湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘03民终103号
上诉人（原审原告）：钟慧根，男，1986年11月22日出生。
委托诉讼代理人：严银辉，湖南玉宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曹钢，湖南玉宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南省湘乡市鑫龙房地产开发有限公司。
住址：湘乡市新湘路办事处桑梅中路北园楼。
法定代表人：龙再飞，董事长。
委托诉讼代理人：ＸＸ民，系该公司职工。
委托诉讼代理人：万广云，湖南法至律师事务所律师。
上诉人钟慧根因与被上诉人湖南省湘乡市鑫龙房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1344号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
钟慧根上诉请求：依法撤销原判，改判由被上诉人支付上诉人违约金人民20000元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其事实与理由如下：湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1344号一审民事判决书判决由被上诉人支付上诉人违约金888元，其判决错误明显，在判决书中认定事实不清、适用法律错误。一、在一审对本案查清的事实中，既然认定了被上诉人在未经竣工验收合格的情况下，即不具备交房条件的情况下，于2015年3月1日采用电视台公示的方式通知交房，那么，被上诉人在2015年3月1日通知交房的行为应不具备任何效力，不应将其效力顺延至被上诉人符合交房条件，更不应据此来认定被上诉人履行了交房的合同义务。二、在一审对本案查清的事实中，认定了被上诉人直至2015年5月26日才取得备案证。被上诉人2015年5月26日以后并未通知上诉人交房。根据《城市房地产开发经营管理条例》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《商品房买卖合同纠纷司法解释》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国消防法》、《建设项目环境保护管理条例》等相关法律、法规的规定，商品房开发商应在商品房建设工程、消防、环保、规划、人防等均经相关部门验收合格后，才能交付。但被上诉人在一审中并未提交商品房环保、人防验收合格的证据材料，即不能证明被上诉人符合交房条件，故此，被上诉人向上诉人履行交房义务的时间应为被上诉人符合交房条件且通知上诉人收房之日。被上诉人作为合同义务人，其延期交房的天数应计算至被上诉人在符合法律规定交房条件的前提下向上诉人履行交房的合同义务止。三、上诉人采用按揭贷款的方式向被上诉人购买湘乡市鑫龙.丽都住宅小区一期第三栋第一单元702号住宅，上诉人已经按照双方所签订的《商品房买卖合同》及补充协议的约定向被上诉人支付了150520元首付款，并已经在银行办理了按揭贷款，那么，上诉人即已经向被上诉人履行了全部购房款（320520元）的支付义务，即使按每日万分之一计算违约金，也应以320520元为基数按照被上诉人延期交房的天数进行计算。
被上诉人湖南省湘乡市鑫龙房地产开发有限公司答辩称，上诉人上诉理由不能成立。一、交房条件是商品房经验收合格，在买卖合同中并未约定要办理竣工验收备案后才进行交房。本案中的房屋验收时间为2015年1月，至2015年3月发出交房通知时，早已符合交房条件，不存在延期交房。二、被上诉人于2015年3月发出交房通知后，上诉人长期拖延拒不办理接收房屋手续，被上诉人又于2015年8月再次发出通知要求在一个月内来办理交房手续，但是上诉人仍不办理。延期交房责任不在被上诉人，而在于上诉人。按一审认定的以办理备案为交房条件，延期交房也没有达到60日，因此，上诉人要求2万元的违约金没有理由。被上诉人没有延期交房，也不同意支付违约金，但因一审判决数额不大就没有上诉。请求二审法院维持原判。
钟慧根向一审法院起诉，请求判令：1、被告向原告支付违约金人民币20000元整；2、请求判决被告承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：原、被告双方于2014年4月17日签订《商品房买卖合同》及补充协议，协议中约定商品房总价款为320520元，乙方即本案原告（反诉被告）钟慧根已交150520元，被告（反诉原告）虽于约定的交房期内即2015年3月1日通过电视台公示的方式履行了通知的行为，但至2015年5月26日才取得备案证。
