广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠中法民四终字第66号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：东莞市南城区莞太路糖酒大厦***层及附楼。
负责人李军凯，总经理。
委托代理人胡文军，广东指针律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）熊友亮。
委托代理人廖文君，系惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘勇。
被上诉人（原审被告）廖格绫。
被上诉人（原审被告）王光彦。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服博罗县人民法院（2012）惠博法宁民初字第141号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
当事人原审意见
熊友亮向原审法院提起诉讼，请求判令：一、判令被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险122000元保险限额范围内原告赔偿医疗费10000元、伤残赔偿金30000元、精神抚慰金80000元，合计120000元。二、判令被告刘勇、廖格绫、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（在第三者责任商业险保险限额50万元保险额范围内优先赔付）依30％的民事责任连带向原告赔偿医疗费65547.15元、住院伙食补助费2895元、营养费2895元、护理费6948元、误工费3360元、伤残赔偿金154224.23元、被扶养人生活费48376.12元、后续治疗费8640元、鉴定费900元、二十年护理费219000元，合计512785.5元。三、判令被告王光彦依70%的民事责任连带向原告赔偿医疗费152943.35元、住院伙食补助费6755元、营养费6755元、护理费16212元、误工费7840元、伤残赔偿金359856.55元、被扶养人生活费112877.62元、后续治疗费20160元、鉴定费2100元、二十年护理费511000元，合计1196499.52元；上述三大项合计1829285.02元，其中保险公司先予执行支付原告100000元，应予以实际扣除，故原告实际诉请1729285.02元。四、判令被告刘勇、廖格绫、王光彦互负连带赔偿责任。五、判令被告承担本案诉讼费。
主要事实和理由：2012年11月9日14时00分，被告刘勇驾驶粤＊＊＊＊**号小型轿车从河源往广州方向行驶，行至G244线334KM路段处，与从车辆方向左往右由被告王光彦驾驶的无号牌二轮摩托车（乘搭原告）发生刮碰，造成被告王光彦、原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队于2012年11月19日作出（2012）第XC024号交通事故认定书，认定原告不负事故责任，被告刘勇负事故次要责任、被告王光彦负事故主要责任等事实情况。事故发生后，原告被送往博罗县医院抢救治疗，被诊断为重型开放性颅脑损伤、脑干损伤等伤情，至今仍在住院治疗等住院情况。事故发生前，原告在城镇工作、居住、生活一年以上，且有相对稳定的月收入及原告之子在光辉小学就读及在博罗县人民医院住院一年多，应按城镇标准计算。本案肇事车辆粤＊＊＊＊**号轿车车主是被告廖格绫，在被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司处投保交强险122000元，投保第三者责任商业险50万元，事故发生时，两保险在保险期内。
被告刘勇、廖格绫答辩称，一、两被告为朋友关系，事故发生时由被告一驾驶，车辆在被告四处投保了交强险和第三者商业责任险500000元（不计免赔）；二、事故发生后被告廖格绫支付了45000元到交警处，具体使用情况不清楚，另湖镇卫生院支付了原告的医疗费266.29元，支付了博罗县人民医院6000元的押金；三、原告的请求由法院依法核实。
被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司辩称，第一，事故车辆投保了交强险和第三者商业责任险500000元（不计免赔），事故发生在保险期限内。第二，我司在交强险的限额内赔偿了110000元，其中10000元支付到博罗县人民医院，另外100000元支付到博罗县人民法院。第三，我方认为原告的法定代理人存在问题，已向法院申请宣告原告为无民事行为能力人，才可以认定原告的法定代理人。第四，对于原告的诉请：1、精神损害抚慰金80000元过高，且交强险仅剩10000元，我司仅可赔偿10000元；2、医疗费用没有票据，也没有清单，无法确认其金额；3、营养费过高，50元／天无依据；4、护理费过高，应以70元／天为宜；5、伤残赔偿金应按农村居民标准计算，原告的户籍地是云南农村，经常居住地是湖镇钟村老围小组，据我司了解该小组属于农村范围，且根据原告提供的证据，其工作地点是建设路，事实上该路没有原告工作的单位；6、被扶养人生活费，因现学校没有开学，我司无法核实，请求法院给时间我方取证；7、后续护理费，原告主张20年，我方认为20年过长，以3-5年为宜。第五，原告主张连带责任，根据交通事故认定书划分责任，不存在连带的问题。
