山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋08刑终195号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李元锋，男，1977年11月15日出生，汉族，初中文化，出生于山西省运城市盐湖区，现住盐湖区。2014年8月27日因吸毒被禁毒大队行政拘留5日。2017年1月6日因贩卖毒品罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，2017年2月10日被执行逮捕。现押盐湖区看守所。
运城市盐湖区人民审理盐湖区人民检察院指控被告人李元锋犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月8日，作出（2017）晋0802刑初175号刑事判决，以贩卖毒品罪判处被告人李元锋有期徒刑十五年，并处没收个人财产一万元。判后，被告人李元锋不服，提出上诉。本院于2017年9月25日作出（2017）晋08刑终316号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。盐湖区人民法院于2018年3月26日作出（2017）晋0802刑初399号刑事判决，被告人李元峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审法院认定：2017年1月7日晚，公安机关接举报有人聚众吸毒，出警到运城市盐湖区祥和小区（祥和佳苑）12号楼4单元441室将当场抓获吸食毒品人员多名，并从被告人李元锋处查获毒品可疑物五十四袋（其中十五包A、B包），经河南省三门峡市公安局物证鉴定所鉴定其中27包毒品可疑物共计81.72克中检出海洛因成分。经查：在公安机关对被告人李元锋进行讯问，问其这些毒品除了自己吸食外还卖给过别人吗？被告人李元锋主动供述了其贩卖毒品的行为。从2015年年底至今，被告人李元锋多次卖给吸毒人员霍志（治）平、王高峰、李某等人毒品黄皮。其中：
2016年12月20日下午，被告人李元锋在本市市区祥和佳苑小区12号楼4单元441卖给吸毒人员霍治平100元毒品黄皮。
2016年12月25日，被告人李元锋在本市市区祥和佳苑小区12号楼4单元441卖给吸毒人员霍治平100元毒品黄皮。
2016年12月30日，被告人李元锋在本市市区祥和佳苑小区12号楼4单元441卖给吸毒人员霍治平400元毒品黄皮。
2016年1月2日，被告人李元锋在本市市区祥和佳苑小区12号楼4单元441卖给吸毒人员霍治平100元毒品黄皮。
2016年1月5日，被告人李元锋在本市市区祥和佳苑小区12号楼4单元441卖给吸毒人员霍治平100元毒品黄皮。
2016年1月5日下午，被告人李元锋在本市市区祥和佳苑小区12号楼4单元441赊账卖给吸毒人员霍治平100元毒品黄皮。
2015年年底的某日，被告人李元锋在运城市盐湖区解州社东村高速口附近卖给吸毒人员李某200元毒品黄皮。
2016年正月初二早上，被告人李元锋在运城市盐湖区解州社东村家中卖给吸毒人员李某200元毒品黄皮。
2016年正月初二晚上，被告人李元锋在运城市盐湖区解州社东村家中卖给吸毒人员李某100元毒品黄皮。
同时查明：2017年1月5日，侦查人员接到举报称运城市祥和佳苑小区12号楼4单元441有人聚众吸毒，侦查人员迅速前往祥和佳苑小区，发现被告人李元锋家有人吸毒。被告人李元锋主动交代了侦查机关未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，被告人李元锋如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行不同种罪行，应以自首论。
原判采信的证据有：
