河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）焦民二终字第00079号
上诉人（原审被告）董某，女，1976年10月6日出生，汉族。
委托代理人王迎军，河南海搏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈某甲，男，1978年7月25日出生，汉族。
上诉人董某与被上诉人陈某甲离婚纠纷一案，董某不服解放区人民法院于2014年12月16日作出的（2014）解民二初字第445号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人董某及其委托代理人王迎军，被上诉人陈某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原被告经人介绍认识，于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日婚生一女，取名陈某乙。原、被告在共同生活中，有时因家庭琐事发生争吵。原告陈某甲曾于2012年7月17日向本院起诉离婚，本院于2012年9月17日作出（2012）解民初字第1046号民事判决书，判决驳回陈某甲的诉讼请求。原告陈某甲又于2013年5月13日向本院起诉离婚，本院于2013年7月18日作出（2013）解民二初字第317号民事判决书，判决不准原告陈某甲与被告董某离婚。宣判后，陈某甲不服，提起上诉，焦作市中级人民法院于2013年9月17日作出（2013）焦民一终字第303号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告于2012年3月到广东省务工至今，被告无业，婚生女陈某乙在本次诉讼之前一直随被告共同生活。现原告以感情破裂、无和好可能为由，于2014年7月2日第三次到本院起诉离婚，但被告不同意离婚，故双方发生纠纷。原、被告有下列共同财产：1、长虹37寸液晶电视一台，原告主张价值按1500元计算，被告主张按200元计算；2、泊尔卡2匹柜机空调一台，原告主张价值按1000元计算，被告主张按200元计算；3、海尔柜式冰箱一台，原告主张价值按1500元计算，被告主张按120元；4、海尔全自动洗衣机一台，原告主张价值按1000元计算，被告主张按50元；5、组装电脑一台，原告主张价值按400元计算，被告主张按50元；6、双人床两个，双方均认可单价为250元，合计500元；7、步步高影碟机一台，原告主张价值按100元，被告主张按50元；8、整体橱柜一个，原告主张价值按400元，被告主张按50元；9、大衣柜一个，原告主张价值按200元，被告主张按50元；10、索尼数码摄像机一台，原告主张按2000元，被告主张按100元；11、笔记本电脑一台，原告主张按2000元，被告主张按2100元。上述财产除第11项笔记本电脑由原告陈某甲随身携带并保存外，其他财产均保存于双方共同居住的焦作市××环城西路火电二公司西院2号楼418号房内。另查明，2013年度河南省技术服务业平均工资为46603元／年。
原审法院认为，首先，原被告夫妻感情确已破裂，应依法准予离婚。《中华人民共和国婚姻法》规定，因感情不和分居满2年，经调解无效的，应准予离婚。本案中，原被告夫妻自××××年结婚至今，已经共同生活十多年，培养了一定的夫妻感情，但原、被告双方对家庭关系、财产关系以及与双方父母的关系等处置不当，影响了夫妻感情，进而激化了家庭矛盾，促使双方感情不和且已无法调和，原告为此三次起诉离婚，且从2012年3月至今在广东省务工，与被告分居。在本院于2013年7月18日第二次判决不准予双方离婚后，双方夫妻感情仍未修复，且双方也没有再就修复感情作出努力，现原被告双方因感情不和分居已满两年，符合法定的离婚要件。另外，从原、被告双方的起诉和答辩意见可以看出，双方恶语相加、矛盾激化，已经发展到影响双方父母正常生活的地步，双方在案件审理过程中，互相录音取证，力图更多的占有财产，也足以显示双方夫妻感情已经破裂，因此原告起诉要求离婚的请求，予以支持。其次，婚生女儿陈某乙由被告抚养。因被抚养人在河南省居住，原告应结合河南省城镇居民人均消费性支出标准及原告同行业收入标准支付抚养费。本案起诉之前，婚生女一直由被告抚养和教育，且原告一直在外地务工，对孩子进行直接教育、抚养的时间较少，若将女儿交其父亲带到外地抚养，对孩子的教育、成长均没有跟随母亲更为合适，故婚生女陈某丙由被告董某抚养为宜。