河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民二终字第210号
上诉人（原审被告）ＸＸ，男。
委托代理人赵书明，河南禹曦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张国周，男。
委托代理人朱世攀，郏县“148”法律服务所法律工作者。
原审被告赵永利，男。
上诉人ＸＸ与被上诉人张国周、原审被告赵永利提供劳务者受害责任纠纷一案，郏县人民法院于2014年11月13日作出（2014）郏民初字第592号民事判决。宣判后，ＸＸ不服，向本院提起上诉。郏县人民法院于2014年3月16日将此案移送至本院。本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月21日审理了此案，现已审理终结。
原审查明，ＸＸ平时在农村从事房子建筑施工，没有建筑资质。2013年6月ＸＸ承包了赵永利位于神禹公路路南门面房三层十一间（路面以下三间一层，路面以上四间两层）的建筑施工工程，施工期间雇佣张国周在该工地上工作，工资每天70元。2013年8月5日上午9时左右，张国周在三楼北侧西第二个窗户下递壳子板时，卷扬机上的钢丝绳将该窗户上面的棚石碰落，棚石掉下时把张国周左大腿砸伤。经郏县人民医院诊断为：左股骨干骨折。共住院治疗100天，花费医疗费18739元，于2013年11月12日出院，住院期间ＸＸ支付给张国周12000元。出院后张国周于2014年4月8日在郏县人民医院做检查支付放射费45元；2014年4月9日在郑州骨科医院取药支付药费555元。
2014年7月9日，张国周向郏县人民法院提出申请，要求对自己的伤残等级进行鉴定，ＸＸ、赵永利则不配合选择鉴定机构。经郏县人民法院司法技术科指定，委托平顶山和平法医临床司法鉴定所对张国周的伤残等级进行了司法鉴定。2014年8月25日该所作出平和平司鉴所（2014）临鉴字第164号鉴定意见书，鉴定意见为：张国周的伤残程度构成九级伤残。张国周为此支付鉴定费700元。
张国周请求赔偿各项费用数额为：1、医疗费19339元；2、误工费26950元；3、护理费8000元；4、住院伙食补助费3000元；5、营养费1000元；6、伤残赔偿金27121.02元；7、精神抚慰金10000元；8、张国周母亲王花生活费1406.93元；9、二次手术费6000元；10、鉴定费700元；11、交通费300元。以上合计103726.95元。
另查明：2013年河南省农林牧渔业标准24457元／年，2013年居民服务业人均工资为29041元／年，农村居民人均纯收入8475.34元／年，农村居民人均生活消费支出5627.73元／年。张国周的母亲王花出生日期是1928年3月1日，张国周兄妹四人。
原审认为，ＸＸ在承包赵永利门面房建设施工工程中，雇佣张国周在该工地上工作，双方形成了雇佣关系，故对张国周在工地上遭受的人身损害应当承担赔偿责任。赵永利应当知道ＸＸ没有相应建筑资质仍将其三层门面房交与ＸＸ进行承建，对张国周所遭受的人身损害应当与ＸＸ承担连带赔偿责任。ＸＸ称其和王福昌等人合伙建房，因为没有相应的事实证据加以证明，张国周对此也不予认可，对此不予支持。张国周在工作过程中受伤，经鉴定造成九级伤残，请求ＸＸ、赵永利赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等诉讼请求符合法律规定，对此应予支持。张国周应得各项赔偿损失数额如下：1.医疗费18739＋555＋45=19339元。2、护理费2013年居民服务业人均工资为29041元／年÷365天=79.56元，每人每天79.56元，按一人护理、实际住院天数100天计算，即79.56元×100天×1人=7956元；3、误工费2013年农林牧渔业为24457元／年即（24457÷365天）=67元，按定残（2013年8月5日至2014年8月25日）前一天计算计384天，即67元×384天=25728元；4、住院伙食补助费按实际住院天数100天计算，每天30元，即30元×100天=3000元；5、营养费按住院天数100天，每天10元，即10元×100天=1000元；6、鉴定费700元；7、残疾赔偿金（因2013年农村居民人均纯收入8475.34元／年，张国周伤情为九级伤残，赔偿系数为20%，张国周64岁）8475.34×16年×20%=27121.09元；8、被赡养人生活费张国周母亲86岁，张国周兄妹四人，2013年农村居发人均生活消费支出5627.73元／年即5627.73×5年÷4人×20%=1406.93元；9、精神抚慰金10000元；10、交通费300元。总计96551.02元。但住院期间ＸＸ支付的12000元应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、ＸＸ于本判决生效后十日内赔偿张国周各项损失费共计84551.02元；赵永利承担连带清偿责任。二、驳回张国周的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由张国周负担360元，ＸＸ负担1940元。
原审宣判后，ＸＸ不服，上诉请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审程序违法。一审立案后，法庭曾通知过双方到庭调解，因双方意见悬殊较大而未达成一致意见，当时法庭说再调查调查，但此后一审既没有给上诉人送达开庭传票，也没有告知上诉人有关权利和义务，在上诉人不知情的情况下竟缺席开庭审理了此案；二、上诉人不是本案的雇主，有关人员也只是在农闲时凑在一起找点活干，挣点工资大伙平分，因为不属专业的建筑队伍，所以也不存在法定意义上负责人；三、被上诉人张国周年龄已经60多岁，且体质较差，因此不能按农、林、牧、渔业的在岗职工平均工资标准计算误工费；四、张国周所谓的二次手术费，是其在另外的事故中碰伤所支出的费用，与本案无关；五、张国周被砸伤完全是其个人的原因所造成的，与其他任何人均没有因果关系，张国周本人应承担全部责任。
张国周答辩称，一审认定事实清楚，程序合法，判决公正，应予维持。上诉人ＸＸ说没有接到传票不是事实，而是为了躲避责任，法院按照ＸＸ填写的地址通过专递送达开庭传票合法。答辩人受雇于ＸＸ，每天工资70元，不存在同工同酬。答辩人属农村居民，每天都在上班，一审按照农林牧副业收入标准计算劳动报酬符合法律规定。答辩人受伤是由于ＸＸ的工作人员在升降卷扬机时操作失误所致，答辩人无过错。答辩人的二次手术费有主治医生的意见可以证明，应予支持。
经本庭合法传唤，赵永利未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
本院二审查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为，张国周从事的涉案施工工作系由ＸＸ召集组织，每天70元的固定劳动报酬亦是由ＸＸ直接对照张国周所支付，以上情况符合雇佣关系的法律特征，对张国周在从事雇佣活动中所受人身损害，ＸＸ依法应当承担赔偿责任。张国周虽已60多岁，但70元的日劳动报酬已证明其仍具有从事较重体力劳作能力，一审法院参照有关标准计算损失赔偿并无不当。ＸＸ上诉称张国周的二次手术系另外的事故所致，与本案事故无关，但对此未依法举证证明，应承担举证不能的法律后果，本院对此不予采信。无充分有效的证据证明张国周自身对本案事故的发生存在重大失误和过错。张国周对事故不承担责任。一审法院邮寄送达开庭传票的方式符合法律规定，ＸＸ缺席庭审属自愿放弃权利。综上，原审判决认定基本事实清楚，程序合法，判决正确，ＸＸ的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1914元，由上诉人ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审判长 张大民
审判员 朱 晓
审判员 李双双
二〇一五年六月五日
书记员 邢晓风