上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初6255号
原告：朱倪平。委托诉讼代理人：陈宸，上海纽迈律师事务所律师。被告：上海才烁人才信息咨询有限公司，注册地上海市徐汇区宜山路XXX号XXX区XXX层。法定代表人：王秋雯，总经理。委托诉讼代理人：陈周彦杰，男，上海才烁人才信息咨询有限公司工作人员。被告：阿姆斯壮建筑制品(苏州)有限公司，住所地江苏省汾湖高新技术产业开发区新阳路北侧。法定代表人：MICHAELJOHNJENKINS，亚洲及亚太运营董事总经理。委托诉讼代理人：马雷鸣，男，阿姆斯壮建筑制品(苏州)有限公司工作人员。原告朱倪平与被告上海才烁人才信息咨询有限公司(以下简称才烁公司)、被告阿姆斯壮建筑制品(苏州)有限公司(以下简称阿姆斯壮公司)劳务派遣合同纠纷一案，朱倪平与才烁公司均不服上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会作出的徐劳人仲(2015)办字第2994号裁决书，先后向本院提起诉讼，本院立案后，依法将两案合并审理，并按起诉的先后列朱倪平为原告，本案适用简易程序，于2016年5月3日公开开庭进行了审理。原告朱倪平的委托诉讼代理人陈宸，被告才烁公司的委托诉讼代理人陈周彦杰、被告阿姆斯壮公司的委托诉讼代理人马雷鸣到庭参加诉讼。诉讼中，经各方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。朱倪平向本院提出诉讼请求：1.才烁公司支付朱倪平解除劳动合同赔偿金77,403元(11,057.89元*7个月)；2.阿姆斯壮公司支付朱倪平2015年1月1日至同年9月10日未休年休假折算工资9,151元(11,057.89元/21.75*9天*200%)；3.才烁公司对第二项诉讼请求承担连带责任。事实和理由：朱倪平于2012年4月9日至阿姆斯壮公司工作，担任电气维修技术员，朱倪平与才烁公司签订了两份劳务派遣合同，约定朱倪平每月工资5,618元、住房补贴400元、手机补贴100元、全勤奖200元、绩效奖若干。2015年7月1日起月工资调整为6,310元。阿姆斯壮公司每月底通过银行转账方式向朱倪平发放上月20日至当月19日的工资、补贴和奖金。朱倪平的工作时间为综合计算工时制，实行人工考勤。2015年9月10日，阿姆斯壮公司以朱倪平违反公司规章制度为由以口头通知和张贴通告方式解除朱倪平的劳动合同，才烁公司为朱倪平办理了退工手续。才烁公司辩称，不同意朱倪平第一项诉讼请求，才烁公司解除朱倪平劳动合同于法有据，无需支付赔偿金。另，即便法院认为才烁公司需向朱倪平支付赔偿金，朱倪平计算赔偿金的月平均工资过高，应当按照朱倪平扣除加班工资后的2014年9月至2015年8月应得平均工资7,576.12元计算，再扣除2015年9月30日已支付朱倪平的离职补偿金10,116元；同意支付朱倪平2015年1月1日至同年9月10日期间9天未休年休假折算工资，但应按照朱倪平离职前12个月的基本工资计算，即前10个月基本工资6,067.44元、最后两个月6,310元，再扣除2015年9月30日已支付朱倪平的未休年休假折算工资1,378.05元。阿姆斯壮公司辩称，同意才烁公司的答辩意见。才烁公司提出诉讼请求如下：才烁公司无需支付朱倪平解除劳动合同的赔偿金差额42,916.84元。事实与理由：朱倪平系劳务派遣员工，在阿姆斯壮公司的电气部门工作，入职后签署并领取了阿姆斯壮公司的员工手册。2014年12月17日，朱倪平伪造了巡检数据，阿姆斯壮公司对其处以最后书面警告处分。在阿姆斯壮公司针对电气部门员工经常提前离开工作岗位私自洗浴的情况，专门发出了加强劳动纪律的通知后，朱倪平在2015年6月至同年9月仍我行我素不服从纪律约束，多次违反劳动纪律提前离开工作岗位去洗浴，其行为具有明显的恶意，才烁公司在忍无可忍的情况下，于2015年9月10日解除了与朱倪平的劳动合同，才烁公司解除朱倪平劳动合同于法有据，无需支付赔偿金。朱倪平辩称，不同意才烁公司的诉讼请求，坚持自己的诉讼请求，其在2015年6月至同年9月期间不存在违反劳动纪律提前离开工作岗位去洗浴的行为。阿姆斯壮公司辩称，同意才烁公司的诉讼请求。本院认定事实如下：2012年4月9日，才烁公司将朱倪平派遣至阿姆斯壮公司从事电气维修工作，双方签订有两份劳动合同，第二份劳动合同的期限为2014年4月9日至2017年4月8日，该合同约定朱倪平的月工资为5,618元。2015年7月，朱倪平的月工资调整为6,310元。2014年9月至2015年8月，阿姆斯壮公司通过银行转账方式支付朱倪平工资合计98,526.45元，上述期间阿姆斯壮公司代扣代缴朱倪平个人所得税合计4,769.48元、朱倪平个人承担的社会保险费合计11,864.30元、朱倪平个人承担的公积金合计7,938元，上述期间朱倪平应发工资合计123,098.23元。