贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0201民初2178号原告：贵州恒利物流有限公司（以下简称恒利公司），住所地六盘水市钟山区人民中路4号水城煤电办公楼。法定代表人：田根君，系该公司负责人。委托诉讼代理人：王兴祥，系贵州中创联律师事务所六盘水分所律师。被告：泸州市江南建筑工程有限公司六盘水丰茂分公司（以下简称丰茂分公司），住所地六盘水市钟山区城南路附2号。法定代表人：邓晓涛，系该公司负责人。被告：泸州市江南建筑工程有限公司（以下简称泸州江南建司），住所地四川省泸州市马潭区马龙大道三段3号1幢17号。法定代表人：周克勤，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈臻，系四川康乾律师事务所律师。被告：六盘水时空文化传媒有限公司（以下简称时空公司），住所地六盘水市钟山区荷泉路。法定代表人：罗瑜，系该公司负责人。委托诉讼代理人：彭云，系贵州矩墨律师事务所律师。第三人：陈尚辉，男，1973年5月4日出生，汉族，住水城县。第三人：程剑，男，其他自然情况不详。原告恒利公司与被告丰茂分公司、泸州江南建司、时空文化公司，第三人陈尚辉、程剑买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月16日作出（2015）黔钟民商初字第6号民事判决。原告恒利公司、被告泸州江南建司不服判决，向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉。贵州省六盘水市中级人民法院于2016年3月25日作出（2015）黔六中民商终字第00088号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告恒利公司的委托诉讼代理人王兴祥、被告泸州江南建司的委托诉讼代理人陈臻、被告时空公司的委托诉讼代理人彭云到庭参加诉讼。被告丰茂分公司、第三人陈尚辉、程剑经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒利公司向本院提出诉讼请求：1、判决三被告连带向原告支付所欠钢材款2298876.97元；2、判决三被告连带向原告支付资金占用费1000827.76元（暂计算2013年6月、7月和2013年9月1日至2014年10月31日，此后按货款总额每天千分之一计算资金占用费直至所有货款付清时止）；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2013年6月3日，被告丰茂分公司在双水承建的“以朵国际影视城”项目需要购买钢材，便委托第三人陈尚辉与我公司签订了一份《购销合同》，被告时空公司自愿为被告丰茂分公司提供担保，且签订了《担保协议》。我公司依约将钢材供应给被告丰茂分公司，被告丰茂分公司委托第三人程剑在“以朵国际影视城”项目的工地上负责签收钢材，并清点数量。期间，我公司向被告丰茂分公司供应了1108.654吨钢材，但被告丰茂分公司并未按《购销合同》的约定向原告支付相应的钢材款，至今已累计拖欠我公司2298876.97元的钢材款。依照《购销合同》、《担保协议》的约定已构成违约行为，故三被告及第三人应连带向我公司承担支付货款及资金占用费的责任，故诉至人民法院。被告泸州江南建司辩称，不论是分公司和总公司，均未与原告签订买卖合同，根据原二次庭审查明的情况，该买卖合同系第一工程处与原告签订的购销合同，原告作为具有专业知识的公司，没有审查被告的主体资格，也没有审查该项目施工合同，后虽经分公司确认，但我们没有进行追认，故买卖合同无效。本案表见代理不构成，本案查实，被告总公司及分公司与被告时空公司没有建筑施工合同关系，时空公司所签订的施工合同是与第一程处所签订，并不是与总公司和分公司签订，故主体是不适格的。该工程是一个违法工程，没有建设土地使用证和施工许可证，至今五年，是没有证的。根据相关法律规定，由于本案涉及到表见代理，从目前情况看，由于基础的法律关系，是一个违法合同，已经被政府叫停了四年，对我方施工单位不具有约束力。