浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙04刑终428号
原公诉机关平湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴海杰，男，1988年10月13日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地浙江省平湖市。因赌博于2011年2月23日被平湖市公安局行政拘留三日；因犯赌博罪于2013年1月14日被平湖市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金八千元；因赌博和殴打他人于2014年8月2日被平湖市公安局行政拘留二十日，并处罚款一千元。因本案于2017年7月22日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
上诉人（原审被告人）潘跃，男，1990年11月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省平湖市。因寻衅滋事于2012年1月被平湖市公安局行政拘留十日；因吸毒分别于2013年3月被平湖市公安局行政拘留十日，于2013年6月被平湖市公安局行政拘留十四日，并被责令接受社区戒毒三年，于2013年11月11日被平湖市公安局行政拘留十五日，又于同月26日被平湖市公安局强制隔离戒毒二年。因犯非法拘禁罪于2016年9月被平湖市人民法院判处拘役六个月。因本案于2017年7月7日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
原审被告人袁征兵，男，1979年12月8日出生，汉族，高中文化，个体经营网店，户籍地浙江省平湖市。因犯赌博罪于2004年7月2日被平湖市人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金一万元。因本案于2017年7月20日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
原审被告人盛美芳，女，1965年11月13日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地浙江省平湖市。因本案于2017年7月31日被刑事拘留，同年8月17日被取保候审。
原审被告人王利强，男，1975年9月13日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地浙江省平湖市。因本案于2017年7月27日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。
原审被告人盛超勤，男，1990年11月21日出生，汉族，高中文化，农民，户籍地浙江省平湖市。因犯盗窃罪于2015年12月7日被平湖市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元。因本案于2017年8月1日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
原审被告人朱毅，男，1998年9月25日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地浙江省平湖市。因本案于2017年7月7日被刑事拘留，同年8月10日被取保候审。
原审被告人庄玲玲，女，1978年11月13日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地上海市金山区。因本案于2017年7月7日被刑事拘留，同年8月10日被取保候审。
原审被告人王春萍，女，1966年2月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省平湖市。因本案于2017年7月7日被取保候审。
平湖市人民法院审理平湖市人民检察院指控被告人袁征兵、吴海杰、盛美芳、王利强、潘跃、盛超勤、朱毅、庄玲玲、王春萍犯开设赌场罪一案，于2017年10月30日作出（2017）浙0482刑初890号刑事判决。被告人吴海杰、潘跃不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2017年6月30日左右的一天晚上，被告人吴海杰、袁征兵伙同被告人朱毅、潘跃、盛超勤、庄玲玲在平湖市独山港镇金桥凌家浜55号，纠集参赌人员吴某、蔡某、盛某1、凌某2等人以“筒子功”形式进行赌博，被告人朱毅负责抽头，被告人潘跃、盛超勤负责望风，被告人庄玲玲负责保管抽头费，抽头获利共计3000余元。
2、2017年7月2日至6日，被告人吴海杰、袁征兵伙同被告人朱毅、潘跃、盛超勤、庄玲玲、王春萍在平湖市独山港镇金桥村吴沈埭60号，四次纠集参赌人员吴某、蔡某、盛某1、凌某2等人以“筒子功”形式进行赌博，被告人朱毅负责抽头，被告人潘跃、盛超勤负责望风，被告人庄玲玲负责保管抽头费，被告人王春萍负责提供场地，四次非法抽头获利共计9000余元。
3、2017年6月12日至15日，被告人盛美芳、王利强伙同被告人袁征兵在平湖市独山港镇振港路731号王利强棋牌室，三次纠集参赌人员陶某、凌某1、盛某1等人以“筒子功”形式进行赌博，被告人袁征兵负责抽头，抽头获利共计7400余元。
