安徽省宿州市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2014）宿中行赔终字第00012号
上诉人（一审原告）：尚芳恩，男，1954年4月10日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市砀山县。
上诉人（一审原告）：尚艳峰，男，1973年7月10日出生，汉族，农民，住址。系尚芳恩之子。
二上诉人共同委托代理人：李金平，北京市才良律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：砀山县城市管理行政执法局，组织机构代码77112513－5。
法定代表人：刘志清，该局局长。
委托代理人：李松，该局工作人员。
委托代理人：李夫永，安徽序力律师事务所律师。
上诉人尚芳恩、尚艳峰因其诉被上诉人砀山县城市管理行政执法局（以下简称砀山县城管局）行政赔偿一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2014年7月11日作出的（2011）宿埇行赔初字第00011号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月16日受理后，依法由审判员王向清担任审判长，与代理审判员戴宝琴、代理审判员程旭共同组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭审理了本案。上诉人尚芳恩、尚艳峰及共同委托代理人李金平，被上诉人砀山县城管局的委托代理人李松、李夫永到庭参加诉讼。为协调解决行政争议，本案扣除审理期限30日。本案已审理终结。
2007年9月5日，砀山县房屋拆迁管理办公室与砀山县城管局将尚芳恩、尚艳峰的房屋强制拆除。
尚芳恩、尚艳峰一审起诉称：一、2007年9月5日，砀山县房屋拆迁管理办公室与砀山县城管局组织近百人将尚芳恩、尚艳峰的房屋强制拆除。二、2009年5月4日，宿州市中级人民法院作出（2009）宿中行终字第53号、第55号《行政判决书》，判决砀山县房屋拆迁管理办公室及砀山县城管局的拆迁行为违法，责令采取相应的补救措施。三、2010年11月29日，尚芳恩、尚艳峰依据《中华人民共和国国家赔偿法》向砀山县城管局申请赔偿，砀山县城管局在法定期限内未作出赔偿决定。四、尚芳恩、尚艳峰依法提起行政诉讼，要求砀山县城管局承担下列赔偿责任：1．在与原房屋同等区位、楼层赔偿尚芳恩房屋建筑面积160平方米、赔偿尚艳峰房屋建筑面积207．5平方米。2．赔偿尚芳恩土地使用权336平方米，赔偿尚艳峰土地使用权283．5平方米。3．赔偿尚芳恩附属物及装修损失20000元，赔偿尚艳峰附属物及装修损失23000元。4．赔偿尚芳恩屋内物品损失307000元，赔偿尚艳峰屋内物品损失82900元。5．赔偿尚芳恩水、电话、有线电视、电、网络通信迁移费损失1000元，赔偿尚艳峰水、电话、有线电视、电、网络通信迁移费损失1000元。6．赔偿尚芳恩搬家补助费960元、临时安置补助费46080元，赔偿尚艳峰搬家补助费1245元、临时安置补助费59760元。7．赔偿尚芳恩误工费8000元，赔偿尚艳峰误工费11000元。8．赔偿尚芳恩、尚艳峰律师费、差旅费100000元。
砀山县城管局一审答辩称：一、依据《拆迁安置方案》已为尚芳恩、尚艳峰安置了还原房屋，随时可向其交付。二、尚芳恩、尚艳峰的土地使用权已被征收为国有，依据补偿标准每亩6万元，可随时支付给尚芳恩、尚艳峰。三、尚芳恩、尚艳峰的附属物及装修损失有丈量记录，可依据相关标准予以赔偿。四、尚芳恩、尚艳峰的屋内物品搬运情况，公证处已全程记录，可随时返还。五、尚芳恩、尚艳峰的水、电话等迁移费计算在附属物中，可随时支付。六、尚芳恩、尚艳峰的搬家补助费、临时安置补助费可依据规定标准赔偿，超出标准部份不予认可。七、尚芳恩、尚艳峰的误工费、律师费、差旅费不予认可。
一审法院查明：2007年9月5日，砀山县房屋拆迁管理办公室与砀山县城管局将尚芳恩、尚艳峰的房屋强制拆除。2009年5月4日，宿州市中级人民法院作出（2009）宿中行终字第53号、第55号《行政判决书》，判决砀山县房屋拆迁管理办公室及砀山县城管局的拆迁行为违法，责令采取相应的补救措施。2010年11月29日，尚芳恩、尚艳峰通过特快专递向砀山县城管局邮寄《行政赔偿申请书》及附件材料，砀山县城管局于同年12月5日收到。砀山县城管局在法定期限内未作出是否赔偿的决定，尚芳恩、尚艳峰依法提起行政诉讼。
