宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0105刑初197号
公诉机关银川市西夏区人民检察院。
被告人辛某某，男，1981年4月12日出生于甘肃省宁县，汉族，初中文化，无业，租住银川市兴庆区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月13日被银川市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年12月18日经银川市西夏区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人魏静，宁夏兴业律师事务所律师。
2016年5月26日银川市中级人民法院指定该案由我院管辖。银川市西夏区人民检察院以银西检刑诉（2016）169号起诉书指控被告人辛某某犯贩卖毒品罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院于2016年5月27日立案，并依法组成合议庭，于2016年7月26日公开开庭审理了本案。银川市西夏区人民检察院指派检察员李永东、代理检察员韩宁红出庭支持公诉，被告人辛某某及其辩护人魏静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
银川市西夏区人民检察院指控，1.2015年8月5日，吸毒人员葛某某当日晚间20时许向被告人辛某某的微信号内通过微信转账400元毒资后，被告人辛某某采用“埋雷”（即不与买家见面，由买家将毒资先打入被告人辛某某银行卡内，被告人辛某某将毒品藏匿在隐蔽位置后，再通过电话联系买家到放置毒品的地方取走毒品）的方式卖给葛某某冰毒1克。
2.2015年8月9日，葛某某当日中午向被告人辛某某的微信号内通过微信转账600元毒资后，被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒2克。
3.2015年8月9日，葛某某从某某批发市场内的农行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号为：622848120812252****）内打款人民币600元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒2克。
4.2015年8月11日，葛某某从某某批发市场内的农行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号为：622848120812252****）内打款人民币1000元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒3克。
5.2015年8月21日，葛某某从某某批发市场内的农行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号为：622848120812252****）内打款人民币800元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒2克。
6.2015年10月19日，吸毒人员张某某从自治区农行某某支行柜员机向辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款500元毒资后，辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒2克。
7.2015年10月24日，张某某代其朋友段某（身份不详）向被告人辛某某购买冰毒，当日段某从自治区农行某某支行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款人民币400元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒1克。
8.2015年10月27日，张某某从自治区农行某某北街支行给被告人辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款人民币1200元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒3克。
9.2015年10月29日晚，张某某代其朋友王某（身份不详）向被告人辛某某购买冰毒，当日王某从自治区农行某某分理处给被告人辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款人民币500元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒1克。张某某在等待取毒品时，被公安机关当场查获。
10.2015年11月12日，公安机关在银川市兴庆区某某中国联通营业部内查获吸毒人员葛某某，葛某某向公安机关反映在当日下午被告人辛某某将会给其送来价值2000元冰毒，交易地点就在其位于银川市兴庆区某某中国联通营业部附近的店里，侦查人员立即前往兴庆区某某附近进行布控，当日下午15时许，将被告人辛某某抓获，并当场从其身上搜出冰毒4包。经称量：4小包冰毒毛重5.3克，净重4.5克。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：从辛某某身上查获的4小包毒品内均含有甲基苯丙胺成分，即冰毒。据此，指控被告人辛某某的行为已构成贩卖毒品罪，提出对被告人判处七年以上有期徒刑，并处罚金的量刑建议，并当庭出示相应的证据支持指控。
