黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0502民初26号原告李伟，男，1980年2月16日出生，汉族，住黑龙江省双鸭山市宝山区。委托代理人邢广元，系黑龙江双峰律师事务所律师。被告黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司，住所地黑龙江省双鸭山市尖山区新兴大街246号。法定代表人李庆军，该公司董事长。委托代理人钱勇，该公司法律事务部主任。委托代理人郭树春，该公司双阳矿副主任。原告李伟诉被告黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司（以下简称龙煤双鸭山公司）劳动争议一案，李伟于2015年1月16日向本院起诉，本院于2015年7月9日作出（2015）尖民初字第89号民事判决书，判决内容如下：一、被告黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告李伟一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤停工留薪期工资、护理费、伙食补助费，合计111922.45元。二、驳回原告李伟的其他诉讼请求。判后李伟、龙煤双鸭山公司均不服提起上诉，双鸭山市中级人民法院于2015年11月3日作出（2015）双民三终字第1号民事裁定书，认为本案认定事实部分不清，适用法律不当，裁定如下:1、撤销双鸭山市尖山区人民法院（2015）尖民初字第89号民事判决；2、发回双鸭山市尖山区人民法院重新审理。我院于2016年1月4日受理此发回重审案件，依法适用普通程序，由代理审判员张莉莉担任审判长，与人民陪审员张春敏、人民陪审员陆成伟重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李伟及其委托代理人邢广元，被告龙煤双鸭山公司的委托代理人钱勇、郭树春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李伟向本院提出诉讼请求：一、与龙煤双鸭山公司解除劳动关系；二、龙煤双鸭山公司支付各项工伤保险待遇共计184528元（1、一次性伤残补助金11个月*3761元=41371元；2、一次性医疗补助金15个月*3761元=56415元；3、一次性伤残就业补助金10个月*3761元=37610元；4、停工留薪期工资12个月*3761元=45132元；5、护理费16天*150元=2400元；6、伙食补助费16天*100元=1600元）；三、龙煤双鸭山公司支付经济补偿金11283元；四、诉讼费由龙煤双鸭山公司承担。事实和理由：2012年7月11日，李伟在井下工作时，因值班段长违章指挥、违章作业，在处理吊车时平板车下滑，将李伟挤伤。李伟在双鸭山煤炭总医院治疗16天，经诊断为左侧耻骨下肢骨折、右足拇指骨折、右肾结石。2012年11月9日，李伟经黑龙江龙煤矿业控股集团有限公司认定为工伤，2012年12月鉴定为伤残八级。双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会对李伟的仲裁申请不予受理。被告宇辉公司辩称，双方劳动关系存在，2012年7月11日原告李伟在井下造成工伤，并进行工伤认定，伤残八级，情况属实，要求工伤待遇本人工资计算基数没有法律依据。李伟于2012年5月开始在龙煤双鸭山公司工作，受伤时工作时间不满一年，应按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条相关规定计算。李伟第二项诉讼请求中1、2、3项在黑政发（2011）第8号中有规定，龙煤双鸭山公司已经派了护工护理李伟，不同意支付护理费，伙食补助费无异议，经济补偿金与第三项重复，不应支持，停工留薪期原审法院判决龙煤双鸭山公司无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对龙煤双鸭山公司提交的证据4护理证明三份，证实李伟住院期间龙煤双鸭山公司安排护工护理，因该证据中两份证明的出具单位是双阳矿工资科，两名证人是被告单位工作人员，均与被告有利害关系，且没有护理人员护理记录、给护理人员的工资支付情况等证明，本院不予采信。本院经审理认定如下事实：2012年4月12日，原告李伟被被告龙煤双鸭山公司下属的双阳煤矿录用为采煤工人。2012年7月11日，李伟在工作中被下滑的平板车挤伤，当日入住双鸭山煤炭总医院，经诊断为左侧耻骨下肢骨折、右足拇指骨折、右肾结石，住院治疗16天。2012年11月9日，李伟被黑龙江龙煤矿业控股集团有限公司认定为工伤，2012年12月12日李伟被双鸭山矿业集团公司劳动鉴定委员会鉴定为伤残八级，龙煤双鸭山公司支付李伟一次性伤残补助金18330.95元。李伟于2014年11月27日向双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年12月1日以申请超过仲裁时效为由作出双劳仲不字【2014】第57号不予受理通知书，李伟不服该通知书向本院提起诉讼。李伟受伤前工作期间，2012年5月的计薪天数为11天，应发工资为617.75元；2012年6月的计薪天数为29天，应发工资为3302.79元；2012年7月的计薪天数为23天，应发工资为3007.05元。李伟受伤后没有工作，一直在享受工伤待遇，龙煤双鸭山公司已给付李伟2012年8月至2013年3月应发工资14475.50元。本院认为，本案原告李伟是被告龙煤双鸭山公司招用的井下采掘工人，双方存在事实劳动关系。李伟在工作中受伤已经认定工伤，并鉴定为伤残八级。李伟要求与龙煤双鸭山公司解除劳动关系，由龙煤双鸭山公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院护理费、伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持。我国法律规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资…….；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。按照《黑龙江省贯彻若干规定》，李伟受工伤后应享受一次性伤残补助金，李伟与龙煤双鸭山公司解除劳动合同后应得到一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金为11个月的本人工资，一次性工伤医疗补助金为15个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为10个月的本人工资。我国《工伤保险条例》规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤残或者患职业病前12个月平均月缴费工资，现李伟伤前工作不足3个月，李伟主张参照黑龙江省2011年采矿业月平均工资3761元的标准计算各项工伤待遇，符合法律规定，本院予以支持，故李伟的一次性伤残补助金应为41371元（11个月*3761元/月），扣除已经给付的18330.95元，应为23040.05元、一次性医疗补助金应为56415元（15个月*3761元/月）、一次性伤残就业补助金应为37610元（10个月*3761元/月）；李伟主张停工留薪期工资45132元，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，李伟属于下肢多个部位骨折，停工留薪期满应为8个月，停工留薪工资应为30088元（8个月*3761元/月），扣除龙煤双鸭山公司已给付李伟的2012年8月至2013年3月的应发工资14475.50元，应给付15612.50元；李伟主张伙食补助费1600元（16天*100元/天）金额过高，按照2012年双鸭山市国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准计算应为800元（16天*50元/天）；李伟主张护理费2400元（16天*150元/天）金额过高，因其未能提供护理人员的误工证明，故护理费应按黑龙江省2011年度居民服务业平均工资计算，应为1680元（16天*105元/天）；李伟要求龙煤双鸭山公司给付经济补偿金的请求，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告李伟与被告黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司解除劳动关系；二、被告黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告李伟各项工伤保险待遇135157.55元（1、一次性伤残补助金23040.05元；2、一次性医疗补助金56415元；3、一次性伤残就业补助金37610元；4、停工留薪期工资8个月*3761元－14475.50元=15612.50元；5、伙食补助费800元；6、护理费1680元）；三、驳回原告李伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告黑龙江龙煤双鸭山矿业有限责任公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本,上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审 判 长  张莉莉人民陪审员  孙新立人民陪审员  陆成伟二〇一七年二月十日书 记 员  何文晶