福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第1163号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，无业，家住惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月19日被抓获，同月21日被刑事拘留，同年2月6日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
上诉人（原审被告人）李某甲，务工，家住盐城市亭湖区。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被取保候审，同年6月11日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人林主送，福建真诚人律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某甲（曾用名陈春海），务工，家住惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
上诉人（原审被告人）陈某乙，务工，家住惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
原审被告人喻超，务工，家住万源市。曾因犯购买假币罪于2009年8月7日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑二年，2010年9月12日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
原审被告人庄某甲，务工，家住惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
原审被告人陈某丙，务工，家住惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
原审被告人庄某乙，务工，家住惠安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2015年1月24日被取保候审，同年6月10日被逮捕，同年8月9日被取保候审。现在家。
福建省惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人喻超、王某、李某甲、陈某甲、庄某甲、陈某乙、陈某丙、庄某乙犯开设赌场罪一案，于2015年7月16日作出（2015）惠刑初字第503号刑事判决。宣判后，原审被告人王某、李某甲、陈某甲、陈某乙均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，审查了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年12月24日至25日，被告人喻超伙同被告人王某、李某甲、陈某甲及程淑华（另案处理）合伙开设赌场，约定被告人喻超与王某合占赌场利润三成五，被告人李某甲占赌场利润两成，被告人陈某甲占赌场利润三成，程淑华占赌场利润一成五，其中被告人李某甲还出借50000元给被告人喻超用于开设赌场的费用，并以每天1000元的价格向被告人庄某甲租用其位于福建省惠安县螺城镇霞东村新苑小区的房屋一楼作为场地，提供赌具扑克牌，供参赌人员以扑克牌“三支比”、5000元为一组、每组抽取300元抽头款的形式进行赌博，从中抽头渔利。被告人喻超以每天人民币300元的价格雇佣被告人庄某乙在赌场内放款渔利，被告人陈某甲雇佣被告人陈某丙在赌场内放款渔利或帮忙，被告人陈某乙也在赌场内放款渔利。
2014年12月24日下午，被告人喻超、王某、李某甲、陈某甲等人从赌场抽头渔利7300元，其中付给被告人庄某甲1000元房租，扣除烟水费后，被告人喻超与王某各分得1100元，被告人陈某甲、李某甲及程淑华各分得1700元、1200元和900元，其中被告人陈某甲支付给被告人陈某丙300元工资。
2014年12月25日下午，被告人喻超、王某、李某甲、陈某甲等人开设赌场过程中，被告人王某拿了2000元抽头款后先行离开，后被告人喻超从抽头款中拿了1000元支付给被告人庄某甲。17时许，公安机关查获该赌场，抓获被告人喻超、陈某甲、庄某甲及参赌人员陈某丁、庄某丙（均已被行政处罚），并分别从其身上扣押到赌资100元、17100元、1000元、8800元和100元，抓获被告人李某甲、陈某乙，并分别从其身上扣押到其准备用于放款渔利的现金22500元和10000元，抓获被告人庄某乙，并从其身上扣押到放款渔利的违法所得600元，并从现场扣押到无人认领赌资15200元及赌具50副扑克牌。案发后，上述赃款赃物已由公安机关收缴。
