湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）衡中法刑二终字第30号
原公诉机关湖南省衡阳市南岳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍晓飞，曾用名：伍小飞，绰号“大飞”，男，1988年10月15日出生。因犯抢劫罪于2004年9月29日被耒阳市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元；因犯抢劫罪于2006年9月4日被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2009年4月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月20日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于南岳区看守所。
原审被告人杨双辉，曾用名：杨香辉，绰号“双辉（灰）”、“双辉仔”，男，1989年10月1日出生。因犯盗窃罪于2011年4月7日被耒阳市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金4000元，2013年5月6日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月20日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于南岳区看守所。
原审被告人刘才云，绰号“才狗”，男，1981年8月22日出生。因犯盗窃罪于2011年1月26日被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，2013年1月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月20日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押于南岳区看守所。
湖南省衡阳市南岳区人民法院审理湖南省衡阳市南岳区人民检察院指控原审被告人杨双辉、伍晓飞、刘才云犯盗窃罪一案，于二0一三年十二月二十日作出（2013）岳刑初字第33号刑事判决。原审被告人伍晓飞不服，提出上诉。本院于2014年1月24日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年5月至8月，被告人杨双辉与伍晓飞多次商量一同盗窃作案，并由伍晓飞购买了“十字钥匙”、锡纸、刀片等作案工具。2013年8月19日中午，被告人杨双辉、伍晓飞在耒阳市荷塘月色小区再次商议后决定去衡山作案，杨双辉告诉伍晓飞还会叫一个朋友一起去。之后，被告人伍晓飞回家拿作案工具，被告人杨双辉则电话约被告人刘才云一同盗窃作案，并要刘才云也带上入室作案工具。午饭后，被告人杨双辉、伍晓飞、刘才云携带作案工具，从耒阳打的到衡阳，之后转乘的士往衡山。途中，被告人杨双辉电话联系一朋友获知南岳作案更好，于是提议到南岳作案，被告人伍晓飞、刘才云表示同意。
到南岳下车后，被告人杨双辉、伍晓飞、刘才云即寻找作案目标，在到西环路上的一栋楼时，被告人伍晓飞先上楼敲门，发现四楼有一户无人，于是叫杨双辉与刘才云上楼，之后轮流用携带的作案工具开锁，未能打开，且开锁的锁条被刘才云弄断。于是三人下楼，并重新装上新锁条。之后，三人转到北环小区，在北环小区9栋301室刘某某家，刘才云敲门确认室内无人后，便下到二楼望风。杨双辉与伍晓飞开锁后，杨双辉下楼要刘才云到楼下去望风，并要求刘将手机与伍晓飞的手机保持通话状态，一旦有情况，随时告知。之后刘才云下楼在小区的花坛处望风，杨双辉则上楼与伍晓飞进入室内客厅，伍晓飞在客厅的鞋柜上盗窃了两包软芙蓉王香烟给了杨双辉。之后二人进入主卧室，杨双辉在梳妆台抽屉内盗窃了一个装有首饰的淡蓝色小纸盒，小纸盒内有一条工艺项链、一条吊坠为蝎子的工艺项链、一条吊坠为花形状的工艺项链、一条翡翠项链、一条彩金项链及吊坠、一副白金耳环、一个图案为蘑菇的千足金吊坠。被告人伍晓飞大衣柜的抽屉内盗窃了一条白金项链及吊坠、三块银元、一个黄金的毛主席胸章、一个黄金吊坠、两枚黄金戒指。后两人到另一房间内寻找值钱物品，此时在楼下望风的刘才云由于被北环小区门卫怀疑，遂通知杨双辉、伍晓飞下来。杨双辉、伍晓飞在客厅里又盗窃了一台笔记本电脑后下楼。三人在小区内被门卫拦住，于是三人逃跑，刘才云在逃到北环小区外的南岳区工商局门口附近时被群众抓获。刘才云被抓后配合公安机关，电话联系伍晓飞与刘才云，确定二人逃跑后的具体位置，使公安机关将二人抓获。经南岳区价格认证中心鉴定，刘某某家被盗物品价值人民币10450元。
另查明，被告人杨双辉曾于2011年4月7日因犯盗窃罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金4000元，2013年5月6日刑满释放。被告人伍晓飞曾于2004年9月29日因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金10000元；2006年9月4日因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2009年4月26日刑满释放。被告人刘才云曾于2011年1月26日因犯盗窃罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，2013年1月23日刑满释放。
上述事实，有下列证据予以证明：1、被告人杨双辉、伍晓飞、刘才云的供述与辩解；2、被害人刘某某的陈述；3、证人曾某某的证言；4、受案登记表、抓获经过；5、提取笔录及照片；6、扣押、发还物品、文件清单；7、购买首饰发票、销售记录单等复印件；8、北环小区视频监控截图、犯罪嫌疑人的指认照片；9、户籍资料；10、刑事判决书、释放证明；11、立功表现说明；12、现场勘验检查笔录及照片；13、鉴定意见及鉴定人员的资格证书等证据。
原审法院认为，被告人杨双辉、伍晓飞、刘才云入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，被告人杨双辉、伍晓飞系主犯，被告人刘才云系从犯，应当从轻处罚。被告人杨双辉、伍晓飞、刘才云系累犯，应从重处罚。被告人刘才云有立功表现，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人杨双辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又两个月，并处罚金3000元。二、被告人伍晓飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。三、被告人刘才云犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元。
上诉人伍晓飞上诉认为，杨双辉系犯罪组织者，锁也是杨双辉开的，原判认定其为主犯不当，量刑过重，请求二审改判。
经二审审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人伍晓飞与原审被告人杨双辉、刘才云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，上诉人伍晓飞与原审被告人杨双辉起了主要作用，系主犯，原审被告人刘才云起了次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。上诉人伍晓飞与原审被告人杨双辉、刘才云因前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，均是累犯，依法应从重处罚。上诉人伍晓飞上诉认为，杨双辉系犯罪组织者，锁也是杨双辉开的，原判认定其为主犯不当，量刑过重，请求二审改判。经查，上诉人伍晓飞主动打电话问杨双辉有没有地方盗窃，杨双辉就说盗窃的时候一起去，之后伍晓飞积极准备作案工具，并进入被害人房屋实施盗窃行为，上述事实有原审被告人杨双辉、上诉人伍晓飞的供述等证据可以印证，故上诉人伍晓飞应系盗窃犯罪的积极参加者，是主犯，且上诉人系累犯，应从重处罚，故原判对其判处有期徒刑一年符合法律规定，对此上诉理由，本院不予采纳。原审被告人刘才云协助公安机关抓获杨双辉及伍晓飞，有立功表现，依法可从轻或减轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁晓亮
审判员 陈 红
审判员 李雁宾
二〇一四年二月八日
书记员 汤晓兰
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《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；