上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0116民初14511号
原告：秦学雷。
委托诉讼代理人：阮丹萍，上海市浦南律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贾敬卿，上海市浦南律师事务所律师。
被告：马向涛。
被告：苏州驰风纺织品有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区松陵路交通路口1999号B2幢1933号商铺。
法定代表人：曹安芹，执行董事。
被告：永安财产保险股份有限公司苏州中心支公司，住所地苏州工业园区东环路1508号星东环商务大厦1幢1001、1002、1003、1004、1005、1009、1010、1011室。
负责人：冯泉华，总经理。
委托诉讼代理人：赵虎，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：杨凯文，男，该公司员工。
原告秦学雷诉被告马向涛（下称第一被告）、苏州驰风纺织品有限公司（下称第二被告）、永安财产保险股份有限公司苏州中心支公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2017年12月6日、2018年1月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人阮丹萍、第三被告委托诉讼代理人赵虎参加了第一次庭审，原告委托诉讼代理人贾敬卿、第三被告委托诉讼代理人杨凯文参加了第二次庭审。第一被告均到庭参加诉讼。第二被告经本院传票传唤，无正当理由均未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告损失人民币（下同）169,012.90元，其中第三被告在机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和商业第三者责任保险（下称商业三者险）范围内承担责任,仍有不足的由第一、第二被告承担；２、本案诉讼费由第一、第二被告负担。庭审中，原告自愿放弃车辆修理费800元的诉讼请求。事实和理由：2017年6月1日7时07分许，第一被告驾驶牌号为苏E21A**轻型自卸货车在本区沪杭公路、隆安路路口，与原告骑乘的电动自行车发生碰撞，导致原告受伤、车辆受损。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具道路交通事故认定书，确认原告、第一被告负事故同等责任。2017年10月20日，金山交警支队委托上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级、三期期限进行评定，该机构于同月26日出具下述鉴定意见：被鉴定人因交通事故致左足第1-5跖骨骨折，左侧第4、6肋骨骨折，经行左足第2、3跖骨骨折切开复位内固定术等治疗后，目前左足仍然肿胀、疼痛，左足足弓结构部分破坏，左足趾活动部分受限，左侧胸壁疼痛不适，评定十级伤残（左足足弓结构部分破坏），酌情给予伤后休息120日、营养60日、护理90日；择期拆除内固定，酌情给予伤后休息30日、营养20日、护理20日。
第一被告辩称，对事故经过和责任认定无异议，其系肇事车辆实际车主，车辆挂靠在第二被告名下，该车辆系非营运用途，其不需办理从业资格证。事发后已支付原告车辆损失200元。
第二被告未提交书面答辩状。
第三被告辩称，对事故经过和责任认定无异议，肇事车辆以营业货车投保，第一被告没有道路运输从业资格证，根据商业险保险合同的约定，商业险免赔。医疗费应扣除医保支付及15%的非医保用药。住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金均认可。精神损害抚慰金认可2,500元，护理费认可50元/天。交通费认可300元。车辆修理费认可定损金额150元。对鉴定意见书无异议，鉴定费、律师费、诉讼费均不属于保险理赔范围。
经审理查明：原告所述事发经过与责任认定及所作鉴定情况属实。第一被告系苏E21A**轻型自卸货车实际车主，车辆挂靠在第二被告名下，并在第三被告处投保了交强险，赔偿限额为122,000元及商业三者险（含不计免赔），责任赔偿限额为1,000,000元，事故发生在保险期间内。
另查明，原告为非农业户口。
以上事实，由原告提交的原、被告基本信息、户口本、交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、律师代理费发票，第一被告提交的车辆挂靠合同书，第三被告提交的投保单抄件以及当事人的当庭陈述等证据所证实。
本案的争议焦点是，商业三者险是否免赔？
第三被告认为，肇事车辆为营运货车，第一被告无道路运输从业资格证，违反了道路交通安全法的规定，根据商业险保险合同的约定，商业三者险免赔。第一被告认为，肇事车辆虽系货车，但仅作为代步工具，且事发时并未装载任何货物。本院认为，第一被告事发时驾驶证准驾车型C1，具有驾驶轻型自卸货车的资格，无道路运输从业资格证并未增加标的车的风险。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条之规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，仍应对该条款作出提示义务。第一被告无道路运输从业资格证，虽然违反了《中华人民共和国道路运输管理条例》的规定，现第三被告仍应就该免责条款向投保人作出提示，现第三被告无法提交投保单、保险合同，以证明本案符合保险合同的免责条款及保险公司对该免责条款作出了提示，第三被告应当承担举证不利的责任。故对第三被告的抗辩意见，本院不予采纳，第三被告应在商业三者险内承担赔付责任。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护，侵害他人身体和财产造成损害的，应当依法承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队认定原告、第一被告负事故同等责任。双方对此没有提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。按规定，机动车与非机动车发生交通事故，机动车一方负同等责任的，应承担60%的赔偿责任。据此，原告的损失，由第三被告在交强险内予以赔偿，超出部分由第三被告在商业三者险范围内按责任赔付；仍有不足的部分，按规定由第一被告承担60%的赔偿责任。因第二被告与第一被告系车辆挂靠关系，故第二被告应对第一被告所负之款承担连带赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院凭据确认为42,573.90元（含住院伙食费401.30元）；
2、住院伙食补助费，已在住院费用中包含，本院不予支持；
3、营养费，原告诉请按照30元/天的标准，参照鉴定意见计算80天为2,400元，本院予以支持；
4、护理费，本院按照本市居民服务行业职工平均工资2,810元/月，参照鉴定意见计算110日为10,303.30元；
5、误工费，原告诉请按照2,300元/月，参照鉴定意见计算5个月为11,500元，本院予以支持；
6、残疾赔偿金，原告系非农业户口，定残时未满60周岁，伤情构成十级伤残，故残疾赔偿金确认为115,384元；
7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度酌情支持5,000元；
8、交通费，本院根据原告的就诊次数酌情支持500元；
9、鉴定费2,300元，本院凭据予以确认；
前述1-9项合计189,961.20元，由第三被告在交强险责任限额内承担120,000元，在商业三者险内承担超出部分的60%为41,976.70元。
10、律师代理费，本院根据支持原告诉请的金额等因素酌情支持3,000元，不属于保险理赔范围，由第一、第二被告承担。
综上，第一被告应赔偿原告3,000元，第二被告对第一被告所负之款承担连带赔偿责任；第三被告应赔偿原告161,976.70元。庭审中，原告自愿放弃车辆修理费的诉请，系原告自行处分自己的民事权利，不违反法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告马向涛应于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦学雷3,000元；
二、被告苏州驰风纺织品有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、被告永安财产保险股份有限公司苏州中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦学雷161,976.70元；
三、驳回原告秦学雷的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1,840元，由第一、第二被告负担。被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张雁虹
二〇一八年一月三十日
书记员 杨丹芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)
第十条保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
……
四、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……