云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民四初字第795号
原告云南宏浩融资担保有限公司
住所：昆明市五华区青年路***号志远大厦*层******座。
法定代表人叶枝芹。
委托代理人史云辉、杨松，云南翔宇律师事务所律师，特别授权代理。
被告云南远霖标准件制造有限公司
住所：嵩明县小街镇哈前村民委员会马下村。
法定代表人李斌。
被告李斌，男，汉族，1981年5月4日出生。
被告刘凤，女，汉族，1983年4月6日出生。
被告李琼忠，男，汉族，1959年9月6出生。
被告张会仙，女，汉族，1958年7月6日出生。
被告李艳瑞，女，汉族，1982年8月12日出生。
被告刘凤琼，女，汉族，1956年7月24日出生。
委托代理人李广胜，云南滇源律师事务所律师，特别授权代理。
云南宏浩融资担保有限公司（以下简称宏浩公司）诉被告云南远霖标准件制造有限公司（以下简称远霖公司）、李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞、刘凤琼追偿权纠纷一案，本院于2014年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月22日公开开庭审理了本案。原告委托代理人史云辉、杨松到庭参加了诉讼，被告云南远霖标准件制造有限公司法定代表人李斌，被告李斌，被告刘凤琼委托代理人李广胜到庭参加诉讼，被告刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞经本院依法传唤，无正当理由拒不出庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告起诉称：2013年9月1日，被告远霖公司委托原告宏浩公司提供担保向中国建设银行股份有限公司寻甸支行（以下简称寻甸建行）申请贷款人民币870万元（以下均为人民币），并于原告签订了《委托担保合同》。2013年9月13日，远霖公司与寻甸建行签订《人民币流动资金贷款合同》。原告与寻甸建行于同日签订《保证合同》为远霖公司的借款提供担保，担保金额为870万元本息。被告李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞向原告出具《个人无限连带责任保证书》，向原告提供连带保证责任反担保。被告刘凤琼与原告于同日签订了《房产抵押合同》，以其房产向原告提供抵押反担保。20014年9月5日银行贷款到期，远霖公司以资金困难无力还款为由，向原告申请代为偿还借款，原告于同日为远霖公司代偿了870万元，远霖公司出具了代偿确认书，并承诺自2014年9月5日起每日按代偿金额2‰向原告支付违约金，并承担由此产生的全部费用，最迟于2014年9月29日前支付全部款项。现被告到期未还款，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：一、远霖公司向原告支付代偿款870万元及律师费87万元；二、远霖公司支向原告支付自2014年9月5日起至全部款项还清之日止按每日2‰计算的违约金；三、李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞对上述债务承担连带清偿责任；四、请求处置刘凤琼抵押的房产清偿被告远霖公司欠原告的欠款；五、案件诉讼费由原告承担。
被告远霖公司、李斌辩称：因远霖公司委托原告提供担保时，已经支付了87万元的保证金，应当从原告主张的代偿款中扣除。对于原告主张的其他诉讼请求无异议。
被告刘凤琼辩称：虽然原告与刘凤琼签订了房产抵押合同，但用于抵押的房屋并未办理抵押登记，故抵押权不成立，请求驳回原告对刘凤琼的诉讼请求。
被告刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
一、原告营业执照两份，组织机构代码证两份、经营许可证1份，法定代表人身份证明书及身份证各1份，远霖公司原告营业执照2份、组织机构代码证2份，其余被告户籍证明5份，欲证明原、被告诉讼主体资格适格；
二、委托担保合同、保证合同、人民币流动资金贷款合同各1份，欲证明远霖公司向寻甸建行借款870万元，委托原告为其提供连带责任保证，若原告代为清偿借款，则远霖公司需按代偿总额以每日2‰标准支付违约金；
三个人无限连带责任保证书5份，欲证明刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞为原告为远霖公司的担保提供反担保；
四、房产抵押合同、房产档案摘抄表，欲证明原告对于刘凤琼所有的位于嵩明县盟台西路38号房屋享有抵押权；
五、代偿申请书、电汇凭证、代偿确认书，欲证明原告为远霖公司代偿了寻甸支行借款870万元；
六、委托代理合同一份，欲证明原告委托律师处理办案，约定本案判决生效后支付律师费87万元。
经质证，被告远霖公司、李斌对于原告提交的证据无异议。
被告刘凤琼对于原告提交第一、二、三、五、六项证据无异议；对第四项证据的真实性予以认可，但认为不能证明原告对该房屋享有抵押权。
被告刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞未到庭参加诉讼，也未发表质证意见。
被告远霖公司、李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞、刘凤琼未向本院提交证据。
本院认为：对于原告提交的第一、二、三、五、六项证据，被告质证无异议，本院对其真实性予以认定，上述证据来源合法，且与本案有关联，本院予以采信；对第四项证据，系证据原件，证据来源合法且与本案待证事实有关联，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定，至于原告对于该房屋是否享有抵押权，本院将在争议焦点中阐述。
