天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民三终字第40号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区南京路309号环球置地广场20层。
代表人陈敬溪，总经理。
委托代理人王欣，女，该公司职员。
被上诉人（原审原告）刘学凯，男，1937年3月16日出生，汉族，农民，住天津市滨海新区。
委托代理人韩淑兰（刘学凯之妻），女，1945年10月11日出生，汉族，农民，住天津市滨海新区。
委托代理人刘致凤（刘学凯之次女），女，1972年9月2日出生，汉族，天津市滨海新区大港栖凤小学教师，住天津市滨海新区。
原审被告彭建龙，男，1974年8月27日出生，汉族，中石油大港石化公司职员，住天津市滨海新区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司天津分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2013）滨港民初字第3087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月22日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月10日公开开庭审理了本案。上诉人安邦财产保险股份有限公司天津分公司的委托代理人王欣，被上诉人刘学凯的委托代理人韩淑兰、刘致凤，原审被告彭建龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年6月17日12时20分，彭建龙驾驶津Ｇ×××××号“东风雪铁龙”牌小轿车，沿西围堤道由南向北行驶至双丰小区口时，该车前部与刘学凯驾驶的电动三轮车右侧车身相接触，造成刘学凯受伤，两车损坏的交通事故。该交通事故经天津市公安局港南治安分局交通警察大队认定，彭建龙承担事故的全部责任，刘学凯不承担事故责任。
刘学凯因交通事故受伤，到大港油田总医院住院治疗，刘学凯的伤情经该医院诊断为：左胫骨粉碎性骨折、小左腓骨头粉碎性骨折伴腓总神经损伤。刘学凯在大港油田总医院住院100天，发生医疗费14041.12元。刘学凯经大港油田总医院治疗，伤情好转出院，出院时医院医嘱刘学凯继续对症治疗、加强营养。刘学凯出院后，到河北省青县骨科门诊继续治疗11次，发生治疗费9270元。刘学凯出院后，医院经对刘学凯多次复查，建议刘学凯休息至2013年5月28日。刘学凯受伤后，购买拐杖支出价款138元，购买轮椅支出价款998元。另查，刘学凯一家种植10个蔬菜大棚，并种植200棵冬枣树、4亩玉米地。刘学凯为家庭中的主要劳动力，刘学凯受伤后由其儿子及妻子二人护理。刘学凯受伤后，全家农业种植受损，收入减少180000元。原审法院受理该案后，根据刘学凯的申请，委托天津市天意物证司法鉴定所对刘学凯的伤残等级、住院期间的护理人数及出院后的护理期限进行司法鉴定，2013年6月5日该所出具鉴定意见：1、刘学凯左下肢损伤符合十级伤残；2、刘学凯住院期间需2人护理，出院后的护理期限至伤残评定前一日止。刘学凯为鉴定支出鉴定费4000元。另查，彭建龙即其所驾驶的津Ｇ×××××号“东风雪铁龙”牌小轿车的所有人，事故发生时该车在安邦财产保险股份有限公司天津分公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，第三者责任商业保险的保险金额为300000元，不计免赔率。
刘学凯因本次机动车交通事故纠纷诉至原审法院，要求判令其损失的医疗费23311.12元、住院伙食补助费5000元、护理费72170.16元、误工费56203.31元、伤残赔偿金6785.50元、精神损害抚慰金5000元（机动车交通事故责任强制保险优先赔偿）、营养费3000元、辅助器具款1136元、鉴定费4000元、交通费5000元、车损2600元，合计184206.09元，由安邦财产保险股份有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿，不足部分由安邦财产保险股份有限公司天津分公司在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿，仍有不足部分由彭建龙赔偿。
原审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七
十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”。本案交通事故中，彭建龙承担事故的全部责任，刘学凯不承担事故责任。彭建龙的机动车在安邦财产保险股份有限公司天津分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，安邦财产保险股份有限公司天津分公司作为保险人应在机动车强制保险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，因肇事的机动车还在安邦财产保险股份有限公司天津分公司投保了第三者责任商业保险，安邦财产保险股份有限公司天津分公司应按商业保险合同条款约定直接赔偿刘学凯。安邦财产保险股份有限公司天津分公司答辩主张不承担刘学凯在陈缺屯骨科门诊发生的治疗费及医疗费中非医保医疗费用，不承担司法鉴定费用，但其未就该主张向本院提供相应的法律依据或合同依据，原审法院不予支持。
关于刘学凯主张的损失，原审法院认定如下：1、医疗费。刘学凯因交通事故伤害在大港油田总医院支付医疗费14041.12元及在陈缺屯骨科门诊支付医疗费9270元，合计23311.12元均为刘学凯为治疗身体伤害支付的合理的医疗费，原审法院予以支持。2、住院伙食补助费。原审法院根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元确定，刘学凯住院100天，其住院伙食补助费为5000元。3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘学凯虽然已75周岁，但根据其所在村民委员会的证明，刘学凯从事大规模的农业种植，且刘学凯是在其经营的农业蔬菜大棚中采摘蔬菜出卖后回家途中发生交通事故受伤，证明刘学凯仍具有劳动能力，至刘学凯在司法鉴定机构定残前一日，共误工352天，导致大棚及冬枣无人管理，损失较大，按天津市2012年农林牧渔业在岗职工人均工资标准计算原告的误工费为56203.31元。4、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。