广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤14刑终71号
原公诉机关广东省梅州市梅县区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈永胜，男，出生于广东省梅州市梅县区，汉族，初中文化，农民，捕前住梅州市。2015年11月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于广东省梅州市梅县区看守所。
辩护人杨衍俊、刘海苑，广东粤梅律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）温焕权，男，出生于广东省兴宁市，汉族，小学文化，农民，捕前住梅州市。2015年11月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于广东省梅州市梅县区看守所。
上诉人（原审被告人）江＊＊，男，出生于广东省梅州市梅江区，汉族，小学文化，农民，捕前住梅州市。2015年11月23日因涉嫌犯开设赌博罪被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于广东省梅州市梅县区看守所。
上诉人（原审被告人）黄顺红，男，出生于广东省梅州市梅县区，汉族，初中文化，无业，捕前住梅州市。2014年12月31日因犯赌博罪被梅州市梅县区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2万元，2015年1月18日刑满释放。2015年11月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于广东省梅州市梅县区看守所。
原审被告人＊＊，男，出生于广东省梅州市梅县区，汉族，高中文化，农民，捕前住梅州市。2015年11月13日因涉嫌犯开设赌场被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。2016年3月4日经广东省梅州市梅县区人民法院决定被取保候审。现居住在家。
原审被告人郑＊＊，女，出生于广东省梅州市梅县区，汉族，初中文化，农民，捕前住梅州市。2015年11月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。2016年3月4日经广东省梅州市梅县区人民法院决定被取保候审。现居住在家。
广东省梅州市梅县区人民法院审理广东省梅州市梅县区人民检察院指控原审被告人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红、巫＊＊、郑＊＊犯开设赌场罪一案，于2016年3月3日作出（2016）粤1403刑初23号刑事判决。宣判后，原审被告人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红、巫＊＊、郑＊＊开设赌场犯罪的事实如下：
1、2014年6月间，被告人陈永胜从梅州市梅县区松口镇人外号叫“阿云古”的人手中获得“幸运宝”六合彩赌博网站的总代理账号后，通过发展下级代理及会员接受投注参与“六合彩”网络赌博活动，并占成参与赌博网站利润分成。从2014年6月中旬开始，被告人陈永胜使用总代理账号下设（被告人江＊＊使用、占成70%）、（被告人黄顺红使用）、（被告人巫＊＊使用、占成20%）、（被告人郑海珍使用，占成30%）等12个代理账号，先后发展被告人江＊＊、黄顺红、巫＊＊、郑＊＊等人作为下级代理，继而发展会员参与“六合彩”网络赌博。同时，被告人陈永胜还利用代理账号下设会员账号，先后发展汤＊＊（另案处理）、黄＊＊（已作行政处罚）等作为下级会员参与“六合彩”网络赌博。被告人陈永胜占总代理账号赢输的80%利润分成。与下级代理及会员以现金或银行转账方式每星期结算1次。破案后，登录“幸运宝”六合彩赌博网站所截取的2015年11月份的报表显示，总代理账号的投注总额为180.4477万元。
2、2014年6月份，被告人温焕权从其朋友被告人陈永胜手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站一个总代理账号供自己使用，还下设代理账号，继而下设等10个会员账号，发展了郭＊＊（已作行政处罚）等人作为下级会员参与“六合彩”网络赌博。被告人温焕权占总代理账号每期赢输60%利润分成。破案后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，总代理账号的投注总额（其中：代理账号投注金额29.6557万元、代理账号投注金额19.5391万元）为49.1948万元。
被告人温焕权于2015年11月14日从叶＊＊（已判刑）手中拿到“幸运宝”“六合彩”赌博网站总代理账号等10个会员账号，发展下级会员参与“六合彩”网络赌博。并占成50%分利。破案后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，总代理账号的投注总额为39.5318万元。
