江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0681民初5981号原告：袁飞，男，1964年10月1日生，汉族，住启东市。委托诉讼代理人：范豪金，上海富勤律师事务所律师。被告：启东市城北物业管理服务有限公司，住所地启东市汇龙镇紫园路201-3号。法定代表人：朱红雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓介辉，江苏江海明珠律师事务所律师。原告袁飞与被告启东市城北物业管理服务有限公司（以下简称“城北物业公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月1日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袁飞的委托诉讼代理人范豪金，被告城北物业公司的法定代理人朱红雷及其委托诉讼代理人邓介辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁飞向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判决被告支付原告医疗费171809.95元、劳动能力鉴定费200元、一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性伤残补助金52765.60元、停工留薪工资39574.20元、交通费5000元、护理费24000元，合计538348.75元。事实和理由：原告在被告处从事保洁服务工作，被告未为原告缴纳社会保险。2016年11月20日，原告在上班途中因发生交通事故受伤。2017年3月5日，原告被认定为工伤。2017年6月1日，原告的伤情经鉴定为六级伤残。后原告向启东市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告工伤保险待遇损失。该委于2017年7月28日作出撤销案件的仲裁决定。原告不服，特提起诉讼，请求法院依法判决。被告城北物业公司辩称，被告自2016年1月起雇请原告从事小区的卫生保洁工作，双方签订了劳务合同，约定原告的日工资为42元。由于原告当时已经退休并已领取退休工资，被告无法为其办理相应的用工手续和缴纳社会保险，所以双方之间并未形成正式的劳动关系。原告在2016年11月28日上班途中发生交通事故是事实，但因双方不存在劳动关系，故仲裁委作出的不予受理决定是正确的。对于原告是否构成工伤以及被告是否应当承担赔偿责任由法院判决确定。本院经审理确认以下事实：2014年6月，原告退休并开始领取退休金。2015年8月10日，原告到被告处从事小区卫生保洁工作，双方于2016年1月4日订立了期限为一年的劳务合同。2016年11月28日，原告在上班途中发生交通事故受伤。事故发生后，原告在启东市人民医院、上海市第六人民医院治疗，期间共住院32天，花去医疗费171118.05元。2017年3月9日，原告的伤情经启东市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年6月1日，南通市劳动能力鉴定委员会认定原告构成六级伤残。后原告向启东市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付工伤保险待遇损失。该委于2017年7月28日以原告的申请不属于受理范围为由驳回了原告的申请。原告不服，于2017年8月1日向本院提起诉讼。审理中，原告于2017年10月12日撤回了要求解除原、被告之间劳动关系的诉讼请求。另查明，原告受伤前十二个月的平均工资为1658元。原告受伤后，被告向原告发放了2016年12月工资1444元、2017年1月工资550元。上述事实，有仲裁决定书、认定工伤决定书、南通市劳动能力鉴定结论书、门诊病历、医药费票据、出院记录、交通费票据、工资卡明细、退休证以及原、被告的庭审陈述等证据在卷佐证。本院认为，劳动者因工作原因遭受事故伤害，有获得医疗救治和经济补偿的权利，用人单位应当依照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的相关标准支付劳动者工伤保险待遇。对原告主张的各项损失，本院核定如下：1.医疗费。根据原告提供的医疗费发票，本院经核定后认为2016年11月29日金额为54元、12月22日金额为22.90元、2016年12月10日金额为45元、2016年12月17日金额为90元的四笔费用不属于医疗费赔偿范围，应予以剔除。对于原告主张的其余医疗费171118.05元，被告没有异议，本院予以支持。2.劳动能力鉴定费。有原告提供的南通市劳动能力鉴定服务中心出具的鉴定费票据200元，被告对此予以认可，本院予以支持。3.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案原告已经退休并已领取退休金，故无权主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。4.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十六条、第六十四条规定，六级伤残的一次性伤残补助金为16个月的本人工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。南通市2015年度在岗职工月平均工资为5496.42元，原告受伤前的月平均工资为1658元，低于统筹地区标准的60%，故原告的月工资按照统筹地区标准的60%计算为3297.85元。被告应支付原告一次性伤残补助金52765.60元（3297.85元/月×16个月）。5.停工留薪期工资。原告主张停工留薪期为12个月，但未提供医疗机构出具的休息证明。考虑到原告两次住院治疗以及伤残程度，本院根据原告的实际伤情酌情认可停工留薪期为7个月，认定停工留薪期工资为23084.95元（3297.85元/月×7月），被告已支付原告停工留薪期工资1994元，还应支付21090.95元。6.交通费。被告认可1500元，本院予以支持。7.护理费。原告主张住院期间两人护理，出院后一人护理，护理标准为每人每天100元，护理期共240天。本案原告住院32天，其中聘请专业护工护理8天，花去护理费480元。因原告未提供证据证明护理人员的护理标准，本院按照《工伤保险条例》第三十四条第二款规定的，生活部分不能自理的，生活护理费支付标准为统筹地区上年度职工平均工资的30%。南通市2015年度在岗职工平均工资为5496.42元，由此计算原告的每月护理费为1648.93元。原告住院期间护理费为3558元（1648.93元/月÷30天×24天×2人＋1648.93元/月÷30天×8天＋480元）。因原告未提供出院后生活不能自理需要护理的证据，对其主张的出院后的护理费，本院不予支持。以上，被告应支付原告各项工伤保险待遇合计250232.60元。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十四条第二款、《江苏省实施办法》第二十八条第一款规定，判决如下：一、被告启东市城北物业管理服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告袁飞各项工伤保险待遇合计人民币250232.60元；二、驳回原告袁飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，依法减半收取5元（原告已预交），由被告启东市城北物业管理服务有限公司负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审判员  章建忠二〇一七年十月二十七日书记员  陈 莹附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条第二款：生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十六条第一款：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。第六十四条第二款：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江苏省实施办法》第二十八条第一款：工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。