浙江省温州市洞头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0305刑初75号
公诉机关浙江省温州市洞头区人民检察院。
被告人王聪，男，1995年2月12日出生于河南省武陟县，汉族，中专文化程度，务农，住河南省武陟县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月21日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人郭庆安，浙江南越律师事务所律师。
温州市洞头区人民检察院以洞检公诉刑诉（2017）73号起诉书指控被告人王聪犯非法经营罪，于2017年9月8日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市洞头区人民检察院指派检察员刘荣胜出庭支持公诉，被告人王聪及其辩护人郭庆安到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市洞头区人民检察院指控：2015年6月至2017年3月，被告人王聪在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过QQ号和微信号向马某（另案处理）、林某等人销售香烟，并利用微信和支付宝交易平台收取烟款，以上家直接快递发货的方式完成交易，销售金额达人民币135万余元。
公诉机关当庭提供并出示了相应证据证明指控的事实，并认为被告人王聪违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人王聪对指控其非法经营的事实无异议，但提出其非法经营销售香烟的数额没有达到起诉书指控的135万余元，应为50多万元的意见。被告人王聪的辩护人提出指控被告人王聪非法经营达135万元的数额来自于被告人王聪所使用的微信及支付宝账号，难以排除上述账号中存在其他日常生活转款的情况，实际发生的非法经营的数额可能少于指控的135万元的数额，且被告人王聪归案后能如实供述其非法经营销售香烟的事实，并一直稳定供述其非法经营销售香烟的数额达到了本罪规定的情节特别严重的数额标准，应认定其具有如具有坦白情节，且有认罪、悔罪表现，又系初犯、偶犯，其行为的社会危害性较小，综上，要求对其从轻处罚。
经审理查明：2015年6月至2017年3月，被告人王聪在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过QQ号11×××27、2015918443和微信号×××、wc157138向林某等人及下家马某（另案处理）销售香烟，并利用微信和支付宝交易平台收取烟款，以上家直接快递发货的方式完成交易，销售金额达人民币135万余元。
案发后，公安机关在被告人王聪处搜查到涉案的蓝色DELL笔记本电脑1台、黑色OPPO手机1部、白色OPPO手机1部并予以扣押移送，其出售给林某的“利某”香烟8包已由林某交洞头区烟草局，检验损耗2包，剩余“利某”香烟6包随案移送。经浙江省烟草质量监督检测站鉴定，上述香烟属假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人王聪的供述了2015年6月至2017年3月期间，其未经烟草行政主管部门许可，利用QQ号11×××27（昵称：“狼哥老挝国烟创始人”，后改为“随便来照单收”）、2015918443（昵称：“大叔烟行”）和微信号×××（昵称为：“狼哥老挝国烟创始人”）、wc157138（昵称为：“大叔烟行”），在网络上向他人销售卷烟，并通过微信和支付宝交易平台收取烟款等情况。
2、同案犯马某的供述了被告人王聪通过网络向其销售卷烟，其将客户下单的信息告诉被告人王聪，再由被告人王聪负责发货，以及马某使用QQ号76×××35（昵称：A老潮南红某）、微信号×××（昵称：A开心就好）、w888876666w（昵称：开心，备用号）向他人贩卖香烟的情况。
3、证人陈某1证言陈述了其系马某妻子，QQ号昵称为“A老潮南红某”、微信号昵称为“A开心就好”、“开心，备用号”的账号平时均为马某一人使用。
4、证人林某的证言陈述了其向QQ号11×××27（昵称为“狼哥老挝国烟创始人”）的人购买过香烟，并通过支付宝转账付款，并将所购买的香烟提交烟草主管部门。
