陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西中刑一初字第00234号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人陈军辉，无业。2003年3月24日因犯贩卖毒品罪被陕西省凤翔县人民法院判处拘役三个月，2003年4月6日刑满释放。2014年4月20日因本案被抓获，同月21日至28日被强制隔离戒毒，同月28日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
辩护人马岗岭，陕西志功律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2014）251号起诉书指控被告人陈军辉犯贩卖、运输毒品罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年2月5日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员李美娟出庭支持公诉，被告人陈军辉及其辩护人马岗岭到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控，2014年4月19日，被告人陈军辉从西安前往成都购买毒品准备贩卖。4月20日，陈军辉以每克420元的价格从两名成都彝族女性毒贩处购得两包毒品海洛因，支付毒资31000元。同日13时许，陈军辉携带所购毒品乘坐长途汽车由成都返回西安，期间向其朋友曹某打电话，要求曹于22时许在西安市三桥收费站附近驾车接其回陕西省岐山县。当晚23时许，公安人员根据线索在西安市三桥收费站将陈军辉抓获，当场从其随身携带的棕色单肩挎包中查获用蓝色塑料袋包装的白色块粉状物两包，共计净重79.94克，经鉴定，从中检出海洛因。
据此，检察机关认为，被告人陈军辉为牟取非法利益，贩卖、运输毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。陈军辉系毒品再犯，依法应从重处罚。针对上述指控检察机关移送了本案的证据，提请本院依法判处。
庭审中，被告人陈军辉否认起诉书指控的犯罪事实，辩解称毒品系其所乘长途汽车行驶至本市三桥收费站时与车上一陌生男子交易所得，以31000元购买了38克毒品一包。其辩护人提出：1、本案没有陈军辉购买毒品系用于贩卖的客观证据，且陈军辉在供述中亦否认购买毒品系用于贩卖，故陈军辉不构成贩卖毒品罪；2、无证据证明毒品系陈军辉在成都购买后运回西安，认定陈军辉犯运输毒品罪的证据不充分；3、陈军辉的行为符合非法持有毒品罪的法律特征；4、本案存在特情介入，具有法定从轻情节。
经审理查明，2014年4月19日，被告人陈军辉从西安前往成都，欲购买毒品贩卖牟利。4月20日，陈军辉以每克420元的价格从毒贩手中购买两包毒品海洛因，共支付毒资31000元。当日13时许，陈军辉携带所购毒品乘坐长途汽车从成都返回西安，当晚23时许，公安人员根据特情线索在本市三桥收费站将陈军辉抓获，当场从其随身携带的棕色单肩挎包内查获用蓝色塑料纸包装的白色块粉状物两包，共计净重79.94克，经鉴定，从中均检出毒品海洛因。
上述事实，有检察机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、抓获经过及现场抓获方位示意图证明：2014年4月20日23时许，西安市公安局新城分局西五路派出所接特情举报，称有人携带毒品从成都返回西安。经侦查守候，民警在本市三桥收费站附近将陈军辉抓获，当场从其咖啡色的背包内查获用蓝色塑料纸包裹的疑似毒品海洛因的固体状物两包。
2、现场查获记录及扣押物品清单证明：2014年4月20日23时20分许，民警在三桥收费站将陈军辉抓获后，当场从其咖啡色背包内查获蓝色塑料纸包裹的白色固体块状物两包、DKmobile牌E589型黑色手机一部（号码为136××××7276）、power牌A15型绿色手机一部（号码为182××××4408）、号码为187××××9388的手机卡一张、卡号为62×××01的中国邮政储蓄卡一张，对上述物品均予以扣押。
