福建省将乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）将民初字第2002号
原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司，住所地：辽宁省沈阳市经济技术开发区开发大路16号，组织机构代码：68331479-6。
法定代表人姚伟，总经理。
委托代理人徐清，辽宁成功金盟律师事务所律师。
委托代理人李凌，女，该公司员工，住沈阳市大东区。
被告福建金牛水泥有限公司，住所地：福建省将乐县古镛镇新路村石门岭，组织机构代码：77065962-9。
法定代表人章旭升，总经理。
委托代理人李建清，福建金森律师事务所律师。
被告将乐金牛水泥有限公司，住所地：福建省将乐县古镛镇玉华苦竹自然村，组织机构代码：66927182-2。
法定代表人章旭升，总经理。
委托代理人李建清，福建金森律师事务所律师。
委托代理人姜永光，男，该公司职工，住福建金牛水泥有限公司宿舍楼。
第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司，住所地：沈阳经济技术开发区开发大路16号，组织机构代码：24371533-4。
法定代表人姚伟，总经理。
委托代理人徐清，辽宁成功金盟律师事务所律师。
原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司与被告福建金牛水泥有限公司、将乐金牛水泥有限公司及第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司定作合同纠纷一案，本院于2013年12月18日立案受理后，依法由审判员罗成辉独任审判，后因案情复杂转为普通程序，于2014年1月10日和2014年5月15日两次公开开庭审理。诉讼期间，原告与被告向本院申请要求庭外和解，但未达成调解协议。原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司委托代理人徐清、李凌，被告福建金牛水泥有限公司、将乐金牛水泥有限公司委托代理人李建清、姜永光，第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司委托代理人徐清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司诉称：原告与被告于2008年5月签订两份合同，约定由原告按照被告的要求为被告加工重型板式喂料机和石灰石预均化堆取料机各一台，两份合同总价款为468万元。合同约定的付款方式为，被告预付款20％、进度款30％、提货款20％、设备调试运行正常付20％，质保金10％待设备运行投入满一年或产品交付完毕起满18个月交付。合同签订后，原告方将加工的设备全部交付被告方，被告方收货并已使用四年多，但被告未能按合同约定支付原告加工费。为此诉至法院，要求被告给付欠款73万元并承担逾期付款违约金134600元。
被告福建金牛水泥有限公司、将乐金牛水泥有限公司辩称：一、原告诉讼主体不适格。2008年5月，沈阳矿山机器厂减速机制造总公司与将乐金牛水泥有限公司签订了标的额为338万元《石灰石预均化堆取料机》和标的额为130万元《重型板式喂料机》两份买卖合同，沈阳矿山机器厂减速机制造总公司是沈矿集团的全资子公司，而原告未与答辩人发生业务往来，因此应裁定驳回原告起诉。而且原告是分公司，没有独立的法人资格。二、本案系买卖合同纠纷。三、沈阳矿山机器厂减速机制造总公司在合同履行中严重违约，给答辩人造成巨大损失。1、堆取料机质量低劣，影响水泥质量。2、堆取料机从主机到零部件严重以次充好，技术参数达不到合同约定的要求，如液压系统合同以“奇莱捷尔”取代约定的“中治迈克＊力士”，变频器以杂牌取代约定的“ABB”品牌，其他部件也不符合同约定。3、延期交货，严重影响工程进度，技术清单及主、零部件至今未到货。因上述原因，给答辩人造成损失，要求其赔偿。
第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司述称：2008年5月，第三人与俩被告签订了涉案的两份定作合同。此后第三人实行企业改制，以该企业的原有资产组建了原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司（即原告），并通知了俩被告，涉案合同是由原告实际履行，且是由原告向被告将乐金牛水泥有限公司开具全额增值税发票，被告也已全部接收并入账，被告所欠的设备款应当支付给原告。为保证该案程序完整，故申请作为本案有独立请求权的第三人参加诉讼。
原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司为支持其诉称的事实，向本院提供了下列证据：
1、《重型板式喂料机买卖合同》和《石灰石预均化堆取料机买卖合同》各一份，证明原、被告之间定作合同关系。