被告王光彦经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
原审法院查明的事实
原审法院查明，2012年11月9日14时00分，被告刘勇驾驶粤＊＊＊＊**号小型轿车从河源往广州方向行驶，行至G244线334KM路段处，与从车辆方向左往右由被告王光彦驾驶的无号牌二轮摩托车（乘搭原告）发生刮碰，造成被告王光彦、原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。博罗县公安局交通警察大队于2012年11月19日作出（2012）第XC024号交通事故认定书，认定原告不负事故责任，被告刘勇负事故次要责任、被告王光彦负事故主要责任。肇事车辆粤＊＊＊＊**号轿车的车主是被告廖格绫，事故发生时，由被告刘勇驾驶，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司投保机动车交通事故责任强制险限额120000元及商业第三者责任保险500000元（不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，原告被送往博罗县湖镇镇卫生院抢救，花费医疗费266.29元（由被告廖格绫支付）。原告后被送往博罗县人民医院住院治疗193天，出院医嘱：加强营养、不适随诊，用去医疗费228490.50元（其中被告二支付6000元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险医疗费限额10000元内直接支付给博罗县人民医院，在先予执行100000元中垫付了80000元，现仍欠132490.50元）。经本院委托广东惠中法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度、后续治疗费用及护理以来程度进行鉴定，该所于2013年6月21日作出惠中法医司鉴所（2013）临鉴字324号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、熊友亮重型开放性颅脑损伤并脑疝，经开颅术治疗，目前左侧肢体肌力1级，构成二级伤残。2、熊友亮二年内，1200元／月。3、熊友亮需要完全护理依赖。原告为此支付了鉴定费3000元。
原告主张其住院期间由其妻子＋护理，但未向本院提供任何证据予以佐证。原告熊友亮为农村居民，原告为农村居民，原告向本院提供博罗县湖镇镇陈村村民委员会、博罗县公安局湖镇派出所出具的《证明》，用于证明原告从2009年3月其在陈村老围小组居住。原告向本院提供博罗县湖镇镇丽枫服装店出具的《工薪证明》、《个体工商户营业执照》、工资表、经营者李某某的身份证，用于证明原告从2009年8月23日至2011年5月7日在该服装店工作，每月工资1500元。原告于2011年5月8日因交通事故受伤在博罗县人民医院住院，于2012年5月2日出院。
原告的被抚养人有两人，均为农村居民，其中儿子熊某某于2000年12月11日出生，儿子熊某某于2004年1月8日出生。原告向本院提供博罗县湖镇镇光辉小学出具的《证明》，用于证明熊某某于2010年9月至2011年12与8日在该校就读；熊某某于2009年9月至2011年12与8日在该校就读。
因原告申请先予执行，本院于2012年11月29日作出（2012）惠博法宁民初字第141号《民事裁定书》，裁定由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应先于执行支付原告100000元。上述款项100000元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司已支付给原告。
原审判决理由和结果
原审法院认为，本案交通事故，博罗县公安局交通警察大队作出的（2012）第XC024号交通事故认定书和广东惠中法医临床司法鉴定所作出的惠中法医司鉴所（2013）临鉴字324号《司法鉴定意见书》，均符合法律规定，本院均予以采信。肇事车辆粤＊＊＊＊**号轿车的车主是被告廖格绫，事故发生时，由被告刘勇驾驶，所以本案原告的经济损失由被告刘勇负责赔偿30%，由被告廖格绫承担连带赔偿责任。因肇事的粤＊＊＊＊**号轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司投保了机动车交通事故责任强制险122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失限额为2000元，及商业第三者责任保险500000元（不计免赔），所以本案交通事故造成原告的经济损失，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在机动车交通事故责任强制保险限额122000元范围内予以赔偿，不足部分由被告刘勇赔按责赔偿30%，由被告廖格绫承担连带责任；由被告王光彦按责赔偿70%。对于被告刘勇应负赔偿给原告的款项，由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在第三者责任保险赔偿限额500000元内先行给付。
