湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1129民初917号
原告:谢修平，男，1953年3月18日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民。
委托诉讼代理人：唐华，湖南盛仁律师事务所律师。
被告：陈绍益，男，1967年4月28日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，职工。
被告：中国人民财产保险股份有限公司ＸＸ支公司。
住所地：ＸＸ瑶族自治县沱江镇阳华路***号。
统一社会信用代码：91431129888719279K。
代表人：程春艳，女，该公司经理。
委托诉讼代理人：曾宪祥，男，该公司员工。
原告（反诉被告，以下简称原告）谢修平与被告（反诉原告，以下简称被告）陈绍益、被告中国人民财产保险股份有限公司ＸＸ支公司（以下简称ＸＸ人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢修平及其委托诉讼代理人唐华、被告陈绍益、被告ＸＸ人保公司的委托诉讼代理人曾宪祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢修平向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令二被告赔偿原告损失47000.35元（其中，ＸＸ人保公司在保险范围内担责）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月12日18时10分许，谢修平驾车在ＸＸ县沱江镇阳华庙村路段与陈绍益驾驶的湘M**小型轿车相撞，造成谢修平受伤的交通事故。经交警部门认定，陈绍益负事故的次要责任。湘M**小型轿车在ＸＸ人保公司投保了交强险和商业三者险。谢修平因本次事故造成损失66781.35元，陈绍益只支付了19781元的医药费，其他损失未予赔偿。为维护原告合法权益，特诉至法院。诉讼过程中，原告谢修平增加诉请：误工费由10492元增加至11374.7元，护理费由10647元增加至11582.6元。
被告陈绍益辩称：1.被告陈绍益驾驶的湘M**小型轿车在ＸＸ人保公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，原告合法的损失应由ＸＸ人保公司在交强险范围内予以赔偿。2.被告陈绍益代ＸＸ人保公司为原告垫付费用21075.4元，应从ＸＸ人保公司赔偿给原告的款项中扣除并直接支付给陈绍益。
被告ＸＸ人保公司辩称：1.湘M**小型轿车是在ＸＸ人保公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。陈绍益负事故的次要责任，如果陈绍益有合法的驾驶证和行驶证，ＸＸ人保公司在交强险和商业险内承担相应的赔偿责任。2.医疗费应剔除非医保用药。住院伙食补助费认可3950元（50元／天×79天）；营养费过高，认可1200元（20元／天×60天）；陈绍益系农村居民，如果需要护理，护理费应按85元／天计算90天，共7650元；残疾赔偿金计算错误，应是19088元；原告谢修平负事故主要责任，不应支持精神损害抚慰金。3.陈绍益已年满64周岁，不应支持误工费。4.根据保险合同约定，ＸＸ人保公司不承担鉴定费和诉讼费用。
被告陈绍益向本院提出反诉请求：1.请求法院判令谢修平赔偿陈绍益因交通事故造成的损失1230元；2.反诉费用由谢修平承担。事实和理由：2016年12月12日18时10分许，陈绍益驾驶湘M**小型轿车沿沱涔公路由东向西行驶，谢修平驾驶湘MX号二轮摩托车沿沱涔公路由西向东行驶，谢修平行至阳华庙村路段左转弯进入阳华庙村时，与正常行驶的陈绍益的车辆相撞，造成陈绍益的小车受损，花费车辆维修费1230元。经交警部门认定，谢修平负事故的主要责任。
原告谢修平对被告陈绍益的反诉辩称：如果有证据证实造成了陈绍益的车辆损失，原告同意按主次责任承担赔偿责任。
经审理查明：2016年12月12日18时10分许，谢修平（持E证）驾驶湘MX号二轮摩托车沿ＸＸ瑶族自治县沱涔公路由西向东行驶，行至沱江镇阳华庙村路段左转弯进入阳华庙村时，遇陈绍益（持A2证）驾驶湘M**小型轿车沿沱涔公路由东向西行驶，因谢修平转弯时未让直行的车辆先行、陈绍益通过易发生危险的路段未降低行驶速度，导致两车相撞，造成谢修平受伤及两车部分机件受损的交通事故。2016年12月21日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书，认定谢修平负事故的主要责任，陈绍益负事故的次要责任。事发当天，谢修平到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗79天，支付医药费20462.4元，经诊断：1.右膝关节内侧副韧带受损；2.多处软组织挫伤。2017年5月4日，谢修平在永州市冷水滩区乐康医疗器械有限公司购买一台可调式膝关节固定支具，支付2200元。经ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队委托，2017年3月27日，永州市冯河司法鉴定所作出永州市冯河司法鉴定所〔2017〕临鉴字第号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.谢修平所受伤害属轻伤二级、构成十级伤残。2.误工4个月，护理3个月，营养2个月。支付门诊费690元、鉴定费1000元。以上医药费共计21152.4元。湘MX号二轮摩托车的所有人是谢修平，该车无保险。湘M**小型轿车的所有人是陈绍益，该车在被告ＸＸ人保公司投保了交强险和30万元不计免赔的商业三者险，保险期限2015年12月31日至2016年12月30日。湘M**小型轿车经ＸＸ人保公司定损，车辆损失为1230元。事故发生后，陈绍益支付原告21075.4元，ＸＸ人保公司未垫付费用。法庭辩论终结前，谢修平已年满64周岁，仍在家从事农业生产。
