湖北省十堰市张湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0303刑初180号
公诉机关十堰市张湾区人民检察院。
被告人宋卫东，男，1976年5月18日出生于湖北省麻城市，汉族，初中文化，湖北省十堰市双星轮胎厂工人，住湖北省十堰市张湾区（户籍地湖北省十堰市张湾区）。被告人宋卫东因涉嫌贩卖毒品罪，2017年10月24日经十堰市公安局东岳分局决定，于同日被该局刑事拘留；2017年11月20日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局东岳分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
辩护人熊菲菲，湖北举烛律师事务所律师。
十堰市张湾区人民检察院以十张检公诉刑诉（2018）131号起诉书指控被告人宋卫东犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，向本院提起公诉，本院于2018年4月8日立案受理,依法组成由审判员曾毅担任审判长并主审，审判员饶某、白某参加的合议庭，于2018年4月25日公开开庭进行了审理。十堰市张湾区人民检察院指派检察员李翼如出庭支持公诉，被告人宋卫东、辩护人熊菲菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
十堰市张湾区人民检察院指控：
一、贩卖毒品
1、2017年4月至2017年10月中旬，宋卫东通过微信收到吸毒人员张某1（另案处理）的转账后，先后28次贩�给张某1毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计8.4克。其中26次以300元人民币每0.3克的价格贩卖给张某1毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计7.8克；2次以200元每0.3克的价格贩卖给张某1毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计0.6克。
2、2017年10月13日晚22时许，被告人宋卫东通过微信收到吸毒人员郭某1（另案处理）转账的人民币300元后，在十堰市张湾区青岛路轮胎南村南山小区内的小操场向郭某1贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。
3、2017年10月18日21时许，被告人宋卫东通过微信收到吸毒人员郭某1转账的人民币300元后，在十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号宋卫东家中向郭某1贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。
4、2017年10月23日晚10点左右，被告人宋卫东通过微信收到吸毒人员郭某1转账的人民币450元后，欲向其贩卖冰毒0.5克，后郭某1前往十堰市张湾区青岛路�胎南村8号19栋1单元201号取毒品时，被十堰市公安局东岳分局民警当场抓获。
5、2017年10月22日0时许，被告人宋卫东通过微信收到张某2转账的人民币191元后，于2017年10月23日晚以抵押的方式将毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.34克交给吸毒人员张某2（另案处理），后被民警当场扣押。
二、容留他人吸毒
1、2017年8月至9月，被告人宋卫东在十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号的家中先后三次容留黄某,4（另案处理）吸食毒品。
2、2017年9月的一天晚上，被告人宋卫东十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号自己的家中容留张某2吸食毒品。
3、2017年10月23日晚，被告人宋卫东在十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号自己的家中容留张某2、黄某,4吸食毒品，后被十堰市公安局东岳分局民警当场抓获，并从宋卫东�扣押毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.03克。
公诉机关当庭出示了物证、相关书证、辨认笔录、毒品称重笔录及照片、鉴定意见、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、视听资料等证据，认为被告人宋卫东贩卖甲基苯丙胺（冰毒）10.04克（其中未遂0.5克），其行为已构成贩卖毒品罪；被告人宋卫东容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪；提请本院依法惩处。
被告人宋卫东辩称，我对公诉机关指控贩卖毒品罪的第一起、第四起事实有异议。第一起向张某1贩卖毒品没有二十八次，仅有十一、二次，约五、六克，部分微信转账是张某1帮我兑换网购、网站充值的钱，不是用于购买冰毒。郭某1给我转账450元，但我没有答应卖给他，是民警抓获我后用我的手机让郭某1到我家来的。从张某2处扣押的甲基苯丙胺（冰毒）0.34克是张某2自带的，微信转�191元是我向张某2的借款，不是贩卖毒品的钱。
