湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）靖刑初字第159号
公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。
被告人吴炳松（绰号“祥祥”），农民，住靖州苗族侗族自治县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月16日被靖州侗族自治县公安局刑事拘留，2015年11月26日经靖州侗族自治县检察院批准，次日被靖州侗族自治县公安局执行逮捕。现羁押于靖州侗族自治县看守所。
辩护人叶明钢，湖南正清律师事务所律师。
靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检公刑诉（2015）第149号起诉书指控被告人吴炳松犯贩卖毒品罪，于2015年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。靖州县人民检察院指派检察员邓利平出庭支持公诉。被告人吴炳松及辩护人叶明钢到庭参加诉讼。现已审理终结。
靖州县人民检察院指控：2015年11月13日下午，被告人吴炳松在靖州县飞山中路“金源”宾馆门口贩卖一个约重0.03克的甲基苯丙胺（冰毒）小包给杨某，得款人民币50元。
2015年11月15日19时许，被告人吴炳松在靖州县“鑫飞山”宾馆大厅里玩时，接到杨某电话，要求送人民币50元钱的冰毒到汽车站建设银行门口。同时杨某要马建民到靖州县汽车站建设银行门口购卖毒品。吴炳松驾驶一辆本田SDH125T-2T型的摩托车到后，将一个价值人民币50元钱的甲基苯丙胺小包给马建民，马建民嫌小包中甲基苯丙胺数量少，将毒品小包退还，吴炳松也将钱退还。之后，吴炳松驾驶摩托车来到靖州县鑫飞山宾馆。接到举报后靖州县公安局民警尾随被告人吴炳松从靖州县汽车站建设银行门口至靖州县“鑫飞山”宾馆，在“鑫飞山”宾馆大厅公安民警将其抓获，并当场从其身上查获甲基苯丙胺重12.09克，从其驾驶的摩托车坐凳下查获甲基苯丙胺重96.71克。
就指控的事实，公诉机关向法庭提供了下列证据：
1、被扣押的甲基苯丙胺、摩托车物证（照片）；
2、报警案件登记表及受案登记表、身份证明、抓获经过、说明、情况说明、通话记录等书证；
3、证人杨某的证言；
4、被告人吴炳松的供述与辩解；
5、搜查笔录、辨认笔录、指认笔录及照片、侦查实验笔录、毒品称量记录；
6、视听资料。
公诉机关认为，被告人吴炳松贩卖甲基苯丙胺约重0.03克，且查获其用于贩卖的甲基苯丙胺108.8克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在量刑建议中提出被告人吴炳松具有贩卖甲基苯丙胺0.03克、且查获用于贩卖的甲基苯丙胺108.8克的量刑情节，建议对被告人吴炳松判处有期徒刑十五年，并处罚金。
被告人吴炳松辩称，从被告人吴炳松驾驶的摩托车坐凳下查获的甲基苯丙胺（毒品）重96.71克不是其本人所有。
辩护人叶明钢提出如下辩护意见：被告人吴炳松贩卖甲基苯丙胺（毒品）的数量不应认定为108.83克，只应认定为12.12克。从被告人吴炳松驾驶的摩托车坐凳下查获的甲基苯丙胺（毒品）96.71克不应认定为被告人吴炳松所有，更不应认定为被告人吴炳松贩卖。被告人吴炳松贩卖成功的毒品不到一克，其余没有流入社会，且有以贩养吸、如实供述自己的犯罪事实等量刑情节，应对被告人吴炳松从轻、减轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人吴炳松贩卖毒品的犯罪事实与本院查明的事实相一致，无出入。
上述事实，有下列经过庭审质证，且查证属实的证据予以证明：
1、报警案件、受理登记表及立案决定书，证明本案的来源及立案情况。
2、户籍证明，证明被告人吴炳松系成年人，具备完全刑事责任年龄。
3、抓获经过、视听资料，证明靖州县公安局民警接到有人贩卖毒品的举报后，民警赶到现场，发现被告人吴炳松正骑摩托车离开现场，民警跟踪其至靖州县“鑫飞山”宾馆大厅将被告人吴炳松抓获。
4、被扣押的甲基苯丙胺、摩托车物证（照片）、扣押决定书、扣押物品、文件清单、搜查笔录，证明公安机关依法扣押从被告人吴炳松身上查获甲基苯丙胺12.09克，从其驾驶的摩托车坐凳下查获甲基苯丙胺96.71克及交通工具摩托车一辆的事实。
5、通话清单，证明2015年11月13日19点11分、19点19分，杨某（手机号155××××7897）与被告人吴炳松（手机号151××××8530）进行了电话联系；2015年11月15日18点59分、19点10分、19点12分、19点14分，杨某（手机号155××××7897）与被告人吴炳松（手机号151××××8530）进行了电话联系。
