海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海中法民一终字第1213号
上诉人（原审原告）：徐媛媛。
委托代理人：何晋前，海口市美兰区法律援助律师。
被上诉人（原审被告）：海南环海南岛国际大帆船赛有限公司。
法定代表人：陈晓华，该公司总经理。
委托代理人：李欣。
委托代理人：王冰。
上诉人徐媛媛因与被上诉人海南环海南岛国际大帆船赛有限公司（以下简称环海南岛帆船赛公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院（2014）琼山民一初字第328号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：徐媛媛于2011年12月12日入职环海南岛帆船赛公司处，担任市场部助理一职，双方签订了为期3年的劳动合同，即自2011年12月12日起至2014年12月12日止，试用期三个月，试用期工资2970元／月，试用期满工资3300元／月。2013年7月1日，环海南岛帆船赛公司作出《辞退通知书》，以徐媛媛不能胜任本职工作，不接受环海南岛帆船赛公司调整岗位安排为由，辞退徐媛媛，给予一个月工资的经济补偿金。2013年8月9日，环海南岛帆船赛公司作为甲方，徐媛媛作为乙方，双方签署了《劳动关系终止确认书》，写明“甲乙双方于2013年8月6日经双方协商一致解除劳动合同。甲乙双方确认终止劳动关系。双方现已就劳动关系的所有问题达成一致，不再有需要向劳动争议仲裁委员会及人民法院申请处理的任何争议和纠纷。同时，徐媛媛已完成离职交接工作。”同日，环海南岛帆船赛公司向徐媛媛支付一个月工资3300元作为补偿。
徐媛媛于2013年8月20日经检查得知自己已怀孕，遂将这一情况告知环海南岛帆船赛公司，认为环海南岛帆船赛公司解除劳动关系的理由不能成立，在其怀孕的情况下解除劳动关系也违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，系违规解除劳动关系，要求环海南岛帆船赛公司继续履行劳动合同或者支付赔偿金，但环海南岛帆船赛公司均不同意。2013年11月19日，徐媛媛向海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求裁决环海南岛帆船赛公司向其支付违规解除劳动关系赔偿金13200元。2014年3月31日，海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，驳回徐媛媛的仲裁请求。徐媛媛不服，遂向法院提起诉讼。
另查明：徐媛媛约于2013年7月底怀孕，徐媛媛的病历记录上显示2013年10月11日诊断徐媛媛孕12周—2天。
徐媛媛一审请求判令环海南岛帆船赛公司向徐媛媛支付违规解除劳动关系赔偿金13200元。
原审法院判决认定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，虽然环海南岛帆船赛公司通知辞退徐媛媛在先，但事后双方签署了《劳动关系终止确认书》并收取一个月工资作为补偿金，可见双方已对解除劳动关系达成一致意见，而且就经济补偿金的数额也达成合意，不存在欺诈、胁迫情形。因此，根据当事人意思自治原则，对徐媛媛自愿与环海南岛帆船赛公司解除劳动关系并愿意接受一个月工资补偿的事实，予以确认，双方劳动关系解除不存在用人单位单方面违法解除的情形。徐媛媛是在与环海南岛帆船赛公司自愿解除劳动合同后才得知自己怀孕，且环海南岛帆船赛公司在与徐媛媛协商解除时不知徐媛媛已怀孕。徐媛媛因此提出环海南岛帆船赛公司系违法单方解除无事实依据。对徐媛媛与环海南岛帆船赛公司劳动关系解除后发生争议的处理，不适用劳动合同法关于用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行或支付赔偿金之规定。徐媛媛要求环海南岛帆船赛公司支付违规解除劳动关系赔偿金之诉请，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十二条、四十六条、四十八、八十七条之规定，判决驳回徐媛媛的诉讼请求。本案受理费5元，由徐媛媛负担。
