宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁05刑终58号
原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。
上诉人（原审被告人）万宾（曾用名：万兵、万斌），男，1985年11月5日出生，汉族，宁夏中卫市人，初中文化，无业，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。2004年3月30日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区原中卫县人民法院判处拘役三个月，并处罚金一千元；2010年12月27日因犯盗窃罪被甘肃省白银市白银区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元；2015年1月26日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。2015年11月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年12月7日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被依法执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
原审被告人王伟军（曾用名：王军、王文军），男，1975年7月7日出生，汉族，宁夏中卫市人，小学文化，无业，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。1998年9月28日因犯盗窃罪、抢劫罪被宁夏回族自治区原中卫县人民法院判处有期徒刑六年六个月；2009年7月5日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。2011年11月8日刑满释放。2015年11月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留。同年12月7日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被依法执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理中卫市沙坡头区人民检察院指控原审被告人万宾、王伟军犯寻衅滋事罪一案，于2016年7月18日作出(2016)宁0502刑初148号刑事判决。原审宣判后，被告人万宾、王伟军不服，向本院提出上诉。本院于2016年7月29日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭进行了审理，宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派代理检察员李梦迪出庭履行检察职务，上诉人万宾、王伟军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：2015年10月31日22时许，王某某（另案处理）与吴某（另案处理）在中卫市沙坡头区雍楼步行街“1+1娱乐会所”舞台蹦迪时发生争执并打架。被告人万宾、王伟军和王某某、路某某过去对吴某、殷某某、何某某（均另案处理）用拳头、酒瓶进行殴打，致使何某某下巴受伤。后有人用出租车给吴某送来1把砍刀和2根钢管，吴某从出租车上取上砍刀和钢管，在该会所门前吴某持刀、殷某某持钢管殴打万宾、王伟军、王某某、路某某时，万宾、王伟军、王某某、路某某夺过吴某、殷某某手中的砍刀和钢管，对吴某、殷某某进行殴打，殷某某往雍楼步行街逃跑时摔倒在地，王伟军、万宾、王某某、路某某四人追上后又用刀和钢管殴打殷某某，致使殷某某受伤。经鉴定：殷某某右手第四掌骨完全性骨折、右侧胫腓骨骨折、左颞部头皮裂伤、左小腿皮肤软组织裂伤和右手环小指伸指肌腱断裂，其右手第四掌骨完全性骨折和右侧胫腓骨骨折损伤程度属轻伤二级范围；何某某面部损伤后留有瘢痕，其损伤程度属轻微伤范围。