一审法院认为：砀山县城管局对尚芳恩、尚艳峰的房屋实施的拆迁行为已被生效判决确认违法，砀山县城管局应对尚芳恩、尚艳峰的财产损失负赔偿责任。尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、差旅费的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条的规定，判决：一、由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩房地产评估值677826．32元、赔偿原告尚艳峰房地产评估值706383．32元、赔偿原告尚芳恩、尚艳峰评估费11100元。二、由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩、尚艳峰附属物及装修折款19778．56元。三、由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩搬家补助费439．86元、临时安置补助费64219．56元，赔偿原告尚艳峰的搬家补助费630．45元、临时安置补助费92045．70元。四、由被告砀山县城市管理行政执法局返还给原告尚芳恩、尚艳峰被拉走的物品。五、驳回原告尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、车旅费的诉讼请求。尚芳恩、尚艳峰与砀山县城管局均不服，分别提起上诉。
尚芳恩、尚艳峰上诉称：一、一审判决由砀山县城管局返还给原告尚芳恩、尚艳峰被拉走的物品不当。该批物品因年久无人管理，多已损坏，应判决砀山县城管局予以赔偿。二、一审判决驳回尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、车旅费的诉讼请求不当。上述花费均为合理支出，依法应予赔偿。请求依法支持上诉请求。
砀山县城管局答辩称：一、尚芳恩、尚艳峰的屋内物品搬运情况，公证处全程记录，可随时返还，如因年久已灭失的部分，可给予赔偿。二、尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、车旅费的诉讼请求没有法律依据，不应予以赔偿。
砀山县城管局上诉称：一、一审判决认定事实不清。安徽淮海资产评估事务所作出的皖淮资评报字（2014）21号《评估报告书》不能作为本案判决依据。该《评估报告书》将2014年6月20日作为评估基准日没有法律依据。安徽淮海资产评估事务所进行评估时，房屋已被拆除，该《评估报告书》所依据的事实不清，不能将其作为认定房屋价值的依据。该《评估报告书》的土地使用权单价依据宿国土资（2011）2号宿州市国土资源局公告取二级地段住宅地价调整没有法律依据，应当依据2007年时宿州市国土资源局的相关规定。二、砀山县城管局对安徽淮海资产评估事务所的评估资质不予认可。综上，请求撤销一审判决。
尚芳恩、尚艳峰答辩称：一、安徽淮海资产评估事务所作出的皖淮资评报字（2014）21号《评估报告书》是合法有效的，可以作为本案判决依据。《评估报告书》将2014年6月20日作为评估基准日并无不妥，如果按2007年时的房屋价格进行评估，显然对尚芳恩、尚艳峰不公平。《评估报告书》中土地使用权单价依据宿国土资（2011）2号宿州市国土资源局公告取二级地段住宅地价调整并无不妥。二、在一审庭审中，砀山县城管局已表示不申请重新评估，在二审中对评估机构的资质提出异议没有依据。
经审理查明：一审判决认定案件基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为：依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条之规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。本案中，砀山县城管局实施的拆迁行为已被生效裁判确认违法，对因违法行为给尚芳恩、尚艳峰造成的损失，砀山县城管局应予赔偿。尚芳恩、尚艳峰的房屋已经被拆除且原址已新建房屋，故无法返还财产或恢复原状，只能以支付赔偿金的方式进行赔偿，在赔偿金的计算方式上，尚芳恩、尚艳峰应得的赔偿数额应按现行市场价格计算实际损失，故安徽淮海资产评估事务所以2014年6月20日作为评估基准日，并依据宿国土资（2011）2号宿州市国土资源局公告取二级地段住宅地价调整评估尚芳恩、尚艳峰的房屋价值并无不当，砀山县城管局认为皖淮资评报字（2014）21号《评估报告书》不能作为本案判决依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。尚芳恩、尚艳峰房屋附属物及装修已灭失，砀山县城市局应赔偿尚芳恩、尚艳峰附属物及装修折款19778．56元。砀山县城市局应返还给尚芳恩、尚艳峰被拉走的物品。依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十九条之规定，赔偿请求人要求人民法院确认致害行为违法涉及的鉴定、勘验、审计等费用，由申请人预付，最后由败诉方承担。本案中，评估费用11100元应由砀山县城管局负担。
依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。本案中，搬家补助费、临时安置补助费、误工费、律师费、差旅费均不属于国家赔偿法的赔偿范围.尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、差旅费没有法律根据，其上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院判决由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩房地产评估值677826．32元、赔偿原告尚艳峰房地产评估值706383．