陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宝中刑一初字第00024号
公诉机关宝鸡市人民检察院。
被告人杨千里，曾用名杨千利，男，1966年1月19日出生于陕西省岐山县，汉族，初中文化，无业，家住岐山县。1999年3月31日因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支弹药罪被宝鸡市渭滨区人民法院决定执行有期徒刑十七年，并处没收其家庭财产“如意”牌十八寸电视机一台，附加剥夺政治权利四年。2011年3月16日减刑后被释放。2014年12月12日因涉嫌贩卖毒品被抓获，同年12月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被千阳县公安局刑事拘留，2015年1月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于千阳县看守所。
指定辩护人张军刚，陕西高理律师事务所律师。
辩护人李海军，陕西金宝律师事务所律师。
被告人李耀军，男，1972年3月21日出生于陕西省宝鸡市，汉族，高中文化，无业，家住宝鸡市金台区。2014年12月12日因涉嫌贩卖毒品被抓获，同年12月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被千阳县公安局刑事拘留，2015年1月16日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于千阳县看守所。
辩护人史作恒，陕西秦川律师事务所律师。
宝鸡市人民检察院以宝检公诉刑诉（2015）22号起诉书指控被告人杨千里、李耀军犯贩卖毒品罪，于二0一五年七月十七日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于二O一五年九月七日依法公开开庭进行了审理。宝鸡市人民检察院指派代检察员杨娜依法出庭支持公诉，被告人杨千里及其指定辩护人张军刚、辩护人李海军、被告人李耀军及其辩护人史作恒等到庭参加诉讼。现已审理终结。
宝鸡市人民检察院指控：1、2014年12月12日下午3时许，被告人杨千里在宝鸡市中山路速8酒店8423房间内将一包重约50克的甲基苯丙胺（冰毒）交给被告人李耀军，其中13克甲基苯丙胺以5000元价格便宜卖给了李耀军，作为好处让李耀军将剩余的38克甲基苯丙胺帮其暂时保管，当杨千里的朋友需要毒品时，到李耀军处取甲基苯丙胺。当日下午17时许，杨千里乘坐陕C248**黑色轿车在千阳县城关镇苗岭村公路处被公安机关抓获，当场从杨千里上衣口袋内查获甲基苯丙胺一包。当晚19时30分许，李耀军在宝鸡市中山路速8酒店8423房间被公安机关抓获，当场查获甲基苯丙胺十七包、电子称一台、白封袋两包等。经鉴定：从杨千里身上查获的一包甲基苯丙胺净重49.6克，从李耀军身上查获的甲基苯丙胺十七包净重共计50.2克。
2、2014年11月至12月期间，被告人杨千里先后六次分别在王某甲家门口、千阳县中医院南院墙附近给王某甲贩卖海洛因共计1.7克，每次0.2到0.3克不等，共获赃款1700元。
3、2014年11月，被告人杨千里先后两次分别在杨千里经营的麻将馆、千阳县环城路洗浴中心附近给王某乙贩卖海洛因共计0.6克，获赃款600元。
4、2014年12月，被告人杨千里在千阳县工商局巷子口附近给王某贩卖海洛因0.3克，获赃款300元。
