江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏1282民初1914号
原告陆友富。
�托代理人顾权，江苏信义诚律师事务所律师。
被告羊祥灿。
委托代理人顾明松，江苏百川通律师事务所律师。
被告靖江市鑫宇建设有限公司，住靖江市人民南路开发大厦对面。
法定代表人何国君，该公司董事长。
委托代理人陈智俊，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。
委托代理人丁伟，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。
原告陆友富诉被告羊祥灿、靖江市鑫宇建设有限公司（以下简称鑫宇公司）为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月24日立案受理后，依法由审判员孟晋适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆友富及其委托代理人顾权，被告羊祥灿及其委托代理人顾明松、被告靖江市鑫宇建设有限公司委托代理人陈智俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆友富诉称：鑫宇公司承包了中鼎花苑的建设工程，并将其中部分土建工程分包给不具备资质的羊祥灿。陆友富受羊祥灿雇请在鑫宇公司分包的中鼎花苑工地上工作。2013年8月31日上午8时左右，陆友富在工地上干活时被吊料的钢管砸到后背导致受伤。事故发生后陆友富随即被送往靖江市敦义卫生院入院治疗，并行左股骨颈骨折切开复位内固定术。2015年6月30日，陆友富又至靖江市人民医院入院治疗，并行左侧股骨颈多钉取出和人工全髋关节置换术。陆友富因事故发生产生损失，至今两被告未予赔偿。为此，特向法院提起诉讼，要求法院判令：（一）陆友富因事故发生造成损失共计310948元，包括：医疗费10000元（第二次髋关节置换术，陆友富垫付的医疗费10000元）、营养费2400元（20元/天，计120天）、护理费18000元（100元/天，计180天）、误工费120000元（5000元/月，计24个月）、残疾�偿金148548元（37137×４）、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元。两被告应对前述损失向陆友富承连带赔偿责任；（二）本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。
被告羊祥灿辩称：（一）对于陆友富所述工程承包、陆友富受伤以及陆友富与羊祥灿存在雇佣关系的事实，均不持异议。（二）关于陆友富诉述的损失：医疗费，陆友富与羊祥灿已就医疗费达成协议，协议约定因陆友富自身原因导致病情扩大，其自愿承担10000元医疗费，故陆友富主张的10000元医疗费应由其自行承担。对营养费无异议。护理费，陆友富主张的天数过长且标准过高，且羊祥灿已经向陆友富支付了护理费6500元。误工费，陆友富主张期限过长且标准过高，且羊祥灿已经向陆友富支付了误工费60592元。残疾赔偿金，陆友富构成残疾系因干重活××情，与羊祥灿无关，即使伤残级别属实，也不应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算。精神损害抚慰金，陆友富主张过高，因陆友富伤残系自行造成，因此不应当支付精神损害抚慰金。交通费，陆友富未提交票据予以证实，请求法院依法酌定。事故发生后，羊祥灿已经向陆友富垫付医疗费76252.8元（已扣除住院伙食费619.8元），羊祥灿在靖江市敦义卫生院也代陆友富支付伙食费775元，因此羊祥灿已经支付陆友富伙食费1394.8元。虽然陆友富在本案中没有主张超过10000元以外的医疗费和伙食补助费，但因羊祥灿已经支付，且陆友富明知没有操作吊机的资质，在对吊机尚未安装完好的情况下进行操作，其对本起事故的发生亦存在重大过错，因此应当将羊祥灿已付款项也作为损失进行计算，在扣除陆友富应当承担的责任以后，再将羊祥灿已经垫付的费用予以扣除。
