湛江经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛开法民一初字第5号
原告：孙陈生，男，汉族，住湛江市麻章区。
委托代理人：孙丽娟，女，汉族，，系原告的女儿。
被告：湛江祥顺运输有限公司，住所地：湛江开发区。
法定代表人：蔡伟翔。
原告孙陈生诉被告湛江祥顺运输有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月26日立案受理后，依法由审判员吴红丽适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告孙陈生及其委托代理人孙丽娟、被告湛江祥顺运输有限公司的法定代表人蔡伟翔出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2013年5月15日受被告公司聘用从事运输工作，双方未签订劳动合同，也没有约定试用期，工资按实际出勤天数计算，月平均工资为4500元，双方形成了事实劳动关系，被告没有依法为原告缴纳社会保险。2013年10月20日，原告受被告公司指派运输货物至湛江晨鸣浆纸公司，在卸货交单过程中被晨鸣公司员工驾驶的叉车碾压受伤送医院住院治疗至2014年3月19日出院。期间，被告公司仅仅支付原告工资至2013年10月31日，停发工资至今。至2014年10月15日原告向湛江经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，双方未解除劳动关系。故双方已形成无固定期限劳动关系，但被告公司仍未与原告签订任何劳动合同。现原告提起诉讼，请求判决：一、解除原告与被告的劳动关系；二、被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿4500元；三、被告向原告支付自2013年11月1日起至2014年10月15日共11个半月工资共计51750元；四、被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额49500元；五、被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额22500元；六、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，一、原告与被告的劳动关系已经解除，不存在再次解除双方劳动关系的情况。1、双方已协商终止劳动关系。原告于2013年10月20日被晨鸣公司叉车压伤，被告筹措资金代其垫付了65000元医疗费用，原告于2014年3月19日出院，双方已经协商终止劳动关系。原告自出院之后就没有来被告公司上班，也没有履行请假手续，原告的行为证明其也认可了双方劳动关系的解除。公司在原告康复出院后也从来没给其派任务，双方都以行动表明之前的劳动关系从2014年3月19日起已经终止。2、原告以劳动合同法第四十二条规定为由认为公司属于单方面解除劳动关系，属适用法律不当。本案中，从出院证明可以看出，原告已经康复出院，可以正常上班，不属于劳动法规定的不能解除劳动关系的情形，何况该情形未禁止如果双方协商一致可以终止劳动关系。公司是在原告出院后，与原告协商解除劳动关系，原告也签字确认。3、双方没有签订劳动合同，完全是由于原告个人原因造成。公司在所有司机入职时，都明确要求每个人都应签订固定期限劳动合同及购买社保，但遭到拒绝。二、原告要求被告赔偿数额计算错误。1、对于拖欠工资数额认定错误。公司包括原告在内的所有司机，工资都是基本工资1500元＋绩效工资3000元或提成工资。绩效工资是按公司规定出勤并完成公司分配的任务后所得，提成工资是其当月完成产值的10%，如提成工资高于绩效工资则按提成工资发放。原告于2014年3月19日康复出院后双方劳动关系已经终止，根本不再上班，公司只需支付从2013年11月起至出院之日止的基本工资，即1500×5＝7500元（其出勤期间工资已领至2013年10月31日，实际上未满5个月，按5个月算）。2、对未签订劳动合同的双倍工资计算错误。原告于2014年10月16日申请仲裁，应从2013年10月16日起计算一年，即2013年5月15日入职至2013年10月16日内双倍工资不应领取，符合双倍工资计算工作时间应为2014年3月17日、18日、19日三天，金额为4500元／月÷21.75天×3天＝620.7元。2、从事故发生之日起到原告出院之日止的双倍保底工资，即1500×5＝7500元。综上，以上相加为7500＋620.7＋7500＝15620.70元，被告应付总金额为15620.70元＋经济补偿金4500元＝20120.70元。
经审理查明，2013年5月15日，原告进入被告公司从事司机工作，基本工资为4500元／月，双方没有签订劳动合同，被告没有为原告缴纳社保。2013年10月20日，原告运货物到湛江晨鸣有限公司，在卸货交单过程中被晨鸣公司员工驾驶的叉车碾压受伤送院治疗至2014年3月19日出院。出院当天，原、被告签订一份《证明》，内容为：“兹证明孙陈生为湛江祥顺运输有限公司司机，从2013年5月15日进入我司试用，驾驶车辆，工资标准为RMB4500／月。2013年10月20日于晨鸣纸业公司进行集装箱拖拆业务时不慎被晨鸣工厂员工叉车碾压受伤后，终止试用，当时已结算清工资至2013年10月31日，停发工资至今，特此证明！”原告在该证明上签字捺手印，被告加盖公章，自2014年3月20日起，原告不回被告公司上班，也不办理请假手续。原告于2014年10月16日向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、解除与被申请人的劳动关系；二、被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金4500元；三、被申请人支付拖欠11个半月工资51750元；四、被申请人支付未签订劳动合同的二倍工资差额49500元；五、被申请人支付未签订固定期限的劳动合同的二倍工资差额22500元，合计金额为128250元。该仲裁委员会于2014年11月17日作出湛开劳人仲案终字（2014）27号仲裁裁决书，裁决：一、支付申请人解除劳动关系的经济补偿金2250元；二、支付申请人住院期间的生活费4040元；三、支付申请人未签订劳动合同二倍工资差额620.7元，以上款项应在本裁决生效之日起十日内一次性付清。四、驳回申请人其它的仲裁请求。原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。