3、2015年6月间，被告人江＊＊在朋友温焕权家坐嬲时获知被告人陈永胜有“六合彩”赌博网站后，从被告人陈永胜手中拿到“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号，还下设等9个会员账号，发展了李＊＊（已作行政处罚）等人作为下级会员参与“六合彩”网络赌博。被告人江＊＊占该代理账号的70%赢输占成分利。破案后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，代理账号＊＊的投注总额为29.0289万元。
4、2015年9月底的一天，被告人黄顺红从其朋友被告人陈永胜手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号后，下设2个会员账号，用于其本人投注“六合彩”网络赌博活动。并占该代理账号每期赢输50%进行分利。与上线被告人陈永胜以银行转账形式每星期结算1次。破案后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，代理账号的投注总额为10.64万元。
5、2014年6月份的一天，被告人巫＊＊得知被告人陈永胜有“幸运宝”“六合彩”赌博网站后，便电话联系从被告人陈永胜手中获取赌博代理账号后，下设给朋友钟小春、许敬平等人使用，利用自己的手机接受参赌人员巫＊＊（已作行政处罚）等人的赌博投注，并占该代理账号赢输的20%进行分利。破案后，登记“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，代理账号的投注总额为9.24万元。
6、2015年9月初的一天，被告人郑海珍经朋友介绍从被告人陈永胜手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号
后，下设3个会员账号供自己使用，接受参赌人员林＊＊、邓＊＊（均已作行政处罚）等人的赌博投注，并占该代理账号的赢输30%进行分利。破案后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，代理账号的投注总额为2.357万元。
原判认定上述事实，有书证、证人证言、现场勘验检查辨认笔录、鉴定意见、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人陈永胜、温焕权、江＊＊、巫＊＊、郑＊＊目无国法，以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，被告人黄顺红为赌博网站担任代理并参与利润分成，上述六名被告人的行为均已构成开设赌场罪，其中，被告人陈永胜、温焕权接受投注赌资数额累计达30万元以上，属情节严重。依法应对上列被告人分别惩处。鉴于被告人陈永胜、温焕权、江＊＊、巫＊＊、郑＊＊归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人黄顺红曾犯罪处刑，在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。根据六名被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人陈永胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四万元。二、被告人温焕权犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金二万五千元。三、被告人江＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二万元。四、被告人黄顺红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万五千元。五、被告人巫＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金一万元。六、被告人郑＊＊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金八千元。七、缴获的用于开设赌场的工具：被告人陈永胜的一体机电脑硬盘一只、苹果和huawei手机各一部；被告人温焕权的笔记本电脑一台、samsung手机二部；被告人江＊＊的oppo手机一部；被告人黄顺红的a800手机一部、台式电脑主机硬盘一只；被告人巫＊＊的组装台式电脑硬盘一只、iphone6和gt700手机各一部、笔记本电脑一台；被告人郑＊＊的手机一部。上列物品依法予以没收追缴。
陈永胜上诉提出，原审判决认定事实不清，量刑过重。其辩护人提出，上诉人陈永胜归案后能够如实供述自己的罪行，能够争取立功表现，上诉人陈永胜作为家庭的经济支柱，家中尚有老小需要其照顾，请求对上诉人陈永胜减轻处罚。