2、设备清单及技术文本，证明原告供给被告的是专项设备，而不是通用设备。
3、机械图纸一份，证明该设备的技术参数是根据被告要求进行生产，且堆取料机应当室内使用。
4、U盘一张，证明2009年9月原告现场人员在被告工地，被告现场验收及接收；被告安装现场为露天，未按要求在室内进行；被告在制作防护栏期间将设备毁损；是造成损失的主要原因。
5、增值税发票两张、货款对账说明单一份，证明原告向被告提供了增值税发票，被告接受该发票并入账，被告财务人员方玉奎确认尚欠原告货款73万元，同时证明了被告认可原告的主体身份，原告是合同的实际履行者，承继了沈阳矿山机器厂减速机制造总公司的债权债务。
6、银行付款凭证25张，证明俩被告共同支付给原告345万元，尚欠原告73万元，俩被告法人人格混同应共同承担还款责任。
7、被告福建金牛水泥有限公司出具的质保金的回函一份，证明被告对原告主体认可，设备投入使用时间是2009年10月。
8、纳税人合并情况报告书（原件）、原告与第三人兼并重组的情况说明、沈阳市铁西区国资委（2006）16号文件《关于组建沈阳北方重工集团有限公司的通知》、沈矿（2008）29号文件《沈阳矿山机械集团有限责任公司重组方案》、原告及第三人出具的变更通知，证明第三人经重组改制成原告，第三人的全部债权、债务、人员、生产经营业务由原告承接并连续经营。
被告福建金牛水泥有限公司、将乐金牛水泥有限公司质证认为，证据1，真实性无异议，但该合同是买卖合同而不是定作合同，合同签订的主体是沈阳矿山机器厂减速机制造总公司，而不是原告；证据2、二份合同购买的是水泥行业的通用产品，技术标准是行业的通用标准；证据3、无法证明，被告所需的产品是专项产品，且堆取料机都是在室内使用；证据4、录影中设备无法确定是涉案的设备；证据5、增值税发票是原告自己出具的，不是被告要求的，如有原件应是真实的；对账单不是被告出具的，方玉奎不是被告的财务，该对账单不予认可；证据6、无异议，已付款395万元，但是否欠73万元需确认。证据7、真实性无异议，说明沈阳矿山机器厂减速机制造总公司提供的设备质量有问题。证据8、对证据是原件的真实性无异议，但不能证明原告是合同的相对人，是适格当事人，且原告是分公司，不具独立法人资格。
被告福建金牛水泥有限公司、将乐金牛水泥有限公司为支持其主张，向本院提供了下列证据：
1、回函一份，证明被告方在2009年12月17日向原告提出设备质量问题。
2、堆取料机现场使用情况及处理方案说明，证明原告的质量存在瑕疵，并有提出异议。
3、堆取料杨买卖合同一份，证明原告未按技术要求供货给被告，大量配件未提供，收货单总重量双方未验收。
4、照片三张，证明涉案设备液压系统不是合同约定的“中治迈克力士乐”，而是以次充好。
5、汇票申请书，证明原告方有延期交货。
原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司质证认为，证据1，没有原件，也没有传真电话的记录，该回函原告未收到；证据2、不能证明处理方案中的设备是涉案设备，李洋并非原告人员，且该说明并不是质量异议，而是对被告设备现场使用情况说明，明确出现的问题是由于被告物料粒度和湿度以及人员操作问题；证据3、无法证明原告未足额供货，且原告全部供货履行开箱验收义务后，被告才支付了部分货款；证据4、照片中并非涉案设备；证据5、无法证明原告迟延交货，恰好证明被告迟延交付预付款。
第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司对证据的质证意见均同原告。
根据双方无争议的证据及双方在庭审中的陈述，双方对下述事实没有异议，本院予以确认：
一、2008年5月6日，第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司（卖方）与将乐鑫路水泥有限公司（福建金牛水泥有限公司三期工程）（买方）签订买卖合同约定，“第一条、产品名称：石灰石预均化堆取料机，合同总价：338万元，交货时间：合同生效后5个月。第二条、质量要求：本合同产品应符合和达到该产品各项性能指标的技术参数，技术标准：详见附件，卖方对质量负责的条件和期限：在买方按照卖方的安装和使用说明书的规定正确地使用下，卖方应保证本合同产品在负荷生产后一年内无任何质量问题。第六条、开箱检验：（1）产品到达买方安装现场后两个星期内，买、卖双方根据合同规定，对其包装、数量及外观质量进行开箱检验，（2）若卖方接到买方关于货到现场验收的通知后不能按期到达现场的，买方有权进行开箱验收，卖方对所查的缺陷、缺件应认可；产品验收：本合同产品负荷生产一年后，买卖双方按合同、合同附件和有关图纸资料进行产品验收。第七条、结算方式及期限：一、合同签订一个月内，买方支付合同总价20％货款给卖方作为预付款，合同正式生效，二、设备制造完成60％后，付中期进度款合同总价的30％，三、提货时付合同总价的20％，卖方负责发货到买方现场，待设备调试运行正常后一个月内付合同总价的20％，同时卖方提供有效增值税发票及运输发票，四、质保金10％，待设备正式投入运行满一年或产品交货完毕起满18个月，先到者为准。第八条、违约责任：一、卖方的违约责任，（2）卖方所交货物的规格、型号、质量等不符合合同规定，如果买方同意利用，应当按质论价（双方协商），如果买方不同意利用的，应根据货物的具体情况，由卖方负责包修、包换或包退，并承担修理、调换或退货而支付的实际发生费用；卖方不能修理或不能调换的按不能交货处理。二、买方违约责任：（2）逾期付款的应按照中国人民银行有关延期付款的规定，向卖方偿付逾期付款的违约金。
