新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新42民终536号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司(以下简称;财产保险公司乌苏分公司)。地址：乌苏市
负责人：詹少君，该公司经理。
委托诉理人（特别授权）：祁栋贞，男，1965年4月18日出生，汉族系该公司法律部主任，住塔城市。
被上诉人（原审被告）：李振学，男，1978年5月24日出生，汉族，农民，住乌苏市。
被上诉人（原审原告）：胡世同，男，1957年6月12日出生，汉族，农民，住乌苏市。
委托诉讼代理人（特别授权）：胡平(系胡世同之子)，1987年2月15日出生，汉族，无固定职业，住乌苏市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司因与被上诉人李振学、胡世同机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2016）新4202民初3133号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人财产保险公司乌苏分公司的委托代理人祁栋贞、被上诉人李振学、被上诉人胡世同及其委托代理人胡平到庭参加诉讼。
上诉人财产保险公司乌苏分公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人少承担14250元赔偿责任。其理由为；一、误工天数应为住院33天及出院医嘱建议继续休息30天共计63天，为8190元（63*130元）而不是120天。二、护理费应为住院期间的护理费3960元（33天*120元）。三、因医嘱没有说营养费，故不应赔偿营养费。四、本案被上诉人胡世同伤残等级为10级，其精神抚慰金不能超过1000元，一审认定给付精神抚慰金3000元，明显过高。五、鉴定费2500元不应当赔偿。
被上诉人李振学辩解：我的车在上诉人处参加了交强险和第三人责任险，鉴定费应由保险公司承担。
被上诉人胡世同辩解：一审所认定的误工费、护理费、营养费依据新疆科正司法鉴定所的鉴定意见，做出的判决，有法可依，一审判决事实清楚、程序合法，应予以维持。
被上诉人胡世同一审中提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告各项损失合计61320.16元【医疗费：44829.93元、住院伙食补助费3960元（33天×120元/天）、误工费18120元（120天×151元/天）、陪护费13590元（90天×151元/天）、一次性伤残补助费18850.16元（9425.08元×20年×10%）、营养费3000元、鉴定费2500元、交通费800元、精神损失费3000元，减去被告已付医疗费44829.93元和已付鉴定费2500元】；2、本案的诉讼费及投递费用由二被告承担。
一审法院认定事实；2016年7月13日15时10分许，被告李振学驾驶新G930**号小型普通客车由东向西行驶至乌苏市甘河子镇西戈壁农场地里时，碰撞地里躺卧人员原告胡世同肇事，致原告受伤。经乌苏市交警大队（2016）第0501号交通事故认定书认定，被告李振学负此次事故的全部责任。
另查明，1、事故发生当日，原告被送往乌苏市人民医院住院治疗33天。出院医嘱为：休息一个月，住院期间陪护一人。原告住院期间产生医疗费41112.43元，门诊检查、复查费用1235.50元，购买人血白蛋白注射液支出2200元（10g×4支），合计44529.93元。上述费用均由被告李振学垫付。
2、原告所受损伤经新疆科正司法鉴定所鉴定，作出科正所[2016]鉴字第094号鉴定书，鉴定意见为：1、胡世同本次外伤至胸部左侧多发肋骨骨折（共4根肋），伤残属拾级；2、胡世同本次外伤致人体多发损伤，伤后误工期限需4个月，护理期限需2个月，营养期限需4个月。由此产生鉴定费2500元由李振学支付。3、李振学驾驶的新G930**号小型普通客车在被告人民财保乌苏支公司处投保交强险和商业三者险，商业三者险的赔偿限额为300000元。此次事故发生在保险合同履行期内。4、原告胡世同的户口属农业户口。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。乌苏市公安交警大队关于被告李振学负事故全部责任的事故认定，双方均不持异议，本院予以确认。被告李振学驾驶的肇事车辆在被告人民财保乌苏支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，故对于原告胡世同的各项损失应当首先由被告人民财保乌苏支公司在交强险范围内予以赔付，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。原告主张的损失根据医疗费票据以及鉴定书确定为：
