重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民初字第00671号
原告：重庆嘉瑞投资担保有限公司，住所地重庆市北部新区龙睛路7号5楼，组织机构代码67337382-1。
法定代表人：黄获，该公司董事长。
委托代理人：隋宜径，重庆恒泽律师事务所律师。
委托代理人：吴国庆，重庆恒泽律师事务所律师。
被告：重庆托拉斯机械设备有限公司，住所地重庆市万盛工业园区平山组团（重庆市万盛区南桐镇其林村沙坝子社），组织机构代码57341906-0。
法定代表人：陈道瑞，该公司总经理。
委托代理人：米善杰，重庆汇聚律师事务所律师。
被告：陈立铭，男，汉族。
委托代理人：米善杰，重庆汇聚律师事务所律师。
被告：廖正书，女，汉族。
被告：黄春红，男，汉族。
被告：廖娟，女，汉族。
被告：雷斌，男，汉族。
原告重庆嘉瑞投资担保有限公司（以下简称嘉瑞担保公司）与被告重庆托拉斯机械设备有限公司（以下简称托拉斯机械公司）、陈立铭、廖正书、黄春红、廖娟、雷斌追偿权纠纷一案，本院于2014年7月24日受理后，依法由代理审判员赵彬担任审判长，与代理审判员任志勇、人民陪审员夏德荣组成合议庭。因被告黄春红在答辩期间提出管辖权异议，本案于2014年9月23日中止。后因黄春红未预交管辖权异议案件费用，本案恢复审理。因工作原因，合议庭成员变更为由审判员沈娟担任审判长，与代理审判员任志勇、人民陪审员夏德荣组成，并适用普通程序，于2015年7月7日公开开庭进行了审理。原告嘉瑞担保公司的委托代理人隋宜径、吴国庆，被告托拉斯机械公司、陈立铭的委托代理人米善杰到庭参加了诉讼，被告廖正书、黄春红、廖娟、雷斌经本院合法送达开庭传票，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。因被告陈立铭提出鉴定申请，本案于2016年2月16日再次公开开庭进行了审理，因工作原因，合议庭成员又变更为由审判员沈娟担任审判长，与代理审判员王雪飞、人民陪审员张莉组成。原告嘉瑞担保公司的委托代理人隋宜径、吴国庆，被告托拉斯机械公司、陈立铭的委托代理人米善杰到庭参加了诉讼，被告廖正书、黄春红、廖娟、雷斌经本院合法送达开庭传票，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
嘉瑞担保公司诉称，托拉斯机械公司于2013年6月19日与中国建设银行股份有限公司重庆杨家坪支行（以下简称建行杨家坪支行）签订了《人民币流动资金贷款合同》，根据合同约定，托拉斯机械公司向建行杨家坪支行借款500万元，借款期限为12个月，即从2013年6月21日起至2014年6月20日止。同时，嘉瑞担保公司为担保托拉斯机械公司的借款，与托拉斯机械公司签订了《委托担保协议》，并与建行杨家坪支行签订了《保证合同》，同意为托拉斯机械公司向建行杨家坪支行的借款提供担保。陈立铭、廖正书、黄春红、廖娟为保障嘉瑞担保公司依《保证合同》的约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权，其分别与嘉瑞担保公司签订了《个人保证反担保合同》，同意为托拉斯机械公司提供反担保，保证方式为个人连带责任保证反担保。此外，雷斌还与嘉瑞担保公司签订了《抵押反担保合同》及《抵押合同》，其同意以渝北区东湖南路333号1幢6-18、6-19、6-20号及渝北区龙溪街道金山路3号汇景台17（B2）幢2单元2-8-1房屋为托拉斯机械公司提供抵押反担保。根据《个人保证反担保合同》及《抵押反担保合同》约定，如托拉斯机械公司未能按期还款，则嘉瑞担保公司有权向被告追偿，同时，被告应按嘉瑞担保公司所承担的担保责任金额的日万分之五向嘉瑞担保公司支付违约金。借款期限届满前，托拉斯机械公司未能按照约定期限还款，建行杨家坪支行根据《保证合同》于2014年6月20日向嘉瑞担保公司发出《代偿通知书》，嘉瑞担保公司于2014年6月20日代托拉斯机械公司代偿了借款及利息合计5029627.95元。而后，建行杨家坪支行于2014年6月30日向嘉瑞担保公司出具了《解除担保责任确认书》。根据嘉瑞担保公司与被告分别签订的《委托担保协议》、《个人担保反担保合同》及《抵押反担保合同》的约定，嘉瑞担保公司在承担担保责任后有权向被告追偿，追偿的范围除本金及违约金外还包括但不限于诉讼费、律师代理费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等。