二、2008年5月7日，双方第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司（卖方）与将乐鑫路水泥有限公司（福建金牛水泥有限公司三期工程）（买方）又签订了重型板式喂料机买卖合同，合同总价130万元，其他内容与上述合同相同。因合同总价有改动，第三人与被告福建金牛水泥有限公司在总价处盖章确认。
三、2008年10月20日，将乐鑫路水泥有限公司通过银行汇票支付给第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司设备预付款50万元。2009年9月，两台设备运到福建金牛水泥有限公司现场，在沈矿机械传动公司现场技术人员指导下，福建金牛水泥有限公司请安装队安装两台设备，2009年10月初，两台设备投入试运行，设备至今仍在运行。2009年12月24日，原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司开出两台设备增值税发票，被告接收并入账。
四、合同签订后，将乐鑫路水泥有限公司变更名称为将乐金牛水泥有限公司（即被告）。
五、2013年8月21日，被告福建金牛水泥有限公司向第三人沈阳矿山机器厂减速机制造总公司暨原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司出具《关于设备质保金的回函》，认为堆取料机质量达不到要求，给公司造成的损失远超73万元。
对双方争议的焦点问题，本院作如下分析认定。
一、关于原告诉讼主体问题。
原告认为，第三人经重组改制成原告，第三人的全部债权、债务、人员、生产经营业务由原告承接并连续经营，原告具备诉讼主体资格。第三人意见与原告相同。俩被告认为，第三人并未注销，原告不是合同相对人，且是分公司不具诉讼主体资格。
本院认为，原告提供的证据8，俩被告对原件（纳税人合并情况报告书）没异议，其他政府及国有企业文件在相关官方网站可查阅，真实无异，应予采信，原告承接了第三人的债权债务是由第三人兼并重组后的公司，原告应当具有本案的诉讼主体资格。而且被告将乐金牛水泥有限公司也接收了原告为该两台设备出具的的增值税发票，被告福建金牛水泥有限公司出具的《关于设备质保金的回函》也认可原告承接了涉案两台设备的债权债务，也可认定被告应由到原告及第三人的变更通知，第三人的债权债务由原告承接，根据合同法第八十八条“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”的规定，原告也具有本案的诉讼主体资格。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见第40条第（5）款的规定“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”，可以作为民事诉讼的当事人，因此，沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司可以作为本案原告。
二、关于涉案设备质量问题。
原告认为，原告提供的设备质量符合合同约定，被告使用设备长达三年多，未提出质量问题，早已超过质保期，按照规定也应视为设备合格。第三人意见如同原告。俩被告认为，由于堆取料机质量问题，造成被告巨大损失，根据规定被告有权拒付该设备的质量保证金。
本院认为，被告提供的证据1、2没有提供原件，也未提供电信部门证明其当时传真的记录，原告予以否认，因此不予采信。原告提供的证据3证明堆取料机应当室内使用，被告予以认可，本院予以采信；原告提供的证据4，影像系在被告所在地，予以采信。