本案民事赔偿，被害人殷某某、何某某表示因双方都有人受伤，不再提起附带民事诉讼。
上述事实，有经原审当庭举证、质证，并对其证明效力予以确认的下列证据证明：
（一）物证
扣押物品、文件清单，证明2015年11月1日，公安民警依法从被告人万宾处扣押1根钢管，从被告人王伟军处扣押1把砍刀、1根钢管。
（二）书证
1.常住人口详细信息，证明被告人万宾、王伟军已达到法定刑事责任年龄；
2.中卫市公安局沙坡头区分局强制隔离戒毒决定书、吸毒人员管控详细信息，证明2007年至2015年，被告人万宾多次因吸毒被给予行政处罚；
3.受案登记表、案件来源、抓获经过，证明2015年11月1日，中卫市公安局沙坡头区分局依法对万宾、王伟军寻衅滋事案立案侦查。2015年11月1日0时许，公安民警在中卫市沙坡头区中博大酒店门口将被告人万宾、王伟军抓获；
4.原中卫县人民法院（1998）卫刑初字第99号刑事判决书、中卫市沙坡头区人民法院（2009）沙刑初字第139号、（2015）沙刑初字第30号刑事判决书、宁夏回族自治区吴忠监狱释放证明书，证明被告人王伟军（曾用名：王文军、王军），1998年9月28日因犯盗窃罪、抢劫罪被原中卫县人民法院判处有期徒刑六年六个月；2009年7月5日因犯贩卖毒品罪被中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，2011年11月8日刑满释放。被告人万宾（曾用名：万兵、万斌），2004年3月30日因犯盗窃罪被原中卫县人民法院判处拘役三个月，并处罚金一千元；2010年12月27日因犯盗窃罪被甘肃省白银市白银区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元；2015年1月26日因犯盗窃罪被中卫市沙坡头区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。
（三）鉴定意见
1.中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2015]第129号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被鉴定人殷某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致右手第四掌骨完全性骨折、右侧胫腓骨骨折、左颞部头皮裂伤、左小腿皮肤软组织裂伤和右手环小指伸指肌腱断裂。依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.10.4d条和第5.9.4f条之规定，其右手第四掌骨完全性骨折和右侧胫腓骨骨折损伤程度属轻伤二级范围；
2.中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2016]第040号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被鉴定人何某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，属锐器伤，致面部损伤后留有瘢痕。依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5.b之规定，其损伤程度属轻微伤范围。
（四）辨认笔录
1.被告人万宾的辨认笔录，证明2015年11月1日，被告人万宾对2015年10月31日23时许在“1+1娱乐会所”门口与其打架的吴某、殷某某、何某某分别进行了辨认；2016年4月13日，被告人万宾对2015年10月31日23时许雍楼市场“1+1娱乐会所”门口的监控视频进行辨认；
