福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）莆刑终字第322号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某甲，男，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）林某乙，男，出生于福建省。
辩护人暨委托代理人卢清泉，广西宏桂律师事务所律师。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人林某乙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人林某甲提起附带民事诉讼一案，于二〇一四年五月七日作出（2014）仙刑初字第131号刑事附带民事判决。原审被告人林某乙、原审附带民事诉讼原告人林某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯、询问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年1月8日2时许，被害人林某甲同朋友到仙游县××镇××村四叉街被告人林某乙经营的夜宵摊吃夜宵，与被告人林某乙的妻子黄某某发生争执，被害人林某甲推了黄某某胸部一下，被害人林某甲经在场的朋友劝回。之后，被害人林某甲又到夜宵摊，与被告人林某乙及同案犯林某丙（已判刑）发生争执，被告人林某乙持菜刀并用刀背、同案犯林某丙用拳脚，将被害人林某甲殴打致伤。经仙游县公安局法医学鉴定，被害人林某甲的损伤程度为轻伤。
2013年10月15日被告人林某乙向仙游县公安局投案。
仙游县公安局现场提取作案工具菜刀一把。
案发后，被害人林某甲在仙游县医院住院治疗20天，花费医疗费计17875.93元，出院诊断为：1、2型糖尿病、糖尿病性肾病（Ⅱ期）；2、右胸外伤并第9-11肋骨骨折；3、双肺挫裂伤并炎症；4、左髌骨骨折；5、双下肢皮肤挫伤；6、右肾囊肿。
2013年3月10日，被害人林某甲在莆田市第一医院住院治疗78天，花费医疗费计12259.49元，出院诊断为：1、左髌骨陈旧性骨折；2、右侧多发性陈旧性肋骨骨折（右侧第3、10、11、12肋骨）；3、左侧第2、4、5肋骨陈旧性骨折；4、左肺挫伤；5、左侧肩胛骨陈旧性骨折；6、左膝内外侧半月板损伤；7、左股骨内侧髁骨挫伤；8、右耳重度感音神经性耳聋；9、右肾囊肿；10、左膝关节退行性改变；11、左侧腓总神经不全损伤；12、左侧腓肠神经损伤伴左小腿肌肉萎缩；13、2型糖尿病。
2013年7月1日被害人林某甲委托福建闽中司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2013年7月8日作出闽闽司鉴（2013）临检字第807号法医临床鉴定书，分析说明为：根据医院病历和检查所见，伤者被他人殴打致伤，造成全身多处皮肤软组织挫伤、擦伤，同时伴有右侧第3、10、11、12肋骨和左侧第2、4、5肋骨骨折，左髌骨骨折、左膝半月板损伤，经医院给予对症治疗、康复六月余。根据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》，伤者双侧多发肋骨骨折及左髌骨骨折、左膝半月板损伤，参照该标准第十级13款及14款，均已构成十级伤残，根据晋级原则，两处及以上等级相同最多晋升一级，伤者骨折为多发，符合晋级条件。鉴定意见为：参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）第十级13款及14款和晋级原则之规定，伤者林某甲的伤残程度属九级。
被告人林某乙及其辩护人对被害人林某甲的伤残评定标准和伤残程度属九级及其医疗费用关联性提出异议，申请重新鉴定。经委托，福建历思司法鉴定所于2014年4月14日作出闽历思司鉴所（2014）临鉴字第95号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人林某甲因遭受他人外力作用受伤，致左髌骨骨折，双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、左膝内外侧半月板损伤、左股骨内侧髁骨挫伤、左腓总神经不全损伤等损伤，上述损伤-
双侧共六根肋骨骨折已构成道路交通事故十级伤残。两次住院所产生的医疗费用中，与本案无关联性的医疗费用为2940.85元＋36元=2976.85元；另外，南京军区福州总医院、福建医科大学附属第一医院票据暂不予以评定。
2008年10月28日起被害人林某甲经工商部门登记在仙游县××镇××街东路106号经营“仙游县××镇建飞安溪茶行”至2013年8月30日止。