另查明，2016年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34031元即93.24元／天、居民服务和其他服务行业平均工资46458元即127.28元／天、农村居民人均纯收入11930元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、病历资料、医疗费发票、证明、合同、驾驶证，被告陈绍益提供的驾驶证、行驶证、保单、医药费发票、定损单及车辆维修费发票、道路交通事故认定书等证据证实，可以认定。
根据上述查明的事实和法律规定，原告谢修平的损失确定为71234.4元，分别是：1.医疗费21152.4元；2.参考ＸＸ人保公司的答辩意见，住院伙食补助费为3950元；3.营养费以是否构成伤残为给付标准，谢修平构成10级伤残，参考ＸＸ人保公司的答辩意见，营养费酌情支持1200元；4.护理费，根据法医鉴定意见，护理期90天，护理费为11455.2元（127.28元／天×90天）；5.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据法医鉴定意见，共计120天，因谢修平未能提供证据证实其最近三年的平均收入状况，参照2016年度湖南省农、林、牧、渔业非私营单位在岗职工年平均工资34031元计算，误工费为11188.8元（93.24元／天×120天）；6.残疾辅助器具费2200元；7.残疾赔偿金19088元〔11930元/年×（20年-4年）×10％〕；8.鉴定费1000元。
被告陈绍益的损失确定为1230元。
本院认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书无异议，且本院查明的事实与ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院对该认定书予以采信即谢修平负事故的主要责任，陈绍益负事故的次要责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。因湘M**小型轿车在被告ＸＸ人保公司投保了交强险和30万元不计免赔的商业三者险，发生本次交通事故仍在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条第一款之规定，谢修平的相关损失应由被告ＸＸ人保公司先在交强险责任限额范围内担责，不足部分由ＸＸ人保公司在商业三者险中按保险合同予以赔偿。被告ＸＸ人保公司在交强险责任限额范围内赔偿谢修平的损失为53932元（医疗费用限额项下10000元+护理费11455.2元+误工费11188.8元+残疾辅助器具费2200元+残疾赔偿金19088元）。谢修平剩余的损失为17302.4元（71234.4元-53932元），因陈绍益负事故的次要责任，ＸＸ人保公司在商业三者险中赔偿谢修平5190.72元（17302.4元×30％）。陈绍益已支付的21075.4元，应视为陈绍益代ＸＸ人保公司垫付，从鼓励侵权人积极垫付费用抢救受害人和减少诉累出发，垫付的费用可从ＸＸ人保公司赔偿给谢修平的款项中扣除并直接支付给陈绍益。综上，被告ＸＸ人保公司赔偿谢修平损失为38047.32元（53932元+5190.72元-21075.4元），ＸＸ人保公司支付陈绍益21075.4元。因湘MX号二轮摩托车未购买交强险，违反法定义务，根据《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条第一款之规定，谢修平对陈绍益的车辆损失1230元，应承担全部赔偿责任。关于原告谢修平要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼主张，本院认为，从导致本次交通事故发生的过错程度、责任大小来看，谢修平存在重大过错，是导致事故发生的主要根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条之规定，对原告的该项主张不予支持。关于被告ＸＸ人保公司辩称的医疗费用应核减20%的非医保用药的主张，本院认为，被告的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据合同相对性原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，被告对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任，现被告未提供任何证据，故对该项主张，本院不予支持。关于被告ＸＸＸＸ人保公司辩称的谢修平已年满64周岁，不应支持误工费的主张，本院认为，尽管法庭辩论终结前，谢修平已年满64周岁，但根据农村实际情况，绝大部分60周岁以上农村居民均在从事力所能及的劳动且谢修平提供了相关证据证实其仍在从事农业生产，同时，法律对此类公民受伤要求赔偿误工费无禁止性规定，故对被告的该项主张不予支持。
综上所述，原告谢修平要求被告ＸＸ人保公司在保险范围内赔偿其相关损失及被告陈绍益要求谢修平赔偿其车辆损失的诉讼主张，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题>的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百四十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司ＸＸ支公司赔偿原告谢修平损失38047.32元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司ＸＸ支公司支付被告陈绍益代该公司垫付的费用21075.4元；
三、反诉被告谢修平赔偿反诉原告陈绍益损失1230元；
四、上述一、二、三项的款项，限本判决生效之日起七日内付清。
五、驳回原告谢修平的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费974元，减半收取487元，由原告谢修平负担100元，被告陈绍益负担387元；反诉费25元，由反诉被告谢修平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审判员 黄代平
二〇一七年六月十九日
书记员 屈孝国
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第十九条第一款未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。