广东省阳江市阳东区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1704民初300号原告：林进才，男，1963年6月7日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区。委托诉讼代理人：李怀，广东言必行律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖伟雄，广东言必行律师事务所实习律师。被告：阳江市阳东新天地房地产开发有限公司，住所地广东省阳江市阳东区广博园一期广雅南001号商铺。法定代表人：关则文，该公司经理。被告：关则文，男，1965年10月23日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区。以上两被告的共同委托诉讼代理人：杨华玉，广东晋辉律师事务所律师。以上两被告的共同委托诉讼代理人：杨惠德，广东一粤（阳江）律师事务所律师。原告林进才诉被告阳江市阳东新天地房地产开发有限公司（以下简称新天地公司）、关则文商品房预约合同纠纷一案，本院于2016年2月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月24日公开开庭进行了审理。原告林进才及其委托诉讼代理人李怀，被告新天地公司、关则文的共同委托诉讼代理人杨华玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林进才向本院提出诉讼请求：1.判令两被告返还原告购房款87196元及利息（利息自2015年7月1日起按银行同期贷款利率计至付清欠款时止）；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2013年10月13日，原告与被告新天地公司签订《合作建房合同》（实为购房合同），约定被告新天地公司将拟建的坐落于阳江市××××路×××城×栋×××房出售给原告，购房款共210391元。合同约定原告于2014年12月31日前付清购房款，被告新天地公司于2014年12月31日前将房屋交付给原告使用。合同签订后，原告按照合同的约定，于2013年10月13日前支付了被告新天地公司购房款105196元。被告新天地公司收取了原告的购房款后，迟迟未动工建设。为此，原告等21名业主与被告关则文于2015年7月1日达成协议一份，约定由于被告新天地公司无法在规定的时间内交房，双方解除合同，被告关则文承诺将收取原告等21名业主的购房款于2015年7月30日前全部退还。协议签订后，两被告违约。2015年8月18日，原告等人申请雅韶镇人民调解委员会进行调解。原告与两被告达成了调解协议，约定被告新天地公司应退还原告购房款余款92196元，定于2015年12月18日退还46098元，余款46098元于2016年1月18日前退清。所欠原告的购房款，自2015年7月1日起按银行同期贷款利率支付利息，直至付清欠款时止。被告关则文于2015年12月20日支付了3000元给原告，2016年2月5日支付了2000元给原告，现尚欠70000元。经查，被告关则文既是被告新天地公司的股东，又是被告新天地公司的法定代表人。被告新天地公司成立时，其股东虽然出资100万元进行验资，但公司注册登记成立后，被告等股东却将100万元抽逃。同时，被告关则文还将原告已付的购房款挪作他用。2015年7月1日，被告关则文与原告签订协议，承诺由其返还购房款，故依照《公司法》第35条以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第14条的规定，被告关则文应与被告新天地公司共同返还购房款给原告。为此，原告特向贵院提起诉讼，希望法院判如所请。被告新天地公司、关则文共同辩称，1、被告新天地公司尚欠原告购房款87196元属实。虽然原告将购房款汇至被告关则文的账户，但被告新天地公司是借用关则文的账户，被告新天地公司已出具收款收据给原告注明收取原告的购房款，并且该购房款已进入被告新天地公司账户，可以证实是由被告新天地公司合法收取原告的购房款。在被告新天地公司提供的日记账清单中已载明于2014年4月15日收取原告交来的购房款55000元。2、被告新天地公司由关则文、关玉珍、林永康三股东投资且经合法登记成立，被告关则文是被告新天地公司的法定代表人，其在职权范围内代表法人与原告签订协议书，故本案的债务应由被告新天地公司承担，不应由被告关则文承担。因此，原告诉请被告关则文承担本案债务没有事实及法律依据。3、根据谁主张谁举证的原则，原告应提供证据证明被告关则文存在抽逃出资行为，但原告没有提供有关此方面的证据。根据《公司法解释三》第二十条规定，当事人对履行出资的义务发生争议，应提供有关产生合理性怀疑的证据，就本案举证责任分配的角度看，原告应提交有关被告关则文抽逃出资的证据。原告起诉主张被告关则文抽逃出资证据不足。另外，本案是商品房预约合同纠纷，不属于公司权益纠纷，因此原告请求被告关则文作为股东承担本案债务的偿还责任，理据不足，请求法院驳回原告对被告关则文的诉讼请求。经审理查明：2013年10月13日，被告新天地公司（作为甲方）与原告（作为乙方）签订一份《合作建房合同》，该合同主要约定：一、乙方自愿委托甲方代为办理住房建设各项事务，现甲方合法拥有并建设坐落于阳江市××××路×××城×栋×××号房（建筑面积为108.37㎡，其中套内建筑面积96.37㎡，分摊面积12.27㎡），物业为乙方委托建设。委托建设费用为每平方米建筑面积的价格为人民币1941.41元，该房屋的委托建设费总额为人民币210391元。二、付款方式为分期付款：第一期在2013年10月13日签订本合同的同时缴纳合作建房委托建设费105196元；第二期在2014年12月31日，即在甲方房屋交付使用前，缴纳合作建房委托建设费105195元。三、交房期限及逾期交房的处理约定：1、甲方初定于2014年12月31日将上述房屋交付乙方使用（乙方须付清所有楼款才可收楼）。2、甲方如不按合同规定的日期交付房屋，则按乙方所交付款项的百分之二计算违约金支付给乙方。逾期超过6个月时，乙方有权解除本合同。解约时，甲方除将已收的房价款全部退还乙方外，还需向乙方支付已交款项百分之一的违约金。