山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁15民终1908号
上诉人（原审原告）：晋喜荣，女，1963年10月28日出生，汉族，原聊城市城市环境卫生管理处职工，住聊城市东昌府区。
委托诉讼代理人：崔秀华，山东光岳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：聊城市城市环境卫生管理处，住所地：聊城市东昌府区建设西路*号。
法定代表人：王华明，处长。（未到庭）
委托诉讼代理人：王秀军，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
上诉人晋喜荣因与被上诉人聊城市环境卫生管理处劳动争议一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2016）鲁1502民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人晋喜荣上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判被上诉人承担上诉人的经济补偿金、五险一金及双倍工资的诉讼请求。上诉理由：一、上诉人超过退休年龄没有享受基本养老待遇，仍然在原单位工作，应当认定双方存在劳动关系。原审法院引用劳动合同法44条第二项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇，认定双方劳动关系已依法终止，或已超过法定退休年龄，从而认定上诉人与被上诉人劳动合同终止，属适用法律含义不当，理解错误，其事实不能成立。1、劳动合同法四十四条第二项的立法原意是，劳动者在同一用人单位工作至法定退休年龄，若依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止，双方即不存在劳动关系，反之，若未依法享受基本养老保险待遇，劳动合同不能终止，依旧存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第44条第2项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。劳动法第73条规定:“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休……”以上法律均没有规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，而是以依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止的条件。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条对此做了更明确的规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”该司法解释未将劳动者达到法定退休年龄作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的决定性条件。《劳动人事争议仲裁与审理指南》将“下列争议，不作为劳动争议处理”第一条采用“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生的用工争议”而非“用人单位招用达到法定退休年龄的劳动者，双方发生的争议。（劳动关系不以年龄为标准）”。由此可见，是否“享受基本养老保险待遇或者退休金”是区分劳动关系与劳务关系的关键，而并非是“退休年龄”。因此，用人单位对已经达到退休年龄但未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，要按照根据《劳动合同法》的规定，即使劳动者已经达到退休年龄，但未能享受基本养老保险待遇的，双方的劳动合同并不终止而是继续履行劳动合同直到出现其他终止情形。由此可见，我国并未将已达退休年龄的人员一定排除出劳动者的范畴。应以劳动关系进行管理，否则要承担不利的法律后果。2、最高人民法院行政审判庭（2007）行他字第6号及（2010）行他字第10号，关于退休人员与现在工作单位是否构成劳动关系及是否构成工伤的请示回复载明，退休人员与原单位存在劳动关系，享受工伤待遇。上诉人在被上诉人单位一干就是近十年或者十几年，被上诉人从没有给上诉人买过任何社会保险。所以，根据上述规定，尽管上诉人已超出退休年龄在原单位工作，双方劳动关系依然存在。3、退一步从情理上讲，已满退休年龄的人员与其他适龄的劳动者一样，在提供劳动方面并没有任何差异，对已达退休年龄的人员，其应享受的工资、岗位、劳动保护等方面也没有任何差别，赋予其劳动者的身份更有利于保护其合法权，特别是作为一名清洁工的上诉人，他们是一个弱势群体，一般都是四五十岁的家庭妇女，走向社会参加劳动，斗大的字识不几个，书写自己的名字还是歪歪捏捏写不成个。但是他们淳朴诚实，在家任劳任怨，是贤妻良母，在单位工作勤勤恳恳，毫无怨言，在炎热的夏天，高温三十多度，寒冷的冬天，零下十几度，在环境最脏的地方，我们的工作环境在享受着他们的辛勤耕耘，聊城在全国成为卫生城市离不开他们的贡献。但他们的贡献与报酬不成正比，前几年每月才几百元钱，现在才涨到一千多元，除此之外什么都没有，尤其是基本养老保险均未给买，上诉人一干就是十几年，在临解除合同时，应该享受的一点补偿金等待遇原审法院也给予驳回，于情于理能说得通吗？二、上诉人在原审法院主张的仲裁期限没有过期，原审法院机械的引用仲裁法二十七条的规定与法相悖，于理不通。1、根据2004年7月26日法释（2004）8号最高人民法院关于解除劳动合同的劳动争议仲裁申请期限应当如何计算问题的批复载明，劳动者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的期限应当自收到解除劳动合同书面通知之日起计算。综合上述法律规定及上诉人与被上诉人存在劳动关系的实际工作时间，上诉人与被上诉人于2016年1月解除劳动关系，时至主张权利，并未超过一年的仲裁时效。2、上诉人的劳动关系也适用仲裁时效中断的情形。主张权利的期限仍然没有超过。上诉人在退休年龄到达前后，一直在被上诉人单位工作，负责原来的清扫工作，单位管理、工资发放、清扫路段等十几年如一日，一直没有变过。年龄到达退休时，也未告知，更未办理过任何手续。所以，应属于二十七条的对方同意履行义务及其他正当理由仲裁时效中断的情形。综上，上诉人与被上诉人在解除劳动关系前，存在劳动关系。在原审法院主张的经济补偿金、五险一金、双倍工资的仲裁时效期限并没有过期。
