湖南省永州市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）湘11行终45号
上诉人（原审原告）:江永县潇浦镇红山村二组。
负责人：陈礼红，男，该组组长。
委托诉讼代理人：万江宁，广东万道律师事务所律师
被上诉人（原审被告）：江永县住房和城乡规划建设局。
法定代表人：王文，男，该局局长。
委托诉讼代理人：王强，男，该局乡镇规划股股长。
委托诉讼代理人：高润全，男，访局法律顾问。
原审第三人：何胜平。
上诉人江永县潇浦镇红山村二组（以下简称红山村二组）因规划行政许可一案，不服道县人民法院于二○一六年十二月六日作出的（2016）湘1124行初79号行政判决，于2016年12月23日向本院提起上诉。道县人民法院于2017年2月20日向本院移送案卷。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月16日公开开庭审理了本案。上诉人红山村二组的委托诉讼代理人万江宁，被上诉人江永县住房和城乡规划建设局（以下简称江永住建局）的委托诉讼代理人王强、高润全，原审第三人何胜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。何胜平按上述要求提供了相关材料，何胜平提供的集体土地使用权证，虽然江永县人民政府作出了撤销决定，但因何社良提起诉讼，江永县人民法院已以江永县人民政府作出撤销江集用（2014）第02051号集体土地使用权证的行政行为没有证据、适用法律法规错误、违反法定程序为由，判决撤销江用政函（2015）5号第二项中关于撤销江用集用（2014）第02051号集体土地使用权证的决定。因何胜平未提起撤销江永县人民政府决定的起诉，江永县人民政府撤销其江用集用（2014）第02048号集体土地使用权证的决定未被法院判决撤销，但江永县国土资源局根据江永县人民法院已生效的行政判决书自行纠正了自己的行政违法行为，恢复江用集用（2014）第02048号集体土地使用权证合法有效，该恢复江用集用（2014）第02048号集体土地使用权证合法有效的行为是否合法不是本案审查范围，故江永住建局依据该集体土地使用权证和城乡规划的要求为何胜平颁发JG16087号建设工程规划许可证的行为没有违反法律规定，红山村二组要求撤销江永住建局为何胜平颁发的JG16087号建设工程规划许可证的理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告红山村二组的诉讼请求。案件受理费50元，由原告红山村二组负担。
红山村二组不服一审判决，向本院提起上诉称，1、一审认定事实错误，一是认定何胜平于2014年9月15日取得江永县国土资源局颁发的江永集用（2014）第02051号集体土地使用权证错误，该证是江永县人民政府颁发给他人的土地使用证。二是认定上诉人送达《要求被上诉人收回何胜平、何社良的规划许可证报告》的时间为2016年10月29日错误，送达时间是10月9日。2、何胜平持有的江永集用（2014）02048号集体土地使用权证已被生效的江永县人民政府江永政函（2015）5号行政决定撤销，任何机构非依法定程序不得撤销该决定，江永县国土资源局作为江永县人民政府的下级机关无权恢复江永集用（2014）02048号集体土地使用权证的效力，因此何胜平已经丧失申请行政许可证的主体资格，一审应判决撤销本案的被诉行政许可行为。3、上诉人与被诉行政行为有重大利害关系，被上诉人作出该行政行为时没有按《中华人民共和国行政许可法》第36条、第47条的规定，履行告知义务，没有听取上诉人的意见，程序严重违法，依法应被撤销。综上，一审认定事实、适用法律错误，请求二审撤销一审判决，并改判撤销JG16087号建设工程规划许可证。
被上诉人江永住建局辩称，1、何胜平持有的江永集用（2014）02048号集体土地使用权证已由江永县国土资源局出具证明，恢复其合法效力，且江永县国土资源局在2016年6月15日作出的《关于陈建国申请注销何社良土地使用证信访事项的答复意见书》明确了争执的土地坐落于山脚虎山尾山场，与上诉人的大石面山场四至范围无矛盾，涉案土地权属明确，并不侵害上诉人的土地所有权。2、答辩人在为何胜平颁发JG16087号建设工程规划许可证时的程序合法，进行了实地查看，绘制了红线图，经过了严格的审核和审批等程序。综上，答辩人为何胜平的JG16087号建设工程规划许可证合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审依法驳回。
原审第三人何胜平述称，我建房各项申请手续合法合规，建房所用土地属于我和我父亲所在的红山村四组所有，不是上诉人红山村二组的土地，上诉人的无理阻工，给我和我父亲造成了重大的经济损失，依法应当予以赔偿，一审判决认定事实清楚，上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审依法予以驳回。