6、情况说明，证明2015年11月15日，因城区的监控没有夜间录像、停放摩托车的地点没有监控摄像头，公安机关无法调取被告人吴炳松驾驶摩托车至靖州县“鑫飞山”宾馆及停放摩托车的监控录像事实。
7、说明，证明公安机关未能找到马建民对其询问的事实。
8、证人杨某的证言，证明2015年11月13日下午，被告人吴炳松在靖州县飞山中路“金源”宾馆门口贩卖一个约重0.03克的甲基苯丙胺（冰毒）小包给杨某，杨某付款人民币50元的事实；2015年11月15日19时许，杨某打电话找被告人吴炳松买50元钱的冰毒并约定在汽车站建设银行门口交易。杨某因感冒要马建民到靖州县汽车站建设银行门口购卖毒品，马建民嫌小包中甲基苯丙胺数量少而未交易的事实。
9、被告人吴炳松的供述与辩解，证明2015年11月13日，被告人吴炳松贩卖给杨某50元毒品的事实，以及2015年11月15日被告人吴炳松贩卖毒品未遂，被公安机关在其身上查获甲基苯丙胺（毒品）的时间、地点、重量和过程等事实。
10、毒品称量记录、物证检验报告，证明公安机关从被告人吴炳松身上扣押的冰毒疑似物4包净重12.09克（检材号04201511220001），从被告人吴炳松驾驶的摩托车坐凳下扣押的冰毒疑似物1包净重96.71克（检材号04201511220002）。经物证检验从吴炳松处所扣押毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
11、指认笔录及照片，证明被告人吴炳松指认其犯罪现场的具体位置为靖州县飞山中路“金源”宾馆门口以及现场概貌。
12、辨认笔录，证明经杨某辨认，被告人吴炳松就是外号叫“祥祥”的人，并向其在靖州县飞山中路“金源”宾馆门口贩卖毒品的人；经被告人吴炳松辨认，杨某就是外号叫“球常”的人，并向其购买毒品的人。
13、侦查实验笔录，证明被告人吴炳松驾驶的摩托车坐凳锁已坏。
本院认为，被告人吴炳松违反我国毒品管理规定，以50元的价格贩卖一小包毒品甲基苯丙胺0.03克，后又以50元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺一个小包未遂，并查获用于贩卖的毒品甲基苯丙胺108.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。
关于被告人吴炳松及辩护人提出其驾驶的摩托车坐凳下查获的甲基苯丙胺重96.71克不是被告人吴炳松所有，不应认定为被告人吴炳松贩卖的辩解及辩护意见。经查，2015年11月15日公安民警当场从被告人吴炳松驾驶的摩托车坐凳下查获甲基苯丙胺重96.71克，无证据证明该毒品系他人所有，亦无证据证明该查获的毒品非被告人吴炳松用于贩卖。对于从被告人吴炳松的车辆处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。故被告人吴炳松的辩解及辩护人的辩护意见理由不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人吴炳松贩卖成功的毒品不到一克，其余没有流入社会，且有以贩养吸、如实供述自己的犯罪事实等量刑情节，应对被告人吴炳松从轻、减轻处罚的辩护意见。经查，被告人吴炳松在公安民警对其驾驶的摩托车坐凳下查获甲基苯丙胺重96.71克后，并没有如实供述其犯罪事实；对辩护人提出的除不到一克毒品外均没有流入社会的辩护意见，因毒品大部分未流入社会不属于贩卖毒品罪中法定、酌定从轻处罚情节，但被告人吴炳松系有吸毒情节的贩毒人员，可在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，故该辩护意见本院部分予以采纳。公诉机关提出被告人吴炳松具有的量刑情节，理由成立，建议量刑幅度恰当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十九条之规定，判决如下：
被告人吴炳松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月16日至2030年11月15日止，罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏文强
审 判 员 李凌松
人民陪审员 田建华
二〇一六年一月十二日
书 记 员 袁 娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。