广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第1929号
上诉人（原审原告、反诉被告）：雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司。
法定代表人：萧博文，董事长。
委托代理人：赵川，广东君孺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市喜联发健体科技股份有限公司。
法定代表人：郑能喜，董事长。
委托代理人：侯瑞明，广东联建律师事务所律师。
上诉人雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司（以下简称雅瑟斯公司）因与被上诉人深圳市喜联发健体科技股份有限公司（以下简称喜联发公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法梓民初字第7号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明，雅瑟斯公司、喜联发公司之间存在业务往来，喜联发公司向雅瑟斯公司采购自行车花鼓等产品，雅瑟斯公司根据喜联发公司采购订单约定的品名、型号、规格、数量等内容提供相应产品。2013年7月10日，喜联发公司向雅瑟斯公司送达编号为D1306092-1的采购订单，约定采购产品的交货日期为2013年7月19日，雅瑟斯公司分别于2013年8月23日、2013年9月6日交货。2013年7月31日，喜联发公司向雅瑟斯公司送达编号为E1307106的采购订单，约定采购产品的交货日期为2013年9月4日，雅瑟斯公司于2013年9月9日交货。2013年8月24日，喜联发公司向雅瑟斯公司送达编号为E1307106-1的采购订单，约定采购产品的交货日期为2013年9月14日，雅瑟斯公司于2013年9月28日交货。编号为D1306092-1、E1307106的两份采购订单合同货值为53574元，雅瑟斯公司已于2013年10月19日开具增值税专用发票并交给喜联发公司。编号为E1307106-1采购订单合同货值为1340元，雅瑟斯公司于2013年10月25日开具增值税发票（与编号为E1309138的采购订单合同货值开在一起）并交付喜联发公司。上述三份采购订单货款共计54914元，双方均无争议。
2013年10月17日，喜联发公司向雅瑟斯公司送达编号为E1309138的采购订单，约定采购产品的交货日期为2013年11月15日。2013年11月20日，雅瑟斯公司向喜联发公司交付该订单下部分货物。2013年11月23日，喜联发公司到雅瑟斯公司处提取订单下剩余货物，双方发生纠纷，双方经协商签署“承诺书”一份，“承诺书”内容如下：“本人赵某天接受深圳市喜联发健体科技股份有限公司全权委托前往雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司提取订单号码为E1309138余货（该货物系订单号码为：E1309138，数量为前花鼓685F数量826个、后花鼓685R数量826个，该货物已于2013年11月20日交付了自行车前花鼓685F数量330个、自行车后花鼓685R数量108个）。截止本承诺书签订之日止，深圳市喜联发健体科技股份有限公司尚欠雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司9月份货款5万多（具体以实际欠款额为准）以及本次所拉走的货物（具体数量以出货单为准），本人赵某天及深圳市喜联发健体科技股份有限公司承诺，深圳市喜联发健体科技股份有限公司于本人承诺书签订之日起5日内一次性支付上述所拖欠雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司所有货款（含9月份货款及订单号码为：E1309138全部货款）。如深圳市喜联发健体科技股份有限公司未能够按时支付上述货款，则本人及深圳市喜联发健体科技股份有限公司承诺向雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司支付违约金5万元整，本人及深圳市喜联发健体科技股份有限公司承担连带责任。