针对指控以上犯罪事实的证据有：电子秤等物证；户籍证明等书证；证人王某甲等证言；被告人杨千里、李耀军的供述和辩解；鉴定意见；辨认、指认笔录；视听资料。据此，公诉机关认为，被告人杨千里、李耀军违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨千里系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人杨千里辩称对起诉书指控其给王某甲贩卖毒品0.2克属实，其余不属实。其辩护人认为公诉机关指控被告人杨千里构成贩卖毒品罪犯罪事实的证据不足，在其身上查获的49.6克冰毒不应认定为贩卖毒品的数量。
被告人李耀军对起诉书指控其所犯罪名、犯罪事实、犯罪情节供认不讳。其辩护人认为对涉案毒品50.2克中的11.7克，应以被告人李耀军非法持有毒品罪定罪处罚。其余38.5克毒品，对被告人李耀军应以窝藏毒品罪定罪处罚。被告人李耀军如实供述，自愿认罪，有悔罪表现，涉案毒品全部被查获，系初犯，请求对其从轻、减轻处罚。
经审理查明：（一）2014年12月10日，被告人杨千里在王某甲家给王某甲贩卖一包用白色塑料袋包装的白色粉末状的毒品海洛因0.2克，获赃款200元。
经当庭举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、证人王某甲的证言证实，她是2012年初开始吸毒的，2012年9月份被千阳县公安局社区戒毒后，从2014年10月份又开始复吸了。她知道杨千里因贩毒被判过刑，他们一起吸毒的人都知道杨千里往出卖毒品。2014年10月下旬的一天（具体时间记不清了），她在送娃上学的路上碰见杨千里，就问其：“你手里有东西（指毒品）吗？”杨千里没有直接回答，只给她说：“你把我电话记下，咱电话联系。”隔了一、两天，她打电话给杨千里说：“你手里有东西（指海洛因）吗？给我卖300元的。”杨千里约她在千阳县文化广场东边的铁栏杆那里见面，她将300元给了杨千里，杨千里拿到钱后给她说：“东西（海洛因）在铁栏杆上面放着，你去取。”边说着杨千里给她指了一下就走了。她拿上毒品海洛因回到家一个人注射了。从杨千里手里第一次买毒品后，她就隔三差五从杨千里手里买海洛因，但时间长了，她现在能记清楚的是11月下旬至12月初，她共从杨千里手里买了五次海洛因，她都是先和杨千里电话联系，杨千里将海洛因给她拿过来，其中有三次在她家门口，一手交钱一手交货交易的，其余两次是在县中医院南院墙后面一手交钱一手交货交易的，这五次买的都是约0.3克、价值300元的白色塑料袋包装的白色粉末海洛因，共约1.5克、价值1500元。最后一次是2014年12月10日下午，她给杨千里打电话问其在哪儿，杨千里说其在麻将馆，她就让其到她家里来一下，她一这么说，杨千里就知道她要买海洛因。没过一会儿，杨千里来了，她就在家门前给了其200元，杨千里给了她大约0.2克的海洛因。她从杨千里手里购买毒品海洛因，基本上支付的都是面值100元的整钱，基本上都是与杨千里电话联系，偶尔也给其发短信联系，次数太多了，具体时间记不来了。毒品海洛因都是用平常用的白色塑料袋包装的白色粉末。除了10月下旬那次自己一个人在家注射外，其余都是和她丈夫牛某某在家一起注射。
2、证人牛某某（王某甲之夫）的证言证实，他是从2010年开始吸毒的。2012年9月因贩卖毒品被千阳县人民法院判处有期徒刑两年，2014年9月11日刑满释放。从2014年10月份起，他和王某甲又复吸了，基本隔四、五天就要注射一次海洛因，大概有十几次左右，注射的海洛因都是王某甲从千阳县一个叫杨千里的人手里买的，他不认识杨千里。王某甲每次买200元到300元钱的海洛因，每次有0.2到0.3克左右。2014年12月10日，王某甲以200元钱，从杨千里手里买了约0.2克左右用白色塑料纸包装的白色粉末海洛因。次日晚上，他和王某甲把前一天注射过剩下一半的海洛因注射了。
