四川省德阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）德刑二终字第14号
原公诉机关广汉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王晓伟，男。因犯故意伤害罪于2001年4月9日被广汉市人民法院判处有期徒刑两年六个月；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月23日被广汉市公安局刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕，现羁押于广汉市看守所。
广汉市人民法院审理广汉市人民检察院指控被告人王晓伟犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月2日作出（2014）广汉刑初字第7号刑事判决。宣判后，被告人王晓伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月21日公开开庭进行了审理。德阳市人民检察院指派代理检察员蔡军出庭履行职务。上诉人（原审被告人）王晓伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广汉市人民法院判决认定：2013年4月3日14时许，被告人王晓伟窜至广汉市长沙路西一段中山小区后门，以120元的价格向肖某贩卖疑似毒品海洛因两包，后二人被公安民警现场挡获，公安民警从被告人王晓伟身上查获疑似毒品海洛因19包和5个针管。经称重，疑似毒品海洛因19包净重1.36克。
2013年8月30日16时30分许，被告人王晓伟窜至广汉市雒城镇片马巷，向彭某某贩卖50元钱的疑似毒品海洛因0.11克，后彭某某来到广汉市东门附近家禽市场内准备吸食时被公安民警挡获，所携带的疑似毒品海洛因0.11克被扣押。
2013年9月23日9时许，被告人王晓伟在广汉市雒城镇原东方轴承厂住宅小区内向唐某某贩卖疑似毒品海洛因0.07克，后唐某某来到雒城镇南街和汉口路交汇处时被公安民警挡获，所携带的疑似毒品海洛因0.07克被扣押。
2013年9月23日12时许，被告人王晓伟在广汉市雒城镇原东方轴承厂住宅小区内，向黄某某、董某某、董某三人贩卖疑似毒品海洛因0.1克，后黄某某等三人在轴承厂住宅小区内的楼房墙角处将买得的毒品吸食完。经尿检，该三人的尿液呈阳性。
2013年9月23日15时许，被告人王晓伟在广汉市雒城镇南昌路原东方轴承厂住宅小区被公安民警抓获后，公安民警对其在轴承厂家属区的住宅进行搜查，从被告人王晓伟暂住的寝室床头柜中搜查出装有疑似毒品海洛因13小包，净重0.94克并予以扣押。
经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，从上述查获的疑似毒品海洛因中均检出海洛因的成分。
另查明，被告人王晓伟因犯故意伤害罪于2001年4月9日被广汉市人民法院判处有期徒刑两年零六个月。
原判认定以上事实有以下证据证实：
1．受案登记表、立案决定书，证实公安机关办理此案的程序合法性。
2．搜查笔录、扣押清单、称量笔录，证实公安民警在被告人王晓伟的暂住处查获到13袋塑料袋包装的疑似毒品物质并予以扣押，经称量，净重为0.94克。
3．提取检材笔录、理化检验报告、鉴定意见通知书，证实经分别从扣押到被告人王晓伟持有的13袋塑料袋包装的疑似毒品及从吸毒人员唐某某、彭某某处扣押到的疑似毒品中提取0.14克、0.07克、0.11克物质送检，经德阳市公安局物证鉴定所检验，从送检的物质中均检出海洛因成分。被告人王晓伟对此鉴定意见没有异议。
4．现场勘验检查笔录、现场草图及照片，证实广汉市公安局金雁派出所于2013年4月3日14时48分接到民警报告称，在中山小区长沙路西一段后门处挡获贩毒人员一名，即派警到达现场进行勘验，民警从一名男子身上检查出针筒一根，内有少许疑似海洛因的物体，从另一名男子身上检查出药瓶和口香糖铁盒，铁盒内有疑似海洛因物体19包。
5．检查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量封存笔录，证实公安民警对于2013年4月3日现场挡获的二人（被告人王晓伟、吸毒人员肖某）携带的疑似海洛因物体19包、针管5支、塑料瓶子1个、现金120元等物品进行了扣押，并对被告人王晓伟持有的疑似海洛因物体19包进行净重称量和提取检材封存，疑似海洛因物体19包净重1.36克，提取检材0.12克。
6．德阳市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实从扣押到的被告人王晓伟持有的疑似海洛因物体19包所提取检材0.12克中检出海洛因成分。
7．广汉市公安局毒品检测尿检报告，证实被告人王晓伟在2013年4月3日的尿液经检测呈阳性，从其尿液中检出毒品海洛因。