备注：深圳市喜联发健体科技股份有限公司支付全部货款时，雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司必须开具足额的增值税发票，该发票随余货送货一并交付，如深圳市喜联发健体科技股份有限公司拒收，则雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司可快递至深圳市喜联发健体科技股份有限公司注册地址，视为雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司已经给付足额的增值税发票。雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司需将余下的订单号码为：E1309138前后花鼓按照订单要求于2013年11月25日前交付给深圳市喜联发健体科技股份有限公司（具体数量以出货凭单为准），如雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司未能够按时交付余下的货物，则深圳市喜联发健体科技股份有限公司有权拒绝按本承诺书的约定时间支付全部货款，并承担违约金5万元整。订单号码：E1309138，自行车前花鼓685F、后花鼓685R一共合计826套（每套系前花鼓685F及后花鼓685R各一个），单价系81元／套，总计人民币66906.00元。承诺人（雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司）2013年11月23日承诺人（深圳市喜联发健体科技股份有限公司）2013年11月23日。”该承诺书由雅瑟斯公司工作人员王法强签名、喜联发公司深圳市喜联发健体科技股份有限公司加盖公章。承诺书签订后，喜联发公司取走该订单下部分货物。
另查明，双方均认可编号为E1309138的采购订单共送货三次，雅瑟斯公司提供了2013年11月20日、2013年11月23日的两份送货单，未能提供第三次送货单。喜联发公司提供了第三次送货单，第三次送货单出货日期栏显示为2013年11月21日，卖方经理签章栏和买方点收人签章栏落款日期则均为2013年11月25日。依据三次送货单可知，截止2013年11月25日，雅瑟斯公司仍有33个前花鼓685F（平光黑）未向喜联发公司供货。2013年11月25，雅瑟斯公司向喜联发公司开出金额为68246元的增值税发票（编号为E1307106-1采购订单金额为1340元、编号为E1309138采购订单金额为66906.00元）。
再查明，喜联发公司持有与某（香港）有限公司签订的合同条款、订单、出口货物报关单、赔偿协议书等证据材料，依据上述材料可知：喜联发公司和第三人某（香港）有限公司于2013年8月27日签订采购订单＃31094250csf1001合同条款。2013年2013年10月17日，某（香港）有限公司依据该合同条款向喜联发公司深圳市喜联发健体科技股份有限公司下达采购986辆自行车订单，合同借款90738美元，合同约定交货日期为2013年11月20日，如卖方不能按时间向买方交货，或者不能按订单数量交货，卖方需向买方赔偿该订单总金额的30%的折让，数量允许1%短装。2013年11月23日，喜联发公司向海关报关出口自行车268辆；2013年11月27日，喜联发公司向海关报关出口自行车347辆；2013年11月30日，喜联发公司向海关报关出口自行车340辆。上述报告单显示合同协议号为E1309138。2014年1月9日，喜联发公司和某（香港）有限公司签署赔偿协议书，协议内容为：“根据买方和卖方于2013年8月27日签订的采购订单＃31094250csf1001合同条款约定，卖方未能按合同约定时间出货，并且最终少出货31台，导致客人在美国市场违约，根据双方签订的合同条款约定，由卖方向买方一次性赔偿27221美元，可从货款中扣除，买方同意不再追究卖方的其他责任。”
2014年12月22日，雅瑟斯公司向原审法院起诉，诉求为：1、喜联发公司立即支付拖欠雅瑟斯公司货款人民币121820元；2、喜联发公司支付雅瑟斯公司从起诉之日至欠款付清之日止的逾期付款利息（以货款121820元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；3、本案诉讼费用由喜联发公司承担。
2014年12月29日，喜联发公司向原审法院反诉，反诉请求为：1、雅瑟斯公司向喜联发公司支付违约金人民币50000元；2、雅瑟斯公司赔偿喜联发公司因违约给喜联发公司造成的损失139412.3元；3、驳回雅瑟斯公司的诉讼请求；4、判令雅瑟斯公司承担本案的全部诉讼费用。
