广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0402刑初575号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人梁小波，男，1982年11月24日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区。因本案于2016年1月20日被羁押并被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。
辩护人叶祖锋、李秒华，广东凯邦律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉[2016]546号起诉书指控被告人梁小波犯贩卖毒品罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派代理检察员张亚萍、张洋瑜出庭支持公诉，被告人梁小波及其辩护人叶祖锋、李秒华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年1月19日22时许，被告人梁小波在珠海市香洲区夏湾港二路的建设银行门口，将一小包毒品（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.99克），以人民币300元的价格贩卖给温某。
2016年1月20日凌晨3时许，被告人梁小波在珠海市拱北领秀城6栋负一层地下停车场，将一小包毒品以人民币300元的价格准备贩卖给温某时，被公安机关抓获。当场从被告人梁小波身上查获三小袋毒品（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重3.26克）、红色药片一小袋（经鉴定，检出氯胺酮成分，净重0.35克）。
针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人供述、证人证言、书证、辨认笔录等证据，认为被告人梁小波的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法对被告人梁小波惩处。
针对公诉机关的指控，被告人梁小波对起诉书指控的第一单犯罪事实没有意见，但辩解其没有实施第二单贩卖毒品的行为，其当时在凌晨3点就已经被公安机关抓获，没有与购毒人温某有过贩卖毒品的短信交流。
被告人梁小波的辩护人提出的辩护意见是：1、侦查机关的抓获经过及扣押笔录反映被告人梁小波通过手机短信与温某约定交易毒品之前就已经被抓获归案，不存在抓获后再次向温某贩卖毒品的情形，且被告人梁小波本身是吸毒人员，从其身上查获的毒品数量不大，公诉机关指控被告人梁小波第二单贩卖毒品的事实不能成立；2、被告人梁小波归案后认罪态度较好，且是初犯；3、被告人梁小波具有立功表现；4、本案属于特情引诱犯罪，且涉案毒品没有流入社会。综上，被告人梁小波仅有一次贩卖毒品的行为，且毒品数量不到1克，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2016年1月19日22时许，被告人梁小波与购毒人温某经电话联系后，在珠海市香洲区夏湾港二路的建设银行门口，以人民币300元的价格将1袋白色晶体状物质贩卖给温某。随后，公安机关将温某抓获归案，并从其身上查获上述白色晶体状物质1袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.99克），次日3时许，公安机关将被告人梁小波抓获归案，并从其身上查获红色药片1袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重1.29克）、白色结晶粉末状物质1袋（经鉴定，检出氯胺酮成分，净重0.35克）、白色晶体状物质2袋（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，共净重1.97克）、锡纸14张及作案工具黑色苹果4手机1部。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、被告人梁小波的供述与辩解，内容为：我于2016年1月20日3时许，开着车牌号为粤Ｂ×××××的小汽车回到珠海市香洲区拱北领秀城6栋负一层地下停车场，刚下车就被几名便衣警察怀疑我贩卖毒品将我带回了珠海市公安局拱北口岸分局。