浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0281民初928号
原告：宁波万成建筑工程有限公司。住所地：余姚市冶山路***号（万成大厦）2501。统一社会信用代码：913302817172013016。
法定代表人：徐友乔，该公司董事长。
委托诉讼代理人：沈忠华，浙江阳明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邵栩彬，浙江阳明律师事务所律师。
被告：宁波澳特美文体设备有限公司。住所地：余姚市马渚镇东二路***号。统一社会信用代码：91330281591563146P。
法定代表人：杨浩军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：傅胜凯，浙江四德律师事务所律师。
原告宁波万成建筑工程有限公司（以下简称万成公司）与被告宁波澳特美文体设备有限公司（以下简称澳特美公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2016年12月21日向本院提起诉讼，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定，征得原告同意后先行调解。后调解不成本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月10日、2017年6月21日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，原告申请对被告的财产进行保全，本院依法作出裁定予以准许。在诉讼过程中，被告澳特美公司提出管辖权异议，本院依法予以驳回。原告万成公司的委托诉讼代理人沈忠华，被告澳特美公司的法定代表人杨浩军及其委托诉讼代理人傅胜凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万成公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告即时支付原告工程款人民币4905000元，并支付违约金981000元；2.请求法院确认原告对建设工程在4905000元范围内享有优先受偿权；3.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第1、2项诉讼请求：要求被告即时支付原告工程款4325000元，并支付违约金865000元，并确认原告对建设工程款在4325000元范围内享有优先受偿权。事实和理由：原、被告双方签订《建设工程施工合同》一份，合同约定：被告将位于余姚市马渚镇61省道北侧的“宁波澳特美文体设备有限公司新建厂房工程”发包给原告施工；工程内容为桩基、土建及水电安装，合同约定总价款为5150000元。而后，原、被告签订了该《建设工程施工合同》的《补充协议》，确定实际承包范围仅为土建，实际合同价款为5340000元。原告开工后�工程已于2015年12月15日竣工验收，2016年5月27日经决算工程总造价为5405000元，决算后被告仍未能支付工程款。为此，原告曾向法院提起诉讼，起诉后双方达成和解协议并撤诉。根据《和解协议书》，双方确定应付工程款为5134750元，被告应于2016年7月8日支付工程款500000元，于2016年9月15日支付250000元，于2016年10月30日支付2750000元，2017年1月25日支付1634750元。如被告未按期付款，原告有权就未支付部分工程款一并起诉并要求被告支付未履行部分款项金额20%的违约金。后被告仅支付了1080000元，现请求法院依法判决。
被告澳特美公司辩称，1.被告一共支付给原告1080000元。其中280000元支付给原告在被告公司的现场负责人陈水芳。2.关于竣工验收时间的问题，虽然竣工验收记录为2015年12月15日，但是实际竣工刚刚完成，2017年5月8日才刚刚通过预验收。先预验收，然后再整体验收。本案中的证据显示验收在预验收前一年半已经进行了，所以对2015年12月15日的验收真实性有异议。3.我方认为原告诉讼请求要减去15%的工程保修金，这个是竣工验收后一年内支付，时间还没有到。4.关于诉讼请求中的违约金，被告认为没有违约，因为工程刚刚通过预验收，整体验收还没有完成，相应的验收资料于2017年5月7日提交建设档案管理处，致使被告的产权证办理没有完成，所以被告没有违约。5.关于优先权的问题，对被告关系不大，产权证做出了会付清的，且请法院审查是否超过主张优先权的期限。6.原告目前没有开具税务发票，要求原告开具5405000元的税务发票。7.根据2016年12月6日浙江森威监理有限公司、宁波市建中建筑设计有限公司和原、被告四方对厂房进行协商，有7项问题，达成暂扣500000元到1000000元的意见，所以对1000000元的支付延迟到维修合格后。
