广东省高级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤刑终626号
原公诉机关广东省茂名市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢佳璇，女，1981年8月16日出生，汉族，住广东省化州市，系被害人谢某2女儿。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢雨君，女，1983年8月11日出生，汉族，住广东省化州市，系被害人谢某2女儿。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢尚均，男，1987年8月10日出生，汉族，住广东省化州市，系被害人谢某2儿子。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢育宏，男，1990年10月19日出生，汉族，住址同上，系被害人谢某2儿子。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢雨杏，女，2001年6月6日出生，汉族，住址同上，系被害人谢某2女儿。
附带民事诉讼代理人许文心，广东港仁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢德富，男，1980年11月23日出生，汉族，小学文化，农民，住广东省化州市。因本案于2016年5月20日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现押于化州市看守所。
辩护人何玉桂，化州市法律援助处律师，由化州市法律援助处指派。
广东省茂名市中级人民法院审理广东省茂名市人民检察院指控原审被告人谢德富犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君提起附带民事诉讼一案，于2016年12月8日作出（2016）粤09刑初62号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君及原审被告人谢德富均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年12月，被害人谢某2（男，殁年61周岁）因口角冲突打伤了被告人谢德富的妻子何某，致使何某入院治疗。后双方经当地村委会调解达成协议，谢某2赔付了何某医疗费等费用7800元，并承诺继续支付何某后续治疗费用。但后来谢某2拒绝支付何某的后续治疗费用，而且还经常出言侮辱谢德富，这使得谢德富一直对谢某2怀恨在心。
2016年4月28日15时许，被告人谢德富在广东省化州市平定镇岭下高坡村谢某4小卖部内打完麻将准备离开时，见到被害人谢某2背对着他正在小卖部内看别人打骨牌，顿生报复之心。于是谢德富顺手拿起店里的一条水烟筒朝谢某2的后背部打击，谢某2的头部打中两下并当场倒在地上。谢某2倒地后，谢德富拿着水烟筒仍想继续殴打谢某2，但被闻声赶来的店主谢某4夺下了其手中的水烟筒。后谢德富逃离现场，而谢某2被送往医院进行治疗，于同年5月1日经抢救无效死亡。经鉴定，谢某2系被钝性物体击打头部致严重颅脑损伤死亡。
2016年5月20日，被告人谢德富主动到化州市河东派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实。
