福建省顺昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）顺刑初字第114号
公诉机关顺昌县人民检察院。
被告人齐建设，男，1969年11月6日出生于福建省顺昌县，汉族，小学文化，农民；因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2013年12月10日被刑事拘留，同年12月17日由顺昌县公安局决定取保候审。
被告人胡某，男，1965年8月10日出生于福建省南平市，汉族，初中文化，福建省顺昌县埔上林场余墩工区主任；因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2013年12月11日由顺昌县公安局决定取保候审。
辩护人胡志辉，福建武夷律师事务所律师。
辩护人吴琳，福建武夷律师事务所实习律师。
被告人姚国民，男，1965年9月1日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，福建省顺昌县埔上林场余墩工区职工；因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2013年12月10日被刑事拘留，同年12月17日由顺昌县公安局决定取保候审。
被告人庄某，男，1967年9月20日出生于山东省莒县，汉族，高中文化，福建省顺昌县林业局林业建设投资公司护林员，户籍所在地福建省顺昌县；因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2013年12月31日由顺昌县公安局决定取保候审。
被告人范某，男，1962年5月15日出生于福建省沙县，汉族，初中文化，农民，；因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2013年12月9日由顺昌县公安局决定取保候审。
顺昌县人民检察院以顺检诉刑诉（2014）1060号起诉书指控被告人齐建设、胡某犯非法制造枪支罪，被告人姚国民、庄某、范某犯非法持有枪支罪，于2014年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。顺昌县人民检察院指派代理检察员魏欢出庭支持公诉，被告人胡某及其辩护人胡志辉和吴琳，被告人齐建设、姚国民、庄某、范某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顺昌县人民检察院指控，1.2012年6、7月份，被告人齐建设私自将射钉器改装一支”JD327A南山制造”射钉枪。2013年1月底，被告人庄某在被告人齐建设家中发现并借走该枪，后将该枪藏匿于家中。2013年3、4月份的一天，被告人范某将该枪从被告人庄某处借走用于打猎。2013年12月9日，公安机关在被告人范某住处扣押了该”JD327A南山制造”射钉枪。
2.2013年6、7月份，被告人齐建设私自将射钉器改装成”SDQ007神枪手”射钉枪，用于上山打猎。
同年9、10月份的一天，被告人胡某购买了射钉器交予被告人齐建设改装成”JD327B南山制造”射钉枪。被告人齐建设将”SDQ007神枪手”射钉枪的枪身放在被告人姚国民宿舍。
3.2013年10月份的一天，被告人姚国民在被告人胡某宿舍看到并借走”JD327B南山制造”射钉枪。后被告人姚国民、胡某二人轮流使用”JD327B南山制造”射钉枪。
2013年12月9日，公安机关在被告人姚国民住处查获了”JD327B南山制造”射钉枪、”SDQ007神枪手”的枪身及枪管。
经鉴定，”JD327A南山制造”射钉枪、”JD327B南山制造”射钉枪、”SDQ007神枪手”的枪身及枪管组装的射钉枪均系以火药为动力发射弹丸的非军用枪支。
在法庭审理过程中，公诉机关提供相关证据证明以上事实。公诉机关认为，被告人齐建设、胡某违反国家枪支管理法律法规，未经有关部门批准，非法制造以火药为动力发射弹丸的非军用枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任；被告人姚国民、范某、庄某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸的非军用枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人齐建设、姚国民、庄某、范某对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人胡某认为其不是非法制造枪支，而是非法持有枪支。
被告人胡某的辩护人提出被告人胡某的行为是非法持有枪支罪，不是非法制造枪支罪，且具有自首的情节，应当予以从轻、减轻处罚。即使被告人胡某的行为构成非法制造枪支罪，其在共同犯罪中，系从犯，应当予以从轻处罚。
经审理查明，1.2012年6、7月份的一天，被告人齐建设购买了一把射钉器、红外线瞄准器等物品，在顺昌县城南中路68号林某店铺私自将射钉器改装成”JD327A南山制造”射钉枪，用于上山打猎。2013年1月底的一天，被告人庄某从被告人齐建设处借走该枪用于打猎，并藏匿于其位于顺昌县水南洋坌鹭昌小区XX幢XXX室的家中。2013年3、4月份的一天，被告人范某从被告人庄某处将”JD327A南山制造”射钉枪借走用于打猎。2013年12月9日，公安机关在被告人范某的位于顺昌县郑坊乡榜山村陈村12号住宅扣押了1支”JD327A南山制造”射钉枪及射钉弹72粒、钢珠102粒。
