安徽省阜南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第00169号
公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
被告人王某甲，男，1982年12月6日出生于安徽省阜南县，汉族，农民，文盲。因犯盗窃国家机关证件罪，于2011年1月25日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年三个月，2012年11月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月1日被抓获，次日被阜南县公安局决定刑事拘留；2014年1月14日经阜南县人民检察院批准逮捕，同年1月16日被宣布逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人李冲，安徽谈锋律师事务所律师。
辩护人冯益伟，安徽谈锋律师事务所实习律师。
阜南县人民检察院以南检公诉刑诉（2014）113号起诉书指控被告人王某甲犯贩卖毒品罪，于2014年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于同年8月18日公开开庭审理了本案，并于同年9月4日作出（2014）南刑初字第00147号刑事判决，被告人王某甲不服判决，提出上诉。经安徽省阜阳市中级人民法院审理，于同年11月7日作出（2014）阜刑终字第00426号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭进行了审理，在审理过程中，阜南县人民检察院于同年11月26日以南检公诉刑追诉（2014）113-1号起诉书向本院追加起诉。本院于2015年1月5日公开开庭审理了本案，并于同年2月10日作出（2014）南刑初字第00412号刑事判决，被告人王某甲仍不服判决，提出上诉。经安徽省阜阳市中级人民法院审理，于同年4月20日作出（2015）阜刑终字第00152号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于同年5月18日立案，并依法另行组成合议庭，于同年7月8日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派代理检察员王建伟出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人李冲、冯益伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阜南县人民检察院指控：2013年11月30日15时许，被告人王某甲与吸毒人员李某某电话联系，双方约定购买冰毒的价格及交易地点。被告人王某甲乘坐出租车至阜南县鹿城镇百货大楼附近，出售给李某某约0.2克冰毒。2013年12月1日，被告人王某甲被抓获时，公安民警从其身上查获冰毒0.44克，在其租房内查获冰毒2.94克，麻古8.67克、粉末状甲基苯丙胺16.87克。
为支持其指控的犯罪事实，公诉机关提供了证人证言、被告人供述、相关书证等证据在卷佐证。据以认为被告人王某甲为牟取非法利益，明知是毒品而贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王某甲被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人王某甲对公诉机关指控的犯罪事实辩解称：其没有贩卖毒品，冰毒是其借给李某某的，200元钱是李某某还其玩游戏斗牛牛的充值款，不是毒资；16.87克的粉末实际上是香飘飘奶茶，因为朋友和其将麻古放进香飘飘奶茶污染所致。8.67克不是麻古，是咖啡因，而且也没有做鉴定。
其辩护人认为：被告人王某甲是送给李某某毒品，并非出售，未抽检部分属疑似毒品，并不能确定其性质，证人李某某证言不客观，王某甲的行为不构成犯罪。
经审理查明：2013年11月30日12时21分许，吸毒人员李某某电话联系被告人王某甲，欲从其处购买200元钱的冰毒，双方就价格和交易地点进行了约定。当日13时许，被告人王某甲乘坐出租车到达阜南县百货大楼西边移动公司门口路边，在出租车内被告人王某甲将一小包冰毒交给李某某，因李某某未支付毒资，被告人王某甲打电话向李某某索要。同年12月1日11时许，被告人王某甲在收取李某某的200元毒资时，被公安民警抓获，当场从其身上查获疑似冰毒净重0.24克，在其租房处查获疑似冰毒净重2.94克，疑似麻古8.67克、疑似毒品乳色粉末16.87克。上述物品经鉴定均含有甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人王某甲因犯盗窃国家机关证件罪，于2011年1月25日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年三个月，于2012年11月23日刑满释放。
