天津市第二中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）津02执复36号
复议申请人（被执行人）：天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司，住所地天津市和平区河北路283号。
法定代表人：张连志，董事长。
委托诉讼代理人：崔雪丽，北京市蓝鹏律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵辰桦，北京市蓝鹏律师事务所律师。
复议申请人（被执行人）：张连志，男，1957年4月4日出生，汉族，天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司董事长，住天津市和平区。
委托诉讼代理人：崔雪丽，北京市蓝鹏律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵辰桦，北京市蓝鹏律师事务所律师。
申请执行人：天津鑫泽小额贷款有限公司，住所地天津市津南区双港镇久隆街168号。
法定代表人：王嘉臣，董事长。
委托诉讼代理人：张君，该公司员工。
复议申请人天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司（以下简称粤唯鲜公司）、张连志不服天津市东丽区人民法院（以下简称东丽法院）作出的（2018）津0110执异1号执行裁定，向本院申请复议。本院于2018年2月28日受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2018年3月20日举行了听证，复议申请人粤唯鲜公司、张连志的委托诉讼代理人赵辰桦，申请执行人天津鑫泽小额贷款有限公司（以下简称鑫泽公司）的委托诉讼代理人张君参加了听证，现已审查终结。
东丽法院在执行鑫泽公司与粤唯鲜公司、张连志借款合同纠纷案件中，粤唯鲜公司、张连志对东丽法院裁定拍卖粤唯鲜公司名下坐落于天津市赤峰道64号房产，并以中量房评字（2016）A-0057号评估报告为依据进行拍卖的执行行为不服。请求法院纠正对赤峰道64号的评估行为，并撤销东丽法院2016年7月6日作出（2013）丽执字第1696-1715号执行裁定。
东丽法院查明，2013年8月8日，东丽法院受理鑫泽公司与粤唯鲜公司、张连志借款合同纠纷二十个案件，案号分别为4452-4471号。同年8月12日，分别作出（2013）丽民初字第4452-4461号民事调解书和（2013）丽民初字第4462-4471号民事调解书，（2013）丽民初字第4452-4461号民事调解书内容如下：“一、被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司偿还原告天津鑫泽小额贷款有限公司借款本金50000000元及自2013年5月25日起至借款本金还清之日止的利息（月利率3%）。执行办法：被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司自2013年8月起每月月末之日前偿还原告借款本金2500000元，至2013年12月31日前共计偿还原告12500000元；2014年1月至11月每月月末之日前偿还原告借款本金3000000元，2014年12月31日前偿还借款本金4500000元，合计37500000元。2013年5月25日至第一次还款之日的利息随第一笔付款同时给付，此后每次付款时以未付款为基数给付利息。二、被告张连志对被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司偿还的借款本金及利息承担连带清偿责任。三、如被告未如期、如额履行给付义务，原告有权就到期、未到期的全部债权一并申请执行。十案案件受理费减半收取234000元，保全费50000元，合计284000元，由被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司负担，被告张连志连带负担”。（2013）丽民初字第4462-4471号民事调解书内容如下：“一、被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司偿还原告天津鑫泽小额贷款有限公司借款本金50000000元及自2013年5月19日起至借款本金还清之日止的利息（月利率3%）。