青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民一终字第294号
上诉人（原审被告、反诉原告）余国芬。
委托代理人万恩鱼（系余国芬丈夫），男，汉族，无固定职业。
被上诉人（原审原告、反诉被告）宁占军。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司西宁市海湖支公司。
负责人王浩，经理。
委托代理朱雪溶、邓泽霖，该公司员工。
原审被告（反诉原告）鲁海英。
上诉人余国芬因与被上诉人宁占军、中国人民财产保险股份有限公司西宁市海湖支公司（以下简称人保海湖支公司）、原审被告鲁海英机动车交通事故责任纠纷一案，不服西宁市城中区人民法院（2014）中民一初字第95号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年8月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月18日公开开庭审理了本案。上诉人余国芬的委托代理人万恩鱼，被上诉人宁占军，人保海湖支公司的委托代理人朱雪溶、邓泽霖到庭参加诉讼，原审被告鲁海英经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年6月3日，宁占军驾驶青AT＊＊**号捷达牌小轿车沿南川西路由北向南行使至东台市场门口处，与由西向东横过马路的余国芬、鲁海英相撞，致使二人受伤，经青海大学附属医院诊断，余国芬头面部外伤、头皮裂伤、蛛网膜下腔出血、全身多发软组织挫伤，鲁海英腰椎骨折、腰1椎体压缩骨折、胸11、12腰1、2、3棘突骨折、左腓骨近端骨折、头皮裂伤。余国芬、鲁海英住院期间宁占军向余国芬支付医药费35765.60元，向鲁海英支付医药费14752.45元。鲁海英在医院住院治疗16天（2013年6月3日至2013年6月19日），余国芬在医院住院治疗47天（2013年6月3日至2013年6月25日、2013年6月28日至2013年7月23日）。余国芬自行支付医药费27070.40元。2013年6月24日，西宁市公安局交警支队道路交通事故处理大队道路交通事故认定书，认定宁占军负此次事故的主要责任，余国芬、鲁海英负此事故的次要责任。2013年7月23日，余国芬向青海德诚司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，青海德诚司法鉴定中心于2013年8月5日作出伤残等级鉴定意见书，鉴定余国芬的伤残等级为十级伤残，余国芬支付鉴定费900元。2014年1月6日，鲁海英向青海省科技司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，该鉴定中心于2014年1月7日作出伤残等级鉴定意见书，鉴定鲁海英的伤残等级为十级伤残，鲁海英支付鉴定费850元。另查明，青AT＊＊**号捷达轿车在人保海湖支公司购买机动车强制保险，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，并在该公司购买第三者责任保险，最高限额500000元。事故发生后人保海湖支公司向宁占军支付医疗费10000元（此款包含在宁占军支付给余国芬、鲁海英的医疗费中）。
原审法院认为，宁占军驾车将余国芬、鲁海英撞倒，西宁市公安局交警支队道路交通事故处理大队作出的道路交通事故认定书，认定宁占军承担此事故的主要责任，余国芬、鲁海英承担此事故的次要责任，予以采纳。根据该认定书确定的主次责任，由宁占军承担70％的赔偿责任，余国芬、鲁海英应各自行承担30％的责任。人保海湖支公司在宁占军的车辆保险范围内承担理赔责任。余国芬主张的医药费27070.40元，系治疗的实际花费，予以支持，其主张的质保单中的单人气床费用298元，未提交单人气床与其病情治疗的相关依据，不予支持；交通费720元，结合余国芬出示的交通费票据和其就医地点、时间、人数、次数，陪护人员会实际发生交通费用500元较为适宜；住院伙食补助费依据青海省国家机关一般工作人员的出差伙食补助予以确定，即每天按50元计算共计47天×50元／天=235O元；余国芬住院期间确需加强营养，结合余国芬的伤情为十级伤残和医疗机构的诊断意见，认定为住院期间每天20元较为适宜，共计47天×20元=940元；余国芬住院47天，其收入状况仅出示了从事行业的营业