甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘09民终1038号
上诉人（原审被告）：马振强，男。
委托诉讼代理人：师圣泽，甘肃神舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司，统一社会信用代码916209229252314。
负责人:曹红军，该公司经理。
委托诉讼代理人：魏忠祥，该公司员工。
原审原告：高伟，男。
委托诉讼代理人：魏学明（系高伟舅舅），男，生于1962年12月23日，汉族，甘肃省玉门市人，住甘肃省玉门市。
上诉人马振强因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司（以下简称瓜州财险公司）、原审原告高伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服瓜州县人民法院（2017）甘0922民初1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马振强上诉请求：改判高伟伤残等级鉴定费3630元、案件受理费3747元由被上诉人瓜州财险公司负担。事实和理由：被上诉人主张不承担鉴定费、诉讼费的格式条款，未向上诉送达、告知和特别提示，依法对上诉人不发生法律效力，且该内容违反保险法和合同法的规定，当属无效条款。
瓜州财险公司辩称，交强险条款第十条第四项、第三者责任险第七条第七项明确约定与诉讼有关的费用，保险人均不承担，上诉人要求被上诉人承担鉴定费和诉讼费没有依据。
高伟以对一审判决无异议为由进行了答辩。
高伟向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失共计677724.3元，其中：医疗费208586.54元、营养费2400元、住院伙食补助费5200元、误工费27600元、护理费53973.33元、住宿费17500元、交通费10456.2元、伤残赔偿金513870元、被抚养人生活费96083.17元、残疾器具辅助费5796元、后续治疗费20000元、修车费4145元、大部分护理依赖539028元，以上共计1502493.24元，由保险公司不分责任大小承担交强险限额122000元后，由被告承担40%即552197.3元；另要求被告承担精神损害抚慰金30000元。
一审法院认定事实：2016年9月29日19时55分，原告高伟驾驶高兵善所有的×××号小型轮式拖拉机，沿蔬菜基地道路由东向西行驶至与瓜州大道交叉路口左转弯时，与沿瓜州大道由北向南行驶被告马振强驾驶的×××号小型轿车相撞，造成原告受伤、双方车辆受损的道路交通事故。2016年10月28日，瓜州县公安局交警大队出具瓜公交认字（2016）第00044号道路交通事故认定书，认定原告负事故的主要责任，被告马振强负事故的次要责任。该认定书作出后，双方均未申请复核。事故发生后，原告被送往瓜州县人民医院抢救，花去医疗费2073.26元，瓜州县人民医院诊断为L3椎体骨折，2016年9月30日由瓜州县人民医院救护车送至酒泉市人民医院，花去救护车费2000元。2016年9月30日至酒泉市人民医院进行手术、住院治疗，花去住院费46102.14元。住院期间，由其妻子张承娟、舅舅魏学明、哥哥杨占生轮流陪护，花去住宿费5500元，购买护理用品233元。2016年10月18日出院，出院医嘱为1.建议转上级医院继续康复治疗；2.门诊定期复查（每月）；3.随诊。2016年10月18日原告自酒泉市人民医院转院至甘肃省中医院住院治疗，花去租车费7000元，被诊断为1.脊髓损伤，双下肢感觉运动功能障碍，鞍区感觉障碍、神经源性膀胱、直肠；2.多发性腰椎附件骨折；3.泌尿系感染；4.痔疮。原告在甘肃省中医院进行康复治疗至2016年12月27日，花去住院费104943.96元、复印费2元，购买护垫、卫生纸、棉签、导尿管等花去1892元、购买矫形器1860元、轮椅1200元。期间由其妻子张承娟、舅舅魏学明陪护，高军、高红善轮流替换陪护，陪护人员于2016年10月23日至2016年12月22日在兰州市七里河区租住房屋一套，支付租赁费8000元。2016年12月27日出院，回到瓜州。后原告在瓜州县医院进行检查，花去治疗费29元，在瓜州县健友药房买药花费830元。为了康复治疗在瓜州县西湖乡特色中医诊所进行针灸理疗，花去治疗费3360元。2017年3月16日，高伟再次到甘肃省中医院住院进行康复治疗，至2017年4月27日出院，花去住院费40237.68元、复印费20元，购买棉签、导尿管等花去816元、购买矫形器1720元。陪护人员于2017年3月18日至2017年4月17日在兰州市七里河区租住房屋一套，支出租赁费4000元。2017年2月20日，经原告之妻张承娟委托，甘肃诚信司法鉴定所对高伟的伤残等级及营养期、护理期、误工期进行司法鉴定，对原告的伤残程度评定为一级伤残，误工期限、护理期限均评定至定残日前一日，营养期限评定为120日，后续治疗费用约为20000元左右，原告损伤后需要护理依赖，护理依赖程度评定为大部分护理依赖。原告交纳鉴定费3630元。
