北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0108民初16408号原告（反诉被告）：博宇融通（北京）电气设备有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：姜维权，总经理。委托诉讼代理人：叶炜，男，1982年9月出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：王立新，北京富鼎律师事务所律师。被告（反诉原告）：南京电研电力自动化股份有限公司，住所地江苏省南京市高新区小柳工业园柳州北路29号。法定代表人：邓绍龙，董事长。委托诉讼代理人：李冬，男，1981年1月出生，汉族，住江苏省南京市高新区。委托诉讼代理人：陈鋆，北京天驰君泰（南京）律师事务所律师。原告（反诉被告）博宇融通（北京）电气设备有限公司（以下简称博宇融通公司）与被告（反诉原告）南京电研电力自动化股份有限公司（以下简称电研电力公司）合同纠纷一案，本院于2016年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）博宇融通公司的法定代表人姜维权、委托诉讼代理人叶炜、王立新、被告（反诉原告）电研电力公司的委托诉讼代理人李冬、陈鋆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）博宇融通公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告电研电力公司支付违约金200万元；2、判令被告电研电力公司支付因严重违约行为获得的收益2619796.43元；3、判令被告电研电力公司承担本案诉讼费。事实及理由：博宇融通公司与电研电力公司于2014年5月26日签订《配电自动化终端合作协议》（协议编号为xxx），协议主要内容为：博宇融通公司为电研电力公司生产6台产品样机，并为电研电力公司通过中国电科院专项检测提供技术服务，以使得电研电力公司通过中国电科院专项检测；电研电力公司确定博宇融通公司作为国家电网集中招标中标项目合作产品的唯一供应商；双方合作期间电研电力公司在国家电网公司集中招标中指定唯一采用博宇融通公司的产品，不采用（包括电研电力公司自有产品在内的）或采购任何第三方的同类产品，如电研电力公司违反，视为电研电力公司严重违约，应向博宇融通公司支付违约金200万元，由此给博宇融通公司造成损失的，电研电力公司承担全部赔偿责任，同时电研电力公司严重违约行为获得的收益归博宇融通公司；第十五条第1款约定本案争议管辖地为博宇融通公司所在地法院。协议签订后，博宇融通公司依约履行义务，为电研电力公司取得了中国电力科学研究院的检测报告。2015年5月4日，电研电力公司在国家电网公司2015年配电自动化终端协议库存指标采购（招标编号：xxx）包23的天津市电力公司项目中中标。但经博宇融通公司多次与电研电力公司联系沟通，电研电力公司未履行双方的合作协议。经登录国家电网公司电子商务平台查询国家电网天津市电力公司2015年6-12月协议库存合同分配及供应商执行情况，电研电力公司于2015年9月开始向天津市电力公司供货，当月执行协议库存比例为101%。电研电力公司在此时还在隐瞒已供货的事实，并在2015年9月6日还要求博宇融通公司继续报价，这构成不诚信的欺诈行为。截止到2015年11月，电研电力公司共执行完协议库存比例为104%，证明电研电力公司已通过采用自有产品或采用采购第三方同类产品的严重违约的方式向天津市电力公司提供所需的产品履约。基于上述事实，博宇融通公司多次与电研电力公司交涉，但电研电力公司一直置之不理，已构成严重违约。故博宇融通公司诉至法院。被告（反诉原告）电研电力公司辩称，电研电力公司与博宇融通公司签署的《配电自动化终端合作协议》中的定向采购内容属于预约合同，根据协议的相关约定，最终采购的品种、规格、数量和价格等事项应以双方确认的订单为准。合作协议附件2规定了双方合作的具体产品和价格，但是2015年5月电研电力公司在国网招标中标包23中的产品并不在双方约定的合作产品之中，因此就本次中标产品而言，电研电力公司不受协议中关于博宇融通公司应作为合作产品唯一供应商条款的约束。电研电力公司中标后，虽然中标产品不在合作协议约定的范围内，仍然优先选择博宇融通公司作为供应商，并催告博宇融通公司提供合理报价，但博宇融通公司始终坚持要求按附件2中的价格执行，导致双方不能达成一致。