浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙10刑终1310号
原公诉机关浙江省温岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛军荣，男，1983年2月6日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，农民，住温岭市。2011年8月18日因犯贩卖毒品罪被原玉环县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2011年12月24日刑满释放。2017年4月6日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年4月28日被取保候审，同年10月20日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人吕仕磊，男，1994年12月25日出生于河南省禹州市，汉族，小学文化，农民，住禹州市。2014年12月13日因犯开设赌场罪被原奉化县人民法院免予刑事处罚。2017年3月30日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人严航亭，男，1990年2月12日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2015年11月1日因携带管制刀具被温岭市公安局行政拘留十日。2017年3月30日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，同年11月2日被取保候审。
原审被告人江川培，男，1995年8月28日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2017年6月30日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，同年11月2日被取保候审。
原审被告人庄礼兴，男，1960年2月15日出生于浙江省温岭市，汉族，文盲，农民，住温岭市。2017年3月31日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同日被取保候审。
原审被告人毛桂平，男，1982年11月8日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，农民，住温岭市。2017年4月11日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，同年11月2日被取保候审。
原审被告人张冬冬，男，1996年12月17日出生于河南省杞县，汉族，初中文化，农民，住杞县。2017年3月30日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，同年11月2日被取保候审。
原审被告人宋田，男，1995年9月22日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2013年11月5日因殴打他人被温岭市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币二百元；2017年3月22日因殴打他人被温岭市公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币五百元。2017年7月4日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于温岭市看守所。
原审被告人闫洋振，男，1988年6月4日出生于河南省沈丘县，汉族，初中文化，居民，住沈丘县。2017年7月12日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年8月16日被取保候审。
原审被告人江杰，男，1987年10月29日出生于浙江省温岭市，身份证证号码331081198710297315，汉族，中专文化，农民，住温岭市。2017年3月31日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同日被取保候审。
温岭市人民法院审理温岭市人民检察院指控原审被告人吕仕磊、严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬、毛军荣、宋田、闫洋振、江杰犯开设赌场罪一案，于2017年11月2日作出（2017）浙1081刑初1827号刑事判决。原审被告人毛军荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，合议庭经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2016年10月至11月期间，朱某（另案处理）在温岭市曲神头的山上、金沙滩附近等地开设小庄形式的赌博场头，场头聚集周姜某等三四十人以上参与赌博，场头靠向赌博坐庄人抽头获利，平均每天抽头获利在人民币2、3千元以上，场头开设一个月左右，共抽头获利人民币6万元以上。被告人毛桂平、毛军荣、宋田、闫洋振等人受朱某指使先后在该赌博场头从事看场、望风、开车接送赌博人等工作，并领取报酬。
2、2017年2、3月份期间，朱某在温岭市曲神头的山上、后沙附近的山上等地开设小庄形式的赌博场头，场头聚集闻某、孙某、陈某等三四十人以上参与赌博，场头靠向赌博坐庄人抽头获利，平均每天抽头获利在人民币6、7千元以上，场头开设一个月左右，共抽头获利人民币18万元以上。被告人吕仕磊、严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬、宋田、江杰等人受朱某指使先后在该赌博场头从事看场、望风、开车接送赌博人等工作，并领取报酬。
2017年3月29日20时许，温岭市公安局石塘镇派出所民警在温岭市的足之浴足浴店抓获被告人吕仕磊、严航亭、张冬冬。2017年3月30日17时40分许，温岭市公安局石塘镇派出所民警在温岭市曲神头停车场抓获被告人庄礼兴。2017年3月31日下午17时许，温岭市公安局治安大队民警在温岭市途趣网络会所抓获被告人江杰。2017年4月6日14时40分许，温岭市公安局石塘镇派出民警在温岭市锦屏加油站抓获被告人毛军荣。2017年4月11日10时20分许，南京铁路公安处南京南站派出所民警在南京南站南安检口抓获被告人毛桂平。2017年6月30日21时30分许，温岭市公安局箬横镇派出所民警在温岭市万州烤鱼店抓获被告人江川培。2017年7月4日9时45分许，温岭市公安局箬横镇派出所民警在温岭市箬横镇人民北路东33号三楼抓获被告人宋田。2017年7月12日7时许，江西省萍乡市公安局开发区分局治安巡逻警察大队民警在萍乡市开发区寐途酒店611房间抓获被告人闫洋振。被告人吕仕磊、严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬、毛军荣、宋田、闫洋振、江杰归案后，均如实供述其主要涉案事实。
原判以被告人吕仕磊、严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬、毛军荣、宋田、闫洋振、江杰的供述，证人庄某、施某、闻某等人的证言，道路监控查询信息，辨认笔录，情况说明，抓获经过，前科材料及户籍证明等证据证实本案事实，并依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，作出如下判决：被告人吕仕磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千五百元；被告人严航亭犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人江川培犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人庄礼兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元；被告人毛桂平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人张冬冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人毛军荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；被告人宋田犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元；被告人闫洋振犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；被告人江杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；追缴被告人吕仕磊的犯罪所得人民币5500元、被告人严航亭的犯罪所得人民币3000元、被告人江川培的犯罪所得人民币7000元、被告人庄礼兴的犯罪所得人民币1600元、被告人毛桂平的犯罪所得人民币8000元、被告人张冬冬的犯罪所得人民币3000元、被告人毛军荣的犯罪所得人民币3000元、被告人宋田的犯罪所得人民币2400元、被告人闫洋振的犯罪所得人民币2000元、被告人江杰的犯罪所得人民币1000元上缴国库。
原审被告人毛军荣上诉称，其只领取了3000元左右的报酬，第一笔犯罪事实中共抽头获利6万元的证据是不足的，且其是家庭经济的主要来源，患有肝病，故原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实和认定的证据与一审相同。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）毛军荣以及原审被告人吕仕磊、严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬、宋田、闫洋振、江杰明知他人开设赌场仍在赌场帮忙，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，且原审被告人吕仕磊、严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬属情节严重。各原审被告人在共同犯罪中均起次要、辅助作用，系从犯，且均能如实供述犯罪事实并当庭自愿认罪，依法予以从轻或减轻处罚；其中原审被告人严航亭、江川培、庄礼兴、毛桂平、张冬冬、闫洋振、江杰确有悔罪表现，可适用缓刑。上诉人毛军荣系累犯，依法予以从重处罚。原审被告人吕仕磊在因开设赌场罪被人民法院判决免予刑事处罚之后又犯开设赌场罪，原审被告人严航亭、宋田有劣迹，均酌情予以从重处罚。关于上诉理由，同案犯的供述、道路监控查询信息等在案证据能够相互印证，足以认定第一笔犯罪事实中赌场共抽头获利6万元以上的事实。原判根据上诉人毛军荣的具体犯罪情节以及量刑情节，对其判处有期徒刑一年四个月并处罚金人民币四千元的刑罚适当。上诉人关于原判量刑过重请求从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 朱 坚
审判员 沈建宇
审判员 朱康华
二〇一七年十二月二十五日
书记员 徐祖巧