湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘12刑终244号
原公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚元海。因犯盗窃罪于2010年3月19日被安徽省怀宁县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币七千六百元。因犯盗窃罪于2013年1月23日被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪于2015年5月20日被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年5月27日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于麻阳苗族自治县看守所。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院审理湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指控原审被告人姚元海犯盗窃罪一案，于2017年6月2日作出（2017）湘1226刑初23号刑事判决。宣判后，原审被告人姚元海不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月25日公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派代理检察员杨清峰出庭履行职务，上诉人姚元海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院判决认定：
2016年1月至5月，被告人姚元海伙同王某2（在逃，下同）以将酒店、宾馆的监控探头遮住或将监控设备破坏，然后采用卡片开锁等方式多次进入案发酒店、宾馆旅客住宿房间盗窃他人财物，涉案金额共计29700元人民币、500元港币。具体犯罪事实如下：
1、2016年1月4日凌晨6时许，被告人姚元海伙同王某2窜至邵阳市隆回县桃洪镇洪某路某聚福酒店，王某2用白色餐巾纸遮挡住摄像头，姚元海则用卡片开锁的方式打开507号房间的门，进入房间内将被害人米某1蓝色手提包内的1500元人民币盗走。
2、2016年1月11日凌晨，被告人姚元海伙同王开骏窜至常德市石门县金堆酒店4058号房间，将被害人袁某外套里的5400元人民币以及裤子左后袋的约2200人民币盗走，共计约7600元人民币。
3、2016年1月13日凌晨5时许，被告人姚元海伙同王开骏潜入张家界市慈利县零阳镇光明大酒店402号房间，将被害人吴某衣服里的2300元人民币，被害人毛某衣服里面约2500元人民币盗走。
4、2016年5月24日凌晨3时许，被告人姚元海伙同王某2窜至麻阳苗族自治县县城锦州宾馆，采用剪断栓房门的小铁链的方式，潜入该宾馆705号房间，将被害人肖某手提包里的2200余人民币、500元港币、裤子里的400元人民币，被害人黄某3裤子里的400元人民币盗走。凌晨5时许，两人采用同样的方式潜入县城双峰假日酒店305号房间，被害人滕某皮包里的9000元人民币和裤子里的800元人民币盗走。
5、2016年5月25日凌晨，被告人姚元海伙同王某2窜至贵州省三穗县八弓镇，潜入华侨大酒店505号房，将被害人李某放在钱包里的约3000元人民币盗走。
该院认定上述事实的证据有：
被告人姚元海的常住人口信息表、刑事判决书，证人罗某、曾某、卓某、张某、黄某2、熊某、王某1的证言，被害人米某1、吴某、毛某、袁某、黄某1、李某、滕某、肖某的陈述，被告人姚元海的供述与辩解，现场勘验笔录及照片、辨认笔录，视听资料监控录像等证据。
该院认为，被告人姚元海以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段多次盗窃他人财物，共计价值29700元人民币、500元港币，数额较大，其行为已构成盗窃罪。据此判决：被告人姚元海犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人姚元海上诉提出，自己不是主犯，一审认定的部分犯罪事实不清、证据不足。请求二审法院依法改判。
