吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延中民一终字第37号
上诉人（原审原告）：李国才，男，1970年6月28日出生，汉族，原和龙市庆兴煤业有限责任公司职工，住吉林市龙潭区。
委托代理人：耿守林，男，1964年3月1日出生，汉族，司机，住通化市二道江区。
被上诉人（原审被告）：和龙市庆兴煤业有限责任公司。住所：和龙市。
法定代表人：葛强，该公司董事长。
委托代理人：乔希波，该公司法律顾问。
上诉人李国才因与被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司（以下简称“庆兴煤业”）工伤保险待遇纠纷一案，不服和龙市人民法院（2014）和民初字第665号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：李国才于2010年6月份开始在庆兴煤业工作，2011年12月9日，李国才在工作中受伤，伤情被诊断为右胫骨中下段粉碎性骨折，并因伤在和龙市中医院住院治疗28天。李国才出院后，因需再次手术取出内固定物，再次住院治疗16天。在李国才住院期间，庆兴煤业向李国才共计支付生活费26932元。2012年2月21日，李国才受到的事故伤害被和龙市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年6月28日，延边州劳动能力鉴定委员会作出延州劳鉴2014年65号鉴定结论通知书，鉴定李国才的伤情构成九级伤残，同时无护理依赖。李国才受伤前十二个月的实际平均工资为3769元，受伤前的月缴费工资为1860元。另查：根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，李国才伤情的停工留薪期为六个月。
原审判决认为：李国才在庆兴煤业工作时受伤（右胫骨中下段粉碎性骨折），李国才受到的事故伤害被认定为工伤。根据《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”的规定，李国才有权依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，李国才因工伤导致的停工留薪期为六个月，故对李国才主张的三十一个月的停工留薪期，本院不予支持。原告应享受停工留薪金22614元（原告实际工资3769元／月×停工留薪期6个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，李国才应享受一次性伤残补助金16740元（原告本人工资1860元／月×9个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级伤残为10个月的本人工资，八级伤残为8个月的本人工资，九级伤残为6个月的本人工资，十级伤残为4个月的本人工资”的规定，李国才应享受一次性工伤医疗补助金14880元（李国才本人工资1860元／月×8个月），一次性伤残就业补助金11160元（李国才本人工资1860元／月×6个月）。因庆兴煤业对李国才主张的解除劳动合同及住院伙食补助费660元未提出异议，本院对此予以支持。对于李国才主张在计算各项费用时，其本人工资应该按照其受伤前十二个月的实际平均工资计算的诉讼请求。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，月缴费工资是指可以纳入缴纳社会保险费范围的工资性收入，故李国才主张的其受伤前的实际工资并非其月缴费工资，不能作为《工伤保险条例》中的本人工资计算，故本院不予支持李国才的该项诉讼请求。对于李国才要求庆兴煤业支付住院期间护理费的诉讼请求，本院认为，根据延边州劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论通知书记载，李国才的伤情的护理依赖程度为：无护理依赖。故本院对李国才要求庆兴煤业支付护理费的诉讼请求不予支持。现双方均同意解除双方之间的劳动合同，结合上述李国才应享受的工伤保险待遇66054元（停工留薪金22614元＋一次性伤残补助金16740元＋一次性工伤医疗补助金14880元＋一次性伤残就业补助金11160元＋住院伙食补助费660元），扣除庆兴煤业已向李国才支付的生活费26932元，庆兴煤业应当向李国才支付各项费用共计39122元。综上，根据《工伤保险条例》第二条第二款，第三十三条第一款，第三十七条第（一）项、第（二）项，第六十四条第二款；《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条；参照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，判决：一、解除李国才与庆兴煤业之间的劳动合同；二、庆兴煤业于本判决生效之日起十日内一次性向李国才支付停工留薪期金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费，合计39122元；三、驳回李国才的其他诉讼请求。案件受理费10元，由和龙市庆兴煤业有限责任公司负担。
李国才不服原审判决，上诉称：一、根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”李国才于2011年12月9日受伤后第一次住院，住院后作了断肢外固定手术，出院后每月到医院复查随诊。2014年2月25日第二次住院，进行取钢板治疗。2014年6月23日庆兴煤业组织李国才进行了劳动能力鉴定，伤残等级为9级。李国才应从2011年12月9日至2014年6月23日共计31个月享受原工资待遇，但这期间庆兴煤业只发给李国才生活费是违背法律规定的。二、李国才的工资应按本人实发工资偿付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和就业补助金。根据《吉林省农民工参加工伤保险试行办法》第三条第二款、第十六条第三款之规定，李国才的本人工资就是实发工资，应按照李国才受伤前的实发工资予以赔偿。
庆兴煤业答辩称：关于停工期是按照工伤职工停工留薪期目录确定的，李国才的伤残停工留薪期应为8个月。如果需要延长停工期必须经设区的市级劳动能力鉴定委员会做出鉴定才能够延长，但李国才没有延长，放弃这个权利，所以停工期就是8个月。关于李国才说的计算伤残待遇的标准问题，按照《工伤保险条例》第六十四条，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。李国才的月缴费工资1860元。李国才的缴费工资是劳动行政部门根据地区的差别和本地区的实际情况来确定的缴费基数。关于是否足额缴纳工伤保险费的问题，从仲裁到一审，李国才没有足够证据证明庆兴煤业未足额缴纳工伤保险费，李国才对缴费基数有异议，可根据《工伤保险条例》第五十五条提起行政诉讼。关于缴费，我们是计件工资，不知道李国才挣多少钱，缴费基数是劳动行政部门根据地区之间差别核定的缴费基数，我们就按照这个缴纳。
二审中，双方当事人未提供新证据。
经本院审理对原审判决认定的事实予以确认。另查明，根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，李国才的停工留薪期为8个月。
本院认为：李国才与庆兴煤业建立劳动关系后，李国才在庆兴煤业工作时受伤并被认定为工伤，有权依照《工伤保险条例》规定，享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、参照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》的规定，李国才因工伤导致的停工留薪期应为8个月。李国才关于停工留薪期为31个月的主张，李国才未经延边州劳动能力委员会确认停工留薪期延长至31个月，故对该主张本院不予支持。李国才关于按本人实发工资计算各项工伤保险待遇的主张，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”故应以平均月缴费工资为基数计算李国才各项工伤保险待遇。对于李国才该主张本院不予支持。作为用人单位庆兴煤业应支付李国才的工伤保险待遇为：停工留薪金30152元（李国才实际工资3769元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金11160元（李国才本人工资1860元／月×6个月），共计41312元，扣除庆兴煤业已向李国才支付的生活费26932元，庆兴煤业应当向李国才支付各项费用共计14380元。
对于李国才主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院期间伙食补助费属于工伤保险基金赔付项目，不属于用人单位赔付项目，应另行解决。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律错误。根据《工伤保险条例》第二条第二款，第三十三条第一款，第三十七条第（一）项、第（二）项，第六十四条第二款；《吉林省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持和龙市人民法院（2014）和民初字第665号民事判决第一项、第三项；
二、撤销和龙市人民法院（2014）和民初字第665号民事判决第二项；
三、被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司于本判决发生法律效力之日向上诉人李国才支付14380元；
如果被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人李国才负担5元，被上诉人和龙市庆兴煤业有限责任公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李照令
代理审判员 李 成
代理审判员 金花莲
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 全贞姬