3、证人王某甲手机与被告人杨千里手机自2014年10月9日起至2014年12月11日止，共31次通话、81次发送短信。
4、辨认笔录及照片证实，经证人王某甲对十二张相仿男子免冠照片辨认，辨认出被告人杨千里就是大概从2014年10月份至同年12月份，能记起来的7次给她贩卖毒品海洛因的人，当时贩卖毒品的地点有文化广场、城关镇西关村她家门口及中医院附近。她认识杨千里二十年了。
5、被告人杨千里供述，他十几年前就认识王某甲，他和王某甲是朋友关系。2014年12月10日下午，王某甲打电话让他到其家里（位于千阳县城关镇体育路56号）去，他听王某甲这么说，就知道其想买海洛因哩。他就带了一包用白色塑料袋包装的白色粉末黄豆大小约0.2克价值200元的海洛因到王某甲家。他将毒品海洛因交给王某甲，王某甲给了他两张100元共计200元，他就走了。
（二）2014年12月12日下午3时许，被告人杨千里在宝鸡市中山路速8酒店8423房间内将一包重约50克的甲基苯丙胺交给被告人李耀军，其中13克甲基苯丙胺以5000元价格便宜卖给了李耀军，作为好处让李耀军将剩余的38克甲基苯丙胺帮其暂时保管，当杨千里的朋友需要毒品时，到李耀军处取甲基苯丙胺。当日下午17时许，杨千里乘坐陕C248**黑色轿车在千阳县城关镇庙岭村公路处被公安机关抓获，当场从杨千里上衣口袋内查获甲基苯丙胺一包。当晚19时30分许，李耀军在宝鸡市中山路速8酒店8423房间被公安机关抓获，当场查获用较小塑料袋包装的白色晶体十六包、透明塑料袋包装的较大包白色晶体一包、电子称一台、自封袋两包等。经鉴定：从杨千里身上查获甲基苯丙胺一包，净重49.6克。从李耀军所住房间查获甲基苯丙胺十六包，净重共计11.7g；甲基苯丙胺一包，净重38.5g，从李耀军所住房间查获甲基苯丙胺净重合计50.2克。
经当庭举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、抓获经过、到案经过证实，2014年12月12日，千阳县公安局城关派出所（以下简称千阳县城关派出所）得到线索称杨千里购买大量毒品，现乘坐车牌号为陕C248**黑色现代瑞纳牌小轿车，欲将毒品带回千阳贩卖。该所立即组织警力在其必经路段设卡拦截。同日17时许，民警在宝平路千阳县城关镇庙岭村段，将杨千里乘坐的车辆截停，并分别对坐在车辆副驾驶的杨千里及其他人员控制。民警立即对杨千里进行搜查，在其上衣左侧内口袋查获用长约10厘米、宽约6厘米的透明塑料袋包装的白色晶体一包，当即予以扣押。民警将相关人员传唤到所进行讯问。同日19时30分许，千阳县公安局对杨千里贩卖毒品案的被告人李耀军采取技术侦查措施，发现其正在位于宝鸡市中山路的速8酒店宝鸡市火车站店8423房间活动，后民警在该房间将刚分装完冰毒正在休息的李耀军抓获，并现场查获毒品甲基苯丙胺毛重55.20克。
2、视听资料及光盘制作说明证实，2014年12月12日17时许，公安机关在宝平路千阳县城关镇庙岭村段抓捕被告人杨千里及检查的过程。
3、检查笔录及扣押清单证实，2014年12月12日17时许，民警在宝平公路千阳县城关镇庙岭村段，截停车牌号为陕C248**黑色现代瑞纳小轿车后，将坐在该车副驾驶位的杨千里及驾驶员等人控制。在见证人的见证下，民警立即对杨千里进行人身检查，从其上衣左侧内口袋中查获长约10厘米、宽约6厘米的透明塑料袋包装白色晶体一包，并予以扣押。
4、称重记录及照片证实，在见证人的见证下，民警对从杨千里身上查获的一包长约10厘米、宽约6厘米的透明塑料袋包装白色晶体，用微型称重仪进行称重，该包白色晶体重量为52.70克。
5、视听资料及光盘制作说明证实，2014年12月12日17时许，公安机关在宝鸡市中山路速8酒店8423房间抓捕被告人李耀军及检查的过程。
