.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市中级人民法院p t ; ” > 民 事 裁 定 书（2018）青01民终734号上诉人（原审原告）：江苏省钟星消防工程有限公司，住所地：江苏省南京市溧水区经济开发区。法定代表人：袁海平，该公司董事长。委托诉讼代理人：张衍光、陶玲玲，江苏锡海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭永林，公民身份号码×××，男，汉族，1960年1月3日出生，住青海省西宁市。上诉人江苏省钟星消防工程有限公司因与被上诉人郭永林合同纠纷一案，不服青海省西宁市城东区人民法院（2017）青0102民初2226号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。江苏省钟星消防工程有限公司上诉请求：依法撤销青海省西宁市城东区人民法院（2017）青0102民初2226号民事裁定，指令青海省西宁市城东区人民法院进行实体审理。事实和理由：一审法院认定：江苏省钟星消防工程有限公司根据其与青海分公司负责人郭永林签订的协议书向郭永林追偿其按照法律规定已承担的分公司债务，但青海分公司所涉项目款项均由江苏省钟星消防工程有限公司拨付后运营使用，并且江苏省钟星消防工程有限公司未能举证说明其是否按照双方签订的协议书实际收取管理费，不能证明青海分公司是否是由郭永林独立经营，因而双方所涉及订立的协议书实质为企业经营责任合同，是具有内部承包性质的合同，合同的签订主体是管理与被管理、支配与被支配的关系，由此双方并不是平等的民事主体间的关系，因而本案不属于《中华人民共和国民法总则》第二条、《中华人民共和国合同法》第二条规定的调整范围，自然不属于人民法院受理范围，江苏省钟星消防工程有限公司的起诉于法无据。上述认定没有尊重案件客观事实及证据。本案事实是：2008年4月3日，江苏省钟星消防工程有限公司与郭永林签订《协议书》一份，约定郭永林承包江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司，由郭永林自主经营、自负盈亏......盈利或亏损全由郭永林个人享有或承担。终止承包应当及时归还印章和营业执照......。协议签订后，江苏省钟星消防工程有限公司履行了合同义务。协议约定的三年承包期限届满后，郭永林没有交还分公司印章和营业执照，顺延该协议书的履行，直至2014年4月郭永林下落不明，江苏省钟星消防工程有限公司在报纸上声明青海分公司取消，并声明分公司印章和营业执照等作废。郭永林在承包经营青海分公司期间，因拖欠第三方债务，导致第三方向上诉人追索，江苏省钟星消防工程有限公司为此先后为郭永林承包的青海分公司垫付、支付债务420万元余。综上，双方2008年4月3日签订的《协议书》是平等民事主体之间协商一致签订的承包协议，并非一审法院认定的管理与被管理的关系，争议属于民事诉讼法调整的范围，人民法院应当依法审理，一审法院驳回起诉不当，特提起上诉。郭永林未答辩。江苏省钟星消防工程有限公司向一审法院起诉请求：1判令郭永林给付江苏省钟星消防工程有限公司垫付货款600000元，赔偿经济损失3662311元（合计4262311.66元）；2、本案诉讼费由郭永林承担。一审法院认定事实：一、（2015）宁民二初字第85号民事调解书确认江苏省钟星消防工程有限公司于2015年3月20日前给付西宁龙港钢管有限公司钢材款485000元，双方涉案的钢材买卖合同债权债务关系清结，江苏省钟星消防工程有限公司于2015年3月19日向西宁龙港钢管有限公司付款485000元；二、江苏省钟星消防工程有限公司于2015年8月18日与西宁城北超华水暖设备销售部达成协议，由江苏省钟星消防工程有限公司代青海分公司郭永林垫付货款600000元，并分别于2015年8月24日、2015年10月29日向城北超华水暖设备销售部付款300000元，合计付款600000元；三、（2015）东民二初字第6号民事调解书确认江苏省钟星消防工程有限公司于2015年3月31日前一次性给付北京商银信商业信息服务有限责任公司西宁分公司采购卡款40000元、经济损失费2000元，江苏省钟星消防工程有限公司于2015年3月19日向北京商银信商业信息服务有限责任公司西宁分公司付款42000元；四、（2015）中民二初字第145号民事判决书判决：郭永林、江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司、江苏省钟星消防工程有限公司于判决生效后偿还王文质借款2000000元、利息82333元，合计2082333元，案件受理费30456元，由郭永林、江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司、江苏省钟星消防工程有限公司负担23458.66元，王文质负担6997元，保全费5000元、公告费800元，由江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司、江苏省钟星消防工程有限公司负担。