上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初48921号
原告洪文仙，女，1948年8月29日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人黄丽媛，上海上华律师事务所律师。被告施少洋，男，1980年11月16日生，汉族，住安徽省蚌埠市。委托代理人何川，上海市周天平律师事务所律师。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人张家庆，总经理。委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。原告洪文仙与被告施少洋、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人民保险上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年8月11日公开开庭进行审理。原告洪文仙的委托代理人黄丽媛、被告施少洋的委托代理人何川、被告人民保险上海公司的委托代理人余陈俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪文仙诉称，2015年10月28日，被告施少洋驾驶闽H4XX**车辆(在被告人民保险上海公司处投保)在上海市浦东新区下沙白墙起亚4S店门口处与行走的原告发生碰撞，造成原告受伤。经交警部门责任认定，被告施少洋承担事故全部责任。为维护自己的合法权益，诉至法院，提出下列损失：医疗费544.40元(人民币，下同)、住院伙食补助费140元、鉴定费2,600元、营养费6,000元、护理费9,000元、残疾赔偿金58,850.60元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费500元、律师代理费4,000元。上述损失要求被告人民保险上海公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前商业险)保险限额范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔付，超出部分要求被告施少洋承担全部赔偿责任。被告施少洋辩称，对原告陈述的事故经过、责任认定和投保情况均无异议。事故发生后，其垫付了护理费和部分医疗费，要求在本案中一并处理，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告返还，保险公司不同意在保险范围内赔偿的损失由法院依法处理。被告人民保险上海公司辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，商业险保险金额为100万元，并且购买了不计免赔附加险，同意在保险范围内承担赔偿责任。对原告提交的各项证据的真实性均无异议，户口本原件由法院依法核实，认可鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费和衣物损失费，律师代理费不属于保险赔偿范围，对其他损失的具体金额均持有异议。经审理查明，2015年10月28日，被告施少洋驾驶闽H4XX**车辆在上海市浦东新区上海车市(下沙白墙)起亚4S店门口处倒车不慎撞伤行走的原告。经交警部门责任认定，被告施少洋承担事故全部责任。原告受伤后至医院进行治疗，治疗过程中，原告自行支付医疗费544.40元，被告施少洋垫付医疗费39,457.51元(含伙食费82元)、护理费390元。经上海市公安局浦东分局航头派出所委托，上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人洪文仙之左桡骨远端骨折，左侧尺骨茎突骨折，左腕正中神经损伤，致左上肢丧失功能12%，日常活动能力轻度受限，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期180-210天、营养期60-90天、护理期90-120天；后期内固定取出时可予以休息期60-90天、营养期30-60天、护理期30-60天。注：被鉴定人洪文仙需择期行左桡骨远端骨折内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑其费用。”为此，原告支出鉴定费2,600元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费4,000元。又查明，原告系非农业家庭户口，闽H4XX**车辆在被告人民保险上海公司处投保了交强险和商业险，商业险保险金额为100万元，购买了不计免赔附加险,本起交通事故发生在保险期间内。商业险保险条款第七条第(七)项约定“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”保险人不负责赔偿。第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、护理费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、户口簿、机动车行驶证和驾驶证、交强险、商业险保单和保险条款及原、被告的陈述等证据证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与行人之间，交警部门认定被告施少洋承担事故全部责任，事故机动车又在被告人民保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。故对原告的合理经济损失，应先由被告人民保险上海公司在交强险范围内承担赔偿责任，有不足的，由被告人民保险上海公司再行在商业险保险范围内赔偿责任，超出保险范围的损失由被告施少洋承担全部赔偿责任。被告施少洋已经垫付的钱款应当在原告的合理损失中予以扣除，如果超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围，应以保险合同当事人之间的约定为准。根据商业险保险条款第七条第(七)项的约定，律师代理费的合理金额由被告施少洋承担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告人民保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第二十七条第二款的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行过相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告人民保险上海公司负担，非医保费用仍然由被告人民保险上海公司在保险限额范围内赔偿。关于本案原告合理损失的确认，根据原、被告的举证质证，本院首先支持：住院伙食补助费110元、鉴定费2,600元、营养费4,500元(含二期)、护理费9,000元(含二期)、残疾赔偿金58,850.60元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费500元。关于其他损失，(1)医疗费，本院结合病史和收据审核确认原告因本起交通事故产生的医疗费金额为40,001.91元(含伙食费82元)；鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，本院支持医疗费39,919.91元。(2)律师代理费，根据本案涉诉标的及相关律师收费标准，本院酌情支持3,000元。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①被告人民保险上海公司承担交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费合计73,350.60元。②被告人民保险上海公司承担交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失医疗费、住院伙食补助费和营养费1万元，再行在商业险范围内承担34,529.91元。③被告人民保险上海公司承担交强险“财产损失赔偿限额”项下损失衣物损失费500元。④鉴定费2,600元由被告人民保险上海公司在商业险范围内承担。⑤律师代理费3,000元，由被告施少洋全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险范围内赔付原告洪文仙各项损失共计83,850.60元，在商业第三者责任险责任限额范围内赔付原告洪文仙各项损失共计37,129.91元，上述金额总计120,980.51元；二、被告施少洋赔付原告洪文仙各项损失共计3,000元，抵扣被告施少洋已经垫付的钱款39,847.51元，原告洪文仙于本判决生效之日起十日内返还被告施少洋36,847.51元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,928元(原告洪文仙已预交)，减半收取计989元，由原告洪文仙负担37元，被告施少洋负担952元。被告施少洋负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。