现原告请求赔偿本案交通事故造成其的经济损失，有事实和法律依据，应予支持，但应按法律规定赔偿项目和有关标准计算赔偿数额。1、原告用去医疗费228756.79元（266.29元＋228490.50元），有博罗县人民医院出具的费用证明予以佐证，本院予以确认。2、原告住院193天，住院伙食补助费为9650元（50元／天×193天）。3、原告医嘱需加强营养，但原告诉请营养费9650元过高，本院酌情支持6000元。4、原告称住院期间由其妻子护理，但未有医嘱需护理，且未提供证据证明由其妻子护理，但考虑到原告伤情，本院酌情支持由一人护理，100元／天，故护理费为19300元（100元／天×193天）。5、原告向本院提供博罗县湖镇镇丽枫服装店出具的《工薪证明》、《个体工商户营业执照》、工资表、经营者李某某的身份证，用于证明原告从2009年8月23日至2011年5月7日在该服装店工作，每月工资1500元，现原告请求按1500元的月工资计算误工费，有事实和法律依据，本院予以支持，误工时间计算至定残前一天为224天，误工费为9650元（1500元／月÷30×193天）。6、原告虽为农村居民，但原告向本院提供博罗县湖镇镇陈村村民委员会、博罗县公安局湖镇派出所出具的《证明》，证明原告从2009年3月其在陈村老围小组居住，且有证据证明其有固定收入，现原告按城镇居民标准计算残疾赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持，故残疾赔偿金为544080.78元（30226.71元／年×20年×90%）。7、原告向本院提供博罗县湖镇镇光辉小学出具的《证明》，证明熊某某于2010年9月至2011年12与8日在该校就读；熊某某于2009年9月至2011年12与8日在该校就读，且原告主张两个小孩与其一起在博罗县湖镇镇居住符合本案实际，现原告请求按城镇居民计算被抚养人生活费有事实和法律依据，本院予以支持，其中原告之子熊某某的生活费为60470.15元（22396.35元／年×6年×90%×50%】，原告之子熊某某（2004年01月08日生）的生活费为100783.58元（22396.35元／年×10年×90%×50%】，故原告的被抚养人生活费为161253.73元（60470.15元＋100783.58元）。8、原告诉请后续治疗费28800元（1200元／月×12月×2年），有鉴定机构的鉴定意见佐证，本院予以支持。9、原告请求二十年护理费，有鉴定机构出具的原告为完全护理依赖的鉴定意见予以佐证，本院予以支持，但其请求二十年护理费730000元过高，考虑本案实际情况，本院酌情支持5年的护理费，每天按80元计算，经计算原告的五年护理费为146000元（80元／天×365天×5年×100%）。10、原告请求鉴定费3000元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。11、原告因本次事故造成二级伤残，原告请求精神损害抚慰金80000元，本院予以支持。以上原告的医疗费228756.79元、住院伙食补助费9650元、营养费6000元、护理费19300元、误工费9650元、残疾赔偿金544080.78元、被扶养人生活费161253.73元、后续治疗费28800元、五年护理费146000元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金80000元，合计1236491.3元，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在机动车交通事故责任强制险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告的部分残疾赔偿金30000元、精神损害抚慰金80000元，合计110000元；在医疗费用赔偿限额10000元内赔偿原告的部分医疗费10000元，因被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司已在机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额10000元内支付给博罗县人民医院10000元作为原告的医疗费，及先于执行支付了原告100000元，故被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司仍应在机动车交通事故责任强制险范围内赔偿原告10000元。