北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京0102民初25477号
原告北京阜外医心健康科技有限公司，住所地北京市西城区阜外北礼士路167号。
法定代表人陶玉秀，董事长。
委托代理人董志强，男，该公司项目负责人，联系地址同该公司。
被告史燕华，男，1965年6月30日出生，住北京市门头沟区。
原告北京阜外医心健康科技有限公司与被告史燕华劳动合同一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告原告北京阜外医心健康科技有限公司的委托代理人董志强，被告史燕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告北京阜外医心健康科技有限公司诉称，被告于2005年7月入职，担任物流配送，近三年担任送水工。工作期间双方多次签订劳动合同，2011年7月1日双方签订无固定期限劳动合同，劳动合同约定月工资不低于北京市最低工资，实际发放为基本工资+绩效工资+加班费，工资以银行打卡形式发放，对仲裁查明的被告离职前十二个月平均工资为3159元认可。2016年至2017年期间，被告多次在禁烟区（库房）吸烟，起初原告多次口头批评教育。2017年5月12日，阜外医院行政督察在例行检查时再次发现被告吸烟，当场制止。我公司员工规章制度中及培训中都曾写明如发现员工抽烟，一律开除。2017年5月16日原告以被告严重违反规章制度为由发放解除通知。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金75816元；本案诉讼费用由被告承担。认可仲裁裁决的原告支付被告2015年至2017年未休年休假工资5800元。
被告史燕华辩称，原告所述入职时间、岗位情况、劳动合同签订情况属实，对仲裁查明的被告离职前十二个月平均工资为3159元认可。2017年5月15日被告上班，原告通知被告去办公室，说因为被告抽烟要与被告解除劳动合同，被告询问原告有何证据，原告称有人看到被告抽烟，只要有人举报就是事实。被告知道工作期间不许吸烟，但被告没有吸烟的事实，原告属于违法解除。2017年5月12日有两个人去库房找被服班的人，被告称不在，当时被告正在换衣服，并没有抽烟。2017年5月16日原告要求被告书写自愿解除申请，被告不同意，就回家了。过了一周之后被告去原告处将解除通知取走，被告认可双方劳动合同在2017年5月16日解除。认可仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，被告于2005年7月入职原告公司，2007年12月25日被告与北京卡普服务中心有限公司签订劳动合同，后双方多次续签劳动合同。2011年7月1日被告与该公司签订无固定期限劳动合同，约定被告担任配送岗位工作。2012年12月11日北京卡普服务中心有限公司更名为北京阜外医心健康科技有限公司即现名称。
双方均认可被告离职前12个月平均工资为3159元。
2017年5月16日，被告作出解除劳动合同通知书，内容为“史燕华同志：鉴于您工作期间不服从管理，多次违反单位工作纪律及规章制度，教育无效，为避免重大事故发生，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定：‘严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同’。经公司研究决定，于2017年5月16日起与您解除劳动合同，劳动关系同时解除”。被告认可劳动合同于该日解除，主张原告系违法解除。
就解除的事实及依据，原告向本院提交了以下证据：1、医心公司外勤员工培训记录表，培训时间2016年5月，培训内容中包含工作时不能使用明火，不准吸烟及饮酒，做好防火安全；2、阜外医心公司外勤员工培训记录表，培训时间2016年12月30日，培训内容中包含通过培训提高员工的安全意识，给予吸烟员工警告，如不遵守院里规定，发现吸烟，一律开除；同日，被告在承诺书上签字，承诺书内容为为加强公司管理，营造良好工作氛围，现阜外医心公司规定各位员工在工作期间严禁打嘴架、搬弄是非、谩骂甚至动粗，禁止在医院及运送部的各个角落吸烟，如有违反按照公司规定一律作开除处理；3、阜外医心公司外勤运送部12月份第二次例会，培训内容为加强劳动纪律；4、2016年6月7日-8日阜外医心公司运送部外勤消防安全培训会议，再次重申工作区禁止吸烟；5、2017年1月阜外医心公司外勤员工培训记录表，要求员工严格执行公司各项规章制度履行岗位责任，服从公司管理等；6、2017年4月21日至5月20日期间医心公司督导老师工作月记录表，在工作检查情况中标明5月4日抽查水班5月4日抽查水班岗发现被告工作抽屉中有烟、打火机，不符合工作要求。