湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0481刑初365号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人程金彪，男，因涉嫌销售伪劣产品罪于2017年3月27日被衡阳市公安局刑事拘留，同年4月12日经衡阳市人民检察院批准，次日由衡阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人邱德广，湖南追正律师事务所律师。
被告人罗送文，男，因涉嫌销售伪劣产品罪于2017年3月10日被衡阳市公安局刑事拘留，同年4月12日经衡阳市人民检察院不批准逮捕，于次日被衡阳市公安局取保候审，2017年9月25日经本院决定，由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉〔2017〕359号起诉书指控被告人程金彪、罗送文犯销售伪劣产品罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月2日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员王拂冉出庭支持公诉，被告人程金彪、罗送文及辩护人邱德广到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人程金彪、罗送文在未取得《烟草零售许可证》、明知是伪劣卷烟的情况下，通过互联网，从尹凯龙处购买香烟销售给全国各地客户、店铺。2016年4月至9月，程金彪通过上述方式累计销售伪劣卷烟1750笔，涉及金额累计382635元，其中，程金彪通过支付宝累计转给尹凯龙83295元。2016年2月至9月期间，被告人罗送文累计销售529笔，累计金额99730元。
针对上述指控，公诉机关提交了相关的证据予以证实。公诉机关认为，被告人程金彪、罗送文明知是假冒伪劣卷烟而利用网络销售，以假充真，其中被告人程金彪销售金额达83295元，被告人罗送文销售金额达99730元，两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究两被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人程金彪辩解，对指控犯销售伪劣产品罪没有异议，自愿认罪，但提出指控的销售金额382635元中包含自己的车贷业务的资金流水和工资。
被告人程金彪的辩护人邱德广提出，对指控不持异议。被告人程金彪有坦白情节，其愿意退赃和缴纳罚金，建议对被告人程金彪从轻处罚，并适用缓刑。
被告人罗送文辩解，对指控犯销售伪劣产中罪没有异议，自愿认罪，但提出指控的销售金额99730元有重复计算的情况。
经审理查明：被告人程金彪在未取得《烟草零售许可证》、明知是伪劣卷烟的情况下，通过互联网、快递销售假冒卷烟。2015年底，尹凯龙（昵称“大表哥”）通过腾讯QQ克隆的方式加为好友，被告人程金彪在尹凯龙的QQ空间看到销售香烟、招聘香烟代理的广告，且明知其销售的香烟价格远低于市场正常价格。2016年2月，被告人程金彪通过QQ从尹凯龙处购买了两条黄芙蓉王香烟，试抽之后觉得与真品香烟差别不大，遂于同年4月份交了200元代理费给尹凯龙，加入尹凯龙网络销售假冒卷烟的团伙。该团伙共分为三个层级，第一级为尹凯龙，第二级为程金彪，第三级为购买香烟的客户、店铺，程金彪在第一级发布的价格上每条卷烟加价5至10元卖给第三级人员，以赚取差价的方式牟利。程金彪通过微信（昵称为“小A_特供香yan直销”）、QQ等方式发布低价销售香烟广告并搜罗有购买意愿的第三级人员，第三级人员通过微信或者QQ将购买信息以“姓名+地址+收货电话+需要香烟的数量和品种”发送给程金彪，再通过微信或者支付宝的方式将价款转给程金彪，程金彪以同样的方式将购买信息、价款通过网络转给尹凯龙，尹凯龙再将信息、价款通过网络转给该团伙所联络的伪劣卷烟生产方（暂未查清），生产方将伪劣卷烟通过快递方式直接邮寄给第三级客户、店铺，同时将“物流快递单号+姓名+地址+收货电话+需要香烟的数量和品种”的逐级发送至第三级人员。2016年4月至9月，程金彪通过上述方式在网络上销售的伪劣卷烟品牌涉嫌芙蓉王、中华、云烟、玉溪、南京、苏烟等，销售范围为全国各地。经统计，期间，被告人程金彪累计销售伪劣卷烟1750笔，金额累计382635地，其中，程金彪通过支付宝累计转款给尹凯龙83295元。被告人程金彪非法获利约30000余元。
2016年2月至9月期间，被告人罗送文在未取得《烟草零售许可证》、明知是伪劣卷烟的情况下，亦通过上述方式在网络上销售伪劣卷烟，累计销售529笔，累计金额99730元。被告人罗送文非法获利约15000元。案发后，被告人罗送文已退赃款15000元。
