湖南省安仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第67号
公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
被告人谢某，男，湖南省安仁县人，汉族，初中文化，农民。因犯抢劫罪于1993年6月28日被湖南省安仁县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月26日被湖南省安仁县公安局刑事拘留，同年4月29日被湖南省安仁县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。
湖南省安仁县人民检察院以湘安检刑诉字（2015）第58号起诉书指控被告人谢某犯信用卡诈骗罪、盗窃罪，于2015年7月7日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2015年8月25日公开开庭进行了审理。湖南省安仁县人民检察院指派检察员何娟娟出庭支持公诉。被告人谢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省安仁县人民检察院指控，
信用卡诈骗事实
2015年3月11日凌晨5时许，被告人谢某在安仁县五一南路邮政储蓄所门口碰到了刘某（绰号“兵痞”，在逃），谢某提出向刘某借钱，随后刘某拿出一张银行卡和一张身份证，让谢某试试是否能取出钱。被告人谢某来到五一南路邮政储蓄所ATM机用身份证号码套出密码后，分三次取出人民币9000元。事后，被告人谢某给了刘某人民币2000元。
二、盗窃事实
2015年2月21日，被告人谢某返回安仁县七一广场名都宾馆503房间时，发现刘某甲等3人在房间里玩电脑，刘某甲离开房间时将一台手机及摩托车钥匙落在房间。被告人谢某发现后就拿着手机、摩托车钥匙到一楼找到刘某甲的摩托车并骑至竹韵宾馆吸食毒品。第二天早上，刘某甲及其父亲在竹韵宾馆找到摩托车并将摩托车和手机要回来。经鉴定，摩托车价值人民币6776元。
为证明上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的供述、被害人的陈述、证人证言、现场勘查笔录、指认笔录、视频截图、扣押、发还物品清单、抓获经过、鉴定结论书、户籍资料及抓获经过等证据。
湖南省安仁县人民检察院认为，被告人谢某以非法占有为目的，冒用他人信用卡骗取财物人民币9000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第三项之规定，应以信用卡诈骗罪追究刑事责任；被告人谢某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币6776元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究刑事责任。被告人谢某案发后，退还部分赃物，且具有立功表现。被告人谢某犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，提请法院依法判处。
被告人谢某对起诉书指控其犯信用卡诈骗罪的犯罪事实及罪名没有异议；但对起诉书指控其犯盗窃罪提出异议，认为是他人遗忘的摩托车，其没有盗窃的主观故意，其行为不构成盗窃罪，请法院依法判处。
经审理查明：
一、信用卡诈骗事实
2015年3月11日凌晨4时左右，被告人谢某持被害人郭利飞的一张银行卡来到五一南路邮政储蓄所自动取款机上用身份证套出密码后，分三次从取款机上取出人民币9000元。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审举证、质证、认证的证据，予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明湖南省安仁县公安局于2015年3月20日，对“3·11”丁某家被盗案立案侦查。
2、现场勘验笔录及指认笔录、照片，证明案发现场概貌、被告人谢某指认作案现场的情况；现场方位图及现场照片，经被告人谢某当庭辨认属实。
3、监控视频及截图，证明2015年3月11日，被告人谢某到安仁县城关镇五一南路邮政银行自动取款机取款时的情况。经被告人谢某当庭辨认属实。
4、安仁县工商银行出具的牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明户名为郭利飞的安仁县工商银行的牡丹灵通卡于2015年3月11日，每次取出人民币3000元，三次共取出人民币9000元。
5、被害人丁某的陈述，证明2015年3月11日，丁某家被盗了二台笔记本电脑和3000元现金，以及其妻子郭利飞的工商银行卡。发现被盗后，丁某在当天早上5时30分打电话对银行卡挂失，95588工作人员告知其该卡于2015年3月11日5时20分在安仁县五一南路的邮政中心储蓄所的自动取款机上分三次取了人民币9000元。另证明被盗的一台红色联想E40和一台黑色索尼VPCY2笔记本电脑是其同学刘慧的。
6、被告人谢某对上述犯罪事实供认不讳，其所作供述与以上证据相吻合。
二、盗窃事实
2015年2月21日凌晨2时许，刘某甲等三人应约来到位于安仁县七一广场“名都宾馆”找朋友玩，发现503房间的门是敞开的，便进入房间玩电脑。当被告人谢某来到房间时，刘某甲等三人发现自己走错房间便匆匆离开。离开时刘某甲将一部白色酷派手机和摩托车钥匙遗落在房间内。随后被告人谢某拿着手机和摩托车钥匙下楼，在一楼大厅找到被害人刘某甲的女式摩托车，并骑着该摩托车来到“竹韵宾馆”。22日早上，刘某甲及其父亲刘某乙在“竹韵宾馆”找到摩托车，并从谢某处要回了摩托车和手机。经鉴定，被盗本田摩托车价值人民币6776元。
同时查明，2015年3月25日11时许，被告人谢某在安仁县君逸宾馆被公安机关民警抓获。2015年4月17日，公安机关在提审时，被告人谢某被揭发周某涉嫌抢劫，经公安机关查证属实。