执行办法：被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司自2013年8月起每月月末之日前偿还原告借款本金2500000元，至2013年12月31日前共计偿还原告12500000元；2014年1月至11月每月月末之日前偿还原告借款本金3000000元，2014年12月31日前偿还借款本金4500000元，合计37500000元。2013年5月19日至第一次还款之日的利息随第一笔付款同时给付，此后每次付款时以未付款为基数给付利息。二、被告张连志对被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司偿还的借款本金及利息承担连带清偿责任。三、如被告未如期、如额履行给付义务，原告有权就到期、未到期的全部债权一并申请执行。十案案件受理费减半收取234000元，保全费50000元，合计284000元，由被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司负担，被告张连志连带负担”。
在案件审理过程中，鑫泽公司向东丽法院申请财产保全。2013年8月8日，东丽法院作出(2013)丽民初字第4452-4471号民事裁定:“查封被告天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司所有的坐落于天津市和平区睦南道71、73号(新59号)房屋一套及天津市和平区赤峰道64号房屋一套。”查封期限二年,自2013年8月8日起至2015年8月7日止。
因粤唯鲜公司、张连志未按上述民事调解书约定的期限履行金钱给付义务,鑫泽公司于2013年9月3日向东丽法院申请强制执行,案号为(2013)丽执字第1696-1715。
粤唯鲜公司、张连志不服上述民事调解书,向本院提出申诉。2013年11月18日,鑫泽公司与粤唯鲜公司、张连志签订《执行和解协议》：“一、被申请人天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司、张连志于2013年12月31日前给付天津鑫泽小额贷款有限公司借款本金两千万人民币;2014年1-8月每月底前给付一千万;二,利息按人民银行同期同类贷款利率。三、被申请人张连志对以上给付款项承担连带清偿责任;四、如被申请人未如期如额承担给付义务,申请人有权就到期未到期的债权,一并申请执行,并由被申请人支付人民银行同期同额贷款利息两倍。五、本案二十件诉讼费、保全费用由被申请人已支付完毕。六,各方当事人一致同意上述协议,别无其他争议。”同日,本院分别作出(2013)二中民申字第0184、0185号民事裁定书,裁定:“准许天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司、张连志撤回再审申请。”
执行过程中,东丽法院于2015年8月4日作出(2013)丽法执字第1696号执行裁定书,裁定:续查封天津市和平区睦南道71、73号(新59号)房产及天津市和平区赤峰道64号房产,查封期限至2018年8月3日。
被执行人张连志、粤唯鲜公司仍未履行给付金钱义务,鑫泽公司向东丽法院申请拍卖、变卖和平区赤峰道64号房产。2016年7月6日,东丽法院作出(2013)丽执字第1696-1715号执行裁定:“拍卖被执行人天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司所有的坐落于和平区赤峰道64号全部房产。
2016年7月21日,东丽法院主持选定评估机构,鑫泽公司委托诉讼代理人王晓波、被执行人张连志采取抽签方式,选定天津中量房地产土地评估有限责任公司（以下简称中量评估公司）为评估机构。2016年8月5日,天津中量房地产土地评估有限责任公司作出中量房评字(2016)A-0057号房地产纠纷估价报告,记载:估价对象为坐落于和平区赤峰道64号商业房地产。估价目的是为估价委托人受理的纠纷案件中涉及的房地产进行市场价值评估,为估价委托人提供价值参考依据。价值时点为2016年8月1日。估价方法选取比较法和收益法测算房地产价值,并运用有关方法,结合注册房地产估价师的经验,最终确定房地产估价结果。评估价值为140490000元(不含室内室外文物及瓷器装饰价值)报告使用期限为一年,该估价报告于2016年8月17日由被执行人张连志签收,但被执行人粤唯鲜公司、张连志并未在法定期限内对估价报告提出异议。
