广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初1949号原告（被告）：梁志强，男，汉族，1986年10月10日出生，住广东省佛山市禅城区，委托诉讼代理人：蒋伟良，广东金石行律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘之洋，广东金石行律师事务所实习律师。被告（原告）：佛山市东誉物业经营管理有限公司，住所广东省佛山市禅城区石湾街道石梁村委会大楼四楼，营业执照注册号440602000054644。法定代表人：梁树强。委托诉讼代理人：闫克红，广东禅都律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍锐景，广东禅都律师事务所律师。梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司互为原、被告劳动争议案，本院于2017年1月19日受理后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理，并于2017年3月1日公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：梁志强于2016年11月18日申请劳动仲裁，请求裁决佛山市东誉物业经营管理有限公司支付：（1）2014年6月1日起未签订书面劳动合同的11个月二倍工资差额27500元；（2）违法解除劳动关系的赔偿金42500元；（3）2016年10月拖欠的工资2500元；（4）2016年2月至9月工资差额2400元；（5）2015年、2016年期间未休年休假工资6279元；（6）2014年11月15日至2016年11月15日延长工作时间加班费18139元；（7）2015年、2016年法定节假日加班费7674元；（8）2015年、2016年期间的高温津贴1500元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月6日作出佛禅劳人仲案非终字[2016]1731号仲裁裁决书，裁决：（一）确认梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司2008年6月6日至2016年11月30日存在劳动关系；（二）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁志强支付解除劳动关系的经济补偿21250元；（三）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁志强支付年休假工资3908.05元；（四）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁志强支付加班费17448.29元；（五）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁志强支付高温津贴1500元；（六）驳回梁志强的其他仲裁请求。3、诉讼请求：收到裁决书后，双方分别于2017年1月19、22日向本院起诉。梁志强请求判决佛山市东誉物业经营管理有限公司支付：（1）2015年6月1日起未签订书面劳动合同的11个月二倍工资差额27500元；（2）违法解除劳动关系的赔偿金42500元；（3）2016年10、11月拖欠的工资5000元；（4）2016年1月至9月工资差额2700元；（5）2015年、2016年期间未休年休假工资6279元；（6）2014年11月15日至2016年11月15日延长工作时间加班费18139元；（7）2015年、2016年法定节假日加班费7674元。佛山市东誉物业经营管理有限公司请求判决：（1）无需向梁志强支付年休假工资3908.05元、加班费17448.29元；高温津贴1500元；（2）佛山市东誉物业经营管理有限公司需向梁志强支付的款项应从公司为其垫付的社保费31187.97元中予以扣减。4、佛山市东誉物业经营管理有限公司于2008年6月3日登记成立，经营范围为物业管理、维护，物业出租，房地产投资策划，房地产信息咨询，家政服务，绿化养护，停车场服务。5、双方曾存在劳动关系：梁志强于2008年6月6日入职，在工程部工作。6、梁志强的工作时间：每天工作8小时、每周工作6天，月工资为2500元。7、梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2012年5月1日签订劳动合同，约定期限为2012年5月1日至2014年4月30日，正常工作时间工资为1350元/月。8、上述合同到期之后，梁志强仍在佛山市东誉物业经营管理有限公司工作，双方没有续签书面劳动合同。9、入职之后佛山市东誉物业经营管理有限公司没有为梁志强缴纳社会保险费。2016年4月5日佛山市东誉物业经营管理有限公司为梁志强补缴了2008年6月至2016年6月期间的社会保险费，代垫了个人应缴的社保部分本金及利息共计31187.97元。10、2016年1月至9月未发的工资：梁志强300元/月、合计2700元。11、佛山市东誉物业经营管理有限公司拖欠了梁志强2016年10、11月工资。12、佛山市东誉物业经营管理有限公司制订的《员工手册》第2.8.6条规定：按国家规定员工在本司连续工作满一年，可享受带薪年假，年假不包括法定假期及休息日在内，具体规定如下：工作年限7-9年为九天有薪年假。13、佛山市东誉物业经营管理有限公司于2016年10月31日出具《关于裁减部分人员的通知》，以经营效益亏损为由提出裁员，解除与梁志强的劳动关系。14、双方的劳动关系持续至2016年11月30日。15、需说明的其他问题：梁志强在诉讼中提出了财产保全申请、担保，并预交了财产保全费1068.96元。