另查明，被害人谢某2，男，1954年11月16日出生。被害人谢某2于2016年4月28日被谢德富致伤后送往医院治疗３天，同年5月1日经抢救无效死亡。其物质损失经核算为：1.医疗费42400.79元。2.丧葬费，按照受诉法院所在地上一年职工月平均工资标准，以六个月总额计算，茂名地区上一年度职工月平均工资标准为人民币72659元，故丧葬费为人民币36329.5(72659元/年÷2)元。3.交通费，虽原告人未能提供交通费的单据，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，可根据实际情况判决酌情判赔交通费人民币3000元。4.附带民事诉讼原告人提出的死亡赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金的请求，依规定不属于刑事附带民事诉讼审理的范围，对此不作处理。以上物质损失共计人民币81730.29元。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、勘验检查笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等。
原判认为，被告人谢德富无视国家法律，故意伤害他人身体，造成一人死亡的严重后果，其行为已构成故意伤害罪。被告人谢德富犯罪后自动投案并如实供述罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，依法可以从轻或减轻处罚。被告人谢德富的故意伤害行为造成被害人谢某2死亡的后果，给附带民事诉讼原告人因此遭受的物质损失应当赔偿。综上，根据被告人谢德富的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及犯罪后的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人谢德富犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人谢德富赔偿附带民事诉讼原告人各项经济损失共计人民币81730.29元。
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君及其代理人提出：1.原判定罪不准，量刑不当。应改判谢德富犯故意杀人罪，并判处死刑。2.原判认定五上诉人请求的死亡赔偿金、抚养费不属于附带民事审理范围，属于违法。请求改判谢德富赔偿经济损失334060.59元。
上诉人谢德富及其辩护人提出：1.被害人在签订协议后拒绝支付谢德富妻子的医药费和后续治疗费，且经常谩骂他们，对本案发生存在重大过错。2.谢德富只是想教训下被害人，并没有致被害人于某的故意。3.本案属于邻里民事关系引发的刑事案件。4.谢德富主动投案自首，认罪态度好，有悔罪表现。综上，原判量刑过重。请求二审法院对谢德富从轻处罚。
经审理查明，2014年12月，被害人谢某2因口角冲突打伤了上诉人谢德富的妻子何某，双方经广东省化州市平定镇岭下村委会调解达成协议，谢某2赔付何某医疗费等7800元，并负责何某的复查和后续治疗费用。但后来谢某2未支付何某的复查等费用，谢德富因此起意报复。
2016年4月28日15时许，谢德富在化州市平定镇岭下高坡村谢某4小卖部遇见谢某2，突然拿起店里的一条水烟筒殴打谢某2的后脑两下致其倒地，此时在场群众上前阻止谢德富继续行凶，谢德富即逃离现场。谢某2被送往医院进行治疗，于同年5月1日经抢救无效，因特重型颅脑损伤导致脑功能衰竭死亡。2016年5月20日，谢德富到化州市河东派出所自动投案，并如实供述自己的罪行。
另查明，谢德富的犯罪行为给上诉人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君造成的物质损失为：1.医疗费42400.79元；2.丧葬费，按照受诉法院所在地上一年职工月平均工资标准，以六个月总额计算，茂名地区上一年度职工月平均工资标准为人民币72659元，故丧葬费为人民币36329.5元；3.交通费，根据实际情况酌情判赔交通费人民币3000元，共计人民币81730.29元。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.现场勘查笔录：现场位于广东省化州市平定镇岭下高坡村谢某4小卖部内。勘验时间2016年4月29日13：10至14：30。现场提取烟筒1条、血迹2处。
