山东省聊城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）聊刑二终字第67号
原公诉机关山东省东阿县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某甲，男，1969年8月22日出生，汉族，住山东省东阿县。2005年3月至2008年11月任刘集镇某村村委会主任，2008年11月至2014年3月兼任本村党支部书记，2014年3月至今任本村村委会主任。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年5月15日被取保候审。
辩护人徐充平，北京市盈科（济南）律师事务所律师。
山东省东阿县人民法院审理东阿县人民检察院指控原审被告人郭某甲犯挪用公款罪一案，于2014年9月5日作出（2014）东刑初字第39号刑事判决，原审被告人郭某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2011年，东阿县国土资源局对东阿县各乡镇建设用地复垦置换，对包括某村在内的20个窑厂进行土地复垦，同时，对砖窑、树木等地上附着物给予补偿。东阿县国地资源局土地整理中心将刘集镇辖区6个村庄的窑厂复垦置换项目地上附着物补偿费102万元转至刘集镇财政所，刘集镇政府根据补偿标准通过村委会发放至被补偿人。2011年5月19日，被告人郭某甲利用担任村委会主任兼村支部书记的职务便利，从刘集镇财政所领取某村窑厂复垦补偿费151125元存入其个人银行帐户。2011年5月20日、5月22日、6月2日，同村村民郭某乙以其兄看病急需用钱为由向被告人郭某甲提出借款，郭某甲在向村委委员郭某丁电话说明情况后，分四次提取窑厂复垦补偿款10万元借给郭某乙。2012年1月20日，郭某乙将借款10万元归还后，郭某甲将复垦补偿款陆续发放给郭某乙在内的被补偿的村民。
原审判决认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）户籍证明、任职证明，证实被告人郭某甲于2005年3月至今担任东阿县刘集镇某村村委会主任，2008年11月至2014年3月，兼任东阿县刘集镇某村党支部书记。
（2）鲁国土资复垦备字（2010）30号文件、东财预指（2011）58号文件、《关于拨付东阿县复垦置换项目地上附着物补偿费的申请》，证明2010年12月30日，经山东省国土资源厅审核，刘集镇某村窑厂等20个项目作为建设用地复垦置换规模予以备案。2011年3月9日，经东阿县人民政府批准，东阿县国土资源局获得预算指标590万元用于窑厂复垦置换项目地上附着物补偿费，专款专用。
（3）记帐凭证、收款凭证，证明2011年3月9日，东阿县国土资源局收到窑厂复垦补偿款590万元，同时拨付东阿县刘集镇财政所102万元。2011年5月19日，某村收到窑厂复垦费151125元，收款人为郭某甲。
（4）刘集镇人民政府《关于复垦窑厂补偿地上附着物的说明》，证明2011年刘集镇政府与县土管局商议，对刘集镇辖区内某等六个村的废弃窑厂进行复耕，土管局把地上附着物补偿款拨到刘集镇，镇政府再通过村委会将补偿款兑付到迁占户。
（5）农村信用合作联社银行卡历史交易明细及业务取款凭证，证明2011年5月19日，户名为郭某甲，某帐户转帐存入151125元。2011年5月20日、2011年5月22日、2011年6月2日该帐户存在分别取款61000元、10000元、30000元的取款记录。
（6）中国农业银行银行卡取款凭条，证明2012年1月20日，户名为郭某乙、某卡号的帐户取款128000元。
（7）证明、明细分类帐，记帐凭证、付款凭证，证明2012年1月至3月，郭某甲将窑厂补偿款以砖厂复垦补青苗、退承包费、占压树损失等形式发放给某村的郭某己、郭某乙等村民。
2.证人证言
（1）证人郭某乙证言，证明2011年5月份，郭某乙承包刘集镇某村兴建的某集团种鸡厂工程，因资金周转困难，以给其哥哥看病为由向郭某甲借款10万元。郭某甲在借给郭某乙款时给村委委员郭某丁打了电话，没有其他村班子成员在场，后分三次在干活的工地上给的郭某乙。这部分款项用于承包的种鸡厂日常运转、还贷款、给堂哥看病等。2011年10月份，郭某乙、郭某丁得到8.3万元某集团占地补偿款，因资金周转紧张郭某乙向郭某甲提出该10万元再借用几个月，郭某甲强调不能耽误向村民发放窑厂复垦补偿款。2012年1月20日，某集团给郭某乙结算完工程款后，郭某乙在东阿县城前进街北头的农业银行取款128000元，其中10万归还郭某甲。
（2）证人刘集镇某村会计郭某丙证言，证明某村实际参与村里工作的只有郭某甲、郭某丁和郭某丙。某村窑厂复垦由镇土管所、镇多办、镇财所的工作人员和某村干部及各小组组长对地上附着物进行实地测量。镇政府开会通知各村村干部协助镇政府完成地上附着物的清除工作，然后把补偿款发给村里，村里再发给相关的村民。某村窑厂复垦补偿款的领取及发放系郭某甲经手，入帐时间为2011年7月。2011年10月3日，郭某丙与郭某甲付给郭某乙、郭某丁某集团占地补偿款83000元，在场人员有郭某丁。
