浙江省衢州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙08刑终295号
原公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒙伦伦，男，1987年12月10日出生于广西壮族自治区南丹县，壮族，初中文化，无业，住广西南丹县。因犯故意伤害罪于2007年4月23日被广西壮族自治区河池市中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，2012年9月26日假释，2014年12月12日假释期满；因犯交通肇事罪于2016年7月26日被广西壮族自治区南丹县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，缓刑考验期限自2016年8月9日至2021年8月8日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月19日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押衢州市看守所。
上诉人（原审被告人）石星浪，男，1995年8月17日出生于广西壮族自治区宜州市，壮族，初中文化，务工，住广西壮族自治区宜州市。因犯贩卖毒品罪于2013年11月25日被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2014年3月10日刑满释放；因吸毒于2015年9月4日被宜州市公安局行政拘留十二日，并处罚款2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押衢州市看守所。
原审被告人方慧豪，男，1983年10月9日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住衢州市衢江区。因犯故意伤害罪于2003年10月16日被本院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，2012年8月3日假释，2015年8月14日假释期满。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月23日被刑事拘留，2017年1月20日被取保候审，同年11月2日经衢州市柯城区人民法院决定被逮捕。现押衢州市看守所。
原审被告人吴培伦，男，1996年9月19日出生于浙江省衢州市，汉族，中专文化，无业，住衢州市衢江区。因吸毒于2016年3月1日被衢州市公安局柯城分局处以行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月27日被刑事拘留，同年12月2日被取保候审，2017年11月2日经衢州市柯城区人民法院决定被逮捕。现押衢州市看守所。
原审被告人杨余平，男，1997年5月15日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，务工，住衢州市衢江区。因吸毒于2016年5月16日被衢州市公安局柯城分局处以行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月27日被刑事拘留，同年12月2日被取保候审，2017年11月2日经衢州市柯城区人民法院决定被逮捕。现押衢州市看守所。
原审被告人江忆琳，女，1993年1月15日出生于浙江省衢州市，汉族，大专文化，无业，住衢州市衢江区。因吸毒于2014年6月16日被衢州市公安局柯城分局处以行政拘留五日；因吸毒于2016年3月17日被衢州市公安局柯城分局处以行政拘留十三日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月27日被刑事拘留，同年12月2日被取保候审。现在家。
原审被告人朱涛涛，男，1995年7月21日出生于浙江省衢州市，汉族，中专文化，务工，住衢州市衢江区。因吸毒于2013年8月28日被衢州市公安局柯城分局处以行政拘留十二日；因非法携带管制器具于2014年1月24日被衢州市公安局衢江分局处以行政拘留四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月27日被刑事拘留，同年12月2日被取保候审，2017年11月2日经衢州市柯城区人民法院决定被逮捕。现押衢州市看守所。
浙江省衢州市柯城区人民法院审理柯城区人民检察院指控原审被告人蒙伦伦、吴培伦、杨余平、江忆琳、朱涛涛、石星浪犯贩卖毒品罪、原审被告人方慧豪犯运输毒品罪一案，于2017年11月2日作出（2017）浙0802刑初371号刑事判决。原审被告人蒙伦伦、石星浪均不服，分别提出上诉。本院于2017年12月7日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人蒙伦伦贩卖毒品事实
2016年10月4日，刘某（另案处理）伙同姜某（已判刑）、吴某（另案处理）驾驶浙Ｈ×××××号马自达轿车从衢州至广西壮族自治区宜州市欲购买氯胺酮（K粉）。同年10月6日，刘某、吴某等人通过支付宝转账30000元给被告人蒙伦伦，蒙伦伦在宜州市郊区某宾馆门口将约300克氯氨酮贩卖给刘某等三人。
