广东省紫金县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河紫法刑初字第171号
公诉机关广东省紫金县人民检察院。
被告人何某甲，男，1977年8月28日出生，广东省紫金县人，汉族，专科文化，个体户。因本案于2015年6月13日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。
广东省紫金县人民检察院以紫检公诉刑诉（2015）143号起诉书指控被告人何某甲犯非法经营罪，于2015年8月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年8月31日公开开庭审理了本案。广东省紫金县人民检察院指派代理检察员陈文彬出庭支持公诉，被告人何某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年6月间，被告人何某甲在只取得烟草专卖零售许可证的情况下，违反国家烟草专卖管理法律法规，在县城、乡镇等地方小商店主手中收购香烟，然后运到陆丰市六驿市场进行销售，从中赚取差价。同年6月13日10时许，被告人何某甲雇请司机驾驶车辆运输其收购的香烟及他人收购让其托运的香烟到陆丰市销售时，在紫金县苏区镇木材检查站被公安民警查获，当场缴获38种品牌香烟共3991条。经紫金县烟草专卖局核价，该批烟草价值人民币488745元，其中被告人何某甲本人收购的香烟共756条，价值人民币169420元，代他人运输的香烟3235条，价值人民币319325元。
公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人何某甲非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任，诉请本院依法判处。
被告人何某甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，并自愿认罪。
经审理查明，2015年6月间，被告人何某甲在只取得烟草专卖零售许可证的情况下，违反国家烟草专卖管理法律法规，在紫金县城及乡镇等小商店主手中收购香烟，然后运到陆丰市六驿市场进行批发销售，从中赚取差价。同年6月13日10时许，被告人何某甲雇请司机驾驶小面包车运输其收购的香烟及黄某甲等人委托其运输的香烟到陆丰市销售时，在紫金县苏区镇木材检查站被公安民警查获，当场缴获38种品牌香烟共3991条。其中，被告人何某甲本人收购的香烟741条：五叶神香烟48条、软装中华50条、硬装中华100条、黄鹤楼125条、软装经典双喜50条、硬装经典双喜23条、黄果树50条、双喜40条、红玫王109条、长白山13条、白色双喜6条、红金龙17条、红塔山25条、南京5条、龙凤呈祥6条、蓝色七匹狼2条、玉溪46条、印象云烟1条、上海双喜25条。经紫金县烟草专卖局核价，共价值人民币166120元。
此外，被告人何某甲接受他人运输香烟共3250条。其中，黄某甲硬装经典400条价值48000元；黄某乙黄果树100条、白色七匹狼50条、豪情七匹狼50条、真龙娇子150条、椰树50条共22250元；龚某某硬装经典双喜400条价值48000元；许某某珍品好日子100条、精装好日子50条、红塔山150条共价值26000元；马某某软装中华50条价值35000元；叶某某红玫王400条价值10000元；何某乙红塔山27条、荷花6条、中南海5条、红七匹狼34条、蓝七匹狼12条、软装黄鹤楼15条、硬装芙蓉王3条、蓝芙蓉王5条、红河26条、软装中华14条、硬装中华1条、黄金叶2条共价值31375元；陈某某黄鹤楼200条、上海双喜50条共价值42000元；廖某某红玫王400条价值10000元；罗某某红玫王300条价值7500元；刘某某硬装中华50条、软装红枚王100条、软装经典50条共价值42500元。经紫金县烟草专卖局核价，共价值人民币322625元。
上述事实，有公诉机关向法庭提供并经法庭质证的如下证据予以证实：
证人黄某丙、黄某丁证言：2015年6月13日，何某甲让我们驾驶小面包车装载中华牌等品牌香烟送到海丰县城一间市场，途经紫金县苏区镇木材检查站时被公安人员查获。车上的香烟一部分是何某甲的，一部分是其他老板叫何某甲带的货，何某甲从中按每条1至2角钱收取运费。何某甲的香烟是我们开车下乡镇和县城收购而来。
2、证人黄某戊证言：金煌烟酒店是何某甲夫妇经营的，主要是烟酒零售。我和黄某丙、黄某丁均是员工，他俩主要开车下乡收送烟酒，我主要负责做饭。
3、证人李某某证言：我于2015年3月份在陆丰的六驿市场帮我舅父肖某某经营烟草店，紫金一位何姓老板曾打电话来称有一批烟送过来，问我是否需要，我称要看过货之后才能决定，但一直没有看到何姓老板的烟。
3、证人许某某证言：2015年6月12日21时许，我将7件香烟（珍品好日子100条、精装好日子50条、红塔山150条）送到何某甲的金煌烟酒店，让何某甲帮忙送到陆丰销售，香烟送到陆丰市场时就会有人收购。我会给一点运费给何某甲。
4、证人龚某某证言：2015年6月12日18时许，我送8件400条硬装经典双喜香烟到何某甲店让他帮忙送陆丰市场销售。因为烟草公司配额较多，有些品牌香烟本地难以销售，只好卖到外地。
5、证人陈某某证言：2015年6月12日18时许，我用女装摩托车送3箱250条（黄鹤楼200条、上海双喜50条）香烟到何某甲店，叫何某甲帮忙运到外面销售。
6、证人叶某某证言：2015年6月12日下午，我送8件400条红玫王香烟到金煌烟酒店，叫何某甲帮忙销售。