6、检查笔录、指认照片、扣押清单、辨认笔录及照片证实，2014年12月12日19时27分，在见证人的见证下，民警对被告人李耀军临时居住的宝鸡市中山路速8酒店8423房间进行检查，在该房间东北角放置的电脑桌下电脑主机上，查获用透明塑料袋包装的较大包白色晶体一包，用较小塑料袋包装的白色晶体16包，空小封口塑料袋若干。在该房间卫生间洗手池下面，查获称重用的微型电子秤一台。并予以扣押。
7、扣押清单、辨认笔录及照片证实，公安机关依法扣押了被告人李耀军银行卡、速8酒店住宿单、手机、收款收据等。
8、称重记录及照片证实，在见证人的见证下，民警队从李耀军住的宝鸡市中山路速8酒店8423房间查获的疑似甲基苯丙胺的白色晶体，用微型电子秤进行称重，一个较大包白色晶体物毛重39.71克，16个较小包白色晶体物毛重共计15.49克，总计毛重55.20克。
9、收款收据证实，被告人李耀军购买电子秤和自封袋的事实。
10、视听资料、光盘制作说明、速8酒店宝鸡火车站店明细账单证实，2014年12月3日0时11分，被告人李耀军入住该酒店8520房间的事实。
11、视听资料、光盘制作说明、速8酒店宝鸡火车站店明细账单证实，被告人李耀军2014年12月12日14：09分入住该酒店8423房间的事实，被告人杨千里随后进、出入该酒店。
12、视听资料、光盘制作说明辨认笔录、照片及卡号为6225060311005863415银行卡2014年12月12日在千阳县信用联社什坊街西南角ATM机取款交易流水记录证实，2014年12月12日10时34分至35分，被告人李耀军分别取款3000元、1900元，共计4900元。被告人李耀军在该ATM机向北约十米处，将5000元交给被告人杨千里。
13、被告人杨千里、李耀军手机通话记录照片证实，2014年12月12日13时56分，被告人杨千里号码为1389170****的手机与被告人李耀军号码为1380917****的手机通话1次。
14、辨认笔录及照片证实，被告人李耀军指认了2014年12月12日和被告人杨千里交易毒品的宝鸡市中山路速8酒店及该酒店8423房间。
15、吗啡及甲基安非他命尿液检测板、辨认笔录及照片证实，被告人杨千里尿液经检测，均呈阴性；被告人李耀军尿液经甲基安非他命尿液检测呈阳性。
16、辨认笔录及照片证实，经被告人李耀军对十二张相仿免冠男子照片辨认，辨认出被告人杨千里就是给他贩卖毒品的人。
17、毒品检验报告、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书及鉴定意见通知书证实，经对从被告人杨千里上衣左侧内口袋查获的透明塑料袋包装的透明晶体1包进行毒品定性定量分析，净重49.6g，检出毒品甲基苯丙胺成份，含量为75.0㎎／100㎎。经对从被告人李耀军所住速8酒店宝鸡火车站店8423房间查获的共17包透明晶体进行毒品定性定量分析，其中：透明塑料袋包装的透明晶体16包，净重共计11.7g，检出甲基苯丙胺成份，含量为52.0㎎／100㎎；透明塑料袋包装的透明晶体1包，净重38.5g，检出甲基苯丙胺成份，含量为56.0㎎／100㎎。公安机关将前述鉴定意见告知了被告人杨千里、李耀军。
18、毒品收据证实，公安机关将本案查获的毒品已上缴宝鸡市公安局禁毒工作支队。
19、物证及作案工具被告人杨千里三星GT-S7562i手机1部、LingwinD2000手机1部、被告人李耀军诺基亚E71手机1部、诺基亚C5-03手机1部、银白色电子秤1部、卡号为6225060311005863415的陕西信合富秦卡1张、自封袋2包证实两被告人贩卖毒品的犯罪事实。
