汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0513刑初134号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人许某甲，男，于福建省云霄县，身份证号码×××3011，汉族，小学文化，做工，住云霄县。因本案于2016年3月4日被先行羁押，因涉嫌犯非法经营罪于同年3月5日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2016]127号起诉书指控被告人许某甲犯非法经营罪，于2016年5月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员姚婉玲出庭支持公诉，被告人许某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2016年2月底开始，同案人马木良与“金坤”（均另案处理）在位于潮阳区和平镇五和村高厝寮学校后面的老厝合伙开办假烟手包工场，并先后雇用被告人许某甲和包装工等十六名工人在工场中进行包装生产。被告人许某甲在制假工场中负责总务管理，负责货物出入管理、购买工人日常生活用品、安排工人工种等事务。2016年3月4日，公安机关查获该制假烟工场，现场抓获被告人许某甲以及包装工人方某甲、张某乙、吴某甲等人，现场查获假冒“芙蓉王”卷烟及“双喜牌”卷烟共计61件以及芙蓉王、双喜卷烟标识9000个，透明膜小包机2台。经烟草部门鉴定，涉案卷烟价格为338653.44元。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了证人方某甲、许某乙、张某甲、黄某甲、方某乙、林某的证言，证人张某乙、吴某甲、周某、黄某乙、郭某甲、郭某乙、郭某丙、吴某乙的证言及辨认笔录，被告人许某甲原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，检查笔录，扣押清单，物品提收入库清单，价格证明，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，有关证明材料，刑事相片和常住人口基本信息等证据。
检察机关认为被告人许某甲的行为构成非法经营罪，情节特别严重，在共同犯罪中起帮助作用，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定判处。
被告人许某甲对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2016年2月底开始，同案人马某良与“金坤”（均另案处理）在位于潮阳区和平镇五和村高厝寮学校后面的老厝合伙开办假烟手包工场，并先后雇用被告人许某甲和包装工等十六名工人在工场中进行包装生产。被告人许某甲在制假工场中负责总务管理，负责货物出入管理、购买工人日常生活用品、安排工人工种等事务。2016年3月4日，公安机关查获该制假烟工场，现场抓获被告人许某甲以及包装工人方某甲、张某乙、吴某甲等人，现场查获假冒“芙蓉王”卷烟及“双喜牌”卷烟共计61件以及芙蓉王、双喜卷烟标识9000个，透明膜小包机2台。经烟草部门鉴定，涉案卷烟价格为338653.44元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人方某甲的证言，证明2016年3月4日10时许，公安机关到他打工的位于潮阳区和平镇五和村高厝寮学校后面的一间老厝房间内的手工包装假香烟工场检查，他被现场抓获。该工场是一个叫“阿黑”的云霄人于2016年2月26日开始开办的，主要是将散支的假香烟包装成完整成条的产品，有“芙蓉王”和“广州双喜”二个品牌的假烟，他负责把20支散支假烟手工包装成一小包，工场由许某甲负责总管，其分配他们做什么工种，采购工场内的日常用品，发放工资等事项，郭某丙负责登记每人手工包装的假烟数量，把好质量关，吴某乙负责操作小包膜包装机。
2、证人张某乙、吴某甲、周某、黄某乙、郭某甲、郭某乙的证言均印证了证人方某甲的证言。并均对被告人许某甲及郭某丙、吴某乙的相片辨认无误；另证人郭某甲辨认马木良是工场的老板之一。
3、证人许某乙的证言，证明2016年3月4日，公安机关到他打工的位于潮阳区和平镇五和村高厝寮学校后面一下山虎厝内的假烟手包工场检查，他被现场抓获。该工场包装有“芙蓉王”、“广州双喜”两个品牌的假烟，工场由许某甲和郭某丙在管理，许某甲负责总管，分配他们工作，采购日常用品，发放工资等，郭某丙主要负责登记每人的生产数量，把好质量关。
4、证人张某甲、黄某甲、方某乙、林某的证言均印证了证人许某乙的证言。
5、证人郭某丙的证言及辨认笔录，证明2016年3月1日，他从云霄来到和平镇××和村的手工包装假烟工场做工，每天工钱80元。他听说该工场的老板是“阿黑”和马木良合伙的。许某甲负责管理、发工资及安排他在工场负责检查包装香烟的质量及登记手工包装香烟的数量，吴某乙负责操作香烟复膜机，工场包装的香烟有芙蓉王和双喜。并对被告人许某甲及吴某乙的相片辨认无误。
6、证人吴某乙的证言印证了证人郭某丙的证言。并对被告人许某甲及郭某丙的相片辨认无误。
7、被告人许某甲原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2016年春节期间，他在云霄老家遇到“阿黑”（也叫“金坤”），在交谈过程中，“阿黑”得知他没有工作，提出要他到潮阳这边其假烟手包工场打工，负责总务工作，每月给他工资2800元。2016年2月26日，他按照“阿黑”的介绍到潮阳区和平镇五和高厝寮拱门处，当时是马木良带他到工场，他便开始在工场负责管理工作，负责购买日常生活用品，安排工人的工种及发工资，工人郭某丙负责检查员工的手包包装香烟的质量和生产数量的登记，吴某乙负责操作2台小包膜包装机。该工场包装有“芙蓉王”和“双喜”两个品牌的香烟，工场的老板是“阿黑”和厝主马木良合伙的。并对马木良、郭某丙、吴某乙的相片辨认无误。
8、“受案登记表”、“抓获经过”和“检查笔录”，证明2016年3月4日晚，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队根据举报线索，组织警力汇同和平镇政府、和平派出所对汕头市潮阳区和平镇五和村高厝寮学校后面一下山虎老厝进行突击检查，现场捣毁一个假烟手包工场，现场查获假烟一批，经潮阳区烟草专卖局进行清点，其中成品芙蓉王卷烟34箱（每箱50条）、广州双喜牌卷烟15箱（每箱50条）、小包膜包装机2台、芙蓉王卷烟、广州双喜卷烟包装盒标识一批，现场抓获管工许某甲、郭某丙等共计16人。
9、扣押清单和物品提收入库清单，证明公安机关扣押许某甲等人的芙蓉王（硬）牌卷烟12件（每箱25条）、芙蓉王（硬专供出口）牌卷烟4件（每箱25条）、芙蓉王（硬）牌卷烟4件（每件500包）、芙蓉王牌卷烟26件（散支，每件16斤）、双喜（软经典）牌卷烟12件（每件50条）、双喜（软经典）牌卷烟3件（每件500小包）、芙蓉王卷烟外标识1000个、芙蓉王卷烟内标识5000个、双喜卷烟外标识2000个、双喜卷烟内标识1000个、透明膜小包机2台；上述物品已移交汕头市潮阳区烟草专卖局提收入库。
10、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明涉案卷烟价格为338653.44元。
11、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明涉案卷烟均属假冒注册商标且伪劣卷烟。
12、汕头市潮阳区和平镇五和社区居民委员会出具的“证明”材料，证明2016年3月4日晚，该居委治保会配合潮阳公安机关在该居委高厝寮学校后面一下山虎老厝查获一假烟手包工场，经调查，该下山虎老厝厝主系马木良。
13、刑事相片，证明被查获的包装假烟现场的情况。
14、“常住人口基本信息”，证明被告人许某甲于1981年11月16日出生，身份证号码××。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人许某甲无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，结伙非法经营烟草专卖品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。鉴于被告人许某甲系受雇用参与作案，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后如实供述自己的罪行，且能积极预交罚金，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：
被告人许某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 郑剑虹
二〇一六年六月六日
书 记 员 马廷强
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。