福建省泉州市泉港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0505刑初325号
公诉机关泉州市泉港区人民检察院。
被告人庄沼沼，男，1991年11月30日出生，福建省泉州市泉港区人，汉族，初中文化，个体经营，家住福建省泉州市泉港区。因犯抢劫罪，于2011年2月28日被福建省泉州市中级人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2011年10月24日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年7月10日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留（未羁押），同日变更为取保候审，2017年7月25日、8月29日分别被泉州市泉港区人民检察院及本院取保候审，2017年10月9日经本院决定，同日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
被告人林锡强，男，1993年2月11日出生，福建省泉州市泉港区人，汉族，中专文化，务工，家住泉州市泉港区。因赌博，于2017年4月15日被泉州市公安局泉港分局处行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月26日被泉州市公安局泉港分局刑事拘留，同年5月27日经泉州市泉港区人民检察院批准，同日由泉州市公安局泉港分局执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市泉港区人民检察院以泉港检公刑诉（2017）309号起诉书指控被告人庄沼沼、林锡强犯开设赌场罪，于2017年8月23日向本院提起公诉。本院于同月29日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市泉港区人民检察院检察员林才英、被告人庄沼沼、林锡强到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年4月份，被告人庄沼沼利用网上获取的“时时彩”赌博网站（网站名称为“得胜3”，网址为××）的总代理账号，发展被告人林锡强为其下线代理，并将网址、代理账号及密码告知被告人林锡强。后被告人林锡强利用上述代理账号先后开设11个会员账号，并于2017年4月13日和4月14日利用其中3个会员账号分别接受林某2、林某1、林某3投注，且被告人林锡强本人还利用其余8个会员账号进行投注。期间，被告人林锡强共计接受林某2、林某1、林某3投注金额计人民币27455元，被告人庄沼沼共接受被告人林锡强等人投注金额计人民币611889元。被告人庄沼沼从中非法获利人民币23520.40元，被告人林锡强从中非法获利人民币54.91元。
另查明，2017年4月15日、7月10日，被告人林锡强、庄沼沼先后主动到泉州市公安局南埔派出所投案。案发后，被告人庄沼沼向泉州市公安局泉港分局退出违法所得人民币20000元。审理中，被告人庄沼沼主动向本院退出违法所得人民币3520.40元。
上述事实，被告人庄沼沼、林锡强在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某2、林某1、林某3、庄某的证言、接受证据笔录、接受证据材料清单及银行账户交易明细清单、提取笔录及赌博网站网页截图、微信转账记录截图及支付宝支付记录截图、搜查笔录及现场照片、扣押决定书及扣押清单、辨认笔录及照片、扣押决定书及扣押清单、票据、公安机关出具的到案经过说明、投案证明、户籍证明、刑事判决书及刑满释放证明书、行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人庄沼沼、林锡强以非法营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，其中，被告人庄沼沼接受投注金额计人民币611889元，从中非法获利人民币23520.40元，被告人林锡强接受投注金额计人民币27455元，从中非法获利人民币54.91元，其行为均已构成开设赌场罪，且被告人庄沼沼的行为属情节严重。公诉机关的指控成立。被告人庄沼沼、林锡强案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，均依法可以从轻或减轻处罚。被告人庄沼沼已退出全部违法所得，对被告人庄沼沼酌情从轻处罚。被告人庄沼沼曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚后又再犯本案，酌情从重处罚。综上，依法对被告人庄沼沼减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人庄沼沼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月9日起至2019年4月8日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人林锡强犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2017年11月25日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人庄沼沼退出的扣押在泉州市公安局泉港分局的违法所得人民币20000元及向本院退出的违法所得人民币3520.40元，计人民币23520.40元，予以追缴，由扣押单位上缴国库。追缴被告人林锡强违法所得人民币54.91元。款项限于本判决生效后十日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 连青竹
审 判 员 陈碧梧
人民陪审员 庄银忠
二〇一七年十月九日
书 记 员 许煌燃
附：判决所引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。