云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤5302民初472号原告：云浮市云城区万达信林厨具商店。地址：云浮市云城区育华路***号首层。经营者：黄达文。委托代理人：陈天成，广东翔浩律师事务所律师。委托代理人：傅秋菊，广东翔浩律师事务所律师助理。被告：童金旭，男，汉族，1974年11月20日出生，住云浮市云城区。是云城区城北汇丰大饭店的个体经营者。原告云浮市云城区万达信林厨具商店诉被告童金旭合同纠纷一案，本院于2016年4月20日受理后，依法适用简易程序审理，于2016年6月16日公开开庭进行了审理。原告云浮市云城区万达信林厨具商店的委托代理人陈天成到庭参加诉讼。被告童金旭经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告云浮市云城区万达信林厨具商店诉称：原告与被告于2013年5月10日签订了《合同书》，约定由原告向被告提供厨房设备和餐具，供给被告经营的云城区城北汇丰大饭店。合同约定货款定额的20万元由被告先行使用，约定被告从2013年7月25日到2018年7月25日，每月的25号前向原告支付10000元。合同签订后，原告如期按约定的要求在被告指定的地方安装了厨房设备工程并提供了餐具。且由被告验收后使用至今。厨房设备及餐具共计结算价为366143.3元。被告使用了该厨房设备后，只按合同约定支付了部分款项。后就以经营资金周转不足为由，拖欠尚未支付的款项136143.3元至今，经原告多次催收，被告仍未履行支付义务。遂原告于2014年11月向云浮市云城区人民法院起诉，案号（2014）云城法民二初字第531号。后法院判决被告支付拖欠的货款136143.3元。并判决被告支付从2014年4月25日开始至2014年10月25日止的分红70000元及违约金。判决生效后，被告仍然没有按判决书履行义务，原告于2015年5月5日向云城区人民法院申请强制执行。但被告仍未履行义务。而被告一直使用原告提供的厨房设备和餐具至今，但未曾支付过合同约定的款项。原告认为被告的行为侵犯了原告的合法权益，原告要求被告按合同支付相应的款项。但从被告的行为可知，被告没有继续履行合同的能力及意思，因此，原告为维护自身合法权益，并避免进行一扩大原告的经济损失，现向法院起诉，请求：1、判令被告按合同约定每月支付10000元的款项给原告，从2014年10月25日开始暂计至2016年8月25日共220000元及违约金（违约金按合同约定从2014年10月25日起按年利率24%计算，暂计至起诉之日为38000元）；2、请求法院判令从2016年8月25日起解除原告与被告于2013年5月10日签订了《合同书》，并判令被告向原告返还全部厨房设备和餐具；3、判令被告承担本案诉讼费用、保全费用。本院于2016年4月29日依法向被告童金旭送达了起诉状副本和开庭传票，但被告既不到庭参加诉讼，也没有向法庭说明正当理由。被告童金旭没有提出答辩意见，在诉讼中亦无提供证据。经审理查明：被告童金旭是云城区城北汇丰大饭店的个体经营者。原、被告经过初步协商后，由原告云浮市云城区万达信林厨具商店向云城区城北汇丰大饭店供应厨房设备和餐具。2013年4月1日，云浮市云城区万达信林厨具商店向云城区城北汇丰大饭店供应了一批厨房设备，价值为202095元，被告童金旭在原告提供的《报价清单》上加盖云城区城北汇丰大饭店的公章确认收货。2013年5月10日，云城区城北汇丰大饭店（甲方）与云浮市云城区万达信林厨具商店（乙方）正式签订一份《合同书》，对双方的权利和义务进行明确约定，其中约定：“第一条货物概况：详见清单。以200000元货款为准，若加货超出200000元，甲方要用现金结算给乙方。第二条：分红的支付与结算。从2013年7月25日到2018年7月25日，甲方每月在25号前按货款总价人民币200000元的5%利润（人民币10000元）一次性支付给乙方，甲方应当依合同规定的时间内，向乙方支付货款，每拖延一天乙方可向甲方加收未支付金额的4‰的违约金。第三条：违约责任。合约期间甲方的所有盈利，经营方式，债权债务与乙方无关。乙方不须负任何责任。合同期过后，双方如再合作，乙方可另加置一批新物资，如双方不合作，甲方将20000元的货物按折旧价钱的货款一次性还乙方，合同终止履行。……”。原告云浮市云城区万达信林厨具商店在《合同书》加盖公章确认，被告童金旭作为云城区城北汇丰大饭店的经营者也在该《合同书》上签名并加盖云城区城北汇丰大饭店的公章予以确认。合同签订后，云城区城北汇丰大饭店仍然需要向云浮市云城区万达信林厨具商店购买厨房设备和餐具，原告云浮市云城区万达信林厨具商店分别于2013年5月23日、6月18日供应了价值为164048.3元的厨房设备和餐具等货物，综上，原告云浮市云城区万达信林厨具商店共向被告童金旭供应了价值（202095元+164048.3元）=366143.3元的货物。被告童金旭收到原告供应的第一批价值202095元的货物后，已按合同的约定每月向原告黄达文支付了2014年3月26日前的分红，但从2014年4月25日起的分红则未支付，且超过合同约定的200000元货款2095元被告也未支付。另，被告童金旭收到原告的第二批价值164048.3元的货物后，只按照合同约定于2013年5月22日、6月5日、7月25日共支付了30000元的货款，剩余的货款134048.3元未支付。因此，被告童金旭共拖欠原告云浮市云城区万达信林厨具商店货款136143.3元（134048.3元+2095元）。上述款项，原告云浮市云城区万达信林厨具商店多次向被告童金旭多次催收，被告童金旭均未支付。原告云浮市云城区万达信林厨具商店的经营者黄达文曾于2014年11月3日向本院起诉，主张要求被告支付货款及违约金。本院经审理，于2015年2月10日作出（2014）云城法民二初字第531号民事判决书，判令被告支付拖欠的货款136143.3元及利息给原告的经营者黄达文，判令被告支付从2014年4月25日至2014年10月25日止的分红70000元及违约金。