宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吴民终字第354号
上诉人（原审被告）江苏顺通建设集团有限公司。住所地：江苏省南通市如东县。
法定代表人曹国祥，该公司董事长。
委托代理人韩烈，宁夏韩烈律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人高才祥，男，1955年2月1日出生，汉族，住江苏省建湖县，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）任义，男，1965年1月29日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。
原审被告宁夏鸿翔置业有限公司，住所地：宁夏回族自治区青铜峡市。
法定代表人胡鉴力，该公司董事长。
委托代理人蒋春梅，宁夏昊德律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人江苏顺通建设集团有限公司（以下简称顺通公司）因劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2013）青民初字第565号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人顺通公司的委托代理人韩烈、高才祥，被上诉人任义，原审被告宁夏鸿翔置业有限公司（以下简称鸿翔公司）的委托代理人蒋春梅，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年9月25日、2010年11月8日，顺通公司经过招投标程序承建鸿翔公司开发的青铜峡市金域水岸1#至7#楼工程，后将2#、4#楼工程包给赵新林。后因赵新林退出不干，2011年4月12日，在顺通公司项目负责人唐晓、马惠斌见证下，赵新林与泥工班负责人即任义，木工班负责人魏随有、王兴平，钢筋工负责人王自华，混凝土负责人马成签订协调会纪要，该纪要第1条规定：二次结构砼、垃圾清理、小的误差弹线1元／㎡；第2条规定：打砼时凝固在楼面外架外飘窗上堵住预留口的砼由砼工在三天内处理掉，如不处理扣1元／㎡；第5条规定：梁柱偏差处理2元／㎡，扣木工班组；第8条规定：瓦工班砌筑抹灰因砼结构原因增加5元的工程量人工费。2011年4月15日，赵新林与任义签订泥工班劳务发包合同，该合同第一条约定发包工程内容为土建施工图所包括内容；填充墙，砖胎模砌筑、内外抹灰、内外墙瓷砖，外墙油漆涂料和线条，楼梯踏步，脚手档子洞、水电管洞、卫生间管道洞、线槽盒箱的修补，小型预制件、墙体拉结筋的植筋、柱模板下与砼表面的砂浆补缝，搅拌机就位、防护棚；瓦工机具的保管、保养及就位；材料场内运输及垂直运输、施工跑道，内墙脚手架的搭拆、井架底脚手架底的硬化、内外水平线、轴线弹线由甲方施工员提供控制点，弹线必须由乙方（任义）带班人弹。每层建筑垃圾的清理，包括中间验收时的清洁工作均由乙方自理。以上工程内容按本工程图纸要求去做，如有不按图纸施工漏项按社会价格的双倍扣除。第四条约定，结算方法：建筑面积按江苏省建设工程预算定额原则进行计算，室内外结构，达到中间验收的要求，承包价为135元／㎡（以上单价含小型工具：泥桶、洋锹、线、墨盒、直尺、雨鞋、铁锤等）甲方有权支配乙方的零星点工。第十条约定，以上未尽事宜另行协商：1、乙方任义承包的工作量是按实有建筑总面积有填充墙、二次结构砼、内外墙抹灰，贴砖（内墙无卫生间砖），平屋面找坡、找平层、坡屋面挂瓦、无外墙涂料人工；2、因甲方赵新林及甲方前期班组原因造成的窝工、待工损失延误工期责任由甲方承担，反之有乙方承担。合同签订后，任义班组对赵新林工地遗留问题与己有关的部分，即协调会议纪要中1、2、5、8项进行处理后按合同约定内容施工。2011年8月23日，顺通公司负责人何万宏、马惠斌在任义持有的协调会纪要上批示，“上述事关2#、4#楼任义承包赵新林（原承包人）的劳务事宜由本公司直接根据上述协议精神进行具体决算。（工程竣工交验后进行决算）。甲方：马惠斌，8／23、何万宏1390620****，任义”。2011年11月12日，任义班组工人代表任义、李财、姜波、藤建宝等书面申请顺通公司就2#、4#楼工资进行结算支付，顺通公司项目负责人刘承刚于当日在该申请上批示，“请唐总和马经理抽空与其任义核兑工程量及价款。刘承刚，2011.11.12”。2011年12月25日，顺通公司负责人马惠斌与任义进行了核算，2#、4#楼建筑面积共计9169.9㎡，单价135元，合计1237937元。另外，2#楼变更增加37917元，4#楼变更增加52495元，其它零时用工7908元，合计1336257元。任义完成的赵新林工地遗留问题与己有关的部分，即协调会纪要中1、2、5、8项，劳务费合计82529.1元未予核算（纪要第1项：二次结构砼、垃圾清理、小的误差弹线6元／㎡，其中二次结构砼5元／㎡已包含在赵新林与任义签订的泥工班劳务分包合同第十条1项中，垃圾清理，小的误差弹线按照1元／㎡计算，即1元／㎡×9169.9㎡=9169.9元；第2项：打砼时凝固在楼面外架外飘窗上堵住预留口的砼由砼工在三天内处理掉，如不处理扣1元／㎡×9169.9㎡=9169.9元；第5项：梁柱偏差处理2元／㎡×9169.9㎡=18339.8元，扣木工班组；第8项：瓦工班砌筑抹灰因砼结构原因增加5元的工程量人工费，即5元／㎡×9169.9㎡=45849.5元。）