四川省乐至县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川2022刑初53号
公诉机关四川省乐至县人民检察院。
被告人李慕慈，男，1959年4月8日出生于江西省宜春地区，汉族，初中文化，无业，住贵州省贵阳市南明区。因犯盗窃罪于2015年5月5日被四川省眉山市东坡区人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金五万元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月1日被乐至县公安局从眉山市看守所押解回乐至县看守所羁押。
四川省乐至县人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）49号起诉书指控被告人李慕慈犯盗窃罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院同日立案受理，依法组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。乐至县人民检察院指派检察员唐太平出庭支持公诉，被告人李慕慈到庭参加诉讼，现已审理终结。
四川省乐至县人民检察院指控被告人李穆慈、魏某（已判）、王某（已判）、“老五”（在逃）4人于2014年9月16日11时许，搭乘一辆由王某驾驶的号牌为贵Ａ×××××银灰色桑塔纳2000型轿车，由成都市行至乐至县天池镇，准备利用迷信手段行骗。李穆慈利用假装被害人唐某熟人的方法取得了唐某的信任，并与魏某将其带至乐至县天池镇川鄂东路老食品公司宿舍附近。后王某假扮神医为唐某看病、算命，以为其“消灾”为由，诱使唐某从家中取出金项链2根、金戒指5枚、金手链1根、金耳环2对，从银行取出现金11万元，并拿到王某驾驶的车上以便王某为“做法消灾”。“做法”期间，李穆慈、魏某、王某将唐某包裹着上述财物的红布包调包盗走。后李幕慈等4人将盗得的11万元现金以每人2.5万元形式平分，并将分后剩下的1万元作为公用开支，魏某还分得金戒指1枚、并以700余元卖出，王某分得金耳环1对及金戒指1枚、并以3600元卖出，其余剩下的金首饰由李穆慈、“老五”分得。并有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人李幕慈的行为已构成盗窃罪。诉请本院依法判处。
被告人李穆慈辩称，其没有参与盗窃、不构成盗窃罪。
经审理查明，2014年9月16日11时许，被告人李慕慈伙同魏某（已判）、王某（已判）、“老五”（在逃）合谋准备利用迷信手段行骗。四人乘坐由王某驾驶号牌为贵Ａ×××××银灰色桑塔纳2000型轿车从成都市至乐至县天池镇，李慕慈假装被害人唐某熟人的方法取得了唐某的信任，并与魏某配合将其带至乐至县天池镇川鄂东路老食品公司宿舍、腾龙照相馆附近。后王某假扮神医为唐某看病、算命，以为其“消灾”为由，诱使唐某从家中取出金项链2根、金戒指5枚、金手链1根、金耳环2对，从银行取出现金11万元，并拿到王某驾驶的车上，以便王某为其“做法消灾”。“做法”期间，李慕慈、魏某、王某乘唐某不注意将包裹着上述财物的红布包调包盗走。到手后，四人将盗得的11万元现金每人分得2.5万元，剩下的1万元作为公用开支，魏某还分得金戒指1枚并以700余元卖出，王某分得金耳环1对及金戒指1枚并以3600元卖出，其余的金首饰由李穆慈、“老五”分得。
另查明，2015年年3月1日，魏某、王某的家属分别向被害人赔偿损失3万元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证，本院予以采信的证据证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证实，乐至县公安局城东派出所于2014年9月16日接到报警，同年9月17日受理此案。乐至县公安局于2014年9月18日决定立案侦查。