以上事实，有营业执照、市场主体基本信息登记查询、组织机构代码证、《合同书》、厨具用品报价清单、（2014）云城法民二初字第531号民事判决书以及庭审笔录等证据予以证实。本院认为，本案是合同纠纷。被告童金旭是云城区城北汇丰大饭店的个体经营者，云城区城北汇丰大饭店对外经营而产生的权利及义务均应由被告童金旭承担。原告云浮市云城区万达信林厨具商店与被告经营的云浮市城北汇丰大饭店于2013年5月10签订的《合同书》，约定由原告提供价值20万元的厨房设备和餐具，由云城区城北汇丰大饭店每月支付1万元的利润给原告。尽管该1万元双方约定为利润，但原告并未参与云浮市城北汇丰大饭店的经营管理，也不承担经营风险，因此该1万元应当属于租金的性质。就20万元的厨房设备和餐具，双方形成合法有效的租赁关系。而20万元以外的厨房设备和餐具双方形成的是买卖关系，并已经在（2014）云城法民二初字第531号案件中对货款进行了处理，本案不再重复处理。因（2014）云城法民二初字第531号案件，原告的经营者只主张了货款及合同违约金，但并未主张解除《合同书》，《合同书》约定的合同期限至2018年7月25日止，因此，《合同书》对原、被告双方仍然有效。被告仍应当遵守《合同书》的约定，向原告支付每月1万元的厨房设备和餐具的租金分红。由于（2014）云城法民二初字第531号案已经处理租金分红至2014年10月25日，因此原告现主张又从2014年10月25日起计付租金分红，明显不当，本院认为应当从2014年11月25日起计付。原告主张租金分红计至2016年8月25日止，但其起诉本案时，已经提出解除《合同书》的请求，因此本院认为租金分红应计至其主张权利，即起诉之月2016年4月25日止。关于原告请求违约金按照年利率24%计算，并未超过法律规定，本院予以支持。违约金具体计算为：从2014年11月26日起至2015年12月25日的违约金以10000元为本金，计得200元；从2014年12月26日起至2015年1月25日的违约金以20000元为本金，计得400元；从2015年1月26日起至2月25日的违约金以30000元为本金，计得600元；从2015年2月26日起至3月25日的违约金以40000元为本金，计得800元；从2015年3月26日至4月25日的违约金以50000元为本金，计得1000元；从2015年4月26日起至5月25日止的违约金以60000元为本金，计得1200元；从2015年5月26日起至6月25日止的违约金以70000元为本金，计得1400元；从2015年6月26日起至7月25日止的违约金以80000元为本金，计得1600元；从2015年7月26日起至8月25日止的违约金以90000元为本金，计得1800元；从2015年8月26日起至9月25日止的违约金以10万元为本金，计得2000元；从2015年9月26日起至10月25日止的违约金以11万元为本金，计得2200元；从2015年10月26日起至11月25日止的违约金以12万元为本金，计得2400元；从2015年11月26日起至12月25日止的违约金以13万元为本金，计得2600元；从2015年12月26日起至2016年1月25日止的违约金以14万元为本金，计得2800元；从2016年1月26日起至2月25日止的违约金以15万元为本金，计得3000元；从2016年2月26日起至3月25日止的违约金以16万元为本金，计得3200元；从2016年3月26日起至4月25日止的违约金以17万元为本金，计得3400元；从2016年4月26日起的违约金以18万元为本金，计至付清之日止。综上，被告童金旭共拖欠原告从2014年11月25日至2016年4月25日租金分红共计18万元，违约金计至2016年4月25日止为30600元，2016年4月26日之后起的违约金以18万元为本金，按年利率24%计至被告付清为止。因被告童金旭及其经营的云城区汇丰大饭店没有按《合同书》约定按时支付租金分红，拖欠了原告多期的租金分红未付，致使《合同书》无法履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原告主张解除《合同书》合法有据，本院予以支持。因原告向被告提供的厨房设备分别构成租赁、买卖关系，其中只有2014年4月1日提供的厨房设备中价值20万元的设备是属于租赁关系，其余的设备和餐具已经（2014）云城法民二初字第531号民事判决书认定为买卖关系，并判令被告支付买卖货款。因此，根据《中华人民共和国合同法》第二百三十五条的规定，原告主张被告返还全部厨房设备和餐具，本院不予支持，被告只应当返还构成租赁关系的设备，即2014年4月1日提供的当时价值为20万元的厨房设备。被告童金旭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第二百二十六条、第二百二十七、第二百三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告云浮市云城区万达信林厨具商店与被告童金旭于2013年5月10日签订的《合同书》。二、被告童金旭向原告云浮市云城区万达信林厨具商店于本判决生效后十日内返还原告于2013年4月1日向其供应的价值20万元的厨房设备。三、被告童金旭于本判决生效后十日内支付从2014年11月25日至2016年4月25日止的租金分红18万元以及违约金30600元给原告云浮市云城区万达信林厨具商店。2016年4月26日之后起的违约金以18万元为本金，按年利率24%计算，直至被告付清时止。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5170元，适用简易程序减半收取2585元，由被告童金旭负担2230元，原告云浮市云城区万达信林厨具商店负担355元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  陈启荣二〇一六年七月十三日书记员  阮健欣