辽宁省辽中县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽刑初字第9号
公诉机关辽中县人民检察院。
被告人杨某甲，现住辽中县某镇某村*组*号。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年10月9日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，2013年10月8日被取保候审。
辩护人杨越，系辽宁越佳律师事务所律师。
被告人张某甲，现住辽中县某镇某村*组**号。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年10月9日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，2013年6月8日被取保候审。
辽中县人民检察院以辽检刑诉（2013）第53号起诉书指控被告人杨某甲、张某甲犯职务侵占罪，于2013年2月25日向本院提起公诉，本院于同年2月26日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2013年6月7日作出（2013）辽刑初字第174号刑事判决书，认定被告人杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。宣判后，被告人杨某甲提出上诉。辽宁省沈阳市中级人民法院于2013年10月10日作出（2013）沈刑二终字第377号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽中县人民检察院指派代理检察员杨荣焱出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人杨越、被告人张某甲到庭参加诉讼。本案因案情复杂，经上级法院批准延长审限一次；因公诉机关补充侦查延期审理一次，现已审理终结。
辽中县人民检察院指控：2006年至2007年，被告人杨某甲任辽中县某镇某村书记、被告人张某甲任辽中县某镇某村主任期间，利用职务便利，趁某工程服务处与某村签订承包河滩地取土之机，于2006年9月15日被告人杨某甲、张某甲以村上返还原承包人承包费的名义收取承包人毕某甲人民币20000元，应入村帐返还给原承包人而不入帐，占为己有。2006年9月27日被告人杨某甲又以相同手段收取承包人毕某甲人民币10000元，占为己有。
对上述事实，公诉机关向法庭提供了相关证据，证明被告人杨某甲、张某甲职务侵占的事实。公诉机关认为，二被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款之规定，应以职务侵占罪处罚。同时认为，二被告人关于20000元钱部分系共同犯罪。
被告人杨某甲对公诉机关指控的犯罪事实辩解，其没有职务侵占行为，涉案的款项是个人向毕某甲的借款，其手中的2万元钱用于给村上修路了，并且支付给韩某甲7.3万元的修路款均是自己垫付的。
被告人杨某甲的辩护人的辩护意见是，公诉机关的指控被告人杨某甲犯职务侵占罪事实不清、证据不足，应依法宣告其无罪。理由是本案现有证据不能证明被告人犯职务侵占罪，首先本案侦查取证存在违法情况，其次，公诉机关提供的证据不能排除被告人杨某甲向毕某甲个人借款情况的出现，也能够证明被告人杨某甲将借款用于村里修路。本案中，被告人杨某甲在主观上没有非法占有本单位财务的故意，在客观上也没有利用职务上便利将本单位财物非法占为己有的行为，没有任何证据证明某村村委会受到财产损失。即使被告人杨某甲犯有职务侵占罪，其也已经超过了法定的追诉时效。
被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实辩解，涉案的款项是其从杨某甲处借的个人借款，其不知道涉案款项是用于返还原承包户的承包费，同时村上还欠自己1.9万元，就没有还。
经审理查明：2006年至2007年间，被告人杨某甲、张某甲分别担任辽中县某镇某村村书记和村主任。2006年9月13日，辽中县某镇某村与某工程服务处签订协议书，将该村1200亩左右的河滩地土源转卖给某工程服务处（实际承包人为毕某甲）。2006年9月15日，被告人杨某甲、张某甲以返还原承包人承包费的名义收取毕某甲人民币20000元，此款应入村帐而未入账，被二被告人占为己有；2006年9月27日，被告人杨某甲又以相同手段收取毕某甲人民币10000元，并占为己有。
综上，被告人杨某甲的侵占数额为30000元，被告人张某甲的侵占数额为20000元。