本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，原告向本院提交了以下证据：1.建设工程施工合同1份，拟证明原、被告签订建设工程施工合同，且是双方真实意思表示的事实。2.补充协议1份，拟证明对施工范围、造价进行变更，实际结算为5340000元的事实。3.开工报告1份，拟证明原告于2015年4月1日开工的事实。4.工程竣工验收报告1份，拟证明原告对被告工程实际竣工日起为2015年12月15日的事实。5.建设工程结算4份、工程结算审核表1份，拟证明涉案工程验收合格后，工程量结算为5405000元的事实。6.落款日期为2016年7月6日的和解协议书、民事裁定书各1份，拟证明双方之间的工程款就在2016年7月6日达成协议后撤诉，且双方确定工程款为5134750元及原告放弃逾期利息，并约定被告分期付款，若被告未按约履行原告有权要求一并支付违约金，这里的金额5134750元是不�括保修金的事实。7.2016年11月9日律师函及其邮寄快递单各1份，拟证明双方签订和解协议后，被告不履行协议内容，原告向被告催促付款的事实。被告对原告提交的证据1、2、3、5没有异议，经审查，本院认为符合证据三性，故对原告提交的证据1、2、3、5予以确认并在卷佐证。
被告向本院提交了以下证据：1.银行付款凭证4份、借款协议1份（均为原件，质证后原件当庭退回），拟证明被告已经支付工程款1080000元的事实。2.被告发给原告总经理的彩信打印件1份，拟证明2016年7月4日被告向原告催促竣工验收资料的事实。3.2017年2月20日函及邮寄凭证各1份（均为复印件），拟证明截止到该时间厂房尚未消防验收，且向原告催要根据消防大队要求补充资料的事实。4.2017年5月5日函及邮寄单（均为复印件），拟证明被告向原告催要5项预验收资料，且截止到2017年5月5日厂房尚未验收的事实。5.2016年12月6日会议纪要1份，拟证明涉案厂房存在7处工程质量问题，原告同意暂扣工程款500000元—1000000元，同意修补的事实。6.2017年5月9日竣工预验收档案照片打印件1份，拟证明被告的厂房在2017年5月9日刚通过预验收的事实。7.被告与原告方何宝林的2017年5月3日通话录音（当庭手机播放），拟证明被告向原告催讨资料以及涉案工程原告分包给他人的事实。8.单位（子单位）工程质量竣工验收记录复印件1份，拟证明工程的竣工验收时间和原告提交的单位工程竣工验收时间是不一致的，双方是矛盾的，且2015年12月15日的竣工验收也是非法进行的事实。
根据原告申请，本院出示（2016）浙0281民初5480号案件庭审笔录1份，原告拟证明在该案的庭审中被告认可竣工验收，且验收时间是2015年12月15日的事实。
对双方有争议的事实和证据，本�认定如下：1.对原告提交的证据4，被告认为没有看到过，对真实性无法确定，并且认为2017年才预验收，2015年10月20日是不可能验收的。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。2.对原告提交的证据6，被告对民事裁定书没有异议，对和解协议的真实性没有异议，但是认为签订的时候并不知道存在7处问题以及办证资料不齐，故该和解协议并不是真实意思的表示，且违约金明显过高，如果原告主张成立应予以合理调整。经审查，本院认为签订该协议的时候是双方已经在（2016）浙0281民初5480号案件庭审之后，作为被告应当已经对相关事实予以了解的情形下才签订的，应当系原、被告真实意思表示，且对工程质量等已经做了约定，故对该组证据本院予以采信。3.对原告提交的证据7，被告认为没有收到过。经审查，本院对该组证据予以采信。4.对被告提交的证据1，原告在庭�中认可被告已经支付800000元，庭后被告确认陈水芳收到280000元系该案工程款，故本院对该组证据予以采信，确认被告已经支付工程款1080000元。5.对被告提交的证据2，原告对该证据的真实性、合法性均有异议，认为无原件核对，且从证据形式来看是前后矛盾的，即使该证据成立，落款时间是2016年7月4日，但是双方在2016年7月6日双方达成和解协议的时候被告没有提出该事实。经审查，本院认为无原件核对，对原告的质证意见予以采纳，故对该证据不予采信。6.对被告提交的证据3、4，原告对该证据三性均有异议，经审查，本院对函的真实性难以确认，对快递单的真实性予以采信。7.