博宇融通公司指控电研电力公司严重违约没有事实依据，请求法院驳回其诉讼请求。电研电力公司提出反诉称，电研电力公司与博宇融通公司于2014年5月26日签订《配电自动化终端合作协议》一份及三份附件，约定：合作内容一，博宇融通公司为电研电力公司生产六套产品样机，并为电研电力公司通过中国电科院专项检测提供技术服务，六套样机价款合计为8.2万元，技术服务费2万元；合作内容二，电研电力公司确定博宇融通公司为其国家电网集中中标项目合作产品的唯一供应商，同时协议约定“甲方在本协议签订后5日内支付乙方技术服务费用：国家电网专项检测技术服务费8万元；双方合作的前两年内甲方采购乙方的合作产品合同额达到500万元时，乙方将上述技术服务费用返还给甲方”[见协议第一条合作内容和方式中的第一款第（4）项]；协议有效期为自2014年5月27日起至2016年5月26日止。合作协议有效期内，电研电力公司在国家电网集中招标中共计中标一次，即2015年5月中标天津电力公司FTU设备供应项目。虽然本次中标的产品不在双方约定的合作之中，电研电力公司考虑到双方合作关系，仍然优先通知博宇融通公司提出合理报价，但博宇融通公司曲解合作协议中的价格条款，固执己见，致双方未能达成采购协议。现合作协议期限已满，博宇融通公司未能在合作期内实际提供技术服务，理应返还电研电力公司预付的服务费8万元。此外，博宇融通公司如能遵循市场价格，坦诚合作，合同额也会超过500万元，博宇融通公司也应按协议约定返还。博宇融通公司在明显没有事实依据的情形下，起诉指控电研电力公司严重违约，显属滥用诉权，应赔偿电研公司为应诉本案支出的律师费用。综上所述，电研电力公司提出以下反诉请求：1．判令原告（反诉被告）博宇融通公司返还被告（反诉原告）电研电力公司预付的国家电网公司专项检测技术服务费人民币8万元、赔偿被告（反诉原告）电研电力公司为本诉及反诉支出的律师费人民币5万元；2．判令原告（反诉被告）博宇融通公司承担本案全部诉讼费用。原告（反诉被告）博宇融通公司对被告（反诉原告）电研电力公司的反诉辩称，电研电力公司的第一条反诉请求没有依据，电研电力公司已经获取技术服务。正是因为电研电力公司违约，造成双方没有发生采购关系，技术服务费不应返还。博宇融通公司的诉讼请求有事实及法律依据。关于电研电力公司主张的律师费双方没有约定，不应得到法院支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2014年5月26日，博宇融通公司（乙方）与电研电力公司（甲方）签订《配电自动化终端合作协议》（协议编号为xxx），协议主要内容为：第一条合作内容与方式。1、合作内容：通过中国电科院专项检测。（1）甲方委托乙方生产用于专项检测的样机一套即3台F**和3台D**整机，乙方保证提供的合作产品满足测试要求并对产品质量负责。（2）甲方在本协议签订后5日内支付乙方合作产品的六套样机费用共计8.2万元（其中3台F**为3万元、3台D**为5.2万元）。（3）甲方负责支付专项检测规定的测试费用，并负责派技术人员进行测试报名以及测试工作，甲方要求乙方配合测试工作时，乙方有义务提供有偿技术服务，有偿技术服务约定为：技术服务费2万元。乙方在甲方支付上述费用后按照甲方要求的时间到达工作地点进行测试配合工作。（4）甲方在本协议签订后5日内支付乙方技术服务费用：国家电网公司专项检测技术服务费8万元；双方合作的前二年内甲方采购乙方的合作产品合同额达到500万元时，乙方将上述技术服务费用返还给甲方。（5）在甲方没有过错的情况下，如果乙方提供的设备未能通过专项检测，乙方无条件返还甲方向乙方已经支付的、用于未通过合作产品规格的所有费用，注：“未能通过专项检测”的定义：专项检测的报告显示由于乙方产品品质导致的不合格项超过2项（不含2项）。2、合作内容二：合作产品甲方销售的合作事宜。2.1合作基本原则。（1）甲方认同乙方的开发技术能力和现有的合作产品，甲方确定乙方作为甲方国网集中招标中标项目中合作产品的唯一供应商。（2）甲方负责获得合作产品的项目合同，乙方根据甲方获得项目的工程化要求完成整机生产与供货工作。2.2合作的不同阶段。（一）第一阶段：乙方提供合作产品的整机，整机价格详见合作产品价格附件2。合作期间，甲方采购乙方设备价格累计达到500万元后，甲方有权利要求进入第二阶段，乙方在甲方提出书面要求后半月内提交用于指导甲方进行第二阶段的技术资料。