浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初511号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人岑某。
辩护人庄益探，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
被告人程某。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]423号起诉书指控被告人岑某犯盗窃罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，指控被告人程某犯盗窃罪，于2016年4月15日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法适用简易程序，组成合议庭，实行独任审判，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉，被告人岑某、程某及其辩护人庄益探到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
（一）盗窃事实
1.2015年5月26日19时许，被告人岑某伙同姚某（已判决）窜至苍南县金乡镇金余路珠梅岭新村工业区108号被害人杨某3家门口，盗走被害人杨某3停放在家门口的一辆红色五星钻豹牌电动车（价值2128元）。
2.2015年5月中旬的一天22时许，被告人岑某、程某伙同姚某窜至苍南县金乡镇炎亭社区文兴西路炎亭小学对面的套房东边第一个楼梯旁，盗走被害人侯某停放在此处的一辆绿佳牌电动车（价值1492元）及被害人阮某1停放在此处的一辆黑色电动车（无法鉴定），后以每辆200～300元的价格进行销赃。
（二）寻衅滋事事实
2015年11月23日22时许，殷作良（另案处理）在苍南县金乡镇星光大道美食林KTV内喝酒时，因琐事与董某、易某等人发生争吵，殷作良指使被告人岑某纠集四五名男青年持棒球棒赶到现场殴打董某、易某等人。经鉴定，被害人董某伤致左锁骨骨折，左第11肋骨骨折，及左肩部、左腰背部、右上臂等处的软组织挫伤，损伤程度为轻伤2级；被害人易某未达轻微伤。
（三）开设赌场事实
2015年农历正月初开始，陈宗沛、陈学玲、郭发望（均已判决）等人在苍南县金乡镇桥头连村、瓦窑新村、龙盘基村、牛卧龙村等地的偏僻地点开设流动赌场，召集赌客以“牌九”等方式聚众赌博，从中抽头渔利。赌场雇佣被告人岑某和陈上震、刘安和、赵景琳、林孝勇、杨德票、包聪聪（均已判决）及蔡万财、蔡国东（均另案处理）等人帮忙抽取头薪、维持秩序、望风、召集赌客等。被告人岑某在该赌场中望风五天左右。2015年3月16日，该赌场在金乡镇牛卧龙村金乡冬泳协会基地对面一废弃房聚众赌博时被公安机关查获，现场缴获赌资19万余元。经查，该赌场在开设期间每场参赌人员少则二三十人，多则四五十人。
2015年12月2日，被告人程某归案后协助公安机关抓获同案犯岑某。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有立功认定意见书、接受证据清单、证据保全清单、通话记录、浙江省代收罚没款专用票据、浙江省暂扣款票据、扣押决定书、刑事判决书、罪犯档案资料、出所登记表、户籍证明，证人蔡某1、杨某1、吴某1、蔡某2、陈某1、谢某、王某、叶某1、袁某、刘某、吴某2、颜某、褚某、蔡某3、陈某2、吴某3、黄某1、陈某3、周某、黄某2、沈某、杨某2、陈某4、黄某3、陈某5、冷某、吴某4、温某1、黄某4、许某、黄某5、章某、吴某5、温某2、叶某2、蒋某1、吴某6、蒋某2、薛某、陈某6、林某、缪某、胡某、陈某7、张某的证言，抓获经过情况说明，被害人杨某3、侯某、阮某1、阮某2、董某、易某、杜某的陈述，同案犯姚某、殷作良、陈学玲、陈宗沛、郭发望、赵景琳、陈上震、包聪聪、林孝勇、杨德票、蔡万财、蔡国东、刘安和的供述，价格鉴定意见，法医学人体损失程度鉴定意见书，检查笔录、辨认笔录、体表检查笔录，监控录像等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人岑某无视国法，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大；又为逞强好胜，结伙随意殴打他人，情节恶劣；又以营利为目的，参与开设赌场；其行为分别构成盗窃罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪。被告人程某曾因盗窃被刑事处罚，现又以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人岑某在判决宣告以前一人犯有数罪，应当予以数罪并罚。被告人岑某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；但在开设赌场共同犯罪中仅起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；其归案后能如实供述所犯罪行，可以从轻处罚。被告人程某归案后能如实供述所犯罪行，且有立功表现，可予以较大幅度的从轻处罚。公诉机关建议对被告人岑某犯盗窃罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪分别判处有期徒刑六个月至一年六个月，对被告人程某犯盗窃罪判处拘役五至六个月的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第六十九条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人岑某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币12000元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2018年6月1日止）。
二、被告人程某犯盗窃罪，判处拘役五个月十五日，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2016年5月16日止）。
三、责令被告人岑某、程某退赔违法所得人民币1492元及黑色电动车1辆，分别返还被害人侯必化1492元，返还被害人阮秋梅黑色电动车1辆。
四、责令被告人岑某共同退赔违法所得人民币2128元，返还被害人杨小云。
以上罚金及退赔款物限于本判决生效后十日内履行完毕。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈民城
人民陪审员 许 吉
人民陪审员 赵典木
二〇一六年四月二十七日
代书 记员 吴萌萌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
……
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。