建昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）建大民初字第00230号
原告梁XX。
委托代理人吕XX。
被告毛XX。
被告温XX。
原告梁XX诉被告毛XX、温XX房屋买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月10日立案受理后，依法由审判员王春德适用简易程序，公开开庭审理了本案，原告梁XX及其委托代理人吕XX和被告毛XX到庭参加诉讼，被告温XX经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审判，本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告毛XX于2014年5月12日签订担保抵押借款合同，合同约定毛XX向原告借款60万元，并以位于建昌县大屯镇农贸市场门市楼（房屋产权证号：村房字第2012-0**，村房字第2012-1**号）及土地使用权（土地使用证：建昌国用2012字第14508258号）作为抵押，同时约定2014年8月11日还款，并约定了违约责任，逾期每天按借款金额的3%付违约金。被告温XX为担保人。合同签订后，原告按约定履行，但被告至今未还款，被告温XX也未承担还款责任。故起诉请求：1、请求法院依法判令二被告连带清偿借款60万元及利息或将抵押房屋交付给原告，并为原告办理过户登记。2、承担违约金，按逾期金额每天3%计算至还清止。3、诉讼费由被告负担。
被告毛XX未提交书面答辩。庭审中，被告毛XX承认其与原告签订借款合同并抵押房屋及温XX做担保人担保的事实。但提出，借款后，2015年6月末之前的利息已经偿还，具体偿还利息数额原告方有账。对原告现在要求偿还借款及利息因没钱偿还暂时还不上，如原告要钱，3个月后才能偿还原告，如原告要抵押的房子，可以给原告抵押的房子。
被告温XX未参加庭审诉讼，本院在庭审前，向其做询问笔录时，其承认和被告毛XX与原告签订了借款抵押担保合同，但对原告请求其承担担保责任提出异议。庭审后，其于2015年12月29日向本院提交的书面答辩材料中提出：原告的诉讼请求依法不能成立。理由为：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任，债权人已提起诉讼或申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。本案担保合同系一般担保，没有约定担保期间，按担保法规定应为六个月，在六个月内原告没有起诉被告温XX，被告温XX不再承担保证责任，请求法院依法判决驳回原告对被告温XX的诉讼请求。
经审理查明，原告梁XX与被告毛XX、温XX于2014年5月12日签订一份担保抵押借款合同，该合同载明的主要内容为：甲方（借款人）毛XX，乙方（出借人）梁XX，担保人温XX，甲、乙双方就房屋抵押事项，经协商一致。达成以下合同条款：（一）、甲方自愿将坐落在建昌县大屯镇农贸市场道北东楼东数第一户，面积：360平方米。间数：6，层次：2。大屯镇农贸市场道北东栋楼西数第一户。面积：242平方米。用途：门市楼，结构：砖混。间数：4，层次：2。共有情况：单独所有，房权所有权人：毛XX，土地使用证：地号：38503。图号：10，用途：综合用地。使用权类型：出让。使用权面积3322平方米，抵押给乙方共60万元整。（二）、借款用途，生意周转。（三）、甲方保证该房产合法、权属清楚、有合法的土地使用权。（四）、借款期限为三个月，约定利息为月息3分，即2014年8月11日还款。如逾期每天按借款金额的3%付违约金。（六）、担保人责任有，如借款人遇到不可抗拒的事情，没有能力偿还借款，由担保人第一时间偿还全部借款及违约金。如发生纠纷担保人自愿放弃诉讼直接接受强制执行。（七）、本合同在履行过程中发生的争议，由当事人协商或调解不成的，可向建昌县人民法院起诉。（八）、本合同未做约定的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定执行。签约时间：2014年5月12日。”该合同书上有借贷双方当事人和担保人签名。签订合同当日，原告支付给被告毛XX借款60万元，被告毛XX给原告出具了收款凭据，同时将抵押的房屋所有权证及相关土地使用权证交付给原告。借款到期后至今，被告毛XX未能按合同约定偿还借款本金。庭审中，本院组织原、被告核对支付利息及违约金情况时，双方一致认可，借款后，被告毛XX按月息3%支付给原告11个月的利息合计198，000元，本金未偿还。即被告毛XX对借期内3个月的利息，已按约定履行。对2014年8月12日至2015年4月12日期间的违约金也按月息3%向原告履行（此期间支付违约金未按“日息3%”之约定履行）。
