云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云31民终170号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司。
组织机构代码：74678665-2。
住所地：安徽省阜阳市颖州区一道河中路***号亿家综合办公楼***层。
负责人张健，公司总经理。
委托代理人张高峰，男，1989年10月2日生，天安保险阜阳中心支公司员工，住安徽省阜阳市。特别授权代理。
委托代理人许敏，女，1979年7月20日生，天安财产保险股份有限公司德宏中心支公司职工，现住芒市。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）何祖仙，女，1974年8月6日生，住云南省盈江县。
委托代理人郑加伟，云南省盈江县农场法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）陈平，男，1978年11月18日生，住云南省玉溪市。
被上诉人（原审被告）太和县鑫旺运输有限公司。
法定代表人王传学。
被上诉人（原审被告）尹以雄，男，1963年11月10日生，住云南省梁河县。
上诉人天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司因与被上诉人何祖仙、陈平、太和县鑫旺运输有限公司、尹以雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服盈江县人民法院（2015）盈民初字第624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月1日受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审认定：2015年4月3日，陈平驾驶皖KXXX**号欧曼牌BJ4259SNFKB-2型重型半挂牵引车（挂皖KXX**号农牧牌QNM94OOCCY型重型仓栅式半挂车）沿保瑞线从保山方向往瑞丽方向行驶，9时20分许，当车行至保瑞线K66+500M处时，与前方同向行驶中尹以雄驾驶的云NQXX**号凌肯牌LK150-11型普通二轮摩托车发生碰撞，造成云NQXX**号普通二轮摩托车乘客何祖仙受伤，两车受损的�路交通事故。事故发生后何祖仙被送往德宏州人民医院进行住院治疗27天，经医生诊断为：1、右下肢毁损伤；2、左下肢大面积皮肤软组织撕脱伤；3、失血性休克。经治疗后双腿已截肢，共计开支医疗费56880.77元。2015年7月24日何祖仙所受损伤经申请云南正大法医司法鉴定中心鉴定：1、何祖仙的伤残等级为三级伤残；2、丧失劳动能力程度为完全丧失劳动能力；3、何祖仙的后期医疗费评估为4000元；4、何祖仙的护理依赖程度评定为三级护理依赖，时限为终身。2015年7月17日经申请云南安的好残疾用具评估司法鉴定所鉴定，何祖仙所受伤应配置国产普及型组件式小腿假肢、小腿假肢硅胶、小腿假肢硅胶套锁具等残疾辅助用具，其价格和使用年限为：（1）假肢单价为13000元/具，正常使用情况下，每三年更换一次；（2）硅胶套单价为4000元/只，正常使用情况下，每一年更换一次；（3）锁具单价为3300元/套，正常使用情况下，每三年更换一次。事故发生后陈平垫支各种费用50000元，尹以雄垫支各种损失费用7000元。2015年5月22日盈江县公安局交通警察大队作出盈公交认字【2015】第00296号道路交通事故责任认定书认定：（1）当事人陈平在此事故中承担主要责任；（2）当事人尹以雄在此事故中承担次要责任；（3）当事人何祖仙在此事故中无责任。经查明，陈平驾驶的皖KXXX**号欧曼牌BJ4259SNFKB-2型重型半挂牵引车（挂皖KXX**号农牧牌QNM94OOCCY型重型仓栅式半挂车）登记所有人为太和县鑫旺运输有限公司，该车系陈平通过贷款购买的方式购买，太和县鑫旺运输有限公司保留车辆所有权，陈平是该车的实际使用人。陈平驾驶的皖KXXX**号欧曼牌BJ4259SNFKB-2型重型半挂牵引车在天安保险阜阳公司处投保了交强险，同时皖KXXX**号欧曼牌BJ4259SNFKB-2型重型半挂牵引车还投保了50万元保额的商业三者险，挂皖KXX**号农牧牌QNM94OOCCY型重型仓栅式半挂车投保了15万元保额的商业三者险，均同时投保了不计免赔附加险，发生事故时在保险有效期间内。