徐媛媛不服原审法院上述判决，向本院上诉称：一、一审判决认定徐媛媛系自愿与环海南岛帆船赛公司解除劳动关系与事实不符。依据双方提供的证据和一审已经查明的事实，足以认定环海南岛帆船赛公司以徐媛媛不能胜任工作，而徐媛媛又不接受公司重新安排的工作岗位，环海南岛帆船赛公司最终解除与徐媛媛劳动关系的事实。虽然双方解除劳动关系后签订了《终止劳动关系确认书》，但是该确认书并无法否定环海南岛帆船赛公司单方违法解除劳动关系的事实。一审判决据此认定双方解除劳动关系不存在用人单位单方违法解除的情形属于适用法律错误。
二、《劳动关系确认书》并不能证明徐媛媛对环海南岛帆船赛公司支付的赔偿金达成合意。解除劳动关系后，给徐媛媛支付一个月的工资作为经济补偿的标准自始至终都是环海南岛帆船赛公司确定的标准。从2013年7月1日环海南岛帆船赛公司发出的通知，到环海南岛帆船赛公司《公司赔偿金签收单》行政人事部王冰于2013年8月6日作出的批准都可以证明徐媛媛只是在2013年8月9日被迫接受这一赔偿标准。并没有证据证明徐媛媛对该赔偿数额书面表示同意。至于《劳动关系终止确认书》中出现的“双方已就劳动关系的所有问题达成一致……”的字眼，徐媛媛认为：该确认书的文本格式系环海南岛帆船赛公司制作并提供的，属于格式合同。并且该文本的名字是《劳动关系终止确认书》，而非协议书，环海南岛帆船赛公司故意在劳动关系确认书中添加“双方已就劳动关系的所有问题达成一致……”的字眼，目的就是混淆视听，误导徐媛媛在该确认书上签字，以达到逃避用人单位义务的目的。“双方已就劳动关系的所有问题达成一致……”的约定并非徐媛媛的真实意思表示，是在环海南岛帆船赛公司的误导下徐媛媛才签字的，徐媛媛对此存在重大误解，请二审法院依法撤销该条约定。
三、环海南岛帆船赛公司辞退徐媛媛的时候，徐媛媛已经处于怀孕状态，环海南岛帆船赛公司拒不恢复劳动关系也应当支付赔偿金。在环海南岛帆船赛公司解除劳动关系时，徐媛媛已经怀孕。环海南岛帆船赛公司也不可依据劳动合同法第四十条的规定，即不能胜任工作为由，解除劳动关系。而且从保护怀孕女职工的角度出发，劳动法律法规并未对女职工就怀孕的事实作出任何告之义务。换句话说，不论用人单位在单方解除劳动关系时是否知道女职工是否怀孕，只要存在女职工怀孕的事实，用人单位就不可以依据劳动合同法第四十条规定解除劳动关系。本案中，虽然双方系解除劳动关系后，徐媛媛才得知怀孕的事实，但是在徐媛媛要求恢复劳动关系被拒后，环海南岛帆船赛公司依法也必须支付赔偿金。
综上，环海南岛帆船赛公司单方违法解除劳动关系在先，误导徐媛媛签名在后，其行为已经严重侵害了徐媛媛的合法权益，特上诉请求：1、请求撤销（2014）琼山民一初字第328号民事判决书。2、请求改判环海南岛帆船赛公司向徐媛媛支付违法解除劳动关系赔偿金13200元。3、请求判决环海南岛帆船赛公司承担本案的诉讼费。
环海南岛帆船赛公司答辩称：一、徐媛媛诉称环海南岛帆船赛公司单方解除合同，环海南岛帆船赛公司认为即使环海南岛帆船赛公司是单方解除合同的，但首先徐媛媛进入公司工作职责为招商工作，其招商工作没有完成公司所交付工作任务，即不能胜任该岗位工作，公司与其协商进行调岗到公司行政人事部工作，其不接受，即其本人不接受公司工作安排。根据《劳动合同法》第四十条第二款规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除合同。环海南岛帆船赛公司已经履行提前了一个月通知徐媛媛的义务，并有相关证据证实，因此，双方解除合同是有事实和法律依据，为此，环海南岛帆船赛公司不应当承担解除劳动合同的责任。
二、徐媛媛与环海南岛帆船赛公司解除劳动关系时间为2013年8月6日，在这之前徐媛媛本人并未告知环海南岛帆船赛公司关于任何怀孕信息，而在解除合同后的一段时间内向环海南岛帆船赛公司提供一份产孕报告单，报告单的日期为2013年8月20日。做为徐媛媛本人在解除合同时有义务告知环海南岛帆船赛公司其怀孕的信息，但环海南岛帆船赛公司在劳动者向贵委申诉前并没有收到相关书面材料，故不存在《劳动合同法》第四十二条第四款规定不能解除合同的情形，所以我公司在与劳动者解除合同是有事实和法律依据，也就不应当承担《劳动合同法》第八十七条规定的向劳动者支付双倍赔偿金。
