河南省郑州市二七区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二七少民初字第256号
原告何某某。
法定代理人何亮。
委托代理人李国坤、刘德宇，金博大律师事务所律师。
被告李某某。
被告李永浩，男，汉族，1982年10月3日出生，系被告李某某之父。
被告王雅静，女，汉族，1983年1月15日出生，系被告李某某之母。
三被告共同委托代理人孙希成、吴软霞，河南讯迪律师事务所律师。
被告中国人民解放军防空兵学院幼儿园，住所地郑州市。
负责人薛萍，该园园长。
委托代理人陈惠玲，园工作人员。
委托代理人王瑞杰，系防空兵学院法律顾问处工作人员。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地郑州市。
法定代表人俞海雷，该公司总经理。
委托代理人周国森，河南春秋律师事务所律师。
原告何某某诉被告李某某、被告李永浩、被告王雅静、被告中国人民解放军防空兵学院幼儿园、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何某某的法定代理人何亮、委托代理人李国坤，被告李某某的法定代理人李永浩、委托代理人孙希成，被告中国人民解放军防空兵学院幼儿园（以下简称防空兵幼儿园）的委托代理人陈惠玲、王瑞杰，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称保险公司）的委托代理人周国森到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告何某某诉称，原告系防空兵幼儿园中班的学生。2015年4月20日上午，何某某在上室外课期间被另外一个小朋友李某某从滑梯高处推下，导致原告受伤。原告被送到郑州市骨科医院进行治疗，经检查，原告系左上臂肱骨近端骨折。后医生建议保守治疗，对原告的左上臂骨折处进行打石膏固定。原告受伤后，被告李某某的家人支付了5000元费用，医疗费用系被告幼儿园垫付并通过保险报销。由于对后续赔偿费用双方无法达成协议，特诉至法院，请求判令：被告赔偿原告伤残赔偿金48782.9元、鉴定费及检查费1440元、护理费9000元、营养费2700元、交通费500元、精神抚慰金10000元，总计要求赔偿67422.9元。
原告提交的证据有：1、何亮身份证、户口本复印件及何某某户口本复印件；2、何某某在防空兵幼儿园接送卡复印件；3、何某某受伤后，何亮及何某某姑姑何敏与幼儿园及侵权方协商赔偿录音光盘一张、录音笔记一份；4、何某某受伤后在郑州市骨科医院治疗时病历、诊断报告、病程记录复印件各一份；5、司法鉴定意见书一份。
被告李某某、李永浩、王雅静辩称，原告受伤没有证据证明是被告李某某造成，被告李某某对原告损失不应当承担赔偿责任。
被告李某某、李永浩、王雅静提交的证据有：1、2015年9月9日，中国移动通信集团河南省有限公司郑州市分公司出具的号码为139××××7996的手机缴费发票一份；2、2015年9月2日中国移动通信集团河南有限公司出具的机主为王雅静的4月份通话清单一份；3、幼儿园滑梯处照片3张。
被告防空兵幼儿园辩称，1、原告所受伤害与幼儿园没有因果关系；2、幼儿园已经尽到教育和管理职责，不存在看护不利的故意或者过失。根据相关法律规定，幼儿园只有在有过错情况下才承担与其过错相应的责任，防空兵幼儿园各项管理规范，对老师的管理要求严格细致，游戏过程中老师一直在场，没有擅离职守，老师在能预见的范围内尽到了谨慎注意义务。考虑到滑梯有一定高度，幼儿园提供铺设了塑胶地毯的场地做游戏，该园定期对全园各项大型玩具和游戏设施进行检查和维护，不存在安全隐患；3、原告受伤后，幼儿园处理及时得当，将原告第一时间送往郑州市最权威的专科医院进行治疗，所有医疗费和交通费都由幼儿园垫付。基于以上事实和理由，幼儿园不应当承担损害赔偿责任。
被告防空兵学院幼儿园提交的证据有：1、医疗费票据、骨科医院诊断证明，；2、幼儿园每日安全排查登记表及安全管理制度；3、照片2张；4、校（园）方责任保险保险单及保险合同条款。
被告保险公司辩称，1、本案原告受伤系被告李某某从滑梯上推下所造成，并非学校管理或者设施缺陷造成，事发后学校及时送原告就医，处理行为并无不当，故学校在本案中不应承担赔偿责任；2、校方责任险是责任保险，保险公司根据学校在本次事故中的过错大小承担相应的赔偿比例，校方责任险是商业保险，依据约定每次事故人伤责任限额是50000元，含医疗费，且约定每次人伤免赔5%，保险公司不承担精神抚慰金和鉴定费以及案件诉讼费用。
被告保险公司提交的证据有：1、校方责任险保险单信息单复印件；2、保险条款复印件。
经庭审质证，本院对原、被告双方提供的证据认证如下：
原告提供的证据，其中证据1、2、4，被告李某某、李永浩、王雅静、被告防空兵幼儿园、被告保险公司对其真实性均无异议，本院予以采信；关于证据3，被告李某某、李永浩、王雅静对其真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该录音不能够证实原告的受伤是由被告李某某的行为造成的。本院认为，被告虽提出异议，但未能提供予以反驳的证据，对证据3本院予以采信；关于证据5，被告李某某、李永浩、王雅静、被告防空兵幼儿园认为鉴定意见依据的是劳动能力伤残等级鉴定标准，而原告受伤属于人身损害，不能依据该标准进行鉴定。保险公司认为校方责任险中特别约定适用道交标准进行鉴定，对该鉴定意见保险公司不予认可。本院认为，证据5系原、被告共同选定的鉴定机构依据法定程序作出的鉴定意见，内容客观真实，被告虽提出异议，但未提供相反证据，关于保险公司提出的保险条款中的特别约定，由于该约定属于格式条款，保险公司当庭未能提供其在投保人投保时，向投保人明确告知该条款内容的证据，且被告防空兵学院幼儿园当庭亦表示在投保时，保险公司就该特别约定并未对其进行告知，故该约定条款无效，对证据5本院予以采信。
