物移交清单中有明确记载，蓝山酒店公司已于2005年9月15日实际接收了申请人出资的临街楼。东昌府区法院以没有对临街楼办理过户手续为由认定申请人投资不到位是错误的，应当按照临街楼是否已经由蓝山酒店公司实际接收来认定申请人是否投资到位。2、蓝山酒店公司是蓝山集团公司的子公司，在成立蓝山酒店公司时，申请人蓝山集团公司出资312104.30元为该酒店购买了经营酒店所必需的物品一宗，与蓝山酒店公司之间形成了债权债务关系。由于蓝山酒店公司经营方面存在问题，无力偿还所欠蓝山集团公司债务，经过双方充分协商，于2006年12月25日达成了以商业楼抵顶所欠蓝山集团公司债务的协议书，该商业楼已经登记在了蓝山集团公司名下。蓝山酒店公司作为独立法人单位对于公司的财产拥有处分权，处分临街楼是其真实意思表示，也不违反公平原则。3、（2014）聊东执字第1596-1号执行裁定书适用法律错误，该裁定书所依据的法律规定为《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条，而适用该条规定的前提是被执行人无财产清偿债务，而事实上，被执行人尚有清偿债务的财产，东昌府区法院不是积极地查封、处置被执行人的财产，而是错误地追加复议人为本案的被执行人，这种行为已经与《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》的立法本意相违背。综上所述，聊城市东昌府区人民法院作出的（2014）聊东执字第1596-1号执行裁定书认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。
申请执行人冯承富辩称：一、蓝山集团公司并未将章程约定认缴的临街楼变更至蓝山酒店公司名下，作为股东有义务将认缴的注册资本实物变更登记至公司名下，股东未履行变更登记义务，应当视为其未履行出资义务。二、蓝山集团公司与蓝山酒店公司之间签订的债务抵偿协议不真实，且协议内容违反公司法的规定不能生效。该协议名为债务抵偿协议，实质为变更注册资本实物，依照公司的相关规定，股东变更出资物应当经过法定程序，首先应召开股东大会，其次应当变更公司章程，最后还应当变更工商登记，蓝山集团公司、蓝山酒店公司均未办理上述手续，所以其变更出资不符合法律规定，不能生效。三、本案被执行人蓝山酒店公司负债累累，已无其他财产可供执行，故依据执行规定第80条追加其未履行出资义务的股东，在其出资不实的范围承担责任，合情合理又合法。综上，法院追加蓝山集团公司为被执行人，认定事实正确，适用法律正确，应予维持。
被执行人蓝山酒店公司称：我方于2005年12月28日成立，为了酒店正常经营蓝山集团公司垫付资金31214.3元，2006年12月25日蓝山集团公司与我方达成协议，用临街楼来抵顶蓝山集团公司垫付的资金，所以该临街楼已归蓝山集团公司所有，不属本公司财产。
本院查明：被执行人蓝山酒店公司是由蓝山集团公司、山东蓝山食品有限公司、山东蓝山液晶科技有限公司、高唐县蓝山包装有限公司于2005年12月28日共同投资成立，注册资金100万元，其中蓝山集团公司以位于高唐县金城路东首南侧临街楼1、2、3层的房产作价25万元作为出资。该房产在蓝山酒店公司成立时交付蓝山酒店公司使用，但未办理产权过户手续，至今登记在蓝山集团公司名下。
另查明，蓝山集团公司向法院提交了一份其与蓝山酒店公司签订的协议书，该协议书显示签订时间为2006年12月25日，内容为：经双方协商，就酒店相关问题达成如下协议：一、为支持蓝山酒店正常经营，维护企业形象，应乙方（蓝山酒店公司）要求，甲方（蓝山集团公司）同意垫资为乙方安装灯饰、购买酒店用品等，截止2006年12月甲方为乙方累计312104.3元（见详单），乙方对此款项予以认可。二、乙方将其所属临街楼（359.1平方米）折合312104.3元用于抵顶甲方为乙方的垫资款，临街楼产权归甲方所有，甲方垫资购置的物品和安装设施的所有权归属乙方。三、本协议一式两份，自双方签字盖章后生效。
又查明，蓝山酒店公司已停业，除一些低值易耗品外，申请复议人蓝山集团公司、被执行人蓝山酒店公司均提供不出被执行人蓝山酒店公司的可供执行财产。
本院认为：《中华人民共和国公司法》规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。《中华人民共和国城市房地产管理法》规定，房地产转让或者变更时，应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房产变更登记，并凭变更后的房屋所有权证书向同级人民政府土地管理部门申请土地使用权变更登记，经同级人民政府土地管理部门核实，由同级人民政府更换或者更改土地使用权证书。本案中，蓝山集团公司以位于高唐县金城路东首南侧临街楼1、2、3层的房产作为对蓝山酒店公司的出资，应按上述规定办理该房产过户到蓝山酒店公司名下的手续。该房产虽交付给蓝山酒店公司使用，但由于没有办理转移过户手续，致使该房产不能成为蓝山酒店公司对外承担债务的财产，故仍应认为蓝山集团公司投资不到位。蓝山集团公司提交的其与蓝山酒店公司达成的协议书，不能说明蓝山集团投资的房产转移到了蓝山酒店公司名下，投资已到位。
综上，东昌府区法院在被执行人蓝山酒店公司财产不足执行的情况下，以蓝山集团公司投资不到位为由追加其为被执行人，在投资不实的范围内承担责任，于法有据，申请复议人蓝山集团公司的复议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》第九条的规定，裁定如下：
驳回申请复议人山东省高唐蓝山集团总公司的复议申请。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 张广军
审 判 员 胡洪建
代理审判员 陆 军
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 朱瑾瑾