河南省郑州市中原区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中民一初字第683号
原告樊佳，女，1990年1月22日生，汉族，住河南省滑县。
委托代理人郭丽丽，河南光法律师事务所律师。
委托代理人史玉靖，河南光法律师事务所实习律师。
被告包金奇，男，1979年6月5日生，汉族，住郑州市高新技术开发区。
被告朱金良，男，1971年6月15日生，汉族，现住郑州市管城回族区。
委托代理人翟勇辉。系被告朱金良的员工。
被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市金水区晨旭路9号院3号楼。
代表人张鹏昊，职务总经理。
委托代理人岳玫合，河南国银律师事务所律师。
原告樊佳诉被告包金奇、朱金良、紫金财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告樊佳的委托代理人郭丽丽，被告包金奇，被告朱金良的委托代理人翟勇辉，被告保险公司的委托代理人岳玫合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告樊佳诉称，2013年12月19日12时30分许，被告包金奇驾驶豫A×××××号小型普通客车行至事故发生地时与由南向北过马路的原告樊佳相撞，发生交通事故，致使原告樊佳受伤。郑州市公安局交通警察支队二大队适用简易程序作出第0611637号事故认定书认定，被告包金奇负事故主要责任，原告樊佳负事故次要责任。原告认为，被告包金奇的侵权行为使其在身体上遭受严重损害，并在其精神上带来极大痛苦，被告朱金良作为车辆的所有人，理应共同承担赔偿责任。被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司作为肇事车辆交强险的保险人，应当在保险限额内对原告的上述损失承担赔偿责任，故原告起诉至法院：1、依法判令被告赔偿原告医疗费35503.78元、住院伙食补助费780元、营养费1000元、护理费6524.28元、交通费400元等共计44208.06元，其他费用待伤残鉴定后变更；2、本案的诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告将第1项诉讼请求变更如下：依法判令被告赔偿原告医疗费49828.96元、住院伙食补助费1050元、营养费1200元、误工费28182.52元、护理费7240.36元、残疾赔偿金44796.06元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、交通费497元，由于医药费、住院伙食补助费、营养费超出交强险医疗费用10000元的赔偿限额，按照被告承担80%的责任计算，并扣除被告已经垫付的费用外，上述赔偿额共计126152.31元。
被告包金奇辩称，对事故责任划分无异议，但是对原告要求被告包金奇承担80%的事故比例有异议，被告包金奇最多承担60%的事故责任。
被告朱金良辩称，对事故责任划分无异议，但对原告要求被告承担80%的赔偿责任有异议，超出交强险部分应当由包金奇个人承担，原因是朱金良在招聘司机包金奇时，已经与包金奇约定发生交通事故及车辆违章均由包金奇个人承担。
被告保险公司辩称，在被告出示合法有效的行驶证、驾驶证前提下，保险公司同意在交强险分项限额内对原告合法合理的损失予以赔偿，鉴定费、诉讼费保险公司不予承担。
经审理查明，2013年12月19日12时30分，被告包金奇驾驶豫A×××××号车沿郑州市颍河路由东向西行驶至秦岭路、颍河路东10米路北时与由南向北横穿马路的原告樊佳发生事故。经郑州市公安局交通警察支队二大队于2013年12月19日适用简易程序作出道路交通事故认定书，认定被告包金奇负事故主要责任；原告樊佳负事故次要责任。
另查明，原告受伤后在郑州市骨科医院门诊治疗，支出门诊费用926.80元，当天原告又在该医院住院治疗，诊断为“1、右侧内、外踝骨折；2、右侧下胫腓联合损伤。”原告于2014年1月3日出院，实际住院15天，支出住院费用28609.94元；原告2014年3月11日到郑州市骨科医院住院治疗，于2014年3月22日出院，实际住院11天，支出住院费用9872.64元；原告2014年9月29日到郑州市骨科医院住院治疗，于2014年10月8日出院，实际住院9天，支出住院费用9808.38元。原告分别于2014年1月14日、5月14日到郑州市骨科医院门诊治疗，支出门诊费用161.20元。诉讼中，被告包金奇垫付原告樊佳医疗费3926元。
又查明，原告向本院申请对其伤情进行伤残等级鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所于2014年9月16日作出豫同一司法鉴定所（2014）临鉴字第599号关于樊佳伤残等级评定司法鉴定意见书，载明“樊佳右侧内、外踝骨折内固定术后构成X（10）级伤残。”原告支出鉴定费用700元，支出鉴定检查费用450元。
另查明，被告包金奇驾驶的豫A×××××号车所有人为被告朱金良，该车在被告保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险，保险期限自2013年8月31日零时起至2014年8月30日二十四时止。此事故发生在保险期限内。
以上事实，有各方当事人提供的证据及陈述在案佐证。
本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错造成他人人身损害的，应当承担民事责任。诉讼中，原、被告各方对郑州市公安局交通警察支队二大队作出的事故责任划分均无异议。本院认为，郑州市公安局交通警察支队二大队作出道路交通事故认定书，认定被告包金奇负事故主要责任，原告樊佳负事故次要责任，事实清楚，责任划分明确，本院予以认定。诉讼中，被告朱金良的委托代理人辩称其在招聘司机包金奇时，已与包金奇约定发生交通事故及车辆违章均由包金奇个人承担，朱金良本人不承担责任。被告包金奇对此予以认可。本院认为，被告包金奇与被告朱金良间的口头约定，属于被告包金奇与被告朱金良内部协议，不能对外产生效力。诉讼中，被告朱金良的委托代理人认可被告包金奇事故发生时是为了给朱金良开的郑州市中州商场金铃电器商行配货，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”故被告朱金良、包金奇应当承担连带赔偿责任。郑州市公安局交通警察支队二大队作出道路交通事故认定书，认定被告包金奇负事故主要责任，原告樊佳负事故次要责任，本院酌定被告朱金良、包金奇承担连带赔偿80%责任为宜。
关于原告主张医疗费49828.96元的诉讼请求，本院认为，原告主张的医疗费系其因本次交通事故实际发生的门诊费、住院费、检查费，本院予以支持。原告为鉴定在郑州大学第五附属医院支出的门诊费450元属于检查费范畴，且票据上显示为河南省非营利性医疗机构门诊收费专用票据，应作为医疗费。故原告实际支出的医疗费应为49828.96元（926.80元＋28609.94元＋9872.64元＋9808.38元＋161.20元＋450元）。
