云南省蒙自市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2503刑初358号
公诉机关蒙自市人民检察院。
被告人史耀江，男，1974年8月7日生于云南省蒙自市，汉族，初中文化，蒙自市新安所镇土地管理所原工作人员，住蒙自市。因涉嫌贪污罪于2016年4月13日被蒙自市检察院决定取保候审。
辩护人尹刚，云南天方律师事务所律师。
被告人张爱云，男，1976年11月17日生于云南省蒙自市，汉族，高中文化，蒙自市新安所镇土地管理所原工作人员，住蒙自市。因涉嫌贪污罪于2016年4月14日被蒙自市检察院决定取保候审。
蒙自市人民检察院以蒙检公诉刑诉（2016）321号起诉书指控被告人史耀江犯贪污罪、行贿罪，被告人张爱云犯贪污罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙自市人民检察院指派检察员孙旭等二人出庭支持公诉。被告人史耀江及其辩护人尹刚、被告人张爱云到庭参加诉讼。现已审理终结。
蒙自市人民检察院指控：
一、贪污罪
（一）2012年4月，被告人史耀江系蒙自市国土资源局新安所国土资源所的协管员，并负责蒙自润蒙工程征地土地丈量工作，被征地的蒙自市新安所镇南屯一组小组长陈龙（另案处理）向其提出希望将无人认领的地争取过来，并在征得时任新安所国土资源所所长何某1（另案处理）的同意后，就与史耀江共同商议以他人的名义将无人认领的被征土地的征地补偿款提取。后陈某2以肖某2、肖某1、杨某、陈某1的名义上报被征地面积0.691亩，在获取该笔征地补偿款人民币53857元后，陈某2将其中的人民币26000元拿给史耀江让其转交给何某1，后何某1将6000元拿给史耀江使用。
（二）2013年10月，被告人史耀江系蒙自市国土资源局新安所国土资源所的协管员，并负责红河学院征地土地丈量工作，后与陈某2共同商议以他人名义将南屯一组被征用但无人认领的土地冒领，在获得征地补偿款后私分。后陈某2以高某的名义上报0.193亩土地被征用，在拿到征地补偿款人民币28102元后，陈某2将此款拿给史耀江，史耀江拿走人民币20000元用于个人花销，余款交由陈某2使用。
（三）2014年11月，被告人张爱云系蒙自市国土资源局新安所国土资源所的协管员，并负责蒙自市新安所石榴市场征地的土地丈量工作，后在陈某2的指挥下将本不属于被告人史耀江的0.3亩土地量到史耀江被征用的土地范围内，并打电话告知史耀江，经商议，史耀江表示以后会给好处。在史耀江获取0.3亩的土地征用补偿款43382元后，将其中的14000元拿给张爱云，余款被其非法占有。
二、行贿罪
2012年，被告人史耀江违反规定倒卖何某2因蒙屏公路征地补偿的位于蒙自市新安所镇祥和小区的宅基地，因惧怕时任蒙自市国土资源局新安所国土资源所所长何某1向上级报告该件事情，也为了进一步和何某1搞好关系，向何某1行贿人民币50000元。
针对所指控的事实，公诉机关向法庭提供了户口证明、云南省劳动合同书、征地补偿明细表等书证、证人陈某2、何某1、肖某1、高某等人的证言、被告人史耀江、张爱云的供述与辩解等证据证实。依据所举证据，公诉机关认为，被告人史耀江无视国法，身为国家机关中从事公务的人员，利用职务上的便利，与他人共同采用骗取手段非法占有公共财物125341元，数额较大；为谋取不正当利益，给予国家工作人员贿赂款人民币5万元，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第二十五条第一款、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪、行贿罪追究其刑事责任，并依法实行数罪并罚；被告人张爱云无视国法，身为国家机关中从事公务的人员，利用职务上的便利，与他人共同采用骗取手段非法占有公共财物43382元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人史耀江、张爱云均系接到电话后到指定地点接受询问，具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚；二被告人积极退回赃款，可酌情从轻处罚。综上，建议法庭以贪污罪对被告人史耀江判处有期徒刑一年零六个月至二年零六个月，并处罚金；以行贿罪对被告人史耀江判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。并对其实行数罪并罚。以贪污罪对被告人张爱云判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金。
被告人史耀江、张爱云对公诉机关的指控均无异议。
辩护人尹刚的辩护意见是：对公诉机关指控被告人史耀江的行为构成贪污罪和行贿罪无异议，但认为指控第一起犯罪中，被告人史耀江与陈某2没有商议，其也没有向何某1报告多量地给陈某2，更没有与陈某2商议或指使其用肖某2、肖某1、杨某、陈某1的名义报被征地面积，其只是收受了何某1分给的6000元钱。因此，不应认定史耀江系共同犯罪，此起的犯罪数额也不应认定为53857元，只应认定为6000元。被告人史耀江经电话通知到案，并如实陈述自己的罪行，系自首，且归案后能积极退还赃款并主动缴纳罚金，依法对其从轻处罚，建议对其适用缓刑。
