新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新02民终10号
上诉人（原审被告）：乌苏市天运通用航空有限公司，住所地：新疆塔城地区乌苏市草原站。
法定代表人：朱跃，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙新丽，新疆翰兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邹成良，男，1965年3月13日出生，汉族。
委托诉讼代理人：拜金良，新疆先觉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：束兵胜，男，1976年9月18日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：奎屯三角翼农牧林科技服务有限公司，住所地：新疆伊犁州奎屯市团结广场团结东街1幢36号。
法定代表人：朱跃。
上诉人乌苏市天运通用航空有限公司（以下简称天运公司）与被上诉人邹成良、束兵胜、奎屯三角翼农牧林科技服务有限公司财产损害赔偿纠纷一案，不服克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2017）新0203民初322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人天运公司的委托诉讼代理人孙新丽，被上诉人邹成良及其委托诉讼代理人拜金良，被上诉人束兵胜到庭参加诉讼。被上诉人奎屯三角翼农牧林科技服务有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人天运公司上诉请求：撤销（2017）新0203民初322号民事判决，依法改判或发回重审，天运公司不应承担赔偿324771.72元的责任。事实和理由：一、被上诉人邹成良仅仅是主观认定其损失是由飞机打药造成，而没有证据证实上诉人天运公司有侵权的事实，也没有证据证实上诉人天运公司是如何给其造成侵害的。二、国家停止销售和使用的是百草枯水剂，并未停止使用百草枯粉剂和粒剂，被上诉人束兵胜购买的百草枯系合法经营农药，即便是国家停止使用的农药，也应当在审查后方能认定，而一审法院就这一事实并未审查，因此，一审法院认定被上诉人束兵胜购买并使用水剂百草枯无事实依据。三、上诉人天运公司受托喷洒农药并无过错，即便委托喷洒的农药存在问题，那么上诉人天运公司也是在被上诉人束兵胜划定的区域喷洒农药，其喷洒范围的指示及对周边耕地作物的保护也应由被上诉人束兵胜负责，上诉人天运公司的义务确保不违规操作、不错误喷洒，因此，被上诉人束兵胜的责任大于上诉人天运公司的责任。四、一审判决依据的农林牧鉴字（2016）第1110号鉴定意见书对产量的计算无依据，且鉴定程序存在问题，因此不应被采纳。
被上诉人束兵胜答辩称：其委托上诉人天运公司为其种植的蔬菜打药，其地块与邹成良的地块之间隔了一条马路和两个绿化带，上诉人天运公司应对其将农药打到邹成良地块所造成的损失承担责任，一审判决没有意见。
被上诉人邹成良答辩称：一、本案侵权事实既有邹成良的陈述也有束兵胜的陈述，更有证人证言及司法鉴定的结论，且上诉人天运公司承认其当天在事发地段使用飞机洒药的事实，所以一审认定上诉人天运公司侵害邹成良种植蔬菜不仅仅依据邹成良的陈述。二、上诉人天运公司的飞机喷洒的农药本身就是溶解的水剂，是国家禁止使用的农药。三、本案高度危险作业的主体是上诉人天运公司，因为飞机高空作业属于特种行业，被上诉人束兵胜作为农民既不具有这种能力，也不具有这种资格，本案上诉人天运公司与被上诉人束兵胜之间是承揽关系。作为特种行业，上诉人天运公司应当知道飞机洒药应当洒在雇用人所要求的地块，而本案飞机洒药超出界限，致使被上诉人邹成良土地上的玉米和白菜受损，所以上诉人天运公司应当承担主要责任。一审法院已经充分的考虑到了被上诉人束兵胜作为雇主的部分责任，所以一审判决对责任比例的划分是正确的。四、关于本案的司法鉴定意见，鉴定主体具有相关的资质，上诉人天运公司作为专业的公司，没有积极参与委托鉴定或者自行委托鉴定，是对自己权利的一种处分，由于这种权利处分行为导致本案鉴定标的物已经不存在，故上诉人天运公司应承担不能再次鉴定的法律责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人三角翼公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。
一审邹成良向一审法院起诉请求：判令束兵胜、三角翼公司、天运公司承担共同赔偿责任，赔偿其损失500000元并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年9月11日，束兵胜联系天运公司使用直升机为其种植的葫芦地喷洒落叶剂以便于收获，喷洒的落叶剂是束兵胜购买的百草枯水剂。当日下午，天运公司使用直升机对束兵胜所种植的葫芦地进行了百草枯的喷洒。邹成良所种植的大白菜、玉米地与束兵胜种植的葫芦地相邻，2016年9月12日早晨，邹成良发现其所种植的大白菜、玉米出现大面积枯叶，遂找到束兵胜并电话联系天运公司法定代表人朱跃协商解决未果。2016年10月12日，邹成良委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心（以下简称：农林牧司法鉴定中心）对种植的大白菜及玉米受药害的经济损失进行鉴定，农林牧司法鉴定中心到现场勘查，于2016年11月1日做出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：”克拉玛依市大农业白云7路邹成良种植的240亩青贮玉米、160亩大白菜因飞机喷施除草剂百草枯造成药害，导致青贮玉米、大白菜叶片出现斑点、干枯，新生叶展开缓慢等症状。致使青贮玉米、大白菜生长发育受到抑制，光合作用和产物积累减少，产量降低，由此造成的经济损失为463959.60元，其中青贮玉米经济损失192452.40元，大白菜经济损失271507.20元。”各方因赔偿事宜协商未果，故邹成良提起诉讼。另查明，2012年4月24日，农业部、工业和信息化部、国家质量监督检验检疫总局发布第1745号公告，规定自2016年7月1日，停止百草枯水剂在国内销售和使用。
