山西省朔州市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋06刑终79号
原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李凤，女，1971年6月27日出生，汉族，小学文化，无业�户籍所在地朔州市，捕前住朔城区万象城公寓****室。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年6月16日被朔州市公安局朔城分局刑事拘留，2017年7月21日经朔州市朔城区人民检察院批准，被朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。
朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人李凤犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月24日作出（2018）晋0602刑初26号刑事判决。判后，原审被告人李凤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状及提讯意见，认为本案不属于依法必�开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
被告人李凤从一名五寨籍男子处购进毒品土制海洛因和冰毒，之后分成大小不等的小包，以每包100元到200元的价格向吸毒人员贩卖，从中非法牟利。
1.2017年6月，被告人李凤在朔城区万象城公寓附近先后10次向吸毒人员刘某出售土制海洛因，共计约2.3克。
2.2017年6月，被告人李凤在朔城区万象城公寓附近先后3次向吸毒人员殷某出售土制海洛因，共计约0.75克。
2017年6月16日上午，朔州市公安局朔城分局民警从被告人李凤租住的万象城公寓中查获疑似毒品褐色颗粒10包，净重4.777克；查获疑似毒品黄（土）色粉末1包，净重8.295克；查获疑似毒品白色晶体18包，净重29.292克；查获手机一部及用于分装毒品的微型电子秤一台。后经朔州市公安司法鉴定中心鉴定：从查获的褐色颗粒中检出海洛因成份；从查获的黄(土)色粉末中检出吗啡成份；从查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成份。
证实上述事实的证据有：
1.常住人口基本信息证实被告人李凤的基本情况。
2.到案经过、入所健康检查登记表证实，2017年6月16日8时许，朔州市公安局南城派出所干警根据线索在万象城楼下将被告人李凤抓获，并从李凤租住的万象城公寓1422室中搜获疑似毒品28包，疑似制毒原料1包。李凤归案后经各项体检，符合入所羁押条件并于当日收押。
3.现场检测报告书证实，2017年6月16日，被告人李凤归案后在朔城公安分局接受尿样检测，结果呈阳性。
4.物证及相关扣押、发还、随案移交物品清单及照片材料、银行回单证实，2017年6月16日�办案机关从被告人李凤处依法扣押塑料包装疑似毒品褐色颗粒10包(编号为1-10)、疑似制毒原料土色粉末1包(编号为11)、白色晶体18包(其中有8包编号为12，有两个4包分别编号为13、15，有两个1包，分别编号为14、16)；扣押李凤所使用的三星手机1部、微型电子秤1部、现金12万、首饰及其他手机、杂物若干。后将涉案分装毒品的工具电子秤及被告人李凤使用的通信工具三星手机随案移交，其余钱款及物品发还至被告人李凤家属。
5.称重、取样笔录及照片材料、刻录光盘证实，案发后在被告人和见证人均在场的情况下对扣押的涉�疑似毒品进行称重，称得：编号为1－10号的疑似毒品褐色颗粒净重共计4.777克；编号为11号的疑似制毒原料净重8.295克；编号12-29的18包疑似毒品白色晶体净重共计29.292克（其中，扣押清单编号为12的8包疑似毒品白色晶体重新编号为12－19，净重共2.21克；扣押清单编号为13的4包疑似毒品白色晶体重新编号为20－23，净重共3.267克；扣押清单编号为14的1包疑似毒品白色晶体重新编号为24，净重共0.666克；扣押清单编号为15的4包疑似毒品白色晶体重新编号为25－28，净重共0.665克；扣押清单编号为16的1包疑似毒品白色晶体重新编号为29，净重共22.484克），以上称重记录经侦查人员现场录制视频记录。2017年6月28日，办案人员依法对涉案扣押的疑似毒品分别取样进行送检，共计提取样品检材21份，其中称重编号为1号、11号29号的毒品疑似物分别取样1克、1.1克、1.04克，送检编号分别为1�、17号、18号。
6.朔州市公安司法鉴定中心（朔）公（理化）鉴（毒品）字[2017]第24号毒品检验鉴定报告证实，该中心从涉案送检标记为1－10号的10份可疑褐色颗粒中均检出海洛因成份；从送检标记为11－16号、18－21号的10份可疑白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份；从送检标记为17号的可疑黄色粉末中检出吗啡成份。
7.赃物收缴登记表证实，2019年9月8日，办案人员将被告人李凤处查扣的毒品依法予以登记收缴。
8.证人薛某1的证言证实，其是被告人李凤的丈夫，共同居住在万象城公寓1422室。2014年李凤被检查出病后开始贩卖毒品，2017年6月16日公安机关从1422房间提取的毒品是李凤的，包括土制海洛因和冰毒，还提取到了用于分装毒品的电子秤和小塑料袋。
