广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汕中法刑二终字第62号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑广鸿（外号“石目”），男，1971年3月4日出生于汕头市，汉族，文化程度小学，打工，住汕头市潮阳区海门镇某某巷某某号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月19日被刑事拘留，2014年1月23日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人郑广鸿犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月9日作出（2014）汕阳法刑二初字第71号刑事判决。原审被告人郑广鸿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人郑广鸿，认为事实清楚，决定不开庭审理�现已审理终结。
原审判决认定：
被告人郑广鸿先后于2013年9月29日下午2时许、10月2日下午3时许、10月31日上午9时许，在郑某某位于潮阳区海门镇某某居委某某巷某某号的家中分别贩卖毒品海洛因给陈某某3次各0.1克共0.3克，每次收取毒资50元共150元。同年10月31日上午10时许，被告人郑广鸿在上述地点被公安机关抓获，现场缴获海洛因8包（净重28.05克，经检验，检出海洛因成分，含量为56.5%）、冰毒14包（净重73.35克，经检验，检出甲基苯丙胺成分，含量为70.3%）、麻古15粒（净重1.08克，经检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、白色粉末4包（净重23.3克，经检验，检出咖啡因成分）、现金9664元和手机2部等物品。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人曾某某的证言及辨认笔录。2013年10月31日上午10时许，他到郑某某位于潮阳区海门镇某某祠堂边的家中，当他和郑�某、郑广鸿、陈某某准备吸食冰毒时被公安机关抓获。经他对16张不同男性相片进行辨认，指认第10号相片的人就是贩卖毒品海洛因给陈某某的郑广鸿。该10号相片经被告人郑广鸿在原审当庭辨认，确认系其本人。
2、证人陈某某的证言及辨认笔录。2013年9月29日下午2时许、同年10月2日下午2时许，他到郑某某的家中先后2次向郑广鸿购买毒品海洛因共约0.2克，每次约0.1克50元。同年10月31日上午9时许，他在上述地点向郑广鸿购买约0.1克50元毒品海洛因，当他和郑广鸿、曾某某、郑某某在现场准备吸毒时被公安机关抓获，现场缴获郑广鸿麻古、冰毒、海洛因、白色粉末、现金、手机2部及电子厘秤1台。经他对16张不同男性相片进行辨认，指认第7号相片的人就是贩卖毒品给他的郑广鸿。该7号相片经被告人郑广鸿在原审当庭辨认，确认系其本人。
3、证人郑某某的证言及辨认�录。2013年10月31日早上，他在家里向郑广鸿要0.1克海洛因吸食，随后公安机关到他家里将他和郑广鸿、陈某某（外号“那哥”）、曾某某抓获。他在其家里看见陈某某每次向郑广鸿购买100元至150元的毒品。经他对16张不同男性相片进行辨认，指认第8号相片的人就是贩卖毒品给陈某某的郑广鸿。该8号相片经被告人郑广鸿在原审当庭辨认，确认系其本人。
4、被告人郑广鸿原在公安机关的供述及辨认笔录。2013年9月29日下午2时许、10月2日下午3时许，他在郑某某的家中先后二次贩卖毒品海洛因给“那哥”（陈某某）共约0.2克，每次约0.1克50元。同年10月31日上午9时许，他在上述地点以50元的价格贩卖毒品海洛因给“那哥”约0.1克。当天上午10时许，他和郑某某、曾某某、“那哥”在郑某某家吸毒时被公安机关抓获，现场他被缴获毒品麻古15粒、冰毒、海洛因、白色粉末、现金9664元、电子厘秤1台及手机2部。经他对16张不同男性相片进行辨认，指认第9号相片就是向他购买毒品海洛因的陈某某。
5、刑事照片。证明被告人郑广鸿贩卖毒品现场及扣押毒品、现金、手机、电子厘秤的情况。
6、受案登记表和抓获经过。证明2013年10月31日10时许，汕头市公安局潮阳分局海门派出所根据线索在海门镇某某居委某某巷某某号郑某某家现场查获吸毒嫌疑人郑某某、郑广鸿、陈某某、曾某某，缴获毒品海洛因8小袋约32克、冰毒大袋1包、小袋13包共约70克、麻古15粒、白色粉末4包、电子厘秤1台、手机2部。郑广鸿交代其于2013年9月底到揭阳市惠来县龙江镇向一外号叫“老二”的人购买上述毒品，后贩卖毒品海洛因给陈某某3次。
