河南省南阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫13行终153号
上诉人（一审原告）陈德振，男，汉族，1963年7月2日出生。
被上诉人（一审被告）南阳市司法局。
法定代表人柴钧，任局长。
出庭应诉负责人刘中和，该局副局长。
委托代理人杨萍，该局工作人员。
委托代理人ＸＸ，河南育滨律师事务所律师。
一审第三人房学国，男，汉族，生于1981年8月22日。
上诉人陈德振因诉被上诉人南阳市司法局不履行法定职责纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院2016年4月13日作出的（2016）豫1303行初2号行政判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭进行审理。上诉人陈德振，被上诉人南阳市司法局出庭应诉负责人刘中和、委托代理人杨萍、ＸＸ，一审第三人房学国到庭参加诉讼。在庭审过程中，由于上诉人陈德振不听从法庭指挥，扰乱法庭秩序，致使庭审无法进行，后改为书面审理。本案现已审理终结。
南阳市卧龙区人民法院一审查明：2014年5月25日，原告陈德振与第三人房学国签订委托协议，委托第三人房学国代理对庄玉彬、朱海东涉嫌抢劫一案的控告申诉事项。第三人房学国接受委托后根据原告陈述结合自己认识，搜集撰写《庄玉彬、朱海东涉嫌抢劫控告意见》等10余份材料，并向南阳市公安局蒲山分局、卧龙区人民检察机关等单位申请立案，积极履行代理职责。2014年4月23日蒲山分局出具刑事不予立案通知书。2014年7月8日南阳市公安局蒲山分局对庄玉彬作出蒲公（蒲一）行罚决字（2014）0076号行政处罚决定。原告陈德振不服，向南阳市公安局申请行政复议。南阳市公安局于2014年8月6日作出宛公复决字（2014）030号行政复议决定，维持蒲山分局对庄玉彬作出蒲公（蒲一）行罚决字（2014）0076号行政处罚决定。原告不服向邓州市人民法院提起行政诉讼，原告要求房学国律师作为该行政诉讼代理人出庭参加诉讼，房学国律师以仅代理刑事为由，拒绝出庭。原告认为第三人房学国没有尽到代理义务，不具备律师执业要求，于2015年7月1日向南阳市司法局律师科投诉，建议司法行政机关撤销其律师资格。南阳市司法局接受投诉经初审后，认为原告房学国投诉事项的审查范围属于南阳市律师协会调查认定范围，故移送南阳市律师协会核查相关事项。南阳市律师协会核查后，于2015年10月22日对原告陈德振的投诉作出答复，认为房学国尽到应尽职责，其拒绝出庭符合法律规定，所以原告陈德振建议撤销房学国的律师资格没有相应的事实作为支撑。
一审法院认为，一、2014年5月25日原告陈德振与第三人房学国签订的个人授权委托书中已约定“房学国依法代为申诉，控告庄玉彬、朱海东涉嫌抢劫一案。”据此约定，第三人房学国在接受原告申诉、控告庄玉彬、朱海东涉嫌抢劫一案的委托之后，积极履行代理义务，撰写《庄玉彬、朱海东涉嫌抢劫控告意见》、《立案监督申请》等10余份材料，向公安机关、检察机关等单位申请立案。公安机关以经济纠纷为由不予作出涉嫌抢劫犯罪立案，是公安机关、检察机关的职权，房学国律师作为代理人只能反映意见和建议，不享有刑事案件立案的决定权。不能以公安机关以经济纠纷为由不予作出涉嫌抢劫犯罪立案行为来衡量其是否尽到了代理职责。因原告陈德振与第三人房学国并未约定代理行政诉讼案件，第三人房学国拒绝为陈德振诉蒲山分局行政诉讼案件出庭。不属违反义务和职业操守行为。二、《中华人民共和国律师法》第四十七条规定：“律师有下列行为之一的，由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门给予警告，可以处五千元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，给予停止执业三个月以下的处罚：（一）同时在两个以上律师事务所执业的；（二）以不正当手段承揽业务的；（三）在同一案件中为双方当事人担任代理人，或者代理与本人及其近亲属有利益冲突的法律事务的；（四）从人民法院、人民检察院离任后二年内担任诉讼代理人或者辩护人的；（五）拒绝履行法律援助义务的。”第四十八条规定：“律师有下列行为之一的，由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门给予警告，可以处一万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，给予停止执业三个月以上六个月以下的处罚：（一）私自接受委托、收取费用，接受委托人财物或者其他利益的；（二）接受委托后，无正当理由，拒绝辩护或者代理，不按时出庭参加诉讼或者仲裁；（三）利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益的；（四）泄露商业秘密或者个人隐私的。”