对被告提交的证据5，原告认为是被告单方面制作的，就算有质量问题，被告也应当通知原告，且该工程已经竣工验收，达到合格要求的。经审查，本院对该证据真实性予以采信，但是没有原告�的签字确认，故对原告方没有约束力。8.对被告提交的证据6，原告对该证据的真实性、关联性有异议，上次庭审中被告是认可2015年12月15日，而且对原告出示的工程结算书没有异议，按照逻辑肯定竣工验收后，再送审结算，按照被告的该证据就反过来了，逻辑上存在问题，该证据不予认可。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。9.对被告提交的证据7，原告认为从录音中无法证明刚刚预验收的内容，仅仅是做房产证的事情，且也并不能证明分包的事实。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。10.对被告提交的证据8，原告对该证据的真实性没有异议，正好可以证明整个项目已经验收合格，2015年10月20日是预验收，然后2015年12月15日验收合格，有发包方、监理方、施工单位等5个单位签章，不存在欺诈的情况。经审查，本院认为被告在（2016）浙0281民初5480号案件的庭审中对该证据的真实性是没有异议的，在该案的法庭辩论上认为章是被告单位的章，但是签字不是被告法定代表人本人所签，故本院对该证据的真实性予以采信。11.对本院出示的原告申请调查的证据（2016）浙0281民初5480号案件庭审笔录1份，原告拟证明竣工验收是双方确认的，竣工验收的时间为2015年12月15日。被告对该证据的真实性没有异议，当时被告也提出来有质量问题，当时不知道验收的同时要履行手续，现在知道验收之前要预验收，预验收之前要将所有验收资料交给档案馆存档后再验收，所以原告提交的这个验收是违法进行的。经审查，本院对该证据予以采信。
根据本院采信的证据，结合原告在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2015年1月16日，原、被告签订《宁波澳特美文体设备有限公司新建厂房建设工程施工合同》一份，载明：工程名称宁波澳特�文体设备有限公司新建厂房，工程地点余姚市马渚镇61省道北侧，工程内容桩基、土建、水电，承包范围土建、桩基、水电安装、本工程采用包工包料，包质量、包工期、保安全、包文明施工的承包方式。开工日期2015年1月20日（以发包人开工通知为准），竣工日期2015年9月20日（因开工推迟而顺延），合同工期总日历天数240天。合同价款伍佰壹拾伍万元等。2015年4月1日出具开工报告。
原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》一份，载明：甲乙双方于2015年1月14日签订的《建设工程施工合同》壹份，现就该合同中工程承包范围及合同价款特作如下确定：一、合同第二条中工程承包范围：甲方发包给乙方的实际施工范围仅为土建。其余桩基、水电安装未发包给乙方。二、合同第五条确定的合同价款中的土建工程款实际应为534万元整（按图纸建筑面积每平�米828元预算*总建筑面积6449.42㎡=534万元）。三、合同中其余条款按原合同执行。四、整个工程的发票金额按原合同金额515万开具，土建开具发票时扣除已开的桩基和水电发票金额及税金。
2015年10月20日，监理单位浙江森威监理有限公司余姚分公司、业主单位被告澳特美公司在同意验收上签字确认。2015年12月15日，建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位盖章确认竣工日期为2015年12月15日。
2016年5月27日，原、被告对涉案工程结算审核，被告确认涉案工程的总价款为5405000元。后原告万成公司于2016年6月1日起诉被告澳特美公司。在诉讼过程中，原、被告于2016年7月6日签订《和解协议书》一份，载明：就原告万成公司诉被告澳特美公司建设工程纠纷一案【案号（2016）浙0281民初5480号】，原告万成公司主张要求被告澳特美公司支付工程款人�币5134750元，逾期付款利息1034358元，依法确认原告对建设工程款享有优先受偿权。现双方协商一致后，自愿达成如下和解协议：一、被告澳特美公司同意支付原告万成公司工程款人民币5134750元；款项分四期付清，第一期于2016年7月8日前一次性支付工程款500000元，第二期于2016年9月15日前一次性支付工程款250000元，第三期2016年10月30日前一次性支付工程款2750000元，第四期于2017年1月25日前一次性付清余款1634750元。