不足部分即原告的部分医疗费218756.79元、住院伙食补助费9650元、营养费6000元、护理费19300元、误工费9650元、部分残疾赔偿金514080.78元、被扶养人生活费161253.73元、后续治疗费28800元、五年护理费146000元、鉴定费3000元，合计1116491.3元，应由被告刘勇负责赔偿30%即赔偿334947.39元，由被告廖格绫承担连带赔偿责任，扣除被告廖格绫已支付的医疗费6266.29元（266.29元＋6000元），仍需支付328681.1元；由被告王光彦负责赔偿70%即781543.91元。对于被告刘勇负责赔的款项334947.39元，由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任险的剩余责任限额500000元范围内先行给付。被告王光彦经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的正常审理。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十二条、第四十八、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》》第六十四条、第一百四十四条及《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在机动车交通事故责任强制险范围内赔偿原告10000元。上述款项合计10000元，限被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决发生法律效力后七日内付清给原告熊友亮。
二、原告熊友亮的部分医疗费218756.79元、住院伙食补助费9650元、营养费6000元、护理费19300元、误工费9650元、部分残疾赔偿金514080.78元、被扶养人生活费161253.73元、后续治疗费28800元、五年护理费146000元、鉴定费3000元，合计1116491.3元，应由被告刘勇负责赔偿30%即赔偿334947.39元，由被告廖格绫承担连带赔偿责任，扣除被告廖格绫已支付的医疗费6266.29元（266.29元＋6000元），仍需支付328681.1元。对于被告刘勇负责赔的款项328681.1元，由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任险的剩余责任限额500000元范围内先行给付。上述款项328681.1元，限被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决发生法律效力后七日内付清给原告熊友亮。
三、限被告王光彦在本判决发生法律效力之日起七日内赔偿781543.91元给原告熊友亮。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20468元（已全部缓交），由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担2500元，被告刘勇负担4730元，由被告王光彦负担11615元，由原告负担1623元。
当事人二审意见
上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司不服原审判决，向本院上诉称，1、上诉人对被上诉人住院期间的护理费以及后期护理期限有异议，据上诉人取得新证据可知：上诉人已因别案获取了5年的护理费，应当将重复的护理费予以剔除；2、上诉人对一审按城镇标准判决被上诉人诉请的伤残赔偿金持有异议，请求二审法院按农村标准根据重新鉴定的伤残等级计算被上诉人的残疾赔偿金以及被抚养人生活费用，依法予以改判；3、上诉费用由被二上诉人承担。事实与理由如下：一、上诉人对被上诉人住院期间的护理费以及后期护理期限有异议，据上诉人取得新证据可知：上诉人已因别案获取了5年的护理费，应当将重复的护理费予以剔除；（2012）惠博法宁民初字第141号判决以五年为期计算被上诉人熊友亮的护理费146000元，但据上诉人取得新证据可知：（2012）惠博法宁民一初字第17号判决书已经判决赔付给被上诉人熊友亮五年的护理费，被上诉人熊友亮在实际使用（2012）惠博法宁民一初字第17号判决的护理费仅不到半年的情况下，再次发生本案交通事故，而本案一审判决从新发生交通事故的第一天起又计算了每天100元的全额的护理费，因此存在重复计算护理费的情况，根据护理的实际情况以及避免被上诉人不当得利，上诉人认为应当将本次已认定的护理费基础上扣减上次交通事故未使用完毕的护理费，请求二审法院依法予以改判。二、上诉人对一审按城镇标准判决被上诉人诉请的伤残赔偿金持有异议，请求二审法院按农村标准根据重新鉴定的伤残等级计算被上诉人的残疾赔偿金以及被抚养人生活费用，依法予以改判；（2012）惠博法宁民初字第141号判决以城镇标准计算熊友亮的伤残赔偿金，