20、证人王某丙的证言证实，他的车是陕C248**黑色现代瑞纳牌小轿车，平时在千阳县跑黑出租。原来他听说过杨千里这个名字，和其打交道还是2014年杨千里坐他车开始的，之前坐过两、三次，都是在县城内饭店吃饭。2014年12月12日中午11点多，杨千里打电话让他回县城后（同日早上他给别人到南寨娶媳妇去了）给其回电话。他回到县城给其回了电话，在东大街工会门口接上杨千里，杨千里让他开车上高速。他开车从南寨口上高速后，杨千里告诉他去眉县。在去眉县的路上，他听杨千里拨了一个电话，在电话里问对方有没有猕猴桃。他们从眉县下高速后，来到眉县县城西边一个砖机厂大广告牌下。在该广告牌附近，杨千里让他把车停在路边等其。杨千里下车后往什么方向走了他没有注意。等了大约半个小时后，杨千里手里提了一塑料袋猕猴桃回来了。上车后，杨千里让他从蔡家坡上高速去宝鸡。途中，杨千里打了一个电话，但其手机好像出问题了，电话一直没有拨出去。他们从金台大道出口下高速后，杨千里让他开车往引渭渠那儿走。他们从中山路速8酒店路口来到引渭渠边后，杨千里就下车了，让他找个地方停好车等其。他把车停在速8酒店停车场。等了十多分钟后，杨千里打电话让把车开到其刚才下车的地方。他接上杨千里准备走省道回千阳，走到宝平路时，不知是杨千里给王某打电话，还是王某给杨千里打电话，杨千里让他掉头到店子街肉联厂东的路边接上王某一起回千阳。接上王某后，他姐夫杜某某打电话让捎上其一起回千阳。他在群众路锦绣新城那儿接上杜某某后，就顺着省道往千阳方向走。下千阳岭时，他们几个就被警察抓住了。
21、证人杜某某的证言证实，2014年12月11日他到宝鸡市宝平路凌云锦绣小区走亲戚，同年12月12日下午准备回家。从亲戚家出来，他在宝平路上挡不到回千阳的班车，就给平时跑黑出租的妻弟王某丙打电话，其称就在宝鸡，10分钟后回千阳让他等其一会儿。等了一会儿，王某丙驾车来拉上他。当时车上还有三个人，王某丙驾车，副驾驶上坐了一个上年纪的男人，驾驶员后边还有一个年轻女的。他就坐到副驾驶后边的位置往千阳县方向行驶。他们一行走到千阳县城关镇庙岭村段，见前方堵车，王某丙将车一直开到堵车的地方，车刚停下，一伙人就围到车前，声称是警察。他们四人被从车里拉出并进行人身检查。坐在副驾驶位置男的随身的手机、一包白色东西被搜出放在副驾驶位置的车顶，当时有警察现场录像。
22、被告人杨千里供述，2014年12月12日下午17时许，民警在宝平路千阳县城关镇庙岭村段将他抓获。被抓时他乘坐一辆车牌号为陕C245**黑色现代小轿车，驾驶员姓王，在千阳县跑黑出租，同车还有王某和驾驶员的姐夫，他当时坐在车辆副驾驶位置。民警抓获他后，当场从他身上查获了一包用长约10厘米、宽约6厘米的透明塑料袋包装甲基苯丙胺，称重后有52.7克。他一直不吸食毒品，他身上带的大量毒品是给李耀军帮忙买的，他共买了100克甲基苯丙胺，除查获的52.7克外，2014年12月12日，他将甲基苯丙胺买回来后，就电话联系李耀军，在李耀军登记的位于宝鸡市中山路的速8酒店房子内，将其余甲基苯丙胺交给了李耀军。
23、被告人李耀军供述，2014年10月下旬，他到千阳县华御金座干装修信合的工程，他当时住在凯琳快捷酒店，没事了就到酒店后面的千里棋牌室打麻将。因为经常去，就和棋牌室的老板杨千里熟了，有一次，他在和杨千里喝酒闲聊中，说他以前在西安玩过冰毒，杨千里说其那里有毒品，他说啥时候方便了弄点玩玩。同年11月底，他想玩了，就在宝鸡给杨千里打电话给他联系点“东西”，杨千里说一克600元，他说要哩。一个多小时后，杨千里打电话说“东西”拿过来了，他说他在经二路怡园宾馆附近吃饭，叫其过来。后杨千里和他在怡园宾馆附近见了面，杨千里给了他一包用一个大概长宽都是1厘米的白色透明塑料袋装着的甲基苯丙胺，他给了其600元。他拿着毒品到了中山路速8酒店，从当天到第二天退房，分三次吸食了。