本案涉及到结算问题，没有总公司和分公司签字确认，因此，对今天涉诉的金额对我方是不具有约束力。综上，请依法驳回原告对我公司及分公司的诉讼请求。被告时空公司辩称，我方在本案中不承担保证责任，即使要承担责任，保证期间超过，保证责任免除。购销合同中约定的合同有效期为2013年6月3日至2013年12月30日，且货到之日一个月付清款项，付款期限早已到期，原告现在才起诉到法院要求我方承担保证责任，而我方只是一般保证，担保合同是基于购销合同的有效而存在的，正如被告泸州江南建司所说由于购销合同不存在，故担保合同也不存在，我方在本案中不应承担责任，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的证据：《购销合同》，虽然该合同被告丰茂分公司加盖的印章为“第一工程处合同专用章”，但经核实，该公章确为被告丰茂分公司到公安机关备案登记的印章，能证明原告与被告丰茂分公司之间订立购销合同的事实，故予以确认；《担保协议书》能证明被告时空公司为原告与被告丰茂分公司之间签订的购销合同提供担保的事实，故予以确认；《钢材发货清单》、《调价通知》、增值税发票，能相互印证原告向被告丰茂分公司供应钢材的数量及价值，且第三人陈尚辉在原审中对此亦予以认可，故予以确认；授权委托书，因在原审中第三人陈尚辉已明确表示对该委托书不知情，且该委托书中也无被委托人的签名，故不予确认；资金占用费汇总表，因系复印件，该证据中的数据有矛盾之处，故不予确认；转款回单，能证明原告收到第三人陈尚辉货款100万元的事实，故予以确认；转款回单、付款委托书，能证明原告收到被告丰茂分公司货款100万元的事实，故予以确认；陈龙委托书，与购销合同印证，能证明所购买钢材是由被告丰茂分公司自行运输；业务往来对账单，能证明被告丰茂分公司尚差欠原告钢材款2333485.81元的事实，故予以确认。2、对被告泸州江南建司提交的证据：任命书、建设工程施工合同、业务回单，因与本案无关联性，故不予确认。3、对本院依职权调取的证明，因该证据能够证明“泸州市江南建筑工程有限公司六盘水丰茂分公司第一工程处合同专用章”及“泸州市江南建筑工程有限公司六盘水丰茂分公司第一工程处”公章系经被告丰茂分公司向公安机关登记备案刻制的事实，故予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告丰茂分公司系被告泸州江南建司的下属分公司。丰茂分公司分别于2013年5月15日、5月17日到六盘水市钟山公安分局办理“泸州市江南建筑工程有限公司六盘水丰茂分公司第一工程处”、“泸州市江南建筑工程有限公司六盘水丰茂分公司第一工程处合同专用章”的刻制登记备案手续。2013年6月3日，被告丰茂分公司第一工程处与原告恒利公司签订《购销合同》一份（合同编号为HWX2013-06-003），约定由原告恒利公司向被告丰茂分公司供应钢材，钢材具体名称、规格、数量以需方所报计划为准；结算方式及期限为货到验收合格后，开普通发票一票结算；结算单价按水钢当日指导价下调20元；货到之日起一个月内结清货款，如未结清货款，将按货款总额每天千分之一收取资金占用费；必须有担保等其他条款。并加盖恒利公司合同章和丰茂分公司第一工程处合同专用章。第三人陈尚辉在该合同中委托代理人处签名。原告恒利公司与被告丰茂分公司、被告时空公司订立了《担保协议》一份，约定担保恒利公司货款及资金占用费安全，保证丰茂分公司在不能按合同规定时间付货款时，由时空公司负责并偿还恒利公司的全部货款及资金占用费。自签发之日起效，双方无业务往来，并结清所有货款后自动失效，并约定了其他内容。表明被告时空公司为原告恒利公司与被告丰茂分公司签订的编号为HWX2013-06-003合同承担连带担保责任。合同签订后，经丰茂分公司第一工程处与恒利公司对帐，共向被告丰茂分公司供应了价值4333485.81元的钢材。2013年7月2日第三人陈尚辉之妻杨丹向原告恒利公司支付货款100万元，2013年7月29日被告丰茂分公司向原告恒利公司支付货款100万元，尚欠钢材款2333485.81元。现原告恒利公司因索要剩余货款未果，故诉至本院。