经嘉瑞担保公司多次催收，各被告一直未按照约定履行清偿义务，嘉瑞担保公司为维护其合法权利，故起诉请求判决：1.托拉斯机械公司向嘉瑞担保公司支付由嘉瑞担保公司代其偿还的贷款500万元；2.托拉斯机械公司向嘉瑞担保公司支付违约金暂计5万元（以500万元为基数，日利率为万分之五），违约金自2014年6月20日开始计算至付清本金为止；3.陈立铭、廖正书、黄春红、廖娟对以上借款及违约金承担连带责任；4.嘉瑞担保公司对拍卖、变卖雷斌抵押房产的价款享有优先受偿权；5.本案诉讼过程中产生的一切费用由被告承担（包括但不限于诉讼费、律师代理费30万元、财产保全费5000元、执行费、评估费、拍卖费等）。
托拉斯机械公司、陈立铭共同答辩称，托拉斯公司贷款500万元是事实，嘉瑞担保公司是否代托拉斯机械公司清偿再查看证据原件后再发表意见。
被告廖正书、黄春红、廖娟、雷斌未作答辩。
嘉瑞担保公司为证明其主张，向本院举示了以下证据：
1、《人民币流动资金贷款合同》、中国建设银行贷款转存凭证、《保证合同》、《委托担保协议》，欲证明：托拉斯机械公司向建行杨家坪支行借款500万元，嘉瑞担保公司为该笔借款提供担保。
2、《抵押反担保合同》、《重庆市房地产抵押合同》，欲证明：雷斌用自己所有的房屋为该笔借款向嘉瑞担保公司提供反抵押担保。
3、《个人保证反担保合同》4份，欲证明：黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟就该笔借款向嘉瑞担保公司提供反担保。
4、《代偿通知书》、中国建设银行特种转账借方凭证、贷款利息清单、中国建设银行客户专用回单、《解除担保责任确认书（银行贷款）》，欲证明：嘉瑞担保公司代托拉斯机械公司偿还建行杨家坪支行5029627.95元本息。
5、《法律事务委托合同》、发票、转账凭据、重庆市渝中区人民法院受理保全通知书、缴费单，欲证明：保全费5000元，律师代理费30万元，应由托拉斯机械公司承担。
上述证据经托拉斯机械公司、陈立铭质证，发表如下质证意见：1.对证据1中《人民币流动资金贷款合同》、中国建设银行贷款转存凭证的真实性、合法性及关联性均无异议；对《保证合同》的真实性无法确认；对《委托担保协议》的真实性、合法性及关联性均无认可，托拉斯机械公司的公章不真实，且无法确定签订时间。2.对证据2的真实性无法确认，且无法确认签订时间。3.对证据3中陈立铭签订的《个人保证反担保合同》的真实性、合法性及关联性均不认可，且无法确定签订时间；对其他3份《个人保证反担保合同》的真实性无法确认。4.对证据4的真实性、合法性及关联性均不认可。5.对证据5中《法律事务委托合同》的真实性、合法性无异议，对关联性不认可；对发票中有5万元的原件的真实性予以认可，对另外三份复印件的真实性不予认可。
托拉斯机械公司于2015年7月8日向本院提交《司法鉴定申请书》，申请对编号为渝嘉瑞[2013]保证字第（061）号《委托担保协议》中托拉斯机械公司公章的真实性及公章形成时间进行司法鉴定。本院认为，该《委托担保协议》上不仅加盖了托拉斯机械公司的公章，同时还有时任法定代表人的廖正书的签名，现托拉斯机械公司仅申请对其公章的真实性进行鉴定，并未申请对廖正书的签名的真实性进行鉴定，本院对其鉴定申请不予准许。
陈立铭于2015年7月13日向本院提交《司法鉴定申请书》，申请对渝嘉瑞[2013]个保反字第061-3号《个人保证反担保合同》中陈立铭签名、按印的真实性及形成时间进行司法鉴定。本院依法委托了重庆市渝东司法鉴定中心进行。后因陈立铭放弃本次鉴定，该鉴定中心将鉴定委托退回本院。
经审核原件，本院对嘉瑞担保公司举示的有原件的证据的真实性、合法性予以确认，对其关联性及证明力将结合对事实的认定综合评定。
通过对上述证据的认证，并结合原、被告的陈述，本院审理查明以下事实:
2013年6月19日，托拉斯机械公司（借款人、甲方）与建行杨家坪支行（贷款人、乙方）签订编号为杨建行工流（2013）字第059号《人民币流动资金贷款合同》，约定以下主要内容：1.甲方向乙方借款500万元，借款期限十二个月，即从2013年6月21日起至2014年6月20日；2.贷款利率为年利率，固定利率7.8%，在借款期限内，该利率保持不变；3.本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；4.结息方式为按月结息，结息日固定为每月的第20日，还本计划为到期一次性还本。嗣后，建行杨家坪支行向托拉斯机械公司发放了贷款500万元。
