呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼民五终字第00236号
上诉人（原审原告）呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部。住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区国际商贸城一楼D区***********号。
经营者何贵春，男，1968年10月20日出生，汉族，现住浙江省台州市。
委托代理人李云，内蒙古宏德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈西元，男，1958年1月14日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区呼和浩特市新城区。
委托代理人王洁，呼和浩特市新城区法律援助中心律师。
上诉人呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部（以下简称贵春眼镜经销部）因与被上诉人陈西元劳动争议纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2015）新民二初字第00015号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月21日公开开庭审理了本案。上诉人贵春眼镜经销部经营者何贵春及其委托代理人李云，被上诉人陈西元及其委托代理人王洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈西元于2013年6月19日在贵春眼镜经销部工作，负责送镜片等工作，按月发放工资，每月2000元。2014年2月18日被口头辞退，再未接受过贵春眼镜经销部管理，双方劳动关系事实解除。在劳动关系存续期间，双方没有签订过书面劳动合同。后双方因未签订劳动合同导致的双倍工资和解除劳动关系经济补偿金等问题产生纠纷，陈西元向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提出仲裁，申请裁决贵春眼镜经销部向其支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分14000元（按七个月计算）；支付2000元经济补偿金（按一个月计算）；支付法定节假日加班工资2483元，休息日加班工资11770元；依法补缴各项社会保险。呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会于2014年4月21日作出新劳仲裁字（2014）33号仲裁裁决书，裁决内容为：一、贵春眼镜经销部于本裁决生效后十日内向陈西元支付2013年7月19日至2014年2月18日未签订劳动合同双倍工资差额部分8400元（1200元／月×7个月）；二、贵春眼镜经销部于本裁决生效后十日内向陈西元支付经济补偿金1200元；三、贵春眼镜经销部于本裁决生效后十日内向陈西元支付2013年6月至2014年2月共22天的法定节日未休息加班费3641.22元（55.17元／天×22天×300%）；法定双休日未休息加班费6399.72元（55.17元／天×58天×200%）；四、贵春眼镜经销部于本裁决生效后十日内为陈西元补缴2013年6月19日至2014年2月18日的各项社会保险费用（单位和个人的比例和数额以社会保险经办部门核定为准）。贵春眼镜经销部不服，于2014年12月23日向一审法院提起诉讼，请求判令：一、贵春眼镜经销部无需支付陈西元未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分8400元；二、贵春眼镜经销部无需支付陈西元解除劳动关系的经济补偿金1200元；三、贵春眼镜经销部无需支付陈西元法定节假日未休息加班费和法定双休日未休息加班费；四、贵春眼镜经销部无需为陈西元补缴各项社会保险费用。
原审法院认为，劳务关系是由劳动者向用工者提供一次性的或是特定的劳动服务，用工者依约向其支付劳动报酬的法律关系；而陈西元从2013年6月19日开始持续按照贵春眼镜经销部指定的时间、地点，按照指定内容进行重复性工作，贵春眼镜经销部按月向其支付报酬，这种用工形式不符合劳务关系的性质，双方实际形成的是劳动关系。至2014年2月18日陈西元被贵春眼镜经销部口头通知开除，双方劳动关系实际已解除。劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，贵春眼镜经销部从双方建立劳动关系起至解除劳动关系之日尚未与劳动者签订书面劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故关于要求支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额部分14000元的诉讼请求（2000元／月×7个月），该院予以支持；关于要求支付解除劳动关系补偿金2000元的诉讼请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，该院予以支持；关于要求支付2013年至2014年法定节假日加班工资及双休日加班工资的请求，由于陈西元提供的证人证言，证人均未出庭接受质证，故该证据无法形成证据链以证明加班事实的存在，该院对此不予支持；关于要求补缴2013年6月19日至2014年2月18日社会保险费用的请求，由于不属于法院受理范围，当事人可另行解决。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条，第四十七条、第八十二条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条的规定，判决如下：一、贵春眼镜经销部于本判决生效后十日内向陈西元支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分14000元。二、贵春眼镜经销部于本判决生效后十日内向陈西元支付解除劳动关系经济补偿金2000元。三、贵春眼镜经销部无需向陈西元支付2013年至2014年节假日加班工资及法定双休日未休息加班费。案件受理费人民币10元（贵春眼镜经销部已预交），由贵春眼镜经销部承担。
上诉人贵春眼镜经销部不服一审判决，向本院提起上诉称，一、前置程序仲裁时未认定贵春眼镜经销部与陈西元是否存在劳动关系，法院审理时应驳回陈西元的诉讼请求。仲裁前，贵春眼镜经销部与陈西元未签订劳动合同，陈西元亦未提出请求认定事实劳动关系是否存在，仲裁庭亦未审理贵春眼镜经销部与陈西元之间是否存在劳动关系。仲裁时未明确有劳动关系情况下作出裁决，违背前置程序的规定，一审法院应当驳回陈西元的主张，其认定具有劳动关系属越权行为。二、即使存在劳动关系，因陈西元擅自不来上班，所以不存在经济补偿金2000元。2013年9月份贵春眼镜经销部雇佣了陈西元，每月工资1200元。陈西元于2014年2月10日国贸开业就一直没来，其未提前30日以书面形式通知贵春眼镜经销部就不辞而别，所以陈西元无权主张经济补偿金。三、贵春眼镜经销部无须支付陈西元因未签劳动合同双倍工资差额14000元。劳动仲裁委未就劳动关系是否存在作出认定，故不存在付双倍工资金额；陈西元在贵春眼镜经销部处工作了5个月，按七个月计算金额无根据。其上诉请求为：一、撤销（2015）新民二初字第00015号民事判决，改判驳回陈西元的诉讼请求；二、陈西元承担一二审诉讼费。
