海南省三亚市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）琼02民终119号上诉人（原审原告）：史清利。委托诉讼代理人：吴璠。被上诉人（原审被告）：神州优车股份有限公司。法定代表人：陆正耀。委托诉讼代理人：赵娟。被上诉人（原审被告）：天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司。负责人：于洋。委托诉讼代理人：石祎非。上诉人史清利因与被上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司（以下简称安驾公司）、神州优车股份有限公司（以下简称神州公司）劳动合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初6758号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人史清利的委托诉讼代理人吴璠、被上诉人安驾公司的负责人于洋及其委托诉讼代理人石祎非到庭参加诉讼。被上诉人神州公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。史清利上诉请求：1、撤销一审判决；2、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月7日至2016年4月20日超时加班费47347.4元；3、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月7日至2015年10月31日高温补贴1500元；4、安驾公司支付解除劳动关系经济补偿金7500元；5、安驾公司退还车辆保证金10000元。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、关于超时加班的问题。根据安驾公司提交的部分员工考勤登记，证明安驾公司掌握史清利上班情况，应当提交史清利的考勤登记表来证明史清利未超时加班。安驾公司未提交，应当承担不利后果。安驾公司实行综合工时制度未经审批，也未向员工公示实行综合工时制度，且安驾公司从未实行加班申请审批程序。史清利主张超时加班费符合法律规定。安驾公司是神州公司的子公司，安驾公司招用史清利属神州公司的劳务派遣，神州公司作为用工单位，应当承担用工主体责任。2、关于高温补贴问题。海南省关于高温补贴的相关通知明确规定，用人单位应当向劳动者发放高温津贴，史清利要求用人单位发放高温补贴有法律依据，应当支持。一审判决按照气象局公布的气温作为高温补贴发放依据不当，应予纠正。3、关于经济补偿金的问题。史清利接到《限期返岗通知书》，参加了返岗培训，并在公司登记考勤，安驾公司未提交公司的考勤登记表来证明史清利缺岗，应承担举证不能的法律后果。安驾公司违法解除与史清利的劳动关系，应当向史清利支付违法解除劳动合同的经济补偿金。4、关于车辆保证金的问题。安驾公司收取史清利的车辆保证金，史清利未损坏车辆，并已将车辆返还，安驾公司应当将车辆保证金予以返还。神州公司提交书面答辩称：神州公司与史清利不存在劳动关系，神州公司不是本案适格被告。一审法院查明事实清楚，史清利受安驾公司雇用，与神州公司无任何关联。神州公司与安驾公司三亚分公司不存在任何关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。安驾公司答辩称：史清利主张加班费应当负有举证责任，史清利主张加班并没有加班申请，其主张的加班时长无任何依据，安驾公司不予认可。史清利主张的高温补贴无事实根据和法律依据，安驾公司不同意支付高温补贴。史清利工作期间存在非工作时间违规使用车辆的行为，接到返岗通知后未返岗，安驾公司解除与史清利劳动合同符合法律规定，不需向史清利支付经济补偿金。车辆保证金是车辆所有方收取，安驾公司只是代收，史清利按照规定的流程办理手续即可退还。史清利向一审法院提起诉讼请求：1、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月14日至2016年4月20日超时加班费47347.4元；2、安驾公司和神州公司共同支付2015年4月14日至2015年10月31日高温补贴1500元；3、安驾公司支付解除劳动关系经济补偿金7500元；4、安驾公司退还车辆保证金10000元；5、安驾公司支付培训期三天的培训工资690元。一审法院认定事实：史清利于2015年4月7日入职安驾公司，双方签订了书面劳动合同。2015年4月7日，史清利与安驾公司签订了《车辆保管协议》，并且安驾公司收取了史清利车辆资产保证金10000元。2016年5月17日，安驾公司向史清利发放《解除劳动合同通知书》，以“严重违反公司规章制度”为由解除与史清利的劳动合同。