浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终3894号
上诉人（原审原告）：广东原创动力文化传播有限公司，住所地广东省广州市越秀区太和岗路20号401房。
法定代表人：蔡晓东，执行董事。
委托诉讼代理人：韩波、白岽晓，浙江亿维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杭州昵图信息技术有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区仓前街道文一西路1218号20幢201室。
法定代表人：朱明君，总经理。
委托诉讼代理人：姚小娟，浙江天册律师事务所律师。
上诉人广东原创动力文化传播有限公司（以下简称原创公司）为与被上诉人杭州昵图信息技术有限公司（以下简称昵图公司）著作权侵权纠纷一案，不服浙江省杭州市余杭区人民法院（2016）浙0110民初18379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日立案后，依法组成合议庭，并于2017年6月14日召集当事人对本案进行了调查。本案现已审理终结。
原创公司上诉请求：一、撤销(2016)浙0110民初18379号判决；二、改判昵图公司赔偿原创公司经济损失及合理费用人民币66000元。事实与理由：一、昵图公司系被控侵权图片的提供者。1、昵图公司没有提供充足的证据证明其系网络服务提供者。一审庭审过程中昵图公司仅仅提交了2017年3月16日打印的《昵图网站公约》、《昵图网站注册协议》，其主张自身仅为网络服务提供商，但未提交被控侵权图片上传者的身份情况，包括身份证号码、联系电话等信息，不足以证明事实上存在上传者。根据《网络管理办法》第二十三条第二款之规定，第三方交易平台经营者应该对进入平台的自然人真实身份进行登记，并加载在主页醒目位置。本案中昵图网并不符合上述规定，其主张自身系网络服务提供者的观点不能成立。2、根据《昵图网站公约》昵图公司为被控侵权图片的提供者。由于（2016）浙01民终5555号案件昵图公司败诉后，昵图公司对《昵图网站公约》、《昵图网注册协议》、《销售协议》进行了修改，因此对于本案判断被控侵权图片是否构成侵权的认定不应该适用2017年3月16日的《昵图网站公约》。（2016）浙01民终5555号案件一审的证据交换时间为2016年4月18日，昵图公司当时向法院提交了《昵图网站公约》（以下称4月18日的《昵图网站公约》），本案原创公司进行网页证据保全的日期为2016年3月23日，也就是说本案取证在4月18日的《昵图网站公约》之前，本案应该适用4月18日的《昵图网站公约》，而非2017年3月16日的《昵图网站公约》。另，11张被控侵权图片下方显示的上传时间为2011年8月至2016年3月之间，可见本案侵权的起始时间均在4月18日之前。根据4月18日的《昵图网站公约》第2.3.6条：“原创作品一旦上传到昵图网，昵图网即对其享有永久的信息网络传播权”，可见一旦作品上传到昵图网，昵图公司即享有相应著作权，其不是单纯提供交易平台的网络服务提供者。3、昵图公司参与被控侵权图片的获益分成。根据原创公司提供的证据以及昵图公司的自认，昵图公司参与被控侵权图片的收益分成，即使存在第三方上传者，昵图公司参与共同经营，属于直接侵权人。二、即使昵图公司提供网络服务，其也构成侵权。退一步讲，即使昵图公司提供网络服务，但由于其通过图片的销售直接获取利益，而且原创公司一审提交的证据二可以证明“喜洋洋与灰太狼”美术作品具有极高的知名度，根据《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十一条的规定，昵图公司应具有较高的注意义务，结合其为专业的图片经营网站，其对于网络用户侵害知名美术作品信息网络传播权的具体事实属于应知。
被上诉人昵图公司答辩称：一、从本案的证据来看，被控侵权图片均是由第三方网友上传，昵图公司仅是网络服务提供者。根据原创公司在一审中提供的证据，在被控侵权图片的右边有上传者在昵图网的会员号，在下载时会有图片由第三方网友上传的提示，昵图网站公约及其与用户之间的各种规则协议均明确图片由网友上传。对于上传者的真实身份信息，在之前的诉讼中昵图公司曾经向法院提供并且申请追加被告，法院未予准许，故在本案中昵图公司没有再次提出申请。二、从（2016）浙杭钱证内字第5285号公证书可见，《独家销售协议》而非《昵图网站公约》的2.3.6条有“昵图网享有永久的信息网络传播权”等相关内容，但独家销售协议并不适用于本案，涉案作品并非原创会员的独家销售作品。三、即使昵图公司对被控侵权图片有利益分成，只能证明昵图公司作为网络服务提供者的注意义务应该提高，但并非直接侵权行为人。四、被控侵权图片并非直接动画形象的展示，而是上传者处理过的图片，昵图公司已经尽到了合理的注意义务，不应承担侵权责任。
