宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴红刑初字第51号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
被告人马某甲，男，1980年10月7日出生于宁夏回族自治区同心县，回族，小学文化，个体，户籍地：宁夏回族自治区同心县，住宁夏回族自治区吴忠市太阳山移民开发区。因犯盗窃罪于2002年9月16日被原宁夏回族自治区银川市城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元�2006年1月24日刑满释放。2008年6月10日，因殴打他人被宁夏回族自治区吴忠市公安局太阳山移民开发区分局行政拘留七日，罚款二百元。2014年1月20日因涉嫌犯诈骗罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局太阳山移民开发区分局依法刑事拘留，同年1月27日被依法执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区看守所。
辩护人马家明，宁夏马家明律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检公诉刑诉（2014）41号起诉书指控被告人马某甲犯诈骗罪，于2014年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月22日、5月5日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派检察员刘虎出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人马家明到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控，2012年8月上旬的一天（具体时间不详），因盗窃负案在逃的杨某某（已判决）为逃避法律追究，找到其姑夫马某乙（已判决）托人为其办理取保候审，后马某乙找到被告人马某甲，被告人马某甲以能给杨某某办理取保候审，不让杨某某坐牢并在公安机关销案为由，向杨某某索要现金20000元，同时承诺如办不好此事就将钱款全部退还杨某某，杨某某家人凑了15000元通过马某乙交给被告人马某甲。被告人马某甲未给杨某某办理取保候审并将现金15000元全部挥霍。杨某某多次找被告人马某甲索要现金，被告人马某甲拒不退还并威胁杨某某，后经杨某某、马某乙多次讨要，被告人马某甲退还杨某某现金2000元。以上事实，有被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人马某甲以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法骗取他人现金15000元，数额较�，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。建议对被告人马某甲判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。
被告人马某甲对公诉机关指控的基本事实及罪名均无异议，辩解其有自首情节。
辩护人对公诉机关指控的事实及罪名亦无异议，其辩护要点是：被告人马某甲具有自首情节且案发后退还了所骗取的钱财，建议对被告人马某甲判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2012年8月上旬的一天，负案在逃的杨某某为逃避法律追究，托马某乙找人为其办理取保候审，马某乙遂找到被告人马某甲，被告人马某甲以能给杨某某办理取保候审，不让杨某某坐牢并在公安机关销案为由，通过马某乙收取了杨某某15000元，后被告人马某甲将所收现金全部挥霍。杨某某在被人民法院依法判处后，多次找被告人马某甲索要现金，经马某乙协�，被告人马某甲退还杨某某2000元。
案发后，被告人马某甲于2014年1月20日退还了下剩的13000元，被告人马某甲取得了被害人杨某某的谅解。
以上事实，有公诉机关当庭提交的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2014年1月20日7时30分，杨某某向公安机关报案称，马某甲以为杨某某办理取保候审为由，骗取了杨某某15000元，公安机关遂于当日立案侦查；
2.关于马某甲到案的情况说明，证实2014年1月17日，公安民警电话通知马某甲到公安机关配合调查相关案件，同年1月20日10时许，马某甲主动到公安机关后，在办案民警讯问时如实供述了对杨某某实施诈骗的事实；
3.被害人杨某某陈述，证实2012年5月的一天，其盗窃柴油的事被公安机关发现后，就跑了；2012年8月的一天，其姑夫马某乙打电话称，认识一个叫马某甲的人能将其的事情处理好，其就凑了15000元和张某甲到马某乙家去见马某甲，马某甲让其给20000元就可以办取保候审，并可以把其盗窃的事情从公安机关消除掉，并称如果办不成就把钱退还给其，其称只有15000元，马某甲就说15000元也行，事成之后再给5000元，其就把15000元给马某乙数了一下，马某乙就将钱给了马某甲；过了约一个月，其听说公安机关在抓其，其就跑到外地去打工了；2013年2月5日，经家人劝说，其主动向公安机关投案自首了，当时因为其是主动自首，身上又有伤，公安机关就给其办了取保候审；一直到2013年6月，其被法院依法判处后，才意识到被马某甲骗了，其就报案了；经其多次讨要，马某甲于2014年1月给其还了2000元；
