云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云刑终1312号
原公诉机关云南省保山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨占能，男，汉族，1976年9月5日出生于云南省龙陵县，小学文化，农民，住龙陵县。2015年8月14日因本案被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于龙陵县看守所。
指定辩护人顾宗碧，云南领正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）岳家宏，男，汉族，1967年1月2日出生于云南省龙陵县，小学文化，农民，住龙陵县。1998年6月29日，因犯贩卖毒品罪被云南省保山市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2013年2月28日刑满释放。2015年8月14日因本案被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于龙陵县看守所。
指定辩护人王昆，云南领正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吕方，男，汉族，1958年4月27日出生于云南省晋宁县，高中文化，无业，住昆明市官渡区。1998年3月11日，因犯走私毒品罪被云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收财产八万元，2012年11月29日刑满释放。2015年8月16日因本案被刑事拘留，同年9月18日被逮捕，现羁押于龙陵县看守所。
指定辩护人李秋璇，云南领正律师事务所律师。
云南省保山市中级人民法院审理保山市人民检察院指控原审被告人杨占能犯走私、贩卖、运输毒品罪，被告人岳家宏、吕方犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年8月31日作出（2016）云05刑初138号刑事判决。宣判后，原审被告人杨占能、岳家宏、吕方不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人杨占能、岳家宏、吕方，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年8月初，被告人杨占能在昆明市瑞之晟酒店让被告人岳家宏联系毒品买主，岳家宏找到被告人吕方后二人商定由吕方负责在昆明联系毒品买家。同月7日，吕方将20万元购毒定金打入岳家宏所提供的银行账户上。后岳家宏将20万元取出交给杨占能。同月13日，杨占能驾驶越野车（云Ｍ×××××）和杨某1、杨某2（均另处）一起从缅甸棒赛经畹町、芒市前往龙陵，当日19时许，途经龙陵县龙山镇河头村龙陵至河头方向16公里处时被公安机关查获，民警从杨占能所驾驶车辆的后排坐垫下暗格内查获毒品海洛因9块，净重4455克。同日20时，民警在龙陵县岳家宏住处将岳家宏抓获。同月15日16时30分，民警在昆明市官渡区吕方住处将吕方抓获。
原审法院根据上述查明的事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，以贩卖、运输毒品罪各判处被告人杨占能、岳家宏、吕方死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。查获的毒品海洛因4455克、人民币311500元、越野车1辆（云Ｍ×××××）、手机4部依法没收。查获的银行卡2张作为物证予以封存。
宣判后，原审被告人杨占能上诉称，查获的毒品不是其所有的，其不知道毒品的事情，请求宣告他无罪。其辩护人提出一审认定杨占能贩卖、运输毒品的事实不清、证据不足的辩护意见，建议宣告杨占能无罪。原审被告人岳家宏上诉称，其与杨占能、吕方在昆明谈过贩毒的事情，但没有商定具体操作细节，其不知道杨占能和吕方商议的内容，也没有参与运输毒品，系犯罪中止。但在二审提讯时，岳家宏表示对一审认定的事实和证据无异议，认为一审量刑过重，请求对其从轻处罚。其辩护人提出岳家宏仅实施了联系毒品买家、交接毒资的行为，犯罪行为较轻，系从犯，岳家宏归案后认罪态度好的辩护意见，建议对其判处十年以上有期徒刑。原审被告人吕方上诉称，其受到公安机关的诱供，其转给岳家宏的20万元是借款，不是毒品定金，其没有参与犯罪，请求宣告他无罪。其辩护人提出吕方没有运输毒品的主观故意和客观行为，仅构成贩卖毒品罪；吕方不是犯意提起者，除出资购买毒品外，没有参与其他行为，其作用、地位、参与积极度低于杨占能、岳家宏，且其归案后坦白交代了主要的犯罪事实，认罪态度好的辩护意见，请求对吕方从轻处罚。
