广东省汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤0513民初98号
原告：马某1，男，2007年8月4日出生，汉族，住址汕头市潮阳区,
原告：马某2，女，2009年6月19日出生，汉族，住址汕头市潮阳区,
上述两原告的法定代理人：马某3（系原告马某1、马某2的父亲），住汕头市潮阳区。
被告：陈崖忠，男，1976年8月12日出生，汉族，住址汕头市潮阳区，
被告：中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司，住所地汕头市潮南区峡山街道汕尾居委广美路2号。
负责人：范俊兵。
委托诉讼代理人：张瑜昭，女，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司职员。
委托诉讼代理人：李少伟，男，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司职员。
原告马某1、马某2与被告陈崖忠、中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司（下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马某1、马某2的法定代理人马某3，被告陈崖忠，被告保险公司的委托诉讼代理人张瑜昭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马某1、马某2向本院提出诉讼请求：一、判令保险公司在交强险、商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿两原告46173.42元（暂计）[住院伙食补助费3800元，其他赔偿项目：护理费（住院期间和出院后的护理费）、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、康复费、精神抚慰金等待鉴定后再确定]，保险公司赔偿不足部分由被告陈崖忠承担赔偿。二、案件诉讼费用由两被告承担。诉讼过程中两原告将诉讼请求变更为：一、判令被告保险公司在交强险、商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿马某1各项损失34618.16元（包括住院伙补助费、后续治疗费、护理费、营养费、交通费、鉴定费），马某2各项损失106489.57元（包括医疗费、住院伙补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、康复费、护理费、营养费、精神抚慰金、交通费、鉴定费），不足部分由被告陈崖忠承担赔偿责任。二、本案诉讼费用由两被告承担。
事实和理由：2017年9月21日11时，被告陈崖忠驾驶粤Ｄ×××××号小型普通客车从谷饶往和平方向行驶，途经S237线潮阳区和平镇练北中学路段时与马某1骑踏乘载马某2的自行车发生碰撞，造成马某1、马某2受伤住院治疗的交通事故。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗事故作出潮公交认字[2017]第D01121号道路交通事故认定书，认定：陈崖忠承担事故全部责任，马某1、马某2无责任。另，被告保险公司承保粤Ｄ×××××号小型普通客车的机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。故向法院起诉，请求判准其诉讼请求。
被告陈崖忠辩称，粤Ｄ×××××号小型普通客车投保了机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险，马某1、马某2的损失由保险公司在保险赔偿限额内予以赔偿。
被告保险公司辩称，一、肇事车辆在保险公司投保交强险及商业第三者险，赔偿限额50万元，并投保了不计免赔，事故发生在保险期限内。对于本次事故造成原告损失的合理部分，保险公司在赔偿限额内予以赔偿。二、根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条在道路上驾驶自行车、三轮车、电动自行车、残疾人机动轮椅车应当遵守下列规定：(一)驾驶自行车、三轮车必须年满12周岁；本案中原告马某1仅年满10周岁驾驶并乘载马某2违法上路行驶，违反了法律规定，依法应当承担相应的违法责任，且其监护人未尽到监护责任，应当承担监护不力的过错责任。根据《侵权责任法》第26条的规定，被侵权人对损害的发生有过错的，可以根据过错程度适当减轻侵权人的赔偿责任。故保险公司认为应当减轻被告的赔偿责任。三、肇事车辆车主陈崖忠因其已为原告垫付住院医疗费45041.28元，于2018年1月5日向保险公司申请预赔医疗费用，保险公司已支付交强险医疗费25000元至陈崖忠账户，应在原告核定总损失中予以抵除。被告陈崖忠在本次事故中为原告预付的费用，应在本案赔偿金额中予以抵除。四、原告马某1部分诉求赔款标准偏高，缺乏事实及法律依据，保险公司不予认可，具体如下：1、后续治疗费、营养费：鉴定金额偏高，应以实际发生为准。2、原告没有提供与本次事故相关的交通费发票，且请求赔偿数额偏高，考虑其发生的必要性，交通费请法院酌情予以认定。3、原告诉求的护理期过长，护理人数应按1人计算，从原告提交的病历资料看，并无任何资料证明原告住院期间有2人护理，故护理人数应按1人计算。原告诉求护理费标准过高，且不能举证其住院期间雇佣护工护理，故应按120元每天计赔。五、原告马某2部分诉求赔款标准偏高，缺乏事实及法律依据，我方不予认可，具体如下：1、医疗费，根据交强险条例、交强险及商业三者险条款约定，医疗费应按国家医疗保险标准进行核定，对于非医保用药保险公司不予承担。