安徽省肥西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肥西刑初字第00013号
公诉机关安徽省肥西县人民检察院。
被告人卞某，务工。被告人卞某因本案，于2013年8月2日被厦门市公安局抓获归案，并寄押于厦门市第一看守所至2013年8月7日；同年8月8日被肥西县公安局刑事拘留，9月12日被依法逮捕。现押于肥西县看守所。
辩护人徐晓晴，皖国泰律师事务所律师。
辩护人何永胜，皖国泰律师事务所律师。
肥西县人民检察院以肥西检刑诉（2013）444号起诉书指控被告人卞某犯职务侵占、挪用资金罪，于2013年12月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月16日公开开庭进行了审理。肥西县人民检察院指派检察员李敏、书记员李梦微出庭支持公诉。被告人卞某及其辩护人徐晓晴、何永胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
肥西县人民检察院指控：2009年5月20日，被告人卞某应聘在合肥市城留物流有限公司（以下简称城留公司）工作，任公司业务员，负责公司奶粉、金丝猴糖和脑白金等商品销售及回款。截止2012年3月，卞某利用职务之便，采取收取货款不报账，以给客户出具欠条的方式，将公司给客户的销售奖励款挪作他用。后，城留公司将卞某欠客户的钱先行垫付，卞某于2012年3月22日向城留公司出具一张132730元的欠条，愿意以工资抵还欠款。
2012年4月，城留公司把卞某调至公司酒业部工作，负责酒业部的业务洽谈、货款回收、客户奖卡回收和销售返利计算等工作。期间，卞某利用职务之便，采取收款不报账，以给客户出具欠条的方式，将客户的兑奖卡和销售返利收据收回到公司报账，侵占和挪用公司资金。
1.2011年12月5日，卞某将三河好又多超市退还公司价值2337元的货物变卖后，将货款占为己有。
2.2013年2月4日，卞某收回肥西德友农家大院餐饮文化有限公司货款13311元，没有上交公司，将货款占为己有。
3.2013年2月8日，肥西县花岗蓝天大酒店将21468元的奖卡和返利款收据交给卞某，用于冲抵欠城留公司的货款，卞某把此据在公司报账后，将此款挪作他用。
4.2013年4月12日，卞某把肥西县花岗镇蓝天大酒店4月份的8327元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
5.2013年4月26日，卞某把合肥肥西老母鸡家园有限公司3月份的6712元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
6.2013年4月27日，卞某把肥西县紫蓬山佛园土菜馆2012年11月份、12月份的5606元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
7.2012年12月22日至2013年3月26日，卞某三次把肥西县紫蓬山佛园土菜馆价值3980元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
8.2013年3月13日，卞某把肥西县孙集街道老饭店价值630元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
9.2013年3月30日，卞某把肥西县高刘新桥大酒店1月份、2月份的5957元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
10.2013年2月，卞某把肥西县小庙镇张小馆贵宾酒楼价值1795元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
11.2013年2月26日，卞某把肥西县高刘醉仙楼价值900元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
12.2013年2月1日，卞某把肥西县高刘镇政府接待中心1月份的10517元销售返利收据带回公司报账，报账后，卞某支付高刘镇政府接待中心7000元，剩余3517元被卞某挪作他用。
13.2013年2月，卞某把肥西县高刘镇政府接待中心价值2900元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
14.2012年10月31日，卞某把肥西县紫蓬山堰湾山庄9月份的5379元销售返利收据带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
