湖南省平江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0626刑初241号
公诉机关平江县人民检察院。
被告人江某甲，农民。因涉嫌非法持有枪支罪，于2016年1月17日被平江县公安局刑事拘留，2016年1月22日被平江县公安局取保候审。2016年8月22日经本院决定逮捕，同日由公安机关执行。现羁押于平江县看守所。
辩护人赖广兰，平江县法律援助中心律师。
被告人向某甲，农民。因涉嫌盗窃罪，于2016年1月17日被平江县公安局刑事拘留，2016年2月4日被平江县公安局取保候审。现在家。
被告人许某，农民。因涉嫌盗窃罪，于2016年1月25日被平江县公安局刑事拘留，2016年2月5日被平江县公安局取保候审。现在家。
平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2016）214书指控被告人江某甲、向某甲、许某犯盗窃罪、非法持有枪支罪，于2016年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。平江县人民检察院指派检察员钟池海出庭支持公诉，被告人江某甲及辩护人赖广兰，被告人向某甲、许某到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：被告人江某甲在未办理狩猎许可证和持枪许可证的情况下，长期持有一把从父辈传留下来的鸟铳，平时用于打猎。
2015年12月初的一天上午，被告人许某来到被告人向某甲家，听向讲其家附近山上有野猪，在怀疑是其表兄向照武在附近山窝放养的二代野猪的情况下，仍以打猎的名义邀请被告人江某甲带上鸟铳上山打猎。许、江两人赶到平江县伍市镇大源洞村向某甲家附近，由被告人向某甲指路，江某甲持一把自制鸟铳将被害人向照武在附近山坡半放养的三只二代野猪打死，三被告人明知其中两只公猪系阉割了的家猪，仍由向某甲用其板车和许某、江某甲一起将三只猪拖离现场，后由被告人江某甲骑摩托车将猪拖到江某甲家中进行洗杀，并将所得的四五百斤猪肉进行销售。被告人江某甲将所得肉款中的4000元分给许某。被告人许某将其经手的肉款中的1000元给被告人向某甲，自得3000元。被告人江某甲占有余下几百元肉款和数十斤猪肉。
事后经平江县价格认证中心认定，被盗三只二代野猪价值共计10800元；经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定，被告人江某甲所持有的鸟铳为枪支；案发后三被告人分别赔偿了被害人向照武的损失4000元，取得其谅解。
公诉机关认为，被告人江某甲、向某甲、许某明知可能是他人饲养的二代野猪，仍趁无人之机，由江某甲非法使用鸟铳，运回家中洗杀出售猪肉，非法获利数千元。本案属共同犯罪，三被告人的行为均构成盗窃罪，且均属主犯。被告人江某甲违反枪支管理规定，在未办理狩猎许可证和持枪许可证的情况下，非法持有鸟铳一把达数年之久，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。对被告人江某甲应数罪并罚。提请依法判处。
被告人江某甲辩称，对起诉书指控的事实无异议。只是当时打野猪的时候，不知道是饲养的野猪。请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见是，对被告人江某甲犯盗窃罪、非法持有枪支罪的定性没有异议。但盗窃犯罪事前不知道是饲养猪，且犯罪后能积极退赃、取得了被害人的谅解。非法持有的枪支系父亲所遗留，是因其不懂法所致。还有悔罪、初犯等其他从轻情节，请求从轻处罚。
被告人向某甲辩称，对起诉书指控的事实无异议，但是事后才知道是他人饲养的猪。请求从轻处罚。
被告人许某辩称，对起诉书指控的事实无异议，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、盗窃事实
被告人向某甲与被害人向照武在平江县伍市镇大源洞村大源林场山上分别为放养“花猪”、“二代野猪”的养殖场。被告人许某从被告人向某甲处了解到附近山上有野猪后，于2015年12月初的一天上午，在怀疑可能是向照武在附近山上放养的“二代野猪”的情况下，仍以打猎的名义邀请被告人江某甲带鸟铳去打猎。两人赶到平江县伍市镇大源洞村向某甲家附近，由被告人向某甲指路，江某甲持一把自制鸟铳将被害人向照武在附近山坡半放养的三只“二代野猪”打死，三被告人知道其中两只公猪系阉割了的家猪，另一只“野猪”也与普通野猪有明显不同的特征。仍由向某甲用其板车和许某、江某甲一起将三只猪拖离现场。后由被告人江某甲用摩托车将猪拖到江某甲家中进行处理，并将所得的猪肉进行销售。被告人江某甲将所得肉款中的4000元分给许某。被告人许某分1000元给被告人向某甲，自得3000元。被告人江某甲占有余下几百元肉款和数十斤猪肉。被害人向照武发现三只猪不见后，于2016年1月8日向伍市派出所报案后案发。
事后经平江县价格认证中心认定，被盗三只“二代野猪”价值共计人民币10800元。案发后三被告人分别赔偿了被害人向照武的损失4000元，并取得其谅解。
二、非法持有枪支事实
被告人江某甲父亲逝世后，其父亲遗留下来的一支鸟铳，江某甲在未办理持枪许可证的情况下而持有。并于2016年12月初持该枪将向照武家三只“二代野猪”予以猎杀。经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定，被告人江某甲所持有的鸟铳为枪支。
上述事实有庭审举证，质证的鸟铳、养猪场门档等物证照片；户籍资料、价格认定报告书、赔偿协议、谅解书等书证；证人江某乙、向某乙、向某丙、向富贵等人的证言；被害人江某丙的陈述；三被告人的供述和辩解；枪支鉴定意见；现场勘验笔录、图及江某甲指认现场照片等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人江某甲、向某甲、许某明知可能是他人饲养的二代野猪，仍趁无人之机，由江某甲非法使用鸟铳将其猎杀。特别是在猎杀后确认不属野猪的情况下，仍运回家中处理出售，获利数千元予以分赃，经鉴定共计价值人民币10800元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪，应当以盗窃罪追究其刑事责任。本案属共同犯罪，三被告人在共同犯罪中均起主要作用，均属主犯。被告人江某甲持有的鸟铳，经鉴定为枪支，其未办理持枪许可证，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人江某甲一人犯两罪，依法应数罪并罚。三被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以对被告人从轻处罚。根据三被告人积极退赃、有悔罪表现、本案的实际情况以及平江县司法局社区矫正调查评估意见，可对三被告人适用缓刑。被告人江某甲辩护人的辩护意见与本案的事实相符，予以采纳。公诉机关指控三被告人所犯罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人江某甲犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。决定执行拘役十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（罚金已缴纳）。
二、被告人向某甲犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元（罚金已缴纳）。
三、被告人许某犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元（罚金已缴纳）。
缓刑考验期限从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张 占 南
审判员 艾方方人民陪审员余崇高
二〇一六年九月二十六日
书记员 李 朋 飞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的、处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制不能超过三年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。