被告鑫宇公司辩称：（一）对于陆友富由羊祥灿雇佣的事实没有异议。陆友富工作的工程系康兴村农村集中居住区东区一标段，即陆友富所述的中鼎花苑建设工程。鑫宇公司承建该工程后，将瓦工劳务分包给案外人何金荣。至于何金荣承包后是否再行分包，鑫宇公司并不清楚。（二）关于陆友富诉求的损失：医疗费，系因陆友富自身原因导致病情加重，且陆友富已与羊祥灿订立协议，因此对于陆友富主张的医药费10000元鑫宇公司不予认可。对营养费无异议。护理费、误工费陆友富主张的期限和标准均过长、过高，且系陆友富自身原因××情。误工费，陆友富对其主张未提交相关依据。残疾赔偿金，陆友富构成残疾系因其××情，即使伤残级别属实，也不应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算。精神损害抚慰金，陆友富主张过高，且伤残系自行造成，因此不应当支持精神损害抚慰金。陆友富对于事故发生应当承担较大的责任，请求法院依法予以确认。鑫宇公司将工程发给案外人何金荣时订立了协议，明确约定安全事故责任由其承担，鑫宇公司不承担任何责任，请求法院驳回陆友富对鑫宇公司的诉讼请求。
经审理查明：鑫宇公司系中鼎花苑建设工程承包人，羊祥灿分包了该工程的部分瓦工劳务并雇请陆友富从事瓦工工作。2013年8月31日8时左右，陆友富在前述工地工作期间，被操作的吊机砸中受伤。事发当日，陆友富被送往靖江市敦义卫生院住院治疗，被诊断为：1.左股骨颈骨折，2.T12椎体压缩性骨折，3.鼻骨骨折，4.全身多处软组织伤，住院期间行左股骨颈骨折切开复位内固定术，后陆友富于2013年9月23日出院，住院期间，支出医疗费14379.5元。2015年6月30日至2015年7月18日，陆友富至靖江市人民医院住院治疗，诊断为左侧陈旧性股骨颈骨折多钉内固定术后愈合延迟，住院期间行左侧股骨颈多钉取出+人工全髋关节置换术，并支出医疗费62069.6元（含伙食费619.8元）。2014年6月17日、2015年3月10日、2015年3月12日、2016年6月21日，陆友富至靖江市敦义卫生院门诊治疗，分别支出医疗费211.5元、44元、84元、84元。
另查明：事发后，羊祥灿向陆友富支付款项共计143964.6元。
再查明：陆友富受伤前系瓦工，自2009年起就在羊祥灿处从事瓦工工作。
又查明：2015年6月29日，陆友富与羊祥灿签订一份《协议书》，载明：因股骨头坏死，需做置换股头手术，现经双方协议如下：一、置换股骨头手术医药费用，由陆友富承担10000元（此款在陆友富工资中扣除，余下部分由羊祥灿承担）。二、康复后，陆友富在羊祥灿单位工作导致股骨头受损，由羊祥灿负责治疗。如陆友富不在羊祥灿单位工作，因意外导致股骨头受损，其医药费用�陆友富承担总额的80%，余下20%由羊祥灿支付。三、陆友富置换的股骨头，在正常磨损使用年限后（由在手术医院规定的平均年限执行），其医药费用由陆友富承担10000元，余下部分由羊祥灿支付。
以上事实，结合原、被告陈述及答辩，并有原告提交的靖江市敦义卫生院的出院记录、门诊病历、X线检查报告单、靖江市人民医院X线诊断报告单、MR诊断报告单、病理诊断报告书、门诊病历、入院记录、出院记录、手术记录、住院病案首页，羊祥灿提交的医疗费发票、2015年6月29日《协议书》、考勤表、便条予以证实，各方均不持异议，本院对此予以确认。
诉讼期间，依陆友富申请，本院依法委托泰州市第二人民医院司法鉴定所对陆友富进行伤残等级、误工、护理、营养期限以及人工髋关节置换费用进行鉴定。2016年5月21日，该所作出[2016]临鉴字�281号鉴定意见书，认定：陆友富左股骨颈骨折，予以内固定治疗，因骨折愈合不良，予以取除内固定+人工全髋关节置换术，现陆友富左髋疼痛，关节活动受限，行走不便，需拄拐，系由局部损伤重、骨折愈合不良、多次手术以及功能锻炼受限等原因所致，经计算，其左髋关节功能丧失约51.7%，其因外伤致左髋关节损伤功能障碍的伤残等级为九级，误工期为24个月，护理期为180天，营养期为120天，人工髋关节为人工、其置换周期因人而异，且随着科技进步假体的材质以及价格可能会有较大的波动，故不宜对此进行评定。