新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书（2017）兵9001民初3633号原告：张国新，男，1965年9月1日出生，汉族，住石河子市。委托诉讼代理人：李志刚，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。被告：石河子开发区鑫贝尔装饰广告工程部，住所地新疆石河子开发区北工业园区温州国际商城G栋77号。经营人：张华，男，1977年12月8日出生，汉族，住石河子市温州商贸城*栋**号。原告张国新与被告石河子开发区鑫贝尔装饰广告工程部（以下简称鑫贝尔装饰部）承揽合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张国新及其委托诉讼代理人李志刚、被告经营人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张国新向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行双方签订的”装修合同”；2、判令被告承担违约金36500元（100元×365天，2016年6月14日至2017年6月14日）；3、判令被告承担本案一切诉讼费用。事实和理由：2016年4月13日，被告经营人张华找到原告，要求给原告包工包料装修位于石河子市37小区XX栋XX号住房。双方签订了”装修合同”，规定了开工、竣工时间和违约责任。但时至今日，被告仍未履行合同义务，且双方发生争执。故原告诉至法院，恳请法院支持原告的诉讼请求。鑫贝尔装饰部辩称，我部与原告签订了装修合同，约定了价款、付款方式、装修时间和施工内容。合同签订后，被告按约定进行施工，原告也已签字验收。施工过程中，原告要求增加装修项目，被告也对增加项目进行了施工，但原告没有就增加项目签字。被告已将装修工作全部做完，原告也已经入住，因为一些小的瑕疵，原告不支付尾款，也不让被告进去维修。被告可以维修，但不存在违约，不同意支付违约金。本院经审理认定事实如下：2016年4月13日，原告（甲方）与被告（乙方）签订装修合同一份，约定被告为原告装修位于石河子市37小区XX栋XX号房屋，房屋面积为106平方米，施工内容和做法按预算表、施工图纸确定；工程总价款为77000元。合同第十三条约定：”甲方变更施工内容的，乙方应当同意。工期、总价款、预算清单内容相应变化的，经甲方书面确认后生效。”第十七条约定：”合同签订后，开工前二至五日，原告支付相当于总价款60%的工程款46000元；进场的三日内，原告支付相当于总价款25%的工程款19000元；竣工单日内，原告支付相当于总价款10%的工程款7700元；全部工程完工后，原告支付相当于总价款5%的工程款4300元；工程于2016年4月13日开工，2016年6月13日竣工，工期为60天。”第二十二条约定：”本工程于2016年4月13日开工，2016年6月13日竣工，工期60天”。第二十八条约定：”施工期间，甲方修改设计方案并相应地变更施工方案、增减施工内容的，应在变更的项目施工前通知乙方，乙方应当根据甲方的要求施工。甲方变更、增减施工项目的，应当与乙方签订作为本合同附件（六）的工程项目变更单。因甲方变更项目引起竣工日期和工程总价款变化的，按本合同第十三条的规定处理。”第三十四条约定：”工程竣工后，乙方应当在竣工前五日书面通知甲方验收，甲方应自接到通知后七日内按照工程设计合同约定和相应的质量标准组织验收。验收合格的，办理验收移交手续，签署工程质量验收单和工程结算单。乙方应当出具住宅室内装饰装修质量保修书。甲方在规定时间内不能组织验收的，应当及时通知乙方另订验收日期，验收合格的，甲方承认原竣工日期。如乙方通知甲方进行工程验收，甲方在五日内不进行工程验收的，乙方自行验收，验收合格当日为工程完工日。如甲方以工程质量为借口拒付工程款项，乙方可依据工程完工日起追加工程欠款的百分之二合理相关费用。”第三十七条约定：”甲方违反本合同第十七条第1款的规定，每逾期1日，应按逾期未付款金额的万分之四向乙方支付违约金。”第三十八条约定：”乙方违反本合同第二十二条的规定，每逾期1日，应当支付对方（100元-500元）的违约金，但因甲方的原因或经甲方书面确认的变更施工项目等原因而延长工期的除外。”合同签订后，原告即支付被告装修款46000元。次日，被告组织人员进入原告处进行装修。2016年7月5日和7月31日，原告分别支付被告装修款10000元。同年6月25日，原告对涉案房屋装修进行验收，提出门灯更换、储藏间加小站板、鞋柜不要、雕花更换、地脚线更换等15项意见。同年8月初，被告对原告提出的大部分问题进行了处理，但主卧室地脚线没有做，厨房、洗漱间没有安装插座，卫生间地漏没有补。