另查明，截止2012年12月30日，被告人杨某甲欠辽中县某镇某村村委会短期借款人民币42654元；辽中县某镇某村村委会欠被告人杨某甲工资人民币20667元、欠被告人杨某甲的妻子李某甲短期借款人民币2080.25元。
截止2009年9月30日，被告人张某甲欠辽中县某镇某村村委会承包费人民币2611.83元；辽中县某镇某村尚欠被告人张某甲短期借款人民币4000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人毕某甲的证言，我是个体工商户。2006年秋天左右，我在辽中县某镇某村承包过河滩地，签订合同的当天，我交了3万元钱的定金，村上给我开了收据，如果合同履行，这3万元定金就转为承包费。大约过了两三天，该村书记杨某甲和主任张某甲来找我，说村里要给原承包户返承包费，没钱返，你再给点预付承包金，我就给他们拿走二万元，他俩给我打了收条。又过了几天，杨某甲又找到我，说还得一万元，我就又给他拿了一万元，他给我打了收条。当时我是让他们给我开具三联据并盖公章，但他们说会计不在，之后补上，所以就只简单地写了收条。两个多月后，因某村原承包人不同意将这块地转包，合同没有履行。之后，我一直向他俩要钱，都以村上没钱不给我。后来我找到现任书记王某甲，他就将3万元定金给我了，另外的3万元因没有入账未给我。
2、证人王某甲证言，我于2007年3月份开始担任某镇某村主任，2009年12月份任某村党支部书记兼主任至今。2010年6月份，毕某甲找到我说某村欠她6万元钱，是当时她承包某村河滩地交的定金和预付款，后来因为原承包户不让取土，还诉至法院，她最终没有承包，但当时这6万元钱交给某村了。我就让会计杨某乙看帐，会计告诉我账上只欠3万元钱。另外3万元钱，虽然毕某甲清楚地说是交的承包河滩地的预付款，但账上没有，她又没有盖着公章的收条，所以没给她。
3、证人杨甲的证言，我是某镇某村村民，我从2000年开始在村上承包了450亩地并如数缴纳承包费。2007年村上在我不知情的情况下将我在承包期内的土地又承包给了毕某甲，我就和李某乙、方某甲将某村告上了法院，在法院调解下，我又交了8.5万元费用将合同延长至2020年。当时我没有要求村上返还我承包费，我只要求继续种地。
4、证人李某乙的证言，我在某村承包了600亩的河滩地。在我承包期，村上将我承包的土地又承包给了毕某甲，我不同意，就到法院起诉，在法院调解下，我又交了15万元承包费。我没有找村上要求返还我承包费。
5、证人韩某甲的证言，2006年左右，我给某村修过路。2013年10月14日的这份证实材料不是我写的，下面证实人的签名也不是我签的，但是我知道这个事，我对给我钱的总额没有异议，是杨某甲跟我打电话沟通的，具体怎么写的我不清楚，我确实收到了7万3千元，但我不知道这些钱的来源，杨某甲没说这钱是他个人垫付的。我记得第二笔1万5千元是村上会计杨某乙给我的，另外两笔是谁给的我记不清了。我修这条路的总造价是58多万元，除了这7万3千元，现在的书记王某甲给过我10万元，还欠我40多万元。
6、收条两张，证明二被告人在毕某甲处取款后出具收款凭证的情况。
7、协议书两份，证明辽中县某镇村民委员会与某工程服务处签订某村河滩地土源转让合同的相关情况。
8、辽中县某镇人民政府证实材料两份，证明二被告人的任职情况。
9、大信会计师事务所辽宁分所审计报告及2006年1月1日至12月31日某村帐薄使用登记表及总账、2007年1月1日至12月31日某村帐薄使用登记表及明细账，证明在二被告人担任辽中县某镇某村村干部期间，该村有收入，且支付给韩某甲的三笔工程款均从辽中县某镇某村的账目上支出。同时证明截止2012年12月30日，被告人杨某甲欠辽中县某镇某村村委会短期借款人民币42654元；辽中县某镇某村村委会欠被告人杨某甲工资人民币20667元、欠被告人杨某甲的妻子李某甲短期借款人民币2080.25元。截止2009年9月30日，被告人张某甲欠辽中县某镇某村村委会承包费人民币2611.83元；辽中县某镇某村尚欠被告人张某甲短期借款人民币4000元。
10、人口信息登记表，证明二被告人的自然情况。
11、案件来源和抓捕经过，证明本案的来源及二被告人的到案情况。
12、辽中县公安局经侦大队证明，证明二被告人均无前科劣迹情况。
13、被告人杨某甲的供述，2006年9月份，我村和毕某甲签订的取土合同，当时毕某甲先交了3万元定金。合同签订后，我和毕某甲说想和她借钱，准备返还原土地承包户的。2006年9月15日，我和张某甲一起去毕某甲处取了2万元钱，一人保管1万元，9月21日，我一个人又去毕某甲处取了1万元钱。我认为这3万元钱是个人向毕某甲的借款，是以某村返还原承包人土地承包费的名义借的，实际上也是想用这笔钱返还原承包人的土地承包费。如果没有和毕某甲签订取土合同，她不会借我们这笔款项，如果合同实际履行了，这3万元钱款应该入账。这两次的收条是我写的，借款打收条是笔误。