2.到案说明证实，李慕慈涉嫌犯盗窃罪于2016年3月1日被乐至县公安局押解到乐至追诉余罪，羁押于乐至县看守所。
3.办案说明证实，被害人唐某被盗金首饰票据遗失，故未能对金首饰进行鉴定。
4.关于商请将罪犯李慕慈押解回资阳追诉余罪的函、关于同意罪犯李慕慈离监的通知证实,资阳市公安局于2016年2月26日商请四川省监狱管理局将李幕慈押解回乐至县看守所追诉余罪，四川省监狱管理局于2016年2月29日同意。2016年3月1日乐至县公安局将李幕慈从眉山眉州监狱解回追诉余罪。2016年3月30日移送乐至县检察院审查起诉。
5.犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明证实，李幕慈出生于1959年4月8日、家庭住址等信息。
6.扣押物品清单及照片证实，乐至县公安局城东派出所于2015年1月17日扣押被告人王某持有的、由何海洋所有的贵Ａ×××××号银白色“桑塔纳2000”轿车1辆。王某指认此车就是其伙同魏某、李穆慈实施诈骗时所使用的车辆。作案所使用的100张冥币，并经唐某、魏某、王某分别予以辨认。
7.调取证据清单及唐某取款凭证证实，被害人唐某于2014年9月16日在中国农业银行取出11万元现金的取款凭证。
8.调取证据清单及照片证实,乐至县天网中包括魏某、唐某、李穆慈三人的截图，2014年9月16日遂资眉高速路口视频中出现使用川A套牌牌照的桑塔纳2000型轿车的截图。
9.辨认笔录及照片证实，王某通过辨认确定与其一起实施诈骗的人包括李穆慈;魏某通过辨认确定与其一起实施诈骗的人包括李穆慈;魏某通过辨认确定其实施诈骗的地点包括乐至县川鄂东路老食品公司宿舍、商业街腾龙相馆外,王某通过辨认确定其实施诈骗的地点包括乐至县川鄂东路老食品公司宿舍、商业街腾龙相馆外;魏某辨认出天网图片中左侧戴眼镜的妇女是其本人，中间的老年妇女是被害人，右侧的男子是其同伙李慕慈,李慕慈辨认出天网图片中右侧的男子是其本人，其他妇女不认识。
10.视听资料、电子数据证实，2014年9月18日，乐至县公安局调取天池镇东街工商银行外街面监控视频，其中同时出现本案被告人李幕慈及同案犯魏某、被害人唐某。
11.四川省乐至县人民法院（2015）乐至刑初字第55号刑事判决书证实，2015年6月4日，乐至县人民法院对本案同案犯魏某、王某做出判决，认定魏某、王某、李幕慈（另案处理）、老五（在逃）构成共同盗窃，判决魏某有期徒刑四年六个月，并处罚金二万五千元，王某有期徒刑四年，并处罚金二万元。
12.四川省眉山市东坡区人民法院（2015）眉东刑初字第201号刑事判决书证实，2015年5月5日，眉山市东坡区人民法院认定李幕慈构成盗窃，判决李幕慈有期徒刑四年二个月，并处罚金五万元。
13.谅解书、收条及欠条证实，同案犯王某、魏某家属代为退赔被害人唐某各三万元，被害人唐某于2015年2月28日出具谅解书谅解王某、魏某。
14.被害人唐某的陈述证实，2014年9月16日上午10时许,在她家楼下（乐至县天池镇东街221号，原乐至县冰糕厂）时，一中年男子和她搭话说和她老公是朋友，来看病打听这边有个老中医，她说不知道。就在这时，一中年女的就走到她们这边上，男子问这女的认识那个老中医不。那女的听后说知道老中医在那里，并愿意带去找那中医。那男的听后叫她陪他一起去，她就同意陪他去。一起经过东街走到乐至腾龙照相馆旁的一个小巷，刚走到乐至房管局附近的一栋居民楼一个单元门前，就有一个高个子的中年男的从那单元楼下来，带路这女的说他们两个是来找王医生（就是那老中医）看病的。之后高个男的就说看病的王医生是他爷爷，他爷爷现在不见生人，招呼他们去他的车子上坐，车子当时就停在腾龙照相馆门口的路边停车位上。在车子上，高个子男的还给她看了手相，摸了脉搏，询问了病情。