广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第206号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘达祥（绰号“大头”、“大宝”），男，1978年7月24日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地贵州省黔西县金碧镇，2013年7月21日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人朱永琪、廖富昌，广东永祺律师事务所律师。
原审被告人雷志建（绰号“大建”），男，1978年8月23日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地湖南省临武县城关镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人李某华，男，1978年10月16日出生，汉族，中专文化，农民，户籍地湖南省临武县武水镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人谭某红（绰号“四眼”），男，1980年3月9日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人雷某影（曾用名雷某任），男，1966年5月23日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖南省临武县城关镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人雷某华，男，1985年3月29日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人刘某军（绰号“胖子”），男，1980年5月6日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地湖南省临武县武水镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人骆某勇（自报名），男，1983年8月14日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人黄某军，男，1978年9月22日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地湖南省临武县城关镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人陈某亮，男，1987年7月20日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人邝某星，男，1977年1月12日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地湖南省临武县武水镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人邝某军，男，1988年11月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖南省临武县武水镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人陈某昆，男，1990年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人刘某林，男，1990年5月12日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人陈某，男，1989年3月10日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人谭某财，男，1980年7月21日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地湖南省临武县武水镇，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人邝某建，男，1990年4月10日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省临武县，2013年7月19日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人雷志建、刘达祥、李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建犯开设赌场罪一案，于2014年4月3日作出（2014）佛南法刑初字第586号刑事判决。原审被告人刘达祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2012年底至2013年初，被告人雷志建、刘达祥密谋利用赌博游戏机赚钱，之后，被告人谭某红、李某华、雷某影、雷某华、骆某勇、刘某军、陈某亮、黄某军、刘某林、陈某、邝某建、邝某军、邝某星、陈某昆、谭某财先后加入，并先后在佛山市南海区狮山镇小塘一带的宋某民小卖部等多个店铺放置赌博游戏机，由店铺人员宋某民等人出售机币给群众，让群众用赌博游戏机进行赌博活动。雷志建、刘达祥负责全面管理，谭某红主要负责购买及联系摆放赌博游戏机，李某华、雷某影主要负责记账管理赌博游戏机每天盈利情况；雷某华、骆某勇负责赌博游戏机的维修和摆放赌博游戏机的仓库管理；刘某军、陈某亮、黄某军、刘某林、陈某、邝某建、邝某军、邝某星、陈某昆、谭某财分别管理不同店铺里的赌博游戏机的日常运作，记录并向店铺人员收取赌博游戏机的盈利。2013年7月19日，公安人员查获该团伙，扣押李某华开设赌场盈利127900元，账单、收据、计分表、工资表1批，老虎机27台、主机板1批、配件1批、保险箱1个、机币1批，刘达祥23300元，雷志建10000元。被告人雷某影从2013年7月初开始参与开设赌场，被告人刘达祥是赌场的股东之一。
原判认定上述事实有被告人雷志建、刘达祥、李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建的供述及辨认笔录，证人袁某、夏某波、程某、宋某民、胡某成、邓某朝、夏某生、徐某霞、杨某波的证言及辨认笔录，笔迹鉴定检验书，抓获、起赃经过，搜查笔录，扣押决定书及扣押清单、暂扣财物收据，照片、账单、进销存帐、收据、积分表复印件，计分表原件，户籍资料及常住人口基本信息表等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人雷志建、刘达祥、李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同犯罪中，被告人雷志建、刘达祥起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建起次要、辅助作用，是从犯，依法减轻处罚；其中被告人雷某影参与赌场时间较短，量刑时考虑酌情从轻处罚。十七名被告人均归案后能如实供述自已的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，作出如下判决：
一、被告人雷志建犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
二、被告人刘达祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
三、被告人李某华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
四、被告人谭某红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
五、被告人雷某影犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
六、被告人雷某华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
七、被告人刘某军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
八、被告人骆某勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
九、被告人黄某军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十、被告人陈某亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十一、被告人邝某星犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十二、被告人邝某军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十三、被告人陈某昆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十四、被告人刘某林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十五、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十六、被告人谭某财犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十七、被告人邝某建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
十八、起获的违法所得人民币127900元，予以没收，上缴国库；作案工具老虎机27台、主机板1批、配件1批、保险箱1个、机币1批，予以没收并销毁。
上诉人刘达祥及其辩护人称：一审法院认定刘达祥是主犯不当，且一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘达祥及原审被告人雷志建、李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人刘达祥及其辩护人所提刘不是主犯的意见，经查，原审被告人雷志建、李某华均指认上诉人为该赌场的股东或老板，上诉人刘达祥在侦查阶段供述原审被告人雷志建为其提供赌场每月1-2成收益的报酬，其为赌场经营提供帮助，同时，谭某红通过短信向其汇报了赌场经营情况十次左右。综合全案证据，足以证实上诉人系赌场的股东，在开设赌场中起主要作用，是主犯。上诉人所提与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人刘达祥及原审被告人雷志建、李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同犯罪中，上诉人刘达祥及原审被告人雷志建起主要作用，是主犯，依法按照其所组织、参与的全部犯罪处罚；原审被告人李某华、谭某红、雷某影、雷某华、刘某军、骆某勇、黄某军、陈某亮、邝某星、邝某军、陈某昆、刘某林、陈某、谭某财、邝某建起次要、辅助作用，是从犯，依法减轻处罚；其中原审被告人雷某影参与赌场时间较短，量刑时考虑酌情从轻处罚。上诉人及十六名原审被告人均归案后能如实供述自已的罪行，依法从轻处罚。上诉人及其辩护人请求对上诉人从轻处罚的理由不充分，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 陈南春
代理审判员 陈 云
二〇一四年五月十三日
书 记 员 谢秋燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。