吉林省辽源市龙山区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0402民初2307号原告辽源市经济开发区友谊热源有限公司。法定代表人包国秋，董事长。委托代理人包亮。委托代理人张雪海。被告四平市佰润茂业商贸有限公司。法定代表人周丽新，经理。被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸公司。法定代表人周丽新，经理。二被告委托代理人宿其贵。二被告委托代理人霍岩平，吉林霍岩平律师事务所律师。原告辽源市经济开发区友谊热源有限公司诉被告四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸公司买卖合同纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告辽源市经济开发区友谊热源有限公司委托代理人包亮、张雪海，被告四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸公司委托代理人宿其贵、霍岩平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽源市经济开发区友谊热源有限公司起诉称，2016年1月22日原告与二被告签订煤炭购销合同一份，合同约定第一被告为原告供煤20000吨，价格每吨96元（含17%增值税发票），合同期限3个月，即2016年1月22日-2016年4月21日，第二被告为担保人，如第一被告违约由第二被告承担连带责任。原告于合同签订当日将全部货款192万汇给第一被告，而被告只向原告供煤6876.17吨，此后拒不履行合同的供货义务。经与被告协商未果，原告现诉至法院，请求判令被告立即返还原告购物款人民币1259887.68元（对被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸公司要求承担担保责任其中包含返还货款的义务）；请求判令被告给付占用货款利息（从2016年4月21日至2016年8月31日，按人民银行同期贷款利率）；被告承担本案诉讼费，保全费。被告四平市佰润茂业商贸有限公司答辩称，1、请求法院依法认定原告先行违约，合同尚未生效；2、请求法院在确认合同未生效的前提下，恢复原状；判令原告返还已在被告四平市佰润茂业商贸有限公司提走的白音华四号矿井工筛沫煤炭6876.17吨，如不能返还，按照现行市场价格每吨165元折价返还；3、在原告返还煤炭后或按现行市场价格折价返还已提走的煤炭后，被告同意扣除原告先行违约给被告造成的利润损失22万元后，返还已经收到的货款134万元；4、请求人民法院将本案移送公安机关，追究原告虚假诉讼的刑事责任；5、驳回原告返还货款及赔偿损失的诉讼请求。事实和理由：一、答辩人与被告答辩人签订的煤炭购销合同生效要件为被答辩人支付合同约定的全款到被答辩人账户后合同生效，因被答辩人预期违约，本案争议的买卖合同尚未生效。二、合同签订后，原告违约，被告为避免损失的扩大，让原告先行提取的煤炭6876.17吨，经催告后被告仍不支付拖欠的36万元货款，因此被告行使的是先履行抗辩权，原告才是违约的合同主体，被告不承担违约责任。三、原告应当承担合同无效的违约责任，被告有权主张解除合同，请求人民法院解除合同，恢复原状。四、请求人民法院将此案移送公安机关，追究原告及原告法定代表人虚假诉讼的刑事责任。故请求人民法院依法驳回原告对被告返还货款的诉讼请求，依法判令解除合同，恢复原状，判令被告返还依合同取得的煤炭，在扣除损失和逾期利益后，被告同意返还剩余货款。被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司答辩称，一、原告与被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限公司并不存在以煤炭为标的的买卖合同，答辩人没有直接返还购货款的合同义务。二、答辩人系争议合同的担保人，而争议合同并未生效，根据担保法规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同亦无效，因此因本案主合同未生效，所以担保合同也未生效，故担保人不应当承担担保责任。由于原告与被告签订的买卖合同约定货款全部支付并且银行兑票的方式支付完全部货款合同才生效，现由于原告尚有36万元货款没有支付按照此规定合同未生效。由于主合同未生效担保的从合同也未生效，故担保人不承担担保责任。在当庭举证、质证过程中，原告辽源市经济开发区友谊热源有限公司向本院提交证据如下：1、煤炭购销合同一份，证明2016年1月22日原、被告签订煤炭购销合同，标的物2万吨煤炭，单价为96元，约定第二被告为合同的担保人。二被告共同质证：真实性无异议，但对证明内容有异议，对96元每吨单价没有异议，但合同第五条约定付款方式为银行承兑汇票，本合同中约定的全款到乙方账户后此合同生效，此合同生效后乙方付货，这条约定为全款到达乙方账户合同生效，而当时尚有36万元货款未到达乙方账户，原告也为支付。