湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂05民终721号
上诉人（原审被告）:宜昌市四海建筑劳务有限公司，统一社会信用代码91420500747653069H，住所地宜昌市夷陵路134号-3。
法定代表人：何世海，系宜昌四海劳务公司总经理。
委托诉讼代理人：顾雄，湖北百思特律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谌发祥，男，1974年6月20日出生，汉族，住恩施市。
委托诉讼代理人：吴兵，恩施市白杨法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）:宜昌华宇建设工程有限公司，统一社会信用代码91420506182629298W，住所地宜昌市夷陵区夷兴大道20号。
法定代表人：董怀升,系华宇公司经理。
委托诉讼代理人：郑亚龙，男，1976年5月31日出生，汉族，系华宜昌华宇建设工程有限公司员工，住湖北省当阳市。
上诉人宜昌市四海建筑劳务有限公司（以下简称四海公司）因与被上诉人谌发祥、宜昌华宇建设工程有限公司（以下简称华宇公司）劳动争议纠纷一案，不服宜昌市夷陵区人民法院（2017）鄂0506民初2378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
四海公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判谌发祥的赔偿依据应当依照农村居民的标准进行计算，且华宇公司承担该赔偿责任，或将本案发回重审（不服金额为101526元）；2.上诉费由谌发祥承担。事实与理由：1.宜昌市�陵区法院在未组织双方对《居住证明》进行质证的情况下就认定了案件的相关事实，该证据不应予采用。2.2015年10月29日，华宇公司与四海公司曾签订内部协议，该协议约定以华宇公司的名义购买商业保险，若施工现场发生安全事故，所产生的费用（包括相关营养费、陪护费）即20000元/人的由四海公司承担，高出该标准的由保险公司承担。如人民法院不判决华宇公司责任，四海公司与华宇公司所购买的保险就不能对谌发祥进行索赔，最终导致谌发祥实际权益不能落实。3.受害人受害的事实没有证据证实，郑之简的证言不可信，如果四海公司不承担责任，那么承担责任的就是郑之简。
谌发祥辩称：1.对于谌发祥受伤的事实，一审开庭的时候向一审提供了四个人的证明，包括身份证复印件，以及在一审庭审中查明谌发祥是在梅子垭水库受伤。2.关于谌发祥系城镇居民的证据，一审中提供了恩施市舞阳坝街道办事处枫香坪村民委员会的证明，能够证实谌发祥在城镇居住一年半以上，同时还有谌发祥本人及子女在城镇购买房屋合同证明。3.华宇公司签订协议在一审中并没有提供，谌发祥不针对他们公司之间签订的内部协议发表意见。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
华宇公司辩称：1.到华宇公司工作的任何人员都应该签订备案，但是没有看见有谌发祥的备案。2.华宇公司不应该承担责任。
谌发祥向一审法院提起诉讼请求：请求判令赔偿经济损失共计220008.49元(按照湖北省2016年度损害赔偿标准计算),其中医疗费9469.99元、误工费13054元、护理费1020元、残疾赔偿金162306元、被抚养人生活费10008元、住院伙食补助费360元、交通费340.5元、营养费5350元、鉴定费800元、精神抚慰金20000元。
一审法院认定事�：华宇公司将其承包的梅子垭梅香溪岸项目工程的部分劳务作业项目发包给四海公司。谌发祥经人介绍受雇于四海公司从事木工工作。2016年9月17日，谌发祥在工地拆除柱子时，因手抓的钢管固定不牢滑落致伤。事故发生后当天中午，谌发祥告知了木工班组负责人郑之简。郑之简称如没有大碍，就在附近诊所作简单消炎处理。谌发祥按其建议和要求在当地诊所进行了医治，第二天在宿舍区休息，没有上班。晚上工友闻讯后前往探望和询问。伤后第三天，谌发祥发现病情加重，遂到宜昌市三峡大学仁和医院治疗，被诊断为右侧睾丸破裂、坏死，阴囊血肿。住院期间医疗费由四海公司支付。谌发祥住院12天后出院。谌发祥委托宜昌仁和司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为八级伤残，并支付了鉴定费800元。在一审审理期间中，四海公司对宜昌仁和司法鉴定所作�的司法鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定，一审法院予以准许。经双方当事人选定后，一审法院委托宜昌大公法医司法鉴定所对谌发祥的伤残程度进行鉴定。2017年11月13日，该所出具[2017]临鉴字第1091号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：谌发祥所受外伤的伤残程度为八级伤残。
