山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曹民初字第3564号
原告：杨亚玲，1957年6月30日。
委托代理人：袁永生，山东汤都律师事务所律师。
被告：山东省曹县第一中学，住所地曹县磐石办事处新一中校区。
法定代表人：赵广雷，校长。
委托代理人：增照栋，山东君诚仁和（济南）律师事务所律师。
第三人：曹县建安集团工程总公司。
法定代表人：ＸＸ，总经理。
委托代理人：李金鑫，山东君诚仁和（济南）律师事务所律师。
原告杨亚玲与被告山东省曹县第一中学（以下简称曹县一中）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员付建立适用简易程序，并追加曹县建安集团工程总公司（以下简称建安集团）为第三人，于2015年12月1日公开开庭进行了审理，原告杨亚玲及其委托代理人袁永生，被告曹县一中委托代理人增照栋，第三人建安集团委托代理人李金鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨亚玲诉称：2006年7月，建安集团与曹县一中签订建设工程施工合同一份，约定由建安集团承建曹县一中教师周转房，合同价款为3562415.92元。合同签订后，建安集团以承包方式交由原告施工建设。施工过程中，对部分工程作了变更，增加变更款90832.7元、停水停电补助款35000元，合计应付原告工程款3688248.62元。工程竣工交付曹县一中使用，曹县一中先后支付原告工程款2490000元，尚欠工程款985731.3元。特诉请判令曹县一中支付下欠工程款985731.3元及利息。庭审中，原告变更诉讼请求，请求曹县一中支付工程款887848.62元及利息，利息自2007年12月30日至2015年11月30日，按6厘计付。
被告曹县一中辩称：1、曹县一中通过招标与建安集团签订建设工程施工合同，原告不是合同的当事人，不具有诉讼主体资格。实际施工人主要指转承包人、违法分包的承包人，没有资质借用资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程合同的承包人，本案中原告与建安集团之间是内部承包关系，其不能基于实际施工人身份起诉发包人。2、原告向其主张的工程款及利息不应支持。假如原告享有实际施工人的地位，也不应支付工程款及利息的请求，因为实际施工人突破合同的相对性，只是对主体的突破，不是对合同权利义务的突破，其与建安集团签订的施工合同中专用条款26工程款（进度款）支付，约定支付方式和时间为：基础工程完工后支付总造价的15%，主体完工一半再支付总造价的15%，主体完成再支付总造价的20%，竣工验收前再支付20%，结算审计完一年内支付到结算价的95%，留5%为保修金，竣工验收一年内付清。由于建安集团没有按照合同通用条款的规定，向曹县一中提供完整的竣工结算报告及结算资料，导致无法结算，也无法审计，因此未达到付款条件。利息应从应付款之日计付，未到应付款之日，因此不应承担利息。3、曹县一中已支付承包方工程款2592000元，根据合同专用条款第27条的规定，发包人供应的材料包括防盗门、塑钢门窗等，这些材料款应从工程款中扣除。
第三人建安集团述称：1、原告是挂靠在第三人名下的实际施工人，原告除按工程款缴纳百分之8的管理费及应缴纳的税款后，剩余工程款同意由原告领取。2、第三人不存在违约的情形不承担违约责任。如法庭查实在施工过程中有违约情形存在，应由实际施工人承担。
经审理查明：2006年7月6日，曹县一中与建安集团签订建设工程施工合同一份，组成合同的文件包括1、协议书。2、中标通知书。3、投标书及其附件。4、合同专用条款。5、合同通用条款。6标准、规范及有关技术文件。其中协议书约定由建安集团承建曹县一中教师周转房，工程内容砖混结构，五层，建筑面积4294.91平方米，承包范围土建、安装、装饰装修，开工日期2006年7月17日，竣工日期2007年1月13日。合同价款3562415.92元。合同中通用条款第九部分（竣工验收与结算）第33.5款约定：工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。合同中专用条款第六部分（合同价款与支付）第26条【工程款（进度款）支付】，约定支付方式和时间为：基础工程完工后支付总造价的15%，主体完工一半再支付总造价的15%，主体完成再支付总造价的20%，竣工验收前再支付20%，结算审计完一年内支付到结算价的95%，留5%为保修金，竣工验收后一年内付清。第27.4款第（2）项规定，甲方（曹县一中）参与采购的材料有：防盗门、塑钢门窗、卫生洁具、花岗岩、地板砖等。第27.6款发包人供应材料设备的结算方法，约定：由承包方和发包方共同采购订货，承包方提货付款。第十一部分（其他）第47条（补充条款）第1项约定：停水、停电误工补助，安全通道由发包方一次性补偿承包方35000元。以及其他事项。