本案进入执行程序后，西宁市城中区人民法院于2017年2月10日划扣了江苏省钟星消防工程有限公司2250030.66元；五、（2015）东民一初字第727号民事判决书判决：江苏省钟星消防工程有限公司偿还汪生章借款1000000元，承担案件受理费18120元、保全费5000元、公告费600元。宣判后，江苏省钟星消防工程有限公司不服（2015）东民一初字第727号民事判决书向西宁市中级人民法院提起上诉，西宁市中级人民法院经审理作出（2016）青01民终791号民事判决书，维持原判。案件进入执行程序后，江苏省钟星消防工程有限公司于2017年1月13日向西宁市城东区人民法院支付案款合计1036357元；另查，郭永林为江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司负责人，其所承接的项目款项均先打入江苏省钟星消防工程有限公司账户，再由江苏省钟星消防工程有限公司拨付给青海分公司营运使用。2015年2月8日江苏省钟星消防工程有限公司登报声明江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司取消，江苏省钟星消防工程有限公司青海分公司印章及营业执照作废。再查，2008年4月3日江苏省钟星消防工程有限公司（甲方）与青海分公司（乙方）签订协议书，主要内容为：1.甲方聘任郭永林同志为乙方经理，认定郭永林为承包人，由其全权负责乙方的经营、管理、施工等一切法律责任，内部人员配备自定，机构设置报公司备案；2.甲方对乙方在经营中需开据公司发票时，收取3.97%营业税（含各税种和市建委管理费）。承包期间第一年和第二年分别收取乙方伍万元的管理费，第三年收取捌万元的管理费。乙方在协议签署后先交伍万元，以后在每年4月份一次性交纳。除此以外，不再承担其它费用；3.乙方享有自主管理、自负盈亏、独立经营的权利和义务。分公司每年除上交管理费外的盈利和亏损全由郭永林同志个人享有或承担，但须办好财务和纳税手续，合理合法经营，不得在外省市以公司名义设经营与消防工程相关的办事分支机构。该协议书甲方由原告江苏省钟星消防工程有限公司及其法人印章落款，乙方由郭永林在承包人处签字，但该协议书因郭永林未到庭未经质证。一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条”公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，青海分公司属于江苏省钟星消防工程有限公司的分支机构，隶属于江苏省钟星消防工程有限公司，且由江苏省钟星消防工程有限公司承担民事责任。现江苏省钟星消防工程有限公司根据其与青海分公司负责人郭永林签订的协议书向郭永林追偿其按照法律规定已承担的分公司债务，但青海分公司所涉项目款项均由江苏省钟星消防工程有限公司拨付后运营使用，并江苏省钟星消防工程有限公司未能举证说明其是否按照双方签订的协议书实际收取管理费，江苏省钟星消防工程有限公司不能证明青海分公司是否是由郭永林独立经营，因而双方所涉及订立的协议书实质为企业经营责任合同，是具有内部承包性质的合同，合同的签订主体是管理与被管理、支配与被支配的关系，由此双方并不是平等的民事主体间的关系，因而本案不属于《中华人民共和国民法总则》第二条、《中华人民共和国合同法》第二条规定的调整范围，自然不属于人民法院受案范围，原告的起诉于法无据。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百四十四条及《最高人民人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回江苏省钟星消防工程有限公司的起诉。案件受理费40898元，退还江苏省钟星消防工程有限公司。本院认为，根据双方当事人签订的《协议书》约定，合同期为三年，即自2008年4月1日起至2011年3月31日。对合同期满后江苏省钟星消防工程有限公司是否参与经营管理未作约定，同时该协议书约定青海分公司的业务与公司其它部门交叉时，先协商后协调。郭永林为青海分公司负责人，其所承接的项目款项均先打入江苏省钟星消防工程有限公司账户，再由江苏省钟星消防工程有限公司拨付给青海分公司营运使用，因此，双方当事人之间是管理与被管理、支配与被支配的关系，并非平等主体。综上，江苏省钟星消防工程有限公司的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长郭鑫审判员赵亮审判员山有梅二〇一八年五月十六日书记员马建霞