2016年8月12日,张连志出具《承诺书》,对东丽法院作出的(2013)丽民初字第4452-4461号、第4462-4471号民事调解书中借款本金不持任何异议,同意先行给付5000000元,剩余部分在3-5个月内付清。
2016年8月17日,在东丽法院主持下,鑫泽公司与粤唯鲜公司、张连志以及保证人张帆、天津市古雅博物馆、天津市志槊燃气工程有限公司签订《执行和解协议》,主要内容:双方再次确认借款本金为100000000元,利息参考2013年11月18日《执行和解协议》计算。协议内容如下：“1、欠款的具体给付时间为:二被执行人于本协议签订之日向申请执行人给付本金人民币5000000元整;自2016年9月至2017年3月（每月月底前给付)每月给付本金人民币500000元整;剩余欠款本金及利息于2017年4月30日前一次性付清。被执行人将上述款项依约汇入东丽法院保管款专用账户内即视为对申请执行人给付义务的履行完毕。2、保证人同意为本协议的履行向申请执行人提供无限连带担保。3、自本协议所述款项清偿完毕后,东丽法院(2013)丽民初字第4452-4461、4462-4471号民事调解书即全部履行完毕,本案执行终结,申请执行人不再向二被执行人就案件主张任何权利。4、如被执行人未能如期履行给付义务,申请执行人有权进行一并执行,就被执行人名下涉案已查封房产向东丽法院申请司法拍卖,同时被执行人同意法院依据天津中量房地产评估有限公司于2016年8月5日出具编号为中量房评字(2016)A-0057号评估报告书对和平区赤峰道64号房产确定的评估价格140490000元作为第一次拍卖的起拍价依法进入司法拍卖程序。依法经拍卖、变卖程序流拍发生以物抵债情况,过户过程中所有产生的过户费用、增值税、所得税等均由被执行人负担。5、在拍卖之前,被执行人有义务协助将上述房产中所有瓷片等装修材料、办公用品、家具、古董、陈列品等物品(含贵重物品)进行清场配合拍卖,截止拍卖日不清场视为放弃权利,申请人有权对其进行处置,并对由此发生的损坏、丢失概不负责。6、被执行人确认名下涉案已查封房产均无租赁或转租。7、本协议自各方盖章或授权代表签字之日起生效。本协议一式五份由申请执行人、被执行人及保证人各执壹份,东丽法院备案壹份,具有同等法律效力。”
2017年3月29日,北京市国宏信价格评估有限公司作出国宏信(津谊)(价)字2017第17018-5号价格评估报告书,摘要记载:“北京市国宏信价格评估有限公司接受天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司的委托,对坐落于天津市和平区赤峰道64号(新72号)的商业房地产项目及‘瓷房子”展品(不可移动)进行了估价。价格评估目的:是为估价委托方确定估价对象在价格基准日的市场价格提供价值参考依据。价格评估基准日:2017年1月10日。价格评估方法:市场比较法、收益法、专家咨询。”价格评估结论:评估总金额为￥9797102000元,其中,房产部分价值:335200000元,瓷片部分价值9461902000元。
2017年8月6日,东丽法院作出(2013)丽执字第1696-1715号执行决定:“撤回对被执行人天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司所有的坐落于天津市和平区赤峰道64号房屋的拍卖。”
东丽法院认为，一、粤唯鲜公司、张连志要求纠正东丽法院作出的评估行为,其理由在于东丽法院选定评估机构程序违法、送达程序违法;评估价值过低、将房产和瓷片装饰分开评估违法;中量房地产不具备评估资质。经查阅司法辅助评估卷宗及影像资料,东丽法院于2016年7月21日主持选定评估机构,鑫泽公司委托诉讼代理人王晓波、张连志采取抽签方式,选定天津中量房地产土地评估有限责任公司为评估机构,符合《最高人民法院关于人民法院委托评估、拍卖工作的若干规定》规定,东丽法院选定评估机构程序合法。估价报告于2016年8月17日由张连志签收,超过五日内期限送达,但不影响估价报告的使用。国宏信公司作出的国宏信(津谊)(价)字2017第17018-5号价格评估报告书系粤唯鲜公司单方委托,难以保证评估结果的公正客观,且该评估报告书与东丽法院委托的中量公司作出的估价报告在评估目的、评估基准日、评估方法均不同,故此,东丽法院对国宏信公司作出的国宏信(津谊）（价)字2017第17018-5号价格评估报告书结论不予采信。