经审理查明，2015年8月初，在昆明市“瑞之晟酒店”，上诉人杨占能与上诉人岳家宏共谋贩卖毒品，杨占能要岳家宏联系毒品买主，岳家宏遂联系上诉人吕方，商定由吕方负责出资购买毒品并联系毒品买家。同月7日，吕方将20万元购毒定金转入岳家宏提供的银行账户。后，岳家宏取款交给杨占能联系购买毒品。同月13日，杨占能驾驶越野车（云Ｍ×××××）载着杨某1、杨某2（均另处）在边境接到毒品后经畹町、芒市前往龙陵县，当日19时许，途经龙陵县龙山镇河头村龙陵至河头方向16公里处时被民警查获，民警从杨占能所驾车辆后排坐垫下暗格内查获毒品海洛因9块，净重4455克。当日20时，民警在龙陵县社保家属房内将岳家宏抓获。同月15日16时30分，民警在昆明市官渡区吕方住处将吕方抓获。
上述事实清楚，有下列证据予以证实：
1.“抓获经过”材料、搜查笔录、现场提取笔录、扣押笔录、扣押清单、物证照片证实，龙陵县公安局禁毒大队获得毒情线索后立案侦查，2015年8月13日19时，民警在龙陵至河头方向16公里处抓获驾驶“云Ｍ×××××”红色越野车的杨占能，从该车后排坐垫下的暗格内查获毒品可疑物9块。当日20时，民警在龙陵县社保家属房内将岳家宏抓获。同月15日16时30分，民警在昆明官渡区吕方住处将其抓获。民警还依法查扣杨占能驾驶的“云Ｍ×××××”越野车、吕方涉案资金人民币27.4万元、岳家宏涉案资金3.75万元以及涉案的手机、银行卡等物。
2.称量笔录、提取笔录、毒品定量检验报告证实，本案查获的9块毒品可疑物净重4455克，经取样送检，均从中检出海洛因成分。公安人员依法提取毒品包装物和杨占能、岳家宏的血液样本用于检验。
3.法庭科学DNA鉴定书证实，送检的包装毒品的两只黑色丝袜上提取到的生物检材与杨占能血样的常染色STR分型相同，来源于同一个体的似然比率为5.64×1020。
4.“借记卡账户明细查询”材料、“取款凭条”证实了岳家宏、吕方所持银行卡的交易情况。其中，岳家宏使用的户名为岳某,4卡号为“62×××79”的农业银行卡于2015年8月7日转存20万元，同月8日至10日现支217800元。上述交易情况与岳家宏、吕方供述的毒资流转情况能相互印证。
5.“智能轨迹分析”材料证实，2015年7月31日22时12分，岳家宏在昆明“瑞之晟酒店”8315房间登记住宿。“抓拍车辆信息”材料证实，2015年8月13日上午，“云Ｍ×××××”车辆从龙陵驶往芒市方向。
6.电话勘查记录、通话清单证实了上诉人杨占能所持手机（182××××1375）、上诉人岳家宏所持手机（187××××9822）、上诉人吕方所持手机（189××××0002）的通话情况。
7.辨认笔录及照片证实，从上诉人杨占能驾驶的“云Ｍ×××××”越野车内查获的红色多美达直板手机1部，经杨某1指认，该手机系杨占能平时使用的手机。
8.现场检测报告书及照片证实，经现场检测，杨占能尿液呈吗啡、甲基安非他明阳性，岳家宏尿液呈甲基安非他明阳性。
9.上诉人岳家宏、吕方的前科犯罪材料证实，1998年6月29日，岳家宏因犯贩卖毒品罪被保山市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2013年2月28日刑满释放。1998年3月11日，吕方因犯走私毒品罪被文山壮族苗族自治州中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收财产八万元，2012年11月29日刑满释放。
10.证人杨某1、杨某2证实，2015年8月13日早上，杨占能约其二人去缅甸棒赛玩。当天8点左右，杨占能驾驶车牌为“云Ｍ×××××”的车辆从龙陵到芒市，经畹町到达棒赛。19时许，杨占能驾车返回途中途经龙陵县龙河公路16公路桩处时被民警抓获了，后民警在修理厂内从该车后排座位下的夹层内查获了块状毒品可疑物。该车是杨占能购买的，落户在杨某2名下。杨某1还证实从车上查获的红色多美达手机系杨占能所有。
