甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终107号
原公诉机关甘肃省人民检察院兰州铁路运输分院。
上诉人（原审被告人）马某甲，曾用名金某甲，男，1996年2月3日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，不识字，农民，住东乡族自治县。因本案于2015年5月16日被刑事拘留，同年6月19日被依法逮捕。现羁押于武威市凉州区看守所。
指定辩护人南郁春，甘肃兴正天律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马某乙，男，1997年1月1日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，不识字，农民，住东乡族自治县。因本案于2015年5月16日被刑事拘留，同年6月19日被依法逮捕。现羁押于武威市凉州区看守所。
指定辩护人马永强，甘肃兴正天律师事务所律师。
甘肃省兰州铁路运输中级法院审理甘肃省人民检察院兰州铁路运输分院指控原审被告人马某甲、马某乙运输毒品一案，于2016年3月30日作出（2016）甘71刑初1号刑事判决，以运输毒品罪分别判处被告人马某甲、马某乙无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，马某甲、马某乙均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，讯问了被告人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月15日，被告人马某甲、马某乙预谋运输毒品后，马某乙持当日武威至乌鲁木齐的K2629次旅客列车车票进站时，因形迹可疑，被执勤民警控制并从其随身携带的红色拉杆箱的夹层内查获毒品海洛因1009.2克。公安民警于2015年5月15日15时许在武威至兰州的高速公路天祝出口处将乘汽车逃匿的被告人马某甲抓获。
上述事实有抓获经过、扣押物品清单、称量笔录、鉴定意见书、住宿证明、证人证言及被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人马某甲、马某乙共同运输毒品1009.2克，二人的行为均构成运输毒品罪。二人在运输毒品犯罪中分工不同，地位、作用相当。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条之规定，以被告人马某甲犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人马某乙犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；扣押的毒品海洛因1009.2克、现金1443.5元、手机2部、拉杆箱一只，依法没收。
马某甲上诉提出：对认定的犯罪事实无异议，但认为案发时毒品还没有被带上火车，运输行为并没有真正开始即被抓获，其行为构成运输毒品罪的未遂。其受马得俊指使、雇佣运输毒品，系从犯，且海洛因含量较低，应当对其从轻或减轻处罚。
其辩护人的辩护意见：上诉人马某甲受人指使参与犯罪，不能控制毒品数量，人身危险性相对较低，应在量刑时体现。在本案中起次要作用，系从犯，且认罪态度较好，又系初犯，应从轻处罚。
马某乙上诉提出：对认定的犯罪事实无异议，但认为其在共同犯罪中系从犯，应当从轻处罚，一审量刑过重。
辩护人的辩护意见：上诉人马某乙是受他人指使参与毒品活动，应当认定为从犯，从轻或减轻处罚。运输的毒品虽然数量大，但尚未流入社会，又系初犯，认罪态度好，依法可以从轻处罚。
经审理查明：2015年5月14日，上诉人马某甲、马某乙准备实施运输毒品，并于当晚乘坐汽车从兰州至武威，在武威嘉吉快捷酒店登记住宿。期间上诉人马某甲取来装有毒品的红色拉杆箱。次日早上8时左右，马某乙到火车站购买二张武威至乌鲁木齐的K2629次列车车票。当日11时40分许，上诉人马某甲、马某乙前往候车室准备上车，马某乙拉着红色拉杆箱进站安检时，因形迹可疑，被执勤民警带至公安值班室接受进一步检查，从其携带的红色拉杆箱内的夹层里查获毒品海洛因1009.2克。尾随其后的马某甲见状遂即乘坐武威至兰州的大巴客车准备逃跑，于当日下午15时许在华藏寺高速公路天祝出口处被设卡堵截的公安人员抓获。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、归案情况说明等证实，2015年5月15日11时30分许武威车站派出所民警在武威车站执行安检任务时，发现一男子神色紧张，且该男子的行李箱通过安检仪时箱内物品无法判明，遂将其带至公安值班室接受进一步检查。从该男子携带的行李箱的夹层内查获两包用黄色胶带包裹的物品，该男子将其打开。发现里面装有白色块状毒品可疑物。公安人员随即在华藏寺高速公路天祝出口处设点查堵，16时20分许，在由武威开往兰州的大巴客车上抓获准备逃窜的马某甲。
2、扣押物品清单及照片、称量笔录等证实，从上诉人马某甲、马某乙处扣押2015年5月15日武威至乌鲁木齐南的K2629次旅客列车硬卧车票各一张，从马某甲处扣押2015年5月15日武威至兰州的汽车票一张、手机一部、现金1443.5元，从马某乙处扣押用黄色胶带包裹的毒品可疑物二包、红色拉杆箱一个、手机一部。
