浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑再00004号
原公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
原审被告人罗大卫，男，1986年3月16日出生于江苏省新沂市，汉族，大学本科文化，无固定职业，住江苏省新沂市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月7日被宁波市公安局鄞州分局抓获，次日被刑事拘留，同年5月20日被指定居所监视居住，同年6月17日被逮捕。现在浙江省望春监狱服刑。
宁波市鄞州区人民检察院指控原审被告人罗大卫犯诈骗罪一案，本院于2015年10月22日作出（2015）甬鄞刑初字第1388号刑事判决。该判决发生法律效力后。本院于2016年10月25日作出（2016）浙0212刑申1号再审决定书，认为有新的证据证明原判决认定的事实确有错误，可能影响定罪量刑，据此，经本院审判委员会讨论决定，再审本案。本院依法另行组成合议庭适用普通程序，于2016年12月13日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市鄞州区
人民检察院指派检察员刘继根出庭履行职务，原审被告人罗大卫到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院指控：2015年4月23日晚19时30分许，被告人罗大卫至宁波市鄞州龙鼎汽车服务有限公司以租赁汽车回家过节为由，骗取该公司车牌号为浙B2GR**的黑色奥迪牌A6L小轿车1辆（价值人民币20.06万元）。次日，被告人罗大卫将该轿车开回江苏省新沂市后即抵押给债主徐福春偿还债务，被骗轿车至今未追回。2015年5月7日9时45分许，被告人罗大卫在江苏省新沂市被民警抓获。为证实以上犯罪事实，公诉机关向法庭提供了被告人罗大卫的供述和辩解，被害人叶余辉、叶余根的陈述，证人徐福春、乔吉祥的证言，扣押清单，租车合同，借款抵押协议，价格鉴定结论书，辨认笔录及照片，询问、讯问同步录音录像，行驶证，被告人的身份证明等证据。公诉机关认为被告人罗大卫的行为已构成诈骗罪，数额巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以判处。
原审被告人罗大卫对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。其辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，辩护称被告人罗大卫在租车时与租车公司签订了租车合同，其行为应构成合同诈骗罪，且其诈骗的金额应扣除当时租车时的押金1万元，数额应为19.06万元，未达到合同诈骗罪的数额巨大，同时被告人罗大卫认罪态度好，请求法庭对其从轻处罚。
原审经审理查明，2015年4月23日19时30分许，被告人罗大卫至宁波市鄞州龙鼎汽车服务有限公司，在负债累累的情况下为偿还债务，编造需要租车回家过节的虚假理由，与该公司签订租车合同，并支付租金人民币0.4万元及押金人民币1万元后，骗取该公司一辆浙B2GR**牌号的奥迪牌A6L轿车（价值人民币20.06万元）。次日，被告人罗大卫将该车抵押给其债主徐福春以偿还债务，该车至今未被追回。
同年5月7日，公安民警在江苏省新沂市将被告人罗大卫抓获。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害单位工作人员叶余辉、叶余根的陈述，证实其二人是宁波市鄞州龙鼎汽车服务有限公司的员工。2015年4月23日下午3时许，一个男的打电话问叶余辉是否有好车出租，双方谈好了价钱，晚19时30分许，叶余辉将该男子带到店里，并让该男子拿出身份证和驾驶证复印，该男子提供的临时身份证和驾驶证，证件上的名字叫罗大卫，证件号是320381198603166313，地址是江苏省新沂市新安镇孔圩村六组7号，男子说其要在五一期间开车回江苏过节，罗大卫付了1万元的押金和0.4万元的租金，双方签订了租车合同，租的是牌号为浙B2GR**的奥迪牌A6L轿车，租车时间是2015年4月23日至2015年5月3日，被租的车的车主是张青青，车上装了5个GPS定位系统。2015年5月3日，罗大卫打电话过来说其租的这辆奥迪车前两天在江苏被其债主抢走了，后叶余根和张青青等人赶到江苏去联系罗大卫，但是罗大卫一直都不碰面，车上的GPS定位也找不到，罗大卫让叶余根联系其债主徐福春，叶余根便用电话联系徐福春，徐福春表示车子已经被抵押了，除非拿13万元他才还车的事实；
2.证人乔吉祥的证言，证实其听说罗大卫把一辆汽车抵押给了徐福春，徐福春给了罗大卫9万元钱，后来罗大卫跟其说这辆车的车主来找他了，其就叫罗大卫赶紧凑钱，其还当中间人帮罗大卫和车主谈了一下，其还跟徐福春讲了这件事，徐福春说要13万元才把车还回去。2015年5月7日，其和罗大卫在公安局门口的时候，罗大卫说他看见了车主了，叫其赶紧开车，其就马上开车了，后来被警察抓住的事实；
3.证人徐福春的证言，证实2015年4月24日，罗大卫开着一辆黑色奥迪牌的汽车到其公司，要把汽车抵押给其借钱，这辆车牌号是浙江的，行驶证上车主是张青青，罗大卫当时说想抵押13万元，抵押十天，从2015年4月24日到5月2日，其跟罗大卫说如果提前来赎车，利息可以少扣点，如果时间到了不来赎车，其就把车子转让给别人，罗大卫说尽量早点来赎车，后其与罗大卫签了借款抵押协议，上面写着15万元，实际给了他13万元，2万元是利息，借钱时其还问罗大卫是不是租来的车或是盗抢来的车，罗大卫说不是的。在5月2日到期之前，其催罗大卫还钱，如果不还就把车转给人家，到了5月2日，罗大卫就不接其电话，5月3日其就把汽车处理给别人了，对方现在联系不到了的事实；