湖南省怀化市人民检察院指派检察员出庭履行职务并支持一审法院判决。
经审理查明：2016年1月至5月，上诉人姚元海伙同王某2（在逃，下同）以将酒店、宾馆的监控探头遮住或将监控设备破坏，后采用卡片开锁等方式多次进入案发酒店、宾馆旅客住宿房间盗窃他人财物，涉案金额共计17300元人民币、500元港币。
1、2016年1月4日凌晨6时许，上诉人姚元海伙同王某2来到邵阳市隆回县桃洪镇洪某路某聚福酒店，王某2用白色餐巾纸遮挡住摄像头，姚元海用卡片将该宾馆507号房间门打开，进入房间将被害人米某1蓝色手提包内的1500元人民币盗走。
2、2016年5月24日凌晨3时许，上诉人姚元海伙同王某2来到麻阳苗族自治县锦州宾馆，采用剪断栓房门的小铁链的方式，潜入该宾馆705号房间，将被害人肖某手提包里的2200余元人民币、500元港币、裤子里的400元人民币，被害人黄某3裤子里的400元人民币盗走。
3、2016年5月24日凌晨5时许，上诉人姚元海与王某2采用上述同样的方式进入麻阳苗族自治县双峰假日酒店305号房间，将被害人滕某皮包里的9000元人民币和裤子里的800元人民币盗走。
4、2016年5月25日凌晨，上诉人姚元海伙同王某2来到贵州省三穗县八弓镇，进入华侨大酒店505号房，将被害人李某放在钱包里的约3000元人民币盗走。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据证明：1、书证
（1）常住人口信息表，证明姚元海的基本情况，案发时已达到完全刑事责任年龄。
（2）本案线索来源及抓获经过，证明本案案发情况以及上诉人姚元海被抓获经过。
（3）刑事判决书、刑事裁定书，证明姚元海、王某2因犯盗窃罪，被判处刑罚的前科情况。
（4）公安机关出具的情况说明，证明邵阳市隆回县桃花坪派出所民警将该“2016-1-4米某1财物被盗案”的案卷及视频移送至麻阳苗族自治县公安局城南派出所,并证明因该案件案发时，被害人米某1、罗某未能提供手机的购买发票及手续，故当地价格认证中心未能对被盗手机做出相应的价值鉴定。
2、证人证言
（1）证人罗某证言，证明2016年1月4日6时30分，罗某在天玺聚福酒店507房间，发现自己一台金色苹果6手机被盗，米某1的一台苹果6手机、1500元现金、一张8万元收条被盗。和事后酒店经理、服务员一起查看监控视频发现，6时许，一名较胖男子趴在地上查看507房间里的情况，一名较瘦男子用白色东西挡住摄像头。一会后，白色东西掉下来，清楚看到较胖男子正在用卡片之类的东西开507房间的门，开门后，回头看到摄像头正对着他，他赶紧躲到监控下又用白色东西挡住摄像头。
（2）证人张某证言，证明2016年1月4日7时，其接到酒店值班服务员电话赶到酒店，得知507房间的米某1、罗某被盗现金1500元，苹果6手机两台。过两天，米某1还叫了几个人到酒店吵，要求赔偿损失。到酒店后，张某陪同公安民警、米某1、罗某调看监控视频的情况和证人罗某证明的一致。张某表示能辨认出监控视频中的两名可疑男子。
（3）证人王某1证言，证明其看了视频监控录像，辨认出视频中穿横条T恤、牛仔裤、身材较瘦的男子是王某1村里的王某2，穿黑色外套、内穿白色衬衣、身材较胖的男子是隔壁龙统村的姚元海。
（4）证人黄某2证言，证明2016年5月23日6时许，黄某2在双峰假日酒店门前滕俊的车上给滕某还了9000元钱，黄某2用二张浦东银行卡分别取3900元、4000元，身上有1500元，还钱后，只剩下400元。
3、被害人陈述
（1）被害人米某1陈述，证明2016年1月3日12时许，其与朋友罗某在天玺聚福酒店开507房间住宿，1月4日6时30分，米某1和罗某金色苹果6手机各一台（价值9600元）、米某1蓝色手提包内的1500元现金和一张8万元的收条被盗。米某1和罗某马上去查看监控，发现6时5分，两名男子坐电梯到五楼，用白色塑料袋将摄像头罩住，10分左右将塑料袋取走。米某1表示能辨认在视频中出现的两名男子。
（2）被害人滕某陈述，证明2016年5月24日凌晨1时30分许，滕某与陈东海回到双峰假日宾馆305房间睡觉，7时许起床，发现房间门是开的，保险小铁链被剪断了。皮包里9000元和裤子里800元钱被盗。发现被盗后便打110报警。5月23日下午5、6时，朋友黄某2在双峰假日酒店门前在其车上给其还了9000元，其将钱放在皮包里，然后到双峰假日酒店开了305房间。
