河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1324民初2969号原告：四川省实力派建筑工程有限公司。住所地：四川省成都市武侯区龙安街*号。统一社会信用代码：91510107574626432X。法定代表人：周芙蓉，任该公司总经理。委托诉讼代理人：邹翠英，四川力恒律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：周占斌，男，汉族。该公司副总经理。被告：江西王牌建设工程集团有限公司。住所地：江西省上饶市信州区站前二路松山安置小区管委会*楼***室。统一社会信用代码：91361100674963700G。法定代表人：周献华，任该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐贵锋，江西惟矩律师事务所律师。特别授权。原告四川省实力派建筑工程有限公司（以下简称：“实力派公司”）与被告江西王牌建设工程集团有限公司（以下简称：“王牌公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年9月11日受理后，依法适用普通程序，于2017年11月15日公开开庭进行了审理。原告实力派公司的委托诉讼代理人邹翠英、周占斌，被告王牌公司的委托诉讼代理人徐贵锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告实力派公司向本院提出诉讼请求：一、要求判令解除原、被告签订的《防水、保温、外墙漆工程承包合同》；二、请求判令被告退还原告履约保证金2500000元；三、请求判令被告支付原告违约金2500000万元及资金占用期间利息（资金占用利息计算标准：从2016年11月18日起按银行贷款同期利率的四倍计算至被告实际退款之日止。）；四、请求判令被告支付原告为该工程垫付的看场工人工资、部分材料款、房租共计16000元；五、请求判令被告支付原告该项目机具调迁费41000元；六、请求判令被告支付原告该工程项目预期收益300000元；七、诉讼费由被告负担。事实和理由：被告因河南省镇平县华美国际时代广场的需要，原、被告双方于2016年11月8日签订《防水、保温、外墙漆工程承包合同》，约定了工程范围、工期、质量标准、工程单价、付款方式、工程保证金的缴纳和退还时间、利息计算方式等等。合同签订后，原告按照约定分三次向被告指定的账户汇入履约保证金2500000元，被告公司出具了一份情况说明。之后，原告就调运该工程所需机具，做施工前必要的准备工作。因被告原因根本违约不履行该合同，原告多次找被告协商未果。为维护原告权益，故诉至法院。被告王牌公司辩称：1、本案原告按承揽合同起诉，依据合同的约定，本案应由四川省法院管辖。2、被告从未与原告签订施工或劳务承揽合同。该合同对被告无约束力。3、被告已经向公安机关提出李福洲涉嫌伪造印章、合同诈骗、职务侵占的控告。4、被告未收到原告一分钱保证金，由周占斌汇入被告账户1000000元，当时是李福洲称他委托周占斌打给公司的钱。同时被告基于李福洲的委托，已将该1000000元汇入锦方苑公司，已经有镇平法院另一判决书认定。5、基于原、被告之间未签订任何合同，双方不存在合同关系，故原告要求被告赔偿各项损失无依据。原告的损失只能向李福洲主张权利。综上所述，应驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的实力派公司营业执照副本、法人证明、王牌公司信息表及打款凭证被告无异议，对被告关于依照李福洲的委托已将周占斌汇入王牌公司的1000000元及李福洲汇入王牌公司的1500000元，共计2500000元已由王牌公司汇入锦方苑公司的陈述以及（2017）豫1324民初1827号民事判决书内容原告无异议，本院对原、被告双方无争议证据及事实予以确认并在卷佐证。对原、被告双方有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的《防水、保温、外墙漆工程承包合同》及情况说明被告有异议，认为上述文件系李福洲拿伪造的印章与原告签订合同、出具情况说明。本院认为，被告方提交的（2017）豫1324民初1827号民事判决书显示的王牌公司诉请理由为被告公司与锦方苑公司签订《华美国际时代广场建设工程施工合同》，任命李福洲为王牌公司的该工程项目部负责人，并组建劳务、基建、装饰装修等施工人员进驻项目现场，并依约交纳工程保证金。因此被告公司虽对上述证据有异议，但未能提供实质性反驳理由，且在规定的期限内未提交相反证据，故被告的异议理由不能成立，本院对原告提交的该组证据予以确认。2、对原告提交的收款证明、成都市天一货运部货运单、货物运输协议和收条四份被告有异议，认为上述证据不符合证据规则的规定，且被告公司未与原告公司签订合同，原告上述证据与被告公司无关。本院认为被告虽有异议但未能提供证实原告方所举证据系伪造相关证据，且建设施工产生相应的看场工人工资、部分材料款、房租并产生机具调迁费均符合实际情况，故本院对原告提交的该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月4日，被告王牌公司与河南锦方苑置业有限公司签订《华美国际时代广场建设工程施工合同》。