。综上，顺通公司共计应支付任义劳务费148786.1元。2011年4月11日，顺通公司借支给任义1万元；2011年4月22日，顺通公司支付给任义5万元；2011年4月29日，顺通公司支付任义3万元；2011年5月11日，顺通公司支付任义10万元；2011年5月19日，顺通公司支付任义5万元；2011年6月2日，顺通公司支付任义2万元；2011年6月6日，顺通公司支付任义5万元；2011年6月7日，顺通公司支付任义9万元；2011年6月16日，顺通公司支付任义6万元；2011年6月25日，顺通公司支付任义6万元；2011年6月30日，顺通公司支付任义10万元；2011年7月6日，顺通公司支付任义5万元；2011年7月13日，顺通公司支付任义6万元；2011年7月25日，顺通公司支付任义8万元；2011年8月8日，顺通公司支付任义2000万元；2011年8月16日，顺通公司支付任义2万元；2011年8月26日，顺通公司支付任义5万元；2011年9月16日，顺通公司支付任义80305万元；2011年9月21日，顺通公司支付任义5000元；2011年12月14日，顺通公司支付任义3万元；2011年12月31日，顺通公司支付任义2万元；2012年1月4日，顺通公司支付任义1万元；2012年1月15日，顺通公司通过银行支付任义3万元；2011年7月25日，2011年8月26日、2011年10月5日，顺通公司代任义支付谢祯贴2#楼外墙砖劳务费2万元、2万元、1.1万元，合计5.1万元；2011年7月18日，2011年7月25日、2011年11月9日、2011年12月29日，顺通公司代任义支付褚方文贴4#楼外墙砖劳务费1万元、2万元、1万元、3400元，合计4.34万元。综上，顺通公司共计支付给任义1151705元。另外，2011年8月24日，顺通公司支付卢如兵4#楼抹灰劳务费5万元，该款顺通公司从任义的劳务费中扣除，任义以自己与卢如兵有经济纠纷为由，不予认可。
一审法院认为，任义为顺通公司提供劳务，顺通公司应当及时支付劳务费。任义要求顺通公司支付劳务费的诉讼请求成立，予以支持。任义对赵新林工地遗留问题与己有关的部分即协调会纪要中1、2、5、8项进行了清理，顺通公司应按协调会纪要约定支付任义劳务费82529.1元，任义的该项诉讼请求成立，予以支持。顺通公司对此请求的辩解理由不符合双方的约定，不予采纳。双方没有约定支付劳务费利息，任义要求顺通公司支付利息的请求不予以支持。顺通公司辩解要求扣减任义室内未完成的工程款97400元，但顺通公司负责人马惠斌、唐晓亦认可该部分工程双方存在争议，应另行协商，并在核算单上予以注明，故顺通公司对此的辩解理由，不予采纳。顺通公司辩解要求扣减任义未完成的室外工程自行车通道口4个1.6万元，楼梯通道口7个12.6万元，但该部分工程顺通公司已另外包给他人施工，其工程价款亦未核算给任义，故顺通公司对此的辩解理由不成立，不予采纳。顺通公司辩解任义未按照责任书约定的时间完工，应罚款2万元，但未提交相关证据予以证实，故顺通公司对此的辩解理由不成立，不予采纳。任义将4#楼的抹灰工程包给卢如兵，卢如兵交工后应与任义结算并向任义主张劳务费，顺通公司未经任义同意即将任义的劳务费5万元支付给卢如兵，不符合有关规定，其应另行支付任义劳务费5万元。鸿翔公司依法应在欠付顺通公司工程款的范围内承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、被告江苏顺通建设集团有限公司支付原告任义劳务费267081.1元（1336257元＋82529.1元-1151705元），于判决生效之日起十日内付清；二、被告宁夏鸿翔置业有限公司在欠付被告江苏顺通建设集团有限公司工程价款范围内对上述债务承担责任；三驳回原告任义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6379元，原告任义负担909元，被告江苏顺通建设集团有限公司、宁夏鸿翔置业有限公司负担5470元。
宣判后，原审被告顺通公司不服原判提起上诉，依法撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人任义的诉讼请求，一、二审的诉讼费由被上诉人承担。主要理由。一审法院判决认定事实错误，事实不清，证据不足。1、马惠斌和被上诉人任义核算的1336257元中包括了赵新林遗留的所有工程，82529.1元不应再额外支付；2、至2011年12月15日，原告有97400元的室内工程未完成，室外地下室车道口4个×4000元／个16000元未完成，室外的楼梯通道口7个×1.8万元／个12.6万元未完成，室内外共计239400元的工程未完成。后期交房验收前因补修、维修上诉人垫支费用61713元，任义等人没有及时按照合同完工应处以罚款2万元，以上321113元应该在应付款项中予以扣减；3、上诉人替任义支付卢如兵劳务费5万元，应该算作支付给被上诉人任义的工程款内；4、被上诉人任义应当返还冒领我公司的186561元工程款。