另查明，“神州专车”网络平台只是进行接单拉送客人到目的地的载体，神州公司与本案没有关联，与安驾公司不存在劳务派遣关系。史清利曾就超时加班费、高温补贴、经济补偿等事项向三亚市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，三亚市劳动人事仲裁委员会于2016年8月17日作出三劳人仲裁字﹝2016﹞第366号仲裁裁决书，裁决：1、安驾公司于本裁决书发生法律效力之日起10日内向史清利退还押金10000元；2、驳回史清利的其他仲裁请求。以上事实，有当事人提供的劳动合同、车辆保管协议、领用资产保证书、限期返岗通知书、解除劳动合同通知书、解除劳动合同通知书快递单、三亚市劳动保障监察支队关于举报天津安驾商务咨询服务有限公司三亚分公司滥用劳务派遣的回复、全国股转公司关于神州优车股份有限公司举报情况答复的函（股转系统函﹝2016﹞4990号）、行政复议决定书（琼人社复决﹝2015﹞9号）、三劳人仲裁字﹝2016﹞第366号仲裁裁决书等证据及当事人陈述在案佐证，并经庭审举证、质证，足以认定。一审法院认为：一、关于超时加班费。《神州专车驾驶员管理手册》规定：公司实行申请加班制，加班应事先填写《加班申请表》,写清加班原因，部门负责人签字批准。在实际加班的前一天下午下班前交到人力资源部，由部门负责人进行审批。紧急加班必须在加班的次日补签申请并报本部门和人力资源部相关负责人审批，否则视为不加班。在本案中，史清利已经阅读过《神州专车驾驶员管理手册》，故史清利应该知道加班需要提前进行加班申请，并且经主管领导签字确认；但是史清利并没有提供任何证据证明其已经申请过加班，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，史清利应对其举证不能承担不利的法律后果。因此，对史清利要求安驾公司支付加班费的诉讼请求不予支持。二、关于高温补贴。根据海南省《关于用人单位实行高温补贴有关问题的通知》规定，高温补贴发放条件为“用人单位安排劳动者在35°C以上（含35°C）高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33°C以下（含33°C）的，同时气温以省气象台主管部门所属气象站发布的为准。”史清利作为驾驶员，主要工作场所在车上并非室外露天作业，并且车上装有空调，具备条件将温度降到33°C以下（含33°C）。因此，史清利不符合领取高温补贴的条件，对该项诉讼请求依法不予支持。三、关于解除劳动合同的经济补偿金。根据安驾公司提供的“专递单号为1008975028520”的中国EMS特快专递单及邮件状态，证明安驾公司2016年4月21号已将《限期返岗通知书》邮寄给了史清利，并且史清利本人于2016年4月21日已经签收。该份通知书说明史清利应于2016年4月25日返岗培训，但是史清利并没有回公司进行返岗培训，根据《神州专车驾驶员管理手册》规定史清利的行为属于擅自离岗、视为旷工。另外，根据该规定史清利形成了旷工多日的事实，严重违反安驾公司的规章制度。所以安驾公司解除与史清利的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款的规定，史清利要求安驾公司支付解除劳动合同经济补偿金7500元的请求，不予支持。四、关于车辆资产保证金1万元应否退还的问题。根据当事人双方签订的《车辆保管协议书》，该1万元是史清利作为车辆资产保证金交付给安驾公司设定担保的，该1万元的法律关系应适用《担保法》来调整，而不应适用劳动法律关系来调整。该1万元保证金不是双方建立劳动关系的押金，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定的担保和以其他名义收取的财物。所以针对退还车辆资产保证金1万元的请求，史清利可另案向安驾公司提起退还1万元担保金的民事诉讼，本案审理的是史清利与安驾公司的劳动合同纠纷，而不是审理双方的车辆资产担保纠纷。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。”，本案中，史清利请求退还该1万元车辆资产保证金的请求不属于上述法律规定关于劳动争议纠纷的审查范围，故对史清利的该项诉求，不予以支持。五、关于培训工资。安驾公司主张史清利参加的是入职前的招聘面试环节，此环节分为初试和复试两个环节。其中史清利等人参加的是复试宣讲并不是培训，并且史清利在庭审中承认是在参加完“培训”并签名后才入职的。史清利在庭审中主张他们不签是不能入职的并且日期是安驾公司指定签的，但是史清利并没有提供该证据支持其主张。所以根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条本院认定史清利参加的是复试宣讲，且在该期间史清利并没有付出过正常劳动，故史清利要求安驾公司支付三天培训工资，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回史清利的全部诉讼请求。