杭州铁路运输法院民 事 判 决 书（2016）浙8601民初681号原告：刘凤莲，女，汉族，1985年7月15日出生，住青海省大通回族土族自治县。委托诉讼代理人：郭海林，浙江鑫家律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗梦怡，浙江鑫家律师事务所实习律师。被告：杭州慕昂服饰有限公司，住所地浙江省杭州市江干区九华路3号10幢第3层。法定代表人：杨再国。原告刘凤莲与被告杭州慕昂服饰有限公司（以下简称慕昂公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用普通程序进行审理。因慕昂公司无法通过普通方式送达，本院依法向其公告送达了诉讼文书。本案于2017年4月24日公开开庭进行了审理，刘凤莲的委托诉讼代理人郭海林，罗梦怡到庭参加诉讼，慕昂公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。刘凤莲提出如下诉讼请求：1．判令解除刘凤莲、慕昂公司间的《加盟合同》、《“MAINLOG米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》、《“MAINLOG米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》。2．判令慕昂公司立即返还《加盟合同》约定的保证金10000元，双倍返还2016年秋装定金40000元，双倍返还2016年冬装定金60000元，返还装修押金38800元，返还春装退货款17672元等费用，共计166472元。3．判令本案的诉讼费用由慕昂公司承担。事实与理由如下：2015年12月12日，刘凤莲与慕昂公司签订期限为一年的《加盟合同》，合同约定慕昂公司同意刘凤莲在青海大通新华百货铺位经营“米拉格”品牌系列服饰，刘凤莲须参加慕昂公司一年四季每季召开的新品订货会并完成相应的订货指标。《加盟合同》第四章第1项约定3日内刘凤莲支付慕昂公司10000元保证金，保证金在合同期满后退还刘凤莲。刘凤莲已于2015年12月12日支付10000元保证金，有慕昂公司出具的收据、银联pos签购单为证。《加盟合同》补充协议约定刘凤莲享有2016年春、夏两季100%的退货率，刘凤莲将一部分春装退货，退货款除去抵扣冬装定金20000元外还有余额17672元未返还。春装退货款在2016年1月1日至2016年3月31日对账单上有27697.2元退货记录，此后慕昂公司再未按约定向刘凤莲发送对账单。刘凤莲于2015年12月17日向慕昂公司转道具款47614元，有建行转账单为凭，原慕昂公司双方约定慕昂公司在2016年12月14日返还装修道具款38800元，因合同无法继续履行，请求提前解除合同并返还道具款。2016年3月14日至2016年3月17日期间，刘凤莲参加了慕昂公司举办的2016年度秋季订货会并签订《“MAINLOG米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》（以下简称《秋季合同》）。《秋季合同》约定进货价总金额82705元，刘凤莲向慕昂公司支付定金24811元，刘凤莲实际支付慕昂公司定金20000元，有慕昂公司开具的收据及银联pos签购单为证。合同约定慕昂公司分三批次发货，第一批发货时间为：2016年7月15日至2016年7月20日；第二批发货时间为：2016年7月30日至2016年8月5日；第三批发货时间为：2016年8月15日至2016年8月20日。2016年5月24日至2016年5月27日期间，刘凤莲参加了慕昂公司举办的2016年度冬季订货会并签订《冬季订购合同书》（以下简称《冬季合同》）。《冬季合同》约定进货价总金额99977元，刘凤莲向慕昂公司支付定金30000元，刘凤莲实际支付慕昂公司定金30000元，其中10000元通过银行转账支付，有慕昂公司开具的收据及银联pos签购单为证，另外20000元由春装退货款转定金。合同约定慕昂公司份三批次发货，第一批发货时间为：2016年10月10日至2016年10月25日；第二批发货时间为：2016年10月25日至2016年11月20日；第三批发货时间为：2016年11月20日至2016年11月30日。《秋季合同》约定的出货时间到期后秋装一件未发，后经刘凤莲了解，慕昂公司已经变卖设备、转移财产，慕昂公司各债权人纷纷找上门来，法定代表人杨再国不见踪影。根据合同法第94条规定，慕昂公司至今未发秋装的行为已经构成迟延履行债务，导致秋装在当季上市的合同根本目的无法实现，刘凤莲有权单方解除秋季订购合同。同时，根据合同法第108条规定，慕昂公司到期未履行《秋季合同》义务，转移财产，法定代表人失联，其可能丧失履行债务能力等事实已经构成对《冬季合同》的预期违约，其以行为表明不履行合同主要债务，刘凤莲有权单方解除《冬季合同》。