山东省临朐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0724刑初65号
公诉机关山东省临朐县人民检察院。
被告人冯学君，女，1968年8月11日生，山东省临朐县人。因涉嫌挪用公款罪，于2016年7月30日被刑事拘留；经潍坊市人民检察院批准逮捕，于2016年8月15日由临朐县公安局执行逮捕；2016年10月1日被临朐县人民检察院取保候审；2017年3月7日被本院取保候审。
辩护人傅辉，山东公望律师事务所律师。
临朐县人民检察院以临检公刑诉（2017）49号起诉书指控被告人冯学君犯挪用公款罪，于2017年3月7日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临朐县人民检察院检察员刘莉出庭支持公诉，被告人冯学君及其辩护人傅辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
临朐县人民检察院指控，2007年1月至2016年4月，被告人冯学君在山东金卫保安服务有限公司（由临朐县公安局全额出资并派员管理）负责代收代缴临朐县公安局协警社会保险工作期间，利用负责代收代缴及保管临朐县公安局协警社会保险款的职务便利，私自截留临朐县公安局协警人员各项社会保险款共计752464.08元。其中，2012年12月至2014年9月，被告人冯学君利用职务便利，先后五次将私自截留的临朐县公安局协警各项社会保险款共计54万元挪用给张某甲及其丈夫曾某个人使用，进行营利活动。截止案发，张某甲及其丈夫曾某共归还被告人冯学君30万元，仍有24万元未还。
2016年5月至7月，被告人冯学君分三次归还了山东金卫保安服务有限公司钱款共计542000元。2016年7月29日，被告人冯学君主动到临朐县人民检察院投案，到案后如实供述自己的罪行。
公诉机关针对上述指控，提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据证明，认为被告人冯学君受委托管理国家财产，利用职务上的便利，挪用公款54万元归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人冯学君自愿认罪，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
其辩护人提出如下辩护意见：
1、关于主体资格问题。被告人所在的山东金卫保安服务有限公司前身是临朐县保安服务公司，企业类型是集体所有制。2006年6月28日金卫公司注册成立时，承继了保安公司的业务、资产。虽然金卫公司由临朐县公安局管理，企业类型也是集体所有制而不是国有单位。因此，被告人不符合“国有单位+从事公务”的主体要件；从临朐县公安局、金卫公司出具的主体证明看，改制之前和之后全县协警的社保是由临朐县公安局委托给金卫公司，被告人在金卫公司负责此项工作，但并没有证据证明临朐县公安局委托冯学君代收代缴协警社保工作。即使委托关系成立，被告人也不具备挪用公款罪的主体资格。1997年刑法修改时已将受国家机关、国有公司、企业、事业单位受委托经营国有财产的非国家机关工作人员排除在挪用公款犯罪之外，故被告人的行为应认定为挪用资金罪。
2、关于犯罪数额问题。侦查机关查明被告人冯学君先后挪用的公款，共计将5笔款项挪用给张某甲、曾某使用，其中：2012年12月7日20万元，2013年10月24日15万元，2013年12月25日5万元，以上40万元已于2013年11月为67人补缴了社保，并向不愿缴纳社保的徐某等人退款15万元，这部分资金占用时间较短，情节较轻，没有造成严重后果。公诉机关指控的2014年5月15日4万元和2014年9月24日10万元，从康某银行交易明细来看，2014年11月17日，被告人将自己所有的43万元打入该卡号，并在11月18日分两笔转入金卫公司账号40多万元用于缴纳社保，应视为归还公款，挪用时间不到两个月，现有证据不能证明被告人进行营利活动，故该10万元不能计入犯罪数额。
