甘肃省兰州市西固区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第118号
公诉机关兰州市西固区人民检察院。
被告人田晟均，曾用名田毅伟，男，汉族，1984年12月12日生，河南省焦作市温县人，中专文化，无业。2014年7月22日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，2014年8月5日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人罗兴利，男，甘肃王力律师事务所律师。
兰州市西固区人民检察院以西检公诉刑诉（2014）297号起诉书指控被告人田晟均犯诈骗罪，于2014年10月9日向本院提起公诉，经审查因缺少部分主要证据材料，两次建议公诉机关补充侦查。公诉机关补充相关证据材料后于2015年3月23日再次向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员曹长虹担任审判长，与代理审判员武耀辉、人民陪审员张士奎依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，书记员刘怀卿担任法庭记录。兰州市西固区人民检察院指派代理检察员龚伟松出庭支持公诉。被告人田晟均及其辩护人到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，审判委员会进行了讨论并作出决定，现已审理终结。
兰州市西固区人民检察院指控：被告人田晟均以能够办理手机“五连号”、“六连号”为由，分别于2013年10月初在兰州市西固区山丹街26街区李欣晏家，骗取被害人董某的人民币1万元；2013年11月在兰州市七里河区敦煌路建行门口，骗取董某的人民币4.2万元；2013年12月31日在兰州市西固区玉门街兰炼厂前建行门口，骗取董某的人民币3.7万元；2014年1月在兰州市西固区福利东路美廉美超市门口，骗取董某的人民币3.3万元；总计人民币12.2万元。后挥霍。
针对上述事实，公诉机关向法庭提交了被害人董某的报案及陈述，证人证言以及有关书证等证据材料，认为被告人田晟均的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，已构成诈骗罪，提请公诉，建议对田晟均处以3－5年有期徒刑，并处罚金。
被告人田晟均对公诉机关指控的事实不持异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻判处。
辩护人认为，6连号本身在电信局业务中是存在的，并非田晟均虚构，被告人2013年10月初和11月份田晟均两次收取董某5.2万元后，田晟均通过宗桓丞为董某办理尾号为“77777”的电话号码及向董某交付三星W2013型、三星W2014型两部手机的行为，应认定为受人之托的委托行为。2013年12月31日及2014年1月董某两次共计支付7万元，也是董某委托田晟均办理“11111”、“88888”和“99999”的手机连号，由于客观原因致使三个五连号未能办理成功，而田晟均又未及时退还70000元的代办费用，该行为的性质应属于侵占，而非诈骗。故认为被告人田晟均的行为不构成诈骗罪。
辩护人提交如下证据：
1、证人孔祥东（兰州电信局18年工龄的工人）证言，证明“6连号”业务在电信局是存在的，田晟均曾找过孔祥东办理“6连号”业务，因客观原因无法办理，借此证明田晟均不存在主观上非法占有董某财物的目的。
2、票号分别为17854359、13919036及03244065的中国电信发票三张，证明田晟均为董某办理了尾号“77777”的电话号码及田晟均自行购买三星W2013型及W2014型。
3、焦延军自书证明一份，证明2013年12月中旬一天在七里河西站电信局门口，田晟均将三星W2013手机一部交给董某的女朋友。
4、音频资料及录音内容书面整理材料，证明2014年7月23日张丽娟受董某委托与田晟均的母亲商讨退赔事宜。
5、七里河区任家庄社区出具书面材料，证明田晟均平时表现良好，无犯罪前科。
6、姜彦、王怡自书证明材料，证明田晟均在被抓获归案前一直在兰州，无逃亡事实。
经审理查明：被告人田晟均谎称自己可以办理尾号“777777”手机连号，2013年10月中旬、2013年11月中旬分别在李欣晏家及兰州市七里河区敦煌路建行门口，两次共收取董某现金5.2万元。田晟均收取现金后，从兰州电信公司宗桓丞处以2.3万元购得一尾号为“77777”手机号码，田晟均将该手机号码及自行购买的三星W2013型、三星W2014型两部手机交付董某，并承诺继续为董某办理尾号“777777”手机连号。2013年12月31日、2014年1月5日，被告人田晟均又以可以办理“11111”、“88888”、“99999”手机连号为由，分别在兰州市西固区玉门街兰炼厂前建行门口、兰州市西固区福利东路美廉美超市门口，两次共收取董某的现金7万元。被告人田晟均将所收款项部分用于购买尾号为“77777”手机号码及三星W2013型、三星W2014型两部手机外，其余挥霍。
本案在审理期间，被告人田晟均的亲属向被害人董某退赔经济损失8万元，被害人董某出具书面谅解材料，请求对田晟均从轻处罚。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书证明，2014年5月17日18时40分董某报案，称2013年11月至2014年1月期间，田晟均以能够办理手机“五连号”、“六连号”为由，共骗取现金12.2万元。2014年6月10日西固公安分局决定立案侦查。
2、抓获经过、发破案经过证明，2014年7月21日兰州铁路公安处乘警支队民警在兰州市七里河区龚家湾建新家园38家园门口抓获网上在逃人员田晟均。经讯问，田晟均对以能办理”六连号”号码为由实施诈骗的犯罪事实供认不讳。
3、在逃人员登记／撤销表证明，2014年6月24日公安机关将田晟均列为网上刑拘在逃人员；2014年7月21日将田晟均抓获后，7月23日撤销田晟均网上在逃人员登记。
4、随案由被害人董某提供的收条证明，2014年2月4日田晟均收到董某12.2万元办号费。
5、随案由被害人董某提供的电话录音刻录光盘及手抄记录证明，被害人董某与被告人田晟均以及董某与李欣晏关于办理手机电话号码和交付钱款的通话内容文字记录。