2.(化)公(司）鉴(法活)字[2016]856号法医学人体损伤程度意见书及鉴定意见通知书：2016年4月29日的鉴定意见谢某2的损伤程度属重伤二级，并依法告知谢德富。
3.（化)公(司)鉴(法尸)字[2016]88号法医学尸体检验意见书及鉴定意见通知书：谢某2系被钝性物体击打头部致严重颅脑损伤死亡。
4.（茂)公(司)鉴(DNA）字［2016］157号法庭科学DNA鉴定意见书及鉴定意见通知书：201615702(谢某2左手指甲)、201615703(谢某2右手指甲)、201615705(现场小卖部大厅内地面上可疑血迹②)号检材STR分型与201615701(谢某2肋软骨)号检材的STR分型相同，似然比率为1.40x1023。
5.受案登记表、立案决定书：谢某32016年4月28日15时34分报警称其弟谢某2在谢某4小卖部被谢德富持一条竹烟筒殴打伤头部。化州市公安局于次日对谢某2被故意伤害案立案侦查。
6.拘留证、逮捕证、公安局提讯提解证等程序性文书证明本案的侦查程序合法。
7.抓获经过、到案经过：2016年5月20日8时许，谢德富来到河东派出所说他在平定镇岭下村谢某4小卖部用水烟筒打伤了其堂弟谢某2。
8.三张光碟(含讯问光碟2张，指认现场录音录像1张），证明本案的侦查、讯问程序合法。
9.户籍资料证明谢德富、谢某2的身份情况。
10.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表证明谢德富无违法犯罪前科。
11.证明两份：（1)在案发后，何某已全家搬离，无法联系上谢德富妻子何某做相关笔录；（2)无法联系上尤某3制作对谢德富、谢某2的辨认笔录及对谢德富作案工具的辨认。
12.《庭外和解协议书》：2014年12月1日谢某2致何某受伤，双方达成协议，由谢某2负责何某的医疗费，且协议签订以后，如果属于下腹壁和左臀部受伤处有反复或后遗症状，仍由谢某2负责。(经手人：谢某5）。
13.健康检查笔录证明谢德富入所时的身体情况。
14.谢某2的病历及死亡记录：谢某2于2016年5月1日23：30经抢救无效，宣布临床死亡；死亡原因：特重型颅脑损伤导致脑功能衰竭。
15.证人谢某3的证言：是同村的谢德富殴打谢某2，当时我没有在场看到，是事后听在场的人说的。听说谢德富是持一条竹烟筒殴打伤谢某2的。2016年4月28日中午15时许，我接到谢某5的电话说：“我的亲弟弟谢某2在谢某4小卖部被谢德富殴打伤了，伤势很严重。”接到电话后，我立即赶到谢某4小卖部，看到弟弟谢某2坐倒在店内地上，用其中一条手臂扶撑着旁边的凳子，而头却是低垂着。我走近后发现其的头部后方部位却受伤流血了，当时在场的谢某5告诉我已经打电话叫了平定卫生院的救护车，于是我便立即打电话报警。听说当时谢某5、尤某2、谢某4在场看见谢某2被殴打的情况。我不清楚因何打起来，谢德富和谢某2在一年多前因屋地有过矛盾，后经过派出所和村委会干部调解过了，双方已经没有意见了。最近谢德富外出回来打工也十多天了，他们是邻居，平时也朝晚见面，也没见他们有争吵的现象，我也想不明白今天为啥打伤人的。
16.证人谢某4的证言：我是小卖部店主。于今天下午13时许，我才去到小卖部，当时去到店内时，店内已经聚集了不少群众正在打麻将及打骨牌娱乐了，记得当时谢某2也在店内的大空格间坐在桌旁看别人打骨牌，而谢德富当时是在旁边的小格间内打麻将，两空格中间是一块铁皮作分隔的，并且两空间是连通的。后来到下午15时许后，我去了隔离屋的亲戚家吃东西，后来在隔离屋突然听到小卖部内的人声特别吵闹，于是我连忙赶回到小卖部去查看。回到店时，看到谢某2坐倒在了其原来的大空格间地上，并且用其中一条手臂扶撑着其旁边的一张凳子，而谢德富就站在旁边，并且其中一只手拿着一条竹烟筒正作势要打向其旁边坐在地上的谢某2。