温焕权上诉提出，原审判决认定的投注数额不准确，两个总代理账号的投注数额均多算10万元，其是从犯、初犯，其年老体弱、身患疾病，原判量刑过重，请求从轻处罚。
江＊＊上诉提出，其是初犯，其是家里的主要劳动力，家里有七八十岁的老母亲、一个残疾的儿子、一个要负担的读大学的儿子，请求从轻处罚，适用缓刑。
黄顺红上诉提出，原审判决认定事实不清，其只是利用会员账号进行网络赌博，未使用账号占成分利，未发展下线，未接受他人投注，原判罚金过重。请求改判其不构成开设赌场罪。
经审理查明，上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红、原审被告人巫＊＊、郑＊＊开设赌场的事实如下：
1、2014年6月间，上诉人陈永胜从外号叫“阿云古”的人手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站的总代理账号后，通过发展下级代理及会员接受投注参与“六合彩”网络赌博活动，并占成参与赌博网站利润分成。从2014年6月中旬开始，上诉人陈永胜使用总代理账号下设（上诉人江广兴使用、占成70%）、（上诉人黄顺红使用）、（原审被告人巫晋汉使用、占成20%）、（原审被告人郑海珍使用、占成30%等12个代理账号，先后发展上诉人江＊＊、黄顺红、原审被告人巫＊＊、郑＊＊等人作为下级代理，继而发展会员参与“六合彩”网络赌博。同时，上诉人陈永胜还利用代理账号下设会员账号，先后发展汤＊＊（另案处理）、黄＊＊（已作行政处罚）等人作为下级会员参与“六合彩”网络赌博。上诉人陈永胜占总代理账号赢输的80%利润分成。与下级代理及会员以现金或银行转账方式每星期结算1次。案件侦破后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站所截取的2015年11月的报表显示，总代理账号的投注总额为1804477元。
2、2014年6月，上诉人温焕权从陈永胜手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站一个总代理账号ha2018供自己使用，还下设代理账号，继而下设10个会员账号，发展了郭＊＊（已作行政处罚）等人作为下级会员参与“六合彩”网络赌博。上诉人温焕权占总代理账号每期赢输60%利润分成。案件侦破后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月的报表显示，总代理账号的投注总额为491948元（其中：代理账号的投注金额为296557元、代理账号的投注金额为195391元）。
上诉人温焕权于2015年11月14日从叶＊＊（已判刑）手中拿到“幸运宝”“六合彩”赌博网站总代理账号及10个会员账号，发展下级会员参与“六合彩”网络赌博。并占成50%分利。破案后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月的报表显示，总代理账号的投注总额为395318元。
3、2015年6月间，上诉人江＊＊在温焕权家坐嬲时获知陈永胜有“六合彩”赌博网站后，从陈永胜手中拿到“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号，下设9个会员账号，发展了李＊＊（已作行政处罚）等人作为下级会员参与“六合彩”网络赌博。上诉人江＊＊占该代理账号的70%赢输占成分利。案件侦破后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月的报表显示，代理账号＊＊的投注总额为290289元。
4、2015年9月底的一天，上诉人黄顺红从陈永胜手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号后，下设2个会员账号，用于其本人投注“六合彩”网络赌博活动。并占该代理账号每期赢输50%进行分利。与上线陈永胜以银行转账形式每星期结算1次。案件侦破后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月内的报表显示，代理账号的投注总额为106400元。
5、2014年6月的一天，原审被告人巫＊＊得知陈永胜有“幸运宝”“六合彩”赌博网站，从陈永胜手中获取赌博代理账号后，下设给钟小春、许敬平等人使用，利用自己的手机接受参赌人员巫＊＊（已作行政处罚）等人的赌博投注，并占该代理账号赢输的20%进行分利。案件侦破后，登记“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月的报表显示，代理账号＊＊的投注总额为92400元。
6、2015年9月初的一天，原审被告人郑＊＊经朋友介绍从陈永胜手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号