执照，不能证实实际误工损失，但参照西宁地区部分工种（职业）工资指导价位计算，商业、服务业人员（中位数）1703元／月÷30天×47天=2668元；余国芬虽未提交护理人员的收入状况及因护理造成其误工损失的证据，可参照西宁地区部分工种（职业）工资指导价位中等工护理费为每月2232元计算，护理期限按63天计算，即护理费为2232元／月÷30天=74.4元／天×47天=3496.80元；鉴定费900元是余国芬为主张损失实际所产生的费用宁占军理应承担，残疾赔偿金数额以十级伤残和受诉法院上一年度青海省城镇居民人均可支配收入标准计算，即2013年度每年每人17566.28元×20年×10％=35132.56元。鲁海英主张的医药费380元未提交其因事故治疗的医药费发票不予支持；住院伙食补助费依据青海省国家机关一般工作人员的出差伙食补助予以确定，即每天按50元计算，共计16天×50元／天=800元；营养费参照鲁海英的伤情为十级伤残和医疗机构的诊断意见，认定住院期间每天20元，共计16天×20元／天=320元；因鲁海英在发生交通事故后未能上班，医疗机构出院证建休2-3个月，其提交所在单位的员工工资及收入证明，证实鲁海英工资收入和停发的事实，其误工时间为住院16天加建休3个月共计106天，误工费为3500元／月÷30天×106天=12366.67元；鲁海英主张护理费其未向法院提交陪护证明，但考虑到鲁海英住院治疗期间确需陪护的事实，对住院期间陪护费按一人计算，并参照西宁地区部分工种（职业）工资指导价位中等工护理计算，护理期限根据医院出院证建休2-3个月的意见，该护理期自入院治疗及医嘱三个月，共计106天，即护理费为2232元／月÷30天×106天=7886.40元；鉴定费850元系鲁海英为主张损失实际所产生的费用宁占军理应承担。残疾赔偿金数额应以十级伤残和受诉法院上一年度青海省城镇居民人均可支配收入标准计算即2013年度每人每年17566.28元×20年×10％=35132.56元。综上，宁占军赔偿余国芬各项经济损失按70％的比例承担应为：医药费18849.28元、交通费350元、住院伙食补助费1645元、营养费658元、误工费1867.60元、护理费2447.76元、鉴定费630元、残疾赔偿金24592.80元，共计51040.44元。宁占军赔偿鲁海英的各项经济损失70％应为：住院伙食补助费560元、营养费224元、误工费8656.67元、护理费5520.48元、鉴定费595元、残疾赔偿金24592.80元，共计40149.34元；因宁占军已支付余国芬医药费35765.60元，宁占军承担70％为25035.92元，余国芬承担30％为10729.68元。宁占军已支付鲁海英医药费14752.45元，该费用宁占军承担70％为10326.72元，鲁海英承担30％为4425.74元。余国芬、鲁海英应承担部分在宁占军赔偿的数额中予以扣除，故对宁占军主张余国芬、鲁海英退还20000元的医药费的诉讼请求，不予支持。据此判决：一、驳回宁占军的诉讼请求；二、人保海湖支公司于本判决发生法律效力之日起十日内理赔余国芬医药费18849.28元、交通费350元、住院伙食补助费1645元、营养费658元、误工费1867.60元、护理费2447.76元、残疾赔偿金24592.80元，计50410.44元，扣除余国芬应承担的10729.68元，共计39680.76元。三、人保海湖支公司于判决生效之日起十日内理赔鲁海英住院伙食补助费560元、营养费224元、误工费8656.67元、护理费5520.48元、残疾赔偿金24592.80元，共计39554.34元，扣除鲁海英应承担的4425.74元，计35128.60元。三、宁占军于判决书生效之日起十日内向余国芬赔偿鉴定费630元，赔偿鲁海英鉴定费595元。本诉案件受理费300元，由宁占军承担；反诉案件受理费1525元，由余国芬、鲁海英承担457.50元，由宁占军承担1067.50元。此款余国芬、鲁海英已预交，宁占军于判决书生效后十日内给付余国芬、鲁海英。