同时慕昂公司的违约行为给刘凤莲造成了巨大的经济损失，刘凤莲有权请求慕昂公司返还财产并承担违约责任。《加盟合同》第四条第四项约定：“订货货品在乙方确认《定货确认书》后7天内须预付30%定金，该定金在最后一批定货货品发完后予以结算，平时不得抵充货款。乙方未及时缴纳订金、不缴纳或少缴纳订金，甲方有权取消乙方季内订单；”这里慕昂公司制定的《加盟合同》将“定金”与“订金”的概念混同，在其后签订的秋冬季订购合同书中皆采用“订金”的写法，刘凤莲在签订合同时对两个定（订）金的概念无法明确区分，以为订购合同中的“订金”即为《加盟合同》中的“定金”。慕昂公司作为一个具有一定规模的正规企业、格式合同的制定方，应当具备对“订金”与“定金”区分的能力，其在《加盟合同》中故意混淆定金与订金的概念，结合其在两份《订购合同书》中违约责任的约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同规定了刘凤莲违约时慕昂公司有权没收订金，该“订金”在合同中其实起到了担保的作用，其实质应为“定金”。本案刘凤莲实际给付慕昂公司秋装定金20000元、冬装定金30000元，因慕昂公司违约不履行合同，刘凤莲有权其双倍返还定金。根据上述事实，为维护刘凤莲合法权益，特提起诉讼望判如所请。慕昂公司未作答辩。刘凤莲围绕诉讼请求依法提交了证据，慕昂公司既未提交证据，亦未对刘凤莲提交的证据发表质证意见，视为放弃举证质证的权利。对刘凤莲提交的证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月12日，慕昂公司作为甲方与刘凤莲作为乙方签订《加盟合同》一份，该合同约定有如下内容：甲方同意乙方在青海省××百货铺位经营“米拉格”品牌系列服饰……协议有效期自2015年12月12日至2016年12月11日止……乙方开发的专卖店，甲方统一按每间壹万元收取加盟保证金……乙方应严格按照甲方的标准设计布置“米拉格”专卖店，装修费用由乙方自行承担……甲方违约，须按折旧比例赔偿乙方的货架损失，并办妥收回货品、退还保证金事宜。乙方违约，须退还甲方已垫付的货架款等，甲方有权扣除全部保证金包括预付款定金以作赔偿……乙方经营满一年后，合同继签时，给予100%返还货架款。2015年12月12日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“青海西宁大通刘凤莲”保证金10000元。刘凤莲提交的《秋季合同》显示，甲方为慕昂公司，乙方为青海西宁刘凤莲，约定有如下内容：乙方于2016年3月14日至2016年3月17日期间参加了甲方举办的2016年度秋季订货会……乙方本次一共向甲方订购服装462件，共计吊牌价总金额206764元，进货价总金额82705元……合同立定后十个工作日之内，乙方应向甲方支付合同进货价总金额的30%即24811元作为订购合同订金。该合同附件中对出货时间进行了约定，共分三次出货，出货完成时间分别为2016年7月20日、2016年8月5日和2016年8月20日。合同中违约责任条款约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行，或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同中还约定有其他内容。2016年3月16日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“青海西宁刘凤莲”2016年秋季定金20000元。刘凤莲提交的《冬季合同》显示，甲方为慕昂公司，乙方为刘凤莲，约定有如下内容：乙方于2016年5月24日至2016年5月27日期间参加了甲方举办的2016年度冬季订货会……乙方本次一共向甲方订购服装328件，共计吊牌价总金额249942元，进货价总金额99977元……合同立定后十个工作日之内，乙方应向甲方支付合同进货价总金额的30%即30000元作为订购合同订金。该合同附件中对出货时间进行了约定，共分三次出货，出货完成时间分别为2016年10月25日、2016年11月20日和2016年11月30日。合同中违约责任条款约定：“乙方在甲方下单采购、生产后单方提出解约或拒收货物的，视为对本合同的违约。甲方有权要求乙方继续履行，或按合同订货总金额的30%追究乙方的违约责任并没收乙方的货品订金，并追究乙方对剩余70%货品承担经济损失，同时追究乙方给予甲方造成的经济损失包括鉴定费、诉讼费、律师费等。”合同中还约定有其他内容。2016年5月26日，慕昂公司出具收款收据，载明收到“青海大通刘凤莲”2016年冬季订金10000元。刘凤莲提供的慕昂公司对账单（落款日期2015年12月31日）显示，2015年12月24日，预收道具款金额为47614元。