2.被告人王伟军的辨认笔录，证明2015年11月1日，被告人王伟军对2015年10月31日23时许在“1+1娱乐会所”门口与其打架的何某某进行了辨认；2016年4月13日，被告人王伟军对2015年10月31日23时许雍楼市场“1+1娱乐会所”门口的监控视频进行辨认；
3.被害人何某某的辨认笔录，证明2015年11月1日，被害人何某某对2015年10月31日23时许在“1+1娱乐会所”门口与其和吴某、殷某某参与打架的万宾、王伟军分别进行了辨认。
（五）视听资料
监控录像，证明2015年10月31日23时许，在雍楼市场“1+1娱乐会所”门口，被告人万宾、王伟军及王某某、路某某与吴某、殷某某打架的经过。
（六）证人证言
1.证人王某的证言，证明2015年10月31日23时30分许，在我经营的“1+1娱乐会所”听到服务员在对讲机里喊舞池有人打架，我就跑过去，看到两拨人拿着酒瓶子要打架。当时双方没有动手。因为双方都有我认识的人，我就上前把王某某和他一起的人手里的酒瓶拿了下来，又将吴某和他一起的人手里的酒瓶拿了下来。我将吴某往大厅拉，王某某和他一起的三个男子手里拿着啤酒瓶冲过去要打吴某，就在吴某和他一个小兄弟走出大厅门口的时候，王某某和他们一起的三名男子将吴某拉到大厅，用酒瓶朝吴某头上打，殷某某在拉架，吴某抱着头朝大厅拐角躲。后吴某拿着一个打碎的酒瓶朝王某某的腰上捅了一下，王某某和他一起的三个男子将吴某按倒在大厅沙发上，用酒瓶和拳头朝吴某打。然后殷某某和一个外号叫“胖鹏鹏”的将王某某一起的人拉开了，在拉的过程中王某某一起的高一些的男子用酒瓶朝“胖鹏鹏”的下巴打了一下，“胖鹏鹏”的下巴就流血了。拉开之后，殷某某把吴某拉起来，王某某和吴某相互对骂着，王某某腰上在流血，我就去吧台拿纸，让王某某擦血。然后我看到来了一辆出租车，从出租车上扔下来一个编织袋，吴某就从台阶上跑过去把编织袋打开，从里面拿出两把刀、一根钢管，接着殷某某和吴某的小兄弟也过去，吴某拿着刀，殷某某拿着钢管，吴某的小兄弟拿着刀冲到台阶上打王某某。王某某等四个也冲着吴某过来。吴某朝王某某砍了三下，王某某一起的男子将吴某踢倒，殷某某就用钢管朝王某某的背上打了二下，后王某某将吴某手里的刀夺过来，王某某追着打殷某某，吴某就起身跑了。殷某某往雍楼步行街跑了十几米突然摔倒了，王某某一起的四个人就追上去用刀和钢管朝殷某某身上打、砸。打了约二分钟，王某某四个人就离开了。王某某和吴某为什么打架我不清楚，吴某和殷某某的伤是王某某一伙的四个人打的，王某某的伤是吴某用酒瓶捅的；
2.证人杨某的证言，证明2015年10月31日22时30分许，我转到“1+1娱乐会所”大厅的时候，看见在舞台跳舞的吴某和王某某相互用拳头打了三四下，接着，坐在旁边和王某某一起喝酒的也都冲向舞台，吴某旁边的一些小年轻也要往跟前扑，因为我认识吴某和王某某，就上前劝架，吴某和王某某就停手了。吴某和王某某向会所外走，过了一会，我又听到大厅有人吵，过去看到吴某手中拿着一个砸碎的啤酒瓶刚把会所大门推开，王某某和他一起的四个人就将吴某从大门拉进大厅，一个人搂着吴某的脖子把吴某按倒在大厅的沙发上用拳头打，王某某和另外两个人拿着红酒瓶砸吴某。打了约一分钟，被我们在场的拉开了，王某某摸了一下腰，手上有一点血迹，王某某几个人就出去了。在会所的台阶上王某某几个人在骂吴某，这时，来了一辆出租车，吴某就跑到出租车跟前从后座上拿出一个用布包裹的东西，拆开后里面有一把刀和一二根钢管。吴某拿着刀向台阶上冲着要打王某某，王某某四个向台阶下冲。吴某拿着刀在台阶下乱挥着打王某某一伙的时候，和王某某一起的一个一脚上前将吴某踢倒在地，王某某四个人就拿起刀和钢管打吴某，和吴某一起的殷某某拿着钢管在王某某身上打了三四下后，王某某四个人就开始追着打殷某某，吴某就起身跑了。殷某某向雍楼步行街跑了十几米突然绊倒在地，王某某四个人就拿着钢管、刀朝殷某某身上打、砸，打了约一二分钟，王某某等人就走了；