另经查明，何祖仙因交通事故受伤造成各种损失共计598204.88元，其具体计算方式为：﹛1、医疗费56550.77元（其中：（1）2015年4月3日至4月11日期间住院费35762.44元+（2）2015年4月13日至4月29日期间的住院费14465.74元+（3）住院期间在德宏州人民医院职工服务中心药店购药单据5张费用388.5元+（4）2015年4月3日急救输血费用1103元+（5）门诊发票单据30张费用4831.09元=56550.77元）+2、误工费5600元（112天×50元/天=5600元）+3、护理费：121996元[（1）住院期间护理费2700元（27天×50元/天×2人=2700元）+（2）后期护理依赖护理费：119296元（7456元/年×20年×80%=119296元）=121996元]+4、住院期间伙食补助费：2700元（27天×100元/天=2700元）+5、营养费3000元（150天×20元/天=3000元）+6、伤残赔偿金119296元（7456元/年×20年×80%=119296元）+7、鉴定费3100元+8、后续治疗费4000元+9、交通费5660元[（1）因急救送州医院救护车费1250元+（2）因到州医院就医及鉴定开支交通费810元（54元/人×3人×5次=810元）+（3）因到昆明检查及鉴定2次交通费3600元（300元/人×3人×4次=3600元）=5660元]+10、残疾辅助用具费233050元[（1）现已实际安装一次残疾辅助用具的实际支出费用62000元+（2）今后尚需安装假肢的费用78000元（13000元/具×2双腿×9年÷3=78000元）+（3）今后尚需安装假肢配备硅胶套的费用72000元（4000元/只×2双腿×9年÷1=72000元）+（4）今后尚需安装假肢配备假肢锁具费用19800元（3300元/套×2双腿×9年÷3=19800元）+（5）购置轮椅费用1250元=233050�]+11、被截肢双腿火化费1520元+12、被扶养人生活费31732.11元[（1）何祖仙的父亲何某的生活费13796.57元（6036元/年×20年÷7人×80%=13796.57元）+（2）何祖仙的母亲李某的生活费13106.74元（6036元/年×19年÷7人×80%=13106.74元）+（3）何祖仙的女儿唐某的生活费4828.8元（6036元/年×2年÷2人×80%=4828.8元）=31732.11元]+13、精神抚慰金10000元=598204.88元﹜。
原审认为，本案经审理事实清楚，证据确实充分，足以认定。一、关于当事人之间应如何确定民事赔偿责任的问题，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故责任认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，在本案中盈江县公安局交通警察大�于2015年5月22日作出盈公交认字【2015】第00296号道路交通事故认定书认定：1、当事人陈平在此事故中承担主要责任；2、当事人尹以雄在此事故中承担次要责任；3、当事人何祖仙在此事故中无责任。该事故责任认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，原审法院予以确认其证明效力。根据对本案实际的综合评判分析，陈平驾驶机动车上道路行驶时，车速超过限速标志标明的最高时速，行经交叉路口时超车，是造成此事故的主要原因，应对此事故造成何祖仙的各种损失承担80%的民事赔偿责任，尹以雄驾驶机动车上道路行驶时，未按规定戴安全头盔，实施左转时未注意观察前后来车情况，是造成此事故的次要原因，应对此事故造成何祖仙的各种损失承担20%的民事赔偿责任。事故车辆皖KXXX**号欧曼牌重型半挂牵引车（挂皖KXX**号农牧牌重型仓栅式半挂车）的车辆登�所有人是太和县鑫旺运输有限公司，但该车是陈平通过贷款购车，在未清偿贷款的情况下太和县鑫旺运输有限公司仍保留车辆所有权，而该车的实际使用和控制人是陈平，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条：“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制责任保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。”的规定，在本案中事故车辆皖KXXX**号欧曼牌重型半挂牵引车（挂皖KXX**号农牧牌重型仓栅式半挂车）是陈平以贷款购车方式向太和县鑫旺运输有限公司购买，该车辆已实际转让并交付给陈平管理使用，虽尚未办理车辆所有权转移登记手续，但陈平作为车辆受让人已实际取得了该车辆的实际管理使用控制权，因此，太和县鑫旺运输有限公司在本案中不应承担民事赔偿责任，但有义务协助办理相关保险理赔事宜。由于事故车辆皖KXXX**号欧曼牌重型半挂牵引车（挂皖KXX**号农牧牌重型仓栅式半挂车）在天安保险阜阳公司处投保了交强险和皖KXXX**号欧曼牌重型半挂牵引车50万元保额的商业三者险及挂皖KXX**号农牧牌重型仓栅式半挂车15万元保额的商业三者险，并同时投保了不计免赔附加险，发生事故时在保险有效期限内，因此，天安保险阜阳公司应在保险赔偿范围内承担赔偿责任，根据保险合同约定，商业三者险的赔偿额应在皖KXXX**号欧曼牌重型半挂牵引车的商业三者险保额50万元内予以赔偿。二、关于何祖仙的具体损失应如何确定的问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称：《解释》）第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院期间伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”及第二款：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，在本案中何祖仙因在事故中受伤所造成的具体损失主要如下：1、医疗费，根据《解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承当相应的举证责任。”