山东省高级人民法院赔偿委员会
国 家 赔 偿 决 定 书
（2017）鲁委赔10号
赔偿请求人：高立祥，男，汉族，1966年11月3日出生，住山东省无棣县。
委托代理人：方正，山东华剑律师事务所律师。
委托代理人：赵林林，山东诺邦律师事务所律师。
赔偿义务机关：山东省滨州市人民检察院。住所地：山东省滨州市黄河五路***号。
法定代表人：赵霞，检察长。
委托代理人：刘德力，该院控告申诉检查处处长。
委托代理人：徐鹤鸣，该院控告申诉检查处副处长。
复议机关：山东省人民检察院。住所地：山东省济南市二环东路****号。
法定代表人：吴鹏飞，检察长。
高立祥以无罪逮捕为由申请山东省滨州市人民检察院（以下简称滨州市检察院）国家赔偿一案，高立祥不服山东省人民检察院鲁检控申赔复决〔2017〕1号刑事赔偿复议决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理，于2017年7月13日组织双方进行质证，高立祥及其委托代理人方正、赵林林，滨州市检察院委托代理人刘德力、徐鹤鸣参加质证。现已审理终结。
高立祥于2016年10月27日以赔偿义务机关错误逮捕致使其被无罪羁押为由，向滨州市检察院申请国家赔偿。滨州市检察院于2016年12月21日作出滨检赔决〔2016〕1号刑事赔偿决定，认为刑事案件在人民法院审理过程中因适用法律发生变化，无棣县人民检察院据此作出撤案决定并无不当，本案属于《国家赔偿法》第十九条规定的国家不承担赔偿责任情形，决定不予赔偿。
赔偿请求人不服向山东省人民检察院申请复议，山东省人民检察院于2017年4月14日作出鲁检控申赔复决〔2017〕1号刑事赔偿复议决定，维持滨州市检察院滨检赔决〔2016〕1号刑事赔偿决定。
高立祥向本院赔偿委员会申请称，1.滨州市检察院以涉嫌贪污罪对其决定逮捕，在法院审理期间撤回起诉，法院裁定准许撤诉且已生效。滨州市检察院的错误行为致其被无罪羁押，理应赔偿。2.滨州市检察院虽以法律变化为由撤回起诉，但刑事案件对贪污罪的指控，事实不清、证据不足，其错误逮捕行为不能免责，应予赔偿。请求：1.撤销滨州市检察院滨检赔决〔2016〕1号刑事赔偿决定及山东省人民检察院鲁检控申赔复决〔2017〕1号刑事赔偿复议决定；2.依法赔偿人身自由赔偿金89893.3元、精神抚慰金10000元；3.消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。
滨州市检察院答辩称，无棣县人民检察院因高立祥的贪污、职务侵占数额达不到新实施的司法解释规定的立案标准而撤回起诉，但对高立祥指控的两项犯罪事实清楚，属于国家赔偿法规定的不予赔偿情形，应驳回其申请。
山东省人民检察院未答辩。
本院赔偿委员会经审理查明：
2015年7月6日，无棣县人民检察院以赔偿请求人高立祥涉嫌贪污对其刑事拘留，同年7月23日，滨州市检察院以贪污罪对其逮捕。2015年11月19日，无棣县公安局对高立祥涉嫌职务侵占案立案侦查，同年11月30日，该局向无棣县人民检察院移送高立祥涉嫌职务侵占案。2015年12月23日，无棣县人民检察院以棣检公诉刑诉（2015）163号起诉书以高立祥犯贪污罪、职务侵占罪向无棣县人民法院提起公诉：1.贪污罪。2014年9月份，被告人高立祥在担任无棣县西小王镇高王庄村党支部书记兼村委会主任期间，在协助镇政府从事危房改造补助款的申请与发放过程中，利用职务之便，侵吞危房改造款12000元，非法占为己有。2.职务侵占罪。2008年5月份，被告人高立祥在担任高王村主任期间，利用职务之便伙同他人通过虚列支出的方式，共同侵占村集体资金18000元，被告人高立祥分得6000元。
刑事案件在无棣县人民法院审理期间，最高人民法院、最高人民检察院颁布的《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》于2016年4月18日施行，无棣县人民检察院于2016年7月12日作出棣检公诉撤诉（2016）1号撤回起诉决定，以新司法解释中贪污、职务侵占罪的立案标准发生变化为由撤回起诉。2016年7月12日，无棣县人民法院出具（2015）棣刑初字第158号刑事裁定书准许无棣县人民检察院撤诉。同日，无棣县人民检察院作出棣检反贪撤（2016）1号撤销案件决定，以适用法律发生变化为由，依据《刑事诉讼法》第161条，对高立祥涉嫌贪污案予以撤销，当日高立祥被释放，共被羁押373天。2016年9月19日，无棣县公安局作出棣公经撤案字（2016）00007号撤销案件决定书，撤销高立祥涉嫌职务侵占一案。