7、员工手册，员工手册中约定有下列情况之一且有具体事证者，视为严重违反单位规章制度，扣除当月全部岗位津贴，并予以开除处理：…2）、工作区域及禁烟区内吸烟或引火，造成公司损害者。被告对除员工手册之外的其他证据真实性认可。8、原告提交了2017年5月13日阜外医院后勤保障处致原告的函，内容为2017年5月12日下午16时35分，我处工作人员在巡查饮用水库房时，发现贵公司送水员史燕华在库房内抽烟并当场制止，此时间严重违反了阜外医院消防安全管理制度，且存在重大安全隐患，特函请贵公司根据相关规定进行处理，同时加强员工消防安全教育培训，杜绝此类时间再次发生。落款时间为2017年5月13日，现场巡查人德爱军、黄昊泽。原告公司出具2017年8月8日《关于史建华同志情况说明》，2017年5月12日晚7点我公司汪总经理打电话说下午4时35分总务科人员在巡查时发现饮用水库房有人抽烟，13日早8点杨新忠找史建华询问，其承认昨日抽烟时被总务科人员当场抓住的事实，问还有没有其他人抽烟，说没有。本院于2017年11月9日与德爱军、黄昊泽核实先关情况，德爱军称2017年5月12日下午其和黄昊泽一起到4号电梯检查，要找地下二层库房工作人员布置工作，一推开饮用水库房的门，发现史燕华在吸烟，当场批评，其表示下不为例，后阜外医院后勤保障处将此事呈报领导并通报给了原告公司做处理。
被告以原告为被申请人申请劳动仲裁，要求：一、支付违法解除劳动合同赔偿金75816元；二、支付2015年至2017年未休年休假工资差额5800元。2017年8月2日北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字［2017］第2341号裁决书，裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金75816元；原告支付被告2015年至2017年未休年休假工资5800元。原告不服该裁决，诉至本院。
上述事实，有劳动合同，解除劳动合同通知书，培训记录，员工手册，证人证言，京西劳人仲字［2017］第2341号裁决书及当事人当庭陈述等在案佐证。
本院认为，劳动者的合法权益应依法保护。因用人单位作出解除劳动合同而发生争议的，由用人单位对决定所依据的事实和处理依据负有举证责任。本案中，关于被告是否在检查过程中抽烟一事，除证人证言外并无直接的证据证明当日事发情况。原告解除被告的理由是工作期间不服从管理，多次违反单位工作纪律及规章制度，教育无效，被告并不存在其所述的多次违反纪律和规章制度的情形，同时，原告自己提交的员工手册中对于吸烟解除劳动合同的约定为工作区域及禁烟区内吸烟或引火，造成公司损害的，也就是说即使被告存在当日抽烟的情况，对劳动者的惩戒也应依实际情况、损害后果、事后表现等酌情采取不同的惩处，解除劳动合同作为对劳动者最严厉的一种处罚，不仅仅要求有严重违纪的事实、明确的处罚依据也需要符合常情常理，综上，原告在未就被告抽烟一事有直接证据的情况下直接通知被告解除劳动合同的做法存在不妥，系违法解除，鉴于被告不要求恢复劳动关系，原告应支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金，具体数额由本院依法核算。鉴于双方均认可仲裁裁决的原告支付被告2015年至2017年未休年休假工资5800元，对此，本院不持异议。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：
一、本判决生效之日起七日内，原告北京阜外医心健康科技有限公司支付被告史燕华违法解除劳动合同经济赔偿金七万五千八百一十六元。
二、本判决生效之日起七日内，原告北京阜外医心健康科技有限公司支付被告史燕华二〇一五年至二○一七年未休年休假工资五千八百元。
三、驳回原告北京阜外医心健康科技有限公司的诉讼请求。
如果原告北京阜外医心健康科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五元，由原告北京阜外医心健康科技有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。
审 判 长 李 曦
人民陪审员 冯 跃
人民陪审员 赵维刚
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 万 蕾