辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终5136号
上诉人（原审原告、并案被告）：沈阳东北蓄电池有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区。
法定代表人：付辉，该单位总经理。
委托代理人：梁洪铮，该单位人力资源部部长。
上诉人（原审被告、并案原告）：高俊红。
委托代理人：林倩，辽宁申扬律师事务所律师。
委托代理人：高俊杰，高俊红姐姐。
上诉人沈阳东北蓄电池有限公司（简称东北公司）因与上诉人高俊红劳动争议一案，不服辽宁省沈阳经济技术开发区人民法院[2015]经开民初字第2558、2568号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱主审、审判员张春韬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。
东北公司一审起诉并针对高俊红的起诉答辩称：高俊红系我公司员工，依据1994年职工病假文件规定，高俊红应当享受累计9个月的病假待遇，但是高俊红实际休病假天数已经超过10个月。2013年11月9日至15日曾住院治疗并提交病假证明，办理了请假手续。出院后断断续续上过二十余天班，2014年5月后连续未出勤上班，6月至9月期间未向公司提交病假证明、未办理请假手续。依据单位规章制度连续7天、累计15天旷工的职工应予开除，公司多次通知高俊红若再不提交病假证明则按旷工处理、予以解除劳动关系，但是高俊红均不予理睬。2014年10月15日我方向高俊红发出解除劳动合同通知书，接到该通知后高俊红家属于2014年11月到单位要求做职业病鉴定，我方派工作人员与其到沈阳市第八人民医院进行检查，检查结果显示高俊红身体正常，未患职业病，该检查结果出来后，我方又向其发出回岗通知，但其仍不到岗工作。公司于2014年12月最后一次向高俊红送达了解除劳动合同通知，已经函告工会，解除行为合法，不应向高俊红支付解除劳动合同赔偿金。单位实行弹性工作制，高俊红不存在加班事实，故不同意支付其加班费。劳动能力鉴定将向单位相关人员进行核实后确定，不同意支付高俊红医疗补助费。同意支付高俊红2014年2月、3月、5月至12月18日期间病假工资9741元。高俊红主张的代扣的公积金我方确实未为其缴纳，同意将672元返还高俊红。综上，请求依法判令：撤销沈开劳人仲字【2015】6号仲裁裁决书第一项内容，不向高俊红支付解除劳动合同赔偿金19,500元。
高俊红一审起诉并针对东北公司的起诉答辩称：高俊红于2007年7月入职东北公司，职务为车间启动装配员。高俊红于2013年11月9日因病休假，至2014年4月回岗工作二十余天，2015年5月因病情加重再次休病假，直至2014年12月23日东北公司最后一次向高俊红发出解除劳动合同通知时未再到岗工作。2014年12月23日东北公司以高俊红旷工为由与高俊红解除劳动合同关系，但是高俊红已经按照公司要求提交了病假手续，且在高俊红病休期间已书面向公司提出调岗要求，公司未予答复，又在未通知工会、亦未为高俊红做职业病检查的情况下就与高俊红解除了劳动关系，故我方要求东北公司支付工资至2014年12月23日，共计9914元。综上，请求依法判令：1、东北公司支付高俊红违法解除劳动合同赔偿金40,000元；2、东北公司支付高俊红2014年2月、3月、5月至12月期间工资9914元；3、东北公司支付高俊红2012年12月23日至2013年11月9日期间加班费共计35,580元；4、东北公司返还高俊红2013年11月、12月、2014年1月及4月代扣的公积金672元；5、东北公司配合高俊红办理劳动能力鉴定，并支付医疗补助费7800元；6、东北公司承担本案诉讼费用。
一审法院经审理查明：高俊红于1987年5月参加工作，并于2007年7月入职东北公司，担任车间启动装配员，双方于2012年3月1日续签了无固定期限劳动合同，合同约定东北公司执行标准工时制度，高俊红每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时，高俊红工资标准为1100元/月。2013年11月9日，高俊红因病住院，被沈阳军区总医院诊断为：急性非ST段抬高型心肌梗死、冠状动脉粥样硬化性心脏病、Killip一级、高血压三级，于2013年11月15日出院。2013年12月，高俊红到202医院办理了特病门诊病历，并每月持特病门诊病历到202医院就诊。2014年4月1日高俊红回岗工作，于2014年5月因病情加重再次回家休养。