广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗越法民二初字第1537号原告：广东省林产工业有限公司（原名称广东省林产工业公司），住所地：广东省广州市越秀区东华东路638号208A。法定代表人：赵敏贵，总经理。委托代理人：廖智慧，广东三民律师事务所律师。委托代理人：黎明，广东三民律师事务所律师。被告：福建省正源发展有限公司（原名称福建省正源林化投资有限公司），住所地：福建省莆田市荔城区镇海街道东大路782弄6-3号501室。法定代表人：张清水。被告：郑碧贞，女，汉族，1972年11月6日出生，身份证住址：福建省仙游县。委托代理人：丘发坚，广东华科律师事务所律师。原告广东省林产工业有限公司诉被告福建省正源发展有限公司（以下简称正源公司）、郑碧贞买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人廖智慧、黎明，被告郑碧贞的委托代理人丘发坚到庭参加诉讼。被告正源公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告正源公司于2014年4月15日签订《购销合同》，约定原告向被告正源公司购买松香180吨，原告预付不超过2000000元货款，被告正源公司每月按1.2支付资金使用费；交货期限为2014年6月30日，逾期交货违约金按每日千分之二计算。2014年6月12日，双方签订《补充协议》，约定主合同标的物180吨松香中其中108吨为壹级马尾松松香，交货最后期限为6月18日，相应成交单价为14250/吨。合同签订后，原告已分批支付预付款2000000元给被告正源公司。2014年6月18日，被告交货108吨壹级马尾松松香给原告，货值1539000元。此后，被告未继续向原告交货或退还剩余预付款，现仍有411000元预付款未归还。此外，被告郑碧贞向原告出具担保函，承诺对本案债权承担连带保证责任，并提供其所有的房产、车位等财产作为本案债权的抵押财产。被告正源公司拒不履行合同的交货义务又不归还剩余预付货款给原告，应承担赔偿原告经济损失和承担违约责任。被告郑碧贞应对本案的债权承担担保责任。另原告为增值税一般纳税人。现因被告正源公司在合同履行期间违反合同约定，至今拒不向原告开具增值税专用发票，导致原告不能正常抵扣因买卖交易产生的17%进项税款达223615.38元，造成原告经济损失。现诉请法院判令：一、被告正源公司向原告返还预付货款本金411000元、资金使用费131618元、违约金628539元（资金使用费和违约金暂计至2015年10月26日，随后的资金使用费和违约金仍分别按每月1.2%、每日千分之三计至法院裁判的付款日期为止）；二、被告正源公司向原告偿还税款损失223615.38元；三、被告郑碧贞对被告正源公司的上述债务承担连带清偿责任；四、两被告承担本案全部诉讼费用。原告向本院提交证据如下：一、GP14P090《销售合同》（传真件），证明原告与被告福建正源林化投资有限公司签订松香购销协议的事实；二、付款凭证及开户许可证，证明原告向被告正源公司预付2000000元的事实；三、过户清单及进仓通知单，证明被告向原告交付108吨马尾松香的事实；四、GF14P091《担保函》（传真件），证明被告郑碧贞以其房屋及全部财产对本案合同债务提供保证担保的事实；五、往来询证函，证明被告欠原告的货款金额；六、货款及发票催收函（复印件），证明原告因被告正源公司违约拒不开具增值税专用发票而发函催收的事实；七、原告税务登记证（复印件），证明原告为增值税一般纳税人的事实。被告郑碧贞对原告证据的质证意见：对证据一至五无异议，对证据六、七有异议，不予认可。被告郑碧贞辩称：一、2015年9月8日，原告出具《对账单》，截至2015年2月5日，被告正源公司仅仅欠原告411000元，资金占用费也仅仅从2014年4月15日起拖欠。另该《对账单》在另一案件审理时经过质证原告也予以确认；二、原告与被告正源公司签订的《购销合同》中，既约定每日千分之三的违约金，又约定每月百分之一点二的资金占用费，属于重复约定加重对方的违约责任。应该只支持更有利对方的其中一项。且该合同为原告制定的格式合同，违约责任过高，理应由法院主动调整。应当以中国人民银行的同期同类贷款利率给付迟延还款利息更加合理；三，税款的征收单位是国家，具体征收单位应为税务部门，原告无权要求两被告承担该费用；其次，原告提交的证据不能证明因未开具发票导致其有任何损失，即使被告正源公司未开具发票，其应向税务机关投诉，不应通过诉讼途径主张，故对税款损失223615.38元不予认可，没有相关的法律依据，应予以驳回。