四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0402刑初16号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人黄科龙，男，1988年2月1日出生于四川省攀枝花市，汉族，小学文化，农民，捕前住四川省攀枝花市仁和区。曾因犯故意伤害罪，于2012年1月5日被四川省攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑四年，2014年7月19日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月8日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人高亚莉，执业证号：15104201111989360，四川广聚律师事务所律师。
被告人廖定明（绰号“狗打死”），男，1979年10月15日出生于云南省宁蒗彝族自治县，摩梭族，初中文化，农民，住四川省攀枝花市仁和区。曾因犯赌博罪，于2014年12月26日被刑事拘留，2015年1月29日被取保候审，2015年6月25日被本院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元。四川省攀枝花市中级人民法院于2015年9月16日二审裁定维持原判。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月5日被刑事拘留，同年9月9日被取保候审，2017年3月10日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
被告人杨喜贞，女，1970年2月10日出生于四川省富顺县，汉族，小学文化，农民，住四川省富顺县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月9日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉[2017]9号起诉书指控被告人黄科龙、廖定明、杨喜贞犯开设赌场罪，于2017年1月4日向本院提起公诉并建议本案适用简易程序。本院受理后，于2017年2月13日决定适用普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员魏全美出庭支持公诉，被告人黄科龙及其辩护人高亚莉、被告人廖定明、杨喜贞均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1．2016年5月，被告人黄科龙、廖定明伙同胡某、赵某、文某、陈某1、蒙某（均已判刑）共同出资购买“红黄蓝”三色球赌博游戏机并提供运行本金，在攀枝花市东区五十四菜市场内开设一赌场，吸引他人前来赌博，文某具体负责管理赌场，安某（已判刑）被聘请为赌场名义上的老板管理赌场。2016年5月至6月，该赌场共抽头盈利28,000元。
2.2016年5月，被告人廖定明伙同胡某、毛某（已判刑）共同出资购买捕鱼赌博游戏机并提供运行本金，在攀枝花市东区五十四菜市场内开设一赌场，吸引他人前来赌博，雇佣被告人杨喜贞管理赌场，聘用安某（已判刑）为赌场名义上的老板管理赌场。2016年5月至6月，该赌场共抽头盈利15,000余元。
2016年6月8日16时许，赌场被攀枝花市公安局东区分局刑侦大队查获，现场挡获10余名正在参与赌博的人员。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，对被告人黄科龙、廖定明、杨喜贞犯开设赌场罪予以判处。
庭审中，被告人黄科龙、廖定明、杨喜贞对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。被告人黄科龙辩称其有自首情节；其辩护人辩称黄有自首情节，系从犯，退赔了所得赃款。被告人廖定明辩称其有自首情节,退赔了所得赃款。
经审理查明，2016年5月的一天，被告人黄科龙、廖定明与毛某、胡某、赵某、文某、陈某1、蒙某（均已判刑）商定后，共同出资购买了一台“红黄蓝”三色球赌博游戏机并提供运营资金，摆放在攀枝花市东区五十四菜市场内，吸引他人前来赌博，文某具体负责管理赌场，安某（已判刑）被聘请为赌场名义上的老板管理赌场。至2016年6月，该赌场共抽头盈利24,000余元，被告人黄科龙、廖定明各分得现金3,000元。
2016年5月的一天，被告人廖定明与胡某、毛某经商定后，共同出资购买了一台捕鱼赌博游戏机并提供运营资金，将该游戏机摆放在攀枝花市东区五十四菜市场内，吸引他人前来赌博，并雇佣被告人杨喜贞管理赌场，安某被聘请为赌场名义上的老板管理赌场。至2016年6月，该赌场共抽头盈利13,000余元，被告人廖定明分得现金4,000元。
2016年6月8日16时许，上述赌场被公安机关查获，当场挡获10余名正在参与赌博的人员。