上诉人原创公司向一审法院起诉请求：一、昵图公司立即停止侵权，即昵图公司立即删除其所有并经营的“昵图网”（××）上传播的《情侣羊》、《美羊羊》、《沸羊羊》、《喜洋洋》、《可爱卡通羊卡通小羊》、《喜洋洋卡通羊》、《雾化吸入疗法宣传栏》、《慢羊羊羊村长村长慢》、《cc模板美羊羊》、《红太狼》、《卡通动物》共11张涉案图片及相关信息；二、昵图公司赔偿原创公司经济损失及合理费用共计人民币66000元；三、昵图公司承担本案的全部诉讼费用。一审庭审中，因涉案被控侵权图片已被删除，原创公司申请撤回第一项诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以准许。
一审法院认定事实：一、关于作品登记情况。
2007年7月11日，原创公司作为著作权人取得了美术作品“暖羊羊”的作品登记证书，登记号为：作登字：19-2007-F-1016号。
2008年8月29日，原创公司作为著作权人分别取得了美术作品“动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之二喜羊羊”、“动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之五美羊羊”、“动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之三慢羊羊”、动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之一懒羊羊”、动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之六灰太郎”、动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之七红太郎”、动画片《喜羊羊与灰太郎》主要造型之四沸羊羊”的作品登记证书，登记号分别为：作登字：19-2008-F-1173号；作登字：19-2008-F-1174号；作登字：19-2008-F-1175号；作登字：19-2008-F-1176号；作登字：19-2008-F-1177号；作登字：19-2008-F-1178号；作登字：19-2008-F-1172号；登记证书均显示作者为罗应康，作品完成日期为2003年12月18日。
2010年6月18日，《喜羊羊与灰太郎》获第二届中国创意策划节组委会《中国最佳动漫创意奖》；2010年7月8日，电视动画《喜羊羊与灰太郎》获CCGEXPO第六届中国国际动漫游戏博览会暨2010卡通总动员最佳收视表现大奖；2008年1月，《喜羊羊与灰太郎》被推选为内地及港澳台年度最佳创意动画。《喜羊羊与灰太郎》还获得白玉兰奖国产动画片银奖、“中国动漫风云榜”2008年度春季榜“最具有影响力动画电视剧”称号、第二十三届中国电视金鹰奖美术片形象设计提名奖。喜羊羊形象还获得首届中国十大卡通形象大奖。
二、关于被控侵权情况。
2016年3月23日，原创公司向浙江省杭州市东方公证处申请证据保全公证。当日，原创公司的委托代理人王倪娟在公证员的监督下使用公证处电脑，启动电脑后运行电脑桌面上的屏幕录像专家软件，之后打开IE浏览器，进行清洁性检查后，进入www.miitbeian.gov.cn，进入工业和信息化部ICP/IP地址/域名信息备案管理系统网站页面，点击公共查询，进入相应页面，点击备案查询，在网站域名栏中输入“nipic.com”进行查询，显示主办单位为昵图公司，网站首页地址为××，网站名称为昵图网，点击上述网站首页地址，进入昵图网，在网页上方搜索框中输入“懒羊羊、美羊羊、沸羊羊、暖羊羊、慢羊羊、红太郎”进行搜索，打开相应页面，对页面内容进行浏览，依次点击上一步操作页面中的“2”、“3”、“4”、“5”、“6”、“7”、“8”、“9”、“10、”“11”、“12”、“13”、“14”、“第一页”，点击