广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0104民初1178号原告:姚永前，身份证住址湖南省长沙市天心区。委托代理人：欧阳侨，湖南高新律师事务所律师。委托代理人：王煌，广东金桥百信律师事务所律师。被告：黄明中，户籍地址广东省深圳市福田区。被告：胡共敏，户籍地址广州市越秀区。被告：吴春年，户籍地址广州市增城区。被告：广州捷城房地产开发有限公司，住所地广州市越秀区。法定代表人：黄明中。原告姚永前诉被告黄明中、胡共敏、吴春年、广州捷城房地产开发有限公司（以下简称捷城公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人欧阳侨、王煌到庭参加诉讼，四被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：1、四被告对应付原告的欠款本金3000000元及利息、违约金承担连带清偿责任（利息自2015年8月21日起按每月60000元计算至清偿之日止，违约金自2015年8月21日起按未付金额每日万分之五的标准计算至清偿之日止）；2、四被告承担本案全部诉讼费用。四被告均无答辩，无提交证据。经审理查明：2014年2月23日，原告与广州市宝鸿物业管理有限公司（以下简称宝鸿公司）、被告捷城公司签订《借款协议》一份，约定：原告同意向某公司出借款项300万元，借款期限为一年，即从2014年2月28日起至2015年2月28日止，原告应于2014年2月28日汇给被告捷城公司转付给宝鸿公司；宝鸿公司保证在2015年2月28日前归还上述全部借款；宝鸿公司保证在2014年3月至2015年2月的每月20号前向原告支付借款利息每月69000元；被告捷城公司自愿为宝鸿公司上述借款及其因上述借款而产生的利息及或有的滞纳金、违约金等提供担保，并承担归还上述款项的连带责任；宝鸿公司保证按时归还原告的借款及按期支付每月的借款利息，若过期支付，宝鸿公司按每期金额每日的万分之五支付违约金给原告，直至付清本息为止。上述合同签订后，原告于2014年2月25日向某公司出借了款项3000000元，宝鸿公司签署《借款借据》确认收到借款3000000元。借款后，宝鸿公司向原告支付了借款期内的全部利息。借款到期后，宝鸿公司向原告支付了截至2015年8月20日的利息，从2015年8月21日起的利息及借款本金3000000元均没有支付给原告。原告催收未果，遂于2016年1月22日诉至本院。在诉讼中，原告未提供其在借款期限届满之日起六个月内向被告捷城公司主张承担担保责任的证据。另查明，宝鸿公司成立于2009年9月4日，注册资本2000万元，股东为被告胡共敏、黄明中、吴春年，法定代表人是被告胡共敏。2015年6月28日，宝鸿公司召开股东会，出席会议股东为被告胡共敏、黄明中、吴春年，形成如下决议：同意公司解散，并成立清算组，清算组成员由胡共敏、吴春年、黄明中组成，清算组负责人由胡共敏担任，根据《公司法》及公司章程的有关规定进行清算，清算结束后即办理注销登记。之后，宝鸿公司向公司登记机关申请了公司清算组备案，2015年7月3日，公司登记机关予以备案。2015年7月10日，宝鸿公司清算组在《民营经济报》上刊登公告，通知债权人申报债权。2015年11月19日，宝鸿公司清算组形成的宝鸿公司清算报告载明：本公司经股东会决定结束经营，清算组成员由胡共敏、吴春年、黄明中组成，清算组负责人由胡共敏担任。现将清算结果报告如下：1、本公司已通知债权人及于2015年7月10日刊登清算公告通知债权人；2、本公司未了结的业务已处理和清理完毕；3、本公司所有税款已清缴完毕；4、本公司的债权债务已清理完毕；5、本公司债务清偿后，剩余财产按股东出资比例分配并已处理完毕，清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金已支付完毕。清算组成员胡共敏、吴春年、黄明中在清算报告中签字。2015年11月19日，宝鸿公司召开股东会，出席会议股东胡共敏、吴春年、黄明中一致通过决议：由于股东会决议公司解散，至此已清算完毕，同意公司注销登记。2015年11月20日，宝鸿公司清算组向公司登记机关申请公司注销登记，并声明公司的债权债务已清理完毕。2015年11月27日，公司登记机关对宝鸿公司作出《准予注销登记通知书》，对宝鸿公司核准注销登记。