广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤19刑终226号
原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩晓奎（自报），男，1983年10月28日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为河南省襄城县。曾因犯开设赌场罪于2011年11月15日被判处有期徒刑十一个月，2012年2月22日刑满释放。因本案于2017年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（红川）。
辩护人何明先，广东旗轩律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。
原审被告人罗春梅（自报），女，1980年1月12日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为四川省渠县。因本案于2017年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
原审被告人张群（自报），女，1987年3月5日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为重庆市綦江县。因本案于2017年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
原审被告人米继辉（自报），男，1982年9月16日出生，汉族，文化程度初中，个体户，户籍所在地为湖南省洞口县。曾因犯抢劫罪于2004年4月20日被判处有期徒刑五年；因犯非法拘禁罪于2016年5月11日被判处有期徒刑一年二个月，2016年10月2日刑满释放。因本案于2017年6月24日被羁押，同年7月5日被刑事拘留，8月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
原审被告人吴志霞，女，1980年3月21日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为安徽省安庆市望江县。因本案于2017年6月24日被羁押，同年7月5日被刑事拘留，8月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
原审被告人谭庆涛，男，1957年4月18日出生，汉族，文化程度初中，个体户，户籍所在地为广东省东莞市。因本案于2017年6月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕，8月7日被东莞市公安局取保候审，9月27日被东莞市第二市区人民检察院取保候审，2018年1月8日被东莞市第二人民法院取保候审。
广东省东莞市第二人民法院审理广东省东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人韩晓奎、罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、谭庆涛犯开设赌场罪一案，于2018年2月11日作出（2018）粤1972刑初80号刑事判决。原审被告人韩晓奎不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人韩晓奎，并听取辩护人的意见，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2017年6月份期间，被告人罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、韩晓奎等人合股，以营利为目的，先后在东莞市虎门镇威远北面加油站附近农用地一棚子、虎门镇大宁宁馨公园后面对面博文汽修厂二楼一房间作为据点开设赌场，以扑克牌赌三公的形式招揽赌客进行赌博，并雇请苏某、申某（均已行政处罚）负责发牌和抽水，雇请雷某（已行政处罚）负责管理水钱，从中抽头渔利。赌博时，由罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、韩晓奎等人拿牌充当门头，吸引前来的赌客在旁以“钓鱼”方式押注，每把进行抽水，每次散场后由股东平分水钱。2017年6月24日3时许，公安人员到上述汽修厂二楼抓获罗春梅等人及多名参赌人员，当场缴获赌资及赌具等物品。
上述事实，有现场勘验材料，证人唐某、雷某、苏某、林某1、赖某、申某、揭育端、朱某、黎某、王某之、米某、欧某、林某2、陈某1、林某3、刘某1、张某、路某、罗某、陈某2、时某、柯某、郭某、林某4、刘某2、谭某、梁某的证言，辨认笔录，到案经过，户籍证明，常住人口基本信息，刑事判决书，释放证明，行政处罚决定书，被告人罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、韩晓奎、谭庆涛的供述、辩解及指认笔录等证据证实。
据此，原审法院认为，被告人罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、韩晓奎、谭庆涛结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人罗春梅、张群归案后均能如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人米继辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；鉴于米继辉归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人吴志霞虽在公安阶段拒不认罪，但在审查起诉阶段至一审庭审中认罪服法，酌情对其从轻处罚。被告人韩晓奎有开设赌场犯罪前科，酌情应从重处罚；鉴于其能当庭认罪，酌情又可从轻处罚。在共同犯罪中，被告人罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、韩晓奎相互配合，共同开设赌场，所起作用相当，均是主犯，依法均应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人谭庆涛将场地租给罗等人开赌，起辅助作用，是从犯，且谭协助开设赌场仅4个小时左右即被查获，尚未从中获利，犯罪情节轻微，又是初犯，认罪态度好，依法可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三十七条、第五十三条第一款的规定，判决：一、被告人罗春梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元；二、被告人张群犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元；三、被告人米继辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金8000元；四、被告人吴志霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金1万元；五、被告人韩晓奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元；六、被告人谭庆涛犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
韩晓奎上诉提出：1.其不是股东，没有招揽赌客及从中获利，并非主犯；2.其不属累犯，原审量刑过重。
韩晓奎的辩护人提出：上诉人韩晓奎始终否认是赌场股东，同案人及其他人员对韩晓奎的指证也不是直接指证，对韩晓奎的称呼不一，包括姓名和外号，原判也未认定赌场的股东人员、商议详情、利润分配等事项，故认定本案没有足够证据认定韩晓奎存在开设赌场的行为。
经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
针对上诉人韩晓奎及其辩护人所提意见，经查：1.本案证据中，证人雷某、苏某作为赌场工作人员，证人梁某作为赌场场地介绍人，原审被告人罗春梅、米继辉、吴志霞作为赌场股东，均指证上诉人韩晓奎系涉案赌场的股东并担任门头，并能辨认出韩晓奎，其中原审被告人罗春梅、米继辉均明确韩晓奎在本案两个赌博场所充当门头拿牌、分钱，上述证据之间相互印证，足以认定上诉人韩晓奎与他人共同开设赌场且系涉案赌场股东的事实。2.上诉人韩晓奎曾因开设赌场犯罪被判刑，在本案中虽不构成累犯，但应作为酌情从重情节在量刑时予以考虑，原判对韩晓奎的量刑并无不当。综上，上诉人韩晓奎及其辩护人所提意见，经查均不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人韩晓奎与原审被告人罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、谭庆涛结伙开设赌场，六人的行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。罗春梅、张群归案后均能如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。米继辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；米继辉归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。吴志霞虽在公安阶段拒不认罪，但在审查起诉阶段至一审庭审中认罪服法，酌情对吴从轻处罚。韩晓奎有开设赌场犯罪前科，酌情应从重处罚；鉴于韩能当庭认罪，酌情又可从轻处罚。在共同犯罪中，罗春梅、张群、米继辉、吴志霞、韩晓奎相互配合，共同开设赌场，所起作用相当，均是主犯，依法均应按照其参与的全部犯罪处罚；谭庆涛将场地租给罗等人开赌，起辅助作用，是从犯，考虑到谭协助开设赌场仅4个小时左右即被查获，尚未从中获利，犯罪情节轻微，又是初犯，认罪态度好，依法可以免予刑事处罚。上诉人韩晓奎及其辩护人所提意见经查均不成立，本院不予采纳。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
为终审裁定。审
审判长 赵 骞
审判员 廖 政
审判员 尹巧华
二〇一八年三月二十二日
书记员 黄静斐