另查明：1、2015年3月21日14时许，被告人庄某乙目睹尹小严扒窃被害人吴某口袋里的苹果手机（经鉴定，价值人民币2300元），告知吴某，后二人向路人求助，共同将尹小严当场控制并报警。公安机关到达现场后将涉嫌盗窃犯罪的尹小严带走审查。尹小严归案后对其扒窃事实供认不讳。次日，公安机关依法对尹小严采取刑事拘留措施。2、案发后，被告人陈某甲的家属代为退出违法所得人民币1400元，并预缴罚金人民币8000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人陈某丁的证言，证实2014年12月25日下午，其到庄某甲家赌博时被公安机关查获并扣押赌资的事实。
2、证人庄某丙的证言，证实2014年12月25日下午，其在庄某甲家被查赌的公安机关带走审查的事实。
3、证人李某乙的证言，证实其丈夫将车库以每天1000元的价格出租给喻超等人开设赌场，后被公安机关查获的事实。
4、现场检查笔录及照片，证实公安机关现场检查的情况。
5、收缴物品清单，证实公安机关对查获涉案的赌资、赌具进行收缴的情况。
6、抓获经过，证实各被告人的归案情况。
7、户籍证明，证实各被告人的身份等基本情况。
8、行政处罚决定书，证实公安机关已对涉案参赌人员陈某丁等人行政处罚。
9、生效判决书、释放证明，证实被告人喻超的前科情况。
10、工作说明、抓获经过、尹小严供述及拘留证等，证实2015年3月21日14时许，被告人庄某乙揭发尹小严扒窃犯罪事实并协助公安机关抓获尹小严的事实。
11、被告人喻超的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月22日，其因赌博输钱，准备自己开设赌场，后约王某合开，王某同意。其二人又找到李某甲，让李某甲出50000元，赌场结束时再还给他，并让李某甲占两成利润，李某甲同意。其与王某到惠安县螺城镇霞东村新苑小区庄某甲家。其看到庄某甲家一楼空着，比较隐蔽，且地方够大，就想租该一楼用于开设赌场赚钱。其就跟庄某甲说想组织朋友到他的房子赌博，并会分钱给他，作为他提供房子的报酬，庄某甲同意。双方讲好每天1000元租金，庄某甲负责打扫卫生。后陈某甲和“阿六嫂”也参股，分别占股三成和一成五，其与王某二人合占三成五。24日下午，其购买了扑克牌、矿泉水及香烟等物放在庄某甲家一楼，又找了一张桌子当赌桌，后打电话召集参赌人员，并打电话给陈某甲、王某，让他们叫人过来赌博。后约有一、二十人到场，其等人开始组织赌博，以扑克牌“三支比”的形式进行赌博，每5000元为一组，每组抽头款300元，底注100元。其以每天300元雇佣庄某乙在赌场里放款渔利，后交给庄某乙20000元去放款。陈某甲、王某也叫人在赌场里放款渔利，其中陈某甲叫了其哥陈某丙放款和帮忙收取抽头款。一名穿格子外套的瘦高个男子（经辨认系被告人陈某乙）也在赌场中放款渔利。当天的抽头款是7300元，其中付给庄某甲1000元房租，扣除烟水费后，其与王某各分得1100元，陈某甲分得1700元，李某甲分得1200元，“阿六嫂”分得900元。25日，其等人又组织十几名参赌人员进行赌博。“阿六嫂”和王某轮流坐庄，王某没坐庄时还帮忙泡茶、拿烟等，其负责收取抽头款。陈某丙带钱过来放款，其听向陈某丙借钱的男子说10000元的利息为每天300元。其让庄某乙负责放款，李某甲和陈某乙也在赌场放款，其中李某甲按10000元每天300元的利息放款。一名参赌人员输光了，向陈某乙借10000元，陈某乙从中抽取300元利息后交给那名参赌人员。后其从抽头款拿出2000元分给王某，又拿出1000元给庄某甲时，公安机关到现场检查，抓获其等人，并查获赌资15200元。其并辨认出被告人王某、陈某丙。
12、被告人王某的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月22日，喻超说他赌博输钱，准备自己开设赌博，让其一起合开，其同意。其二人找到李某甲，喻超向李某甲借了50000元，用于赌场放款，并让李某甲占赌场两成利润，李某甲同意。其与喻超到庄某甲家，其告诉庄某甲要每天1000元租用他一楼车库做赌场，对方只要负责每天打扫卫生，庄某甲答应。后陈某甲和“阿六嫂”也参股，分别占股三成和一成五，其与喻超合占三成五。24日，喻超购买了扑克牌、香烟、饮料等物放在庄某甲一楼车库，找了一张桌子做赌桌，后开始打电话召集参赌人员，又打电话给陈某甲，让他叫人来参赌，其也打电话给“阿六嫂”，让她叫人。参赌人员到场后，其等人开始组织赌博，以扑克牌“三支比”的形式进行赌博，每5000元为一组，每组抽头款300元，底注100元。喻超坐庄，并叫了一名约二十岁的男子（经辨认系被告人庄某乙）负责放款，其与庄某甲、陈某甲等人也参赌，陈某甲叫其大哥陈某丙负责看管抽头款。当天共获利7300元，其中付了1000元租房给庄某甲，其与喻超各分得1100元，陈某甲分得1700元，李某甲分得1200元，“阿六嫂”分得900元。25日，其等人又组织十几名参赌人员进行赌博。“阿六嫂”坐庄，喻超负责收取抽头款，其负责泡茶、拿烟等，陈某甲、庄某甲等人参赌。陈某丙带钱过来放款，其听向陈某丙借款的男子说10000元为每天300元利息。喻超继续叫陈某乙放款。李某甲也按10000元为每天300元利息进行放款，李某甲说他当天放了20000元出去。后陈某乙找其拿会子钱，一名参赌人员输光了，向陈某乙借了10000元，陈某乙从中拿了300元利息后交给那名参赌人员。后喻超拿了2000元抽头款给其，其就离开了。