经组织质证，陆友富对该鉴定意见书无异议。羊祥灿、鑫宇公司发表质证意见称：陆友富伤残的原因不在于被告，而是其自行加重伤情所致，同时鉴定意见书认定的误工期限和护理期限都过长，均系陆友富扩大病情所致。对此，本院认为，前述�定意见书系本院依法委托鉴定机构出具的鉴定结论，不存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等不能作为证据使用的情形，羊祥灿、鑫宇公司对于其中认定的伤残级别及误工期限、护理期限不予认可，并辩称系陆友富自行加重伤情所致，理据均不充分，该鉴定意见书的鉴定结论应予采信。
关于陆友富提交的靖江市斜桥镇红旗村民委员会出具的证明，其中载明陆友富“家中原有承包田3亩，于2015年流转给种植大户耕种，本人长年在外做瓦工”，庭审期间，羊祥灿亦确认陆友富自2009年起就跟随其工作并且从事瓦工。羊祥灿、鑫宇公司对该证明真实性不予认可，但均未提供相关证据予以推翻，故该证明的真实性应予采信。
关于羊祥灿提交的靖江市敦义卫生院收据（775元），该收据从内容上看,不�证实系羊祥灿向陆友富支付的用于靖江市敦义卫生院治疗期间的伙食费，陆友富对此亦不予认可，本院对于羊祥灿主张系伙食费支出的意见不予采信。
诉讼期间，为证明陆友富对于受伤其自身存在重大过错，羊祥灿申请证人钱某出庭作证。证人钱某出庭作证称：我跟着羊祥灿干活已经十几年了，陆友富开吊机时我在现场，前一天陆友富和另一工友一起拆除，事发当天早上两人又一起装好，装的时候我没有看见。一开始我和另外一个工人在楼上，后来陆友富在操作吊机时发现情况不好，而且陆友富已经被吊杆压到后背了，然后陆友富叫我用脚去踩机。我估计马达有点问题，马达也是陆友富他们自己装的。
诉讼期间，为证明陆友富在休息期间到工地上干重活，同时在家里干重活，从而导致其自身病情加重，羊祥灿申请证人侯某、汪某出庭作证。证�侯某出庭作证称：2014年8月5日，陆友富开着电瓶车到工地，身边还带着拐杖。陆友富开了工地上的翻斗车，宋启东还用手帮陆友富发动，当时我在现场。陆友富老婆也在工地上打工，陆友富的老婆负责装木材，陆友富自己没有装木材，他只负责开翻斗车。至于陆友富有没有在家干重活我不清楚。羊祥灿陪陆友富去拍片复查，医生说三个月后就可以取钢钉了。后来因为陆友富的母亲生病住院，陆友富要来回跑照顾其母亲，导致脚变形了，陆友富自己到医院拍片，看见片子和之前的片子不一样了。对于陆友富母亲住院期间陆友富来回跑我并无看到。证人汪某出庭作证称：羊祥灿是我的老板，2014年5月5日，陆友富开着电瓶车到工地上拉材料，工地上有一个工人帮陆友富发动拖拉机将材料拉回家，期间陆友富没有搬运材料，只是负责开拖拉机，材料是由工地上的工人和陆�富老婆搬的。因为路面很颠，开拖拉机是不难，但是拖拉机在开的过程中一直颠。
关于前述证人所作证人证言，本院认为，证人钱某、汪某均受雇于羊祥灿，与其存在法律上的利害关系，其出具的证言不能单独作为认定案件事实的依据。且从证人钱某、侯某、汪某的前述证言内容看，并不足以佐证羊祥灿所辩称的陆友富自行安装吊机不当，对于受伤存在重大过错以及其自行加重病情的情节，故本院对此不予采信。
本院认为：陆友富受羊祥灿雇请在案涉工地工作，双方之间构成个人劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，羊祥灿不具备施工和用工主体资质，其雇请陆友富提供劳务，在承包案涉工程期间未能提供符合安全生产要求的工作环境，对施工现场疏于管理，对于陆友富操作吊机未履�使用安全告知义务，对陆友富在操作吊机期间受伤存在主要过错，应当对陆友富的损失承担主要赔偿责任。陆友富长期从事工地施工，对施工安全应当具备基本的防护意识，其在操作吊机期间未尽安全注意义务，对造成自身受伤亦存在一定过错。鑫宇公司在承包工程期间，对于瓦工分包及施工现场安全管理均疏于鉴管，对造成陆友富受伤亦存在一定过错。故本院酌情确定羊祥灿承担70%的赔偿责任，鑫宇公司承担10%的赔偿责任，另20%由陆友富自行承担。羊祥灿、鑫宇公司辩称陆友富存在自行加重病情导致伤残的情形，均未能提交充分证据予以证实，本院对此均不予采信。陆友富要求羊祥灿与鑫宇公司对其损失承担连带赔偿责任，理由不成立，本院对此不予支持。
