贵州省铜仁市碧江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0602刑初170号
公诉机关铜仁市碧江区人民检察院。
被告人向前，男，1969年12月28日出生于贵州省铜仁市碧江区，土家族，初中文化，无业，住碧江区。2008年6月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑九年，2014年2月8日刑满释放；2014年8月21日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2015年7月17日刑满释放；2015年12月10日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年一个月，2016年12月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月18日被铜仁市公安局碧江分局抓获，次日被刑事拘留，同月28日被执行逮捕，现羁押于碧江区看守所。
铜仁市碧江区人民检察院以铜碧检公诉刑诉（2017）168号起诉书指控被告人向前犯贩卖毒品罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭审理了本案。铜仁市碧江区人民检察院指派检察员杨敏出庭支持公诉，被告人向前到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年4月的一天下午，被告人向前在家中以人民币100元价卖给吸毒人员李某1一个零包海洛因，同月16日下午，被告人向前在其家中又以100元钱价卖给李某1一个零包海洛因。同月18日，被告人向前在其家中再次以人民币200元的价格向李某1贩卖了一个海洛因零包，交易完毕后被民警抓获，当场从向前处缴获人民币200元及手机一部，从向前家中缴获42个海洛因零包（净重5.81克）、麻古可疑物2颗（净重0.19克），从李某1处缴获一个净重0.19克的海洛因零包。经鉴定，从向前家中缴获的麻古可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为被告人向前违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人向前系累犯、毒品再犯，建议对其判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。当庭宣读、出示了相关证据，提请本院依法判处。
被告人向前对起诉指控的罪名无异议，但辩称其只在2017年4月16日卖了一个零包海洛因给李某1，起诉指控的第一起事实不存在。4月18日李某1到其家还钱时他送了一个零包海洛因给李某1，不是卖买毒品。
经审理查明：
被告人向前与吸毒人员李某1系亲属关系，两人相识多年。2017年4月的一天，吸毒人员李某1电话联系被告人向前要求购买毒品，被告人向前同意并约定在其家中交易。随后被告人向前在其家中以人民币100元的价卖给李某1一个零包海洛因。
2017年4月16日下午，被告人向前再次在其家中以人民币100元的价卖给李某1一个零包海洛因。同月18日下午，李某1电话联系被告人向前表示要还他200元钱，随后李某1来到被告人向前家给了向前200元钱，向前给了李某1一个零包海洛因。此时，公安民警进入被告人向前家中将其抓获并从其家中查获42个海洛因零包(净重5.81克）、两颗麻古可疑物（含有甲基苯丙胺成分，净重0.19克）以及手机一部。
另查明，李某1曾于2017年初向被告人向前借款一千元，至案发前未归还。被告人向前于2008年6月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑九年，2014年2月8日刑满释放；2014年8月21日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2015年7月17日刑满释放；2015年12月10日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年一个月，2016年12月5日刑满释放。
上述事实，公诉机关提交了如下证据证实：
被告人向前的户籍证明，证实被告人向前的身份情况。
搜查笔录、搜查证、扣押物品、文件清单，证实公安机关对被告人向前居住的住宅进行搜查后，从其卧室床边木桌子下地上发现一个用白色卫生纸包装的纸包，里面有42个塑料袋包装的毒品可疑物（净重5.81克）及两颗麻古可疑物。并从被告人向前处扣押一部白色直板VIVO牌手机、人民币200元，从李某1处扣押毒品可疑物0.19克。