后他就说她儿子将会遇到一次车祸之类的话，她听后就说谢谢之类的话（意思就是请这高个子男的打整、化解一下她儿子的灾难）。接着这高个子男的就叫她把家中的现金、金银首饰具体有多少如实报给他，否则就不能化解她儿子的灾难。她当时也没多想，就听他的话赶紧回家找金首饰了。陪她回家取首饰和后来取现金的还有给她带路的那女人，这女人是那高个子男的叫来陪她的。她当时先回家（原乐至冰糕厂那里），在家中把金首饰和银行卡还有身份证包起，在柜台一共取了11万现金，她就和那女的一同回到了高个子男的车子上（车子还停在原地的）。接到高个子男的就给了她一块红布叫她把现金和首饰还有她的身份证一起包在红布里面，一起的那女的还帮用透明胶带包起财物。之后高个子男的就开始“做法”化解儿子的灾难。在做法期间只有那男的在她背后“做法”时财物离开了她的视线，之后那高个男的就直接把那红布包的财物给她放进一个红色的布口袋，并说化解完了。之后还叮嘱她不要给任何人讲这事，并且回家把东西放好，三天后在拿出来去银行存，不然就不灵了。后来她发现那红布中的现金和首饰都变成了冥币。于是赶紧报警。总共被骗110000元现金、金项链两根、金手链壹根、金耳环两对、金戒指五个．另外还有一张身份证。高个子男人的车是白色有点泛黄的小轿车，比较旧。
15.同案犯魏某的供述证实，2014年9月的一天，她和王某、李穆慈、“老五”、一起，由王某开车从贵阳出发，本来是出来游玩的，后来没得钱了。李穆慈就提出来他们去诈骗别人的钱财，李穆慈负责寻找目标，她就冒充跟神医是熟人，王某假扮医生给人看病消灾，“老五”负责望风。一路开车来到了乐至县城。王某开车将他们带到街上，就把车停了。她和李穆慈就下车在街上寻找诈骗的目标，过了一会儿李穆慈就找到一个60多岁的老太婆，李穆慈就冒充那个老太婆的熟人跟她套近乎，聊熟了之后，李穆慈就套取了老太婆家庭情况，身体情况这些信息，然后李穆慈就对那个老太婆谎称他得了病，他母亲也得了病，来找一个住在这附近看病看得好又会算命的医生。她假装过路的人从他们面前走过去，李穆慈就假装问她认不认识这个医生。她就带着李穆慈和那个老太婆往王某停车的地方走。走到停车那个地方，她把李穆慈和那个老太婆带到王某面前就给他们介绍这是王医生的孙子，然后李穆慈就假装要找王医生帮他的母亲开药方。王某先不答应，然后就假装去问他爷爷去了，他们三个人就坐在王某的车上等他。这个时候李穆慈就打电话，把老太婆的基本情况给王某说了。过了一会，王某回到车上，说他爷爷不答应。他们就假装求王某开药方。王某一下就说准了李穆慈的病因。老太婆就开始相信王某的医术，并叫王某也给她看下病，王某假装给老太婆把脉。之前李穆慈就已经把老太婆的情况告诉了王某，所以王某也一下就说准了老太婆的病因。那个老太婆就更相信王某了。然后又叫王某给她算下命，王某就根据李穆慈之前提供的信息给老太婆算命，更加取得了老太婆的信任。王某就借机说老太婆的儿子沾上了不干净的东西，轻则生场大病，重则可能要死等等，老太婆当时就吓到了，就问王某能不能把灾难化解了，王某就说可以，王某就让老太婆拿人民币和金器来做法，钱拿得越多，心就越诚，做法了效果更好。她就跟老太婆回了家拿了存折和金首饰，然后就去银行取十一万左右，她和老太婆就走回了王某的车上。“做法”期间，他们将唐某包裹着上述财物的红布包调包盗走。后来就开着车从高速公路往成都方向跑了。在去成都的路上，四个人就把钱和金首饰平分了。