理由是熊友亮有在城镇居住一年以上并且提供了固定收入证明，但上诉人调查并没有发现有被上诉人供职的服装店，经上诉人多次前往该服装店所在地调查，从响水镇建设路由头到尾都无法找到博罗县湖镇镇丽枫服装店，咨询多家服装店的老板，博罗县湖镇镇丽枫服装店的法人代表李某某是当地镇政府的公职人员，有
一家手机维修店交由亲友打理，未听闻有服装店开设，故上诉人对于城镇居民标准不予认可，应该按照农村居民标准计算伤残赔偿金。为了维护各方利益，上诉人申请二审法院前往博罗县湖镇实地调查，或传唤博罗县湖镇镇丽枫服装店的法人代表李某某出庭质证，证明上诉人是否在其服装店工作。
被上诉人熊友亮口头答辩称，第一、要求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。第二，护理费问题，第一次和第二次交通事故是没有关系的，本案护理费仅仅熊友亮因交通事故构成二级伤残需要完全护理依赖，不存在重复的情况，请求法院支持我方的诉求。
本院查明的事实
经本院审理查明，本院在原审查明事实的基础上，进一步查明如下事实：被上诉人熊友亮曾于2011年5月7日因交通事故受伤，住院治疗358天治愈后于2012年5月2日出院，并于2012年6月27日评定残疾等级为一个六级伤残和一个十级伤残，部分护理依赖。原审法院作出的（2012）惠博法民一初字第17号民事判决认定了被上诉人熊友亮5年的出院后护理依赖费73000元（80元／天×365天×5年×50%），护理依赖时间为2012年5月3日至2017年5月2日。被上诉人熊友亮因本案交通事故入院治疗时间为2012年11月9日，2012年5月3日至2012年11月9日之间相差190天，护理费用为7600元（80元／天×190天×50%）。原审法院作出的（2012）惠博法民一初字第17号民事判决书已经生效。
本院判决理由和结果
本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，事故各方应按交通事故责任大小承担相应的事故责任，由于上诉人对交通事故的责任认定并无异议，本院予以确认。针对上诉人的上诉，本院经审查认为，一、关于护理费的计算问题，根据已经生效的（2012）惠博法民一初字第17号民事判决，原审法院认定被上诉人熊友亮为部分护理依赖，并支持了被上诉人熊友亮2012年5月3日至2017年5月2日共5年的护理依赖费73000元，被上诉人熊友亮因本案交通事故受伤又于2012年11月9日住院治疗，出院后评残为二级伤残，属于完全护理依赖。由于从2012年11月9日住院治疗后属于完全护理依赖，故从2012年11月9日至2017年5月2日的部分护理依赖费共计65400元被本案的完全护理依赖费吸收，该费用应予以扣减，原审法院没有扣减处理不当，本院予以纠正。二、关于残疾赔偿金的认定标准问题，根据已经生效的（2012）惠博法民一初字第17号民事判决书，认定被上诉人熊友亮按照城镇标准计算残疾赔偿金，原审法院认定被上诉人熊友亮按照城镇标准计算残疾赔偿金有事实和法律依据，上诉人的该项诉请本院不予采纳。
综上，被上诉人熊友亮因本案交通事故导致的各项损失共为1171091.3元（1236491.3元－65400元），在交强险限额内由上诉人赔偿120000元，其余的1051091.3元，由被上诉人刘勇负责赔偿30%即赔偿315327.39元，由被上诉人廖格绫承担连带赔偿责任，扣除被上诉人廖格绫已经支付的6266.29元，仍需支付309061.1元，该费用由上诉人在商业第三者责任险50万元限额内赔付。被上诉人王光彦的赔付款项为735763.91元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持博罗县人民法院（2012）惠博法宁民初字第141号民事判决第一、第四判项和诉讼费的负担部分。
二、变更上述判决第二项为：被上诉人刘勇在本判决发生法律效力之日起七日内赔偿被上诉人熊友亮309061.1元，该款项由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任险50万元限额内赔付。
三、变更上述判决第三项为：被上诉人王光彦在本判决发生法律效力之日起七日内赔偿被上诉人熊友亮735763.91元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审受理费12506元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担10000元，被上诉人王光彦负担2506元。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓文
审判员 曾求凡
审判员 邹 戈
二〇一四年三月十九日
书记员 李志亮
附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。