该合同由被告新天地公司在甲方处加盖公章确认，由原告在合同的乙方处签名并加盖指模确认。合同签订前，被告新天地公司已于2013年10月6日收取了原告交付的定金10000元，并开具收据给原告收执。该收据载明：“今收到林进才交×××城×栋×××房委托建设费定金10000元”。合同签订当日，被告新天地公司又收取了原告交付的首期款95196元，并开具收据给原告收执。该收据载明：“今收到林进才交来×××城×栋×××房委托建设费首期95196元，其中￥90196元刷卡，5000元现金”。上述《合作建房合同》签订后，被告新天地公司未能依约建设房屋交付给原告使用。2015年7月1日，被告新天地公司（作为甲方）与阳江市××××路×××城2栋、3栋全体业主（包括原告在内的21名购房者作为乙方）签订一份《协议》，主要约定：“1、根据甲、乙双方签定合作建房合同要约于2015年6月30日止，需交付房屋于乙方，甲方在规定日期交不出房屋于乙方，则双方协议解约退款事如（按原合同办理）；2、退款日期于2015年7月30日上午9时于雅韶新城售楼部。”该协议由被告关则文代表被告新天地公司在甲方处签名并加盖指模，由包括原告在内的21名购房者在乙方处签名并加盖指模。协议签订后，被告新天地公司仅退还了13000元给原告，余款92196元没有退还，双方为此发生纠纷。经阳江市××镇人民调解委员会主持调解，原告（作为甲方）与被告新天地公司（作为乙方）于2015年8月18日达成一份《调解协议书》，主要约定为：“一、乙方无条件退回甲方余下的购房款92196元；二、退款方式：1、2015年12月18日先退回余下购房款92196元人民币的一半，即46098元人民币，余下款项乙方须于2016年1月18日前退清。2、乙方须按中国人民银行同期贷款利率支付利息给甲方，利息起止日期从2015年7月1日起直至乙方退清购房款给甲方。”《调解协议书》签订后，被告关则文于2015年12月20日转账3000元给原告，于2016年2月5日转账2000元给原告，余款87196元尚未退还。2016年2月18日，原告诉至本院，请求如诉称。在诉讼中，原、被告确认上述《合作建房合同》实际是约定原告向被告新天地公司购买房屋。另查明，被告新天地公司于2012年3月29日登记成立，注册资本100万元，实收资本100万元，经营范围是房地产开发经营。该公司的名称原为“阳东县新天地房地产开发有限公司”，股东为关则文和黄洁玲，现该公司的名称已变更为“阳江市阳东新天地房地产开发有限公司”，公司股东变更为关则文、关玉珍和林永康。关则文是该公司的法定代表人。以上事实，有原告提供的企业机读档案登记资料、《合作建房合同》、《收据》、《协议》、《调解协议书》，被告新天地公司提供的《公司章程》、《股权转让合同》、阳江市漠江会计师事务所有限公司的《验资报告》等证据材料及本案庭审笔录在卷为证，本院予以确认。本院认为：原告与被告新天地公司于2013年10月13日签订的《合作建房合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方当事人均应全面履行合同约定的各项权利义务。上述合同虽名为合作建房合同，但该合同实质是原告与被告新天地公司就购买商品房所订立的预约合同，故本案是商品房预约合同纠纷。本案中，原告已依约向被告新天地公司支付了购房款105196元，但被告新天地公司未能按照合同约定将房屋交付给原告使用，经双方协商一致同意解除合同，并在阳江市××镇人民调解委员会的主持下达成调解协议书，约定由被告新天地公司退还相关款项及支付利息给原告。原告与被告新天地公司就解除合同及退还购房款所达成的协议合法有效，被告新天地公司应在调解协议书约定的期限内退还相关款项并支付利息给原告。《合作建房合同》解除后，被告新天地公司仅退还了18000元给原告，尚欠原告购房款87196元未退还，现调解协议书约定的两期退款期限均已届满，原告请求被告新天地公司退还购房款87196元，依法有据，本院应予支持。此外，上述调解协议书第二条第2项约定“乙方须按中国人民银行同期贷款利率支付利息给甲方，利息起止日期从2015年7月1日起直至乙方退清购房款给甲方”，现原告根据该约定请求被告新天地公司支付利息，理据充分，本院应予支持。关于被告新天地公司的法定代表人关则文应否对本案债务承担连带清偿责任的问题。首先，被告新天地公司为有限责任公司，公司财产独立于股东个人财产，其成立时公司股东已按认缴的出资额履行完出资义务，被告关则文不存在出资不足的情形。原告主张被告关则文出资后有抽逃出资的行为，但未能提供证据予以证实，对原告的该项主张本院不予采信。其次，被告关则文是被告新天地公司的法定代表人，其有权代表该公司从事民事活动。纠纷发生后，被告关则文代表被告新天地公司与原告签订解除合同的协议并转账退还了部分款项给原告，该行为并不表明被告关则文个人有退还款项给原告的义务，本案的退款义务仍应由被告新天地公司承担。再次，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，抽逃出资的股东对公司债权人承担的法律责任为对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任而不是共同清偿责任。综上，原告请求被告关则文与被告新天地公司共同返还购房款给原告，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告阳江市阳东新天地房地产开发有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内退还购房款87196元及利息（利息从2015年7月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计至本判决确定的给付之日止）给原告林进才。二、驳回原告林进才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1979元，由被告阳江市阳东新天地房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  冯荣晶代理审判员  柳华想代理审判员  周国汉二〇一六年九月十九日书 记 员  陈泰茹