浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初1565号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人金理挺，男，1973年3月3日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因犯聚众斗殴罪于2003年4月2日被本院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2016年4月21日被苍南县公安局决定行政拘留十五日（未执行），同年2016年5月6日被苍南县公安局取保候审。
辩护人林万如，浙江浙信律师事务所律师（系苍南县法律援助中心指派）。
被告人金理备，男，1975年5月10日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2016年4月21日被苍南县公安局行政拘留十五日，同年5月6日被取保候审，经本院决定于同年11月29日被执行逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人王蒙蒙，浙江浙信律师事务所律师（系苍南县法律援助中心指派）。
被告人金孟林，男，1983年12月25日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2016年4月21日被苍南县公安局行政拘留十五日，同年5月6日被取保候审。
被告人金孟专，男，1952年1月22日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因本案于2016年4月21日被苍南县公安局行政拘留十五日，同年5月6日被取保候审。
被告人金孟思，男，1962年11月14日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因本案于2016年5月13日被苍南县公安局取保候审。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]1257号起诉书指控被告人金理挺、金理备、金孟林、金孟专、金孟思犯开设赌场罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员吴晓晓出庭支持公诉，被告人金理挺、金理备、金孟林、金孟专、金孟思，辩护人林万如、王蒙蒙到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2016年4月以来，被告人金理挺、金理备在苍南县钱库镇三秀桥村龙金大道加油站旁套房二楼的空置房、苍南县钱库镇金鑫西路9号后面的简易房等处开设流动赌场，以“小花会”的形式供他人赌博，并抽取头薪牟利。该赌场每场参赌人员在20人次以上，累计参赌人数达200人次以上。被告人金孟思、金孟专分别将其位于苍南县钱库镇三秀桥村龙金大道加油站旁套房二楼的空置房和苍南县钱库镇金鑫西路9号后面的简易房作为场地提供给该流动赌场赌博，从中非法牟利；被告人金孟林为该流动赌场望风，约定望风一场支付工资200元。
2016年4月20日凌晨2时许，该赌场摆设在苍南县钱库镇三秀桥村龙金大道加油站旁边套房二楼空置房内供他人赌博时，被公安机关当场查获，现场查获赌资29680元，查获参赌人员20人。
2016年5月13日，被告人金孟思主动向公安机关投案。
另查明：本案赌场开设期间，被告人金理挺获利约6000元，被告人金理备获利约5000元，被告人金孟专获利约人民币1000元，被告人金孟思获利约3000元，被告人金孟林帮助望风约十天时间，获利约1800元。在审理过程中，被告人金孟林退出违法所得1800元，被告人金孟专退出违法所得1000元，被告人金孟思退出违法所得3000元。
上述事实，被告人金理挺、金理备、金孟林、金孟专、金孟思在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某1、金某1、项某1、金某2、金某3、杨某1、方某、金某4、黄某1、吴某1、章某、吕某1、颜某1、林某、黄某2、杨某2、颜某2、肖某、陈某2、金某5、杨某3、冯某、项某2、吴某2、梁某、黄某3、陈某3的证言，检查笔录，辨认笔录，行政处罚决定书，刑事判决书，归案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人金理挺、金理备、金孟林、金孟专、金孟思以营利为目的，结伙开设赌场，其中，被告人金理挺、金理备、金孟林属于情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人金理挺系提议者，被告人金理备负责联系参赌人员、望风人员，且不时充当“保利”以维持赌场开设，均起主要作用，系主犯，被告人金孟林、金孟专、金孟思或提供场地，或负责望风，均起次要、辅助作用，系从犯。被告人金理挺有故意犯罪前科，酌情从重处罚；被告人金理挺、金理备、金孟林、金孟专归案后能够如实供述所犯罪行，系坦白，被告人金孟思自动投案并如实供述所犯罪行，系自首，结合各被告人的犯罪地位，对被告人金理挺、金理备、金孟专、金孟思予以不同程度从轻处罚，对被告人金孟林予以减轻处罚，另根据被告人金孟林、金孟专、金孟思的犯罪情节和悔罪表现，均予以适用缓刑。被告人金孟林、金孟专、金孟思在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。被告人金理挺的辩护人从轻处罚的意见予以采纳，但适用缓刑的意见理由不足，不予采纳；被告人金理备的辩护人从轻处罚的意见予以采纳，但认定从犯的意见，缺乏事实依据，不予采纳。公诉机关关于对被告人金理挺、金理备在有期徒刑三年至四年之间判处，对被告人金孟林在有期徒刑一年至二年之间判处，对金孟专、金孟思在有期徒刑八个月至一年八个月之间判处的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金理挺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人金理备犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑15日，即自2016年11月29日起至2019年11月13日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人金孟林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人金孟专犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人金孟思犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
六、追缴被告人金理挺违法所得人民币6000元，追缴被告人金理备违法所得人民币5000元，予以没收，上缴国库。
七、暂扣于本院的被告人金孟林违法所得人民币1800元，被告人金孟专违法所得人民币1000元，被告人金孟思违法所得人民币3000元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 胜
人民陪审员 黄金华
人民陪审员 曾祥亮
二〇一六年十二月二十九日
代书 记员 吴萌萌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。