广西壮族自治区河池市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）河市行终字第40号
上诉人（一审原告）南丹县茂晨矿业有限责任公司，住所地：广西南丹县车河镇拉么富吉选矿厂内。
法定代表人杨正茂，总经理。
委托代理人李健，男，广西弘生联合律师事务所律师。
委托代理人韦继享，男，广西弘生联合律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）南丹县人力资源和社会保障局，住所地：广西南丹县城关镇龙滩大道。
法定代表人陈卫华，局长。
委托代理人秦立明，男，南丹县人力资源和社会保障局社保股股长。
委托代理人陈龙俊，男，南丹县人力资源和社会保障局社保股干部。
一审第三人谭金伟。
委托代理人牙韩锦，男，南丹县新城法律服务所法律工作者。
上诉人南丹县茂晨矿业有限责任公司不服南丹县人民法院（2014）丹行初第2号行政判决，向本院提出上诉，本院依法受理后组成合议庭于2014年6月5日公开开庭审理了本案。上诉人南丹县茂晨矿业有限责任公司委托代理人韦继享，被上诉人南丹县人力资源和社会保障局委托代理人秦立明、陈龙俊，一审第三人谭金伟及委托代理人牙韩锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明，第三人自2007年4月起到2009年1月在原告单位工作，工种为井下采矿风钻爆破工，工作期间，双方没有依法签订劳动用工合同，同时原告也没有为第三人缴纳工伤保险费。2009年2月，第三人因身体不适自行离开原告单位回家休息治疗，第三人离开原告单位时未进行职业健康检查。2011年7月15日，第三人因身体不适自行到广西壮族自治区职业病防治研究院住院治疗，2011年8月15日该院作出桂职尘肺字第（20110705）号《职业病诊断证明书》，确诊第三人所患的病为矽肺贰期合并肺结核。2012年4月18日第三人向被告提出工伤认定申请，被告受理第三人的申请后，由于第三人与原告之间是否存在劳动关系尚待有关部门确认，被告依法中止工伤认定程序。2013年3月19日，经河池市中级人民法院终审判决，确认第三人与原告之间“自2007年4月到2009年1月”存在劳动关系后，被告于2013年6月28日恢复了对第三人的工伤认定程序，并于2013年7月9日向原告送达了《工伤认定申请受理通知书》、《工伤认定期限举证通知书》和第三人的工伤认定申请表复印件，要求原告在收到通知十日内向被告提供相关的证明材料，同时调取了第三人2009年1月离开原告单位后一直在家治病，没有与其他单位建立新的劳动关系的相关证据。原告收到被告的限期举证通知书后，在举证期限内向被告提交了《工伤认定异议书》，但未能提供证明第三人在2009年1月后与新的单位建立新的劳动关系及从事接触职业危害作业的证据。被告经调查取证后，依据《工伤保险条例》第十四条第一款第（四）项的规定，于2013年8月26日作出丹人社工伤认字（2012）第35号《工伤认定决定通知书》，认定第三人所患的职业病为工伤。原告不服该工伤认定决定，于2013年10月18日向南丹县人民政府申请行政复议，2013年12月18日南丹县人民政府作出丹政复决字（2013）8号《行政复议决定书》，维持了被告作出的工伤认定决定。原告对被告的工伤认定决定不服，向该院提起行政诉讼。
一审法院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”的规定，被告作为县级人民政府社会保险行政部门，有权力对第三人提出的工伤认定申请作出工伤认定决定的具体行政行为，其执法主体资格合法。第三人从2007年4月开始到原告单位从事井下采矿风钻爆破工作，虽然第三人与原告没有依法签订劳动合同，但根据第三人在原告单位工作期间，其具体工作由原告安排，工资报酬由原告支付的事实，以及河池市中级人民法院的终审判决，可确认第三人与原告之间自2007年4月至2009年1月期间存在劳动关系。2011年8月15日第三人所患的病被确诊为矽肺贰期合并肺结核病后，第三人向被告提出工伤认定申请，被告受理后，经调查查证第三人自2007年4月到2009年1月与原告存在劳动关系，第三人2009年1月离开原告单位后一直在家治病，没有与其他工作单位建立新的劳动关系的相关事实，同时向原告送达《工伤认定限期举证通知书》，由于原告未能提供证明第三人所患职业病不是工伤的证据，被告根据《工伤保险条例》第十四条第一款第（四）项的规定，于2013年8月26日作出丹人社工伤认字（2012）第35号《工伤认定决定通知书》的具体行政行为，认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，该院予以维持。原告以被告的具体行政行为认定事实不清、适用法律错误为由，要求撤销被告丹人社工伤认字（2012）第35号《工伤认定决定通知书》的诉讼请求，因证据不足，理由不充分，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项的规定，经合议庭评议，判决：维持被告南丹县人力资源和社会保障局于2013年8月26日作出的丹人社工伤认字（2012）第35号《工伤认定决定通知书》。案件受理费50元，由原告南丹县茂晨矿业有限责任公司负担。
