文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终1212号上诉人（原审被告）：于丰光，男，汉族，住所地：湖南省泪罗市，被上诉人（原审原告）：深圳市天禄贸易有限公司。法定代表人：翟兴。委托诉讼代理人：戴慧娟，广东喻宝律师事务所律师。上诉人于丰光因与被上诉人深圳市天禄贸易有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法民三初字第1269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。于丰光上诉请求：1、撤销一审判决之第一项判决，依法改判驳回天禄公司的诉讼请求或者发回重审；2、本案一审、二审诉讼费用由天禄公司承担。事实和理由：一、于丰光实际未收到天禄公司的起诉依据材料，无法做出相应的陈述。二、诉讼合同的工程项目实际事实是：1、于丰光已经按合同约定履行完成预算内的全部工程，并按时交付天禄公司使用。2、合同履行过程中，天禄公司未按合同约定支付工程款、部分甲方采购材料因年关未能按时到场，才导致因甲方违约而产生工期延误（有付款记录为证）。3、天禄公司所说的委托外人施工部分，非本合同承包范围项目工程（有施工工人和施工项目预算单为证），因为于丰光已经根据合同约定和预算约定完成全部施工项目并交付天禄公司使用，天禄公司自己想方案变更调整再找另外的施工方施工是天禄公司的单方行为，与于丰光无关。4、于丰光施工完成后，多次向天禄公司索要工程款，天禄公司一直以各种理由推脱，至今仍未支付清工程款。5、天禄公司施工负责人张某以老婆生孩子为由，向于丰光借款人民币6000元，（有转款凭证为证）、恳请法院判处天禄公司代为还款。6、天禄公司还有另一个家居房产装修工程也是由于丰光承包施工，并按期完工，（有合同和甲方付款记录为证，负责人同是张某）至今天禄公司还拖欠于丰光装修款人民币7000元整未还。综上所述，在合同合法有效，于丰光有按约定的情况下，天禄公司存在明显先违约的情况下，还拒付于丰光工程尾款而损害于丰光合同权益的情况下，还向于丰光索赔是完全不合理合法的，这完全是混淆是非。一审在于丰光未实际收到被起诉资料而进行陈述所做出的判决的结果却是明显不合理的，违反了法律的公平原则以及诚实信用原则。为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护于丰光的合法权益，请二审法院对本案依法发回重审。天禄公司向一审法院起诉请求：1、于丰光赔偿天禄公司经济损失68977元；2、于丰光退还天禄公司已经支付给于丰光的购买办公家私的费用20000元；3、于丰光支付给天禄公司逾期竣工的违约金18300元；4、于丰光返还天禄公司税金11520元；5、于丰光承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年1月14日，天禄公司（甲方）与于丰光（乙方）签订《某大厦7F天禄公司办公室装饰装修工程施工合同》，约定：乙方承包甲方位于某大厦办公室装修工程，承包方式为包工部分包料，工期为35天，工程自2015年1月15日开工，2月9日工程全部完工。合同价款为210000元。开工前1天，由乙方提供经确认的施工图纸或作法说明一份，并进行现场交底，甲方指派张某为甲方驻工地代表，负责合同履行。工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知2日内组织验收、移交手续，如甲方在规定时间内未能组织验收、待及时通知乙方，另定验收日期。工程款分四次支付：合同签订当日支付30％即63000元；石膏板墙、砖墙隔好、电路进场施工过半支付30％即63000元；电路管线布置好、地面贴好、石膏板天花已经吊好、扣板天花、油漆入场前支付30％即63000元；如有增加，增加款本期一起支付；竣工验收二天内支付10％即21000元。工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方自接到上述资料2天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在2天内结清尾款。工程竣工验收后，工程进入保修期，一般项目保修期为两年，电路保修五年。由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方300元违约金。同日，天禄公司代表张某与于丰光签署《预算表》，该表列明了装修部分报价清单并记载：工程造价合计218937.5元，工程管理服务费4378.8元（按2％收取），税金13990.1元，总计237306.4元，折后含税工程总价210000元。之后，于丰光组织人员对涉案房屋进行装修。天禄公司主张于丰光自2015年3月9日开始未再施工，涉案工程没有全部完工，双方亦未进行结算，天禄公司共向于丰光支付工程款192000元。之后，天禄公司就于丰光未完工部分委托案外人进行施工，涉案工程于2015年5月投入使用。天禄公司因主张多付工程款等，遂具状本院并提出上列诉讼请求。庭审中，天禄公司明确其第一项诉讼请求中的经济损失68977元是由于于丰光未完全施工，导致天禄公司另行委托案外人施工多支出的工程款（工程造价86977元－尚欠于丰光工程款18000元）。天禄公司称工程款均由其通过天禄公司法定代表人的妻子于楠账户向于丰光支付，其中2014年12月29日转账支付5000元，2015年1月15日转账支付58000元，2015年1月20日转账支付13000元、50000元，2015年2月4日支付转账20000元，2015年2月10日转账支付10000元，2015年3月3日转账支付20000元，2015年3月11日转账支付8500元，2015年2月12日现金支付2000元及8000元，总计194500元，后来于丰光退还2500元，为此，天禄公司提交了银行交易明细清单、收条予以证明。天禄公司为证明其委托案外人深圳华艺阳光装饰设计工程有限公司完成于丰光未施工部分工程并支付了工程款86977元，向本院提交《办公室装饰装修改造工程施工合同》、银行交易明细清单。