4.证人张某甲证言，证实2012年5月的一天，其丈夫杨某某盗窃东西后就离家出逃了，其就找其姑夫马某乙帮忙，看马某乙是否能找人将事情摆平；一直到2012年8月的一天，杨某某回到家说马某乙村上的马某甲要20000元就能把事情摆平；第二天，其和杨某某到马某乙家去见马某甲，马某甲让杨某某给20000元就可以办取保候审，并可以把杨某某盗窃的事情从公安机关消除掉，并称如果办不成就把钱退还给杨某某，杨某某说只有15000元，马某甲说也行，事成之后再给5000元，杨某某就把15000元给马某乙数了一下，马某乙就将钱给了马某甲；之后杨某某还是被法院依法判处了，后其就和杨某某多次到马某甲家索要15000元，最后只要回来了2000元；
5.证人张某乙证言，证实2012年5月的一天，其侄女女婿杨某某盗窃东西后就离家出逃了；大概到8月份，其老公马某乙打听到马某甲能出面到公安局帮杨某某办理取保候审，让杨某某不坐牢，还能从公安局把案子消了，马某乙就给马某甲打电话，马某甲称让杨某某拿20000元就能把杨某某偷东西的事摆平，马某乙就给杨某�转达了马某甲的意思，杨某某同意给马某甲钱，让马某甲帮忙；又过了几天，马某乙就把马某甲和杨某某都约到了家中商量，马某甲让杨某某拿20000元，由马某甲到公安局去跑关系，让公安局先给杨某某办个取保候审，再把案子给消掉，杨某某就不用坐牢了，杨某某说只有15000元，马某甲说15000元也行，等事成之后让杨某某再给5000元，杨某某答应后就将15000元给了马某乙，马某乙又将钱给了马某甲；之后又过了几个月，杨某某还是被法院判了刑，杨某某就叫马某乙去找马某甲，最后要回来了2000元；
6.证人马某乙证言，证实2012年5月的一天，其妻侄女女婿杨某某盗窃东西后就离家出逃了，其妻侄女张某甲找其帮忙，其就给马某甲把情况说了一下，马某甲说要20000元就能办取保候审，并把案子消掉，其给杨某某说后，杨某某就同意了。到了第二天，杨某某和张某甲到其�中和马某甲商量，最后说定，由杨某某给马某甲15000元，马某甲找人给杨某某办取保候审，并把杨某某盗窃的案子消除掉，事成后，杨某某再给马某甲5000元，最后杨某某就通过马某乙给了马某甲15000元；之后杨某某还是被法院依法判处了，杨某某就多次找马某甲要钱，马某甲不给，后来经其主持调解，马某甲给杨某某退了2000元；
7.证人王某某、蔡某某、田某某证言，证实王某某、蔡某某、田某某在办理及主管杨某某盗窃案过程中没有接受过马某甲或其亲属的财物或请客吃饭；
8.被告人马某甲供述，证实2012年5月的一天，杨某某因为参与盗窃跑掉后，马某乙找到其，问其是否能把杨某某的事给办一下，其就说其问一下看能不能办，过了半个月后，马某乙将其叫到家中，给其给了15000元让其给杨某某办事，不要让杨某某坐牢了，其就对马某乙说其给杨某某办个取保候审，要是事情没有办成就把钱退了，后来其托朋友给杨某某办取保候审没有成功；2013年4月，杨某某找其要钱，钱已经被其花光了，其就没有给；最后，其通过马某乙给杨某某退了2000元；
9.常住人口详细信息，证实被告人马某甲的年龄、身份等情况及犯罪时已达承担刑事责任年龄；
10.收条、谅解书，证实2014年1月20日，被告人马某甲退还了被害人杨某某13000元，被告人马某甲取得了被害人杨某某的谅解；
11.宁夏回族自治区银川市城区人民法院（2002）城刑初字第393号刑事判决书、释放证明书，证实被告人马某甲因犯盗窃罪被原宁夏回族自治区银川市城区人民法院于2002年9月16日判处有期徒刑五年，并处罚金二千元，2006年1月24日刑满释放；
12.公安行政处罚决定书，证实被告人马某甲因殴打他人被宁夏回族自治区吴忠市公安局太阳山移民开发区分局于2008年6月10日决定行�拘留七日、并处罚款二百元。
以上证据，经当庭举证、质证，被告人马某甲及其辩护人对受案登记表有异议，认为报案时间是2014年1月15日，经核，受案登记表中记载的报案时间与公安机关询问被害人杨某某的时间一致，能够相互印证，故对此质证意见不予采纳；被告人马某甲及其辩护人对被害人杨某某陈述、证人马某乙、张某乙、张某甲证言有异议，认为15000元是马某乙给马某甲的，当时杨某某并不在现场，经核，上述被害人陈述及证人证言能够相互印证，证实杨某某当场将15000元给马某乙后，马某乙给被告人马某甲的事实，故对此质证意见不予采纳。上述各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人马某甲以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法骗取他人人民币15000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉�关指控的罪名成立，应予支持。被告人马某甲在公安机关电话传唤后能主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。案发后，被告人马某甲能够积极退赃，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人马某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人马某甲关于其有自首情节的辩解意见及辩护人关于被告人马某甲具有自首情节且案发后退还了所骗取的钱财，建议对被告人马某甲判处一年以下有期徒刑的辩护意见成立，本院予以采纳，但据此要求判处缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议畸重，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人马某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之�起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月20日起至2014年7月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈昌宁
人民陪审员 李国梅
人民陪审员 白宝玉
二〇一四年五月十五日
书 记 员 李丹丹
附法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。