3、现场查获记录、客运车票及乘客意外伤害保险单证明：民警将陈军辉抓获后，当场从其咖啡色背包内查获由成都至西安的K91次车票一张；中国大地财产保险股份有限公司四川分公司乘客意外伤害保险单一张；西安往返成都的大巴车名片一张；陈军辉指认上述车票及保险单是其所乘大巴车上的售票员所给。
4、毒品称量、封存笔录及指认照片证明：2014年4月21日，在西五路派出所，民警对从陈军辉处查获的用蓝色塑料纸包裹的固体块状物两包进行称量，共计毛重83克，陈军辉指认上述固体块状物系其从成都购买的毒品并对称量结果予以确认，后民警对上述固体块状物予以封存。
5、陕西省西安市公安司法鉴定中心出具的（陕）公（西）鉴（毒）字（2014）444号毒品检验鉴定报告证明：送检的蓝色塑料纸包装的白色块粉状物两包，分别净重45.47克、34.47克，从中均检出毒品海洛因。
6、辨认笔录证明：朱某辨认出陈军辉就是向其贩卖毒品的人。
7、指认笔录及照片证明：陈军辉指认三桥收费站出口附近的治安岗亭处系民警将其抓获并从其背包中查获两包用蓝色塑料纸包裹的固体块状物的地点，指认车牌号为陕C×××××的银色吉利轿车系准备将其接回宝鸡的车辆；曹某、张某指认车牌号为陕C×××××的银色吉利轿车系二人于2014年4月20日22时40分到三桥收费站接陈军辉时驾驶的车辆。
8、手机内容截图照片证明：陈军辉指认照片中power牌绿色手机系其用来联系购买毒品的手机；指认该手机电话薄截图照片中联系人为“成”的188××××6380的手机号码就是成都两名彝族妇女使用的号码；该手机短信内容截图照片显示，该手机分别于2014年4月19日22时26分、27分收到寄件人“成”发送的两条短信，内容为“上次是给你四百三”、“这次最低四百二”，陈军辉指认上述短信内容系成都两名彝族妇女给其发送的毒品价格。
9、手机通话记录证明：陈军辉所持182××××4408的手机号码，于2014年4月19日从西安漫游至成都，于20日返回陕西。该号码与188××××6380的手机号码（陈军辉供述系向其贩卖毒品的彝族妇女所持），于2014年4月19、20日分别通话6次、4次。
10、银行卡交易明细证明：卡号为62×××01的中国邮政储蓄卡，户主为陈军辉，该卡于2014年4月20日卡取现金31000元，交易地点为成都市西一路；该卡于2014年2月至4月期间存在频繁的现金往来，其中户名为朱某的人于2014年3月19日、22日、25日分别给该账户汇入4800元、6300元、3400元。卡号为62×××59的中国邮政储蓄卡，户主为陈军辉，该账户于2014年2月至3月期间存在频繁的现金往来。卡号为62×××46的中国邮政储蓄卡，户主为杜某，陈军辉所持62×××01的银行账户于2014年3月31日给该账户分别汇入2万元、3万元，于4月1日给该账户汇入3万元。
11、尿检报告证明：陈军辉吗啡尿检结果呈阳性，系吸毒人员。
12、陕西省公安机关毒品收据证明：涉案的毒品海洛因79.94克已上缴禁毒委员会。
13、证人曹某证明：2014年4月20日中午，陈军辉打电话让他晚上11点去三桥收费站接其。当晚他和张攀锋吃饭，他叫张攀锋一起去接陈军辉，吃完饭他俩就开车去了西安。22时许，他俩到了三桥收费站，把车停在收费站出口附近，在车上等陈军辉。23时许，警察过来对他们进行盘问，他给警察说是来接陈军辉的，警察就把他俩带到一辆轿车上。他俩上车后看见陈军辉也坐在里面，他们三人都坐在后排座位上。民警在车上从陈军辉随身携带的包里拿出一个小塑料袋，说这是可疑物品。回到办公室打开看时，他发现是白色粉末，民警说这是海洛因。在西五路派出所称重时，民警、陈军辉、张某和他都在场，他看见民警从陈军辉随身带的包里拿出一个一次性塑料袋，打开就是白色粉末的毒品，塑料袋是一包还是两包他没注意，但称重时他看见这80克白色粉末毒品是陈军辉包里的。