2013年6月19日，嘉瑞担保公司（保证人、甲方）与建行杨家坪支行（债权人、乙方）签订编号为杨建行保证（2013）字第055号《保证合同》，约定以下主要内容：1.为确保嘉瑞担保公司（债务人）与乙方签订的编号为杨建行工流（2013）字第059号《人民币流动资金贷款合同》（主合同）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证；2.保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；3.甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证，保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。
2013年6月25日，托拉斯机械公司（甲方）与嘉瑞担保公司（乙方）签订编号为渝嘉瑞[2013]保证字第（061）号《委托担保协议》，约定以下主要内容：1.应甲方申请，乙方同意为甲方与建行杨家坪支行签订的编号为杨建行工流（2013）字第059号《人民币流动资金贷款合同》提供保证担保；2.甲方违反《人民币流动资金贷款合同》约定的违约事实发生后，乙方代甲方履行还款义务，同时拥有向甲方追索欠款的权利，包括但不限于甲方此笔贷款的本金及其产生的利息（包括罚息和复息）、违约金、赔偿金、贷款银行为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费/仲裁费、律师代理费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。该合同尾部“甲方（签章）”处加盖托拉斯机械公司公章，其下方“法定代表人/有权签字人”栏由廖正书签字确认。
2013年6月25日，黄春红（甲方）与嘉瑞担保公司（乙方）签订编号为渝嘉瑞[2013]个保反字第（061-1）号《个人保证反担保合同》，约定以下主要内容：1.基于乙方与建行杨家坪支行签订的编号为杨建行保证（2013）字第055号《保证合同》，为保障乙方依《保证合同》的约定承担保证责任后能够顺利实现追偿权，甲方自愿与乙方签订本个人保证反担保合同；2.保证方式为连带责任保证反担保；3.保证范围包括但不限于乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额，乙方向主合同债权人承担担保责任之日起，至乙方按照本合同向甲方行使追偿权得到清偿之日止，甲方应按乙方所承担的担保责任金额的日万分之五向乙方支付违约金，乙方承担担保责任后向主合同债务人行使追偿权所发生的各项费用，乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用；4.保证期间为乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任之日起两年止。嘉瑞担保公司分别与廖正书、陈立铭、廖娟签订了编号为渝嘉瑞[2013]个保反字第（061-2）、（061-3）、（061-4）号《个人保证反担保合同》，内容与编号为渝嘉瑞[2013]个保反字第（061-1）号《个人保证反担保合同》一致。
雷斌（甲方、抵押人）与嘉瑞担保公司（乙方、抵押权人）签订编号为渝嘉瑞[2013]个抵反字第（061-1）号《抵押反担保合同》，约定以下主要内容：1.基于乙方与建行杨家坪支行签订的编号为杨建行保证（2013）字第055号《保证合同》，为保障乙方依《保证合同》的约定承担保证责任后能够顺利实现追偿权，甲方自愿与乙方签订本抵押反担保合同；2.甲方提供的抵押财产，抵押物清单见附件；3.本合同保证方式为抵押反担保；4.甲方承担的抵押反担保责任范围，包括但不限于乙方按照《保证合同》之约定承担担保责任的金额，乙方向主合同债权人承担担保责任之日起，至乙方按照本合同向甲方行使追偿权得到清偿之日止，甲方应按乙方所承担的担保责任金额的日万分之五向乙方支付违约金，乙方承担担保责任后向主合同债务人行使追偿权所发生的各项费用，乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用；5.担保期间为乙方按《保证合同》之约定承担担保责任之日起两年止。该合同后所附《房屋抵押清单》为空白。