同时查明，2016年9月6日和2016年9月8日，被告人廖定明、黄科龙分别到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。在本院审理过程中，被告人黄科龙退赔赃款3,000元；被告人廖定明退赔赃款7,000元；被告人杨喜贞退赔赃款4,000元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表，证实2016年6月8日,公安机关在攀枝花市东区五十四菜市场内查获一利用赌博游戏机进行赌博的场所，现场抓获十余名正在赌博的人员，杨喜贞在看管赌场。
2.被告人的到案经过，证实廖定明于2016年9月6日15时，黄科龙于2016年9月8日15时分别到攀枝花市公安局东区分局投案自首；2016年6月8日16时许，公安机关在攀枝花市东区五十四菜市场内查获一赌博场所，现场抓获杨喜贞等人。
3.证人毛某的证言，证实他是五十四农贸市场的主管，他入股了菜市场内两台赌博机，一台是三色球赌博机，另外一台是捕鱼赌博机。两台赌博机都放在五十四农贸市场二楼。2016年4月中旬的一天，黄科龙、“胡胖子”、“狗打死”和赵某4人来到五十四菜市场办公室找他，说想租一间门面买三色球赌博机开赌场，他同意跟他们一起干，他办公室的陈某1、文某、蒙某都同意了，每人出3,000元钱，后面又追加了1,000元钱，他们这边占4成，黄科龙、“胡胖子”等人那边占6成。文某每天去守机子，“狗打死”还提出让“安娃”来管理，对外“安娃”是赌博机的老板，有什么事情由“安娃”来承担，每个月给“安娃”1,500元工资。5月底，赌场盈利他分了3,000元钱。捕鱼机他没有直接出钱，廖定明说如果捕鱼机赚到钱就给他分红，守捕鱼机的是杨喜贞，廖定明在管理这台捕鱼机，他在捕鱼机上先后分了有2,000元左右的现金。
4.证人胡某的证言，证实很多人叫他“胡胖子”。2016年4月中旬的时候，他跟赵某商量可以找个地方摆“红黄蓝”三色球赌博机挣钱。之后他跟赵某、廖定明、黄科龙就去五十四菜市场管理办公室找毛某商量，毛某同意了，毛某他们那边拿了12,000元入股，占40%的股份，他们这边他和赵某、廖定明、黄科龙每人出4,500元入股，占60%的股份。之后就在菜市场租了一间门面，他在网上联系购买赌博机，大概是2016年4月底赌博机就运回来了。由“文二娃”负责日常管理。赌博机开始经营以后，廖定明就提出来找“安娃”来充当老板，被警察查到之后就让“安娃”来顶罪。2016年5月中旬的时候，在毛某办公室，他们每人分得了3,000元钱。2016年4月份的样子，廖定明给他说准备和毛某租一间门面开捕鱼机，过了一段时间，廖定明给他打电话说事情多没时间经营那台捕鱼机，分一成股份给他，叫他帮忙管理一下，他同意后偶尔去捕鱼机店子里看看，在捕鱼赌博机上分得了七八百元钱。
5.证人赵某的证言，证实他的别名叫赵某。他是“红黄蓝”三色球赌博机的老板之一。2016年5月初的样子，胡某给他打电话说准备在五十四菜市场租一间门面，买一台三色球赌博机来供他人赌博挣钱，他同意了。听胡某说一起入股的还有廖定明、黄科龙，还有菜市场的毛某、陈姐、“文二娃”、蒙某。他们这边的人占60%的股份，毛某他们占40%的股份。廖定明安排“安娃”出面当三色球赌博机的老板。他出了3,000元钱用于购买三色球赌博机。他主要负责了解三色球赌博机每天的分数、输赢情况。三色球赌博机的管理员“文二娃”基本上每天都会将这台赌博机的分数情况通过短信发给他，这样他就能掌握赌博机的经营情况。他收到短信后有时也将短信转发给“胡胖子”。2016年5月底的时候，“胡胖子”给他打电话说赌博机最近赚钱了，后每个股东都分了3,000元钱。
6.证人文某的证言，证实他除了是看管“红黄蓝”三色赌博机的管理人员，也是股东之一。大概是在2016年5月中旬的一天，毛某在攀枝花市五十四菜市场办公室说“胡老板”和赵某要买一台“红黄蓝”三色球赌博游戏机放在菜市场里面，问他、蒙某和陈某1是否愿意一起参与投资，他们都同意了，每人都出3,000元钱，共出12,000元，占4成。“胡老板”他们那边占6成。后大家商量让他去守机子，每个月给他2,000到3,000元的工资，具体的工资看机子的收益。后机子摆放在菜市场二楼靠角落的一间门面里，他平时主要负责机子的上分、下分、收钱和赔钱，还有将“红黄蓝”三色球赌博机每天的分数输赢情况以短信的形式发给赵某。后他们市场管理员这边又每人出了500元或者是1,000元作为赌博机的本金。5月底的一天，毛某给他3,000元钱，说是分给他最近盈利的钱。到6月8日下午，他在守赌博机的时候被公安机关查获了。
7.证人蒙某的证言，证实他在“红黄蓝”三色球赌博游戏机上投了4,000元钱入股。2016年5月中旬，“安娃”到他们菜市场办公室，说要租菜市场的门面摆机麻。过了几天，“胡胖子”、赵某、“安娃”到他们办公室提议大家一起买个赌博机，他们办公室的毛某、陈某1、文某和他都同意了。他们办公室一人出3,000元钱，占4成股份，“胡胖子”他们那边占6成股份。赌博机到后，由文某负责日常管理。后“胡胖子”说需要再投点钱来保证机子的运作，他们市场办公室的4个人又一人投了1,000元钱。2016年5月底的时候，“胡胖子”说赌博机最近有盈利，给大家分红，他们市场办公室的人就一人分得现金3,000元。