余国芬上诉称，虽然交警支队认定宁占军负主要责任，但其在人行横道线上行走时被撞伤，经青海省科技司法鉴定中心鉴定构成十级伤残。由于宁占军的违法行为，给其造成不应有的严重身体伤害和经济损失，一审法院判决宁占军承担70%的赔偿责任，合计39680.76元，显失公平，宁占军应当承担90％的赔偿责任，即92794.46元。一审法院对误工费、护理费及营养费等计算错误，余国芬在青海大学附属医院住院47天，出院证注明：院外继续仍康复功能训练1年，需家人24小时陪护。且余国芬夫妇从事粮油食品加工行业，应当按照西宁地区部分工种（职业）工资指导价位的规定，计算一年的误工费及护理费，一审法院只判决住院47天的误工费及护理费用，并以商业、服务业人员标准计算错误。余国芬至今在家卧床休养，需要增加营养，以恢复体能和锻炼，一审法院只判决住院47天的营养费940元，远远低于所需花费，计算有失偏差。余国芬因交通事故一直在家卧床静养，丈夫为照顾余国芬，至今未工作，家庭生活陷于窘困，请求撤销原判二、三项判决，维护其合法权益。
宁占军辩称，发生事故余国芬也有责任，其不应承担90%的责任，原判正确，请求驳回上诉，维持原判。
人保海湖支公司辩称，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
鲁海英未到庭答辩。
经二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，余国芬因交通事故受伤，西宁市公安局交警支队道路交通事故处理大队作出道路交通事故认定书认定驾驶人宁占军承担此事故的主要责任，行人鲁海英、余国芬承担次要责任。原审判决人保海湖支公司承担余国芬、鲁海英各项经济损失70%的理赔责任，鲁海英、余国芬自行承担30%，责任划分比例适当，余国芬所持宁占军给其造成严重身体伤害和经济损失应由宁占军承担各项经济损失90%的赔偿责任于法无据，不予支持。余国芬的误工时间应计算至定残日前一天，原审法院按余国芬的实际住院时间计算误工费欠妥，应自余国芬2013年6月3日住院计算至2013年8月5日定残日前一天共计63天，余国芬无证据证明其收入状况，参照西宁地区部分工种（职业）工资指导价位计算，商业、服务业人员（中位数）计算为1703元／月÷30天×63天=3576元，人保海湖支公司负担70%为2503元，余国芬自负1073元。余国芬属十级伤残，其未提供有效证据证明生活无自理能力，护理费原审法院参照西宁地区部分工种（职业）工资指导价位中等工护理费计算47天为3496.80元并无不当，应予维持。余国芬未提供医疗机构的书面意见证明余国芬的伤情确需增加营养，原审法院根据余国芬的伤情结合医疗机构的诊断按余国芬的实际住院时间47天，每天20元计算营养费为940元并无不当，应予维持。余国芬所持误工费、护理费、营养费计算过低应按一年计算的上诉理由于法无据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，唯对余国芬的误工费计算有误，应予纠正。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项的规定，判决如下：
维持西宁市城中区人民法院（2014）中民一初字第95号民事判决第一、三项；即驳回宁占军的诉讼请求；中国人民财产保险股份有限公司西宁市海湖支公司于判决生效之日起十日内理赔鲁海英住院伙食补助费560元、营养费224元、误工费8656.67元、护理费5520.48元、残疾赔偿金24592.80元，共计39554.34元，扣除鲁海英应承担的4425.74元，计35128.60元；宁占军于判决书生效之日起十日内向余国芬赔偿鉴定费630元，赔偿鲁海英鉴定费595元。
变更西宁市城中区人民法院（2014）中民一初字第95号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司西宁市海湖支公司于本判决生效之日起十日内赔偿余国芬医药费8119.6元（已扣除余国芬应自行承担的医药费10729.68元）、交通费350元、住院伙食补助费1645元、营养费658元、误工费2503元、护理费2447.76元、残疾赔偿金24592.80元，共计40316.16元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1825元，由余国芬负担1451元，宁占军负担374元；一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审判长 赵甲宁
审判员 李 娟
审判员 靳 玲
二〇一四年十月九日
书记员 哈春瑛
附：本案所适用的法律条文
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。