广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第702号
上诉人（原审原告）：梁锋，男。
委托代理人：孙福俊，广东泰旭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：东莞市富宝家具集团有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇湖畔工业园区内。
法定代表人：黄进宝，董事长。
委托代理人：党晓铖，公司员工。
委托代理人：曹年华，广东安国律师事务所律师。
上诉人梁锋因与被上诉人东莞市富宝家具集团有限公司（以下简称富宝公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2014）东二法岭民一初字第574号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：一、劳动者入职时间及岗位：梁锋于2014年2月21日入职富宝公司，任拓展部区域经理，负责华北区域（河北、河南、天津）。
二、用人单位与劳动者有无签订书面劳动合同：梁锋与富宝公司于2014年2月21日签订了书面劳动合同，期限从2014年2月21日起至2017年3月21日止，试用期从2014年2月21日起至2014年4月21日止。劳动合同第四条约定梁锋试用期工资由基本工资1400元和预支季度奖3600元组成，正常工作时间工资按计时执行，基本工资标准为1400元／月。
三、劳动者离职前工资情况及离职前工资有无结清：富宝公司提供了《员工薪资确认单》，拟证明梁锋2014年4月30日前的工资由基本工资1400元、固定加班费3600元及绩效基数1000元组成，合计6000元；梁锋2014年5月1日起的工资由基本工资1400元、固定加班费3600元及提成组成，梁锋于2014年5月23日在该《员工薪资确认单》上签名确认。梁锋对上述《员工薪资确认单》予以确认。双方确认梁锋离职前的月平均工资为5000元。
关于梁锋提成（奖金）约定情况。梁锋主张《营销中心拓展部营销管理工作指示》规定了销售提成按拓展部人员所负责业务范围的销售额或开店面积乘以相应职位提成标准给予奖励，并规定区域拓展面积完成大于2500平方米，拓展奖励为40元／平方米，梁锋不负责专卖店的后续经营管理；梁锋已完成建店面积3059平方米，分别为2014年4月26日河北邯郸市RL产品系列建店面积746平方米，VE产品系列建店面积380平方米，A产品系列建店面积746平方米，BX产品系列建店面积495平方米；2014年5月6日河北香河市RL产品系列建店面积465平方米，VE产品系列建店面积365平方米；2014年7月30日河北保定市L产品系列建店面积333平方米，并提交了《营销中心拓展部营销管理工作指示》、《专卖店建店进度表》、《报告》、《收据》、《平面布置图》、《产品配货清单》作为证据。
《营销中心拓展部营销管理工作指示》第6.3条规定区域经理的职责：主要负责各系列产品在管辖区域市场新店的拓展，确保各项目标的完成；经销商的选拔及优化，专卖店的位置确认；组织各专卖店的开业活动及各新店开业推广工作。第7.3.3.2条销售提成奖，区域经理绩效奖金比例为：当区域拓展完成≤1500平方米，拓展奖励为20元／平方米；当区域拓展完成≤2000平方米，拓展奖励为27元／平方米；当区域拓展完成≤2500平方米，拓展奖励为34元／平方米；当区域拓展完成＞2500平方米，拓展奖励为40元／平方米。第7.4.2条奖金兑现，区域经理绩效奖金兑现为：1.市场部于每月5日前呈报任务完成表，经营销副总核实，总经理签批后，对完成任务的财务于次月发放工资时按20元／平方米预提，其余部分于2015年2月29日前结清；2.提成中按10%比例抽取由副总经理与拓展总监按6：4比例对当年工作态度效率及其他贡献进行评分；3.属自动离职或违反法律法规及公司规定被开除者，未计提部分一律不予计提；4.属公司辞退或调整岗位者按该岗位计提公式计算，离职员工无个人责任等问题满一个月兑现。第8.0条规定本工作指示有效期从2014年1月1日至2014年12月31日止。第9.6条相关文件，其中有《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》。梁锋表示其不能提交《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》。
