江西省万安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）万刑初字第34号
公诉机关江西省万安县人民检察院。
被告人陈水平，男，1986年7月26日生，汉族，初中文化，无业。曾因犯抢劫罪于2005年4月11日被广东省潮州市中级人民法院判处有期徒刑九年，于2011年6月6日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪、非法持有枪支罪于2014年11月7日被万安县公安局刑事拘留，同年11月14日经万安县人民检察院批准逮捕，次日由万安县公安局执行逮捕。现羁押于万安县看守所。
被告人冯某甲，男，1966年3月7日生，汉族，文盲，建筑工。曾因犯故意伤害罪于1994年6月24日被南康市人民法院判处有期徒刑三年零六个月，于1997年9月16日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2O14年9月1日被万安县公安局刑事拘留，同年9月28日经万安县人民检察院批准逮捕，次日由万安县公安局执行逮捕。现羁押于万安县看守所。
万安县人民检察院以万检公诉刑诉（2015）28号起诉书指控被告人陈水平、冯某甲犯盗窃罪及陈水平犯非法持有枪支罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。万安县人民检察院检察员郭梅春、肖倩文出庭支持公诉，被告人陈水平、冯某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（一）盗窃罪
2014年6月至8月间，被告人陈水平单独或伙同冯某甲在万安县、于都县等地盗窃作案四次，共盗窃现金、烟酒等总计价值40200元，其中被告人冯某甲盗窃作案两次，盗窃现金、饰品等价值5572元。未退赃。具体如下：
1、2014年6月26日6时许，被告人陈水平到于都县罗坳镇黄坳村潘某甲店中盗窃现金12000元、香烟100条、酒7件、银饰等物品，总计价值22239元。
2、2014年8月26日8时，被告人陈水平�赣州市南康区唐江镇木塘村郭某甲店中盗窃现金、香烟等物12389元。
3、2014年8月31日下午，被告人陈水平驾驶一辆黑色起亚轿车搭乘被告人冯某甲、郭某乙（在逃）从赣州市南康区来到万安县夏造镇盗窃。三人在途中商量好分工，由郭某乙负责开车接应，由被告人陈水平负责进屋盗窃，由被告人冯某甲负责在外面望风。到了万安县夏造镇后，被告人陈水平、冯某甲两人在105国道夏造镇夏造路段下车，由郭某乙把车开离现场等电话负责接应。被告人陈水平、冯某甲下车后步行到万安县夏造镇夏造村，由被告人陈水平选择作案目标并进入肖某甲家中实施盗窃，被告人冯某甲在外面望风。被告人陈水平在肖某甲家盗得现金900元、两串铜钱饰品（帐帘）后，把铜钱饰品交给了被告人冯某甲。两串铜钱饰品（帐帘）经万安县物价局价格认证中心鉴定价格为972元。
4、之后，�告人陈水平进到夏造镇枫树湾45号居民许某甲家中实施盗窃，由被告人冯某甲在外面望风。被告人陈水平盗得现金270O元，盗得一台价值1000元的数码相机。当被告人陈水平背包下楼时刚好遇上外出做事回家的许某甲。许某甲上前抓被告人陈水平。被告人陈水平转身往后山上逃走了。许某甲返回家里时，发现在外面望风的被告人冯某甲，就和村民一起把被告人冯某甲抓获并扭送至夏造派出所。
（二）非法持有枪支罪
2014年11月7日，万安县公安局在陈水平出租屋内查获“铳”一把。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定认定，该“铳”是以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。
为证实其指控，公诉机关向法庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人陈水平、冯某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百六十四条，构成盗窃罪；被告人陈水平违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，构成非法持有枪支罪，且被告人陈水平系累犯，被告人冯某甲有前科，请依法惩处。
被告人陈水平辩称只实施了公诉机关指控的第三、四次盗窃罪和非法持有枪支罪，其余指控不属实。被告人冯某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：
（一）盗窃罪
2014年6月至8月间，被告人陈水平单独或伙同被告人冯某甲在万安县、于都县、赣州市南康区等地盗窃作案四次，共盗窃现金、香烟等财物，总计价值6891元。其中，被告人陈水平单独盗窃作案两次，参与共同盗窃作案两次，盗窃财物价值6891元；被告人冯某甲参与共同盗窃作案两次，盗窃财物价值5572元。两被告人均未退赃。具体如下：
1�2014年6月26日6时许，被告人陈水平到于都县罗坳镇黄坳村潘某甲店中盗窃编号为GZYC360731110352的金圣（硬）香烟1条，价值99元。
2、2014年8月26日8时，被告人陈水平到赣州市南康区唐江镇木塘村郭某甲店中盗窃编号为GZYC360782110952的金圣（硬）香烟10条、金圣（赣）香烟2条，价值1220元。
3、2014年8月31日下午，被告人陈水平驾驶一辆黑色起亚轿车搭乘被告人冯某甲、郭某乙（在逃）从赣州市南康区来到万安县夏造镇盗窃。三人在途中商量好分工，由郭某乙负责开车接应，由被告人陈水平负责进屋盗窃，由被告人冯某甲负责在外面望风。到了万安县夏造镇后，被告人陈水平、冯某甲两人在105国道夏造镇夏造路段下车，由郭某乙把车开离现场等电话负责接应。被告人陈水平、冯某甲下车后步行到万安县夏造镇夏造村，由被告人陈水平选择作案目标并进入肖某甲家中实施盗窃�被告人冯某甲在外面望风。被告人陈水平在肖某甲家盗得现金900元、两串铜钱饰品（帐帘）后，把铜钱饰品交给了被告人冯某甲。两串铜钱饰品（帐帘）经万安县物价局价格认证中心鉴定价格为972元。