“第一页”操作页面中的“沸羊羊”，显示“沸羊羊图片”【1】，页面显示方式为：原创共享素材，上传时间为2015/6/10，by：苗妙，共享分30分等信息，点击立即下载，通过相应用户名、密码进行登陆，点击“立即开通VIP”，依次点击操作页面中的“购买普通vip50元送10000共享分”、“充值RMB”、“充值50元”通过支付宝付款，之后下载“沸羊羊图片”；点击“美羊羊”显示“美羊羊图片”【2】，页面显示方式为：原创共享素材，by：苗妙，共享分30分等信息，之后下载该图片；点击“红太郎”，显示“红太郎图片”【3】，页面显示方式：共享素材，上传时间2012/12/27，by：蓝精灵171，共享分40分等信息，之后下载该图片；点击“卡通动物”显示“卡通动物图片”【4】，页面显示方式：原创共享素材，by:暖奋奋，上传时间2013/7/15，共享分40分等信息，之后下载该图片；点击“cd模板美羊羊”显示“cd模板美羊羊图片”【5】，页面显示方式：共享素材，上传时间：2016/3/3，by:115441，共享分40分等信息，之后下载该图片；点击“喜羊羊卡通羊”显示“喜羊羊卡通羊图片”【6】，页面显示方式：共享素材，上传时间：2014/10/29，by:731417579，共享分40分等信息，之后下载该图片；点击“慢羊羊羊村长村长慢”显示“慢羊羊羊村长村长慢图片”【7】，页面显示方式：共享素材，上传时间2014/10/29，by:731417579，共享分40等信息，之后下载该图片；点击“可爱卡通羊卡通小羊”显示“可爱卡通羊卡通小羊图片”【8】，页面显示方式：共享素材，上传时间：2014/11/6，by:731417579，共享分40等信息，之后下载该图片；点击“喜洋洋”显示“喜洋洋图片”【9】，页面显示方式：共享素材，上传时间：2015/11/2，by:wyegui,共享分10分等信息，之后下载该图片；点击“雾化吸入疗法宣传栏”显示“雾化吸入疗法宣传栏图片”【10】，页面显示方式：原创共享素材，上传时间2014/12/11，by:yangzhihong0322,共享分100分等信息，之后下载该图片；点击“情侣羊”显示“情侣羊图片”【11】，页面显示方式：原创共享素材，上传时间：2011/8/12，by:1114900138,共享分40分等信息，之后下载该图片；图片下方均显示“昵图网所有作品均是用户自行上传分享并拥有版权或使用权，仅供网友学习交流，未经上传用户书面授权，请勿作他用。若您的权利被侵害，请联系ｃｏｐ×××＠ｎｉｐｉｃ.ｃｏｍ”；王倪娟还在其他两个网站进行了浏览下载等操作。2016年3月29日，浙江省杭州市东方公证处出具了（2016）浙杭东证字第4378号公证书。原创公司为上述公证支出公证费1000元。
三、关于昵图网情况。
昵图公司确认××昵图网由其注册经营。
注册成为昵图网用户需要签署《昵图网注册协议》，其中协议约定，本协议内容包括有协议正文、法律声明、《昵图网站公约》及所有昵图已经发布或将来可能发布的各类规则、公告或通知，所有规则为本协议不可分割的组成部分，与协议正文具有同等法律效力；昵图网有权根据需要不时地制定、修改本协议及/或各类规则，并以网站公示的方式进行变更公告，无需另行单独通知您。变更后的协议和规则一经在网站公布后，立即或在公告明确的特定时间自动生效；用户承诺对其上传于昵图网的所有内容（即属于《中华人民共和国著作权法》规定的作品，包括但不限于文字、图片、音乐、电影、表演和录音录像制品和电脑程序等）均享有完整的知识产权，或者已经得到相关权利人的合法授权；如用户违反本条规定造成昵图被第三人索赔的，用户同意全额补偿昵图（包括但不限于各种赔偿费用和律师费）；当第三方认为用户上传于昵图的内容侵犯其权利，并根据相关法律法规的规定向昵图发送权利通知书时，用户同意昵图可以自行判断决定删除涉嫌侵权的用户上传或发表于昵图的内容，除非收到符合相关法律规定的书面说明并经审查初步认定抗辩成立，昵图将不会自动恢复上述删除的信息；昵图网有权对用户上传至昵图网的作品及其他信息进行筛选、判断、编辑，并根据相关政策、法律法规和昵图网的规定来确定哪些内容属于可显示或被浏览的范围；协议还对其他事项进行了约定。