同年12月11日晚上六点半左右，杨千里打电话问他要“东西”不，他说要哩，他只有5000元，就让杨千里给他带5000元的“东西”。同年12月12日上午九点多，他正往千阳走准备验收工程时，杨千里打电话得知他在往千阳来的路上。他刚到千阳一会儿，杨千里又打电话了，他就让杨千里到千阳县什坊街的信合门口来。他在什坊街信合的ATM机上取了4900元，又添了100元，在什坊街信合附近给了杨千里5000元，杨千里让他买个电子秤和一些小的自封袋，用于分装毒品。杨千里拿着钱走后，他就回工地了。下午两点多时，他回到宝鸡，在永嘉市场买好了电子秤和自封袋。三点多时，杨千里打电话问他在哪，他说他在中山路速8酒店，杨千里说其过会儿过来找他。他在速8酒店开好8423房间，不一会儿，杨千里打电话说其来了并问了他的房间。杨千里进到房间后，从兜里拿出来一包用一个大概手掌大小的白色透明塑料袋装着的甲基苯丙胺，他俩用他买的电子秤称了一下大概有50多克，他说他的钱买不了这么多，杨千里让他把5000元“货”拿够，剩下的先放在他手里，让他先玩，以后有钱了再给他，还有杨千里的朋友如果要“东西”了，杨千里叫其朋友过来到他这里拿，到时帮忙给其朋友一下，他就同意了。杨千里走后，他把杨千里拿来的大包甲基苯丙胺给他分出来十几个小包，还用舌头舔了几下，后来就在房间休息，直到晚上八点多被民警抓住。他说的“东西”、“货”指的是甲基苯丙胺。
全案综合证据：
1、受案登记表及立案决定书证实，千阳县城关派出所于2013年7月24日将涉嫌贩卖毒品的被告人杨千里抓获后，依法对其采取了取保候审。在取保候审期间，民警继续侦查，后民警在工作中发现杨千里向千阳县多名吸毒人员贩卖毒品，并于2014年12月12日得到线索称杨千里已购买大量毒品，欲带回千阳继续贩卖，民警在其途经公路设卡拦截，将杨千里抓获后，当场从其身上搜出甲基苯丙胺52.7克。
2、宝鸡市渭滨区人民法院（1999）宝渭法刑初字第29号刑事判决书、陕西省富平监狱（2011）放字第52号释放证明书证实，1999年3月31日被告人杨千里因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支弹药罪，被宝鸡市渭滨区人民法院决定执行有期徒刑十七年，并处没收其家庭财产“如意”牌十八寸电视机一台，附加剥夺政治权利四年。2011年3月16日减刑后被释放。
3、户籍证明信、常住人口信息表证实，被告人杨千里、李耀军的基本情况，其均为完全刑事责任年龄人。
以上证据，经公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互印证，经本院审理予以确认。
综上，被告人杨千里贩卖毒品甲基苯丙胺99.80克、海洛因0.2克，共计100克。被告人李耀军非法持有毒品甲基苯丙胺11.7克，贩卖毒品甲基苯丙胺38.5克。
本院认为，被告人杨千里违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨千里所犯罪名成立。被告人杨千里贩卖毒品甲基苯丙胺共计99.8克、海洛因0.2克，数量大，应依法惩处。被告人李耀军明知是毒品，违反国家毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺11.7克，贩卖毒品甲基苯丙胺38.5克，其行为已经分别构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李耀军所犯罪名与审理认定的罪名不一致，应当按审理认定的罪名对被告人李耀军定罪量刑。被告人李耀军非法持有毒品甲基苯丙胺11.7克，贩卖毒品甲基苯丙胺38.5克，数量较大，均应依法惩处。