广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂01刑终620号
原公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王武龙，男，1981年5月9日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，初中文化，农民，住宾阳县（户籍所在地广西宾阳县）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月31日被宾阳县公安局刑事拘留，同年6月7日被宾阳县公安局执行逮捕。现羁押于宾阳县看守所。
辩护人潘学鹏，广西金和泰律师事务所律师。
广西壮族自治区宾阳县人民法院审理宾阳县人民检察院指控原审被告人王武龙犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月29日作出（2017）桂0126刑初329号刑事判决，原审被告人王武龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员易燕平、代检察员梁永健出庭履行职务，上诉人王武龙及辩护人潘学鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区宾阳县人民法院（2017）桂0126刑初329号刑事判决根据受案登记表，立案决定书，办案说明，抓获经过，户籍证明，搜查笔录，扣押清单，称量笔录，指认照片，刑事案件现场勘查笔录，现场方位图，南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴（化）字（2017）1378号检验报告，毒品鉴定报告，辨认笔录，证人邹某、宋某、潘某的证言，被告人王武龙的供述等证据认定：2017年5月31日23时10分许，被告人王武龙在租住的广西宾阳县宾州镇财政路锦绣楼346号房门前以200元人民币向邹某贩卖一包毒品冰毒，邹某离开后不久被告人王武龙在出租房内被公安人员抓获。公安人员从邹某身上搜出1包毒品可疑物，净重1.15克；从王武龙身上搜出与邹某交易的两张100元人民币，从王武龙租住的346号房桌面搜出3包麻古可疑物（共净重64.11克），9包冰毒可疑物（共净重22.03克）；同时在该房间内抓获吸毒人员宋某。缴获的毒品经南宁市公安局物证鉴定所检验，从检材中均检出甲基苯丙胺。
宾阳县人民法院认为，被告人王武龙明知是毒品而向他人贩卖，总计甲基苯丙胺87.29克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十四条，第五十九条的规定，作出如下判决：一、被告人王武龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产10000元；二、扣押在案的毒品和毒资，由扣押机关即宾阳县公安局依法处理。
王武龙上诉称，其是吸毒人员，公安人员从其租住处查获的86.14克毒品系其自留用于吸食的毒品，不是用于贩卖，其仅是非法持有毒品，且贩卖给邹某的毒品只要本钱并未获利，一审判决将其租住处查获的86.14克毒品认定为贩卖错误，且量刑过重。请求二审法院查明事实，依法改判轻刑。
辩护人潘学鹏提出如下辩护意见：1.本案王武龙仅贩卖毒品冰毒1.15克，其余86.14克毒品冰毒系王武龙自留用于自己吸食，应分别认定为贩卖毒品罪和非法持有毒品罪；2.邹某是公安特情人员，本案存在特情引诱之数量引诱嫌疑；3.王武龙归案后能如实供述自己的罪行，且供述稳定，认罪态度好，且是初犯；4.公安机关未对王武龙进行尿检，违反了法定程序；5.被查获的毒品应折换含量，且没有流入社会。综上，一审判决量刑过重，请求二审法院依法改判，对上诉人王武龙改判有期徒刑七年。
南宁市人民检察院认为，根据法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为贩卖的毒品。确有证据证明被查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，无证据证实从王武龙租住处被查获的毒品系其用于自留吸食的毒品，而有证据证实其是持毒待售，故应将被查获的毒品数量均认定为贩卖，依法定罪处罚。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回王武龙上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定事实的证据均经一、二审法院庭审举证、质证属实。客观真实地反映了上诉人王武龙于2017年5月31日23时10分许，在宾阳县宾州镇财政路锦绣楼346号房门前，贩卖1包毒品甲基苯丙胺（冰毒）1.15克给吸毒人员邹某，以及从其租住处查获3包共64.11克毒品麻古，9包共22.03克甲基苯丙胺（冰毒）的事实。