另查明，2016年7月13日，无棣县人民检察院向中共无棣县纪委移送棣检移字〔2016〕第1号案件移送函及高立祥涉嫌贪污、职务侵占罪案件相关材料，请中共无棣县纪委依纪依法处理。2016年10月28日，中共西小王镇委作出西委[2016]32号文件，以高立祥隐瞒入党前私分村集体资金的错误事实，给予高立祥留党察看一年处分。
上述事实，有原高立祥涉嫌贪污罪、职务侵占罪侦查、公诉及审判刑事卷宗材料、山东省人民检察院鲁检控申赔复决〔2017〕1号刑事赔偿复议决定书、国家赔偿申请书、答辩状以及质证笔录等证据证实。
本院赔偿委员会认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第一款第（二）项规定，对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的，受害人有取得赔偿的权利。高立祥自无棣县人民检察院作出不起诉决定时即有权提起国家赔偿。
关于滨州市检察院是否应对高立祥的羁押承担赔偿责任问题。经查，无棣县人民法院（2015）棣刑初字第158号刑事裁定书、无棣县检察院撤销案件决定书均未认定高立祥贪污、职务侵占的事实。滨州市检察院指控高立祥侵吞应发放给高立江、高某1的危房改造补助款各6000元，调取了相关书证、证人高立江、高某1、高某2等人的证言、高立祥的讯问笔录等。上述证据材料中，高立祥虽在侦查期间供述过侵吞的事实，但自公安侦查其职务侵占时即翻供，高某1仅一份证言且未签名，高某2（高立江之女）出庭证实其父高立江有精神问题并否认补助款被侵吞。至案件决定不起诉，公诉机关未对此补查，刑事案件撤回起诉后，公诉机关将相关线索及材料移送纪检部门，纪检部门亦未对高立祥贪污的事实予以认定。高立祥对职务侵占的事实认可并有中共西小王镇委西委[2016]32号文件的认定。经评议认为，高立祥因涉嫌贪污被刑事拘留，以贪污罪被逮捕，最终被决定不起诉，国家赔偿法规定的错误逮捕适用结果归则，高立祥自宣布不起诉决定时即有权要求国家赔偿，滨州市检察院认为其逮捕行为免责，应承担相应的证明责任。本赔偿委员会综合评判赔偿请求人的申请、滨州市检察院提供的证据、答辩意见等，认为滨州市检察院提供的证据未达到不予赔偿的证明标准，应承担不利的后果，即应对该羁押行为赔偿。高立祥职务侵占的事实清楚，因法律改变而被不起诉属于国家赔偿法规定的不予赔偿情形，故本案计算错误羁押时间应将职务侵占罪立案后的时间予以减除。高立祥于2015年7月6日被刑事拘留，于2015年11月19日被以职务侵占立案侦查，此期间羁押136天（2015年7月6日起至2015年11月18日止），按照2016年度全国职工日平均工资标准258.89元/天计算，应赔偿人身自由赔偿金35209.04元。《国家赔偿法》第三十五条规定，有本法第三条或者第十七条规定的情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。高立祥因错误羁押造成了精神损害后果，应当支付相应的精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的数额，本赔偿委员会综合考虑本案侵权事实、精神损害后果等，酌定为8000元。
依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条、第三十三条、第三十五条、《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第一项第（三）款的规定，决定如下：
一、撤销滨州市人民检察院滨检赔决〔2016〕1号刑事赔偿决定、山东省人民检察院鲁检控申赔复决〔2017〕1号刑事赔偿复议决定；
二、滨州市人民检察院赔偿高立祥人身自由赔偿金35209.04元；
三、滨州市人民检察院在侵权影响的范围内为高立祥消除影响、恢复名誉、赔礼道歉，并支付精神损害抚慰金8000元；
四、驳回高立祥的其他请求。
本决定为发生法律效力的决定。
二〇一七年十一月二十一日