广东省海丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1521刑初69号
公诉机关广东省海丰县人民检察院。
被告人郑小俊，男，1964年9月17日出生，汉族，小学文化，打工，住陆丰市。因本案于2016年4月26日被羁押，次日被海丰县公安局刑事拘留，同年5月12日被执行逮捕。
辩护人李衍辉，广东陆洲律师事务所律师。
辩护人俞法，广东陆洲律师事务所律师。
海丰县人民检察院以海检公刑诉[2016]260号起诉书指控被告人郑小俊犯贩卖毒品罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭审理本案。于2016年11月4日作出（2016）粤1521刑初266号刑事判决，被告人郑小俊提出上诉，汕尾市中级人民法院于2017年1月17日作出（2016）粤15刑终226号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，于2017年4月5日公开开庭审理了本案，海丰县人民检察院指派代理检察员林钦赐出庭支持公诉，被告人郑小俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
海丰县人民检察院指控，2016年4月21日，张某通过手机微信联系被告人郑小俊，问其陆丰市是否有毒品冰毒卖，被告人郑小俊答复称可向他人购买后，再带来海丰县给张某。同月26日，被告人郑小俊带着购买来的毒品冰毒与陈某(另案处理)及其一女性朋友从陆丰市前来海丰县;到达海丰县海城镇时，张某代为支付了车费人民币100元。期间，被告人郑小俊私下告知陈某称张某要向其购买毒品冰毒，但其不方便亲手卖给张某，要求陈某代为将毒品冰毒交给张某，并吩咐向张某收取毒资人民币500元。
2016年4月26日18时许，陈某与张某来到海丰县广富路lU酒店1302房，将被告人郑小俊委托的毒品冰毒1小袋(重10克)贩卖给张某，扣除张某代为支付的车费后，通过微信转账及现金收取了张某毒资人民币400元。随后，陈某前去与被告人郑小俊会合，并将毒资现金人民币200元交给被告人郑小俊，又根据被告人郑小俊的要求将余款人民币200元通过微信发给其朋友。同日23时许，被告人郑小俊与陈某、张某等人在海丰县附城镇广富路酒店8419房被公安机关抓获;公安机关现场从被告人郑小俊及陈某身上分别缴获手机1部，从张某身上缴获红色晶体状疑似毒品1小袋及其向被告人郑小俊及陈某购买的吸食剩下的晶体状疑似毒品1小袋。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，从张某身上缴获的红色晶体状疑似毒品1小袋，重0.18克;缴获其向被告人郑小俊及陈某购买的吸食剩下的晶体状疑似毒品1小袋，重4.57克，均检测出甲基苯丙胺成分。
在法庭审理过程中，公诉机关向法庭宣读出示了物证，书证，鉴定意见，搜查、称重、辩认笔录，证人证言，被告人供述与辩解等证据。海丰县人民检察院认为，被告人郑小俊无视国家法律，违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺，共重10克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人郑小俊在共同犯罪中起主要作用，是主犯。同时以海检公量建[2016]164号量刑建议书，建议判处被告人郑小俊七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金，提请本院依法判处。
被告人郑小俊对公诉机关指控其贩卖毒品罪没有意见，但辩解贩卖毒品重量没有10克。
辩护人提出如下的辩护意见：指控被告人贩卖10克毒品事实不清，证据不足，建议按查获到的4.57克毒品对被告人定罪量刑。被告人没有犯罪前科，属初犯、偶犯，又当庭认罪，贩卖毒品案被及时破获，缴获的毒品仅有4.57克，不属于情节严重范围，毒品没有流向社会，没有造成实质社会危害，建议合议庭对被告人量刑时处以三年以下有期徒刑。
经审理查明，2016年4月21日，张某通过手机微信联系被告系被告人郑小俊，问其陆丰市是否有毒品冰毒卖，被告人郑小俊答复称可向他人购买后，再带来海丰县给张某。同月26日，被告人郑小俊带着购买来的毒品冰毒与陈某(另案处理)及其一女性朋友从陆丰市前来海丰县;到达海丰县海城镇时，张某代为支付了车费人民币100元。期间，被告人郑小俊私下告知陈某称张某要向其购买毒品冰毒，但其不方便亲手卖给张某，要求陈某代为将毒品冰毒交给张某，并吩咐向张某收取毒资人民币500元。
