甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘01刑初27号
公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
被告人常朋伟，男，1988年3月8日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，住河南省上蔡县，2015年1月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
2008年7月因犯抢劫罪被河南省驻马店市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年11月17日刑满释放。
辩护人王伟，甘肃英之剑律师事务所律师。
被告人常艳飞，男，1989年10月20日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，租住甘肃省兰州市城关区，2015年1月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
辩护人王爱荣，甘肃英之剑律师事务所律师。
被告人常朋伟犯故意伤害罪、贩卖毒品罪，被告人常艳飞犯贩卖毒品罪一案，由兰州市人民检察院以兰检公一刑诉（2016）4号起诉书向本院提起公诉，本院受理后向被害人邹某甲、邹某乙告知了诉讼权利，依法组成合议庭于2016年4月11日公开开庭审理了本案，兰州市人民检察院指派检察员施兴林出庭支持公诉，二被告人及其辩护人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
兰州市人民检察院指控，一、2014年7月26日19时许，在广州市天河区谷裕市场三区3档门口，被害人邹某甲及家人雇佣被告人常朋伟等人卸货。因常朋伟摔破蔬菜箱，邹某乙、邹某甲父子与常朋伟等人发生口角继而相互厮打，致邹某乙右眼挫伤，损伤程度为轻微伤。常朋伟用拳击打邹某甲面部。经鉴定，邹某甲双侧鼻骨骨折，损伤程度为轻伤二级。
二、2015年1月17日14时许，被告人常朋伟、常艳飞与张某某经电话联系交易毒品，常艳飞将冰毒交给常朋伟，由常朋伟前往兰州市城关区雁滩工业城以每克300元的价格向张某某贩卖，被公安人员抓获，当场从常朋伟身上查获手机一部、冰毒一包（经鉴定检出甲基苯丙胺成份，净重4.57克）。随后公安人员在兰州市城关区雁西路1705号203室内将被告人常艳飞抓获，查获手机一部并在房间床头处查缴冰毒7袋、麻古15粒，合计净重162.09克（经鉴定均含有甲基苯丙胺成份，其中70.5克检材中甲基苯丙胺含量为73.28克／100克；77.15克检材中甲基苯丙胺含量为72.643克／100克）。
针对上述指控，公诉机关提交证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘查笔录、辨认笔录、扣押清单及被告人常朋伟、常艳飞供述等证据。认为，被告人常朋伟的行为构成故意伤害罪、贩卖毒品罪，且系累犯；被告人常艳飞的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
庭审中被告人常朋伟对指控其犯故意伤害罪自愿认罪，对指控从兰州市城关区查获的毒品，提出其不是毒主，也不明知房间有毒品，不应计入其贩卖毒品的数量。辩护人提出被告人常朋伟归案后能够自愿认罪、如实供述犯罪事实及涉案毒品未流入社会，要求从轻处罚的辩护意见。
庭审中被告人常艳飞未提出异议及辩解。其辩护人提出被告人常艳飞归案后能够自愿认罪、系初犯，如实供述犯罪事实及涉案毒品未流入社会，要求从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，一、2014年7月26日19时许，在广州市天河区谷裕市场，被害人邹某甲及邹某乙雇佣被告人常朋伟所在的搬运队卸货。因在卸货过程中搬运队人员将邹某甲装有蔬菜的泡沫箱摔破，双方发生口角相互厮打，致邹某乙右眼挫伤，损伤程度为轻微伤。被告人常朋伟用拳击打邹某甲面部，致邹某甲双侧鼻骨骨折，经鉴定该损伤程度为轻伤二级。
认定上述事实的证据有：
1、报案登记表、辨认笔录、现场勘查检查工作记录及照片，证实2014年7月26日19时许，被害人邹某甲、邹某乙在其经营的广州市天河区中成路谷裕菜市场，雇佣搬运队卸货时和常朋伟等人发生口角，常朋伟将邹某甲致伤。
2、被害人邹某甲陈述，证实2014年7月26日19时许，其和父亲邹某乙经营的菜市场雇佣搬运队为其卸货，因将其泡沫箱摔破双方发生口角，后常朋伟向其面部击打致其鼻骨骨折。
3、证人邹某乙证言、辨认笔录及照片，证实2014年7月26日19时许，其和邹某甲在经营的菜市场雇佣搬运队为其卸货时，因搬运队的人将其装菜的泡沫箱摔破了，双方发生口角并对其进行殴打，致其头部及右眼部损伤。常朋伟用拳头击打其子邹某甲面部，致鼻骨骨折。