见状，我立即冲上去及时将谢德富抱住并拉开了，同时将谢德富手中的竹烟筒抢了下来。我把谢德富拉开到一边后，便立即上前去询问坐倒在地上的谢某2身体情况。当时谢某2一直坐在地上不作声，但从外表看到的状态很不好，后来不知在场的谁人打电话报了警，并且谢某2的家属也听闻情况赶来到了现场，而谢德富却不知在何时已经离开了。不一会平定卫生院的救护车便赶来到了现场，然后我便与谢某2的家属一起将谢某2扶上了救护车，当时我在扶谢某2上救护车时，发现其头部后方部位受伤流血了，我便猜测谢某2受伤的部位可能是在我没有赶到现场隔架时被谢德富用竹烟筒打伤的。我记得同村的谢某5、尤某2在场看到。谢德富所持殴打谢某2的竹烟筒是从我小卖部里面拿的。
谢某4辨认出谢德富、谢某2；指认照片中的竹烟筒就是2016年4月28日谢德富用来殴打谢某2的工具。
17.证人谢某5的证言：今天中午12时许，我去到谢某4经营的小卖部玩，当时村里有一些群众在小卖部内打麻将或打骨牌玩，我去到小卖部之后，就和蔡某1等人一起打骨牌。大约中午13时许，同村的谢某2过来小卖部了，就坐在我旁边看我打骨牌玩，一直到下午15时许，我在打牌的时候，就突然听见旁边传来“嘭！嘭！”两声大力敲击的声音，我就转头循声望去，发现是谢德富双手持一根竹制水烟筒在殴打谢某2的头部后脑勺部位。当时我回头望去的时候，谢德富己经用水烟筒打了两下谢某2的头部了，正准备扬起水烟筒继续殴打，我和尤某3就连忙冲过去阻拦，但是已经来不及了，谢德富跟着又用水烟筒打了第三下谢某2的头部。随即谢某2就被打倒在地上了，但是谢德富年轻力壮，一边挣扎着，一边大声叫喊：“亚伯(指谢某5)，不要拦我！不要拦我！”还想用水烟筒继续殴打谢某2，渐渐地我们力气不够，眼看阻拦不住了，这时候小卖部的店主谢某4就闻讯赶来了，他见状就冲上来，用手抱住谢德富，将他拉开到一边，又将谢德富手里的水烟筒抢开扔在地上，后来谢德富被谢某4拦开之后，便离开了现场，而谢某4上前去查看被打倒在地上的谢某2状况，当时谢某2已经头部流血靠墙坐倒在地上了，不出声回应我们。谢某2大哥谢某3闻讯赶到现场，发现谢某2受伤倒地之后，他便打电话叫平定卫生院前来救治，又打电话报了警。我记得同村的尤某2、谢某7、尤兴盛、陈某等人在场。谢某2过来小卖部之后，就坐在我旁边看我打骨牌，并没有与谢德富有过口角或者冲突。
2014年12月，何某与谢某2因口角发生冲突，谢某2手持木棍将何某腹部打伤。谢某2殴打何某一事，当时由岭下村委会组织调解，在我的主持见证下开展调解形成协议。当时协商好由谢某2支付何某住院所花费用以及伙食、车某等共7677元。并协议规定，何某出院后需要再次复查之类的，所产生的费用由谢某2负责，这个协议当时当事人双方同意并签字。双方和解协议后，何某去医院复查，之后所产生的费用谢某2一直拒绝支付，何某及家人多次催谢某2支付，谢某2并没有履行签订的协议责任。因此，使得何某的丈夫谢德富对谢某2一直有意见。
谢某5辨认出谢某2、谢德富；指认照片中的烟筒就是2016年4月28日下午15时许，谢德富在平定镇岭下高坡村谢某4小卖部用来殴打谢某2的工具。
18.证人尤某1的证言：案发当天下午15时许，我们在打牌的时候，我计数的筹码木棍不小心碰掉到地上去了，我就低头去捡，当我刚捡起木棍的时候，就突然听见对面的座位处传来“嘭！嘭！”两声大力敲击的沉闷声音，我抬头循声望的时候，发现是谢德富不知道何时过来了，他正站在谢某2后面，手持一根竹制水烟筒在殴打谢某2的头部后脑勺部位，当时望去的时候，他又用水烟筒打了一下谢某2的头部。他又扬起水烟筒准备继续殴打谢某2的时候，旁边的谢某5和尤某3就连忙站起来伸手将谢德富阻拦住了，但是谢德富年轻力壮，一边挣扎着，一边又想用手里水烟筒继续殴打谢某2，这时候小卖部的店主谢某4闻讯冲上来，抱住谢德富，将谢德富拉开到小卖部门口处不让他继续打谢某2，接着又将谢德富手里的水烟筒抢开，谢德富被谢某4拦开之后，他便步行离开了现场。谢某2被打之后，已经靠墙睡倒在地上了，大家呼喊他，他也不出声回应我们。当时尤某2、尤兴盛、尤某4等人在场。当时谢某2过来小卖部后就坐在我们桌边打骨牌，并没有与谢德富有过口角或冲突。