才烁公司表示2014年9月至2015年8月期间，阿姆斯壮公司支付朱倪平工作日加班工资4,166.66元、休息日加班工资25,658.92元、法定休假日加班工资2,142.41元。朱倪平表示2014年9月至2015年8月其确实存在工作日和休息日加班，但阿姆斯壮公司从未向其支付加班费，而是将加班作为绩效考核中的一项来统包支付的，其从未拿到过工资单。2015年9月30日，阿姆斯壮公司通过银行转账方式支付朱倪平18,274.92元，才烁公司提交的2015年9月朱倪平薪资单载明，上述18,274.92元款项包括工作日加班费2,121.47元、周末加班费1,450.57元、应税工资8,304.90元、补年假1,378.05元、离职补偿金10,116元。朱倪平表示，阿姆斯壮公司与才烁公司没有给过其上述薪资单，对收到的18,274.92元款项的具体明细不清楚，不认可才烁公司对该款项所作的明细分类。另查明，朱倪平于2012年9月24日签署的《员工手册确认书》载明，已阅读阿姆斯壮公司员工手册，充分了解并承诺遵守该手册中载明的各项准则。对于手册中所规定的事项有任何疑问，将及时向部门负责人或人力资源部门咨询。将仔细爱惜使用手册，并在离职时归还。阿姆斯壮公司的《员工手册》规定：员工离开工作岗位的时间，早于正常下班时间1小时之内视为早退，早于正常下班时间1小时以上按旷工处理，上述行为构成一级过错；在当班时未经直属主管或以上的经理批准而擅离岗位，构成二级过错；违反工作岗位标准操作流程，构成三级过错；员工初次犯三级过错行为给予最后书面警告，最后书面警告过失处理在18个月内有效；员工在最后书面警告有效期内犯有任何过错行为，予以即时解雇；该员工手册还规定了其他内容。朱倪平于2014年12月17日签字的《过失处理通知单》载明，朱倪平签名栏上面一栏载明给予的处罚为最后书面警告，朱倪平签名栏下面第三栏“人力资源部意见”栏有手写的“该员工在工作过程中伪造点检记录，按照公司员工手册规定，给予其最后书面警告处分”。该通知单最后一栏载明“最后书面警告需报厂长或总经理批准”，该栏为空白。朱倪平表示，上述通知单最后一栏明确了最后书面警告需报厂长和总经理审批，但是该审批栏处为空白，故该通知单未生效。朱倪平也不存在伪造点检记录的情况，事实上是当时漏填了点检记录，后来根据阿姆斯壮公司的要求作了补记，阿姆斯壮公司认为属于伪造，人力资源部的意见是在朱倪平签名后再写上去的。2015年9月10日，阿姆斯壮公司作出内部通告，以朱倪平严重违纪为由解除与朱倪平的用工关系，才烁公司于同日以严重违纪为由解除了与朱倪平的劳动合同。才烁公司和阿姆斯壮公司表示，朱倪平严重违纪的具体情形为：2015年6月至9月期间多次早退，记一级过错一次；2015年1月伪造设备巡检数据，受到书面警告处分，达到除名条件。朱倪平在阿姆斯壮公司最后工作至2015年9月10日，工资已结清。阿姆斯壮公司于2015年9月10日作出的《内部通告》载明：朱倪平2015年6月至9月期间多次提前离开工作岗位，违反主管所强调的不得早于下班前10分钟内洗澡的规定，按照公司员工手册规定，该行为属于早退，一级过错。鉴于朱倪平在2015年1月期间因伪造巡检数据最终受到书面警告处分，朱倪平再次违反公司规章制度，已经达到除名的条件，根据劳动合同法和公司员工手册规章制度立即解除其劳动合同。再查明，2015年12月7日，朱倪平以才烁公司、阿姆斯壮公司为被申请人，向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求才烁公司：1.支付解除劳动合同的赔偿金7个月工资77,403元；2.按每月1,310元标准支付2015年10月1日至2016年1月5日的延误退工的经济损失。要求阿姆斯壮公司：1.支付2015年1月1日至同年9月10日未休年休假9天的折算工资9,151元；2.承担对才烁公司全部申诉请求的连带赔偿责任。该仲裁委员会于2016年1月27日作出裁决：一、才烁公司于裁决生效之日起七日内支付朱倪平解除劳动合同的赔偿金差额42,916.84元，阿姆斯壮公司对上述应付款承担连带责任；二、阿姆斯壮公司于裁决生效之日起七日内支付朱倪平2015年1月1日至同年9月10日的未休年休假折算工资差额2,801.88元；三、对朱倪平的其他申诉请求不予支持。裁决后朱倪平及才烁公司均不服，先后起诉至本院。上述事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、内部通告、劳动用工备案查询记录、银行交易明细、税收完税汇总证明、城保个人缴费明细表、个人住房公积金查询单、薪资单、过失处理通知单、解除通知书、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。本院认为，依法订立的劳动合同受法律保护，非因法定事由不得任意解除。