7、扣押清单。证明扣押被告人郑广鸿毒品麻古15粒、冰毒约70克、海洛因约32克、白色粉末、现金9664元、手机2部及电子厘秤1台。
8、汕头市公安局潮阳分局行政处罚决定书。证明被告人郑广鸿及吸毒人员陈某某、曾某某、郑某某因吸毒均被处以行政拘留15日。
9、汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2013）11078号理化检验报告。证明：被告人郑广鸿被缴获的白色粉末及块状物8包（净重28.05克，经检验，检出海洛因成分，含量为56.5%）、白色晶体14包（净重73.35克，经检验，检出甲基苯丙胺成分，含量为70.3%）、红色药片15粒（净重1.08克，经检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、白色粉末4包（净重23.3克，经检验，检出咖啡因成分）。
10、现场图和现场勘验检查笔录。证明被告人郑广鸿贩卖毒品现场的方位及公安机关对案发现场潮阳区海门镇某某居委某某巷某某号进行检查的情况。
11、户籍证明。证明被告人郑广鸿的身份基本情况。
原审判决认为，被�人郑广鸿无视国家法律，贩卖毒品海洛因等给他人吸食，数量达50克以上，妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条第一款、第五十九条第一款和第六十四条之规定，判决被告人郑广鸿犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币一万元。
上诉人郑广鸿上诉提出，其没有贩卖毒品给陈某某，其因吸毒后意识不清导致在公安机关的供述不属实，要求二审法院对其以非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理查明：
原审判决认定原审被告人郑广鸿先后于2013年9月29日下午2时许、10月2日下午3时许、10月31日上午9时许，在郑某某位于潮阳区海门镇某某居委某某巷某某号的家中分别贩卖毒品海洛因给陈某某3次各0.1克共0.3克，每次收取毒资50元共150元。并于上述地点被公安机关抓获时，现场缴获其毒品海洛因8包（净重28.05克，经检验，检出海洛因成分，含量为56.5%）、冰毒14包（净重73.35克，经检验，检出甲基苯丙胺成分，含量为70.3%）、麻古15粒（净重1.08克，经检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、白色粉末4包（净重23.3克，经检验，检出咖啡因成分）、现金9664元和手机2部等物品的事实清楚。
认定上述事实的证据有：证人曾某某、陈某某、郑某某的证言及辨认笔录；现场照片，缴获毒品照片、公安机关受案登记表、抓获经过、扣押清单、现场图和现场勘验检查笔录、户籍证明、汕头市公安局潮阳分局行政处罚决定书；汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2013）11078号理化检验报告；原审被告人郑广鸿的供述及辩解、辨认等。
上述证据均在一审开庭时宣读、出示并质证，能�互印证，足以认定。本院在二审期间上诉人郑广鸿没有提出新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人郑广鸿违反国家对毒品管理的规定，非法贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人郑广鸿提出其没有贩卖毒品给陈某某，其因吸毒后意识不清导致供述不属实，请求改判为非法持有毒品罪的上诉意见。经查，上诉人郑广鸿3次贩卖毒品海洛因给陈某某的犯罪事实，有上诉人郑广鸿在侦查、检察机关和在原审庭审阶段共7次稳定供述，以及证人曾某某、陈某某、郑某某的证言，现场查获的毒品及鉴定意见等，证据之间能相互印证，故依法应认定构成贩卖毒品罪而不是非法持有毒品罪。上诉人郑广鸿提出的上诉意见因与本案查明的事实不符，且缺乏法律依据而理由不成立，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 少 荣
审 判 员 谢 琼 晖
代理审判员 沈 士 栋
二〇一四年七月十七日
书 记 员 孔冰（代）
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分�，可以附加剥夺政治权利。
第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。