安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖04刑终130号
原公诉机关安徽省淮南市大通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈小东，男，1985年10月25日出生于江苏省海安县，汉族，大学文化，个体经营户，户籍地安徽省合肥市蜀山区，住合肥市蜀山区。因犯寻衅滋事罪于2014年5月12日被安徽省长丰县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪，于2017年5月30日被淮南市公安局大通分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准逮捕，同年6月13日被淮南市公安局大通分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人贺明智，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。
辩护人许康，安徽弘大（合肥）律师事务所实习律师。
安徽省淮南市大通区人民法院审理淮南市大通区人民检察院指控原审被告人陈小东犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2018年4月17日作出（2017）皖0402刑初118号刑事判决。宣判后，原审被告人陈小东不服，向本院提出上诉。本院于2018年5月9日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年5月9日，淮南市大通区人民法院作出（2015）大民一初字第00640号民事判决，判令陈某（系陈小东父亲）于判决生效之日起十日内偿还赵某借款2337000元，陈小东承担连带清偿责任。同年8月10日判决发生法律效力。2016年8月22日，因陈小东、陈某两人未履行判决，赵某向淮南市大通区人民法院申请强制执行。
2016年11月11日，淮南市大通区人民法院执行人员找到被告人陈小东，在向陈小东询问时，其表示自己无房无车无债权，向执行人员隐瞒其有承包的防水工程及车辆等情况，虚假报告自己财产状况。2017年1月7日，陈小东因拒不履行人民法院生效法律文书被淮南市大通区人民法院司法拘留十五日后，仍拒不执行判决，具体如下：
1.陈小东向执行人员隐瞒了以其前妻吴某的名义于2016年6月份按揭购买一辆宝马牌轿车并一直使用的事实（该车合同价344124元，由陈小东支付首付款144065.2元，并持有吴某的银行卡用于分期还款）。
2.陈小东向执行人员隐瞒了其承包苏中建设集团股份有限公司玉兰公馆项目、新地城市广场项目、恒大帝景项目以及寿县阳光半岛工程并有部分工程款、质量保证金等款项和广西南宁恒大绿洲项目防水工程等事实。2017年4月7日，陈小东从广西南宁恒大绿洲项目领取工程款14453元。
3.陈小东为躲避执行，持有并使用其母亲孙某名下的中国建设银行尾号为6419的银行卡进行资金往来以及到酒吧、饭店等处消费。2016年8月29日至2017年4月21日，该卡流水总额30万余元，其中支付结算工程款近13万元。
2017年5月15日，陈小东因拒不履行人民法院生效法律文书再次被淮南市大通区人民法院司法拘留十五日。
原判认定上述事实的证据有：1.淮南市大通区人民法院(2015)大民一初字第00640号民事判决书、申请执行书、执行案件立案管理登记表、受理申请执行案件通知书、执行通知书、公告、执行裁定书、拘留决定书、执行拘留通知书及回执、移送函、执行工作情况说明、受案登记表；2.抓获经过；3.户籍证明；4.违法人员信息查询、刑事判决书；5.接受证据材料清单及物品照片；6.提取笔录及照片；7.离婚协议、新车订购单、收据、支付凭证、机动车销售统一发票、陈小东的建设银行个人账户明细表、吴某的尾号7860银行卡个人账户明细；8.专业分包合同、承包合同、协助执行通知书及回执；9.孙某尾号6419银行卡个人活期明细；10.执行笔录；11.证人赵某、王某、郑某的证言；12.被告人陈小东的供述等证据。
原审法院认为：被告人陈小东对人民法院的生效判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。被告人陈小东具有犯罪前科，可酌情从重处罚。根据被告人陈小东犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款之规定，判决：被告人陈小东犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年。
