江苏省南通经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）开刑二初字第00025号
公诉机关南通市经济技术开发区人民检察院。
被告人刘某，中天世贸有限公司（以下简称中天世贸公司）原总账会计。因涉嫌犯挪用资金罪，于2013年8月14日被南通市公安局开发区分局取保候审。
辩护人朱一葵，江苏君哲律师事务所律师。
南通市经济技术开发区人民检察院以开检诉刑诉（2014）63号起诉书指控被告人刘某犯职务侵占罪，于2014年7月14日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法适用简易程序，并组成合议庭公开开庭审理了本案。2014年7月23日，因案情复杂，本案依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。南通市经济技术开发区人民检察院指派检察员周煜出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人朱一葵到庭参加诉讼。现已审理终结。
南通市经济技术开发区人民检察院指控：
2012年5月至2013年7月间，被告人刘某先后三次利用担任中天世贸公司总账会计的职务之便，非法侵占公司资金合计人民币105448.8元。分述如下：
1、2012年5月28日，被告人刘某以帮助南通地方税务局从中天世贸公司账户过账为名，利用他人将南通地方税务局支付给中天世贸公司的代扣代缴税款手续费共计人民币50432.73元从中天世贸公司账上取出，并将该款占为己有。
2、2013年5月10日，被告人刘某利用虚假的凭证并伪造了中天世贸公司相关领导的签名，从中天世贸公司账上报销人民币33000元，并将该款占为己有。
3、2013年7月1日，被告人刘某以帮助南通地方税务局从中天世贸公司账户过账为名，利用他人将南通地方税务局支付给中天世贸公司的代扣代缴税款手续费共计人民币22016.07元从中天世贸公司账上取出，并将该款占为己有。
案发后，被告人刘某如实供述了自己的犯罪事实，并将全部赃款退还给被害单位。
公诉机关认为，被告人刘某利用职务上的便利，将本单位资金非法占为己有，数额巨大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，建议法院依据所认定的事实和证据进行量刑。
被告人刘某辩称，其一直没有非法占有的故意，是想要还的，行为性质只是挪用资金。
被告人刘某的辩护人朱一葵提出以下辩护意见：1、起诉指控的第一节、第三节不构成职务侵占罪，指控被告人在2012年5月28日及2013年7月1日利用职务之便，非法侵占中天世贸公司两笔资金共计72448.8元，不能成立，是典型的挪用资金行为。2、2013年7月1日挪用资金22016.07元的行为，因未超过三个月，又系个人消费，非从事经营或其他非法活动，依法不构成犯罪。3、量刑方面，被告人有自首情节，有积极的悔罪表现，犯罪行为未造成严重后果，又系初犯，希望对被告人判处缓刑。
经审理查明，2012年5月至2013年7月间，被告人刘某先后三次利用担任中天世贸公司总账会计的职务之便，非法侵占公司资金合计人民币105448.8元。分述如下：
1、2012年5月，被告人刘某以帮助南通地方税务局从中天世贸公司账户过账为名，要求现金会计朱某将南通地方税务局支付给中天世贸公司的代扣代缴税款手续费不入账直接交付给她，同年5月28日朱某将该款共计人民币50432.73元以现金支票的形式从公司账户中取出后交给了刘某。同年8月9日，刘某利用该款向中国银行购买了一款一年期50000元的“人民币博弈”理财产品。
2、2013年5月10日，被告人刘某利用虚假的培训协议书、娱乐会所发票等凭证，并伪造了制单人、审批人等签名，从中天世贸公司账上报销人民币33000元，该款被刘某个人挥霍。
3、2013年6月间，被告人刘某再次以帮助南通地方税务局从中天世贸公司账户过账为名，要求现金会计朱某将代扣代缴税款手续费不入账直接交予她，同年7月1日，朱某通过网上银行将人民币22016.07元转入刘某银行卡中，该款被刘某用于购买手机等个人挥霍。
另查明，中天世贸公司成立于2010年11月，2011年7月起刘某至公司工作，担任总账会计，2013年年初至7月间因财务经理休产假，公司领导口头指示被告人刘某负责票据审核、财务管理等工作。
再查明，中天世贸公司发现刘某存在犯罪嫌疑后，向南通市公安局开发区分局报案。2013年8月13日，刘某被其单位领导带至公安分局归案，归案途中刘某配合未反抗，归案后如实供述了犯罪事实。2013年8月14日，刘某将上述三笔资金105448.80元，连同理财产品获利等共计人民币107445.8元钱退还给了中天世贸公司。
以上事实有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.书证：
（1）被告人刘某的户籍证明、会计证复印件、中天世贸公司提供的劳动合同书、工资发放明细，证明刘某身份情况及每月实发工资5639元。
（2）中天世贸公司提供的结算单、差旅费报销表、南通市崇川区香蜜湖商务娱乐会所娱乐发票、南通开发区星湖办公用品商店凭证纸发票、南通通辉网络技术有限公司记账凭证发票、会员培训协议书、记账凭证等书证，证明被告人刘某利用虚假的凭证，又伪造了中天世贸公司相关领导的签名报支款项情况。