被上诉人聊城市环境卫生管理处辩称，答辩人认为原审法院认定事实清楚、适用法律正确，判决合法、合理，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、原审法院认定上诉人与答辩人之间不存在劳动关系合法、合理。双方不存在劳动关系，故上诉人的诉求于法无据。1、《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函[2001]125号）规定，国家法定的退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男工人年满60周岁，女工人年满50周岁。《中华人民共和国社会保险法》第十六条规定：参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴满十五年的。按月领取基本养老金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的劳动合同终止情形包括劳动者开始享受基本养老待遇。用工单位招用已超过法定退休年龄或者已享受退休待遇的人员而发生的争议不属于劳动争议。由上述规定，可以推定超出退休年龄的人员不属于劳动意义上的劳动者。上诉人晋喜荣1963年10月28日出生，至2013年10月28日，已超出法定退休年龄，自此双方劳动关系终止。所以，一审法院认定上诉人与答辩人双方不存在劳动关系并无合法、合理。2、上诉人已年满53周岁，早已达到国家法定的退休年龄，不是劳动法意义上的劳动者。故与答辩人不存在劳动关系，上诉人要求答辩人支付其经济补偿金、养老保险等社会保险费用、双倍工资及协助上诉人办理退休手续诉讼请求于法无据。3、上诉人关于要求答辩人为其补缴自2005年5月至2015年7月的养老保险等社会保险费用的诉讼请求不属于人民法院的受案范围。二、上诉人在原审主张的经济补偿金、五险一金、双倍工资等诉讼主张于法无据，且均已超过仲裁时效。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
晋喜荣向一审法院起诉请求：一、判决被告支付原告经济补偿金14000元；二、判决被告赔偿原告多来被告应当缴纳的五险一金66612元；三、请求判决被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资15400元；四、违法解除劳动合同的经济补偿金。
一审法院认定事实：2005年5月份，原告晋喜荣到被告处从事道路清扫工作，至2015年7月份被被告口头辞退，原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，没有办理社会保险，也没有缴纳社会保险费用。审理期间，原告申请证人到庭作证，证明原告于2005年在被告处工作，报酬通过现金发放，在被告处工作满十年的员工有的曾经补偿金10000元。原告对证人证言没有异议，被告对原告的入职时间有异议，认为原告是在2004年10月份到被告处工作。
2016年3月14日，原告向聊城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出聊劳人仲案字[2015]第91号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由，决定不予受理。原告对不予受理通知书不服，诉至本院。
一审法院认为：根据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函[2001]125号）规定，国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男工人年满60周岁，女工人年满50周岁。《中华人民共和国社会保险法》第十六条规定：参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴满十五年的，按月领取基本养老金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的劳动合同终止情形包括劳动者开始享受基本养老待遇。用工单位招用已超过法定退休年龄或者已享受退休待遇的人员而发生的争议不属于劳动争议。由上述规定，可以推定超出退休年龄的人员不属于劳动法意义上的劳动者。本案原告晋喜荣出生于1963年10月28日，工作至2013年10月28日时已超出法定的退休年龄，自此双方劳动关系已依法终止。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”本案中，至2013年10月28日，原、被告双方劳动关系已依法终止，原告于2016年3月14日才申请劳动仲裁，原告的请求已经超过仲裁时效，本院不予支持。原告要求被告为其补缴养老保险等社会保险费用，不属于人民法院民事案件受案范围，原告依法应通过社会保险部门予以解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国社会保险法》第十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：驳回原告晋喜荣的诉讼请求。案件受理费5元，由原告晋喜荣承担。
本院二审期间，上诉人提交付东秀与聊城市城市环境卫生管理处清洁队签订的协议书一份（复印件），称原件在被上诉人处，证明上诉人同其他环卫工人都一同在被上诉人处工作，干够十年发一个月的经济补偿。被上诉人质证认为，该证据为复印件，不能客观真实地证明上诉人的主张，因上诉人与被上诉人不存在劳动关系，被上诉人不应支付上诉人经济补偿金。查明的其他事实同一审。
本院认为，根据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函【2001】125号）规定，国家法定的退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男工人年满60周岁，女工人年满50周岁。超出退休年龄的人员不属于劳动法意义上的劳动者。上诉人晋喜荣于1963年10月28日出生，截止到2013年，其已年满50周岁，达到退休年龄，不属于劳动法意义上的劳动者，不能与用人单位形成劳动关系。上诉人所提交的他人与清洁队签订的协议书复印件，亦不能证明其自己的主张，故其要求被上诉人支付经济补偿金的诉求，依法不应支持。上诉人要求被上诉人为其补交社会保险，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，法院不予审理。综上所述，晋喜荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人晋喜荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张绍方
审 判 员 杜宏伟
代理审判员 李昭鹏
二〇一六年十一月十日
书 记 员 王倩倩