安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）六民二初字第00022号
原告：合肥银锐商贸有限公司。
法定代表人：胡德明，该公司总经理。
委托代理人：俞兆兵，安徽皖都律师事务所律师。
被告：霍山银丰小额贷款有限公司。
法定代表人：李从明，该公司总经理。
委托代理人：ＸＸ，安徽皋陶律师事务所律师。
被告：霍山县龙鑫金属制品有限公司。
法定代表人：华兴龙，该公司总经理。
委托代理人：姜新华，安徽盛华达律师事务所律师。
被告：安徽大众投资集团有限公司。
法定代表人：李从明，该公司总经理。
委托代理人：周群，安徽皋陶律师事务所律师。
被告：冷刚。
委托代理人：万汉卿，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
原告合肥银锐商贸有限公司（简称银锐商贸公司）为与被告霍山银丰小额贷款有限公司（简称银丰小贷公司）、霍山县龙鑫金属制品有限公司（简称龙鑫金属公司）、安徽大众投资集团有限公司（简称大众投资公司）、冷刚民间借贷纠纷一案，于2012年12月24日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，后原告银锐商贸公司以本案的关键证据有待安徽省霍山县人民法院审理的何飞翔虚假出资一案的判决生效后形成为由，向本院申请中止审理，本院于2013年2月28日作出裁定中止审理，于2015年3月16日恢复审理，并于2015年4月23日公开开庭审理了本案。原告银锐商贸公司的委托代理人俞兆兵，被告银丰小贷公司的委托代理人ＸＸ，被告龙鑫金属公司的委托代理人姜新华，被告大众投资公司的委托代理人周群，被告冷刚的委托代理人万汉卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告银锐商贸公司诉称：2011年元月，被告银丰小贷公司以年固定回报不低于20%为条件，约定向原告借款150万元。原告根据约定于2011年1月10日向银丰小贷公司转款150万元，银丰小贷公司出具了一份收据。后因银丰小贷公司未能按照约定向原告支付固定利息，为此，原告多次要求被告返还借款，但被告以种种理由拒付。龙鑫金属公司作为银丰小贷公司的股东至今未履行或未全面履行出资义务；大众投资公司作为银丰小贷公司的发起人，冷刚代垫资金协助发起人设立银丰小贷公司，公司成立后发起人将该垫付的出资又返还给了冷刚。综上，银丰小贷公司应承担向原告返还借款的义务，龙鑫金属公司、大众投资公司、冷刚根据公司法的规定，应承担相应的赔偿责任。请求判令：一、被告银丰小贷公司立即向原告归还借款150万元、利息60万元，合计210万元；二、被告龙鑫金属公司在未履行或未全面履行出资本息范围内对被告银丰小贷公司不能清偿的上述债务承担补充赔偿责任；大众投资公司、冷刚对此承担连带责任；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告银丰小贷公司辩称：一、本案不属于民间借贷纠纷，银丰小贷公司不是本案适格被告。银锐商贸公司以入股方式向银丰小贷公司注入股本金150万元，是履行股东出资义务的行为，不是民间借贷行为，银锐商贸公司注入股本金后取得股东资格，享有股东权利承担相应的义务，银丰小贷公司与银锐商贸公司之间是公司与股东的关系，而不存在民间借贷关系，股东只能通过法定程序变更股权，而不能要求公司返还出资款；二、银锐商贸公司与银丰小贷公司关于固定回报比例的约定违反法律规定，应属无效，银锐商贸公司主张固定回报或利息无事实和法律依据。银锐商贸公司是银丰小贷公司的股东，依据公司法的规定，分红是股东的权利，分红是股东之间对于公司运营后盈余分配的约定，股东不能与公司直接约定分红，股东直接与公司约定的固定回报比例是变相的抽逃出资，是违法行为，因此银锐商贸公司主张股本金的利息无依据；三、原告可以向侵犯其合法权益的第三人主张权利。依据霍山县人民法院（2014）霍刑初字第00061号刑事判决，何飞翔个人挪用银锐商贸公司的出资款，何飞翔的个人违法行为与公司无关，如果银锐商贸公司认为他人的行为影响其股东权益可以向何飞翔主张权利。综上，银锐商贸公司的诉求无事实和法律依据，请求人民法院驳回其诉请。