3、被告人具备的法定或酌定从轻、减轻处罚情节。
（1）被告人冯学君已将挪用款项全部归还，没有给国家和单位造成经济损失，协警的社会保险也已按规定补齐，对其应酌情减轻处罚；（2）被告人冯学君系投案自首，并有立功表现，应当依法对其从轻或减轻处罚；（3）被告人冯学君无前科，认罪、悔罪态度好。
综上，辩护人建议依法对被告人冯学君免予刑事处罚。
经审理查明，2007年1月至2014年3月，被告人冯学君在山东金卫保安服务有限公司（由临朐县公安局全额出资并派员管理）负责代收代缴临朐县公安局协警社会保险工作期间，利用负责代收代缴及保管临朐县公安局协警社会保险款的职务便利，先后于2012年12月7日、2013年10月24日、2013年10月25日三次挪用临朐县公安局协警各项社会保险款共计40万元给张某甲、曾某使用，进行营利活动。
2014年4月，临朐县公安局将山东金卫保安服务有限公司改制出售，并委托改制后的山东金卫保安服务有限公司负责代收代缴临朐县公安局所有协警人员的社会保险工作，被告人冯学君利用其负责代收代缴及保管临朐县公安局协警社会保险款的职务便利，先后于2014年5月15日、2014年9月24日二次挪用临朐县公安局协警各项社会保险款共计14万元给张某甲及其丈夫曾某个人使用，进行营利活动。
案发前，被告人冯学君已将所挪用款项全部归还。
2016年7月29日，被告人冯学君自行到临朐县人民检察院投案，到案后如实交代犯罪事实
案发后，被告人冯学君向公安机关举报网上逃犯住所，公安机关根据冯学君提供的线索将逃犯抓获。
上述事实，有以下证据证实：
（一）书证
1.户籍证明，证实被告人冯学君出生于1968年8月11日，案发时已达完全负刑事责任年龄。
2.发破案报告书，证实2016年7月29日，被告人冯学君自行到临朐县人民检察院投案，到案后如实交代犯罪事实。
3.公安机关出具的证明，证实被告人冯学君无违法违纪行为。
4.劳动合同一份，证实临朐县公安局保安公司（集体）与冯学君签订了劳动合同（时间自1996年5月1日-1997年5月1日），冯学君在公司从事出纳的事实。
5.临朐县公安局证明，证实临朐县保安服务公司成立于1994年3月，是临朐县公安局出资并管理的下属单位。1996年11月，临朐县保安服务公司变更为临朐县公安局保安公司。1998年12月，根据中央文件精神，临朐县公安局注销临朐县公安局保安公司，1998年12月-2006年5月，临朐县公安局保安公司注销后并未再进行工商登记，临朐县公安局以保安大队名义延续开展之前临朐县公安局保安公司之业务。在此基础上，2006年6月，成立山东金卫保安服务有限公司，由临朐县公安局管理。2014年4月，临朐县公安局将山东金卫保安服务有限公司改制出售，总价112万，此112万上交临朐县公安局的事实。
6.主体证明，证实被告人冯学君1996年3月-2006年6月任临朐县公安局保安大队出纳员。2006年6月至2016年5月，在山东金卫保安服务有限公司办公室工作。期间，从2007年1月至2014年4月份，负责代收代缴临朐县公安局所有协警人员社会保险工作。2014年5月份至今，临朐县公安局委托改制后的山东金卫保安服务有限公司负责代收代缴临朐县公安局所有协警人员的社会保险工作。自2014年5月-2016年4月，根据股权转让合同书的规定，受临朐县公安局的委托，临朐县公安局所有协警人员社会保险的代收代缴工作继续由冯学君负责的事实。
7.股权转让合同书、民事判决书，证实山东金卫保安服务有限公司于2014年4月3日进行了股权转让，由临朐县利民机动车驾驶员培训有限公司向郭某转让金卫公司全部股权的12.25%的事实