2、后续治疗费、康复费、营养费：鉴定金额偏高，应以实际发生为准。3、残疾赔偿金，保险公司庭前已向法院申请对原告马某2伤残等级进行重新鉴定，原告因事故致右股骨中断骨折，而评定机构以被申请人右髋关节活动功能丧失35.1%评定十级伤残不合理。骨折患处远离髋关节面，损伤并无累及髋关节。髋关节结构完整，肌肉肌腱神经等均无受损，活动度障碍达到35.1%明显缺乏病理基础。4、护理费，马某2诉求的护理期过长，护理人数应按1人计算，从马某2提交的病历资料看，并无任何资料证明其住院期间有2人护理，故护理人数应按1人计算。诉求护理费标准过高，且不能举证其住院期间雇佣护工护理，故应按120元每天计赔。且原告出院后护理依赖程度降低，无需专人全天护理，其护理赔偿标准应当适当进行降低调整。5、精神损害抚慰金请求金额偏高，且保险公司已对马某2的伤残等级评定申请重新鉴定。6、马某2没有提供与本次事故相关的交通费发票，且请求赔偿数额偏高，考虑其发生的必要性，请法院酌情予以认定。六、诉讼费、鉴定费不属于保险责任，不应由保险公司承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。陈崖忠、保险公司对马某1、马某2的下列证据没有异议：马某1、马某2兄妹的户口本、交通事故责任认定书、汕头市中心医院的病档材料和门诊病历、疾病证明、鉴定费发票、陈崖忠的身份证、驾驶证、粤Ｄ×××××号小型普通客车行驶证。对于无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对于有争议的证据，本院认定如下：马某2在汕头市中心医院的门诊医疗收费票据3单235.40元有异议，无法确认其关联性，本院认为马某2于2017年10月10日出院时，医院的出院医嘱：每隔4-6周复查X片至骨折愈合，且有门诊随访要求。马某2在其住院治疗的医院进行门诊检查产生的医疗费用，应予采信，保险公司未能提出反驳证据，故对该主张本院不予支持。
马某2的司法鉴定意见书，被告保险公司对司法鉴定意见中评定十级伤残提出异议，认为马某2在交通事故中致右股骨中断骨折，骨折患处远离髋关节面，损伤并无累及髋关节。髋关节结构完整，肌肉肌腱神经等均无受损，活动度障碍达到35.1%明显缺乏病理基础。并要求重新鉴定。本院于2018年2月6日发函广东韩江法医临床司法鉴定所，要求该所针对保险公司上述意见函复本院。该所于2018年2月8日复函：关节的构成除骨外，还包括周围的软骨、韧带及肌肉等软组织，就本鉴定而言，尽管骨折线未累及右髋关节面，但骨折端所附着的软组织不可能不受损，且我所鉴定人评定马某2的伤残程度为十级伤残，是依据其法医临床检验情况鉴定的，故是有病理基础及客观性的。每个人的体质不一样，损伤时软组织的损伤程度、伤后的关节制动、功能康复锻炼情况亦不可能完全相同。我所[2018]临鉴字第011703号司法鉴定意见书中的被鉴定人尽管与马某2的损伤均为股骨中段骨折，但恢复情况不同，法医临床检验的客观情况也不同，不能仅凭其他人的恢复情况便断定马某2有损伤构不成伤残。被告保险公司对于该鉴定意见未举出足以按照法定情形需要重新鉴定事由的证据，故对该鉴定意见及复函内容予以采信，保险公司要求重新鉴定的申请，不予准许。
被告保险公司提交了一单银行电子回单，证明被告陈崖忠就垫付的医疗费向保险公司办理理赔手续，保险公司已向陈崖忠支付25000元。上述证据各方当事人均无异议，对于无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。
被告陈崖忠没有举证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月21日11时0分，被告陈崖忠驾驶粤Ｄ×××××号小型普通客车从谷饶往和平方向行驶，途经S237线潮阳区和平镇练北中学路段时与马某1骑踏的自行车（乘载马某2）发生碰撞，造成马某1、马某2受伤住院治疗的交通事故。事故发生后，马某1、马某2被送往汕头市中心医院住院治疗，至2017年10月10日出院，共住院19天，期间的医疗费由被告陈崖忠支付，并向保险公司办理理赔，已取得赔偿款25000元。马某1出院诊断：1.右髌骨骨挫伤；2.右上中、侧切牙齿缺损；3.左上中切牙冠折；4.全身多处软组织挫伤。出院医嘱：口腔科门诊、耳鼻喉门诊继续随诊、治疗；2.定期复查，不适随诊。马某2出院诊断：右股骨骨折。出院医嘱：1.每隔4-6周复查X片至骨折愈合；2.骨折愈合前禁止右下肢负重行走；3.继续右下肢康复锻炼；4.定期复查；5.骨折愈合后再次手术取出内固定物（约术后6-12个月，视骨折愈合情况决定）。门诊随访要求：（√）有。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗事故作出潮公交认字[2017]第D01121号道路交通事故认定书，认得陈崖忠承担事故全部责任，马某1、马某2无责任。
经原告马某1、马某2申请，本院于2018年1月9日委托广东韩江法医临床司法鉴定所，对马某2的伤残程度、住院期间的护理人数和出院后需护理时间、人数、营养费用、后续治疗费、康复费进行鉴定；对马某1住院期间的护理人数和出院后需护理时间、人数，营养费用、牙齿（右上中、侧切牙齿缺损，左上中切牙冠折）的后续治疗费和更换费用、以及听力损伤程度进行鉴定。该所于2018年1月24日分别作出韩江司鉴所【2018】临鉴字第011003号《司法鉴定意见书》、韩江司鉴所【2018】临鉴字第011004号《司法鉴定意见书》，对马某2的鉴定意见：马某2伤残程度评定为十级伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为12000元；康复费评定为2000元；出院后护理期评定为116日（含二期手术15日），建议住院期间19日每日配护理人员2名，出院后116日每日配护理人员1名；营养期评定为90日，建议营养费1800元。对马某1的鉴定意见：1.马某1牙齿的后续治疗费为21000元；评定出院后无需护理，建议住院期间19日每日配护理人员2名；营养期评定为30日，建议营养费600元。2.本次鉴定未包括对听力损伤程度鉴定。