原审法院认为，雅瑟斯公司、喜联发公司在履行合同过程中产生争议，双方经协商对履行合同过程中的权利义务以签订“承诺书”的形式予以补充约定，双方对“承诺书”均无异议，应按“承诺书”界定双方的权利义务关系。关于本诉争议，雅瑟斯公司不能举证证实其于2013年11月25日前足额履行了E1309138订单号的交货义务，喜联发公司有权依据“承诺书”约定拒绝支付全部货款，且雅瑟斯公司应当按照“承诺书”承担不利的法律后果，故对雅瑟斯公司要求喜联发公司支付货款121820元（2013年9月份货款54914元和采购订单号E1309138货款金额66906.00元）及相应利息的诉讼请求，原审法院不予支持。关于反诉争议，喜联发公司要求雅瑟斯公司支付违约金50000元，雅瑟斯公司辩称喜联发公司提供的订单需公证及报关单出口产品与本案争议标的无关，无法证实喜联发公司主张的损失，双方约定的违约金金额违背法律规定并请求调整问题。首先，喜联发公司提供的订单有中文译本，该证据喜联发公司持有原件，雅瑟斯公司无证据证实喜联发公司与案外人的采购合同形成于香港，故对雅瑟斯公司主张订单需公证的主张，原审法院不予支持；其次，出口货物报关单中载明有合同协议号为E1309138元，喜联发公司报关出口自行车比案外人向喜联发公司采购的自行车少31辆，与本案查明的雅瑟斯公司少交付33个前花鼓685F（平光黑）及喜联发公司庭审陈述称“喜联发公司自样品上取下两台前花鼓，实际向客户少交货31台”相符；再次，依据喜联发公司和案外人的某（香港）有限公司签署赔偿协议书，该证据喜联发公司亦持有原件，雅瑟斯公司亦无证据证明该协议书形成于香港，故原审法院认定喜联发公司因雅瑟斯公司违约导致喜联发公司向案外人承担27221美元的违约责任。综上，喜联发公司提交证据可以形成证据链条，证实因雅瑟斯公司违约给喜联发公司造成的损失远超过50000元，故雅瑟斯公司抗辩理由及要求对违约金予以调整的主张不能成立，应当按“承诺书”约定向喜联发公司支付违约金50000元。喜联发公司要求雅瑟斯公司承担因雅瑟斯公司违约导致其对第三人承担违约责任而产生的损失139412.3元，因雅瑟斯公司、喜联发公司签订“承诺书”前，喜联发公司已经对第三人构成违约，需对第三人承担违约责任，但双方签订“承诺书”时对该部分损失并未约定，该部分损失也远超过订立合同时雅瑟斯公司所能预见到的因违反合同可能造成的损失，故对喜联发公司该项主张，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、驳回雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司的诉讼请求。二、雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司于判决生效之日起三日内向深圳市喜联发健体科技股份有限公司支付违约金50000元。三、驳回深圳市喜联发健体科技股份有限公司的其他诉讼请求；如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2736元，由雅瑟斯公司承担；本案反诉受理费2044元，喜联发公司承担540元，雅瑟斯公司承担1504元。
上诉人雅瑟斯公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求：1、撤销原审判决，并依法支持雅瑟斯公司一审的诉讼请求；2、由喜联发公司承担本案诉讼赞。事实与理由：
一、一审判决认为，雅瑟斯公司和喜联发公司在履行合同过程中产生争议，双方应按签订的“承诺书”界定权利义务关系，雅瑟斯公司不能举证已于2013年11月25日前足额履行了E1309138订单号的交货义务，因此认为喜联发公司有权依据“承诺书”约定拒绝支付全部货款，对雅瑟斯公司请求喜联发公司支付拖欠货款的诉讼请求不予支持。原审法院的认定明显是错误的，雅瑟斯公司和喜联发公司签订的“承诺书”并没有约定在雅瑟斯公司于2013年11月25日前未足额履行E1309138订单号的交货义务的情况下，喜联发公司享有拒绝支付全部货款的权利。承诺书中明显是写“如雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司未能够按时交付余下的货物，则深圳市喜联发健体科技股份有限公司有权拒绝按本承诺书的约定时间支付全部货款”。这句话表明雅瑟斯公司未能够按时交付余下货物的情况下，喜联发公司有权可以不按照“承诺书”的约定付款时间（“承诺书”签署之日起5日内，即2013年11月28日前）支付全部货款，承诺书中的“时间”二字的差异很大，但一审法官不可能连这二个关键的字都没有看清楚。直接将“时间”二字去掉，不知道是什么原因产生了这样的认定。但确实一审法官的确没有看清楚这“时间”二字。