四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川13民终588号
上诉人（原审被告）：南充绿地申川置业有限公司，住所地四川省南充市顺庆区潆华西路2号。
法定代表人：孙志文，公司执行董事。
委托诉讼代理人（特别授权）：凤缪斯，男，汉族，1990年3月25日出生，住重庆市渝北区，系公司员工。
委托诉讼代理人：邓显峰，四川罡兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈玉琼，女，汉族，1975年6月10日出生，户籍所在地为四川省南充市顺庆区。
被上诉人（原审原告）：董红军，男，汉族，1976年11月3日出生，住四川省南充市顺庆区。
二被上诉人共同委托诉讼代理人（特别授权）：杨忠勇，男，汉族，1943年3月27日出生，住四川省南部县南隆镇新后街**号。
上诉人南充绿地申川置业有限公司（以下简称绿地公司）因与被上诉人陈玉琼、董红军房屋买卖合同纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2017）川1302民初5779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月23日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人绿地公司的委托代理人凤缪斯、邓显峰，被上诉人陈玉琼、董红军的共同委托诉讼代理人杨忠勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
绿地公司上诉请求：沙盘中明确、显著提示沙盘展示内容不作为合同内容，故展示内容不构成对陈玉琼、董红军的要约；双方在商品房买卖合同中约定了交付时间和条件，其交付的房屋符合合同约定及法律规定；一审法院既认定双方买卖合同及补充协议有效，又超越当事人的诉权认定补充协议中约定的公告、楼书、沙盘为要约邀请系格式合同，前后认定相反应予纠正。
陈玉琼、董红军辩称，一审法院审判人员多次查看沙盘模型，并未发现有明确、显著提示；案涉房屋的交付条件应按双方约定，“与人行道平直、无高坎、以沙盘模型为准”，不是以绿地公司取得验收合格证为准；绿地公司利用沙盘模型作虚假宣传，对买受价格和合同订立产生重大影响；补充协议系绿地公司提前制定且重复使用，其中条款应为格式条款；一审判决适当，请求维持原判。
陈玉琼、董红军向一审法院起诉请求：1.绿地公司向其支付超交的购房款90447元；2.绿地公司擅自改变铺面位置对经营造成影响，给予经济补偿87000元；3.绿地公司承担本案全部诉讼费。
一审法院认定事实：2015年6月10日，绿地公司与陈玉琼、董红军签订《绿地城.上海滩花园一区合同备案内容确认单》，约定陈玉琼、董红军认购绿地公司开发的位于南充市顺庆区潆华工业园上海滩花园二区11幢1层151铺，认购总价960461元，成交总价870014元。2015年6月30日，双方就认购房屋签订《商品房买卖合同》，该商品房的用途为商业，建筑面积为43.07平方米，单价每平方米21,143元，总价款为870014元，付款方式为分期付款。合同第八条关于规划变更的约定：出卖人应当按照规划行政主管部门核发的建设工程规划许可证规定的条件建设商品房，不得擅自变更。出卖人确需变更建设工程规划许可证规定条件的，应当书面征得受影响的买受人同意，并取得规划行政主管部门的批准。因规划变更给买受人的权益造成损失的，出卖人应当给予相应的补偿。合同第二十七条约定：本合同自双方签字之日起生效。双方可以根据具体情况对本合同中未作约定、约定不明或不适应的内容签订书面补充协议进行变更或补充，但补充协议中含有不合理地减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任或不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利内容的，仍以本合同为准。对本合同的解释，应当采用书面形式。本合同附件及补充协议与本合同具有同等法律效力。同日，双方签订的《商品房买卖合同附件与补充协议》（以下简称《补充协议》）对付款方式、房屋周边区域情况、设计变更、市政设施和其他设施、房屋质量等作了具体约定，在补充协议第10.2约定“出卖人售楼书、沙盘、模型、样板房、销售广告、宣传资料为要约邀请，楼书、沙盘模型及样板房仅为展示空间布局和装修装饰摆放指引，或者为买受人提供装修方案参考，不作为交房标准，房屋的交付标准以《商品房买卖合同》约定为准。
