四川省泸州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川05刑终148号
抗诉机关四川省叙永县人民检察院。
原审被告人杨晓兵，男，生于1972年9月2日，汉族，四川省叙永县人，小学文化，无业，户籍所在地四川省叙永县，住叙永县。2001年6月19日因犯贩卖毒品罪被四�省自贡市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，经减刑后附加剥夺政治权利改为八年，于2015年3月21日刑满释放。因本案于2015年11月2日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现押于叙永县看守所。
四川省叙永县人民法院审理四川省叙永县人民检察院指控原审被告人杨晓兵犯非法持有毒品罪一案，于2016年4月28日作出（2016）川0524刑初114号刑事判决。抗诉机关即原公诉机关四川省叙永县人民检察院向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员韩少华出庭履行职务，原审被告人杨晓兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年10月的一天，被告人杨晓兵在叙永县后山镇购买毒品后带回自己位于叙永镇的家中。2015年11月2日，侦查人员从其上述住宅的卧室枕头处查获用蓝色薄膜口袋包装的毒品甲基苯丙胺一包，经称量净重21.1克。
原判认定上述事实采纳的证据有：受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、逮捕证、抓获说明、户籍证明，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、检测样本提取笔录、现场检测报告书、称量记录、称量照片、取样记录、泸州市公安局物证鉴定所物证检验报告、鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人资格证书、辨认笔录及辨认照片、情况说明、被告人杨晓兵的供述、证人罗某某的证言、刑事判决书、释放证明书等。
原判认为，被告人杨晓兵违反国家法律对毒品管理的规定，明知是毒品而非法持有，且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人杨晓兵案发后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚，但其因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚，系毒品再犯�应从重处罚；刑满释放未满五年，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决：被告人杨晓兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；查获的毒品予以没收。
四川省叙永县人民检察院抗诉称，被告人杨晓兵于2001年被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后减为有期徒刑，剥夺政治权利八年，原判未将杨晓兵前罪未执行完毕的附加刑剥夺政治权利与新罪所判刑罚并罚，属适用法律错误，导致量刑不当。四川省泸州市人民检察院支持该抗诉意见。
原审被告人杨晓兵辩称原判量刑过重。
经二审审理查明的原审被告人杨晓兵非法持有毒品的事实与原判一致。
另查明：原审被告人杨晓兵于2001年6月19日因犯贩卖毒品罪被四川省自贡市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；2003年8月22日，杨晓兵被四川省高级人民法院裁定从无期徒刑减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利八年；2006年3月16日、2008年6月25日、2010年7月26日、2012年6月28日、2014年11月4日，先后被四川省宜宾市中级人民法院裁定减去有期徒刑一年四个月、一年三个月、一年五个月、一年六个月、一年十一个月；2015年3月21日有期徒刑执行完毕，剥夺政治权利八年的刑期从即日起计算。2015年11月2日，杨晓兵因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留并被羁押在叙永县看守所，前罪剥夺政治权利的刑期停止计算，前罪尚未执行的剥夺政治权利的刑期为七年四个月�九日。
认定上述事实所采纳的证据与原判一致。
本院认为，原审被告人杨晓兵违反国家对毒品管理的禁止性规定，非法持有数量较大的甲基苯丙胺片剂，其行为构成非法持有毒品罪，应予刑事处罚。其归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚；曾因贩卖毒品罪被判处无期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。原判综合本案事实及上述量刑情节，对被告人杨晓兵的非法持有毒品罪的量刑适当；杨晓兵所持“原判量刑过重”的意见不能成立，本院不予采纳。被告人杨晓兵在前罪执行剥夺政治权利期间又犯新罪，因前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利的刑罚，应与本案判处的刑罚实行数罪并罚，原判适用法律有错误，认定事实不当，依法予以改判；抗诉机关所持抗诉理由成立，本院予以�纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条、《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持四川省叙永县人民法院（2016）川0524刑初114号刑事判决中的第二项，即查获的毒品予以没收。
二、撤销四川省叙永县人民法院（2016）川0524刑初114号刑事判决中的第一项，即被告人杨晓兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。
三、原审被告人杨晓兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元，与前罪没有执行的剥夺政治权利七年四个月十九日并罚，决定执行有期徒刑二年，剥夺政治权利七年四个月十九日，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决生效以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即原审被告人杨晓兵的刑期从2015年11月2日起至2017年11月1日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 万晓波
审 判 员 任咏波
代理审判员 徐翻翻
二〇一六年八月十五日
书 记 员 王子妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;�法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》（法释〔2009〕10号）
……
一、对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。