（3）证人刘集镇某村村委委员郭某丁证言，证明2011年5月份，郭某甲给郭某丁打电话，意思是郭某乙的哥哥身体有病，想借给郭某乙10万元，郭某丁告诉郭某甲你看着该给就给。郭某甲没说具体是什么钱，反正说是村集体的钱。某村实际参与村里工作的只有郭某甲、郭某丁和郭某丙，借钱的事没有召集村议事会成员商量。2011年10月份，在郭某甲家里郭某丙经手给郭某乙几万元某集团占地补偿款。
3.被告人的供述和辩解
被告人郭某甲的供述，证明郭某甲任某村村委会主任兼村支部书记，村委委员有郭某丁、杨某某，杨某某常年在外打工；村支部委员有郭某庚、郭某辛，郭某庚身体有病，不参加村里的工作，郭某辛在外跑业务，不在村里。村会计是郭某丙，实际上平时参与村里工作的只有郭某甲、郭某丁和郭某丙。另外村里还有几名议事会成员，村里的大事需要召集他们与村班子成员一起商量。2011年5月份，郭某甲从刘集镇财所领取窑厂复垦补偿款151125元，没有及时入村帐。后郭某乙向郭某甲要某集团占承包地补偿款，郭某甲告诉他款还没有到位，郭某乙说哥哥得病需要钱，想借10万元，于是郭某甲给郭某丁打电话说明该事，郭某丁对这事没有提意见。2011年5月20日至6月2日，郭某甲分三次借给郭某乙10万窑厂复垦补偿款。2011年10月3日，某集团占地补偿款到位，郭某甲将占有郭某乙、郭某丁土地的83000元补偿款发放给二人。2012年1月20日，郭某乙将10万元归还，郭某甲将复垦补偿款发放给村民。
原审法院认为，被告人郭某甲利用担任村委会主任兼村支部书记的职务便利，在协助人民政府从事行政管理工作的过程中，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《全国人民代表大会常务委员会关于＜中国人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》之规定，以挪用公款罪，判处郭某甲有期徒刑二年缓刑二年。
宣判后，被告人郭某甲不服，提出如下上诉理由：1.一审判决认定事实不清、证据不足；2.上诉人的行为不构成挪用公款罪；3.即使构成犯罪，也应免除刑事处罚。其辩护人除以上述理由辩护外，还提出一审判决适用法律错误的辩护意见。
二审审理查明的事实和证据与一审相同，且对经一审庭审质证、认证的证据，本院予以确认。
关于上诉人郭某甲所提“一审判决认定事实不清、证据不足”的上诉理由，经审查，在案证据显示，上诉人郭某甲自侦查时起到二审讯问时一直供认其是在告知村委会成员郭某丁后将10万元土地补偿款出借给郭某乙的，这一供述与证人郭某丁、郭某乙的证言相吻合，并有书证银行交易明细、取款凭证等证据相印证。上述证据均经法定程序查证属实，能证明一审判决认定的案件事实成立。故对上诉人郭某甲的该项上诉理由不予支持。
本院认为，上诉人郭某甲利用担任村委会主任的职务便利，在协助人民政府从事行政管理事务中，挪用较大数额公款归个人使用，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。
关于上诉人郭某甲所提“其行为不构成挪用公款罪”的上诉理由及其辩护人提出“一审以《全国人民代表大会常务委员会关于＜中华人民共和国刑法＞第三十条的解释》之规定为依据作出判决，属于适用法律错误”的辩护意见，审理认为，全国人民代表大会常务委员会于2014年4月25日公布的《关于＜中华人民共和国刑法＞第三十条的解释》系立法解释，其效力应适用于现行刑法的施行期间；至于辩护人所提“村民委员会不是《刑法》第30条所规定的‘单位’，上述立法解释不适用于本案”的辩护意见，审理认为，村民委员会作为基层群众性自治组织，有自身的组织结构和独立的财产，具有独立承担行为责任的能力，能认定为刑法意义上的“单位”，辩护人关于村民委员会不是刑法意义上的单位的辩护意见于法无据，本院不予支持。
本案中，上诉人郭某甲所任主任的东阿县刘集镇某村村委会，挪用10万元土地补偿款出借给他人，且超过三个月未归还，系该村委会实施的刑法规定的危害社会的行为，根据上述立法解释规定，虽然刑法分则未规定对单位挪用公款的行为应追究单位的刑事责任，但对决策及实施该危害社会行为的人本案中即郭某甲，应依法追究刑事责任。上诉人郭某甲作为村委会主任，在协助人民政府从事发放土地补偿费用过程中，具备国家工作人员的身份，故对其直接实施的向郭某乙出借10万元土地补偿款的行为，应以挪用公款罪追究刑事责任。故上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立，本院不予支持。
关于上诉人郭某甲所提“即使构成犯罪，也应免除刑事处罚”的上诉理由，经审查，原审判决对于郭某甲挪用公款于案发前全部归还的事实已作出认定，并且根据本案的事实和具体的量刑情节，对其从轻判处刑罚。现上诉人郭某甲要求免除处罚，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨章杰
审判员 闫 蕾
审判员 户凤英
二〇一四年十二月五日
书记员 王相敬