尤某1辨认出谢德富、谢某2；指认照片中的竹烟筒就是2016年4月28日谢德富用来殴打谢某2的工具。
19.证人尤某2的证言：2016年4月28日下午15时许，我在平定镇岭下高坡村谢某4小卖部门口的排椅坐着吸烟，突然听到“砰”的声响，我就抬头看，见到一群打“骨牌”的人都站起来，谢德富拿一条约80厘米长的竹烟筒想打谢某2，旁边好多人上前拦住，谢某4也上前抱住他，再推开他，不让他继续打人，当时人多又乱，我没看清楚谢德富最后挥动竹烟筒是否打中谢某2，我当时年事己高，怕被别人无意伤到，就走出门口，再回头看到谢某2睡在店内地上，头部后方处也流血，谢德富不知道被谁推走了，当时在场的谢某5便打电话叫了平定卫生院的救护车。我不知道双方因何打起来，我当时没听到他们争吵。
尤某2辨认出谢某2、谢德富；指认照片中的竹烟筒就是2016年4月28日谢德富用来殴打谢某2的工具。
20.证人尤某3的证言：当时在店内的谢某2就坐在谢某5旁边，与谢某5同坐一条板凳上看我们打骨牌，谢某2是坐在我左肩平排的位置，所以没有特意转头去看他的话，在我的位置看不太清楚其的情况。后来到下午15时许，我正在打牌的时候，突然听见左侧旁边传来“嘭！嘭！”两声敲击的闷响，我忙循声转过头去看左侧，却看到原本坐在我左侧的谢某2坐倒在地上，并背靠着一旁的铁皮墙，而我认识的谢德富双手持一根竹制水烟筒正扬起来，准备又往倒在地上的谢某2打去，我想去阻拦，但摔了一跤，后来我看见谢某5正在阻拦着谢德富，不让他继续打谢某2，随后我便上前将一张凳子推到谢某2面前，让谢某2扶撑在着凳子，当时我便看到谢某2的头部后脑勺部位受伤流血了，谢某2好像神智不太清醒了，呻吟着两句：“我怎么这样了？”后来谢某2便不再出声了，接着我看到一旁的谢德富挣脱谢某5，又走过来举起竹烟筒想打谢某2，这时候小卖部的店主谢某4便冲了上来，然后用双抱住谢德富，将他拉到小卖部的门口处，谢某4松开谢德富后，就过去查看谢某2的情况了，但是我看到谢德富情绪还是很激动，还想调头走回店内。我对他说：“你不要再来了，大家都不要打了。”然后谢德富便步行离开了。当时我在现场看到谢某2的头部后脑勺部位受伤流血了。
21.证人蔡某1的证言：我上前接替不认识的男子的位置继续打骨牌。这时候谢某2也过来了，随后谢某2就坐在谢某5和尤某3之间，看我们打骨牌，而我则刚好是坐在谢某5左侧边，与尤某3对面，刚好能够看见该小卖部里面隔间(里面还有一个小房间，摆有两张麻将台供人打麻将玩)的门口。当天下午15时许，我们几个人正在打牌的时候，突然我就看见谢德富从小卖部里面的隔间走了出来，什么话也不说，直接扬起一根水烟筒从后面用力打了一下谢某2的头部后脑勺位置，只听见“嘭！”的一声敲击的闷响，谢某2的头部便垂了下来，随即谢德富又继续扬起水烟筒又打了一下谢某2的头部同一位置，这次谢某2被打之后，就侧躺在旁边的铁皮墙边了，慢慢倒在地上了。谢德富还想继续扬起水烟筒想继续殴打谢某2，谢某5和尤某3就连忙站起来阻拦谢德富，谢德富用力推开谢某5、尤某3，想继续殴打谢某2，这时候小卖部的店主“黄毛”见状便冲了上来，然后用双手用力抱住谢德富，将他拉到一边，不让他继续殴打谢某2，周围的人也围上去帮忙阻拦，将谢德富手里的水烟筒抢开了。不久，谢德富便步行离开了现场，我又走过去查看谢某2的状况，发现他侧躺在地上，头部流血了，神智有一点迷糊。我所坐的位置正好是谢某2斜对面，能够看见谢德富从里面隔间走出来殴打谢某2的情形。谢某2过来小卖部之后，就坐在谢某5旁边看我们打骨牌，并没有与谢德富有过口角或者冲突。
蔡某1辨认出谢德富、谢某2；指认照片中的竹烟筒就是2016年4月28日谢德富在谢某4小卖部用来殴打谢某2的工具。