在开庭审理过程中，被告人辛某某对公诉机关的指控不予认可，辩称：“公诉机关指控的第一起到第十起我都有异议，第一、二起葛某某给我微信转账并不是毒资，是我们有经济来往，第三起无法证明是葛某某转给我的钱，第六、七、八、九起事实我不认识张某某，我和张某某也没有经济往来，第十起我都没有见到葛某某，也没有见到葛某某的钱。”辩护人的辩护意见是：一、指控辛某某贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。本案除了第十起以外，第一起到第九起均没有直接证据，葛某某及张某某的证词存在公安机关采集证据违法，证据之间疑点重重，相互矛盾，1.关于葛某某、张某某的证词，公安机关拿出被告人的个人账户明细让葛某某、张某某辨认，公安机关在侦查程序上存在严重的违反办案程序，这样不符合法律规定的程序采集的证据属于瑕疵证据，补充卷宗同样存在这样的问题，能证实被告人贩卖毒品的证据仅有葛某某、张某某的证言，再无其他证据佐证，而且公诉机关出示的证据都不能排除合理怀疑，因此不能作为定案的依据；2.本案的辨认笔录存在程序问题，公安机关在组织辨认前，既没有办案部门的负责人批准，也没有在辨认前向辨认人详细询问辨认对象的具体特征，该证据在证明效力上存在着重大瑕疵；二、公诉机关对本案被告人的定性错误。1.本案第一起到第九起均没有直接证据，第十起有抓获被告人的现场，但是也是葛某某在公安机关的控制下给被告人打电话，声称拿2000元欲购买毒品完全是葛某某的一面之词，没有其他证据佐证，被告人刚达到约定地点的街道边，被公安机关抓获，没有进入交易环节，本案认定为贩卖毒品罪是不正确的，缺乏事实依据、缺乏证据支持；三、被告人有法定从轻处罚的情节：1.本案是侦查机关布置葛某某去引诱被告人到案发现场，目的是为了抓捕，应当从轻处罚；2.毒品没有流入吸食者手里，社会危害性比较小；3.被告人没有前科劣迹，属于初犯、偶犯，综上建议法院对被告人判处三年以下有期徒刑。辩护人当庭提交了一份中国移动通讯客户详单。
经审理查明，2015年8月9日，吸毒人员葛某某从位于银川市兴庆区某某批发市场内的农行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号为：622848120812252****）内打款人民币600元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒。
2015年8月11日，吸毒人员葛某某从位于银川市兴庆区某某批发市场内的农行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号为：622848120812252****）内打款人民币1000元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒。
2015年8月21日，吸毒人员葛某某从位于银川市兴庆区某某批发市场内的农行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号为：622848120812252****）内打款人民币800元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给葛某某冰毒。
2015年10月19日，吸毒人员张某某从位于银川市兴庆区的自治区农行某某北街支行柜员机向辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款500元毒资后，辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒。
2015年10月24日，吸毒人员张某某代其朋友段某（身份不详）向被告人辛某某购买冰毒，当日段某从位于银川市兴庆区的自治区农行某某支行柜员机给被告人辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款人民币400元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒。
2015年10月27日，吸毒人员张某某从位于银川市兴庆区的自治区农行某某北街支行给被告人辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款人民币1200元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒。
2015年10月29日晚，吸毒人员张某某代其朋友王某（身份不详）向被告人辛某某购买冰毒，当日王祥从位于银川市兴庆区的自治区农行某某广场分理处给被告人辛某某的农行卡（卡号：622848120812252****）内打款人民币500元，随后被告人辛某某采用“埋雷”的方式卖给张某某冰毒。张某某在等待取毒品时，被公安机关当场查获。
2015年11月12日，公安机关在银川市兴庆区某某中国联通营业部内查获吸毒人员葛某某，葛某某向公安机关反映在当日下午被告人辛某某将会给其送来价值2000元冰毒，交易地点就在其位于银川市兴庆区某某中国联通营业部附近的店里，侦查人员立即前往兴庆区某某桥头附近进行布控，当日下午15时许，将被告人辛某某抓获，并当场从其身上搜出冰毒4包。经称量：4小包冰毒毛重5.3克，净重4.5克。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：从辛某某身上查获的4小包毒品内均含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍证明，证实被告人作案时已达刑事责任年龄的事实。
2.受案登记表、到案经过及立案决定书，证实2015年11月12日上午，公安民警查获吸毒人员葛某某，葛某某交代其吸食的毒品系从辛某某手中购买，并提供一条重要线索，当日下午公安民警在葛某某的配合下将准备与葛某某进行毒品交易的辛某某当场抓获并查获冰毒四小包。
3.扣押决定书、扣押清单及指认扣押物品照片，证实从辛某某处扣押冰毒四小包毛重5.3克、毒资535元、农业银行卡（卡号622848120812252****）、手机二部，辛某某对扣押的物品进行指认的事实。
4.称量笔录、照片及毒品收据，证实辛某某持有的四小包冰毒经称量，带外包装重量为5.3克，皮重0.8克，净重4.5克；银川市禁毒工作领导小组办公室收到开发区分局交来毒品甲基苯丙胺4.5克，取检材0.4克，实交4.1克的事实。
5.辨认笔录及照片，证实经过葛某某、张某某的辨认，确认辛某某就是给其贩卖冰毒的人。
6.指认笔录及照片，证实葛某某对辛某某向其贩卖毒品时放冰毒的银川市兴庆区某某市场新水桥南侧桥下、银川市兴庆区上海路某某桥头北侧桥下、银川市兴庆区上海路某某桥头南侧联通代理点进行了指认；张某某对辛某某向其贩卖毒品时取冰毒的银川市兴庆区北京路污水处理厂对面供电箱处、银川市兴庆区满春旧货市场某某南侧电线杆处进行了指认。
7.现场检测报告，证实使用人体尿样现场检测方法，辛某某尿液中的冰毒、吗啡、摇头丸、氯胺酮、大麻成分呈阴性。