14、被告人张某甲的供述，我手里的1万元钱是我从杨某甲手里拿的，杨某甲当时和我是以个人名义向毕某甲借的钱，目的是想返原承包人的承包费。后来合同没履行，承包费就没有返。当时没有人管我要，我就没还。现在村上还欠我13000元没还，其中有5000元，我是向我亲属李某丙借的，之后我以李某丙的名义在村上上的账，还有8000元是我和燕某甲各出的4000元，后来燕某甲不干了，我就用我自己的钱给他的4000元。
以上证据，相互印证，确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人杨某甲、张某甲以非法占有为目的，利用职务便利，采取应入账而未入账的方式，将本单位财物据为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，均应予处罚。公诉机关指控二被告人杨某甲、张某甲犯职务侵占罪罪名成立，本院予以支持。二被告人系共同犯罪。关于被告人杨某甲、张某甲提出的涉案款项的性质为个人借款的辩解意见，经查，证人毕某甲及被告人杨某甲均对涉案款项的名义是用于返还原承包人承包费的事实予以认可，且二被告人均对其所称向借款人借款而出具收条的行为不能给予合理解释，故该辩解不予采信。关于被告人杨某甲提出的其从毕某甲处取回的20000元人民币未入该村账户，而是将该笔款项支付给韩某甲作为修路款，不应认定为犯罪数额的意见，经查，公诉机关提供的大信会计师事务所辽宁分所审计报告及2006年1月1日至12月31日某村帐薄使用登记表及总账、2007年1月1日至12月31日某村帐薄使用登记表及明细账等证据，能够证明韩某甲收到的共计人民币73000元的修路款均系某村账上支付，而被告人杨某甲当庭提交的韩某甲的证实、收款收据、记账凭证等证据只能证明经手人为杨某甲，且未体现出与被告人杨某甲辩解的其中有从毕某甲处借来的20000元的关联性，故对该辩解不予采信。关于被告人杨某甲提出的某村还欠自己钱的辩解，经查，公诉机关提供的大信会计师事务所辽宁分所审计报告，能够证明截止2012年12月30日，被告人杨某甲欠辽中县某镇某村村委会短期借款人民币42654元；辽中县某镇某村村委会欠被告人杨某甲工资人民币20667元、欠被告人杨某甲的妻子李某甲短期借款人民币2080.25元，被告人杨某甲的辩解与客观事实不符，故对该辩解不予采信。关于被告人杨某甲的辩护人提出本案侦查取证存在违法情况的辩护意见，经查，有案件来源、抓捕经过、立案决定书等证据，能够证明二被告人在第一次接受公安机关讯问时不存在非法取证的情况，故该辩护意见不予采纳。关于被告人杨某甲的辩护人提出的本案现有证据不能认定被告人有罪的辩护意见，经查，二被告人当庭对涉案款项的用途供述一致，且与证人毕某甲、王某甲的证言相符，能够佐证上述证人证言的真实性，被告人杨某甲当庭供述如果合同履行则涉案款项应该入账及被告人张某甲当庭供述如果合同履行则涉案款项折抵毕某甲的承包费，能够合理解释二被告人出具收条的行为，可认定该款具有公务属性，本案在证据上能够形成链接，故该辩护意见不予采纳。关于被告人杨某甲的辩护人提出的本案超过法律规定的追诉时效的辩护意见，因本案法定最高刑期为有期徒刑五年，按照法律规定，其追诉时效应为十年，故该辩护意见不予采纳。关于被告人张某甲提出的涉案款项是其从杨某甲处借的个人借款，其不知道涉案款项是用于返还原承包户的承包费的辩解意见，经查，证人毕某甲及被告人杨某甲均能证实被告人张某甲对此事知情，且被告人张某甲对其为什么在给毕某甲出具的手续上签字的行为不能给予合理解释，故该辩解意见不予采信。关于被告人张某甲提出的某村欠其个人1.9万元钱的款项，所以没有归还占有的款项的辩解意见，经查，大信会计师事务所辽宁分所审计报告，能证明截止2009年9月30日，被告人张某甲欠辽中县某镇某村村委会承包费人民币2611.83元；辽中县某镇某村尚欠被告人张某甲短期借款人民币4000元，故对其辩解不予采信。本院为维护合法财产不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款、第二十五条一款之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月9日起至2013年10月8日止，现刑期已执行完毕。）
被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月9日起至2013年6月8日止，现刑期已执行完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张海波
审 判 员 姜维娜
人民陪审员 李玉峰
二〇一四年九月四日
书 记 员 韩佳彤