浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初363号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人陈某，男，1957年生，阿美族，初中文化程度，自由职业，住台湾省新北市，现住浙江省东阳市。因本案于2016年10月30日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕，2017年5月20日被取保候审。
辩护人潘凤云，浙江天册（宁波）律师事务所律师（原系浙江蓝泓律师事务所律师）。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]181号起诉书指控被告人陈某犯非法持有枪支罪，于2017年3月31日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员王桂波出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人潘凤云到庭参加诉讼。其间，杭州市余杭区人民检察院建议延期审理一次，经上一级人民法院批准，分别延长审理期限二次。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2016年9月，被告人陈某担任《***》剧组爆破组负责人，在拍摄期间，因剧情需要，非法向他人购买疑似手枪5把、疑似冲锋枪2把，并在不拍摄时负责保管。2016年10月29日，公安机关在杭州市余杭区**酒店内查获类枪物配件15件；在杭州市余杭区**城《***》剧组拍摄现场内查获上述7把疑似枪支。经杭州市公安司法鉴定中心鉴定，上述7把疑似枪支中的5把认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。
据以指控的证据有枪支（照片）；通行证、扣押笔录、交易明细等书证；证人证言；被告人的供述和辩解；枪支鉴定书；检查笔录及照片、勘验检查笔录及照片（附光盘1张）等。公诉机关认为，被告人陈某的行为已构成非法持有枪支罪，且系情节严重，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定惩处。
被告人陈某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，（1）被告人陈某主观上没有非法持有枪支的故意，客观上没有非法持有枪支的行为，本案的“枪支”并非《刑法》意义上的枪支，故被告人陈某的行为不构成非法持有枪支罪；（2）如果法庭认为被告人陈某的行为构成非法持有枪支罪，则被告人陈某有自首情节，在本案中未获取经济利益，恳请对被告人陈某从轻处罚并适用缓刑或免予刑事处罚。
经审理查明：2016年9月至同年10月，被告人陈某担任《***》剧组爆破组负责人，在拍摄期间，因剧情需要，非法将疑似手枪5支、疑似冲锋枪2支带入剧组用于拍摄时使用，并在不拍摄时负责保管。
2016年10月29日，杭州市公安局余杭区分局民警在杭州市余杭区**假日酒店内查获并扣押了寄给被告人陈某的可疑包裹1个（内有类枪物配件15件），被告人陈某称该15件类枪物配件并非其向他人购买的物品，疑似他人寄错了物品给其，并交代其另将7支类枪物带入了《***》剧组，后民警在杭州市余杭区**城《***》剧组拍摄场地内查获并扣押了7支类枪物。经杭州市公安司法鉴定中心鉴定，上述7支类枪物中的其中5支类枪物认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支，枪口比动能分别为3.1焦耳/平方厘米、3.7焦耳/平方厘米、3.8焦耳/平方厘米、4.1焦耳/平方厘米、4.8焦耳/平方厘米。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人陈某1的证言，证实2016年10月11日起，其到《***》剧组工作，主要是帮忙制作弹道点的道具，其父亲陈某在该剧组负责爆破工作，剧组里有一个黑色箱子，箱子里有五、六支仿真枪，其见到过其中的4支枪（材质均为铁质，需要充气，充气击发再加上后期制作会有逼真的效果），拍戏时该枪由爆破组保管，需要使用时也由爆破组工作人员充气后交给他人使用，拍戏结束后由爆破组工作人员张某,4带回酒店，晚上休息时具体由谁保管其不清楚，以及案发后，其知道该枪系被告人陈某购买，因为2016年9月18日，剧组汇入其工商银行卡人民币39450元，陈某让其将其中的29650元汇入卢某的账户的事实；
2、证人张某,4的证言，证实其系《***》剧组爆破组的工作人员，其到剧组时剧组已有7支道具枪，其不清楚来源，平时由被告人陈某负责保管，拍摄时主要由其、陈某2给枪支充气后交给他人使用等事实；