既然雅瑟斯公司和喜联发公司同时约定了未按时交货的5万元的违约金，已经表明如果未按照该承诺书的约定执行，如果雅瑟斯公司未按照约定给付货物，雅瑟斯公司应当承担的是违约责任，但绝对不能够表明是雅瑟斯公司放弃了向喜联发公司要求支付货款的要求。雅瑟斯公司给付喜联发公司的货物，雅瑟斯公司肯定要求是要货款的，喜联发公司仍负有支付拖欠雅瑟斯公司货款的义务。由此可见原一审法院判决毫无依据、明显不公，最简单的民法的平等原则都违背。且在该案件中，喜联发公司之前就未给付雅瑟斯公司之前送货的5万元货款，喜联发公司已经存在违约的情况。故上诉深圳市中级人民法院，请求贵院依法维护雅瑟斯公司的合法权益，驳回一审判决，并判令喜联发公司支付雅瑟斯公司拖欠货款121820元。
二、针对支付违约金问题，原审法院认为喜联发公司报关出口自行车比案外人向喜联发公司采购的自行车少31辆，与本案争议的雅瑟斯公司少支付33个前花鼓685F（平光黑）数量相符，雅瑟斯公司无证据证明喜联发公司和案外人的某（香港）有限公司签署的赔偿协议书形成于香港，从而认定是喜联发公司向案外人承担27221美元违约责任是雅瑟斯公司违约所致，对雅瑟斯公司的抗辩理由和要求调整违约金额均不予支持。雅瑟斯公司认为一审法院对违约金的上述认定缺乏一定的事实和法律依据。首先，双方在一审中已明确在有货款纠纷争议发生前喜联发公司已欠雅瑟斯公司货款有5万多；这5万多的货款并不是本案中雅瑟斯公司导致违约情况所发生的货款，即使雅瑟斯公司存在一审法院认为的违约情况，该违约情况所发生的货款本金也仅仅只有7万元左右，然而违约金却高达5万元，实在是违约金偏高太多！故请求法院对双方的违约金金额违背法律规定作出适当的调整。其次，喜联发公司派多达50多人到雅瑟斯公司工厂欲强取配件才产生“承诺书”（有派出所相关报警记录）；再次，因有承诺书才会有喜联发公司先辩称没收到货不存在签收单据问题、而后变成少数量的问题。双方合作约两年均未出现过如此现象，并且从包装实况上看，在送货时，若多装一个货品和少装一个货品都非常明确，不可能有短装33个的现缘。最重要的是雅瑟斯公司不可能为了少送33个产品而去承担5万元的违约金，33个产品的价值才1336.5元，而且在雅瑟斯公司最后一次送货的时候在送货单当中居然会出现涂改按手印，且一审法院也知晓最后一次送货雅瑟斯公司连留底的单据都没有，故从最基本常识上看不可能出现雅瑟斯公司违约情况。另外，喜联发公司与案外人香港公司2013年8月27日所签订的采购合同无法确认是否是该批次的自行车，是否适用于本案的相关情况，也无法确认该订单所谓的产品上使用的花鼓是否是我司所约定的花鼓，喜联发公司和雅瑟斯公司所下的订单时间是2013年10月17日，中间有二个月的时间，这二个月当中喜联发公司和香港公司是否有别的订单无法确认？本案一审法官将喜联发公司与案外人香港公司2013年8月27日所签订的采购合同直接凭所谓的证据链来认定雅瑟斯公司违约情况有所不懂，喜联发公司难道仅仅是缺少花鼓才违约的吗？一台自行车的配件有很多，雅瑟斯公司仅仅是个最小的花鼓配件，会不会因为喜联发公司其他原因造成货物无法正常交货？不能够将喜联发公司的违约全部算到雅瑟斯公司的身上。作为法院采纳的证据的使用需要具有唯一性。但本案中喜联发公司的未经证实的证据全部被采纳，作为一审法官，香港公司应该作为第三人，且与本案有直接的利害关系，然而一审法官并没有对针对第三人做出任何的考量，有可能本案一审涉及程序性问题。喜联发公司与香港公司所签订采购订单的日期是2013年8月27日，之后又出现订单是2013年10月17日且订单全部都是英文标注，并未经过公证，事实上无法确定香港公司和订单之间的关联性也无法确认该订单的内容与本案的关联性和真实性。且报关出口的产品与于本案争议标的无关，请求深圳市中级人民法院明察。
综上所述，请求上诉法院依法维护雅瑟斯公司的合法权益，依法撤销一审法院作出的判决，并依法支持雅瑟斯公司的诉讼请求。
被上诉人喜联发公司二审答辩称，一审判决认定事实清楚，判决是正确无误的，因为雅瑟斯公司多次严重违反约定，故意刁难喜联发公司，双方才签署了一份书面的“承诺书”，按照承诺书的本意，如果雅瑟斯公司在2013年11月25日前不能交付订单约定的货物，则喜联发公司有权拒绝按照承诺书支付货款，同时雅瑟斯公司要承担违约金5万元，在2013年11月25日雅瑟斯公司仍然没有按照约定交付货物，尽管数额不多，但因喜联发公司对国外客户发货的时间约定非常紧张，导致喜联发公司对国外客户严重违约。根据以上事实，喜联发公司有权拒付货款并要求雅瑟斯公司承担违约金。因此，我方认为，原审法院判决正确。