同时查明，绿地公司在网页宣传时有“项目占地近800亩”、“238米双塔组成”内容，绿地公司售房部的沙盘模型显示陈玉琼、董红军所购房屋拐角处外面的人行道路均为基本水平路面，铺面到街道只有较少高度差异。经现场查勘，铺面到街道平面有多级台阶，商铺出门右手转角处有高坎，对行人通行有一定影响；案涉铺面对面楼盘一楼铺面与街道大致处于同一水平高度。
再查明，陈玉琼、董红军已付清房款870014元，案涉房屋符合规划设计，已通过竣工验收。
陈玉琼、董红军提供的2015年6月10日收款人为四川瑞联佳业地产营销有限公司（以下简称瑞联公司）收据载明：购绿都城上海滩花园二区11栋151号铺，金额90447元。陈玉琼、董红军同时提供的证人赵某证言拟证实赵某购买相同楼栋铺面其中部分款项由瑞联公司收取。陈玉琼、董红军陈述当时未注意收款人是瑞联公司，但认购房屋时是在绿地公司售楼部按绿地公司指示刷卡，应视为绿地公司收款；绿地公司陈述瑞联公司不是案涉楼盘包销人。
一审法院认为，双方签订的《绿地城.上海滩花园一区合同备案内容确认单》、《商品房买卖合同》及《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家强制性的规定，应为合法有效的民事合同，双方均应按约定履行义务。双方签订的《商品房买卖合同》约定案涉房屋总价款870014元，与《绿地城.上海滩花园一区合同备案内容确认单》约定的成交总价一致，陈玉琼、董红军诉请绿地公司返还其超交的购房款790447元，庭审查明的事实表明，陈玉琼、董红军提供的2015年6月10日的收据载明的收款人为瑞联公司，而瑞联公司不是案涉楼盘的包销人，陈玉琼、董红军也未提供证据证明瑞联公司收受该款项系绿地公司委托或绿地公司与瑞联公司存在其他法律关系，陈玉琼、董红军要求由绿地公司返还该款项的事实和理由不能成立，陈玉琼、董红军可持据另案主张。
对于陈玉琼、董红军的第二项诉讼请求。《补充协议》虽约定出卖人售楼书、沙盘、模型、样板房、销售广告、宣传资料为要约邀请，但《商品房买卖合同》第二十七条约定补充协议中含有不合理地减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任或不合理地加重买受人责任、排除买受人主要权利内容的，仍以商品房买卖合同为准，且《补充协议》系绿地公司提供的格式条款，绿地公司并未提供证据证实其已对该条款采取了合理的方式提请陈玉琼、董红军注意，故该条款无效。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约；该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任”。从该条司法解释可以看出，销售广告和宣传资料视为要约必须满足两个条件，一是该说明、允诺的内容具有确定性、具体性，其内容是可以被特定化的并可以被明确地预期，二是该说明、允诺还应当对合同的订立及房屋的价格产生重大影响。本案中，绿地公司在宣传资料和沙盘模型中对“项目占地近800亩”、“由238米双塔组成”的表示行为具有明确的指示及说明，案涉房屋的使用属性是商铺，商铺的经营需要一定的道路环境，需要一定的人流车流，所处的周边环境及道路环境好坏决定店面的价值，也会对陈玉琼、董红军是否购买产生重大影响，故该说明和允诺应当视为合同内容。绿地公司最终未能建成双塔，其沙盘模型与实际建成的临街环境状况也不符合。《中华人民共和国合同法》第四十二条规定，“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为”。法律要求开发商在发出宣传广告时应履行诚实信用的先合同义务，不能随意作虚假陈述，一旦购房人与之签订合同，开发商应无选择地履行广告许诺的义务。