贵州省纳雍县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0525刑初278号
公诉机关纳雍县人民检察院。
被告人刘忠全，男，1966年2月14日出生于贵州省纳雍县，汉族，初中文化，个体工商户，住纳雍县。因本案于2017年8月15日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。
辩护人曾铎，贵州惠言律师事务所律师。
纳雍县人民检察院以纳检公诉刑诉（2017）271号起诉书，指控被告人刘忠全犯非法占用农用地罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年12月12日公开开庭审理了本案。纳雍县人民检察院指派检察员李志出庭支持公诉，被告人刘忠全及其辩护人曾铎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2001年至2013年期间，被告人刘忠全在未办理相关林地使用许可手续的情况下，擅自陆续开垦纳雍县居仁办事处老窑社区烧炉坝子（地名）的林地用于种植农作物、种植柳杉树、挖屋基及采砂（取土）等。经贵州省毕节市林业调查规划设计院鉴定，刘忠全非法占用的林地面积为13.737亩，林种为防护林。其中，修建宅基地占用0.457亩，采砂（取土）占用1.753亩，玉米地占用8.927亩，柳杉地占用2.6亩。
公诉机关为证明其指控，当庭出示相关证据予以佐证。据此认为，被告人刘忠全违反土地管理法规，非法占用林地等农用地，数量较大，造成林地大量损坏，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。建议在有期徒刑六个月以上一年六个月以下对被告人刘忠全判处刑罚，请依法判处。
被告人刘忠全对自己的行为是否构成犯罪，请法庭综合案件事实作出认定。辩称：1.其在老窑社区烧炉坝子林地采砂已得到老窑社区居民委员会的同意；2.其是办理了营业执照后才在烧炉坝子处挖地基；3.纳雍县王家寨镇林业站已对其在烧炉坝子处种植玉米的林地收取了费用；4.其在烧炉坝子种植柳杉的林地是被别人破坏后其才在此处种植柳杉树的。
辩护人曾铎的辩护意见是：1.被告人刘忠全具有自首情节；2.被告人刘忠全占用烧炉坝子的林地时已向王家寨镇林业站缴纳了费用，已得到林业站的许可；3.作出鉴定意见的鉴定机构没有资质，鉴定意见不能作为证据使用。当庭提交证据9份。综上，建议法庭在六个月以下对被告人刘忠全判处刑罚，并适用缓刑。
经审理查明：2001年至2013年期间，被告人刘忠全在未办理相关林地使用许可手续的情况下，私自陆续开垦纳雍县居仁办事处老窑社区烧炉坝子（地名）的林地用于种植农作物、采砂（取土）及修建宅基地。经贵州省毕节市林业调查规划设计院鉴定，刘忠全非法占用的林地面积为11.137亩，林种为防护林。其中，修建宅基地占用0.457亩，采砂（取土）占用1.753亩，玉米地占用8.927亩，现场原有植被已严重毁坏，部分地块已丧失种植条件。
上述事实，公诉机关当庭出示下列证据证实：
1.被告人刘忠全供述，证实烧炉坝子的林地在我耕种之前是“3356”工程时期种植的杉树，是属于纳雍林场所有。后我发现该片林地上的杉树被盗，为了占有该片林地，我于2001年至2013年期间，在未经林业部门许可的情况下逐年扩展林地面积用于种植玉米和马铃薯。期间，我于2010年至2011年在烧炉坝子的林地上采砂，为此我还被居仁街道办事处林业站罚款。2013年，我又将烧炉坝子的部分空地用于种植柳杉树，并于2017年农历5月在该林地内挖了一个屋基。
2.证人邓某1、郭某1证言，证实烧炉坝子的土地是属于中坝组、黑泥冲组和窑上组集体所有，该片土地上的杉树是窑上组村民在“3356”工程时期种植的。后刘忠全和刘某1、邓某2等人将烧炉坝子的树木砍伐并开垦林地用于耕种，其中刘忠全家砍伐的树木最多。我们见他们占用了林地，我们也在烧炉坝子处开垦林地用于耕种，但我们耕种的土地上的树木基本上是刘忠全砍的。
