福建省建瓯市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）瓯民初字第1752号
原告建瓯市鸿兴建设有限公司，住所地建瓯市。
法定代表人黄仁驿，董事长。
委托代理人黄家灿、林丽兴，均系福建启新律师事务所律师。
被告余昌华，男，1969年4月15日出生，汉族，四川省渠县人，住四川省渠县琅琊镇。
委托代理人胡瑞芳，南平市“148”法律服务所法律工作者。
原告建瓯市鸿兴建设有限公司公司（以下简称鸿兴公司）与被告余昌华劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告鸿兴公司的委托代理人林丽兴，被告余昌华及其委托代理人胡瑞芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，1、本案工伤认定程序与劳动争议仲裁程序严重违法。裁决书载明仲裁庭由首席仲裁员杨仁伟、仲裁员张晓冬和郭孔荣组成。工伤认定有关送达回证三份都载明：送达人郭孔荣和余康灵。调查笔录载明：调查人余康灵、郭孔荣，记录人郭孔荣，被调查人余昌华。可见，郭孔荣既是本案工伤认定的承办人，又是本案的仲裁员。本案在工伤认定与仲裁程序上有悖于工伤认定与仲裁程序相分离的原则，属于程序严重违法。2、本案裁决将错误的工伤认定作为定案依据是错误的。本案将被告所受伤害认定为工伤是错误的，首先，调查笔录内容不真实、不客观；提供书面的证据系伪造的。事实是：①《旧房拆除合同》系唐怀林于2012年11月30日以原告名义与建瓯市党校签订的。②2012年12月5日，魏桂珍向建瓯市产权交易中心交纳市委党校旧食堂房屋拆除中标款。③该工程项目由魏桂珍转包给李联寿施工，发票由魏桂珍交给李联寿保管。④李联寿叫余昌华到该工地上做工，有事情做一天150元，工钱由李联寿支付。李联寿与被告余昌华之间的关系符合《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的“个人之间形成劳务关系”，由此产生的伤害，依法适用该条款的规定由提供劳务一方（被告）因劳务自己受到损害的，根据双方（李联寿与被告）各自的过错承担相应的责任。3、原告与被告之间不存在劳动关系，原告不应承担支付被告医疗费、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、停工留薪期生活护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等义务。被告没有提供劳动合同证明与原告之间存在劳动关系，也没有提供原告支付给被告工资的证据，裁决书仅仅依据原申请人陈述，就裁决原告承担责任，这显然是对原告的极大不公平。被告与原告之间不存在劳动关系，裁决书不应适用中华人民共和国劳动法，所以裁决书适用法律错误。综上，原告诉至法院，请求依法判令：①原告无需支付被告医疗费、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、停工留薪期生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等损失330610.47元。②本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，①建瓯市劳动争议仲裁委员会作出的瓯劳仲案（2014）46号裁决书符合法律规定，认定事实清楚，适用法律正确。原告的诉讼请求缺乏事实根据及法律依据，应予以驳回。②原告认为本案工伤认定程序与劳动争议仲裁程序严重违法是错误的。如果在工伤认定的程序中存在问题，原告在行政复议中为何却只字未提。本案的工伤认定决定书已生效，是属于价值判断，并不属于事实判断。再者，原告提出撤销仲裁裁决书，按程序这也只能向南平中院提出，而不是本案的审理范围。③原告称裁决书将错误的工伤认定作为定案的依据是错误的，根本无法律依据。原告已对被告的工伤认定提起了行政复议，南平市人民政府维持了被告的工伤认定，而原告没有向法院提起行政诉讼，故本案中被告的工伤认定并不存在错误。④原告称其与被告之间不存在第三人关系，故不需支付被告相关工伤赔偿待遇。显然原告对法律法规和工伤保险条例的规定存在认识错误，工伤认定决定书已生效，已成为非规范性文件，劳动者与用人单位之间，已经形成了劳动法律关系，被告依工伤保险条例的规定，向仲裁委申请仲裁，要求享受工伤保险待遇，符合法律规定，原告应当承担赔偿责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求，并判决原告按仲裁裁决书确定的数额赔偿被告。
