四川省遂宁市船山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）船山刑初字第462号
公诉机关遂宁市船山区人民检察院。
被告人漆林漆某，男，1970年10月22日出生于遂宁市船山区，汉族，初中文化，个体经营户，住遂宁市船山区新桥镇小坝村8社46岁。2002年6月12日因犯贩卖毒品罪被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑九年，2008年9月27日刑满释放。因涉嫌非法占用农用地罪，于2015年7月14日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
辩护人杨国武，四川斗城律师事务所律师。
辩护人李果，四川斗城律师事务所律师。
被告人漆林漆某非法占用农用地罪一案，遂宁市船山区人民检察院于2015年12月2日以遂船检公刑诉〔2015〕第382号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月24日、2016年4月20日公开开庭进行了审理。遂宁市船山区人民检察院指派代理检察员周康出庭支持公诉，被告人漆林漆某及其辩护人李果、杨国武到庭参加诉讼。审理中，公诉机关建议延期审理，退回补充侦查一次。本案现已审理终结。
遂宁市船山区人民检察院指控：2014年以来，被告人漆林漆某在未取得开采砂石许可证和国土资源部门许可的情况下，以2.2万元＼亩的价格私下与船山区新桥镇小坝村11社、12社，顺河村、洪江村等村社大量农户达成土地买卖口头协议，非法购买两个地块用于砂石开采，造成土地严重损毁。经鉴定，砂石开采占地地块总面积共为14438.5平方米（约21亩），其中耕地12272.85平方米（约18亩）、草地、林地等2165.65平方米；该地块耕作层全部损毁（损毁耕作层厚度60-80厘米），已达到严重损毁程度，不具备耕作条件。遂宁市船山区人民检察院认为，被告人漆林漆某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人漆林漆某辩称，对指控罪名无异议，对指控的事实有异议。认为其占用地在1981年前算是耕地，后来被大水冲成了河滩地。其中有一部分可以种庄稼，但只能种一季。占用地无林地。数量基本上都是准确的。但中间有一条河，把这条河的面积也算在里面了。占用耕地只有15、6亩，其他的都是河滩地。被告人漆林漆某的辩护人李果提出：1、起诉书认定漆林漆某占用耕地约18亩的证据不充分，其唯一证据是国土部门地级管理科出具的一份开发区采砂地地块现状，是现状图叠加分析出来的数据，并不是被告人实际非法占用的土地面积。被告人本人及被占地村民袁素琼等人证实其被占用的土地是荒地、河滩地，而不是耕地。也就是说，被告人在占用土地时，所占用的部分土地因洪涝等自然灾害已被严重损毁，不具备耕作条件。被告人所占用的土地没有林地和草地。涉农专家组所作出的认定意见不是司法鉴定机构作出的司法鉴定意见，该项认定意见仅仅是个人认识和判断，且资质有待核实。2、从被告人的到案经过来看，被告人漆林漆某具有自首情节，应依法予以认定。3、被告人漆林漆某归案后主动坦白自己的犯罪行为，具有坦白情节。4、被告人在经营砂石期间，经常对生活困难的村民进行经济帮助。综上，恳请合议庭量刑时结合被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，建议对被告人漆林漆某适用缓刑。被告人漆林漆某的辩护人杨国武提出：（1）本案所适用的基础法律应涉及到三个方面，即农业法、林业法及国土法。本案仅仅使用了国土资源管理法，而本案的证据应由农业司法部门和林业司法部门进行证据的收集和处理。侦查机关采用了国土资源局的相关证据，这些证据与本案没有关联性。(2)根据相关规定，有林权证的才算是法律意义上的林地，而本案没有证据能证实漆林漆某占用的地中包括林地。(3)根据本案的实际情况，漆林漆某所开采占用地应属于滩涂地。(4)鉴于本案证据不充分，认为本案的基本事实需要进一步核实。请求合议庭对被告人先采取取保候审的措施。
经审理查明，2010年，被告人漆林漆某在遂宁市船山区新桥镇小坝村建漆林漆某砂石厂，主要收购他人河滩地进行二次开采和销售砂石。2014年，被告人漆林漆某未取得开采砂石许可证和国土资源部门许可的情况下，以2.2万元＼亩不等的价格私自与船山区新桥镇小坝村11社、12社，顺河村、洪江村等村社大量农户达成土地买卖口头协议，非法购买两个地块用于砂石开采，造成土地严重损毁。经遂宁市维益测绘信息技术咨询有限公司测绘和遂宁市国土资源局对该地块地类认定，漆林漆某经营的砂石厂非法用于砂石开采占地地块14438.5平方米（约21亩），其中耕地12272.85平方米（约18亩）、草地和林地等2165.65平方米。遂宁市国土资源局经开发区国土职能部门现场踏勘，结合农业局、水务局组成专家组对被破坏耕地的意见，遂宁市国土资源局作出鉴定结论，漆林漆某经营的砂石厂所占用的耕地耕作层全部损毁（损毁耕作层厚度60-80厘米），已达到严重损毁程度，不具备耕作条件。
另查明，2015年7月14日，被告人漆林漆某经公安机关口头传唤接受调查并如实供述其非法占用农用地的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证：