14、证人张某证明：2014年4月20日19时许，他打电话叫曹某到蔡家坡火车站附近吃饭。吃饭过程中，曹某说晚上要去三桥收费站接陈军辉，让他一起去，他就答应了。吃完饭，他俩开着曹某的车于22时许到了三桥收费站，把车停在收费站附近，在车上等陈军辉。23时许，他们还没接到陈军辉，警察过来问曹某，曹某说他们在等陈军辉，警察就把他俩带到一辆轿车旁。他俩上车后看到陈军辉也在里面，他们三个都坐在后排座位。坐在副驾驶的民警从陈军辉的背包里掏出两小包东西和一盒香烟，民警问陈军辉这两小包东西是什么，陈军辉不说话，民警就开车将他们带回派出所。民警对陈军辉携带的疑似毒品的两小包东西称重时，他和曹某都在现场，称重的两小包东西和他在车上看到的形态、大小是一样的，称重的重量是80克左右。
15、证人杜某证明：她系陈军辉的妻子。2007年7月，她和陈军辉到西藏，她在一家理发馆工作，陈军辉在饭店工作，她每个月工资700多元。2007年至2011年，陈军辉工资很低，约有500至1000元，2012年开始每月有3000元，2013年4、5月，每月有6000元左右。2013年10月，陈军辉从西藏回到蔡家坡，卡号为62×××01的邮政储蓄卡是陈军辉所用的。卡号为62×××46的银行卡是她的，这张卡于2014年1月30日取款40000元，她当时还在拉萨，卡放在蔡家坡的家里，只可能是陈军辉所用。2014年3月31日至4月1日，她的卡分三笔汇入20000元、30000元、30000元，都是陈军辉给她汇的款，陈军辉说是其同学康某、朱某和陈某借的钱。康某2013年左右向陈军辉借了4万多元，朱某借了多少她不知道，陈某2011年还是2012年向陈军辉借了6、7万元。2013年11月，陈军辉回来后在蔡家坡西一路附近的巴比克西餐厅干了一两个月厨师，每个月工资3000多元。
16、证人蔡某证明：他系巴比克西餐厅的经理。陈军辉是餐厅的后厨，从2013年12月15日至2014年1月13日，陈军辉领工资3500元。最初谈的是每月4000元，陈军辉厨师水平不行，他只给陈军辉开了3500元，陈军辉就不干了。
17、证人康某证明：2013年12月，他向陈军辉借了4万元钱。2014年2月20日，他通过汇款给陈军辉还了16000元，陈军辉的账号是62×××59。
18、证人陈某证明：2008年陈军辉在西藏的时候，他因为盖房子，向陈军辉借过3万元，2008年年底就给陈军辉还了。2014年3月，陈军辉说要开饭馆，向他借了12000元还是13000元。
19、证人朱某证明：2014年1月的一天，他在蔡家坡镇西三路附近的一个铁道口遇见陈军辉，他俩去了宋家尧村的一个小旅馆，陈军辉问他是否吸毒，他说吸毒，陈军辉就从裤子口袋里拿出白色塑料纸包装的一小包毒品，他们俩人就一起吸食。吸完后，他准备离开时，陈军辉把其电话给他，并说如果需要毒品给其打电话。第一次见面后没两天，陈军辉打电话问他要不要毒品，他说要但是购买毒品的钱现在不方便，陈军辉说先拿毒品后给钱，八百元一克。过了几天，在蔡家坡镇西门口，陈军辉从裤子口袋里拿出一小包毒品给他说有约半克重，400元钱，他拿着毒品就回家吸食了。之后，他一直在陈军辉处购买毒品，买过几次记不清了，购买毒品的钱大约有2万多元，给过现金，也给陈军辉邮政储蓄的银行卡里汇过3次钱，都是2014年3月汇的。银行查询单上显示他于2014年3月19日、22日、25日给陈军辉的邮政储蓄卡分别现存了4800元、6300元、3400元，这些钱都是他购买毒品欠陈军辉的钱，因为那几天他有钱，就把之前多次购买毒品欠的毒资给陈军辉还了。2014年2月，陈军辉告诉他毒品是其从成都购买并带回来的，他从陈军辉处购买的都是海洛因。
20、被告人陈军辉供述：2014年4月19日1时许，他从西安乘火车于当日下午到达成都。4月20日早上，他到成都火车站附近转，想买些海洛因自己吸食。在转的过程中，他碰见2013年11月卖给他毒品的彝族妇女，该妇女问他还要吸的东西不，他说要，并说这次要的多，问其是否有货，该妇女说有货并让他在此等候，给他留了188××××6380的电话号码。过了约20分钟，有个年龄大的彝族妇女给了他一小块海洛因，让他吸食并问他怎么样，他说好着呢，并说卡中有30000多元准备都买成海洛因，该妇女就让他去取钱，他就到邮政储蓄取了31000元现金。之后他将钱给了该妇女，该妇女给了他两块白色固体状的海洛因，他就将毒品装到他背的包里，然后他们就分手了。20日13时许，他乘坐长途大巴从成都返回西安。他购买这些毒品是自己平时吸食所用。