（二）第二阶段：乙方提供合作产品的核心控制器和电源管理模块，甲方完成机箱以及布线等工作。控制器和电源管理模块的合作价格详见合作产品合作价格附件3。第二条：合作标准与价格。1、产品开发验收标准：以双方签署的附件1《合作产品技术协议》为标准。2、乙方承担本协议范围内与合作产品有关特殊项目新增需求的研发工作，研发费用双方友好协商确定；国家电网公司统一增加的需求，研发费用由乙方承担。3、乙方保证产品在协议期内不提高附件规定的价格，同时对于产品价格每年给予一定程度的降价，具体双方协商；如果因国家电网公司相关产品的技术要求发生较大变化导致产品成本明显增加的，双方经协商一致调整产品的合作价格。以市场中标价格为导向，乙方所提供价格，应能使甲方有较强的市场竞争优势，并能配合甲方市场投标价格适当降低供货价格，具体根据实际情况双方友好协商解决。4、甲方承担本协议中合作产品的认证、测试等费用。5、合作产品不同合作阶段的合作价格表见附件2-4，所有报价单位都为人民币元，其中包含17%增值税。7、合作期间，甲方采购乙方合作产品价格累计达到500万元后，合作价格在本协议合作价格基础上下降3%，以此类推，双方的合作价格最低降幅为10%，即本协议合作价格为A，累积采购金额为S，今后合作价格详见表格。第三条：订货和运输。1、甲方委托乙方生产的合作产品，具体的品名、规格、数量以及运输和交货方式以双方确认的订单为准，订单与本协议具有同等效力。2、乙方收到甲方订单后，应在2个工作日内以书面形式向甲方确认，经乙方签字盖章后订单方有效。第八条：结算方式。1、甲方下订单后5日内向乙方支付订单总额50%的预付款，乙方收到该笔货款后启动生产。第九条：协议终止。1、如果发生下列情况，甲方可向乙方发出书面通知，全部或部分终止本协议或本协议下的订单：（1）乙方未能在生效订单规定时限及任何延期内完成开发工作或履行该订单；（2）双方共同同意解除合作时。第十二条：保证及违约责任。2、甲方保证与承诺：（1）在甲方未完全付清款项之前，乙方有权选择保留产品的所有权。甲方延期付款超过10天，超出时间按应付未付款的每日万分之五支付违约金；甲方延期付款超过60天后，超出时间按应付未付款的每日万分之十支付违约金。（2）本条款适用于“唯一供应商”的合作方式：甲方对从乙方得到和学到的技术图纸以及一切知识和信息进行保密，并承诺：a、不对乙方提供的合作产品以及板件或模块进行任何的解密工作也不向任何第三方进行传递或转让；b、承诺不利用从乙方得到和学到的合作产品技术进行与任何第三方任何形式的技术转让合作（使用相关乙方技术进行的产品买卖合同除外）；c、承诺双方合作期间甲方在国网公司集中招标中所中标项目指定唯一采用乙方产品，不采用（包括甲方自有产品在内的）或采购任何第三方的同类产品；如果甲方违反a或b或c任一承诺均视为甲方严重违约。（4）如果甲方发生任何一项严重违约，甲方需向乙方支付违约金200万元，由此造成乙方损失的，甲方承担全部赔偿责任；同时，甲方严重违约行为获得的收益归乙方。第十五条：争议解决方式。1、当协议履行期间发生纠纷时，双方应协商解决；协商不成时，可向原告所在地人民法院起诉。2、本协议有效期从2014年5月27日至2016年5月26日止，到期前2个月双方商定是否续签。协议还对其他条款作出约定。协议附件2为合作价格表，产品名称包括DTU系列产品和FTU系列产品。其中FTU系列产品共有6项：1、“三遥”馈线终端FTU（弹簧机构）专用技术规范，编号为X1，报价8393元，接受价格为7200元；2、“三遥”馈线终端FTU（电磁机构）专用技术规范，编号为X2，报价8393元，接受价格为7200元；3、“三遥”馈线终端FTU（永磁机构）专用技术规范，编号为X3，报价9823元，接受价格为8200元；4、“二遥”动作型馈线终端FTU（弹簧电磁机构）专用技术规范，编号为X4，报价8283元，接受价格为7200元；5、“二遥”动作型馈线终端FTU（永磁机构）专用技术规范，编号为X5，报价9768元，接受价格为8200元；6、“二遥”标准型馈线终端FTU专用技术规范，编号为X6，报价8338元，接受价格为7200元。2014年7月7日，博宇融通公司（供方）与电研电力公司（需方）签订《采购合同》，约定需方购买DTU产品3只、FTU产品3只，货款共计8.2万元。质量与技术标准：供方必须提供符合需方技术要求的合格产品，必要时提供产品技术标准及检验记录表。付款方式：款到发货，供方提供17%的税票。交货地点：南京市浦口区柳州北路29号。