另查，2014年9月11日，原告向湛江经济技术开发区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年11月3日作出湛开人社工认字（2014）81号《认定工伤决定书》，认为原告因工受伤事实清楚，决定认定为工伤。同年12月4日，经湛江市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告符合致残等级。
上述事实，有原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料、证明、工资表、诊断证明书、出院小结、仲裁裁决书、认定工伤决定书、湛江市伤病职工劳动能力鉴定表及庭审笔录等予以佐证。
本院认为，本案属于劳动争议纠纷。关于原告要求解除与被告劳动关系的问题。原告于2013年5月15日进入被告公司从事司机工作，虽然双方一直未签订劳动合同，但双方于2014年3月19日在《证明》上确认被告对原告终止试用，可视为双方已协商一致解除劳动关系，即双方的劳动关系从2013年5月15日起至2014年3月19日止。因此，对于原告请求解除与被告的劳动关系的诉讼请求，本院依法不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿金的问题。原告在被告公司工作时间从2013年5月15日起至2014年3月19日止，工作年限为六个月以上不满一年，鉴于原、被告双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付的经济补偿金为原告的一个月工资，即4500元。原告主张被告支付一个月工资的经济补偿金4500元的诉讼请求，依法有据，本院予以支持。
关于被告是否应支付原告自2013年11月1日起至2014年10月15日共11个半月工资共计51750元的问题。原告在被告公司工作的时间为2013年5月15日至2014年3月19日，被告为原告发放工资至2013年10月31日，在2013年11月1日至2014年3月19日期间，原告因工受伤住院治疗不上班，有《认定工伤决定书》予以证实，因此，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，原告在住院期间的工资由被告按月支付。对于原告主张自2013年11月1日起至2014年10月15日共11个半月工资的诉讼请求，本院予以部分支持，即被告应给原告支付自2013年11月1日起至2014年3月19日的工资，即（4500元／月×4个月）＋（4500元／月÷30天×19天）＝20850元。
关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。原告在被告公司工作的时间为2013年5月15日至2014年3月19日，双方一直未签订劳动合同，被告违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定。原告于2014年10月16日申请劳动仲裁，对于原告主张未签订劳动合同的二倍工资，应从原告申请仲裁之日起往前倒推一年按月计算，即从2013年10月16日起计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应依法向原告支付自2013年10月16日至2014年3月19日止未签订劳动合同的二倍工资差额，即（4500元／月×5个月）＋（4500元／月÷30天×3天）＝22950元。
关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额22500元的问题。原告在被告公司工作时间从2013年5月15日起至2014年3月19日止，工作年限未满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，原告不符合订立无固定期限劳动合同的条件，因此，原告请求被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额22500元依法无据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款及《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款之规定，判决如下：
一、限被告湛江祥顺运输有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金4500元给原告孙陈生；
二、限被告湛江祥顺运输有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付自2013年11月1日起至2014年3月19日的工资20850元给原告孙陈生；
三、限被告湛江祥顺运输有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付未签订劳动合同的二倍工资差额22950元给原告孙陈生；
四、驳回原告孙陈生的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取即5元，由被告湛江祥顺运输有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审判员 吴红丽
二〇一五年一月八日
书记员 杨 茧
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。