2014年9月26日，东北公司向高俊红邮寄《关于高俊红旷工违纪给予除名的处理决定》，高俊红于2014年9月27日签收。2014年10月15日，东北公司向高俊红发出回岗通知，要求高俊红于7日内出示病假证明或者回岗工作。2014年10月31日，东北公司向高俊红发出回岗通知，要求高俊红于2014年11月3日回原岗位工作，该邮件于2014年11月1日被高俊红签收。2014年11月3日，高俊红向东北公司邮寄了有病请假事宜回函，称因患病申请休假。2014年11月6日，高俊红向东北公司邮寄了门诊记录复印件及调岗书面申请，门诊记录记载医嘱为“建议休息，定期复查”。2014年11月20日，东北公司向高俊红送达了解除劳动合同通知书，2014年11月23日，东北公司为高俊红出具了解除劳动证明书。2014年11月26日，东北公司向高俊红发出职业病体检通知及介绍信，通知高俊红到沈阳市八院进行身体铅含量检查。2014年12月18日东北公司再次向高俊红发出解除劳动合同通知书，以高俊红严重违反《公司员工行为规范》为由，与其解除劳动关系。2014年12月29日，案外人高俊杰代高俊红在解除劳动合同证明书上签字。
另查明：高俊红与东北公司因解除劳动合同赔偿金等发生争议，高俊红于2015年1月14日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、东北公司支付违法解除劳动合同赔偿金20800元；2、东北公司支付工资10,160.80元；3、东北公司支付加班费133,211元；4、东北公司为高俊红缴纳住房公积金；5、东北公司为高俊红办理劳动能力鉴定支付医疗补助费。该委于2015年3月26日作出沈开劳人仲字【2015】6号仲裁裁决书，裁决：1、东北公司支付高俊红解除劳动合同赔偿金19,500元；2、东北公司补发高俊红工资9117元；3、驳回高俊红其他仲裁请求。东北公司与高俊红对该仲裁裁决均不服，分别诉至法院。
再查明：庭审中，东北公司与高俊红确认高俊红2012年、2013年月平均工资均为2200元，其离职前十二个月平均工资为1040元（1300元×80%=1040元）。东北公司自认未支付高俊红2014年2月、3月、5月至12月期间工资。
又查明：庭审中，东北公司自认已从高俊红工资中代扣了住房公积金款共计672元，但未为高俊红缴纳住房公积金。
还查明：庭审过程中，高俊红主张其2012年12月至2013年11月期间，工作日加班164小时，休息日加班384小时。
一审法院认为：关于东北公司应否支付高俊红解除劳动合同赔偿金的问题，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以上十年以下的为九个月。医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。2013年11月9日，高俊红被诊断为急性非ST段抬高型心肌梗死、冠状动脉粥样硬化性心脏病、Killip一级、高血压三级，开始住院治疗，其于2013年11月15日出院后，因身患冠心病、高血压，每月均到202医院就诊，故其医疗期应当从2013年11月9日开始计算。除去2014年4月1日至2014年5月期间高俊红回岗工作的时间，直至2014年12月23日东北公司向其发出解除劳动合同通知时，高俊红均在享受病假待遇。结合高俊红参加工作年限及在东北公司工作年限，高俊红应当享受9个月的医疗期，而其实际享受病假待遇天数已经超出9个月，东北公司在高俊红超过法定医疗期后仍在家休养的情况下，与其解除劳动合同关系并无不妥，故不应支付高俊红违法解除劳动合同赔偿金。综上，对于高俊红主张东北公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。
关于东北公司应否支付高俊红工资的问题，高俊红因病住院后遵医嘱休养，属于法律规定的医疗期，东北公司应当按月向高俊红发放医疗期工资，且本案庭审过程中，东北公司自认未支付高俊红2014年2月、3月及5至12月期间工资，且同意支付其该期间工资共计9741元，予以确认。