另查明，原告高伟的父亲高全善，瓜州县西湖乡农民，生于1949年；母亲魏香兰，瓜州县西湖乡农民，生于1952年。二人共育有杨占俊、杨占生、高伟三个儿子。高伟与妻子张承娟生育一子高方鹏，生于2006年。被告马振强驾驶的×××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司投保了交强险，保险期间自2015年10月18日19时至2016年10月18日19时，同时在被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司投保了第三者责任保险，责任限额为500000元，保险期间自2015年11月20日0时至2016年11月19日24时。发生事故后，马振强分次给付原告21000元，瓜州财险公司垫付10000元。现原告起诉，要求被告赔偿各项损失677724.3元，审理过程中，被告马振强提起反诉，要求原告赔偿车辆损失11737.95元，受理后，被告马振强未在限定的缴费时间内交纳反诉受理费。
一审法院认为，原告高伟、被告马振强作为驾驶员违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成交通事故，经交警部门认定，被告马振强负事故的次要责任，应对原告的损失按责任比例承担赔偿义务。马振强在瓜州财险公司投保有交强险和限额50万元的第三者责任险，交通事故发生在保险期间内，被告瓜州财险公司作为事故车辆的保险人，应当在交强险赔偿范围内和第三者责任险赔偿限额内对原告的经济损失承担赔付责任，不足部分由事故责任人赔偿。二被告对原告主张的40%的责任比例不予认可，提出马振强应承担30%的责任，因该起交通事故中，高伟驾驶车辆行驶至交叉路口转弯时未让直行车辆先行是造成事故的主要原因，原告应负主要责任，故对原告的损失被告马振强应承担30%的赔偿责任。庭审中，对原告主张的医疗费195397.04元、营养费2400元、转院时车费7000元、酒泉5500元住宿费、被抚养人生活费96083.17元、后续治疗费20000元，二被告均予以认可，对以上赔偿数额予以认定，被告出院后在瓜州进行检查、康复治疗、买药，花去医药费4219元，属于必要的康复治疗，其医疗费应当予以支持，故被告的医疗费共计199616.04元。原告住院共计130天，住院伙食补助费应计算为5200元（40元/天×130天）。被告瓜州财险公司辩称原告提供的鉴定文书中对原告伤残等级鉴定为一级不客观，申请重新鉴定，但未提供合法依据和合理理由，该申请不符合法律规定，不予准许，原告的伤残等级应以司法鉴定文书中确定的为准。原告的残疾赔偿金应计算为513870元（25693.5元/年×20年×100%）。原告主张的在兰州住院期间陪护人员租房住宿产生12000元住宿费，被告提出异议，因该项支出为必要支出，原告在兰州长时间住院，陪护人员为便于陪护，租房居住也无不可，住宿费数额由原告提供的租赁合同、收条证实，且数额适宜，予以支持。交通费对原告本人及陪护人员的费用予以认定，经核算为6362.5元。残疾辅助器具费，被告对其中3580元予以认可，购买轮椅1200元仅有销货清单，无正式发票，但就原告的伤情而言，轮椅是必需的辅助器具，该费用也是实际支出，故对该1200元残疾辅助器具费予以认定。原告在住院期间购买护理用品2941元，属于合理支出，予以支持。对原告主张的误工费，未证明其收入标准或从事行业，应按照上一年度农、林、牧、渔业人均平均工资，计算为21102元（41861元/年÷365天×184天）。对原告主张的护理费，住院期间，由其妻子及其他亲属轮流陪护，按照原告的伤情，护理人员应按两人计算，原告未提供护理人员的收入状况及职业，按照农村居民人均纯收入计算为7518元（7457元/年÷365天×184天×2人）。原告定残后的护理依赖程度经鉴定为大部分护理依赖，结合原告的伤残程度，后续护理费计算为539028元（38502元/年×20年×70%）。对原告主张的精神损害抚慰金30000元，因原告已经向被告主张了残疾赔偿金，故对其主张的精神损害抚慰金不予支持。对原告主张的财产损失4145元，未提供证据证实，不予支持。被告马振强在规定时间内，未交纳反诉受理费，视为撤回反诉，对反诉请求不作处理。综上，原告的各项损失核算为：医疗费199616.04元、误工费21102元、交通费13362.5元、护理费7518元、后续护理费539028元、住院伙食补助费5200元、营养费2400元、住宿费17500元、被扶养人生活费96083.17元、残疾辅助器具费4780元、后续治疗费20000元、残疾赔偿金513870元、护理用品费2941元，合计1443400.71元，由瓜州财险公司在交强险限额内赔偿120000元，剩余1323400.71元，被告马振强应承担30%即397020.21元，由瓜州财险公司在第三者责任险限额内予以赔付。起诉前被告马振强已赔付的21000元，原告在获得瓜州财险公司赔付款后退还被告马振强。