被上诉人陈西元答辩称，一、陈西元于2013年6月到贵春眼镜经销部从事配送眼镜、镜片等工作，双方虽然没有订立书面的劳动合同，但是陈西元在贵春眼镜经销部处工作了8个月的事实真实存在，双方建立了事实劳动关系。贵春眼镜经销部认为陈西元需先确认劳动关系后才能主张权利，没有法律依据。二、关于经济补偿金和双倍工资数额问题，陈西元在申请劳动仲裁时以及贵春眼镜经销部在一审时都明确双方约定的工资数额为每月2000元，现又提出陈西元的工资为1200元，与事实不符并且与一审庭审所认可的数额相矛盾，贵春眼镜经销部应当按照陈西元实际工作时间给付陈西元一个月的经济补偿金2000元及7个月的双倍工资差额部分14000元。综上，贵春眼镜经销部的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，贵春眼镜经销部提交了以下证据：一、呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会新劳仲裁字（2014）33号仲裁裁决书，拟证明陈西元在劳动仲裁时未请求确认劳动关系，仲裁裁决亦未确认双方之间存在劳动关系；二、内蒙古海亮商贸有限公司证明，拟证明贵春眼镜经销部经营者何贵春2014年2月21日才回商场，陈西元所述2014年2月18日被口头辞退不是事实。陈西元未提交新证据。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、劳动仲裁时是否确认贵春眼镜经销部与陈西元之间存在劳动关系；二、贵春眼镜经销部与陈西元之间是否存在劳动关系；三、贵春眼镜经销部向陈西元支付未签订书面劳动合同双倍工资差额是否有事实和法律依据，其具体数额是多少；四、贵春眼镜经销部向陈西元支付解除劳动关系经济补偿金是否有事实和法律依据，其具体数额是多少。
针对第一个争议焦点，陈西元劳动仲裁请求贵春眼镜经销部给付双倍工贸、经济补偿金、法定节假日未休息工资、休息日工资并补缴社会保险的前提是其与贵春眼镜经销部之间存在劳动关系，贵春眼镜经销部在仲裁答辩时并未主张双方之间不存在劳动关系，也未就陈西元提出的证明双方之间存在劳动关系的证据提出相应的反证，故仲裁庭据此作出支持陈西元相应仲裁请求的仲裁裁决事实上已就双方之间是否存在劳动关系的事实进行了审理。
针对第二个争议焦点，贵春眼镜经销部作为个体工商户具备《中华人民共和国劳动法》第二条规定的用人单位主体资格，陈西元亦符合法律规定的劳动者主体资格。陈西元在贵春眼镜经销部工作期间从事的是贵春眼镜经销部安排的有报酬的劳动，且接受贵春眼镜经销部的劳动管理。陈西元从事的送镜片等工作属于贵春眼镜经销部的业务组成部分。贵春眼镜经销部虽未与陈西元订立劳动合同，但因双方之间的法律关系具备了劳动关系成立的相关法定情形，故依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定贵春眼镜经销部与陈西元之间存在劳动关系。
针对第三个争议焦点，贵春眼镜经销部在招用陈西元后并未与其签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定其应当向陈西元支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。至于具体数额，尽管贵春眼镜经销部主张陈西元系2013年9月入职，每月工资1200元，但因为贵春眼镜经销部未提供相关招用记录等证据证明陈西元入职时间，且其一审庭审时亦认可陈西元每月工资为2000元，同时陈西元提供的证据可以证明其于2013年6月19日至2014年2月18日在贵春眼镜经销部工作的事实，故贵春眼镜经销部应当按照七个月的标准支付陈西元未签订书面劳动合同双倍工资差额。因陈西元对仲裁裁决数额8400元未提起诉讼，且该数额低于其有权主张数额，故贵春眼镜经销部应当支付陈西元未签订书面劳动合同双倍工资差额的具体数额为8400元。
针对第四个争议焦点，贵春眼镜经销部虽主张陈西元系自动离职，但其提供的内蒙古海亮商贸有限公司证明并不足以证明该事实，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定其应当承担不利后果。依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，贵春眼镜经销部口头辞退陈西元应当向其支付经济补偿金。至于具体数额，因陈西元对仲裁裁决数额1200元未提起诉讼，且该数额低于其有权主张数额，故贵春眼镜经销部应当支付陈西元解除劳动关系经济补偿金的具体数额为1200元。
综上，贵春眼镜经销部的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，但其在确定未签订劳动合同双倍工资差额和解除劳动关系经济补偿金具体数额时适用法律有误，本院对相应判项数额予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市新城区人民法院（2015）新民二初字第00015号民事判决的第三项，即“呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部无需向陈西元支付2013年至2014年节假日加班工资及法定双休日未休息加班费”；
二、呼和浩特市新城区人民法院（2015）新民二初字第00015号民事判决的第一项“呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部于本判决生效后十日内向陈西元支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分14000元”变更为“呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部于本判决生效后十日内向陈西元支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分8400元”；
三、呼和浩特市新城区人民法院（2015）新民二初字第00015号民事判决的第二项“呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部于本判决生效后十日内向陈西元支付解除劳动关系经济补偿金2000元”变更为“呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部于本判决生效后十日内向陈西元支付解除劳动关系经济补偿金1200元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由上诉人呼和浩特市新城区贵春眼镜经销部负担。
本判决为终审判决。
审判长 何建军
审判员 蔡世杰
审判员 徐晓凡
二〇一五年十月二十日
书记员 樱 子