二、被告人方慧豪运输毒品事实
2016年10月12日、13日，李某1、方某1在广西壮族自治区宜州市分别从被告人石星浪、潘黄俊（已判刑）处共购得约282克氯胺酮。被告人方慧豪在明知方某1的浙Ｈ×××××号现代越野车中藏匿有上述氯胺酮的情况下，驾驶该越野车将上述氯胺酮从宜州市运输回浙江省衢州市。
三、被告人吴培伦贩卖毒品事实
1、2016年9月初的一日晚，陈某成联系被告人吴培伦欲购买氯胺酮，并支付给吴培伦500元。后陈某成驾车搭载吴培伦至衢州市柯城区，吴培伦从他人处购得毒品后，将约5克氯胺酮交给陈某成，并蹭吸了少量氯氨酮。
2、二三日后，陈某成联系被告人吴培伦欲购买氯胺酮，并支付给吴培伦500元人民币。后陈某成驾车搭载吴培伦至衢州市柯城区，吴培伦从他人处购得毒品后，将约5克氯胺酮交给陈某成，并蹭吸了少量氯氨酮。
3、三四日后，陈某成联系被告人吴培伦欲购买氯胺酮，并支付给吴培伦500元人民币。后陈某成驾车搭载吴培伦至衢州市柯城区，吴培伦从他人处购得毒品后，将约5克氯胺酮交给陈某成，并从中克扣少量氯氨酮。
4、三四日后，陈某成联系被告人吴培伦欲购买氯胺酮，并支付给吴培伦300元人民币。后陈某成驾车搭载吴培伦至衢州市柯城区，吴培伦从他人处购得毒品后，将约3克氯胺酮交给陈某成，并蹭吸了少量氯氨酮。
5、同年10月2日，李某2联系被告人吴培伦欲购买氯胺酮，吴培伦从他人处购得毒品后至衢州市柯城区海阔天空KTV包厢内，从李某2处收取500元人民币，将约5克氯氨酮交给李某2，并在包厢内蹭吸了少量氯胺酮。
四、被告人杨余平贩卖毒品事实
1、2015年6、7月的一天，蓝某联系被告人杨余平欲购买氯胺酮，杨余平从他人处购得约5克氯氨酮，从中克扣约0.5克氯氨酮后，至衢州市柯城区金色大帝娱乐会所门口，将剩余氯氨酮以500元的价格贩卖给蓝某。
2、2016年3月份的一天，黄某联系被告人杨余平欲购买氯胺酮，杨余平从他人处购得约3克氯氨酮，从中克扣约0.5克氯氨酮后，至衢州市柯城区友好饭店门口，将剩余氯氨酮以300元的价格贩卖给黄某。
3、前述交易完毕的两三小时后，黄某再次联系被告人杨余平欲购买氯胺酮，杨余平从他人处购得约5克氯氨酮，从中克扣约0.5克氯氨酮后，至衢州市友好饭店门口，将剩余氯氨酮以500元的价格贩卖给黄某。
4、同年4月的一天傍晚，黄某联系被告人杨余平欲购买氯胺酮，杨余平从他人处购得约3克氯氨酮后，至衢州市柯城区瑞丽水城，将前述氯氨酮以300元的价格贩卖给黄某，并蹭吸了少量氯氨酮。
五、被告人江忆琳贩卖毒品事实
1、2016年8月底的一天，蓝某联系被告人江忆琳欲购买氯胺酮，江忆琳从他人处购得约1克氯氨酮，并从中克扣少量氯氨酮后，至衢州市柯城区，将剩余氯氨酮以300元的价格贩卖给蓝某。
2、同年10月初的一天，被告人吴培伦联系被告人江忆琳欲购买氯胺酮，江忆琳从他人处购得约2克氯氨酮后，至衢州市柯城区一辆轿车上将前述氯氨酮以500元的价格贩卖给吴培伦，并蹭吸了少量氯胺酮。
3、同年10月中旬的一天，被告人吴培伦联系被告人江忆琳欲购买氯胺酮，江忆琳从他人处购得约1克氯氨酮，并从中克扣少量氯氨酮后，至衢州市柯城区上街与东河沿路口附近，将剩余氯氨酮以300元的价格贩卖给吴培伦。
六、被告人朱涛涛贩卖毒品事实
1、2016年10月初的一天，龚某联系被告人朱涛涛欲购买氯胺酮。朱涛涛遂联系方某2（另案处理）购买，并约定至衢州市柯城区皇家公馆门口见面。后朱涛涛带龚某至上述地点以300元的价格从方某2处购得约1克氯胺酮，朱涛涛从中克扣约0.3克氯胺酮。
2、同年10月23日晚7时许，廖某联系被告人朱涛涛欲购买氯胺酮，朱涛涛从他人处购得约1.5克氯氨酮后，至衢州市柯城区，以300元的价格将前述氯氨酮贩卖给廖某，并蹭吸了少量氯氨酮。
3、同年10月24日左右的一日晚10时许，廖某联系被告人朱涛涛欲购买氯胺酮，并支付给朱涛涛300元人民币。朱涛涛从他人处购得约1克氯氨酮后，至衢州市衢江区，将前述氯氨酮贩卖给廖某，并蹭吸了少量氯氨酮。
七、被告人石星浪贩卖毒品事实
2016年10月12日，李某1、方某1（均另案处理）在广西壮族自治区宜州市内娱乐时向韦某（另案处理）提出欲购买氯胺酮，韦某遂联系被告人石星浪购买。随后，李某1通过支付宝转账15000元给石星浪，石星浪在上述KTV楼下将约94克氯胺酮给韦某，后韦某将前述氯氨酮交给李某1、方某1。
综上，被告人蒙伦伦实施贩卖毒品行为一次，贩卖氯胺酮约300克；被告人方慧豪实施运输毒品行为一次，运输氯胺酮约282克；被告人吴培伦实施贩卖毒品行为五次，贩卖氯胺酮约23克；被告人杨余平实施贩卖毒品行为四次，贩卖氯胺酮约16克；被告人江忆琳实施贩卖毒品行为三次，贩卖氯胺酮约4克；被告人朱涛涛实施贩卖毒品行为三次，贩卖氯胺酮约3.5克；被告人石星浪实施贩卖毒品行为一次，贩卖氯胺酮约94克。
