河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终1057号
上诉人（原审被告）：乌兰察布市拓福矿业有限公司，住所地内蒙古乌兰察布集宁新区察哈尔工业园区（化工区）018号。
法定代表人杨家辉，总经理。
委托诉讼代理人：杨家勤，该公司股东。
被上诉人（原审原告）：张家口天硕商贸有限公司，住所地张家口经济开发区清水河南路95号清河湾小区1号楼1层34。
法定代表人：栗志，总经理。
原审被告：乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司,住所地内蒙古察右中旗广益隆镇中什拉村。
负责人：吴超汉，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨家勤，该公司股东。
上诉人乌兰察布市拓福矿业有限公司（以下简称拓福公司）因与被上诉人张家口天硕商贸有限公司（以下简称天硕公司）、原审被告乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司买卖合同纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2016）冀0791民初1175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理，上诉人拓福公司的委托诉讼代理人杨家勤，被上诉人天硕公司法定代表人栗志，原审被告乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司委托诉讼代理人杨家勤，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
拓福公司上诉请求：一、请求依法驳回张家口市经济开发区人民法院（2016）冀0791民初1175号民事判决书第一项、第二项判决内容，改判驳回被上诉人对上诉人全部诉讼请求；二、依法判令被上诉人依现市场价格继续履行合同。三、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人并没有收到本案所诉合同预付款。一审庭审中，法庭查明天硕公司于2015年7月26日至2016年2月18日分八笔向徐胜文支付预付款共计99万元。徐胜文并非上诉人公司员工，也并没有接受公司委托收取合同预付款。徐胜文仅仅是2015年承包矿山的人，其承包矿山是独立生产经营，自负盈亏，独立承担民事责任。所以，被上诉人将预付款交付于徐胜文，也是徐胜文接收此笔款项，上诉人以及所属与其的分公司并没有收到被上诉人交付的任何预付款。故原审法院判决应由乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司返还被上诉人预付款以及承担违约金并由上诉人承担连带给付责任是没有事实依据的，被上诉人应当向徐胜文请求返还合同预付款并且应当请求由徐胜文承担合同违约金。二、上诉人要求被上诉人依市场价格继续履行合同。一审中，被上诉人称我公司认为合同已经签了，总公司会给予处理的，对于被上诉人所诉称的事实，上诉人也予以认可，上诉人同意合同继续履行，被上诉人在庭审中自己承认因运费原因，自己不愿意再拉货，因而其想要解除合同要求返还预付款，但被上诉人所提及的运费并非由上诉人收取，而是被上诉人因需要拉货自行雇佣车辆所产生的，被上诉人不能因自身需承担的运费过高而要求解除与上诉人的合同。故上诉人认为被上诉人不能以第三方的原因而要求上诉人返还其合同预付款。并且在签合同时不能预见的原因，合同如按旧价格已不能继续履行，应以现市场价格继续履行合同。三、本案诉讼费的产生是由于被上诉人认为自己在支付预付款后不能领取货物而导致产生损失，但本案所诉的预付款并非上诉人收取，而是由案外人徐胜文收取，因此而产生的诉讼费用不应上诉人承担。
张家口天硕商贸有限公司辩称，乌兰察布市拓福矿业有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，一审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
天硕公司向一审法院起诉请求：2016年1月26日，天硕与拓福公司察右中旗分公司签订萤石矿购销合同，合同签订后，天硕依合同给拓福公司察右中旗分公司支付预付款53万元，加上原来支付过的预付款133813元，共计支付预付款663813元。拓福公司察右中旗分公司只在6月15日给付萤石矿4车，442.82吨，到厂化验，平均CaF2，31%，按合同低品位计算，每吨80元，计款35425元，尚欠628568元，经多次上矿催促，拓福公司既不给付矿石也不返还预付款。按照合同约定的违约金5%，履行一个月，拓福公司察右中旗分公司应赔偿天硕公司违约金31428元。因天硕公司是商贸公司，与需方也签订供需合同，由于拓福公司不履行合同，导致天硕公司在与需方签订的供需合同中违约，且需赔偿损失10万元。拓福公司察右中旗分公司不具备法人资格，依照法律规定其责任应由具备法人资格的拓福公司承担，因此，将二公司诉至法院，请求判令拓福公司退还萤石矿预付款628568元，并承担违约金及损失131428元。本案所有诉讼费用由拓福公司承担。
