内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）元民初字第307号
原告赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司。住所地，赤峰市元宝山区元宝山镇刘家店村。统一社会信用代码。
法定代表人魏某1，总经理。
委托代理人崔某，男，49岁，住赤峰市新城区锦绣花园小区，系该公司副总经理。
被告周某，男，1969年2月6日出生，汉族，工人，住赤峰市，公民身份号码。
委托代理人魏某2，内蒙古千孚律师事务所律师。
委托代理人郭某，内蒙古千孚律师事务所律师。
原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司与被告周某工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司的委托代理人崔某，被告周某及其委托代理人魏某2、郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司诉称，原、被告双方在赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁阶段，被告提出向赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期期限的申请，赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会中止了双方的案件审理。赤峰市劳动能力鉴定委员会于2016年11月4日同一天作出两份鉴定结论书（赤劳鉴2016年G1468号）。此鉴定书并未依据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》中的有关规定，因此鉴定结论缺乏公正性及客观性。原告向内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会提出了再次鉴定申请，赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会在赤峰市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后，并没有恢复开庭审理程序，也没有对鉴定结论进行举证及质证，也没有询问原告是否向内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请，直接作出裁决书（元劳人仲裁字[2016]70号），因而裁决书在程序上及实体上均缺乏公正性。故原告向法院提出请求，撤销元劳人仲裁字[2016]70号仲裁裁决书第三项按18个月本人工资计算停工留薪期工资待遇。
被告周某辩称，一、解除双方之间的劳动合同关系。二、判决原、被告共同到工伤保险经办机构办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费、辅助器具费。三、判决原告给付被告停工留薪期待遇120636元，一次性伤残就业补助金119990元，陪护费20586元，合计261212元。对于第三项请求，原告申请对被告的停工留薪期进行复议，在赤峰市劳动鉴定委员会作出停工留薪期为12个月，延长停工留薪期为6个月。原、被告发生劳动争议时，已经满12个月，被告根据自己的伤情，12个月的停工留薪期不够，要求确认在停工留薪期的基础上，再做延长停工留薪期的鉴定。故赤峰市劳动鉴定委员会作出了两个停工留薪期的决定，一个是正常停工留薪期为12个月，后又延长6个月，合计18个月。原告不服，向内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会复议的鉴定结论为停工留薪期12个月，但是并没有涉及延长停工留薪期，没有对延长停工留薪期6个月进行评价。我方认为内蒙古劳动能力鉴定委员会只是评定了停工留薪期12个月，并不影响我方主张延长停工留薪期6个月的赔偿。故鉴定与我方的主张并不矛盾，停工留薪期应为18个月。退一步讲，如果人民法院认定停工留薪期和延长停工留薪期为12个月，我方在诉讼请求中有一个调整的问题。我方主张自2015年8月7日至2015年12月8日仲裁裁决下达之日，要求给付5个月的伤残津贴，即按照被告的平均工资6702元×70%=4691元，4691元×5个月=23455元，主张伤残津贴的依据是《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》的规定，五、六级伤残，双方保留劳动关系期间，应享受本人工资的70%。四、关于第二项诉讼请求，双方应共同到工伤保险经办机构领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费、辅助器具费。根据现在的社会现象，有的用工单位从社保机构后领取工伤保险待遇后，拒绝支付给劳动者。所以被告要求法院判决双方共同到工伤保险经办机构领取各项工伤保险金，直接交付给被告。
通过原告陈述及被告答辩，本案争议焦点为：1.被告的停工留薪期应为多长时间。2.原告是否应支付被告伤残津贴。3.被告的各项请求是否符合法律规定，是否应得到支持。
原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1.赤峰市元宝山区劳动人事争议委员会元劳人仲裁字[2016]70号裁决书1份，送达回证1份。欲以此证明本案经过了仲裁前置程序。
被告质证认为，没有异议。
2.赤峰市劳动能力鉴定委员2016年11月4日出具的劳动能力鉴定结论书（赤劳鉴2016年G1468号）2份，被告主张是两项申请，但是两个鉴定结论的鉴定号均是（2016）G1468号，如果是两个申请，两个鉴定结论书应有两个鉴定号。
被告质证认为，对鉴定结论书的真实性、合法性没有异议。被告是同时提出的申请，一个鉴定号并不影响对停工留薪期的认定。足以证明停工留薪期为12个月，延长停工留薪期6个月。
3.内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会2017年2月24日出具的劳动能力再次鉴定结论书（内蒙古自治区劳鉴重A2017018号）1份。欲以此证明被告的停工留薪期共12个月。
被告质证认为，该鉴定结论只是证明了被告首期停工留薪期为12个月，并不能证明延长停工留下期6个月取消了。
4.赤峰市元宝山区社会保险事业管理局2016年9月27日出具的出具的证明1份。欲以此证明被告于2015年3月至2016年9月在该单位参加了工伤保险，并全额缴费。
被告质证认为，没有异议。
5.原、被告双方签订的劳动合同书1份。欲以此证明被告劳动合同期限自2015年4月3日起至2016年1月30日。
被告质证认为，没有异议。劳动合同书可以作为计算伤残津贴的参考依据。
6.2015年4月至6月份工资表。欲以此证明被告受伤前的平均工资为6702元。