15.2012年12月30日，卞某把肥西县紫蓬山堰湾山庄10月份、11月份的15333元销售返利收据带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
16.2011年6月10日和11月29日，卞某两次将三河好又多超市第二季度和第四季度计9000元的陈列费收据带回公司报账，报账后，卞某将些款挪作他用。
17.2012年8月3日，卞某把肥西县花岗镇合家福超市2011年第二季度陈列费1200元在公司报账后，将此款挪作他用。
以上金额总计108352元，卞某侵占15648元，挪用92704元。案发后，卞某逃匿，被抓获后，卞某拒不退还所侵占和挪用的财产。
公诉机关提供的证据有：1．接受刑事案件登记表、人口信息查询表、欠条等书证；2.被害人陈某的陈述；3.证人孔某、朱某等人的证言；4．被告人卞某的供述和辩解。
公诉机关认为：被告人卞某利用职务之便，以非法占有为目的，收款不入账，侵吞公司货款15648元，并将公司资金92704元，挪作他用，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百七十二条的规定，应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人卞某当庭对起诉书认定的大部分事实不持异议，提出公诉机关指控的第1笔和第2笔事实虽然属实，但属挪用，而不是侵占；对起诉书认定的第12笔和第13笔有异议。
其辩护人认为：一、本案起诉书认定的第1笔和第2笔事实，应当是挪作已用，而不是“占为己有”；起诉书认定的第12笔和第13笔没有法律事实能够证明，因而不能成立。二、被告人卞某在归案后，如实供述了自己所有的犯罪事实，坦白认罪的态度尚好，有悔罪的诚意。三、被告人卞某要求其家人归还其所挪用的款项。且系初犯。现要求对被告人卞某从轻、减轻处罚，并予以适用缓刑。
经审理查明：2009年5月20日，被告人卞某应聘在合肥市城留物流有限公司（以下简称城留公司）工作，任公司业务员，负责公司奶粉、金丝猴糖和脑白金等商品销售及回款。截止2012年3月，卞某利用职务之便，采取收取货款不报账，以给客户出具欠条的方式，将公司给客户的销售奖励款挪作他用。后，城留公司将卞某欠客户的钱先行垫付，卞某于2012年3月22日向城留公司出具一张132730元的欠条，愿意以工资抵还欠款。
2012年4月，城留公司把卞某调至公司酒业部工作，负责酒业部的业务洽谈、货款回收、客户奖卡回收和销售返利计算等工作。期间，卞某利用职务之便，采取收款不报账，以给客户出具欠条的方式，将客户的兑奖卡和销售返利收据收回到公司报账，侵占和挪用公司资金。
1.2011年12月5日，卞某将三河好又多超市退还公司价值2337元的货物变卖后，将货款占为己有。
2.2013年2月4日，卞某收回肥西德友农家大院餐饮文化有限公司货款13311元，没有上交公司，将货款占为己有。
3.2013年2月8日，肥西县花岗蓝天大酒店将21468元的奖卡和返利款收据交给卞某，用于冲抵欠城留公司的货款，卞某把此据在公司报账后，将此款挪作他用。
4.2013年4月12日，卞某把肥西县花岗镇蓝天大酒店4月份的8327元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
5.2013年4月26日，卞某把合肥肥西老母鸡家园有限公司3月份的6712元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
6.2013年4月27日，卞某把肥西县紫蓬山佛园土菜馆2012年11月份、12月份的5606元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
7.2012年12月22日至2013年3月26日，卞某三次把肥西县紫蓬山佛园土菜馆价值3980元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
8.2013年3月13日，卞某把肥西县孙集街道老饭店价值630元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
9.2013年3月30日，卞某把肥西县高刘新桥大酒店1月份、2月份的5957元销售返利收据带回公司报账，报账后，将此款挪作他用。
10.2013年2月，卞某把肥西县小庙镇张小馆贵宾酒楼价值1795元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
11.2013年2月26日，卞某把肥西县高刘醉仙楼价值900元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