一审案件受理费10元（双方各已预缴5元），由史清利负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人无争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的事实，本院认定如下：1、关于史清利到安驾公司是否属于神州公司劳务派遣的事实。双方对于史清利与安驾公司于2015年4月7日签订了书面劳动合同，史清利入职安驾公司的事实无异议本院予以确认。史清利主张到安驾公司工作属神州公司派遣，但未提交证据予以证明，本院不予认定。2、关于收取车辆保证金的事实。经二审查明，安驾公司使用的车辆系海口神州畅行商旅服务有限公司所有，2015年4月7日，史清利与海口神州畅行商旅服务有限公司签订《车辆保管协议书》，海口神州畅行商旅服务有限公司收取史清利车辆保证金1万元，由安驾公司代收。本院认为，本案的争议焦点为史清利主张的各项费用是否有事实根据和法律依据。一、关于加班费的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”安驾公司的《神州专车驾驶员管理手册》规定：“公司所有员工如确因工作需要，符合以下情况并经相关领导审批的，可计为加班：须加班方可完成工作，或因特殊情况（突发性、不属正常工作时间范围内等）需要加班的；在休息日或法定节假日内公司因业务等原因要求员工加班的。”史清利主张其加班，应当提交符合上述规定可计加班情况的证据来佐证，史清利主张开始点击司机终端时间为开始工作时间，但与安驾公司《神州专车驾驶员管理手册》规定的可计加班条件不符。《神州专车驾驶员管理手册》还规定“公司实行申请加班制，加班应事先填写《加班申请表》,写清加班原因，部门负责人签字批准。在实际加班的前一天下午下班前交到人力资源部，由部门负责人进行审批。紧急加班必须在加班的次日补签申请并报本部门和人力资源部相关负责人审批，否则视为不加班。”在本案中，史清利已经阅读过《神州专车驾驶员管理手册》，故史清利应该知道加班需要提前进行加班申请，并且经主管领导签字确认；但是史清利并没有提供任何证据证明其已经申请过加班，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，史清利应对其举证不能承担不利的法律后果。因此，对史清利要求安驾公司支付加班费的诉讼请求不予支持。二、关于高温补贴的问题。根据海南省《关于用人单位实行高温补贴有关问题的通知》规定，高温补贴发放条件为“用人单位安排劳动者在35°C以上（含35°C）高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33°C以下（含33°C）的，同时气温以省气象台主管部门所属气象站发布的为准。”本案中，史清利主张海南省对高温补贴另有特殊规定，但史清利在本院限定时间内提交海南省对高温补贴另有特殊规定，也未提交其在35°C以上从事室外露天作业以及作业天数的相关证据来证明其工作符合高温补贴发放条件，应承担举证不能的法律后果。故史清利主张高温补贴的请求，本院不予支持。三、关于经济补偿金的问题。史清利已经收到安驾公司的《限期返岗通知书》，史清利应于2016年4月25日返岗培训，但是史清利并没有回公司进行返岗培训，属于擅自离岗。故安驾公司解除与史清利的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款的规定，史清利要求安驾公司支付解除劳动合同经济补偿金7500元的请求，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。四、关于车辆保证金的问题。根据史清利与海口神州畅行商旅服务有限公司签订《车辆保管协议书》，海口神州畅行商旅服务有限公司委托安驾公司收取史清利1万元车辆保证金，安驾公司的代理行为所发生民事责任应由海口神州畅行商旅服务有限公司承担。上述代理行为所发生的民事法律关系与本案劳动合同纠纷不是同一法律关系，本案中不予审理，史清利可另行主张权利。安驾公司只是使用“神州专车”网络平台，当事人没有提交证据来证明神州公司与本案有直接联系，史清利主张神州公司与安驾公司存在劳务派遣关系，请求神州公司承担用工主体责任，没有事实根据，本院不予采纳。综上所述，史清利的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（史清利已预交），由上诉人史清利负担。本判决为终审判决。审判长  袁俊杰审判员  李柔翰审判员  王晓艳二〇一七年四月十日书记员  郁四珍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。