重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝一中法刑终字第00563号
原公诉机关重庆市大足区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢清奎，无业。2002年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月。2009年7月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，2010年3月23日刑满释放。2013年12月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，2014年5月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月17日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押看守所。
重庆市大足区人民法院审理重庆市大足区人民检察院指控原审被告人谢清奎犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月10日作出（2015）足法刑初字第00270号刑事判决。原审被告人谢清奎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
重庆市大足区人民法院判决认定，2015年4月17日17时许，被告人谢清奎在重庆市大足区东关急速网吧后面巷子的茶馆内，将0.67克甲基苯丙胺（冰毒），0.1克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给刘某，并收取刘某支付的200元毒资。
上述事实，有经原审法院庭审质证并予以确认的检查、提取、封存、扣押、称量笔录、重庆市公安局物证检验鉴定中心DNA检验报告、重庆市公安局毒品检测中心物证检验报告、通话清单、刘某指认玉溪烟盒及卫生纸团及毒品的照片、刑事判决书、视频资料、户籍信息、证人刘某、朱某的证言、证人谭某、杨某的证言及辨认笔录、被告人谢清奎的供述等证据证实。
重庆市大足区人民法院认为，被告人谢清奎违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺0.67克，甲基苯丙胺片剂0.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。谢清奎曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，又因犯贩卖毒品被判过刑，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人谢清奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。二、扣押在案的毒资200元，毒品甲基苯丙胺0.67克，甲基苯丙胺片剂0.1克予以没收。三、扣押在案的白色直板vivo牌手机、黑色手机各1部予以没收。
上诉人谢清奎提出刘某、谭某、杨某的证言系虚假证言，其未将包装冰毒、麻古的卫生纸交给刘某，未收取刘某支付的200元毒资，不构成贩卖毒品罪的上诉意见。
经审理查明：2015年4月17日14时许，刘某打电话向上诉人谢清奎求购200元的毒品甲基苯丙胺，并约定在重庆市大足区东关急速网吧后面巷子的茶馆内交易毒品。当日17时许，刘某在该茶馆内将200元钱交给谢清奎，并按照谢清奎的示意在茶馆地上捡走了一个玉溪烟盒。公安民警当场将谢清奎、刘某抓获。谢清奎在被抓获前趁机将200元毒资丢弃在现场，并被围观群众杨某捡走。民警当场从刘某裤子右边口袋内查获一个玉溪烟盒，并从烟盒内查获一包用卫生纸包裹的白色塑料封口袋装的0.67克甲基苯丙胺，0.1克甲基苯丙胺片剂。经检验，查获的卫生纸上能找到谢清奎的基因。
上述事实，有下列证据证实：
1.检查、提取、封存、扣押、称量笔录、刘某指认玉溪烟盒及卫生纸团及毒品的照片、视频资料、重庆市公安局毒品检测中心物证检验报告证实，2015年4月17日17时许，民警从刘某裤子前面右边口袋内查获一个玉溪烟盒，该烟盒内有一包卫生纸包裹的用白色塑料封口袋装的0.67克冰毒疑似物、0.1克麻古疑似物。经鉴定，从上述麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从上述冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
2.提取笔录、重庆市公安局物证检验鉴定中心DNA检验报告证实，民警将查获的包装毒品疑似物的包装物卫生纸提取封存送DNA检验。2015年4月20日11时40分，民警采集谢清奎的血液送DNA检验。经检验，查获的卫生纸上能找到谢清奎的基因。
3.通话记录证实，谢清奎使用的150××××2776电话与刘某使用的157××××1700电话于2015年4月17日14时至17时许有过多次通话联系。
4.刑事判决书、户籍信息证实谢清奎的身份信息。谢清奎于2002年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月；2009年7月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，2010年3月23日刑满释放；2013年12月因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，2014年5月26日刑满释放。