在审理过程中，原、被告对以下事实无异议，本院予以确认：
①2012年12月12日，被告在建瓯市市委党校旧食堂房屋拆除工地上工作过程中受伤，随后被送至中国人民解放军第九二医院住院治疗。2013年4月19日南平市人力资源和社会保险局出具南人社认（2013）4-29号《认定工伤决定书》，认定被告所受伤为工伤，2013年11月7日南平市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴（2013）第630号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定被告所受工伤造成其劳动功能障碍捌级。
②因与原告就上述工伤事故赔偿发生争议，被告向建瓯市劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，该委于2013年12月20日受理，并于2014年5月8日作出瓯劳仲案（2014）46号裁决书。对该裁决书所确定的赔偿项目、计算标准及金额被告没有异议。2013年11月28日被告提出与原告解除劳动关系。
③2014年5月22日原告因不服建瓯市劳动争议仲裁委员会作出的瓯劳仲案（2014）46号裁决书向本院提起本案诉讼。
本案当事人对下列事实或对有关事实所产生的法律后果有争议，本院予以查明并认定。
①原、被告之间是否存在劳动关系。
针对本争议焦点，原告提交以下证据：证据1、建瓯市劳动争议仲裁委员会作出的瓯劳仲案（2014）46号《裁决书》复印件一份，用以证明原、被告之间的劳动争议已经仲裁裁决，原告对该裁决不服，依法提起诉讼。证据2、南平市人力资源和社会保障局《送达回证》复印件三份，该三份送达回证系被告工伤认定的送达回证，其上均载明：送达人郭孔荣和余康灵，由此证实郭孔荣系本案工伤认定的承办人。证据3、《往来结算凭证》复印件一份，用以证明2012年12月5日，实际承包人魏桂珍向建瓯市产权交易中心交纳市委党校（发包人）旧食堂房屋拆除中标款；该工程项目由魏桂珍转包给李联寿施工，发票由魏桂珍交给李联寿保管。证据4、李联寿书面《证明》复印件一份，用以证明实际承包人魏桂珍将工程转包给李联寿施工，李联寿以每天150元的工钱聘请被告余昌华。
被告质证认为，对证据1没有异议，但其只能证明有经过劳动仲裁前置程序。证据2真实性没有异议，该送达回证可体现原告已签收工伤认定材料。而且对被告的工伤认定原告也提起过行政复议。故原、被告的劳动关系已经成立。证据3、4因无原件提交，故对其真实性有异议。同时被告认为被告的工伤认定是符合要求的，是合法的，原告所提交的证据可证明原、被告之间存在事实劳动关系。
针对本争议焦点，被告提交了南平市人力资源和社会保障局南人社认（2013）4-29号《认定工伤决定书》复印件一份，用以证明被告所受伤已于2013年4月19被认定为工伤。
原告经质证对其真实性无异议，但合法性、关联性有异议，其不能证明原、被告之间存在劳动关系。
针对双方当事人的举证、质证，本院认证如下：
原告提交的证据1已归纳为无争议事实，予以采信。证据2被告对其真实性不持异议，该证据符合证据的客观真实性、合法性，且与本案有关联，予以采信。证据3因原告未提交原件，其真实性无法确定，故不予采信。证据4与被告在第二个争议焦点中所提交的证据7均体现为案外人李联寿出具，虽然原、被告对此两份证据均未提交原件，且证明人李联寿未依法出庭作证，但从原、被告需要证明的内容看，对被告在发生本案工伤事故之前每日工资为150元是一致的，故对该两份证据中的上述内容予以采信，对其他内容不予采信。
结合双方当事人的举证、质证、本院对证据的认证以及双方当事人的陈述，对本争议焦点所涉及的事实作如下认定：
被告在发生本案工伤事故之前每日工资为150元。
另查明，就被告的工伤认定决定书，原告曾向南平市人民政府提起行政复议，复议结果为维持原工伤认定，对此原告未提起行政诉讼。
②被告主张的工伤赔偿项目、计算标准及金额是否有事实根据及法律依据。
针对本争议焦点，原告未提交书面证据。