6、被害人董某陈述证明，2013年10月中旬和朋友李欣晏聊天时，得知李欣晏的丈夫田晟均在电信公司工作可以帮忙办理手机连号，几天后与田晟均见面请田晟均帮忙办理尾号“777777”手机连号，并向田晟均支付定金1万元，此后电话联系田晟均时被告知“777777”连号要5.2万元，于是在11月中旬的时候又向田晟均支付现金4.2万。此后多次电话询问、催促田晟均办理之事，直到12月份，田晟均说他先找了一个尾号5个7的电话号码先用，6个7的号码继续办。之后田晟均给我一个号码1805417****，还说这个号码是电信局局长作为补偿赠送的。此后，几个朋友想办理“11111”、“88888”、“99999”手机连号，田晟均说手机连号可以办理，但价钱不同，“11111”要1万元，“88888”和“99999”分别要3万元，于是在12月31日及2014年1月5日分别给付田晟均现金3.7万元及3.3万元，付款后田晟均一直以各种借口和理由推拖，2014年4月1日找到田晟均的父亲，田晟均父亲表示对此事并不知情，而田晟均又无法联系，方知自己被骗。在2013年12月和2014年元月，田晟均给了两部手机，型号分别是三星W2013和三星W2014。
7、证人宗桓丞、孔祥东证言证明，①宗桓丞证言，与田晟均同在七里河电信局工作，2014年元月初田晟均辞职。在2013年11月份田晟均找到自己要求办理6个7的手机连号，查询后告诉田晟均只能找到5个7的手机连号，12月31日田晟均支付2.3万购买手机号码1805417****。2014年元月份田晟均通过自己购买一部三星W2014手机一部。②孔祥东出庭作证，2013年11月份田晟均曾找过自己要求办理6个7的手机连号，通过个人关系查询号库当时没有闲置的6个7的手机连号。
8、证人李欣晏（田晟均妻子）证言证明，2013年10月份朋友董某想办理6个7的手机连号，当时田晟均在电信局工作，董某便请田晟均帮忙办理，并向田晟均付了1万元的定金，到12月31日从董某处得知田晟均先给董某办了一个5连号，6连号田晟均托电信局局长继续办理，回家问田晟均时，田晟均说5连号是局长送的还送了两部手机，分别是三星W2013和三星W2014。田晟均还答应给董某再办三个五连号，具体办理情况不知情。2014年1月上旬的一天与田晟均在西固美廉美超市门口时，看到董某给了田晟均3.3万元，田晟均在拿到这笔钱后与自己去香港花了1.3万元，其余钱款去向不清。2014年4月1日董某找到自己说田晟均以办手机连号的名义已经从董某处拿了12.2万元，董某说不能办就退款。田晟均说帮忙办理的局长出车祸住院了，还得等等。
9、七里河电信分局副局长刘宏民出具的情况说明，从未向田晟均承诺和办理”六连号”及收取费用。兰州电信分公司文件规定七里河电信分局无权限审批及办理。
10、证人陈培龙、高枫涛、裴怀志证言证明，三人与董某系朋友，从董某处得知可以办理手机连号，陈培龙为办理5个9的手机连号付给董某3万元，高枫涛为办理5个1的手机连号付给董某1万元，裴怀志为办理5个8的手机连号付给董某3万元。手机连号至今未办成。
11、辨认笔录及照片证明，2014年7月25日、6月17日、12日被害人董某与被告人田晟均相互进行了辨认；董某及其女友马莉亚分别对李欣晏进行了辨认；证人宋桓丞对被告人田晟均进行了辨认。
12、现场指认笔录及照片，被告人田晟均对四次收钱实施诈骗的犯罪地点进行指认。
13、票号分别为17854359、13919036及03244065的中国电信发票三张，及兰州市西固区价格认证中心出具的西价鉴字（2014）210号价格鉴定意见书证明，田晟均为董某办理了尾号“77777”的电话号码；田晟均自行购买并交付董某的三星W2013型、W2014型手机，共计价值2.49万元。
14、收条及谅解书证明，本案在审理期间，被告人田晟均的亲属向被害人董某退赔经济损失80000元，被害人董某出具书面谅解材料，请求对田晟均从轻处罚。
15、被告人供述，田晟均对其诈骗犯罪事实供认不讳。
16、户籍证明，被告人田晟均生于1984年12月12日，案发时已达到刑事责任年龄。
17、兰州市七里河区司法局出具的甘肃省拟适用社区矫正人员调查评估表，认为田晟均符合社区矫正条件，同意社区矫正。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源清楚，收集程序合法，证据内容客观真实、有效，证据之间能够相互印证，可以作为本案的定案依据。
关于辩护人提交的焦延军、姜彦、王怡自书证明材料，因无法核实其真实性，故不予认定；七里河区任家庄社区出具的证明，不属其管理范围，故不予认定。
本院认为，被告人田晟均以非法占有为目的，虚构能够为他人办理手机连号的事实，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。关于本案的诈骗数额，被告人田晟均骗取董某12.2万元中，案发前为董某办理5个7手机连号的费用2.3万元及向董某提供两部三星手机价值2.49万元不应计入犯罪数额，案发前尚未归还的7.41万元应计算为诈骗数额，属数额巨大。辩护人提出被告人田晟均的行为不构成诈骗罪的意见，不予支持。被告人田晟均归案后能够如实供述，认罪态度较好，且退赔被害人经济损失，可酌情从轻处罚。根据被告人田晟均的犯罪情节、认罪、悔罪表现和退赃并取得被害人谅解的情节，结合社区矫正机构的建议，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，依法可对被告人田晟均适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人田晟均犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；罚金8000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起一个月内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 曹长虹
代理审判员 武耀辉
人民陪审员 张世奎
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 刘怀卿
附《中华人民共和国刑法》相关法律规定：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。