昵图网还发布有《昵图网站公约》，其中公约规定，昵图网仅是网站服务提供平台，不对昵图用户在昵图网上的所有操作、行为负责，昵图网所有作品均由昵图网用户自行上传、自行下载，昵图网对作品不享有任何版权，用户间的分享、交流、交易行为均与昵图网无关；昵图网用户将其原创作品上传至昵图网进行沟通交流，应保证享有该作品的完整版权，若因版权瑕疵给昵图网下载用户造成任何法律责任，应由作品上传用户承担所有法律责任；昵图网用户是指在昵图网上注册登记，享有与昵图网签订的《昵图网注册协议》中约定的权利，同时履行《昵图网注册协议》中约定的义务的自然人、法人或其他组织；共享会员是指上传共享作品或者原创共享作品至昵图网用于共享的昵图网用户；共享作品（又称共享素材）是指由昵图网用户自行上传至昵图网用于分享交流的作品；原创共享（又称原创共享素材）是指昵图网用户自行创作并上传至昵图网用户分享交流且具有较高原创价值的作品；昵图网用户自行上传作品至昵图网，完成作品相关信息（如标题、关键词、定价等）的编辑工作；昵图网用户的作品须经过昵图网审核才能发布；公约还对其他事项进行规定。
一审法院审理认为：原创公司系涉案美术作品《暖羊羊》、动画片《喜羊羊与灰太狼》主角造型之喜羊羊、美羊羊、慢羊羊、懒羊羊、灰太狼、红太郎、沸羊羊的著作权人，依法受法律保护。本案中，原创公司主张昵图公司未经其许可在其昵图网站提供涉案图片供人浏览下载，侵犯其对涉案作品所享有的信息网络传播权。昵图公司抗辩称涉案图片系网友上传，其提供的仅是网络服务，其不具有过错，不应承担侵权责任。故本案的争议焦点是：一、昵图公司是否是涉案图片的直接上传者。二、昵图公司是否侵权。
关于焦点一：涉案图片下方均显示“昵图网所有作品均是用户自行上传分享并拥有版权或使用权，仅供网友学习交流，未经上传用户书面授权，请勿作他用。若您的权利被侵害，请联系ｃｏｐ×××＠ｎｉｐｉｃ.ｃｏｍ”等内容，以及涉案图片注明上传用户的用户名、上传时间等信息，结合昵图网公约中关于“昵图网仅是网站服务提供平台，不对昵图用户在呢网上的所有操作、行为负责，昵图网所有作品均由昵图网用户自行上传、自行下载，昵图网对作品不享有任何版权，用户间的分享、交流、交易行为均与昵图网无关”等约定可见，昵图公司并非涉案图片的直接上传者。原创公司关于昵图公司从上传作品中获利即认为昵图公司系涉案图片上传者的主张，不能成立；至于原创公司主张昵图公司在与用户签署的《独家销售协议》中关于信息网络传播权的相关约定表明昵图公司为图片的直接提供方，因独家销售协议涉及的是原创非商业授权作品的相关约定，而本案所涉的均为共享素材或原创共享素材，因此，该协议在本案中不适用。原创公司也并未举证证明昵图网就用户发布共享素材或原创共享素材也有类似约定，故原创公司的上述主张，不能成立。综上，原创公司关于昵图公司系涉案图片的直接上传者并进而主张其直接侵权的依据不足，一审法院不予支持。
关于焦点二：本案被控侵权的图片中分别含有与原创公司主张权利的暖羊羊、喜羊羊、美羊羊、慢羊羊、懒羊羊、灰太狼、红太郎、沸羊羊相近似的形象，其区别仅在于肢体动作不同，故构成实质性相似。但在涉案图片的直接上传者未参与诉讼的情况下，该院亦无法就涉案图片的上传是否未经原创公司许可进而侵犯其信息网络传播权作出判断。即使涉案图片的上传未经原创公司许可确侵犯其信息网络传播权，但昵图公司在注册协议中已经明确要求“用户承诺对其上传于昵图网的所有内容（即属于《中华人民共和国著作权法》规定的作品，包括但不限于文字、图片、音乐、电影、表演和录音录像制品和电脑程序等）均享有完整的知识产权，或者已经得到相关权利人的合法授权”，表明其尽到相应的提醒注意义务，涉案图片本身是否侵权也并非显而易见，且昵图公司在图片下方明确注明了投诉的方式，而原创公司并未就涉案图片向昵图公司发起投诉，因此，昵图公司并不存在明知或应知的过错，不构成帮助侵权。综上，原创公司主张昵图公司侵权的主张，依据不足，不能成立。对其所有诉讼请求，一审法院均不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2017年4月10日判决驳回原创公司的诉讼请求。案件受理费1450元，由原创公司负担。
二审期间，上诉人原创公司向本院提交以下证据：1、（2016）浙行钱证内字第5285号公证书。
2、（2016）浙0110民初2938、2940、2941号判决书。
3、（2016）浙01民终5554、5555、5556号判决书。
证据1-3共同证明：昵图公司是侵权图片的提供者。
被上诉人昵图公司未提交新的证据。