被告龙鑫金属公司辩称：一、原告诉请缺乏事实和法律依据。法律关系错误，原告提供的150万元不是借款，是入股资金，根据公司法，没有权利和理由要求其他股东或公司直接偿还。二、要求龙鑫金属公司承担出资没有到位部分的赔偿责任没有事实依据，我公司不存在出资不到位。请求法院驳回其诉请。
被告大众投资公司辩称：一、大众投资公司是银丰小贷公司的股东之一，已经于2010年12月21日完成了出资义务，公司通过验资，因股东承担的是有限责任，大众投资公司作为股东无须对银丰小贷公司的债务承担责任，也不承担任何与出资无关的责任；二、银锐商贸公司作为银丰小贷公司的股东要求返还出资，不符合法律规定，银锐商贸公司主张出资款的固定回报或利息无事实和法律依据；三、依据霍山县人民法院（2014）霍刑初字第00061号刑事判决，何飞翔个人挪用银锐商贸公司的出资款，何飞翔的个人违法行为与大众投资公司无关，如果银锐商贸公司认为何飞翔的行为影响其股东权益，应当向何飞翔主张权利；四、银锐商贸公司应当对其主张承担举证责任，其无法证明“发起人将出资返还给出资人”，要求大众投资公司承担责任无事实和法律依据。综上，银锐商贸公司的诉求无事实和法律依据，请求人民法院驳回其诉请。
被告冷刚辩称：本案要求被告冷刚承担连带责任没有事实和法律依据，要求法院驳回对冷刚的诉讼请求。
银锐商贸公司为支持其诉讼请求，提供证据如下：证据一，收据及银行流水。证明：被告银丰小贷公司收到原告150万元借款；证据二，投资入股协议。证明：被告银丰小贷公司单方承诺向原告每年支付20%的红利及利息；证据三，霍山县人民法院刑事判决书复印件。证明：1、被告银丰小贷公司股东出资不实及抽逃出资的事实；2、冷刚在垫资后又抽回其垫付的资金。
银丰小贷公司对银锐商贸公司提供的证据质证如下：证据一，收据的真实性没有异议，该收据上记载的事项说明这150万元是股本金，且是原告顶替金剑进行的入股出资；银行流水虽是复印件，但对其没有异议；证据二，真实性没有异议，内容的合法性持有异议，我方认为股东的投资款不能与公司直接约定固定回报比例；该证据也能反映出原告确实向银丰小贷公司投资150万元，双方之间形成的是股东与公司的关系，而不是民间借贷的关系；证据三，真实性没有异议，对于原告的证明目的有异议，该判决书审理查明的关于虚报注册资本罪部分，明确表述银丰小贷公司总注册资本3000万元中有600万元是大众投资公司给付的，资金已经到位。该判决书引用的证人证言不是确定的事实，也没有表述是谁抽回了200万元出资，不能达到原告关于大众投资公司抽逃出资的证明目的，且该事件与本案不具有关联性。
龙鑫金属公司对银锐商贸公司提供的证据质证如下：证据一，真实性不持异议，合法性有异议；证据二，合法性持异议，收取20%固定回报不符合法律规定，该证据恰恰证明银锐商贸公司与银丰小贷公司是股东关系而不是民间借贷的关系；证据三，真实性不持异议，证明目的有异议，该判决书并不能证明龙鑫金属公司未履行或未全面履行出资义务，我方已经履行了出资义务。
大众投资公司对银锐商贸公司提供的证据质证如下：证据一，真实性不持异议，证明目的有异议，收据明确可看出此150万元是投资款，并非借款，且收款事由注明很清楚，股本金150万元，占公司5%股份；证据二，我方并不清楚，但银丰小贷公司和龙鑫金属公司均认可，可以确认其真实性；但对原告证明目的有异议：1、该款不是借款；2、原告与银丰小贷公司之间是股东与公司的关系，并非债权人与债务人的关系；3、协议内容提到固定回报问题，我方认为该约定违反了公司法的禁止性规定，约定无效；证据三，首先，这是一份没有生效的判决书，何飞翔上诉了；其次，仅从判决书认定的内容来看，霍山县人民法院认定大众投资公司投入600万元到位，证人证言证明大众投资公司抽逃200万元未被采信，不能达到原告的证明目的。
冷刚对银锐商贸公司提供的证据质证如下：证据一、二，从文字表述来看，银锐商贸公司与银丰小贷公司之间不是借款关系，是入股关系，原告的身份是股东；证据三，不能证明冷刚协助抽逃出资的事实，也不能因此认定冷刚需要承担相应的民事责任。