另查明，衡阳市公安局治安管理大队案件侦查大队扣押作案工具被告人程金彪苹果手机1部、被告人罗送文苹果手机1部、联想笔记本电脑1台。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人程金彪的供述证实：2016年4月至9月期间，其通过互联网，利用微信以“小A_特供香yan”的身份与尹凯龙联系购买伪劣卷烟芙蓉王、中华、云烟、玉溪、南京、苏烟等，利用快递销售给全国各地的客户、店铺，累计销售1750笔，金额累计382635元，获利约3、4万元。
2、被告人罗送文的供述证实：2016年2月至9月期间，其通过互联网利用“木木”身份与“利源大表哥”联系购买伪劣香烟，并通过快递销售给客户，赚取差价。累计交易529笔，成交金额99730元，获利约15000元。
3、同案人尹凯龙的供述证实：其从2015年8、9月开始利用互联网销售假冒伪劣香烟。其有一个微信号昵称为利源大表哥。其下线有“小A_特供香烟”、“木木”等。其与“小A_特供香烟”累计交易1750笔，共计382635元。
4、尹凯龙与程金彪部分聊天记录、尹凯龙与小A香烟2016年销售假冒卷烟统计表、支付宝交易统计、大表哥尹凯龙与木木2016年销售假烟卷烟统计表证实：2016年4月至2016年9月，被告人程金彪与尹凯龙交易假烟1750笔，所交易的香烟通过快递发往全国各地，金额共计382635元；被告人程金彪通过支付宝转账给尹凯龙共计83295元。2016年2月至9月，被告人罗送文与尹凯龙交易香烟，并通过快递销售至全国各地，共计529笔，共计99730元。
5、扣押物品、文件清单证实：衡阳市公安局治安管理大队案件侦查大队扣押作案工具被告人程金彪苹果手机1部、被告人罗送文苹果手机1部、联想笔记本电脑1台。
6、湖南省非税收入一般缴款书证实：耒阳市公安局已扣押被告人罗送文15000元。
7、抓获经过证实：被告人程金彪、罗送文系抓获归案。
8、户籍资料证实：被告人程金彪、罗送文的基本身份信息。
本院认为，被告人程金彪、罗送文与同案人尹凯龙利用网络联系、快递销售假冒伪劣卷烟，两被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪，且与同案人尹凯龙构成共同犯罪。公诉机关指控被告人程金彪、罗送文犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。本院查明被告人程金彪的销售金额为382635元，但公诉机关指控被告人程金彪犯罪金额为83295元，本院仅就该部分指控作出判决。被告人程金彪、罗送文分别辩解起诉书指控的销售金额包括了自己的车贷业务资金流水、工资或者存在重复统计的情况，均与本院查明的事实不符，均不予支持。在共同犯罪中，被告人程金彪、罗送文均起主要作用，均系主犯。被告人程金彪、罗送文到案后，均如实供述犯罪事实，自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。庭审后，两被告人均委托家人积极退赃并缴纳罚金，对两被告人又均可酌情从轻处罚。综上，根据被告人程金彪、罗送文的犯罪情节及悔罪表现，决定对被告人程金彪、罗送文均从轻处罚。参考商丘市睢阳区司法局、耒阳市司法局《调查评估意见书》，对被告人程金彪、罗送文适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，均可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人程金彪犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已预缴）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
被告人罗送文犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已预缴）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人程金彪违法所得赃款三万元予以追缴，上交国库（已退缴）；被告人罗送文违法所得赃款一万五千元，予以追缴，上交国库（已退缴）。
三、衡阳市公安局治安管理大队案件侦查大队扣押的作案工具，由扣押机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 喻 辉
人民陪审员 谢 衍
人民陪审员 谭成芽
二〇一七年十二月十五日
代理书记员 黄 谦
校对责任人：黄谦打印责任人：01
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。