上诉人原创公司提交的上述证据经质证，结合被上诉人昵图公司的质证意见，本院对上述证据的认证如下：证据1可以证明涉案被控侵权行为取证时昵图网的情况，具有证据效力；证据2、3，生效判决书中所认定的侵权作品为原创非商业授权作品，且在该三案中昵图公司均确认与上传侵权作品的会员签署了独家销售协议，故该三案生效判决所认定的事实与本案中双方当事人所争议的事实无关，不具有证据效力。
本院另查明，根据昵图网上公示的上传流程，昵图网用户上传源文件生成预览图后，自行填写标题关键词并进行作品分类，然后提交管理员审核，如出现图片重复、质量差等情况则上传失败，由用户或昵图网进行删除处理，如出现标题关键词分类不准确等情况，用户重新填写标题关键词等，进行相关编辑后提交审核；在昵图网公示的图片上传注意事项及审核标准中，昵图网在图片质量、图片编辑、图片内容等方面均规定有具体的注意事项，包括上传作品的源文件应与预览图内容一致、上传作品不得与昵图网现有素材重复、预览图应清晰、美观、能够完全辨别图片的内容等具体要求。昵图公司在二审中陈述，共享素材下载需要使用共享分，共享分获取途径为：上传者上传共享作品后，通过被下载获得共享分，或者下载者通过购买网站相关服务来获取共享分赠送。本院查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。
根据上诉人原创公司的上诉请求和理由以及被上诉人昵图公司的答辩意见，本案二审双方当事人争议的焦点是：一、昵图公司是否为涉案侵权图片的提供者；二、若昵图公司仅提供信息存储空间服务，其对于涉案侵权图片的网络传播是否具有主观过错。
对于第一个争议焦点，原创公司主张昵图公司未提供涉案侵权图片上传者的身份情况，不能证明存在真实的上传者，且根据2016年4月18日《昵图网站公约》的规定，作品一旦上传到昵图网，昵图公司即对其享有信息网络传播权，因此昵图公司为涉案侵权图片的提供者，而非网络服务提供者。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条的规定，作品信息网络传播权所直接控制的信息网络传播行为是指将作品通过上传到网络服务器、设置共享文件或者利用文件分享软件等方式，将作品置于向公众开放的信息网络中，使公众能够在个人选定的时间和地点获得作品的行为。本案中，涉案图片的右下角水印注明了上传者的用户名，图片下方显示“昵图网所有作品均是用户自行上传分享并拥有版权或使用权，仅供网友学习交流……”等文字，同时2016年4月18日《昵图网站公约》中亦规定昵图网仅是网站服务提供平台，昵图网所有作品均由昵图网用户自行上传、自行下载。由此可知，涉案侵权图片系由昵图网的用户提供，昵图公司仅提供了信息存储空间服务。对于原创公司所称昵图公司对上传作品享有信息网络传播权的条款，规定在《昵图网独家销售协议》及《昵图网非独家销售协议》中，所涉作品为昵图网用户在昵图网上进行网络独家销售及非独家销售的作品，而涉案侵权图片均为共享作品和原创共享作品，并非用于网络销售的作品，因此《昵图网独家销售协议》及《昵图网非独家销售协议》对涉案侵权图片并不适用，昵图公司也未依据上述协议获得涉案侵权图片的信息网络传播权。故本院认为，一审法院关于昵图公司并非涉案图片提供者的认定正确，本院依法予以确认，原创公司据此提出的上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
对于第二个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条第一款的规定，人民法院应当根据网络服务提供者的过错，确定其是否承担教唆、帮助侵权责任。网络服务提供者的过错包括对于网络用户侵害信息网络传播权行为的明知或者应知。在本案中，由于原创公司并未就昵图网中存在涉案侵权图片事宜向昵图公司发出通知，故没有证据表明昵图公司对涉案侵权行为存在主观上明知的过错。