3.证人邓某3证言，证实我是纳雍县居仁街道办事处老窑社区主任。老窑社区窑上组和黑泥冲组的村民曾向社区反映烧炉坝子的树木被刘忠全砍伐，因烧炉坝子的树木是“3356”工程时期窑上组和黑泥冲组村民种植的，社区工作人员叫他们到森林公安局请求公安机关处理。窑上组和黑泥冲组的村民中都有人参与砍伐烧炉坝子的树木，但刘忠全家砍伐的树木最多。
4.证人刘某1证言，证实烧炉坝子是属集体的荒山，山上的杉树是窑上组的村民在30年前种植的。后刘忠全、邓某2等人将烧炉坝子的荒山开垦用于耕种，其中刘忠全家开垦的时间最早，占用的面积也最多，刘忠全将开垦的土地部分用于种植玉米和马铃薯，部分用于种植柳杉树。我见他们开垦林地耕种，我也想在烧炉坝子开垦一片土地耕种，但我将林地里的灌木林和杂草清理后一直没有耕种。
5.证人邓某2证言，证实烧炉坝子林地上面的杉树是窑上组村民在“3356”工程时期栽种的，是属于窑上组、黑泥冲组和中坝组集体所有。后林地里的杉树被盗伐，我和刘忠全、郭某1、邓某1、刘某1家就在没有向有关单位汇报的情况下私自开垦这片林地用于种植玉米和马铃薯，刘忠全家开垦的面积最多。
6.证人黄某1证言，证实我从2004年至2011年在纳雍县王家寨镇（现更名为居仁街道办事处）林业站工作，是林业站的负责人。2010年，刘忠全在老窑村烧炉坝子的林地里采砂被王家寨镇林业站发现，我和林业站工作人员郭某2制止了刘忠全的行为并收取了刘忠全人民币1000元的林地补偿款。2011年，我们又发现刘忠全在烧炉坝子其原来采砂的地方继续采砂，我们又收取了刘忠全人民币1000元的林地补偿款，同时责令刘忠全停止在林地内采砂。我们林业站从未叫刘忠全看护老窑村烧炉坝子的林木。
7.指认笔录及照片，证实被告人刘忠全指认其开垦林地的情况。
8.鉴定意见、鉴定机构及鉴定人员资格证书，证实经毕节市林业调查规划设计院鉴定，刘忠全非法占用纳雍县居仁街道办事处老窑社区烧炉坝子的林地面积为13.737亩，林种为防护林。其中，修建宅基地占用0.457亩，采砂（取土）占用1.753亩，玉米地占用8.927亩，柳杉地占用2.6亩，现场原有植被已严重毁坏，部分地块已丧失种植条件。在该份鉴定意见中，未对被告人刘忠全在烧炉坝子的林地上种植柳杉树的2.6亩予以扣除，故被告人刘忠全非法占用的林地面积应为11.137亩。
9.纳雍县人民政府居仁街道办事处出具的证明1份，证实被告人刘忠全非法占用的纳雍县居仁街道办事处老窑社区烧炉坝子的林地系纳雍林场与纳雍县人民政府居仁街道办事处老窑社区居民委员会争议的林地。
10.控告书、联户林场合同书、林地登记卡片、合同公证书、身份证及户口簿复印件，证实纳雍县王家寨镇老窑村窑上组村民王某1、宋某1、宋某2等人于1992年9月7日与王家寨镇老窑村联户林场签订合同，将其承包的烧炉坝子的林木入股联户林场的情况及上述村民控告被告人刘忠全等人毁坏烧炉坝子林地，要求追究刘忠全等人责任的情况。
11.林地毁损现场照片，证实被告人刘忠全等人毁坏纳雍县居仁办事处老窑社区烧炉坝子林地的现场情况。
12.收款收据，证实被告人刘忠全分别于2010年2月10日、2011年2月10日向纳雍县王家寨镇林业工作站缴纳其占用烧炉坝子林地的林地补偿款人民币各1000元。
13.纳雍县林业局出具的证明1份，证实被告人刘忠全非法占用的林地截止2017年8月20日，没有相关人员到纳雍县林业局办理过林地使用手续。
14.户籍证明，证实被告人刘忠全的身份信息情况。
上列证据，来源合法，经庭审举证、质证属实，证据间能相互印证，形成锁链，本院予以确认。
辩护人曾铎当庭提交的小地名分别为“后冲”和“王家寨”的林权证复印件1份、纳发[1992]15号文件1份，拟证实被告人刘忠全等35户纳雍县王家寨镇老窑村村民对王家寨镇老窑村黑泥冲组小地名为“后冲”和“王家寨”的林地拥有权属。经查，被告人刘忠全非法占用的林地为纳雍县居仁街道办事处老窑社区小地名为“烧炉坝子”的林地，故该2份证据与本案无关联性，本院不予采信。
