广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑二终字第106号
原公诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶智华，男，1983年8月30日出生，居民身份证号码441＊＊＊＊＊＊＊********，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广东省惠州市惠阳区镇隆镇。因涉嫌贩卖毒品于2013年10月17日被惠州市公安局仲恺高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年11月16日被该局依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人颜小兵，广东德邻律师事务所律师。
原审被告人徐家辉，男，1981年5月17日出生，居民身份证号码441＊＊＊＊＊＊＊********，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：广东省惠州市惠阳区镇隆镇。因涉嫌贩卖毒品于2013年10月17日被惠州市公安局仲恺高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年11月16日被该局依法逮捕，2014年5月16日因羁押期限届满被取保候审。
广东省惠州市惠城区人民法院审理广东省惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人叶智华、徐家辉犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月16日作出（2014）惠城法刑一初字第142号刑事判决。宣判后，被告人叶智华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：被告人叶智华在惠州市仲恺高新开发区陈江街道办事处贩卖俗称“冰毒”的毒品给被告人徐家辉。被告人徐家辉购买毒品后在陈江街道办事处贩卖给叶某全。2013年9月17日13时许，公安人员在仲恺高新开发区陈江街道办事处华盛东街一出租楼楼梯间抓获被告人叶智华，并在叶智华身上缴获其用于贩卖的白色晶体状可疑毒品一包（经鉴定，净重15.78克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸状可疑毒品两包（共十粒，经鉴定，共净重1.01克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）。当日14时30分许，公安人员在陈江街道办事处华盛东街北二巷某房抓获被告人徐家辉，并在该房缴获其用于贩卖的白色晶体状可疑毒品一包（经鉴定，净重0.08克，检出甲基苯丙胺成分）。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、刑事案件受理、立案材料，证实案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。
2、抓获经过，证实2013年9月17日13时许，公安机关在仲恺高新开发区陈江街道办事处华盛东街一出租楼楼梯间抓获被告人叶智华；14时30分许，在仲恺高新开发区陈江街道办事处华盛东街北二巷某房抓获被告人徐家辉。
3、户籍资料，证实被告人叶智华、徐家辉案发时均已年满十八周岁，系完全刑事责任年龄人。
4、通话清单，证实被告人叶智华与徐家辉，被告人徐家辉与证人叶某全之间频繁电话联系。
5、刑事化验检验报告，证实（1）公安机关在叶智华身上缴获的白色晶体状可疑毒品一包，经鉴定，净重15.78克，检出甲基苯丙胺成分，红色药丸状可疑毒品两包，共十粒，共净重1.01克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；（2）公安人员在陈江街道办事处华盛东街北二巷某房缴获的白色晶体状可疑毒品一包，经鉴定，净重0.08克，检出甲基苯丙胺成分。
6、现场勘查笔录、方位图及照片，证实案发现场的方位、周边环境和现场物品遗留情况。
7、检查笔录、扣押清单、证据保全清单，证实公安机关依法对涉案毒品、电子称、密封小胶袋、锡纸、自制吸毒工具等物品予以提取和扣押。
8、辨认笔录及指认相片
证人叶某全对一组不同男性正面照片进行辨认，指出7号（徐家辉）就是“阿辉”，其跟“阿辉”购买过两次毒品。对公安机关查获的毒品予以确认。
被告人叶智华对公安机关查获的毒品和用来装毒品的盒子予以照片签供。
9、证人证言
（1）证人叶某全的证言，证实其吸食毒品的方式和地点。其吸食的毒品是和一名叫“阿辉”的男子购买的，共购买过两次。“阿辉”住在仲恺区陈江街道办事处华盛街御足宫隔壁街第三栋三楼，他的电话号码是134＊****＊55。
（2）证人汤某的证言，证实其有吸食毒品“冰毒”，是其男朋友徐家辉提供给其吸的。案发当日，其和徐家辉在住处内吸食毒品时被公安民警带回派出所。
10、被告人供述
（1）被告人叶智华的供述，证实其从2013年7月底开始贩卖“冰毒”，毒品是跟“毛毛”购买的。其购买的“冰毒”都是卖给徐家辉（手机号码为134＊＊＊＊****）、“傻洪”（手机号码为159＊＊＊＊****、138＊＊＊＊****）和另外几个朋友。其卖给过徐家辉、“傻洪”各四次。
（2）被告人徐家辉的供述，证实其以每克100元跟叶智华（手机号码为136＊＊＊＊****）和唐某购买毒品，后以每克150元将毒品卖给“阿斌”、“鸭子”、叶某辉等人。
原判认为，被告人叶智华、徐家辉无视国法，贩卖毒品，其中被告人叶智华贩卖毒品甲基苯丙胺16.79克，被告人徐家辉贩卖毒品甲基苯丙胺0.08克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人叶智华、徐家辉犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人徐家辉如实供述，依法予以从轻处罚。被告人叶智华当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出一审判决如下：
一、被告人叶智华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金五千元。
二、被告人徐家辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。
上诉人叶智华上诉提出，现场缴获的毒品是上诉人和徐家辉、“傻洪”三人凑钱跟“毛毛”买来共同吸吃，徐家辉把毒品转手贩卖给他人上诉人根本不知道，徐家辉的供述是诬告上诉人。其在法庭自愿认罪，但没有承认贩卖毒品。请求撤销一审判决。
二审期间讯问上诉人叶智华时，其承认有帮“傻洪”和徐家辉购买毒品，但辩解没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪。
辩护人辩称：一审法院认定上诉人贩卖毒品16.79克，但该部分毒品系现场查获，除上诉人叶智华所谓的口供外无任何其他证据证明该部分毒品系叶智华用于贩卖，不能认定上诉人有所谓的犯罪行为，对其定性贩卖毒品实属不妥，应依据疑罪从无的刑事原则，定性为非法持有毒品罪。
本院经审理查明：认定上诉人叶智华、原审被告人徐家辉贩卖毒品，和抓获两人时从叶智华身上缴获甲基苯丙胺（冰毒）15.78克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）10粒1.01克、从徐家辉住处缴获甲基苯丙胺0.08克的事实，以及据以定罪的证据均与一审法院认定的事实和采信的证据相同。证据已经一审法院当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人叶智华、原审被告人徐家辉无视国家法律，贩卖毒品，其中上诉人叶智华贩卖毒品甲基苯丙胺16.79克，原审被告人徐家辉贩卖毒品甲基苯丙胺0.08克，两人行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人徐家辉到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人叶智华在一审开庭时当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
关于上诉人叶智华辩解及辩护人辩护认为上诉人不构成贩卖毒品罪的意见。经查，关于其多次贩卖毒品给徐家辉的事实，有上诉人到案后自己稳定的供述，并有同案犯徐家辉的供述、两人间的通话记录等证据印证，证据确实、充分。在抓获上诉人叶智华时从其身上缴获的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂应当计入其贩卖毒品的数量。一审开庭审理时，上诉人对原公诉机关指控的事实和出示的证据亦均不持异议，并当庭自愿认罪。现上诉就自己行为提出的辩解意见以及辩护人提出的辩护意见，没有事实依据，不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶智华上诉及辩护人辩护提出的意见，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
审 判 员 马世海
代理审判员 冯丹宁
二〇一四年十二月五日
书 记 员 张 帆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。