山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁14民终3041号
上诉人（原审被告）：蒙某，女，1976年11月29日出生，汉族，住山东省德州市陵城区。
委托诉讼代理人：宁耀华，德州开发大明镜法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：李某1，男，1972年7月25日出生，汉族，住山东省德州市德城区。
委托诉讼代理人：霍元胜，德州德城大光明法律服务所法律工作者。
上诉人蒙某因与被上诉人李某1离婚纠纷一案，不服山东省德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
蒙某上诉请求:撤销一审判决，依法改判婚生女李某2、婚生子李某3由上诉人抚养，被上诉人支付相应抚养费。依法分割包括房屋、家用电器及日常生活用品在内的夫妻共同财产。事实与理由：一、关于婚生子女的抚养。在一审法庭调查中，婚生子女李某2、李某3均表示愿意随上诉人生活。一审判决李某3随被上诉人生活是出于对上诉人照顾的善意，但违背了李某3的个人意愿。二、关于财产分割。1、位于德州经济技术开发区小温社区3号楼6单元6楼西户的房产是上诉人与被上诉人的共同财产，应予确认并依法分割。该房是上诉人与被上诉人婚姻关系存续期间取得的，被上诉人没有证据证明是其个人财产，应认定或推定为夫妻共同财产。2、上诉人与被上诉人共同生活期间，上诉人从娘家弟弟处赊来大量生活用品，其中包括厨具、洁卫具、电视机等，应当依法分割。
李某1辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
李某1向一审法院起诉请求：1、请求判令原、被告离婚；2、婚生女李某2、婚生子李某3由原告抚养，被告承担抚养费；3、财产依法分割；4、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告双方于2005年11月经人介绍相识，于××××年××月在德城区民政局登记结婚，双方均系再婚，且婚前原告育有一女儿，被告育有一子。原、被告于2006年10月23日婚生一女李某2，××××年××月××日婚生一子李某3。原、被告双方经常因家庭琐事发生争吵，原告起诉至法院，请求判令双方离婚，并要求抚养婚生女李某2、婚生子李某3，抚养费由被告承担，财产依法分割。庭审中，被告同意离婚，但要求抚养婚生女李某2和婚生子李某3。庭后，一审法院对双方婚生女李某2、婚生子李某3进行了谈话，其子女均愿意跟随被告蒙某生活。
一审法院认为，原、被告均系再婚，婚前相识时间较短，婚后常因家庭琐事发生争吵，现原告坚持离婚，被告亦同意离婚，应视为夫妻感情破裂，依法予以准许。鉴于原、被告婚前各有一女、一子的事实，关于婚生女李某2、婚生子李某3由谁抚养问题，李某2现已十周岁，并且愿意跟随被告生活，作为女儿的李某2由被告蒙某抚养更加有利于子女身心成长；李某3现已九周岁，虽其亦愿意跟随被告生活，但两子女均由被告抚养会加重被告的负担，且作为男孩的李某3由原告李某1抚养更加方便，从有利于小孩成长出发，李某3应由原告李某1抚养。关于双方共同财产的问题，以被告名义购买的7万元华夏人寿保险系在夫妻关系存续期间购买，其价值及收益应归夫妻共同所有，故应依法平均分割；被告收取杨万涛的6000元，该费用系原、被告夫妻关系存续期间由被告收取的房屋租金，被告称该费用已用于家庭生活，原告亦未提交该费用尚存在的证据，一审法院对此不予支持；被告给婚生女李某2、婚生子李某3交纳的学费及支出的医药费，该费用系双方夫妻关系存续期间的支出，被告要求由原告承担一半的诉求，一审法院不予支持。关于双方争议的位于德州经济开发区小温社区3号楼6单元6楼西户的房屋，被告仅提交证人证言一份，未提交能够证实该房屋系夫妻共同出资购买或拆迁补偿时有其份额的相应证据，不能证明该房屋为夫妻共同财产，对于其要求分割该房产的请求，一审法院不予支持。双方的其他债务，债权人可另行主张。判决：一、准许原告李某1与被告蒙某离婚；二、婚生女李某2由被告蒙某抚养，婚生子李某3由原告李某1抚养，抚养费由各自承担；三、被告蒙某给付原告李某1保险款的一半计35000元；四、驳回原、�告双方其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由原告李某1负担。