三、环海南岛帆船赛公司在与徐媛媛解除合同时，并已经根据《劳动合同法》第四十六条第三款规定向徐媛媛支付了经济补偿费，并有相关的票据为证。但是于2013年8月9日双方签订了《劳动关系终止确认书》，该确认书写明“甲乙双方于2013年8月6日经双方协商一致解除合同。甲乙双方确认解除劳动关系，甲乙双方现已就劳动关系的所有问题达成一致，不再需要向劳动争议委员会及人民法院处理任何争议和纠纷。同时，徐媛媛已完成离职工作交接。”从双方签订的《劳动关系终止确认书》的内容来看是协议解除合同的，是对环海南岛帆船赛公司单方解除合同的变更，故不存在环海南岛帆船赛公司单方解除合同，也不存在赔偿金的问题。至于《劳动关系终止确认书》，该确认书写明“甲乙双方现已就劳动关系的所有问题达成一致，不再需要向劳动争议委员会及人民法院处理任何争议和纠纷。环海南岛帆船赛公司认为该条款不是格式条款，即使是格式条款，也不存在符合合同法第52、53条格式条款提供方加重对方责任的，格式条款提供方排除对方主要权利等导致格式条款提供方无效的情形，即使存在该情形，也只是该格式条款独立无效的，而《劳动关系终止确认书》确定双方自愿解除劳动关系等条款还是有效的，因此还是应认定双方是协商解除劳动合同。
三、环海南岛帆船赛公司在一审法庭辩论终结后发现徐媛媛在签订劳动合同时提供的学历为虚假学历，根据该劳动合同的约定，劳动者应当对其提供的资料真实性负责，否则用人单位可以终止合同并索赔。该虚假学历已作为二审新证据提交。根据《中华人民共和国合同法》第3条、《中华人民共和国劳动合同法》第3条、第26条的规定，徐媛媛以提供虚假学历的欺诈手段，违背了公司的真实意愿和平等自愿，因此所签订的合同不在法律保护范围内。同时，按《民法通则》，一方以欺诈行为违背了对方真实意愿的民事行为应视为无效行为，因此徐媛媛和公司签订用工合同的行为应是无效行为。因此公司并不需要在解除劳动合同时支付经济赔偿金给徐媛媛，因此主张法院判徐媛媛退还以欺诈手段非法所得的经济赔偿金3300元。徐媛媛以虚假学历骗取工作，使我公司错失了雇佣合格人才的机会，由此导致公司的机会成本增高，使公司无法完成预期销售目标，给公司收益上造成了重大损失。对此，我公司保留追偿权。根据《中华人民共和国劳动合同法》第28条，劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。我公司仅能按照海口最低工资水平支付其劳动报酬。根据以往数据显示，2011年海南最低工资水平为830元，2012年9月起海南最低工资水平为1050元，因此我们请求法院判徐媛媛返还其以欺诈手段取得的非法所得共计43520元。
综上，双方是协议解除合同的，环海南岛帆船赛公司并没有违反《劳动合同法》的相关规定，因此不应当承担解除劳动合同的责任，故环海南岛帆船赛公司请求二审法院依法裁判，驳回徐媛媛全部诉讼请求并要求徐媛媛返还以欺诈手段骗取的非法所得共计46820元。
二审期间徐媛媛未提交新的证据。
二审期间环海南岛帆船赛公司向法院提交如下证据：1、员工简历；2、入职登记表；3、学历证明；4、教育部学籍在线验证报告。证明徐媛媛以虚假学历骗取工作，双方劳动合同无效，按照徐媛媛无学历的条件，环海南岛帆船赛公司应按照海口最低工资水平支付其劳动报酬。徐媛媛质证认为环海南岛帆船赛公司提交的证据1、2、3在一审起诉时便存在，不属于新证据，证据4超过举证期限提交，且与本案无关联性。
本院审查认为：由于环海南岛帆船赛公司未就双方劳动合同效力和要求徐媛媛返还工资提起仲裁和诉讼，环海南岛帆船赛公司二审所举证据与本案事实无关联性，本院不予采纳作为本案证据。
二审查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为：本案争议的焦点是环海南岛帆船赛公司是否属违法解除劳动合同的情形。双方对2013年8月9日签订劳动关系终止确认书，徐媛媛已于签订上述确认书当日领取了补偿金3300元并办理完成离职交接手续的事实均无异议，原审判决认定双方系协商一致解除劳动合同正确，应予维持。徐媛媛于2013年8月20日方得知自己怀孕并告知环海南岛帆船赛公司，环海南岛帆船赛公司在解除双方劳动关系时并未知道徐媛媛已怀孕，徐媛媛关于环海南岛帆船赛公司在其怀孕期间违法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉理由缺乏事实依据，不予支持。劳动关系终止确认书中“双方已就劳动关系的所有问题达成一致”条款在理解上并未存在歧义，徐媛媛关于因其对该条款存在重大误解，故要求撤销该条款的上诉理由缺乏事实和法律依据，不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由徐媛媛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭晓梅
代理审判员 王 戡
代理审判员 陈 铭
二〇一四年十一月十日
书 记 员 郑珊珊