贵州省清镇市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清刑初字第39号
公诉机关贵州省清镇市人民检察院。
被告人宋中利，男，1966年6月10日出生，汉族，初中文化，贵州省遵义县人。2014年10月16日因涉嫌犯盗窃罪被贵阳市公安局刑事拘留，2014年11月21日经贵阳市人民检察院批准逮捕，同日由贵阳市公安局执行逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。
被告人王世学，男，1973年11月23日出生，汉族，初中文化，贵州省清镇市人。2014年10月16日因涉嫌犯盗窃罪被贵阳市公安局刑事拘留，2014年11月21日经贵阳市人民检察院批准逮捕，同日由贵阳市公安局执行逮捕，现羁押于贵阳市第一看守所。
被告人马尚富，男，1962年12月21日出生，汉族，初中文化，贵州省贵阳市人。2013年8月26日因犯贩卖毒品罪被贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月25日刑满释放。2014年10月16日因涉嫌犯盗窃罪被贵阳市公安局刑事拘留，2014年11月21日经贵阳市人民检察院批准逮捕，同日由贵阳市公安局执行逮捕，现羁押于贵阳市第一看守所。
辩护人覃富军，贵州红枫律师事务所律师。
被告人候少明，男，1951年12月19日出生，汉族，小学文化，贵州省织金县人。2011年12月16日犯诈骗罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年十个月。2013年1月8日刑满释放。2014年10月16日因涉嫌犯盗窃罪被贵阳市公安局刑事拘留，2014年11月21日经贵阳市人民检察院批准逮捕，同日由贵阳市公安局执行逮捕，现羁押于贵阳市第一看守所。
贵州省清镇市人民检察院以清检公诉刑诉（2015）27号起诉书指控被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明犯盗窃罪一案，于2015年2月16日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。贵州省清镇市人民检察院指派检察员王芬余出庭支持公诉，被告人宋中利、王世学、候少明、马尚富及其辩护人覃富军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贵州省清镇市人民检察院起诉指控：2014年9月14日11时许，被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明等四人经预谋后，采取拉人坐黑车到清镇的方式，将被害人李某祥骗上王世学用假驾照租来的面包车，宋中利开车，王世学坐副驾驶、马尚富和候少明坐后排假装乘客，在快到清镇一路口时，王世学、宋中利假装上厕所，王世学故意将装有冥币的钱包掉在座位上，马尚富假装将包捡起，告诉李某祥、候少明不许坑声，待会大家一起分钱。王世学回来后，称钱包不在，问同车人是否拾到了，马尚富与候少明、李某祥均称未看到，王世学以查看钱是否被捡到为由要求几人将钱包及银行卡拿出来查看，并假装查询银行热线让被害人李某祥告知其银行卡密码后，后称没有被同车人捡到，用事先准备好的银行卡将被害人李某祥的银行卡（卡号：……………………）调换后还给李某祥，随后假称要宋中利送其回贵阳找包，将被害人李某祥骗下车后，四人驾车逃离现场回到贵阳市区。在贵阳市三桥，宋中利遂持李某祥的银行卡在ATM机上取现金15000元后，四人一人分2800元（剩余3800元作为租车、吃饭等费用），分到钱后，候少明和马尚富下车，宋中利对王世学称卡上还有钱，但要转到其他卡上取，王世学遂返回租住屋拿卡，宋中利又独自取款4000元，宋中利、王世学二人从李某祥卡上转20000元到王世学拿来的卡上（卡号：……………………），并支取现金19900元，后王世学、宋中利打电话给马尚富后，王世学各分现金5300元给宋中利、马尚富。
庭审中，公诉人宣读、出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、现场指认照片等证据，指控被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明的行为已构成盗窃罪，应按照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，追究四被告人的刑事责任。
公诉机关提出如下量刑情节：一、被告人马尚富、候少明系累犯，依法应从重处罚；二、被告人候少明系从犯，可以比照主犯从轻或者减轻处罚；三、被告人马尚富家属已代其退赔所得赃款，得到了被害人的谅解，可酌定从轻处罚。并建议对宋中利、王世学在有期徒刑三至四年幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人马尚富、候少明在有期徒刑三至三年零六个月幅度内量刑，并处罚金。
被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明对起诉指控的犯罪事实及量刑建议均无异议，认罪。
被告人马尚富的辩护人提出马尚富已将所得赃款全部退还被害人李某祥，并得到了被害人的谅解，可从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：2014年9月13日17时许，四被告人通过电话联系，准备第二天在实施犯罪行为，被告人王世学来到马尚富的住处楼下租赁一辆面包车，次日11时许，四被告人约定在贵阳市云岩区黄金路碰头，准备去金阳客车站采取拉人坐黑车的方式实施犯罪行为，在得知被害人李某祥去清镇时，被告人候少明将被害人李某祥骗上面包车，宋中利开车，王世学坐副驾驶、马尚富和候少明坐后排假装乘客，在即将到清镇一路口时，王世学、宋中利假装上厕所，王世学故意将装有冥币的钱包掉在座位上，马尚富假装将包捡起，告诉李某祥、候少明不许坑声，待会大家一起分钱。王世学回来后，称钱包不在，问同车人是否拾到了，马尚富与候少明、李某祥均称未看到，王世学以查看钱是否被捡到为由要求几人将钱包及银行卡拿出来查看，并假装查询银行热线让被害人李某祥告知其银行卡密码后，后称没有被同车人捡到，用事先准备好的银行卡将被害人李某祥的银行卡（卡号：……………………）调换后还给李某祥，随后假称要宋中利送其回贵阳市区。在贵阳市三桥，宋中利遂持李某祥在ATM机上取现金15000元后，宋中利回到面包车上表示卡被吞了，四人除去3800元租车、吃饭等费用，每人分得2800元，分到钱后，候少明和马尚富下车，在车上只有宋中利与王世学时，宋中利对王世学称卡上还有钱，但要转到其他卡上取，王世学遂返回租住屋拿卡，宋中利又独自取款4000元，宋中利、王世学二人从李某祥卡上转20000元到王世学拿来的卡上（卡号：……………………），并支取现金19900元，王世学、马尚富各分得现金5300元。