4、证人于某某、常某某、段某某、王某某证言、辨认笔录及照片，证实2016年7月26日19时许，段某某开车拉了菜市场经营户的一车菜到了菜市场，因邹某乙、邹某甲雇佣搬运队的人卸货时将邹某甲的泡沫箱摔破，双方发生口角，后常朋伟将邹某甲面部打了一拳。
5、病历鉴定意见，证实邹某甲双侧鼻骨骨折符合钝性外力作用的特点，损伤程度为轻伤二级；邹某乙右眼部挫伤，损伤程度为轻微伤。
上述证据，来源程序合法，内容客观真实，能够相互印证，予以确认。
二、2015年1月17日14时许，被告人常朋伟、常艳飞与张某某电话约定以每克300元向张某某贩卖5克冰毒，被告人常朋伟携带毒品，前往兰州市城关区雁滩工业城院内准备交易时，被公安人员抓获，当场从常朋伟身上查获“苹果”手机一部、用塑料自封袋包装的晶体状毒品可疑物一小包，后公安人员在兰州市城关区雁西路1705号“某某旅馆”203室内将被告人常艳飞抓获，查获“酷派”手机一部并在房间床头处查获用塑料自封袋包装的晶体状毒品可疑物7袋、麻古15粒，经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，净重4.57克毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分；从常艳飞登记住宿的房间内查获的7包白色晶体状毒品可疑物，净重分别为70.5克、9.6克、77.15克、0.86克、0.9克、1.16克、0.42克均检出甲基苯丙胺成分；从常艳飞登记住宿的房间内查获的2包红色片剂毒品可疑物，净重分别为0.8克、0.7克，均检出甲基苯丙胺成分；从常艳飞处查获的70.5克冰毒与从常朋伟处查获的4.57克冰毒，经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，甲基苯丙胺含量为73.28克／100克；从常艳飞处查获的77.5克冰毒，甲基苯丙胺含量为72.64克／100克。
认定上述事实的证据有：
1、案件来源、扣押清单、抓获经过、现场勘验检查笔录、照片、搜查笔录，证实张某某向公安机关举报常艳飞、常朋伟贩卖毒品，公安人员布控后抓获给张某某贩卖毒品的被告人常朋伟，从其身上查获用塑料袋包装的晶体状毒品可疑物1小包、“苹果”手机一部；从被告人常艳飞租住的房间内查获7包晶体状毒品可疑物、15粒红色片剂毒品可疑物、“酷派”手机一部及两个自制溜冰壶。
2、鉴定意见，证实从被告人常朋伟处查获用塑料袋包装的晶体状毒品可疑物，经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，净重4.57克检出甲基苯丙胺成分；从常艳飞登记住宿的房间内查获的7包白色晶体状毒品可疑物，净重分别为70.5克、9.6克、77.15克、0.86克、0.9克、1.16克、0.42克均检出甲基苯丙胺成分；从常艳飞登记住宿的房间内查获的2包红色片剂毒品可疑物，净重分别为0.8克、0.7克，均检出甲基苯丙胺成分；从常艳飞处查获的70.5克冰毒与从常朋伟处查获的4.57克冰毒，经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，甲基苯丙胺含量为73.28克／100克；从常艳飞处查获的77.5克冰毒，甲基苯丙胺含量为72.64克／100克。
3、指认笔录及照片，证实被告人常朋伟指认其在兰州市城关区雁滩工业城院内向张某某贩卖5克冰毒时被抓获，二被告人指认二人住宿的城关区是藏匿毒品的地点。
4、通话记录，证实被告人常艳飞案发前和张某某及常朋伟联系频繁。
5、张某某证言、辨认笔录及照片，证实住在兰州市城关区雁西路某旅馆的一个叫“飞飞”的人曾说其有毒品，如有人要可以找他，其将上述情况向派出所工作人员检举后于2015年1月17日13时许，协助公安人员通过和“飞飞”电话联系并约定以每克300元购买5克冰毒，在兰州市城关区雁滩工业城内交易，后“飞飞”打电话称其让常朋伟和其交易毒品，常朋伟向其贩卖毒品时被公安人员抓获，从常朋伟身上查获一包晶体状毒品可疑物及一部手机。
6、证人李某某、赵某某证言、辨认笔录及照片，证实2014年11月常艳飞在“某某旅馆”203房间登记入住，2014年12月中旬常朋伟和常艳飞两人住在“某某旅馆”203房间，二人登记的是长期包房，房租每月1500元，2015年1月17日13时许公安人员在该房间抓获常艳飞，在房间桌子上查获两个自制溜冰壶，在床头柜上的手机盒和一个铁盒内查获了晶体状的和红色药片状的物品。
7、证人马某证言，证实2015年1月17日13时许，在兰州市雁滩工业城抓获正在贩卖毒品的常朋伟后，到城关区雁西路1705号203室将常艳飞抓获，并在床头处的手机盒和一铁盒内查获用透明塑料自封袋包装的晶体状毒品可疑物。
