湖北省郧西县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂郧西民初字第01381号
原告郧西县广厦房地产开发有限公司（以下简称郧西广厦房产公司）
地址：郧西县城关镇郧西大道96号。
法人代表高云东，任公司职务。
委托代理人张红军，该公司职员。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉等。
被告常开山，生于1981年1月28日，湖北省郧西县人，村民。
第三人胡华椿，生于1969年1月11日，湖北省郧西县人，村民。
本院于2015年11月23日立案受理了原告郧西广厦房产公司诉被告常开山、第三人胡华椿房屋买卖合同纠纷一案，依法组成由审判员彭忠义担任审判长，审判员孙号、人民陪审员曹树清参加的合议庭，于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张红军到庭参加了诉讼，被告常开山经公告传唤，第三人胡华椿经合法传唤均未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告郧西广厦房产公司诉称：原告与被告于2013年2月2日签订《认购书》，被告认购了原告在东旭花园1号楼2单元2层204号房，面积123.13m2，单价2228元／m2合计总房款为274300元。被告已付定金100000元。并承诺余款交房前付清，违约金为所交房款的10%。原告5月已交房，被告却未履行合同。房款用于抵付第三方胡华椿沙款198370元，余款被告出具欠条。被告与第三方签订协议，期间被告支付第三方100000元。现东旭花园其它业主已入住三年，被告一直没来收房，第三方也多次寻被告无果。现请求判决解除原、被告签订的房屋《认购书》，并要求被告支付违约金19837元及本案诉讼费。
原告郧西广厦房产公司为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、2013年2月7日原告与常开山签订的房屋认购书一份。拟证明原、被告签订了房屋认购书，被告常开山在原告处购买了一套房子。只是认购书，正式合同还没签。
2、2013年4月21日常开山出具的欠条一份，拟证明被告欠房款75930元。
3、2013年2月7日、4月21日收据两份。拟证明我公司共收到常开山购房款198370元。
4、2013年4月21日胡华椿出具的收条，拟证明常开山将购房款给我公司后，公司又将该款直接给了胡华椿，用于抵扣胡华椿的沙款。这个钱公司实际上未收，常开山直接给了胡华椿，我公司出的手续。
5、企业法人营业执照、组织机构代码、法人身份证明，拟证明公司法人身份。
6、东旭花园预售许可证书、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证。拟证明公司有合法的建房施工手续，也有房屋预售许可。
被告常开山与第三人胡华椿未向本院提交答辩状和证据。
对原告证据1、2、3、4、5、6，本院认为，客观真实，与本案具有关联性，本院依法予以采信。
经审理查明：2011年原告郧西广厦房产公司取得了位于本县城关镇四堰坪路口东旭花园建设工程规划许可与施工许可，2012年5月该项目竣工并取得了商品房预售许可。2013年2月7日原、被告签订了《房屋认购书》，被告认购了原告在东旭花园1号楼2单元2层204号房，面积123.123m2，单价2228元／m2。合计总房款为274300元。双方约定乙方（常开山）签协议时必须交纳定金100000元，剩余房款174300元于办理交房手续前付清，乙方（常开山）在约定的时间内到甲方（郧西广厦房产公司）处缴纳约定款项并签署《商品房买卖合同》，逾期，甲方有权对房屋另行处理，乙方已交定金的10%作为违约金扣除，不予退还。该认购书签订当日，被告常开山向原告交付购房款100000元，2013年4月21日被告常开山向原告郧西广厦房产公司交付购房款98370元，剩余房款75930元被告于当日向原告出具了欠据。后原告在东旭花园集体交付房屋时，未联系上被告常开山，至今也未向被告交付房屋。原告多方打听均不知常开山下落后，欲解除双方的买卖关系，解除合同也未向被告常开山通知。原告多次寻被告无果，遂诉诸本院。
另查明，被告常开山到原告处认购房屋系第三人胡华椿介绍，常开山两次交付给原告郧西广厦房产公司的现金直接被胡华椿收取，用于抵扣原告建房时所欠胡华椿的沙款，由原告郧西广厦房产公司向被告常开山出具了收据。
本院认为：2013年2月7日原、被告签订了《房屋认购书》，约定了购买房屋的价格及付款时间等，符合商品房买卖合同条件，且被告常开山于2013年2月7日、4月21日分别交付给原告郧西广厦房产公司现金100000元、98370元共计198370元，剩余购房款也向原告方出具了欠据。因此，原、被告虽未签订正式的商品房买卖合同，但原、被告间已实际构成商品房买卖合同关系。该房屋买卖合同合法有效，原告郧西广厦房产公司以被告常开山没来收房入住主张该购房合同解除，应当通知被告常开山，原告至今未通知，且原告要求解除的情形不符合法定解除的要件，其要求解除该房屋买卖合同不能成立，本院不予支持。原告要求被告支付违约金请求，建立在该房屋买卖合同解除前提下，原告主张的解除条件未成就，其主张已交定金的10%计款19837元作为违约金予以扣除与事实和法律相悖，本院亦不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条、第九十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回原告郧西县广厦房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费2300元，公告费560元，由原告郧西县广厦房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：农业银行十堰北京路支行；账户：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
审 判 长 彭忠义
审 判 员 孙 号
人民陪审员 曹树清
二〇一六年七月十九日
书 记 员 谭亚丽
附：本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。