另查明，被告人候少明曾因犯诈骗罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年零十个月，2013年1月8日刑满释放；被告人马尚富曾因犯贩卖毒品罪被贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑六个月，2013年10月25日刑满释放。2014年10月15日，公安机关依法扣押了被告人候少明赃款人民币2000元，已发还被害人李某祥。案发后，被告人马尚富的家属代其退还被害人李某祥人民币8100元。
以上事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：1、被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明的供述；2、被害人李某祥的陈述；3、证人杨某荣的证言；4、被害人李某祥银行卡账户交易明细；5、被告人王世学拿来的卡（户名游先全）账户交易明细；6、被告人宋中利、王世学指认取款现场照片、被告人宋中利取款监控视频截图；7、扣押物品和领条；8、被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明辨认笔录；9、（2013）云法刑初字第1419号刑事判决书、释放证明书，系马尚富曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚情况及释放时间；10、杭州市看守所刑满释放证明书，系被告人候少明曾因犯诈骗罪被杭州市江干区人民法院判处刑罚情况及释放时间；11、被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明的户籍证明等。
关于辩护人提出被害人马尚富具有退赃情节的辩护意见，经查，该事实有被害人李某祥出具收条、谅解书，足以认定。辩护人提出的辩护意见有理，本院予以采纳。
本院认为，被告人宋中利、王世学、马尚富、候少明通过预谋，秘密窃取他人储蓄卡，并以欺骗的手段获取账号密码，支取存款数额巨大，四被告人的行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控四被告人犯盗窃罪的罪名成立，本院予以支持。
被告人宋中利首次取出现金人民币15000元，并谎称卡被收回，将该款分配，后被告人候少明、马尚富分得钱后离开，被告人宋中利独自取款4000元，后被告人宋中利、王世学又通过转账的方式转出现金20000元，并通过ATM机取出现金19900元，被告人宋中利分给王世学、马尚富各5300元。盗窃储蓄卡、账户密码并支取存款的行为完成后，盗窃行为既遂，而支取存款的行为系实施盗窃行为既遂的重要部分，被告人候少明在整个犯罪过程中，对被告人宋中利、王世学后续取款行为并不知情，且宋中利首次取款后已告知卡被收回。故候少明对后续取款行为没有共同故意，客观上也没有对后续行为所得赃款予以分配，不应承担该部分的刑事责任，故被告人候少明的盗窃金额应认定为15000元。被告人宋中利、王世学、马尚富共同实施盗窃，盗窃金额39000元，数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人候少明参与盗窃共计人民币15000元，数额较大，依法应处三年以下有期徒刑拘役或者管制，并处罚金。
被告人马尚富、候少明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，依法应从重处罚。案发后，被告人马尚富的家属代其退赃共计人民币8100元，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人宋中利、王世学、马尚富提出的量刑建议恰当，本院予以采纳；对被告人候少明提出的量刑建议过重，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”、第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”、第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”、第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”之规定，判决如下：
一、被告人宋中利犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月16日至2018年4月15日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人王世学犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月16日至2018年4月15日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人马尚富犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月16日至2017年10月15日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人候少明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月16日至2016年10月15日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）；
五、赃款人民币28900元继续追缴，发还被害人李某祥。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢明明
代理审判员 柳红强
代理审判员 文 艺
二〇一五年四月八日
书 记 员 刘运融