根据庭审和质证，本院确认如下案件事实：2013年9月1日，被告远霖公司与原告签订了《委托担保合同》，远霖公司委托原告对其向中国建设银行股份有限公司寻甸支行申请贷款的870万元提供担保，并约定了远霖公司向原告提供87万元的保证金，还约定了远霖公司未按照与贷款约定偿还债务，累及原告承担或可能承担担保责任和其他民事责任的，原告有权要求被告代偿的全部款项和相关费用，以及为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等），并按上述款项的百分之零点二每日向原告支付违约金，直至全部偿还为止。2013年9月13日，远霖公司与寻甸建行签订了《人民币流动资金贷款合同》，由远霖公司向寻甸支行借款贰仟万元，借款期间自2013年9月6日至2014年9月5日。同日，原告与寻甸建行签订《保证合同》，由原告为远霖公司向寻甸建行的借款提供连带责任保证，保证范围为870万元借款本金及利息、违约金、赔偿金、债务人影响寻甸建行支付的其他款项，保证期间为最后一期债务履行期限届满之日后两年。同日，被告李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞分别向原告出具了《个人无限连带责任保证书》，因原告对远霖公司向寻甸建行的借款提供连带责任保证，故其向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证，反担保的范围为主债务的本金、利息、违约金、违约利息，给原告造成的一切损失及所付出的相关费用，并约定本保证书自本人签字之日起生效，直至原告根据《借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》所涉及的款项被全部清偿后的二年为止。同日，被告刘凤琼与原告签订了《房产抵押合同》，以其坐落于嵩明县盟台西路38号房屋所有权证号为昆明市房权证嵩明县字第201138**号的房屋为远霖公司的借款870万元向原告提供抵押反担保。2014年9月5日，远霖公司向原告申请代其向寻甸建行偿还借款870万元，并承诺自2014年9月5日起每日按代偿金额2‰向原告支付违约金，并承担由此产生的全部费用（包含律师费87万元），最迟于2014年9月29日前支付全部款项。2014年9月5日，原告向远霖公司在建行寻甸支行开立的账号为53001895342051003840的账户汇入870万元，远霖公司于同日出具代偿确认书，确认收到原告汇入的该笔款项。庭审中，原告认可收到远霖公司支付的保证金87万元，并同意在本案主张的代偿款中抵扣。
本院认为，针对原告要求远霖公司支付代偿款870万元的诉讼请求，远霖公司及李斌认为应当扣除保证金87万元，原告认可收到该保证金并同意扣除，故远霖公司应当支付给原告的代偿款为783万元。针对原告要求远霖公司支付违约金的诉讼请求，远霖公司及李斌对违约金予以认可，但原告以合同约定的借款金额870万元主张违约金，与委托担保合同的约定不符，本院根据合同约定以原告实际代偿的金额783万元为本金予以认定，对于原告主张按照每日2‰的标准计算违约金，虽有委托担保合同、代偿申请书、代偿确认书的约定，但根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的第六条的规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”，原告的主张已经超过银行贷款利率的四倍，故本院对于原告主张的违约金按照同期银行贷款利率四倍计算，对于超过的部分不予支持；针对原告主张的律师费87万元，原告虽委托了律师，但并未提交实际支付相关费用的凭据，其实际损失并未产生，故本院对于原告主张的律师费不予支持，原告可在该项费用实际产生后另案主张权利；针对原告要求被告李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞承担连带保证责任的诉讼请求，因该五被告均向原告出具了个人连带责任保证的承诺，原告已经为远霖公司代偿了借款870万元，原告主张的保证范围、保证期间符合承诺书的承诺内容，且被告李斌同意承担连带保证责任，被告刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞未提出抗辩，视为放弃相应的权利，本院对于原告的该项诉讼请求予以支持；针对原告主张的抵押权，虽然原告与刘凤琼签订了《房屋抵押合同》，但是并未办理房屋抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”故原告主张的抵押权依法不成立，对于原告要求被告刘凤琼的上述房屋行使抵押权的诉讼请求，本院不予支持。
据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由云南远霖标准件制造有限公司于本判决生效之日起十日内向云南宏浩融资担保有限公司支付代偿款783万元及支付以783万元为本金，自2014年9月5日起至全部款项还清之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的违约金；
二、李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞对上述债务承担连带保证责任，李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞承担保证责任后，有权向云南远霖标准件制造有限公司追偿；
三、驳回云南宏浩融资担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费85692.8元，由云南远霖标准件制造有限公司、李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞承担7.5万元，由云南宏浩融资担保有限公司承担10692.8元，保全费5000元，云南远霖标准件制造有限公司、李斌、刘凤、李琼忠、张会仙、李艳瑞承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。
各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。
审 判 长 李能熊
审 判 员 李蔚然
代理审判员 刘 涛
二〇一五年五月十日
书 记 员 闻 怡