上诉人南丹县茂晨有限责任公司上诉称：（一）一审法院对被上诉人作出工伤认定的具体行政行为的程序不合理。被上诉人向上诉人送达《工伤认定受理通知书》、《工伤认定期限举证通知书》、《工伤认定申请表》后，上诉人作为用人单位认为第三人谭金伟所患的职业病不是工伤，在规定的期限内向被上诉人提交了《工伤受理异议申请书》及河池市中级人民法院作出的（2013）河市民三终字第9号《民事判决书》1份，该判决书证实上诉人与第三人谭金伟双方自2007年4月至2009年1月存在劳动关系，2009年2月至今是不存在劳动关系的，第三人谭金伟所患职业病是其离开上诉人单位之后两年多才发生，其所患职业病与上诉人不存在因果关系。被上诉人针对上诉人所提出的异议，根据第三人谭金伟的《工伤认定调查笔录》及第三人谭金伟所在村委会开出的《证明》，认定第三人谭金伟所患职业病为工伤；《工伤认定调查笔录》及村委会的《证明》提到第三人谭金伟2009年回家至今、没有再外出务工，被上诉人在作出工伤认定前并没有将其所调查到的这些内容告知上诉人，使上诉人未能对第三人谭金伟离开上诉人单位后是否与新的用人单位建立过新的劳动关系的举证。（二）一审法院对被上诉人作出工伤认定的具体行政行为认定事实不清。上诉人与第三人谭金伟双方自2007年4月至2009年1月存在劳动关系，2009年2月至今是不存在劳动关系的，双方之间存在的劳动关系只有一年多的时间，其患职业病是离开上诉人单位两年多之后才发现，这两年多去何地从事何种工作而患上的职业病，上诉人认为第三人谭金伟在《工伤认定调查笔录》的回答是虚假的；第三人谭金伟是其所在村委会的村民，村委会作出的《证明》内容的真实性还有待核实。综述，上诉人认为被上诉人作出工伤认定的具体行政行为程序不合理、认定事实不清。上诉人特此请求二审法院1、依法撤销一审法院作出的（2014）丹行初字第2号行政判决书；2、依法撤销被上诉人作出的丹人社工伤认字（2012）第35号《工伤认定决定通知书》，并判令被上诉人重新作出第三人谭金伟所患职业病不是工伤的认定；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人南丹县人力资源和社会保障局答辩称：答辩人执法主体合法，程序合法，所作认定事实清楚，适用法律法规正确。上诉人上诉理由不能成立。谭金伟自2007年4月至2009年1月在茂晨公司从事井下工作，长期接触粉尘，与其患职业病存在因果关系。茂晨公司未能举证证明谭金伟离开其单位后在新的单位建立新的劳动关系，答辩人认为，茂晨公司即为谭金伟的最后用人单位。《工伤保险条例》第十九条第二款规定了承担举证责任的是用人单位，如用人单位茂晨公司认为谭金伟不是在其单位工作而患职业病的，就应当举证证明，不能因为由于自己举证不能而认为谭金伟在《工伤认定调查笔录》的回答是虚假的、村委会的证明是不真实的。谭金伟2009年1月离开之前并未发现自己已患职业病，而是离开之后才发现，且用人单位未能举证证明谭金伟离开之后从事过接触职业病危害作业，因此，答辩人认定谭金伟所患职业病为工伤正确。答辩人请求二审法院驳回上诉人的上诉。
一审第三人谭金伟述称：上诉人与第三人的劳动关系和工伤事实十分明确，对此，河池市中级人民法院（2013）河市民三终字第9号民事判决予以确认。第三人所患矽肺病，已依法确诊为矽肺贰期的职业病。根据《工伤保险条例》的规定，第三人所患矽肺职业病，上诉人认为与本案工作无因果关系，不属于工伤，上诉人有义务提供反证，而一直至今上诉人拒不举证，应依法承担举证不能的法律后果。上诉人把工伤举证责任推托给被上诉人、强加给第三人于法无据。综述，第三人请求二审法院驳回上诉，维持判。
经审查，一审法院据以定案的证据可作为二审定案的依据。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，一审第三人谭金伟自2007年4月至2009年1月间在上诉人南丹县茂晨矿业有限责任公司从事井下采矿风钻爆破工作，双方存在劳动关系，本院生效的（2013）河市民三终字第9号民事判决书对此已予以确认。2011年8月15日，广西壮族自治区职业病防治研究院出具《职业病诊断证明书》，确定谭金伟患矽肺贰期合并肺结核。本案被上诉人南丹县人力资源和社会保障局受理谭金伟提出工伤认定申请后，已向茂晨矿业公司送达《工伤认定限期举证通知书》等材料，虽然茂晨矿业公司对谭金伟的申请提出了异议，但未提供任何有效证据证实谭金伟不构成工伤。根据《工伤保险条例》第十九条第二款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤的，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”因茂晨矿业公司未能举证故应承担不利的法律后果。据此，南丹县人力资源和社会保障局丹人社工伤认定（2012）第35号《工伤认定决定通知书》认定谭金伟所患职业病为工伤，所作具体行政行为认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律法规正确。上诉人提出的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人南丹县茂晨矿业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 申国毅
审判员 寇四清
审判员 华卫江
二〇一四年六月十八日
书记员 韦兴惠