安徽省池州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）池民一终字第00169号
上诉人（原审原告）：周陶英，女，1978年10月6日出生，汉族，农民，户籍地安徽省池州市青阳县。
委托代理人：王裕好，青阳县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：王红卫，男，1966年11月18日出生，汉族，事业单位工作人员，住安徽省池州市青阳县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青阳支公司，住所地安徽省青阳县。
负责人：李庆，该支公司经理。
委托代理人：徐良峰，安徽青华律师事务所律师。
委托代理人：杨群，安徽青华律师事务所实习律师。
上诉人周陶英因与被上诉人王红卫、中国人民财产保险股份有限公司青阳支公司（以下简称青阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省池州市青阳县人民法院（2014）青民一初字第00310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周陶英及其委托代理人王裕好、被上诉人王红卫、被上诉人青阳支公司的委托代理人杨群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年9月13日6时许，王红卫驾驶皖R462**号轿车由青阳县蓉城镇五溪村往青阳县城方向行驶，行至青阳县蓉城镇西峰路0KM＋600M处右侧停车后打开车门时与同向周陶英驾驶的摩托车发生碰撞，致周陶英受伤，双方车辆受损。周陶英后当即被送往青阳县人民医院治疗，其伤情经诊断为：左胫骨上端粉碎性骨折、右腓骨小头骨折。其于2012年10月29日出院，实际住院46天，青阳县人民医院诊断证明书上的医嘱建议：休息3个月、护理一人；加强营养。2013年12月23日，青阳县人民医院又出具诊断证明书一份，医嘱建议：休息3个月、护理一人；加强营养。周陶英住院治疗治疗期间，王红卫垫付医疗费36523.26元，青阳支公司垫付医疗费10000元。本次事故经安徽省青阳县公安局交通警察大队认定：王红卫负事故全部责任，周陶英不负事故责任。2013年5月31日，经安徽秋诚司法鉴定所鉴定：周陶英因交通事故受伤后，目前遗留左膝、踝关节活动受限的后遗症，构成道路交通事故九级伤残；其左胫骨内固定物取出手术费用以临床实际发生为准，现评估为人民币7000元，手续期间误工期限为30天，护理期限15天，营养期限为15天。本次鉴定费为2000元，由周陶英支付。案件审理中，青阳支公司对安徽秋诚司法鉴定所上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定。经安徽皖医司法鉴定中心鉴定，结论为：被鉴定人周陶英左下肢损伤达九级伤残。鉴定费700元，由周陶英支付。另外，周陶英为本次鉴定需要支付检查费107元、交通费171.1元。依据上述事由，周陶英遂提起本案诉讼，要求青阳支公司、王红卫赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失合计225257.5元（不含青阳支公司垫付医药费10000元、王红卫垫付医药费36523.26元）。皖R462**号轿车为王红卫所有，其为该车在青阳支公司投保了交强险及商业第三者责任保险。其中第三者责任保险限额为300000元，且不计免赔率。上述保险期限为2012年8月5日至2013年8月4日，本次事故发生在上述保险责任期限内。周陶英系农村居民，事故发生前，其田地及宅基地因青阳县人民政府征用，现而被安置在光明新村居住，光明新村属青阳县城区范围内，且其家庭收入主要来源于其夫妻在城镇务工。
原判认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，依法由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。王红卫所有的皖R462**号轿车在青阳支公司投保了交强险，则青阳支公司应首先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。皖R462**号轿车同时在青阳支公司投保了机动车第三者责任商业保险，则青阳支公司应依约在第三者商业保险责任限额范围内承担赔偿责任。周陶英虽系农村居民，但其长期在城镇居住，且其家庭收入主要来源于其夫妻在城镇务工。其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，依据其伤残程度，残疾赔偿金认定92456元（23114／年×20年×20%）。周陶英不能举证证明其劳动能力丧失程度，依据鉴定机构对其伤残等级评定情况，其主张赔偿其子、父母生活、教育费的主张，不予支持。结合青阳县人民医院相关病历、诊断证明、鉴定机构的鉴定结论，其误工期限认定为290天（含后期误工期限30天）。周陶英就其具体收入未举证证明，参照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入标准，现青阳支公司认可按每天70元计算，予以支持，误工费认定为20300元（70元／天×290天）。