8.证人陈某1的证言，证实2016年5月中旬的时候，“安娃”在五十四菜市场办公室找到她说要租一间房子用来开麻将馆，过了两天，“胡胖子”到他们办公室准备在“安娃”租的门面里面放一台赌博游戏机，就问他们要不要一起干挣点钱。他们办公室的毛某、文某、蒙某还有她都同意了。后每人出了4,000元钱拿给“胡胖子”。大概在5月20号左右，赌博机回来了，由文某每天在那里守。没过几天，“狗打死”和“胡胖子”一起到他们办公室说别人把钱赢走了，要再出一点本金，他们办公室每人又各出了1,000元。5月底的时候，“胡胖子”、赵某来到菜市场办公室分了一次红，他们每人分得3,000元。
9.证人安某的证言，证实他的外号叫“安娃”，他是龙虎赌博游戏机和捕鱼赌博游戏机名义上的老板。龙虎赌博游戏机又叫“红黄蓝”三色球赌博机。大概是2016年5月上旬的时候，廖定明跟他说准备和“胡胖子”他们买一台赌博机开设在五十四菜市场内进行赌博，让他出面去菜市场里租一间门面。买到赌博机后就放在租来的门面里，让他当名义上的老板，如果被警察查到了就叫他去顶着。给他每个月1,500到2,000元左右的工资，最后他只预支了500元现金。“红黄蓝”三色赌博机的日常管理是“文二娃”在操作。他知道入股三色球赌博机的人有“胡胖子”、廖定明、赵某、毛某、陈姐、蒙某、“文二娃”。2016年5月初，廖定明他们在菜市场二楼一间门面安放了捕鱼赌博机，也是让他充当老板，平时赌博机的管理和运作都是由杨姐在操作，捕鱼机的股东有廖定明、“胡胖子”、毛某。
10.证人王某1、卢某、王某2、曾某、张某、刘某、罗某、陈某2、赖某、彭某、白某的证言，均证实2016年6月8日下午，其在攀枝花市东区五十四菜市场内一家游戏厅玩赌博机的时候被公安机关现场查获。
11.被告人廖定明的供述，交代其外号叫“狗打死”。2016年5月份的时候，他们出资购买了三色球赌博机和捕鱼赌博机，先后放进五十四菜市场里面。捕鱼机是他、毛某、胡某每人出资3,000元购买的，他和毛某各占4成股，胡某占2成股。三色球赌博机是他、毛某、陈某1、文某、蒙某、黄科龙、赵某、胡某每人出资4,000元钱买的，毛某、陈某1、文某、蒙某占了4成股，他、黄科龙、赵某、胡某占了6成股。放置这两台赌博机的房间是“安娃”在五十四菜市场管理办公室租的。三色球赌博机是文某在管理，捕鱼赌博机是杨喜贞在管理，他们负责机子的上下分、收钱和赔钱。由股东给他们发工资，在捕鱼赌博机事情上面他们给杨喜贞发过4,000元工资。2016年5月底，他们分了一次三色球赌博机的红，每人分了3,000元，也分了一次捕鱼赌博机的钱，他和毛某各分了4,000元，胡某分了2,000元。这两台赌博机对外称安某是老板，如果有事就由安某去处理，不会说他们真正的股东。在三色球赌博机的事情上每个月给安某1,500元的工资，捕鱼机上没有给安某工资。在捕鱼机上应该挣了13，000元至17,000元左右的现金。
12.被告人黄科龙的供述，交代他的外号叫“小龙”。2016年4月份或者是5月份的时候，赵某找他一起入股三色球赌博机，廖定明让他到五十四菜市场找毛某问愿不愿意一起入股，毛表示同意。参与入股的人有菜市场办公室的毛某、陈某1、“文二娃”、蒙某，还有他、胡某、廖定明、赵某，当时谈的是菜市场办公室四个人占40%的股份，剩下的几个人占60%的股份。他投了4,000元钱。这个机子对外的老板是“安娃”。之后他就到外地去了。这台机子是胡某联系购买的。他分过一次盈利款4,000元钱。
13.被告人杨喜贞的供述，交代她从2016年5月份开始帮“狗打死”守五十四菜市场二楼的捕鱼赌博机场子，捕鱼机的老板是“狗打死”、“胡胖子”和毛某，名义上对外的老板是“安娃”，“安娃”是“狗打死”的兄弟。她一共拿过三四次盈利款给“狗打死”及其老婆共计3万元左右。5月份的一天，“狗打死”给了她4,000元钱的工资。
14.鉴定意见，证实机身为黄色的8座“红黄蓝”三色机为电子赌博机；机身为白色的8座捕鱼机为电子赌博机。
15.现场指认笔录及照片，证实廖定明、黄科龙、杨喜贞均能辨认出攀枝花市东区互通路五十四菜市场内的赌博地点。
16.辨认笔录，证实三被告人均能辨认出对方及参与开设赌博机的人员。
17.被告人黄科龙、廖定明的前科材料，证实廖定明曾因犯赌博罪，于2015年6月25日被本院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元。四川省攀枝花市东区人民检察院对该案提出抗诉，四川省攀枝花市中级人民法院于2015年9月16日裁定准许四川省攀枝花市东区人民检察院撤回抗诉。黄科龙曾因犯故意伤害罪，于2012年1月5日被四川省攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑四年，2014年7月19日刑满释放。