2.2013年6、7月份的一天，被告人齐建设再次购买了射钉器及配件改装成”SDQ007神枪手”射钉枪，用于上山打猎。
同年9、10月份的一天，被告人胡某在被告人齐建设的怂恿下，在顺昌县购买了射钉器交予被告人齐建设改装射钉枪。被告人齐建设因”SDQ007神枪手”射钉器威力不足，遂将该枪的黑色枪管拆下组装到被告人胡某购买的射钉器上，改装成”JD327B南山制造”射钉枪并交予被告人胡某使用。被告人齐建设将”SDQ007神枪手”的枪身交予被告人姚国民，让其帮忙调试威力，该枪身存放于位于顺昌县埔上林场余墩工区源头执勤点被告人姚国民宿舍。
2013年10月份的一天，被告人姚国民从被告人胡某处借走”JD327B南山制造”射钉枪。被告人姚国民在使用的过程中，感觉该枪威力不强，便让朋友帮忙焊接了一根白色无缝钢管，后其将该钢管组装到”JD327B南山制造”射钉枪的枪身，并将替换下来的枪管放置于宿舍。随后，被告人姚国民、胡某二人轮流使用改装后”JD327B南山制造”射钉枪。
2013年12月9日，公安机关在顺昌县郑坊乡陈村综合场被告人齐建设的住宅查扣了2个空的红色射钉器包装盒及1个红外线瞄准器、射钉弹39粒、钢珠50粒；在顺昌县埔上林场余墩工区源头执勤点被告人姚国民的宿舍查扣了1支”JD327B南山制造”射钉枪、”SDQ007神枪手”的枪身1把、枪管1根及射钉弹15粒、钢珠9粒、空射钉弹26粒、瞄准镜已支、枪支简易图纸纸条1张。
经南平市公安局物证鉴定所鉴定，”JD327A南山制造”射钉枪、”JD327B南山制造”射钉枪、”SDQ007神枪手”枪身与枪管组装后的射钉枪均系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支。
案发后，被告人齐建设经公安机关电话传唤，主动到公安机关投案，并向公安机关检举、揭发他人犯罪行为；被告人姚国民被公安机关抓获到案；胡某、庄某、范某经公安机关电话传唤，主动到公安机关投案。五被告人到案后均如实供述自己的罪行。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（1）证人林某的证言，证实齐建设两次到其店铺焊接射钉器和钢管的事实。
（2）证人陈某甲、陈某乙的证言，证实其二人曾和齐建设上山打猎，齐建设有持有枪支的事实。
（3）证人徐某的证言，证实其在顺昌县城西”三林”五金店铺有卖射钉器和钢珠的事实。
（4）证人孙某的证言，证实2013年12月份的一天，姚国民让其帮忙焊接一根白色的无缝钢管的事实。
（5）搜查笔录及搜查照片，证实2013年12月9日，公安机关在顺昌县郑坊乡陈村综合场被告人齐建设的住宅查扣了2个空的红色射钉器包装盒及1个红外线瞄准器、射钉弹39粒、钢珠50粒；在顺昌县郑坊乡榜山村陈村12号范某的住宅扣押了1支”JD327A南山制造”射钉枪及射钉弹72粒、钢珠102粒；在顺昌县埔上林场余墩工区源头村执勤点姚国民的宿舍查获了1支”JD327B南山制造”射钉枪、”SDQ007神枪手”的枪身1把、枪管1根及射钉弹15粒、钢珠9粒、空射钉弹26粒、瞄准镜1支、枪支简易图纸纸条1张的事实。
（6）顺昌县公安局扣押物品、文件清单、统一收存物品清单，证实顺昌县公安局将查获的射钉枪3支、射钉弹126粒、空射钉弹26粒、钢珠161粒扣押并予以统一收缴的事实。
（7）南平市公安局物证鉴定所枪支鉴定书，证实”JD327A南山制造”射钉枪、”JD327B南山制造”射钉枪、”SDQ007神枪手”枪身与枪管组装后的射钉枪均系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支的事实。
（8）辨认笔录及辨认照片，证实被告人齐建设辨认购买射钉枪等制造枪支材料的店铺及其制造射钉枪地点的事实。
（9）顺昌县公安局治安大队出具的证明，证实被告人齐建设、胡某、姚国民、庄某、范某未办理持枪证的事实。
（10）顺昌县公安机关制作的辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场图及照片。
（11）情况说明，证实被告人齐建设到案后，检举、揭发他人犯罪的事实。
（12）户籍证明，证实被告人齐建设、胡某、姚国民、庄某、范某的基本身份情况。
（13）到案经过及情况说明，证实2013年12月9日，被告人姚国民被公安机关抓获到案；被告人齐建设、胡某、庄某、范某经公安机关电话传唤，主动投案的事实。
（14）无违法犯罪记录证明，证实被告人齐建设、胡某、姚国民、庄某、范某在辖区内无犯罪记录的事实。
（15）顺昌县司法局出具的调查评估意见书，证实经审前调查，顺昌县司法局对被告人齐建设、胡某、姚国民、庄某、范某作出适宜实施社区矫正意见的事实。