本院二审期间，上诉人蒙某申请郭洪庆出庭作证，证明本案争议房屋系夫妻关系存续期间取得的事实。被上诉人李某1提交其与长女在小温社区户口本登记卡一份，证明争议房产是根据其与长女的户籍进行分配的事实。本院依法组织了质证。被上诉人李某1对郭洪庆的证人证言真实性不予认可。上诉人蒙某对李某1提交的户口本登记卡真实性没有异议，对证明事实不予认可。另，上诉人与被上诉人均认可双方争议的小温社区3号楼6单元6楼西户的房产未进行权属登记，尚未取得权属证明。另，二审期间李某1认可被上诉人蒙某主张的生活用品在其住处，后来又对部分物品予以否认，为及时查明案件事实，本院拟于庭审调查后第一时间进行现场勘验，但李某1对此不同意。李某1认可四床被子及一个衣柜是蒙某的个人婚前财产，同意归还。关于双方争议的证据及事实，本院认定如下：关于蒙某主张的生活物品，李某1一审中不认可物品的存在，二审中又称物品在其住处，后又对其中的部分物品不予认可，其陈述前后矛盾。为保证证据的真实性，法庭调查后第一时间勘验现场符合法律规定和客观事实，但李某1对此不同意、不配合，应当承担对其不利的法律后果。涉案生活用品应按照上诉人蒙某列明的清单予以认定。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题有：一、一审判决关于婚生子女抚养权的认定是否正确、有无依据；二、一审判决关于夫妻共同财产及共同债务的认定、分割是否正�。
关于第一个焦点问题，即一审判决关于婚生子女抚养权的认定是否正确、有无依据的问题。本院认为，对于限制民事行为能力的未成年子女随父或随母生活发生争议的，应考虑子女的意见，但应以充分保障子女利益为前提。认定婚生子女的抚养权的首要因素，应是如何充分保护未成年子女的成长环境及生活、教育等各方面的权益。上诉人蒙某主张抚养两个子女，但本案中双方抚养能力相当，蒙某并无证据证明自己的抚养能力明显优于被上诉人李某1，亦未举证证明李某1存在不适合抚养子女的其他情形。虽婚生子李某3愿意随上诉人生活，但未成年子女的意见应作为参考，而不是必须。作为限制民事行为能力人，其认知能力、判断能力等均存在局限。上诉人蒙某抚养两个子女会加重其经济负担，不一定能保障两个子女所需的生活、教育等各项费用，有可能影响未成年人的合法利益。一审判决关于抚养权的认定充分考虑了抚养能力、抚养条件、成长环境等客观因素，并无不当。
关于第二个焦点问题，即一审判决关于夫妻共同财产及共同债务的认定、分割是否正确的问题。关于本案争议的小温社区3号楼6单元6楼西户的房产，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释(二)》第二十一条规定：“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。”上诉人与被上诉人均认可该房产尚未进行权属登记，没有取得产权证明，双方当事人亦均未主张使用权。且庭审中被上诉人主张房屋有其长女的份额，上诉人主张其与婚生子李某3的户口也在小温村，该房产涉及案外人的利益，本案中不�处理。二审中被上诉人李某1认可物品在其住处，但主张系其花钱购买。争议的生活用品已经实际取得，且系夫妻关系存续期间取得，无论购买还是赊欠，均已属于夫妻共同财产，离婚时应当依法予以分割。一审法院不予分割不当，本院予以纠正。上诉人主张的物品明细中，整体厨房、坐便器、面盆总成、窗台板均系房屋的附属物品，系房屋装修增值部分，不宜拆除并分割，应在处理房屋时一并处理。被褥四床及衣柜一个李某1认可属于蒙某的婚前个人财产，应归蒙某所有。其他物品综合考虑相应的价值及本案实际情况，以高压锅、冰箱、理疗床椅、洗衣机、电视机、晾衣架、木面板归上诉人蒙某所有，微波炉、电饼铛、电饭煲、浴霸、热水器、自行车、壁画、取暖烤灯、熨衣架归被上诉人李某1所有为宜。
综上所述，上诉人蒙某的上诉请求部分成立，依照�最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初859号民事判决第一、二、三项，即：“准许原告李某1与被告蒙某离婚”、“婚生女李某2由被告蒙某抚养，婚生子李某3由原告李某1抚养，抚养费由各自承担”、“被告蒙某给付原告李某1保险款的一半计35000元”；
二、被褥四床、衣柜一个、高压锅一个、冰箱一台、理疗床椅一套、洗衣机一台、电视机一台、晾衣架一个、木面板一个归上诉人蒙某所有，李某1于本判决生效后十日内交付。微波炉一台、电饼铛一个、电饭煲一个、浴霸一台、热水器一台、自行车一辆、壁画一幅、取暖烤灯一个、熨衣架一个归被上诉人李某1所有；
三、撤销山东省德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初859号民事判决第四项；
四、驳回蒙某、李某1的其他诉讼请求。
以上的财产给付内容，于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，由被上诉人李某1负担；二审案件受理费300元，由上诉人蒙某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 南
审 判 员 王子超
审 判 员 郭依静
二〇一八年二月二十四日
法官助理 刘 冬
书 记 员 张晨晨