针对本争议焦点，被告提交以下证据：证据1、南劳鉴（2013）第630号《劳动能力鉴定结论通知书》复印件一份，证明被告所受伤经南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍捌级。证据2、医疗收据专用票据复印件两张，共计177596.93元，证明被告经南平“九二”医院治疗的医疗费用。其中2012年12月12日入院至2013年3月6日出院治疗费75775.15元；2013年4月11日入院至2013年5月15日出院，治疗费101821.28元。证据3、鉴定费票据复印件一张，证明被告因劳动能力鉴定而花费鉴定费用320元。证据4、被告在解放军第九二医院两次住院的相关入、出院记录、住院病案首页、诊断证明复印件8页，用以证明①被告第一次入九二医院治疗是于2013年12月12日入院2013年3月6日出院，住院天数为84天；②被告第二次入九二医院治疗是2013年4月11日至2013年5月15日出院，住院天数为34天；③医院建议为继续终身口服抗凝药物华法林钠片治疗等。复诊时间为一年后门诊复查，骨折愈合后再次手术取出内固定器。出院诊断为胸口、腰椎体压缩性骨折等5处骨折。证据5、九二医院护理证明复印件两份，证明被告在住院期间生活不能自理，护理需1人，护理时间分别为84天和34天。出院后遵医嘱看护下继续左下肢免负重活动满3个月，1年后门诊复查。证据6、交通运输定额发票复印件16张，证明被告因本案工伤所花费的交通费情况。证据7、李联寿书面证明复印件一份，证明被告在建瓯党校拆旧食堂每日工资为150元。此外在举证期限届满后，被告还当庭提交了证据8、福建省劳动能力鉴定委员会于2014年3月11日作出的闽劳能鉴（2014）伤字第042号《劳动能力鉴定结论通知书》，证明经原告申请福建省劳动能力鉴定委员会对被告的伤情进行了重新鉴定，鉴定结论仍为劳动功能障碍八级。
原告质证认为，证据1真实性、合法性不持异议，但关联性有异议。证据2无异议。证据3鉴定费320元，依谁主张谁举证原则，应由被告自己承担。证据4、5、6、8无异议。证据7真实性、合法性、关联性均有异议。本案其实就是李联寿与被告串通损害原告公司利益，李联寿是被告的包工头，其应承担本案的赔偿责任。
针对双方当事人的举证、质证，本院认证如下：
对被告提交的证据1-6、8，原告经质证对其真实性不持异议，上述证据符合证据的客观真实性、合法性，且与本案有关联，均予以采信。证据7在第一个争议焦点中已作出认证。
结合双方当事人的举证、质证、本院对证据的认证以及双方当事人的陈述，对本争议焦点所涉及的事实作如下认定：
被告发生本案工伤事故后，两次在中国人民解放军第九二医院住院治疗，共计住院118天，花费医疗费用177596.93元。在住院期间原告未派员对被告进行护理，经医院证明被告在住院期间需1人护理。被告就其工伤进行劳动功能障碍鉴定，花费了鉴定费320元，原告因对被告的劳动功能障碍等级不服申请重新鉴定，福建省劳动能力鉴定委员会于2014年3月11日作出的闽劳能鉴（2014）伤字第042号《劳动能力鉴定结论通知书》，其对被告伤情作出的最终鉴定结论为劳动功能障碍八级。
综合上述认定，本院认为，在南平市人力资源与社会保障局作出的南人社认（2013）4-29号《认定工伤决定书》中确定被告的用人单位为原告，被告系在原告承建的建瓯市市委党校旧食堂房屋拆除工地上工作过程中受伤，该决定书据此认定被告所受伤为工伤。对上述《认定工伤决定书》原告虽有向南平市人民政府提起行政复议，但复议结果为维持原工伤认定，原告对该复议结果未依法提起行政诉讼，被告的《认定工伤决定书》已发生法律效力。故虽然原、被告之间未签订书面劳动合同，但原、被告之间的劳动关系已为劳动行政部门所确认，原、被告之间形成了事实劳动关系。对原告的被告系与案外人李联寿存在劳务关系的主张不予支持。
被告在原告工作期间，原告未依法为被告投保工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告应承担被告因本案工伤而产生的工伤赔偿责任。对于被告主张的医疗费177596.93元，被告提交了所住医院的相关病历材料及医疗费用票据，对此原告无异议，予以支持。对于停工留薪期工资，虽然原、被告未明确约定被告的工资收入，但双方对被告发生工伤事故前日工资为150元均予确认，故被告的月工资应为150元／天×21.75天（月计薪天数）=3262.5元。被告于2012年12月12日发生本案工伤，其最终伤残鉴定结论于2014年3月11日作出，已超过12个月，故根据《工伤保险条例》的规定，其停工留薪期应按12个月计算。