江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洪民一终字第461号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市东湖区。
负责人：程航，该公司总经理。
委托代理人：徐文斌，公司职员。
被上诉人（原审原告）：杨家平，男，住江西省南昌县。
委托代理人：伍伟清，江西致力律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴嘉龙，男，住江西省南昌市红谷滩新区。
被上诉人（原审被告）：柯嘉宝，女，住江西省南昌市红谷滩新区。
原审被告吴嘉龙、柯嘉宝共同委托代理人：李伟群，江西辰星律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称：平安保险公司）与被上诉人杨家平、吴嘉龙、柯嘉宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌县人民法院（2015）南民初字第117号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年9月7日16时10分许，被告吴嘉龙驾驶赣MRXX**号小轿车由西向东上塔城高速左拐弯时避让不及撞上原告杨家平由西向北驾驶两轮电动车，造成原告杨家平受伤，车辆受损的交通事故。经南昌县公安局交通管理大队作出的编号为南公交认字（2014）第Y025号《道路交通事故认定书》认定：吴嘉龙负本次事故全部责任，杨家平无责任。事故发生后原告立即被送往南昌县人民医院住院治疗，住院治疗36天于2014年10月13日出院，共花费医药费33633.21元（其中住院费32494.21元、门诊费1139元）。2014年12月10日，经南昌县公安司法鉴定中心所作的编号为南公（活检）伤鉴字（2014）287号法医学人体损伤检验鉴定书鉴定：1、杨家平因交通事故致伤评定为十级伤残；2、被鉴定人住院期间医疗费用凭医院医疗发票处理，其出院后继续门诊治疗费用及拆除固定物费用在壹万元解决；3、自出院之日起全休180天，营养及护理时间以90日计算。同时查明，被告柯嘉宝系赣MRXX**号小轿车的车主，被告吴嘉龙系事故发生时的驾驶员。赣MRXX**号小轿车于2014年4月30日向被告平安保险公司投保了交强险及500000元的商业三者险，并投保了不计免赔。事故发生时，该车尚处于保险期限内。事故发生后，被告吴嘉龙已向原告杨家平先行垫付了医药费共计人民币30633.21元。另查明，原告杨家平系农业家庭户口。原告杨家平的母亲万凤莲，1942年12月1日出生，系农业家庭户口，杨家平为家中长子，另有二弟杨佳云（1965年10月20日出生）、三弟杨家红（1968年7月10日出生）、四弟杨家兵（1970年2月23日出生）。
原审法院认为：被告吴嘉龙驾驶机动车发生交通事故，造成原告杨家平受伤致残，该事故经交警部门作出的道路交通事故认定书认定吴嘉龙负本次事故的全部责任、杨家平对本次事故的无责任的认定，予以确认。关于被告吴嘉龙要求将其已向原告垫付的医疗费在本案中一并处理的主张，为鼓励交通事故赔偿义务人先行赔付及减轻当事人的诉累，对上述主张，予以支持。关于原告主张按照43582元／年的标准计算误工费的诉讼请求，虽然原告提供了由南昌县青岚现代农业有限公司出具的证明用以说明原告在该公司从事技术管理员工作，年薪50000元，但并未提供劳动合同以及事发前连续一年以上的银行卡工资凭证或个人所得税凭证或单位财务会计凭证证明其收入状况，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。关于护理期间的计算，原告在南昌县人民医院住院治疗36天后出院，主治医生在出院医嘱中写到：绝对卧床全休5个月，而原告主张126天的护理期间，系对自身权利的处分，未违反法律规定，予以认可。关于原告主张鉴定费160元的诉讼请求，虽然原告向法庭提交了总计160元的收据两张用于证实自己的主张，但因收据并非正规票据，故对该项诉讼请求不予认定。庭审中，被告平安保险公司主张医药费应扣减10%非医保用药费用，但对该扣除比例标准却未提供任何证据予以证明，故不予支持。根据本案中吴嘉龙和杨家平的责任过错大小，确定被告吴嘉龙承担全部的赔偿责任，原告杨家平不承担任何责任。根据机动车交强险和商业第三者责任保险相关规定，因赣MRXX**号小轿车已向被告平安保险公司投保了交强险及500000元商业第三者责任保险，且投保了不计免赔，故先由被告平安保险公司在交强险限额内赔付原告损失；超出交强险部分的赔偿费用，先由被告平安保险公司赣MRXX**号小轿车商业第三者责任保险限额内赔付原告，超出商业第三者责任险部分由被告吴嘉龙承担；被告柯嘉宝作为赣MRXX**号小轿车的车主，因其对损害的发生无过错，故不承担任何责任。