贵州省雷山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雷刑初字第73号
公诉机关贵州省雷山县人民检察院。
被告人陈涛，男，1973年11月19日出生，苗族，大学本科文化，原雷山县林业局会计兼资金计划管理股股长。2014年5月27日因涉嫌贪污罪，经雷山县人民检察院批准，对被告人陈涛取保候审。2014年8月18日，经黔东南州人民检察院决定，由雷山县公安局对被告人陈涛执行逮捕。
辩护人龙登海，贵州诚合律师事务所律师。
雷山县人民检察院以雷检刑诉字（2014）80号起诉书指控被告人陈涛涉嫌贪污罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2014年12月2日组成合议庭公开开庭审理了本案。雷山县人民检察院指派检察员文平出庭支持公诉，被告人陈涛及其辩护人龙登海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2011年7月13日，雷山县国税局与雷山县林业局签订委托代征税款协议书，由雷山县林业局代征木材增值税款，指定被告人陈涛为办税人员。2012年9月至2012年10月期间，被告人陈涛利用代征税款办税员的职务便利，采用打白条的方式收取纳税人肖代某、王朝某、李世某税款共计125267元，且不开具完税票证进行非法占有。2013年底，在雷山县国税局工作人员与其结报税款及票证时，被告人陈涛故意对其白条收取的税款进行隐瞒不报予以侵吞。
公诉机关认为，被告人陈涛身为国家工作人员，利用代征木材增值税款的职务便利，采用打白条的方式侵吞代征的木材增值税款共计125267元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，构成贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求依法判处。
被告人陈涛对起诉书指控其打白条收取税款的事实没有异议，但对起诉书指控其犯贪污罪的罪名有异议，并辩称自己打白条收取税款的事情曾向同事提起过。
被告人陈涛的辩护人龙登海的辩护意见是：一、本案现有证据不能确定被告人陈涛具有非法占有的目的，指控其犯贪污罪的证据不足，以挪用公款罪定罪量刑较妥；二、被告人陈涛有自首情节，积极退赃，一贯表现较好，犯罪情节不严重，可依法从轻、减轻处罚，请求对被告人适用免予刑事处罚或者缓刑。
经审理查明：
被告人陈涛原系雷山县林业局会计兼资金计划管理股股长，2011年、2012年，雷山县国税局与雷山县林业局分别两次签订委托代征税款协议书，由雷山县林业局代征木材增值税款，指定被告人陈涛为征税人员。2012年9月至2012年10月期间，被告人陈涛利用代征税款办税员的职务便利，在不开具正规完税票证情况下，以打白条的方式向缴税人收取税款并非法占有，其中收取纳税人肖代某税款5974元、收取王朝某税款96063元、收取李世某税款23230元，以上共计125267元。被告人陈涛所收取的上述税款在单位财经账目上没有体现，部分税款直接由缴税人存入被告人陈涛的个人银行账户，同时，被告人也已将其中的税款用于个人的日常开销。2013年底，在雷山县国税局工作人员与其结报税款及票证时，被告人陈涛对其白条收取的税款进行隐瞒不报，予以侵吞。
同时查明，被告人陈涛于2014年3月17日将231317.00元违规违纪资金退缴到雷山县纪委；被告人到案后能够如实供述自己的罪行，庭审过程中认罪态度较好，具有悔罪表现。
认定上述事实，有如下证据予以证明：
1、雷山县纪律检查委员会案件交办函、案件移交意见书、立案决定书、取保候审决定书、逮捕决定书、逮捕证，证实了本案的案件来源情况，2014年4月21日，雷山县人民检察院对陈涛涉嫌贪污罪立案侦查，5月27日对陈涛取保候审，2014年8月14日黔东南州人民检察院决定，8月18日对陈涛执行逮捕。