在本院二审期间，上诉人王武龙及辩护人潘学鹏均没有向本院提供新的证据，故本院对一审判决所列举的证据，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王武龙违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒、麻古）仍进行非法贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺87.29克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪。王武龙归案后能如实供述犯罪事实并当庭认罪，予以从轻处罚。
对王武龙上诉提出的理由及辩护人所提辩护意见，本院结合查明的事实和证据综合评判如下：
1.关于本案定性及数量认定。本案在案证据已证实，上诉人王武龙在宾阳县宾州镇财政路锦绣楼346号房门前，以200元人民币的价格将1.15克毒品冰毒贩卖给吸毒人员邹某，之后被公安人员抓获，公安机关从其租住处共查获86.14克毒品冰毒。对这部分被查获的毒品，王武龙供述承认，其向他人购买得毒品后，应邹某要求，以200元人民币的价格贩卖1.15克给邹某，后被公安人员抓获，公安随后从其租住处查获到86.14克毒品冰毒。王武龙供述承认的犯罪事实与证人邹某、宋某的证言相互印证，并有抓获经过、办案说明、扣押笔录、扣押物品照片、毒品称量照片、指认照片、检验报告等证据在案印证，共同证实王武龙持毒待售，以及将毒品贩卖给吸毒人员的事实，无证据证明王武龙被查获的毒品甲基苯丙胺（冰毒、麻古）系其用于自留吸食的事实。故一审判决根据法律规定，对其被抓获后，从其住所被查获的毒品甲基苯丙胺（冰毒、麻古）共86.14克，连同其贩卖给吸毒人员邹某的1.15克毒品甲基苯丙胺，全部认定为其贩卖毒品的数量，符合法律规定，该认定并无不当。故王武龙上诉提出其被查获的毒品系用于自己吸食，并非用于贩卖以及辩护人提出的除贩卖给吸毒人员邹某的1.15克毒品可定性为贩卖外，在王武龙租住处所查获的86.14克毒品应定性为非法持有毒品罪的意见，没有事实和法律依据，不予采纳。
2.关于特情引诱嫌疑。运用特情侦破毒品案件，是公安机关侦破毒品犯罪案件，打击毒品犯罪的有效手段之一。本案中，王武龙供述承认，其是接到邹某的电话要求购买200元毒品冰毒后，与邹某商定在其租住的宾阳县宾州镇财政路锦绣楼346号房进行毒品交易的，交易结束后被公安人员人抓获并从其租住处被查获到大量毒品。虽然在案证据能证实邹某系公安机关特情关系人，但无证据证实特情人员有引诱犯罪的嫌疑。相反公安机关通过群众举报得知王武龙持有大量毒品，经常在租住处进行贩卖等情况后，采取特情贴靠而破获本案，不存在引诱犯罪之情形。故辩护人所提本案存在特情引诱犯罪嫌疑的理由，没有事实和法律依据，不予采纳。
3.关于程序合法性及量刑问题。本案虽然公安机关抓获王武龙后，并未按要求对自称吸毒的王武龙进行尿样检测，王武龙是否吸食毒品，吸食何种毒品不清，但公安机关未对王武龙进行尿检，并非法定必经程序。一审法院在量刑时已根据王武龙在侦查阶段所作供述，按有利于被告人的原则，已认定其是吸毒人员，并结合其贩卖毒品甲基苯丙胺87.29克数量等量刑情节，对其从轻处罚判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元，判决并无不当。故辩护人所提公安机关未对王武龙进行尿检，属程序违法，一审判决量刑过重等辩护意见，没有法律依据，不予采纳。
4.关于辩护人所提其他辩护意见的采纳问题。（1）根据我国法律规定，毒品犯罪案件，无论毒品含量的高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。对于我国刑法、司法解释等已经规定了量刑数量标准的毒品，按照刑法、司法解释等规定适用刑罚。本案中，王武龙被查获的毒品甲基苯丙胺（冰毒、麻古）均在我国刑法和司法解释中规定相应的量刑数量标准，故不存在毒品折换的问题。（2）被查获的毒品之所以没有流入社会，并非王武龙本人的意愿所为，而是公安机关及时查禁的结果，且持毒待售、贩卖毒品犯罪，本身就已对社会产生了现实危害。故辩护人提出的“涉案所有毒品未流入社会，要求从轻处罚”的辩护意见，没有法律依据，不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于南宁市人民检察院的出庭检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁锦康
审判员 谢林伶
审判员 王肖虎
二〇一七年十二月二十七日
书记员 甘玉凤