综合全案原、被告向法庭提交的有效证据，依照相关法律规定，确定原告杨家平的赔偿项目及金额如下：医药费33633.21元、后续治疗费10000元、误工费按上年度农、林、牧、渔业私营单位就业人员年平均工资25854元、误工期限自事故发生之日起计算至定残前一天为94天，即25854÷365天×94天=6658.29元、护理费按上年度居民服务行业私营单位就业人员年平均工资23432元计算，即23432元／年÷365天×126天=8088.85元、营养费30元×36天=1080元、住院伙食补助费50元×36天=1800元、伤残补偿金按上年度农民人均纯收入8781元／年计算，即8781元／年×20年×10%=17562元、被扶养人生活费按上年度农民人均生活消费支出5654元／年计算8年，即5654元／年×8年÷4×10%=1130.8元、精神损害抚慰金3000元、交通费酌定为400元，上述合计83353.15元，此款由被告平安保险公司在赣MRXX**号小轿车交强险限额内赔付原告杨家平46839.94元；余款36513.21元由被告平安保险公司在赣MRXX**号小轿车投保的商业三者险限额内赔付给原告。被告吴嘉龙先行垫付给原告杨家平的医疗费30633.21元，在保险公司理赔款中调整后退回被告吴嘉龙，对原告其他过高的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在赣MRXX**号小轿车交强险限额内支付原告杨家平交通事故损失赔偿款人民币46839.94元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在赣MRXX**号小轿车商业三者险限额内支付原告杨家平交通事故损失赔偿款人民币5880元（36513.21-30633.21）；三、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在赣MRXX**号小轿车商业三者险限额内支付被告吴嘉龙垫付的交通事故损失赔偿款人民币30633.21元；四、上述一至三项赔偿款限被告在本判决生效后十日内履行；五、驳回原告其他过高的诉讼请求；如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟期间的债务利息。案件受理费1881元由被告吴嘉龙承担。
平安保险公司不服，上诉称：1、根据交强险第九条和商业三者险第十七条的约定，上诉人只承担医保范围内的医药费，应剔除非医保用药部分。2、护理期明显不合理，应按住院36天计算，一审法院按医嘱认定护理期有悖于事实和法律。要求改判上诉人少赔偿10822.83元。
杨家平答辩称：护理期合理合法。要求驳回上诉，维持原判。
吴嘉龙和柯嘉宝答辩称：非医保用药不应由其承担。护理期同意原审判决的意见。
本院查明事实与一审法院认定事实一致。
本院认为：1、关于非医保用药的费用，商业三者险保险条款中约定保险公司仅在基本医疗保险用药范围内承担理赔责任，非医保用药费用应依保险合同确定，故平安保险公司要求扣除非医保用药费用，应予支持，本院酌定非医保用药费用为3363.32元（33633.21元×10%），该3363.32元由吴嘉龙承担。2、关于杨家平的护理期，经查，杨家平入院后“行左内外踝，后踝骨折切开复位内固定术”，出院诊断为“1、左内外踝，后踝骨折；2、左第5跖骨骨折”，出院医嘱为“1、绝对卧床全休5个月，加强肢体功能锻炼。2、定期摄片复查了解骨折愈合情况（1.2.3.6.12），3个月后根据骨折愈合情况后在医师的指导下扶拐不负重下地活动，骨折完全愈合后拆除内固定装置（费用7000元）。3、有情况随诊。”一审法院综合出院医嘱和杨家平的诉请，认定杨家平的护理期为126天符合法律规定，应予维持。原审判决认定的杨家平其他损失，各方当事人均未提起上诉主张，本院不予审查。综上，杨家平的损失总额83353.15元，由平安保险公司在交强险限额内赔付杨家平46839.94元；余款36513.21元，由吴嘉龙负担非医保费用3363.32元，由平安保险公司在商业三者险限额内负担33149.89元。吴嘉龙先行垫付给杨家平的医疗费30633.21元，扣除非医保费用3363.32元，剩余的27269.89元在平安保险公司理赔款中调整后支付给吴嘉龙。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律有误，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省南昌县人民法院（2015）南民初字第117号民事判决第一、二、五项；
二、撤销江西省南昌县人民法院（2015）南民初字第117号民事判决第三、四项；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司在商业三者险限额内支付吴嘉龙垫付款27269.89元；
四、以上判决主文有给付义务的当事人应在本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
杨家平预缴的一审案件受理费1881元，由吴嘉龙负担。中国平安财产保险股份有限公司江西分公司预缴的二审案件受理费71元，由中国平安财产保险股份有限公司江西分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘岚
审 判 员 黄萍
代理审判员 周燕
二〇一五年十月九日
书 记 员 罗春