产品退换货标准：经检验如有质量问题，不符合本公司GB2828-87抽样检验标准视为不合格，供方应给予退换货。合同还对其他条款作出约定。同年7月11日，电研电力公司向博宇融通公司汇出8.2万元，汇款凭证附言写明“预付材料款”。此后，博宇融通公司向电研电力公司交付了3台D**产品和3台F**产品。2014年8月8日，博宇融通公司（供方）与电研电力公司（需方）签订《采购合同》，约定工程名称：国网公司配网终端专项检测技术服务。产品名称为配网终端专项检测技术服务费，总价10万元。一、服务日期：国网公司专项测试时间段内，供方需按照中国电科院要求准时到场配合试验。服务地点：北京市清河小营东路15号。四、验收标准：设备验收合格后，双方签署验收报告，验收标准按双方技术协议执行。五、质量保证：供方保证在整个测试过程中按照需测试要求和中国电科院安排准时保质的完成测试配合工作。六、结算方式及期限：预付全款。七、服务费费用返还约定：按照双方配电自动化终端合作协议（协议编号：XXX）。九、违约责任：按照双方配电自动化终端合作协议（协议编号：XXX）。同日，电研电力公司向博宇融通公司汇出10万元技术服务费。2014年9月，电研电力公司取得了中国电科院专项检测。2015年初，电研电力公司开始准备参与国家电网公司的招标活动。2015年5月4日，国家电网公司和国网物资有限公司向电研电力公司发出《国家电网公司招标活动中标通知书》，国家电网公司确定电研电力公司为国家电网公司2015年配电自动化终端协议库存招标采购（招标编号：XXX）货物名称：配电自动化终端，包23下表所列事项采购货物中标人。国家电网公司招标活动中标事项表写明：项目单位是天津市电力公司，货物名称是配电终端、馈线终端（FTU），数量是294套、368套、555套，交货期是2015年12月31日，中标价款976.41376万元。请电研电力公司登录国家电网公司电子商务平台完成电子合同确认签署。包23的货物清单单价分析报价表写明：馈线终端FTU，NSA3100HF＿F30配网自动化馈线终端（三遥箱式）（含无线通信模块），555台，制造商“南京电研”，单价0.720946；馈线终端FTU，NSA3100HF＿ZA配网自动化馈线终端（二遥标准型罩式）（含无线通信模块），294台，制造商“南京电研”，单价0.7908；馈线终端FTU，NSA3100HF＿ZB配网自动化馈线终端（二遥动作型箱式）（不含无线通信模块），368台，制造商“南京电研”，单价0.73808。三种产品的技术规范ID分别是X7、X8、X9。同年5月6日，电研电力公司向博宇融通公司发出中标的天津项目的询价单。同年5月8日，博宇融通公司向电研电力公司发出《工作联系函》。博宇融通公司在联系函中首先祝贺电研电力公司在“国家电网公司2015年配电自动化终端协议库存招标采购”项目中标，双方的合作协议编号为XXX，博宇融通公司会认真组织合作产品的生产准备工作，全力配合电研电力公司共同完成客户要求的技术和供货要求。博宇融通公司关于本次项目合作事项提出本工作联系函。1、合作产品价格：合作协议中有明确的约定，博宇融通公司本着对电研电力公司负责的态度以及本次招标的实际情况，近期给出更加诚意的合作价格。2、付款方式：合作协议的第八条中有明确的约定。3、交货时间：合作协议的第七条有明确的约定，博宇融通公司会按照双方的商定时间认真执行。4、预约请求：为了更好的执行本项目，博宇融通公司预约前往电研电力公司进行项目执行工作会议，请电研电力公司确定时间。同年5月12日，博宇融通公司的工作人员通过电子邮件向电研电力公司发送了国网中标项目报价单。博宇融通公司对中标数量是555台的FTU产品报价为单价7090元，中标数量是294台的FTU产品报价为单价4480元，中标数量是368台的FTU产品报价为单价7030元，每台服务费300元。电研电力公司还同时向其他公司征询FTU产品价格。北京圣照普惠科技有限公司为电研电力公司提供的二遥标准型FTU产品（含无线通信模块、罩式、X8）单价为3350元，服务费200元。珠海驰纬电气有限公司对中标数量是555台的FTU产品报价为单价6000元，中标数量是294台的FTU产品报价为单价3500元，每台服务费500元。烟台科大正信电气有限公司对中标数量是555台的FTU产品报价为单价5950元，中标数量是294台的FTU产品报价为单价3950元，中标数量是368台的FTU产品报价为单价5950元，每台服务费500元。