上述事实的认定，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、常住人员信息证实：被告人王某甲出生于1982年12月6日，犯罪时已经达到完全负刑事责任年龄。
2、检查记录、搜查录像光盘证实：2013年12月1日11时50分许，阜南县公安局民警在被告人王某甲租房住处进行搜查，并进行了全程录像。桌子上有吸管及吸毒所用的自制吸壶；一个灰色电子秤；数十个分装袋；有一白色药瓶内有乳色粉末、夹杂着片状药品（疑似麻古）；在绳上挂着的衣服兜内发现一小袋疑似毒品；在一粉色女式包内发现四小袋疑似冰毒粉末等物品。
3、当面称量记录、情况说明证实：公安民警将查获的疑似冰毒及疑似麻古的物品当着被告人王某甲的面分别标示为A、B、C、D、E号，并当面用电子秤进行称量：A号疑似冰毒净重2.94克，B号疑似麻古1.5粒净重0.18克，C号疑似麻古96粒净重8.49克，D号疑似毒品粉末净重16.87克，E号疑似冰毒净重0.24克，合计疑似毒品总重28.72克。
4、扣押物品清单证实：2013年12月1日，阜南县公安局依法对被告人王某甲持有的疑似冰毒白色晶体颗粒3.38克（实为3.18克）；疑似麻古红色药片97.5粒，净重8.67克；透明塑料分装袋55个；瓶装疑似毒品粉末16.87克；灰色电子秤1个予以扣押。
5、阜南县公安局巡逻大队出具的情况说明证实：2013年12月1日凌晨，阜南县公安局在阜南县城关镇某某宾馆1123房间抓获吸毒人员李某某，后在李某某的配合下在城关镇某某浴池附近抓获向李某某出售冰毒的王某甲，当场在王某甲身上搜出一包疑似冰毒0.24克（后又补充说明，实际净重0.24克，由于计算错误错写成0.44克）。巡防大队民警对王某甲住处进行检查，查获疑似冰毒晶体4包共净重2.94克（毛重分别为1.01克、0.99克、0.78克、1.00克，净重分别为0.8克、0.78克、0.57克、0.79克），疑似毒品片剂8.67克（分别为0.18克、8.49克），疑似毒品粉末16.87克。该队于2013年12月12日委托阜阳市刑事科学技术研究所将查获的疑似毒品做成分鉴定，该所当时只从五包疑似冰毒中随机抽样两包（即毛重1.01克、1.00克）及疑似毒品片剂、粉末提取做检材。鉴定结果为送检材料中均检出甲基苯丙胺成分。其中送检过程案情摘要中晶体状毒品三包系送检人员填写错误，应为疑似冰毒五包。
6、阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（理化）鉴字（2013）209号《毒品检验鉴定报告》证实：经该所对从王某甲身上和住处查获并送检的晶体状疑似毒品3.18克，药片状疑似毒品8.67克，粉末状疑似毒品16.87克进行鉴定，均检出含有甲基苯丙胺成分。
7、阜南县公安局巡逻大队出具的情况说明证实：该队经向阜阳市公安局刑事科学技术研究所汇报，扣押的16.87克毒品粉末无法做含量鉴定；2013年12月1日11时许，该队民警抓获被告人王某甲后，当场从其身上搜出一包疑似冰毒，实际净重为0.24克，由于计算有误错写成0.44克。
8、阜南县公安局巡逻大队出具的情况说明证实：该局委托阜阳市公安局刑事科学技术鉴定中心对扣押在案的16.87克毒品粉末进行鉴定，该中心以量少为由未受理鉴定委托。该局将其余毒品委托该中心做成分鉴定，该中心以同案同样的毒品抽样已做出鉴定为由，未受理鉴定委托。
9、辨认笔录证实：被告人王某甲经对多名不同男性照片辨认，指认李某某是向其购买毒品的行为人；吸毒人员李某某经对多名不同男性照片辨认，指认被告人王某甲即是向其出售冰毒的行为人。
10、抓获经过证实：2013年12月1日11时许，阜南县公安局民警在阜南县现代商贸城小区东门将被告人王某甲抓获。
11、阜南县公安局现场检测报告书证实：2013年12月1日，对被告人王某甲尿样进行检测，结果呈阳性。
12、阜南县公安局南公（治）行罚决字（2013）第3456号、3457号公安行政处罚决定书证实：2013年12月1日，被告人王某甲因吸食毒品经阜南县公安局决定被行政拘留十五日，并处罚款1900元；李某某被处罚款500元。
13、广东省东莞市第三人民法院（2011）东三法刑初字第214号《刑事判决书》、释放证明证实：被告人王某甲因犯盗窃国家机关证件罪，于2011年1月25日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年三个月。2012年11月23日刑满释放。
14、电话通话记录证实：2013年10月22日至2013年12月1日，被告人王某甲与吸毒人员李某某通话达70余次的事实。