9.证人薛某1所做辨认笔录证实，经其对侦查机关提供的12张不同女性照片进行辨认，指认出4号照片对应女子，是其向他人出售毒品的妻子李凤。
10.证人殷某的证言及所做辨认笔录证实，其吸食土制料面（海洛因）已有三年时间，所吸食的毒品是从一个叫李凤的女人处购得，交易地点均为万象城公寓楼下。2017年6月10日向李凤买了一个100元0.23克的包包，次日买了一个200元0.26克的包包，6月15日又买了一个200元0.26克的包包。案发当天下午准备再次向李凤购买毒品时被警察抓获。自己曾和刘某一起向李凤购买过毒品，其他人不清楚，买来的毒品大部分自己一人吸食，有时和刘某一起吸食。经其对侦查机关提供的12张不同女性照片进行辨认，指认出7号照片对应女子李凤，是在朔城区万象城向其多次出售毒品的人。
11.证人刘某的证言及所做辨认笔录证实，其吸食土制海洛因，所吸食的毒品从一个叫李凤的女人处购买。李凤大约40多岁，身高一米五左右，小平易乡耿庄村人，丈夫姓薛，住在朔城区万象城14楼。其从2017年6月4日开始向李凤购买毒�，都是电话联系好后在万象城附近交易，每次买100元钱的包包，前后买了约10次，花了1000元钱。经其对侦查机关提供的12张不同女性照片进行辨认，指认出4号照片对应女子李凤，是在万象城向其多次出售毒品的人。
12.证人薛某2、赵某、薛某3、薛某4的证言综合证实，被告人李凤丈夫薛某1的姐姐们共同凑了12万元，用于给李凤的儿子薛富国调解民事纠纷，案发前将钱交由李凤保管。
13.朔州市公安局朔城分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，该局于2017年6月16日决定对吸毒人员殷某处以行政拘留十五日，罚款二千元；于2017年6月15日决定对吸毒人员刘某强制隔离戒毒二年。
14.被告人李凤的供述及讯问光盘证实，其从2013年起开始贩卖毒品，每月从上线一名忻州五寨籍男子处购买海洛因3～4克，冰毒20克～30克不等，再卖出去。向自己买毒品的下线很多，叫不来他们的名字，只记得其中一�叫刘某，一个叫殷某。刘某向其购毒时都是提前打电话联系，约好在万象城公寓楼下交易，每次买100元1个的小包包，约有0.23克的海洛因，具体次数记不清了。殷某买的也是海洛因，有时买100元1个的约0.23克的包包，有时买200元1个约0.26克的包包。2017年6月17日，自己在万象城楼下被办案人员抓获，家中提取的29包已分装好的疑似毒品都是自己的，包括克数不等售价也不相同的海洛因和冰毒，其中还有1包约重9克的制毒原料，一个电子秤用来分装毒品。另家中查获的12万元是向丈夫薛某1姐姐们借的钱。自己贩卖毒品的活动没有其他人参与，也没计算过具体挣了多少钱，反正不耽误其花钱。以上讯问过程经侦查人员录音录像。
以上证据经原审当庭宣读、质证、认证，予以确认。
原审法院认为，被告人李凤违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对于被告人李凤的指控罪名成立，依法应以贩卖毒品罪追究被告人李凤的刑事责任，但对在案部分贩卖及查获毒品的数量指控有误，应予纠正。被告人李凤在庭审中认罪态度较好，对基本犯罪事实供认不讳，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。关于所提�认识吸毒人员刘某之辩解，与刘某所作证言、该刘对李凤的辨认笔录及被告人李凤在侦查阶段的供述相互矛盾，不能印证，且未提交相应证据支持其主张，故该项辩解与查明的事实不符，不予采信。考虑到涉案较大部分数量的毒品被及时查获并收缴，未流入社会，综合考虑打击毒品犯罪的现实需要，结合被告人贩卖毒品的次数、数量、社会危害程度等犯罪情节予以量刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：被告人李凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；作案工具微型电子秤一台、三星手机一部，予以没收，存档备查。
原审被告人李凤以其未实施贩卖毒品的行为，不认识刘某，侦查机关搜查出的毒品系其自己吸食为由提出上诉。
本院经审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，上诉人李凤违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李凤所提其未实施贩卖毒品的行为，不认识刘某，侦查机关搜查出的毒品系其自己吸食的上诉意见，经查，在案有购毒者殷某证言及辨认笔录证实其曾和刘某一起向上诉人李凤购买过毒品。购毒者刘某的证言及辨认笔录也证实其多次向上诉人李凤购买过毒品。该二人的证言与上诉人丈夫薛某1证言及上诉人供述相互印证，且有到案经过、现场检测报告书、涉案相关物品扣押、发还清单、随案移交物品清单、银行回单、称重、取样笔录、照片材料、刻录光盘、毒品检验鉴定报告、赃物收缴登记表及朔州市公安局朔城分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书等证据在案佐证，形成完整的证据锁链，能够证实上诉人明知是毒品而进行贩卖的事实，故从其住处搜查出的毒品应计入贩卖毒品的数量。上诉人的上诉意见与查明事实不符，本院不予支持。上诉人李凤一人贩卖两种以上毒品，依法应对涉及的不同种毒品按比例统一折算为海洛因后，予以累加量刑。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长霍秀锦
审判员赵晓燕
审判员张向阳
二O一八年五月三十一日
书记员刘宁