辩护人熊菲菲的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议，对被告人宋卫东贩卖毒品的数量有异议。第一起贩毒的事实系根据张某1与宋卫东之间的微信转账记录，仅凭资金往来及张某1的口供不能直接证明28次转账均系毒品买卖。张某1陈述向宋卫东购买毒品之前会通过微信先问“有没有”，宋卫东答“先转账”，后两人完成交易，但现有证据中没有双方的微信聊天记录，故两人交易数量请法庭依法认定。被告人宋卫东系初犯，有悔罪表现，家中父母年事已高且疾病缠身，需要被告人照顾，建议对其酌情从轻处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品的事实
1、2017年4月至2017年10月中旬，宋卫东通过微信收到吸毒人员张某1（另案处理）的转账后，先后28次贩卖给张某1甲基苯丙胺（冰毒）�计8.4克。其中27次以300元／0.3克的价格贩卖给张某1甲基苯丙胺（冰毒）共计8.1克；1次以200元／0.3克的价格贩卖给张某1甲基苯丙胺（冰毒）共计0.3克。
2、2017年10月13日晚22时许，被告人宋卫东通过微信收到吸毒人员郭某1（另案处理）转账的人民币300元后，在十堰市张湾区青岛路轮胎南村南山小区内的小操场向郭某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。
3、2017年10月18日21时许，被告人宋卫东通过微信收到吸毒人员郭某1转账的人民币300元后，在十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号宋卫东家中向郭某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。
4、2017年10月23日晚10点左右，被告人宋卫东通过微信收到吸毒人员郭某1转账的人民币450元后，欲向郭某1贩卖冰毒0.5克，当郭某1前往十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号取毒品时，被十堰市公安局东岳�局民警当场抓获。
5、2017年10月22日0时许，被告人宋卫东通过微信收到张某2转账191元。2017年10月23日晚，张某2到被告人宋卫东家中吸食毒品时，宋卫东将甲基苯丙胺（冰毒）0.34克交给张某2（另案处理），后被十堰市公安局东岳分局民警抓获，并从张某2处扣押甲基苯丙胺（冰毒）0.34克。
二、容留他人吸毒的事实
1、2017年8月至9月，被告人宋卫东在十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号的家中先后三次容留黄某,4（另案处理）吸食毒品。
2、2017年9月的一天晚上，被告人宋卫东十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号自己的家中容留张某2吸食毒品。
3、2017年10月23日晚，被告人宋卫东在十堰市张湾区青岛路轮胎南村8号19栋1单元201号自己的家中容留张某2、黄某,4吸食毒品，后被十堰市公安局东岳分局民警当场抓获，并从宋卫东处扣押甲基苯丙胺（冰毒）0.03克。
认定上述事实的证据如下：
1、物证
扣押宋卫东honor手机一部。
2、书证
（1）受案登记表、立案决定书，载明十堰市公安局东岳分局民警于2017年10月24日在工作中发现案件，当天立案。
（2）户籍信息，载明被告人宋卫东的身份信息。
（3）到案经过，载明2017年10月23日21时许民警在宋卫东家中将宋卫东抓获，当场扣押白色晶体物质一袋，在吸毒人员张某2包内扣押白色晶体物质一袋。
（4）张某1手机微信转账记录，载明张某1在2017年4月24日至10月15日共28次向宋卫东微信转账，其中2017年9月3日转账200元，其他27次均每次转账300元。
（5）宋卫东手机与张某1交易记录截图，载明宋卫东在2017年6月4日至10月15日期间共计28次收到张某1微信转账，其中9月3日收到200元，其余均为300元／次。
（6）郭某1手机截图照片，载明郭某1、宋卫东的微信名片，郭某1于2017年10月13日、10月18日向宋卫东转账300元，10月23日转账450元。
（7）宋卫东手机微信收款记录及聊天记录，载明宋卫东于2017年10月18日收到郭某1微信转账300元；10月23日收到郭某1转账450元。
（8）宋卫东手机微信与“王某2”即张某2的转账记录，载明张某2于2017年10月22日向宋卫东转账191元。
（9）物证照片，显示案件使用的吸毒工具吸壶、吸管、锡纸等物及扣押冰毒。
（10）扣押决定书、扣押清单，载明从宋卫东处扣押honor手机一部；2017年10月23日从宋卫东处扣押疑似冰毒的白色晶体一小袋，毛重0.24克，净重0.03克；2017年10月23日从张某2处收缴冰毒一小袋，毛重0.9克，净重0.34克。
（11）行政处罚决定书，载明黄某,张某2、郭某1均因吸食毒品，于2017年10月24日被行政拘留十五日。张某1因吸食毒品，于2017年12月2日被行政拘留五日。
3、证人证言