涉案物品照片，证实涉案扣押的物品外观情况。
毒品称量记录及照片，证实经公安机关称量，从李某1处扣押的毒品可疑物净重0.19克，并编号为3号；从被告人向前住处扣押的两包毒品可疑物净重5.81克，并编号为2号，扣押的两粒麻古可疑物净重0.19克，并编号为1号。
向前手机通话记录，证实被告人向前所使用号码为130××××8182的手机与被告人李某1使用号码为156××××5887的手机在2017年4月的具体通话情况，即4月10日至18日两个号码的通话清单。
抓获经过、犯罪嫌疑人向前到案情况说明，证实被告人向前于2017年4月18日在家中被公安机关抓获归案，次日被刑事拘留。
现场检测报告书，证实公安机关在案发当天对李某1进行了现场检测，尿检呈阳性。
吸毒人员李某1的证言：我和向前是表兄弟关系，从小认识，以前还一起在大硐喇监狱服刑，在服刑时向前告诉我能搞到毒品。2017年4月18日下午4时许，我用自己的电话（156××××5887）联系向前（130××××8182），在电话里我问向前在哪里，他回答说在家，我说还他200元钱，向前喊我去他家。随后我坐车到向前位于碧江区锅厂的家。到后发现只有向前一人在家，向前还问我怎么有人在跟踪，我便说没有人。然后我拿给他200块钱，向前接过钱后从他手里递给我一个用红色塑料袋包装的毒品零包，我刚把零包拿到手，向前说去开门看看有没有人跟踪上来，一开门就被民警冲进来抓住了，当场从我手中缴获了向前之前给我的那个毒品零包，然后民警还在向前的家里搜出另外的毒品。向前的毒品怎么来的我不清楚，几个月前的一天晚上我和向前一起吃宵夜时向他借了1000块钱买彩票，一直没有还他。我担心向前不肯和我交易，所以和他说还他200元钱，钱拿给向前后，他就给我一个毒品零包。除了这次，向前还卖了两次零包给我。记得比较清楚的是这个月16日的下午5、6点钟左右，我打电话联系向前并说还他100元钱，向前说他在家，于是我坐车到向前家中，当时他正在吃饭，进屋后我拿给向前100元钱，他拿给我一个用塑料袋包装的毒品零包，随后被我拿到兴市桥的公厕内吸食了，还有一次是一个星期前的一天下午5、6点左右，我打电话给向前说要还他100元钱，当时也是在向前家中交易的，我拿到毒品后就拿回家，但是被我老婆发现并被她扔掉。买的毒品都是海洛因，我内心都是去买毒品，向前自己也清楚，我说还钱是要买毒品，只有说还钱向前才肯交易。
被告人向前的供述：今天也就是2017年4月18日下午4点过的时候，李某1打我电话说要还我200块钱，我告诉他在家里并让他来家。过了半个小时见他还没有来就打电话问他，他说路上堵车，马上就到。后来他到我家了，把200元钱给我，我说还有800元没有用还，他说“嗯”并要我拿个海洛因零包给他，于是我拿了一个零包给他，接着民警就冲进我我家把我们抓了，并且从家中缴获了我藏好的42个海洛因零包和两颗麻古，海洛因都是用透明的塑料纸包好的，每个大约0.1克，还有两颗红色的麻古也是用透明的塑料袋装好的，重量多少不知道。大概两个月前，我借了1000元钱给李某1。我和李某1是表兄弟关系，我的毒品是十多天前在张国军（音）处购买的。把这些海洛因分开是因为我自己要吸食。前天也就是4月16日下午五六点钟的时候，我在家吃饭，向前来我家中买了100元钱的海洛因零包，之前也来买过没但是具体时间我记不清楚了，也是买的100元钱的一个零包。我卖给他是因为这些都是自己用钱买来的，也不可能送给他。今天我们还没有来得及说是卖还是送，你们公安人员就进我家了，我的本意是送他一个吃。我自己也吸食毒品，最后一次吸食是四五天前。之前李某1向我购买2次毒品得的200元钱被我买烟用了。
当庭供述：与李某1是老表关系，在2017年4月16日16时许，李某1打电话给我说有人要购买毒品，后来我们在家里完成了交易。第二次是4月18日，李某1电话联系我说还我200元钱，李某1在我家里把钱还了，后在李某1的要求下送了一个零包给李某1，在家里搜到的毒品零包是李某1给我分包的，全部按照100元一个零包分包的。大概在两个月之前李某1向我借了1000元钱。在4月16日交易毒品时没有提过还钱的事情。我在公安机关没有被刑讯逼供，但是没有供述过指控的第一起毒品卖买事实，是公安民警在笔录上写好后硬要喊我签名，所以我就签了。
铜仁市公安司法鉴定中心（2017）100号检验报告，证实经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从李某1处扣押的毒品可疑物即编号为3号以及从被告人向前住处扣押的两包毒品可疑物即编号为2号的送检检材中检测处海洛因成分，从两粒麻古可疑物并编号为1号的送检检材中检测出甲基苯丙胺成分。
辨认笔录，证实被告人向前对其贩卖毒品给李某1的地点即其家中进行辨认及在家中藏匿毒品地方进行辨认的情况。