＊＊后，下设3个会员账号供自己使用，接受参赌人员林＊＊、邓＊＊（均已作行政处罚）等人的赌博投注，并占该代理账号的赢输30%进行分利。案件侦破后，登录“幸运宝”“六合彩”赌博网站截取的2015年11月的报表显示，代理账号的投注总额为23570元。
认定以上事实，有经庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、证人汤＊＊的证言，证实其知道陈永胜参与“六合彩”网络赌博。2015年2月的一天，陈永胜到其住家玩时，其提出想赌“六合彩”，第二天陈永胜便将“幸运宝”的网址和会员账号发到其手机上，其随后在家用电脑登录“幸运宝”赌博网站进行赌博。其接受黄＊＊、丘＊＊等人投注，会员账号共投注108多期，总投注额324000元，其与上线陈永胜每星期以现金结算1次。其上级代理陈永胜返还给其“水钱”42120元，其返还给参赌者“水钱”32400元，其实际得到“水钱”9720元。
汤＊＊对陈永胜进行了混合照片辨认。
2、证人黄＊＊的证言，证实2015年8月初，其获知其陈永胜那里可以在网络上赌“六合彩”，而且有“水钱”返还，便主动找到陈永胜并跟他要“六合彩”赌博的网站以及会员账号、密码。过了几天，陈永胜将“幸运宝”网站网址及开好的会员账号用手机发给其，其拿到账号后参与投注赌博，共有20期左右，总投注额约8000元，陈永胜返还10%的“水钱”给其。其与陈永胜每星期以现金结算1次。另外，其还直接用手机报码到汤＊＊处参赌“六合彩”，汤＊＊将接受他人投注的单据汇总后通过“幸运宝”网址投注赌博。
黄＊＊对陈永胜、汤＊＊进行了混合照片辨认。
3、证人郭＊＊的证言，证实2015年10月初，其从温焕权手中获得“幸运宝”“六合彩”赌博的会员账号后开始投注赌博，至同年11月，共投注约16期，投注总额有15万多元，其通过银行转账方式每星期与温焕权结算1次。
郭＊＊对温焕权进行了混合照片辨认。
4、证人李＊＊的证言，证实2015年10月上旬，江＊＊到其家时其主动提出要赌“六合彩”。第二天，江＊＊便将“幸运宝”网址和会员账号、初始密码发到其手机上，其拿到账号后在家电脑登陆“幸运宝”网站投注赌博，共投注了20多期，投注额5万多元。其与江＊＊以现金形式每星期结算1次。
李＊＊对江＊＊进行了混合照片辨认。
5、证人巫＊＊的证言，证实2015年10月底开始，其使用微信账号向老乡巫＊＊投注参与“六合彩”赌博，共有10多期，投注金额3000元左右，输掉了2080元，到被查获还没有结算。
巫＊＊对巫＊＊进行了混合照片辨认。
6、证人林＊＊的证言，证实2015年10月底开始，其通过微信或手机向打麻将认识的郑＊＊报码投注“六合彩”参与赌博，投注10多期，投注金额5000多元，输了300多元。
林＊＊对郑＊＊进行了混合照片辨认。
7、证人邓＊＊的证言，证实2015年9月初开始，其通过电话报码向同村人郑＊＊投注“六合彩”赌博，投注20多期，投注金额2000多元，每次通过现金结算。
邓＊＊对郑＊＊进行了混合照片辨认。
8、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实上诉人陈永胜开设赌场的现场位于梅州市梅县区陈永胜的住地。
9、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安民警依法对上诉人陈永胜、温焕权、黄顺红、江＊＊、原审被告人巫＊＊、郑＊＊住处进行搜查，扣押了犯罪所用的上诉人陈永胜的一体机电脑硬盘一只、苹果和huawei手机各一部；上诉人温焕权的笔记本电脑一台、samsung手机二部；上诉人江＊＊的oppo手机一部；上诉人黄顺红的a800手机一部、台式电脑主机硬盘一只；原审被告人巫＊＊的组装台式电脑硬盘一只、iphone6和gt700手机各一部、笔记本电脑一台；原审被告人郑＊＊的手机一部等物品。
10、“幸运宝”赌博网站登陆总代理账号所截取总代理账号、代理账号报表，证实总代理账号、代理账号在显示2015年11月1日至30日接受投注赌资金额、占成分利情况。其中总代理账号的投注总额为1804477元，总代理账号的投注总额为491948元（其中：代理账号投注金额296557元、代理账号投注金额195391元），总代理账号的投注总额为395318元，代理账号的投注总额为290289元，代理账号的投注总额为106400元，代理账号的投注总额为92400元，代理账号的投注总额为23570元。
11、银行交易明细，证实上诉人陈永胜的农业银行账邮政储蓄银行账号，陈善均的农业银行账号、温焕权的农业银行账号、邮政储蓄银行账号，江广兴的农业银行账号、黄顺红的邮政储蓄银行账号，原审被告人巫晋汉的农业银行账号、邮政储蓄银行账号的涉案投注赌资交易转账情况。
12、“六合彩”赌博相关的记录单据，证实上诉人温焕权、原审被告人郑＊＊、巫＊＊记录的接受投注金额及赢输情况。
13、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅公鉴定字（2015）613号电子资料鉴定书，证实从上诉人陈永胜处查扣的手机、电脑硬盘发现有大量参与“六合彩”网络赌博的信息和数据。