第四十九条规定：“律师有下列行为之一的，由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门给予停止执业六个月以上一年以下的处罚，可以处五万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）违反规定会见法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员，或者以其他不正当方式影响依法办理案件的；（二）向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员行贿，介绍贿赂或者指使、诱导当事人行贿的；（三）向司法行政部门提供虚假材料或者有其他弄虚作假行为的；（四）故意提供虚假证据或者威胁、利诱他人提供虚假证据，妨碍对方当事人合法取得证据的；（五）接受对方当事人财物或者其他利益，与对方当事人或者第三人恶意串通，侵害委托人权益的；（六）扰乱法庭、仲裁庭秩序，干扰诉讼、仲裁活动的正常进行的；（七）煽动、教唆当事人采取扰乱公共秩序、危害公共安全等非法手段解决争议的；（八）发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论的；（九）泄露国家秘密的。律师因故意犯罪受到刑事处罚的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书”。根据以上法律规定，因原告无证据证明第三人房学国律师实施了上述应当由被告作出处罚的行为，故原告请求撤销房学国律师资格缺乏事实依据。三、《中华人民共和国律师法》第四十六条第六款、第七款规定：“律师协会应当履行下列职责：（六）对律师、律师事务所实施奖励和惩戒；（七）受理对律师的投诉或者举报，调解律师执业活动中发生的纠纷，受理律师的申诉。”依据以上两款规定，调查认定该投诉内容属于南阳市律师协会职责。南阳市司法局律师科接到投诉后，移送南阳市律师协会进行调查认定。南阳市律师协会作出《对陈德振投诉的答复》。该“答复”并非被告作出，原告请求确认违法明显不当。被告南阳市司法局收到原告投诉后，积极进行调解，对原告给予同情，建议房学国适当退还代理费。房学国律师接受建议主动向陈德振退还代理费2700元（收3000元），是被告和第三人房学国的仁爱善举，并不意味被告和第三人房学国不尽职尽责。综上，原告请求缺少事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告的诉讼请求。本案受理费50元，由原告负担。
上诉人陈德振不服一审判决，向本院上诉称：一审判决“原告诉称第三人没有积极履行职责”与本人诉求的不能履约不服，混淆了职责与职能的关系问题；一审判决“被告辩称本人的信投反映的是第三人是否依约尽到职责的问题”，混淆了德与才的辩证关系，也就是混淆了律师执业品行与能力的问题；一审判决经审理查明认识不足，错把本人投诉的代理人欠缺执业能力的问题认定为代理人是否尽到职责的问题。请求撤销（2016）豫1303行初2号行政判决。责令被告规范执法行为，履行职能，牢固树立共产主义道德观。
被上诉人南阳市司法局答辩称：一、南阳市司法局在接到上诉人的投诉后积极进行协调。司法局在处理本案过程中是依法处理的，不存在任何违法之处。二、一审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，应当予以维持。三、上诉人上诉没有任何理由和法律依据，明显属无理缠诉。请求驳回上诉，维持原判。
一审第三人房学国述称：同意司法局答辩意见，请求人民法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院二审查明事实与一审查明事实相同。
本院认为：南阳市司法局在接到上诉人的投诉后积极进行调查，没有发现一审第三人房学国在律师执业过程中有违法之处，同时为了化解矛盾，协调律师房学国退还了上诉人的大部分代理费，上诉人也接受了协调意见。上诉人要求被上诉人撤销房学国的律师资格既无事实根据，亦无法律依据，一审判决驳回其诉讼请求并无不当。上诉人的上诉理由和请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持南阳市卧龙区人民法院2016年4月13日作出的（2016）豫1303行初2号行政判决。
二审诉讼费50元，由上诉人陈德振负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白 云
审 判 员 尹应哲
代理审判员 郭 娟
二〇一六年八月五日
书 记 员 刘冰心