8.户名为“康某”，账号为44×××85，产品号为62×××10的中国农业银行交易记录一份。证实该账号于2012年12月7日通过自助转账转给张某甲账号为62×××18的账户20万元，于2013年10月24日通过自助转账转给张某甲账号为62×××18的账户15万元，于2013年10月25日通过自助转账转给张某甲账号为62×××18的账户5万元，于2014年5月15日通过自助转账转给曾凡若兰账号为62×××68的账户4万元，于2014年9月24日通过自助转账转给曾凡若兰账号为62×××68的账户10万元，以上共计54万元。2014年8月7日收到曾凡若兰账号为62×××68的账户转账8万元（还款）。曾凡若兰系张某甲之女的事实。
9.曾凡若兰账号为62×××68的交易记录一份，证实2014年5月15日收到康某账号为62×××10的账户转账4万元，该款项转支到曾凡若兰的62×××27的账户中；2014年9月24日收到康某账号为62×××10的账户转账10万元；2014年8月7日转给康某账号为62×××10的账户8万元的事实。（与康某的账户流水相互印证）
10.张某甲账号为62×××18的账户交易记录一份，证实2012年12月7日收到康某账号为62×××10的账户转账20万元；2013年10月24日收到康某账号为62×××10的账户转账15万元；2013年10月25日收到康某账号为62×××10的账户转账5万元的事实。
11.临朐县公安局财务科出具的查账证明，证实经临朐县公安局财务核算，被告人冯学君自2007年1月-2016年4月，共计截留社会保险款752464.09元，其中，2007年1月至2014年3月的数额为500634.07元，2014年4月-2016年4月的数额为251830元的事实。
12.企业营业执照复印件，证实张某甲及曾某经营企业的情况。
13.收到条，证实被告人冯学君返还给部分协勤相关保险款的事实。
14.收到条及中国农业银行账户交易明细回单，证实被告人冯学君返还社会保险款的情况的事实。
15.立功材料一宗，包含立案决定书，询问笔录，临朐县公安局出具的证明、接报案记录表及在逃人员登记信息表、拘留证，证实被告人冯学君向公安机关举报上网逃犯张振强，公安机关根据冯学君提供的线索、罪犯藏匿地址，将张振强抓获，有立功表现的事实。
（二）证人证言
1.证人张某甲、曾某的证言，证实两人自2012年7月-2014年9月多次向冯学君借款共计54万元用于企业经营活动的事实。
2.证人樊某的证言，证实临朐县公安局所有协警的保险都是由县公安局各部门出钱，县公安局各部门将用于缴纳协警保险的钱交到山东金卫保安服务有限公司的冯学君手中，由冯学君将缴纳保险的钱交到县社保中心的事实。
3.证人王某甲的证言，证实山东金卫保安服务有限公司是在2014年4月与临朐县公安局进行的改制的事实。
4.证人王某乙的证言，证实山东金卫保安服务有限公司实际上是临朐县公安局下属管理单位，2014年4月份，山东金卫保安服务有限公司通过招投标的形式整体出售转让给潍坊明新物业管理有限公司(负责人是樊某)、郭某、周世杰、冯玲、冯学君五人，总价款是112万元钱，这112万元钱全部交给了临朐县公安局。冯学君负责所有协警人员的社会保险费的代收代缴工作，冯学君承认存在截留协警人员社会保险的情况的事实。
5.证人周某的证言，证实山东金卫保安服务有限公司实际上是临朐县公安局下属管理单位。2014年4月份，山东金卫保安服务有限公司通过招投标的形式整体出售给潍坊明新物业管理有限公司(负责人是樊某)、郭某、周世杰、冯玲、冯学君五人，总价款是112万元钱。同时证明冯学君曾经截留过协勤人员的保险款的事实。
6.证人徐某的证言，证实2012年10月至2014年3月，其在临朐县公安局特巡警大队担任协警，参加社会保险的时间是从2013年2月至2014年3月。2013年11月份左右的时候，其到山东金卫保安服务有限公司冯学君的办公室，为其自己和另外两个协警每人领了2283元钱的社会保险，冯学君当时和他们说保险交不了的事实。
7.证人李某、张某乙的证言，均证实在临朐县公安局工作期间，没有在山东金卫保安服务有限公司入股和投资的事实。