天禄公司主张其于2015年2月4日向于丰光转账支付20000元用于订做办公家私，但于丰光并未实际履行，该款已包含在已付工程款192000元中。一审法院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质而签订的建设工程施工合同为无效合同，故天禄公司、于丰光签订的《某大厦7F天禄公司办公室装饰装修工程施工合同》违反了有关法律规定，依法应为无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，天禄公司、于丰光约定涉案工程为包工部分包料，现涉案工程已经完成，于丰光购买的相关装修材料已经物化为装修工程，成为涉案房屋的添附价值，无法以原物形式返还，因此，天禄公司应支付相应对价给于丰光。双方约定涉案工程总价款为210000元。天禄公司主张其已付工程款192000元，并提交银行交易清单、收条为证，本院对天禄公司主张已付工程款192000元予以确认。天禄公司主张于丰光中途离场后天禄公司另行委托案外人深圳华艺阳光装饰设计工程有限公司完成于丰光未施工部分工程并支付了工程款86977元，向本院提交《办公室装饰装修改造工程施工合同》、银行交易明细清单。于丰光未到庭应诉及答辩，视为放弃自己的诉讼权利，本院采信天禄公司上述主张。故天禄公司诉请于丰光返还工程款68977元，本院予以支持。关于天禄公司诉请于丰光返还购买家私费用20000元，因该笔款项已计算在前述已付工程款中且天禄公司未提交证据证明于丰光未完成订购工作，故本院对天禄公司该项诉求不予支持。关于天禄公司诉请于丰光支付逾期竣工违约金，因涉案合同无效，故本院对天禄公司该项诉求不予支持。天禄公司诉请于丰光返还税金11520元，虽然双方约定的工程造价210000元为含税价，但天禄公司未举证证明其代缴了税款，故本院对天禄公司该项诉请不予支持。一审法院判决：于丰光于本判决生效之日起十日内向天禄公司返还工程款68977元；驳回天禄公司的其他诉讼请求。于丰光如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费2676元，一审保全费1114元，共计3790元，由天禄公司负担3000元，于丰光负担790元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。（当事人没有提交新证据）。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，天禄公司提交的《某立方大厦7F深圳天禄贸易有限公司装饰装修改造工程报价清单》显示，涉案工程“不合格项目重新改造的项目”，包含石膏板天花、灯具（8160元）、车间地面自流平（19220元）、总经理办公室大门及加装木门的防撞条（1000元）、墙面乳胶漆（3982.5元）、电路检测电源改造（1200元）、前厅空调改造（2000元）、作业前准备工程及完工清理工程（3600元），以上共计39162.5元；涉案工程“未履行合同的项目”，包括现场制作固定家具及涂刷水性油漆（47965元）、消防应急、安全指示灯、牌的布线及安装（700元）。本院认为，于丰光与天禄公司签订的《某大厦7F天禄公司办公室装饰装修工程施工合同》，因于丰光未取得建筑施工企业资质，一审据此认定该施工合同无效正确，本院予以确认。天禄公司主张于丰光未施工部分工程对应的工程款为86977元，于丰光主张其已按涉案合同的约定完成了全部工程。本院认为，首先，根据天禄公司提交的《某立方大厦7F深圳天禄贸易有限公司装饰装修改造工程报价清单》显示，天禄公司委托案外人深圳华艺阳光装饰设计工程有限公司完成的工程中，一部分工程为“不合格项目重新改造的项目”，一部分工程为“未履行合同的项目”。该“不合格项目重新改造的项目”项下对应的工程量与天禄公司主张的未予完成施工相互矛盾，本院认定于丰光已完成了相应的工程。其次，该“不合格项目重新改造的项目”是否属于质量不合格，天禄公司并未提交相关的证据予以证明。天禄公司在无证据证明该“不合格项目重新改造的项目”属质量不合格的情况下，天禄公司单方委托案外人深圳华艺阳光装饰设计工程有限公司重新改造，由此产生的改造费用应由其自行承担。天禄公司请求于丰光承担该重新改造的费用（39162.5元），于理无据，本院不予支持。再次，该“未履行合同的项目”与天禄公司提交的《办公室装饰装修改造工程施工合同》、银行交易明细清单，相互印证，能够证明于丰光未予完成该部分工程。天禄公司请求于丰光承担该未施工部分的工程款，本院予以支持。经计算，于丰光应返还给天禄公司的工程款为29814.5元（86977元-18000元-39162.5元）。综上，一审判决认定事实不清，导致实体处理欠妥，本院予以纠正。上诉人的上诉请求部分有理，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、撤销深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法民三初字第1269号民事判决第二项；二、变更深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法民三初字第1269号民事判决第一项为：上诉人于丰光于本判决生效之日起十日内向被上诉人深圳市天禄贸易有限公司返还工程款人民币29814.5元。三、驳回被上诉人深圳市天禄贸易有限公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费人民币2676元、保全费人民币1114元，由上诉人于丰光负担951元，被上诉人深圳市天禄贸易有限公司负担2839元。二审案件受理费人民币934.65元，由上诉人于丰光负担404元，被上诉人深圳市天禄贸易有限公司负担530.65元。本判决为终审判决。审判长 俞    红审判员 吴  思  罕审判员 邓    媛二〇一八年三月二十二日书记员 刘尹琳(兼)附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件做出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。