2016年4月26日18时许，陈某与张某来到海丰县广富路IU酒店1302房，将被告人郑小俊委托的毒品冰毒1小袋贩卖给张某，张某当场在该房内将郑小俊交给陈某带来的毒品与陈某、吕某进行吸食，吸食后，扣除张某代为支付的车费后，通过微信转账及现金收取了张某毒资人民币400元。随后，陈某前去与被告人郑小俊会合，并将毒资现金人民币200元交给被告人郑小俊，又根据被告人郑小俊的要求将余款人民币200元通过微信发给其朋友。同日23时许，被告人郑小俊与陈某、张某等人在海丰县附城镇广富路酒店8419房吸食冰毒时被公安机关抓获;公安机关现场从被告人郑小俊及陈某身上分别缴获手机1部，从张某身上缴获红色晶体状疑似毒品1小袋及其向被告人郑小俊及陈某购买的吸食剩下的晶体状疑似毒品1小袋。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，从张某身上缴获的红色晶体状疑似毒品1小袋，重0.18克;缴获其向被告人郑小俊及陈某购买的吸食剩下的晶体状疑似毒品1小袋，重4.57克，均检测出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1.海丰县公安局公平派出所出具的《抓获经过》：证明2016年4月26日22时许，该所民警在海丰县附城镇广富路酒店8419房抓获被告人郑小俊及涉毒人员陈某、张某、吕某。
2.海丰县公安局出具的《收缴和扣押物品清单》及照片：收缴张某疑似毒品冰毒2小包（其中白色晶体状疑似冰毒1小包，重4.57克；红色晶体状疑似渗有麻古冰毒1小包，重0.18克。）；扣押被告人郑小俊华为手机一部、扣押陈某手机一部。
3.陆丰市公安局南堤派出所出具的《户籍证明》：证明被告人郑小俊的出生日期为1964年9月17日出生，身份证号码:，汉族，住陆丰市。
4.中国移动公司汕尾分公司出具的《通话记录》：证实郑小俊的手机号码183××××0285,135××××5285于2016年4月份与张某（手机号码：153××××5625）、吕某手机(号码为136××××2645)的多次通话记录。
5.海丰县公安局出具的《社区戒毒决定书》：证明该局于2016年3月2日对吸毒人员张某吸毒的违法行为处以社区戒毒三年的决定。
6.海丰县公安局出具的《拘留证》：证实该局已于2016年4月27日对犯罪嫌疑人陈某执行拘留（已另案处理）的事实。
7.海丰县公安局出具的《行政处罚决定书》：证明该局于2016年4月27日对吸毒人员吕诗风吸毒的违法行为处予罚款500元的决定。
8.海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》：从被告人张某身上缴获的疑似毒品2小包，共重4.75克，检出甲基苯丙胺成分的鉴定意见已告知被告人郑小俊，郑小俊无异议。
9.海丰县公安局公平派出所出具的证明：证明该派出所查获涉嫌容留他人吸毒、贩卖毒品犯罪嫌疑人陈某及贩卖毒品犯罪嫌疑人郑小俊、吸毒人员张某、吕某。陈某陈述转账200元给郑小俊，因陈某记不起手机开机密码，转账记录、聊天记录没法拍照截图;郑小俊与张峰在手机上的聊天记录已被郑小俊删除;135××××5285手机号码是郑小俊的，郑小俊手机一机双卡。
10.海丰县公安局出具的《现场检测报告书》：证明海丰县公安局于2016年4月27日对被告人郑小俊和吸毒人员陈某、张某、吕诗风等四人进行甲基安非他明检测，结果均呈阳性。
（二）鉴定意见
汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字〔2016〕04047号刑事化验检验报告：从张某身上缴获的红色晶体状疑似毒品1小袋，重0.18克;缴获其向被告人郑小俊及陈某购买的吸食剩下的晶体状疑似毒品1小袋，重4.57克，均检测出甲基苯丙胺成分。
（三）辨认、搜查、称重笔录
1经辨认混杂相片，辨认人陈某辨认出本组相片的10号就是委托其贩毒给张某的人；6号相片就是吸毒人员张某。
2.经辨认混杂相片，辨认人张某辨认出本组相片的6号（郑小俊）就是为其购买毒品的人；本组相片的10号（陈某）就是在lU酒店1302房将其委托郑小俊购买的毒品冰毒1小袋交给他的人。
3.经辨认混杂相片，辨认人吕诗风辨认本组相片的3号就是陈某。
4.海丰县公安局出具的《搜查证》及《搜查笔录》：证明该局侦查人员于2016年4月26日22时30分至22时50分对海丰县附城镇广富路酒店8419房进行检查，现场抓获被告人郑小俊及吸毒人员陈某、张某、吕某等四人，现场在房里张某身上缴获可疑毒品冰毒2小包，吸食工具冰壶2个。
5.海丰县公安局公平派出所制作的《称重笔录》：海丰县公安局办案民警于2016年4月26日，在见证人林某的见证下，当着吸毒人员张某，被告人郑小俊的面，对从吸毒人员张某身上缴获的冰毒2小包进行称重，经称重，从张某身上缴获的红色晶体状疑似毒品冰毒1小袋，重0.18克;缴获张某向被告人郑小俊及陈某购买的吸食剩下的晶体状疑似毒品冰毒1小袋，重4.57克。