2015年6月26日，博宇融通公司人员到达南京，与电研电力公司探讨合作方式，但未达成一致意见。同年6月29日，上海市弘正律师事务所受博宇融通公司的委托，向电研电力公司起草了一份《律师函》。律师要求电研电力公司严格执行《配电自动化终端合作协议》，及时下订单。2015年7月1日，电研电力公司向博宇融通公司发出《关于天津配网终端馈线FTU项目催告函》。电研电力公司在信函中指出：关于天津配网终端馈线FTU项目价格问题，电研电力公司通过市场多方询价，确认目前罩式FTU市场价格在3500元/台以下，箱式FTU（二遥型、三遥型）市场价格在5850元/台以下，该等市场价格与电研电力公司的成本核算价格基本吻合。而博宇融通公司给电研电力公司的报价远高于市场正常价格，就此问题双方多次进行沟通，但博宇融通公司的报价始终未能回到合理的区间。……请博宇融通公司在2015年7月7日17：00前提供合理报价，同时提供证明所配套技术和产品为自主研发、自主生产的相关证明资料，并保证其技术和产品不存在侵权和知识产权纠纷。次日，博宇融通公司向电研电力公司发出《关于天津配网中断馈线FTU项目催告函的回复》。博宇融通公司在信函中作出如下答复：1、电研电力公司参与招标中标和电研电力公司与博宇融通公司签订的“配电自动化终端合作协议”中约定的配电自动化终端产品不属于实施国家指导价和国家定价的产品，实行市场调节价。2、电研电力公司和博宇融通公司关于电研电力公司中标国网天津项目后，配电自动化终端产品采购的基础是双方签订的“配电自动化终端合作协议”，如果背离了该协议，双方无法商谈配电自动化终端产品的采购，而且背离该协议一方将承担违约责任和赔偿责任。3、博宇融通公司坚持报价的基础是“配电自动化终端合作协议”，博宇融通公司作为电研电力公司唯一供应商的报价详见该协议第二条的第5、6、7项和作为该协议附件二的“合作价格表”，博宇融通公司按照该协议报价是具有法律依据的。4、电研电力公司在催告函中提到的“配电自动化终端合作协议”的第二条第3项目所谓正常市场价格、博宇融通公司报价远高于市场价格等说法是站不住脚的。5、博宇融通公司郑重承诺，博宇融通公司向电研电力公司提供的配电自动化终端产品完全是自主研发和生产的。6、博宇融通公司愿就本次中标的配电自动化终端产品的双方最终确认价，本着合作共赢的原则，与电研电力公司坦诚沟通和协商。同年7月3日，电研电力公司向博宇融通公司回函申明：1、博宇融通公司的具体项目产品报价应同时符合合作协议中关于价格方面的全部条款；2、电研电力公司在7月1日催告函中给出的报价原则和时间不变。2015年7月28日，电研电力公司与国网天津宁河供电有限公司签订数份《采购供货单》，电研电力公司的交货时间是2015年8月15日。2015年9月7日，博宇融通公司再次向电研电力公司出具报价单。博宇融通公司对中标数量是555台的FTU产品报价为单价6230元，中标数量是294台的FTU产品报价为单价3980元，中标数量是368台的FTU产品报价为单价6200元，每台服务费300元，不含服务费的设备总价为6909370.00元，含服务费的设备总价为7274470.00元。2016年7月28日，博宇融通公司到北京市国信公证处进行了电脑网页公证。博宇融通公司进入国家电网公司电子商务平台，平台中公布了国网天津市电力公司2015年10月协议库存合同分配及供应商执行情况。该表格显示供应商名称是电研电力公司的物料是配电终端、馈线终端（FTU），协议金额9764137.598元，已分配协议金额9851679.21元，协议已完成比例101%。平台公布的国网天津市电力公司2015年11月协议库存合同分配及供应商执行情况，供应商名称是电研电力公司的物料是配电终端、馈线终端（FTU），协议金额9764137.598元，已分配协议金额10193937.50元，协议已完成比例104%。2016年9月5日，电研电力公司为应诉本案，与北京市天驰君泰（南京）律师事务所签订《委托协议》。随后，电研电力公司支付先期律师费5万元。诉讼中，电研电力公司称其取得中国电科院专项检测报告后，对参与投标会给予加分。博宇融通公司称，电研电力公司因严重违约行为获得的收益计算方法为：电研电力公司从天津电力公司获得的合同总额10193937.5元-按电研电力公司催告函中市场询价的价格所需的设备采购成本6685692元-服务费379704元-电研电力公司应缴纳的增值税509745.07元，计得的金额为2619796.43元。