山东省威海市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）鲁10执复15号复议申请人（被执行人）：金猴集团威海融金仓储有限公司，住所地:威海市。法定代表人：毕建萍，董事长。委托诉讼代理人：姜晓东，该公司职工。委托诉讼代理人：刘军波，山东胶东律师事务所律师。申请执行人：中国银行股份有限公司石岛支行，住所地：荣成市。代表人：原建海，行长。委托诉讼代理人：张文华，该行副行长。委托诉讼代理人：马广路，山东英良泰业律师事务所律师。复议申请人金猴集团威海融金仓储有限公司（以下简称金猴仓储公司）不服荣成市人民法院（2018）鲁1082执异8号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。执行法院在执行申请执行人中国银行股份有�公司石岛支行(以下简称：“石岛中行”)与被执行人金猴仓储公司物权保护纠纷一案中，金猴仓储公司提出执行异议，认为执行法院执行程序中委托评估、拍卖程序违法致涉案44套机器设备评估价值明显过低、涉案12台设备未采取强制执行措施；被执行人与申请执行人系委托监管关系，债务人荣成市港湾胜利鱼粉厂被山东圣洋水产集团有限公司强行拉走的1100吨鱼粉已由（2017）鲁10民终553号生效判决判令返还，被执行人能够将监管物追回的情况下，应先对该鱼粉采取强制执行措施，执行顺序错误。执行法院查明，申请执行人石岛中行与被执行人金猴仓储公司物权保护纠纷一案，金猴仓储公司不服（2016）鲁1082民初3882号民事判决，提起上诉，本院于2017年6月27日作出（2017）鲁10民终307号民事判决书，判决：一、撤销荣成市人民法院（2016）鲁1082民初3882号民事判�；二，荣成市港湾胜利鱼粉厂以其用于抵押的56套机器设备清偿对中国银行股份有限公司石岛支行的借款12999000元及利息（自2016年3月12日起计算至实际履行之日止按合同约定的利息计算）后不足部分由金猴集团威海融金仓储有限公司承担连带清偿责任；三、驳回中国银行股份有限公司石岛支行的其他诉讼请求。一审案件受理费102328元，由中国银行股份有限公司石岛支行负担2328元，金猴集团威海融金仓储有限公司负担100000元；二审案件受理费102328元，由金猴集团威海融金仓储有限公司负担78715元，中国银行股份有限公司石岛支行负担23613元。判决生效后，金猴仓储公司未履行义务，石岛中行申请执行，执行法院于2018年2月7日立案执行，案号为（2018）鲁1082执677号。另查明，石岛中行与荣成市港湾胜利鱼粉厂、张义旗、钱英春金融借款合同纠纷一案，在审理过�中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告荣成市港湾胜利鱼粉厂于2016年8月31日前偿付欠原告借款本金12999000元及利息（自2016年3月12日至被告实际偿付之日止，按合同约定的利率计算）。二、被告荣成市港湾胜利鱼粉厂于2016年8月31日前支付原告律师代理费422380元。三、被告张义旗、钱英春对上述债务承担连带清偿责任。四、原告对被告荣成市港湾胜利鱼粉厂提供的56套抵押机器设备依法享有优先受偿权。又查明，执行法院于2016年7月29日作出（2016）鲁1082民初3230号民事调解书，因荣成市港湾胜利鱼粉厂、张义旗、钱英春未按生效调解书履行义务，石岛中行申请执行，执行法院于2016年10月10日立案执行，执行过程中，被执行人在规定期限内仍未履行义务，执行法院作出（2017）荣法技鉴字第116号鉴定委托书，委托威海志诚资产评估房地产�价有限公司对抵押的56套设备（干燥机6台、蒸煮机4台、压榨机2台、冷却机2台、不锈钢绞龙26台、干冷器12台、冷缩设备1套、锅炉1台、鱼油分离机2台）进行了价值评估，2017年8月26日，威海志诚资产评估房地产估价有限公司作出威志资评报字（2017）第128号涉案资产评估报告，其中固定资产--机器设备清查评估明细表中载明干燥机6台、蒸煮机4台、压榨机2台、冷却机2台、不锈钢绞龙26台、冷却浓缩设备1套（含干冷器）、锅炉1台、鱼油分离机2台，合计44台，评估结论为：44台设备价值人民币913650元。2017年10月16日10时至2017年10月17日10时止，执行法院以730000元为起拍价通过淘宝网拍卖被执行人荣成市胜利鱼粉厂所有的44台设备，竞买人马贵州（身份证号码：）以730000元的最高价竞得。