安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终8571号上诉人（原审被告）：合肥市方圆混凝土有限公司，住所地安徽省合肥市义兴镇席井项目聚集区内花园路以南，统一社会信用代码913401007981121743（1-1）。法定代表人：王昌跃，董事长。委托诉讼代理人：李林云，女，1980年9月29日出生，汉族，住安徽省长丰县。被上诉人（原审原告）：宋菊州，男，1979年5月29日出生，汉族，住安徽省霍邱县。上诉人合肥市方圆混凝土有限公司（以下�称方圆公司）因与被上诉人宋菊州劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2017）皖0111民初3962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方圆公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判方圆公司无需支付宋菊州未签订书面劳动合同双倍工资差额49500元、违法解除劳动合同经济赔偿金2000元，无需为宋菊州补缴2015年8月至2016年7月期间的社会保险；本案一、二审诉讼费用由宋菊州承担。事实和理由：1、一审法院认定案件基本事实错误。一审法院认为方圆公司经法院传票传唤无正当理由未到庭，亦未提交证据，视为放弃抗辩权利，故采信宋菊州的陈述，确认自用工之日即2015年8月7日起，宋菊州与方圆公司未签订劳动合同，双方之间存在事实劳动关系。但，确认劳动者与用人单�是否存在劳动关系，最根本一点在于劳动者是否具有用人单位的成员身份。劳动者具有用人单位的成员身份，意味着劳动者必须加入到用人单位中，成为用人单位的一员。正是这种成员身份，决定了用人单位与劳动者之间存在特殊的从属关系，即身份上的隶属关系，用人单位据此有权对劳动者加以管理、控制和支配，劳动者在为用人单位工作时要服从用人单位的管理和指挥，遵守用人单位内部的劳动规章制度。本案中，2015年8月7日，宋菊州被李林云、叶云雇佣，驾驶车牌号为皖Ａ×××××的搅拌车，该车所有人为李林云、叶云。2014年5月20日和2016年1月1日，李林云和叶云（乙方）与方圆公司（甲方）签订两份《车辆托管协议》，协议约定：“乙方拥有托管车辆的所有权，管理权在甲方，托管期限为一年，托管期限内甲方收取每月300元的管理费。乙方车辆所发生的各种�费，驾驶员工资，以及车辆的维修保养费用和车辆的银行按揭费用，由乙方自筹自交”。宋菊州系车主李林云、叶云自行聘请的驾驶员，听从车主的安排、管理和指挥，劳务报酬由李林云通过转账方式发放，故宋菊州与方圆公司之间不符合确认劳动关系所要求的由用人单位支付劳动报酬这一必要要件，同时双方之间不存在特殊从属关系，即身份上的隶属关系，用人单位据此有权对劳动者加以管理、控制和支配，劳动者在为用人单位工作时要服从用人单位的管理和指挥，遵守用人单位内部的劳动规章制度。一审未调查核实，认定宋菊州与方圆公司存在事实劳动关系，认定事实错误。2、一审法院适用法律不当。一审法院认定案件基本事实错误，故适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、四十八、八十七条之规定错误，应根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宋菊州辩称，本案中宋菊州驾驶的车辆营运证明均显示为方圆公司，方圆公司直接参与经营管理，并在车辆运输中获取利益。宋菊州是方圆公司生产混凝土中的重要过程，服从公司规章制度，是方圆公司的一员，由其统一管理、统一调度，双方之间有明显的从属性，且双方也有劳动从属资格。宋菊州从方圆公司处获取劳动报酬，方圆公司为宋菊州开具了收入证明，也很明显地说明了双方具有经济从属性。宋菊州向一审法院起诉请求：1、�令方圆公司支付宋菊州双倍工资赔偿49500元；2、判令方圆公司支付宋菊州违法解除合同赔偿金2000元；3、判令方圆公司支付宋菊州失业赔偿金4500元；4、判令方圆公司依法为宋菊州补缴社会保险；5、案件诉讼费用由方圆公司承担。一审法院认定事实：2015年8月7日，宋菊州到方圆公司从事驾驶员工作，驾驶车牌号为皖Ａ×××××的搅拌车为方圆公司运送商品混凝土，并受方圆公司车队队长的管理，每月工资为4500元。2016年7月，方圆公司通知辞退宋菊州。