甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘09民初37号
原告：酒泉市兴厦建业有限责任公司，组织机构代码22511XXXX。
法定代表人：吴兴，该公司总经理。
委托诉讼代理人：茹廷军，男，该公司副经理。
委托诉讼代理人：雷洁，肃州区总寨法律服务所法律工作者。
被告：肃州区总寨镇总寨村村委会，组织机构代码52113XXXX。
法定代表人：张立军，该村委会主任。
第三人：刘作仁，男，住肃州。
原告酒泉市兴厦建业有限责任公司（以下简称兴厦建业公司）诉被告肃州区总寨镇总寨村村民委员会（以下简称总寨村委会）及第三人刘作仁建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴厦建业公司法定代表人吴兴及其委托诉讼代理人茹廷军、雷洁到庭参加了诉讼，被告总寨村委会及第三人刘作仁经合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
兴厦建业公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告修建总寨镇集镇住宅小区下余工程款728.3564万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告总寨村委会于2011年7月10日签订了《总寨镇总寨村村民委员会集镇住宅修建协议书》，由原告为被告修建建筑面积为11514.27平方米的住宅小区，合同价款14240000元。合同签订后，原告决定该工程由原告的八分公司刘作仁实际修建，合同约定工期222天，合同竣工日期2012年7月30日，该工程竣工后被告陆续给原告八分公司负责人刘作仁支付工程款，至2014年5月28日，经原被告双方对账，被告共计支付八分公司工程款8957568元，后原告八分公司多次向被告索要工程款，被告均以房屋没有出售为由，不予支付。2014年7月，原告的八分公司出具一份工程结算书，并于2014年9月15日向被告进行了送达，要求被告支付剩余工程款8283564元，但被告不予理睬，后经原告多次索要均无结果。为维护原告合法权益，现依法向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。
总寨村委会辩称：合同是与兴厦建业公司八分公司刘作仁签订的，工程也是兴厦建业八分公司刘作仁修建的。工程到目前为止还未进行最终结算，已付款部分按照协议约定的付款进度已经支付完毕。村委会与八分公司有口头协议，未出售的楼房由八分公司保管、出售，出售款抵顶工程款，八分公司出售了多少楼房，剩余工程款是多少，八分公司还未与村委会核算，原告起诉的工程款数额不正确。
第三人刘作仁未向法庭提交书面意见。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法庭提交下列证据：
证据1、建设工程施工合同一份，证实双方签订合同的事实，以及合同标的、价款。对该证据被告无异议，予以确认。
证据2、对账单一份，证实双方于2014年5月28日经过对账，被告共支付工程款8957568元的事实。被告对该证据的真实性无异议，但认为这是2014年5月28日之前的账目，之后的账目不清楚。经审查，该对账单客观真实，由双方签字确认，应予确认其证据效力。
证据3、公证书一份，以证实原告以证据保全的形式通过公证处将《通知》及《工程结算书》邮寄送达被告的事实。被告对公证书的真实性无异议，但认为工程结算书是兴厦公司单方制作的，不予认可。经审查，该公证书本身真实，但其内容中的《工程结算书》系兴厦公司单方制作，被告亦不认可，故对其《工程结算书》的证明效力不予确认。
证据4、工程质量回访记录六份，以证实工程虽未经验收，但已实际入住的事实。被告对此提出异议，认为村委会未参与工程质量回访，不予认可。经审查，该部分质量回访记录客观证实，能够证明房屋已经入住的事实，予以确认。
被告总寨村委会围绕诉讼请求向法庭提交下列证据：
1、《肃州区总寨镇总寨村集镇住宅楼修建协议书》一份，以证实施工方为兴厦建业八分公司及协议内容。原告对该协议书的真实性无异议，但认为协议上虽写的是八分公司，但盖的是兴厦建业公司的章。经审查，该协议内容真实，具有证据效力。
2、肃州区人民法院（2014）酒肃巡初字第689号民事判决书，以证实八分公司与兴厦建业之间的关系。对该证据原告无异议，确认其证据效力。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年1月22日，被告总寨村委会与兴厦建业八分公司签订《肃州区总寨镇总寨村集镇住宅修建协议书》，约定由兴厦建业八分公司修建总寨镇总寨村住宅小区建设工程，工程造价每平米1580元。2011年7月10日，原告兴厦建业公司与被告总寨村委会签订了《建设工程施工合同》，由原告承建被告的酒泉市总寨镇集镇东苑小区住宅楼，承包范围为施工范围内的土建、给排水、采暖、电照、安装工程，不包括室内墙面装饰、地面装饰、室内门窗、卫生洁具、卫生间墙面砖、厨房墙面砖等。开工日期2011年7月8日，完工日期2012年7月30日，合同工期总日历天数222天。合同价款14240000元。合同签订后，该工程实际由原告的八分公司刘作仁负责施工修建。工程于2011年7月开工，至2012年底完工，至今双方未进行竣工验收，也未进行结算，所修建工程现已实际投入使用。2014年5月28日，经被告总寨村委会与兴厦建业八分公司刘作仁双方对账，被告共计支付八分公司工程款8957568元，并由双方签字确认。2015年2月6日，原告通过酒泉市阳关公证处对其向被告邮寄送达《通知》及《工程结算书》的内容及工程进行证据保全。现原告提起诉讼，要求被告按照《工程结算书》确定的工程总价款支付剩余工程款。
本院认为，原、被告双方所签订的总寨镇集镇东苑小区住宅楼项目《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应严格按照合同约定履行各自的义务。现原告已依合同约定完成了工程修建，虽未经竣工验收，但所修建房屋现已实际投入使用，且被告也未提出工程存在质量问题的证据，故对原告要求被告支付工程款的请求予以支持。关于工程结算价款，根据合同约定，本项目工程采用固定价格合同，对因设计变更工程量增加的，应由设计单位提供图纸变更，并经建设单位与施工单位签字确认，由发包方按同期国家相关政策据实结算。本案中，原告仅以己方单方制作的《工程结算书》作为结算价款，也未提供工程变更增加的相关证据，被告亦不予认可，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。因本案双方在合同中并没有约定发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的内容，故对原告以《工程结算书》作为结算价款的主张不予采纳，诉争工程价款应以合同约定的固定价格14240000元予以认定。关于已付工程款的问题，因被告对原告提供的双方于2014年5月28日的对账结果无异议，对其之后是否存在再付款的情况，被告在法庭多次催促下仍不能提供其是否存在再付款的账目及相关证据，应由其自行承担举证不能的法律后果，故对被告已付款数额就以对账单确认的8957568元予以认定。综上，原告完成的工程总价款为14240000元，被告实际付款8957568元，剩余5282432元，应由被告支付原告。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告肃州区总寨镇总寨村村民委员会于本判决生效后十日内支付原告酒泉市兴厦建业有限责任公司工程款5282432元；
二、驳回原告酒泉市兴厦建业有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费62785元，由原告酒泉市兴厦建业有限责任公司负担17250元，被告肃州区总寨镇总寨村村民委员会负担45535元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 蔺春辉
代理审判员 赵建兵
人民陪审员 郭贵文
二〇一七年三月九日
书 记 员 蒋怡珊