2017年11月6日，执行法院作出（2016）鲁1082执2552号之二执行裁定书，裁定：将被执行人荣成市港湾胜利鱼粉厂所有的44台机器设备的所有权归买受人马贵州所有（该批机器设备的财产权自裁定送达买受人马贵州时起转移）。该裁定于2017年11月9日送达马贵州。后金猴仓储公司以拍卖程序违法、要求撤销拍卖行为为由向执行法院提出执行异议。2017年12月5日，执行法院作出（2017）鲁1082执异142号执行裁定书，裁定：驳回异议人（案外人）金猴集团威海融金仓储有限公司的异议请求。金猴仓储公司不服，向本院提出复议，本院于2018年1月12日作出（2018）鲁10执复1号执行裁定书，裁定：驳回复议申请人金猴集团威海融金仓储有限公司的复议申请，维持荣成市人民法院（2017）鲁1082执异142号异议裁定。再查明，威海志诚资产评估房地产估价有限公司出具《关于对荣成市港湾胜利鱼粉厂设备评估有关事项的说明》，说明：评估过程中，由于抵押清单中记录的12台干冷器与冷却压缩设备一体安装，评估中将其作为一套设备进行评估，评估结果中包含其价值。执行法院认为，一、执行法院依法委托威海志诚资产评估房地产估价有限公司对涉案56套设备进行评估，威海志诚资产评估房地产估价有限公司出具的评估报告中将12台干冷器包含在1套冷却浓缩设备中共同评估，与执行法院委托其评估的抵押设备数量上是一致的，只是评估报告表述不同，并不存在异议人金猴仓储所述的对12台干冷器没有进行评估拍卖，故异议人要求对胜利鱼粉厂提供抵押的剩余12台机器设备继续采取执行措施，无法律依据，对其异议请求不予支持。二、异议人认为执行法院拍卖行为违法，要求撤销该次拍卖行为，异议人已经提出执行异议，执行法院审查后驳回其异议请求，异议人申请复议后被本院依法驳回其复议请求，本案中不再对其进行重�审查。三、异议人要求对1100吨鱼粉采取执行措施，属于执行实施中应解决的问题，并不属于执行异议的审查范围。四、双方一直处于洽谈程序中，并有望获得执行外和解，亦不属于执行异议审查的范围。综上，异议人金猴仓储公司异议理由不成立，其异议请求应予驳回。依据《《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下：驳回异议人金猴集团威海融金仓储有限公司的异议请求。金猴仓储公司不服，向本院申请复议。请求依法撤销荣成法院（2018）鲁1082执异8号执行裁定书，并对荣成市港湾胜利鱼粉厂提供抵押的56套设备中遗漏的12台设备继续采取评估拍卖等执行措施、对山东圣洋水产集团有限公司占有的1100吨鱼粉采取强制执行措施。一、执行法院执行程�中委托评估、拍卖程序违法，受委托的评估机构其评估报告中对涉案56套设备仅评估了其中44套，评估报告评估设备备注一栏中未列明干冷器的数量和价值，评估价值畸低且漏评设备。司法淘宝网上的拍卖成交报告和成交确认书上明确说明对该44套设备进行了拍卖，佐证遗漏12套干冷器的价值。二、复议人与石岛中行之间系鱼粉监管法律关系，故在复议人能够将监管物追回的情况下，应对鱼粉而非复议人采取强制执行措施，且（2017）鲁10民终553号生效民事判决已判令山东圣洋水产集团有限公司对复议人返还其强行拉走的1100吨鱼粉。本院查明的事实与执行法院查明的事实一致。本院认为，金猴仓储公司已就执行法院委托评估、拍卖程序违法，涉案44套设备机器设备评估价值明显过低提出异议、复议，且经执行法院、本院审查后驳回该异议、复议请�，本案不再重复审查。威海志诚资产评估房地产估价有限公司因12台干冷器与冷却浓缩设备一体安装故将其作为一套设备进行评估，即评估结果中包含该12台干冷器价值，与执行法院委托其评估的抵押设备数量一致，复议人金猴仓储公司所述漏评12台干冷器设备无法律和事实依据，执行法院驳回其异议请求并无不当。根据本院（2017）鲁10民终307号生效民事判决“荣成市港湾胜利鱼粉厂以其用于抵押的56套机器设备清偿对中国银行股份有限公司石岛支行的借款12999000元及利息（自2016年3月12日起计算至实际履行之日止按合同约定的利息计算）后不足部分由金猴集团威海融金仓储有限公司承担连带清偿责任”，金猴仓储公司承担连带清偿责任，其要求先对1100吨鱼粉优先采取强制执行措施于法无据，对其复议请求，本院不予支持。依照《最高人民法院》第十一条、第二十三条第一款之规定，裁定如下：驳回复议申请人金猴集团威海融金仓储有限公司的复议申请，维持荣成市人民法院（2018）鲁1082执异8号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  陈天合审判员  孙文强审判员  周明强二〇一八年五月二十九日书记员  肖姿昊