4.租车合同、罗大卫身份证、驾驶证、POS签购单及，证实2015年4月23日，被告人罗大卫向宁波市鄞州龙鼎汽车服务有限公司租了一辆牌号为浙B2GR**的奥迪牌A6L轿车，租车时间是2015年4月23日至2015年5月3日，并支付了1万元押金的事实；
5.机动车销售统一发票、二手车销售统一发票及行驶证等，证实被租车辆的相关信息；
6.借款抵押协议，证实被告人罗大卫以车牌号为浙B2GR**的奥迪牌A6L轿车作为抵押借款15万元的事实；
7.辨认笔录及照片，证实徐福春辨认出被告人罗大卫的事实；
8.价格鉴定结论书，证实被骗车辆价值人民币20.06万元的事实；
9.组织机构代码证、营业执照，证实被害单位宁波市鄞州龙鼎汽车服务有限公司的相关情况；
10.银行卡明细清单，证实被告人罗大卫银行卡的交易情况；
11.抓获经过，证实2015年5月7日，公安民警至江苏省新沂市将被告人罗大卫抓获的事实；
12.情况说明，证实被骗车辆至今未追回的事实；
13.询问、讯问同步录音录像，证实被告人罗大卫在侦查阶段对犯罪事实的供认情况；
14.被告人的身份证明，证实被告人罗大卫的身份情况；
15.被告人罗大卫对上述犯罪事实的供述。
原审辩护人提出被告人的行为应认定为合同诈骗罪且数额为19.06万元的辩护意见。本案中，被告人虽具有以合同的方式骗取他人车辆的表现，但其事实的犯罪行为主要侵犯他人财产所有权而非扰乱市场经济秩序，不符合合同诈骗罪的特征，故辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。但案发前被告人向被害单位租车时支付的1万元押金应在犯罪金额中予以扣除，故辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳。
原审认为，被告人罗大卫以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗大卫能当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人罗大卫犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗大卫犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月17日起至2019年11月20日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；二、责令被告人罗大卫退赔被害单位的损失。
原审被告人罗大卫对原审认定骗取的浙B2GR**黑色奥迪牌A6L小轿车至今未被追回有异议，事实上在原审判决前该车已在其父母努力下已归还被害人。对原审的其他事实没有异议，请求法庭从轻处罚。
原公诉机关认为：原审被告人罗大卫父母在涉案车辆归还被害人一事上起了作用，原审被告人可以减轻或从轻处罚。
经再审查明：2015年4月23日19时30分许，原审被告人罗大卫至宁波市鄞州龙鼎汽车服务有限公司，在负债累累的情况下为偿还债务，编造需要租车回家过节的虚假理由，与该公司签订租车合同，并支付租金人民币0.4万元及押金人民币1万元后，骗取该公司一辆浙B2GR**牌号的奥迪牌A6L轿车（价值人民币20.06万元）。次日，原审被告人罗大卫将该车抵押给其债主徐福春以偿还债务。同年5月7日，公安民警在江苏省新沂市将原审被告人罗大卫抓获。该车于2015年9月14日在原审被告人罗大卫父母及被害人共同努力下被追回，并已归还被害人。
上述事实，除原公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的被害单位工作人员叶余辉、叶余根的陈述、证人乔吉祥的证言、证人徐福春的证言、租车合同、罗大卫身份证、驾驶证、POS签购单、机动车销售统一发票、二手车销售统一发票及行驶证、借款抵押协议、辨认笔录及照片、价格鉴定结论书、组织机构代码证、营业执照、银行卡明细清单、抓获经过、情况说明、询问、讯问同步录音录像、被告人的身份证明及被告人罗大卫对上述犯罪事实的供述等证据证实外，还有原审被告人提交的，并经法庭质证、认证的如下证据：宁波市公安局鄞州分局高桥派出所民警分别于2015年10月5日、12月4日向叶余根所作的询问笔录、本院的（2016）浙0212刑初610号刑事判决书及庭审光盘、叶余根出具的谅解书及收条、罗大卫父亲出具给徐福春的8万元借条复印件等，证实涉案的浙B2GR**牌号的奥迪牌A6L轿车于2015年9月14日在原审被告人罗大卫父母与被害人共同努力下被追回，并已归还被害人的事实。
本院再审认为，原审被告人罗大卫以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人罗大卫能当庭自愿认罪，现有新的证据证明涉案的车辆归还方面，原审被告人罗大卫父母起了一定作用，可以酌情从轻处罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2010）甬鄞刑初字第852号刑事判决；
二、原审被告人罗大卫犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月17日起至2019年5月20日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王红萍
审 判 员 苏家成
审 判 员 黄 陈
二〇一六年十二月二十日
代书记员 吴琴琴
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