刘学凯住院100天期间及出院后，由其儿子及妻子共同护理，刘学凯的儿子与妻子与刘学凯共同从事大规模农业种植，均按天津市2012年农林牧渔业在岗职工人均工资标准计算护理费。根据司法鉴定机构的意见，刘学凯住院期间需2人护理，出院后护理至定残前一日，刘学凯的护理费为72170.16元。5、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案刘学凯现年76周岁，因事故造成身体十级伤残，刘学凯系农村居民，原审法院按2012年度天津市农村居民人均可支配收入标准13571元支持刘学凯的残疾赔偿金为6785.50元。6、精神损害抚慰金。刘学凯因事故导致身体十级伤残，给刘学凯造成一定的精神痛苦，原审法院根据侵权人的过错程度、行为方式、造成的后果、承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素，酌情确定刘学凯的精神损害抚慰金为5000元。7、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。刘学凯因交通事故致身体十级伤残，医疗机构要求刘学凯加强营养，刘学凯请求3000元营养费，原审法院根据实际情况酌情支持2000元营养费。8、辅助器具费。刘学凯因交通事故受伤后，购买拐杖及轮椅，支出价款1136元，该损失为刘学凯的合理损失，原审法院予以支持。9、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医、复查实际发生的费用计算。刘学凯出院后多次到医院复查，并租车到河北省青县骨科门诊进行治疗11次，刘学凯主张5000元交通费，本院根据刘学凯就医的实际情况酌情支持4000元交通费。10、鉴定费。刘学凯为鉴定身体伤残等项目支出4000元的鉴定费，该损失为刘学凯的合理损失。安邦财产保险股份有限公司天津分公司抗辩鉴定费不属于保险公司赔偿范围，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。刘学凯支付的鉴定费属于该法条所规定的费用，因此原审法院支持刘学凯鉴定费4000元。11、车损。刘学凯的电动三轮车损坏，刘学凯请求赔偿2600元，安邦财产保险股份有限公司天津分公司同意赔偿1000元，因刘学凯的车损未经司法鉴定机构评估，原审法院根据安邦财产保险股份有限公司天津分公司自认的金额确定刘学凯的车损为1000元。综上，刘学凯因交通事故造成的总损失为医疗费23311.12元、住院伙食补助费5000元、护理费72170.16元、误工费56203.31元、残疾赔偿金6785.50元、精神损害抚慰金5000元、营养费2000元、辅助器具费1136元、交通费4000元、鉴定费4000元、车损1000元，合计人民币180606.09元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决：“一、安邦财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿刘学凯医疗费10000元、护理费72170.16元、精神损害抚慰金5000元、误工费32829.84元、车损1000元，合计121000元人民币；二、安邦财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任商业险保险限额内赔偿刘学凯医疗费13311.12元、住院伙食补助费5000元、误工费23373.47元、残疾赔偿金6785.50元、营养费2000元、辅助器具费1136元、交通费4000元、鉴定费4000元，合计59606.09元人民币；三、彭建龙不再承担本案赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1992元由被告彭建龙承担。”
原审法院判决后，安邦财产保险股份有限公司天津分公司不服，向本院提起上诉，请求撤销（2013）滨港民初字第3087号民事判决，上诉费用由被上诉人承担。理由：被上诉人刘学凯已年满75岁，达到法定退休年龄，且刘学凯自身存在多种疾病，原审法院认定刘学凯有劳动能力不合理，并且无证据证明其收入实际减少。关于护理费，护理人员无证据证明其收入实际减少。原审法院适用标准过高。
被上诉人刘学凯辩称，要求驳回上诉，维持原审判决。理由为：被上诉人因交通事故受伤后，伤害较重，长期处于治疗休养期间，全家进行护理。刘学凯的伤情至今未痊愈，且仍需要人护理。刘学凯系大港蔬菜大棚示范基地的大棚经营者，共种植经营10个蔬菜大棚，并种植200棵冬枣树和4亩玉米地。刘学凯一家种植一年的收入超过400000元。本次交通事故就是发生在刘学凯采摘蔬菜后向油田蔬菜市场供货后回家的途中。刘学凯受伤后，全家的种植遭受重大影响，经济收入损失惨重。原审法院的法官和保险公司的代理人对刘学凯的损失情况已经进行核实，情况属实。而原审法院按天津市农林牧渔业在岗职工平均工资标准计算被上诉人及其护理人的误工费，其标准已经大大低于实际损失。
原审被告彭建龙述称，同意原审判决。发生交通事故时正是中午，刘学凯确实是在卖完蔬菜在小区门口跟其发生碰撞，刘学凯确实在从事正常的经营活动，之前也知道这个老人在其居住的小区附近卖菜。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本案争议的焦点：被上诉人刘学凯已年满75岁，原审法院是否应当支持被上诉人刘学凯误工费；护理费的计算标准是否符合法律规定。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”被上诉人刘学凯全家系从事大规模农业种植的农民，全家的生活来源依赖于大规模的农业种植活动。被上诉人刘学凯受伤后，由与其共同从事大规模农业种植的家人进行护理。原审法院根据本市2012年农林牧渔业在岗职工人均工资标准计算被上诉人刘学凯的误工费及其护理费符合法律规定，并无不当。上诉人虽对原审法院支持被上诉人刘学凯的误工费和护理费计算标准有异议，但未能提交相反证据证明原审法院支持被上诉人刘学凯的误工费和护理费计算标准错误。因此，对于上诉人的上诉主张本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2868元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司天津分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 静
代理审判员 闫 萍
代理审判员 裴 跃
二〇一四年二月二十四日
书 记 员 常方圆
速 录 员 刘宏玫