据此，原审作出判决如下：一、撤销广西壮族自治区南丹县人民法院（2016）桂1221刑初56号刑事判决书对被告人蒙伦伦的缓刑部分，被告人蒙伦伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金20000元，与前罪判决有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金20000元；二、被告人方慧豪犯运输毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金4000元；三、被告人吴培伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金4000元；四、被告人杨余平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金4000元；五、被告人江忆琳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；六、被告人朱涛涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；七、被告人石星浪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元。
上诉人蒙伦伦上诉称，其所贩卖的是辅料，该辅料中不含氯胺酮成分，送检毒品中所含的氯胺酮成分有可能是向其购买毒品的人在更换包装时掺入，其不构成贩卖毒品罪；即便认定其所贩卖辅料中含有毒品成分，因经过检测其中氯胺酮成分不足0.1%，折算为纯氯胺酮后仅为不到0.3克，原判对其量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人石星浪上诉称，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人蒙伦伦实施贩卖毒品行为一次，贩卖氯胺酮约300克，上诉人石星浪实施贩卖毒品行为一次，贩卖氯胺酮约94克，原审被告人方慧豪实施运输毒品行为一次，运输氯胺酮约282克，原审被告人吴培伦实施贩卖毒品行为五次，贩卖氯胺酮约23克，原审被告人杨余平实施贩卖毒品行为四次，贩卖氯胺酮约16克，原审被告人江忆琳实施贩卖毒品行为三次，贩卖氯胺酮约4克，原审被告人朱涛涛实施贩卖毒品行为三次，贩卖氯胺酮约3.5克等事实，有经原审庭审举证、质证的证人吴某、刘某、姜某、葛某、覃某、韦某、李某1、方某1、李某2、陈某、蓝某、黄某、龚某、廖某、方某2证言，衢州市公安局物证鉴定所检验报告、浙江省公安司法鉴定中心检验结果告知单，搜查笔录、称重笔录、扣押笔录、扣押清单及照片、辨认笔录及照片、支付宝交易信息、住宿记录、通话清单、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事附带民事判决书、释放证明书、执行通知书、罪犯档案资料、抓获经过、户籍证明等证据予以证实，上诉人蒙伦伦、石星浪及原审被告人方慧豪、吴培伦、杨余平、江忆琳、朱涛涛亦有相关供述在案，足以认定。
关于蒙伦伦所提上诉意见，经查姜某、吴某等人证言及辨认笔录证实姜某即是向其购买并一直实际控制该批毒品的人，姜某未在购买后掺入毒品成分，故蒙伦伦认为送检毒品中所含的氯胺酮成分是他人在购买后掺入仅系其个人推测，无事实依据；另法律明确规定毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有的数量计算，不以纯度折算，蒙伦伦所提应对其所贩卖毒品进行折算亦与法律规定不符。故对蒙伦伦的相关上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人蒙伦伦、石星浪以及原审被告人吴培伦、杨余平、江忆琳、朱涛涛明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人方慧豪明知是毒品而参与运输，其行为已构成运输毒品罪。本案部分属于共同犯罪，原审被告人方慧豪在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应予减轻处罚；蒙伦伦、方慧豪均曾因犯故意犯罪被判处有期徒刑，蒙伦伦在被假释期满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，方慧豪在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，应当从重处罚；方慧豪、吴培伦、杨余平、江忆琳、朱涛涛、石星浪归案后如实供述自己的罪行，可予从轻处罚；蒙伦伦所贩卖的毒品纯度较低，在量刑时予以酌情从轻处罚；蒙伦伦在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，与前罪判决并罚。原判综合各上诉人及原审被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，所处刑罚均无不当，上诉人蒙伦伦、石星浪认为原判量刑过重，请求二审予以从轻处罚的上诉意见依据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第三百五十七条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条，第七十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人蒙伦伦、石星浪的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 唐海波
审判员 罗志刚
审判员 周永敏
二〇一七年十二月二十一日
书记员 董美珍