22.证人黄某的证言：当天15时10分左右，我赶回小卖部，看见谢某2不知什么原因坐在我店内大空格地上，看到他牙齿周边都出血了。谢某4告诉我谢某2被谢德富打伤了。后来我发现谢某2的头部后脑勺部位已经受伤流血了。2014年年末，谢某2不知何原因殴打伤谢德富妻子，当时所在村委会干部已经组织双方调解协商了，并且谢某2也对谢德富妻子作出了相应的经济医疗赔偿，事后这两年都没有听说过他们两家又发生过什么矛盾。平时他们在村见面也没说什么话，最近在我的小卖部见多次也没怎么吵架。昨天下午16时许，谢德富的老婆阿英打电话给我问打伤人的事情，我就说不会是前年纠纷的事吧？阿英说过去的事情已经过去了，不过谢德富有病，迟早有几个人死在他手上。谢德富这个人比较偏激，我曾听他说谁如果惹到他，他就拿枪扫平条村。谢某4小卖部一般都是我管理。我的小卖部自开业以来一直都没有视频监控设备。
23.上诉人谢德富的供述：我在2016年4月28日打伤谢某2，今天是来投案自首的。因在2014年8月份或10月份的一天下午，谢某2无故殴打我妻子，而且他只支付柒仟多元的医药费就不给钱了，使得我妻子无法继续治疗，并出言恐吓我家人等。我用一条约一米长左右的水烟筒打伤他。谢某2不止是欺负我一家人，而且还打伤我妻子和出言侮辱我，我打他目的就是报复泄愤，使他受点教训，不再欺负我及家人。我读书少，不懂法律，我打人只是为了泄愤，并没有想太多后果。我记得当时用水烟筒从谢某2的背后打打向谢某2的后背部，印象中打了二三下，但具体打中什么部位我也不十分留意，只是感觉打中他背面肩膀以上的地方。
2016年4月28日中午12点多，我就步行出村口谢某4的小卖店打麻雀牌，当时我和二个妇女、一个男青年一起打麻雀牌，到了下午三点多钟我打完麻雀牌准备离开时，见到谢某2在小卖店里看别人打骨牌刚好背对着我，想起当天早上他还讲我是“废柴”(侮辱人的说话）加上之前他殴打我妻子的事，我心里一冲动就顺手从旁边拿起一条水烟筒朝谢某2后背部打去，连续打了二三下，把谢某2当场打倒在地上。在场打骨牌的谢某5立即上前拦住我，但我心里仍然想挣脱想打谢某2的，这时店主谢某4冲了过来，将我手中的水烟筒抢走，并推我往店外走，我见那时的情况也只好离开，之后谢某2是什么样的情况我不清楚。我打人后到我老屋换了一套衣服，就步行到村后的山岭里躲藏，四五天后又悄悄出来坐摩托车去了化州市播杨镇的一些山岭躲藏，之后我又转到化州市城区周边躲藏，后来想到这样下去不是办法，经过我这几天的思考，还是决定到附近的派出所投案自首，所以在今天到化州市公安局河东派出所投案的。当时打人后水烟筒就被店主谢某4抢走了，现在什么地方我不知道。我当天出来时在家里饮了半斤多米酒才到谢某4小卖店打牌的，打伤谢某2后，我见到在场的尤某3前去扶起谢某2，并拿了一张凳子给他坐下来的，尤某3还用手按住谢某2的头部后面，之后谢某4抢走我手中的水烟筒把我推出小卖店，我就离开了。
我打谢某2的烟筒是从谢某4经营的小卖部随手拿的。当时我从背部殴打谢某2，打到他的头部及颈部共二下。作案后我回家随便拿了几件衣服后就逃跑了，在逃跑的过程中我在我村附近的一河边换衣服，并把当时作案时所穿的衣服扔在河中流走了，无法找回，也无法提供给公安机关。谢某2殴打我妻子何某一事，当时由岭下村委会干部组织，在谢某5的主持下开展调解形成协议。当时协议还规定，我妻子出院后再次复查之类所产生的费用由谢某2负责，但协议后，我妻子去医院复查，所产生的费用谢某2一直拒绝支付，谢某2没有履行我们当时所签订协议的责任。
谢德富辨认出谢某2；辨认出照片中的水烟筒是其于2016年4月28日在谢某4小卖店用来打伤谢某2的工具；指认作案现场位于广东省化州市平定镇岭下村委会高坡村谢某4小卖部。
24.化州市平定卫生院诊断证明书，证明被害人谢某2的伤情及住院天数。
25.化州市平定卫生院出具的急诊记录，证明被害人谢某2入院时病情危重。