二、被告澳特美公司提出要求原告万成公司减免逾期付款利息1034358元；经协商后，原告万成公司同意放弃逾期利息1034358元。同时被告澳特美公司同意放弃追索原告万成公司质量问题的一切权利。双方就逾期付款利息问题及质量问题今后一切无涉。三、被告澳特美公司若未能按本协议第一条约定期限履行付款义务，原告万成公司有权就未支付部分工程款一并提起诉讼并有权要求支付未履行部分款项金额20%的违约金。四、涉案工程中的质保金270250元，被告澳特美公司同意在2017年1月30日前一次性付清。同时原告万成公司在质保期内履行保修义务。五、原告万成公司收到被告澳特美公司第一期工程款500000元后，原告万成公司即时撤回对被告澳特美公司的起诉。六、本案诉讼费49635元，减半收取24817.50元，由被告澳特美公司承担。七、本协议一式三份，经各方签字后生效，签字方各执一份，法院存档一份。原、被告在该协议后面签字盖章。2016年7月5日，本院对（2016）浙0281民初5480号案件作出按撤诉处理裁定。
另查明，被告认可涉案工程已经在2016年5、6月份开始使用。至目前为止，被告已经支付原告工程款为1080000元。
本院认为：验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接受该建设工程。发包人未按照�定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程中折价或者拍卖的价款优先受偿。在本案中，涉案工程已经于2015年12月15日竣工验收，原告于2016年6月1日向本院起诉后撤诉，在2016年7月6日双方签订的和解协议中，双方亦确定的建设工程价款优先受偿，本案原告于2016年12月21日向本院起诉。另被告一直在否认涉案工程已经竣工验收，但是被告在庭审中认可在2016年5、6月已经投入使用，根据相关法律规定，双方对实际竣工日期有争议的，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，故涉案工程也已经视为竣工验收。且双方在2016年7月6日签订的和解协议，是在（2016）浙0281民初5480号案件庭审以后，系双方真实意思表示，现被告未按约支付款项，原告要求支付款项以及优先受偿合法合理，对该诉讼请求本院予以支持。关于被告所提的质量问题，一方面涉案工程已经竣工验收，另一方面即使没有竣工验收，但是被告擅自使用的，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持，第三方面尤为重要的是在（2016）浙0281民初5480号案件庭审中被告也提出质量问题，第二条中明确载明原告万成公司同意放弃逾期付款利息1034358元，同时被告澳特美公司同意放弃追索原告万成公司质量问题的一切权利，双方就逾期付款利息以及质量问题今后一切无涉，故现在被告要求申请质量鉴定不仅无法律依据，也没有诚信可言，且双方在和解协议中约定质保金270250元被告在2017年1月30日前一次性付清，故对原告要求被告支付剩余款项包含质保金部分的诉讼请求本院予以支持。关于违约金双方在和解协议中的第三条也作出明确约定，违约金金额为未支付款项的20%，本院认为并不过高，故亦予以支持。被告的辩论意见依法无据，违背诚信，对此不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条之规定，判决如下：
一、被告宁波澳特美文体设备有限公司支付原告宁波万成建筑工程有限公司工程款4325000元，并支付违约金865000元，合计5190000元，款于本判决发生法律效力后十日内付清；
二、原告宁波万成建筑工程有限公司对本案讼争工程折价或拍卖所得价款在4325000元范围内优先受偿；
（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农�银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费48130元，保全费5000元，合计53130元，由被告宁波澳特美文体设备有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案厅收�窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号37×××92，开户银行为中国银行宁波市分行；如邮局汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 严 航
审 判 员 丁金琴
人民陪审员 何树明
二〇一七年八月十一日
书 记 员 刘云潇