关于昵图公司是否有合理理由应当知道涉案侵权行为，根据《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定，人民法院应当根据网络用户侵害信息网络传播权的具体事实是否明显，综合考虑以下因素，认定网络服务提供者是否构成应知：（一）基于网络服务提供者提供服务的性质、方式及其引发侵权的可能性大小，应当具备的管理信息的能力；（二）传播的作品、表演、录音录像制品的类型、知名度及侵权信息的明显程度；（三）网络服务提供者是否主动对作品、表演、录音录像制品进行了选择、编辑、修改、推荐等……。第十一条第一款规定，网络服务提供者从网络用户提供的作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益的，人民法院应当认定其对该网络用户侵害信息网络传播权的行为负有较高的注意义务。第十二条第（三）项规定，其他可以明显感知相关作品、表演、录音录像制品为未经许可提供，仍未采取合理措施的情形，人民法院可以根据案件具体情况，认定提供信息存储空间服务的网络服务提供者应知网络用户侵害信息网络传播权。可见，对网络服务提供者是否应知网络用户侵害信息网络传播权的认定，应综合考虑网络服务提供者的商业服务模式、管理能力、所传播信息的类型、知名度、侵权明显程度等各种因素。
在本案中，第一，从昵图网的商业服务模式上来看，昵图网系较为专业的图片交易网站，昵图网的用户可在昵图网上销售或共享图片，昵图网对于用户上传的图片统一采取了人工审核的方式，审核涉及到图片质量、图片编辑、图片内容等方面。也就是说，昵图公司在审核过程中完全能够接触到用户上传的图片内容、标题等信息，并有能力对其合法性作出逐一判断；第二，从图片的知名度来看，涉案图片涉及的是动画片《喜羊羊与灰太狼》中喜羊羊、美羊羊、沸羊羊、慢羊羊、红太郎等主要动画形象，动画片《喜羊羊与灰太狼》具有很高的收视率和一定的影响力，这些动画形象亦随着动画片的播出获得了相当高的知名度和辨识度，普通网友上传的包含上述动画形象的图片经过权利人授权的可能性很小，而且上述动画形象在图片中非常明显，部分图片标题即为动画形象的名称，网络服务提供者只要尽到一般的注意义务就可以发现该显而易见的侵权事实；第三，从昵图公司的注意义务来看，虽然涉案图片均为共享图片，用户仅能通过共享分下载而不能直接购买，但共享分除用户通过上传图片进行共享方式获得以外，亦可通过购买昵图网VIP服务获得赠送，这种方式的本质仍是销售，即昵图公司通过向用户提供共享分直接获得了经济利益，因此昵图公司对用户侵权行为的注意义务应相应提高。综上，本院认为，昵图公司有合理理由应当知道用户上传的图片侵犯了他人的信息网络传播权，仍然为其在网络传播提供服务，构成帮助侵权，应当承担相应的民事责任。一审法院关于昵图公司并不存在明知或应知的过错的认定不当，应依法予以纠正。
鉴于原创公司在一审中已经撤回了要求昵图公司删除侵权图片的诉请，昵图公司应当在本案中承担赔偿损失的民事责任。关于赔偿数额，原创公司没有向本院提交证据证明其因被侵权受到的损失或者昵图公司因侵权所获得的利益，本院将综合考虑涉案作品的类型、知名度、市场价值、昵图公司的主观过错、侵权行为持续的时间和其他侵权情节以及原创公司为本案支付的合理费用等因素，酌情确定赔偿数额。同时，本院注意到如下事实：1、涉案美术作品的知名度较高；2、涉案侵权图片共11张，均为共享图片，可使用10-100共享分下载，上传时间从2011年到2016年不等，人民币50元购买昵图网普通VIP，可赠送10000共享分；3、原创公司为本案支出公证费人民币1000元。
综上，上诉人广东原创动力文化传播有限公司的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，依法予以改判。依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条第（一）项、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销杭州市余杭区人民法院（2016）浙0110民初18379号民事判决；
二、杭州昵图信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内向广东原创动力文化传播有限公司赔偿经济损失及合理费用人民币21000元；
三、驳回广东原创动力文化传播有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币1450元，由广东原创动力文化传播有限公司负担494元，杭州昵图信息技术有限公司负担956元，二审案件受理费人民币1450元，由广东原创动力文化传播有限公司负担494元，杭州昵图信息技术有限公司负担956元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 棉
代理审判员 黄斯蓓
代理审判员 李 程
二〇一七年八月八日
书 记 员 黄 芳