之后，被告工作人员离开原告处。2016年10月20日，原告入住该房屋。庭审中，原告明确不要求被告继续履行合同，要求被告返还未装修部分款项：1、客厅和饭厅的吊顶1800元；2、进门过道2550元；3、卫生间的地漏、上下水装修费1000元；4、洗手间大镜子没有制作套边的装修费800元；5、厨房和储藏室的窗帘；6、垃圾清运费1500元；7、合同设计费3000元。被告认可厨房、洗漱间没有安装插座，卫生间地漏没有补等问题，并同意维修，对原告提出的其余事项均不认可。被告提供验收情况一份，证明原告已于2016年6月26日对涉案房屋进行验收，并签字确认合格。原告认可验收情况上是其本人签名，但称其2016年6月26日验收时提出15个问题，被告直到2016年9月都没有彻底整改完毕。另查，1、2017年2月22日，鑫贝尔装饰部向本院提起诉讼，要求张国新偿还装修材料及人工欠款11000元，支付装修工程增项人工及材料费7580元，支付合同违约金2114元并承担诉讼费用。在该案审理中，鑫贝尔装饰部明确过道指的是从客厅到洗漱间的位置，装修时打了隔断，做了吊顶。张国新未提出异议。本院于2017年5月2日作出（2017）兵9001民初1417号民事判决，判决：一、张国新于本判决生效后五日内给付石河子开发区鑫贝尔装饰广告工程部装修款9970元；二、驳回石河子开发区鑫贝尔装饰广告工程部的其他诉讼请求。该判决已生效。2、经本院现场查看，涉案房屋餐厅未做吊顶，厨房、洗漱间电源插座没有安装完整，卫生间地漏没有修补完整。3、原告提交的装修预算表显示，餐厅吊顶1800元。本院认为，原告与被告签订的装修合同是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定,应为有效。双方当事人应当秉着诚实信用原则，按照约定全面履行各自义务。从本案及（2017）兵9001民初1417号案件审理情况看，原、被告在涉案房屋装修过程中，对装修项目做过调整。针对原告在本案中要求被告返还的装修款项，经本案现场查看，存在餐厅未做吊顶，厨房、洗漱间电源插座没有安装完整，卫生间地漏没有修补完整的情况，但尚可利用。由于原告已经入住涉案房屋，且明确表示不让被告继续维修。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条的规定：”承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”工作成果有瑕疵，定作人同意利用的，可以相应地减少所应付的报酬。为解决双方的纠纷，本院认为餐厅吊顶按双方认可的装修费折扣比例返还1674元（1800元×0.93），厨房、洗漱间电源插座及卫生间地漏未完成部分按200元返还原告较为适宜。对原告要求返还的厨房和储藏室窗帘、垃圾清运费及合同设计费等款项，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告未提供证据证明上述项目是由原告完成或费用是由原告缴纳，故本院对原告此部分请求，本院不予支持。关于原告主张的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法有关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本院根据已查明的相关事实及查看装修房屋状况可以看出，案涉房屋装修存在装修变更的情形，而变更通常均是因发包方原因和要求而发生的，双方当事人均未提供充分的证据证明案涉装修工作因设计变更是否必然导致工期相应的顺延，再加之被告于2016年6月25日已将装修成果交付原告验收，原告亦提出书面验收意见，原告将被告整改时间计入装修时间显属不当。故原告要求被告支付违约金的依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条，《最高人民法有关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、被告石河子开发区鑫贝尔装饰广告工程部于本判决生效后五日内退还原告张国新装修款1874元（1674元+200元）；二、驳回原告张国新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费402元，送达费90元，合计492元（原告已预交），由原告负担302元，被告负担190元。被告负担部分与前款同期给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审 判 长  焦红梅人民陪审员  曾 莉人民陪审员  田桂芹二〇一七年九月三十日书 记 员  贺思雨