11.证人岳某,4证实，2015年7月份，岳家宏向其借银行卡，其将一张农业银行卡（62×××79）借给了岳家宏使用。
12.上诉人杨占能供述了其驾驶车辆与杨某1、杨某2一起从龙陵去缅甸棒赛，在返回途中民警从其所驾车内查获毒品的过程。但其辩解其没有参与毒品犯罪。
13.上诉人岳家宏供述了下列内容：2015年8月初，杨占能到其所住的昆明瑞晟宾馆3楼15号房间约其一起做毒品生意，问其能否找到毒品买家，杨占能称能组织毒品到昆明，让买家出点定钱。其同意后遂与吕方联系，当晚21时许，吕方来到其房间，由杨占能和吕方商量毒品交易事宜。次日8时许，其和吕方商定由吕方出资20万元作为购毒定金。同月5日其通过微信发了账号给吕方。7日，吕方按其要求将20万元打到其侄女岳某,4的农行卡上，后其将钱取出交给杨占能。
14.上诉人吕方供述，2015年8月初，其接到岳家宏电话后到昆明瑞晟宾馆3楼15号房间和岳家宏见面，杨占能也在。次日8时许，其再次到该宾馆，岳家宏对其说已经找到组织毒品到昆明的路子，要其联系买家。其与岳家宏讲好毒品价格后，岳家宏说要买家先付定金，后二人商定由其先打20万元作为定金，毒品运到昆明交给其，由其找买家。同月5日，岳家宏通过微信向其发了账号。7日，其用一张农行卡将自己的20万元转到岳家宏侄女岳某,4的农行卡上。岳家宏、吕方的供述能吻合，并能与上列证据相互印证。
本案证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人杨占能、岳家宏、吕方无视国家法律，为牟取非法利益，非法购买、运送毒品海洛因4455克，准备出售，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。应依法惩处。在共同犯罪中，杨占能首起犯意，联系购买、组织运输毒品，吕方出资购买毒品，岳家宏积极参与，对三人不区分主、从犯，但杨占能的地位、作用较岳家宏、吕方稍大。岳家宏的辩护人提出岳家宏系从犯的辩护意见缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。岳家宏曾因犯贩卖毒品罪、吕方曾因犯走私毒品罪均被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内二人又犯本罪，均系累犯、毒品再犯，应从重处罚。在案证据能证实三上诉人共同贩卖、运输毒品，并能形成证据锁链，杨占能及其辩护人提出在案证据不能证实杨占能有罪，请求宣告无罪的意见；吕方提出其转给岳家宏的20万元是借款，不是毒品定金，其未参与犯罪，请求宣告无罪的上诉理由均与查明的事实不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，三人仅是分工不同，均应对贩卖、运输的毒品承担刑事责任，岳家宏提出其没有参与运输毒品的上诉理由和吕方的辩护人提出吕方仅构成贩卖毒品罪的辩护意见均缺乏事实依据，本院不予采纳。在犯罪过程中，岳家宏并未主动放弃犯罪并积极有效地阻止犯罪结果的发生，其提出系犯罪中止的上诉理由，不符合法律规定，本院不予采纳。在本案中，公安机关依法侦查取证，程序合法，吕方提出其受公安机关诱供的上诉理由，没有证据证实，本院不予采纳。原审法院根据本案犯罪的事实、性质及情节，对杨占能、岳家宏、吕方已作出罪刑相适应的判处，岳家宏及其辩护人、吕方的辩护人提出请求再予从轻处罚的意见缺乏法律依据，本院均不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此,本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准以贩卖、运输毒品罪分别判处被告人杨占能死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人岳家宏死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人吕方死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 刘小华
代理审判员 王艳磊
代理审判员 余大庆
二0一六年二0一六年十二月二十日
书 记 员 董 飞