被告质证认为，没有异议。
对原告提交的上述证据，本院作如下综合认证:证据1、4、5、6，被告质证无异议，予以采信；证据2，被告虽然无异议，但经原告申请重新鉴定，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论，被告停工留薪期共12个月，即证据3，故对证据2真实性予以确认，对其结论不予采信；证据3，被告虽存在异议，但不能提供足以推翻的相反证据，对证据3予以采信。
被告周某为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：
1.赤峰市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论（同原告证据2）。欲以此证明被告的停工留薪期为18个月。
原告质证认为，有异议。鉴定号都是（2016）G1468号，如果鉴定的是两项，那么鉴定结论书不应是一个鉴定号。鉴定结论书送达给我方后，赤峰市劳动能力鉴定委员会向我方索要过鉴定结论书，表示要重新做出鉴定结论，我方当时没返还。
2.赤峰市劳动能力鉴定委员会2016年8月8日出具的劳动能力鉴定书（赤劳鉴2016年G0837）1份。欲以此证明被告构成五级伤残。
原告质证认为，没有异议。
3.假肢费单据2枚，欲以此证明假肢费8300元；交通费单据19枚，金额为2647.50元。
原告质证认为，原告为被告缴纳了工伤保险，这两项是社保局应支付的项目，是否合理由社保局进行核算。
对被告提交的上述证据，本院作如下综合认证:证据1同原告证据2，不予采信；证据2，原告无异议，予以采信；证据3，原告对其真实性未提出异议，予以采信。
根据原告陈述、被告答辩，以及双方当事人举证、质证、认证以及本案开庭审理情况，本院查明确认如下事实：
被告周某系原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司员工，双方签订了书面劳动合同，期限自2015年4月3日至2016年1月30日。
2015年7月7日，被告在井下工作时被砸伤右腕部，送至内蒙古林业总医院治疗12天，诊断为：右手损毁伤，右桡骨中段粉碎性骨折；2015年7月19日转入赤峰宝山中医院住院治疗，诊断为：右桡骨骨折，右腕、右手大部分骨折及相应软组织缺如，右手挫灭伤。两次住院共203天，住院期间由被告家属陪护，原告支付了医疗费。
2016年3月31日，赤峰市人力资源和社会保障局认定被告此次受伤为因工负伤。2016年8月8日，赤峰市劳动能力鉴定委员会作出赤劳鉴2016年G0837号劳动能力鉴定结论书，被告构成五级伤残。2016年11月4日，赤峰市劳动能力鉴定委员会作出赤劳鉴2016年G1468号劳动能力鉴定结论书，被告停工留薪期12个月，辅助器具3（10003）装饰性腕离断假肢；延长停工留薪期6个月。原告对此结论不服，向内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定，该委员会2017年2月24日作出内蒙古自治区劳鉴重A2017018号劳动能力再次鉴定结论书，被告停工留薪期共12个月，本次鉴定结论为最终结论。
2016年9月23日，被告向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求原告支付伙食补助费20300元（100元/天×203天），陪护费21859.72元（4615元/月×70%÷30天×203天），停工留薪期待遇84000元（7000元/月×12个月），伤残津贴9800元（7000元/月×70%×2个月），交通费2419.50元，假肢费8300元，一次性伤残补助金126000元（7000元/月×18个月），一次性工伤医疗补助金119990元（4615元/月×26个月），一次性伤残就业补助金119990元（4615元/月×26个月），二次手术所需一切费用。2016年12月14日，赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会作出元劳人仲裁字[2016]70号裁决书：一、双方解除劳动保险关系；二、自本裁决书生效之日起5日内，原告到工伤保险经办结构按规定办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、辅助器具费，并在收到工伤待遇之日起15日内一次性转交给被告；三、原告给付被告停工留薪期待遇120636元（6702元/月×18个月）、一次性伤残就业补助金119990元（4615元/月×26个月）、陪护费20586元（4615元/月×70%÷30天×203天），以上合计261212元。此款于自本裁决书生效之日起5日内由原告一次性转交给被告；四、被告治疗工伤第二次手术所需一切费用，按照实际发生的数额由原告承担；五、驳回被告其他仲裁请求。原告不服第三项裁决，诉至本院。
另查明，原告已经为被告从2015年3月至2016年9月参加工伤保险，并全额缴费。被告受伤前月平均工资为6702元。2014年赤峰市职工月平均工资为4346元∕月，2015年赤峰市职工月平均工资为4615元∕月。
本院认为，被告为原告公司员工，其在工作中受伤，已经赤峰市人力资源和社会保障局认定，被告此次受伤为因工负伤；且经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告构成五级伤残。故依照《工伤保险条例》的规定，被告要求解除双方签订的劳动合同，本院予以支持。同时，被告依法享有工伤保险待遇的权利。
依据《工伤保险条例》的规定，被告诉请的各项费用具体如下：
1.被告要求原告给付伙食补助费20300元（100元/天×203天），交通费2419.50元，假肢费8300元。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：”职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十二条规定：”工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》（内政发〔2014〕65号）第二十九条第三款规定：”治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤或职业病的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报统筹地区经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的符合规定的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十二条规定：”工伤职工因日常生活或者就业需要安装配置辅助器具的，应当由本人申请，经劳动能力鉴定委员会确认后，到经办机构办理相关手续，由签订服务协议的辅助器具配置机构安装配置。辅助器具标准由自治区社会保险行政部门依照国家有关规定制定并公布。工伤医疗康复和辅助器具配置机构经自治区社会保险行政部门确认后，各统筹地区社会保险行政部门在自治区确认范围内确定本统筹地区协议机构，由经办机构根据工伤医疗服务需要，在平等的基础上签订书面服务协议，明确双方权利和义务。经办机构应当及时向社会公布工伤服务机构的名单。”依据上述规定，原告应支付被告伙食补助费、交通费、假肢费（辅助器具费），但原告已经为被告参加工伤保险，故上述费用从工伤保险基金支付，由经办机构按照国家和统筹地区人民政府规定的具体标准进行审核确认后，予以支付。