本院审查后于2017年2月16日作出了（2017）粤0604民初1949号民事裁定书，裁定：冻结佛山市东誉物业经营管理有限公司的银行存款60000元或查封、扣押同等价值的财产；查封梁志强担保的财产。之后，本院执行裁定，冻结了该公司的存款60000元。本案中，双方举证及质证意见如下：梁志强提交了如下证据：1、身份证，组织机构代码证。2、佛禅劳人仲案非终字【2016】1731号仲裁裁决书。3、佛禅劳人仲案非终字【2016】569号仲裁裁决书。4、佛山农村商业银行的流水，账户明细查询。5、员工手册节选。6、佛山市社会保险参保缴费证明。7、关于裁减部分人员的通知（2016年10月31日）。8、广东省劳动合同（梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2012年5月1日签订）。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，对证据1、2、3无异议；对证据4的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；对证据5、6无异议；对证据7、8的真实性无异议，对证明内容有异议。佛山市东誉物业经营管理有限公司提交了如下证据：1、营业执照，身份证。2、佛禅劳人仲案非终字【2016】1731号仲裁裁决书及送达回证。3、广东省劳动合同（梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2012年5月1日签订）。4、证明（佛山市三友办公设备经营部出具）。5、损益表。6、2014年11月份至2016年11月份考勤表。梁志强认为，对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，对关联性、证明内容有异议；对证据4、5、6有异议。本院调取的证据：本案在仲裁期间的庭审笔录。双方对证据1均无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：佛山市东誉物业经营管理有限公司是否应向梁志强支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额？梁志强认为，入职后直到2012年5月1日才签订劳动合同，约定期限从2012年5月1日至2014年4月30日止。但合同到期后没有续签劳动合同。梁志强提供了证据4、6证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，梁志强的二倍工资差额的请求已超过仲裁时效。该公司提供了证据3证明。本院经审查后认为，梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2012年5月1日签订劳动合同，约定期限为2012年5月1日至2014年4月30日；梁志强在期限届满后仍在该公司工作，期间没有续订书面劳动合同，是双方在诉讼中确认的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条的规定，梁志强有权要求佛山市东誉物业经营管理有限公司支付2014年6月1日至2015年4月30日共11个月未订立书面劳动合同的二倍工资差额。但从2015年5月1日开始已视为双方订立了无固定期限的劳动合同，梁志强要求支付2015年6月1日起未签订书面劳动合同的11个月二倍工资差额的诉讼请求，没有依据。关于2014年6月1日至2015年4月30日的二倍工资差额。因佛山市东誉物业经营管理有限公司在仲裁答辩中已提出了时效的抗辩，因此应审查该公司的抗辩。按照双方没有续订书面劳动合同的事实，梁志强从2014年6月起已可要求该公司支付二倍工资差额，其请求最后的仲裁申请时效期间至2016年4月30日届满。但梁志强是在2016年11月18日才申请劳动仲裁提出该请求的，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，该公司称梁志强的请求已超过仲裁申请时效1年期间的主张成立。因梁志强在诉讼中也未举证证明存在时效中断等的情形，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条的规定，对该公司关于无需支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的请求，本院予以支持。2、关于梁志强被拖欠的工资？梁志强认为，佛山市东誉物业经营管理有限公司拖欠其工资、加班费，而且加班费的计算基数应为2500元/月。梁志强提供了证据4证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，梁志强实行月薪制，每月工资2500元、每天工作8小时、每周工作6天。其月薪已包括每周加班1天的加班费。另外，梁志强的工作岗位为室内，有采取降温措施，无需支付高温津贴。该公司提供了证据3、4证明。本院经审查后认为，首先，未发2016年1月至9月每月工资中的300元共2700元（300元×9）、未发2016年10、11月工资，是双方在诉讼中确认的事实。因此，对佛山市东誉物业经营管理有限公司拖欠梁志强2016年1月至9月、10、11月工资7700元（2700元+2500元/月×2）的事实，本院予以确认。其次，关于加班费。其一、关于加班事实。双方在仲裁、诉讼期间确认梁志强在工作期间，公司对其进行指纹打卡考勤管理。因梁志强是在2016年11月18日申请劳动仲裁的，根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，佛山市东誉物业经营管理有限公司应提供2014年11月19日至2016年11月18日的指纹打卡考勤记录，以查明梁志强出勤情况。该公司提供了2014年11月至2016年11月的考勤表，但并非员工每日上、下班的打卡考勤记录，而是公司对员工每月出勤的统计。