辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽04刑终25号
原公诉机关辽宁省清原满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴利国，男，1979年10月15日出生，户籍地辽宁省抚顺市清原满族自治县。现居住于辽宁省抚顺市清原满族自治县。2016年7月21日因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪被清原满族自治县公安局刑事拘留，同年8月2日经清原满族自治县人民检察院批准，当日由清原满族自治县公安局执行逮捕。
辨护人翟文斌，辽宁数典律师事务所律师。
辽宁省清原满族自治县人民法院审理辽宁省清原满族自治县人民检察院指控原审被告人吴利国犯非法制造枪支、买卖弹药罪一案，于2016年11月31日作出（2016）辽0423刑初149号刑事判决。宣判后，原审被告人吴利国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人吴利国，听取了上诉人吴利国辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人吴利国于2016年3月至5月间在网上利用微信名“茴香”的帐号向微信名为“娜娜”、“气狗的天下”、“疯子无情”等帐号分别购买气枪枪身、枪管、气瓶、瞄准镜、消音器、气枪铅弹等枪支散件及弹药，通过支付宝快递邮寄等付款收货方式交付，根据对方邮寄的网络视频教学，组装完成两支汽枪的装配。经鉴定，被告人吴利国组装的两支疑似气枪为以压缩气体为发射动力的枪支，网购所得的978发疑似弹药为气枪铅弹。
2016年7月20日，被告人吴利国经传唤后到公安机关如实供述上述犯罪事实。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、案件来源、抓捕经过等证据材料，证实被告人吴利国案发及到案经过。
2、证人孙某（被告人吴利国前妻）的证言，证明2016年7月20日晚上20点左右，四名民警在被告人吴利国的家中搜查到三把疑似枪支和部分组装气枪配件及铅弹的事实。
3、现场检查笔录及照片，证实被告人吴利国在其家中私藏枪支照片。
4、扣押决定书及扣押清单，证实扣押涉案枪支、部件及铅弹等具体情况。
5、电子数据，证实被告人吴利国在网上与卖方进行枪支部件交易的具体情况。
6、检验报告，证实被告人吴利国私藏的3支疑似枪支及弹药的检验结论，其中2支汽枪经鉴定为枪支；978发疑似子弹经鉴定为弹药的结论意见。
7、被告人吴利国的供述与辩解：我是在淘宝网上搜索射钉枪，然后我在网店评论区看到有人组装成品图，就想购买零部件自己组装。淘宝网的卖家表示这东西能改装，让我回去试试。具体网名我记不住了，但我的手机淘宝上有记录。在2016年3月到5月间，我先后购买了射钉枪、液压管、管套、枪托、消音器、瞄准镜、管、恒压阀、气瓶、燕尾身等部件，卖家发了一些教组装枪支的视频让我试一试，我试了后结果组装成了。我和卖家是通过快递交付这些零部件的，货款我是通过支付宝给付的。那些气枪子弹是通过一个叫娜娜的微信号买的，行话叫“狗粮”，不过不零卖，我就买了一整盒（约1000发）。我组装枪完全是好奇，没有任何伤人的故意。我不懂法，很后悔做这事情。
原审法院认为，被告人吴利国违反枪支管理相关规定，私自购买枪支散件自行组装二支以压缩气体为动力的枪支行为及私自购买汽枪铅弹978发的行为已构成非法制造枪支、买卖弹药罪。公诉机关指控被告人吴利国犯非法制造枪支、买卖弹药罪的罪名成立，应予支持。关于被告人吴利国辩解称自己的行为并非非法制造枪支一节，经查，被告人吴利国未经批准，私自使用网购原材料改超装成以压缩气体为动力的枪支，其行为符合非法制造枪支的犯罪构成，故被告人吴利国的该辩护意见本院不予支持；辩护人认为被告人吴利国的行为不构成非法制造、买卖弹药罪，其行为是考虑运输便利而“组装”枪支，非“制造”枪支，应构成非法持有枪支罪。被告人吴利国通过非法购买枪支部件组装枪支的行为完全符合非法制造枪支的犯罪构成，并吸收其相关“非法持有枪支”的行为，故被告人吴利国辨护人的该辩护意见本院不予支持。被告人吴利国到案后能够如实供述自己罪行，在法庭上自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题解释》第一条第二款、第三款、第七条之规定，作出如下判决：一、被告人吴利国犯非法制造枪支、买卖弹药罪，判处有期徒刑四年。二、扣押涉案枪支二支及部件，气枪铅弹978发予以没收，由公安机关处理。