依据周陶英住院期间治疗情况、医疗机构出院诊断证明书的医嘱内容及鉴定机构的鉴定结论，护理期限认定151天，护理费认定7260元，其中住院期间护理费为3660元（60元／天×61天），非住院期间护理费为3600元（40元／天×90天）。营养费认定为2265元（15元／天×151天）。周陶英认为其住院和出院后均由其丈夫许家义护理，主张护理费按每天160元计算，无事实依据，不予支持。周陶英因伤致残，造成一定的精神损害，其精神抚慰金认定为10000元。周陶英因本次交通事故所造成的各项损失可确定为：1、医药费107元；2、误工费20300元；3、护理费7260元；4、营养费2265元；5、住院伙食补助费460元（10元／天×46天）；6、残疾赔偿金92456元；7、精神抚慰金10000元；8、施救费200元；9、鉴定费2700元；10、交通费771元，合计136519元。上述损失，鉴定费用2700元属保险免赔项目，依据事故责任，由王红卫承担；余款133819元，由青阳支公司在交强险及商业第三者责任保险限额范围内赔偿。王红卫要求就其已支付给周陶英的医药费36523.26元请求在本案中一并处理，因青阳支公司与王红卫就此赔偿款经本院调解达不成协议，则作为机动车一方的王红卫可另案处理。据此，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青阳支公司于本判决生效后五日内赔偿原告周陶英各项损失计133819元；二、被告王红卫于本判决生效后五日内赔偿原告周陶英鉴定费损失2700元；三、驳回原告周陶英其他诉讼请求。
周陶英不服该判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销原审判决第一项，依法改判两被上诉人共同赔偿周陶英各项损失203902.5元，不服67383元。其理由是：一、本案误工费和护理费认定过低，请二审法院改判，误工期限认定过低，对上诉人利益有损害，一审的时候鉴定所鉴定的是九级伤残，对误工期有评定，是计算至定残前一天，以及休息时间来评定的。人保公司在一审没有任何正当理由的情况下对伤残申请重新鉴定，结果仍然是九级伤残，但没有对误工期和其他三期没有重新进行计算，提请二审法院是否能够将误工期计算至第二次重新鉴定的前一天，即误工期限是194天。护理费问题，当时护理是上诉人的丈夫，出院后也是其丈夫一直照顾，上诉人的丈夫是在装潢公司从事木工工作，其工作每天的收入是160元，现在实际装潢工人的工资远远超过160元，住院期间的护理费仅仅按照60元计算，出院后的护理费按照40元计算，这与上诉人丈夫的工资和省高院的指导意见不相符。按照安徽省服务行业2013年度的平均工资而言也应该是100元左右，我方认为护理费判决过低应该改判。二、被抚养人生活费应当支持。我方已经提交证据证明了上诉人有需要抚养的对象，分别为上诉人的儿子和其父母，儿子未满18周岁，起诉是上诉人父亲已经满60周岁，其母亲在一审起诉时未满60周岁，但二审时已满60周岁，上诉人抚养的对象有三人，一审没有支持没有任何依据。我方认为上诉人仅仅主张丧失劳动能力20%，这是有相关医嘱。上诉人的九级伤残能不能推定出其丧失20%能力，这明显是可以推定的，上诉人在事故发生前是工业园的拆迁工作人员，明显的是体力工作，上诉人受伤的部位是下肢，是影响以后的工作的，推定丧失20%的劳动能力只是下线。如果被上诉人对此有异议应该提交证据反证。根据以往的判决案例，被抚养人生活费有被支持，我方认为从常理上或者从以往判例而言，有生效判决来认定这些事实。被抚养人生活费应该按照城镇标准计算，一审已经认定了上诉人的相关赔偿标准按照城镇标准计算。
王红卫辩称：请二审法院维持原判。
青阳支公司辩称：被上诉人在保险范围内履行赔偿责任，本案各赔偿项目建立在双方没有争议的基础上，一审法院在审理该案时事实清楚，适用法律正确，符合法律现行规定和司法实践。法律是用来适用的不是用来推定的，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审中，周陶英提交证据。两份判决书，证明九级伤残应当按照20%劳动能力丧失认定，不用另行再进行做丧失劳动能力鉴定。
青阳支公司质证认为：我国现行法律不适用判例，上诉人提交的证据与本案没有关联性，不能作为上诉人上诉请求的法律依据。如果按照上诉人的逻辑的话，很多案件都要进行重审，上诉人的要求明显与事实不相符。
王红卫质证认为：与本案没有关系，事实也不相符。
本院经审理，依法确认原审查明之事实。
本院认为，原审依据相关法律规定，对周陶英的误工期限计算至第一次鉴定定残前一天，并无不当。上诉人周陶英认为其住院和出院后均由其丈夫许家义护理，主张护理费按每天160元计算，没有确实、充分的证据证明；周陶英劳动能力是否丧失及丧失多少，未经相关鉴定，没有确实、充分的证据证明其劳动能力丧失程度，故原审判决的护理费标准及不予支持周陶英被抚养人生活费，亦无不当。综上，上诉人周陶英的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费480元，由上诉人周陶英负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈大明
审 判 员 钱跟东
代理审判员 查妙甜
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 张愿其