2、被告人陈涛的户籍证明、陈涛任职情况材料及雷山县林业局关于陈涛同志任职情况的说明，证实了被告人陈涛1994年5月至2012年12月在雷山县林业局资金计划管理股工作，并于1999年8月以来，一直系雷山县林业局财务部门负责人兼会计，并负责相关财务会计工作。同时也证实了被告人陈涛系国家机关工作人员，且为完全刑事责任能力的自然人，符合贪污罪的主体构成要件。
3、雷国税登（2011）1号委托代征税款协议书、委托代征税款登记表，证实了雷山县国税局与雷山县林业局之间签订有委托代征协议，林业局代征木材增值税款的办税人员为陈涛；并规定陈涛应该在收到采伐申请人交给他的木材增值税款时，向采伐申请人开具完税证，陈涛收到采伐申请人交来的木材增值税款后，应当于下个月15日前将该税款到雷山县国税局解缴，同时证实了被告人具有利用代收税款的职务上的便利条件。
4、郎德镇“里兄麻”山、西江镇“展刀坡”山、大塘镇“保两角”山林木采伐许可证，证实了王朝某、李世某、肖代某三个木材商在雷山县林业局办有林木采伐许可证，同时也证实了王朝某等人申请砍伐树木以及缴纳税费的情况。
5、陈涛向王朝某、李世某、肖代某（大华木业）等人开具的代征国税木材增值税白条及王朝某汇款单据，证实了陈涛在代征木材增值税款时未向王朝某、李世某、肖代某开具完税证，而是开具白条代征木材增值税款；同时证实了王朝某于2012年9月21日向陈涛的个人帐户打入96063元木材增值税款的情况。
6、雷山县国税局2013年12月23日第25号记账凭证、代征代扣税款结报单、手续费领款单，证明了2013年12月5日，被告人陈涛到雷山县国税局解缴代征所得木材增值税款，雷山县国税局向陈涛支付2200元代征木材增值税款手续费，并且由陈涛填写了代征代扣税款结报单；国税局票款结算手册及税收通用完税证，证实了2013年11月13日后，陈涛已解交税款，且有完税证剩余，其可以将所有税款解交而不解交，其主观上对税款占有的非法性。
7、雷山县农业银行流水明细账，证实了犯罪嫌疑人陈涛开设于雷山县农业银行的两个帐户资金流转情况。
8、贵州省行政事业单位资金往来结算收据，证明陈涛于2014年3月17日将231317.00元赃款退缴到雷山县纪委。
9、证人李世某的证言，证实了2012年10月份的一天，李世某到雷山县林业局财务室找到陈涛缴税，陈涛就将育林基金、木材增值税和造林押金统一开在一张白条收据上，李世某就将钱交给了陈涛。2014年1、2月份的时候，李世某用这张收据到雷山县林业局退其预交的造林押金时，林业局的人讲李世某的收据不符合，让他去找陈涛本人，后陈涛将正式的2张票据交给李世某，李世某就用造林押金的票据退得了造林押金。陈涛从来没有跟李世某讲等砍完林木后再根据实际采伐量来结算税费，李世某也从不知道有退税这个事情。
10、证人王朝某的证言，证实了2012年9月21日，王朝某到雷山县林业局财务室陈涛处交纳96063元木材增值税，当时陈涛将自己私人账户提供给王朝某，让其到雷山县信用社将96063元的木材增值税款存到陈涛的私人账户上，后王朝某就到雷山县信用社将96063元木材增值税款存到陈涛提供给的账号上，陈涛用信签纸给王朝某打了一张白条，内容是收到王朝某缴纳的96063元税款。陈涛从来没有跟王朝某说过让其在“里麻兄”山采伐完毕之后，根据“里麻兄”山检尺后的实际方量最后计算木材增值税款后再多退少补。
11、证人马大某的证言，证实了“里麻兄”山上的树子已经基本采伐完毕，陈涛从来没有联系要将“保两角”山多交的木材增值税款退还，因为交纳“里麻兄”山税费都是马大某幺舅王朝某去办理的，这个王朝某比较清楚，马大某也没听王朝某讲过可以退税的事情。
12、证人肖代某的证言，证实了2012年9月4日，肖代某叫张魁拿着相关手续到雷山县林业局交税费办理“保两角”山部分山林的采伐许可证，张魁办得采伐证之后，将这个事情告诉了肖代某。当时肖代某想只要能把采伐许可证办下来就可以了，是否开税票肖代某没有过多的在意。
