上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0110民初1113号
原告谢其新，男，1966年12月8日出生，汉族，住江苏省。被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司，营业场所上海市杨浦区。负责人陈士连，总经理。委托代理人陈彩凤。原告谢其新诉被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢其新、被告负责人陈士连及其委托代理人陈彩凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢其新诉称，2015年6月11日，原、被告签约约定原告岗位为项目经理。2015年8月10日，被告调动原告为项目工程师，并交付与工程师不相称的工作，原告认为此系擅自调岗，故予拒绝，并于2015年8月14日提出离职。当日，被告向原告承诺撤回原告一级建造师的注册申请，且不影响原告的后期注册。然直到现在，相应注册仍在被告上级公司名下，且事后经查得知早在2015年8月12日即已注册成功，按规定一经注册就无法撤回只能注销，而注销有近2个月的期间，因此，作为负责注册的用人单位对上述实情与规定均系明知，在此情况下仍作出撤回、不影响原告今后注册的承诺，显系欺诈。并且，被告未尽法定义务，未及时向原告出具离职证明、办理社保转出手续及上述证书的转出手续，影响原告后期证书注册及再就业。为此，原告于2015年9月期间多次与被告交涉，但未果。原告认为，根据建设部关于建造师应当受聘于注册单位等规定，在被告未办妥注册注销等手续之前，原、被告的劳动关系不应解除，被告并应按劳动合同约定的工资数额赔偿原告损失。现诉请要求：1、恢复双方劳动关系，继续履行《劳动合同》；2、被告支付2015年8月16日至2016年5月24日因解除劳动合同不当、未履行相关义务造成的损失，包括：?2015年8月16日至庭审当日2016年5月24日期间的薪金损失，其中2015年8月应以合同约定的试用期工资人民币12,000元(以下币种均为人民币)计半个月，2015年9月起按转正工资15,000元计；?被告补缴2015年9月至2016年5月的社会保险；?被告按5,000元的标准补缴2015年6月至2015年8月的社保差额部分。被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司辩称，被告聘用原告担任项目经理，但在试用期内发现原告不胜任工作，包括：多次被客户投诉不懂专业、讲话不到位，家属到沪后擅自居住于被告办公场所，故被告于2015年8月10日调整原告担任项目工程师。原告不愿意，于2015年8月14日提出辞职，被告同意，并当场向北京总公司询问其一级建造师是否已注册成功，总公司回复并未查到是否已注册成功，故被告向其承诺撤回申请且不影响今后注册。因此，原告在试用期内不胜任工作，被告原本就有权单方解除劳动合同，但事实上系原告申请离职，故不存在违法解除之情形，原告主张恢复劳动关系没有理由。并且，被告作撤回承诺时并无恶意更不存在欺诈，在2015年8月底得知已在2015年8月12日注册成功后，被告多次联系原告要求配合办理注销手续，但原告始终以赔偿未解决为由予以拒绝，因此，原告现主张损失系其自身迟延办理所致，即便损失存在亦应由其自负。综上，不同意原告诉请，另外，北京市住房和城乡建设委员会已于2016年5月17日受理了被告提交的注销证书申请。并按常规，十个工作日即应注销成功。经审理查明，2015年6月11日，原、被告签订《劳动合同》，约定：合同期限自2015年6月10日至2018年6月9日，2015年6月10日至2015年8月31日为试用期，原告岗位为项目经理(必须持有在北京费尔消防技术工程有限公司注册的一级建造师证及安全B证)，试用期基本工资5,000元、综合奖7,000元,转正后基本工资5,000元，综合奖10,000元等内容。原告按约入职，于2015年6月13日将其一级建造师执业资格证书交于被告，用于北京费尔消防技术工程有限公司注册。2015年8月12日，住房城乡建设部准予原告在内的2616人一级建造师注册。2015年8月14日，原告向被告提出辞职，被告同意，并承诺撤回原告一级建造师注册申请，不影响后期执业。2015年8月17日，原、被告办理离职交接手续，被告支付原告6,000元，原告在付款凭证上签字，确认“8月份工资、一次性结清离职费用、今后双方无涉”。审理中，被告称其于2015年8月底得知上述注册成功情况，2015年9月间被告采用快递、电子邮件等方式联系原告，但因故未果。后双方曾就解决方案、注销赔偿等事宜几番协商，亦未果。