银丰小贷公司为支持其答辩意见，提供证据如下：证据一，银丰小贷公司的营业执照、组织机构代码证复印件。证明：银丰小贷公司诉讼主体身份情况，该公司成立于2010年12月22日；证据二，银丰小贷公司章程。证明：1、公司由十三名股东出资设立、各股东的出资额；2、金剑是公司股东，出资额150万元，应当在公司成立之日起两年内出资到位；证据三，霍山衡达会计师事务所（2010）第256号《验资报告》。证明：公司股东大众投资公司出资600万元，于2010年12月21日缴入；证据四，收据两份。证明：1、2010年12月21日，银丰小贷公司收取公司股东大众投资公司出资600万元，收款事由为“银丰公司入股本金陆佰万元，占（银）股20%”，收据号码为9252461；2、2011年1月10日以同样的方式收取本案原告150万元，收款事由为“银丰公司入股本金壹佰伍拾万元，占（银）股5%（顶替金剑）”，收据号码为9252528；3、两相对比可见原告150万元是投资款，不是借款；证据五，（2014）霍刑初字第00061号刑事判决书。证明：1、大众投资公司已经完成了出资；2、判决书认定2011年1月10日银锐商贸公司董事长胡德明入股银丰小贷公司150万元，且被何飞翔挪用，反映了该150万元的确是股本金，该款项是被案外人何飞翔挪用；3、胡德明入股150万元，牵涉原告是否具有诉权的问题，原告是否本案适格原告。
银锐商贸公司对银丰小贷公司提供的证据质证如下：证据一，不持异议；证据二，不持异议，该证据恰恰证明本案原告非银丰小贷公司股东；证据三，不持异议，但不能证明其后大众投资公司又抽回200万元的事实；证据四，对其证明目的1不持异议，但对其证明目的2、3持有异议；证据五，对于刑事判决书中提到何飞翔挪用资金，银丰小贷公司辩称该挪用的资金是银锐商贸公司的入股不属实，银锐商贸公司是否是银丰小贷公司的股东在何飞翔涉嫌的刑事案件中并未具体审理。
龙鑫金属公司对银丰小贷公司提供的证据质证如下：真实性、合法性、证明目的均不持异议。
大众投资公司对银丰小贷公司提供的证据质证如下：没有异议。
冷刚对银丰小贷公司提供的证据质证如下：证据一，不持异议；证据二、三，我方不是当事人，不发表质证意见；证据四，不持异议；证据五，抽逃出资部分公诉机关已经撤回；该份判决书第五页虚报注册资本的事实里面，可以看出何飞翔不是银丰小贷公司的股东之一，他与冷刚即使有经济往来，也与银丰小贷公司无关；判决书第十页认定1900万元打入陈幼平账户而不是进入冷刚账户，说明与冷刚没有任何关系。
龙鑫金属公司为支持其答辩意见，提供证据如下：证据一，私营企业基本注册信息。证明：银丰小贷公司具有合法的主体资格，应独立承担民事责任；证据二，银丰小贷公司变更信息。证明：龙鑫金属公司认缴的出资150万元已全部到位，已全面履行了股东出资义务。
银锐商贸公司对龙鑫金属公司提供的证据质证如下：证据一、二，不能证明龙鑫金属公司已经履行了出资义务。
银丰小贷公司、大众投资公司对龙鑫金属公司提供的证据质证如下：没有异议。
冷刚对龙鑫金属公司提供的证据未发表质证意见。
大众投资公司为支持其答辩意见，提供证据如下：证据一，营业执照、组织机构代码证复印件。证明：大众投资公司诉讼主体身份情况；证据二，银丰小贷公司章程。证明：1、公司由十三名股东出资设立，各股东的出资额；2、股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；证据三，徽商银行记账凭证和霍山衡达会计师事务所（2010）第256号《验资报告》。证明：大众投资公司出资600万元，于2010年12月21日缴入。
银锐商贸公司对大众投资公司提供的证据质证如下：证据一，不持异议；证据二，恰恰证明银锐商贸公司不是银丰小贷公司股东；证据三，不能证明在2010年12月21日后大众投资公司抽逃200万元的事实。
银丰小贷公司、龙鑫金属公司对大众投资公司提供的证据质证如下：无异议。
冷刚对大众投资公司提供的证据质证如下：证据一，没有异议；证据二，没有异议，该章程中载明的十三名股东中不包括何飞翔；证据三，请法庭审查核实。
冷刚未向本院提交证据。
