山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第241号
原公诉机关黎城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋建，男。2014年7月9日因涉嫌犯诈骗罪被山东省德州市齐河县公安局民警抓获，当日被黎城县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕，现羁押于黎城县看守所。
黎城县人民法院审理黎城县人民检察院指控原审被告人宋建犯诈骗罪一案，于2015年4月30日作出（2015）黎刑初字第8号刑事判决。原审被告人宋建不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明:
1、2013年2月份，被告人宋建以给被害人靳露文、王瑞浩往山东省邱集煤矿办理正式手续为名，诈骗二人每人20000元，合计40000元。
2、20l3年4月份，被告人宋建以给被害人马腾、马腾云往山东省邱集煤矿办理正式手续为名，诈骗二人每人35000元，合计70000元，后退给马腾35000元。
3、2013年5月份，被告人宋建以给被害人贾建军往山东省邱集煤矿办正式手续为名，诈骗贾建军35000元。
4、2013年5月份，被告人宋建以给被害人郭旭方往山东省邱集煤矿办理正式手续为名，诈骗郭旭方35000元。
5、2013年8月份，被告人宋建以给被害人王强往山东省邱集煤矿办理正式手续为名，诈骗王强11000元。
综上，被告人宋建共计诈骗他人财物191000元。
原审经庭审举证、质证，认定上诉事实的证据材料有：
1、受案登记表，证明案件的来源。
2、常住人口信息，证明宋建达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
3、抓获经过，证明2014年7月9日，宋建被山东省德州市齐河县公安局民警抓获的情况。
4、劳动合同书，证明宋建、被害人贾建军、郭旭方、马腾云与淄博众华人力资源有限公司（以下简称众华公司）签订的劳动合同书内容。
5、工资表，证明2012年6月宋建的工资由众华公司发放。2013年7月靳露文、王瑞浩、马腾云、贾建军、郭旭方工资由众华公司发放。
6、临沂矿务局邱集煤矿保卫科证明材料及派遣协议样本，证明宋建不是邱集煤矿的正式职工，只是于2012年6至7月期间由众华公司派遣到该矿工作过，该矿没有与其签订过劳动合同。
7、银行转款凭条，证明宋建的银行卡交易情况。
8、银行卡客户凭条，证明赵升向宋建退了所给的20000元好处费。
9、邱集煤矿的证明材料，证明宋建被众华公司于2012年6月劳务派遣至该矿采一工区工作，同年7月因连续旷工15天，根据劳务协议规定退回众华公司处理。众华公司是独立法人单位，与该矿是劳务合作关系，派遣人员劳动合同与众华公司签定，劳动关系不能转变为该矿的正式合同。
10、银行卡业务汇单，证明2013年5月17日，刘小艳（被害人贾建军的母亲）往宋建的银行卡汇了70050元（含手续费50元）。
11、劳务协议书，证明山东省邱集煤矿与众华公司签订的是劳务协议书，双方之间是劳务派遣关系。
12、证人赵升的证言
（1）2014年3月28日的证言，证明其是众华公司的职工，是公司驻邱集煤矿办事处负责人，协调公司与煤矿的关系，公司与邱集煤矿是劳务派遣关系，公司招上工人派到邱集煤矿干活，在邱集煤矿干活的工人由邱集煤矿负责管理和考勤，其他就没有什么关系了，工资由公司发放，工人与众华公司签订劳务合同，招收的工人需要交报名费、体检费、培训费等费用计1300元，众华公司没有义务也没有能力为到邱集煤矿干活的工人办理煤矿正式手续。宋建是2012年由其负责招工时招进来的，后来宋建与众华公司签订了劳务合同，被派到邱集煤矿上班，过了约两三个月，宋建嫌煤矿的活太累了，就不去邱集煤矿了。靳露文、王瑞浩、贾建文、郭旭芳、马腾云是宋建介绍，通过其招进众华公司的，他们交给公司每人1300元的必要费用，宋建为了让其留几个进邱集煤矿上班的名额，另外给了其每人4000元的好处费，他们五个人到邱集煤矿上班，除了在其公司履行手续外，不需要再在邱集煤矿办理任何手续了，其没有能力为别人办理邱集煤矿工人手续，后贾建军和郭旭芳的家属到煤矿找见其，说每人给了宋建35000元，现找不见他，就找其退钱，其不知道宋建收了那些人那么多钱，就把收的这些人每人4000元的好处费退给了宋建。