（1）张某1的证言：我是从2017年4月底到2017年10月中旬在宋卫东那里购买毒品，共购买冰毒28次，每次都是通过手机微信先转账支付300元，然后他给我约0.3克的冰毒。我微信昵称是A平安惠普张某1-聚富源，手机微信备注宋卫东是“黑志哥”，微信转账中与“黑志哥”的交易记录就是跟宋卫东的交易。其中，第一笔是2017年4月24日中午，我通过别人加了黑志哥的微信，通过微信问他“有没有？”他说“先转钱”，我通过手机微信转账300元之后，他让我到十堰市张湾区轮胎南村8号19栋楼下的一辆蓝色小轿车夹缝中自己找，我在他说的地方拿到一个卫生纸包的一小袋冰毒大概有0.3克；2017年9月3日，我到宋卫东家里，他说这次给200元，我微信给他转账200元，他拿出一小袋冰毒给我，我和他从那袋毒品里拿了一点，一起吸食；最后一次找宋卫东买毒品是2017年10月13日微信转了200元，15日分别转了20元、80元，买了0.3克冰毒。
我跟宋卫东没有生意往来，我的微信和宋卫东的转账记录中100元、200元、500元、1000元基本都是宋卫东借我的钱和还我钱的记录，300元都是我在宋卫东处购买冰毒的记录，我已逐一指认。
（2）郭某1的证言：2017年10月13日晚上10点多，我通过微信联系宋卫东购买毒品，我给他转账300元，在十堰市张湾区汉江路的东风南山小区宋卫东家楼下的一个小操场拿了300元的冰毒。2017年10月18日晚上9点多，我用微信联系宋卫东，后给他转账300元，到他家拿了大概0.4克的冰毒。2017年10月23日晚上9点多，我用微信联系宋卫东购买冰毒，他让我到他家中拿货，我去他家后被警察抓了。
（3）黄某,4的证言：我在宋卫东处吸毒大概四五次，分别是2017年8月份中旬、8月底、9月份、10月23日。2017年10月23日晚上，我到宋卫东家找他，宋卫东拿出一小塑料袋冰毒我们一起吸食，后又来了一个女的，我们三个人一起吸食冰毒，此后警察就进门了。再之后又来了一个男的，我们四个人都被带到公安局了。宋卫东请我吸食毒品没有要报酬。
（4）张某2的证言：我找宋卫东吸食毒品三次，第一次于2017年7、8月份在茅箭富康小区附近的一个酒店；第二次是2017年9月份的一天，在宋卫东位于青岛路轮胎南村8号19栋1单元201室的家中；第三次是2017年10月23日晚上，我、宋卫东、黄某,4一起吸食毒品，最后我们都被警察抓了。因为2017年10月22日，我通过微信给宋卫东转了191元，宋卫东给了我一小袋冰毒，说先押在我这里，意思就是用冰毒抵191元，以借钱的名义给他报酬。我每次找宋卫东吸毒后，他就会找我借一些钱，而且借钱大多都没有还。
4、被告人宋卫东的供述与辩解
我与张某1之间有微信交易，这些钱都是我问张某1的借款或帮他介绍客户，他给我的报酬。我还卖给“小个”3次冰毒。第一次在10中旬的一天，“小个”通过微信联系我，问我有没有“东西”，我让他到我家，我给了他0.4克的冰毒，他通过微信转账300元给我；第二次，也是10月中旬的一天，他通过微信转给我300元，说要300元的“东西”，我后来没有找到“东西”，将300元退了；第三次，也就是2017年10月23日，他通过微信转给我450元，我们谈好是0.5克，后来还没有联系到人，警察就找到我了。
2017年10月22日从我家搜出的一小袋白色晶体是冰毒，是我以前在“老刘”那里买的。警察带我到公安机关时，已经�场称重，冰毒毛重0.24克，皮重0.21克，我也确认重量了。从王某1处搜出来的（毛重0.9克、皮重0.56克）冰毒是我暂时押给王某1的，本来是要交给“小个”的，他给我转了450元说是要拿货。
我分别容留黄某,王某2在我家吸食毒品各一次。第一次是2017年9月份左右，我和王某2一起吸食0.1克左右，是我之前在“老刘”处买的。第二次是我和王某2一起吸毒的之后几天，我和黄某,4一起在我家吸毒，也是0.1克左右，冰毒是“狗剩”给我的。第三次是2017年10月23日晚上，我、黄某,王某2一起吸食毒品，冰毒是我之前从“老刘”那边拿到的，大概有0.2克，后来警察来了把剩余的冰毒扣押了，当场称重，净重0.03克。
5.鉴定意见
（1）十堰市公安局司法鉴定中心《毒品检验鉴定报告》十公司鉴（理）字[2017]1242号：载明从张某2、宋卫东处扣押的小袋白色晶体物质均检出毒品“甲基苯丙胺”成分。
（2）人体尿样毒品检测报告及照片：载明黄某,张某1、张某2、郭某1尿样呈甲基安非他命阳性反应。
6、辨认笔录及照片，载明（1）宋卫东辨认出“王某2”，即张某2为其容留吸毒人员；（2）宋卫东辨认黄某,4为其容留吸毒人员；（3）宋卫东辨认“小个”，为购买冰毒人员郭某1；（4）郭某1、张某1辨认宋卫东为提供冰毒人员。
毒品称重记录及照片，载明10月23日晚从宋卫东处搜查出的疑似冰毒物质，经称重，毛重0.24克，净重0.03克；从张某2包内搜查出的疑似冰毒物质，经称重，毛重0.90克，净重0.34克。
7、毒品称重视频，记录称重毒品的过程。
以上证据由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，本院予以确认。
关于本案的焦点问题，本院做如�评析：
一、被告人宋卫东贩卖给张某1甲基苯丙胺（冰毒）的数量。