本院对银锐商贸公司提供的证据认证如下：证据一，银行流水的真实性、合法性、关联性予以认定；对收据的真实性予以认定，但该份收据明确150万元系银锐商贸公司的股本金，而非借款，故不能证明银丰小贷公司收到银锐商贸公司150万元借款的目的；证据二，真实性予以认定，但不能达到银丰小贷公司承诺每年向银锐商贸公司支付20%利息的证明目的；证据三，真实性予以认定。
对银丰小贷公司提供的证据认证如下：证据一、二、三、四，真实性、合法性、关联性予以认定；证据五，真实性、合法性予以认定，但能否达到银丰小贷公司的证明目的需结合本案其他证据综合认定。
对龙鑫金属公司提供的证据认证如下：证据一，真实性、合法性予以认定；证据二，真实性予以认定，但能否达到龙鑫金属公司的证明目的需结合本案其他证据综合认定。
对大众投资公司提供的证据认证如下：证据一、二、三、四，真实性、合法性、关联性予以认定。
经审理查明：2011年1月10日，银锐商贸公司的法定代表人胡德明向银丰小贷公司账户汇款150万元。同日，银丰小贷公司向银锐商贸公司出具一份收据，载明收到银锐商贸公司股本金150万元，占银丰小贷公司5%股份，并注明“顶替金剑”字样。同年1月11日，银锐商贸公司（甲方）与银丰小贷公司（乙方）签订一份《投资入股协议》，载明：1、根据银丰小贷公司章程，公司总注册资本3000万元。甲方认缴股本150万元，占注册资本比例5%，实际缴付股本150万元。甲方承诺，至2011年6月30日前，不得将其所持股份转给他人；2、乙方承诺按股本实缴出资比例，分取红利。其中年固定回报不低于甲方实际缴纳股本金20%。公司净利润在扣除固定回报后，其剩余利润的30%至50%按入股比例用于分红等。何飞翔替胡德明在甲方栏签名。
另查明：银丰小贷公司成立于2010年12月22日，龙鑫金属公司、大众投资公司均系该公司股东。何飞翔系银丰小贷公司副董事长兼监事会主席。2014年12月3日，安徽省霍山县人民法院（2014）霍刑初字第00061号刑事判决书认定何飞翔构成虚报注册资本罪、骗取贷款、票据承兑罪、挪用资金罪，判决其有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金20万元。其中，该份刑事判决书认定何飞翔挪用资金罪的事实为：2011年1月10日，银锐商贸公司董事长胡德明入股银丰小贷公司150万元，身为该公司副董事长、监事会主席的何飞翔，未履行任何审批手续就将此笔款中的142万元于2011年1月11日汇到自己中行个人账户上，2011年1月12日何飞翔将此款归还，当日又安排公司财务人员以朱绍运借款、银锐商贸公司担保为名，将这142万元再次借出，汇入何飞翔中行个人账户中，归个人使用，至今未还。
本院认为：银锐商贸公司以银丰小贷公司向其借款150万元为由，向本院起诉要求银丰小贷公司偿还借款150万元及其利息。但从其提供的银行转款明细、收据和《投资入股协议》来看，150万元虽然汇入了银丰小贷公司账户，但该款双方明确为银锐商贸公司入股银丰小贷公司的股本金，银丰小贷公司也认可银锐商贸公司为该公司股东的事实，该点也有安徽省霍山县人民法院（2014）霍刑初字第00061号生效刑事判决书相佐证。故银锐商贸公司要求银丰小贷公司偿还借款及利息，并要求龙鑫金属公司、大众投资公司和冷刚承担赔偿责任的诉请，无事实和法律依据，不予支持。至于银锐商贸公司辩称该款系借款，《投资入股协议》是银丰小贷公司单方出具，协议上胡德明的签名系何飞翔代签的理由，经审查，虽然协议上胡德明的签名系何飞翔代签，但在本案诉讼中，银锐商贸公司将其作为证据提供，说明其对何飞翔签名的效力予以了追认，且银锐商贸公司无其他证据证明案涉150万元为借款的事实，故其上述辩解理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告合肥银锐商贸有限公司的诉讼请求。
案件受理费23600元，由合肥银锐商贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 张德兵
代理审判员 高 华
代理审判员 王 芬
二〇一五年五月八日
书 记 员 刘 珩
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。