3、鉴定意见书证实，经甘肃省公安厅物证鉴定中心检验，查获的二包毒品可疑物共计净重1009.2克，均检出海洛因成分，海洛因含量分别为35.50克/100克、35.13克/100克。经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，在红色拉杆箱拉杆处、上方提手处擦拭物中均检出混合DNA分型，经遗传统计学分析，不排除上述DNA为马某乙和马某甲所留。
4、通话清单证实，上诉人马某甲供述的毒品上线“马得俊”手机号182****2497与马某甲手机号139****4402、马某乙手机号138****2272在2015年4月至5月间频繁电话联系。
5、武威嘉吉快捷酒店有限公司出具的证明及证人来某某证言证明，上诉人马某甲、马某乙于2015年5月14日23时45分入住该酒店625室，2015年5月15日10时11分离开酒店。服务员来某某辨认出马某甲、马某乙即是5月14日晚入住该酒店的二名男子。
6、户籍证明证实，上诉人马某甲、马某乙的的身份信息情况及金某甲系金某乙长子的事实。
7、证人王某某、周某某证言证明，2015年5月15日11时30分左右，在二人的见证下，执勤民警在公安值班室对上诉人马某乙携带的红色行李箱进行了检查，从行李箱的的夹层里掏出了二包用黄色胶带包裹的东西。并辨认出马某乙即是被派出所抓获的那名男子。
8、证人马某丙、金某乙证言证明，被公安机关抓获的“金某甲”真实身份叫马某甲，是马某丙和前夫马占祥的长子，后马某丙与金某乙结婚，金某乙的长子叫金某甲，由其亲生母亲扶养，十几年前就离家失踪了，但户口一直在金某乙的户口本上。后马某甲说没有身份证出门不方便，马某丙就用“金某甲”的身份信息及马某甲的照片，给马某甲办了一个叫“金某甲”的身份证。金某乙对“金某甲”的身份证进行辨认，确认身份证上的名字和地址等信息都是“金某甲”的，但照片是马某甲的。
9、证人唐某某证言证明，其与马某甲、马某乙在兰州打工时认识，马某甲是给“马得俊”运送毒品。2015年3月“马得俊”安排马某甲往新疆运送一批毒品，本来马某甲要带其去，因为其没来得及收拾，马某甲一个人走了。后其因送毒品到新疆被抓了，本来也是马某甲去的，但马某甲有事耽误了。其被抓之前，马某甲运送了最少有五六次毒品。“马得俊”是马某乙的表姑夫。
10、监控视频资料等证实，2015年5月14日22时许至5月15日10时许，上诉人马某甲、马某乙在武威嘉吉快捷酒店登记入住及离开的情况；2015年5月15日11时许，上诉人马某甲、马某乙在武威火车站的活动情况。
11、上诉人马某甲的供述，供认“金某甲”的身份证是其母亲用其继父儿子的身份信息给其办的身份证，其真实姓名叫马某甲。2015年5月14日下午，其接到“马得俊”电话后就和马某乙到“马得俊”的住处，“马得俊”告诉其再走一趟货，其就明白是让其和马某乙往新疆送毒品，当天晚上其和马某乙就按照“马得俊”的安排坐大巴车到武威，入住在武威嘉吉酒店，“马得俊”让其在宾馆等他，15日凌晨5时许，“马得俊”打电话让其到楼下取货，其到楼下看到“马得俊”开一辆红色轿车，车旁边放一个红色拉杆箱，“马得俊”给其2500元钱，说让其小心一点后就走了，其把箱子提上回到宾馆，给马某乙说“东西”拿来了在拉杆箱里。次日上午11时许，其让马某乙拉着红色拉杆箱先进候车室，其在后面跟着，看到马某乙进了候车室有警察跟着，到候车室后没有见到马某乙，就估计马某乙被抓了，出来坐了一辆到兰州的大巴车，途中看到警察在查车，就把其抓了。其单独一个人运过二次毒品，和马某乙一起运过三次毒品，每次都是通过火车往乌鲁木齐带毒品，马某乙也知道箱子里是毒品。每次从乌鲁木齐回来，“马得俊”都会给其和马某乙分钱。
12、上诉人马某乙供述，其在兰州打工时认识了“马小杰”，真实姓名叫“金某甲”（马某甲）。马某甲告诉其跟他干，往乌鲁木齐贩毒挣钱。其跟着马某甲坐火车往乌鲁木齐送过二次毒品，回来后马某甲给了其几千元钱。2015年5月14日19时许，其和马某甲坐大巴车从兰州到武威，用其的身份证登记住在武威嘉吉快捷酒店625房间，15日凌晨5时许其正在洗澡，听见门响了一下，洗完澡出来发现房子里有一个红色的拉杆箱，其就知道运往乌鲁木齐的毒品已经拿回来了。早上8时左右，马某甲给其700元钱和他的身份证，让买二张到乌鲁木齐的火车票，11时许其和马某甲去候车室，马某甲让其拉着拉杆箱在前面走，他一直在后面跟着，进站时其发现马某甲没有跟在身后，过安检时其被民警带到了值班室，从红色拉杆箱的夹层内查获了两包用黄色胶带包裹的白色块状毒品。
以上证据均经一审公开开庭出示、质证、辩论。经审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
对于上诉人马某甲、马某乙及其辩护人所提二上诉人受他人雇佣运输毒品，均系从犯，一审量刑过重，及上诉人马某甲所提本次运输毒品属犯罪未遂的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人马某甲供述的毒品上线“马得俊”，已被公安机关网上追逃，尚未抓捕到案。虽然本案不排除受雇运输的可能，但在共同运输毒品犯罪中，上诉人马某甲、马某乙行为均积极主动，不宜区分主、从犯。上诉人马某甲、马某乙已购买了火车票，并携带毒品进站候车，应当构成运输毒品罪的犯罪即遂。二上诉人运输毒品数量大，一审结合二上诉人在本案中的地位作用及认罪悔罪情况依法判处，量刑适当。故其上诉理由和辩护意见均不能成立。
本院认为，上诉人马某甲、马某乙明知毒品而携带运输，其行为均构成运输毒品罪，且毒品数量大，依法应予严惩。上诉人马某甲、马某乙在共同运输毒品犯罪中，地位、作用相当，不宜区分主、从犯。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 天
代理审判员 张锡红
代理审判员 田 亮
二〇一六年六月二十九日
书 记 员 张新晗