本院刑事判决书两份、贵州省凯里市人民法院刑事判决书及贵州大洞喇监狱释放证明书两份、鱼洞监狱释放证明书，证实2008年6月10日因犯贩卖毒品罪被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑九年，2014年2月8日刑满释放；2014年8月21日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2015年7月17日刑满释放；2015年12月10日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年一个月，2016年12月5日刑满释放。
经庭审质证，被告人向前对证人李某1证实的第一起卖买毒品事实的证言以及其本人在公安机关关对第一起毒品卖买事实的供述有意见，提出指控起诉的第一起事实不存在，对其余证据均无意见。经查，被告人向前当庭表示在公安机关被讯问时没有被刑讯逼供，其在公安机关的供述是其本人在意识清醒下所陈述的，应予以采纳，且其供述与证人李某1的证言、二人的通话清单相互印证，能够证实被告人向前在2017年4月的一天向李某1贩卖了一个100元钱的海洛因零包，故上述质证意见，不予采信。此外，证人李某1关于其于2017年4月18日下午以还钱为由向被告人向前购买毒品的证言，经查，仅李某1的证言中提及被告人向前向其贩卖毒品，无其他证据印证，且二人的言词证据反而证实二人之间存在债务关系，李某1当天是去偿还被告人向前的200元钱而不是购买毒品，故李某1关于其于2017年4月18日下午向被告人向前购买毒品的证言，不予采信。其余证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，能证明上述查明事实，本院予以采信。
本院认为：被告人向前违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品而向他人贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，触犯了《中华人民共和国刑法》三百四十七条第四款的规定，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人向前犯贩卖毒品罪的部分事实和罪名成立，本院予以确认，应当以贩卖毒品罪追究被告人向前的刑事责任。公诉机关关于指控被告人向前于2017年4月18日下午在其家中向李某1贩卖毒品的事实，经查，除李某1的证言证实当天去购买毒品外，无其他证据证实，李某1的证言及被告人向前的供述能够印证二人之间确有债务关系，同时证实李某1告知被告人向前是还钱而不是购买毒品，另据被告人向前供述，其在家中被查获的42个零包海洛因都是以100元价一个零包为标准包装的，从物证照片看，查获的42个零包海洛因大小也基本相同，而4月18日李某1拿了200元给被告人向前，如果李某1是买毒品，被告人向前应给李某1两个零包，而查明的事实是被告人向前只给了李某1一个零包，金额与毒品数量不符，当天二人是进行毒品交易还是李某1到被告人向前家还钱，无法认定，故公诉机关对该起犯罪事实的指控证据不足，本院不予确认。被告人向前贩卖毒品在先，故从其家中缴获5.81克海洛因、0.19克甲基苯丙胺应当计入贩卖数量，但在量刑时应考虑尚未出售的情节。被告人向前因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人向前归案后能如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚；综上，本院决定对被告人向前从轻处罚。公诉机关关于被告人向前系累犯、毒品再犯的量刑意见，经查证属实，本院予以采纳。公诉机关关于建议判处被告人向前三年至五年，并处罚金的量刑建议偏重，本院不予采纳。应对其在有期徒刑三年以下量刑。供被告人向前犯罪使用的手机应予以没收；继续追缴被告人向前贩卖毒品的违法所得。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人向前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2017年4月18日起至2019年9月17日止。罚金限在判决发生法律效力后一个月内缴纳）。
扣押在案供被告人向前用于作案的直板手机一部，予以没收。
继续追缴被告人向前违法犯罪所得人民币200元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张忠泽
审 判 员 符 英
人民陪审员 张著贵
二〇一七年九月六日
代理书记员 王前珍