因粤唯鲜公司、张连志同意自行拆除瓷片装饰,根据民法“约定优先”的基本原则,在不违反法律规定的情形下,东丽法院应予准许。中量公司经营范围为房地产评估、土地评估,资产评估相关咨询服务,并取得房地产估价机构资质证书,故中量公司具有对涉案土地及房产评估的资质。二、粤唯鲜公司、张连志提出撤销东丽法院于2016年7月6日作出(2013)丽执字第1696-1715号拍卖裁定书的请求,焦点为中量公司作出的估价报告能否作为拍卖起拍价的依据,拍卖程序是否应向相关部门备案,以及拍卖裁定书是否违反法律规定。因东丽法院于2017年8月6日作出(2013)丽执字第1696-1715号执行决定书,决定撤回对赤峰道64号房屋的拍卖,故中量公司作出的估价报告能否作为拍卖起拍价的依据,以及拍卖程序是否应向相关部门备案,本案不予审议。《民事诉讼法》第二百四十四条规定:“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。采取前款措施,人民法院应当作出裁定。”本案中,粤唯鲜公司、张连志尚未完全清偿案涉债务,东丽法院裁定拍卖粤唯鲜公司名下财产,符合上述规定。综上,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条的规定,裁定：“驳回异议人天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司、张连志的异议请求。”
粤唯鲜公司、张连志向本院申请复议称，中量房地产土地评估有限责任公司无评估资质，评估报告程序违法，将房产与瓷片分开评估，评估价格远低于市场价值，且评估报告已经超过使用期限，不能作为拍卖依据，拍卖未向相应文物部门备案，请求撤销(2018)津0110执异1号执行裁定，纠正东丽区法院对天津市和平区赤峰道64号拍卖行为中的评估行为，撤销（2013）丽执字第1696-1715号执行裁定。
鑫泽公司称:1、东丽法院对赤峰道64号进行司法鉴定的全部程序符合法律规定，不存在违法情况;2、评估报告所出具的时间是评估机构打印出来的日期，并非是法院实际收到评估报告的日期，无法证明法院送达时间超期，即便超过5日，被执行人也可以在有效期间内对鉴定评估报告提出异议或者申请重新进行鉴定评估，并不是评估报告超过5日送达就剥夺了其要求重新鉴定以及提出异议的权利；3、异议人提供的国宏信评估单位所出具的评估，不是经过司法委托进行的鉴定，该评估报告不具有合法性，不可以作为执行该房产的评估依据。故不同意粤唯鲜公司、张连志的复议申请，请求驳回。
本院查明的事实与东丽法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，东丽法院通过抽签方式,在鑫泽公司委托诉讼代理人王晓波及张连志均在场的情况下，选定中量评估公司为评估机构，程序合法。中量评估公司经营范围为房地产评估、土地评估,资产评估相关咨询服务,并取得房地产估价机构资质证书,故粤唯鲜公司、张连志主张中量评估公司不具有对涉案土地及房产评估的资质没有依据，本院对粤唯鲜公司、张连志该项主张不予支持。粤唯鲜公司、张连志提交其自行委托评估机构作出的评估结论佐证中量评估公司作出的评估价格过低，因该评估系粤唯鲜公司、张连志单方委托，东丽法院以该评估是单方委托，难以保证评估结果的公正客观，且该评估报告中量公司作出的估价报告在评估目的、评估基准日、评估方法均不同为由，没有对该评估报告的证明力予以认定并无不妥，基此，不支持粤唯鲜公司、张连志主张中量评估公司作出的评估价格过低的主张正确。由于东丽法院已于2017年8月6日作出（2013）丽执字第1696－1715号执行决定书，决定撤回对赤峰道64号房屋的拍卖，对于中量公司作出的估价报告能否作为拍卖起拍价的依据，以及拍卖程序是否应向相关部门备案的主张不予审议并无不当。粤唯鲜公司、张连志复议申请不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：
驳回天津市粤唯鲜文化产业投资集团有限公司、张连志的复议申请，维持天津市东丽区人民法院作出的（2018）津0110执异1号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 崔 军
审判员 李会芝
审判员 张晓彤
二〇一八年四月二十八日
书记员 温凯强