原告在庭审中自认从事技术服务行业，故原告陈某甲应按2013年度河南省技术服务业平均工资为46603元／年的工资标准，月薪计算为3884元，每月支付工资收入的30%，即1165元。另据因原告提起的前两次诉讼，生效判决书认定婚生女一直随被告生活，故上述抚养费的起算点应自原告第一次主张离婚时，即2012年7月17日起计算。第三，原、被告在起诉和答辩中要求分割的夫妻共同财产，能查实的将根据最大限度保护财产价值，在具体分割物品时，再考虑结合方便生活的原则进行分割。另，考虑到被告系妇女，且婚生女随被告共同生活，为保护妇女儿童合法权益，依法应由被告分得多数财产份额，依法酌定为70%，原告分得少数财产份额，依法酌定为30%。具体分割如下：1、长虹37寸液晶电视一台，原告主张价值按1500元计算，被告主张按200元计算，由原告得电视，按照价值1500元折价分割；2、泊尔卡2匹柜机空调一台，原告主张价值按1000元计算，被告主张按200元计算，由原告得空调，按照价值1000元折价分割；3、海尔柜式冰箱一台，原告主张价值按1500元计算，被告主张按120元，由原告得冰箱，按照价值1500元折价分割；4、海尔全自动洗衣机一台，原告主张价值按1000元计算，被告主张按50元，由原告得洗衣机，按照价值1000元折价分割；5、组装电脑一台，原告主张价值按400元计算，被告主张按50元，由原告得电脑，按照价值400元折价分割；6、双人床两个，双方均认可单价为250元，合计500元，由原告得双人床两个，按照价值500元折价分割；7、步步高影碟机一台，原告主张价值按100元，被告主张按50元，由原告得影碟机，按照价值100元折价分割；8、整体橱柜一个，原告主张价值按400元，被告主张按50元，由原告得橱柜，按照价值400元折价分割；9、大衣柜一个，原告主张价值按200元，被告主张按50元，由原告得大衣柜，按照价值200元折价分割；10、索尼数码摄像机一台，原告主张按2000元，被告主张按100元，由原告得摄像机，按照价值2000元折价分割；11、笔记本电脑一台，原告主张按2000元，虽然被告主张按2100元，但双方分歧不大，由于该电脑由原告长期使用，本院仍确定由原告所有，但为保护财产价值，仍按照价值2100元进行分割。以上财产价值合计为10700元，由原告补偿被告7490元。至于原、被告双方主张的其他夫妻共同财产，因双方提供的证据均不足支持自己的主张，不予处理。综上，本着保护妇女合法权益的原则，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准予原告陈某甲与董某离婚；二、位于焦作市××环城西路火电二公司西院2号楼418号房屋内的财产：1、长虹37寸液晶电视一台，2、泊尔卡2匹柜机空调一台，3、海尔柜式冰箱一台，4、海尔全自动洗衣机一台，5、组装电脑一台，6、双人床两个，7、步步高影碟机一台，8、整体橱柜一个，9、大衣柜一个，10、索尼数码摄像机一台，11、由原告陈某甲随身携带并保管的笔记本电脑一台，以上财产归原告陈某甲所有；三、原告陈某甲应于判决生效之日起十日内向被告董某支付夫妻共同财产应分得的财产份额7490元；四、婚生女陈某乙随被告董某生活，原告陈某甲自2012年7月17日起支付抚养费1165元／月，至陈某乙年满十八周岁时止；五、驳回原告陈某甲、被告董某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费594元，由原告陈某甲承担416元，被告董某承担178元。应由被告承担的诉讼费暂由原告垫付，待执行时一并结清。
董某不服一审判决，提起上诉称，原审判决婚生女陈某乙由上诉人抚养不利于婚生女陈某乙的成长教育。上诉人现无业且常年有病，无固定经济来源，无稳定居所。被上诉人在经济发达地区从事技术服务工作，收入稳定，工资数额高，可以给婚生女陈某乙一个稳定的经济基础进行相关教育活动。被上诉人的父母为退休职工，无经济负担、工资收入近万元，身体××对帮助被上诉人抚育婚生女陈某乙具有有利条件。原审判决没有对夫妻共同财产进行分配是错误的，上诉人提供了录音资料及存款凭证均证明上诉人与被上诉人在郑州市以被上诉人姨妈苏梅英名义购买房产（郑州市沙口路铁路家属院一号楼一单元8楼西南户）的事实，而原审对此财产未进行分配明显是错误的。原审判决中未对被上诉人的过错行为进行惩处，也是错误的原审中，上诉人提交了被上诉人存在过错的照片资料，以证明被上诉人存在过错，应当支持上诉人的精神损失赔偿。请求：撤销一审判决第四项及第五项驳回董某的其他诉讼请求的判决，支持上诉人的原审请求。