同时被告王牌公司任命李福洲为该项目负责人，并组建劳务、基建、装饰装修等施工人员进驻项目现场。因工程需要，被告王牌公司与原告实力派公司于2016年11月8日与原告公司签订《防水、保温、外墙漆工程承包合同》，载明：“甲方：江西王牌建设工程集团有限公司乙方：四川实力派建筑工程有限公司一、工程名称：华美国际时代广场项目二、工程地址：河南省南阳市镇平县东至红旗小区、西至涅阳四小、南至涅阳路、北至府前街三、承包方式：包工、包料、包资料、包验收四、工程内容1.工程范围2.与相关班组的协调配合工作3.如周材提供不及时影响工程施工工期的。产生的费用按实际发生的120%从乙方当月进度款中扣除。五、工程单价及内容六、质量要求七、工期：从开工起800天八、支付条款：双包，即包工包料、包安全、包文明施工、包卷材冷油、液化气、工具、安全防护用品及所有人工材料，甲方提供水泥工程质保金付款方式班组在签订合同时，应向项目部缴纳250万元保证金乙方进场后三个工作日内打入甲方账户，以确保工程的顺利进行，保证金在工程单栋主体封顶验收合格后一次性全部退还（不计利息），如因甲方原因，合同签订四个月乙方未能进场施工，甲方无条件退还乙方保证金，如未退还，将按银行贷款同期利率的四倍支付乙方利息。九、验收办法十、派驻现场代表十一、安全事故处理十二、甲方责任十三、乙方责任十四、违约责任：1.任何一方因违反合同给另一方造成损失，应给予赔偿2.甲方为按合同要求的支付条款付款，须向乙方赔偿合同总金额0.5%的违约金。3.乙方不按施工方案、合同规定施工，造成的一切返工损失由乙方承担，因此影响工程进度的向甲方赔偿合同总金额0.5%的违约金。十五、签订地点十六、本合同一式陆份，经双方签字盖章后生效，甲方执肆份，乙方执二份，本合同未尽事宜，甲乙双方另行协商并签订补充协议。合同执行过程中若有争议，可由双方友好协商解决，若协商仍不能达成一致意见，合同任何一方可向乙方所在地人民法院提起诉讼。十七、其他甲方：江西王牌建设工程集团有限公司（印章）甲方代表：李福洲乙方：四川省实力派建筑工程有限公司（印章）乙方代表：周占斌2016年11月8日”。合同签订后，原告以周占斌的名义分别于2016年11月11日向李福洲汇款100万元、2016年11月16日向李福洲汇款100万元，李福洲于2016年11月16日向王牌公司汇款100万元和50万元，另外，2016年11月3日原告以周占斌的名义向王牌公司汇款100万元。2017年3月28日王牌公司出具“情况说明”，载明:“今江西王牌建设工程集团有限公司收到‘河南南阳镇平县华美国际时代广场项目’分包方四川身实力派建筑工程有限公司支付的工程保证金250万元（大写：贰佰伍拾万元整），该250万元保证金中，其中100万元（壹佰万元整）由四川省实力派建筑工程有限公司副总周占斌，身份证号：51292417010155132直接汇款给江西王牌建筑集团有限公司，余下150万元（壹佰伍拾万元整）由周占斌直接汇款给江西王牌建设工程集团有限公司派驻项目负责人李福洲，身份证号511027197004215053并有李福洲转交给江西王牌建设工程有限公司。李福洲周占斌见证人周剑律师2017年3月28日”。综上，王牌公司共收到250万元，之后王牌公司向河南锦方苑置业有限公司汇款250万元。2017年6月16日河南锦方苑置业有限公司出具“收款证明”，载明：“兹有华美国际时代广场项目的承包方（江西王牌建设集团有限公司）拖欠看场职工杨金常（41292519600200259）部分工资4000元和马红军部分材料款7000元，两笔款共计11000元（壹万壹仟元整）。因其负责人李福洲一直拖欠不予支付，现其下属的分包商周占斌自愿帮其暂行垫付，而后由周占斌与李福洲内部结算。另外收到工地承方吊篮房租5000元整，马红军代收。付款人：周占斌收款人：杨金常马红军证明人：河南锦方苑置业有限公司（印章）2017年6月16日”。另查明，原、被告合同签订后，原告支付工程所需机械、机具吊运费14000元、装车费4500元、卸车费3000元。本案原、被告所签订合同所涉及工程现已由其他施工单位进行施工。本院认为，被告与河南锦方苑置业有限公司签订《华美国际时代广场建设工程施工合同》合同后，又与原告签订《防水、保温、外墙漆工程承包合同》，约定将被告承包的工程项目，部分交由原告施工，因此原、被告双方形成建设工程分包合同关系。该合同为原、被告双方真实意思的表示，应为有效合同。原、被告双方均应依照合同约定全面履行合同义务，但在合同签订后，由于双方所约定的工程已由他人施工，造成双方所签合同无法履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：。（四）当事人迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”故原告要求解除与被告签订的合同符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，第三人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，对于造成合同无法履行，本案原告方并无过错，原告已经依照合同约定支付被告2500000元履约保证金，且为履行合同进行了的前期准备工作，支付了相应的费用，造成了相应损失，故原告要求被告退还2500000元保证金，并赔偿损失的请求符合法律规定，本院予以支持。