16.同案犯王某的供述证实，他、李穆慈、魏某在贵阳南明区彼此的家相距也不远，平日里都认识，有空的时候会在一起打麻将。在一起的时候因为大家都没有什么钱就打算在一起做点“业务”找点钱，然后彼此之间就商量着去四川找点钱。在2014年9月左右他驾驶一辆灰色桑塔纳2000轿车搭乘魏某、李穆慈还有李穆慈的朋友老五就相约来到了乐至，他们来到乐至一个路边画有停车位的路边后他们三个人就都下车去找诈骗的目标去了，他在车上等他们，因为他扮演的角色要在车上等他们所以就没有下车。等了两个多小时后就看见李穆慈、魏某带了一个穿着打腰鼓着装的一个60多岁的老太婆向他走来了。这是他就知道他们已经找到目标了，魏某就给李穆慈和那个老太婆介绍他就是那个神医的孙孙。到了车上后他就给他们说“我爷爷今天忙，不能给你们看。”然后李穆慈、魏某还有那个老太婆一起求他帮李穆慈看，然后那个老太婆就主动让他也给她看一下病，他就让老太婆把手伸出来，给她摸一下脉，然后他就根据之前李穆慈打电话讲了那个老太婆身上患有高血压和神经痛，老太婆听后就觉得他看的很好准，于是她就开始相信了，同时她还要求他给她看一下她家里面的情况，他就借机说老太婆的儿子沾上了不干净的东西，轻则生场大病，重则可能要死等等，老太婆当时就吓到了，就问他能不能把灾难化解了，他就说可以，他就让老太婆拿人民币和金器来做法，钱拿得越多，心就越诚，做法了效果更好。于是魏某就陪老太婆拿钱去了。他就和李穆慈在车上等他们，等了大概有一个小时的样子魏某和那个老太婆就转来了，转来后老太婆就提了一个塑料袋子上了车，他看见袋子里面用报纸和其他纸包起的。他就给她说你的钱用纸包起来的要不得，要把那些纸去掉，用红布包在一起。魏某和李穆慈趁做法事的时候用刚刚准备好的包了报纸和冥币的那一个掉包了，他还叫老太婆包好的钱和金首饰放在家里的保险柜里面，放三天，老太婆下车以后，他们上高速后就往成都走了，并回到成都的住处，在路上的过程中我们就将钱分了。
17.被告人李慕慈的供述证实，2014年刚过夏天，他一个人到乐至县准备开个小吃店，是坐客车去的。他不认识魏某、王某和李老五。乐至天网系统截图里面的男子是他，其他他不认识。
本院认为，被告人李慕慈伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃财物数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人李慕慈犯盗窃罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人李慕慈因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。关于被告人李慕慈提出其没有参与盗窃、不构成盗窃罪的辩解理由，经查，同案犯魏某、王某的供述及二人分别对被告人李慕慈进行了辨认，与被害人唐某的陈述、视频资料等证据相互印证，均证实了本案公诉机关所指控的犯罪事实，即被告人李慕慈与魏某、王某等合谋，利用掉包的方式盗窃被害人唐某财物。故该辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。根据被告人李慕慈犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条的规定，判决如下：
一、被告人李慕慈犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万五千元，与眉山市东坡区人民法院（2015）眉东刑初201号刑事判决判处的“被告人李慕慈犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金五万元”并罚，决定执行有期徒刑七年十个月，并处罚七万五千金元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月7日起至2022年10月6日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。
二、责令被告人李慕慈退赔被害人唐某现金11万元、金项链2根、金戒指5枚、金手链1根、金耳环2对（其中魏某、王某各退赔了3万元）；
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 光
审 判 员 邓红英
人民陪审员 任全祥
二〇一六年七月十四日
书 记 员 周鑫洁