被告郑碧贞向本院提交证据如下：一、《对账单》，证明2015年9月8日，原告出具对账单，证实2015年2月5日截止，被告正源公司仅仅欠原告411000元，资金占用费也仅仅从2014年4月15日起欠；二、（2014）年穗越法民二初字第4013号《民事判决书》，证明原告对《对账单》的真实性予以确认；三、（2014）年穗越法民二初字第4013号案《开庭传票》、《签署委托代理合同告知书》，证明被告郑碧贞在2015年9月获知被起诉，即于9月8日领取诉讼材料并与原告对账。并委托代理人参与诉讼。原告对被告郑碧贞证据的质证意见：对证据一无异议，原告诉请的资金占用费也是从2014年4月15日起算。另该对账单被告对增值税发票的金额及损失是确认的；对证据二、三无异议。被告正源公司无答辩及举证。经审理查明：2014年4月15日，原告（买方）与被告正源公司（卖方）通过传真方式签订合同编号：GF14P090《购销合同》，双方约定以传真确认方式签订合同，卖方同意出售、而买方同意购买松香180吨，金额为2538000元，交货期2014年6月30日前到货。结算方式及期限：合同签订后，买方分批预付货款不超过2000000元，余款货到齐检验合格后凭全额增值税发票付清。违约责任：卖方须按时保质保量交货，买方须按时支付货款，如有违约，违约方要按违约金额3‰/天计算支付给守约方。本合同用传真方式互传，双方签字盖章。买方预付给卖方的货款，卖方需按每月1.2%标准计算相应资金使用费给买方，计算时间由买方付款之日至卖方交货完毕之日止。卖方代表人郑碧贞愿意以个人及家庭的全部财产为此合同的预付货款提供连带担保。同年6月12日，双方以传真确认方式签订《补充协议》，约定原合同商定交易的180吨松香中，其中108吨确定为壹级马尾松松香，交货期改为2014年6月18日，成交含税单价修改为14250元/吨。原告于2014年4月15日、30日，5月5日分别向被告郑碧贞支付货款1100000元、800000元和100000元，合共2000000元。2014年4月15日，被告郑碧贞通过传真向原告发出《担保函》，表示其以个人及家庭的全部财产为被告正源公司与原告签订的合同编号：GF14P090《购销合同》，被告正源公司对原告发生的债务向原告提供担保，担保为承担连带责任担保，担保金额为250万元；担保范围购销合同以及项下的单项合同、补充合同、附件、合同履行中对合同条款所进行的书面变更以及明确归入主合同约束的文件等事项，包括但不限于主债权、担保债权、利息、违约金、赔偿金、违约增加的额外费用、实现抵押债权的费用、为实现债权所产生的律师费用、差旅费、公证费、查询费等费用等。2014年6月18日，在《过户清单》上确认收到马尾松松香108吨，次日，原告填写商品进仓通知单，确认收到被告正源公司发货的马尾松香108吨，金额1539000元。另查：被告正源公司原名称福建省正源林化投资有限公司，成立于2011年1月14日，原法定代表人为被告郑碧贞，2014年6月13日，经工商部门核准变更为现名称。2015年10月29日，原告向本院提起买卖合同纠纷诉讼。在原告提交《往来询证函》中，两被告确认截止2014年6月30日，被告正源公司尚欠原告款项为461000元。原告已付款2000000元，扣除被告交付的货物价值1539000元，扣除被告郑碧贞在2015年2月5日支付的50000元，被告所欠总额为411000元。在被告郑碧贞提交的《对账单》中，原告确认：原告于2014年4月15日、30日，5月5日分别向被告郑碧贞支付货款1100000元、800000元和100000元，合共2000000元。2014年6月19日被告正源公司交货合计金额1539000元，尚欠余额461000元。2015年2月5日，被告支付50000元，尚欠余额411000元。另注明：23014年6月19日正源交售林产108吨松香的增值税发票至今仍没有开具给广东林产，该批货物的增值税额为223615.38元。以上数据未包含从2014年4月15日的资金占用费等。诉讼中，原告以其支付货款之日起按照合同约定计算被告应支付的资金占用费为131618元（其中：2014年4月15日至4月30日，以本金110万元为基数；2014年4月30日至5月5日，以本金190万元为基数；2014年5月5日至6月18日，以200万元为基数；2014年6月18日至6月30日，以461000元为基数；2014年6月30日至2015年2月5日，以461000元为基数；2015年2月5日至10月26日，以411000元为基数，按每月1.2%标准计算）；原告从被告应交货之日起按合同约定计算被告应支付违约金为628539元（其中：2014年6月30日至2015年2月5日，以461000元为基数；2015年2月5日至10月26日，以411000元为基数，按3‰/天标准计算）。另原告认为，税款损失223615.38元是原告遭受的实际损失，因被告正源公司违法不开具增值税发票，其偷逃的该部分增值税应纳税款，也导致原告无法用该增值税发票抵扣项下税款，换言之，被告的应纳税款早已由原告代为交纳，因此造成原告实际上的经济损失，且只能由原告自身通过民事诉讼的方式向被告正源公司主张。