黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）齐民一终字第390号
上诉人（原审原告）马俊龙，住黑龙江省齐齐哈尔市。
委托代理人张玉梅，黑龙江海珊律师事务所律师。
上诉人（原审被告）阳光农业相互保险公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称阳光保险齐支公司），住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区昊方名苑1号楼00单元01层24号、25号，组织机构代码：78190XXXX。
负责人王厚本，该公司总经理。
委托代理人张良，住黑龙江省齐齐哈尔市。
被上诉人（原审被告）刘沐金，住黑龙江省齐齐哈尔市。
上诉人马俊龙、阳光保险齐支公司为与被上诉人刘沐金机动车交通事故责任纠纷一案，不服齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院（2014）富民初字第240号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年4月5日18时许，刘沐金驾驶黑BT85**号小型轿车沿富拉尔基区交通街由南向北行驶，行驶至艺东门前时与沿交通街由南向北行驶的由马俊龙驾驶的二轮摩托车相撞，造成马俊龙受伤及摩托车损坏的后果。富拉尔基交警大队认定刘沐金负事故全部责任，马俊龙不负事故责任。马俊龙伤后在齐齐哈尔医学院第一附属医院住院治疗9天，医院诊断马俊龙所受损伤为：腓骨骨折、掌骨干骨折、手外伤、足损伤。马俊龙的委托代理人张玉梅委托齐齐哈尔医学院附属第三医院法医鉴定中心对马俊龙所受损伤的伤残等级进行了法医鉴定，鉴定意见为：被鉴定人马俊龙所受损伤评定为伤残十级。住院期间需大部分护理依赖，需2人护理；出院后8周内需部分护理依赖，需1人护理。现在可以医疗终结。误工损失日为120日。肇事车辆在阳光保险齐支公司投保了交强险。马俊龙住院期间共花费医疗费2，714.64元，其中，马俊龙自行结算175.00元，刘沐金为马俊龙垫付医疗费2，539.64元（含非医保用药费用290.07元）。刘沐金为马俊龙垫付修车费400.00元。
原审法院审理认为，马俊龙与刘沐金、阳光保险齐支公司机动车交通事故责任纠纷一案，交警部门已作出明确的责任认定，认定刘沐金负事故全部责任，马俊龙不负事故责任。本案损害事实清楚，因果关系明确。因肇事车辆在阳光保险齐支公司投保了交强险，因此，马俊龙的经济损失应先由阳光保险齐支公司先在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分，由刘沐金负担。马俊龙主张赔偿的医疗费175.00元，有票据证实，应予支持。马俊龙主张赔偿的住院伙食补助费450.00元，根据其住院治疗时间9天及本地国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50.00元的标准，合理的部分应为450.00元。马俊龙主张赔偿的误工费7，931.00元，依据法医鉴定意见，误工损失日为120日，马俊龙系农民，主张按农、林、牧、渔业的标准给付其误工费，符合法律规定，应予支持。23，793.00元／年÷365天×120天=7，822.36元，故应支持马俊龙误工费7，822.36元。马俊龙主张赔偿的护理费101，38.00元，依据法医鉴定意见，住院期间需大部分护理依赖，需2人护理，出院后8周内部分护理依赖，需1人护理。马俊龙主张按护工标准给付其护理费，符合法律规定，应予支持。住院期间需大部分护理依赖，可支持其80%的护理费，出院后8周内需部分护理依赖，可支持其50%的护理费。马俊龙共住院治疗9天。（135.12元／天×9天×2人）×80%＋（135.12元／天×56天×1人）×50%=5，729.09元。马俊龙主张赔偿的残疾赔偿金19，268.20元，依据法医鉴定意见：马俊龙为十级伤残。马俊龙系农民，农村居民人均纯收入9，634.10元／×20年×10%=19，268.20元，故应支持马俊龙残疾赔偿金19，268.20元。马俊龙主张赔偿的法医鉴定费3，400.00元，有票据证实，应予支持。马俊龙主张赔偿的交通费242.00元，其中，护理人员交通费168.00元，不予支持；就医交通费54.00元及鉴定交通费20.00元，应予支持。故应支持马俊龙交通费74.00元。马俊龙主张赔偿的鉴定检查费168.00元，有票据证实，应予支持。马俊龙主张赔偿的修车费2，000.00元，刘沐金已为其垫付修车费400.00元，阳光保险齐支公司对400.00元修车费也予认可，应予支持。其余1，600.00元无依据，不予支持。刘沐金垫付的修车费400.00元，阳光保险齐支公司应给付刘沐金。马俊龙主张赔偿的精神损害抚慰金2，000.00元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，致人残疾的，精神损害抚慰金为残疾赔偿金，故不再重复支持。以上各项，阳光保险齐支公司应在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿马俊龙医疗费175.00元、住院伙食补助费450.00元、误工费7，822.36元、护理费5，729.09元、残疾赔偿金19，268.20元、交通费74.00元，合计人民币33，518.65元。