我是有贩卖1克毒品（冰毒）给一个电话号码为153××××8410的叫百合（温某）的女子。2016年1月19日19时许，我的手机137××××8911收到百合要买毒品的短信，她问我是否有时间送点毒品给她，后来我跟她电话联系好22时许在老地方百合花园对面的建设银行门口交易，当时我开着粤Ｂ×××××福特小汽车到达港二路的建设银行门口，就打电话给百合说我已经到了，她过来后我就叫她上了副驾驶在副驾驶前面柜子里拿了一小包透明袋（里面约有1克透明结晶状固体）毒品冰毒，然后把300元放在柜子里就下车离开了，我从中赚取了200元左右的利润，后来警察抓获我时在我身上查获了这300元的毒资，并从我挎包内查获一小透明盒子（内有13粒红色麻古，0.5克白色粉末状和约3.5克透明结晶块状固体）及14张吸毒用的锡纸。另外在2016年1月18日2时左右，我在港二路百合花园门口还向该女子贩卖了价值300元的1克毒品冰毒。
2、证人温某的证言，内容为：2016年1月19日19时许，我用我手机153××××8410发短信给那个卖毒品的男的（手机号137××××8911），我问他有没有货（毒品冰毒），他说有，然后我就和他说好等他打电话给我，我就过去拿货。到了大约22时许，我接到他的电话叫我去他车上收货，并约好在珠海市香洲区港二路的建设银行门口进行交易的。当时他在一辆粤Ｂ×××××的福特小汽车上，我就上了副驾驶，给了他约好的300元毒资，他就把货（约1克透明结晶块状固体）给我。之后，我就下车离开了。到1月20日3时许，我发短信给梁小波要买毒品，并约好在港二路的建设银行门口进行交易，警察来到现场时从我身上搜出了1月19日向梁小波购买的毒品冰毒，并将我传唤回派出所。
证人温某辨认出被告人梁小波就是贩卖毒品给其的男子。
3、到案经过，证实侦查机关于2016年1月20日3时许将被告人梁小波抓获归案。在抓获现场，被告人梁小波手机收到一条毒品买家要买毒品的信息，之后民警通过信息抓获毒品买家温某。
4、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证实侦查机关于2016年1月20日3时至3时10分对被告人梁小波随身携带的13粒红色药片、1袋白色结晶粉末状物质、2袋白色晶体状物质、黑色苹果4手机1部（137××××8911）及14张锡纸予以扣押，被告人梁小波在扣押清单上签名确认；于2016年1月20日3时25分至3时45分对证人温某随身携带的1袋白色晶体状物质予以扣押，证人温某在扣押清单上签名确认。
5、调取证据通知书及手机通话记录，证实被告人梁小波持有的137××××8911手机号码与证人温某持有的153××××8410的手机号码在2016年1月20日2时18分有通话记录。
6、手机短信记录，证实被告人梁小波通过手机短信与证人温某在2016年1月19日约定贩卖毒品的短信往来情况及2016年1月20日3时50分，被告人梁小波手机收到证人温某购买毒品的短信，之后双方通过短信约定贩卖毒品的情况。
7、户籍资料，证实被告人梁小波的身份情况。
8、珠海市公安局拱北派出所出具的情况说明及珠海市公安局拱北口岸分局行政处罚决定书，证实被告人梁小波到案后协助公安机关抓获了吸毒人员肖芬、肖婷、贾园园（均已被行政处罚）。
9、珠海市公安局拱北派出所出具的情况说明，证实珠海市香洲区港二路百合花园门口及对面没有监控摄像头指向本案毒品交易地点，无法调取2016年1月19日22时许的毒品交易的现场监控录像。
10、珠海市公安局拱北派出所出具的情况说明，证实经侦查机关走访调查，暂无法核实被告人梁小波所提的毒品上家“小胖”的身份情况。
11、珠海市公安局拱北派出所出具的情况说明，证实证人温某及毒资人民币300元另作处理。
12、现场检测报告书，证实被告人梁小波尿检吗啡（海洛因）呈阴性反应，甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性反应，氯胺酮（K粉）呈阴性反应；证人温某尿检吗啡（海洛因）、甲基苯丙胺（冰毒）、氯胺酮（K粉）均呈阴性反应。
13、珠海市公安局拱北口岸分局行政处罚决定书，证实珠海市公安局拱北口岸分局对被告人梁小波2016年1月18日19时许的吸毒行为及2016年1月20日被抓时身上查获毒品均作出了行政处罚。
14、珠公司化鉴字【2016】82号理化检验报告书，证实从证人温某处查获的白色晶体状物质检出甲基苯丙胺成分，净重0.99克。
