江苏省丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0321刑初662号
公诉机关江苏省丰县人民检察院。
被告人张西波，男，1970年9月22日生，江苏省泗洪县人，汉族，高中文化，无业，户籍地江苏省泗洪县，住山西省长治市高新区。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2017年6月17日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人高峰，江苏它石律师事务所律师。
辩护人张贤祥，江苏立贤律师事务所律师。
被告人刘增娟，女，1981年12月7日生，辽宁省沈阳市人，汉族，高中文化，个体工商户，户籍地辽宁省沈阳市于洪区，住山西省长治市。因涉嫌犯销售假药罪，于2017年6月17日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人顾冲，江苏鼎途律师事务所律师。
被告人张飞龙，男，1973年5月21日生，浙江省舟山市人，汉族，大专文化，个体工商户，住浙江省舟山市普陀区。因涉嫌犯销售假药罪，于2017年5月22日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人颜世军，江苏世君律师事务所律师。
辩护人李希文，江苏世君律师事务所律师。
被告人于水英，女，1977年6月1日生，浙江省浦江县人，汉族，大专文化，劳务人员，户籍地浙江省杭州市下城区，住浙江省浦江县。因涉嫌犯销售假药罪，于2017年5月22日被取保候审。
辩护人陈芳，江苏世君律师事务所律师。
辩护人于敏，江苏世君律师事务所律师。
被告人邱兆训，男，1971年3月1日生，江苏省丰县人，汉族，中专文化，个体工商户，户籍地江苏省丰县，住江苏省丰县。因涉嫌犯销售假药罪，于2017年5月17日被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。
指定辩护人王朋，丰县法律援助中心律师。
江苏省丰县人民检察院以丰检诉刑诉〔2017〕641号起诉书指控被告人张西波犯生产、销售假药罪、被告人刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训犯销售假药罪，于2017年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年2月12日公开开庭审理了本案。丰县人民检察院检察员邵会娟依法出庭支持公诉，被告人张西波及其辩护人高峰、张贤祥、被告人刘增娟及其辩护人顾冲、被告人张飞龙及其辩护人颜世军、李希文、被告人于水英及其辩护人陈芳、于敏、被告人邱兆训及其辩护人王朋到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年12月至2017年1月间，被告人张西波为谋取非法利益，在未取得相关国家机关许可的情况下，擅自购进原料，按照其持有的配方，在山东省淄博市公交总站附近租住处，生产“祖传秘方”降糖药400瓶。2017年1月至6月间，被告人张西波、刘增娟为谋取非法利益，在未取得国家相关部门许可的情况下，擅自将张西波生产的没有批文、批号等手续的“祖传秘方”降糖药销售给被告人张飞龙，销售金额达2万余元。
被告人张飞龙为谋取非法利益，从被告人张西波、刘增娟处购进未取得国家相关部门批文、批号等手续的“祖传秘方”降糖药，后销售给被告人邱兆训、浙江省天台县居民范某、安徽省凤台县居民岳大云等人，销售金额达2万余元。被告人于水英在明知被告人张飞龙销售的“祖传秘方”降糖药未取得国家相关部门批文、批号等手续的情况下，仍帮助被告人张飞龙进行收发药品等进行销售。
被告人邱兆训为谋取非法利益，从被告人张飞龙、于水英处购进未取得国家相关部门批文、批号等手续的“祖传秘方”降糖药，后销售给江苏省丰县居民冉帅帅、河南省周口市居民邱某1等人，销售金额达7000余元。
经徐州市食品药品监督管理局认定，涉案“祖传秘方”降糖药按照假药论处。
另查明，案发后公安机关从被告人刘增娟处扣押药品销售记录单4张，从被告人张飞龙处扣押“祖传秘方”降糖药14瓶、物流单据427张等涉案物品，从被告人邱兆训处扣押“祖传秘方”降糖药8瓶、物流单据18张等涉案物品，从冉帅帅处扣押“祖传秘方”1瓶、邱某2养生堂名片2张等物品；被告人于水英、邱兆训已分别退缴2万元、1万元。
上述事实，被告人张西波、刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训在开庭审理过程中均无异议，且有证人魏某、冉帅帅、范某、岳大云等人的证言，徐州市中级人民法院、徐州市人民检察院、徐州市公安局关于明确徐州市公安局直属分局刑事和行政诉讼案件管辖程序的规定（徐某通[2013]35号），银行账户交易明细，物流详情单，丰县公安局关于本案的发破案报告、到案经过、辨认笔录、搜查笔录、扣押清单、微信聊天记录及转账交易记录截图、现场照片及被告人张西波、刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训的户籍信息证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张西波生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪；被告人刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训销售假药，其行为均已构成销售假药罪，五被告人均应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处生产、销售金额二倍以上的罚金；退缴的违法所得应予没收，未退缴的继续追缴，均上缴国库。查获的假药等涉案物品应予没收，由公安机关依法处理。被告人张西波与刘增娟、被告人张飞龙与于水英共同销售假药，分别成立共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张飞龙起主要作用，系主犯；被告人于水英帮助被告人张飞龙进行收发药品等，系从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人张西波、刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法均可从轻处罚。被告人于水英、邱兆训已退缴违法所得，亦可酌情从轻处罚。鉴于被告人于水英、邱兆训犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区亦没有重大不良影响，均可以宣告缓刑。
关于被告人张西波、刘增娟、张飞龙的辩护人提出“三被告人到案后能够如实供述自己的罪行，具有坦白情节，而且生产、销售的药品没有对人体健康造成严重危害，主观恶性、社会危害性均不大，请求予以从轻处罚并适用缓刑”的辩护意见，经查认为，辩护人提出的上述从轻处罚情节有事实和法律依据，本院予以采纳，但被告人张西波生产假药400瓶，被告人张西波、刘增娟、张飞龙销售的假药金额均在2万元以上，根据以上犯罪情节，不宜对其三人适用缓刑。故，辩护人请求对被告人张西波、刘增娟、张飞龙适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人于水英的辩护人提出“于水英在共同犯罪中系从犯，主观恶性较小，且具有坦白情节，请求对其从轻处罚并判处非监禁刑”的辩护意见，以及被告人邱兆训的辩护人提出“邱兆训销售的假药数量少，社会危害性不大，且到案后能够如实供述罪行，认罪、悔罪态度均较好，请求对其从轻处罚并判处缓刑”的辩护意见，本院认为，辩护人提出的以上从轻处罚情节均查证属实，上述辩护意见均有事实和法律依据，本院予以采纳。
公诉机关指控被告人张西波犯生产、销售假药罪、被告人刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训犯销售假药罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以采纳。根据被告人张西波、刘增娟、张飞龙、于水英、邱兆训的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人张西波犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月17日起至2018年9月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘增娟犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月17日起至2018年6月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人张飞龙犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月22日起至2018年5月21日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人于水英犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人邱兆训犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、禁止被告人于水英、邱兆训在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动。
（禁止令从判决生效之日起计算。）
七、查获的假药等涉案物品，由公安机关依法处理；退缴的违法所得予以没收，上缴国库；继续追缴被告人张西波、刘增娟的违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 新
代理审判员 王道义
人民陪审员 屈云飞
二〇一八年三月九日
书 记 员 史先贺