用人单位解除与劳动者的劳动合同应当符合法律规定的情形，并有明确充分的依据，否则就构成违法解除，应当依法支付劳动者相应的赔偿金。劳动合同解除的合法性应由用人单位承担举证责任。才烁公司解除朱倪平劳动合同的理由为,朱倪平因伪造巡检数据被处以最后书面警告处分后，其在2015年6月至同年9月期间又多次违反劳动纪律提前离开工作岗位去洗浴。阿姆斯壮公司的《员工手册》规定员工在最后书面警告有效期内再犯有任何过错行为，才予以即时解雇，因朱倪平对才烁公司关于2015年6月至同年9月期间其多次违反劳动纪律提前离开工作岗位去洗浴的主张不予认可，才烁公司对此未提供证据证明，故本院对才烁公司该主张不予采信，才烁公司解除朱倪平劳动合同，无事实依据和法律依据，构成违法解除，应当向朱倪平支付解除劳动合同赔偿金，又因阿姆斯壮公司对仲裁第一项裁决未提起诉讼，视为服从，故阿姆斯壮公司对才烁公司向朱倪平支付解除劳动合同赔偿金承担连带责任。才烁公司主张应当按照朱倪平扣除加班工资后的2014年9月至2015年8月的应得平均工资7,576.12元计算解除劳动合同赔偿金，并再扣除2015年9月30日已支付朱倪平的离职补偿金10,116元。因2015年9月朱倪平工作未满全月，故本院采纳才烁公司关于以2014年9月至2015年8月朱倪平应得平均工资计算赔偿金的主张。朱倪平与才烁公司签订的期限为2014年4月9日至2017年4月8日的劳动合同约定朱倪平的月工资为5,618元，2015年7月朱倪平的月工资调整为6,310元。朱倪平在2014年9月至2015年8月期间领取的工资高于上述工资标准，才烁公司表示高于上述工资标准部分中包含工作日加班工资4,166.66元、休息日加班工资25,658.92元、法定休假日加班工资2,142.41元。朱倪平表示2014年9月至2015年8月其确实存在工作日和休息日加班，但阿姆斯壮公司从未向其支付加班费，而是将加班作为绩效考核中的一项来统包支付的。因朱倪平确认其在上述期间确实存在加班，朱倪平对其关于加班作为绩效考核中的一项统包支付的主张未提供证据，故本院采信作为款项支付方的才烁公司的主张。又因计算赔偿金的劳动者离职前12个月的平均工资应为劳动者正常出勤情况下的应得收入，故加班工资应当予以剔除，经核算，剔除加班工资后，朱倪平2014年9月至2015年8月的月平均应得收入为7,594.19元，才烁公司应支付朱倪平解除劳动合同赔偿金53,159.33元。阿姆斯壮公司于2015年9月30日通过银行转账方式支付朱倪平18,274.92元，阿姆斯壮公司表示上述款项包含离职补偿金10,116元及未休年休假补偿1,378.05元。虽然朱倪平对此不予认可，但是因朱倪平未提供证据证明上述款项的性质，故本院采信作为付款方的阿姆斯壮公司对款项性质的主张，确认上述款项中包含离职补偿金10,116元及未休年休假补偿1,378.05元,扣除阿姆斯壮公司已支付朱倪平的离职补偿金10,116元后，才烁公司还需支付朱倪平解除劳动合同赔偿金差额43,043.33元,阿姆斯壮公司承担连带责任。因阿姆斯壮公司和才烁公司均同意支付朱倪平2015年1月1日至同年9月10日期间9天未休年休假折算工资，本院对此予以确认。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，未休年休假折算工资应按职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算，故本院按照2014年9月至2015年8月扣除加班工资后朱倪平应得月平均工资7,594.19元计算朱倪平上述9天未休年休假折算工资为6,284.85元(7,594.19元/21.75*9*200%),扣除阿姆斯壮公司在2015年9月30日已支付朱倪平的未休年休假补偿1,378.05元后，阿姆斯壮公司尚需支付朱倪平差额4,906.80元，才烁公司承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第六十二条、第八十七条、第九十二条规定，判决如下：一、上海才烁人才信息咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付朱倪平解除劳动合同赔偿金差额43,043.33元,阿姆斯壮建筑制品(苏州)有限公司承担连带责任；二、阿姆斯壮建筑制品(苏州)有限公司于判决生效之日起十日内支付朱倪平2015年1月1日至同年9月10日的未休年休假9天折算工资差额4,906.80元，上海才烁人才信息咨询有限公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵永桥
二〇一六年九月一日
书记员 陈 琪
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。