8．证人证言，包括吸毒人员彭某某、董某某、董某、黄某某、唐某某，在场人谢某某的陈述，证实唐某某通过电话联系，于2013年9月23日上午在广汉市雒城镇原轴承厂家属住宅小区内从被告人王晓伟处购买了价格50元钱、重量为0.07克的海洛因，刚走到南街阳阳网吧附近就被公安民警挡获；董某某、董某、黄某某于2013年9月23日上午通过拨打被告人王晓伟的电话联系并由黄某某出面在王晓伟处购买了57元钱的海洛因，三人买到后就在原轴承厂家属住宅小区内楼房墙角处将海洛因注射完了，后三人被公安民警挡获；彭某某于2013年8月30日16时30分许给被告人王晓伟打电话要求购买50元钱的海洛因，几分钟后，王晓伟就来到雒城镇片马巷给了彭均林一小包锡箔纸，里面装有海洛因，收取了50元现金，在彭均林准备注射时，公安民警将其挡获并扣押了其身上的疑似毒品海洛因0.11克。谢某某证实：2013年9月23日王晓伟被公安民警挡获时他在场，他知道王晓伟平时靠帮别人卖毒品海洛因维持生计，当天谢某某去王晓伟家中借钱时也看见了王晓伟接到了一个电话后就出去了几分钟，将海洛因卖给别人，至于是卖给了谁，谢称不清楚。
9．辨认笔录及辨认说明，证实经过吸毒人员肖某、彭某某、黄某某、唐某某的辨认，均辨认出卖给他们毒品海洛因的人就是被告人王晓伟。在场人谢某某也辨认出被告人王晓伟就是2013年9月23日在原轴承厂家属住宅小区内向他人贩卖毒品海洛因的人。
10．挡获经过两份，证实被告人王晓伟系被挡获归案，无自动投案情节。
11．被告人王晓伟电话的通话清单，证实吸毒人员与被告人王晓伟之间有通话，且通话时间段与双方交代的购毒时间相吻合。
12．被告人王晓伟的供述，证实其归案后供述了在不同时间段分别向吸毒人员肖某、彭某某、董某某、董某、黄某某、唐某某等人贩卖毒品海洛因的事实及情节，和上列吸毒人员的证词吻合且相互印证。被宣布执行逮捕后，被告人王晓伟翻供。
13．广汉市人民法院（2001）广汉刑初字第013号刑事判决书一份，证实被告人王晓伟因犯故意伤害罪于2001年4月9日被广汉市人民法院判处有期徒刑两年零六个月。
14．被告人王晓伟的常住人口登记表，证实其出生于1978年11月8日，作案时已年满十八周岁。
广汉市人民法院认为，被告人王晓伟多次向多人贩卖毒品海洛因，涉案数量为2.48克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，构成犯罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王晓伟多次向多人贩卖毒品海洛因，属于情节严重，对被告人王晓伟应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。对于公安民警当场从被告人王晓伟身上查获的毒品海洛因19包（净重1.36克）和家里查获的疑似毒品海洛因13小包（净重0.94克），因被告人王晓伟在向其他人贩卖的同时也自己吸食毒品，属于以贩养吸，故根据2008年12月1日最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第一条（4）项规定，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人王晓伟吸食毒品的情节，酌情处理。本案中，被告人王晓伟实际贩卖出毒品海洛因的数量为应该不足1克，其余约2.3克尚未贩卖，考虑到被告人王晓伟本人系以贩养吸人员，故对尚未贩卖的海洛因约2.3克作为犯罪数量，在量刑时酌情对被告人王晓伟予以从轻处罚。被告人王晓伟对于公诉机关指控的其中两笔贩毒事实作了如实供述，对此，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可对被告人王晓伟予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条规定，判决：被告人王晓伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金3000元。
宣判后，原审被告人王晓伟不服，以“未实施过贩毒行为”为由提起上诉。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，上诉人及检察员均未出示新的证据。本院二审审理查明的事实与证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王晓伟多次向多人贩卖毒品海洛因，涉案数量为2.48克，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人关于“未实施过贩毒行为”的上诉理由，经查，多名证人证实上诉人王晓伟实施了贩卖毒品海洛因的行为，电话通话清单亦能证实王晓伟贩卖毒品时与吸毒人员的联系情况，王晓伟在归案时对其罪行亦供认，上列证据能够相互印证，足以认定。故上诉人王晓伟的上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋 萍
审 判 员 刘华伟
代理审判员 青加彬
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 黄 蕾