广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初13322号原告：中山市盈点光电科技有限公司，住所地广东省中山市小榄镇北区绿云路1号E幢2楼。法定代表人：张丽新，该公司采购经理。委托诉讼代理人：梁慧信，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙涛，广东登鼎律师事务所律师。被告：佛山市南海区大沥宏业铝型材有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥水头工业大道。法定代表人：仇治航。被告：仇治航，男，1953年7月2日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。原告中山市盈点光电科技有限公司（以下简称盈点公司）与被告佛山市南海区大沥宏业铝型材有限公司（以下简称宏业公司）、仇治航民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月3日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月5日、5月10日公开开庭进行了审理。原告盈点公司的委托诉讼代理人梁慧信、孙涛到庭参加诉讼（其中孙涛仅参加第一次庭审），被告宏业公司、仇治航经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盈点公司向本院提出诉讼请求：1.被告宏业公司立即偿还借款548286元及违约金（按同期银行贷款利率的4倍自2016年4月1日起计至清偿之日止）；2.被告宏业公司支付原告盈点公司为实现债权产生的律师费23000元；3.被告仇治航对上述借款本金、违约金及原告为实现债权而支出的律师费承担连带清偿责任。诉讼中，原告盈点公司变更其第2项诉讼请求的律师费为29000元。事实和理由：2015年10月22日，原告盈点公司向被告宏业公司出借700850元。后被告宏业公司偿还了部分款项，尚欠548286元未还。2015年11月1日，原告盈点公司与被告宏业公司对上述借款进行确认，并签署《借贷合同》，约定由被告宏业公司向原告盈点公司借款548286元，借款期限为2015年11月1日至2016年3月31日。如被告宏业公司逾期还款，则其应承担违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用，且被告仇治航承担连带还款责任。被告宏业公司出具《收款收据》，确认借款情况。但是被告宏业公司未按时还款，经多次催促，均置之不理，给原告盈点公司造成了较大的经济损失。为此，原告盈点公司诉至本院，请求依法判决。被告宏业公司、仇治航未作答辩。原告盈点公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.中国工商银行业务委托书回执1份；2.银行卡客户交易查询1份；3.借贷合同2份；4.收据2份；5.民事案件委托代理合同1份、律师费发票2份、收据1份、中国建设银行网上银行电子回执2份、税务事项通知书1份。本院对证据进行了审查，并在卷佐证。根据原告盈点公司的陈述及其提交的证据，本院认定事实如下：2015年10月22日，原告盈点公司向佛山市景迈贸易有限公司（以下简称景迈公司）转账700850元。2015年11月1日，原告盈点公司（甲方，出借人）与被告宏业公司（乙方，借款人）签订《借贷合同》两份。该两份合同的内容一致，均载明：乙方向甲方借款548286元，借期自2015年11月1日起至2016年3月31日止；乙方收到借款后应当出具收据作为本合同的附件，与本合同具有同等效力；乙方还款保证人（丙方）仇治航为确保本契约的履行，愿与乙方负连带返还借款的责任；乙方如未按合同规定归还借款，应承担违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用；本合同自各方签字之日起生效。合同还约定了其他内容。两份合同的唯一区别在于落款处乙方的签章，第一份合同仅加盖了被告宏业公司的公章，第二份合同则加盖了被告宏业公司的合同专用章并在法定代表人处有被告仇治航的签名。同日，被告宏业公司出具了2份收据，均确认收到原告盈点公司款项548286元，其中1份收据加盖了宏业公司的合同专用章并在经手人处有被告仇治航签名，另1份收据加盖了宏业公司的财务专用章，经手人处签有“仇”字。2016年11月3日，原告盈点公司委托广东登鼎律师事务所指派律师诉至本院，并为此支出律师费29000元。原告盈点公司称，经人介绍，被告宏业公司向其借款用于短期周转，借期10日，双方未签署书面借款合同。按被告宏业公司指示，其于2015年10月22日将借款700850元汇入景迈公司。经催讨，被告宏业公司陆续向其现金还款6万元，并于2015年10月28日通过“仇宇婷”的账户向其员工吴焕琼的账户转账10万元用于偿还前述借款。2015年11月1日，其法定代表人张丽新与员工冼剑雄前往被告宏业公司。经双方对账，被告宏业公司确认尚欠借款本金540850元，利息7436元，合共欠款548286元，并由被告宏业公司拟定《借贷合同》及出具收据，双方签章确认。因合同约定被告仇治航承担保证责任，但第一份合同和收据没有被告仇治航签名，所以又签订了第二份合同和收据。