因梁志强有异议，而公司并无举证证明统计结果已向员工公示，并经员工确认。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条的规定，公司的出勤统计不足以证明其主张。公司仍应提供指纹打卡考勤记录，证明其统计真实、合法。在诉讼庭审后，该公司提出了考勤打卡机损坏修理要求延期举证的申请，并提供了修理单位的证明。但梁志强否认。因该公司在仲裁、诉讼庭审中均未作出过考勤打卡机损坏的陈述，而且修理单位也未出庭作证。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百条、第一百一十五条的规定，梁志强提出的异议成立，本院对该公司的延期举证申请不应准许。因该公司没有提供指纹打卡考勤记录，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，应承担举证不能的责任。诉讼中，梁志强主张的加班期间为2014年11月15日至2016年11月15日，因梁志强未举证证明2014年11月15至18日的出勤情况，对该期间的加班主张，本院不予认定。另外，双方在诉讼中已确认工作期间每天工作8小时，根据上述规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，对梁志强关于延长工作时间加班的主张，本院不予认定。因此，按双方确认每天工作8小时、每周工作6天，以及梁志强承认有休春节假期的陈述，梁志强在2014年11月19日至2016年11月15日期间的加班情况为，2014年11月19日至2015年4月30日期间加班：休息日23天、法定节假日2天；2015年5月1日至2016年11月15日期间加班：休息日81天、法定节假日14天。其二、关于加班费的计算基数及已付的加班费。双方在2012年5月1日签订劳动合同已约定了正常工作时间工资1350元/月。根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第八条、第六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（一）项的规定，梁志强称2500元/月是正常工作时间工资的主张证据不足，以上证据可证明该公司称2500元/月包括有加班费的主张。按双方关于正常工作时间工资1350元/月的约定，以及《广东省工资支付条例》（2016年修正）第四条、第二十一条的规定，佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁志强支付的工资应不低于以下的金额：在2014年11月19日至2015年4月30日期间的工资、加班费为10474.03元（1350元×5+1350元/21.75×8+1350元/21.75×23×200%+1350元/21.75×2×300%）。在2015年5月1日至2016年11月15日期间的工资、加班费为42106.44元（1510元×18+1510元/21.75×11+1510元/21.75×81×200%+1510元/21.75×14×300%）。以上合计52580.47元（10474.03元+42106.44元）。按双方确认每月的实发工资2500元/月计算，梁志强2014年11月19日至2016年11月15日期间的实发工资为59711.54元[2500元/26×10+2500元×23+2500元/26×13，（按双方对月工资2500元、每周工作6天的确认，每月的计薪日约为26天）]。对照双方约定、法律规定的正常工作时间工资计算的工资、加班费，梁志强的实发工资高于上述金额。因此，梁志强要求支付上述期间的加班费，证据不足。佛山市东誉物业经营管理有限公司不支付加班费的请求理由成立，本院予以支持。最后，关于高温津贴。佛山市东誉物业经营管理有限公司虽称梁志强的工作岗位为室内，但梁志强否认，而该公司也未举证证明工作岗位为室内、以及采取降温措施的主张。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，该公司的主张证据不足，应承担举证不能的责任。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，佛山市东誉物业经营管理有限公司应向梁志强支付2015年、2016年的高温津贴1500元（150×5×2）。3、关于未休带薪年休假的工资报酬。梁志强认为，2015年、2016年未休带薪年休假共18天，佛山市东誉物业经营管理有限公司应支付的未休带薪年休假报酬6279元（2500元/月÷21.75×3倍×9天×2年）。梁志强提供了证据4、5、6证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，公司每年春节安排员工休年假无需支付年休假工资。该公司提供了证据4证明。本院经审查后认为，梁志强于2008年6月6日入职，按佛山市东誉物业经营管理有限公司的《员工手册》的规定，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十三条的规定，梁志强主张其在2015年、2016年可享受的带薪年休假为18天（9天/年×2年）的主张成立。虽然佛山市东誉物业经营管理有限公司提供了梁志强的考勤表，但根据上述理由，梁志强对该证据的异议成立。因公司未能继续举证证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条的规定，该公司应承担举证不能的责任，对梁志强称未享受2015年、2016年带薪年休假的主张，本院予以认定。因梁志强每月的实发工资为2500元/月、而且工资标准包括了加班费，根据《广东省劳动和社会保障厅关于广东省企业贯彻实施职工带薪年休假制度的若干意见》第八条的规定，梁志强要求按2500元/月的工资标准的300%计算未休带薪年休假的工资报酬的主张与规定不符；按上述规定，该公司应支付2499.31元[1510/21.75×18×（300%-100%）]。