一审法院认为，双方的争议焦点为延期交房的原因，依据查明的事实，被告虽在双方签订的《商品买卖合同》及补充协议所约定的交房时期内有通知原告交房，但在工程尚未取得竣工验收备案证前，应认定被告在取得竣工验收备案证之前的履行交房通知的行为尚不能产生法律效力，故被告因逾期交房而须承担违约责任，故该院认定备案证签发的日期为履行交房通知行为生效的的日期。根据双方所约定的延期交房关于违约金的条款，延期交房天数并未超期60天，所以对于原告所提出的要求支付20000元的违约金数额不予以支持，而应按原告已付房款的按延期天数的每日万分之一计算违约金。综上所述，依法对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条《中华人民共和国建筑法第六十一条，判决如下：一、依法判令被告在本判决生效之日起5日内向原告按延期交房的天数每日按万分之一支付违约金约等于888元（违约金=延期天数59天*已付房款150520元*万分之一）；二、驳回原告的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告的反诉请求。本诉案件受理费300元，反诉案件受理费300元，由被告（反诉原告）承担。
二审期间，上诉人提交证据一份，中国建设银行个人贷款对账单，证明上诉人贷款已发放，购房款全部付清。被上诉人质证意见为无异议。本院对该证据予以采信。
二审经审理查明，上诉人钟慧根通过按揭付款方式在被上诉人处购房，上诉人购房款320520元已全部付清。上诉人与被上诉人于2014年4月17日签订的《商品房买卖合同》补充协议第十一条第二款送达地址及方式约定为：“乙方认可，甲方对本人有效送达方式为：……D、电视飞字公告……”，第八条第二款房屋交接约定：“在下列情况下买受人不得拒绝接受房屋：A、房屋已经获得竣工验收备案的……”，另查明，自2015年3月1日至2015年6月30日，湘乡市广播电视台广告公司在乡镇模拟信号十七台24小时循环滚动播出交房飞字广告。除此之外，一审判决认定的事实基本清楚，证据确凿、充分，本院予以确认。
本院认为，根据查明的事实，湘乡市鑫龙.丽都住宅小区一期于2015年4月15日竣工验收，2015年5月26日取得备案证。上诉人称2015年5月26日以后被上诉人并未通知上诉人交房，与本院查明的事实不相符合。被上诉人在取得备案证后仍然通过电视持续发出交房飞字广告，应视为已履行通知交房义务。上诉人与被上诉人在补充协议中约定交房时间是2014年12月28日正负90天，即交房应在2015年3月29日前。按双方约定，超过交房宽限时间延期交房的，按已交购房款每日万分之一向上诉人支付违约金，在此基础上延期达到60天时，上诉人有权解除合同，向被上诉人收取违约金二万元。本案中，被上诉人延期交房天数并未超过60天，因此上诉人要求支付20000元的违约金，本院不予支持，但上诉人要求被上诉人按全部购房款计算违约金，因上诉人办理的是按揭贷款，被上诉人已全部收到购房款，对该上诉请求，本院予以支持。被上诉人应当按上诉人已交购房款的万分之一支付违约金，计算为1891元（违约金=延期天数59天*已付房款320520元*万分之一）。综上所述，上诉人钟慧根的上诉请求部分成立。原审判决认定事实部分不清，处理不当。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1344号民事判决第二项、第三项；
二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法民一初字第1344号民事判决第一项；
三、被上诉人湖南省湘乡市鑫龙房地产开发有限公司在本判决生效后五日内向上诉人钟慧根支付违约金1891元。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费600元，二审案件受理费300元，共计900元，由上诉人钟慧根负担200元，被上诉人湘乡市鑫龙房地产开发有限公司负担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩小平
审 判 员 张防修
审 判 员 向兴礼
二〇一七年四月二十日
代理书记员 严冰彬
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国建筑法》
第六十一条交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。
建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……