15、证人李某某证言证实：2013年11月30日下午3时许，其给电话号码为15556****XX的人打电话，要购买200元的冰毒，并让对方送到百货大楼附近的移动公司东边路边，对方坐出租车去到地方，其上车后对方把一小塑料袋冰毒递给其，后忘记给对方钱了，对方坐车走后打电话向其要钱，其答复说自己有事等有时间给他打电话送钱。买过毒品之后，其在168宾馆房间内用烫洗的方式把冰毒吸了。其愿意配合民警把卖冰毒的人抓住。
16、被告人王某甲供述和辩解证实：2013年11月30日下午二三时许，一个叫某某的人给其打电话，要从其手中购买200元钱的冰毒，让其把冰毒送过去，其坐出租车在阜南县百货大楼西边的移动公司路边和那人见面，其让那人上了出租车，并把冰毒给那人，冰毒是用一个小塑料袋装的，那人就下车了没有给其钱，其又打电话向那人要钱，那人没有接电话。直到2013年12月1日上午，那人给其打电话说要还其钱，见面之后其被抓获。
其从河南人处购买大约2克左右的冰毒，回到家之后其把这些冰毒倒出来分别装在四个小塑料袋里，每袋大约有0.5克左右，有人要其就卖给其他人，没有人要其就留着自己吸。分成四小包之后其就准备以每包200元的价格卖给其他人。
麻古也是从河南人手里买的，每粒3元钱，其总共买了100多粒，花了300元钱。其购买冰毒和麻古总共花了500元钱。
2013年12月1日11时许，其在“某某”浴池附近被抓住的，当时其和李某某在一起，因为李某某打电话说要还其昨天买冰毒的200元钱。被抓住时从其身上搜出一小包冰毒。
从其租房处搜出四小包冰毒，还有几十粒麻古。刚才对其冰毒和麻古分别进行了称重，重量分别是：冰毒3.38克，麻古8.67克，瓶子里疑似毒品粉末16.87克。
以上证据，来源合法，且能够相互印证，吻合一致，依法予以确认。
对被告人王某甲及其辩护人关于李某某是借王某甲的毒品，200元钱是李某某还王某甲玩游戏斗牛牛的充值款，不是毒资，王某甲没有贩卖毒品的辩解及辩护意见。经查，被告人王某甲出售给吸毒人员李某某200元钱毒品的事实，有证人李某某证言及被告人王某甲在侦查机关的供述予以证实，并有侦查机关出具的当面称量记录、通话记录等相关书证予以印证，虽然李某某当场未支付毒资，但双方交易行为已经完成，并不影响其贩卖毒品事实的成立。此节辩解及辩护意见，与审理查明事实相悖，依法不予采信。
对辩护人提出未抽检部分系疑似毒品，并不能确定其性质的辩护意见。经查，被告人王某甲供述称从其住处查获的毒品系其从一河南人处购买，后其进行分装，被查获的毒品为同一来源，与抽检部分的检测结果应为同一性质。此节辩护意见，与审理查明事实相悖，依法不予采信。
对辩护人关于证人李某某证言不客观的辩护意见，经查，证人李某某证言就其以200元的价格从被告人王某甲处购买冰毒的事实，与被告人王某甲供述、音像资料能够相互印证。此节辩护意见，与审理查明事实相悖，依法不予采信。
本院认为：被告人王某甲为牟取非法利益，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。阜南县人民检察院指控被告人王某甲贩卖毒品11.85克，事实清楚，证据确实、充分，指控的事实和罪名均成立，依法应予以支持；指控从被告人王某甲身上查获0.44克冰毒，数额有误，依法应予以纠正，实际应为0.24克；关于被告人王某甲出售给李某某0.2克毒品的指控。经查，李某某证言和王某甲的供述只能证实李某某与王某甲进行了毒品交易行为，从王某甲处购买200元钱的冰毒，而无法证实系0.2克冰毒，该指控缺乏事实依据，不予支持；指控被告人王某甲贩卖毒品16.87克（乳色粉末），事实不清，证据不足，依法不予支持。被告人王某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。为惩罚犯罪，维护国家对毒品的管理制度及公民的生命健康权利，根据被告人王某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月1日起至2024年1月31日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、对扣押在案的毒品3.18克、麻古8.67克（97.5粒）、疑似毒品粉末16.87克、分装袋55个、电子秤一个，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 栾占林
代理审判员 马 卉
人民陪审员 张 玲
二〇一五年八月六日
书 记 员 张会丽
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《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。