13、证人唐建某的证言，证人如果采伐申请人觉得多交纳了税费，采伐申请人在砍伐完该山的采伐指标过后，向雷山县林政股写清山检尺申请，然后林政股派出工作人员实际检尺，检尺完毕之后雷山县林业局开会研究退税费事宜，研究同意之后雷山县林业局向雷山县国税局与雷山县地税局出具相关证明，由雷山县国税局和雷山县地税局向采伐申请人退多交纳的税款。唐建某只记得恒河木业有限公司，当时采伐的山林出现了争议，只砍伐了部分树子，后向雷山县林业局申请清退多交的税费。
14、证人文明某的证言，证实了雷山县林业局与雷山县国税局签订有一个代征增值税协议书，代征增值税款由陈涛具体负责，办理采伐许可证时只要陈涛出具了收款证明，就认为已经收到了税款，文明某只知道木材老板拿着交完税费的票据到林政股，就会给采伐申请人办理采伐证，至于为什么有的开票有的开白条，这是财务人员的事情，文明某不清楚了。
15、证人李炳某的证言，证实了代征木材增值税款是陈涛负责代征，陈涛到雷山县国税局领取空白完税证票据，收到木材商交来的增值税款之后由陈涛给木材商开具完税证，然后陈涛自己到雷山县国税局解缴税款，陈涛从来都没有跟李炳某汇报过手中还存有尚未交到雷山县国税局的税款，陈涛每次收到多少税款从来都不会汇报，这些事情都是陈涛和雷山县国税局的工作人员对接。证人李某佑的证言，证实了陈涛每次代征得国税木材增值税款之后都直接将票款交到雷山县国税局了并不会向李某佑汇报，陈涛调离之后从来没有跟李某佑说过手中还存有税款。
16、证人欧阳梅某的证言，证实了陈涛已于2013年7月份调离雷山县林业局了，工作没有正式交接给欧阳梅某。2014年3月份，欧阳梅某听陈涛说过收取别人交来的木材税款没有开税票给别人的事情，具体这些钱陈涛是怎么保管的欧阳梅某不清楚。
17、证人李某的证言，证实了2013年12月中旬，李某和邰秀某到雷山县林业局找到陈涛，让陈涛把手中代征所得的木材增值税款全部交到国税局，陈涛说已经全部交完了，听陈涛这样说之后李某和邰秀某就离开了，当时认为陈涛应该是将雷山县林业局全部代征所得的国税木材增值税款上交到雷山县国税局了。
18、证人邰秀某的证言，证实了2013年12月中旬，邰秀某和李某到雷山县国税局找陈涛询问代征税款情况，邰秀某和李某让陈涛将其手上代征得的木材增值税款交到雷山县国税局，陈涛说手上的税款已经全部交到雷山县国税局了。2013年12月下旬，邰秀某和李某开车到县纪委接到陈涛去雷山县林业局，到了雷山县林业局陈涛办公室之后，陈涛打开办公室保险柜将剩下的空白完税证全部交给邰秀某和李某，邰秀某和李某清点空白完税证的数目之后就离开了。
19、证人杨昌某的证言，证实了陈涛在高岩村搞有一个茶叶基地，每年陈涛都会让杨昌某找人在茶叶基地干活，到现在已经有七、八年了。工钱按天计算，近几年加到70元一天，陈涛已将所有工钱支付清楚了。
20、被告人陈涛的供述，证实了2012年9月21日，王朝某需要交纳96063元木材增值税款，陈涛将自己开设于雷山县农业银行的账号写给了王朝某，让王朝某到雷山县农行去把这笔税款转到该账户上，后陈涛向王朝某开具了一张代征木材增值税款96063元的白条。这96063元税款陈涛将其中3万余元用于支付雷山县林业局拖欠茶叶店老板曾书云的银球茶叶款，剩余6万余元税款一直存在该账户上，2014年3月17日，已将该6万余元税款上交到雷山县纪委；2012年10月9日，李世某需要交纳费用共计70361元税费，当时出纳李光某不在陈涛代李光某把29107元育林基金和18024元造林押金一起收了，后陈涛给李世某开具了一张70361收款白条，后陈涛将29107元育林基金和18024元造林押金交给了李光某，剩下的23230元木材增值税款存放在财务室保险柜里面，后陈涛将这笔23230元木材增值税款中的1万元钱拿去支付高岩茶叶基地工人工资，2012年苗年节，陈涛将剩余的1.3万余元税款用于购买苗年节表演道具，过后这笔钱林业局也报销下来了，报销下来的这笔钱一直存在陈涛的农行工资卡上，2014年3月17日，陈涛已将这23230元钱上交到雷山县纪委；2012年9月4日，张魁需要交纳5974元木材增值税款，张魁交给陈涛的是现金，后陈涛拿这笔钱去支付单位购买苗年节表演道具，过后这笔钱林业局也报销下来了，存在陈涛的农行工资卡上。
