河北省隆化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）隆民初字第981号
原告：张文，住隆化县。电话：133XX****XX。
委托代理人：张亚军，系原告姐姐，住隆化县。
委托代理人：张仕义，河北王树国律师事务所律师。
被告：麻学，住隆化县。电话：151XX****XX。
委托代理人：鲁文婧，河北陈华律师事务所律师。
原告张文与被告麻学提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月24日受理后，依法组成合议庭。本院在2015年4月14日组织双方当事人进行调解时，原告陈述在本案起诉前，已经将交通事故中致其受伤的死者席国利的继承人按机动车交通事故责任纠纷诉至本院，即（2015）隆民初字第974号案，要求赔偿项目与本案的赔偿项目相同，且在974号案中申请了伤残等级评定，因此，本院于2015年4月17日裁定本案中止审理。原告于2015年7月9日撤回了对席国利继承人的起诉，本案于2015年9月17日公开开庭对本案进行了审理，原告张文及其委托代理人张仕义、张亚军，被告麻学及其委托代理人鲁文婧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告组建农村建筑施工队主要从事在农村修建民房，2014年7月13日、14日在蓝旗镇赵家台村代家窝铺宋德军家盖房子，15日早原告及史连凤二人在蓝旗镇中桥处由被告指派继续到宋德军家干活，此家连续几天都是吴某某、王某甲、原告和史连凤四人给干活，在路上因风大，我们避了一会风，后赶上来的吴某某、王某甲在我们前面，6时左右，原告骑摩托车行驶到隆化县蓝旗镇赵家台村打井地路段时与席国利发生交通事故，导致原告受伤住院。事故发生后，原告住院治疗，给原告造成各项损失238905.85元，其中医疗费18806.16元、误工费18000元（150天×120元）、护理费2000元（20天×100元）、住院伙食补助费2000元（20天×100元）、营养费400元（20天×20元）、交通费500元、伤残赔偿金20372元（10186元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、维修摩托车损失2575元，隆化县人民法院判决支付席国利的继承人各项损失169252.69元。被告只垫付12000元，其余的未给付。原告在被告建筑队干活期间，原、被告各出100元给原告投了人身意外伤害险，保险金额为6000元，保单在被告处，所以保险公司也没有理赔。比照《工伤保险条例》第十四条（六）项及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第二条的规定，被告对原告的损伤应当赔偿，考虑原告在交通事故中有一定的过错，请求法院酌情判令被告赔偿原告各项经济损失95000元，由被告承担诉讼费用。
被告辩称：1、原、被告双方不存在雇佣关系，双方并未签订任何协议，原、被告之间未形成长期性、稳定性的工作关系，被告只是为原告介绍工作，而不是指派劳动，原告有权决定是否工作，双方属于一种短期的、临时的工作关系。2、原告的损伤是在去赵家台村代家窝铺房主宋德军家的途中发生交通事故造成的，并不属于在从事雇佣活动中造成的，因雇佣活动的范畴是指已经着手实施生产经营活动时算起，所以本案中原告既不是被告雇佣，也不是在从事雇佣活动中受伤的，而且当天早晨原告并未到蓝旗中桥接受被告的指派，是直接从自己家中出发的。3、原告要求比照工伤保险条例的规定来认定原、被告之间存在雇佣关系，属于从事雇佣活动中受伤、并在从事雇佣活动中致人损害，要求被告给予赔偿的请求于法无据，且被告给原告的12000元，不是垫付的医疗费，而是原告向被告的借款，有原告给被告出具的借条为证。综上原告无证据证明原、被告之间存在雇佣关系，其不是在从事雇佣活动中受到的伤害，应当驳回原告的诉讼请求。
原告为支持自己的诉讼主张，除当庭陈述外，还向本院提供如下证据：
证据1：申请证人王某乙、张某某、李某某出庭作证，拟证明原告受伤是在接受被告指派后去赵家台村代家窝铺宋德军家从事被告的雇佣活动。
王某乙证言内容：我是原告较远的姑舅姑父，我们两家相距有3里地，原告发生交通事故那天我在段保库队里干活，地点是蓝旗村，没有与原告在一起，但之前我们早上去干活的时候能碰到面，原告和我说他在麻学队干活，既然在麻学队干活，就应当由麻学给开工资，我的工资也是由段保库支付，其他的我不清楚。
张某某证言内容：我与原告是叔伯兄弟，与被告没有关系。从2014年春天开始张文给麻学干活，我没有和张文一起干过活，张文和我说麻学给别人每天是120元，就只给他一个人130元。当时干活的有张文，张文小舅子李某某等十多个人，别的事我不清楚。
李某某证言内容：原告是我亲姐夫，我在麻学队里干很多年了，2014年春天，我和张文一起在麻学队里给宋德军家建房，我的工资每天200元，给张文多少钱我不知道，我的工资一般由麻学支付，有时也由房主直接给。我在宋德军家建房时干了两天，这期间的工资是从麻学处借支的，还没有结帐，张文的工资由谁给我不知道。张文发生交通事故那天我在蓝旗给�人家帮工，没有去宋德军家干活，后来张文和我说是去干活时发生的交通事故。我们一般是早晨六点左右出发，每天都在蓝旗中桥那集合，由麻学给安排活，有活就安排去干，没活再回家。我家是蓝旗镇北沟村的，离蓝旗中桥6里地，张文家在东沟门离蓝旗中桥3里地。
证据2：交通事故认定书一份，拟证明原告到被告承包的工地途中发生交通事故的时间、地点、经过及原告在此次事故中负次要责任。
