湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂28民终766号上诉人（原审被告）：湖北省利川市土家牧业有限公司（以下简称“土家牧业”），地址：利川市凉务乡老河村一组。统一社会信用代码：91422802773936636P。法定代表人：秦英，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：赵兵，该公司人力资源部经理。被上诉人（原审原告）：孙作珍，女，生于1977年1月4日，土家族，湖北省利川市人，农民，住利川市，现住利川市。委托诉讼代理人（特别授权）：董永福，利川市诚信法律服务所法律工作者。上诉人土家牧业因与被上诉人孙作珍劳动争议纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2016）鄂2802民初3747号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人土家牧业上诉请求：一审判决认定事实不清，法律依据不足，明显偏袒被上诉人，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款明确规定严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被上诉人在上诉人处工作，因上班时间特殊，不影响其白天的正常生活与其他工作，所以上诉人因生产经营发生变化提出对被上诉人岗位调动，工作时间发生变化时，被上诉人拒不服从，还以各种行为、找各种理由借口抗拒上诉人对其的岗位调整。上诉人发出了（利土牧（2015）06号《关于公司部分岗位调整员工工作安排的通知》并明确了考勤规定与工作部门。被上诉人故意违反上诉人规章制度，一直没有参加上诉人的培训，也一直没有到调整部门签到出勤。因此，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，被上诉人应该承担相应的法律责任。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条最后一款明确规定，补偿月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，被上诉人解除劳动合同前12个月平均工资应为1348.80元。2、关于《劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的理解，（2016）鄂2802民初3747号民事判决书明确阐述被上诉人自2010年3月至2015年4月在上诉人处工作，表明上诉人与被上诉人已建立劳动关系已满5年零1个月之久，而且已订立过两次劳动合同。其次，法律法规并没有明确向上诉人与被上诉人之间劳动关系的特殊情形的法律法规明确规定条款依据，所以上诉人认为，因未订立无固定期限劳动合同的二倍经济补偿6200元没有明确的法律依据，上诉人不应该给予补偿。3、《中华人民共和国劳动合同法》第三条明确规定订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。上诉人与被上诉人在订立的劳动合同中明确了被上诉人所在岗位执行不定时工时制。劳动部《工资支付暂行规定》第13条对不同工作时间制度和加班的计算进行了规定，其最后一款规定实行不定时工时劳动者，不执行上述规定。其次，《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工作制度。上诉人与被上诉人订立的劳动合同第三条明确约定了公司所有岗位工作时间是每天8小时工作制，但被上诉人在上诉人单位实际每天平均工作时间为2小时到3小时，远远低于国家法律法规的规定工作时间。因此，被上诉人不存在加班费。被上诉人要求赔偿法定节假日加班费没有法律依据。综上，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。孙作珍答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孙作珍向一审法院起诉请求：孙作珍于2010年3月起开始在被告土家牧业工作，在分割车间从事产品加工，双方签订了劳动合同。工作至2015年2月，因被告决定关闭分割车间，将孙作珍调整至其他岗位，孙作珍因其他原因没有去新的岗位报到上班，被告没有为孙作珍出具《解除劳动关系证明书》，也不给予任何经济补偿。被告侵犯了其劳动者的合法权益，于是依法向利川市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，利川市劳动人事争议仲裁委员会作出了利劳人仲裁字[2015]29号仲裁裁决。裁决给予孙作珍的各项经济补偿明显过低，孙作珍对此项裁决不服，依法向人民法院提起诉讼。请求依法判决孙作珍与被告解除劳动合同，同时被告给孙作珍出具《解除劳动关系证明书》，并向孙作珍给付经济补偿金8525.00元、双休日加班工资55422.40元、法定节假日加班工资6204.00元、未签订劳动合同补偿金6200.00元、2015年4、5月未支付的工资3100.00元。同时增加一项请求，要求被告支付2015年6月至12月28日基本生活费5400.00元，共计84851.40元。并在本案中放弃原审要求的养老保险金10948.00元和失业保险金12960.00元。一审法院认定事实：2010年3月原告在被告的分割车间工作，与被告建立劳动合同关系。2013年、2014年双方均签订了一年期的书面劳动合同，2015年1月后，原、被告未签订劳动合同。2014年5月至2015年3月原告每月工资为1550.00元，工资被告已支付至2015年3月。被告为原告缴纳和补缴了2013年、2014年的基本养老保险费及2013年元月至2014年12月的失业保险费。原告在被告处工作期间有40天法定节假日未休息。被告召开公司董事会会议，会议决定关闭屠宰生产厂分割车间、冷冻车间，停止屠宰生产分割业务和冷冻业务，将原分割车间、冷冻车间员工及相关员工调整岗位，并做好调整岗位新业务的培训工作。2015年3月27日，被告召开原分割车间、仓储部及营销部门工作人员会议，原告签到并参加了会议。会议决定对原告安排到公司营销部或生产部、基地上班。2015年4月3日，被告以利土牧字（2015）06号文件通知原分割车间全体员工、仓储部部分员工，从开始到公司营销部或基地报到上班，并参加上岗培训及专业知识培训。原告没有到新岗位报到，也没有参加新岗位组织的培训。被告没有为申请人出具《解除劳动关系证明书》。原告于2015年4月23日向利川市劳动人事争议仲裁委员会申请对解除劳动关系、经济补偿金、休息日、法定节假日工资、二倍工资、养老保险金、失业保险金及2015年3-4月的足额工资进行劳动仲裁。