2013年7月17日，雷斌（甲方、抵押人）与嘉瑞担保公司（乙方、抵押权人）签订登记号为（2013）抵押第07171070185号《重庆市房地产抵押合同》，约定以下主要内容：1.甲方以渝北区龙溪街道金山路3号汇景台17（B2）幢2单元2-8-1房屋设定抵押权作为托拉斯机械公司向乙方履行债务的担保；2.贷款金额500万元，贷款期限为2013年6月21日至2014年6月20日，债权人为嘉瑞担保公司。同日，该合同办理了抵押登记。
2013年7月17日，雷斌（甲方、抵押人）与嘉瑞担保公司（乙方、抵押权人）签订《重庆市房地产抵押合同》，约定以下主要内容：1、甲方以渝北区东湖南路333幢6-18、6-19、6-20号房屋设定抵押权作为托拉斯机械公司向乙方履行债务的担保；2、贷款金额500万元，贷款期限为2013年6月21日至2014年6月20日，债权人为嘉瑞担保公司。同日，该合同办理了抵押登记。
2014年6月20日，建行杨家坪支行向嘉瑞担保公司发出《代偿通知书》，载明：根据建渝担（2014）011号的《担保合同协议》、杨建行工流（2013）字第059号《借款合同》、杨建行保证（2013）字第055号《保证合同》、杨建行保证金（2013）字第112号《保证金质押合同》，嘉瑞担保公司应为托拉斯机械公司在该行的债务承担代偿责任，（本次）代偿金额截止2014年6月20日本息合计5029627.95元（含本金500万元，利息29627.95元），利息以实际还款日结计为准，请嘉瑞担保公司接本通知书后按照以上合同的相关约定及时履行代偿义务。
2014年6月20日，嘉瑞担保公司代托拉斯机械公司偿还5029627.95元。
2014年6月30日，建行杨家坪支行向嘉瑞担保公司发出《解除担保责任确认书（银行贷款）》，载明：由嘉瑞担保公司提供的担保、该行对托拉斯机械公司发放杨建行工流（2013）字第059号《人民币流动资金贷款合同》项下500万元贷款已全部结清，嘉瑞担保公司对该笔贷款的担保责任已经解除。
2014年7月13日，嘉瑞担保公司（委托人、甲方）与重庆恒泽律师事务所（受托人、乙方）签订《法律事务委托合同》，约定以下主要内容：1.甲方因与托拉斯机械公司纠纷一案，委托乙方指派律师担任其一审、二审阶段的代理人；2.甲方同意向乙方支付律师服务费30万元，本合同签订之日起三日内甲方向乙方支付律师代理费5万元，剩余25万元应在本合同签订之日起十五日内一次性付清。嘉瑞担保公司在庭审中确认，其仅支付了律师代理费5万元，其余25万元尚未支付。
本院认为，嘉瑞担保公司与托拉斯机械公司签订的《委托担保协议》，嘉瑞担保公司分别与黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟签订的《个人保证反担保合同》以及雷斌与嘉瑞担保公司签订的《抵押反担保合同》、《重庆市房地产抵押合同》均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同的约定履行各自的义务。在嘉瑞担保公司与托拉斯机械公司签订的《委托担保协议》中约定，嘉瑞担保公司为托拉斯机械公司向建行杨家坪支行的借款提供保证担保，嘉瑞担保公司代托拉斯机械公司履行还款义务后即拥有向托拉斯机械公司追索欠款的权利，包括但不限于托拉斯机械公司此笔贷款的本金及其产生的利息（包括罚息和复息）、违约金、赔偿金、贷款银行为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费/仲裁费、律师代理费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。托拉斯机械公司虽否认《委托担保协议》上公司签章的真实性，但是时任其法定代表人的廖正书同时也在该《委托担保协议》尾部“甲方（签章）”处下方“法定代表人/有权签字人”栏签字确认，即使托拉斯机械公司的签章存疑，托拉斯机械公司也应对廖正书作为法定代表人的签字行为承担相应的责任。根据审理查明的事实，嘉瑞担保公司在托拉斯机械公司未向建行杨家坪支行归还贷款的情况下，代托拉斯机械公司向银行归还了5029627.95元，根据双方前述约定，托拉斯机械公司应向嘉瑞担保公司偿还该5029627.95元款项。现嘉瑞担保公司仅起诉要求托拉斯机械公司归还其代偿的500万元，本院予以支持。