8.证人吴某证言，证实其没有给山东金卫保安服务有限公司入过股或投过资的事实。
9.证人郭某的证言，证实自1992年7月份至2014年3月份之前，其没有给公司入股和投资，在2014年4月份改制以前，临朐县保安服务服务公司、临朐县公安局保安大队、山东金卫保安服务有限公司都是临朐县公安局的实体单位，都受临朐县公安局管理，出资人是临朐县公安局。2014年4月改制脱离临朐县公安局后成立山东金卫保安服务有限公司，其给公司入股13万元。冯学君用郭某的身份证开设一张农业银行活期存折，用来代收代缴临朐县公安局协警人员的社会保险的事实。
10.证人傅某的证言，证实被告人冯学君用“账号户名：62×××66傅某”的这张农业银行的银行卡用来代收代缴临朐县公安局协警人员的社会保险，该卡一直都是冯学君使用的事实。
11.证人康某的证言，证实其在山东金卫保安服务有限公司工作期间，冯学君找其开过中国农业银行银行卡用来代收代缴临朐县公安局协警人员的社会保险。后来又补办了一张农业银行的银行卡，继续用于代收代缴临朐县公安局协警人员的社会保险。其他的几张用其身份证开设的信用卡、存折、银行卡都不是其本人开设的，其从来没用过上述银行卡、存折、信用卡的事实。
（三）被告人供述
被告人冯学君的多次供述，均证实其于2007年1月至2016年4月在山东金卫保安服务有限公司负责代收代缴临朐县公安局协警社会保险工作期间，利用负责代收代缴及保管临朐县公安局协警社会保险款的职务便利，先后挪用54万元给张某甲、曾某用于生产经营的事实。
以上证据均经当庭举证、质证，认定为有效证据。
本院认为，被告人冯学君利用其负责代收代缴及保管临朐县公安局协警社会保险款的职务便利，挪用现金54万元给他人用于经营活动。其中2014年4月以前，山东金卫保安服务有限公司是临朐县公安局出资并管理的下属单位，其挪用现金40万元给他人用于营利活动的行为构成挪用公款罪；2014年4月份之后，临朐县公安局对山东金卫保安服务有限公司整体出售给潍坊明新物业管理有限公司，其挪用现金14万元给他人用于营利活动的行为构成挪用资金罪。公诉机关将被告人冯学君在山东金卫保安服务有限公司改制前后的行为均认定为挪用公罪款，定性不当。被告人冯学君自愿认罪，有自首情节和立功表现，且所挪用款项在案发前均已归还，可对其从轻处罚。辩护人提出本案应定性为挪用资金罪的辩护意见，与查明的部分事实不符，本院不予采纳。其辩护人提出公诉机关指控的被告人冯学君2014年9月24日挪用10万元，已于2014年11月17日归还，使用时间不足二个月，没有证据证明用于经营活动，不应计入犯罪数额的辩护意见，经查，被告人冯学君在侦查机关有多次供述，均证实其知道张某甲的丈夫曾某经营着企业，张某甲向其借钱给曾某用于经营使用，且张某甲、曾某的证言也证实从冯学君处借来的钱用于企业经营，证据之间能够相互印证，足以证实2014年9月24日挪用的10万元用于经营活动，应当计入犯罪数额，故辩护人的该辩护意见不予采纳。本院为打击犯罪，保护公共财产的所有权不受侵犯，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，第二百七十二条，第六十七条第一款，第六十八条，第六十九条第一、二款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干具体问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
被告人冯学君犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月；犯挪用资金罪，判处拘役二个月。决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史慧霞
助理审判员 杨开顺
人民陪审员 石 峰
二〇一七年五月十六日
书 记 员 李 曼