以上事实，有原告博宇融通公司提交的《配电自动化终端合作协议》、《采购合同》、《公证书》、《关于天津配网中断馈线FTU项目催告函的回复》、《律师函》等证据、被告电研电力公司提交的汇款凭证、国网集中招标投标相关文件、《公证书》、《采购供货单》、《委托协议》等证据及当事人陈述意见在案佐证。本院认为，博宇融通公司与电研电力公司签订的《配电自动化终端合作协议》（以下简称《合作协议》），未违反国家法律和行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应履行各自的义务。博宇融通公司与电研电力公司在《合作协议》中有两方面合作内容，一是博宇融通公司为电研电力公司生产用于中国电科院专项检测的自动化终端FTU、DTU产品，电研电力公司支付货款和技术服务费，二是电研电力公司确定博宇融通公司为国网集中招标中标项目中合作产品的唯一供应商，约定了产品价格、订货方式、验收、结算等条款。《合作协议》签订后，博宇融通公司为电研电力公司提供了用于专项检测用的6台F**、DTU产品，电研电力公司亦支付了货款和技术服务费。博宇融通公司提供的合作产品，使得电研电力公司通过了中国电科院的专项检测，随后在电研电力公司参与的国网集中招标活动中，电研电力公司顺利中标。电研电力公司在《合作协议》中承诺，“双方合作期间甲方在国网公司集中招标中所中标项目指定唯一采用乙方产品，不采用（包括甲方自有产品在内的）或采购任何第三方的同类产品；如果甲方违反a或b或c任一承诺均视为甲方严重违约”。电研电力公司在2015年5月初取得了国家电网公司2015年配电自动化终端项目，成为包23项下的货物中标人。电研电力公司中标后向博宇融通公司以及其他公司多方寻价，最终未采购博宇融通公司的合作产品。本院认为，电研电力公司向其他公司采购的行为，已构成《合作协议》中约定的严重违约，应当向博宇融通公司承担违约责任。电研电力公司的违约行为，致使博宇融通公司丧失了向天津市电力公司供货的机会，产生较大经济损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《合作协议》中违约条款约定，“（4）如果甲方发生任何一项严重违约，甲方需向乙方支付违约金200万元，由此造成乙方损失的，甲方承担全部赔偿责任；同时，甲方严重违约行为获得的收益归乙方”。此违约条款包括固定金额的违约金和不确定金额的违约金，甲方的收益具有违约金的性质。如果依此标准计算电研电力公司应承担的违约金，有可能高于博宇融通公司的实际损失，结合案件情况考虑，本院酌定由电研电力公司承担违约金200万元。电研电力公司辩称本次中标的产品不在双方约定的合作之中，《合作协议》的附件2虽然列明了合作产品的技术编号，但该附件仅为产品价格的参考，《合作协议》并未对合作产品的具体范围作出限定，并且博宇融通公司在电研电力公司中标后提供了新报价，说明博宇融通公司具有供货能力，故本院对电研电力公司的辩称理由，不予采信。电研电力公司在本案中反诉要求博宇融通公司返还8万元技术服务费，本院认为，此项请求不符合《合作协议》中约定的费用返还条件，本院对其反诉请求，不予支持。电研电力公司反诉的律师费，缺乏合理依据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）南京电研电力自动化股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）博宇融通（北京）电气设备有限公司违约金二百万元；二、驳回原告（反诉被告）博宇融通（北京）电气设备有限公司其他诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）南京电研电力自动化股份有限公司的反诉请求。如果被告（反诉原告）南京电研电力自动化股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费四万三千七百五十八元[原告博宇融通（北京）电气设备有限公司已预交]，由被告（反诉原告）南京电研电力自动化股份有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费二千九百元，由被告（反诉原告）南京电研电力自动化股份有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  张建文人民陪审员  祖砚铭人民陪审员  沈玉明二〇一七年十二月二十七日书 记 员  郭 瑞