医疗费44529.93元、残疾赔偿金18850元（9425.08元×20年×10%）、鉴定费2500元、精神损害抚慰金3000元，符合法律规定，本院予以支持；住院伙食补助费，原告住院期间33天，住院伙食补助费按50元/天计算，即为1650元（33天×50元/天）；原告主张的误工费、陪护费、营养费应按鉴定意见书分别确定为4个月、2个月、4个月，误工费标准结合其年龄，应酌定为130元/天，其误工损失应为15600元（120天×130元/天），护理费应为7800元（60天×120元/天），营养费3000元（120元×25元/天），原告主张的交通费本院酌定为400元。综上，原告合理损失合计97347.93元。被告垫付的医疗费44529.93元，鉴定费2500元，住院伙食补助费1000元和租床费300元，合计48329.93元。因李振学驾驶的新G930**号车辆在被告人民财保乌苏支公司投保交强险和商业三者险，故对于原告胡世同的各项损失，应由被告人民财保乌苏支公司在交强险限额内赔偿55650元（医疗费用赔偿限额10000元+残疾赔偿金18850元+误工费15600元+陪护费7800元+精神损害抚慰金3000元+交通费400元），在商业三者险限额内赔偿41679.93元【（医疗费34529.93元（44529.93元-10000元）+住院伙食补助费1650元+营养费3000元+鉴定费2500元】，被告李振学垫付款48329.93元应予扣减。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决;一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司于本判决生效之日起三十日内赔付原告胡世同49000元（交强险限额内赔付55650元+商业第三者责任保险限额内赔付41679.93元-被告李振学垫付款48329.93元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司于本判决生效之日起三十日给付被告李振学垫付款48329.93元；三、驳回胡世同的其他诉讼请求。本案诉讼标的额61320.16元，结案标的额49000元。案件受理费1334元，减半收取667元，投递费96元，合计763元，由原告胡世同负担153元，由被告李振学负担610元（原告已预交763元）。
二审中，上诉人向法庭提供“中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款”第七条第（七）项规定，以证明，鉴定费属其他费用，保险公司不负责赔偿。被上诉人胡世同、李振学均认为鉴定费应当由上诉人承担。本院认为，“中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款”虽然属格式条款，但被上诉人没有提出无效理由，故应依法确认。二审查明事实与一审查明事实一致。
本案争议焦点：一、误工费和护理费的计算时间是否适当。二、营养费是否应当给付？三、精神抚慰金赔偿的数额3000元是否合理？四、鉴定费2500元应由谁承担？
本院认为：关于争议焦点一、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》明确规定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中依据受害人在乌苏市人民医院住院治疗33天及出院医嘱为：休息一个月的意见,误工期限应确定为63天。故上诉人关于误工费应为为8190元的意见，应予以采纳。关于争议焦点二；护理期限应自受害人受到损害至恢复生活自理时至止。本案中,被上诉人在申请伤残鉴定的同时,对人身伤害的误工期、护理期、营养期限做了鉴定，考虑到被上诉人年龄及伤情，一审依据鉴定认定的护理期限和营养期限，计算赔偿数额，并无不妥，故对上诉人关于护理期限过长及营养费不予给付的意见不予采纳。关于争议焦点三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》明确规定；精神损害赔偿数额根据侵权造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等原因综合认定。一审法院综合认定3000元，属于法官自由裁量范围，并无不妥，故，对上诉人关于应给付1000元精神抚慰金的意见，不予支持。至于争议焦点四，依据机动车第三人责任保险条款约定，鉴定费不属于理赔范围，应由侵权责任人李振学赔偿。故上诉人关于鉴定费2500元，不予赔偿的上诉意见，予以支持。
综上所述，上诉人财产保险公司乌苏分公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第二十一条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持乌苏市人民法院（2016）新4202民初3133号民事判决第三项即：“驳回胡世同的其他诉讼请求；”
二、撤销乌苏市人民法院（2016）新4202民初3133号民事判决第一项、第二项；即：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司于本判决生效之日起三十日内赔付原告胡世同49000元（交强险限额内赔付55650元+商业第三者责任保险限额内赔付41679.93元-被告李振学垫付款48329.93元）；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司于本判决生效之日起三十日内赔付原告胡世同41590元（交强险限额内赔付48240元+商业第三者责任保险限额内赔付39179.93元-被告李振学垫付款45829.93元）；
四、被告中国人民财产保险股份有限公司乌苏支公司于本判决生效之日起十日给付被告李振学垫付款45829.93元；
本案一审受理费1334元，减半收取667元，二审案件受理费156元，共计823元，被上诉人胡世同承担200元，被上诉人李振学承担623元。
本判决为终审判决。
审 判 长 武红岩
审 判 员 盛成盼
代理审判员 拉扎提
二〇一七年七月十三日
书 记 员 玛迪娜