刘沐金为马俊龙垫付的医疗费2，539.64元，扣除非医保用药290.07元后的余额2，249.57元，阳光保险齐支公司应予给付刘沐金。刘沐金赔偿马俊龙医疗费290.07元、法医鉴定费3，400.00元、鉴定检查费168.00元，合计人民币3，858.07元。原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条和《最高人民法院关于审理道路事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、阳光农业相互保险公司齐齐哈尔中心支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿马俊龙医疗费175.00元、住院伙食补助费450.00元、误工费7，822.36、护理费5，729.09元、残疾赔偿金19，268.20元、交通费74.00元，合计人民币33，518.65元。二、阳光农业相互保险公司齐齐哈尔中心支公司给付刘沐金垫付的医疗费2，249.57元，修车费400.00元，合计人民币2，649.57元。三、刘沐金赔偿马俊龙医疗费290.07元、法医鉴定费3，400.00元、鉴定检查费168.00元，合计人民市3，858.07元。案件受理费939.00元，由刘沐金负担774.98元，马俊龙负担164.02元。
阳光保险齐支公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审认定事实不清，要求撤销原审法院判决，依法改判。对马俊龙自行委托的鉴定结论不能作为定案依据，应重新鉴定。原审法院不应采用大部分护理依赖和部分依赖的最高赔付比例80%和50%，应据实情同时考虑护理依赖级别与损伤参与度，确定不同的赔偿比例。马俊龙是农民不是农民工，计算误工费标准应适用农民纯收入的每年9，334.10元而不是23，793.00元。
马俊龙不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：马俊龙的法医鉴定意见表述明确，即被鉴定人马俊龙所受损伤为伤残十级、住院期间需大部分护理依赖，需2人护理；出院后8周内需部分护理依赖，需1人护理。根据该鉴定，马俊龙住院期间需2人护理，出院后8周内需1人护理，故上诉人的护理费应为10，138.00元。
针对阳光保险齐支公司的上诉请求及理由，马俊龙答辩称：原审法院就重新鉴定已经把相关材料送到市中院，在选定鉴定机构抽签时，由于申请鉴定人阳光保险齐支公司要求必须排除安通司法鉴定机构，导致该鉴定没有做成，这个责任应在保险公司。误工费原审法院是按农、林、牧、渔业的标准计算的，如果是农民工应该是每天120.00元至150.00元，标准更高。马俊龙的护理费应为10，138.00元。
针对马俊龙的上诉请求及理由，阳光保险齐支公司答辩称：原审法院不应采用大部分护理依赖和部分依赖的最高赔付比例80%和50%，应据实情同时考虑护理依赖级别与损伤参与度，确定不同的赔偿比例。
本院经二审审理，查明的案件事实与原审法院查明的案件事实相一致。
本院认为，此案争议的焦点是齐齐哈尔哈尔附属第三医院法医鉴定中心对马俊龙所受损伤的法医鉴定意见能否作为定案依据及马俊龙护理费用的计算标准。此案中阳光财险在原审法院提出重新鉴定申请，原审法院已同意其重新鉴定申请，但在市中院技术部门摇号确定鉴定机构时，其提出必须排除安通鉴定机构，由于其没有法定理由，致使重新鉴定不能进行，该责任应由阳光保险齐支公司承担，故原审法院适用齐齐哈尔附属第三医院法医鉴定中心对马俊龙所受损伤的伤残程度的法医鉴定意见并无不当。关于马俊龙的护理费用，鉴定意见中有明确的护理人数及天数，原审法院按比例计算无法律依据，护理费计算错误，本院予以纠正，马俊龙的上诉理由成立，应与支持，但其上诉主张误工费的数额有误（每年应按365天计算，而不是12个月×30天），马俊龙的护理费应为9，998.88元。马俊龙虽然是农民，但其是青壮年，有劳动能力，并非单纯从事农业生产，故阳光保险齐支公司上诉关于原审法院判决马俊龙误工费按农、林、牧、渔业的标准计算不当的理由不能成立。为此，阳光财险的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，但个别判项金钱数额计算错误，应予变更。依据《中华人民共和国民事讼诉法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院（2014）富民初字第240号民事判决中第二、三项。
二、变更齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院（2014）富民初字第240号民事判决中第一项为：阳光农业相互保险公司齐齐哈尔中心支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿马俊龙医疗费175.00元、住院伙食补助费450.00元、误工费7822.36、护理费9，998.88元、残疾赔偿金19268.20元、交通费74.00元，合计人民币37，788.44元。
一审案件受理费939.00元，由刘沐金负担774.98元，马俊龙负担164.02元；二审案件受理费671.00元，由阳光农业相互保险公司齐齐哈尔中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 董春良
审判员 戚丽英
审判员 李立新
二〇一五年七月二十四日
书记员 吴 迪