本院结合已查明的事实，对原告造成的损失认定如下：1.医疗费76872.6元，根据羊祥灿提供的发票据实认定。原告未提交证据证实另行支出了10000元医疗费，其主张该10000元已由羊祥灿从陆友富的工资中予以扣除，依据不充分，本院对此不予采信。2.营养费2400元（20元/天×120天），羊祥灿与鑫宇公司对此不持异议，本院予以确认。3.护理费18000元（100元/天×180天），参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，根据鉴定意见书确定的护理期限计算。4.误工费97514元（48757元/年×2年），因陆友富在受伤前长年从事瓦工行业，可以参照上一年度土木工程建筑业在岗职工年平均工资标准，根据鉴定意见书确定的误工期限计算。5.残疾赔偿金148548元（37137元/年×20年×20%），根据鉴定意见书认定的九级伤残，以及原告长年从事瓦工而并非务农的事实，参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算，原告主张未超出该标准，本院予以照准。6.交通费1000元，根据原�伤情及治疗等实际需要酌情确定。以上损失共计344334.6元。根据本院前述认定的责任比例，羊祥灿应当向陆友富承担70%即241034.2元的赔偿责任，鑫宇公司应当向陆友富承担10%即34433.4元的赔偿责任。原告因受伤致九级伤残，给其精神上造成了一定伤害，应予抚慰，具体数额根据各方过错程度、赔偿义务人承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素，本院酌情确认羊祥灿承担精神损害抚慰金4000元，鑫宇公司承担精神损害抚慰金1000元。故羊祥灿应当承担的赔偿责任共计245034.2元，鑫宇公司应当承担的赔偿责任共计35433.4元。鉴于羊祥灿已经向陆友富支付款项143964.6元，故羊祥灿还应向陆友富赔偿损失101069.6元。
另，从2015年6月29日《协议书》内容看，关于股骨坏死进行置换手术所需医药费，陆友富同意自行承担10000元，且该款项由羊祥灿在陆友富的工资中予以扣除。而结合本院前述认定可知，陆友富因过错需要自行承担的损失部分已经超出10000元，且该《协议书》签订时，陆友富的实际损失尚未确定，协议第二条亦不足以认定双方对实际损失的责任比例已经达成一致。故羊祥灿、鑫宇公司辩称陆友富认可自身存在加重病情的情形，从而同意自行承担80%的过错责任，缺乏事实和法律依据，本院对此不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条以及第三十五条之规定，判决如下：
一、被告羊祥灿于本判决生效后十日内向原告陆友富赔偿损失101069.6元；
二、被告靖江市鑫宇建设有限公司于本判决生效后十日内向原告陆友富赔偿损失35433.4元；
三、驳回原告陆友富的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付�钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2056元减半收取1028元，鉴定费1560元，共计2588元，由原告陆友富负担1558元，被告羊祥灿负担770元，被告靖江市鑫宇建设有限公司负担260元（此款原告已交纳，被告均应在履行判决义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。
审判员 孟 晋
二〇一六年七月二十九日
书记员 翁海燕
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法�文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。