13、被告人李某甲的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月22日，喻超和“碰啊”（经辨认系被告人王某）找到其，说他们两个准备合开赌场，但由于赌博输了，资金不够，让其先借给喻超50000元，赌场每天的抽头款分其两成。其答应。24日14时许，喻超打电话让其拿钱过去，其就拿了50000元，后和喻超到一栋三层楼房的车库里，将50000元拿给喻超。后来了一、二十名参赌人员，以扑克牌“三支比”每5000元为一组，每组300元抽头款，赌注底100元的方式进行赌博。喻超一开始负责收取抽头款，后叫了一名男子（经辨认系被告人陈某甲）负责收取抽头款，他自己参赌坐庄。后陈某甲也参赌，就叫他哥陈某丙负责收取抽头款。王某参赌坐庄，没有参赌时帮参赌人员泡茶。当天16时许，喻超拿了1200元给其，说是当天抽头款的分成。25日16时许，其带了20000多元到赌场准备放款给参赌人员。其到场时，参赌人员已开始赌博。一名约四十岁的女子和王某都有坐庄，喻超负责收取抽头款，参赌的人员有庄某甲、陈某甲、庄某丙等人。后喻超从抽头款中拿了1000元给庄某甲时，公安机关到场检查，抓获其等人，并查获其身上22500元及无人认领赌资15200元等。其并证实陈某乙、陈某丙在赌场里放款渔利，庄某乙以每天300元受雇于喻超在赌场放款渔利。其还辨认出被告人喻超、庄某甲、陈某乙、庄某乙、陈某丙。
14、被告人陈某甲的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月23日，喻超打电话告诉其他赌博输了很多钱，想自己开赌场赚钱，问其要不要参股，其答应，后双方讲好其占三成。24日下午，其按照喻超说的地址带其大哥陈某丙来到惠安县螺城镇霞东村新苑小区一栋三层楼的房子（即被告人庄某甲家）的车库。有一、二十名参赌人员在以“三支比”形式进行赌博。“碰啊”（经辨认系被告人王某）坐庄，喻超也参赌，让其帮忙抽取抽头款。后其也参赌，就叫陈某丙帮忙看抽头款。赌博结束后，喻超从抽头款中拿了1000元给房东（经辨认系被告人庄某甲），其分到1700元，并支付给陈某丙300元工资。25日，其带了30000元到赌场，准备放款渔利。后其参赌，就将身上的钱放在陈某丙身上，跟陈某丙说如果有人要借钱，就按每万元每天300元的利息放出去。赌博结束时，喻超拿了1000元给庄某甲。后公安机关到场抓获其等人。其并证实陈某乙、李某甲在赌场放款渔利。其还辨认出被告人喻超、李某甲、陈某乙。
15、被告人庄某甲的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月23日，其通过“碰啊”（经辨认系被告人王某）认识喻超。喻超说他要租其房子用于组织人员赌博，会分钱给其作为报酬，其同意。24日下午，喻超等人购买了扑克牌、矿泉水等物品，从其家里找了一张桌子，后召集朋友到其家里赌博，共有二、三十名参赌人员。庄某乙、陈某乙、陈某丙、李某甲等人在赌场里放款。赌博结束后，喻超等人将抽头款分掉，支付给其1000元。25日下午，喻超又召集许多人到其家里赌博，其也参赌。后公安机关来检查，抓获其等人，查获其身上1000元赌资及现场无人认领的15200元赌资。其并辨认出被告人陈某甲、陈某乙、李某甲、庄某乙、陈某丙。
16、被告人庄某乙的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月25日16时许，其到庄某甲家找喻超时，有十几人正在赌博。“亚碰”（经辨认系被告人王某）是庄家，陈某甲、喻超、庄某甲等人参赌，喻超在每5000元为一组的赌局中抽取300元抽头款。后喻超拿了20000元给其，让其帮他放自己给参赌人员，并说每天给其300元工资，其答应。其拿着喻超的20000元去放款。后其经喻超同意二次各将10000元借给一名中年男子，每次从中抽取300元利息。后公安机关查赌，查获其身上的600元利息及现场无人认领的赌资15200元。其并证实陈某乙、陈某丙、李某甲也在赌场以每万元300元利息进行放款渔利。其还辨认出被告人李某甲、庄某甲、陈某甲、陈某乙、陈某丙。
17、被告人陈某乙的供述，证实2014年12月25日下午，其到庄某甲家找王某拿会子钱时被查赌的公安机关带走调查的事实。
18、被告人陈某丙的供述及辨认笔录、照片，证实2014年12月24日其弟陈某甲以每天300元的报酬雇佣其在赌场向参赌人员放款。赌博结束后，陈某甲拿了300元给其。25日，陈某甲拿了30000元给其放款给参赌人员。17时许，公安机关查赌，抓获其等人，查获赌具扑克牌及赌资等物。其并证实24日和25日两天庄某乙和李某甲也在赌场放款渔利。其并辨认出被告人喻超、李某甲、庄某甲、庄某乙。