3、证人吕某,4的证言，证实其系《***》剧组的导演，剧组拍摄过程中需要枪支的话，一般需要从类似上影、中影、八一电影制片厂等有配枪资格的制片公司租用枪支，且上述公司会派专门的枪械管理员到剧组管理枪支，并需要到拍摄地公安机关报备，《***》的制片公司浙江**影业影视文化有限公司未取得配枪资格，其所在剧组用的7支枪是其让被告人陈某购买的，其当时问过被告人陈某是否有问题，陈某讲没有问题的，他在横店就是这样做的，其见到过其中的5支枪，枪支不用的时候由陈某所在的爆破组保管，拍摄结束后应上交浙江**影业影视文化有限公司的事实；
4、证人金某1的证言，证实其系《***》剧组的制片主任，被告人陈某系该剧组爆破组负责人，他曾向其说过，导演要求他买9支枪做道具用，其见到过其中的4支枪，购枪款39450元已由公司财务转账至陈某提供的陈某1账户中的事实；
5、证人朱某,4的证言，证实其系《***》剧组的执行制片，被告人陈某系该剧组的爆破师，他为剧组准备了7支枪，枪支装在一个黑色的箱子里，平时由专人负责保管、维护，在无拍摄任务及拍摄任务结束之后，枪支放在陈某所住的**假日酒店房间里，需要拍摄时，陈某负责将枪支运送到拍摄现场，由枪支保管员交给演员，拍摄结束时由演员交给保管员，购买枪支的费用由公司承担，导演根据陈某提供的枪支照片确认拍摄需要的枪支的类型的事实；
6、证人高某,4的证言，证实其系杭州**快递留下分公司的一名派件主管，2016年10月27日上午，其曾将单号为7************5的快递送至余杭区**假日酒店，收件人为林某，电话号码为187××××5388的事实；
7、银行转账记录、历史明细清单、电子回单、招商银行户口历史交易明细表，证实2016年9月18日，户名为涂*的账户汇入户名为陈某1的账户人民币39450元，用途为《***》剧组购买道具枪备用金，次日，户名为陈某1的账户转出人民币29650元的事实；
8、检查笔录及照片，证实2016年10月29日，公安机关对杭州市余杭区**假日酒店进行例行检查时，发现酒店大厅内有一个无人领取的可疑包裹，收件人林某，电话号码187××××5388，收件人地址为该酒店208房间，经现场了解，该包裹为被告人陈某暂未领取的快递包裹，民警遂将被告人陈某及该可疑包裹带至**派出所，并在被告人陈某的视线内及朱某,4的见证下，对该可疑包裹进行开封检查，发现该包裹内装有2个小包裹共计类枪物配件15件等事实；
9、检查笔录及照片，证实2016年10月29日，公安机关对**街道**城《***》剧组进行检查时，在剧组内的空地上发现一黑色箱子，箱子内有疑似枪支7支，其中疑似手枪5支、疑似冲锋枪2支的事实；
10、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实杭州市公安局余杭区分局从被告人陈某处扣押三星手机2部（号码分别为136××××8666、187××××5388）、类枪物7支、类枪物配件15件的事实；
11、勘验、检查笔录及照片，证实2016年11月2日上午，民警在杭州市余杭区看守所第15号提审室内当着陈某的面对扣押的三星手机进行勘验，提取了被告人陈某与吕某,4（微信名为*先生）、陈某1（微信名为小*）、金某1（微信名为金某1）、“**子”（微信名为美**队）、“M总”（微信名为Mili********er）等人的聊天记录的相关情况，其中，被告人陈某与吕某,4的聊天记录显示了吕某,4让被告人陈某帮忙购枪，吕某,4还提醒陈某把相关手续办一下等内容，被告人陈某与金某1的聊天记录显示了金某1询问陈某枪是否需要持枪证，是否合法，是否能办理持枪证等，陈某称不需要持枪证，其以前也是这样操作的，金某1还称其要问下有关部门枪要怎么弄，第二天给陈某答复等内容；被告人陈某与“**子”、“M总”的聊天记录显示了陈某催“**子”、“M总”发货等内容的事实；
12、枪支鉴定书，证实经杭州市公安司法鉴定中心鉴定，送检的7支类枪物中的其中5支类枪物认定为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支，枪口比动能分别为3.1焦耳/平方厘米、3.7焦耳/平方厘米、3.8焦耳/平方厘米、4.1焦耳/平方厘米、4.8焦耳/平方厘米，其余2支类枪物不能确定是否为枪支的事实；
13、登记信息，证实浙江东阳**影视传媒有限公司的登记情况；
14、聘用合同，证实2016年10月10日，电影《***》摄制组与陈某签订聘用合同，该合同约定电影《***》摄制组聘用陈某负责爆破工作，每天酬金3300元（含爆破助理3名、枪械保养1名）的事实；
15、台胞证、台胞证签发信息，证实被告人陈某的身份情况；