据此，原告就其税款损失223615.38元的计算为：按照合同约定的108吨马尾松香的含税价为1539000元（14250元/吨×108吨），成本价为1315384.62元（1539000元÷1.17），税款损失223615.38元（1539000元－1315384.62元）。本院认为：本案为买卖合同纠纷。原告就其诉称向本院提交了相应的证据，证实了其与被告正源公司之间的买卖合同关系、原告履行了合同的支付货款义务及被告收货确认的事实，被告郑碧贞对以上事实没有异议，被告正源公司拒不到庭参与诉讼，根据法律规定，视为其放弃抗辩的权利。据此，本院依法对原告提交的证据予以采信。原告要求被告正源公司返还预付货款411000元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。合同中，约定了被告正源公司须向原告支付资金占用费以及承担预付交货违约金，故原告主张的资金占用费和违约金符合合同约定，亦不违反法律法规的禁止性规定，本院予以支持。关于资金占用费计算。合同中，双方约定被告正源公司需按每月1.2%的标准计算向原告支付资金占用费。由于双方约定由原告先行支付款项被告正源公司后交货，存在占用原告资金的情形，故双方约定由被告正源公司向原告支付资金占用费以及支付标准于法不悖。现原告要求被告正源公司支付资金占用费的诉讼请求本院予以支持。关于违约金的计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，被告正源公司违反其供货义务的，依约应按违约金额3‰/天计算支付给原告，该约定亦为双方真实意思表示且符合法律规定，本院予以支持。但该约定的利率标准过高，本院予以调整，违约金计算以中国人民银行同期贷款基准利率的四倍为限。关于原告要求被告正源公司偿还税款损失223615.38元的主张。首先，赔偿损失是违约方承担违约责任的形式之一，本案中，原告与被告正源公司已经就违约方所应支付的违约金作了明确约定，但没有约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，故原告主张223615.38元损失属于其实际损失。根据法律规定，违约金原告要求被告正源公司承担违约责任后，其主张还有其他损失的，就该损失的事实负有举证责任。其次，《中华人民共和国发票管理办法》规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。因此，开具发票是被告正源公司作为销售商品一方负有的法定义务，对违反发票管理法规的行为，原告得以向相关的税务部门提出解决和主张其取得发票的权利。此外，原告抵扣税费的主张是否成立应通过其在缴纳税费中由税务部门予以审查。本案中，原告并未举证证明其基于被告正源公司的违约行为导致其在缴纳税款时产生223615.38元损失的事实，对此，应承担其举证不能的法律责任。原告要求被告正源公司偿还税款损失223615.38元的主张本院不予支持。被告郑碧贞自愿为被告正源公司提供连带责任担保，应按照合同约定对被告正源公司本案债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后享有担保法第三十一条规定的追偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告福建省正源发展有限公司向原告广东省林产工业有限公司返还货款411000元及支付资金占用费、违约金（其中：资金占用费计至2015年10月26日为131618元；从2015年10月27日起至本院限定还款之日止，以411000元为基数，按每月1.2%标准计付。违约金从2014年6月30日起至2015年2月5日止，以461000元为基数，从2015年2月5日起至本判决限定还款之日止，以411000元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍标准计付）；二、被告郑碧贞对被告福建省正源发展有限公司的本案债务承担连带清偿责任。被告郑碧贞承担保证责任后，有权按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向被告福建省正源发展有限公司追偿；三、驳回原告广东省林产工业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17353元，由原告广东省林产工业有限公司负担8821元，被告福建省正源发展有限公司、郑碧贞负担8532元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄一凡人民陪审员  唐玉文人民陪审员  陈 艳二〇一六年八月××日书 记 员  朱晓惠