湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0725刑初290号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人王卫平，诨名“王平二”，女，1977年12月10日出生于湖南省桃源县，住湖南省桃源县；因犯贩卖毒品罪于2016年3月3日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万五千元，同月22日经本院决定暂予监外执行，并送交社区矫正；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月7日被桃源县公安局监视居住，同月23日经本院决定被取保候审。
被告人李建华，诨名“华儿”，男，1983年3月1日出生于湖南省桃源县，住湖南省桃源县；因犯贩卖毒品罪于2010年7月13日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月15日被桃源县公安局刑事拘留，同年10月20日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2017]286号起诉书指控被告人王卫平、李建华犯贩卖毒品罪，于2017年11月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年2月22日根据公诉机关的建议决定延期审理，同年3月22日根据公诉机关的建议决定恢复审理，并于2018年4月10日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员刘晶出庭支持公诉，被告人王卫平、李建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关机关指控：2016年9至10月间，被告人王卫平、李建华在桃源县漳江镇先后2次向吸毒人员林某某、刘某某贩卖海洛因共计约0.4克，获赃款人民币200元。
公诉机关提交并出示了书证、证人证言、辨认笔录、被告人的供述等证据证明，认为二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，二人系共同犯罪，均系主犯、毒品犯罪再犯，均具坦白量刑情节，王卫平系在前罪刑罚执行完毕以前犯新罪；建议以本罪判处二被告人二至三年有期徒刑，并处罚金；对王卫平实行数罪并罚。
被告人王卫平、李建华对公诉机关的指控均无异议。
经审理查明：2016年9至10月间，被告人王卫平、李建华在桃源县漳江镇先后2次向吸毒人员林某某、刘某某贩卖海洛因共计约0.4克，获赃款人民币（下同）200元。具体的事实如下：
1、2016年9月中旬一天14时许，被告人王卫平接到吸毒人员林某某（诨名“小脑”）求购100元毒品的电话后，将约0.2克海洛因交给被告人李建华，由李建华驾驶摩托车到桃源县康复医院前面公路，向林某某贩卖该0.2克海洛因，获取赃款100元；
2、2016年10月15日21时许，吸毒人员刘某某（诨名“亮二”）拨打被告人王卫平电话求购100元的海洛因，被告人李建华接到该电话，与刘某某约定在桃源县漳江镇“花园大酒店”旁边小巷内交易。后李建华驾驶摩托车到约定地点，向刘某某贩卖0.2克海洛因，获取赃款100元。
2017年9月15日，桃源县公安局青林派出所干警将正在湖南省新开铺戒毒所强制戒毒的被告人李建华刑事拘留；同年11月7日，桃源县公安局三阳派出所干警将被告人王卫平抓获；二被告人到案后均如实供述了上述案件事实。
上述事实，有公诉机关提供出示并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1、被告人王卫平的供述，2016年6月份王卫平生小孩，李建华给其帮忙，之后几个月王卫平卖毒品，就要李建华给其送货，事后，王卫平就会给其一些海洛因；李建华常骑王卫平红色女式摩托车送货，王卫平手机电话是188XX****XX，李建华手机手机电话是157XX****XX；2016年9月中旬一天午后，王卫平接到林某某（诨名“小脑”，电话尾数是0787）买100元毒品的电话后，将约0.1至0.2克海洛因交给李建华，由李建华驾驶摩托车到桃源县康复医院前给林某某送货；
2、被告人李建华的供述及其对2次毒品交易地点的指认照片，证明2016年8月底以来，李建华住到王卫平租房内，常给王卫平送海洛因，王卫平负责其每天毒品开销；2016年9月中旬一天中午，王卫平接到林某某（诨名“小脑”）买100元毒品的电话后，将约0.2克海洛因交给李建华，由李建华驾驶王卫平的女式摩托车到桃源县康复医院前，给林某某送了上述0.2克海洛因，收取100元毒资，当时林某某旁边还有一人；2016年10月中旬21时许，刘某某拨打王卫平电话，求购100元的海洛因，李建华接到该电话，与刘某某约定在桃源县漳江镇“花园大酒店”旁边小巷内交易；后李建华找王卫平拿了约0.2克海洛因，驾驶王卫平的女式摩托车到约定地点，向“亮二”贩卖了0.2克海洛因，获取赃款100元；
3、证人林某某、李某某的证言，二证人对李建华的辨认笔录，证明2016年9月中旬一天中午，林某某给王卫平打电话求购100元的海洛因，后来李建华骑一辆女式摩托车到桃源县康复医院前，向林某某交付了0.2克海洛因，林某某给了李建华100元购毒款，当时李某某在场，以及经林某某、李某某辨认当天向林某某交付海洛因系李建华的情况；
4、证人刘某某的证言及其对李建华的辨认笔录，证明2016年10月15日21时许，刘某某拨打王卫平电话求购海洛因，是李建华接的电话；刘某某要李建华给其送100元的海洛因到桃源县漳江镇“花园大酒店”旁边小巷内；后李建华驾驶一辆红色女式摩托车到约定地点，给了刘某某约0.2克海洛因，刘某某给了其100元；经刘某某辨认，当天向其交付海洛因的是李建华；
5、王卫平号码为188XXXX****手机、李建华号码为157XXXX****手机与林某某号码为151XXXX****手机、刘某某号码为183XXXX****手机，在涉案时间段的手机通话记录，证明被告人王卫平、李建华与购毒人林某某、刘某某就毒品交易进行电话联系的情况；
6、线索来源与抓获经过，证明本案案发及抓获被告人王卫平、李建华的经过。
公诉机关及本院还提供并出示了本院（2010）桃刑初字第59号刑事判决书，（2015）桃刑初字第350号刑事判决书、暂予监外执行通知书、执行通知书、社区矫正通知书，桃源县红十字医院新生儿出生记录、住院病案、产科入院记录、出院小结，证明李建华因犯贩卖毒品罪于2010年7月13日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；王卫平因犯贩卖毒品罪于2016年3月3日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万五千元，同月22日经本院决定暂予监外执行，并送交社区矫正；王卫平于2016年5月10日生一子。
本院认为，被告人王卫平、李建华违反国家毒品管理规定，为牟取非法利益，向其他吸毒人员非法销售海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分。在2次共同贩卖毒品犯罪过程中，均由王卫平提供毒品，并安排李建华送货、收款，故王卫平对2次毒品交易均起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；李建华不是毒品所有者，其2次向他人交付的海洛因均由王卫平提供，犯意受王卫平支配，虽属实行犯，但对毒品交易起次要作用，应认定为从犯，应当从轻处罚；公诉机关有关李建华系主犯的指控不当，应予纠正。二被告人到案后均能如实供述各自及同案人贩卖毒品的犯罪事实，可从轻处罚；但二被告人均因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，且王卫平系在暂予监外执行期间犯新罪，均应从重处罚。王卫平系在前罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前犯新罪，故应对其所犯本罪作出判决，并与前罪尚未执行的刑罚，实行数罪并罚。综上，对公诉机关的量刑建议，予以考虑。
综上所述，对被告人王卫平适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十一条，第六十九第一、三款，第三百五十六条，对被告人李建华适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十七条，第六十七条第三款，第三百五十六条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王卫平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；与前罪有期徒刑余刑四年十一个月十天，并处罚金人民币三万五千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币四万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月15日起至2019年3月14日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 熊 军
人民陪审员 胡朝国
人民陪审员 朱宏志
二〇一八年四月十日
书 记 员 张 璇
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯刑法分则第六章第七节规定之罪的，从重处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。