湖南省临武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑初字第36号
公诉机关湖南省临武县人民检察院。
被告人刘某，男，1990年5月6日出生于湖南省临武县，汉族，大学文化，住临武县汾市镇南岸村委会，无业。因涉嫌犯侵犯著作权罪，于2013年4月16日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审，经本院决定，于2014年3月19日被取保候审。现在家。
被告人苏某，男，1990年5月11日出生于湖南省临武县，汉族，大学文化，住临武县舜峰镇五居委会官山路**号，无业。因涉嫌犯侵犯著作权罪，于2013年4月17日被取保候审，同年11月28日被临武县人民检察院取保候审。经本院决定，于2014年3月19日被取保候审。现在家。
辩护人陈冠标，系湖南民安律师事务所律师。
被告人黄某某，曾用名（黄奇林），男，汉族，专科文化，1989年2月6日出生于湖南省临武县，现住郴州市民升路瑞祥园。因涉嫌犯侵犯著作权罪，于2013年5月21日被取保候审，同年11月28日被临武县人民检察院取保候审。经本院决定，于2014年3月19日被取保候审。现在家。
湖南省临武县人民检察院以湘临检刑诉（2014）24号起诉书指控被告人刘某、苏某、黄某某犯销售侵权复制品罪，于2014年3月19日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临武县人民检察院指派检察员雷卫华出庭支持公诉，三被告人及被告人苏某的辩护人陈冠标均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
1、2011年初，被告人黄某某与苏某商议好在店名为“无忧软件”的淘宝网店上销售盗版广联达工程预算软件，由苏某负责网店经营，黄某某提供货源及组织发货给卖家。被告人黄某某通过网络以每套70元至75元不等的价格向深圳上线购入盗版广联达工程预算软件，网店销售所得的利润按4：6的比例分成，黄某某占利润的40%，苏某占利润的60%。后黄某某将其同学刘某找来，另外注册名为“唯信软件”的淘宝网店，销售盗版广联达工程预算软件，销售所得的利润按4：6的比例分成，黄某某占利润的40%，刘某占利润的60%。2012年6、7月，为了便于网店经营，三被告人将“无忧软件”、“唯信软件”和黄某某的“信赢软件”三个网店进行整合统一经营，由苏某、刘某负责三个网店的日常管理，黄某某负责寻找货源和组织发货，销售所得利润按4：3：3的比例分成，黄某某占4成，刘某、苏某各占3成。三人以每套盗版软件约130元的价格售出453套，共获利2.4万元，其中被告人黄某某非法获利9000余元，被告人苏某非法获利7000余元，被告人刘某非法获利7000余元。
2、2012年8月时，被告人刘某、苏某瞒着黄某某先后开了“黑马软件”“夜不一样”和“云过烟青”三家网店，以陌生人的身份从黄某某处进货，并约好由黄某某直接通过物流发给买家。被告人刘某、苏某以每套90元的价格从黄某某处进货，以每套130元的价格售出，通过“黑马软件”、“云过烟青”和“夜不一样”网店共售出盗版软件6223套，共获利24万余元，刘某和苏某每人分别获利12万余元。被告人黄某某在供货给刘某和苏某时，每套赚取15元的差价，共从中获利9万余元。
案发后，被告人刘某已退缴全部犯罪所得赃款；本案在审理过程中，被告人苏某、黄某某已退缴全部犯罪所得赃款。
本案在审理过程中，本院依照社区矫正的相关规定委托临武县司法局对被告人刘某、苏某、黄某某进行审前调查。经调查，被告人刘某、苏某、黄某某符合社区矫正的要求，临武县司法局建议对上述三被告人实行社区矫正。
上述事实，被告人刘某、苏某、黄某某在开庭审理过程中无异议，且有证人林勇全、于现伟的证言，扣押物品、文件清单，接收证据清单、广联达公司相关资料、各物流公司核查真是走件统计表、受案登记表、到案经过、湖南省非税收入一般缴款书、鉴定意见，被告人刘某、苏某、黄某某的户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某、苏某、黄某某以营利为目的，销售明知是侵权复制品的盗版软件，违法所得数额巨大，三被告人的行为均已构成销售侵权复制品罪。公诉机关指控被告人刘某、苏某、黄某某所犯罪名成立。在第一起共同犯罪过程中，被告人刘某、苏某、黄某某均起主要作用，均是主犯，应按其所参与的全部罪行处罚；在第二起共同犯罪过程中，被告人刘某、苏某均起主要作用，均是主犯，应按其所参与的全部罪行处罚。案发后，被告人苏某、黄某某主动向公安机关投案，并均能如实供述自己的犯罪事实，均是自首，依法对二被告人从轻处罚；被告人刘某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法对其从轻处罚；被告人刘某、苏某、黄某某积极退缴全部犯罪所得赃款，可酌情对三被告人从轻处罚。公诉机关对被告人刘某、苏某、黄某某作出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。被告人苏某的辩护人提出“被告人苏某具有自首情节且犯罪情节轻微，社会危害性不大，有悔罪表现，请求对其适用缓刑”的辩护意见与庭审查明的事实与法律相符，本院予以采纳。
结合被告人刘某、苏某、黄某某的犯罪事实、情节和悔罪表现，并根据临武县司法局对被告人刘某、苏某、黄某某作出的符合社区矫正适用条件、且同意对其实行社区矫正的调查评估报告，本院决定对被告人刘某、苏某、黄某某宣告缓刑。
综上所述，对被告人刘某、苏某、黄某某同时适用《中华人民共和国刑法》第二百一十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，对被告人苏某、黄某某还同时适用第六十七条第一款，对被告人刘某还单独适用第六十七条第三款，判决如下：
一、被告人刘某犯销售侵权复制品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十三万元（已缴三万元）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人苏某犯销售侵权复制品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币十三万元（已缴三万元）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人黄某某犯销售侵权复制品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
四、已追缴被告人刘某的犯罪所得赃款人民币十二万七千元，予以没收，上缴国库；已追缴被告人苏某的犯罪所得赃款人民币十二万七千元，予以没收，上缴国库；已追缴被告人黄某某的犯罪所得赃款人民币九万九千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘 军
人民陪审员 王昭文
人民陪审员 袁德安
二〇一四年五月二十日
书 记 员 陈送姣
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十八条以营利为目的，销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品，违法所得数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。