16、抓获、破案经过、情况说明、被告人陈某的供述和辩解，证实2016年10月29日晚，民警在余杭区**假日酒店检查时发现一个可疑包裹，经查，该包裹系寄给被告人陈某的，民警当着被告人陈某的面，将该包裹打开后发现15件疑似枪支配件，被告人陈某另自行向民警交代其曾购买过7支疑似枪支，正用于《***》剧组拍摄，后民警在余杭区《***》剧组的一个黑色箱子查获7支疑似枪支的事实；
17、被告人陈某的供述和辩解，证实其长期在剧组做爆破、钢丝、飞车、航拍等工作，2016年9月左右，其承接了《***》剧组的爆破工作，导演吕某,4联系其购置拍摄所需要的9支枪，其到台北的玩具店拍了很多的玩具枪照片，吕某,4从中挑选了9支玩具枪，其与该玩具店老板（微信名为“**子”）联系购买该9支枪，其还让制片主任将购枪款汇给其儿子陈某1，由陈某1按照其的指示汇给“**子”，同年9月底左右，“**子”先寄给其5支枪，之后，其联系“**子”未果，之后，有一个自称“M总”的人主动联系其，称他会将剩下的几支枪寄给其的，同年10月初，“M总”寄了两支枪给其，之后其又收到了快递，其当着民警的面打开快递，发现快递里是2支枪的配件，但该配件并非其要的2支。以及最初，枪由道具组保管，但几天后，其中1支枪被玩得漏气了，制片主任金某1让爆破组保管，之后，该7支枪平时由其负责保管，拍戏时，如果不用的话，其会放在剧组的车上，交由其所在的爆破组保管，要用枪时道具组会提前跟其讲，其充好气后将枪交给道具组，由道具组交给演员，拍戏结束后，枪支放在其入住的**街道**假日酒店的房间由其保管，其购买枪并无相关手续，也未办理运输手续，其不了解枪支管理的法律规定，其知道剧组如果要用真枪，需要向八一、北影等电影制片厂租用，出借单位会派专人管理，其认为用枪需要有政府批文，并应由公司来办理公文的事实。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人陈某的辩护人提出被告人陈某主观上没有非法持有枪支的故意，客观上没有非法持有枪支的行为，本案的“枪支”并非《刑法》意义上的枪支，经查，（1）在案的证人吕某,4的证言与被告人陈某的供述和辩解及从被告人陈某的手机中提取的微信记录等证据相互印证，证实被告人陈某明知枪支有严格的管理规定，且在未依规履行相关手续的情况下将枪支带入剧组；（2）在案的证人陈某1、张某,吕某,4、朱某,4的证言与被告人陈某的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人陈某在剧组不使用涉案的枪支时负责保管；综上，结合杭州市公安司法鉴定中心出具的枪支鉴定书的情况，足以认定被告人陈某违反枪支管理规定，非法持有枪支，事实清楚，证据确实充分，上述辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人陈某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人所提被告人陈某的行为不构成非法持有枪支罪的辩护意见与审理查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。但根据被告人陈某的工作经历、犯罪的具体情节、枪支的使用场所和对社会的危害程度，本案被告人陈某的行为尚不属于情节严重，公诉机关对被告人陈某的行为属情节严重的指控不当，本院不予认定。被告人陈某的辩护人提出被告人陈某系自首，经查，被告人陈某在被发现与犯罪有关的物品、接受调查时才供述其非法持有枪支的事实，其归案不具有主动性，其行为不符合自首的构成要件，不应认定为自首，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人陈某主动供述自己的主要罪行，在庭审中自愿认罪，且犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。辩护人的相关辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯非法持有枪支罪，免予刑事处罚。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的枪支五支、类枪物二支、类枪物配件十五件，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱望浙
人民陪审员 楼志明
人民陪审员 朱田根
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 沈国峰
?PAGE\\\\*ArabicDash?-10-?
?PAGE\\\\*ArabicDash?-1-?