被上诉人任义答辩认为，上诉人说我多领取了186561元，不是事实，合同里没有会议纪要的内容在内，所以说82529.1元就不在135元每平米里包含，我给卢如兵基本上已经结清了，上诉人又给卢如兵给钱的事也没有给我说过，卢如兵也没有给我说过，不存在室内外工程款要从工程款中扣减的事，活干完后我才找他们算的账，针对刘承刚要求他们给我算账的批复，唐晓和马惠斌才给我算的账，82529.1元就不在135元每平米里包含的事情何万洪和马惠斌也都签字说明了。
原审被告鸿翔公司陈述意见，一审判决第二项由鸿翔公司承担责任不正确，吴忠市中级人民法院作出的（2013）吴民初字第14号判决书已经判决驳回顺通公司要求鸿翔公司支付工程款的请求，故鸿翔公司不欠上诉人顺通公司的工程款。希望二审法院予以改判，驳回任义对鸿翔公司的诉讼请求。
二审中，上诉人顺通公司和被上诉人任义均未向法庭提交新的证据。原审被告鸿翔公司向法庭提交一份（2013）吴民初字第14号民事判决书，证明其公司已向上诉人顺通公司超付了涉案工程的工程款，不应承担民事责任。
上诉人和被上诉人质证均无异议，本院予以确认。
二审审理查明，一审查明的事实有相应证据证实，本院予以确认。另查明，2013年1月8日，顺通公司向本院提起诉讼，诉请法院判令鸿翔公司支付其下欠的金域水岸工程款，经本院审理后作出（2013）吴民初字第14号生效民事判决书，认定顺通公司的诉讼要求无事实依据，并判决驳回顺通公司的诉讼请求。
本院认为，诉讼当事人对其提出的主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，举证不能时须承担不利后果。一、关于上诉人顺通公司的主要上诉理由。赵新林与被上诉人任义于2011年4月12日签订协调会纪要，于2011年4月15日签订劳务发包合同，上诉人顺通公司负责人何万宏、马惠斌于2011年8月23日在任义持有的协调会纪要上批示：“上述事关2#、4#楼任义承包赵新林（原承包人）的劳务事宜由本公司直接根据上述协议精神进行具体决算”，协调会纪要中的1、2、5、8项是被上诉人任义完成的赵新林工地遗留问题，故上诉人顺通公司应当按照协调会纪要约定支付被上诉人任义82529.1元。上诉人主张被上诉人任义室内外共计239400元工程未完成和被上诉人任义冒领其公司186561元工程款，均未提交证据证实。其中上诉人提出的未完成工程中涉及97400元室内工程的问题，一审诉讼中双方当事人提交的相应证据核算结算单不一致。被上诉人主张，上诉人顺通公司提出扣工程款97400元的事项中有部分不存在、有部分不是其他人施工的内容，且97400元不在双方算账的1336257元施工内容中包含，当时与马惠斌结算时因双方无法确认扣减工程款97400元的事实故将清单原件撕毁，现上诉人未能提交扣减97400元的证据原件或其他证据予以印证，故上诉人的该项主张不予支持。
上诉人顺通公司的其他上诉理由均不能成立，本院不予支持。
二、关于鸿翔公司在本案中的责任。鸿翔公司在二审中提交（2013）吴民初字第14号民事判决书证明其已向上诉人顺通公司超付了涉案工程的工程款，不应再承担民事责任。本院认为，鸿翔公司对此未上诉，但依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第180条之规定：“第二审人民法院依照民事诉讼法第一百五十一条的规定，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正。”原审法院判决鸿翔公司承担责任与鸿翔公司提交的（2013）吴民初字第14号生效民事判决书查明的事实相违背，本院依法予以纠正。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第180条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2013）青民初字第565号民事判决第一、三项，即：一、被告江苏顺通建设集团有限公司支付原告任义劳务费267081.1元（1336257元＋82529.1元-1151705元），于判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告任义的其他诉讼请求；
二、撤销宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2013）青民初字第565号民事判决第二项，即：二、被告宁夏鸿翔置业有限公司在欠付被告江苏顺通建设集团有限公司工程价款范围内对上述债务承担责任；
三、驳回任义对宁夏鸿翔置业有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6379元，由被上诉人任义负担909元，由上诉人江苏顺通建设集团有限公司负担5470元；二审案件受理费5470元，由上诉人江苏顺通建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏永生
审 判 员 韩 芬
代理审判员 张 军
二〇一四年十月十六日
书 记 员 王丽荣
本案引用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理；
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见
第180条第二审人民法院依照民事诉讼法第一百五十一条的规定，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正。