14、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅公鉴定字（2015）618号电子资料鉴定书，证实从上诉人温焕权处查扣的手机、电脑硬盘内发现有大量参与“六合彩”网络赌博的信息。
15、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅公鉴定字（2015）619号电子资料鉴定书，从上诉人江＊＊处查扣的手机用户曾用手机发送过大量赌博网站的网址、账号、密码等信息，用户曾使用该手机登录微信接收他人的“六合彩”赌博的投注。
16、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅公鉴定字（2015）614号电子资料鉴定书，证实从上诉人黄顺红处查扣的电脑硬盘手机内发现有大量参与“六合彩”网络赌博的信息。
17、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅公鉴定字（2015）616号电子资料鉴定书，证实从原审被告人巫＊＊处查扣的电脑硬盘、手机内发现有大量参与“六合彩”网络赌博的信息。
18、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅公鉴定字（2015）617号电子资料鉴定书，证实从原审被告人郑＊＊处查扣的手机用户曾用移动定制手机接收和发送涉及网络赌博的网址、账号及接受他人投注相关信息。
19、行政处罚决定书，证实林＊＊、李＊＊、邓＊＊、巫＊＊、黄＊＊、郭＊＊因赌博行为被处以行政处罚。
20、广东省梅州市梅县区人民法院（2014）梅县法刑初字第204号刑事判决书，证实2014年12月31日上诉人黄顺红因犯赌博罪被该院判处有期徒刑七个月，并处罚金2万元。
21、抓获经过，证实公安民警于2015年11月13日抓获上诉人陈永胜、黄顺红、原审被告人巫＊＊，同年11月18日抓获原审被告人郑＊＊，同年11月23日抓获上诉人温焕权、江＊＊。
22、户籍证明、人口信息表，证实上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红、原审被告人巫＊＊、郑＊＊的出生年月日等基本情况及案发时已达完全负刑事责任年龄的事实。
23、上诉人陈永胜的供述，证实2014年6月开始，其通过朋友介绍用手机短信方式从“阿云古”手中拿到“幸运宝”“六合彩”赌博网站地址、股东和总代理账号，利用互联网以总代理和代理占成参赌。“幸运宝”网站中有总代理账号，分别开设多个代理账号发展下线代理和会员。其在总代理账号占成80%，其发展12个下线代理，其中由江＊＊使用、占成70%，＊＊由黄顺红使用、占成30%，由巫＊＊使用、占成20%，由郑＊＊使用、占成30%，由其本人使用。通过代理账号发展的下线会员应该有七、八十个会员。从登录网站截取的报表显示，总代理账号从2015年11月1日至11月30日的所有代理、会员投注赌资共计有1804477元。总代理账号转给温焕权使用，其占20%分利。其与下线代理或会员一般以现金或银行转账方式一个星期结算1次，银行转账主要用农业银行卡（转账，有时也使用朋友陈善均账户在网银上转账。
陈永胜对汤＊＊、黄顺红、巫＊＊进行了混合照片辨认。
24、上诉人温焕权的供述，证实2014年6月，其从上手陈永胜手中拿到“幸运宝”“六合彩”赌博网址和总代理账号，其占60%分利，还有2个代理账号由其发展会员使用，后共发展10个会员来接受他们的赌博投注。登录“幸运宝”网站截取的资料显示（2015年11月），两个代理账号（包括发展的会员账号）所投注赌资金额共计491948元。共一般以银行转账方式与陈永胜每星期结算1次。陈永胜被抓后，2015年11月14日，其从叶＊＊手中要来一个“幸运宝”“六合彩”总代理账号，其占50%分利，其直接发展了10个会员接受投注，2015年11月资料报表显示接受投注赌资有395318元，其与叶＊＊转账结算过2次共108400元。
温焕权对叶＊＊、陈永胜、江＊＊进行了混合照片辨认。
25、上诉人江＊＊的供述，证实2015年6月的一天，其到温焕权家坐嬲时，刚好陈永胜也在，得知陈永胜有“六合彩”赌博网站，后来其和陈永胜通过电话联系，在电话中叫陈永胜提供代理账号和会员账号。不久，其通过手机接受陈永胜发送的代理账号，并开始发展共9个下线会员接受“六合彩”赌博投注，占代理账号赢输70%分利。从2015年6月到被查获，通过登录网站截取的2015年11月1日到30日报表来看，其代理账号所发展的下线会员账号投注赌资总额共290289元。结算方式是其通过银行卡转账每星期结算1次。
江＊＊对陈永胜、温焕权进行了混合照片辨认。
26、上诉人黄顺红的供述，证实2015年9月底，其通过手机接受了陈永胜发送的“幸运宝”“六合彩”赌博网站的代理账号，成为陈永胜的下线代理，另外2个会员级别账号，两个会员账号只供自己投注使用，其投注参赌有20期左右。其在代理账号所接受投注赢输占成50%，剩余占成50%属陈永胜。一般情况下，其通过银行转账方式每星期与陈永胜结算1次。通过其使用的代理账号和密码登录网站截取的2015年11月1日至13日报表看，共下注赌资106400元。