12.2013年2月1日，卞某把肥西县高刘镇政府接待中心1月份的10517元销售返利收据带回公司报账，报账后，卞某支付高刘镇政府接待中心7000元，剩余3517元被卞某挪作他用。
13.2013年2月，卞某把肥西县高刘镇政府接待中心价值2900元的兑奖卡带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
14.2012年10月31日，卞某把肥西县紫蓬山堰湾山庄9月份的5379元销售返利收据带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
15.2012年12月30日，卞某把肥西县紫蓬山堰湾山庄10月份、11月份的15333元销售返利收据带回公司报账，报账后，卞某将此款挪作他用。
16.2011年6月10日和11月29日，卞某两次将三河好又多超市第二季度和第四季度计9000元的陈列费收据带回公司报账，报账后，卞某将些款挪作他用。
17.2012年8月3日，卞某把肥西县花岗镇合家福超市2011年第二季度陈列费1200元在公司报账后，将此款挪作他用。
以上金额总计108352元，卞某侵占15648元，挪用92704元。案发后，卞某逃匿，后被抓获。
在案件审理过程中，被告人卞某的家人于2014年2月11日为被告人卞某退赃款101935元。
证实以上事实的证据有：
一、物证、书证
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证实：本案报案情况以及肥西县公安局于2013年7月17日立案侦查。
2.人口信息查询记录、户籍证明证实：被告人卞某的身份情况，其符合刑事责任追究年龄。
3.抓获经过证实：2013年8月2日4时许，接到指挥中心预警指令称，在逃人员卞某于2013年8月2日在福建省厦门市湖里区禾山路1621号“舫阳酒店”住宿登记，后厦门市公安局湖里公安分局禾山派出所立即组织人员到现场实施抓捕，经侦查落实在厦门市湖里区“舫阳大酒店”818室抓获，并带至禾山派出所审查。
4.厦门市第一看守所寄押情况证明证实：因涉嫌职务侵占罪的卞某寄押于厦门第一看守所的情况。
5.报案说明证实：合肥市城留物流有限公司向肥西县公安局经侦大队报案称该公司业务员卞某套取客户返利款、奖卡款的情况。
6.合肥市城留物流有限公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证证实：合肥市城留物流有限公司是依法成立的，具备法人资格。
7.合肥市城留物流有限公司在报案时提供的卞某侵占现金明细、欠条、借条、证明、销售单、情况说明等证实：被告人卞某侵占、挪用公司货款、返利款、陈列费、奖卡款以及其身份和平时工作情况。
8.肥西县法院执行款收款收据证实被告人卞某的家人于2014年2月11日为被告人卞某退赃款101935元的情况。
二、被害人陈某陈述其公司员工卞某利用职务之便，侵占公司货款等相关情况。
三、证人证言
1.证人朱某证实了卞某是公司的业务员，负责与客户洽谈业务，收取客户的奖卡和与客户计算公司给客户的销售奖励（返利），并将客户出具的返利收据和奖卡带回公司报账，报账后再将钱交给客户。只要是卞某持客户出具的返利收据和他收取的奖卡，都及时地给报账了等情况。
2.证人孔某证实他和卞某是同事，他与卞某之间先期有经济往来，他从公司调出客户的欠条后，有时是交给卞某去催收，卞某收取货款后，没有全额把客户的货款给他，而是以各种理由扣留了一部分，剩余的货款自己只好向公司出具了欠条，后来卞某也还了他一部分钱，他才把给公司打的欠条撤了。自己现与卞某互不欠钱。
3.证人陈某某证实其是2013年3月份进入城留公司工作，4月16日正式负责高刘市场所有业务。之前卞某收取了高刘镇政府食堂的销售返利和奖卡，并出具了3517元返利和2900元奖卡款的欠条。4月22日，卞某叫其把他打给高刘镇政府食堂张传柱的这两张欠条带回来给他，之后他把欠张传柱的钱给她带去还给张传柱，在听了卞某的话，自己在拿回卞某打给张传柱的这两张欠条的同时，又给张传柱出具了同样内容的两张欠条，回来后，自己把卞某打的欠条交给了他，当时卞某说他没带钱，第二天把钱给其带给张传柱，后来卞某就以各种理由一直拖着没有给其钱，自己也就没有钱给张传柱，所以，自己打的条子就一直放在张传柱那里，后来卞某跑了，也找不到他，公司讲自己在外有欠条，不给其结工资，她没有办法，就于6月18日也离开了公司。把欠条还给卞某时，卞某的老婆和孔某都在场，卞某没有给她钱，也没有给她任何凭据。