根据双方合同对开箱检验的约定，“买方有权进行开箱验收，卖方对所查的缺陷、缺件应认可”，被告在设备组装、调试后至原告起诉时都未对设备的完整性及不符合合同约定提出异议，因此其提出有大量配件未提供及设备不符合合同约定的主张，不予支持。双方合同约定“卖方应保证本合同产品在负荷生产后一年内无任何质量问题。”该设备保质期一年，设备于2009年9月开始运行，其质保期至2010年9月，但被告未提供证据证明在质保期内将设备质量有问题不符合合同约定的情形通知原告或第三人，且该设备至今仍在使用运行，被告只是在原告催要欠款时，于2013年8月31日向原告发出回函认为设备质量存在问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条的规定“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。”，涉案两台设备的质量视为符合双方合同的约定。而且被告提供的证据2也仅是对设备使用情况及处理方案的说明，该说明也认为设备无法正常使用是由于被告物料粒度和湿度以及人员操作等多种原因造成，并且处理方案所需费用由双方协商。按照双方合同第八条约定，被告如对质量提出异议，由原告负责修理、更换或退货，且由原告承担全部费用。因此如果是原告设备质量问题，应当由原告承担全部费用，而不是协商费用的承担，此与原告提供的证据3、4，因设备露天操作造成无法正常运行，能相互印证。因此，被告提出设备质量不符合合同约定，造成其损失的主张，本院不予支持。
三、关于俩被告承担责任问题。
原告认为，俩被告均参与了合同的签订，且合同的履行俩被告均有付设备款，俩被告法人人格混同，应当共同承担还款责任。第三人意见如同原告。俩被告认为，签订合同是将乐鑫路水泥有限公司即将乐金牛水泥有限公司，即使福建金牛水泥有限公司有帮助付款，也不能说明其是本案主体。
本院认为，买卖合同是将乐鑫路水泥有限公司即被告将乐金牛水泥有限公司变更前名称，将乐金牛水泥有限公司与福建金牛水泥有限公司是两个独立法人。虽然，福建金牛水泥有限公司在一份买卖合同价款改动处加盖有其合同章，系起证明作用，无法确认福建金牛水泥有限公司是该合同的买受方，即使设备用于福建金牛水泥有限公司三期工程，福建金牛水泥有限公司也有付部分货款，但不能证明福建金牛水泥有限公司是该合同的相对人。因此，原告要求被告福建金牛水泥有限公司支付货款的诉讼请求不予支持。
综上所述，沈阳矿山机器厂减速机制造总公司（卖方）与将乐鑫路水泥有限公司（买方）签订的买卖合同没有违反法律规定，合法有效。将乐鑫路水泥有限公司尚欠沈阳矿山机器厂减速机制造总公司设备款人民币73万元，事实清楚，证据充分。将乐鑫路水泥有限公司经变更名称为被告将乐金牛水泥有限公司，沈阳矿山机器厂减速机制造总公司经兼并重组后，债权债务由原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司承接。因此，被告将乐金牛水泥有限公司尚欠原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司货款人民币73万元。双方合同约定，“质保金10％，待设备正式投入运行满一年或产品交货完毕起满18个月，先到者为准”。“逾期付款的应按照中国人民银行有关延期付款的规定，向卖方偿付逾期付款的违约金。”涉案设备于2009年9月开始运行，其质保期至2010年9月，因此，被告应支付原告从2010年10月1日起算至判决确定还款日止的逾期付款利息，按中国人民银行同期贷款利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百七十四条、第二百五十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告将乐金牛水泥有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司设备款人民币73万元；
二、被告将乐金牛水泥有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司逾期付款利息损失（该利息损失按本金人民币73万元及中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2010年10月1日起算至判决确定还款日止）；
三、驳回原告沈阳矿山机械有限公司传动设备分公司其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12446元，由被告将乐金牛水泥有限公司负担（该款原告同意先行垫付，被告可直接支付给原告或在本案进入执行程序时一并执行）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审 判 长 罗成辉
审 判 员 郭芳初
人民陪审员 廖日辉
二〇一四年八月十八日
书 记 员 钟木兰
附相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国合同法》
第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百七十四条【买卖合同准用于有偿合同】法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。
第二百五十一条【定义】承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。