湖南省慈利县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0821民初4336号
原告：慈利万福汽车站医务室，住所地：慈利县零阳镇万福汽车站。
经营者：陈东林，男，1974年11月16日出生，汉族，住慈利县。
委托诉讼代理人：唐西富，慈利县通津铺法律服务所法律工作者。
被告：褚佰毅，女,1980年12月9日出生，土家族，住慈利县。
委托诉讼代理人：胡春秀，湖南湘晟律师事务所律师。
原告慈利万福汽车站医务室与被告褚佰毅追偿权纠纷一案，本院于2017年11月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告慈利万福汽车站医务室经营者陈东林及其委托诉讼代理人唐西富、被告褚佰毅及其委托诉讼代理人胡春秀均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告慈利万福汽车站医务室向本院提出诉讼请求：判令被告褚佰毅偿还原告损失364000元。事实和理由：2013年原告在慈利县万福汽车站申请办理了一个医务室，取名慈利万福汽车站医务室。2015年9月被告褚佰毅到医务室从事卖药、打针、吊水、收费等医务工作，并按提成发放工资。2017年8月8日河南籍男子马国勇因身体不适到医务室看病，由被告诊断后，要求马国勇吊水治疗，随后被告就给马国勇配药、吊水。在治疗过程中，马国勇病情加重，在3120到达后，经抢救无效死亡。事后，经慈利县医疗纠纷调解委员会调解，陈东林与马国勇家属达成协议，由陈东林一次性赔偿死者马国勇家属364000元。因被告在从事医疗活动中有重大过失致他人死亡，给原告造成了损失，在原告承担赔偿责任后有权向被告予以追偿。
被告褚佰毅辩称，1、被告与原告是雇佣关系；2、被告是按自己的职责从事医疗活动的；3、死者没有进行尸检，其死亡原因与被告的医疗行为是否有关联不清楚。综上，法院应驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。
原告慈利万福汽车站医务室为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
1、原告慈利万福汽车站医务室登记证书复印件一份、被告褚佰毅身份证复印件一份、陈东林乡村医生执业证书复印件一份、慈利县卫生和计划生育局证明一份，拟证明原告经登记成立，主要负责人为陈东林、原、被告诉讼主体资格及被告褚佰毅是中药师职称、陈东林具有乡村医生执业证的事实；
2、慈利县卫生和计划生育局监督执法局对陈东林询问笔录一份，拟证明2017年8月8日死者马国勇来医务室看病到最后经抢救无效死亡的过程以及被告褚佰毅无医师证、护士证的事实；
3、慈利县卫生和计划生育局监督执法局对褚佰毅询问笔录一份，拟证明被告是慈利县江垭镇中心卫生院工作人员、2017年8月8日在慈利万福汽车站医务室给死者马国勇吊水的过程、同时还接诊了另一位女病人的事实；
4、慈利县卫生和计划生育局监督执法局对证人黄某询问笔录一份，拟证明2017年8月8日黄某来慈利万福汽车站医务室看病，由被告褚佰毅接诊并给其输液；同时证明死者马国勇在输液时病情加重，被告褚佰毅打120电话的事实；
5、慈利县卫生和计划生育局监督执法局对证人朱某、谢某、李某询问笔录三份，拟证明朱某、李某本人及谢某带家属到慈利万福汽车站医务室看过病，都由被告褚佰毅单独接诊和治疗的事实；
6、视频资料一份，拟证明2017年8月8日被告褚佰毅接诊死者马国勇治疗至死亡全过程的事实；
7、音频资料一份，拟证明慈利万福汽车站医务室雇请被告并给被告开工资的事实；
8、慈利县医疗纠纷调解委员会的调解协议书复印件一份、收条一份，拟证明陈东林一次性给死者马国勇家属赔偿360000元的事实；
9、罗某收条一份，拟证明原告给付死者马国勇在石门县殡仪馆费用4000元的事实。
被告褚佰毅为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、被告褚佰毅陈述一份，拟证明死者马国勇来医务室看病到死亡的全过程、被告对陈东林口头吩咐用药有疑问，曾打电话向医生滕名春请教；也曾提醒陈东林病人病情严重，需要转院的事实；
2、证人罗某的证言一份，拟证明陈东林参与了治疗死者马国勇的事实；
3、报警登记表一份及手机通话录音、拟证明事发后给慈利县公安局鲤鱼桥派出所报过警，民警要求提取视频资料，陈东林没有提供，原告提交的视频资料不全的事实；
4、专业技术人员资格证三份，拟证明被告褚佰毅已取得中医药士、初级西药师、执业医师资格的事实。
5、合作协议书一份，拟证明陈东林与被告是合作关系，被告分的利润比陈东林少的事实。
经庭审质证，结合双方质证意见及本院对原、被告双方提交的证据认证如下：
对原告提交的证据1即慈利万福汽车站医务室登记证书复印件一份、被告褚佰毅身份证复印件一份、陈东林乡村医生执业证书复印件一份、慈利县卫生和计划生育局证明一份，被告没有异议，该组证据本院予以采信。
对原告提交的证据2即慈利县卫生和计划生育局监督执法局对陈东林询问笔录一份，被告对该组证据的“三性”均有异议，本院认为，其询问笔录对于死者马国勇到医务室就诊及死亡的这个事实，是客观真实的，本院予以采信。
对原告提交的证据3即慈利县卫生和计划生育局监督执法局对褚佰毅询问笔录一份，被告对该组证据没有异议，本院予以采信。