（3）证人朱某提供的交易明细查询信息列表、南通市公安局开发区分局中兴派出所从网上打印的《关于进一步加强代扣代收代征税款手续费管理的通知》、南通地方税务局出具的情况说明，证明南通地方税务局于2012年5月24日和2013年6月4日两次向中天世贸公司支付个人所得税代扣代缴手续费72448.8元的情况。
（4）交通银行南通经济技术开发区支行提供的刘某、朱某银行卡交易明细，证明被告人刘某获得报销款34440元以及代扣代缴手续费22016.07元后的消费情况，以及朱某通过网上银行对22016.07元的操作情况。
（5）中天世贸公司提供的对账单，证明南通地方税务局汇入中天世贸公司人民币22016.07元流向情况。
（6）证人朱某提供的记录本复印件、电脑文档打印件，证明其对南通地方税务局两次汇入中天世贸公司的钱款处置自行作了记录。
（7）证人朱某提供的交通银行现金支票存根，证明其某。
（8）中国银行南通崇川支行提供的刘某银行卡交易明细、刘某提供的理财产品交易客户留存联、保险单、中国银行银行卡交易流水，证明刘某向中国银行购买理财产品的情况，以及理财产品到期后的收益情况。
（9）被告人刘某提供的中国银行取款回单、收据，证明2013年8月14日被告人刘某退赃情况。
（10）南通市公安局开发区分局中兴派出所提供的发破案经过、抓获经过，证明本案的案发经过和刘某到案经过。
2.证人证言：
（1）证人薛某（中天世贸公司财务经理）的证言，证明被告人刘某案发情况。
（2）证人王某（中天世贸公司母公司中天集团的副总经理）的证言，证明刘某归案情况。
（3）证人朱某（中天世贸公司现金会计）的证言，证明将三笔钱款交付给刘某的事实。
（4）证人高某（中天科技股份有限公司财务总监）的证言，证明刘某履职情况、退赃情某
（5）证人季某（南通南大街周大生珠宝专卖店员工）的证言，证明刘某购置珠宝相关情况。
3.被告人的供述与辩解：
被告人刘某的供述，证明2012年5月至2013年7月间，占用中天世贸公司合计人民币105448.8元的资金的事实，同时表示只是将款项挪用，并未想要占有该资金。
本院认为，被告人刘某利用担任公司总账会计的职务便利，采用隐瞒收入、虚报冒领等欺骗手段，将本单位资金非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应负刑事责任。公诉机关指控被告人刘某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人刘某提出其没有非法占有故意、只是挪用资金的辩解，以及辩护人提出的第一、三节系挪用资金行为，不构成职务侵占罪的辩护意见，本院认为，对于行为人的主观故意，既要审查其供述，又要审查其行为，本案虽然刘某供述从公安侦查至法院审理比较稳定，称一直要还的，没有非法占有的故意。但第二节中通过虚假票据、伪造签名，虚报冒领，所得资金用于个人挥霍，其行为特征符合职务侵占罪的构成要件。对于第一、三节，鉴于税务机关不需要中天世贸公司出具收条，中天世贸公司也无必然通过核查应收账款途径发现被告人的非法行为，况且被告人利用总账会计身份欺骗现金会计称两笔手续费系过账资金，已表明其去处，故被必然发现的可能性并不大。被告人刘某事前并无用款的事由，第三笔涉案资金又被其个人挥霍，而且从侵占资金之日起，被告人一直未有返还资金的实质行为表示，故本院认为刘某具有占有公司资金的主观故意，应认定为职务侵占罪，因此对被告人及辩护人的该辩解不予采信。
关于辩护人提出的被告人系自首的辩护意见，本院认为，尽管被告人刘某初始并不知道单位欲将其送至公安机关，但当其意识到目的地是公安机关时，依然配合而无反抗行为，并如实供述了自己的犯罪事实，可视为自首，对辩护人该辩护意见予以采信，对被告人刘某依法可从轻或减轻处罚。
关于辩护人提出的对被告人适用缓刑的辩护意见，本院认为，刘某系初犯，具有自首情节，已退清全部赃款，庭审中自愿认罪，对此依法均可酌情从轻处罚。综合考虑被告人刘某的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度、悔罪表现以及所具备的监管条件等，本院决定对其减轻处罚并适用缓刑，故对辩护人要求适用缓刑的辩护意见予以采纳。
为严肃国法，惩罚犯罪，保护公私财产的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，判决如下：
被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 侯 敬 华
审 判 员 `陈敏辉
人民陪审员 顾 艳 娇
二〇一四年九月十七日
书 记 员 张 宇 翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案过程中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。……最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：（1）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；（3）在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；（4）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；（5）其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。