4、2017年6月16日至20日，被告人盛美芳在平湖市独山港镇陆沼绿洲花苑小区16幢一单元501室，二次纠集参赌人员陶某、凌某1、盛某1等人以“筒子功”形式进行赌博，抽头获利共计5100余元。
原审另查明：从被告人朱毅处扣押作案工具筒子功牌一副；被告人袁征兵、吴海杰分别于2017年7月20日、22日主动至平湖市公安局当湖派出所投案；被告人王利强、盛美芳分别于2017年7月27日、31日主动至平湖市公安局巡特警大队投案；上述被告人到案后均能如实供述自己的主要犯罪事实；被告人盛美芳主动退缴违法所得8800元，被告人王利强主动退缴违法所得3700元。
原判认为，被告人袁征兵、吴海杰、盛美芳、王利强、潘跃、盛超勤、朱毅、庄玲玲、王春萍的行为均已构成开设赌场罪。在被告人袁征兵、吴海杰等人开设赌场的共同犯罪中，被告人袁征兵、吴海杰起主要作用，是主犯；被告人朱毅、潘跃、盛超勤、庄玲玲、王春萍起辅助作用，是从犯。在被告人盛美芳、王利强、袁征兵开设赌场的共同犯罪中，被告人盛美芳、王利强起主要作用，是主犯；被告人袁征兵起辅助作用，是从犯。对于主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人袁征兵、吴海杰、盛美芳、王利强有自首情节，依法均可以从轻处罚；被告人潘跃、朱毅、庄玲玲、王春萍在归案后均能如实供述自己的罪行，属坦白，依法均可以从轻处罚；被告人盛超勤当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。但被告人袁征兵、吴海杰、盛超勤、潘跃均有前科劣迹，应酌情从重处罚。综上，可对被告人盛美芳、王利强、朱毅、庄玲玲、王春萍适用缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人袁征兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万三千元；二、被告人吴海杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元；三、被告人潘跃犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元；四、被告人盛超勤犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元；五、被告人盛美芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元；六、被告人王利强犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金六千元；七、被告人庄玲玲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金三千五百元；八、被告人朱毅犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金三千五百元；九、被告人王春萍犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金二千五百元；十、扣押的作案工具筒子功牌一副，由扣押机关依法予以没收；被告人盛美芳、王利强退缴的违法所得依法予以没收。
被告人吴海杰上诉提出：其有自首情节，依法可以从轻处罚；原判量刑过重。据此请求二审从轻改判。
被告人潘跃上诉提出：其为赌场望风，系从犯，且与其他从犯相比所起作用更小；其非法获利仅800元，原审判处其有期徒刑六个月，量刑过重。据此请求二审从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人吴海杰、潘跃及原审被告人袁征兵、盛美芳、王利强、盛超勤、朱毅、庄玲玲、王春萍开设赌场的事实，有证人蔡某、陶某、凌某1、盛某1、凌某2、唐某、朱某1、沈某1、冯某1、王某、沈某2、朱某2、盛某2、冯某2、吴某的证言，扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单、缴款联系单、刑事判决书、行政处罚决定书等书证，检查笔录、辨认笔录及照片等证据予以证实，上诉人吴海杰、潘跃及各原审被告人亦均有供述在案，且所供能相互印证并与上述证据证明的情况相符。故原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人吴海杰、潘跃与原审被告人袁征兵、盛美芳、王利强、盛超勤、朱毅、庄玲玲、王春萍以非法营利为目的，多次开设赌场，其中原审被告人袁征兵非法抽头获利19400余元，原审被告人盛美芳非法抽头获利12500余元，上诉人吴海杰、潘跃及原审被告人盛超勤、庄玲玲、朱毅非法抽头获利均为12000余元，原审被告人王春萍非法抽头获利9000余元，原审被告人王利强非法抽头获利7400余元，其行为均已构成开设赌场罪。原判定罪及适用法律正确，审判程序合法。上诉人吴海杰所提其有自首情节、上诉人潘跃所提其系从犯等情况虽属实，但原判对此均予认定并在量刑时分别予以从轻处罚，故两上诉人以此为由请求二审再予从轻改判的意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何国林
审判员 张 筱
审判员 徐 洁
二〇一七年十二月十八日
书记员 黄晓琴