1、2017年1月5日、1月6日（两次）被告人李元锋的供述，主要内容：2016年2月份到6月份之间，我从刘跃峰那里买了大约5万元的黄皮。2016年6、7月份我听说刘跃锋因贩毒被河南公安局抓获，我在他家床头柜里将一包30多克黄皮，一包100多克的辅料拿走。辅料不是黄皮，是掺到黄皮里吸食，一克黄皮三克辅料。2016年10月份，我在霍毅龙处以700元1克的价格买了15克，在运风高速口的关公像见面，在他车上支付现金10500元。过了三四天，他给我打电话说毒品放在解州高速东边地里，用红色的塑料纸包着，我取了有15克黄皮，45克辅料。第二次是11月份，我给霍毅龙工商银行卡上汇款18000元，600元1克，他让我在运风高速运城收费站附近的地里去取，用红色的塑料纸包着，有30克黄皮和100克辅料。第三次是12月份，我和霍毅龙在运城南街日化厂门口附近见面，在他车上支付现金12000元，给我20克黄皮和60克辅料。2017年１月５日，我在我家中卖给老闷（王高峰）200元的黄皮，当时小多（刘小虎）、魏跃龙在场。2017年1月4日中午，我卖给小新1**元的毒品。2017年1月4日下午，我卖给小军70元的黄皮。2015年的年底的一天，我在社东村高速口，卖给李某200元的黄皮。2016年年初，我在我村里的家中先后两次把黄皮卖给李某，第一次卖了200元的黄皮，第二次卖了100元的黄皮。2016年年初，我在解州公社附近，通过根虎卖给一个芮城人300元黄皮。这些毒品我自己在家用电子称分装，按照0.5克、1克、5克分装。0.5克包装的按二三百元卖；1克包装的按五六百元卖；5克包装的按两千元卖，大包装的是还没有分装。王高峰（外号“老闷”）在2017年1月5日下午在我家购买200元的毒品，从2016年12月10号以后，有时隔三四天，有时候隔一星期，他就来我家找我要毒品吸食，没有给我付过钱。霍治平第一次在2016年12月20号左右的一天，在我家购买毒品，100元一小包毒品；第二次大概在2016年12月25日，在我家购买毒品，100元一小包毒品；第三次是在2016年12月底的一天，在我家购买毒品，400元一包毒品；第四次是2017年1月2日，霍治平来我家购买毒品，100元一包毒品；第五次是2017年1月5日，霍治平来我家购买毒品，100元一包毒品。我因把毒品卖给王高峰、霍治平、李某等人，2017年1月6日晚上被羁押到看守所。
2、2017年1月7日、1月16日、1月17日、2月10日被告人李元锋在盐湖区看守所的供述，主要内容：霍毅龙的毒品是河南人送过来的，我没有见过那个河南人，2016年11月份，我用我妻子郭红霞的卡在红旗东街海容大酒店附近一个工商银行自动存取款机给霍毅龙转帐一万八千元，卡号用户名不是他本人的名字，具体什么名字我记不得了。我把黄皮卖给王高峰、霍治平、李某等人。十五包A、B包中褐色粉状的是我配好的黄皮，褐色颗粒装的是辅料，方便吸食时配比。我的毒品从刘跃峰那儿偷拿了一部分，从霍毅龙处买了一部分，我拿回全部掺在了一起，进行了分装，他们的毒品颗粒状的都是辅料，粉末状的都是黄皮。扣押的毒品中1号是辅料，2号是黄皮，3号-20号是辅料，21号是黄皮，22号是辅料，23号、24号是黄皮，25号-29号是辅料，30号-34号是黄皮，35号-49号其中A包是辅料，B包是黄皮，50号是黄皮，51号是辅料，52号、53号是黄皮，54号是辅料。
3、2017年1月5日、1月6日刘小虎的陈述，主要内容：2017年1月1日我跟李元锋打电话借钱，到李元锋家后我缠着李元锋要毒品（黄皮，土黄色粉末），他指着桌子上锡纸剩下的毒品说就剩下这了，随后我就吸食了。2017年1月5日，我去李元锋家，我看到在小卧室里面出来一个人，这个人我不认识，随后这个人就离开了。我和卫跃龙就一起进了小卧室，进到小卧室以后，我看到桌子上放着卷纸桶，还有锡纸，我就拿起来自己吸食，刚吸食完毒品公安人员就来了。
4、2017年1月6日（两次）李某的陈述，主要内容：我于2017年1月5日下午四五点钟去找李元锋，老闷在客厅吸食黄皮，李元锋在卧室吸食黄皮，我也就吸食了。后看见一个叫小坏的人从另一个房间出来给老闷打招呼说他走了，老闷（王高峰）吸完毒品后也走了。我在李元锋家里购买过四次毒品。第一次是2015年年底的一天，我在解州社东村高速口给了他200元，他给我了两小包毒品黄皮；第二次是2015年12月27日左右的一天，我在解州社东村高速口给了他100元，他给了我一小包毒品黄皮；第三次是2016年正月初二早上，我在解州社东村他家给了他200元，他给了我两小包毒品黄皮；第四次是2016年正月初二晚上我在他家给了他100元，他给我了一小包毒品黄皮。100元买0.1克左右，200元买0.3克左右。
5、2017年1月6日郭红霞的陈述，主要内容：我吸食黄皮毒品被带到公安局，吸食了大概一个月。我家的毒品是我丈夫李元锋的，毒品是从哪里来的我不知道。这些毒品有的时候放在李元锋的烟盒里面，有的时候在家里随便放。我见过三四个人去我家找李元锋购买毒品，一个老头，好像叫“财哥”，还有一个年轻人叫“小志”，剩下的我都不认识。祥和佳苑的房子是我们租住张军虎的。