因此合同无效。如果合同无效则不能按照有效合同处理，既没有合同履行过程中的违约责任，应当对合同无效产生的违约责任进行判决。合同第六条约定合同有效期为2016年1月22日到2016年4月21日三个月时间，而没有对有效期内合同未完全按照约定履行进一步约定处理办法，合同第七条第二被告作为本合同第一被告的担保人如第一被告违约才承担连带担保责任。本案第一被告没有违约，第二本合同依据第五条的规定尚未生效，因此对于未生效的合同如果没有明确约定担保人不承担担保责任。原告提供该份证据只能证明双方签订过该合同，无法证明按照合同约定被告违约，请原告承担证明被告违约的举证责任；2、2016年1月22日收据2份、银行承兑汇票2张，证明原告通过银行承兑汇票支付被告货款156万元。同时2016年1月22日收据一份证明被告收到原告36万元现金，原告付款192万元原告已经全部支付给被告。二被告共同质证：对于2016年1月22日收到2张银行兑票156万元货票号为31300051—20770713、20770714两张面值合计为156万元的汇票和收据没有异议，签订合同当日收到的货款仅为2张汇票156万元，而没有36万元现金，36万元现金收据是原告老总要求被告先行出具收据并承诺第二天以后再向被告交付银行汇票36万元，这样被告给出具的收据，但为了担心原告不履行承诺，故意将收据的货款写为现金，因为双方合同第五条约定付款方式为银行承兑汇票而不是现金，付款检验方式为合同约定全款到达乙方账户这一条件，因此写现金按照合同就无法把结算和付款方式搞混，以证明原告未按合同约定支付款项，同时现金收款事实也不存在，原告也无法证明该笔现金支付货款的支付事实和现金来源。因此原告未支付36万元存在违约。被告四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司向本院提交如下证据：1、四平市佰润茂业商贸有限公司营业执照一份、霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限公司营业执照一份，证明被告主体身份。原告质证：无异议；2、煤炭购销合同一份，证明合同约定每吨96元共计2万吨，总价192万元，合同第五条约定货款以汇票方式全部到达乙方账户后合同才生效，现在到达乙方账户的汇票额为156万元尚欠36万元汇票未到达乙方账户，因此合同未生效。证明合同的有效期为3个月，到目前合同的有效期已经超过约定，证明丙方霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限公司只有在乙方违约前提下，才承担保证责任。原告质证：真实性无异议，证明内容有异议，该证据仅仅能证明双方签订合同时双方的约定，合同本身并不能证明合同的履行情况，因此被告出示该证据要证明实际履行过程中汇款156万元及欠款36万元的事实不能成立；3、2016年1月22日关于156万元承兑汇票收据1张及2张承兑汇票，证明原告在1月22日只支付156万元承兑汇票，剩余36万元承兑汇票没有支付，按照合同严守原则原告未按合同约定支付货款违约在先，合同未生效，故不产生履行过程中的违约责任。原告质证：本身无异议，对证明内容有异议，156万元收据和2张承兑汇票是属实的，36万元证明问题有异议，该收据是在原告没有支付该36万元的情况下要求对方出具的目的就是为了达到合同生效的条件，因为合同明确约定全部货款到达乙方后生效。生效后乙方才能付货。所以原告要求被告在没有收到款项的情况下为原告出具36万元收条被告认可了该合同生效的条件，才为原告出具该36万元收条，而在实际履行中被告在出具收条之后即向原告履行交付煤炭义务，证明合同生效并且双方开始履行；4、原告法定代表人包国秋的侄子包丹给被告出具证明一份、委托书一份，证明来源于本合同履行过程中原告方的委托人包丹形成时间为2016年8月26日内容为本争议买卖合同中其中一张36万元收据我公司（指原告）至今未付此款。合同中36万元原告未向被告支付。委托书证明原告委托包丹前往白音华处理本合同事宜，包丹是原告与被告本合同中委托代理人，他了解整个合同签订和履行的过程，也知悉36万元虽出具现金收据但却未支付的事实。出具收据时包丹在现场。原告质证：真实性无异议，该证据证明36万元原告没有支付，并且有原告委托人包丹证明，对该事实原告方在对证据3质证时已经说该36万元没有支付，被告出具36万元的收条就是认可原告在未支付36万元的情况下，认可合同生效；5、2016年1月白音华四号矿煤炭价格凭证一份（内蒙古增值税专用发票复印件），证明签订合同时的煤炭价格出矿价格为每吨85元，如果合同履行被告会赚取每吨11元的利差。原告质证：因为证据是复印件无法辨认复印件上的单价，所以对证据拒绝质证；6、2016年10月份白音华四号款煤炭价格表一份（阜矿彰武煤炭销售合同10月份煤炭价格表含税），证明现在的煤炭价格，同时证明原告违约导致的损失。说明阜矿彰武煤炭销售公司就是白音华四号矿，白音华四号矿是当地的称谓其股东是阜新矿务局，阜新矿务局对外销售均已阜矿彰武销售有限公司的名义对外进行销售，为防止对该证据的关联性的误解特做如上说明。