以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法，证据之间具有关联性，内容客观真实，本院予以确认，作为定案的依据。
被告人及其辩护人庭审过程中出示了如下证据：一、委托代征税款协议书，证实了该协议书明确的代征期限是2012年至2015年，即使被告人没有解缴税款，也不构成贪污；二、到庭证人李光某、欧阳梅某的证言，证实了陈涛曾经告诉李光某、欧阳梅某自己手上有税款的情况。
对于被告人及其辩护人提供的证据以及证人证言，这些证据的目的和内容并不影响本案被告人陈涛贪污事实的成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈涛身为国家工作人员，利用代征木材增值税款的职务便利，采用打白条的方式非法占有木材增值税款共计125267元，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈涛的犯罪事实清楚，指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈涛到案后认罪态度较好，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
关于辩护人提出的本案现有证据不能确定被告人陈涛具有非法占有的目的，指控其犯贪污罪的证据不足，以挪用公款罪定罪量刑较妥的辩护意见，经查，被告人陈涛作为代征税款的工作人员，明知征收税款应出具正式的征税发票，且按照协议书约定也必须出具税收票据和将该税款于税务机关解缴，但被告人却以打白条的方式向缴税人收取税款，且收取的税款并没有在单位财务上体现，而是直接由缴税人将税款存入被告人的个人银行账户，同时，被告人陈涛在与税务机关解缴税款手续时，对其打白条收取的税款予以隐瞒，被告人也已将部分税款用于个人的日常开销，由此可见，被告人主观上具有非法占有所征税款的故意，符合贪污罪的构成要件，故对辩护人提出的辩护意见因与庭审查明的事实和证据不符，本院不予采纳；关于辩护人提出的被告人陈涛有自首情节，可依法从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，雷山县纪委办案人员在查办雷山县林业局副局长王某某违纪案件中，就已发现被告人陈涛贪污公款的线索，后通知陈涛到谈话室谈话，陈涛才交代自己违法违纪的行为，被告人陈涛并没有主动到纪委投案，且被告人陈涛也没有自动或主动到司法机关投案，其行为不符合自首主动投案的法定条件，不成立自首，因此，对辩护人的该辩护意见也不予采纳；关于被告人及其辩护人庭审中提出的被告人陈涛曾经将手上留有税款一事告诉过单位同事，被告人没有非法占有税款目的的辩护意见，经查，本案中，被告人陈涛通过打白条的方式贪污税款已构成既遂，后被告人是否向他人透露其占有税款的情况，并不影响其贪污行为和事实，故对辩护人的该辩护意见亦不予采纳；关于辩护人提出的被告人一贯表现好，积极退赃，认罪态度较好的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳，依法可以酌情从轻处罚。
综上，为依法打击贪污贿赂犯罪，保护国家工作人员职务行为的廉洁性，本院根据本案被告人陈涛犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十一条、第六十四条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人陈涛犯贪污罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月18日起至2024年8月17日止）
二、对被告人陈涛贪污所得赃款125267元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 潘晓明
审判员 王 俊
审判员 刘晓睿
二〇一四年十二月十九日
书记员 陈超梅