26.广东省医疗收费票据一张、化州市平定镇卫生院住院费用清单，证明被害人谢某2住院用去的费用。
27.茂名市中医院CT检查诊断报告及广东省医疗收费票据两张、茂名市中医院费用明细清单，证明被害人谢某2病情及住院用去的费用。
28.茂名市中医院出院结算通知单，证明被害人谢某2的住院时间。
29.茂名市中医院出具的居民死亡医学证明：被害人谢某2医治无效死亡。
30.被害人谢某2及其近亲属的身份证、户口簿复印件，证明被害人谢某2及其近亲属的身份和家庭基本情况。
对于上诉人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君及其代理人所提的上诉理由，经查：1.依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，上诉人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君关于“应依法改判谢德富犯故意杀人罪并判处死刑”的上诉理由没有法律依据，不予采纳。2.依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，原判认定谢德富赔偿附带民事诉讼原告人各项经济损失共计人民币81730.29元正确。五上诉人要求赔偿死亡赔偿金、抚养费的上诉理由，超出法律规定的赔偿范围，不予采纳。
对于上诉人谢德富及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查：1.《庭外和解协议》、证人谢某5的证言、谢德富的供述证明，被害人谢某2在签订和解协议后，支付了何某的医疗费共7677元，但未如约支付何某的复查费用。但谢德富关于“谢某2经常谩骂他们”的上诉理由没有其他证据相印证，不足认定。综上，被害人谢某2对本案发生存在一定的过错。2.谢德富持水烟筒连续殴打被害人的后脑两下，之后被人制止才未能继续行凶，明显具有严重伤害被害人的意图，并导致被害人死亡的严重后果。3.本案因邻里纠纷激化引发，被害人有一定过错，且谢德富有自首情节，认罪态度较好属实，但原判已经据此对谢德富从轻处罚，量刑适当，二审再以此为由请求从轻处罚，于法无据。
本院认为，上诉人谢德富故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。谢德富的犯罪行为造成被害人死亡，应当赔偿因此给上诉人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君造成的物质损失。谢某2仅因普通的邻里纠纷，持水烟筒突然殴打被害人的要害部位，之后被人制止才未能继续行凶，并导致被害人死亡的严重后果，主观恶性较大，作案手段残忍，犯罪后果严重，应从重处罚。但鉴于本案因邻里纠纷激化引发，被害人有一定过错，且谢德富有自首情节，认罪态度较好，故对其可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。附带民事判决正确。上诉人谢尚均、谢佳璇、谢育宏、谢雨杏、谢雨君及其代理人、上诉人谢德富及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴海涛
审 判 员 林俞先
审 判 员 王一民
二〇一七年五月二十五日
法官助理 陈 渊
书 记 员 黄芝琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百一十六条被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。
附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。
对被告人的上诉权，不得以任何借口加以剥夺。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。