富宝公司对《营销中心拓展部营销管理工作指示》、《专卖店建店进度表》、《报告》、《收据》予以确认；对《平面布置图》、《产品配货清单》不予确认，认为产品布置图不能证明梁锋完成了工作任务，产品配置图所涉店铺尚未开店，也没有配货。双方确认富宝公司已收到上述河北邯郸店客户支付的定金600000元，已收到上述河北香河店客户支付的定金300000元，已收到上述河北保定店支付的定金250000元。
富宝公司主张：1.提成不是按专卖店建店面积决定，而是按考核情况决定，相关人员需在《专卖店建店进度表》“责任人”和“经销商确认回签”一栏签名，经富宝公司验收后才可以发放奖金（每月28日发放上月奖金），但梁锋提供的《专卖店建店进度表》未经相关负责人签名和审核，梁锋未完成任务故无法领取相应奖金。2.《营销中心拓展部营销管理工作指示》第6.3条规定，区域经理的职责是负责各系列产品在管辖区域市场新店的拓展，确保各项目标的完成；经销商的选拔及优化，专卖店的位置确认；组织各专卖店的开业活动及各新店开业推广工作。根据上述规定，梁锋作为区域经理，其向客户发送平面布置图及收取客户的定金不代表其已完成任务，因只要客户有意向，富宝公司就会出具平面布置图。3.梁锋需向富宝公司提交《验收一览表》及《拓展任务完成表》，注明验收内容及日期，且经拓展总监、营销副总、设计副总及总经理审批后，才代表完成任务，并提交了《验收一览表》、《拓展任务完成表》、《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》作为证据。梁锋对富宝公司提供的上述证据不予确认，认为《验收一览表》、《拓展任务完成表》系富宝公司单方制作，其不清楚《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》这份文件。
《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》第4.4条规定加盟店建立过程为：1.拟定《加盟店建立进度表》；2.位置确认；3.装修设计；4.配货；5.安排生产；6.装修；7.发货；8.摆场；9.培训；10.验收。其中验收为：1.各区域经理在新店开业后一星期内必须填写《加盟店验收表》，经各部门签字确认为合格的即视为合格专卖店；若有需要整改或调整的问题，应在验收单上注明以便跟进，调整后由相关部门在最终验证栏确认，视为合格。2.对于有装修支持或首批产品打折的专卖店／综合店，必须在验收合格后方可在返单时全额冲账；若首次验收为不合格，经销商应保证在一个月内全面调整到位，否则不给予任何支持与冲账。梁锋确认奖金兑现需要提交任务完成表，其要求市场部帮其呈交任务完成表，但市场部未为其提交。
四、双方解除劳动关系的时间及原因：双方确认梁锋与富宝公司之间的劳动合同关系已解除。对于解除劳动关系的原因，梁锋在劳动仲裁时主张其于2014年7月29日被富宝公司的行政总监党晓铖口头辞退，后其于2014年7月30日向营销部总监请假，2014年8月20日请假期满，富宝公司拒绝其进入公司，其提供了录音及文字整理资料作为证据。录音的主要内容为梁锋问党晓铖能不能向其出具辞退证明，党晓铖回答那不叫辞退，是劝退的意思，梁锋接着说劝退也可以，反正是一个意思。梁锋主张该录音发生于2014年7月29日。富宝公司对录音予以确认，但认为录音不是发生在2014年7月29日，且录音内容不能证明富宝公司将梁锋辞退。
富宝公司在劳动仲裁时主张富宝公司未与梁锋解除劳动关系，梁锋正处于请假期间，若梁锋主张解除双方劳动关系，富宝公司同意与其解除劳动关系，梁锋离职前曾向营销部总监请假五次，请假时间分别为2014年7月22日至2014年7月23日、2014年7月26日、2014年7月30日至2014年8月3日、2014年8月4日至2014年9月30日（审批人的权限为7天）、8月12日至8月20日，并提交了请假单作为证据。梁锋对请假单的真实性予以确认。
梁锋在一审庭审过程中主张富宝公司于2014年8月21日以未完成请假手续，不来公司上班近20天且不进行工作交接，属严重旷工行为为由将其开除，其于2014年8月20日到富宝公司上班，富宝公司不让其进入公司，并提交了手机短信作为证据。富宝公司对手机短信予以确认，但认为短信的发送时间是2014年8月21日，是发生在梁锋提起劳动仲裁之后，不能构成梁锋提起劳动仲裁要求富宝公司支付赔偿金的理由，梁锋在2014年8月20日请假期满后没有来上班，富宝公司的人员才会在2014年8月21日发短信要求其尽快回公司交接工作，富宝公司没有不让梁锋进公司。