(1)受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实公安机关对本案的受案、立案以及对漆林漆某采取强制措施的种类和时间。
（2）户籍证明，证实漆林漆某出生于1970年10月22日，具有刑事责任能力。
（3）到案经过，证实2015年7月14日，公安机关侦查员将涉嫌非法占用农用地的犯罪嫌疑人漆林漆某口头传唤至公安机关接受调查。
（4）前科材料，证实2002年6月12日，漆林漆某因贩卖毒品罪被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，2008年9月27日刑满释放。
（5）漆林漆某采砂地块地类现状及现场照片，证实被告人漆林漆某采砂地块14438.5平方米（约21亩），其中耕地12272.85平方米（约18亩）、草地和林地等2165.65平方米及被占用地的位置及现场情况。
（6）国土局责令漆林漆某停止国土资源违法行为通知书，证实2014年10月15和2015年1月5两次责令漆林漆某在2014年10月30和2015年1月25日前自行恢复占用小坝村8、11社乱开挖的耕地，恢复土地原状。
2.鉴定意见：
(1)遂宁市维益测绘信息技术有限公司测绘公司测绘图、数据坐标，证实漆林漆某采砂地块总面积共为14438.5平方米(约21亩)。
(2)遂宁市国土资源局关于漆林漆某采砂地块地类认定，证实漆林漆某采砂地块，其中耕地12272.85平方米(约18亩);草地、林地等2165.65平方米。
(3)遂宁市国土资源局鉴定意见，证实遂宁市国土资源局结合经济技术开发区国土分局牵头组织涉农专家对漆林漆某采砂地块损害程度进行了鉴定,结论为:该地块耕作层全部损毁(损毁耕作层厚度60-80厘米),以达到严重损毁破坏程度,不具备耕作条件。
3、证人证言：
(1)胡某某的证言，证实漆林漆某的砂石厂主要经营范围是出售河沙、废石、人头石等。占地大概有七、八亩地，工人有5个，其中一个机修、一个煮饭、其余三个洗沙，法人代表是漆林漆某，实际负责人也是漆林漆某。砂石厂开采的土地5社大约有5、6亩土地，都是河滩地。8社唐家土有4、5亩土地，以前是农民种植庄稼的耕地，1981年涨大水被冲了之后就没有种植庄稼了。
(2)漆某某的证言，证实漆林漆某砂石厂的经营范围是河沙、卵石的开采,加工和运输。规模有好几十亩,现在没有进行开采了。砂石厂最开始是漆林漆某合伙搞的,2013年砂石厂的老板是漆林漆某。砂石厂有两块地,其中一块是前几年别人转手给他的，还有一块是近两年漆林漆某从小坝村老8社村民手中收购过来的,有十亩左右。别人转手给漆林漆某的地是河滩地,以前被别人挖过的。近两年他从村民手中收购过来的地有些是河滩地,有些是耕地,但分别有多少面积我就不清楚了。近两年漆林漆某收购小坝村老8社村民的土地被挖之前大多数都是种植的花生、玉米等农作物,现在不能复耕了。
(3)新桥镇小坝村11社社长刘某华的证言，证实2014年下半年，漆林漆某联系我说他要买11社的地挖沙石,我说要和社员商量。最后11社所有的村民都同意卖地了,后来漆林漆某把钱补给那些村民。卖土地村民和漆林漆某没有签订协议。我家被占用0.4亩地，卖9500余元。漆林漆某共占用了小坝村11社11亩多点地,这些土地是大概20多户人的。被占用前，一些土离家近的种了蔬菜,一些土离家远没有种庄稼,上面长满了草。现在11亩地已经被漆林漆某的砂石厂开采砂石后,被挖了很深的坑，里面关起水,土地不存在了,现在不能种植。
（4）小坝村12社的社长吴某华的证言，证实2014年上半年,我们村11社和12社交界的地被人买了用来挖砂石,后来11社的地被挖了,一下雨就把我们社这边土地冲垮。我们社有些社员就把自家的土地卖给了漆林漆某用来挖砂石。被占用的土地是承包地。土地被占用前种的红薯,花生,玉米等农作物。现在被他们开采砂石挖了,全是坑和河沟,不能种植了。
（5）漆某艳、李某芳、袁某琼等20余人的证言，均证实2014年将自己的土地以2.2万元＼亩不等的价格私自卖给漆林漆某开采砂石,被占用前有的种白芷,玉米,红薯、黄豆，也有荒地，现在全部被挖成坑了,挖成河沟了，现在不能种植农作物。
4.被告人漆林漆某的供述，2010年底开设漆林漆某砂石厂,个人独资,法人代表就是我,注册地址在新桥镇小坝村。平时是我姐姐负责管理砂石厂,外面的事情由我负责。我的砂石厂只办了营业执照,没有办理砂石开采许可证。我开采砂石的土地在新桥镇小坝村8社的内河边上,刚开始是我在新桥镇小坝村和顺河村涪江边上的“敬二娃”以前开采的河滩。“敬二娃”因为出了事,就把那块地让给我继续开采。我每年只能开采三、四个月都是冬天水少的时候,开采了两、三年之后,2014年下半年我就在我现在的新桥镇小坝村老8社内河边上的河滩地开采,这块地是我直接从当地农民手里买来的,当时是以二万二每亩地的价格从当地农民那里购买的。大概有个七、八亩的样子。分成两块,一块大的,一块小点的,中间间隔了一点距离。刚开始的时候,我买了几家人的,后来其他的人知道了就主动找到我,要把土地卖给我,我就一家一家买了下来。砂石厂每天大约挖五百到六百方砂石,到现在具体多少我也没有计算过。不过中间因为国土局来给我打了招呼叫我不要挖了,停过一段时间。现在我都没有挖这边的砂石了。我开采的小坝村老8社内河边的这块地在之前一直是块荒地。我不知道这块土地的性质是什么。这块地全都是从小坝村的村民手里买的。我也不知道村民有没有权力处置,但是新桥坝头的砂石厂这么多年都是直接从当地村民手里购买土地、河滩进行砂石开采,所以我也是直接从村民手里购买。经过砂石开采的土地当然不能进行农作物的种植。
