安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖01民终5115号上诉人（原审原告）：王丽，女，1982年8月8日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。被上诉人（原审被告）：杭州鸿雁电器有限公司合肥办事处，住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路87号国金大厦1505室。负责人：蔡永鹏。被上诉人（原审被告）：杭州鸿雁电器有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区天目山路248号华鸿大厦。组织机构代码14305452-4。法定代表人：王米成，总经理。以上两被上诉人共同委托代理人：王诤毅，安徽天禾律师事务所律师。以上两被上诉人共同委托代理人：孟超，安徽天禾律师事务所律师。上诉人王丽因与被上诉人杭州鸿雁电器有限公司合肥办事处（以下简称鸿雁电器公司合肥办事处）、被上诉人杭州鸿雁电器有限公司（以下简称鸿雁电器公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初3366号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王丽上诉称：王丽在鸿雁电器公司工作期间，鸿雁电器公司要求王丽的每日工作时间为8：15至17：30，每周六的上午还须到公司开会。故王丽不但每日的工作时间已经超出了劳动合同的约定且每个周六的上午还要加班开会，但鸿雁电器公司却没有按照劳动法的规定支付王丽每日延时加班费和周六上午的加班费。一审法院对上述事实未予认定错误。另外，一审法院认为带薪年休假工资的主张已经超过一年的仲裁时效为由不支持王丽的年休假工资显系不当。请求二审法院查清事实后，撤销一审判决，改判鸿雁电器公司及其合肥办事处支付王丽2006年至2014年每周六上午加班费48191.46元、2006年3月1日至2015年11月30日每日延时加班费70562.32元、2008年至2015年未休年休假工资21083元以及未缴纳三个月社会保险的补偿。鸿雁电器公司和鸿雁电器公司合肥办事处共同辩称：鸿雁电器公司于2007年就经浙江省人社厅批准对公司销售、高管人员实行不定时工作制。王丽作为鸿雁电器公司的销售人员，公司对其实行不定时工作制，故王丽主张周六加班费和每天延时加班费无事实和法律依据。另外，年休假工资争议应适用《劳动争议调解仲裁法》第27条规定的申请仲裁1年的时效，故一审法院认定事实正确，应予维持。王丽向一审法院起诉请求：1、请求判令鸿雁电器公司及其合肥办事处支付王丽2006年至2014年每周日上午加班的加班费48191.46元;2、判令鸿雁电器公司及其合肥办事处支付王丽2006年3月1日至2015年11月30日每日超出劳动合同、法律规定的工作时间的加班费70562.32元;3、判令鸿雁电器公司及其合肥办事处支付王丽2008年至2015年未休年休假的加班费21083元;4、判令鸿雁电器公司及其合肥办事处按照《劳动合同法》规定的标准补齐王丽解除劳动合同经济补偿金1810元;5、判令鸿雁电器公司及其合肥办事处支付王丽未缴纳的三个月社会保险的补偿;5、鸿雁电器公司及其合肥办事处承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2006年3月1日，王丽入职鸿雁电器公司并从事销售岗位，双方签订了劳动合同，劳动合同约定工作地点为服从公司外派，合同还就其他条款进行了约定。之后，王丽被派往合肥办事处工作，从事销售岗位。2015年11月30日，王丽与鸿雁电器公司协商解除劳动合同，鸿雁电器公司一次性支付解除劳动合同经济补偿金35790元。2016年2月，王丽申请劳动仲裁，请求裁决鸿雁电器公司及其合肥办事处支付其2006年至2014年每周六上午加班费48191.46元、2006年3月1日至2015年11月30日每日延时加班费70562.32元、2008年至2015年未休年休假工资21083元、2015年7月至11月的工资、为其补交2006年3月至2006年5月期间的社会保险。2016年4月5日，合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会作出庐劳仲裁字（2016）100号仲裁裁决书，裁决：1、鸿雁电器公司支付王丽2015年7月至11月份的工资差额8500元;2、鸿雁电器公司为王丽补办2006年3月至2006年5月的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴费部分由王丽自行承担;3、驳回王丽的其他仲裁请求。仲裁裁决作出后，鸿雁电器公司履行了第一项仲裁裁决内容。一审法院另查明：鸿雁电器公司经浙江省劳动和社会保障厅（后变更为浙江省人力资源和社会保障厅）批准自2006年3月4日起对包括高级管理人员、销售业务人员等实行不定时工作制。