3.证人李某某的证言，证明我是一名出租车司机。2015年10月31日22时许，我在槐树巷拉了两名男子，其中一名男子提着一个白色的袋子，他们说是走惠泽苑，当车开到文昌街和南苑路时，两名男子又说走“1+1娱乐会所”。到了“1+1娱乐会所”楼下，其中一名男子下车进了会所，另一名男子还在车上。我掉头的过程中从“1+1娱乐会所”跑出来一名男子（经查叫吴某）将后车门拉开，把车上的白色袋子拿出来并将东西倒在地上，我才知道是刀和钢管。随后楼上又下来几个人，约七八个人拿着钢管和刀乱打，场面非常混乱。我准备走时，四名不认识的男子（经查叫王某某、路某某、王伟军、万宾）又将车拦下，当时他们手里拿着钢管和刀，上车后叫我赶快往城区外面走。当我将车开到中博大酒店十字路口时，警察将车拦住了。
（七）被害人陈述
1.被害人殷某某的陈述，证明2015年10月31日22时许，我在“1+1娱乐会所”走廊碰到吴某，当时吴某和一个戴眼镜的小伙子向外走，我问吴某怎么了，吴某没有说话，我看见吴某的眼睛紫紫的。我和吴某站在楼梯口，王某某、万宾还有一个戴帽子的小伙子过来了，王某某和吴某不知道为什么又争吵起来，并撕扯到会所大厅里，王某某一手抱着吴某的头用拳头打吴某，将吴某按在大厅沙发上。我准备上前的时候，万宾和戴帽子的小伙子到我跟前，万宾拿着一个啤酒瓶问我：“你总是觉得我们刚哥不行吗？”我就抢过啤酒瓶扔了。我过去将王某某的胳膊抱住，吴某挣脱开跑出了会所，王某某、万宾、戴帽子的小伙子就出去追吴某，我也追了出去，在娱乐会所楼梯下看到一根钢管，我就捡起钢管追了十几米远。吴某被打倒在地上，王某某、万宾、戴帽子的小伙子都在打吴某，我过去朝王某某后背打了一钢管，王某某、万宾、戴帽子的小伙子就掉过来打我，我掉头向雍楼步行街跑，结果摔倒了。之后，王某某、万宾、戴帽子的小伙子就用钢管打我，当时被打晕了。参与打架的对方有王某某、万宾、戴帽子的小伙子，我们这方是我和吴某。我不知道钢管是哪来的，也不知道现场有几根钢管，我的伤是谁造成的不知道；
2.被害人何某某的陈述，证明2015年10月31日23时许，我和刘某在“1+1娱乐会所”喝酒，喝酒的过程中我看见吴某和王某某、王某某的三个朋友（经查分别是王伟军、路某某、万宾）在舞台中间打架。我赶紧走到舞台上帮吴某，我从王某某的头部打了三拳，又从王某某的其中一个朋友的脸部捣了二拳，然后我就和吴某走到了会所的门口，王某某冲出来踢了吴某一脚，我就将王某某推到会所的大厅内，吴某提了一个空啤酒瓶朝王某某的腰部砸，当时空啤酒瓶就碎了。王某某和他一起的三个朋友将吴某按在吧台旁边的沙发上乱打，我和殷某某冲过去和王某某他们四个人打在了一起。我朝王某某的头部打了二拳，将王某某拉到旁边，又冲上去打站在沙发上的王某某的朋友，这名男子拿着啤酒瓶朝我的下巴戳了一下，我用手捂着下巴进了旁边111包厢。当时参与打架的有殷某某、吴某、王某某、王伟军、路某某、万宾和我。我不知道他们为什么打架，我看吴某和王某某打架，我就帮着吴某打架去了。我的朋友都叫我“胖鹏鹏”。
（八）被告人供述和辩解
1.被告人万宾的供述，证明2015年10月31日23时许，我和王某某、王伟军、路某某、张某某，还有一名男子在“1+1娱乐会所”喝酒，王某某在舞台上蹦迪，不知因什么事情，和吴某一起的人在舞台上打王某某，王某某也一直在还手。王伟军跑到舞台上拉架，吴某从王伟军的脸部打了一拳，我和路某某也过来。这时吴某一行人已经走到了会所的大厅内，王某某冲上去将吴某按倒在吧台旁边的沙发上，用拳头从吴某头部和身上乱打，我和王伟军、路某某就和吴某一起的人打到了一起。王伟军手里提着两瓶红酒去打吴某，吴某和殷某某趁机从会所出来，吴某从一辆出租车上拿下来一个纤维袋子，他将里面的二根钢管和一把砍刀倒在地上。吴某捡起砍刀，殷某某捡起钢管冲到会所的门前台阶上，我和王某某、路某某、王伟军正从台阶上往下走，吴某拿着砍刀要砍我们四个人，路某某就用脚踢吴某，但没有踢上，吴某就用砍刀从路某某的腿部砍了一刀，路某某用脚将吴某从台阶上踹了下去。我和王某某、王伟军、路某某冲下去把吴某按在地上用拳头和脚乱打，王伟军把吴某手里的砍刀抢过来，我把钢管抢了过来。我们四人打吴某的时候，殷某某用钢管从我们四人的身上和胳膊上乱打，我们四人就冲上去打殷某某，吴某趁机跑了。王伟军将殷某某的钢管抢过来去追吴某，但没有追上，我和王某某、路某某用钢管、拳头和脚在殷某某身上乱打，殷某某从地上爬起来跑了十米远就跌倒在地上。我冲过去用钢管从殷某某的头部、身上和胳膊上乱打，接着路某某又拿着一根钢管从殷某某的头部、身上和胳膊上乱打。王某某将路某某的钢管要过去从殷某某的头部、身上和胳膊上又是一顿乱打。当时殷某某躺倒在地上，旁边的人拉王某某，王某某又将我手里的钢管要过去从殷某某的两条腿上乱打了几下。我冲过去从殷某某的脸部踢了一脚，后我们坐出租车离开了。到中博大酒店十字路口时，我和王某某、路某某、王伟军被警察抓住了；