（16）被告人齐建设的供述，证实于2012年6、7月份的一天，其制造了一支”JD327A南山制造”射钉枪用于打猎，庄某借走该枪用于打猎，后听说该枪被范某拿走；2013年6、7月份其制造了一支”SDQ007神枪手”射钉枪，因该枪的威力不强，其用该枪的枪管和胡某购买的射钉器制造了”JD327B南山制造”射钉枪，并把”SDQ007神枪手”的枪身留在姚国民的宿舍的事实。
（17）被告人胡某的供述，证实其于2013年9、10月份，在齐建设的怂恿下，购买了一把射钉器交予胡某改装成射钉器，后齐建设将改装的”JD327B南山制造”射钉枪交予其使用，后姚国民借走该枪，因该枪的威力不强，姚国民用了一根白色的枪管置换了原来的枪管，该枪二人轮流使用的事实。
（18）被告人姚国民的供述，证实2013年10月份，其在胡某的宿舍看到”JD327B南山制造”射钉枪，便借走该枪，后发现该枪威力不强，便叫朋友孙盈冬帮忙焊接了一根白色的无缝钢管，其便用该钢管置换了原来的枪管，并将原来的枪管放于宿舍；齐建设将”SDQ007神枪手”的枪身交予其调试威力，因未能调好，齐建设便将该枪身放于其宿舍的事实。
（19）被告人庄某的供述，证实2013年1月底其在齐建设家中看到”JD327A南山制造”射钉枪，便将该枪借走用于打猎，后范某将该枪从其手上借走的事实。
（20）被告人范某的供述，证实2013年3、4月份，其从庄某处借了一支”JD327A南山制造”射钉枪用于打猎的事实。
关于被告人胡某及其辩护人提出的被告人胡某不是非法制造枪支的辩解、辩护意见。经查，被告人胡某明知被告人齐建设让其购买射钉器用于改装射钉枪，仍然购买射钉器给被告人齐建设，且改装后的射钉枪由其使用，其行为符合非法制造枪支罪的共同犯罪，故该辩解、辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
关于辩护人提出被告人胡某在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，被告人胡某、齐建设在共同犯罪中作用相当，不宜区分主、从犯，故该辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人齐建设、胡某违反国家枪支管理法律法规，未经有关部门批准，私自制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，其中被告人齐建设非法制造枪支三支，被告人胡某非法制造枪支一支，其行为均已构成非法制造枪支罪；被告人姚国民、庄某、范某违反枪支管理规定，擅自持有以火药为动力发射的非军用枪支，其中被告人姚国民非法持有枪支二支，情节严重，其行为均已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人齐建设到案后有检举、揭发他人犯罪行为，经查属实，应当认定为有立功表现，鉴于其具有自首情节、立功表现，依法予以从轻处罚；被告人胡某具有自首情节，依法予以减轻处罚；被告人庄某、范某具有自首情节，依法予以从轻处罚；被告人姚国民到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。经审前社会调查，顺昌县司法局对被告人齐建设、胡某、姚国民、庄某、范某作出适宜实施社区矫正的意见，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，本院决定对五被告人予以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第五条第一款第（二）项、第二款第（二）项、第七条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人齐建设犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、被告人胡某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
三、被告人姚国民犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
四、被告人庄某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
五、被告人范某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
六、已被公安机关扣押的射钉枪三支、射钉弹及钢珠，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡月琴
代理审判员 郑小娇
人民陪审员 曹作木
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 冯 梅
本案依据的主要法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的”情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第七条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一成套枪支散件计。
3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。