本院经审理查明，原审第三人何胜平于2014年9月4日取得江永住建局颁发的建规（地）字第JY14176号建设用地规划许可证，并于2014年9月15日取得江永集用（2014）第02048号集体土地使用权证。何胜平取得用地手续后，动工建房，上诉人红山村二组前往阻止，双方发生冲突。红山村二组将情况反映给江永县人民政府和江永县国土资源局有关领导，江永县人民政府于2015年2月15日作出江永政函（2015）5号决定，撤销了何社良、何胜平的江永集用（2014）第02051号和江永集用（2014）第02048号集体土地使用权证。何社良不服决定，于2015年6月29日向江永县人民法院提起行政诉讼，要求撤销该决定，江永县人民法院于2015年10月9日作出（2015）江永法行初字第14号行政判决书，以江永县人民政府作出撤销江集用（2014）第02051号集体土地使用权证的行政行为没有证据、适用法律法规错误、违反法定程序为由，判决撤销江用政函（2015）5号第二项中关于撤销江用集用（2014）第02051号集体土地使用权证的决定，该判决已发生法律效力。2015年11月10日，江永县国土资源局出具证明，决定根据法院行政判决书恢复何社良、何胜平的江永集用（2014）第02051号、江永集用（2014）第02048号集体土地使用权证合法有效。2016年6月20日，何胜平向江永住建局申请颁发建设工程规划许可证，同日取得JG16087建设工程规划审批单。江永住建局在二审庭审中当庭陈述其没有为何胜平颁发JG16087建设工程规划许可证，但允许何胜平凭JG16087建设工程规划审批单建房。何胜平亦当庭认可没有领取JG16087建设工程规划许可证。红山村二组认为江永县住建局为何胜平颁发了建设工程规划许可证，遂向一审法院起诉，要求撤销江永住建局为何胜平颁发的JG16087号建设工程规划许可证。
以上事实有江永政函（2015）5号文件、（2015）江永法行初字第14号行政判决书、建设用地规划许可证、建设工程规划申请表、建设工程规划审批单、庭审笔录等证据予以证实。
本院认为，从本案查明的事实看，上诉人红山村二组起诉要求撤销的被诉行政行为即被上诉人江永住建局向原审第三人何胜平颁发JG16087建设工程规划许可证的行为并不存在，被上诉人江永住建局、原审第三人何胜平均当庭认可这一事实，而上诉人也没有提供证据证实被上诉人给原审第三人颁发了JG16087建设工程规划许可证，因此上诉人的起诉不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第三项“提起诉讼应当符合有具体的诉讼请求和事实根据”的规定，不符合行政诉讼受案条件，依法应驳回起诉。一审未查明被诉行政行为不存在这一基本事实而作出实体判决不当，应予纠正。上诉人提出一审存在事实认定错误的理由成立，本院已予以了纠正。关于上诉人提出的有关颁发JG16087建设工程规划许可证存在主体及程序错误的理由，因该颁证的行政行为不存在，故该理由不能成立。被上诉人允许原审第三人凭建设工程规划审批单建房，这一做法与法律规定不相符，本院建议被上诉人自行纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第三项、第八十九条第一款第二项，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第七十九条第一项的规定，裁定如下：
一、撤销道县人民法院（2016）湘1124行初79号行政判决；
二、驳回江永县潇浦镇红山村二组的起诉。
二审案件受理费50元，退还上诉人江永县潇浦镇红山村二组。
本裁定为终审裁定。
审判长 王焕江
审判员 万竹婷
审判员 周文静
二〇一七年四月二十一日
书记员 陈恒首
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第四十九条提起诉讼应当符合下列条件:
(一)原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织;
(二)有明确的被告;
(三)有具体的诉讼请求和事实根据;
(四)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。
第八十九条人民法院审上诉案件，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》
第七十九条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院受理、不予受理或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：
(一)第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当受理的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以发回重审，也可以径行驳回起诉；
(二)第二审人民法院维持第一审人民法院不予受理裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理；
(三)第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。