湖南省洪江人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）怀洪刑初字第26号
公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。
被告人杨某甲，男，1995年1月5日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，农民，住湖南省洪江市。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年12月24日被取保候审，2015年9月17日本院以涉嫌犯信用卡诈骗罪决定对其逮捕，并于当日被执行逮捕。现羁押在洪江区看守所。
辩护人刘某，怀化市洪江区法律援助中心律师。
怀化市洪江人民检察院以怀洪检公诉刑诉（2015）26号起诉书指控被告人杨某甲涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2015年7月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法决定适用简易程序，后因案件事实不清、证据不足，本院于2015年8月3日决定将本案由简易程序转为普通程序进行审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李紫阳出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
怀化市洪江人民检察院指控：2014年12月19日16时50分许，被告人杨某甲在洪江区新民路中国邮政储蓄银行ATM自动取款机准备取款时，发现被告人杨某乙取款后没有退回银行卡就离开了ATM自动取款机。杨某甲遂起贪念，从该卡内分三次共取走6300元人民币后离开现场。2014年12月24日，杨某甲主动到公安机关投案自首，并退回被害人6300元，获得谅解。
认定上述事实的证据如下：1、户籍资料、到案情况说明；2、被害人杨某乙的陈述；3、被告人杨某甲的供述与辩解；4、勘验、检查笔录；5、监控视频等视听资料。
怀化市洪江人民检察院认为：被告人杨某甲以非法占有为目的，冒用他人信用卡取款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。案发后，被告人杨某甲主动投案自首，并如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚；同时被告人杨某甲退还了被害人杨某乙的财产，并取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。据此，公诉机关特向本院提起公诉，要求追究被告人杨某甲的刑事责任，并建议判处被告人杨某甲拘役，可以适用缓刑，并处罚金人民币二万元的量刑意见。
被告人杨某甲及辩护人对公诉机关指控的罪名、犯罪事实没有异议。
经审理查明：2014年12月19日16时50分许，被害人杨某乙使用其弟弟杨某丙的中国邮政储蓄银行卡在洪江区新民路中国邮政储蓄银行ATM自动取款机上取款后，忘记将该卡退出便离开该ATM自动取款机。随后被告人杨某甲前往该ATM自动取款机准备取款时，发现上述银行卡，于是便从该银行卡中取款300元，随后又取款两次，每次取款3000元，共计取款6300元后便离开现场。2014年12月22日，被害人杨某乙发现上述银行卡丢失及被人取款6300元后，便向怀化市洪江公安局新街派出所报案。2014年12月24日，杨某甲主动向公安机关投案自首，并退还了被害人杨某乙的6300元，同时获得了被害人的谅解。
另查明，案发时杨某丙的中国邮政储蓄银行卡一直由被害人杨某乙使用，该卡被挂失后重新补办了一张银行卡。在审理过程中，本院委托怀化市洪江区司法局对杨某甲实行社区矫正进行调查评估，该局于2015年7月22日出具实行社区矫正调查评估意见书，建议对被告人杨某甲适用社区矫正。
上述事实，有下列经公诉机关提供，并经当庭举证、质证，被告人及辩护人无异议，本院予以确认的证据证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明2014年12月22日，被害人杨某乙向怀化市洪江公安局新街派出所报案，称其银行卡中的钱被人取走6000多元，怀化市洪江公安局于同年12月24日予以立案侦查。
2、户籍证明，证明杨某甲于1995年1月5日出生，作案时已年满18周岁，以及其他身份信息的事实。
3、到案情况说明，证明杨某甲于2014年12月24日向怀化市洪江公安局投案自首。
4、挂失登记簿查询单，一本通／绿卡通分户账查询、子账户详细信息、交易明细，证明：①户名为杨某丙的中国邮政储蓄银行卡于2014年12月22日办理了挂失手续，并重新补办了一张银行卡；②2014年12月19日，杨某丙的邮政储蓄银行卡在洪江区支行ATM自动取款机上分三次被取款6300元。
5、调取证据通知书、调取证据清单、银行交易明细，证明怀化市洪江公安局于2014年12月23日向中国邮政储蓄银行洪江区支行调取的交易记录，该账户于2014年12月19日16时50分许分三次被取款6300元。
6、扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、领条、谅解书，证明：①2014年12月24日，怀化市洪江公安局依法扣押了杨某甲的6300元，并发还给被害人杨某乙；②被害人杨某乙收到杨某甲退赔的6300元后，出具了谅解书，谅解被告人杨某甲。
7、证人杨某丙的证言，证明：①户名为杨某丙的中国邮政储蓄银行卡由其哥哥杨某乙使用；②该卡被他人盗取6000余元后，便将该卡挂失，并重新补办了一张银行卡。
8、被害人杨某乙的陈述，证明：①2014年12月19日16时许，杨某乙用其弟弟杨某丙的中国邮政储蓄银行卡在洪江区新民路中国邮政储蓄银行ATM自动取款机上取款500元后，忘记将卡退出便离开；②同年12月22日，杨某乙发现上述银行卡丢失后到银行办理挂失手续，发现银行卡中的钱被人取走6300元，同时重新补办了一张银行卡。
9、被告人杨某甲的供述与辩解，证明2014年12月19日17时许，杨某甲到新民路中国邮政储蓄银行ATM自动取款机上准备取款时，发现取款机中有一张银行卡，于是先从该卡上取款300元，后又取款两次，每次取款3000元，共计取款6300元。
10、洪江区新民路邮政银行ATM取款机监控截图，证明2014年12月19日16时50分许，在该ATM取款机上取款的人系杨某甲。
11、现场勘验检查笔录，证明案发现场的情况。
12、湖南省实行社区矫正调查评估意见书，证明怀化市洪江区司法局于2015年7月22日出具该调查评估意见书，建议对杨某甲适用社区矫正。
本案庭审笔录，证明本案的庭审经过及基本事实。
本院认为：被告人杨某甲拾得他人信用卡后，冒用他人信用卡在ATM自动取款机上取款，且数额较大的行为已构成信用卡诈骗罪，公诉机关指控被告人杨某甲犯信用卡诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。案发后，被告人杨某甲主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，属于自首，依法予以从轻处罚；被告人杨某甲主动退还被害人杨某乙的财产，且取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人杨某甲有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对杨某甲宣告缓刑不致再危害社会，故可以对被告人杨某甲宣告缓刑。公诉机关建议判处被告人杨某甲拘役，可以适用缓刑，并处罚金人民币二万元的量刑建议适当，本院依法予以支持。
综上所述，根据被告人杨某甲的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，考虑其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第二款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯信用卡诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；在本判决生效后五日内，被告人杨某甲持刑事判决书到怀化市洪江区司法局报到，接受社区矫正；被告人杨某甲在本判决生效后三十日内缴纳罚金。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈 召 干
审 判 员 杨 怀
人民陪审员 欧阳国中
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 肖 红 艳
本案适用的法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。