上诉人（原审被告人）吴利国提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见是：一、一审法院认定上诉人构成非法制造枪支、买卖弹药罪，认定罪名错误，应构成非法持有枪支弹药罪。上诉人购买气枪零部件，按照商家出示的图纸进行组装，没有制造过一个零部件，且所用工具均是家庭日常使用工具，没有为制造枪支而购买专业工具，不属于制造枪支。上诉人购买气枪零部件组装枪支的的目的不是出售营利或用于非法目的，只是处于爱好、欣赏。刑法中的买卖应当是具有流转交易的行为，单独的购买不具有交易流转性质。上诉人购买气枪子弹是为了和气枪配套而购买，不是为了出售。上诉人购买枪支、弹药是为了收藏，不以出售为目的，认定非法制造枪支、买卖弹药罪事实不清、证据不足。二、上诉人的行为应当构成自首。公安机关传唤上诉人时尚未掌握上诉人具体犯罪事实，上诉人基本做到了坦白，部分事实有出入不影响自首的成立。三、上诉人犯罪情节轻微，社会危害不大，应当从轻或减轻处罚。
经审理查明，辽宁省清原满族自治县人民法院认定原审被告人吴利国上述犯罪的事实清楚，一审判决书中列明经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人吴利国及其辩护人未向法庭提供新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴利国违反国家有关枪支、弹药管理的法律、法规，私自购买枪支散件自行组装二支以压缩气体为动力的枪支及私自购买气枪铅弹978发，其行为已经构成非法制造枪支、买卖弹药罪，依法应予惩处。
关于上诉人吴利国及其辩护人提出的一审法院认定上诉人构成非法制造枪支、买卖弹药罪，认定罪名错误，应构成非法持有枪支弹药罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人吴利国在网上购买枪支散件及弹药，自行组装成两支气枪，经鉴定为以压缩气体为发射动力的枪支，有上诉人吴利国在网上与卖方进行枪支散件交易的电子数据、上诉人吴利国的供述及枪支鉴定检验报告等证据在案为凭，能够相互印证，形成完整证据链条，本院予以确认。所谓制造，包括制作、加工、组装、改装、拼装、修理等多种方式，无论采取哪种方式进行制造，也无论自用还是出售，只要实施了制造的行为，均构成本罪，本案上诉人吴利国从网上购买零件自行组装成枪支的行为符合制造的特征，故对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
关于上诉人吴利国及其辩护人提出的上诉人的行为构成自首的上诉理由及辩护意见，经查，本案系由“3.11”特大网络非法制贩持有枪支案线索查获，公安机关掌握相关线索后将上诉人传唤到案，上诉人吴利国到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白并非自首，故对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
关于上诉人吴利国及其辩护人提出的上诉人犯罪情节轻微，社会危害不大，应当从轻或减轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，经鉴定上诉人吴利国自行组装的枪支枪口比动能分别为185.65焦耳/平方厘米和215.02焦耳/平方厘米，数值远远超出我国枪支认定标准，可见其组装的枪支具有较大杀伤力，不能认定上诉人的犯罪情节轻微、社会危害性不大，一审法院根据本案的事实，情节，被告人的主观恶性及对社会危害程度作出一审判决，量刑适当，故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。综上，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱忠翠
审判员 陈征南
审判员 李依桐
二〇一八年五月二日
书记员 方令花