在贩卖毒品甲基苯丙胺38.5克的犯罪中，被告人杨千里与被告人李耀军构成共同犯罪，被告人杨千里为出资者、毒品所有者，起组织、指挥作用，系主犯，被告人李耀军起次要或辅助作用，系从犯。被告人杨千里在前罪有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李耀军能如实供述其犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人杨千里的辩护人认为公诉机关指控被告人杨千里构成贩卖毒品罪犯罪事实的证据不足，在其身上查获的49.6克甲基苯丙胺不应认定为贩卖毒品的数量的理由，经查，被告人杨千里向被告人李耀军贩卖5000元的毒品甲基苯丙胺11.7克，并将其所有的毒品甲基苯丙胺38.5克交由被告人李耀军暂时保管，当被告人杨千里的朋友需要毒品时，到被告人李耀军处取甲基苯丙胺的事实，证据确实、充分；公诉机关指控被告人杨千里2014年12月10日向吸毒人员王某甲贩卖毒品海洛因0.2克的事实清楚，证据确实、充分；公诉机关指控被告人杨千里向吸毒人员王某甲其余五次贩卖毒品海洛因的事实，以及公诉机关指控被告人杨千里分别向吸毒人员王某乙、王某贩卖毒品海洛因的事实，证据未达到确实、充分的证明标准，故不予认定。被告人杨千里本人并不吸食毒品，从其身上查获的49.6克甲基苯丙胺累计为其贩卖毒品的数量并无不当。被告人杨千里辩护人该辩护理由部分成立。被告人李耀军的辩护人认为对涉案毒品50.2克中的11.7克，应以被告人李耀军非法持有毒品罪定罪处罚的理由，经查，综合全案证据，被告人李耀军以5000元价格从杨千里处买13克毒品甲基苯丙胺，在杨千里交给其一包重约50克的甲基苯丙胺后，其给自己从中分出十六包甲基苯丙胺共计净重11.7克，应以非法持有毒品罪定罪处罚，被告人李耀军的辩护人该辩护理由成立。被告人李耀军的辩护人认为其余38.5克毒品，对被告人李耀军应以窝藏毒品罪定罪处罚的理由，经查，被告人李耀军与被告人杨千里预谋，将剩余毒品由被告人李耀军暂时保管，当杨千里的朋友需要毒品时，到李耀军处取。在案证据足以证明，被告人杨千里、李耀军在贩卖毒品甲基苯丙胺38.5克的犯罪中，构成共同犯罪。被告人李耀军的辩护人该辩护理由不能成立。被告人李耀军的辩护人认为被告人李耀军如实供述，自愿认罪，有悔罪表现，涉案毒品全部被查获，系初犯的理由，经查成立，对被告人李耀军可以酌定从轻处罚。
根据被告人杨千里、李耀军犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人杨千里犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币二万元（没收个人财产限判决生效后一月内执行）。
二、被告人李耀军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年五个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一四年十二月十二日起至二O二四年五月十一日止。罚金限判决生效后一月内缴纳）。
三、查获毒品甲基苯丙胺99.8克（检材用0.6克）由扣押机关依法没收。
四、物证及作案工具被告人杨千里三星GT-S7562i手机1部、LingwinD2000手机1部、被告人李耀军诺基亚E71手机1部、诺基亚C5-03手机1部、银白色电子秤1部、卡号为6225060311005863415的陕西信合富秦卡（余额人民币33.44元，依法没收）1张、自封袋2包，依法收作案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨瀚黎
审 判 员 廖晓刚
代理审判员 王乖明
二〇一五年十月十五日
书 记 员 苏永康