5、证人黄某的证言陈述了其通过网络向微信号为“Atv561”（昵称为“木雕火机烟盒定做”后改为“豹”）的人购买香烟的情况。
6、证叶某程的证言陈述了其通过一个名叫阿某永”的人通过微信“y188××××2891”（昵某购买香烟的情况。
7、证人王某1的证言陈述了其通过网络向微信号为“y188××××2891”（昵某的人购买了香烟的情况。
8、证人姚某划的证言陈述了其微信号为“y188××××2891”（昵某，其通过网络向微信号昵称为“木雕火机烟盒定做”（后改为“豹”）的人购买香烟及后来成为该人的代理为其销售香烟的情况，销售对象有王某1、叶某等人。
9、证人张某的证言陈述了其通过网络向微信号为“w888876666”、“×××”的人购买香烟的情况。
10、证人梅某的证言陈述了其通过网络向微信号为“w888876666”、“×××”的人购买香烟的情况。
11、证人王某2的证言陈述了其通过网络向微信号为“×××”的人购买香烟的情况。
12、证人王某3的证言陈述了其为中通快递澄海外砂网点的快递员，2016年11月份左右，有个自称为“啊义”的人经常来网店购买快递单寄快递，外包写着发货物品是玩具，后有次检查出这些货物实际为香烟。
13、搜查笔录、扣押清单、随案移送清单证明民警对被告人王聪的住处进行搜查并扣押了DELL笔记本电脑1台、黑色OPPO手机1部、白色OPPO手机1部并随案移送的情况。
14、电子证物检查工作笔录、提取电子证据清单证明对扣押的DELL笔记本电脑1台、黑色OPPO手机1部、白色OPPO手机1部进行电子证物检查的情况。
15、微信聊天记录、微信转账记录、QQ聊天记录、支付宝转账记录，证明公安机关调取涉案的被告人王聪所使用的QQ、微信账号及支付宝账号的相关聊天、转账记录的具体情况。
16、温州市洞头区烟草专卖局移送材料、卷烟鉴别检验报告，证明被告人王聪所销售给林某的“利某”香烟经浙江省烟草质量监督检测站鉴定属假冒注册商标且伪劣卷烟，并将鉴定后剩余6包“利某”香烟移送公安机关，及涉案的被告人王聪使用的QQ、微信、支付宝进行销售香烟的相关聊天、转账材料、证人林某的询问笔录及涉案销往洞头地区香烟的快递单号流转材料随案移送的情况。
17、证明，系郑州市烟草专卖局专卖监督管理处出具的关于被告人王聪在郑州市辖区并未办理烟草专卖零售许可证的情况。
18、归案说明，证明被告人王聪系在住处被民警抓获归案。
19、人口基本信息，证明被告人王聪的基本身份情况。
关于被告人王聪及其辩护人提出被告人王聪非法经营数额未达135万余元的意见。经审查，被告人王聪在侦查阶段供述其使用微信号码×××、wc157138及多个支付宝账户进行销售香烟的交易账号均为自己一人使用，并有电子证物检查工作笔录、提取电子证据清单、微信聊天记录、微信转账记录、QQ聊天记录、支付宝转账记录在卷佐证，上述证据之间能够相互印证，且公诉机关已从有利于被告人的原则剔除了被告人王聪核对后认为不属于销售香烟的款项部分，及剔除了被告人王聪使用的多个支付宝账户相互之间的转款数额，故根据在案的证据足以证实指控的被告人王聪非法经营销售香烟的数额达135万元的事实清楚、证据确实、充分。被告人王聪及其辩护人提出的该方面的意见，不予采纳。
本院认为，被告人王聪违反国家规定，未经许可，伙同他人擅自销售卷烟达135万余元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人王聪归案后能如实供述其主要的犯罪事实，认罪态度尚可，予以从轻处罚。辩护人提出的相应辩护意见，予以采纳。为严肃社会主义法制，维护市场经济秩序，根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人王聪犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月21日起至2023年3月20日止）。
二、追缴随案移送的作案工具DELL手提电脑1台、黑色OPPO手机1部、白色OPPO手机1部，予以没收，上缴国库；追缴随案移送的假冒伪劣“利群”香烟6包，予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶政茂
人民陪审员 刘贤春
人民陪审员 庄艳萍
二〇一七年十二月六日
代书 记员 倪琼霜