（3）被害人肖某陈述，证明2016年5月24日1时许，被害人肖某与表弟阳剑飞、朋友黄飞回到锦州宾馆705房间睡觉，5时40分，表弟起床发现房门是开的，肖某与表弟各自手提包和衣裤被丢在卫生间门口，栓房门的小铁链被剪断。肖某手提包里2200多元、一张500元港币，裤子里的400元被盗，黄某3裤子里的400元也被盗了。并陈述了其取钱及500元港币的来历。
（4）被害人李某陈述，证明2016年5月24日，李某到华侨酒店开房住宿，5月25日早上7点多发现放在床头柜上的钱包不见了，在床脚那里发现了钱包，钱包里的3000元左右人民币被盗了。
4、上诉人姚元海供述和辩解，上诉人姚元海在一审、二审庭审过程中供述自己和王某2到过麻阳锦州宾馆、双峰假日酒店，是王某2到盗窃，事后姚元海分了2000元，并承认自己和王某2到过贵州省三穗县八弓镇华侨大酒店。
5、视频资料
监控录像光盘，证明姚元海和王某2在案发时间段，在邵阳市隆回县桃洪镇洪某路某聚福酒店、麻阳苗族自治县锦州宾馆、双峰假日酒店、三穗县八弓镇华侨大酒店出没活动，采用餐巾纸或塑料袋遮挡宾馆监控及插卡片开锁的清晰视频等情况。
6、现场勘验笔录、辨认笔录
（1）现场勘验笔录、方位示意图、分析报告、提取痕迹物证表及现场照片，证明案发现场的位置、现场概貌以及公安侦查、技术人员对案发现场进行了勘验检查，提取痕迹物证的经过。
（2）王某1的辨认笔录及照片，证明王某1通过观看视频监控录像准确辨认出1号照片上的人是姚元海；6号照片上的人是王某2。
（3）米某1的辨认笔录及照片，证明米某1在查看案发监控视频之后指出17号照片（姚元海）是监控视频中身材较胖的男子；4号（王某2）照片是监控视频内身材较瘦的男子。
（4）罗某辨认笔录及照片，证明罗某在查看案发监控视频之后指出4号照片（姚元海）是监控视频中身材较胖的男子；18号(王某2）照片是监控视频内身材较瘦的男子。
（5）张某辨认笔录及照片，证明张某在查看案发监控视频之后指出24号照片（姚元海）是监控视频中身材较胖的男子；11号（王某2）照片是监控视频内身材较瘦的男子。
本院认为，上诉人姚元海以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段多次盗窃他人财物，共计价值17300元人民币、500元港币，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，姚元海实施了用卡片开锁等盗窃行为，起主要作用，系主犯，故对姚元海提出的自己不是主犯的上诉理由，本院不予采纳。一审判决认定的第2、3笔事实，只有被害人陈述和证人证言证明被害人被盗，但相应的视频监控模糊，现有证据不能充分证明该二笔事实是上诉人姚元海及同案人王开骏所实施，故对姚元海提出的一审认定的部分犯罪事实不清、证据不足的上诉理由，本院予以采纳。上诉人姚元海曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯依法应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。一审判决定罪准确，审判程序合法，但认定的部分事实不清，证据不足，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：。
一、撤销湖南省麻阳苗族自治县人民法院（2017）湘1226刑初23号刑事判决，即“被告人姚元海犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元”；
二、上诉人姚元海犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。上诉人姚元海的刑期自2016年5月27日起至2018年11月26日止，罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏刚
审 判 员 莫劲枝
审 判 员 荆 成
二〇一七年十月二十日
法官 助理 李紫阳
代理书记员 冯桂彬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。