一审法院同时认定：1.谌发祥与黄玉慈系再婚，谌发祥与前妻育有一女黄文琴，2003年2月8日出生；黄玉慈与前夫育有一女王静、一子王文江，均已成年。2.华宇公司在中国人民财产保险股份有限公司宜昌市分公司购买了团体建筑施工人员意外伤害保险、附加建筑施工人员意外伤害医疗保险，谌发祥在起诉时将其列为被告，因保险公司不是本案的侵权人，谌发祥撤回对其的起诉，一审法院当庭口头裁定予以准许。
一审法院认为，本案争议焦点是对谌发祥请求各项损失的认�以及责任承担。
1.关于谌发祥受伤后诉求的各项损失的认定问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。对谌发祥因受伤后遭受的损失，依法确认如下：谌发祥主张的医疗费9469.99元，根据谌发祥提供的医药费明细及住院治疗的情况，予以确认；主张的误工费13054元，其误工时间为19天双方没有争议，因谌发祥不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均收入计算，确定为2316元（44496元/年÷365天×19天）；主张的护理费1020元，根据住院时间及2016年居民服务业年平均工资的标准，予以确认；主张的残疾赔偿金162306元，根据重新鉴定意见，其伤残等级为八级，同时根据谌发祥提供的居住证明、商品房买卖合同，可以证明其跟随继子居住于恩施市火车站万福国际商贸城3号楼1702号，故对其伤残赔偿金应按城镇户口计算，对伤残赔偿金162306元（27051元/年×30%×20年），予以认定；主张的被抚养人生活费10008元，其提供了户口本可以证明谌发祥女儿黄文琴未成年需要抚养，故予以认定；主张的住院伙食补助费360元（30元/天×12天），计算时间和标准正确，予以确认；主张的营养费5350元，没有医嘱需加强营养，不予认定；主张的鉴定费800元，有鉴定意见及票据在卷，予以认定；主张的交通费340.5元，根据谌发祥住院的情况及票据，予以认定；主张的精神抚慰金20000元，根据谌发祥受伤的情况、本地经济发展水平及当事人的负担能力等，酌情确定为4000元。综上所述，谌发祥因本案事故造成的损失确认为190620.5元。
2.关于责任承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。四海公司作为接受劳务方，应当承担赔偿责任。华宇公司作为发包方，将工程发包给有资质的四海公司，且与谌发祥既没有劳动关系也没有劳务关系，故不应承担赔偿责任。扣除四海公司已支付的10000元，还应承担180620.5元。
基于前述理由，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规�，判决：一、四海公司于判决生效后三十日内赔偿谌发祥各项损失共计180620.5元。二、驳回谌发祥要求华宇公司连带赔偿各项损失的诉讼请求。一审判决同时决定，一审案件受理费800元(减半收取)，由四海公司负担。
本院二审期间，当事人均未提交新的证据。
经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：对于四海公司提出的恩施市舞阳坝街道办事处枫香坪村民委员会出具的居住证明，在一审中已经四海公司质证，并记载于一审庭审笔录内，一审法院不存在采信未予质证的关键证据问题。至于四海公司与华宇公司签订的内部协议，依据合同相对性，不能产生对抗合同外第三人的法律效力，四海公司不能以此免除其对谌发祥应当承担的法律责任。
综上所述，四海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判�认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1600元，由宜昌市四海建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱红洲
审判员 刘 俊
审判员 聂丽华
二〇一八年五月十七日
书记员 张 娟