安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0111刑初151号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人洪方方，男，汉族，1956年11月15日出生，安徽省巢湖市人，小学文化，无业，户籍地合肥市蜀山区。1998年2月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑4年，2001年1月31日刑满释放；2005年12月2日因犯盗窃罪被判处有期徒刑9年，并处罚金2万元，2013年2月6日刑满释放。2017年10月16日因涉嫌犯诈骗罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年11月20日经合肥市包河区人民检察院批准决定，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉【2018】93号起诉书、刑变诉【2018】2号变更起诉决定书指控被告人洪方方犯诈骗罪，于2018年2月6日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序审理至2018年2月25日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员程某出庭支持公诉，被告人洪方方到庭参加诉讼。现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：2017年9月份左右，被告人洪方方将自己租住一套位于合肥市蜀山区长江路与长丰路交口附近的一小区公租房对外谎称是自己的房屋欲对外出售，在义和房产做销售工作的季某得知信息后与想买房的陆某联系，后被告人洪方方假装出售自己的公租房与不知真实情况的陆某以35万的价格谈好房价，2017年10月12日下午15点双方约定来到合肥市包河区铜陵路蓝鼎星河府的星河汇茶楼一楼大厅签订合同，被告人洪方方要求被害人陆某交20000元定金，于是被害人陆某现场支付10000元现金，剩下10000元通过网银转账，因次日才能到账，在被告人洪方方同意的情况下，被害人陆某从网银转了8000元至被告人洪方方一同到现场的李某桂的名下，季某承诺剩下2000元在被害人陆某的钱到账后，立即交给被告人洪方方，被告人洪方方及季某还分别打了收到20000元定金的收条给被害人陆某，以上手续办好后，被告人洪方方将伪造的房产证交给季某，次日，被害人陆某以及季某发现被告人洪方方的房产证是伪造，于是打电话将被告人洪方方以及李某桂，在2017年10月15日下午叫至合肥市包河区铜陵路蓝鼎星河府的星河汇茶楼见面，见面后李某桂通过手机微信归还8000元现金，另外的10000元已被被告人洪方方及李某桂挥霍掉，后李某桂借口出去筹钱归还逃离现场，被告人洪方方被扭送至公安机关。
为证实上述指控的事实，出庭支持公诉的公诉人当庭宣读、出示了：伪造的房产证、存量房买卖合同等书证，证人季某等人的证言，被害人陆某的陈述，被告人洪方方的供述，现场勘查、辨认笔录等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人洪方方的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人购房定金20000元，数额较大，已构成诈骗罪，其中2000元为未遂，且系累犯。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人洪方方对指控的事实和罪名不持异议，表示自愿认罪，另提出，其前罪有期徒刑九年，经二次减刑，于2012年2月6日刑满释放，本次犯罪已超过五年，不属于累犯。
经审理查明：公诉机关指控洪方方犯诈骗罪的事实成立，本院予以确认。
上述事实，被告人洪方方在庭审中亦无异议，并有检察机关提交，并经法庭质证、认证的：合肥市直管公房住宅租赁证、存量房买卖合同，伪造的房产证，涉案人员银行账户交易明细清单、收条等书证；证人季某、施某的证言；被害人陆某的报案和陈述；被告人洪方方的供述和辩解；现场勘查笔录、方位示意图、照片，辨认笔录；安徽省蜀山区人民法院（2005）蜀刑初字第222号刑事判决书、安徽省白湖监狱管理分局离监犯综合信息表，户籍证明，到案经过等证据证实，且相互印证，足以认定。
关于被告人洪方方辩解其前罪系于2012年2月6日刑满释放，不属于累犯的辩解意见。经查：据安徽省蜀山区人民法院刑事判决书证实，被告人洪方方于2005年12月2日因犯盗窃罪，被该院判处并决定执行有期徒刑九年（刑期自2005年4月11日起至2014年4月10日止）；据安徽省白湖监狱管理分局离监犯综合信息表证实，罪犯洪方方离监日期为2013年2月6日，期间，于2010年6月7日经安徽省巢湖市中级人民法院裁定减刑6个月，2013年2月6日经合肥市中级人民法院裁定，对该罪犯减余刑8个月4天，实际刑期为7年9个月26天，自2005年4月11日起至2013年2月6日止。经本院核实，据从合肥市中级人民法院调取的该院（2013）合刑执字第02126号刑事裁定书证实，合肥市中级人民法院于2013年2月5日作出裁定，对罪犯洪方方减去自裁定送达之日起至2013年10月10日止尚未执行完毕的刑罚。综上，足以认定被告人洪方方前罪的刑罚执行完毕时间应为2013年2月6日。故，被告人洪方方的此节辩解意见，与事实不符，本院不予采信。
本院认为：被告人洪方方以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人现金20000元，数额较大，行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人洪方方在实施诈骗过程中，其中2000元因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人归案后，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；庭审中认罪态度较好，自愿认罪，已退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。但被告人洪方方曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，且应当被判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，依法应当从重处罚。根据本案的犯罪事实、性质、后果，并综合被告人的量刑情节等，本院决定对被告人洪方方予以综合量刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人洪方方犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零五个月（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月16日起至2019年3月15日止），并处罚金一万元，于判决生效后十日内缴纳。
二、责令被告人洪方方于判决生效后十日内继续退还违法所得一万元，予以返还被害人陆某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程梅翠
人民陪审员 吴 燕
人民陪审员 张正凤
二〇一八年五月七日
书 记 员 方 玮
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公，私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。