2.被告人王伟军的供述，证明2015年10月31日22时许，我到沙坡头区“1+1娱乐会所”找王某某，王某某、路某某和两名我不认识的男子在喝酒，那两名男子走后万宾也来了，我们四人就一起喝酒，喝了一会王某某去舞池跳舞。几分钟后，我看见王某某和吴某发生争执，王某某被吴某等人打倒在地。我和路某某、万宾去拉架，拉架的过程中一名穿白色衣服的男子朝我的右脸打了一拳，我就坐在了地上。我起来后就用拳头对着人群中的男子乱打，我看到王某某的脸部全是血，有许多人将王某某拉到吧台前的沙发上，当时好多人都在相互撕扯比较混乱。王某某和吴某抱在一起，我就从吧台拿了一瓶啤酒，朝一名我不认识的男子胸口处推了一下。后我和王某某、路某某走到“1+1娱乐会所”门口，我们下楼梯时看到吴某从出租车上拿下来一个蛇皮袋子，吴某从袋子里拿出一把砍刀，殷某某拿了一根钢管，吴某拿着砍刀走到楼梯对着路某某的腿部砍了几下，后被路某某朝胸口处踢了一脚倒在楼梯下。殷某某拿着钢管朝王某某后背打了一下，吴某倒地后路某某朝吴某头部踹了一脚，吴某拿的砍刀掉在地上，王某某将殷某某手中的钢管抢了过去，我过去将刀捡起来朝殷某某的胳膊砍了一下，朝后背砍了六下，王某某拿着钢管朝殷某某的胳膊打了三四下，朝后背打了三四下。之后我提着砍刀去追一名穿黑色外套的男子，没有追上就又回到“l+1娱乐会所”门口，王某某提着一根钢管走在前面，万宾、路某某跟在后边，我们四人就打出租车走了。我们走到中博大酒店门口被警察挡住了，之后王某某被送到了医院，我和万宾、路某某被带到了派出所，后路某某也被送到医院看病了。我不知道为什么吴某和王某某打架，我和王某某、万宾、路某某就和吴某等人打了起来。路某某的胳膊和腿是被吴某拿刀砍伤的，我用刀砍了殷某某，王某某和万宾、路某某用钢管打了殷某某；
3.另案被告人王某某的供述，证明2015年10月31日21时许，我和万宾、王伟军、路某某、张某某、吕某等人到“1+1娱乐会所”蹦迪。22时许，我在舞台上蹦迪时不小心碰了吴某一下，吴某、殷某某、何某某等人就在舞台上对我拳打脚踢。之后在大厅吧台处，吴某、殷某某、何某某拿啤酒瓶朝我头部、身上各砸了一酒瓶，后吴某等人在我头部、身上拳打脚踢约三分钟，吴某又拿着一把匕首朝我的腹部捅了两次。在“1+1娱乐会所”门口的台阶处，吴某从一辆出租车上拿了一把砍刀朝路某某的腿部砍了三下，路某某朝吴某的胸口踢了一脚将吴某踢倒在地，殷某某拿着一根钢管朝我的背部打了四五下，吴某拿刀朝我的腹部砍了两刀。后我和万宾、王伟军、路某某将吴某、殷某某手中的砍刀和钢管夺过来，王伟军拿刀朝殷某某的身上、后背砍了五六下，我拿钢管朝殷某某的后背打了五六下，王伟军拿着砍刀去追一名穿黑色衣服的男子，我和路某某一人拿着一根钢管朝殷某某身上打了约一分钟，万宾将我手中的钢管拿走。当时殷某某跑到雍楼市场东门后跌倒了，万宾拿着钢管朝殷某某的左小臂上打，还从后背打了两下，从右侧腋下打了四下，用脚朝殷某某的头部踹了两脚，路某某用钢管朝殷某某的头部及身上打了五下，我将万宾手中的钢管拿过来朝坐在地上的殷某某头部打了五下，将殷某某打倒在地，我又用钢管朝殷某某右小腿打了四下，万宾又朝殷某某的头部踹了一脚，之后我们就走了。我的腹部被吴某捅了两刀，后又被吴某拿刀砍了两下，右眼是在“1+1娱乐会所”大厅内被吴某拿拳头打伤的。在会所门口，吴某拿刀将路某某的右腿、左小臂、腹部砍伤了，第八根肋骨及左小臂是被殷某某拿钢管打伤的。殷某某的伤是被我和万宾、王伟军、路某某拿钢管打伤的。吴某从出租车上拿了一把砍刀、两根钢管，三菱匕首是吴某拿的，砍刀和钢管被派出所没收了，三菱匕首不知道在哪；