本院认为，被告人漆林漆某违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。
关于辩护人提出本案的鉴定机构及鉴定人员鉴定资质问题。经查：（1）本案勘测系遂宁市维益测绘信息技术咨询有限公司（简称维益测绘公司）注册号51090000000934451090000000XXXX，类型系自然人控股，法定代表人杨建伟杨某某，专业范围：地形测量、规划测量、工程测量等，该公司与遂宁市国土局及分局无地属关系，更无领导和被领导关系。故，维益测绘公司对本案具有测绘资质。书证：维益测绘公司测绘资质证书、组织机构代码证、营业执照和遂宁市国土局经济技术开发区分局情况说明。（2）本案耕地破坏程度鉴定结论由遂宁市国土资源局出具，符合法律规定。理由：根据《国土资源部、最高人民检察院、公安部关于国土资源行政主管部门移送涉嫌国土资源犯罪案件的若干意见》第二部分第三款：需要对耕地破坏程度进行鉴定的，由市（地）级或者省级国土资源行政主管部门出具鉴定结论。（3）耕地破坏程度技术标准认定依据《四川省【中华人民共和国土地管理法】实施办法》有关法律问题的答复：土地破坏主要指土地的耕作层和犁底层被挖走或压实达20公分以上.....是否造成破坏，由土地行政主管部门勘验认定。
关于辩护人提出本案占用土地地类性质认定的依据。根据四川省《国土资源违法行为查处规程》对地类认定规定：判定违法用地占用地类，应当将违法用地的界址范围或者勘测定界坐标数据套合到违法用地行为发生上一年度土地利用现状图或者土地利用现状数据库上，对照指示的现状地类进行判定。因此，遂宁市国土资源局根据数据库“一张图”工程中2013年土地利用现状图及测绘公司测定的界址范围、坐标成果套合叠加分析，得出占用土地地类的结论。根据土地管理法规，土地的使用性质应当根据县以上人民政府的土地利用规划情况确定，规划为耕地就属于耕地，而不以它的现状是荒山、滩地还是开荒山种庄稼为准。国土资源局对地类性质认定，符合法律规定。
关于被告人漆林漆某及其辩护人提出采砂占用土地面积的认定问题。（1）根据维益测绘公司测定的界址范围、坐标成果与“一张图”中2013年土地利用现状图叠加分析，漆林漆某占用地块总面积共为14438.5平方米(约21亩)。（漆林漆某认可）（2）卖地的新桥镇小坝村11社、12社，顺河村、洪江村等村社大量农户证言印证的数量一致。故被告人及其辩护人的该辩护意见理由不成立，不予采信。
被告人漆林漆某经口头传唤到案接受调查如实供述其犯罪事实，以自首论，依法从轻处罚。被告人曾被判刑，有前科劣迹，可以酌情从重处罚。综合被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会的危害程度等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条（一）、（二）项之规定，判决如下：
被告人漆林漆某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币2万元。
（被告人漆林漆某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。应在本判决生效后十日内，到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。对逾期不报到者，将依法撤销缓刑收监执行。
罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎 敏
人民陪审员 唐振凤
人民陪审员 刘琼华
二〇一六年四月二十日
书 记 员 杨佳丽
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地的用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女、和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
“由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。”《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条违反土地管理法规，非法占有耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚；
（一）非法占有耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。
（二）非法占用耕地“造成耕地大量毁坏”，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。