的规定，何祖仙的损失应为：（1）2015年4月3日至4月11日期间的住院治�费用35762.44元；（2）2015年4月13日至4月29日期间的住院治疗费用14465.74元；（3）住院期间根据医嘱在德宏州人民医院职工服务中心药店购药单据5张费用388.5元；（4）2015年4月3日急救输血费用1103元；（5）门诊药费单据30张费用4831.09元。共计开支医疗费用56550.77元。2、误工费，根据《解释》第二十条第一款、第二款：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，在本案中何祖仙于2015年4月3日因交通事故受伤，并于2015年7月经鉴定机构鉴定为三级伤残的，其误工时间应确定为：112天，根据本案实际分析应确定其每天误工费为50元较为妥当，因此，其误工费为5600元（112天×50元/天=5600元）。3、护理费，根据《解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，在本案中何祖仙所受损伤为两腿截肢，经鉴定机构鉴定为三级伤残，完全丧失劳动能力，三级护理依赖，其护理费用应确定为：（1）住院期间为二人护理，每天每人按50元计算，即为：2700元（27天×50元/天×2�=2700元）；（2）定残后的护理，应按农村居民年人均纯收入标准计算一人，按二十年计算，按三级护理依赖标准计算80%，即：119296元（7456元/年×20年×80%×1人=119296元）。共计护理费用121996元。4、住院期间伙食补助费，根据《解释》第二十三条第一款：“住院期间伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，何祖仙的住院期间伙食补助费，应按其实际住院天数27天，以每天100元的标准进行计算，即：2700元（27天×100元=2700元）。5、营养费，根据《解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，何祖仙所受伤，德宏州人民医院在2015年4月29日的出院记录中建议：“回家休息治疗3-5月，加强营养纠正贫血。”因此，何祖仙的营养费应按150天，每天20元的标准计算，即：3000元（150天×20元/天=3000元）。6、残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，何祖仙于1974年8月6日生，今年42岁，是盈江县XXX村村民，属于农村居民，其所受损伤经鉴定为三级伤残，其伤残赔偿金应为：119296元（7456元/年×20年×80%=119296元）。7、鉴定费，何祖仙受伤后进行了伤残等级、丧失劳动能力程度、后期治疗费、后期护理依赖等级、残疾辅助器具等项目的鉴定，开支必要的鉴定费用是属合理开支，应予以计算赔偿，因此，其鉴定费用为3100元。8、后续治疗费，原告何祖仙所受损伤经鉴定机构鉴定需后续治疗费4000元，该费用应予以计算赔偿。9、交通费，根据《解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，何祖仙因事故受伤双腿被截肢，送盈江县人民医院抢救后转院到德宏州人民医院治疗，因转院急救需救护车护送，其从盈江县转院到德宏州人民医院开支救护车护送费用1250元是合理开支费用，第一次出院后回家开支的交通费、第二次到德宏州人民医院住院治疗和进行伤残鉴定往返的交通费应按正常的公交费计算，到昆明进行病情检查和进行残疾辅助用具配置鉴定来往交通费的开支也应按正常公交费用计算，因何祖仙是双腿被截肢，可按2人陪护计算，因此，何祖仙的交通费应为：（1）第一次送德宏州人民医院急救�支救护车费1250元；（2）因到德宏州人民医院就医及到芒市进行伤残鉴定开支的交通费810元（54元/人×3人×5次=810元）；（3）到昆明检查病情及进行残疾辅助器具配置开支交通费3600元（300元/人×3人×4次=3600元）。共计交通费用5660元。10、残疾辅助器具费，根据《解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”及第三十二条：“超过确定的护理期限，辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配置辅助器具或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义�人继续给付相关费用五至十年。”