4.另案被告人吴某的供述，证明2015年10月31日22时许，我去中卫市沙坡头区“1+1娱乐会所”蹦迪的过程中和王某某发生了争吵，后王某某从我的胸口打了一拳，我也就还手打王某某。打的过程中，王某某的朋友王伟军、万宾、路某某每人提着一个啤酒瓶过来朝我的头部砸了几下，我朋友何某某过来帮我打王某某、王伟军、万宾、路某某。当时我们双方都用拳头和脚朝对方身上和头上乱打。接着“1+1娱乐会所”的经理过来将我们拉开了。我走到吧台的时候碰见了殷某某，我就把里面发生的事情告诉了殷某某。后王某某、王伟军、万宾、路某某冲过来要打我，王某某和王伟军手里还拿着空酒瓶，我也就从吧台上拿了一个酒瓶。王某某和王伟军抓住我的手，我手里的酒瓶子就掉到了地上，王某某、王伟军、万宾、路某某将我按在吧台旁边的沙发上用拳头和脚打我，何某某和殷某某过来帮我打他们。过了一会，“1+1娱乐会所”的经理又将我们拉开了。然后我朋友“文文”（具体名字不详）给我打电话问我要不要帮手，我就让他叫几个过来。过了一会，我听到有人喊我，我一看是“文文”的朋友坐着出租车过来了，我就跑到出租车跟前，“文文”的朋友给了我一个袋子，我打开袋子看见里面有一把砍刀和二根钢管。我就拿起砍刀，殷某某拿起一根钢管，看见王某某四人正从楼梯往下走，我就冲上去砍路某某。路某某用腿一直挡着，我也不清楚到底有没有砍到他的腿上，路某某将我从楼梯上一脚踹到地上，王伟军就将我手里的砍刀抢了过去。王某某、王伟军、万宾、路某某就用拳头和脚从我身上乱打。不知道是谁用钢管从我头部和身上打了几下，我被打的时候，殷某某拿着钢管在王某某四人身上乱打，然后王某某四人又冲过去打殷某某。后我被人扶到了“1+1娱乐会所”，等我醒来的时候在医院了。当时我和殷某某、何某某、王某某受伤了，是王某某、王伟军、万宾、路某某造成的。
我看了2015年10月31日与王某某等人打架的视频。2015年10月31日22时49分31秒，我第一个从“1+1娱乐会所”冲出来，从出租车里接过一个袋子，将里面的二根钢管和一把砍刀倒在地上，随后我捡起了一把砍刀于22时49分48秒冲上去砍路某某。22时49分42秒，殷某某第二个冲下来拿起了其中一根钢管也冲了上去。22时49分56秒，我被王某某、万宾、路某某、王伟军打倒在地，当时殷某某在旁边用钢管打王某某四人。22时50分05秒，王某某、万宾、王伟军、路某某又将殷某某打倒在地。22时50分41秒，殷某某在跑的过程中绊倒在地。22时50分51秒，万宾、路某某用钢管殴打殷某某。22时51分12秒，王某某从路某某手中拿过钢管从殷某某的头部进行殴打。22时52分13秒，王某某用钢管从殷某某的腿部进行殴打。22时52分21秒，万宾从殷某某的头部踢了一脚。
原判认为，被告人万宾、王伟军持凶器在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二级、一人轻微伤，情节恶劣，其行为均触犯了刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。本案系共同犯罪。被告人万宾、王伟军曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人万宾、王伟军如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人万宾判处二年至五年有期徒刑，对被告人王伟军判处二年至四年有期徒刑的量刑建议适当，予以采纳。
被告人万宾提出对其判处一年六个月以下有期徒刑的量刑意见不当，不予采纳。指定辩护人提出被告人万宾如实供述自己的罪行，能真诚认罪悔罪，可以从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。提出对被告人万宾判处一年六个月有期徒刑的量刑意见不当，不予采纳。