32元、赔偿原告尚芳恩、尚艳峰评估费11100元；由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩、尚艳峰附属物及装修折款19778．56元；由被告砀山县城市管理行政执法局返还给原告尚芳恩、尚艳峰被拉走的物品；驳回原告尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、车旅费的诉讼请求。查明事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。尚芳恩、尚艳峰要求赔偿搬家补助费、临时安置补助费没有法律根据，一审法院判决砀山县城管局赔偿尚芳恩、尚艳峰搬家补助费、临时安置补助费合计157335.57元不当，本院依法纠正。依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十八条、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2011）宿埇行赔初字第00011号行政赔偿判决中的第一、二、四、五项，即由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩房地产评估值677826．32元、赔偿原告尚艳峰房地产评估值706383．32元、赔偿原告尚芳恩、尚艳峰评估费11100元；由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩、尚艳峰附属物及装修折款19778．56元；由被告砀山县城市管理行政执法局返还给原告尚芳恩、尚艳峰被拉走的物品；驳回原告尚芳恩、尚艳峰要求赔偿误工费、律师费、车旅费的诉讼请求；
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2011）宿埇行赔初字第00011号行政赔偿判决中的第三项，即由被告砀山县城市管理行政执法局赔偿原告尚芳恩搬家补助费439．86元、临时安置补助费64219．56元，赔偿原告尚艳峰的搬家补助费630．45元、临时安置补助费92045．70元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王向清
代理审判员 戴宝琴
代理审判员 程 旭
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 庄明义
附法律条文：
《中华人民共和国国家赔偿法》
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。
第三十八条人民法院审理行政赔偿案件，除依照国家赔偿法行政赔偿程序的规定外，对本规定没有规定的，在不与国家赔偿法相抵触的情况下，可以适用行政诉讼的有关规定。
第三十九条赔偿请求人要求人民法院确认致害行为违法涉及的鉴定、勘验、审计等费用，由申请人预付，最后由败诉方承担。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实清楚，但适用法律、法规错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
附件一：
原告的附属物及装修折款参照《尚芳恩附属物清单》计算的金额为：一、（西）：1．房屋地板砖三间174平方米X40元／平方米＝6960元（包含二、（东）：1．）。2．楼上平台铁护栏六间30米X40元／米＝1200元（包含二、（东）：2．）。3．塑料扣板吊顶三间60平方米X16元／平方米＝960元。4．地锅两口X100元／口＝200元。5．热水炉1个X100元／个＝100元。6．电表1个X150元／个＝150元。二、（东）：1．房屋地板砖五间。2．楼上铁护栏两间。3．厕所两个X100元／个＝200元。4．防盗窗1个X50元／个＝50元。5．包门2个7．18平方米X42元／平方米＝301．56元。6．围墙14．70X2米：116．6平方米X30元／平方米＝3498元。三、其他：1．有线电视1个X60元／个＝60元。2．电话1部X180元／部＝180元。3．抽水井1口X80元／口＝80元。4．浴盆1个X35元／个＝35元。5．院落水泥地坪7．55米X12．9米、5．1米X2．8米、2．35米X1．15米：159平方米X30元／平方米＝4770元。6．院落砖铺地12．65米X5．65米：41．7平方米X20元／平方米＝834元。7．果树4棵X50元／棵＝200元。原告的附属物及装修折款合计为19778．56元。
附件二：
原告被拉走的屋内物品数量，被告拒不提供拉走时的清单，参照原告提供的《行政赔偿申请书》、尚艳峰物品清单酌情认定。尚芳恩被拉走的物品有：1.高组合家具4件、低组合家具7件，2.鱼网2个，3.不锈钢盆20个，4.被子10床，5.床4个，6.三人沙发1个、单人沙发2个。原告尚艳峰被拉起的物品有：1.电视机1台，2.VCD1台，3.冰柜2个，4.台扇2个、吊扇5个，5.洗衣机1台，6.大组合家具4件、小组合家具7件，7.写字台、梳妆台、电视柜各1件，8.沙发7组合1套，9.床3个、床头柜2个，10.被套8套、单子6件、被子10床，11.锁边机1台，12.缝纫机1台，13.铁狗笼子1个，14.大伞2个，15.大、小盆10个，16.抽水机1台。