黄顺红对陈永胜进行了混合照片辨认。
27、原审被告人巫＊＊的供述，证实2014年6月的一天，其通过手机接受了陈永胜发送给他的“幸运宝”“六合彩”赌博账号，用此代理账号发展了三名会员，账号分别是，其对代理账号的赢输占成20%分利。登录代理账号在2015年11月1日至30日报表，其所使用的代理账号共接受投注赌资92400元。其一般在atm机与陈永胜结算。
巫＊＊对陈永胜进行了混合照片辨认。
28、原审被告人郑＊＊的供述，证实2015年9月初，经巫＊＊介绍其认识了陈永胜，后向陈永胜要了一个“六合彩”赌博代理账号，其发展有3个会员，其利用手机或微信接受钟＊＊等人投注，共有20期，结算方式以现金或银行转账每星期结算1次。至被抓获后，登录网站截取代理账号在2015年11月1日至12日共投注73笔，投注金额有23570元。
郑＊＊对陈永胜进行了混合照片辨认。
本院认为，上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、原审被告人巫＊＊、郑＊＊以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，上诉人黄顺红为赌博网站担任代理并参与利润分成，上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红、原审被告人巫＊＊、郑＊＊的行为均已构成开设赌场罪，其中，上诉人陈永胜、温焕权接受投注赌资数额累计达30万元以上，属情节严重。上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、原审被告人巫＊＊、郑＊＊归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。上诉人黄顺红曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。陈永胜上诉提出，原审判决认定事实不清。经查，上诉人陈永胜通过发展下级代理及会员接受投注参与“六合彩”网络赌博的犯罪事实，有证人证言，鉴定意见、同案人的供述等证据证实，上诉人陈永胜本人亦供述其通过“六合彩”总代理账号下设12个代理账号，发展上诉人江＊＊、黄顺红、原审被告人巫＊＊、郑＊＊等人作为下级代理，继而发展会员参与“六合彩”网络赌博，总代理账号在2015年11月的投注总额为1804477元，上述证据确实充分，证据间能相互印证，故上诉人陈永胜利用“六合彩”赌博网络开设赌场的事实应予认定。温焕权上诉提出，原审判决认定的投注数额不准确。经查，上诉人温焕权利用“六合彩”总代理账号进行网络赌博，发展会员并接受赌博投注，其中总代理账号在2015年11月投注金额491948元，总代理账号在2015年11月投注金额395318元，这一事实与上诉人温焕权在侦查阶段的供述相吻合，上诉人温焕权亦对“幸运宝”网站截取的资料显示的上述投注金额进行了指证，温焕权上诉认为原判认定的投注数额不准确的意见，理由和依据不足，不予以采纳。黄顺红上诉提出，原审判决认定事实不清，其只是利用会员账号进行网络赌博，未使用账号占成分利，未发展下线，未接受他人投注，不构成开设赌场罪。经查，上诉人黄顺红在侦查阶段多次供述从陈永胜手中获得代理账号占成分利，与上诉人陈永胜供述上诉人黄顺红获得代理账号占成分利相吻合，故原判认定上诉人黄顺红利用代理账号占成分利、开设的赌场的事实清楚。温焕权上诉提出，其是从犯。经查，上诉人温焕权向不同人员获得不同的“六合彩”总代理账号，发展会员并接受赌博投注，主动、积极参与“六合彩”赌博，不属从犯。陈永胜的辩护人提出陈永胜归案后如实供述自己的犯罪事实，温焕权、江＊＊上诉提出其是初犯，陈永胜、温焕
权上诉提出量刑过重，黄顺红上诉提出原判罚金过重。经查，陈永胜归案后如实供述自己的犯罪事实、温焕权、江＊＊是初犯属实，但原审判决已根据上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害和犯罪后的表现而对上诉人陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红从轻处罚，所作的自由刑和财产刑均为适当。陈永胜的辩护人提出陈永胜作为家庭的经济支柱，家中尚有老小需要其照顾，温焕权上诉提出，其年老体弱、身患疾病，江广兴上诉提出其是家里的主要劳动力，家里有七八十岁的老母亲、一个残疾的儿子、一个要负担的读大学的儿子。经查，上诉人陈永胜、温焕权、江广兴的年龄、身体、家庭情况不属法定从轻情节。上诉人陈永胜不具有立功情况，其辩护人请求对上诉人陈永胜减轻处罚的意见不予采纳。综上，陈永胜、温焕权、江＊＊、黄顺红的上诉理由均不充分，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一六年五月十六日
书 记 员 丘素红