附带民事诉讼原告人林某甲的经济损失如下：医疗费17875.93元＋（12259.49元-2976.85元）=27158.57元，误工费98天×123.2元／天=12073.6元，护理费98天×88.6元／天=8682.8元，住院伙食补助费98天×15元／天=1470元，交通费酌定1000元，营养费酌定2700元，十级伤残赔偿金28055元／年×2=56110元，鉴定费700元，计109894.97元。同案犯林某丙已预交赔偿款23000元。
上述事实，被告人林某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某某、朱某某的证言，被害人林某甲的陈述，被告人林某乙、同案犯林某丙的供述和辩解，（闽）公（仙）鉴（伤检）字（2013）0043号法医学人体损伤程度鉴定书，现场照片、现场监控光盘、现场提取笔录、登记表，被告人林某乙的户籍证明，抓获经过，投案证明，（2013）仙刑初字第405号刑事判决书和附带民事诉讼原告人林某甲提供的仙游县医院住院20天的病案首页、出院记录、住院病历、影像报告单、住院收费票据及费用明细；在莆田市第一医院住院治疗78天的疾病诊断证明书、出院记录、入院记录、检查报告单、住院收费票据及费用明细，福建闽中司法鉴定所闽闽司鉴（2013）临检字第807号法医临床鉴定书及鉴定费，法医门诊出诊费，“仙游县××镇××安溪茶行”的营业执照、税务登记证、食品流通许可证，福建历思司法鉴定所（2014）临鉴字第95号司法鉴定意见书等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人林某乙持械伙同同案犯故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。鉴于被告人林某乙能主动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可予从轻处罚。本案被害人对矛盾激化也负有一定责任，可酌情从轻处罚。被告人林某乙及同案犯的行为给被害人林某甲造成的经济损失，应负民事赔偿责任，根据本案的具体情况，被告人林某乙应负50%的赔偿责任，即109894.97元÷2=54947.49元，并对同案犯的赔偿份额负连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、被告人林某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人林某乙应在本判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人林某甲的各项经济损失人民币五万四千九百四十七元四角九分，并对同案犯的赔偿份额负连带赔偿责任。三、驳回附带民事诉讼原告人林某甲的其他诉讼请求。四、作案工具菜刀一把，予以没收。
上诉人林某甲上诉理由，其伤残程度属九级；误工费应计到定残日前一日。
上诉人林某乙上诉理由，被害人林某甲过错在先，其有自首情节，原判量刑过重，请求适用缓刑；被害人林某甲是农民，原判以城镇居民标准确定其误工费、残疾赔偿金是错误的，原判认定被害人有过错，却未确定自行承担的份额是错误的。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院审理期间，上诉人林某甲与上诉人林某乙的亲属就全案赔偿问题达成和解协议，上诉人林某甲同意上诉人林某乙的亲属一次性赔偿人民币86894.97元，并出具谅解书对上诉人林某乙表示谅解；且上诉人林某甲还撤回在原审法院大济人民法庭对林某丙人伤损害赔偿案（已受理）的起诉。此节有被害人出具的谅解书、收条等证据证实。
本院认为，上诉人林某乙伙同同案犯持械故意伤害他人身体致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。系共同犯罪。鉴于上诉人林某乙具有自首情节，被害人对矛盾激化负有一定责任，本院审理期间上诉人林某乙亲属主动赔偿被害人的物质损失并取得了被害人谅解，故对上诉人林某乙可再酌情从轻处罚。原判定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持仙游县人民法院（2014）仙刑初字第131号刑事附带民事判决第三、四项，即驳回附带民事诉讼原告人林某甲的其他诉讼请求；作案工具菜刀一把，予以没收。
二、撤销仙游县人民法院（2014）仙刑初字第131号刑事附带民事判决第一项，即被告人林某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
三、上诉人林某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一三年十月十五日起至二○一四年七月十四日止。）
本判决为终审判决。
审判长 黄金森
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一四年七月二日
书记员 林嘉伟