另查明，被告人谢某龙因犯抢劫罪于1993年6月28日被湖南省安仁县人民法院判处有期徒刑三年。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审举证、质证、认证的证据，予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明湖南省安仁县公安局于2015年3月21日，对“2·21”刘某乙摩托车被盗案立案侦查。
2、监控视频及截图，证明2015年2月21日，谢某到名都宾馆盗窃摩托车的情况。经被告人谢某当庭辨认属实。
3、现场勘验笔录及指认笔录、照片，证明案发现场概貌、被告人谢某指认作案现场的情况；现场方位图及现场照片，经被告人谢某当庭辨认属实。
4、安仁县价格认证中心安价认鉴（2015）29号价格鉴定结论书，证明经鉴定，新大洲本田摩托车价值人民币6776元；酷派手机价值人民币370元。
5、辨认笔录，证明公安机关组织刘某乙辨认，确认谢某是其在安仁县竹韵宾馆门前抓到盗窃摩托车的人。
6、被害人刘某乙的陈述，证明2015年2月21日晚上，刘某乙得知儿子刘某甲在名都宾馆把摩托车和手机丢了，刘某乙就联系身边的朋友帮忙找摩托车。第二日早上9时许，刘某甲的朋友打电话过来告知在竹韵宾馆看到摩托车了，刘某乙在竹韵宾馆对面大班理发店门前找到摩托车，然后就在摩托车边上等。大概十多分钟后，一个中年男子走到摩托车边上，刘某乙得知那个人是秋生，刘某乙问秋生：“其儿子的手机在哪里”？当时谢某应该是吸毒出来，讲话不清楚，其就动手打了他，后来谢某就告诉他们手机在宾馆房间里，其儿子和朋友就从竹韵宾馆的房间里将手机找回来后就骑摩托车走了。另证明被盗的摩托车是2013年7月7日花9800元购买的；酷派手机是2014年下半年花1090元购买的。
7、证人刘某甲的证言，证明2015年2月21日凌晨2时许，刘某甲和两个朋友一起到名都宾馆找朋友玩，只知道朋友在名都宾馆开了房间，但不知道是那间房，到了五楼后看到503房间的门是开着的但没有人，三人就进入房间里玩电脑，没一会进来一个中年男子，三人才发现走错了房间，三人就离开房间找到朋友开的房间，过了一个小时左右，刘某甲发现自己的手机和摩托车钥匙不见了，就马上到503房间找，但没有找到，到宾馆的一楼大厅发现摩托车不见了，打自己手机也提示已关机，最后在宾馆的监控中看到有人把摩托车骑走了。另证明刘某甲当时从503房间出来时比较匆忙，就把手机和摩托车丢在房间的电脑桌上。
8、证人唐某甲的证言，证明2015年2月21日，唐某甲在名都宾馆值晚班。当日凌晨3时许，有两个十多岁的小伙子到前台说手机和摩托车钥匙不见了，要其打开503房间找下，到503房间找了一遍但没有找到。然后到大厅小伙子发现他的摩托车不见了，通过调取监控，看到有个成年男子从503房间出来后，在大厅用摩托车遥控钥匙打开一辆女式摩托车骑走了。
9、被告人谢某对上述犯罪事实供认不讳，其所作供述与以上证据相吻合。
认定本案事实的综合证据有：
1、安仁县公安局城关派出所出具的抓获经过、在逃人员登记／撤销表，证明2015年3月25日11时许，安仁县公安局城关派出所民警在安仁县君逸宾馆执勤时，发现谢某系网上的在逃人员，公安机关民警将其抓获。
2、被告人谢某的户籍资料，证明被告人谢某的出生日期、民族、籍贯等基本情况。
3、湖南省安仁县人民法院（1993）安刑初字第19号刑事判决书，证明被告人谢某因犯抢劫罪于1993年6月28日被湖南省安仁县人民法院判处有期徒刑三年。
4、安仁县公安局出具的情况说明、受案登记表、讯问笔录、立案决定书、抓获经过、提请批准逮捕书、安仁县人民检察院批准逮捕决定书、逮捕证、安仁县公安局起诉意见书，证明2015年4月17日，公安机关在提审谢某时，谢某揭发周某抢劫的犯罪事实。公安机关于2015年4月24日对该案进行立案侦查，并于当日将周某抓获归案，周某到案后对抢劫的犯罪事实供认不讳。经安仁县人民检察院批准，2015年5月29日公安机关对周某进行逮捕，并于同年7月20日移交安仁县人民检察院审查起诉。
本院认为，被告人谢某无视国家法律，以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值达人民币6776元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人谢某以非法占有为目的，冒用他人信用卡骗取财物人民币9000元，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人谢某犯盗窃罪、信用卡诈骗罪的犯罪事实及罪名成立。被告人谢某到案后，如实供述自己的犯罪事实的，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人谢某揭发他人犯罪行为，且经公安机关查证属实，依法认定为立功，对于立功依法可以从轻处罚。被告人谢某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人谢某违法所得人民币9000元，继续予以追缴，发还给被害人。被告人谢某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人谢某辩解摩托车系他人遗忘物，其主观上没有盗窃摩托车的故意，因而其行为不构成盗窃罪。本院认为，被告人谢某在房间内拾得他人遗留的摩托车钥匙确系遗忘物，但被告人谢某利用摩托车钥匙的遥控锁找到摩托车后予以占有，致使被害人无法控制该摩托车，其行为完全符合盗窃罪的犯罪构成要件，故对被告人谢某的该辩解意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二百六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2016年5月25日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人谢某违法所得人民币九千元，予以继续追缴，返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭 水 文
审 判 员 欧 阳 武
人民陪审员 欧阳秋文
二〇一五年九月三十日
代理书记员 陈 俊
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。