5.证人刘某证实，2014年4月17日14时许，他打电话找谢清奎购买200元钱的冰毒，谢说17时许才有。16时50分时，他又打电话问谢清奎准备好冰毒没有，谢说准备好了在网吧，叫他去网吧找。他知道谢清奎所说的网吧是大足东关火烧坝的急速网吧，他之前都是在这个网吧或网吧附近找谢交易毒品。他坐车来到网吧找到在此上网的谢清奎，他问谢东西在哪里。谢清奎站起来叫他等，说完朝网吧外面走了。他在网吧等了十多分钟后，谢清奎打电话叫他往网吧后面的巷子走。他刚走出巷子就看见谢清奎坐在一家茶馆门口。他走到谢清奎面前，谢用他的脚往地上的一个玉溪烟盒边点了一下，他明白了谢清奎将毒品装在玉溪烟盒里面。于是他将两张一百元票面人民币折叠递给了谢清奎，然后将这个玉溪烟盒捡起来朝网吧方向走，在巷子时就民警捉获了。民警在他牛仔裤右边前面荷包内查获他刚才在谢清奎那里购买的用玉溪烟盒装起的冰毒。民警当着他和见证人的面将玉溪烟盒打开，里面有一坨卫生纸，卫生纸里面有一包用塑料封口袋装起的冰毒和一颗麻古。
6.证人谭某的证言及辨认笔录证实，2015年4月17日17时许，他在大足区东关急速网吧后面的茶馆等一个朋友，看见一个戴眼镜穿拖鞋的中年男子（经谭某辨认系谢清奎）来到茶馆坐在茶馆右边空调外机旁边的凳子上。他接着看见一个年轻男子向谢清奎走去，年轻男子用手夹着对折面值一百元的人民币给了谢清奎，具体多少钱他没看清楚。谢清奎把钱收到后，那个年轻男子弯腰捡起戴眼镜男子脚边的一个玉溪烟盒，接着朝急速网吧那边走。这时，几个人上来将谢清奎抓获，并出示证件说是警察在办案。民警接着从年轻男子裤子右边前面荷包内搜查出一个玉溪烟盒，从烟盒里取出卫生纸，打开卫生纸里面是一个白色的塑料袋装的白色晶体和一颗红色药丸。
7.证人杨某的证言及辨认笔录证实，2015年4月17日16时许，他到大足急速网吧后面的茶馆看人打牌。17时许，他看见一个戴眼镜的中年男子（经杨某辨认系谢清奎）来到茶馆看人打牌，然后坐在靠空调的桌子边耍。没过多久，一个年轻男子在与谢清奎见了一面后迅速离开了。有几名陌生男子紧接着朝茶馆走过来，他看见谢清奎站起来神情有点紧张，一只手放在背后，谢清奎接着将放在背后的那只手向茶馆里面挥了一下。他看见一坨红色的像人民币的东西从谢清奎手中扔出来落在他身后的麻将桌下，然后那几名陌生男子迅速上前将谢清奎捉住带离了茶馆，他明白是警察在抓眼镜。他趁大家都在看热闹的时候来到谢清奎扔东西的地点，看见地上有一叠100元的人民币，他用脚先将这坨钱踩住，后趁大家不注意的时候将钱捡走了。他来到一个无人的巷子后面将钱拿出来看一共是对折的200元钱。没过几天，他将这200元钱拿去用了。他再次到茶馆时听说警察在找这200元钱，不交出的话要被处罚，他然后主动到禁毒支队说明情况并愿意赔偿这200元钱。
8.证人朱某证实，2015年4月17日下午，警察将在茶馆门口抓获的戴眼镜的男子带到他茶馆来找钱，但没找到。当时戴眼镜的男子坐在他茶馆门口挨着空调主机旁边的椅子上面向街上，没看里面的人打牌。一会来了一个年轻人到他旁边，在地上捡起一个“东西”就走了。他后来看见戴眼镜的男子被几个警察抓了。
9.上诉人谢清奎供述，2015年4月17日17时许，他在大足东关火烧坝急速网吧上网。刘某打电话问他在哪里，他说在急速网吧。20分钟后5点30分左右，刘某来到急速网吧找到他说要上网，他让刘某上网，起身到网吧后面的一家打牌的茶馆看人打牌，后就到门口的木桌子那里坐起耍了大约十分钟就被警察抓了。警察当场向他出示了警官证，当着他和见证人的面，从他身上查获一把黑色的小刀，两部手机及一把钥匙。
上列证据，均经一审庭审质证，收集程序合法，内容客观真实，足以证明审理查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人谢清奎贩卖0.1克毒品甲基苯丙胺片剂、0.67克毒品甲基苯丙胺，其行为已构成了贩卖毒品罪。证人刘某、谭某、杨某的证言之间能够相互印证刘某将200元现金交付给谢清奎，并根据谢清奎的示意从谢清奎站立旁边的地上捡起包装有毒品的玉溪烟盒的事实，且该三人的证言能够与证实从刘某裤子口袋内查获到毒品的检查、提取、封存、扣押、称量笔录、刘某指认玉溪烟盒及卫生纸团及毒品的照片等证据相互印证，故证人刘某、谭某、杨某的证言内容客观、真实，上诉人谢清奎提出刘某、谭某、杨某的证言系虚假证言的上诉意见不能成立，不予采纳。证人刘某、谭某的证言证实刘某将200元现金交付给了谢清奎，并从谢清奎所站立处地上捡起包装有毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的玉溪烟盒的事实，而重庆市公安局物证检验鉴定中心DNA检验报告证实从刘某裤子口袋内查获的玉溪烟盒内包装毒品的卫生纸上有谢清奎的基因，因此应当认定该包装有毒品的玉溪烟盒系由谢清奎交付给刘某，故谢清奎提出其未将包装冰毒、麻古的卫生纸交付给刘某，未收取刘某支付的200元毒资的上诉意见与事实、证据不符，不予采纳。谢清奎将毒品交给刘某并收取200元毒资，其行为已构成贩卖毒品罪，谢清奎提出其不构成贩卖毒品罪的上诉意见不能成立，不予采纳。谢清奎曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之贩卖毒品罪，还曾因犯贩卖毒品被判过刑，系累犯，毒品再犯，依法应当对其从重处罚。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 艳
审 判 员 夏 嘉
代理审判员 汪礼滔
二〇一五年十一月九日
书 记 员 黄俊颖