后宋菊州向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年4月18日作出包仲裁字[2017]146号仲裁裁决，驳回了宋菊州的全部仲裁请求。宋菊州不服该仲裁裁决，遂起诉至一审法院，要求判如所请。一审法院认为，方圆公司经法院传票传唤无正当理由未到庭，亦未向法院提交证据，视为放弃抗辩权利，该院采信宋菊州的陈述，确认自用工之日即2015年8月7日起，宋菊州与方圆公司之间建立劳动关系。双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，方圆公司应支付宋菊州未签劳动合同双倍工资49500元（4500元/月×11个月）。方圆公司未举证证明其解除劳动关系的行为符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，宋菊州要求方圆公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金2000元，符合法律规定，法院予以支持。为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务，方圆公司应当为宋菊州补缴2015年8月至2016年7月期间的社会保险。方圆公司为宋菊州补缴社会保险后，宋菊州可以从失业保险基金中领取失业保险费，其要求方圆公司支付失业赔偿金，无事实依据，该院不予支持。综上，该院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、合肥市方圆混凝土有限公司于判决生效后十日内支付宋菊州未签订书面劳动合同双倍工资差额49500元、违法解除劳动合同经济赔偿金2000元；二、合肥市方圆混凝土有限公司于判决生效后十日内为宋菊州补缴2015年8月至2016年7月期间的社会保险，具体金额由社会保险经办部门核准，双方按规定比例承担费用；三、驳回宋菊州的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由合肥市方圆混凝土有限公司负担。二审期间，方圆公司提交车辆托管协议及李林云支付宋菊州劳务费银行明细一份、叶云缴纳的车辆罚款交款凭证一份，用以证明方圆公司不支付宋菊州劳动报酬，两者之间不存在劳动关系，且叶云是宋菊州驾驶车辆的车主。宋菊州认为方圆公司在本�一审期间无正当理由拒不到庭，也未将上述两份证据向一审法院提交，故不同意方圆公司将其作为新证据，且未发表质证意见。另，对一审判决所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审双方当事人争议焦点是方圆公司与宋菊州之间是否存在劳动关系。就本案现有证据，宋菊州在方圆公司驾驶车牌号为皖Ａ×××××的搅拌车，该车辆的禁行线路通行证上载明，车辆所属公司名称为“合肥市方圆混凝土有限公司”。在工作过程中，宋菊州需遵守方圆公司规章制度，并服从方圆公司车队队长的统一管理和调度安排。一审法院据此认定双方之间存在劳动关系，并无不当。方圆公司主张其与宋菊州之间不存在劳动关系，但未能提供切实有效的证据予以反驳，方圆公司的该节上诉主张依据不足，本院不予采信。本�中，方圆公司为宋菊州出具的收入证明中载明，宋菊州的月工资标准为4500元。另，宋菊州在方圆公司工作的起止时间为2015年8月7日至2016年7月，双方对此无争议，本院予以确认。期间，双方未签订书面劳动合同，故方圆公司应支付宋菊州未签订书面劳动合同双倍工资差额49500元（4500元/月×11个月）。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，方圆公司在双方劳动关系存续期间未为宋菊州缴纳社会保险，应予补缴。关于违法解除劳动合同经济赔偿金的问题，方圆公司未能举证证明其解除与宋菊州之间的劳动关系系合法解除，应承担举证不能的不利法律后果。一审法院据此判令方圆公司支付宋菊州违法解除劳动合同经济赔偿金2000元，于法有据，本院予以维持。综上所述，方圆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人合肥市方圆混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  方玮韡审判员  余海兰二〇一八年三月十二日书记员  金婉莹附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。