的规定，何祖仙因事故受伤双腿截肢，经云南安的好残疾用具评估司法鉴定所鉴定需配置国产普及型组件式小腿假肢，小腿假肢硅胶套，小腿假肢硅胶套锁具，其中，小腿假肢13000元/具，正常使用情况下，每三年更换一次；小腿假肢硅胶套4000元/只，正常使用情况下，每一年更换一次；小腿假肢硅胶套锁具3300元/套，正常使用情况下，每三年更换一次。并且何祖仙经验配后已于2015年7月30日进行了第一次安装配置，共计开支费用62000元。何祖仙的残疾辅助器具的配制除现已实际安装配置的应计算赔偿外，还可根据本案实际情况再考虑计算赔偿可安装配置使用9年的残疾辅助用具的费用，另外，何祖仙在受伤后配置轮椅已实际开支费用1250元属于合理开支应予以计算赔偿。因此，何祖仙的残疾辅助器具费用应为：（1）第一次已实际安装配�的假肢费用62000元；（2）今后需安装配置假肢所需的费用，其中：①安装小腿假肢的费用78000元（13000元/具×2双腿×9年÷3=78000元）；②安装小腿假肢所需硅胶套的费用72000元（4000元/只×2双腿×9年÷1=72000元）；③安装小腿假肢所需硅胶套锁具的费用19800元（3300元/套×2双腿×9年÷3=19800元）；（3）购置轮椅费用1250元，共计233050元。11、被截肢小腿火化费用，何祖仙因事故受伤双腿被截肢，开支必要的小腿火化费用1520元是必要合理的开支，应予以计算赔偿。12、被扶养人生活费，根据《解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均生活消费支出额。”的规定，何祖仙在事故中受伤双腿被截肢，经鉴定机构鉴定已完全丧失劳动能力，其请求赔偿其依法应承担扶养义务的近亲属应根据本案实际情况综合评判后予以确定赔偿。（1）何祖仙的父亲何某于1955年8月14日生，发生事故时60周岁，其生活费应计算20年，因何某夫妇共生育子女七人，陈平、尹以雄、天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司只应承担何祖仙所应承担的部分，因此，其父亲何某的生活费为：13796.57元（6036元/年×20年÷7×80%=13796.57元）；（2）何祖仙的母亲李某于1954年11月19日生，发生事故时61周岁，其生活费应计算19年，因李某夫妇共生育子女7人，陈平、尹以雄、天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司只应赔偿何祖仙所应承担的责任部分，因此，其母亲李某的生活费为13106.74元（6036元/年×19年÷7×80%=13106.74元）；（3）何祖仙的女儿唐某于1999年3月19日生，发生事故时16周岁，应计算其生活费2年，陈平、尹以雄、天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司只应赔偿何祖仙所应承担的责任部分，因此，其女儿唐某的生活费为4828.8元（6036元/年×2年÷2×80%=4828.8元）。13、精神抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、�复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神抚慰金。”的规定，在本案中何祖仙因事故受伤双腿截肢，确实会给何祖仙的精神带来严重的损害后果，根据本案实际，原审法院确定何祖仙的精神抚慰金为10000元。何祖仙的以上十三项各种损失共计：598204.88元。（三）关于何祖仙请求精神抚慰金在交强险赔偿限额内优先赔偿的请求，何祖仙的此项请求符合相关法律规定，予以支持。（四）关于陈平在事故发生后垫支的各种损失费用50000元和尹以雄在事故发生后垫支的7000元，原审法院将在判决中予以合理处理。（五）关于太和县鑫旺运输有限公司经原审法院公告传唤拒不到庭应诉，原审法院将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和�道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第五十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、何祖仙因交通事故受伤造成的各种损失598204.88元，由天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿何祖仙伤残赔偿金100000元、医疗费10000元、精神抚慰金10000元。在商业三者险范围内赔偿何祖仙各种损失382563.9元，合计502563.90元，定于判决生效后十五日内付清；二、何祖仙因交通事故受伤造成的各种损失598204.88元，由天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿各种损失费用120000元后剩余部分478204.88元，由尹以雄承担20%的民事赔偿责任，即：95640.98元，减去已垫支费用7000元，还应实际赔偿88640.98元，定于判决生效后十五日内付清；三、陈平在事故发生后垫支的费用50000元，从天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿给何祖仙的款项中扣减返还陈平，定于判决生效后十五日内付清；四、驳回何祖仙的其他诉讼请求。案件受理费6900元，由陈平负担5520元（未付），由尹以雄负担1380元（未付清）。