被告人王伟军的指定辩护人提出被告人王伟军如实供述自己的罪行，且犯罪工具是被害人带来的，被害人吴某有责任，被告人王伟军积极配合公安机关侦查案件，认罪态度好，对被告人王伟军从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。提出对被告人王伟军判处二年以下有期徒刑的量刑意见不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）项、（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人万宾犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年八个月；二、被告人王伟军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年五个月；三、随案移交作案工具1把砍刀、2根钢管，依法没收。
上诉人万宾提出上诉请求：1.其构成故意伤害罪，不应定性为寻衅滋事罪；2.打架不是因上诉人万宾而起，上诉人当时过去劝架，因对方打上诉人，上诉人才对对方进行的反击；3.对方先送来刀具和钢管，上诉人一方为了自己不受伤害，才夺过刀和钢管对对方殴打，对方应承担主要责任，上诉人一方受伤情况也比对方重；4.上诉人不是积极参加者；5.对方和娱乐会所关系密切，对方二十几人对上诉人一方实施殴打，却没有证言证明，本案证据收集存在偏颇。综上，原判对上诉人量刑过重，请求二审撤销原判，依法对上诉人改判。
上诉人王伟军提出上诉请求：1.上诉人是过去拉架，对方对上诉人殴打，上诉人才被迫还手；2.对方属于有预谋，故意找茬闹事，对打架应负主要责任；3.对方受伤程度比上诉人一方轻，上诉人一方量刑却比对方重，原判显失公平。综上，请求二审撤销原判，给上诉人一个公正的判决。
中卫市人民检察院出庭检察意见：原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定万宾、王伟军犯寻衅滋事罪的事实清楚，据以认定该事实的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人万宾、王伟军持凶器在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二级、一人轻微伤，情节恶劣，其行为均触犯了刑律，构成寻衅滋事罪。关于上诉人万宾提出其构成故意伤害罪不应定性为寻衅滋事罪的上诉理由，经核，本案系王某某和吴某在蹦迪时发生争执而引发，上诉人万宾、王伟军为帮王某某逞强耍横而参与其中，其殴打的对象是吴某一方不特定的他人。其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，构成寻衅滋事罪。故该上诉理由不能成立，不予支持；关于上诉人万宾、王伟军均提出其过去拉架，对方殴打其二人，其才殴打对方，对方有预谋，应负主要责任及万宾提出其不是积极参加者的上诉理由，经核，本案系偶然性事件引发，无证据证明吴某一方有预谋；双方在舞池内厮打后，吴某叫人送来砍刀、钢管等器械对上诉人一方殴打，上诉人万宾、王伟军等人将砍刀、钢管夺过后，用砍刀、钢管对吴某、殷某某实施了殴打，双方对案件的发生均持积极追求的态度，不分主次责任。故上诉人万宾、王伟军的该上诉理由不能成立，不予支持；关于上诉人万宾提出吴某一方和娱乐会所关系密切，证据收集存在偏颇及王伟军提出原判对吴某一方量刑轻、对上诉人一方量刑比对方重，有失公平的上诉理由，经核，万宾所提吴某一方和娱乐会所关系密切、证据收集存在偏颇的上诉理由并无证据予以证明；原判在量刑时充分考虑上诉人万宾、王伟军如实供述、累犯、前科等量刑情节，在法定量刑幅度内对其二人的量刑并无不当，故上诉人万宾、王伟军的该上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吕国福
审判员 张 瑜
审判员 张瑞花
二〇一六年八月二十三日
书记员 李爱娟
本案相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。