张某1的多次陈述内容详细、完整，其陈述从2017年4月底至2017年10月中旬向宋卫东购买甲基苯丙胺（冰毒）28次，交易习惯是通过手机微信先转款后拿冰毒，0.3克／300元，仅2017年9月3日一次0.3克／200元。微信记录反映了张某1向宋卫东购买冰毒的转款次数、金额，张某1指认了每一笔交易的时间及地点，与其陈述的证言吻合。被告人宋卫东在侦查阶段否认向张某1贩卖冰毒，称微信转款均系借款或介绍费；庭审中认可向张某1贩卖冰毒十一、二次，交易习惯是通过手机微信先转款后拿冰毒，0.3克／300元，其他微信转账是张某1帮其兑换网购、网站充值的款，不是购买冰毒的款。因被告人宋卫东的上述辩解与全案证据矛盾，亦未能合理说明原因并提供证据印证其辩解，故本院不予采信。综上，张某1的陈述真实、全面，与微信转款记录等证据能够相互印证，形成完整的证据链，本院认定宋卫东从2017年4月底至2017年10月中旬，向张某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）28次、共计8.4克。被告人辩称与张某1买卖毒品的次数没有28次、8.4克，辩护人认为没有双方的微信聊天记录，仅凭资金往来及张某1的口供，不能直接证明28次转账均系毒品买卖的意见，本院不予采纳。
二、被告人宋卫东贩卖给郭某1甲基苯丙胺（冰毒）的数量。
郭某12017年10月23日微信给被告人宋卫东转账450元，并要求分成两袋包装，在接到被告人宋卫东的通知后到宋卫东家中拿冰毒，上述事实充分证明被告人宋卫东明知是冰毒而拟贩卖给郭某1，被告人宋卫东辩称收到郭某1的钱但没有答应出卖，不影响对其贩卖毒品行为的认定。被告人宋卫东于2017年10月13日、2017年10月18日、2017年10�23日向郭某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒），有吸食冰毒人郭某1的证言、微信聊天记录、微信转款及收款记录、被告人宋卫东的供述等证据证实，本院认定被告人宋卫东三次向郭某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1.3克，其中交易未遂0.5克。
三、被告人宋卫东向张某2贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的数量。
张某22017年10月22日0时微信给宋卫东转款191元，23日晚到宋卫东家中吸食冰毒时，宋卫东给张某20.34克冰毒。对此，张某2在公安机关二次陈述“宋卫东将冰毒押给我，就是用冰毒抵191元”，张某2明确认知该行为是其与宋卫东的买卖冰毒行为。被告人宋卫东当庭辩解上述0.34克冰毒是张某2自带，与其供述“从王某1处搜出来的（毛重0.9克、皮重0.56克）冰毒是我暂时押给王某1的”相互矛盾，不能成立。本院认为张某2给宋卫东转款191元，宋卫东交给张某20.34克冰毒，双方�卖冰毒交易已完成，公诉机关指控的该起事实成立，被告人宋卫东的行为构成贩卖毒品罪，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.34克。
本院认为，被告人宋卫东贩卖甲基苯丙胺10.04克，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成贩卖毒品罪。十堰市张湾区人民检察院指控被告人宋卫东贩卖毒品罪的罪名成立。被告人及其辩护人对毒品数量存疑的意见，本院不予采纳。被告人宋卫东容留他人吸食毒品，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成容留他人吸毒罪，十堰市张湾区人民检察院指控被告人宋卫东容留他人吸毒罪的罪名成立。被告人宋卫东2017年10月23日向郭某1贩卖冰毒0.5克，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，此起犯罪依法比照既遂犯减轻处罚。被告人宋卫东一人犯数罪，依法应当数罪并罚；其贩卖毒品所获毒资9541元是违法所得，依法应予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第二十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项、第二款的规定，判决如下：
一、被告人宋卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，罚金10,000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，罚金2,000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月24日起至2024年10月23日止），罚金12,000元（罚金应在本判决生效后十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳）。
二、被告人宋卫东的违法所得9541元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 曾 毅
审判员 白小凤
审判员 饶 玮
二〇一八年六月二十六日
书记员 陈岩一
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运�、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。
容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。