关于东北公司应否支付高俊红加班费的问题，东北公司与高俊红签订的劳动合同中明确约定，高俊红每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时，东北公司提交的考勤记录可以证明，2012年12月至2013年10月期间高俊红存在超时工作情况，东北公司应当依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条、第四十四条之规定支付劳动者加班费。庭审过程中，高俊红主张其2012年12月至2013年11月期间工作日加班164小时、休息日加班384小时，应当视为其对自己权利的处分，故对于高俊红主张东北公司支付加班费中合理部分12,820元（2200元/月÷21.75天/月÷8小时/天×164小时×150%+2200元/月÷21.75天/月÷8小时/天×384小时×200%=12,820元），予以支持。
关于高俊红主张东北公司返还其代扣的住房公积金的问题，本案审理过程中，东北公司承认已从高俊红工资中代扣了住房公积金款共计672元，但未为高俊红缴纳住房公积金的事实，且同意将该部分款项返还给高俊红，故对高俊红的该项主张予以支持。
关于高俊红主张东北公司配合办理劳动能力鉴定及支付医疗补助费的问题，因办理劳动能力鉴定不属于人民法院劳动争议案件受理范围，且高俊红并未实际花费相关医疗费用，故对于其主张东北公司协助其办理劳动能力鉴定的主张，不予审理，其要求东北公司支付医疗补助费缺乏事实及法律依据，不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条、第四十四条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条、第四条之规定，一审判决如下：一、沈阳东北蓄电池有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付高俊红工资9741元；二、沈阳东北蓄电池有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付高俊红加班费12,820元；三、沈阳东北蓄电池有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付高俊红住房公积金672元；四、驳回沈阳东北蓄电池有限公司、高俊红其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳东北蓄电池有限公司负担。并案案件受理费10元，由沈阳东北蓄电池有限公司负担，径行给付高俊红。
宣判后，高俊红及东北公司均不服一审判决，向本院提出上诉，东北公司请求：改判我公司按照加班72小时支付高俊红加班费。事实及理由为：一审法院认定高俊红加班时间错误。
高俊红答辩称：一审法院认定加班费的时间是根据东北公司提供的考勤表，当庭与东北公司查实之后确定的小时数，不存在东北公司所述的将零散的时间和中午休息的时间计算进去的问题，故我坚持加班费按照一审判决及我方认可的小时数。
高俊红上诉请求：1、撤销原判；2、改判东北公司支付我违法解除合同赔偿金4万元，要求东北公司配合我做劳动能力鉴定，在鉴定结果出具的情况下支付医疗补助费7800元。事实及理由为：一审判决认定“高俊红超过法定医疗期在家休养，与其解除劳动合同并无不妥”属于认定事实不清，导致判决结果错误，东北公司根本没有给我调岗，至少东北公司应支付经济补偿金；二、一审判决认定“配合劳动能力鉴定不属于劳动争议案件受理范围，支付医疗补助费的诉求缺乏事实和法律依据”剥夺了我的合法权益，违背了立法本意，属于会带来明显不良社会倾向的判决。
本院认为：关于东北公司支付高俊红加班费的数额问题，东北公司与高俊红签订的劳动合同中明确约定，高俊红每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。原审依据东北公司提交的考勤记录对高俊红的加班时间进行计算并结合高俊红主张的其2012年12月至2013年11月期间工作日加班164小时、休息日加班384小时的加班时间，确定高俊红的加班费数额并无不当。
关于东北公司与高俊红解除劳动合同关系的问题，高俊红属于从事接触职业病危害作业的劳动者，其在离岗前应依法进行职业健康检查，虽然沈阳市八院已经对高俊红作出检查结论，但并未交代复议权利，且现东北公司同意高俊红到沈阳市第九人民医院进行离岗职业病健康检查的要求，为查明本案基本事实，应准许高俊红到沈阳市第九人民医院进行离岗职业病健康检查，依据检查结论，依法作出裁判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销辽宁省沈阳经济技术开发区人民法院作出的[2015]经开民初字第2558、2568号民事判决；
二、发回辽宁省沈阳经济技术开发区人民法院重审。
审判长 王银华
审判员 丁广昱
审判员 张春韬
二〇一六年六月一日
书记员 谢 媛