2015年6月23日，利川市劳动人事争议仲裁委员会做出利劳人仲裁字[2015]29号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除申请人孙作珍与被申请人湖北省利川市土家牧业有限公司的劳动关系。被申请人于本裁决生效之日起五日内为申请人出具《解除劳动关系证明书》，并给予申请人经济补偿8525.00元、失业保险金5040.00元、2015年4月、5月工资2450.00元，以上共计人民币16015.00元。二、申请人于本裁决生效之日起五日内将应缴基本养老保险费个人部分交到被申请人处，被申请人于本裁决生效之日起三十日内为申请人到社会保险经办机构为申请人缴纳2015年元月至5月的基本养老保险费（双方当事人应缴数额以社会保险经办机构核定为准），并将办理完毕的《职工养老保险手册》交给申请人。三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对裁决不服，遂向法院提出如前诉请。一审法院认为，对于劳动争议案件应结合双方当事人在劳动仲裁阶段的仲裁请求及争议进行全面审理。对于双方当事人在本案中的争议应作如下认定：一、劳动关系解除及2015年4月、5月工资。2010年3月至2015年4月原告在土家牧业上班，被告通知原告换岗培训日期为4月7日，原告于2015年4月23日申请对解除劳动关系及经济补偿金等事项进行仲裁，双方劳动关系事实终止，认定双方劳动关系解除，被告应为原告出具《解除劳动关系证明书》。被告提交的劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，故被告应支付原告4月份的工资1550.00元。二、养老保险金和失业保险金。原告在庭审时当庭要求撤回该项诉讼请求，系当事人在法律规定的范围内处分自己的权利，予以准许。三、经济补偿金。被告土家牧业认可原告自2010年3月至2015年4月在其处工作，原告以被告未依法缴纳社会保险费等多种原因申请解除劳动关系，而被告抗辩系原告旷工，被告要求从2015年4月11日起单方面解除劳动合同，但并未提供有效证据证实这一行为符合相关法律规定，对被告的抗辩意见不予采纳，原告要求被告支付经济补偿金符合法律规定，故被告应当支付原告5.5个月工资的经济补偿。双方均认可的劳动关系终止前的月平均工资为1550.00元，被告应支付原告的经济补偿金为：1550.00元/月×5.5月=8525.00元。四、二倍工资。原、被告已连续签订了2013年、2014年一年期限的劳动合同，2015年原告继续在被告处工作，被告却未与原告订立无固定期限劳动合同，被告应从2015年1月起至4月向原告每月支付二倍工资，被告已经支付了一倍工资，故还应支付2015年1月至4月的余下的一倍工资1550.00元/月×4月=6200.00元。五、休息日、法定节假日工资报酬。被告与原告签订的是不定时工作制合同，故对原告要求双休日加班工资报酬的请求，不予支持；被告当庭认可原告在其工作期间内有40天法定节假日没有休息，对此予以确认，因法定节假日安排劳动者工作，需支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，故被告应按百分之三百的工资标准支付原告在40天法定节假日工作时的工资报酬，但被告已经支付了一倍工资，还应支付其余两倍报酬，即1550.00元/月÷{（365天-104天）÷12月}×40天×2=5701.15元。六、基本生活费。原告要求被告支付2015年6月至12月28日的基本生活费5400.00元，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项，第八十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（二）》第一条，劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》以及劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，判决：一、原告孙作珍与被告湖北省利川市土家牧业有限公司解除劳动关系，被告湖北省利川市土家牧业有限公司于判决生效之日起五日内给原告孙作珍出具《解除劳动关系证明书》。二、被告湖北省利川市土家牧业有限公司于判决生效之日起五日内支付原告孙作珍2015年4月份工资1550.00元、经济补偿金8525.00元、未订立无固定期限劳动合同的二倍工资6200.00元、法定假日工作的工资报酬5701.15元，共计人民币21976.15元。三、驳回原告孙作珍其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告湖北省利川市土家牧业有限公司承担。二审期间，各方当事人均未向本院提交证据。一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人于2010年3月至2015年4月在土家牧业上班，上诉人通知被上诉人换岗培训日期为4月7日，被上诉人于2015年4月23日申请对解除劳动关系及经济补偿金等事项进行仲裁，双方劳动关系事实终止，一审认定双方劳动关系解除，上诉人应为被上诉人出具《解除劳动关系证明书》并无不当。上诉人称因生产经营发生变化提出对被上诉人岗位调动，工作时间发生变化时，被上诉人拒不服从，还以各种行为、找各种理由借口抗拒上诉人对其的岗位调整。上诉人发出了（利土牧（2015）06号《关于公司部分岗位调整员工工作安排的通知》并明确了考勤规定与工作部门。被上诉人故意违反上诉人规章制度，一直没有参加上诉人的培训，也一直没有到调整部门签到出勤。因此，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，被上诉人应该承担相应的法律责任的上诉理由，因上诉人并未提交确实充分的证据予以证实，因此，上诉人理应承担举证不能的法律后果。关于被上诉人的工资，上诉人在一审庭审中对被上诉人的工资标准为1550予以认可，一审法院对此予以认定是正确的。上诉人与被上诉人已连续签订了2013年、2014年一年期限的劳动合同，2015年被上诉人继续在上诉人处工作，上诉人却未与被上诉人订立无固定期限劳动合同，上诉人理应从2015年1月起至4月向被上诉人每月支付二倍工资。虽然上诉人与被上诉人在订立的劳动合同中明确了被上诉人所在岗位执行不定时工时制，但上诉人在一审庭审时当庭认可被上诉人在其工作期间内有40天法定节假日没有休息，一审法院对此予以确认，并判决上诉人支付被上诉人因法定节假日没有休息的工资报酬并无不当。综上所述，上诉人湖北省利川市土家牧业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖北省利川市土家牧业有限公承担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  段 斌审判员  覃恩洲二〇一七年五月四日书记员  谭学胜