（四）证人证言
1.证人陈某的证言：2016年4月26日13时许，我与郑小俊及其女朋友三人从陆丰市乘车到海丰县海城镇美食街金华酒家前面下车时，郑小俊的朋友阿锋代我们付了100元车费给小车司机；至傍晚6时许，郑小俊跟我说阿锋要向其购买毒品冰毒，他不方便亲手卖给阿锋，让我拿冰毒卖给阿锋，并向其收毒资500元，我应允了，郑小俊从裤袋里拿出一小包透明塑料包装重10克的冰毒给我，我将小包冰毒装进裤袋里就跟着阿锋到IU酒店13楼的一间房间，我与阿锋进入房间，房里有一位年轻女人，阿锋让那位女青年拿来一个吸食冰毒用的工具“冰壶”，另外用一个塑料矿泉水瓶、吸管及锡纸让我做多一个“冰壶”后，我从裤袋里拿出冰毒，分别放进两个“冰壶”的玻璃口及锡纸口，阿锋拿起玻璃口的“冰壶”，那位女青年拿起锡纸口的“冰壶”，分别用火机点着冰毒吸食，阿锋吸好了冰毒就让我将冰毒拿给他并问我多少钱，我说500元，阿锋让我打电话与小俊联系，要除掉他代我们付的车费100元，我打电话给小俊，小俊说可以，阿锋就用手机发200元红包给我，然后再拿了200元现金给我；我拿了毒资后往海城镇美食街找与小俊及小俊的那位朋友三人坐车准备工作返回陆丰时，阿锋打我手机称手机网上贷款的业务能办理，要再等一个多小时就能办理，在海丰县蓝天广场前送小俊的女朋友上车回陆丰，我与小俊又返回金华酒家旁的手机店附近等阿锋，直至晚约21时30分阿锋在手机店附至近的IU酒店一楼大厅找到我与小俊，他叫我在附近开个钟点房等待办理业务，我称没有钱，阿锋问我要多少钱我说欠200元，阿锋就给了我200元，我们到附城镇酒店用我的身份证开房，给了200元服务台，其中60元房租，140元按金，开了票据及房卡给我，我们就进入山水酒店8419房间；阿锋打电话给其女朋友，让她拿冰毒及“冰壶”到山水酒店8419号房间来，过了十多分钟，阿锋的女青年拿来了一小包冰毒及两个“冰壶”，我与阿锋、小俊三人用玻璃口的“冰壶”吸食毒品冰毒，那位女青年用锡纸口的‘冰壶”吸食毒品冰毒，吸食完后我们四人被民警现场查获，缴获冰毒和渗有麻古的冰毒各一小包、“冰壶”两个。
2.证人张某的证言：2016年4月21日，我通过微信与郑小俊联系，我问他陆丰市是否有冰毒卖，郑小俊说他可以帮我向其朋友购买后再拿给我，2016年4月26日7时许，郑小俊通过微信与我联系，称要带两个朋友来海城与我见面，并要我帮其两个朋友在海城网上贷款，我问他是否带冰毒过来给我，郑小俊回复我说有带冰毒来；2016年4月26日约14时15分，郑小俊和他的女朋友及一位叫陈某的男子坐出租车来到海丰县海城镇金华酒店前下车，我为他们代付了100元车费，我和他们三人一起在金华酒店旁的一手机店里用我的手机为陈某和那名女人在办理网上贷款，我帮他们操作贷款后，我约他们三人到我住宿的IU酒店1302房坐，我和陈某同坐一辆三轮车先走，郑小俊和他女朋友坐另一辆三轮车在后面，在车上我问陈某冰毒在谁身上，陈某回答我说在他身上，我和陈某到了酒店，郑小俊和他女朋友没跟来，我和陈某二人便先到IU酒店1302房，陈某从裤袋拿出一包硬壳中华香烟的烟盒里抽出一小袋冰毒，放在茶几上，我问他冰毒的价格，他说冰毒每克50元，这一小袋冰毒共10克，价钱500元；我通过微信转帐转了200元在陈某微信账户(jin669567584，名:珍惜，手机号码:136××××9995)，然后陈某与我一起在房间里“验货”(即吸食冰毒)，吸完冰毒后，我们一起下到酒店大厅，我跟陈某说：“你在这等我一会我到酒店后面我家跟我妈拿200现金还你，另100元从我代你们付的车费扣除，共500元。”然后，我拔打了郑小俊的电话(号码183××××0285)他说他不到IU酒店去，那名女人已先回陆丰市了，他现仍在金华酒店大厅等陈某，陈某便过去金华酒店和郑小俊会合；约20分钟后，我拔打陈某的手机对他说刚才为他在网上申请办理的“拍拍货”货款再等一个小时可能批下来，不如等批下贷款后再回陆丰市，因为我帮他申请办理贷款，说好要收他回扣的,陈某同意了，并说继续在金华酒店等贷款的消息；21时许，陈某打我电说他和郑小俊已来到IU酒店登记住宿，但酒店客满了，要我带他们找酒店住宿，我带他们到山水酒店登记住宿；约21时35分我和陈某、郑小俊三人一起到陈某登记入住的8419房坐了一会，大家很无聊，我便提出吸食冰毒，由于陈某他们身上已没有冰毒了，我便拔打女朋友吕某手机(号码为136××××2645)叫她把我刚才向陈某购买的放在IU酒店1302房里的冰毒带过来吸食；约十多分钟，吕诗风将冰毒带来山水酒店8419房，我向吕某接过二小袋冰毒(一袋是陈某贩卖给我的，一袋红色掺有“麻古”的是我以前吸食剩下的)，我们四人一起吸食冰毒；吸食毒品冰毒后约23时，我与吕某、郑小俊、陈某四人在酒店8419房一起被派出所的民警当场查获，现场缴获我的冰毒2小袋及自制吸毒工具“冰壶”二个。