2015年10月9日，被告为原告办理外来人员退工备案登记及社保转移手续。2015年11月6日，原告向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，作恢复劳动关系、赔偿损失的请求，上述仲裁委于2015年12月28日出具杨劳人仲(2015)办字第928号裁决书，不支持原告的请求。原告不服，诉至来院，作诉请如上。另查明，2016年5月17日，北京市住房和城乡建设委员会受理了被告提交的注销证书申请。审理中，被告表示，虑及办理退工确有延误等情形，现自愿补偿原告损失13,000元。本院认为，原告主张恢复劳动关系并赔偿，认为虽系原告申请离职，但系被告擅自调岗在先。然而，一般情形下恢复劳动关系以被告解除劳动合同之理由不成立为前提，原、被告劳动合同的解除系因原告申请离职引发，故不存在被告解除理由成立与否的审查实质，原告所述被告擅自调岗之情形并非本案审查范围，即便成立，亦不发生恢复劳动关系的后果，故原告以此为由主张恢复劳动合同的履行并赔偿，不成立。原告主张恢复劳动关系并赔偿，认为被告未尽解除劳动合同时所作的承诺。经审理确认，被告于2015年8月14日确向原告承诺撤回注册、不影响今后注册，然而，系争注册实际在2015年8月12日即已成功，且双方确认一经注册即无法撤回，只能按规定申请注销，故被告如上承诺事实上已无法履行，作为用人单位对其负责的注册程序、进展当系明知，应尽审慎核查义务，在不知是否注册成功时即作撤回承诺，现无法履行，所造成的后果当由被告承担。原告认为此举系欺诈，应举证证明被告存在故意告知虚假情况的行为，没有证据仅凭推断，本院不采纳。并且，双方实际在2015年9月确已获知注册成功，还曾就此协商注销赔偿事宜，因此，虽未协商一致，但就建造师注册问题的解决，原、被告应当积极寻找合适方案，不应听之任之，系争证书的注销直至2016年5月才真正启动，期间势必产生扩大的损失，对此原、被告均有懈怠、放任之责。原告主张恢复劳动关系并赔偿，认为被告未尽解除劳动合同后的附随义务。按照法律规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除证明，并应在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移等手续，然而经查，被告系于2015年10月9日方才办成相应退工、转移手续，故应确认被告的行为确有瑕疵，由此产生的后果当由被告承担。须言明的是，被告未尽解除劳动合同时所作承诺，未尽解除劳动合同后的附随义务，所产生的后果应是赔偿由此给原告造成的损失，对损失的发生原告亦有过错的，亦应承担相应责任，符合民法原理及相关劳动合同法律法规的处理原则。原告认为建设部规定注销手续未办成的劳动关系不当解除，明显缺乏法律依据，故原告据此主张恢复劳动关系，不成立。关于赔偿范围与数额，原告应就自己主张的损失提供证据证明，没有证据证明的，其不利后果由其自负。原告称现无直接证据证明损失的实际发生，以劳动合同的工资约定主张薪金损失，不符合举证与主张的要求。鉴于此，本院并结合注册注销期间、被告迟延履行等情形确对原告造成一定影响，双方的过错程度等，酌定被告赔偿原告的损失范围。被告现自愿赔偿原告13,000元，尚属合理，本院予以确认。此外，劳动者与用人单位就补交社会保险，以及因缴费基数发生的争议，不属法院劳动争议案件的受理范围，原告相关诉请，本院不作处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告谢其新要求与被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司恢复劳动关系、继续履行《劳动合同》的诉讼请求，不予支持；二、被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢其新损失人民币13,000元；三、原告谢其新要求与被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司赔偿2015年8月16日至2016年5月24日薪金损失的诉讼请求，不予支持。本案受理费人民币10元，由被告北京费尔消防技术工程有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 王芩菲
审 判 员 查 莹
人民陪审员 王 颖
二〇一六年六月十三日
书 记 员 张宁宇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
……。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。