4、之后，被告人陈水平进到夏造镇枫树湾45号居民许某甲家中实施盗窃，被告人冯某甲则在外面望风。被告人陈水平盗得现金270O元，盗得一台价值1000元的数码相机。当被告人陈水平背包下楼时刚好遇上外出做事回家的许某甲。许某甲上前抓被告人陈水平。被告人陈水平转身往后山上逃走了。许某甲返回家里时，发现在外面望风的被告人冯某甲，就和村民一起把被告人冯某甲抓获并扭送至夏造派出所。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：1、失主许某甲、肖某甲、潘某甲、郭某甲的陈述；2、证人许某乙、刘某甲的证言；3、鉴定结论：万安县物价局价�认证中心出具的鉴定结论书；4、万安县公安局制作的受案登记表、立案决定书、现场勘验检查工作记录及现场照片、辨认笔录、扣押及发还物品清单，万安县公安局出具的冯某甲抓捕经过情况说明及关于陈水平、冯某甲盗窃案情况说明；5、于都县公安局制作的受案登记表、立案决定书、现场勘验检查工作记录及现场照片；6、赣州市南康区公安局制作的受案登记表、立案决定书，赣州市南康区公安局出具的证明、陈水平抓获经过、前科证明、释放证明书；7、书证：潮安县人民法院制作的（2005）安刑初字第41号刑事判决书，广东省潮州市中级人民法院制作的（2005）潮中法刑二终字第8号刑事裁定书，赣州市南康区烟草专卖局出具的证明，赣州市烟草公司于都分公司出具的2014年卷烟批发价格表，烟草专卖许可证复印件，被盗物品发票复印件，被告人陈水平、冯某甲的�住人口信息；8、物证：起亚K3汽车一辆、液压剪二把、手套八双、螺丝刀三把、车牌罩一副、蛇皮袋一个、双肩包一个、手电筒一个、剪刀一把、美工刀一把、老虎钳一把、金圣香烟十三条等证据证实，足以认定。
（二）非法持有枪支罪
2014年11月7日，万安县公安局在被告人陈水平的出租屋内查获“铳”一把。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定认定，该“铳”是以火药为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有致伤力。
上述事实，被告人陈水平没有异议，且有缴获的物证“铳”一把，万安县公安局制作的扣押物品清单及照片，吉安市公安司法鉴定中心出具的痕迹检验鉴定书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陈水平、冯某甲以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人财物，且数额较大，其行为均构成盗窃罪；同时，被告人陈水平违反枪支管理规定，非法持有具有致伤力的枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院应予支持。但指控的被告人陈水平盗窃犯罪总金额为40200元，缺乏相应证据支持，根据现有证据应认定为6891元。即，公诉机关指控被告人陈水平的第一次盗窃犯罪金额应认定为99元、第二次盗窃犯罪金额应认定为1220元。理由：1、公诉机关指控被告人陈水平到于都县罗坳镇黄坳村潘某甲店中盗窃现金12000元、香烟100条、酒7件、银饰等物品，总计价值22239元的事实，只有失主潘某甲的陈述，而无其他证据印证其被盗物品的数量及价值，现有证据只有从陈水平的出租屋中缴获的编号为GZYC360731110352价值99元的金圣（硬）香烟1条，依据有利于被告人原则，只能认定被告人陈水平盗窃潘某甲店中价值99元的金圣（硬）香烟1条的事实；对公诉机关指控被告人陈水平盗窃潘某甲店中其他财物的事实无法认定。2、同理，公诉机关指控被告人陈水平到赣州市南康区唐江镇木塘村郭某甲店中盗窃现金、香烟等财物，价值12389元的事实，也只能根据从陈水平的出租屋中缴获的编号为GZYC360782110952价值1220元的金圣（硬）香烟10条、金圣（赣）香烟2条，认定其盗窃财物价值为1220元。
被告人陈水平辩称只实施了公诉机关指控的第三、四次盗窃罪和非法持有枪支罪，其余指控不属实的意见不能成立，本院不予采信。理由：1、在被告人陈水平的出租屋内查获编号为GZYC360731110352价值99元的物证金圣（硬）香烟1条与失主潘某甲陈述的被盗物品一致，编号为GZYC360782110952价值1220元的物证金圣（硬）香烟10条、金圣（赣）香烟2条与失主郭某甲陈述的被盗物品一致，证实被告人陈水平实施了这两起盗窃犯罪。2、被告人陈水平辩称缴获的香烟是从他人手上购买的，经公安机关排查不能成立，且该说法也不符合常理，故该辩称意见不能成立。
因被告人陈水平犯有数罪，依法应当数罪并罚，其被判处有期徒刑刑满释放后五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，依法应当从重处罚，且多次入户盗窃，又应酌情从重处罚；被告人冯某甲在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，归案后能自愿认罪，认罪态度较好，依法应当从轻、减轻处罚；但其有犯罪前科，又属多次入户盗窃，量刑时依法又应当从重处罚；综合上述量刑情节，本院在对被告人陈水平量刑时选择从重处罚，在对被告人冯某甲量刑时选择酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条�一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人陈水平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币8000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元（罚金限判决生效后二个月之内向本院缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月7日起至2016年11月6日止。）
二、被告人冯某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元（罚金限判决生效后二个月之内向本院缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年9月1日起至2015年7月31日止。）
三、缴获的作案工具起亚K3汽车一辆、铳一把、液压剪二把、手套八双、螺丝刀三把、车牌罩一副、蛇皮袋一个、双肩包一个、手电筒一个、剪刀一把、美工刀一把、老虎钳一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 肖 鹰
代理审判员 周剑锋
人民陪审员 张丽菁
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 何婷琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二�八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首�分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
�六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。