河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终2165号
上诉人（原审被告）：驻马店市张书奶粉营销有限公司。
法定代表人张书，经理。
委托诉讼代理人李杰，河南驿城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈颖，女，1993年3月9日出生，汉族。
委托诉讼代理人尹建华，驻马店市148法律服务所法律工作者。
上诉人驻马店市张书奶粉营销有限公司（以下简称张书奶粉公司）因与被上诉人陈颖提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人驻马店市张书奶粉公司的委托诉讼代理人李杰，被上诉人陈颖及其委托诉讼代理人尹建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
驻马店市张书奶粉营销有限公司上诉请求：请求撤销驿城区法院（2016）豫1702民初609号民事判决，发回重审或予以改判；本案一、二审诉讼费由陈颖承担。事实和理由：一、陈颖与驻马店市张书奶粉营销有限公司之间属于劳动关系，应先经过劳动仲裁委员会的仲裁。二、判决书中认定的误工费有误，应当按照鉴定机构认定的误工期限计算。三、陈颖应是农村户口，不应按城镇标准来计算。四、法院判决上诉人承担90%的责任明显过高。
陈颖辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
陈颖向一审法院起诉请求：依法判令驻马店市张书奶粉营销有限公司赔偿其经济损失共计155650.56元，并承担诉讼费。
一审法院认定事实：2015年1月11日，陈颖被安排到张书奶粉公司将举行的年会排练舞蹈时，因失去平衡，造成左脚崴伤。当日，陈颖即被送往河南省第二人民医院住院治疗，经诊断伤情为：1、左髌骨脱位；2、左膝关节积液；3、左股骨外髁撕脱骨折。于2015年1月14日转入中国人民解放军第159医院住院治疗，2015年2月2日出院，共住院22天，陈颖住院期间部分医疗费用有张书奶粉公司垫付，陈颖向原审法院提交2015年12月4日中国人民解放军第159医院门诊收费票据280元。陈颖住院期间由其母亲一人护理。2015年12月4日，陈颖委托驻马店市申正法医临床司法鉴定所对其伤残程度、后期治疗费用、误工期限、护理期限及营业期限进行鉴定。2015年12月8日，驻马店市申正法医临床司法鉴定作出驻申正司鉴所（2015）临鉴字第1128号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈颖的伤残等级为IX（九级）；2、被鉴定人陈颖的后期治疗费用约需6000元人民币；3、被鉴定人陈颖的误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为30日。审理中，张书奶粉公司申请对陈颖的伤残等级进行重新鉴定。2016年3月16日，原审法院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对陈颖的伤残等级重新鉴定。2016年4月7日，漯河松振法医临床司法鉴定所作出漯松振司鉴所（2016）临鉴字第11号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈颖于2015年1月11日排练舞蹈时致左髌骨骨折并脱位，髌内侧支出带及关节囊撕裂。现术后骨折已愈合，根据GB／T16180-2014《职工工伤与职业病致残等级分级》标准5.9.2：24条之规定，构成九级伤残。陈颖住院期间，张书奶粉公司向陈颖支付了2015年1月至2015年6月（6个月）的工资，自2015年7月1日起停发。陈颖月工资为2500元。张书奶粉公司未向法院提交其支付医疗费用的票据。陈颖系居民家庭户口，自2015年1月份至今在驻马店市驿城区雪松路街道办事处地矿院社区居委会居住。陈颖在河南机电高等专科学校上学于2014年7月1日毕业，2014年6月份在张书奶粉公司实习，双方未签订劳务合同。一审法院认为，陈颖为张书奶粉公司提供劳务，陈颖与张书奶粉公司之间形成劳务关系。陈颖在从事劳务活动中受伤，张书奶粉公司作为接受劳务的一方依法应承担民事赔偿责任。陈颖在提供劳务过程中，其本人未尽到安全注意义务，应承担相应的过错责任；结合本案的实际情况，张书奶粉公司应承担90%的责任，陈颖承担10%的责任。陈颖的各项损失计算为：1、医疗费，根据陈颖提交的票据按280元计算。2、后期医疗费，按鉴定意见6000元计算。3、住院伙食补助费，按住院22天，每天20元计算，计款440元；4、营养费，按住院22天，每天10元计算，计款220元；5、误工费，根据法律规定，其误工费应按陈颖受伤前月工资2500元计算，误工天数自受伤之日即（2015年1月11日）至定残前一日（2015年12月7日），共331天。陈颖住院期间，张书奶粉公司将其工资发至2015年6月30日，2015年1月11日至2015年6月30日，共计171天，该部分工资应当扣除。扣除后剩余误工天数为160天，计款13333.33元（2500元／月÷30天×160天×1人），陈颖请求12028.66元，应按陈颖请求计算；6、护理费，其护理标准应按本省上年度居民服务业和其他服务业标准28472元／年计算，参照鉴定意见60天，护理人员为1人，计款4680.33元（28472元／年÷365天×60天×1人）；7、伤残赔偿金，陈颖系居民家庭户口，根据其提供的相关证据，能够证明其在在城镇居住，应按城镇居民人均纯收入24391.45元／年的标准计算，赔偿期限20年，伤残等级为九级，赔偿指数为20%，计款97565.8元（24391.45元／年×20年×20%）8、鉴定费按实际支出的1800元计算；9、交通费，陈颖未提供交通费票据，该项请求不予支持。以上共计123014.79元，根据张书奶粉公司应承担责任，张书奶粉公司应赔偿陈颖110713.31元（123014.79元×90%）。10、精神抚慰金，根据陈颖的伤情，酌定为10000元。综上，张书奶粉公司共应赔偿陈颖各项损失120713.31元。对于张书奶粉公司垫付的医疗费问题，因张书奶粉公司未提交医疗费用的票据，不予审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限驻马店市张书奶粉营销有限公司于判决生效后十日内赔偿陈颖各项损失120713.31元。二、驳回陈颖的其他诉讼请求。如张书奶粉公司未在本判决指定的期限内履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3410元，由陈颖负担410元，张书奶粉公司负担3000元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，陈颖在张书奶粉公司工作期间双方未签订书面劳动合同对双方权利义务进行约定，被上诉人张书奶粉公司也未为上诉人办理养老、医疗等社会保险，原审法院认定双方之间存在劳务关系正确。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，陈颖的伤情经鉴定为九级伤残，故原审法院对误工时间的计算正确。陈颖在城镇居住，有固定工作和收入，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故其残疾赔偿金适用城镇标准并无不当。张书奶粉公司在组织舞蹈排练时，未尽到安全保障义务，陈颖未尽到安全注意义务，原审法院根据双方过错程度对各自所应承担的责任比例划分正确。
综上所述，驻马店市张书奶粉营销有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3410元，由上诉人驻马店市张书奶粉营销有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于俊义
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 刘 柯