五、梁锋于2014年8月6日申请劳动仲裁，劳动仲裁申诉请求：富宝公司向梁锋支付：1.违法解除劳动合同赔偿金10000元；2.2014年2月21日至2014年7月29日期间开拓市场提成122360元及因无故解除合同的违法行为25%违约金30590元。后梁锋将第2项申诉请求变更为：富宝公司支付2014年2月21日至2014年7月29日期间开拓市场提成122360元及拖欠工资25%经济补偿金30590元。
六、仲裁裁决结果：驳回梁锋的全部申诉请求。
原审法院认定上述事实的证据，有梁锋提供的仲裁裁决书及送达回证、工资条、营销中心拓展部营销管理工作指示、专卖店建店进度表、报告、收据、平面布置图、产品配货清单、手机短信、录音及文字整理资料，富宝公司提供的职位申请表、劳动合同、请假单、保定专卖店拓展归属之说明、申请、经销商申请函、短信记录、专卖店特许经营合同书、邯郸店专卖店拓展归属之说明、新加盟客户满意度调查表、申请、香河转卖店拓展归属之说明、报备申请单、富宝沙发制造有限公司2014年5月、7月拓展任务完成表及附件（加盟店验收一览表）、奖金兑现条件说明、申请及附件、Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程，证人许某宝、证人徐某的证言、梁锋、富宝公司的陈述等。
原审法院认为：梁锋与富宝公司之间已签订书面劳动合同，双方存在劳动合同关系，理应按照相关劳动法律规定履行各自的权利义务。现双方对其之间的劳动合同关系已解除不持异议，原审法院予以确认。本案的争议焦点为：一、富宝公司是否应向梁锋支付2014年2月21日至2014年7月29日期间开拓市场的提成；二、富宝公司是否应向梁锋支付违法解除劳动合同的赔偿金。
关于焦点一。梁锋表示其不能提交《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》，其不清楚该文件，但梁锋提交的《营销中心拓展部营销管理工作指示》第9.6条关于相关文件的规定已载明富宝公司存在《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》这份文件，故对富宝公司提交的《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》的真实性，原审法院予以确认。梁锋确认奖金兑现需要提交任务完成表，其要求市场部帮其呈交任务完成表，但市场部未为其提交。根据《营销中心拓展部营销管理工作指示》第7.4.2条的规定和《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》第4.4条的规定，领取提成的条件为各区域经理在新店开业后须提交由各部门签字确认为合格的《加盟店验收表》，及呈报任务完成表由营销副总核实和总经理签批，梁锋只提交了专卖店建店进度表、平面布置图、产品配货清单，未提交加盟店验收表及任务完成表，未达到双方约定的领取提成的条件，梁锋诉请富宝公司向其支付提成，缺乏事实依据，故原审法院不予支持。
关于焦点二。梁锋主张其于2014年7月29日被富宝公司的行政总监党晓铖口头辞退。原审法院认为，首先梁锋提交的录音的内容没有反映录音中的对话发生于何时，且录音中双方均确认富宝公司在劝退梁锋，即双方协商解除劳动关系事宜，不能证明富宝公司将梁锋辞退；其次，梁锋分别于2014年7月30日、2014年8月4日、2014年8月11日向营销部总监请假，可见双方在2014年7月30日至2014年8月11日期间仍存在劳动关系，故原审法院对梁锋上述主张不予采信。梁锋于2014年8月6日提起劳动仲裁时，其处于请假期间，双方仍存在劳动关系，其请求富宝公司向其支付违法解除劳动关系的经济补偿金，应视为其主动提出与富宝公司解除劳动关系。梁锋于2014年8月6日提出解除双方劳动关系在先，富宝公司于2014年8月21日的短信通知内容应视为其同意解除双方的劳动关系。梁锋诉请富宝公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。