对原告提交的证据4即慈利县卫生和计划生育局监督执法局对证人黄某询问笔录一份，本院认为，其证言客观真实，本院予以采信。
对原告提交的证据5即慈利县卫生和计划生育局监督执法局对证人朱某、谢某、李某询问笔录三份，本院认为其证言与本案没有关联性，本院不予采信。
对原告提交的证据6即视频资料一份，本院认为该视频客观反映事情的真相，本院予以采信。
对于原告提交的证据7即音频资料一份，本院认为该证据与本案无关联性，本院不予采信。
对于原告提交的证据8、9调解协议书一份、收条二份，被告没有提出异议，本院予以采信。
对被告提交的证据1即被告褚佰毅陈述一份，本院认为，其陈述对于死者马国勇到医务室就诊及死亡的这个事实，是客观真实的，本院予以采信。
对被告提交的证据2即证人罗某的证言一份，其证言与视频资料相印证，本院予以采信。
对被告提交的证据3即报警登记表一份及手机通话录音，本院认为，事发后报警是客观真实的，可以认定，对于手机通话录音，本院认为证据来源不合法，且通话的对方无法确认，本院不予采信。
对被告提交的证据4即专业技术人员资格证三份，原告无异议，本院予以采信。
对于被告提交的证据5即合作协议书，原告无异议，本院予以采信。
根据合议庭的认证意见及原、被告的陈述，本院查明事实如下：
2013年12月31日原告慈利万福汽车站医务室在慈利县卫生局核准登记一个医务室，取名“慈利万福汽车站医务室”，地址：慈利万福汽车站，主要负责人陈东林。2015年4月10日陈东林（甲方）与被告褚佰毅（乙方）就医务室合作经营签订协议，其主要内容：一、西药部分采取甲方聘请乙方的形式，具体事项：1、工资待遇：一天上班结束后，甲方将当天西药总收入的10%作为乙方的工资；2、上班时间：原则上不限，就乙方方便的时间；3、要求：上班穿工作服，做到文明礼貌、搞好卫生，如果单独接诊、打针、输液要有处方或记录。二、中药部分采取甲乙双方共同经营的形式，具体事项：1、甲方负责提供场地，乙方负责所有药品；2、中药经营的利润甲乙双方均分；3、中药经营部分发生医患纠纷按甲乙双方谁经手谁负责的原则处理。2017年8月8日陈东林与被告褚佰毅均在医务室，当天12点50分左右河南籍男子马国勇因身体不适到医务室看病，由被告接诊后，给马国勇做皮试，随后给马国勇配药、输液，在输液过程中，陈东林几次到观察室观察马国勇的病情。1点45分左右黄某来医务室看病，由被告接诊后给其输液。2点左右马国勇病情恶化，陈东林对其急救处理，并吩咐被告拨打120急救电话，120到达后，马国勇经抢救无效死亡。事后，经慈利县医疗纠纷调解委员会调解，陈东林与马国勇家属达成协议，由陈东林一次性赔偿死者马国勇家属360000元，其他费用4000元，共计364000元。陈东林承担赔偿责任后，要求被告承担部分损失，因赔偿额度分歧双方没有达成协议，原告诉至本院。另查明，陈东林具有乡村医生执业证，被告褚佰毅具有执业药师证。
本院认为，追偿权，是法律赋予付出一定义务的人一种经济上的请求补偿的权利。本案死者马国勇在原告慈利万福汽车站医务室就诊最后死亡，在原告经营者陈东林给受害人家属赔偿后，是否有权向被告褚佰毅行使追偿权？受害人马国勇到医务室就诊输液治疗，是西药治疗，按照陈东林与被告褚佰毅签订的合作协议书，西药部分采取的是陈东林聘请被告褚佰毅的经营形式，那么被告褚佰毅与陈东林就是一种雇佣关系，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。那么被告在本案中是否存在故意或者重大过失呢？被告的执业资格证为执业药师，其主要职责是对药品质量负责、保证人民用药安全有效为基本准则；对违反《药品管理法》及有关法规的行为或决定，有责任提出劝告、制止、拒绝执行，并向上级报告；在执业范围内负责对药品质量的监督和管理，参与制定、实施药品全面质量管理，对本单位违反规定的行为进行处理；负责处方的审核及监督调配，提供用药咨询与信息，指导合理用药，开展治疗药物的监测及药品疗效的评价等临床药学工作。在受害人马国勇来医务室就诊时，被告褚佰毅明知自己无相关的资格证而直接接诊，开药并输液，那么被告褚佰毅存在故意或者重大过失，故原告在赔偿受害人损失后，有权向被告褚佰毅追偿，但原告要求所有损失由被告承担不符合法律规定，陈东林作为原告慈利万福汽车站医务室的经营者，具有乡村医生执业证，懂得相关的法律法规，明知被告褚佰毅无医生和护士资格证，而雇请被告从事与其无资格的医疗行为，并且在受害人来医务室就诊，看见被告进行医疗行为也不制止，其应负事故的主要责任，按65%的比例承担，被告褚佰毅负次要责任，按35%的比例承担。对于被告辩称被告是按自己的职责从事医疗活动的及死者没有进行尸检，其死亡原因与被告的医疗行为是否有关联不清楚的意见，与客观事实和法律规定不符，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，判决如下：
一、被告褚佰毅偿还原告慈利万福汽车站医务室给受害人马国勇家属的赔偿款127400元（364000元×35%），限本判决生效后十日内给付。
二、驳回原告慈利万福汽车站医务室的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6760元，减半收取3380元，由原告慈利万福汽车站医务室负担2197元，被告褚佰毅负担1183元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。
审判员 李文华
二〇一八年一月三十日
书记员 龚 卫