3.证人吕某的证言：2016平4月26日，我与张某住在IU酒店1302房，约19时张某接了一个电话后就跟我说他要出去一会儿，约20分钟后张某和一名叫陈某的男青年（操陆丰口音）的人一起回到IU酒店1302房，在房内陈某拿出一小包用透明塑料封口袋包装的冰毒给张某，然后张某先在微信转帐付给陈某200元，另付现金200元张某给陈某，他们就在房间验货（吸食冰毒），之后他们俩人就离开房间；约21时张某打电话叫我把放在IU酒店1302房间的2小包冰毒及吸毒工具送到酒店8419号房间，我去到山水酒店8419房间后，张某，陈某及一名叫郑小俊的男子均在房内，然后8419我将带来的冰毒及吸毒工具拿出来，并再制作“冰壶”，然后我们四人在8419号房间吸食毒品冰毒，约23时在吸食冰毒的过程中被派出所民警现场抓获。
（七）被告人供述和辩解
被告人郑小俊的供述：2016年4月26日我的朋友张某打电话叫我去海丰办贷款的事，张某还问我陆丰是否有毒品冰毒可购买，他想要购买冰毒；我便和陈某(男，陆丰市人)及另一位女子从陆丰市坐车来到海丰城美食街金华酒家下车，张某代我们付了车费100元；在酒店旁的一间手机店办理贷款没办成；傍晚22时许我们先送那位女子坐车回陆丰市，我与陈某一起到海丰县附城镇富城花园旁酒店，以陈某的身份证登记入住酒店8419号房间，然后我与张某、陈某到8419房间，张某打电话叫他女朋友拿冰毒和吸毒工具过来酒店8419号房间，他女朋友到8419号房间后拿出1小袋冰毒和2个吸毒工具，张某从裤袋里拿出1小袋渗有“麻古”的冰毒，并制作“冰壶”，我们四人就在8419号房时吸食冰毒，在吸食冰毒过程中被派出所民警现场抓获，现场被缴获1小袋冰毒和1小袋渗有“麻古”的冰毒及2个吸毒工具。
以上证据，经法庭出示、质证，除被告人郑小俊的供述不予确认外，其他证据，本院予以确认。
本院认为，被告人郑小俊无视国家法律，违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺，重约10克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人郑小俊犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人郑小俊在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人郑小俊辩解贩卖的毒品没有10克，辩护人提出建议按查获到的4.57克毒品对被告人定罪量刑的辩护意见，经查，被告人郑小俊贩卖毒品甲基苯丙胺约10克给张某的事实，有证人陈某、张某的证言证实，与被告人郑小俊在侦查阶段的供述互相印证，足以认定；而现场查获的4.57克毒品甲基苯丙胺系张某向被告人郑小俊和陈某购买10克毒品甲基苯丙胺并一起吸食后剩余而被查获的毒品，而不是全部所查获的数量，对被告人郑小俊的辩解及辩护人的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。根据被告人郑小俊的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第二十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑小俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2023年4月25日止；罚金限于判决生效后三个月内一次性缴清。）
二、缴获的毒品甲基苯丙胺4.57克予以没收，由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王春林
人民陪审员 罗慈云
人民陪审员 蔡思雅
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 何文就
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
㈠走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
㈡走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
㈢武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
㈣以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
㈤参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。