一审法院认定事实：2016年1月26日，天硕公司（甲方）与拓福公司察右中旗分公司（乙方）签订萤石矿购销合同，该合同载明“经甲乙双方协商，乙方同意在2016年2月25日至2016年3月25日供给甲方3000吨萤石矿。一、质量1、粒度15cm以下。2、水分含量5%。3、硅、硫成分符合甲方指标。4、萤石可选性良好，碳酸钙含量1%以下。二、运输方式与价格。1、甲方自行运输到指定货场，乙方不负责运输。2、价格如下：乙方提供萤石矿混料品味必须在50%以上，单价200元/吨，乙方需提供矿产资源税复印件（无需再提供发票）。三、检质要求。检质以双方化验为准。四、结算方式。甲方于合同签订后五日内付乙方预付款人民币50万元。五、其他约定。1、水含量超过5%时，按萤石收购每品相应比例从萤石吨数中扣除。2、单车单批品位低于50%，按低品位价格结算。六、违约责任。如乙方不能按合同约定完成合同吨位，扣除总金额5%的违约金，余款退还（除去甲方到货的货款）。七、未尽事宜，甲乙双方协商解决，协商不成由张家口人民法院解决。八、此合同一式二份，甲乙双方各执一份，自签订之日起生效并盖合同章。该购销合同甲方处盖有张家口天硕商贸有限公司合同专用章，代表人处有栗志签字。乙方处盖有乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司印章，代表人处有吴超汉、徐胜文签字”。诉讼中，天硕公司提供收条、银行转款凭证、银行电子回单等证据，显示天硕于2015年7月26日至2016年2月18日分八笔向徐胜文支付预付款共计99万元。后天硕公司陈述拓福公司向其提供部分货物，价值361769.8元。诉讼中，对于本案所涉买卖合同的具体过程，天硕公司陈述“2015年7月份我到分公司找到吴超汉和徐胜文想买矿石，我给拓福公司5万元现金和20万元的预付款，付款后拉了100900元的货物，后来矿山整顿不给供货了，在2015年12月份又给了部分货物，后来我和徐胜文商量给他打一部分预付款，给我一部分货物，后来我方去了总公司，和徐胜文谈的给3000吨矿，但后来没有给，我到总公司找，总公司说徐胜文不承包了，但总公司的法人杨家辉说合同签了，总公司会给处理的，后来通过总公司给了我4车货物就没有消息了。”对于天硕公司的上述陈述内容，拓福公司陈述“过程基本属实，但合同价格和市场价格有差距，合同价偏低”。庭审中，天硕公司主张要求退还预付款，并明确不要矿石了。一审法院认为，天硕公司与拓福公司察右中旗分公司于2016年1月26日签订的萤石矿购销合同应系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约、诚信履行各自义务，根据天硕公司提供的证据显示其于2015年7月26日至2016年2月18日分八笔向徐胜文支付预付款共计99万元，因双方签订的购销合同乙方代表人签字处有徐胜文签字，使天硕公司有理由相信将上述预付款转至徐胜文名下为支付拓福公司察右中旗分公司的购买矿石预付款，应视为天硕公司已履行了付款义务，但拓福公司未能提供证据证明已向天硕公司履行了相应的供货义务，现天硕公司要求拓福公司返还预付款的主张合理合法，法院予以支持，拓福公司察右中旗分公司应返还天硕公司预付款为990000元-已供货物价值361769.8元=628230.2元。拓福公司察右中旗分公司未依约履行相应供货义务，属违约，应承担相应的违约责任，根据双方约定的违约金的计算方式即“如乙方不能按合同约定完成合同吨位，扣除总金额5%的违约金，余款退还（除去甲方到货的货款）”，法院确定拓福公司察右中旗分公司给付天硕公司违约金为628230.2元×5%=31411.5元。拓福公司作为拓福公司察右中旗分公司的总公司，应对上述款项承担连带给付义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司于本判决生效之日起十日内返还张家口天硕商贸有限公司预付款628230.2元，并承担违约金31411.5元，合计人民币659641.7元；二、乌兰察布市拓福矿业有限公司对上述款项承担连带给付责任；三、驳回张家口天硕商贸有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，被上诉人天硕公司、乌兰察布市拓福矿业有限公司察右中旗分公司,在自愿平等的基础上签订萤石矿购销合同，该合同合法有效，合同双方均应当按照合同约定履行义务。徐胜文作为拓福公司察右中旗分公司代表人在购销合同中签字并收取被上诉人预付款的行为，应当认定为履行职务的行为，其行为产生的后果应当由拓福公司察右中旗分公司承担，故对于上诉人拓福公司主张的被上诉人将预付款交付给徐胜文，应当由徐胜文个人退还预付款的主张，本院不予支持；对于上诉人要求继续履行合同的主张，经一审法院查明上诉人在履行过程中已经发生违约且被上诉人明确要求解除合同，故对于上诉人拓福公司的上诉主张，本院不予支持。综上所述，拓福公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5700元。
本判决为终审判决。
审判长 王 悦
审判员 姜 建 龙
审判员 成进二〇一七年五月十一日
书记员 宋 力