原审法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：驳回梁锋的诉讼请求。本案一审受理费减半收取为5元，由梁锋负担，梁锋已向原审法院申请免交，原审法院已予准许。
一审宣判后，梁锋不服，向本院提起上诉称：梁锋在一审中提供的证据足以证明在请假期间，富宝公司单方面解除与梁锋的劳动关系，而梁锋申请仲裁的行为并不能表明是梁锋先提出解除劳动关系，原审法院认定与事实及常理不符。梁锋已完成了3059平方米的开店拓展业务，并且客户也已经向梁锋交了定金，富宝公司也准许了相应的配货单，这足以证明梁锋已完成了相应的拓展任务，应当享受相应的提成。《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》是富宝公司单方制作，而梁锋与富宝公司之间正在发在发生劳动纠纷，富宝公司的相应部门是不可能给梁锋出具任务完成表的，在没有证据证明梁锋已经知道该文件内容的情况下，是不应当认可该文件的证明效力的。梁锋也是在双方发生纠纷后才得到《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》这份文件。基于上述事实和理由，梁锋上诉请求：撤销原审判决，并改判富宝公司向梁锋支付违法解除劳动关系的赔偿金10000元、14年2月21日至2014年7月29日期间开拓市场提成122360元及拖欠工资25%的经济补偿金30590元及本案全部诉讼费用由梁锋承担。
富宝公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：一、富宝公司应否向梁锋支付2014年2月21日至2014年7月29日期间开拓市场的提成；二、富宝公司应否向梁锋支付违法解除劳动合同的赔偿金。
对于焦点一，梁锋提交的《营销中心拓展部营销管理工作指示》第9.6条的规定相关文件包括《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》，梁锋未能提交《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》。原审判决对富宝公司提交的《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》予以采纳，并无不当。根据《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》第4.4条规定，区域经理在新店开业后须提交由各部门签字确认为合格的加盟店验收表，《营销中心拓展部营销管理工作指示》第7.4.2条规定区域经理绩效奖金的兑现条件为呈报任务完成表由营销副总核实和总经理签批。梁锋只提交了专卖店建店进度表、平面布置图、产品配货清单，未能提交加盟店验收表及任务完成表，未达到上述规定的领取提成的条件。梁锋主张其已完成了3059平方米的开店拓展任务，并且客户已经缴纳定金，富宝公司也准备了相应的配货清单。因客户缴纳定金、配货仅为《Frandiss品牌加盟店建立管理控制流程》中规定的加盟店建立流程中的两个环节，不能说明加盟店建立流程已完成。综上，梁锋请求富宝公司支付提成，依据不足，本院不予支持。原审判决驳回梁锋关于开拓市场提成及25%经济补偿金的诉求，处理正确，本院予以维持。
对于焦点二，梁锋主张其于2014年7月29日被富宝公司口头辞退。梁锋提交的录音内容并未显示对话发生时间，而富宝公司主张录音是发生在2014年8月20日请假期满后，故该录音不足以证明梁锋于2014年7月29日被富宝公司口头辞退。富宝公司提交的请假单显示梁锋分别于2014年7月30日、2014年8月4日、2014年8月11日向富宝公司请假，可见双方于2014年7月30日至8月11日期间仍存在劳动关系。梁锋于2014年8月6日提起仲裁，其处于放假期间，双方仍存在劳动关系。梁锋请求富宝公司支付违法解雇的赔偿金，依据不足，本院不予支持。原审判决对此处理正确，本院予以维持。
综上所述，梁锋的上诉理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由梁锋负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 卫
审 判 员 陈文静
代理审判员 雷德强
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 朱光明