2.被告要求原告支付停工留薪期待遇120636元（6702元/月×18个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定：”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第一款规定：”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工在停工留薪期满后经统筹地区劳动能力鉴定委员会鉴定仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，被告停工留薪期共12个月，且此鉴定结论为最终结论，故被告计算停工留薪期应以此结论依据。被告受伤前月平均工资为6702元，故被告停工留薪期待遇计算为=6702元/月×12个月=80424元，本院予以支持。被告要求支付18个月停工留薪期待遇，与内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不符，本院不予支持。
3.被告要求原告陪护费20586元。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”被告住院期间，原告未派人护理，由被告家人陪护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：”......护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。......。”被告2015年受伤，上年度即2014年赤峰市职工月平均工资为4346元∕月，被告陪护费计算为=4346元∕月÷30天×203天×70%=20585.55元，本院予以支持。
4.被告要求原告给付一次性伤残补助金126000元（7000元/月×18个月），一次性工伤医疗补助金119990元（4615元/月×26个月），一次性伤残就业补助金119990元（4615元/月×26个月）。《工伤保险条例》第三十六条规定：”职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条规定：”职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70％，六级伤残为本人工资的60％，并由用人单位和个人按照规定缴纳各项社会保险费。扣除个人缴费部分，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金,标准为：五级伤残的26个月统筹地区上年度职工月平均工资（下同），六级伤残的23个月。患职业病的工伤职工，一次性医疗补助金在上述基础上增加20%。由用人单位按照工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金,标准为：五级伤残的26个月，六级伤残的23个月。”依据上述规定及相应标准，被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由社会保险经办机构审核确认后，从工伤保险基金支付；2015年赤峰市职工月平均工资为4615元∕月，被告一次性伤残就业补助金计算为=4615元/月×26个月=119990元，由用人单位即原告公司支付，本院予以支持。
5.关于被告要求原告支付伤残津贴23455元的请求。【2015年8月7日至2015年12月8日期间（6702元/月×70%×5个月）】。依据《工伤保险条例》第三十六条第一款(二)项规定，所谓伤残津贴，是指职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作；难以安排工作的，由用人单位按月发给的工伤待遇。同时，《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，被告已经提出与原告公司解除劳动合同的请求，不再保留与用人单位的劳动关系，并按规定享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；且被告请求与仲裁阶段相比又有所增加，不符合仲裁前置程序，故被告此请求不符合上述法律规定，本院不予支持。
6.关于被告要求原告支付二次手术所需一切费用。因该费用尚未实际发生，被告可待二次手术完成后，另行主张权利。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》（内政发〔2014〕65号）第二十九条第三款、第三十条、第三十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，判决如下：
一、解除原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司与被告周某之间的劳动合同关系。
二、原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付被告周某停工留薪期待遇80424元，陪护费20585.55元，一次性伤残就业补助金119990元，合计220999.55元，于本判决发生法律效力后立即付清。
三、原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司与被告周某于本判决发生法律效力后5日内，共同到社会保险经办机构按照规定的具体标准办理领取伙食补助费、交通费、假肢费（辅助器具费）、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，并在办理完毕后立即支付给被告周某。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告赤峰市元宝山区刘家店元通煤业有限公司负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内提起上诉,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数递交上诉状副本,上诉于赤峰市中级人民法院。
审判长高贵君
代理审判员孙志玲
人民陪审员马宏图
二0一七年六月七日
书记员郭颖