原告质证：该证据与本案没有关联性，因为原、被告双方合同约定原告购销的是白音华四号矿煤炭，而该证据是阜矿彰武煤炭销售公司出具的价格表，显然与合同约定的白音华四号矿不同主体，因此该证据与本案无关。另外被告举证称白音华四号矿就是阜矿彰武矿没有任何证据，并且被告出示的上一份证据虽然无法辨认单价是多少，但隐约可以看出公章上的名称并不是阜矿彰武煤炭销售公司，进一步说明该证据与本案没有关联性；7、2016年5月份至7月份付煤炭的凭证一份，证明被告为减少损失，允许原告在5—7月份继续提煤，已经尽到减少合同损失的义务。原告共提走煤炭6876.17吨（5—7月提走1178.46吨）。原告质证：数额无异议，但该证据恰恰能证明被告认可原、被告签订的煤炭购销合同生效，并实际履行。因为合同明确约定原告付全款合同生效，被告才给原告供货，实际上被告出具的收到全款的凭据，向原告实际供货就证明被告认可合同生效。经审理查明，2016年1月22日，辽源市经济开发区友谊热源有限公司与四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司签订煤炭购销合同，合同约定白音华四号井工筛沫，数量20000吨，标准灰分35%以下、发热量3300大卡以上。交货方式及地点：辽源市经济开发区友谊热源有限公司自行运输。煤炭单价及金额执行96元／吨单价（含17%增值税发票），运费由辽源市经济开发区友谊热源有限公司承担。结算及付款方式：银行承兑汇票，本合同中约定的全款到四平市佰润茂业商贸有限公司账户后此合同生效，此合同生效后四平市佰润茂业商贸有限公司付货。合同有效期为三个月，即2016年1月22日至2016年4月21日。霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司为本合同的担保人，如四平市佰润茂业商贸有限公司出现违约需要赔偿，被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司同意负连带责任。2016年1月22日，被告出具两份收据，其一为收到辽源市经济开发区友谊热源有限公司银行承兑汇票3300051-20770713、31300051-20770714人民币1560000.00元；其二为辽源市经济开发区友谊热源有限公司现金（煤款）360000.00元。辽源市经济开发区友谊热源有限公司先后提货6876.17吨，最后一次提货时间为2016年7月6日。2016年8月26日辽源市经济开发区友谊热源有限公司包单出具说明“我公司与四平佰润签订合同时，宿其贵给我公司财务写的两张收条（一张18万元，另一张36万元）我公司至今未付此款，四平佰润未收到此款。四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司为两个独立法人，法定代表人为同一人。本院认为，辽源市经济开发区友谊热源有限公司与四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司签订煤炭购销合同是双方真实意思表示，合同约定的全款到四平市佰润茂业商贸有限公司账户后此合同生效，此合同生效后四平市佰润茂业商贸有限公司付货。辽源市经济开发区友谊热源有限公司向四平市佰润茂业商贸有限公司汇款156万元，虽未依合同约定将另外36万汇到四平市佰润茂业商贸有限公司账户，但四平市佰润茂业商贸有限公司宿其贵出具收到36万收条且辽源市经济开发区友谊热源有限公司先后提货6876.17吨，原、被告的实际履行行为已经对合同所付的生效条件进行了修改，系双方真实意思表示，该合同有效。四平市佰润茂业商贸有限公司应返还原告剩余货款899887.68元及占用货款利息。霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司为本合同的担保人，应承担四平市佰润茂业商贸有限公司应返还原告剩余货款899887.68元连带给付责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：解除原告辽源市经济开发区友谊热源有限公司与被告四平市佰润茂业商贸有限公司、被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司签订煤炭购销合同，被告四平市佰润茂业商贸有限公司于本判决生效后五日内给付原告剩余货款899887.68元及占用货款利息（从2016年4月21日至2016年8月31日，按人民银行同期贷款利率计算）。被告霍林郭勒市嘉晟伟业商贸有限责任公司对原告剩余货款899887.68元及占用货款利息承担连带给付责任。案件受理费16139.00元，由辽源市经济开发区友谊热源有限公司负担3340.00元，被告四平市佰润茂业商贸有限公司负担12799.00元，保全费5000.00元，由被告四平市佰润茂业商贸有限公司负担。被告如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。审 判 长  王 拓人民陪审员  王德智人民陪审员  赵 凯二〇一六年十二月二十八日书 记 员  马业成