刘凤莲提供的另一份慕昂公司对账单（落款日期2016年4月2日）显示，2016年3月23日至2016年3月26日期间，有四笔“应付退货款”，金额总计27697.2元。该两份对账单上均写明客户为“青海大通刘凤莲”，载明有慕昂公司提供给刘凤莲，要求刘凤莲核对并签字回传等字样，并加盖有慕昂公司印章。本案诉讼过程中，刘凤莲自述已经收到慕昂公司部分“应付退货款”，尚有17672元未付。本院认为，涉案《加盟合同》、《秋季合同》、《冬季合同》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律或行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，双方当事人应当依约履行义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。本案中，刘凤莲提起诉讼时，《秋季合同》中约定的慕昂公司履行期限均已届满；本案诉讼过程中，《冬季合同》中约定的慕昂公司履行期限亦已届满。但慕昂公司并未履行其合同义务向刘凤莲发货。考虑到服装商品的季节性及销售商需要提前备货的事实，本院认定慕昂公司的行为已致使刘凤莲的合同目的不能实现，刘凤莲有权要求解除合同，对于刘凤莲此项诉讼请求本院予以支持。本案诉讼过程中，涉案《加盟合同》已经期满，在无证据表明刘凤莲存在违约的前提下，刘凤莲要求慕昂公司返还保证金10000元的诉讼请求本院予以支持。刘凤莲主张其已向慕昂公司支付冬季服装订金30000元，但仅提交慕昂公司出具的金额为10000元收据及相应小票作为证据，对于另外20000元未提交证据。对此，本院认为，首先，若该20000元刘凤莲系通过银行转账支付，其应当可以提交相应银行转账记录作为证据，但经本院充分释明并给予举证宽限期，刘凤莲仍未提交相应证据。其次，根据本院在同期受理的其他相对方与慕昂公司间类似订货合同纠纷中查明的案件事实，相对方并未如合同约定金额实际支付订金。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院对刘凤莲关于其支付另外20000元订金的主张不予支持。刘凤莲主张其向慕昂公司支付的秋冬季服装订金实为定金，要求慕昂公司双倍返还。本院经审查后认为，《中华人民共和国担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”本案中，无论是《秋季合同》与《冬季合同》中的约定内容，还是当事人双方实际履行过程中形成的收据，均载明款项性质为订金，而非定金。故刘凤莲在本案中主张适用定金罚则缺少事实与法律依据，本院不予支持。但因慕昂公司未履行《秋季合同》与《冬季合同》，所收取的订金理应退还刘凤莲。《加盟合同》约定：刘凤莲经营满一年后，合同继签时，慕昂公司给予100%返还货架款。慕昂公司向刘凤莲出具的对账单显示，道具款金额为47614元。双方《加盟合同》履行期内，慕昂公司根本违约，使得涉案《加盟合同》不可能续约，慕昂公司为此应当承担相应法律后果。刘凤莲在诉讼请求中主张要求慕昂公司返还装修押金，并主张该装修押金即为道具款，本院予以采信，对其该项诉讼请求予以支持。刘凤莲还主张要求慕昂公司返还春装退货款17672元，但并无任何证据表明其曾有春装退还给慕昂公司，根据前述《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，本院对其该项诉讼主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告刘凤莲与被告杭州慕昂服饰有限公司间的《“ＭＡＩＮＬＯＧ米拉格”品牌2016年秋季订货会订购合同书》、《“ＭＡＩＮＬＯＧ米拉格”品牌2016年冬季订货会订购合同书》。二、被告杭州慕昂服饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告刘凤莲保证金10000元、2016年秋季订金20000元、2016年冬季订金10000元、道具款38800元，合计78800元。三、驳回原告刘凤莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3629元，由被告杭州慕昂服饰有限公司负担2667元，由原告刘凤莲负担962元。原告刘凤莲于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；被告杭州慕昂服饰有限公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  王江桥审 判 员  沙 丽代理审判员  张书青二〇一七年八月三日书 记 员  王凯锋?*MERGEFORMAT?10??*MERGEFORMAT?9?