原告主张的鉴定费，应由被告马振强负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款六项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款一、二项规定，判决：一、原告高伟的医疗费199616.04元、住院伙食补助费5200元、营养费2400元、后续治疗费20000元、合计227216.04元，由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告高伟10000元，剩余217216.04元，由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在第三者责任保险限额内赔付65164.81元（217216.04元×30%）。二、原告高伟的残疾赔偿金513870元、交通费13362.5元、残疾辅助器具费4780元、护理费7518元、后续护理费539028元、被扶养人生活费96083.17元、住宿费17500元、误工费21102元，合计1213243.67元，由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余1103243.67元，由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在第三者责任保险限额内赔付330973.1元（1103243.67元×30%）。三、原告高伟的护理用品费2941元，由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司在第三者责任险限额内赔付882.3元（2941×30%）。四、原告高伟支付的鉴定费3630元，由被告马振强负担，于判决生效后十日内给付。五、被告马振强先行垫付的21000元，由原告高伟退还马振强，于获得保险公司赔偿款时同时履行。六、驳回原告高伟的其他诉讼请求。以上一、二、三项合计517020.21元，扣除已赔付的10000元，剩余507020.21元，由被告中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司于判决生效后三十日内付清。案件受理费减半收取5289元，由原告高伟负担1542元，被告马振强负担3747元，限于判决生效后七日内交纳。
二审中，各方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：”责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”据此，除保险合同另有约定外，保险人应当承担应由被保险人承担的诉讼费、鉴定费。本案中，被上诉人主张交强险条款第十条第四项和第三者责任险条款第七条第七项均约定与诉讼有关的费用。被上诉人不承担，但被上诉人未提交第三者责任险条款，无证据证明第三者责任险条款对此有约定，也未提交证据证明交强险条款中免除保险人责任的条款对上诉人进行了明确说明，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，交强险条款第十条第四项不产生效力，因此，被上诉人应当承担应由上诉人承担的诉讼费和鉴定费，上诉人的上诉理由成立，应予支持。
综上，上诉人的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、维持瓜州县人民法院（2017）甘0922民初1111号民事判决第一、二、三、五项；
二、撤销瓜州县人民法院（2017）甘0922民初1111号民事判决第四、六项及合计部分；
三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司赔偿原审原告高伟鉴定费1089元（3630元×30%=1089元）；
四、驳回原审原告高伟的其他诉讼请求。
以上合计，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司应赔偿原审原告高伟518109.21元，扣除已赔付的10000元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司仍应赔偿原审原告高伟508109.21元，原审原告高伟应退还上诉人马振强先行垫付的21000元。以上义务限本判决生效后30日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5289元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司负担4020元，原审原告高伟负担1269元。二审案件受理费50元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司瓜州支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长张耀泽
审判员王振生
审判员张小青
二〇一七年十二月十一日
书记员高阳