关于违约金的问题，嘉瑞担保公司起诉要求托拉斯机械公司支付以500万元为基数，自2014年6月20日开始计算至付清本金为止，按日利率万分之五计算的违约金。根据审理查明的事实，在嘉瑞担保公司与托拉斯机械公司签订的《委托担保协议》中对该违约金并未进行约定，嘉瑞担保公司的该项诉讼请求没有合同依据，本院依法不予支持。关于律师费的问题，在嘉瑞担保公司与托拉斯机械公司签订的《委托担保协议》中仅约定嘉瑞担保公司向托拉斯机械公司追偿的费用中包含贷款银行为实现债权所发生的一切费用包括律师代理费，并未明确约定嘉瑞担保公司向托拉斯机械公司追偿的费用中包含嘉瑞担保公司为实现其债权所产生的律师费，且律师费也并非嘉瑞担保公司为实现债权所必然产生的费用，故对嘉瑞担保公司所主张的律师费本院依法不予主张。
在黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟分别与嘉瑞担保公司签订的《个人保证反担保合同》中约定，黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟自愿为托拉斯机械公司的债务提供连带责任保证反担保，黄春红、陈立铭、廖娟、廖正书应按照《个人保证反担保合同》约定，对托拉斯机械公司的前述债务承担连带清偿责任。陈立铭虽对其与嘉瑞担保公司签订的《个人保证反担保合同》中签名、按印的真实性及形成时间提出鉴定，但其嗣后又放弃了鉴定，应由其承担由此产生的不利后果。关于黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟是否应承担违约金的问题。在嘉瑞担保公司分别与黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟签订的《个人保证反担保合同》中的保证范围部分虽约定保证人的保证范围包括嘉瑞担保公司向主合同债权人承担担保责任之日起，至嘉瑞担保公司按照本合同向各保证人行使追偿权得到清偿之日止，各保证人应按嘉瑞担保公司所承担的担保责任金额的日万分之五向嘉瑞担保公司支付违约金。但是前述内容并非对各保证人的违约责任进行的单独约定，而是对各保证人的保证范围进行的约定，而在嘉瑞担保公司与托拉斯机械公司签订的《委托担保协议》中对该违约金并未进行约定，故黄春红、廖正书、陈立铭、廖娟也不应承担违约金。
根据嘉瑞担保公司与雷斌签订的《抵押反担保合同》和《重庆市房地产抵押合同》，嘉瑞担保公司对雷斌提供的抵押物，即位于重庆市渝北区龙溪街道金山路3号汇景台17（B2）幢2单元2-8-1房屋和渝北区东湖南路333幢6-18、6-19、6-20号房屋享有优先受偿权。
综上所述，嘉瑞担保公司的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告重庆托拉斯机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告重庆嘉瑞投资担保有限公司500万元；
二、被告陈立铭、廖正书、黄春红、廖娟对被告重庆托拉斯机械设备有限公司的前述第一项支付义务承担连带清偿责任；
三、原告重庆嘉瑞投资担保有限公司就被告重庆托拉斯机械设备有限公司的前述第一项支付义务对被告雷斌位于重庆市渝北区龙溪街道金山路3号汇景台17（B2）幢2单元2-8-1房屋和渝北区东湖南路333幢6-18、6-19、6-20号房屋享有优先受偿权；
四、驳回原告重庆嘉瑞投资担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费47150元，诉前财产保全费5000元，由原告重庆嘉瑞投资担保有限公司负担1050元，被告重庆托拉斯机械设备有限公司、陈立铭、廖正书、黄春红、廖娟、雷斌共同负担51100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。
审 判 长 沈 娟
代理审判员 王雪飞
人民陪审员 张 莉
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 罗 宇