7、证人黄某甲证言：我又叫黄某中，于2015年6月11日中午委托何某甲将烟草公司配送给我的硬装经典香烟8件400条予以销售。
8、证人黄某乙证言：2015年6月12日，何某甲打电话给我问我有无香烟托他销售，我称有，并于当晚将8件香烟（黄果树100条、白色七匹狼50条、豪情七匹狼50条、真龙娇子150条、椰树50条）搬到他的车上让他销售。
9、证人罗某某证言：何某甲于2015年6月13日被扣押车上的香烟有6件300条红玫王是我卖给他的，当时是我送过他店里，货款还未结算。
10、证人刘某某证言：2015年6月12日下午，我卖给何某甲4件（硬装中华50条、软装红枚王100条、软装经典50条）香烟并亲自送货给他。
11、证人何某乙证言：2015年6月12日晚上，我送了3件外加6条香烟（红塔山27条、荷花6条、中南海5条、红七匹狼34条、蓝七匹狼12条、软装黄鹤楼15条、硬装芙蓉王3条、蓝芙蓉王5条、红河26条、软装中华14条、硬装中华1条、黄金叶2条）给何某甲，让他帮忙销售到外地，因为是亲戚，他没有向我收取运费。
12、证人马某某证言：2015年6月12日晚上，我送了一件软装中华香烟到何某甲店中让他帮忙送往陆丰，约定以15元每条计算运费。
13、证人廖某某证言：2015年6月12日晚，我送了8件硬装红玫王到何某甲店中，货款尚未结算。
14、证人杨某某证言：2015年6月12日下午，何某甲开着一部汽车，向我现金收购了30条珍藏双喜香烟。
15、现场勘查记录及拍照：证实查获被告人何某甲非法经营案的方位及概貌。
16、扣押、返还物品清单：证实公安人员在现场扣押了香烟3991条及运输车辆小面包车，后将扣押车辆返还被告人何某甲家属叶某芬。
17、购货单、送货单：证实何某乙、许某某、黄某乙、黄某甲委托被告人何某甲销售香烟的品牌及数量。
18、营业执照、烟草专卖零售许可证查询资料：证实被告人何某甲系具有香烟零售资格的个体工商户。
19、紫金县烟草专卖局出具的证明、卷烟价格清单：证实涉案香烟的价值。
20、抓获经过：证实被告人何某甲系被动归案。
21、户籍资料：证实被告人何某甲的基本情况。
22、被告人何某甲供述：我经营的金煌烟酒茶店具有烟草零售资格，为了保本，我把烟草专局配额又销售不出的烟种外卖。紫金县公安局于2015年6月13日查获我的小面包车，车上装了我收购及其他老板委托我运输的红玫王等品牌香烟约60件，具体数量、品牌不详，里面有7、8件香烟是我的，其余是另外10多个老板的，平均每件收取约10元的运费。我的香烟是蓝塘、中坝、县城等地的小商店主手中收上来的；其他老板（黄某中、黄某乙、杨老板、龚某某、刘某某、许某某、“马旺”、叶某某、陈某某、廖某某、罗某某、何某乙）的香烟于查获的前一日晚上送到我店中。我的香烟送往陆丰市六驿市场肖老板，其他托运的香烟由各个老板自行联系货主，我只是将香烟送到六驿市场。许某某的黄山香烟50条及何某乙的软装芙蓉王香烟2条被我留下来销售。
本院认为，被告人何某甲违反国家烟草专卖管理法律法规的规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予以刑罚处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对查获的香烟3991条中，黄某甲、许某某等11名货主价值人民币322625元的3250香烟，由于各货主非法经营的数额均未达到犯罪的追诉标准，因此，受委托运输、销售的何某甲的行为亦不应当认定为犯罪。对何某甲违法运输香烟行为及扣押的上述货主的香烟，应由烟草专卖行政主管部门依法处理。被告人何某甲归案后能如实供述其犯罪事实，具有一定的悔罪表现，且涉案香烟全部扣押，尚未流入市场销售，依法可对其从轻处罚。结合其犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人何某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。缓刑考验期间，由其户籍所在地司法行政机关社区矫正工作部门监督矫正；罚金自本判决发生法律效力之日起十五日内向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的赃物五叶神香烟48条、软装中华50条、硬装中华100条、黄鹤楼125条、软装经典双喜50条、硬装经典双喜23条、黄果树50条、双喜40条、红玫王109条、长白山13条、白色双喜6条、红金龙17条、红塔山25条、南京5条、龙凤呈祥6条、蓝色七匹狼2条、玉溪46条、印象云烟1条、上海双喜25条依法予以没收，上缴国库。
三、随案移送的黄某甲硬装经典400条，黄某乙黄果树100条、白色七匹狼50条、豪情七匹狼50条、真龙娇子150条、椰树50条，龚某某硬装经典双喜400条，许某某珍品好日子100条、精装好日子50条、红塔山150条，马某某软装中华50条，叶某某红玫王400条，何某乙红塔山27条、荷花6条、中南海5条、红七匹狼34条、蓝七匹狼12条、软装黄鹤楼15条、硬装芙蓉王3条、蓝芙蓉王5条、红河26条、软装中华14条、硬装中华1条、黄金叶2条，陈某某黄鹤楼200条、上海双喜50条，廖某某红玫王400条，罗某某红玫王300条，刘某某硬装中华50条、软装红枚王100条、软装经典50条移送紫金县烟草专卖局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省河源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚月恩
审 判 员 傅卓君
人民陪审员 张练良
二〇一五年十月二十日
书 记 员 罗春霞