福建省泉州市丰泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丰刑初字第107号
公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
被告人许某某，男，1976年10月4日出生于泉州市鲤城区，汉族，中专文化，系丰泽区港正行食品商行经营者。因涉嫌犯销售假药罪于2013年11月12日被取保候审，2014年3月7日被逮捕，现羁押于泉州市看守所。
被告人胡某，女，1984年6月10日出生于福建省德化县，汉族，中专文化，系丰泽区港正行食品商行店长。因涉嫌犯销售假药罪于2013年11月12日被取保候审。
泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检刑诉（2014）58号起诉书指控被告人许某某、胡某犯销售假药罪，于2014年1月10日向本院提起公诉，本院于同月13日立案。依法适用简易程序，组成合议庭，因发现本案不宜适用简易程序审理，于2014年2月21日转为普通程序，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员林咚咚出庭支持公诉，被告人许某某、胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市丰泽区人民检察院指控，2013年9月10日，被告人许某某在本区田安路金帝商厦16号经营丰泽区港正行食品商行，经营范围系销售预包装食品、乳制品。尔后，许某某擅自从香港购买“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等药品在该店销售，并雇佣胡某担任该商行店长，主要负责该店食品、药品的销售及管理工作。经查证，自2013年9月10日至2013年11月12日，许某某、胡某在该商行销售上述药品金额约计人民币1万元，从中非法牟利人民币2000元。2013年11月12日，公安机关根据群众举报，在该商行将胡某抓获归案，并查获了价值人民币17000余元的“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等50余种药品，经泉州市食品药品监督管理局鉴定，上述查获的药品未经批准生产、进口，依法按假药论处。同日，许某某到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
公诉机关据以指控的证据有物证、书证、证人证言、药品鉴定意见等，公诉机关认为，被告人许某某、胡某违反国家药品管理法律法规，共同非法销售假药，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人许某某犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人胡某归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人许某某、胡某对公诉机关指控均不持异议。
经审理查明，被告人许某某在本区田安路金帝商厦16号经营丰泽区港正行食品商行，经营范围系销售预包装食品、乳制品，许雇佣胡某担任该商行店长，主要负责该店所有产品的销售及管理工作。2013年9月起，许某某擅自从香港购买“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等数十种药品在该店销售。经查证，截止11月12日，许某某、胡某在该商行销售上述药品金额约计人民币1万元，许从中非法牟利人民币2000元。11月12日，公安机关根据群众举报，在该商行将胡某抓获归案，并查获了价值人民币17000余元的“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等50余种药品，经泉州市食品药品监督管理局鉴定，上述查获的药品未经批准生产、进口，依法按假药论处。同日，许某某到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。本院审理过程中，许某某退出违法所得人民币2000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的以下证据证实：
1、证人洪某某、潘某某、许某某的证言及其三人辨认二被告人照片的辨认笔录，其三人均为港正行食品商行的店员，其三人证言证实港正行食品商行销售“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等数十种香港进口的药品。
2、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片、销售单价照片、泉州市食品药品鉴定管理局鉴定结论、鉴定意见通知书，证实公安机关该商行查获了价值人民币17000余元的“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等50余种药品，经泉州市食品药品监督管理局鉴定，上述查获的药品未经批准生产、进口，依法按假药论处。
3、抓获经过、户籍证明，证实被告人许某某、胡某的身份情况及归案情况。
4、被告人许某某、胡某的供述及二被告人相互辨认、辨认现场的辨认笔录、营业执照，证实被告人许某某在本区田安路金帝商厦16号经营丰泽区港正行食品商行，经营范围系销售预包装食品、乳制品，许雇佣胡某担任该商行店长，主要负责该店所有产品的销售及管理工作。2013年9月起，许某某擅自从香港购买“公牛牌风湿灵”、“青草牌青草油”、“法国双飞人药水”、“正安堂小儿感冒素”等数十种药品在该店销售。经查证，截止11月12日，许某某、胡某在该商行销售上述药品金额约计人民币1万元，许从中非法牟利人民币2000元。
上述证据经查证属实，互相关联，取证程序合法，本院予以采信，并作为定案的依据。
本院认为，被告人许某某、胡某违反国家药品管理法律法规，共同非法销售假药，其行为均已构成销售假药罪。公诉机关指控成立。许某某犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。许某某作为实际经营者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；胡某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。胡某虽不具有自首情节，但能如实供述自己的犯罪行为，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人许某某犯销售假药罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2014年8月6日止。罚金应于本判决生效后的十日内缴纳。）
二、被告人胡某犯销售假药罪，免于刑事处罚。
三、将被告人许某某退出的违法所得人民币2000元予以没收并上缴国库。
四、扣押在案的51种假药予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 车财发
人民陪审员 彭和平
人民陪审员 张义安
二〇一四年三月十日
书 记 员 林镇中
附本案所适用的法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2．《中华人民共和国药品管理法》
第四十八条禁止生产（包括配制，下同）、销售假药。
有下列情形之一的，为假药：
（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；
（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。
有下列情形之一的药品，按假药论处：
（一）国务院药品监督管理部门规定禁止使用的；
（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；
（三）变质的；
（四）被污染的；
（五）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；
（六）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。