对于绿地公司虚假宣传行为造成的损失，陈玉琼、董红军未提供证据，双方签订的合同亦未明确约定违约金数额，但考虑绿地公司出售给陈玉琼、董红军的商铺出门右手转角处有高坎，铺面到道路有多级台阶，这与绿地公司的沙盘模型不一致，高坎会导致人流量减少，对陈玉琼、董红军使用该铺面用于经营造成一定影响，比照双方对逾期付款以房屋总价的10%承担违约责任的约定，从公平对等原则出发，酌定由绿地公司给予相应的补偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决：一、绿地公司于判决生效之日起十日内向陈玉琼、董红军补偿87000元；二、驳回陈玉琼、董红军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1924元，由绿地公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。绿地公司提交了四川省南充市顺庆区公证处出具的公证书复印件两份。一份为2015年9月22日作出的（2015）南顺证字第4387号，证明李家勇于“二O一五年九月十八日下午四时五十五分”到案涉售楼部及样板房拍摄照片十二张及光盘一张与现场实际情况相符；另一份为2016年12月27日作出的（2016）南顺证字第4906号，证明李家勇于“二O一六年二十月十七日下午三时五十分许”到案涉售楼部，对售楼部的上海滩花园三区2-9号楼沙盘、展示栏及其他现场摄录的光盘一张的内容与现场实际情况相符。拟证实案涉售楼部展示的闪盘上明确提示模型仅供参考。陈玉琼、董红军对两份证据不予认可，称其看沙盘的时间是2014年，当时及与一审法官查看沙盘时未看到特别提示，也未看到公证书。经审查认为，陈玉琼、董红军与绿地公司订立《商品房买卖合同》的时间是2015年6月30日，绿地公司提交的两份公证书的时间均晚于此时间，不能证明订立合同时及之前的售楼部现场情况，故绿地公司提交的新证据不能达到其证明目的，本院不予采信。双方当事人均未对事实部分提出异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”之规定，应围绕上诉人的上诉请求进行审查。
本案争议的焦点为沙盘展示的“项目占地近800亩”、“由238米双塔组成”及案涉铺面的水平高度等内容是否构成要约。沙盘展示系开发商为了宣传楼盘，让购房者产生直观印象而打造、设置，服务于商品房销售，可以认定为商品房的销售广告和宣传资料，一般情况下应被认定为要约邀请。但绝大多数购房者不具备建筑专业知识，难以对“项目占地近800亩”、“由238米双塔组成”及案涉铺面的水平高度等内容有确切、具体印象，尤其难以预见铺面与临街道路的水平高度会在建成后发生较大变化，加之双方缔结合同时，陈玉琼、董红军购买的房屋，尚未修建成型，陈玉琼、董红军只能借助沙盘展示的情况进行判断，作出是否购买的意思表示。绿地公司沙盘展示的内容，均属于购房者渴望知悉的楼盘项目大小、楼栋布局、户型、楼层等确定的、与购房者直接相关的基本信息，陈玉琼、董红军作为案涉商铺的购买者，需通过沙盘展示的项目大小、规划布局来判断商铺的价值从而订立合同。显然，沙盘展示的这些信息，既是针对商品房开发规划范围内的房屋及相关设施的具体确定的说明和允诺，又对合同订立及房屋价格有重大影响，符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定的内容。因此，双方争议的沙盘展示内容符合例外规定，构成要约，购房者基于沙盘展示的楼盘基本信息的信赖利益应当得到保护。
绿地公司拟通过《补充协议》约定沙盘为要约邀请的条款来排除这种保护，与法律规定相悖。除非绿地公司特别说明了该内容并取得购房者同意，因此，绿地公司负有证明沙盘及《补充协议》相关条款有明确提醒并取得对方当事人同意的举证义务。陈玉琼、董红军否认看到沙盘上有提示，并明确反对绿地公司关于要约邀请的主张。绿地公司所举证的公证书时间晚于陈玉琼、董红军购房时间，不能达到其举证目的；对《补充协议》中关于要约邀请的条款，绿地公司亦未证明尽到了提醒义务。依据绿地公司现有证据，不能认定绿地公司尽到了提醒义务。原判关于《补充协议》中关于沙盘是要约邀请的条款系格式条款，应认定无效的理由充分，本院应予维持。
综上所述，绿地公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3848元，由上诉人南充绿地申川置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕元华
审 判 员 江春虹
审 判 员 刘大轩
二〇一八年五月十一日
法官助理 庞雨鸿
书 记 员 汤 彬