原、被告双方签订的《防水、保温、外墙漆工程承包合同》第八条第五款规定“如因甲方原因，合同签订四个月乙方未能进场施工，甲方无条件退还乙方保证金，如未退还，将按银行贷款同期利率的四倍支付乙方利息。”本案原告的损失除了2500000元的资金占用利息外，还包括原告支付的工程所需机械、机具调运费14000元、装车费4500元、卸车费3000元以及原告垫付的看场工人工资4000元、部分材料款7000元、房租5000元。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“第三人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”，第一百一十四条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”，《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、第三人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”。本案原告既要求被告按双方约定的资金占用利息的计算方式计算利息，即以银行贷款同期利率的四倍计算，又要求被告赔偿因该项工程所产生的工程机械、机具调运费14000元、装车费4500元、卸车费3000元及原告垫付的看场工人工资4000元、部分材料款7000元、房租5000元，明显高于原告的实际损失，同时原告未能提供其承包本项工程能够获得预期利益300000元的有效证据，故本院根据原告的实际损失情况为基础，兼顾合同的履行情况、被告的过错程度等综合因素，根据公平原则及诚实信用原则，本院酌定被告公司应赔偿原告公司2500000元保证金的利息，（利息从2016年11月18日起按银行贷款同期利率计算至被告实际退款之日止），并赔偿原告因此工程所支付的工程机械、机具调运费14000元、装车费4500元、卸车费3000元及原告垫付的看场工人工资4000元、部分材料款7000元、房租5000元。被告辩称本案依照合同约定双方发生纠纷，应由原告方公司所在地管辖。本院认为，原、被告所签合同所涉及的工程为镇平县华美国际时代广场防水、保温、外墙漆工程，该工程所在地均为镇平县，因此合同履行地在镇平县，故本院受理本案符合法律规定。被告辩称，未与原告公司签订合同，原告所持的合同系李福洲伪造公司印章所签合同，对被告公司不具有约束力，被告公司申请对该印章的真伪进行鉴定，且被告公司已经就李福洲涉嫌伪造印章、合同诈骗、职务侵占的向公安机关提出控告。本院认为，被告公司在其与河南锦方苑置业有限公司、魏新明建设工程施工合同纠纷一案中明确说明其公司与河南锦方苑置业有限公司签订合同后开始组建项目部及施工人员，任命李福洲为该项目部负责人，并组建劳务、基建、装饰装修等施工人员进驻项目现场，并按约定缴纳履约保证金。被告公司亦认可其将收到原告公司的1000000元和李福洲所收原告公司的1500000元共计2500000元，依照李福洲的要求转汇入河南锦方苑置业有限公司的账户，而李福洲为该工程项目部的负责人，因此李福洲与他人签订分包合同并收取保证金的行为应视为被告公司的行为，对被告王牌公司具有约束力。而被告公司称其已向公安机关报案，但未能提供公安机关已立案的相关证据。同时，本院认为如果公司对外印章不具有唯一性，不得主张使用公章为“伪造印章”，亦不得对私刻的（伪造的）印章的法律效力进行选择性认可，因此被告公司该辩称理由不能成立，本院不予支持，其要求鉴定公司印章真伪的请求本院不予准许。综上所述，被告公司的辩称理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百七十二条、《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适的解释》第十八条之规定，判决如下：解除原告四川省实力派建筑工程有限公司与被告江西王牌建设工程集团有限公司所签订的《防水、保温、外墙漆工程承包合同》。限被告江西王牌建设工程集团有限公司于判决生效后二十日内退还原告四川省实力派建筑工程有限公司2500000元履约保证金并赔偿原告四川省实力派建筑工程有限公司该资金占用期间的利息损失（利息从2016年11月18日起按银行贷款同期贷款利率计算至实际退款之日止。）；限被告江西王牌建设工程集团有限公司于判决生效后二十日内赔偿原告四川省实力派建筑工程有限公司工程机械、机具调运费14000元、装车费4500元、卸车费3000元，共计21500元；赔偿原告四川省实力派建筑工程有限公司垫付的看场工人工资4000元、部分材料款7000元、房租5000元，共计16000元；四、驳回原告四川省实力派建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29656元，由原告四川省实力派建筑工程有限公司负担1956元，由被告江西王牌建设工程集团有限公司负担28000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  侯庆学审判员  易声扬审判员  王建阳二〇一七年十一月二十五日书记员  姚 征