本院认为：原告与宝鸿公司、被告捷城公司签订的《借款协议》是各方当事人的真实意思表示，合同内容无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告已按合同约定履行了出借款项的义务，宝鸿公司未能按合同约定履行还款付息义务构成违约，《借款协议》约定了借款每月利息为69000元，以及约定了“宝鸿公司保证按时归还原告的借款及按期支付每月的借款利息，若过期支付，宝鸿公司按每期金额每日的万分之五支付违约金给原告，直至付清本息为止”，但根据法律规定，原告同时主张利息、违约金的计算标准已超出法律规定的范围，本院依法予以调整为从2015年8月21日起按年利率24%的标准计算至款项还清之日止的利息。因此，宝鸿公司应偿还借款本金3000000元及从2015年8月21日起按年利率24%的标准计算至款项还清之日止的利息给原告。现公司登记机关对宝鸿公司核准注销登记，原告要求宝鸿公司的股东即被告胡共敏、吴春年、黄明中对宝鸿公司欠原告的债务承担赔偿责任，原告该项诉讼请求是否合法合理，下面进行评析。被告胡共敏、吴春年、黄明中应对宝鸿公司欠原告的债务承担赔偿责任。理由为：一、根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条规定，有限责任公司经股东会决议解散的，应由股东组成清算组进行清算。清算组应当进行清理公司财产、编制资产负债表和财产清单、将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人、并在报纸上进行公告等清算工作，在依法清算完毕后公司才能申请办理注销登记。本案中，宝鸿公司成立清算组后，公司的清算组没有向已知债权人即原告履行通知义务，致使原告无法申报债权而未获清偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条：“清算组未履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，作为宝鸿公司清算组成员的被告胡共敏、吴春年、黄明中，应对原告的损失承担赔偿责任。二、被告胡共敏、吴春年、黄明中在明知宝鸿公司负有原告债务未清偿完毕的情况下，向公司登记机关出具了本公司的债权债务已清理完毕的清算报告并声明公司的债权债务已清理完毕。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十九条：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，被告胡共敏、吴春年、黄明中以虚假的清算报告骗取了公司登记机关办理了注销登记，原告主张被告胡共敏、吴春年、黄明中承担赔偿责任，应予支持。三、被告胡共敏、吴春年、黄明中作为宝鸿公司的清算组成员和公司股东，在公司清算过程中，未履行忠实和勤勉义务，在明知宝鸿公司负有原告债务未清偿完毕的情况下，未书面通知原告申报债权，并且以虚假的清算报告骗取了公司登记机关办理了注销登记，这种行为严重损害了债权人即本案原告的利益，给原告造成损失，对此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”之规定，被告胡共敏、吴春年、黄明中应对宝鸿公司欠原告的债务承担赔偿责任。关于原告主张被告捷城公司对债务承担连带清偿责任的问题。《借款协议》虽约定被告捷城公司对宝鸿公司欠原告的借款本息、违约金承担连带清偿责任，但未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，由于原告未在借款期限届满之日起六个月内要求被告捷城公司承担保证责任，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告胡共敏、吴春年、黄明中向原告姚永前清偿借款本金3000000元及利息（利息从2015年8月21日起按年利率24%的标准计算至款项还清之日止）。二、驳回原告姚永前的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费33495元，由被告胡共敏、吴春年、黄明中负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘 锋人民陪审员  温爱华人民陪审员  刘少梅二〇一六年十月十四日书 记 员  何晓岚