另查明，被告保险公司承保粤Ｄ×××××号小型普通客车的机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。商业第三者责任保险赔偿限额50万元，且投保不计免赔。
再查明，马某1、马某2户籍所在地系。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告马某1、马某2因本宗交通事故造成的损失依法应当得到赔偿。被告陈崖忠驾驶粤Ｄ×××××号小型普通客车从谷饶往和平方向行驶，途经S237线潮阳区和平镇练北中学路段，超车时没有察明路面情况，从前车左侧确认安全后超越，确保安全行驶，遇情况采取措施不当，与骑自行车的马某1（乘载马某2）发生碰撞，是导致本次事故发生的直接过错原因，应承担事故全部责任。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗事故认定陈崖忠承担事故全部责任，马某1、马某2在事故中无责任的责任划分公正，本院予以采信。被告保险公司提出马某1未年满12周岁骑踏自行车并乘载马某2违法上路行驶，违反了法律规定，但未能举证证明马某1的行为与本宗交通事故存在因果关系，故保险公司主张马某1应当承担相应的违法责任，本院不予支持。被告保险公司主张不应承担鉴定费及诉讼费，对此，本院认为，鉴定费用属于诉讼费用，而诉讼费用的承担按由败诉方承担的原则处理。故保险公司的该项主张不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告马某1、马某2的各项损失认定如下：
马某1的损失：
1.住院伙食补助费：住院时间为19天，住院伙食补助费按每天100元计，共1900元。
2.营养费：根据司法鉴定，营养费为600元。
3.护理费：结合马某1伤情，参照司法鉴定意见，护理期为19天，配护理人员2名／天，护理人员的工资可参照本地法庭辩论终结前上一年度居民服务业人员工资67104元/年计算。故护理费为（19日×2人）×（67104元/年÷365天)=6986.17元。
4.后续治疗费：根据司法鉴定，后续治疗费为21000元。
5.交通费：本案马某1因交通事故受伤住院及门诊治疗，其虽未提供交通费票据，但产生的交通费是必须的，结合治疗事实，酌定给予1000元。
综上马某1的上述各项损失计31486.17元。
马某2的损失：
1.医疗费：235.40元。
2.住院伙食补助费：住院时间为19天，住院伙食补助费按每天100元计，共1900元。
3.护理费：结合马某2伤情，参照司法鉴定意见，住院期间护理期为19天，出院后护理期为116日（含二期手术15日），住院期间配护理人员2名／天，出院后配护理人员1名／天，护理人员的工资可参照本地法庭辩论终结前上一年度居民服务业人员工资67104元/年计算。故护理费为（19日×2人＋116日×1人）×（67104元/年÷365天)=28312.37元。
4.残疾赔偿金：由于原告居住地已于2011年划入汕头经济特区，故原告请求按城镇标准计算残疾赔偿金，本院予以照准。马某2因本次交通事故致十级伤残1处，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入标准25120.90元/年计算，时间自定残之日起按20年计算。马某2的残疾赔偿金为25120.90元/年×20年×10%＝50241.80元。
5.后续治疗费：根据司法鉴定，后续治疗费为12000元。
6.康复费：根据司法鉴定，康复费为2000元。
7.营养费：根据司法鉴定，营养费为1800元。
8.精神损害抚慰金：马某2在本宗事故中遭受了伤害，构成十级伤残1处。结合本地的经济情况及双方在事故中的过错程度，精神损害抚慰金酌定为5000元。
9.交通费：本案马某2因交通事故受伤住院及门诊治疗，其虽未提供交通费票据，但产生的交通费是必须的，结合治疗事实，酌定给予1000元。
综上马某2的上述各项损失计102489.57元。
上述马某1、马某2的各项损失分别为：31486.17元与102489.57元。因被告保险公司承保了事故车辆的交强险与商业第三者责任险50万元并投保了不计免赔，故两原告上述损失由被告保险公司负责赔付。
故此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司应于本判决生效后十日内分别赔付原告马某131486.17元、马某2102489.57元。
二、驳回原告马某1、马某2的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3122元，减半收取1561元，鉴定费5150元，共6711元。由原告马某1、马某2承担342元，被告保险公司承担6369元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 周昭宏
二〇一八年二月二十四日
书记员 林海波
本案引用的法律条款：
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。