4.证人金某证实了2011年6月10日，卞某收取其2011年第二季度陈列费收据后，就没有给钱，在和他结算第三季度陈列费时，向他要过这笔钱，卞某讲给过了，因为他当时没有找到卞某给其出具的这张欠条，就叫他把第三季度的费用先结清了，对第四季度的陈列费，卞某在其收据存根上签字注明款未付，卞把收据带回公司报账后，也一直没有把钱交还给自己，2011年12月5日，因有一批货不好销售，就交给卞某退回公司，货款总计是2337元，卞某在退货单上给其注明货已退，款未付，这笔钱卞某也一直没有给，后来卞某被公司调岗到酒业部工作，不负责其超市的业务，卞某不给钱，自己才向城留公司要账。城留公司欠其陈列费9000元，还有欠退货的货款2337元。
5.证人金某某（肥西德友农家大院餐饮文化有限公司）证实：与城留之间的货款都结算清楚了，城留公司的业务员卞某把其销售3月份的奖卡拿去公司报账后，一直没有给，这笔奖卡款是1600元。大约是在2013年2月2、3号左右，卞某和驾驶员给其送来一批货，当时天晚没有现金付款，叫他第二天来拿钱，卞某就把付款联带回去，2月4日，卞某来时，他把欠他的货款13311元交给了他，卞当时说付款联放在公司没有带来，他收钱后给其出具了一张13311元的收条，后来城留公司主管向其催要货款，其告知他们，货款早就付给卞某了并且把卞某给其出具的条子提供给他们。
6.证人解某证实卞某在收到其大酒店返利款收条和兑奖卡后，拿到公司把账报了，一直没有给钱的事实情况。
7.证人颜某、程某等人证实合肥市城留物流有限公司业务员卞某在收取其销售奖卡和结算销售奖励（返利）后，拿到公司把账报了，一直没有返还钱的事实情况。
8.证人张某证实卞某把他们与城留公司2013年元月的销售返利计算后，他们给城留公司出具了收据交卞某带回城留公司报账，当时卞某给其出具了一张3510元的欠条，还有就是卞某把奖卡收回后也没有把钱给他们，也给他们出具了一张2900元的欠条。后来卞某不分管他们这片了，是由城留公司一个叫陈某某的业务员分管，2013年4月22日，陈某某来到他们食堂，和卞某通过电话后，把卞某打的欠条撤回，由陈某某重新给出具了两份与原来内容相同的欠条，当时他们在电话中讲，由陈某某把欠条带回，卞某把欠款给陈某某，由陈某某把钱给他们，再把陈某某的条子撤回，后来也不知道卞某有没有把钱给陈某某，这两笔钱到现在城留公司也没有给他们。
9.证人张某证实卞某没有把城留公司给其山庄的返利款交付给他们的事实情况。
10.证人刘某证实卞某把城留公司给其超市的陈列费3600元侵占的事实情况。
四、被告人卞某供述其利用职务之便，采取收款不报账，以给客户出具欠条的方式，将客户的兑奖卡和销售返利收据收回到公司报账，侵占和挪用公司资金的事实情况。供述了自己在收取高刘镇政府食堂的销售返利和奖卡，并出具了3517元返利和2900元奖卡款的欠条，此账也报过了，但没有将此款返还，之后叫后来的业务员陈某某把这两张欠条撤了回来，自己也没有把钱给陈某某的事实。
上述证据均经当庭质证，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人卞某利用职务之便，以非法占有为目的，收款不入账，侵吞公司货款15648元，并将公司资金92704元，挪作他用，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款的规定，构成职务侵占罪、挪用资金罪。公诉机关对被告人的指控罪名成立。归案后以及在案件审理中，被告人卞某认罪态度较好，并当庭自愿认罪以及已退还大部分赃款，均可酌情给予其从轻处罚。对被告人卞某的辩护人因此提出的可对被告人从轻处罚的辩护意见予以支持。对被告人的当庭辩解及其辩护人当庭提出的本案起诉书认定的第1笔和第2笔事实，应当是挪作已用，而不是“占为己有”；起诉书认定的第12笔和第13笔没有法律事实能够证明，不能成立的辩护意见和可对被告人卞某适用缓刑的辩护意见。均因理由不足，本院不予采纳。被告人卞某现犯有数罪，依法应予数罪并罚。为维护社会秩序，保障公司财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人卞某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑七个月；决定执行有期徒刑十个月。
（被告人的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月2日起至2014年6月1日止。）
二、对被告人卞某未退赔的6417元挪用资金予以追缴。将被告人卞某已退赔的赃款101935元，返还受害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 平
审 判 员 单家云
人民陪审员 周 虎
二〇一四年二月十八日
书 记 员 杨婷婷
附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百七十二条【挪用资金罪；挪用公款罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。