上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第32098号
原告张桂芬，女，1964年7月20日生，汉族，住黑龙江省宁安市。
委托代理人黄勇，上海千志律师事务所律师。
委托代理人姚志民，上海千志律师事务所律师。
被告上海银建出租汽车有限公司，住所地上海市虹口区。
法定代表人刘春利，董事长。
委托代理人施卫东，男。
委托代理人赵晓栋，男。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人张渝，总经理。
委托代理人王艳，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告张桂芬诉被告上海银建出租汽车有限公司（以下简称银建出租公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月17日公开开庭进行了审理。原告张桂芬的委托代理人黄勇，被告银建出租公司的委托代理人施卫东，被告太平洋财产保险公司的委托代理人王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张桂芬诉称，2015年1月12日，案外人蔡某某驾驶被告银建出租公司所有的牌号为沪FNXX**车辆行驶至上海市浦东新区白杨路出龙阳路北约5米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶到此，发生碰撞，造成原告车损人伤的交通事故。经交警部门认定，蔡某某负事故全部责任。原告的伤情经鉴定构成XXX伤残。驾驶员蔡某某是被告银建出租公司的员工，肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保了交强险和商业险。因原、被告就赔偿损失达不成一致意见，故起诉至法院，要求判令：原告的医疗费人民币（以下币种同）27，517.17元、住院伙食补助费120元、营养费2，400元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、误工费10，100元、护理费3，000元、交通费650元、修车费1，000元、衣物损失费300元、鉴定费2，000元、二次手术费8，000元、律师费5，000元，上述费用由被告太平洋保险公司在保险范围内予以赔偿，不足部分由被告银建出租公司赔偿。认可被告银建公司为原告垫付医疗费1万元，同意在本案中一并处理。
被告银建出租公司辩称，对事发经过、责任认定、鉴定结论均没有异议，驾驶员蔡某某是本被告的员工，事发时系履行职务行为，同意在保险范围外承担赔偿责任，商业险没有购买不计免赔，认可免赔率为20%。对于各项赔偿费用意见：医疗费无论是医保还是非医保范围均是保险理赔范围；鉴定费同意赔偿，认可2，000元；律师费过高，认可3，000元，其他各项费用同意被告太平洋保险公司的理赔意见。另外，本被告为原告垫付过医疗费1万元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司辩称，对事发经过、责任认定和鉴定结论均没有异议，肇事车辆在本被告处投保了交强险和商业险，第三者责任商业保险限额为10万元，全责免赔率20%，同意在保险范围内承担合理的赔偿费用。对于各项费用意见：医疗费的金额27，517.17予以认可，但非医保部分不予承担；营养费认可按每天30元标准计算30天；护理费认可按每天40元标准计算30天；误工费因为原告已达退休年纪，也没有提交任何现工作的证据，故不予认可；交通费认可300元；衣物损失费不予认可；对住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、修车费没有异议；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围；二次手术费未实际发生，原告可待实际发生后另行主张。
经审理查明，2015年1月12日10时17分，案外人蔡某某驾驶被告银建出租公司所有的牌号为沪FNXX**车辆行驶至上海市浦东新区白杨路出龙阳路北约5米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶到此，发生碰撞，造成原告车损人伤的交通事故。经上海市公安局浦东交通警察支队出具道路交通事故认定书认定，案外人蔡某某负事故全部责任。当日，原告被送至上海中医药大学附属曙光医院入院治疗，于2015年1月13日在臂丛麻醉下行左第一掌骨切开复位内固定术，于2015年1月18日出院。后仍至该院进行门诊治疗，共花费医疗费27，517.17元（含伙食费23元）。2015年6月12日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定被鉴定人张桂芬交通事故所致左第一掌骨底部骨折，遗留双手功能障碍XXX伤残；伤后可予休息90日，营养30日，护理30日。遵医嘱择期行内固定拆除术；可另予休息60日，营养30日，护理30日。原告为此支付鉴定费2，000元。因原、被告就赔偿事宜达不成一致意见，故原告提起本案诉讼，原告支付律师费5，000元。
另查明，牌号为沪FNXX**车辆在被告太平洋保险公司处投保了交强险和商业险，事发时仍在保险期间内，机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。机动车第三者责任商业保险赔偿责任限额为100，000元，负全部责任的免赔20%。
以上事实由原告张桂芬提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、出院小结、住院明细、医疗费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、维修费发票、律师费发票、户口本，被告银建出租公司提供的收据，被告太平洋保险公司提供的机动车第三者责任商业保险条款等证据以及当事人的当庭陈述等在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。肇事车辆在被告人寿保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。
被告银建出租公司的员工蔡某某负事故全部责任，故本案中原告的合理损失，由被告太平洋保险公司在交强险和商业险保险限额内予以赔偿，商业险保险理赔免赔率为20%，不足部分由被告银建出租公司赔偿。
原、被告对住院伙食费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆维修费、鉴定费均没有异议，本院以确认。双方有争议的部分，本院根据原告主张、相关的事实及法律规定作如下的确定：医疗费，无论是医保部分还是非医保部分的医疗费均系原告为治疗伤情合理支出，但其中23元住院伙食费应予以扣除，本院确认原告的医疗费为27，494.17元；现原告的内固定未拆除，故二次手术费不予支持，原告可等实际发生后另行主张；但根据鉴定意见书可确定若行内固定拆除术需要的营养期和护理期，故对二期的营养费和护理费可予以一并处理，原告的护理期、营养期均为60日，本院确认原告的护理费为2，400元，营养费1，800元；交通费酌定为300元、衣物损失费酌定为300元；误工费，原告已达退休年龄，且也未能提供任何依据证明现仍在从事劳动，故本院不予支持；律师费过高，本院酌定为3，000元。为减少当事人讼累，原告与被告银建出租公司均同意在本案中一并处理被告银建出租公司为原告垫付的医疗费1万元，于法不悖，本院予以照准。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张桂芬医疗费10，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、护理费2，400元、交通费300元、车辆修理费1，000元、衣物损失费300元，合计114，420元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任商业保险限额内赔偿原告张桂芬医疗费17，494.17元、住院伙食补助费120元、营养费1，800元，合计19，414.17元中的80%，计15，531.34元；
三、被告上海银建出租汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张桂芬医疗费17，494.17元、住院伙食补助费120元、营养费1，800元，合计19，414.17元中的20%，计3，882.83元；
四、被告上海银建出租汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张桂芬鉴定费2，000元、律师费3，000元，合计5，000元；
五、原告张桂芬应于本判决生效之日起十日内返还被告上海银建出租汽车有限公司垫付的医疗费1万元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，310元，减半收取计1，655元，由被告上海银建出租汽车有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈忠良
二〇一五年十月九日
书记员 卢琼瑛
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。