（2）2014年8月15日的证言，证明宋建是通过众华公司到邱集煤矿上班的，2012年7月宋建到煤矿上班，在采煤一工区工作，主要是下井采煤，其所在的众华公司负责劳务输出，派遣工人到煤矿工作，矿上的工人与众华公司签订劳务合同，不是和煤矿签订合同，也就是工人是给众华公司打工，人事关系也在公司，工资是煤矿打到众华公司账上，再由公司发放给工人，派遣到煤矿工作的工人需要交1300元钱，报名的人只要体检合格就能到煤矿上班，到煤矿上班后公司不管转正的事，也管不了，宋建也不可能办了这件事，宋建离开煤矿后，找过其，主要是让其帮忙把他的五六个老乡弄进煤矿。
l3、证人付传功的证言，证明其是邱集煤矿保卫科副科长，众华公司与邱集煤矿是劳务关系，如果矿上需要采掘一线工人，就会联系众华公司招工，招的工人都是与众华公司签订劳务合同，工人工资、工伤保险都是煤矿发给众华公司，公司再发给工人，煤矿的正式工都是临煤技校的毕业生，由临矿集团人事处分配到矿上的。
14、证人安文功的证言，证明其是邱集煤矿采煤工人，是通过众华公司于2009年12月进入邱集煤矿上班的，在矿上上班的工人是与众华公司签订劳务合同，与煤矿没有合同，在煤矿工作多长时间也不可能转为正式员工。
15、证人刘小艳的证言，证明其是被害人贾建军的母亲，证明贾建军被宋建骗了35000元钱的事实经过。
16、证人宋亚青的证言，其是被害人王强的母亲，证明宋建以能给其儿子王强安排到山东煤矿工作为由，骗取其1l000元钱的事实经过。
17、证人张苏平的证言，其是被害人靳露文的母亲，宋建是其的侄儿。因靳露文在长治打工不挣钱，其就联系宋建让帮忙介绍工作，联系上宋建后，宋建答应帮忙问问，当时王忠霞正好在其家里，听说给孩子找工作，让帮忙给她儿子王瑞浩问问，第二天宋建打电话说可以，但每人需交20000元钱，过了十来天，宋建让去山东说先找个工作，边工作边等煤矿的消息，其儿子靳露文和王瑞浩就去了山东，在一家化工厂工作，每人给了宋建20000钱，2013年阳历年时，靳露文和王瑞浩回来家，后联系宋建，宋建说3月20日左右能上班，接着2月中旬靳露文去了山东，王瑞浩下旬去了山东，3月初开始培训、办手续、体检，等孩子上了班，才发现不是和煤矿签合同，且通过和工友聊天得知，来这里上班根本不用花钱，后面的工作也不是宋建说的，此时感觉被骗了;当初宋建说是办煤矿正式合同，没有告诉要签中介劳务合同，刚开始宋建说他在煤矿下井，后来说在煤矿销售部。
18、证人王忠霞的证言，其是被害人王瑞浩的母亲，证明宋建以给其儿子办理煤矿正式合同为由，骗取其20000元。此后培训、办手续、体检，又花了4200元钱的事实。
19、证人李彩鲜的证言，其是被害人马腾和马腾云的母亲，证明二被害人被宋建办矿上正式手续为由骗了共70000元钱。此后马腾手指有残疾，不能去煤矿上班，马腾就回来黎城，这样马腾就和宋建要那35000元，宋建一直不给，后来马腾云听工友说来煤矿上班不用交任何费用，此时觉得被宋建骗了，就一直找他要钱，宋建才将收马腾的35000元钱退了。
20、被害人贾建军的陈述，证明2013年5月期间，其待业在家，经亲戚介绍认识了在山东煤矿上班的宋建，宋建说他在煤矿销售科跑业务，交35000元就能到矿上上班，后宋建带其和郭旭芳到了淄博，交了200元报名费，填了表，通过面试和体检，中介公司发信息让去上班，去了后与中介公司签了劳务派遣合同，后才听工友说只要通过中介公司就能上班，不用交任何费用，宋建刚开始说在矿上有关系，过几天能给换个轻松点的工作，过一段时间后没办成，才知道被骗。给宋建钱时他没说要签中介劳务派遣合同。
21、被害人马腾云的陈述，证明宋建以能安排到矿上上班为由，骗取其35000元钱的事实。
22、被害人郭旭芳的陈述，证明宋建以能办到山东邱集煤矿正式职工为由，骗取其儿子贾建军35000元钱的事实经过。
23、被害人靳露文的陈述，证明2012年国庆假期回家，听母亲说宋建在山东煤矿上班，每月五六千元，问起愿不愿意去那里上班，其考虑自己在长治每月两千元工资，其妈妈就打电话告诉宋建其愿意去，后宋建给其打电话说是在山东邱集煤矿上班，一个月五六千，活是累点，但比上班强得多，还有五险一金，有季度奖、半年奖、年终奖，煤矿是省办煤矿，还给签订劳务合同，网上能查见，其上网核实了一下，就相信了。此后宋建以到煤矿找领导活动为由，骗取其和王瑞浩各2万元钱，以及其和王瑞浩到淄博一家医院体检，在那里每人又交了3000元体检费的事实。