合同签订后，案涉工程实际由原告组织施工。施工过程中，工程设计部分变更，其中2010年8月17日工程设计变更、现场签证记录单第二条载明：平面尺寸变更后，1-41轴线间总长度由60m改为56.6m，面积相应减少152.076㎡。由中标价得：-152.076㎡×751.27元／㎡=-114250.14元。并进行地下室顶距设计室外地坪的高度由原设计改为1.05M，以及增加结构柱等变更设计。经双方确认，1、变更单：203121.78元；2、税前部分：1961.06元；调减：-114250.14元。工程变更造价：90832.7元。施工过程中，部分材料款由曹县一中支付，共计208400元。2006年8月28日，曹县一中向原告发出通知：曹县一中各工程项目部，根据招标文件要求，甲方供料有防盗门、塑钢门窗、铝合金门窗、卫生洁具、配电箱。甲方（曹县一中）供料款，在支付乙方（建安集团）工程进度款时按订货金额扣除，其价差决算时按实调整。花岗岩板、地板砖等材料，由甲方指定，承包人付款提货，其价差不予调整。落款曹县一中基建领导小组，加盖曹县一中公章。工程竣工后，自2007年10月25日起杨亚玲将房屋钥匙陆续交付曹县一中，曹县一中自2006年9月至2009年6月陆续支付杨亚玲工程款2592000元，杨亚玲向建安集团缴纳管理费6万元。庭审中，杨亚玲主张工程竣工后向曹县一中提交了竣工资料及结算报告，曹县一中否认，杨亚玲未提供有效证据证明其主张。
本院所确认的上述事实，有当事人陈述、建设工程施工合同、管理费收据、变更结算书及房屋钥匙收据在卷为凭，业经庭审质证和审查，可以采信。
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。本案中，原告虽在诉状中陈述系内部承包，但第三人予以否认，且原告确非第三人之员工，无内部承包之基础，原告在庭审中亦认可系挂靠关系，原告向第三人缴纳管理费用双方均当庭确认，故原告实质为实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。据此，在本案诉讼中，原、被告及第三人诉讼主体适格。
对案涉工程总合同价款为3562415.92元，停水停电补助费35000元，工程变更增加款90832.7元，总工程价款共计3688248.62元，扣除原告甩项工程款（曹县一中支付的材料款等）208400元后，实际工程总价款为3479848.62元（3688248.62-208400），被告已支付原告工程款2592000元，原、被告均无异议，该事实予以确认，即被告尚欠工程款887848.62元（3479848.62-2592000）。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，原告不具有建筑资质，以第三人名义与被告签订建设工程施工合同，属于没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形，该建设工程施工合同应认定无效。第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。因此，原告诉请被告支付下欠工程款887848.62元，本院予以支持。第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。案涉建设工程未经竣工验收，但被告接收房屋钥匙，属交付使用的情形，应以转移占有建设工程之日为竣工日期，即竣工日期为首次接收房屋钥匙之日2007年10月25日。合同中专用条款第六部分第26条约定支付方式和时间为：基础工程完工后支付总造价的15%，主体完工一半再支付总造价的15%，主体完成再支付总造价的20%，竣工验收前再支付20%，结算审计完一年内支付到结算价的95%，留5%为保修金，竣工验收后一年内付清。本院认为，依据该条规定，竣工验收前被告应支付到工程款总额的70%，即2435894.03元（3479848.62×70%），而截止起诉之日，被告实际支付2592000元，已超出工程款总额的70%，其主张下欠工程款应待结算审计后支付，虽工程款支付与递交竣工资料非系对等义务，但亦有合理之处。原告主张工程竣工后向被告提交了竣工资料及结算报告，被告否认，原告未提供有效证据证明，其主张本院不予支持。原告未能及时递交竣工结算报告及完整的结算资料，亦是造成工程竣工结算不能正常进行、工程竣工结算价款不能及时支付的原因，并非全部归责于被告，故原告要求被告支付工程款利息损失的主张，本院不予支持。根据上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告山东省曹县第一中学支付原告杨亚玲工程款887848.62元，于判决生效后5日内付清。
二、驳回原告杨亚玲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费13656元，减半收取6828元，由原告杨亚玲负担510元，被告山东省曹县第一中学负担6318元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判员 付建立
二〇一六年一月二十九日
书记员 李 维