综上，被告的停工留薪期工资为3262.5元／月×12个月=39150元。对于住院期间伙食补助费，被告因本案工伤住院治疗118天，其同意按照每日10元计算，即118天×10元／天=1180元，于法不悖，予以支持。对于住院期间生活护理费，由于原告在被告住院期间未派员对被告进行护理，依法该费用应由原告支付。被告共计住院治疗118天，参照《南平市劳动力市场部分职位（工种）工资指导价位的通知》中家庭服务员日工资为95元／天，应为11210元，现被告主张住院期间护理费为11102.62元，是其对自己民事权利的一种处分，并不违反法律规定，予以支持。对于一次性伤残补助金，被告所受伤被鉴定为劳动功能障碍八级，依法被告的一次性伤残补助金为其11个月的本人工资，即为3262.5×11个月=35887.5元。对于一次性工伤医疗补助金，被告已于2013年11月28日向原告提出解除劳动关系，双方的劳动关系依法应于2013年12月28日解除，被告的出生日期为1969年4月15日，至其解除劳动关系之日为44.8岁；南平地区最后一次公布的男性人口平均预期寿命为71.8岁；南平地区2012年度职工月平均工资为3319元／月；被告所受伤被鉴定为劳动功能障碍八级，其赔偿系数为每满一年赔偿0.3个月。故被告的一次性工伤医疗补助金为（71.8岁-44.8岁）=27年，27年×0.3个月=8.1个月，不满10个月的，按10个月计算，即10个月×3319元／月=33190元。被告同意其一次性工伤医疗补助金按劳动仲裁时所确定的27680.46元计算，这是被告对自己民事权利的一种处分，并不违反法律规定，予以支持。依法被告的一次性伤残就业补助金亦为27680.46元。对于鉴定费320元，被告提交了相应票据，该鉴定费系被告因进行伤残等级鉴定而花费，属于其因本案工伤事故所造成的损失，故应由原告承担，对被告的该项主张予以支持。对于交通费，根据《工伤保险条例》的规定，应属工伤职工到统筹地区以外就医所花费，无证据证明被告因本案工伤事故有前往统筹地区以外地区就医，且被告提交的交通费票据无相应始发、到达地点及时间，其是否发生和因何发生无法确定，故对被告主张的交通费不予支持。综上，原告应赔偿被告的工伤保险待遇为医疗费177596.93元、停工留薪期工资39150元、住院期间伙食补助费1180元、住院期间护理费11102.62元、一次性伤残补助金35887.5元、一次性工伤医疗补助金27680.46元、一次性伤残就业补助金27680.46元、鉴定费320元，合计320597.97元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十七条，国务院《工伤保险条例》第十八条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
原告建瓯市鸿兴建设有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被告余昌华医疗费、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费，合计320597.97元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告建瓯市鸿兴建设有限公司负担9元，被告余昌华负担1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 吴月华
审 判 员 黄承兵
人民陪审员 徐明秀
二〇一四年十月十六日
书 记 员 翁晓玲
本案依据的主要法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》第二条“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”、第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”
2、国务院《工伤保险条例》第十八条“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。”、第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。”
执行申请提示
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”