证据3：（2014）隆民初字第5388号民事判决书一份，拟证明原告在发生交通事故后，隆化县人民法院判决原告赔偿席国利亲属各项经济损失169252.69元。
证据4：诊断证明及住院病历各一份，拟证明2014年7月15日至8月4日原告在隆化县医院住院治疗情况。
证据5：隆化县司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，系原告在（2015）隆民初字第974号案中申请，由隆化县人民法院对外委托的，拟证明原告中度耳聋，伤残等级评定为十级。
证据6：医疗费收据16张及医药费用总表1张，拟证明原告支出医疗费共计18806.16元。
证据7：鉴定费收据1张，拟证明原告支出鉴定费800元。
证据8：增值税发票1张，拟证明原告在隆化县华涛电动车摩托车配件门市维修摩托车支付2575元。
被告对原告提供的证据1不认可，认为三位证人均与原告有亲属关系，且当天原告是否是在蓝旗中桥经被告指派后才去宋德军家干活的，还是自已从家直接去的三位证人并某某。对证据2的真实性没有异议，但只能说明原告与席国利发生了交通事故，不能证明原、被告之间存在雇佣关系及系在从事雇佣活动期间发生的交通事故。对证据3、4、5、6、7、8的真实性没有异议，但认为原告的损伤是由于交通事故�成的，与被告没有关系。
被告为支持自己的抗辩主张，除当庭陈述外，还向本院申请证人吴某某、王某甲出庭作证，拟证明原告等人均到蓝旗中桥由被告安排工作，当天早晨没有在此处看到原告。
吴某某证言内容：我与原、被告均无亲属关系，在麻学的建筑队干活有三年半了，我们干活大多时候都到蓝旗中桥处集合，由被告安排工作、也有时候打电话安排、也有时候有没干完的活第二天就直接去干了，原告出事那天，我们在蓝旗中桥出发时没有看到原告，到大两间房的时候看到原告，我们在前面走，相距有十多米，听到撞车声后我们往回返，看到张文与别人撞上了。
王某甲证言内容：我与原告是两姨亲，不太近，在被告队干活有八、九年了，现在临时不干了。原告出事当天是吴某某在蓝旗中桥骑摩托车带着我走的，没有看到原告，�距宋德军家约1000米处时，原告在我们后面二十多米处与别人撞上了，吴某某报的110元，我报的120。出事前一天原告是否到宋德军家干活记不清楚了，我在宋德军家干活的工资是麻学给拿回来的。
原告对被告提供的两位证人的陈述均不认可，认为二人在被告队里干活多年，存在利害关系，且二人陈述相互矛盾，前后陈述不一致。
本院对证据的分析与认定：
经庭审质证，本院认为，原、被告双方提供的证人证言中证明原告从蓝旗村到宋德军家去干活途中发生交通事故受伤的事实予以采信，对其他内容因无相关证据予以佐证不予采信。被告对原告提供的证据2-8真实性无异议，对此均予以采信。
经审理查明，2014年初原告在被告建筑队干活，日工资120元，原告等人自7月13日开始到宋德军家建房，15日早6时许，原告自隆化县蓝旗镇蓝�村驾驶摩托车到蓝旗镇赵家台村代家窝铺宋德军家干活，途中路过赵家台村打井地路段时与驾驶摩托车的席国利发生交通事故，导致席国利死亡、原告受伤，经隆化县公安交通警察大队认定席国利负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。2015年5月20日，经隆化县司法医学鉴定中心鉴定，原告中度耳聋，构成十级伤残。原告伤后，在隆化县医院住院治疗20天，损失医疗费18806.16元、误工费18000元（150天×120元）、护理费2000元（20天×100元）、住院伙食补助费2000元（20天×100元）、营养费400元（20天×20元）、交通费200元、伤残赔偿金20372元（10186元×20年×10%），合计61778.16元。被告已给付原告12000元；原、被告各出100元给原告投了人身意外伤害保险，保险金额6000元，保单在被告处，现没有理赔。
原告维修摩托车的费用2575元。
在（2014）隆民初字第5388号案中，隆化县人民法院判决原告支付席国利的亲属各项损失169252.69元。
本院认为，本案非用人单位或个体工商户之间的雇工，而是属于个人之间的雇佣关系，因此，不能参照《工伤保险条例》关于工伤的规定确认赔偿；同时原告的损伤亦不是从是雇佣活动过程中造成的，而是在去被告工地途中发生的意外交通事故所致，因此，对原告的损伤被告无赔偿义务，但原告去工地工作，除自己挣工资外，被告也是受益人，因此，根据公平原则及考虑原告的过错程度，被告应当对原告本人的合理损失承担40%的补偿责任。原告要求500元的交通费过高，结合其住所至就医地的实际情况，本院酌情保护200元。原告对死者席国利亲属的赔偿及摩托车维修的损失、精神损害抚慰金因与被告无关，对该叁项请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第�百零六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告麻学于本判决生效后九十日内补偿原告张文医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金等各项经济损失共24711.26元（61778.16元×40%），扣除已给付的12000元，实际再给付12711.26元；
二、驳回原告张文的其他诉讼请求。
案件受理费2175元，由原告负担1305元，被告负担870元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 郭英杰
代理审判员 黄 洁
人民陪审员 董亚娣
二〇一五年十一月十日
书 记 员 闫鹤敏