陈某甲答辩称，上诉人说婚生女归上诉人抚养不利于成长，可现在上诉人居住的房子是我父母的房子，而且孩子上学也比较方便。当时我们是有房子，但是后被董某给卖了。关于我的工作问题，三年来我换了三个工作，工作并不稳定。我父母是退休职工，退休工资并不高。我走之前，我想到了对方没有工作抚养女儿不容易，我把25万元全部留给了董某。关于汇款单的问题，是我父母出国看我姐，想买房子，就把工资卡给了董某，可是房屋不允许买卖，所以房款也已经退还给了我们，别人也已经住进去了，郑州的房屋跟我家没有任何关系。关于说我有外遇的情况，并没有照片证明。
根据当事人的上诉请求和答辩理由，归纳本案的争议焦点是：婚生女应由谁抚养为宜。夫妻共同财产应如何分割。
董某提交以下证据：1、2012年7月17日被上诉人的离婚民事起诉状一份，2、2014年4月15日被上诉人的离婚民事起诉状一份，3、被上诉人的聊天记录一份，4、2015年3月2日上诉人与苏梅英的录音谈话记录一份。证据1、2证明了被上诉人其陈述的共同存款，在个所书写的诉状中相互矛盾，结合被上诉人一审提交的录音资料可以证明夫妻已经对财产进行了对账，事实与其起诉相互矛盾，因此不存在夫妻共同存款的情形。证据3证明了被上诉人在夫妻关系存续期间存在有外遇的情形，证据3与原审中我方提交的照片相互印证了这一事实。证据4结合原审中上诉人提交的汇款凭证以及与苏梅英的第一次录音笔录，均证实了夫妻双方在郑州委托苏梅英购买房产这一事实，该房产应当属于夫妻共同财产进行分配。
陈某甲质证称：关于证据1、2，现金、存款不到25万元，是由于当时我走时没拿一分钱，我就直接把钱丢给上诉人，由于当时起诉时考虑到收手续费的问题，就起诉了198600元。关于证据3，聊天记录不知从何取证，QQ号码也不是我的，不能证明这是我的聊天记录。证据4，无法证明说话的是苏梅英。
本院对董某提供的证据认证如下：1、2号证据不影响对案件事实的认定，不再予以确认。3号证据涉及第三方，本案不予确认。4号证据不能证明其主张，不予采信。
针对争议焦点：董某认为，关于孩子的抚养问题，我方认为被上诉人抚养更为有利，一是在一审中被上诉人有抚养的请求，二是我方现在居住的房屋是被上诉人父母的，现在我方名下没有任何房产，也没有任何经济来源，若发生紧急情况，我方无法应对，因此孩子由男方抚养更有利。关于郑州的房产，虽被上诉人说是其母亲委托的，但是现在也没有任何证据证明18万元由苏梅英退给被上诉人，现在只能证明现在苏梅英占有房屋，房屋是夫妻共同财产。在2013年解民二初字第317号医疗保险也应当作为夫妻共同财产进行分割，而且被上诉人存在过错，应当对我方进行精神损害的赔偿。被上诉人也说了没有经济条件买房子，恰证明了其原来起诉说有20余万元的存款是虚假的。
陈某甲认为，关于孩子的抚养问题，一切应为孩子好，孩子现在上学离我父母的住处很近，我们两个人都没有房子，唯一的房子也被董某给卖了，如果我养孩子可以，董某要把我父母的房子还回来，我有房子才能有利于孩子上学。关于郑州的房产，上诉人的证据就是一张打款条，并不能证明房子是我买的，我当时的经济条件根本买不起房。关于对方说的精神损害赔偿问题，受伤害是相互的。
经本院审理查明的事实与一审相同。
本院认为，父母均有抚养子女的义务，婚姻解除后，子女由父母任何一方直接抚养并不改变子女与父母的血缘关系，仍是父母双方的子女。鉴于董某上诉请求对方抚养孩子，且没有固定经济来源，稳定的住所，从有利于孩子的健康成长出发，确认婚生女陈某乙由陈某甲抚养，更为适当，征询双方当事人意见，由董某每月支付抚养费500元。董某称的郑州房产属夫妻共同财产问题，因该房产涉及到第三方，本案不予审理。关于董某称精神损失赔偿，其提供的证据不能证实其主张，对该请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2014）解民二初字第445号民事判决第一、二、三、五项及诉讼费负担部分；
二、变更（2014）解民二初字第445号民事判决第四项为：婚生女陈某乙随陈某甲生活，董某自2015年6月1日起支付抚养费500元／月，至陈某乙年满十八周岁时止。
二审案件受理费594元，由董某负担300元，陈某甲负担294元（暂由董某垫付，待执行时一并结清）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 军
审 判 员 席东彦
代审判员 焦红萍
二〇一五年四月十六日
书 记 员 崔新新