山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋01民终1553号
上诉人(原审原告)侯耀华，男，1944年1月30日出生，汉族，山西省科技厅退休干部，住太原市小店区平阳路114号省科技厅宿舍5号楼西单元1号。
被上诉人(原审被告)山西鑫宇旺房地产开发有限公司，住所地太原市小店区学府西街北侧大马工业园区4号院楼房四层401-406号。
法定代表人张通，职务不祥。
上诉人侯耀华因借款合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院2015小民初字第02657号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年7月15日，侯耀华作为买受人，山西鑫宇旺房地产开发有限公司作为出卖人，双方签订编号为201407001的房屋买卖合同，合同约定：出卖人取得位于新店街杜家村新农村建设的地块的土地使用权，买受人购买的商品房为上述项目中的第11号楼3单元14-F1号，该商品房的用途为商业住宅，房屋建筑面积64.4平方米（含公摊）；房屋单价为每平米3000元，总金额193200元；并约定买受人于2014年7月15日已付房款10万元，剩余房款在交房之日一次性付清，出卖人应当在2015年1月14日交付房屋，买受人可在2015年1月14日后一月内选择无理由退房，出卖人按买受人购房款的100%一次性退还房款总额10万元，买受人在2015年1月14日前退房的，出卖人按已付房款的80%一次性退还房款；此外合同的结尾以手写体标注“本合同有效期内，如遇甲方办公场所变更，法定代表人更换，公司分立、合并、破产、财务恶化等以影响乙方合法权益之事由，应在两个工作日内书面通知乙方，否则甲方承担违约责任，除赔偿乙方经济损失外，支付合同金额20%的违约金”。同日，侯耀华与山西鑫宇旺房地产开发有限公司还签订了一份《抵押协议》，约定：侯耀华一次性借给山西鑫宇旺房地产开发有限公司10万元，期限自2014年7月15日至2015年1月14日，到期后山西鑫宇旺房地产开发有限公司应一次性退还侯耀华10万元，协议自动作废，协议期间山西鑫宇旺房地产开发有限公司自愿将北辰尚品项目11号楼3单元14-F1号房屋抵押给侯耀华，协议到期如山西鑫宇房地产开发有限公司未能退还侯耀华所有款项，自愿将上述房屋产权归侯耀华所有，其保证协议期间所抵押房屋不得买卖，不得再次抵押，并以手写体标注附加条款，内容为山西鑫宇旺房地产开发有限公司应将抵押物钥匙于2015年元月10日前交侯耀华，否则每延期一日支付侯耀华10万元的千分之八作为违约金。2014年7月16日，侯耀华仍作为合同的买受人，山西鑫宇旺房地产开发有限公司仍作为合同的出卖人，双方再次签订编号为20040381的房屋买卖合同，合同约定买受人向出卖人购买新店街杜家村新农村建设地块项目第11号楼2单元11-E1号房屋，建筑面积为84.7平方米，单价为每平方米3000元，总价为254100元，买受人已于2014年7月16日已付房款10万元，剩余房款在交房之日一次性付清，出卖人应当在2015年1月15日交付房屋，买受人可在2015年1月15日后一月内选择无理由退房，出卖人按买受人一方购房款的100%一次性退还房款总额10万元，买受人在2015年1月15日前退房的，出卖人按已付房款的80%一次性退还房款。同日，双方当事人又签订《抵押协议》，协议内容除借款期限为2014年7月16日至2015年1月15日，以及抵押物为北辰尚品项目11号2单元11-E1号房屋、房屋建筑面积不同外，其余内容与双方于2014年7月15日签订的《抵押协议》相同。侯耀华并提供了两份盖有山西鑫宇旺房地产开发有限公司财务专用章的收款收据，日期为2014年7月15日的收据内容为收到侯耀华交付的11号楼3单元14层F1房款10万元整，日期为2014年7月16日的收据内容为收到侯耀华交付的11号楼2单元11层E1房款10万元整。庭审中，侯耀华陈述，其经人介绍认识了山西鑫宇旺房地产开发有限公司的法定代表人，在考察其开发的楼盘后决定借款给其，双方虽签订了房屋买卖合同，但实际为借款关系，在侯耀华交付山西鑫宇旺房地产开发有限公司借款时其当场支付按银行同期贷款利率四倍计算的半年利息24000元，借款到期后经多次催要山西鑫宇旺房地产开发有限公司于2015年1月19日偿还借款5万元，侯耀华出具了收条，因山西鑫宇旺房地产开发有限公司至今未偿还剩余借款，故诉至法院要求山西鑫宇旺房地产开发有限公司偿还借款15万元并按10%支付15000元的违约金。
原审法院查明上述事实有双方当事人签订的房屋买卖合同及抵押合同各两份、加盖山西鑫宇旺房地产开发有限公司财务专用章的收款收据两份、当事人陈述及庭审记录在案为凭。