辩护人曾铎当庭提交的收条复印件1份、收款收据复印件2份、耕地占用完税证复印件2份、被告人刘忠全为投资人的纳雍县烧炉坝子蜂窝煤厂的营业执照1份，拟证实被告人刘忠全使用土地得到相关部门的许可。经查，被告人刘忠全于2017年农历5月在纳雍县居仁街道办事处老窑社区地名为“烧炉坝子”的林地上挖地基，但刘忠全提供的收款收据上载明“起房占地管理费40元”的时间为2006年10月16日，与本案客观事实不符，且该几份收据中均未载明刘忠全具体使用土地的地名，故该证据与本案无关联性，本院不予采信。
辩护人曾铎当庭提交的录音录像资料1份，拟证实被告人刘忠全未砍伐纳雍县居仁办事处老窑社区烧炉坝子林地上面的林木。经查，该份证据来源不明，且与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为：被告人刘忠全违反土地管理法规，未经林业行政部门批准，非法占用林地11.137亩，面积较大，并造成林地被大量毁坏，其行为构成非法占用农用地罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控被告人刘忠全犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
公诉机关指控被告人刘忠全非法占用的林地面积为13.737亩。经查，根据《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，非法占有林地罪是指违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或严重污染，并造成林地毁坏达到相应数量标准的行为。本案中被告人刘忠全在占用的2.6亩林地上种植柳杉树的行为并不属于上述非法占用林地的行为，现有证据也无法证实该2.6亩林地上的原有树木系由被告人刘忠全毁坏。因此，该2.6亩林地应从被告人刘忠全非法占用的林地面积中予以扣除，被告人刘忠全非法占用的林地面积应为11.137亩。
对于被告人刘忠全提出其开垦涉案林地得到相关部门的同意及其辩护人曾铎提出刘忠全开垦涉案林地的行为已得到纳雍县王家寨镇林业站的许可、并已向王家在林业站缴纳了费用的辩解及辩护意见。经查，被告人刘忠全分别于2010年2月10日和2011年2月10日向纳雍县王家寨镇林业站缴纳的费用2000元系其在烧炉坝子的林地上采砂时被林业站工作人员发现后收取的补偿款，并非许可刘忠全占用该林地。被告人刘忠全于2001年至2013年期间，在未经林业部门许可的情况下，逐年开垦纳雍县居仁办事处老窑社区烧炉坝子的林地用于种植玉米和马铃薯、采砂、挖地基，损坏烧炉坝子林地11.737亩的事实有被告人刘忠全在侦查阶段的供述、证人黄某1、邓某3等人的证言、鉴定意见、指认笔录及照片、证明等证据证实，足以认定。故对该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人曾铎提出作出鉴定意见的鉴定机构没有资质，鉴定意见不能作为证据使用的辩护意见。经查，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十七条的规定，毕节市林业调查规划设计院作出的鉴定意见可以作为定罪量刑的参考。故对该辩护意见，本院不予采纳。
被告人刘忠全主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。故对被告人刘忠全及其辩护人曾铎从轻处罚的请求予以采纳。公诉机关建议判处被告人刘忠全有期徒刑六个月以上一年六个月以下的量刑意见适当，本院予以采纳。
据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下：
被告人刘忠全犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月15日起至2018年4月14日止。所处罚金，应在本判决生效后三个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 晓
人民陪审员 彭明华
人民陪审员 聂忠翠
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 何 姣