被告李某某、李永浩、王雅静提供的证据，原告何某某、被告防空兵幼儿园、被告保险公司对证据1、2的真实性均无异议，本院予以采信；关于证据3，原告对其真实性无异议，被告防空兵幼儿园对其中两张不显示滑梯的照片真实性有异议，被告保险公司对照片中全景照片真实性无异议，对另外两张照片真实性不予认可。本院认为，被告所提异议成立，对证据3中全景照片予以采信，对其他照片不予采信。
被告防空兵幼儿园提供的证据，原告、被告李某某、李永浩、王雅静、被告保险公司对4份证据的真实性均无异议。原告、被告李某某、李永浩、王雅静对证据2、3的证明目的有异议，本院对上述证据的真实性予以确认。
被告保险公司提供的证据，其中证据2，原告、被告李某某、李永浩、王雅静、被告防空兵幼儿园对其真实性均无异议，本院予以采信；证据1系复印件，本院不予采信。
根据上述有效证据及原、被告庭审陈述，本院查明以下案件事实，原告何某某、被告李某某均系被告防空兵幼儿园中（二）班的学生。2015年4月20日上午10时20分左右，中（二）班老师组织该班学生在户外做游戏时，被告李某某将原告何某某从滑梯高处推下，导致何某某受伤。事发之后何某某即被送往郑州市骨科医院创伤急救中心治疗，被诊断为左肱骨近端骨折，处理：三七散＋石膏固定制动，避免活动，原告花费医疗费1207.2元（已由被告防空兵幼儿园垫付，原告诉请不包含该笔费用）。该案在审理过程中，原告何某某向本院提出鉴定申请，要求对其伤残等级、骨折后护理期人数、护理期限进行鉴定。本院依法委托郑州严实法医临床司法鉴定所进行了鉴定，该所于2015年11月5日出具郑严实司鉴所（2015）临鉴字第152号司法鉴定意见书，鉴定意见为：何某某目前左上肢活动功能基本正常，构成十级伤残，何某某骨折后需一人护理三个月。原告支付鉴定费及检查费1440元。
另查明，1、2014年9月30日，被告防空兵幼儿园在被告保险公司处投有校（园）方责任保险，保险期限12个月，自2014年11月10日起至2015年11月9日止，注册学生280人，每次事故每人责任限额50000元，每次事故免赔率5%或免赔额200元，对任何性质的间接损失和精神损害，保险公司不负责赔偿。本次事故发生在保险期间；2、事发后被告李永浩、王雅静已向原告方支付5000元现金。
本院认为，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明自己尽到教育管理职责的，不承担责任。无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，原告何某某、被告李某某均系无民事行为能力人，本身缺乏自我保护意识，其二人在被告防空兵幼儿园入托期间，该园负有教育、管理的职责，应尽到充分的安全保障、保护义务。案发当天何某某、李某某在幼儿园上户外课期间，由于该园老师疏于管理，导致何某某被李某某从滑梯高处推下摔伤，对原告的受伤后果，被告防空兵幼儿园应当承担主要赔偿责任。由于原告所受伤害系李某某直接所致，李某某系无民事行为能力人，被告李永浩、王雅静作为其监护人，应对原告的损害后果承担次要赔偿责任。综合被告防空兵幼儿园及被告李某某的过错程度，本院酌定被告防空兵幼儿园承担70%的赔偿责任，被告李永浩、王雅静承担30%的赔偿责任。因被告防空兵幼儿园在被告保险公司处投有校（园）方责任保险，故被告防空兵幼儿园应承担赔偿部分由被告保险公司在校（园）方责任保险每人责任限额50000元内予以赔偿。原告主张的伤残赔偿金，按照河南省城镇居民人均可支配收入标准24391.45元／年×20年×10%计算为48782.9元；护理费，参照鉴定机构的鉴定意见，按照河南省居民服务业及其他服务业在岗职工平均工资标准28472元／年÷365天×90天计算为7020元；营养费，根据原告伤情，本院酌情支持500元；交通费，因原告未提供证据，本院不予支持。综上，原告的各项损失共计56302.9元，按照责任划分比例，被告李永浩、王雅静应当承担其中的30%即16890.87元，扣除二被告先期垫付的5000元，还需支付11890.87元。保险公司应当在校（园）方责任保险限额内赔偿其中的70%即39412.03元，因校（园）方责任保险保单中有关于绝对免赔额的规定，故保险公司在其赔偿范围内扣除其损失额的5%，即39412.03-39412.03x5%=37441.43元，保险公司扣除的免赔额1970.6元，由被告防空兵幼儿园承担。原告主张的精神抚慰金，根据原告伤残等级，本院酌情支持5000元，由被告防空兵幼儿园承担3500元，被告李永浩、王雅静承担1500元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第三十八条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效后十日内赔偿原告何某某伤残赔偿金、护理费、营养费共计37441.43元；
二、被告中国人民解放军防空兵学院幼儿园于判决生效后十日内赔偿原告何某某伤残赔偿金、护理费、营养费、精神抚慰金共计5470.6元；
三、被告李永浩、王雅静于判决生效后十日内赔偿原告何某某伤残赔偿金、护理费、营养费、精神抚慰金共计13390.87元；
四、驳回原告何某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1350元，鉴定费及检查费1440元，由原告负担460元，被告李永浩、王雅静负担700元，被告中国人民解放军防空兵学院幼儿园负担1630元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 石海滨
人民陪审员 赵红彩
人民陪审员 冷瑞光
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 樊 玮