原判认为，被告人喻超、王某、李某甲、陈某甲、庄某甲、陈某乙、陈某丙、庄某乙的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人喻超、王某、李某甲、陈某甲是主犯。被告人庄某甲、陈某乙、陈某丙、庄某乙均是从犯，分别予以从轻处罚。被告人喻超是累犯，应当从重处罚。被告人喻超、王某、李某甲、庄某甲、陈某丙、庄某乙能如实供述其犯罪事实，被告人陈某甲能如实供述其主要犯罪事实，均予以从轻处罚。被告人庄某乙揭发他人犯罪并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，是立功，予以从轻处罚。据此判决，一、被告人喻超犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元；四、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（已预缴）；五、被告人庄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；六、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；七、被告人陈某丙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；八、被告人庄某乙犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；九、继续追缴各被告人的违法所得全部。
上诉人王某诉称，其在本案中所起作用较小，应认定为从犯，原判量刑太重，请求对其从轻处罚。
上诉人李某甲诉称，其只是借钱给喻超，没有与其他同案人协商开设赌场，原判量刑畸重，请求从轻处罚并宣告缓刑。其辩护人提出基本相同的辩护意见，还提出李某甲在本案中的作用只是出借五万元给喻超作为开设赌场的费用，对本案喻超开设赌场只起辅助作用，应认定为从犯，原判认定李某甲是主犯，据此所作出的量刑畸重，请求较大幅度的从轻处罚。
上诉人陈某甲诉称，其是喻超的邀请之下才参与本案，在本案中没有起主要作用，其归案后能如实供认犯罪事实，主动退出违法所得，请求公正审理。
上诉人陈某乙诉称，案发当天其去现场是找人要钱，并没有在赌场放贷。
经审理查明，原判认定上诉人王某、李某甲、陈某甲、陈某乙以及原审被告人喻超、庄某甲、陈某丙、庄某乙犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，可作为定案依据，本院予以确认。
关于上诉人李某甲及其辩护人提出其只是借钱给喻超，没有与其他同案人协商开设赌场的上诉意见，经查，上诉人李某甲归案后对喻超向其借50000元用于开设赌场，并据此让其占赌场两成分成的事实供认不讳，其供述和原审被告人喻超的供述能相互印证，足以认定，因此，上诉人李某甲及其辩护人提出的该上诉意见与事实不符，不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈某乙诉称其没有在赌场放贷的意见，经查，上诉人王某、李某甲、陈某甲及原审被告人喻超、庄某乙、陈某丙均证实上诉人陈某乙有在赌场里面放贷，因此，上诉人陈某乙的该上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王某、李某甲、陈某甲、陈某乙及原审被告人喻超、庄某甲、陈某丙、庄某乙伙同他人开设赌场，涉案赌资人民币74400元，抽头渔利人民币10300元，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人王某、李某甲、陈某甲及原审被告人喻超系股东，并组织开设赌场，在开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人庄某甲提供场所，上诉人陈某乙在赌场放贷，原审被告人陈某丙、庄某乙受雇佣在赌场放贷或帮忙，在开设赌场犯罪中起次要作用，是从犯，均予以从轻处罚。故上诉人王某、李某甲上诉称应认定为从犯的意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。上诉人王某、李某甲及原审被告人喻超、庄某甲、陈某丙、庄某乙能如实供述其犯罪事实，上诉人陈某甲能如实供述其主要犯罪事实，均予以从轻处罚。原审被告人庄某乙揭发他人犯罪并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，是立功，予以从轻处罚。原审被告人喻超曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，根据本案事实和情节，对各上诉人及原审被告人的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王某、李某甲、陈某甲提出原判量刑过重，请求从轻处罚以及上诉人陈某乙的上诉意见均缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
代理审判员 傅唤昌
代理审判员 苏中福
二〇一五年九月七日
书 记 员 叶昭杰
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯；
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦查其他案件等立功表示的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。