梁志强要求支付6279元证据不足，本院不予支持。4、佛山市东誉物业经营管理有限公司是否需向梁志强支付违法解除劳动合同赔偿金？梁志强认为，2016年6月公司停止缴纳社会保险，梁志强不同意、并申请了劳动仲裁。公司未经合法程序即以裁员为由要求梁志强离职。公司应支付违法解除劳动合同的赔偿金。梁志强提供了证据7证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，2016年11月30日，公司因经营亏损，经村民大会同意裁员，该公司提供了证据5证明。本院经审查后认为，佛山市东誉物业经营管理有限公司作出的《关于裁减部分人员的通知》内容：“……公司自成立以来一直负债经营，近年来，每年经营亏损人民币一百万元，石梁村村民意见很大，多次要求裁减人员……现经村民代表大会表决同意，东誉物业将陆续裁减部分员工。按照《劳动合同法》第41条的规定，结合职工综合表现，裁减人员名单如下：梁志强……”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，该公司应举证证明解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定。按照本案的证据、以及双方的陈述：其一、佛山市东誉物业经营管理有限公司在诉讼中并未举证证明作出上述裁员决定后已向劳动行政部门报告。另外，该公司在诉讼中也未能提供证据证明石梁村村民代表大会对公司亏损、裁员事项进行讨论、表决的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条、第七十六条的规定，认定该公司的主张成立，证据不足。其二、佛山市东誉物业经营管理有限公司提供的《损益表》反映，2014年、2015年、2016年的净利润均为负数，但梁志强有异议。而该公司在诉讼中也承认《损益表》是其内部制作、保存的财务资料，也并未向梁志强等员工出示；而且该公司在诉讼中也未能提供《损益表》已在石梁村村民中公示的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条、第七十六条的规定，在本案中否定梁志强的异议、认定存在裁减人员通知上载明的理由、事实，证据不足。因公司在诉讼中未能继续举证证明通知中称解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定、以及在仲裁、诉讼中称裁员合法的主张。根据上述规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，该公司应承担举证不能的责任。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，梁志强要求支付违法解除劳动合同赔偿金有依据，本院应予支持。按照梁志强的工作年限（2008年6月6日至2016年11月30日）、以及双方确认实发工资2500元/月计算，该公司应支付赔偿金42500元（2500元/月×8.5×2）。梁志强请求支付违法解除劳动合同赔偿金42500元合法，本院应予支持。综上，佛山市东誉物业经营管理有限公司应向梁志强支付拖欠工资、未休带薪年休假的工资报酬、高温津贴、赔偿金为54199.31元（7700元+2499.31元+1500元+42500元）。另外，佛山市东誉物业经营管理有限公司为梁志强补缴了2008年6月至2016年6月期间的社会保险费，并为梁志强代垫了个人应缴的社保部分本金及利息共计31187.97元，是双方确认的事实，按梁志强提供的《佛山市社会保险参保缴费证明》的记录，2008年6月至2016年6月期间梁志强个人应缴的社会保险费为30908.73元（229.98+258.64×8+246.37×4+275.92×15+280×3+293.79×6+352.11×12+388.11×6+392.89×3+374.08×3+419.88×12+446.92×3+279.64×9+286.74×8+279.24×3）。根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第十三条、第十四条的规定，该公司在解除劳动合同后结算工资等报酬、补偿的过程中扣减代缴的费用合法。但为员工办理、缴纳社会保险费是该公司的法定义务，因该公司未及时履行其义务导致多缴利息的损失，应由该公司自行承担。该公司要求在员工的工资、费用中扣减利息，没有依据。因此，扣减该公司已为梁志强代缴个人应缴的社会保险费后，仍应向梁志强支付的拖欠工资、未休带薪年休假的工资报酬、高温津贴、赔偿金23290.58元（54199.31元-30908.73元）。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：确认梁志强与佛山市东誉物业经营管理有限公司2008年6月6日至2016年11月30日存在劳动关系；二、佛山市东誉物业经营管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向梁志强支付拖欠工资、未休带薪年休假的工资报酬、高温津贴、赔偿金为23290.58元；三、佛山市东誉物业经营管理有限公司无需向梁志强支付加班费17448.29元；四、驳回梁志强的其他诉讼请求；五、驳回佛山市东誉物业经营管理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。财产保全费1068.96元，由梁志强承担816.05元、佛山市东誉物业经营管理有限公司承担252.91元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一七年四月十日书记员  邹洁婷