原审判决宣判后，天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判上诉人在商业险部分仅承担290453.77元。一、二审诉讼费用，由被上诉人承担。其主要上诉理由是，一、一审法院认定事实错误，其对被上诉人何祖仙的护理费中的护理依赖赔付比例按照80％计算存在明显错误。三级护理依赖即部分护理依赖，根据《人身损害护理依赖程度评定》附录B的规定，护理依赖赔付比例分为a）完全护理依赖100％；b）大部分护理依赖80％；c）部分护理依赖50％。何祖仙被评定为三级伤残，其护理依赖程度为部分护理依赖，所以何祖仙的护理依赖系数为50％。何祖仙已经配置残疾辅助器具，很大程度上已经恢复生活自理能力，配置残疾辅助器具后，其护理依赖程度降低，护理级别也应相应减少，原审法院没有查明客观事实，直接认定何祖仙完全丧失劳动能力，护理依赖系数按照80％计算�符合本案事实。二、原审法院认定事实不清，对被抚养人的生活费部分计算错误。本案交通事故发生时间为2015年4月3日，何某的出生日期是1955年8月14日，发生事故时，何某并未年满60周岁，原审法院认定其年满60周岁明显错误。何某未达到国家法定退休年龄，不能视为其丧失劳动能力，在未提供何某丧失劳动能力的医学证明及其无其他生活来源证明的前提下，不应当支持何某的生活费。原审法院对被扶养人李某的生活费计算错误。因何某不符合丧失劳动能力的条件，故依法应当认定其具有劳动能力，何某作为李某的丈夫，对李某也应依法承担抚养义务，因此李某的被扶养人生活费部分何祖仙仅承担八分之一，而不是七分之一。三、原审法院对本案交通事故赔偿责任的比列划分错误。四、原审判决鉴定费用由上诉人承担违反商业保险合同约定。
被上诉人何祖仙答辩称，一、原审法院认定护理费按照护理依赖赔付比例80％计算并无不当。在本案交通事故中，答辩人双下肢丧失，完全丧失了劳动能力，因安装假肢护理依赖评定为三级，虽然三级的护理依赖赔付比例为50％，但是原审法院综合考虑了被上诉人陈平的赔偿能力，认为陈平不具备完全赔偿能力，适当减轻了被上诉人陈平的赔偿责任，在假肢安装费用上仅仅只为答辩人计算了9年的假肢使用费，没有按照上年度全国人均寿命75周岁的标准计算，答辩人实际安装假肢费用为684600元。原审法院计算的残疾辅助器具费用仅仅为233050元，比实际少计算了451550元。原审法院综合考虑后作出了按9年计算答辩人的残疾辅助器具费，护理依赖赔付比例按80％计算的判决，对答辩人来说是显失公平的，答辩人由于得不到及时赔偿，造成生活困难，无力承担上诉费用，才没有提出上诉，原审判决书已经十分照顾陈平和尹以雄，同时也照顾了上诉人，上诉人还得寸进尺，要求减少赔偿，答辩人请求二审法院启动审判监督程序，重新审查本案，纠正原审法院的错误判决，维护法律公平正义。二、原审法院对被抚养人生活费的计算正确。交通事故发生时，答辩人的父亲何某的身份证上的出生日期不满60周岁，但也仅相差4个月，何某实际已无法从事繁重的农村体力劳动，无经济收入，生活来源都是靠儿女赡养，答辩人对何某具有赡养义务。三、原审法院认定陈平承担80％的赔偿责任正确。本案交通事故的发生是陈平超速行驶追尾发生的事故，尹以雄正常行驶准备左转，双方同向行驶，尹以雄并无占道行为，所以应当由陈平承担全部责任。交通事故责任认定书中认定尹以雄不戴安全头盔，不注意后方来车与本案交通事故的发生并无因果关系。原审法院综合本案事实，认定由陈平承担80％的责任是正确的。另，鉴定费用属于答辩人的损失，应当计入赔偿，原审法院判决由保险公司承担，并无不当。
被上诉人陈平答辩称，原审判决答辩人承担80％的赔偿责任不当，应当按照三七开的比例来确定赔偿责任。答辩人购买的保险系全保，上诉人应当在保险范围内承担赔偿责任，答辩人的家庭情况不好，没有能力承担赔偿责任。
被上诉人尹以雄答辩称，答辩人不同意承担30％的赔偿责任。
二审中，上诉人对原审认定的何祖仙的后期护理依赖护理费、被扶养人生活费中的何某、李某的生活费有异议。被上诉人何祖仙对原审认定何祖仙的残疾辅助用具费、精神损害抚慰金有异议。被上诉人陈平、尹以雄对原审认定的事实及何祖仙的经济损失均无�议。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：一、上诉人应如何在保险范围内承担赔偿责任；二、被上诉人何祖仙的后期护理费及被扶养人何某、李某的扶养费应当如何计算；三、本案产生的鉴定费用应当如何承担。
另查明，陈平与太和县鑫旺运输公司系挂靠关系。