一审法院认为：王丽自2006年3月入职鸿雁电器公司至2015年11月双方协商解除劳动合同期间，王丽与鸿雁电器公司形成劳动关系。对于王丽的各项诉讼请求，该院具体认定如下：关于王丽向该院主张2006年至2014年每周六上午加班的加班费48191.46元。鸿雁电器公司经劳动行政主管部门行政许可对包括王丽在内的销售人员可以实行不定时工作制，且双方签订的劳动合同也约定实行特殊工时制的岗位，经过劳动保障部门批准后可以实行综合计算工时工作制或不定时工作制。因此，王丽主张加班费，该院不予支持。关于王丽向该院主张2006年3月1日至2015年11月20日期间每日超出劳动合同、法律规定的工作时间的加班费70562.32元。王丽明确工作期间每天超出1小时15分钟，系按照上午8：15至下午17：30分来计算，中午休息时间以及陪客户吃饭、中午应酬的时间也是为公司工作的。作为销售人员，每天都要在外面应酬。王丽明确鸿雁电器公司对其实行考勤，鸿雁电器公司向该院明确由于王丽系销售人员，实行松散式管理，主要是业绩考核标准。《最高人民浡关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王丽认为其加班依据在于每天工作时间超出了1小时15分钟，但是自上午8：15至下午17：30期间必然有中午吃饭等相应的休息时间，不能由此认定每天工作时间超出了1小时15分钟。王丽陈述中午陪客户吃饭、外出应酬也是属于工作时间，对此陈述，该院不予认可。另外，鸿雁电器公司经劳动行政主管部门行政许可对包括王丽在内的销售人员可以实行不定时工作制，且双方签订的劳动合同也约定实行特殊工时制的岗位，经过劳动保障部门批准后可以实行综合计算工时工作制或不定时工作制。对王丽主张延时加班费，该院不予支持。关于王丽向该院主张2008年至2015年期间未休年休假的加班费21083元。王丽主张自2014年1月1日起工龄年满10年开始享受10天年休假，仲裁裁决书认定王丽在仲裁阶段认可2015年已经享受10天年休假。基于王丽于2016年2月申请仲裁，对于2014年及之前的年休假工资主张已经超过了仲裁时效。即使其工龄已经达到每年10天的年休假标准，其在2015年已经实际享受10天年休假。故对于王丽的该项主张，该院不予支持。王丽抗辩认为其在仲裁阶段并未认可2015年已休10天年休假，在本案审理阶段王丽解释为：在2015年期间由于其生病需要请假，通过其他方式无法请假，只能通过年休假的方式请假才获批准故请了10天年休假。由于王丽认可在2015年期间明确已年休假的方式请假，应认定为王丽在该年度已休年休假，王丽的抗辩意见，该院不予采信。关于王丽向该院主张解除劳动合同经济补偿金1810元。基于王丽在仲裁申请时并未就经济补偿金申请仲裁，其诉讼要求支付经济补偿金违反了仲裁前置的程序，该院不予处理。王丽起诉时向该院主张未缴纳的三个月社保补偿，之后向该院明确要求按照仲裁裁决书的内容执行，该院予以确认。综上所述，该院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、杭州鸿雁电器有限公司于判决生效之日起30日内为王丽补办2006年3月至2006年5月的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴费部分由王丽自行承担;二、驳回王丽的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由王丽负担。二审中，双方均未提交新的证据。本院对一审查明而为双方当事人无争议的事实，予以确认。本院认为：王丽入职鸿雁电器公司后，与鸿雁电器公司签订了书面劳动合同，故双方间劳动关系应受劳动法律法规调整。王丽在鸿雁电器公司从事销售工作，而鸿雁电器公司经劳动行政主管部门许可对包括王丽在内的销售人员可以实行不定时工作制，且双方签订的劳动合同对此亦有约定，王丽在二审中对其周六加班和每天延时加班亦未提供相关新证据予以证明，故王丽上诉主张双方劳动关系存续期间的周六加班费和每日延时加班费，理由不能成立，本院不予支持。王丽于2006年3月入职鸿雁电器公司，《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起施行，在此之后鸿雁电器公司未依法给予王丽带薪年休假待遇，王丽应在法定期限内提出仲裁主张，即王丽最迟于2009年1月就应当知道其权利被侵害，而王丽迟至2016年2月才申请劳动仲裁，显已超过一年的仲裁时效，王丽上诉要求鸿雁电器公司支付其2008年至2014年期间的未休年休假工资，缺乏法律依据，本院不予支持。王丽在2015年已实际享受10天的年休假，王丽上诉要求鸿雁电器公司支付其2015年未休年休假工资，理由不能成立。综上所述，王丽的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由王丽负担。本判决为终审判决。审判长  陆建群审判员  马枫蔷审判员  方玮韡二〇一六年十二月二十日书记员  鲍晶晶附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。