经审理查明：一、贪污的事实
（一）2012年4月，被告人史耀江系蒙自市国土资源局新安所国土资源所的协管员，并负责蒙自润蒙工程征地土地丈量工作，被征地的蒙自市新安所镇南屯一组小组长陈龙（另案处理）向其提出希望将无人认领的地争取过来，并在征得时任新安所国土资源所所长何某1（另案处理）的同意后，就与史耀江共同商议以他人的名义将无人认领的被征土地的征地补偿款提取。后陈某2以肖某2、肖某1、杨某、陈某1的名义上报被征地面积0.691亩，在获取该笔征地补偿款人民币53857元后，陈某2将其中的人民币26000元拿给史耀江让其转交给何某1，后何某1将6000元拿给史耀江使用。
（二）2013年10月，被告人史耀江系蒙自市国土资源局新安所国土资源所的协管员，并负责红河学院征地土地丈量工作，后与陈某2共同商议以他人名义将南屯一组被征用但无人认领的土地冒领，在获得征地补偿款后私分。后陈某2以高某的名义上报0.193亩土地被征用，在拿到征地补偿款人民币28102元后，陈某2将此款拿给史耀江，史耀江拿走人民币20000元用于个人花销，余款交由陈某2使用。
（三）2014年11月，被告人张爱云系蒙自市国土资源局新安所国土资源所的协管员，并负责蒙自市新安所石榴市场征地的土地丈量工作，后在陈某2的指挥下将本不属于被告人史耀江的0.3亩土地量到史耀江被征用的土地范围内，并打电话告知史耀江，经商议，史耀江表示以后会给好处。在史耀江获取0.3亩的土地征用补偿款43382元后，将其中的14000元拿给张爱云，余款被其非法占有。
二、行贿的事实
2012年，被告人史耀江违反规定倒卖何某2因蒙屏公路征地补偿的位于蒙自市新安所镇祥和小区的宅基地，因惧怕时任蒙自市国土资源局新安所国土资源所所长何某1向上级报告该件事情，也为了进一步和何某1搞好关系，向何某1行贿人民币50000元。
被告人史耀江于2016年4月14日，经电话通知后主动到案，并如实供述其犯罪事实。归案后，退缴违法所得16万元。
上述事实，被告人史耀江、张爱云在庭审过程中亦无异议，并有线索登记表、立案决定书、户口证明、到案经过、扣押物品清单、云南省劳动合同书、蒙自市国土资源局新安所国土资源所的证明、征地补偿明细表等书证；证人陈某2、何某1、肖某1、陈某1、杨某、高某等人的证言；被告人史耀江、张爱云的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人史耀江、张爱云无视国法，身为国家机关中从事公务的人员，利用职务上的便利，与他人共同采用骗取手段非法占有公共财物，其中被告人史耀江的涉案数额为125341元，被告人张爱云的涉案数额为43382元，均系数额较大。二被告人的行为已构成贪污罪；被告人史耀江为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。本案证人证言均能证实被告人史耀江在第一起贪污事实中是明知并参与了整个土地的丈量、手续申报和分赃，且明知款项来源，应当认定为共同犯罪。故根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，在共同贪污案件中，个人贪污数额应为其所参与或者组织、指挥共同贪污的数额，不能只按个人实际分得的赃款数额来认定，故本案第一起贪污事实中史耀江贪污的数额应认定为53857元。但其在共同犯罪中作用相对较小，在此起犯罪中可酌情对其从轻处罚。辩护人的辩护意见不成立，本院不予采信。被告人史耀江、张爱云经电话通知后到案，并如实供述了其犯罪事实，系自首，可依法对其从轻处罚。且二被告人积极退还违法所得并缴纳罚金，可酌情从轻处罚。辩护人的上述辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人史耀江犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；犯行贿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币100000元；总和刑期一年零八个月，并处罚金人民币200000元，决定执行有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币200000元，依法实行社区矫正（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人张爱云犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币100000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、违法所得人民币125341元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 艳
人民陪审员 陈兰昌
人民陪审员 岳 含
二〇一七年二月十六日
书 记 员 魏 梅