原审法院认为，侯耀华提供了有其签名及山西鑫宇旺房地产开发有限公司加盖公章的房屋买卖合同及抵押协议各两份，以及加盖山西鑫宇旺房地产开发有限公司财务专用章的收款收据两份，经本院依法传唤山西鑫宇旺房地产开发有限公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩状及证据，自愿放弃答辩的权利，对上述证据的真实性予以认定。双方当事人在同一天既签订房屋买卖合同又签订抵押协议，房屋买卖合同中约定侯耀华向山西鑫宇旺房地产开发有限公司购买房屋，抵押协议约定山西鑫宇旺房地产开发有限公司向侯耀华借款并以房屋作为抵押，在房屋买卖合同中约定支付首付款10万元的数额及支付时间、所购买的房屋的房号以及交付房屋的时间，与抵押协议约定的借款数额、借款期间以及用于作为抵押物的房屋的房号，均可以相互印证，且房屋买卖合同中约定侯耀华可在合同约定的房屋交付之日后的一个月内选择无理由退房，综合以上证据，可以认定双方当事人之间系民间借贷关系，双方系以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保。从侯耀华提供的抵押协议看，山西鑫宇旺房地产开发有限公司分两次向侯耀华借款共计20万元，侯耀华提供了加盖山西鑫宇旺房地产开发有限公司财务专用章的20万元的收款收据，可以认定侯耀华已向山西鑫宇旺房地产开发有限公司交付了借款。侯耀华每次出借给山西鑫宇旺房地产开发有限公司10万元，两次共计出借给被告20万元，在侯耀华向山西鑫宇旺房地产开发有限公司交付借款后，山西鑫宇旺房地产开发有限公司即支付半年的利息共计24000元，故侯耀华出借给山西鑫宇旺房地产开发有限公司的20万元中24000元山西鑫宇旺房地产开发有限公司并未用于周转，该款应从本金中予以扣除，借款的金额应认定为176000元。侯耀华认可山西鑫宇旺房地产开发有限公司已偿还借款5万元，该款应予扣除，故山西鑫宇旺房地产开发有限公司尚欠侯耀华借款126000元，双方约定的借款期限业已届满，山西鑫宇旺房地产开发有限公司应偿还侯耀华上述款项。双方在两份抵押协议中约定山西鑫宇旺房地产开发有限公司应将抵押物钥匙于2015年元月10日前交侯耀华，否则每延期一日山西鑫宇旺房地产开发有限公司支付侯耀华10万元的千分之八作为违约金。现侯耀华因山西鑫宇旺房地产开发有限公司未按抵押协议约定交付抵押物钥匙要求其支付违约金，考虑到该约定是为保障侯耀华债权的实现，而抵押协议中并未约定借款利息及逾期利息，现侯耀华自愿要求将违约金的数额酌减至15000元，该数额也未超过从借款期限届满之日起至本判决确定的给付之日止按年利率24%计算的利息，故对该诉讼请求，予以支持。综上，山西鑫宇旺房地产开发有限公司应返还侯耀华借款126000元，并支付违约金15000元。综上，原审法院判决：“一、被告山西鑫宇旺房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告侯耀华借款126000元并支付违约金15000元。二、驳回原告侯耀华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1800元（原告已预交），由被告山西鑫宇旺房地产开发有限公司负担。”
原审判决后，侯耀华上诉称，一、原审法院已经将先支付的以年息24%计算所得的利息从本金中扣除，故双方对借款约定的利息为年息24%这是不争的事实，被上诉人逾期还款应支付逾期利息。二、法院应按照法律规定的借贷利息在24%以内的给予保护。三、被上诉人违约，应承担相应的违约责任。综上，请求二审法院判决：被上诉人支付上诉人借款利息2.112万元、逾期利息2.772万元；支付违约金15000元及本金12.6万元。
被上诉人山西鑫宇旺房地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭亦未提供答辩意见。
二审审理查明的事实与原审查明的基本一致。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。本案上诉人在二审中主张被上诉人应支付其借款利息及逾期还款罚息共计4.884万元，该主张原审诉讼中并未提出，系新增加的独立诉请；本案被上诉人经本院合法传唤未到庭，对该诉请本院无法组织调解；故根据前述法律规定，本院对上诉人的主张不可直接作出处理，其可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费1910元，由上诉人侯耀华自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张俊红
审 判 员 曹轶群
代理审判员 唐 璐
二〇一六年七月十一日
书 记 员 王 唯