8、没收实物收据，证实从常朋伟身上查获的冰毒4.57克及从常艳飞登记住宿的房间内查获的冰毒162.5克被城关分局缉毒大队没收。
9、前科材料、出所登记表，证实被告人常朋伟2008年7月因犯抢劫罪，被河南省驻马店市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年11月17日刑满释放。
10、被告人常朋伟供述，证实2014年11月其从广州到兰州后住在常艳飞登记的兰州市雁西路“某某旅馆”203房间，其和广州一个叫“阿龙”的人处联系后由常艳飞出资购买了约200克冰毒准备贩卖。2015年1月17日13时许，“胖子”给常艳飞打电话，因常艳飞正在睡觉，其接听电话后和“胖子”约定在兰州雁滩工业城以每克300元交易5克冰毒，并携带常艳飞给的一包冰毒到兰州雁滩工业城准备交易时，被公安人员当场抓获，从其身上查获1包用自封袋包装的白色晶体状冰毒和1部手机。
11、被告人常艳飞供述，证实常朋伟从广州到兰州住在其登记的“某某旅馆”后，其出资由常朋伟联系从广州的一个叫“阿龙”的人处以每克60元购买了14000元的冰毒用于吸食和贩卖。2015年1月17日中午，常朋伟将其叫醒称张某某打电话要购买5克冰毒，共计1500元，其从床头的铁盒内取了5克冰毒用自封袋包装后交给常朋伟去和张某某交易，后公安人员敲门后将其抓获，并从床头处的手机盒和铁盒内查获7包冰毒和15粒麻古。
上述证据，来源程序合法，内容客观真实，能够相互印证，予以确认。
对于被告人常朋伟所提辩解，经查，被告人常朋伟、常艳飞为获取非法利益，共同向他人贩卖毒品时被抓获，其行为构成贩卖毒品罪。其和被告人常艳飞共同住宿期间一同吸食毒品，且其在侦查阶段多次供述毒品是由其联系常艳飞出资购买，所购毒品用于贩卖和吸食，有查获的吸毒工具和毒品佐证，且同案犯常艳飞在侦查阶段的供述能够相互印证，对从二人所住房间查获的毒品162.09克应当计入被告人常朋伟贩卖毒品的数量，故其所提辩解理由不能成立。辩护人所提常朋伟归案后能够如实供述犯罪事实和自愿认罪、涉案毒品未流入社会，要求从轻处罚的辩护意见，经查，被告人常朋伟归案后对其所犯故意伤害的犯罪事实能够如实供述并自愿认罪，对其所犯贩卖毒品罪的犯罪事实虽认罪但在侦查阶段和庭审时供述自相矛盾，不能如实供述；涉案毒品未流入社会是由于公安人员及时查获，并非被告人的意愿，故该辩护意见不能成立。被告人常朋伟曾因犯抢劫罪，被判处刑罚，刑满释放不满五年又犯故意伤害罪，属累犯，应从重处罚。
对于被告人常艳飞的辩护人所提常艳飞归案后能够如实供述犯罪事实、系初犯、自愿认罪及涉案毒品未流入社会，要求从轻处罚的辩护意见。经查，被告人为获取非法利益，和常朋伟共同向他人贩卖毒品，并从其所住房间查获大量毒品，其行为构成贩卖毒品罪，被告人归案后能够如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚，关于辩护人所提，涉案毒品未流入社会是由于公安人员及时查获，并非被告人的意愿，故该辩护意见不能成立。
本院认为，被告人常朋伟在与他人发生纠纷后，不能正确对待，殴打他人，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪，其在刑满释放后不满五年内再次犯应当判处有期徒刑以上之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人常朋伟、常艳飞为获取非法利益，明知是毒品而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且数量大。被告人常朋伟一人犯数罪，依法应数罪并罚，根据二被告人的犯罪事实、认罪态度，社会危害性等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第三百四十七条一款（一）项、第二十五条一款、第六十五条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人常朋伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处没收个人财产二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2032年1月18日止）。
二、被告人常艳飞犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2030年1月18日止）。
三、扣押在案的“苹果”手机一部、“酷派“手机一部，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 赵金荣
审判员 宋喜民
审判员 安海榕
二〇一六年四月十三日
书记员 常文静