6、2017年1月6日霍治平的陈述，主要内容：我在李元锋处购买过五次毒品，第一次是2016年12月20日下午，在祥和佳苑12号楼4单元441室他家给了他100元，他给了我一小包黄皮；第二次是2016年12月25日，我在他家给了他100元，他给我一小包毒品；第三次是2016年12月30日，我在他家给了他400元，他给我一包毒品；第四次是2017年1月2日，我在他家给了他100元，他给我一小包毒品；第五次是2017年1月5日，我去李元锋家中购买毒品，给了他100元，他给了我一小包毒品。100元能买0.1克左右毒品，400元能买0.4克左右毒品。
7、2017年1月6日王高峰的陈述，主要内容：我叫王高峰，外号“老闷”。从2016年12月10号以后，我每隔一个星期左右去他家（李元锋）找他吸食一点黄皮。在他跟前买毒品是2017年1月5日下午，我去祥和佳苑找他，买了200元的黄皮，当时我没有钱，就先欠着了。2017年1月5日下午，当时我和李元锋在书房，我两个人吸食的。
8、2017年3月6日刘跃峰在驻马店市看守所的讯问笔录，主要内容：我认识李元锋，没有卖给他毒品。我在运城的时候毒品放在我家餐厅后面老沙发下面，在床头柜里面基本上没放过毒品，在我哥家床头柜下面放了大概三四十克黄皮底料（吸食黄皮的时候掺在黄皮里面，不含有黄皮），用透明塑料自封袋包装一包。这些底料在河南驻马店任刘刚跟前买的。2016年2月到2016年6月期间我没有卖给过李元锋毒品。
9、2017年3月16日运城市公安局盐湖分局出具抓获经过一份，主要内容：2017年1月5日，我队民警接到举报前往祥和佳苑小区12号楼4单元441室，发现室内有人吸毒，经了解为李元锋家，当场在其家查获毒品疑似物54包，其中15包为A、B包包装。
10、2017年3月16日运城市公安局盐湖分局出具被告人李元锋的违法犯罪前科记录查询情况，经查询：其于2014年8月27日因吸毒被禁毒大队行政拘留5日。
11、2017年1月7日李元锋的辨认笔录一份，经辨认：照片中3号男子就是卖给其毒品的霍毅龙。
12、2017年3月6日刘跃峰的辨认笔录一份，经辨认：照片中12号男子就是李元锋。
13、2017年1月5日扣押笔录一份、扣押物品清单五张、称量笔录一份，主要内容:2017年1月5日，我队民警在祥和佳苑12号楼4单元441室将李元锋抓获，当场查获毒品黄皮可疑物54袋，后将毒品扣押并将扣押的毒品及包装物进行现场封装，编号为1-54号，形状为褐色颗粒状、褐色粉末状、土黄色颗粒状，包装为透明塑料自封袋包装，共计375.87克。并有李元锋的签字，见证人李某、公安人员的签字。
14、2017年3月16日移交禁毒大队毒品及物品清单4张。
15、2017年1月5日搜查笔录一份。（附81张照片）。
16、2017年1月17日取样笔录一份。从李元锋处查获的毒品可疑物54袋中进行取样。
17、2016年7月7日证书编号：JDRH20161700号检定证书一份，经检定：电子秤各项技术指标均符合计量检定规程要求。
2017年1月20日三门峡市公安局物证鉴定所出具（三）公（物）鉴（理化）字[2017]13号毒品检验报告一份，检验意见：2#、21#、23#、24#、30#、31#、32#、33#、34#、35#-B、36#-B、37#-B、52#、53#检材中均检出海洛因。
18、2017年1月22日运城市公安局盐湖分局作出鉴通字【2017】000018号鉴定意见。主要内容：从李元锋处扣押的毒品可疑物中，其中27袋毒品可疑物共净重81.72克检出海洛因成分。
19、被告人李元锋的常住人口基本信息、身份核查表及基本情况，证实：被告人李元锋，男，汉族，1977年11月15日出生，初中文化，身份证号：，户籍所在地山西省运城市盐湖区解州镇五一路81号。
20、2017年1月6日运城市公安局盐湖分局作出编号2017000001号、2017000002号、2017000004号、2017000005号、2017000006号现场检测报告书，证实李某、刘小虎、霍治平、郭红霞、王高峰的尿液检测呈阳性。
21、2017年1月6日运城市公安局盐湖分局作出行罚决字【2017】000082号、000083号、000090号、000094号、000101号行政处罚决定书，对刘小虎、李某、郭红霞、霍治平、王高峰的吸毒行为分别处以行政拘留15日，并处罚款2000元。
22、2016年10月19日刘跃峰的逮捕决定书和2016年10月20日的逮捕证，执行逮捕情况。
23、被告人李元锋当庭递交的悔过书一份。