21、前科材料证明：陈军辉因犯贩卖毒品罪，于2003年3月24日被陕西省凤翔县人民法院判处拘役三个月。
22、户籍材料证明：陈军辉出生于1978年1月16日，作案时已达承担完全刑事责任的年龄。
本院认为，被告人陈军辉以出卖为目的在成都市购买毒品后乘坐长途汽车将毒品运输回西安市，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。西安市人民检察院指控被告人陈军辉的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。对陈军辉所提毒品系其长途汽车行驶至本市三桥收费站时与车上一陌生男子交易所得的辩解，及其辩护人所提无证据证明毒品系陈军辉在成都购买后运回西安，认定陈军辉犯运输毒品罪的证据不充分的辩护意见，经查，陈军辉在侦查阶段多次供述其在成都以31000元的价格购买两包毒品后乘坐长途汽车将毒品运输回西安的犯罪事实，对此，有手机通话及漫游记录、银行卡交易明细、客运车票、乘客意外伤害保险单以及查获的毒品等客观证据在案为证，且与其供述均能相互印证，该辩解与辩护意见显然与事实不符，不能成立。对陈军辉所提其仅以31000元购买38克毒品一包的辩解，经查，抓获经过、现场查获记录、扣押物品清单、毒品指认照片、毒品称量、封存笔录以及证人张某的证言均能证明涉案毒品系两包，毛重约83克，且陈军辉多次供述其在成都从毒贩处以每克420元的价格购买了31000元的毒品两包，对此有毒贩发给陈军辉毒品价格每克420元的短信为证，该辩解显然与事实不符，应属狡辩。对陈军辉的辩护人所提本案没有陈军辉购买毒品系用于贩卖的客观证据，且陈军辉在供述中亦否认购买毒品系用于贩卖，故陈军辉不构成贩卖毒品罪的辩护理由，经查，吸毒人员朱某证明其于2014年1月始多次从陈军辉处购买毒品，银行卡交易明细亦证明朱某于2014年3月19日、22日、25日给陈军辉所持尾号为9101的中国邮政储蓄卡分别汇入毒资4800元、6300元及3400元；陈军辉所持尾号为9101、8259的中国邮政储蓄卡长期存在频繁且数额较大的资金往来，与其正常收入均不相符，陈军辉所提上述资金往来系朱某、康某及陈某所还借款的辩解，与朱某、康某、陈某的证言及银行卡交易明细均不相符，不能成立；陈军辉系吸毒人员且曾因贩卖毒品被刑事处罚，结合本案陈军辉所持银行卡异常的资金往来以及下线朱某的证言，足以认定陈军辉购买毒品系用于贩卖的犯罪事实，故对辩护人的上述辩护意见，不予采纳。对陈军辉的辩护人所提本案存在特情介入，具有法定从轻情节的辩护理由，经查，本案线索虽由特情提供，但涉案毒品系陈军辉自行主动购买和运输，并不存在特情引诱的情形，故该辩护意见与事实和法律不符，不能成立。陈军辉系毒品再犯，本应依法从重处罚，鉴于其本身吸毒，量刑时可考虑部分毒品用于吸食的情形，酌情从轻处罚。根据被告人陈军辉犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈军辉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月20日起至2029年4月19日止），并处没收个人财产人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）；
二、随按移送的作案工具power牌A15型绿色手机一部、DKmobile牌E589型黑色手机一部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王全谋
代理审判员 常 鹏
人民陪审员 任绥萍
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 李 蓓