15、珠公司化鉴字【2016】132号理化检验报告书，证实从被告人梁小波处查获的红色药片1袋检出甲基苯丙胺成分，净重1.29克、白色结晶粉末状物质1袋检出氯胺酮成分，净重0.35克、白色晶体状物质检出甲基苯丙胺成分，净重1.97克。
16、珠海市公安局拱北口岸分局复函及珠海市公安局拱北派出所出具的办案说明，证实侦查机关在2016年1月19日晚被告人梁小波与证人温某完成毒品交易后，因抓捕条件不适宜未对被告人梁小波立即进行抓捕，之后在被告人梁小波驾车离开后展开抓捕工作，同时将证人温某带回派出所进行调查及扣押手机等证据固定，后证人温某在民警同意下继续使用手机跟踪贩毒线索。后民警通过技术手段侦查被告人梁小波所驾驶车辆在拱北领秀城6栋负一层地下停车场，便在1月20日3时左右实施蹲守的方式将被告人梁小波抓获，并在现场进行了搜查、扣押，被告人梁小波实际到达派出所时间为5时许。后被告人梁小波表示能帮助侦查机关抓捕吸毒人员，于是其在民警同意下，被告人梁小波继续使用了手机。而在此期间，被告人梁小波与证人温某互相不知道对方被抓情节，从而发生了两人被抓后，仍有信息往来的情况，另公安机关对被告人梁小波虽作出了吸毒和持有毒品的行政处罚决定，但该行政处罚实际未执行。
17、现场照片附卷佐证。
上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人梁小波辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
关于公诉机关指控被告人梁小波实施第二单贩卖毒品的证据是否确实充分的问题。经查，侦查机关出具的扣押笔录显示被告人梁小波及证人温某的手机在2016年1月20日3时45分前均已被侦查机关依法扣押，而证人温某与被告人梁小波关于贩卖毒品的手机短信记录却在2016年3时50分之后（被告人梁小波未对该部分手机短信签名确认），确有存在矛盾之处，而侦查机关的抓获经过证实2016年1月20日3时许将被告人梁小波抓获，在抓获现场被告人梁小波的手机收到了温某购买毒品的短信，之后通过短信内容将温某抓获，该内容亦与上述短信内容时间存在矛盾，且被告人梁小波在侦查机关亦未供述实施起诉书指控的2016年1月20日3时许的贩卖毒品的事实，根据存疑有利于被告人的原则，对起诉书指控的第二单贩卖毒品的行为不予认定。
关于被告人梁小波贩卖毒品数量的问题。经查，被告人梁小波因贩卖毒品后被公安机关布控抓获，其归案时间与其贩卖毒品时间间隔极短，且现有证据亦无法证实该毒品系在该间隔时间从他处另外取得，故民警在其身上查获毒品应具备“贩毒后被查获的当场性”，另该查获毒品种类各异，分装完好，现场检测报告书还证实被告人梁小波尿检对从其身上查获的含氯胺酮的白色结晶粉末状物质呈阴性，故从被告人梁小波身上查获的毒品理应计入其贩卖毒品的数量，但考虑被告人梁小波具有吸食毒品的情节，在量刑上可有所考虑。
关于被告人梁小波的辩护人提出本案属于特情引诱犯罪，且涉案毒品没有流入社会的辩护意见。经查，购毒人温某向被告人梁小波发出购买毒品的短信后，被告人梁小波与其一拍即合，不存在特情引诱犯罪，但考虑本案确属特情人员介入，涉案毒品未流入社会，酌情可以对被告人梁小波从轻处罚。
本院认为，被告人梁小波违反毒品管理法规，贩卖少量毒品，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁小波的第一单贩卖毒品犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，指控第二单贩卖毒品证据不足，不予认定。被告人梁小波归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁小波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2017年1月19日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、扣押在案的作案工具黑色苹果4手机一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 边琳琳
代理审判员 王天皓
人民陪审员 温桂莲
二〇一六年九月二十一日
书 记 员 杨 璐
李啸澜
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。