湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终485号
原公诉机关湖北省武汉市江岸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李志宏，男，1985年6月30日出生于河北省唐县，汉族，初中文化，无职业，户籍地河北省保定市唐县。2016年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元，2016年8月21日刑满。因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月11日被刑事拘留，4月18日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
上诉人（原审被告人）岳云，男，1990年5月19日出生于河北省康保县，汉族，小学文化，无职业，户籍地河北省张家口市康保县。2010年8月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；2015年11月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，2016年10月16日刑满。因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月11日被刑事拘留，4月18日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
上诉人（原审被告人）王雷，男，1986年5月13日出生于河北省唐县，汉族，初中文化，无职业，户籍地河北省保定市唐县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月11日被刑事拘留，4月18日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
湖北省武汉市江岸区人民法院审理湖北省武汉市江岸区人民检察院指控原审被告人李志宏、岳云、王雷犯盗窃罪一案，于2018年3月22日作出（2018）鄂0102刑初25号刑事判决。原审被告人李志宏、岳云、王雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2017年3月5日凌晨1时许，被告人李志宏、岳云、王雷驾驶悬挂鄂Ａ×××××牌号的黑色大众桑塔纳轿车（真实车牌为鲁Ｄ×××××），在武汉市武昌区中北路洪山宾馆电信城25号被害人张某经营的武汉市武昌区天智通讯器材经营部，由王雷驾驶车辆在门口等候，李志宏、岳云采用液压钳剪断门锁，进入店内，将店内多部手机等物品盗走。同日凌晨3时许，被告人李志宏、岳云、王雷在武汉市江岸区合作路49号被害人刘某成经营的武汉汇通天华通讯有限公司，以上述同样的方式将店内多部手机等物品盗走。
作案后，被告人李志宏、岳云、王雷驾车逃离武汉。李志宏联系将所盗手机卖给杨某，赃款由三名被告人分赃。2017年3月11日，公安人员在安徽省肥西县一宾馆将三名被告人抓获归案。2017年3�23日，杨某主动向公安机关上缴其从李志宏处收购的42部手机及平板电脑，经与被害人张某、刘某成报案提供的被盗手机串号比对，其中25部手机（经鉴定，价值人民币88723元）相符，已由公安机关分别发还给被害人张某、刘某成。
原审认定上述事实的证据有：
1、被害人报案材料及陈述。证实被害人报警陈述被盗现场及被盗物品的数量。
2、抓获经过、办案说明，证实公安人员抓获三被告人、追赃以及确定赃物与被害人报案手机串号相符数量的经过。
3、车辆行驶卡点信息、监控视频，证实涉案车辆行经的路线以及涉案两次被盗现场及附近的城市监控视频影像等情况。
4、现场勘验笔录、现场照片。被害人报案后，公安人员对案发现场的勘查记录。
5、扣押笔录、扣押清单、物证照片，证实公安机关对杨某上�的赃物手机40部，平板电脑2部及被告人作案工具液压钳予以扣押。
6、发还清单、被盗手机串号照片，证实公安人员对杨某交出的手机进行比对，对串号与被害人报案核对一致的，予以发还，其中7部手机发还给刘某成，18部手机发还给张某。
7、物证鉴定书，结论为被盗现场合作路49号手机店被剪断的U型挂锁上的钳剪痕迹系从涉案车辆后备箱搜到的液压钳所留。
8、关于手机的价格认定结论书及更正说明。证实涉案25部手机鉴定价值人民币88723元。
9、刑事判决书。证实被告人李志宏、岳云的盗窃犯罪前科情况。
10、证人陈某的证言，证实其鄂Ａ×××××的车牌在2017年3月5日凌晨被盗，从而证实三被告人驾驶车辆有意悬挂假号牌的情节。
11、证人杨某的证言。其称：2017年3月初，李志宏卖给杨某42部手机，主要是苹果手机，他们一共三个人，我付了14万。第一次给8万，第二次给6万。杨某后主动向公安机关退出上述赃物。
12、证人贺某的证言。证实其劝说杨某将非法收购的40多部手机上缴公安机关。
13、辨认笔录。岳云和杨某相互之间的辨认。杨某对王雷、李志宏的辨认。
14、被告人李志宏的供述。其供述3月4日晚及3月5日凌晨在武汉市，由王雷驾车，在两处手机店，伙同岳云用液压钳剪断门锁、撬开保险柜的方式盗窃手机，进入店内盗得手机，具体数量不清楚。之后销赃给杨某。
15、被告人岳云的供述。证实于2017年3月5日凌晨，伙同李志宏、王雷在武汉市盗窃两处手机店的经过，对分工、销赃过程与李志宏供述一致。
原审认为，被告人李志宏、岳云、王雷以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的盗窃价值人民币88723元的25部手机的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案系共同犯罪，被告人李志宏、岳云实施了剪断门锁、进入商铺、盗窃手机的行为，均系主犯，李志宏还在事后联系销赃，相比较而言，被告人岳云系罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚；被告人王雷负责驾驶车辆，为李志宏、岳云实施盗窃行为提供帮助，系从犯，依法应当减轻处罚；被告人李志宏、岳云均系累犯，依法应当从重处罚；被告人李志宏、岳云、王雷在开庭审理中均自愿认罪，其中李志宏、岳云在侦查阶段曾对实施两次盗窃行为的主要经过及销赃情况进行了供述，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人李志宏犯盗窃罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）；二、被告人岳云犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）；三、被告人王雷犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
上诉人李志宏、岳云、王雷对原审判决认定的事实、证据无异议，均上诉称原审量刑过重。上诉人岳云另提出其有自首情节原审未予认定。
经审理查明，原审判决认定上诉人李志宏、岳云、王雷于2017年3月5日凌晨，先后盗窃被害人张某、刘某店内共计价值人民币88723元的手机25部，后于同月11日被公安人员抓获归案的事实清楚。认定案件事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李志宏、岳云、王雷以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，李志宏、岳云系主犯；岳云系罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚；王雷系从犯，依法应当减轻处罚。李志宏、岳云均系累犯，依法应当从重处罚。李志宏、岳云、王雷均自愿认罪，其中李志宏、岳云在侦查阶段曾对实施两次盗窃行为的主要经过及销赃情况进行供述，可酌情从轻处罚。本案在卷证据证明，三名上诉人李志宏、岳云、王雷系公安人员通过技侦手段锁定其位置后，于2017年3月11日在安徽省合肥市同时将三人抓获，故岳云关于其具有自首情节的上诉理由，本院不予采纳。原审判决根据三名上诉人犯罪的事实、性质以及在犯罪中的地位作用等量刑情节，对三名上诉人分别量刑均无不当。上诉人李志宏、岳云、王雷关于原审量刑过重的上诉理由，本院均不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但原审判决适用法律不全，遗漏引用罚金条款，即《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘永祥
审 判 员 陈丽敏
审 判 员 许 军
二〇一八年五月十五日
法官助理 黄文娟
书 记 员 谢云露