一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十一条：”民用航空器造成他人损害的，民用航空器的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任。”的规定，天运公司接受束兵胜委托使用其公司直升机在大农业地区喷洒农药的行为属于高空危险作业行为，天运公司作为专业使用直升机进行病虫害防治喷洒服务的企业，应当尽到在农药喷洒过程中避免给他人造成危害的注意义务，并且应当清楚百草枯已经被国家禁止使用的规定，给邹成良造成损害，天运公司不能证明邹成良所受到的损害是因其自己故意造成的，以及其喷洒农药的行为与损害之间不存在因果关系，天运公司应当对邹成良的损失承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条：”二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”的规定，束兵胜购买已经被禁止销售及使用的百草枯交与天运公司进行喷洒，束兵胜亦存在过错，结合本案的具体情况，由天运公司承担70%的赔偿责任，束兵胜承担30%赔偿责任。
关于邹成良的财产损失数额，邹成良认为其240亩玉米及160亩大白菜因受到百草枯的药害的损失为500000元，但依据《司法鉴定意见书》中的鉴定结果为463959.60元，三被告对于《司法鉴定意见书》中计算的大白菜、玉米价格、产量有异议，但未提交相应的证据予以证实，应当承担举证不利的责任；虽然本案鉴定系邹成良在诉讼前单方委托，但束兵胜在鉴定前到邹成良受药害地块查看过情况并认可药害的事实，农林牧司法鉴定中心做出《司法鉴定意见书》论证科学、依据计算准确，对于其鉴定意见一审法院予以采纳，邹成良种植的大白菜、玉米受百草枯药害的损失为463959.60元。天运公司应当向邹成良赔偿324771.72元（463959.60元×70%），束兵胜应当向邹成良赔偿139187.88元（463959.60元×30%）。三角翼公司并非本案的侵权责任主体，在本案诉讼程序中确定其不承担赔偿责任。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第六十九条、第七十一条之规定，判决天运公司于判决生效之日起五日内付向邹成良赔偿损失324771.72元，束兵胜于判决生效之日起五日内向邹成良赔偿损失139187.88元；驳回邹成良的其他诉讼请求。案件受理费4400元、邮寄送达费127.20元，由邹成良负担326.32元，由天运公司负担2940.62元，由束兵胜负担1260.26元。
本院二审期间，上诉人天运公司提交本院于2017年8月10日作出的（2017）新02民终315号民事判决书，用以证明：与本案情节类似的案件认定天运公司承担责任的比例为30%。经质证，被上诉人邹成良对上述证据的真实性、合法性予以认可，但认为应根据本案事实认定责任比例，故对关联性不予认可。本院依法审核后对上述证据作出如下认证：因（2017）新02民终315号民事判决书系生效法律文书，本院对其真实性、合法性予以认可，因该案案情与本案并不完全相同，故本院对上诉人天运公司关于责任比例的主张不予支持。
本案经本院二审审理查明的基础事实、认定的证据与一审判决查明的基础事实基本一致，本院予以确认。另查明，（2017）新02民终315号案件的被上诉人潘多胜对该判决不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审，该院于2018年2月27日作出（2017）新民申2397号《民事裁定书》驳回潘多胜的再审申请，该裁定书认定潘多胜与天运公司之间签署的《声明》对双方具有约束力。
本院认为，本案争议焦点是上诉人天运公司喷洒农药的行为是否造成被上诉人邹成良种植蔬菜的损害，是否应当对被上诉人邹成良的损失承担赔偿责任及责任大小。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条的规定，二人以上共同实施侵权行为造成他人损害的，应当承担连带责任。本案中，被上诉人邹成良种植的蔬菜遭受损害是由于被上诉人束兵胜指示上诉人天运公司喷洒其提供的禁用农药”百草枯”水剂所致。被上诉人束兵胜与上诉人天运公司均应当明知”百草枯”水剂属于禁止使用的农药而仍然进行高空喷洒，应认定双方的行为为共同侵权行为。上诉人天运公司认为其行为与本案损害结果之间没有因果关系、不应承担赔偿责任的上诉理由不能成立。至于双方的责任比例，上诉人天运公司接受被上诉人束兵胜的委托，使用其直升机在束兵胜指定地块的上空区域喷洒国家禁止使用农药的行为，属于高空危险作业行为，上诉人天运公司应当尽到避免给他人造成危害的注意义务。结合双方当事人的陈述，被上诉人束兵胜的地块与被上诉人邹成良的地块之间存在百米以上的距离，上诉人天运公司提供的直升机并非无人机，飞机作业需要工作人员操作完成，因此，上诉人天运公司更有能力和条件操控直升机喷洒农药的范围，故其对造成被上诉人邹成良的损失负有主要责任。结合本案具体情况，一审法院认定由上诉人天运公司承担70%的赔偿责任、由被上诉人束兵胜承担30%的赔偿责任，并无不当，本院依法予以确认。上诉人天运公司认为存在”一案两判”的情况，经审查，（2017）新02民终315号案件的案情与本案案情并不完全相同，故本院对其该主张不予支持。关于被上诉人邹成良种植蔬菜的损失数额，虽上诉人天运公司对新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心的鉴定程序及《司法鉴定意见书》中关于产量计算依据有异议，但未提供证据推翻上述鉴定意见的结论，故本院对天运公司的异议不予支持。因此，一审判决认定被上诉人邹成良种植损失为463959.60元，于法有据，本院依法予以确认。
被上诉人奎屯三角翼农牧林科技服务有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，其放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生对其不利的法律后果由其自行承担。
综上所述，上诉人天运公司的上诉请求及事实理由，不符合本案已查明的事实，亦无法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6171.58元，由上诉人乌苏市天运通用航空有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔汇涛
审 判 员 吕 平
代理审判员 吴 婷
二〇一八年三月十五日
书 记 员 郭 骁