借期届满后，两被告至今仍未还款。前述利息7436元是以700850元为本金，按每日0.1%自2015年10月22日计至同年11月1日（计息10日）的利息。双方对保证期间没有约定。主债务期限届满后，其曾多次口头要求两被告还款，但两被告至今未还。本院认为，原告盈点公司与被告宏业公司、仇治航签订的前述《借贷合同》未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应恪守履行。原告盈点公司按被告宏业公司指示在书面合同签订前即已将案涉借款转账给景迈公司的事实，有原告盈点公司提交的证据及庭审陈述为凭，被告宏业公司、仇治航均未提出相反的抗辩意见，在原告盈点公司当庭保证所作陈述及提交证据的真实性，并保证不存在虚假诉讼或有损第三人利益之情形的情况下，本院予以确认。原告盈点公司确认被告宏业公司已于2015年10月28日前还借款本金16万元及尚欠借款本金540850元，其行为已构成自认，在两被告未举证证明其还款金额及还款时间的情况下，本院予以确认。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过的部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期限届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超出部分的，人民法院不予支持。”原告盈点公司确认,《借贷合同》及收据所载的借款金额548286元中含有书面合同签订前的借款利息7346元。据此，截止2015年10月31日，被告宏业公司尚欠的利息应按年利率24%分段计算，其中2015年10月22日至10月27日（计6天）以本金700850元计算，2015年10月28日至10月31日（计4天）以本金540850元计算，利息应为4245.67元[(700850元×6日+540850元×4日)×24%÷12月÷30日/月]，本息合共为545095.67元，可认定为《借贷合同》签订后的借款本金。原告盈点公司诉请被告宏业公司偿还的借款本金数额超过本院核定的545095.67元的部分，本院不予支持。被告宏业公司未于《借贷合同》约定的借款期限届满之日前返还借款，已构成违约，应按合同约定支付违约金。因无证据显示双方对违约金的数额或计算方式有约定，故应按中国人民银行同期同类贷款利率自逾期之日（即2016年4月1日）起算。原告盈点公司主张按同期银行贷款利率的4倍计算，无合同依据，超出上述本院核定的部分，本院不予支持。原告盈点公司主张被告宏业公司应承担其为本案诉讼支出的律师费29000元，符合合同约定，本院予以支持。被告仇治航在《借贷合同》的签名处虽未标明其保证人身份，但是该合同条款中已将其列为保证人（丙方）并载明其“愿与乙方负连带返还借款的责任”，其签名应视为对该条款的确认，且其在本案诉讼过程中从未抗辩其非保证人身份。据此，本院认定被告仇治航应为连带责任保证人。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”双方对被告仇治航的保证期间并无约定，故原告盈点公司应在案涉借款期限届满6个月内（即2016年9月30日前）要求被告仇治航承担保证责任。原告盈点公司未提交证据证明其关于在主债务履行期限届满后曾多次口头要求两被告返还借款的主张，应承担举证不能的后果。原告盈点公司向本院提起诉讼的时间为2016年11月3日，已超出前述保证期间，故被告仇治航的保证责任应予免除。原告盈点公司对被告仇治航的诉讼请求，本院不予支持。两被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和质证的权利，应由其承担相应的法律后果。综上所述，原告盈点公司的诉讼请求，合理的部分，本院予以支持；不合理的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条、第一百零五条的规定，判决如下：一、被告佛山市南海区大沥宏业铝型材有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告中山市盈点光电科技有限公司偿还借款545095.67元并支付违约金（按中国人民银行同期同类贷款利率自2016年4月1日计至清偿完毕之日止）；二、被告佛山市南海区大沥宏业铝型材有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告中山市盈点光电科技有限公司支付律师费29000元；三、驳回原告中山市盈点光电科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10085元，诉讼保全费3663元，合共13748元，由原告中山市盈点光电科技有限公司负担1191元，被告佛山市南海区大沥宏业铝型材有限公司负担12557元（该款原告已预付，被告佛山市南海区大沥宏业铝型材有限公司应于上述付款期限内一并迳付12557元给原告中山市盈点光电科技有限公司，本院不另行收退）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  文国盛审判员  张庆争审判员  林钰琼二〇一七年六月一日书记员  匡 欢书记员  吴少绵