8.辛某某手机短信聊天记录、葛某某微信截图，证实11月7、8、11日一个微信名为“独——活”的微信和辛某某发生两次400元转账收款记录，一次领取红包记录；葛某某微信号为dajun1322676****,名字某某靓号中心，2015年8月9日13点29分收到来自小会的付款金额600元，并存入零钱，该微信号微信支付2015年8月5日20点09分付款给小会400元。
9.辛某某个人客户关联合约信息，证实户名为辛某某，合约号码为622848120812252****的借记卡在2015年8月、10月的交易记录，交易渠道为ATMP：8月9日195955在某某蔬菜果品批发市场西区现存600元，8月11日212258在营业部某某市场分理处现存1000元，8月21日125118现存800元，10月19日141438现存500元，10月24日185328现存400元，10月27日170944在银川某某北街81号现存1200元，10月29日210006现存500元。
10.通话记录，证实辛某某持有的手机号码为1520261****与葛某某持有的手机号码为1816955****在2015年8、9、10月多次通话；张某某持有的手机号码为1325957****与辛某某持有的手机号码为1520261****在2015年8月份和2015年10月19日多次通话的事实。
11.通联支付POS签购单、证明、学院登记表、火车票购票记录及证人李某某的证言，证实辛某某在2015年8月3日和其妻子李某某带着儿子从银川乘坐火车到洛阳，2015年8月5日在登封某某传统武术院登记报名和缴纳学费，手续由辛某某办理，2015年8月8日从洛阳乘坐火车到银川。
12.中国移动通讯客户详单，证实辛某某持有的手机号码为1520261****在2015年10月24、27、29日没有与张某某持有的手机号码为1325957****通话的记录。
13.银川市公安局物证鉴定所毒品检验报告，证实经检测，四份检材中均检出甲基苯丙胺成分。
14.强制隔离戒毒决定书，证实张某某因吸食毒品成瘾于2015年10月30日被银川市公安局经济技术开发区分局决定强制隔离戒毒二年；葛某某因吸食毒品成瘾于2015年11月12日被银川市公安局经济技术开发区分局决定强制隔离戒毒二年。
15.证人葛某某的证言，证实其向辛某某一共购买了四、五次冰毒，每次都是先把钱打到辛某某的银行卡里，有时微信转账，等辛某某收到钱后，辛某某打电话告诉其放毒品的地点，其将冰毒拿到手，每次拿400元到800元的冰毒。辛某某按照每克400元或者500元的价格卖给其冰毒，每次的价格都不太一样。
公安出示辛某某的农行账户交易记录后，其能确定的是时间显示在2015年8月9日晚上向辛某某农行卡（卡号622848120812252****）内存款600元买了2克冰毒，2015年8月11日向辛某某的农行卡存款1000元买了3克冰毒，2015年8月21日向辛某某的农行卡存款800元买了2克冰毒，最后一次是被你们公安机关抓获的那天，辛某某要给其送2000元钱的冰毒，当天下午就抓获了辛某某。
其通过微信转账购买毒品给辛某某转过两次，2015年8月5日从与微信绑定的农行卡号上转了400元给辛某某买了1克冰毒，2015年8月9日从与微信绑定的农行卡号上转了600元给辛某某买了2克冰毒。
16.证人张某某的证言，证实应该从2015年10月份开始从辛某某手里购买毒品，其从“小辛”手中购买过三、四次毒品，“小辛”的大名叫辛某某，每次都是提前打电话说好，其把钱转到他的卡上，辛某某把毒品随便找个花池子一类的坑里扔到里面，然后其再去拿。
其在被公安机关抓获的当晚，其帮朋友王某从辛某某处买了1个1克的“包子”，王某将钱打到辛某某的银行卡里，还有被抓的前三、四天，其从辛某某手里购买了1200元3克的冰毒。
公安出示辛某某的农行账户交易记录后，农行卡号622848120812252****就是其给辛某某打钱的卡号，2015年10月29日王某往里面存了500元钱，2015年10月27日其往这个卡里存入1200元向辛某某买了冰毒，2015年10月24日其朋友段某向辛某某的卡里存了400元买了1克冰毒。
2015年10月24日当天其手机（号码：1325957****）丢了，随便买了一张电话卡临时用，第一次是2015年10月19日用手机1325957****与辛某某1520261****电话联系购买了500元一克冰毒，第三次2015年10月27日、第四次2015年10月29日其都是用手机1325957****与辛某某1520261****联系的。
17.被告人辛某某的供述，证实2015年10月底，其去固原从一个一起玩牌的朋友那里购买了1700元钱的冰毒，买回来分成四小包是为了方便自己吸食。其就在固原吸食了一次冰毒，耍完后感觉心脏不舒服，今天到上海路和清河街东边的桥头是其朋友“大军”叫其一起过去吸毒，其没有贩卖毒品。
本院认为，被告人辛某某向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，查获4.5克，被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立，予以支持。公诉机关指控第一、二起事实，及指控的贩卖毒品的数量，缺乏证据支持，本院不予认定。提出的量刑建议不予采纳。被告人关于自己没有贩卖公诉机关指控的第一起、第二起的事实辩解予以采纳，其余辩解意见以及辩护人关于全案事实不清、证据不足的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。本院为了维护国家的毒品管理制度不受侵犯，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人辛某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元（罚金已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2015年11月13日起至2019年5月12日止。）
二、扣押的人民币535元、农业银行卡（卡号622848120812252****）、手机二部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 郑鼎丽
人民陪审员 丁艳丽
人民陪审员 黎 波
二〇一六年八月十一日
书 记 员 汤 沐
附本案判决所适用的法律依据
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。