24、补充侦查证据：运城市公安局盐湖分局刑补侦【2018】25、2017年1月5日扣押笔录，证实2017年1月5日在被告人李元锋运城市盐湖区祥和家苑12号楼4单元441房扣押其用于称量毒品的两台电子称。
26、扣押物品清单，证实扣押持有人李元锋的两台电子称。
27、公安机关补侦报告：我局民警在盐湖区祥和小区12号楼4单元441李元锋家中，抓获被告人李元锋，当场查获毒品疑似物376.87克，并同时抓获其下线吸毒人员刘小虎、李某，这并不是被告人李元锋主动交代其贩卖的事实。李元锋有立功情节，我局民警在被告人李元锋的配合下，抓获了在该李处买毒的吸食人员王高锋、霍治平，在对被告人李元锋的第三次讯问笔录中已经表明：2017年1月6日被告人李元锋的供述：王高峰就是2017年1月5日下午买过一次，来我家找我买了200元的毒品，但是还没有给我钱，说先欠着。然后王高峰从2016年12月10号以后，有时候隔三四天，有时候隔一星期，他就来我家找我要吸食毒品，没有给过我钱。霍治平好像在我这买过五次毒品。第一次是2016年12月20日，霍治平来祥和小区找我购买毒品，他给了我100元，我给了他一小包毒品。第二次是2016年12月25日，又给了我100元钱；第三次是2016年12月底的一天，给了我400元；第四次是2017年1月2日，给了我100元，第五次是2017年1月5日，给我我100元，公安机关是在运城市盐湖区祥和小区12号楼4单元441房间，抓获我的时候，除了扣押毒品之外，扣押了两台一模一样的电子称，都是黑色的，背面贴有100gX0.01g的标签，称盖子打开后有一面小镜子，就是你们给我看的这两台称，我以上所讲属实。
据上事实和证据，原审法院认为：被告人李元锋违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，查扣的毒品可疑物中共计81.72克检出海洛因成分，其行为已构成贩卖毒品罪。审理查明被告人李元锋常年吸食毒品，因吸食毒品受过行政处罚，有聚众吸毒情节。侦查机关接到群众举报时称，在被告人李元锋住所有人聚众吸毒，随后侦查机关在被告人李元锋住所当场抓获聚众吸毒人员多名，并在被告人家中当场查获了毒品可疑物，在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时，被告人李元锋主动交代了侦查机关未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，被告人李元锋如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行不同种罪行，被告人李元锋具有自首情节。被告人李元锋当庭自愿认罪，依法可酌定从轻处罚。根据被告人李元锋的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之规定，判决：一、被告人李元锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金一万元；二、随案移交的电子秤2个依法予以没收，上缴国库。
宣判后，被告人李元锋以量刑重为由提出上诉。
经审理查明的事实与原审判决一致，证据也与原审判决相同，所列证据均经原审法院当庭举证质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李元锋违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，查扣的毒品可疑物中共计81.72克检出海洛因成分，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李元锋主动交代了侦查机关尚未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，具有自首情节。可减轻处罚。被告人李元锋当庭自愿认罪，依法可酌定从轻处罚。关于上诉人李元锋上诉所提量刑重的问题，经查，原判根据上诉人李元锋的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，并充分考虑了上诉人有自首和认罪态度好等从轻减轻处罚情节，做出的量刑符合法律规定。其上诉理据不足，不予采纳。原审判决事实清楚，证据确凿，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 周力军
审判员 宁俊龙
二〇一八年六月十九日
书记员 谢梦莹