关于原告主张住院伙食补助1050元的诉讼请求，本院认为，原告受伤后住院治疗共计35天，住院伙食补助费按每天30元计算，共计1050元，本院予以支持。
关于原告主张营养费1200元的诉讼请求，本院认为，原告受伤后住院治疗共计35天，营养费按每天15元计算，共计525元。超出部分，本院不予支持。
关于原告主张误工费28182.52元的诉讼请求，本院认为，原告于2013年12月19日发生事故，原告提供的郑州市骨科医院诊断证明书，载明“1、右侧内、外踝骨折；2、右侧下胫腓联合损伤”，误工时间应参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定：“踝骨骨折误工时间为120天。”故误工时间以120天为宜。关于误工费标准的认定，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”诉讼中，原告未提供其与河南方能电气有限公司签订的劳动合同，亦未提供工资表，无法证明原告收入实际减少的状况，诉讼中，原告提供的河南方能电气有限公司的经营范围为“工业电气自动化控制设备、高低压无功补偿装置及元件、电力设备、高低压成套设备、矿用电气设备、高低压滤波装置及配件、通信设备、通讯器材、电子产品、开关插座、照明灯具、电线电缆、水泵的批发与零售。”误工费标准应参照上一年度河南省批发和零售业31485元／年计算，故误工费应为10351.23元（31485元／年÷365天×120天）。超出部分，本院不予支持。
关于原告主张护理费7240.36元的诉讼请求，本院认为，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本院认为，原告受伤后三次住院治疗，依据原告提供的郑州市骨科医院出具的出院医嘱载明“1、继续口服药物治疗；2、避风寒，慎起居，忌生冷，畅情志；3、适度行右踝关节功能锻炼，3个月内避免右下肢负重，1年内禁止剧烈活动；4、陪护1人，加强营养；5、术后2个月来院取出下胫腓螺钉，术后1年来院取出内踝螺钉；6、定期复查，复查日期：2014.02.28；7、不适随诊。”故护理期限以原告受伤后3个月为宜，护理费标准应参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业29041元／年计算。诉讼中，原告主张护理费7240.36元，符合法律规定，本院予以支持。
关于原告主张残疾赔偿金44796.06元的诉讼请求，本院认为，原告提供有郑州市金水区东风路街道办事处轻院社区出具的证明，载明“兹证明樊佳，身份证号××，于2012年8月至2013年10月在冯四勤（身份证号××）家居住，地址信息学院路。”且原告提供有其在河南方能电气有限公司工作的相关证据，故原告提供的证据能够证明其经常居住地和主要收入来源地均为城市，原告樊佳于1990年1月22日生，河南同一法医临床司法鉴定所于2014年9月16日作出豫同一司法鉴定所（2014）临鉴字第599号关于樊佳伤残等级评定司法鉴定意见书，载明“樊佳右侧内、外踝骨折内固定术后构成X（10）级伤残。”残疾赔偿金应为44796.06元（22398.03元／年×20年×10%），本院予以支持。
关于原告主张交通费497元的诉讼请求，本院认为，交通费系受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，根据原告的治疗情况，本院酌定300元为宜。
关于原告主张精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，本院认为，河南同一法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，载明“樊佳右侧内、外踝骨折内固定术后构成X（10）级伤残。”此事故对原告精神上造成一定痛苦，本院予以支持。
被告包金奇驾驶的豫A×××××号车在被告保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险，其中医疗费用赔偿限额10000元，包括赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费；死亡伤残赔偿金限额110000元，包括赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等；财产损失赔偿限额2000元。故被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额内应当先行赔偿原告樊佳医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计10000元；在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿金限额内应当赔偿原告樊佳误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，共计67687.65元（10351.23元＋7240.36元＋44796.06元＋5000元＋300元）。超出交强险部分，被告包金奇、朱金良连带赔偿原告樊佳医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计33123.17元［（49828.96元＋1050元＋525元-10000元）×80%］。由于被告包金奇已垫付原告樊佳医疗费3926元，扣除该费用外，被告包金奇、朱金良应当连带赔偿原告樊佳医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计29197.17元（33123.17元-3926元）。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告紫金财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告樊佳医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，共计77687.65元（10000元＋67687.65元）；
二、被告包金奇、朱金良于本判决生效后十日内连带赔偿原告樊佳医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计29197.17元；
三、驳回原告樊佳其他及过高部分的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2823元，原告樊佳负担431.16元，被告包金奇、朱金良共同负担2391.84元；鉴定费700元，由被告包金奇、朱金良共同负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 李慧娟
人民陪审员 宋德奎
人民陪审员 沈德田
二〇一四年十一月四日
书 记 员 王惊醒