二审中，各方当事人均无新证据提交。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。盈江县公安局交通警察大队出具的盈公交认字［2015］第00296号道路交通事故认定书认定，在此次交通事故中，陈平承担主要责任，尹以雄承担次要责任，何祖仙无责任。原审法院综合考虑交通事故的成因认定陈平承担80％的赔偿责任，尹以雄承担20％的赔偿责任得当。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。陈平与太和县鑫旺运输公司系挂靠关系，陈平驾驶的皖KXXX**号欧曼牌BJ4259SNFKB-2型重型半挂牵引车在天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司处投保了交强险，同时还投保了50万元的商业三者险，为挂皖KXX**号农牧牌QNM94OOCCY型重型仓栅式半挂车投保了15万元的商业三者险，并且为不计免赔附加险，因此，天安财产保�股份有限公司阜阳中心支公司应在投保的交强险及商业三者险保险责任限额内承担赔偿责任。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的�定，被上诉人何祖仙在原审提交的云南正大法医司法鉴定中心云南正大［2015］临床鉴字第10051号司法鉴定意见书能证实何祖仙的护理依赖程度评定为三（叁）级（部分护理依赖）护理依赖，时限为终身。参照中华人民共和国公安部《人身损害护理依赖程度评定》（GA／T800-2008）附录B的规定，护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分为以下三等：a)完全护理依赖100％；b)大部分护理依赖80％；c)部分护理依赖50％。故何祖仙的后期护理费应计算为（7456元／年×20年×50％×1人）74560元。原审计算何祖仙的后期护理费不当，本院予以纠正。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性�出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，云南正大法医司法鉴定中心云南正大［2015］临床鉴字第10051号司法鉴定意见书出具时间为2015年7月24日，鉴定意见为何祖仙的伤残等级为三级伤残，完全丧失劳动能力等。被上诉人何祖仙的父亲何某于1955年8月14日生，距何某年满60周岁仅�21天，原审综合本案实际情况支持被扶养人何某的抚养费为13796.57元、被扶养人李某的抚养费为13106.74元得当。
鉴定费用系何祖仙对其伤残等级、后期医疗费、护理依赖程度、丧失劳动能力程度、辅助器具费用等进行鉴定所产生的费用，上诉人提交的商业三者险保险条款中也没有具体约定鉴定费用属于商业三者险的免责事由，因此，原审对何祖仙的鉴定费用的分担得当。
何祖仙的经济损失计算为：医疗费56550.77元，误工费5600元，护理费77260元，住院期间伙食补助费2700元，营养费3000元，伤残赔偿金119296元，鉴定费3100元，后续治疗费4000元，交通费5660元，残疾辅助用具费233050元，被截肢双腿火化费1520元，被扶养人生活费31732.11元，精神抚慰金10000元，合计553468.88元。
综上，原审判决认定部分事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)、（二）项、第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、维持盈江县人民法院（2015）盈民初字第624号民事判决第三项；
二、撤销盈江县人民法院（2015）盈民初字第624号民事判决第一、二、四项；
三、何祖仙因交通事故受伤造成的各种损失为553468.88元，由天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿何祖仙伤残赔偿金100000元、医疗费10000元、精神抚慰金10000元，在商业三者险范围内赔偿何祖仙各种损失346775.1元，合计466775.1元，于判决书送达之日起十五日内一次性付清；
四、何祖仙因交通事故受伤造成的各种损失为553468.88元，扣除天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险限额内赔偿120000元，余款433468.88元，由尹以雄承担20%的赔偿责任，即86693.78元，扣除其已垫支费用7000元，还应实际赔偿79693.78元，于判决书送达之日起十五日内一次性付清；
五、驳回上诉人天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的其他上诉请求；
六、驳回原审原告何祖仙的其他诉讼请求。
一审案件受理费6900元，由陈平承担5520元，由尹以雄承担1380元。二审案件受理费6900元，由天安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担3450元，由陈平承担2760元，由尹以雄承担690元。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向盈江县人民法院申请强制执行。
审判长 向明阳
审判员 张静玲
审判员 杨永卿
二〇一六年九月二十三日
书记员 王金元