18.解除社区矫正通知书，证实廖定明的缓刑矫正时间自2015年9月16日起至2016年7月15日止。
19.扣押决定书及清单等，证实公安机关从文某处扣押“红黄蓝”三色赌博机一台，从杨喜贞处扣押捕鱼赌博机一台，现金2,340元。
本院认为，被告人黄科龙、廖定明伙同他人共同出资购买赌博游戏机开设赌场，并雇佣被告人杨喜贞管理赌场，其中被告人廖定明与他人共同开设赌场二次，共抽头盈利37,000余元，属情节严重，且被告人廖定明在开设捕鱼赌博游戏机的犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人黄科龙与他人共同开设赌场一次，共抽头盈利24,000余元。被告人杨喜贞明知他人利用赌博机开设赌场，仍然受雇参与赌场管理，属共同犯罪，在犯罪过程中起次要作用，系从犯，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。四川省攀枝花市东区人民检察院指控三被告人犯罪的罪名成立，本院予以确认，但指控被告人的犯罪金额有误，本院不予支持。被告人黄科龙的辩护人提出黄系本案从犯的辩护意见，经查，被告人黄科龙与其他同案人共同出资购买赌博工具，获利后共同分赃，在犯罪过程中与其他同案人所起的作用相当，故该辩护意见本院不予采纳。被告人黄科龙被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内又犯应判处有期徒刑之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人廖定明在缓刑考验期内又犯罪，依法应当撤销缓刑，予以数罪并罚。鉴于被告人黄科龙、廖定明犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述其罪行，系自首；被告人杨喜贞归案后，如实供述其罪行，且系从犯，依法对三被告人予以从轻或减轻处罚。三被告人在本院审理过程中，退赔了所得赃款，量刑时予以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十五条第一款，第七十七第一款，第七十一条，第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见>》第二条第一款（四）项、第二款（一）项、第三条第一款(五)项之规定，判决如下：
一、被告人廖定明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；曾因犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元，现予以撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三万八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月10日起自2019年1月31日(已折抵刑期1个月9天)。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
二、被告人黄科龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月8日起自2017年9月7日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
三、被告人杨喜贞犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
四、被告人黄科龙违法所得赃款3,000元;被告人廖定明违法所得赃款7,000元;被告人杨喜贞违法所得赃款4,000元;公安机关从被告人杨喜贞处扣押的供犯罪所用的现金人民币2,340元均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 先元彬
审 判 员 程 渝
人民陪审员 蒲 军
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 陈 倩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
……
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
……
……
……
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
……
……
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准6倍以上的；
……
……
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
……
……
……
……
（五）提供其他直接帮助的。