本院经审理查明，原审判决查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案为买卖合同纠纷。根据当事人的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为：一、雅瑟斯公司是否存在违约行为？如违约，应承担违约金是多少；二、喜联发公司是否应向雅瑟斯公司支付相应货款。
关于焦点一，本院认为，涉案编号为E1309138的采购订单共送货三次，作为供货义务人，雅瑟斯公司有义务举证证明已按订单约定送达了货物。但雅瑟斯公司只能提交两份送货单，第三次送货单系喜联发公司提交，根据三份送货单，雅瑟斯公司尚有33个前花鼓未向喜联发公司交付。雅瑟斯公司没有证据证明E1309138订单的货物已全部交付，应承担举证不能的法律后果。
而且，对喜联发公司提交的与案外人某（香港）有限公司的采购合同、出口货物报关单等证据，雅瑟斯公司虽不认可，但经审查，上述证据的合法性、真实性、关联性足以认定，原审判决对此作出的分析理据充分，本院予以确认。因此，喜联发公司提交的上述证据形成证据链，佐证了雅瑟斯公司尚有33个前花鼓未交付的事实。同时，亦足以证明因雅瑟斯公司的该违约行为造成喜联发公司的损失已超过5万。故雅瑟斯公司主张不违约及要求对违约金5万元进行调低的理由均不能成立，本院不予支持。
关于焦点二，原审判决认定雅瑟斯公司因未足额交付E1309138订单的货物而违约，喜联发公司有权依据涉案《承诺书》拒付货款。对此，本院认为，涉案《承诺书》约定喜联发公司在雅瑟斯公司按时交付货物的情况下，应于承诺书签订之日起5日内一次性支付拖欠的所有货款。如雅瑟斯公司未按时交付货物，则喜联发公司有权拒绝按承诺书的约定时间支付全部货款。根据《承诺书》的约定，雅瑟斯公司未按时交货，喜联发公司并不具有拒付所有货款的权利，而是有权不在承诺书签订的5日内支付货款。故原审判决上述认定错误，本院予以纠正。至于喜联发公司应支付货款的数额，本院认为，双方对D1306092-1、E1307106、E1307106-1三份订单货款共计54914元无争议，本院予以确认。E1309138订单雅瑟斯公司尚有33个前花鼓未交付，相应的款项应予以扣减，根据涉案《承诺书》，花鼓单价系81元／套，E1309138订单的总货款为66906元，故喜联发公司应支付E1309138订单的货款为64233元（66906-81×33）。因此，喜联发公司应向雅瑟斯公司支付货款共计119147元。同时，由于喜联发公司拒付货款并无依据，故雅瑟斯公司请求喜联发公司支付从起诉之日至欠款付清之日止的逾期付款利息，于法有据，依法应予以支持，本院确认喜联发公司应从收到本案诉状之日即2014年12月23日起按中国人民银行同期同类贷款利率向雅瑟斯公司支付逾期付款利息至货款还清之日止。
综上，上诉人雅瑟斯公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实不清，处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法梓民初字第7号民事判决第二项；
二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法梓民初字第7号民事判决第一、三项；
三、深圳市喜联发健体科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司支付货款人民币119147元并向雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司支付逾期付款利息（以119147元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2014年12月23日起计至本院确定的支付之日止）；
四、驳回雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回深圳市喜联发健体科技股份有限公司的其他反诉请求。
本案一、二审案件受理费5830元，由上诉人雅瑟斯精密工业（深圳）有限公司负担2332元，由深圳市喜联发健体科技股份有限公司负担3498元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 潮 声
审 判 员 聂 效
助理审判员 王 丹 妮
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 李全慧（兼）
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。