上述认定的事实，有原告和被告毛XX的庭审陈述材料，本院询问被告温XX笔录材料及其庭审后提交的答辩材料，原告提供的担保抵押借款合同书、收款凭据和抵押的房屋所有权证及相关土地使用权证等证据佐证。上列证据已经过本院审查、开庭质证并载卷为凭，本院将上列证据予以归纳综合，以此证明本院审理查明的事实。
本院认为，本案立案案由房屋买卖合同纠纷有误，应予更正案由为民间借贷合同及保证合同纠纷。原告与被告毛XX签订借款合同后，被告毛XX应当按照合同的约定全部履行合同义务，然而其未按照合同约定的义务全部履行，仅支付给原告借期内利息和承担了部分违约金，现原告请求被告毛XX偿还借款本金并支付违约金，有事实根据和法律依据，据此本院应当依法判令被告毛XX按照合同约定偿还原告本金60万元，并依据相关法律规定判令其承担违约金责任。鉴于本案借贷双方合同约定的“逾期每天按借款金额的3%付违约金”，超过法定标准，本院应当依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，对违约金约定超过法定标准部分不予支持。由此，本院应依法判令被告毛XX自2015年4月13日起，以尚未偿还的借款本金为基数，按年利率24%（月息2%）标准承担违约责任支付违约金。关于2015年4月12日之前，被告毛XX已支付的借期内3个月的利息及8个月的违约金，支付标准虽然超过年利率24%标准，但未超过年利率36%标准，属于当事人自愿履行范畴本院应当准予。关于原告请求由被告温XX承担连带清偿借款本金及违约责任等诉讼请求，经本院审查后认为，原告该项请求本院依法不能支持。理由如下：本案合同约定“担保人责任有，如借款人遇到不可抗拒的事情，没有能力偿还借款，由担保人第一时间偿还全部借款及违约金”。《中华人民共和国担保法》第十七条规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”。由此，本院应当依法认定，本案被告温XX所提供的担保保证属于一般保证，不属于连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十五条规定，“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任”。结合本案具体案情，合同中未约定保证期间，本案温XX保证期间应为自2014年8月12日起至2015年2月12日止，而原告在六个月的法定保证期间内，未对债务人毛XX提起诉讼或者申请仲裁，依法保证人温XX免除保证责任。综合上述，本院对原告请求由被告温XX承担连带清偿借款本金及违约金责任等诉讼请求，依法不应支持，而应当依法驳回原告该项诉讼请求。关于原告请求被告毛XX交付抵押房产问题，因本案被告毛XX借款能否偿还尚处于待定状态，本院应首先判令由被告毛XX按照合同约定偿还借款并支付违约金，如被告毛XX在判决生效后仍不能偿还借款及支付违约金，原告可在执行程序中对抵押房产依法定程序主张权利抵偿，本案不必对此做出判决。故依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十七条、第二十五条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、被告毛XX偿还原告梁XX借款本金60万元，另承担违约责任向原告支付违约金（指尚未履行的违约金），违约金计算期限、标准及方式为：自2015年4月13日起至本金清偿之日止期间，以被告毛XX尚欠原告本金数额为基数，按年利率24%（月息2%）支付违约金。
上述借款本金及违约金的金钱给付义务，限被告毛XX自本判决生效之日起，立即一次性给付。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告梁XX要求被告温XX承担连带清偿借款及违约金责任等诉讼请求。
案件受理费4900元，由被告毛XX负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。
审判员 王春德
二〇一五年十二月三十日
书记员 张 淼