24、被害人王瑞浩的陈述，证明内容同上。
25、被告人宋建在公安机关的四次供述和辩解，证明其告诉别人往煤矿办的是山东省邱集煤矿的正式手续，其收了靳露文和王瑞浩每人20000元，收了贾建军、郭旭芳、马腾云每人35000元，收了王强11000元，共156000元，后来退给王强1000元;这些钱除给众华公司体检费、中介费、保险费约40000元，后淄博众华又给了其12000元中介费，剩余的款其全部花了的事实。
原审认为，被告人宋建以非法占有为目的，以给他人找工作为名，隐瞒事实真相，骗取他人财物数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人的行为确已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，应依法处以刑罚。被告人退还了部分赃款，可酌情从轻处罚。关于被告人宋建所提其主观上没有诈骗的故意和辩护人所提的起诉书指控涉案金额不正确的辩护理由，与查明的事实不一致，不予采纳。为了保障公私财物所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决:一、被告人宋建犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零七个月，并处罚金30000元;二、追缴被告人宋建的违法所得156000元用于退还被害人损失，其中靳露文20000元、王瑞浩20000元、马腾云350**元、贾建军35000元、郭旭方35000元、王强11000元。
判后，原审被告人宋建不服，提出上诉。认为其为他人成功找工作并从中赚取一定的劳务费、好处费，不是《刑法》规定的诈骗罪“以非法占有为目的”；一审判决对涉案金额确定错误，判决量刑过重。
经审理查明，20l3年2月至8月份，原审被告人宋建以给被害人靳露文、王瑞浩、马腾、马腾云、贾建军、郭旭方、王强往山东省邱集煤矿办理正式手续为名，诈骗七人财物共计191000元。
另查明，马腾因手指有残疾，不能去煤矿上班，马腾回黎城后，向宋建要其交的35000元钱，宋建不给。经多次讨要，宋建才将收马腾的35000元钱退了。
认定上诉事实的证据材料有：
1、受案登记表。
2、原审被告人宋建常住人口信息。
3、山东省德州市齐河县公安局民警抓获宋建的经过。
4、原审被告人宋建及被害人贾建军、郭旭方、马腾云与淄博众华人力资源有限公司签订的劳动合同书。
5、宋建、靳露文、王瑞浩、马腾云、贾建军、郭旭方工资由众华公司发放的工资表。
6、临沂矿务局邱集煤矿保卫科证明材料及派遣协议样本。
7、宋建的银行卡转款凭条。
8、宋建的银行卡客户凭条。
9、邱集煤矿的证明材料，证明众华公司是独立法人单位，与该矿是劳务合作关系，派遣人员劳动合同与众华公司签定，劳动关系不能转变为该矿的正式合同。
10、刘小艳（被害人贾建军的母亲）往宋建的银行卡汇了70050元银行卡业务汇单。
11、山东省邱集煤矿与众华公司签订的是劳务协议书，双方之间是劳务派遣关系。
12、证人赵升、付传功、安文功的证言。
l3、证人刘小艳、宋亚青、张苏平、王忠霞、李彩鲜的证言。
14、被害人贾建军、马腾云、郭旭芳、靳露文、王瑞浩的陈述。
15、原审被告人宋建的供述和辩解。
本院认为，上诉人（原审被告人）宋建以非法占有为目的，以给他人找工作为名，隐瞒事实真相，骗取他人财物的行为确已构成诈骗罪，依法应予惩处。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，诈骗他人财物数额巨大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人宋建诈骗七受害人财物共计191000元，属数额巨大，应当在三年以上十年以下量刑。针对宋建退还了部分赃款，原判在量刑时已予以考虑，酌情予以了从轻处罚。上诉人宋建认为其主观上没有诈骗的故意和涉案金额确定错误，原判量刑过重的上诉理由，与查明的事实不符，不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
代理审判员 韩海林
代理审判员 史 蕾
二〇一五年六月十八日
书 记 员 李 妍