陈小东上诉提出：1.淮南市大通区人民法院（2015）大民一初字第00640号民事判决错误；2.其驾驶的宝马车系其前妻吴某所有，购车时其支付的部分首付款系偿还吴某借款，且其本人银行卡于2016年10月被大通区人民法院冻结，不可能通过其账户转账给吴某用于偿还购车贷款；3.赵某提供的证言及手机信息等证据的真实性、合法性存在质疑；4.四个工程项目均已在2016年之前完工，尾款系农民工工资，由建筑公司直接支付到工人的银行账户上，不能视为其收入和个人财产。
其辩护人提出：1.执行期间上诉人根本不具有执行能力，原审法院认定宝马轿车系陈小东以前妻吴某的名义按揭购买，系认定事实错误；原审法院认为陈小东在工程项目中有履行还款义务的能力，事实不清、证据不足；上诉人使用其母亲的银行卡、结算工程款是其正常生活、经济活动。2.陈小东主观上并没有拒不执行法院判决的故意。综上认为，上诉人在执行期间根本不具有执行能力，原审法院认定上诉人有可执行的财产是事实不清，证据不足，同时，主观上上诉人也没有抗拒执行、隐瞒财产等严重情节，根据无罪推定的原则，应当认定上诉人无罪。
经审理查明：2016年5月9日，淮南市大通区人民法院作出（2015）大民一初字第00640号民事判决，判令陈某（系陈小东父亲）于判决生效之日起十日内偿还赵某借款2337000元，上诉人陈小东承担连带清偿责任，同年8月10日判决发生法律效力。2016年8月22日，因陈小东、陈某两人未履行判决，赵某向淮南市大通区人民法院申请强制执行。
2016年11月11日，淮南市大通区人民法院执行人员找到陈小东，在向陈小东询问时，陈小东表示自己无房无车无债权，向执行人员隐瞒其有承包的防水工程及车辆等情况，虚假报告自己财产状况。2017年1月7日，陈小东因拒不履行人民法院生效法律文书被淮南市大通区人民法院司法拘留十五日后，仍拒不执行判决，具体如下：
1.陈小东向执行人员隐瞒了其以前妻吴某的名义于2016年6月份按揭购买一辆宝马牌轿车并一直使用的事实（该车合同价344124元，由陈小东支付首付款144065.2元，并持有吴某的银行卡用于分期还款）。
2.陈小东向执行人员隐瞒了其承包苏中建设集团股份有限公司玉兰公馆项目、新地城市广场项目、恒大帝景项目以及寿县阳光半岛工程并有部分工程款、质量保证金等款项和广西南宁恒大绿洲项目防水工程等事实。2017年4月7日，陈小东从广西南宁恒大绿洲项目领取工程款14453元。
3.陈小东为躲避执行，持有并使用其母亲孙某名下的尾号为6419中国建设银行银行卡进行资金往来以及到酒吧、饭店等处消费。2016年8月29日至2017年4月21日，该卡流水总额30万余元，其中支付结算工程款近13万元。
2017年5月15日，陈小东因拒不履行人民法院生效法律文书再次被淮南市大通区人民法院司法拘留十五日。
上述事实已有一审判决所列举的证据予以证实。本院二审期间，上诉人陈小东及其辩护人针对其上诉理由未提交新的证据，故本院对原判认定的事实和证据依法予以确认。
针对陈小东提出的上诉理由其及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：经查，淮南市大通区人民法院（2015）大民一初字第00640号民事判决系生效判决且未经审判监督程序再审认定判决错误而改判，上诉人陈小东应履行该生效判决确定的义务。根据在案的陈小东供述、陈小东与吴某、孙某的手机聊天记录、新车订购单、收据、支付凭证、陈小东及吴某的银行卡个人账户明细、证人赵某的证言等证据，结合陈小东持有并用于偿还购车分期贷款的吴某银行卡的事实，足以证明宝马车系陈小东以吴某名义购买并实际所有、使用的事实。上诉人陈小东在民事判决生效后，有能力执行而拒不执行，向执行人员隐瞒其有承包新地城市广场等项目并结算有工程款、质量保证金等款项，隐瞒自己的车辆实际所有权情况，虚假报告自己的财产状况，经采取司法拘留等强制措施后仍拒不执行，足以体现出其主观上存在拒不执行的故意，客观上有能力执行而拒不执行，且情节严重，其行为符合拒不执行判决、裁定罪的构成要件。故陈小东的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院依法不予采纳。
本院认为：上诉人陈小东对人民法院的生效判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 永
审判员 赵 可
审判员 李景田
二〇一八年五月十五日
书记员 徐雅婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；