另查明，2013年5月27日，第三人陈尚辉通过其妻杨丹帐户向被告时空公司帐户汇入99万元保证金后，以被告丰茂分公司第一工程处为承包方于2013年10月18日与被告时空公司为发包方签订《建设工程施工合同》，承包以朵影视主题公园一期投资工程项目，工程内容为：广场酒吧一条街、办公楼、气模影院、水模影院、高层办公楼、商务酒店、电梯公寓及附属工程项目。原告恒利公司所销售钢材均用于该工程。本院认为，被告丰茂分公司系被告泸州江南建司的下属分公司，丰茂分公司用其在公安局登记备案刻制的丰茂分公司第一工程处合同专用章由第三人陈尚辉作为委托代理人与原告恒利公司签订《购销合同》，并实际向原告支付部份货款，是双方真实意思表示，为有效合同。泸州江南建司辩称因《购销合同》涉及的工程是违法工程，对施工单位不具有约束力的辩称理由不予采纳，该工程是否合法，是另一法律关系，不影响《购销合同》的有效性。第三人陈尚辉虽不是被告泸州江南建司、丰茂分公司员工，但其在《购销合同》委托代理人处签名，亦认可该买卖事实，并且与丰茂分公司共同向原告支付部分货款，应视陈尚辉与丰茂分公司为《购销合同》共同签订人，应共同承担偿还责任。原告恒利公司按约定向被告丰茂分公司、第三人陈尚辉供应了价值4333485.81元的钢材，只收到被告丰茂分公司及第三人陈尚辉货款200万元，尚有2333485.81元未支付。现原告恒利公司只主张2298876.97元，应予支持。《购销合同》签订的条款中有如不按时结清货款，将按货款总额每天千分之一收取资金占用费的约定。该约定过高，可按日万分之二点五计算。对原告恒利公司主张资金占用费1000827.76元的请求，因最后一次的对帐时间是2013年8月7日，根据原告的诉讼请求，应从2013年9月1日计算至2014年10月31日为241382元（2298876.97元×2.5‰×420天），予以支持，超出部分不予支持。因被告丰茂分公司是被告泸州江南建司的下属分公司，其不具有法人资格，没有独立的资产，其民事责任由泸州江南建司承担，故对被告泸州江南建司辩称被告丰茂分公司有独立证照，其不应对该公司承担责任的理由不予采纳。被告泸州江南建司及第三人陈尚辉承担上述支付责任后，就其双方之间的责任承担问题可另行主张。被告时空公司与原告恒利公司签订了《担保协议》，为《购销合同》提供担保，约定担保“自签发之日起生效，双方在无业务往来，并结清所有货款后自动失效”，因该合同涉及的货款至今未结清，并未超过保证期间，故被告时空公司应对上述款项承担连带担保责任。被告时空公司对其代支付的部分可另行向被告泸州江南建司、丰茂分公司及第三人陈尚辉主张。对被告时空公司辩称其保证责任已免除的辩称理由不予采纳。第三人程剑未在《购销合同》上签名，也没有证据证明其与原告恒利公司有买卖的合意，故其在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，第二百四十条规定，判决如下：一、被告泸州市江南建筑工程有限公司、第三人陈尚辉于本判决生效之日起十日内支付原告贵州恒利物流有限公司货款2298876.97元及资金占用费241382元（按货款总额日万分之二点五计算，从2013年9月1日算至2014年10月31日止）；2014年11月1日以后的资金占用仍按日万分之二点五计算，直至付清货款为止。二、被告六盘水时空文化传媒有限公司对上述款项承担连带担保责任。被告六盘水时空文化传媒有限公司对已代为清偿的部分，可向被告泸州市江南建筑工程有限公司、被告泸州市江南建筑工程有限公司六盘水丰茂分公司及第三人陈尚辉主张权利；三、驳回原告贵州恒利物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33198元，由原告贵州恒利物流有限公司负担6076元，由被告泸州市江南建筑工程有限公司及第三人陈尚辉负担27122元，公告费600元，由被告泸州市江南建筑工程有限公司及第三人陈尚辉负担（原告已自愿预交，由被告泸州市江南建筑工程有限公司及第三人陈尚辉连同上述款项一并返还27722元给原告，被告六盘水时空文化传媒有限公司承担连带返还责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判长  姜志成审判员  张泳群审判员  罗永明二〇一六年十二月二十三日书记员  黄春燕