福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0602民初7853号原告：吕思敏，男，1967年9月22日出生，汉族，住漳州市芗城区，被告：漳州市金盾保安服务集团有限公司，住所地漳州市。法定代表人：卓起钟，董事长。委托诉讼代理人：陈腾新，福建九鼎律师事务所律师。原告吕思敏与被告漳州市金盾保安服务集团有限公司劳动争议一案，本院于2017年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令撤销被告于2017年7月5日作出的解除劳动合同决定，并责令被告向原告补发重新上岗前被扣发的工资全额；2、判令被告支付原告任职期间未依法支付的节假日加班工资6494.34元、年休假加班工资6103.1元及正常工作日延时总计3815小时的加班费145520.87元，并责令被告退还其单方决定向原告扣缴的保险费125元、服装及培训费1200元。事实与理由：原告于2015年5月11日到被告处工作，担任押款车驾驶员，月平均工资4424.75元。入职时，原告依被告要求向其关联单位缴交服装和培训费1200元。入职后至2016年11月30日，原告负责中国邮政集团公司长泰县分公司押款车的驾驶，从2016年12月1日起至2017年6月4日止负责光大银行漳州支行押款车的驾驶，在此期间，原告依照被告安排在14天法定节假日里照常履职，且未享受年休假，但被告未依法支付加班工资。在职期间，原告依照被告要求打卡上下班，入职后直至2016年11月30日，每天早上6时50分即打卡上班出车，晚上20时左右打卡下班，每天工作时间超过13小时以上，延长加班时间2870小时；2016年12月1日起至2017年6月4日止，每天早上7时15分左右打卡出车，中午12点左右回公司，下午进行每日必要的车辆清洗和检修，确保17点准时出车，直到晚上20时左右回公司打卡下班，延长加班945小时；两项合计3815小时，应得加班工资145520.87元。此外，被告单方决定为原告缴纳团体意外险，每月从原告工资中代扣5元保险费，合计扣发工资125元。2017年6月5日凌晨，原告因突发牙痛无法入睡，家中未备止疼药，为保证睡眠以免影响当天履职，其采取口含高度酒麻醉的办法帮助缓解疼痛入眠，但当天早上出车前例行酒精测试，得出原告血液中酒精含量达到醉酒标准。被告不顾原告的辩解，即于当天下午告知原告不用来上班，并于2017年7月5日作出解除劳动合同的决定。原告依法向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委不顾原告未实施饮酒执勤的行为、被告据以作出解除劳动合同决定的规章从未告知原告的事实，支持被告作出的解除合同决定，因此诉至法院。被告辩称，仲裁委认定事实清楚，适用法律适当，应予维持，理由如下：1、关于延时加班问题。原告于2015年6月11日至2016年11月30日期间担任闽Ｅ×××××号押款车的驾驶员，负责中国邮政集团公司福建省长泰县分公司的押运工作，该车组人员工作时间为早上6：55—10：30左右，下午16：30—20：00左右，每周休息一天，故原告在该车组期间每天工作时间约7小时05分，每周工作时间约42小时30分，每周休息一天。2016年12月1日至2017年6月5日期间原告担任闽Ｅ×××××号押款车的驾驶员，负责中国光大银行股份有限公司漳州支行的押运工作，该车组人员的工作时间为：周一至周五早上7：15—11：30，下午17：00—19：30，周六周日早上7：15—9：10，下午16：45—18：30，每周轮休一天，故原告在该车组期间每天工作时间约6小时45分，每周工作时间约37小时25分，每周休息一天。综上，原告在被告处的工作时长符合每天工作8小时，每周工作44小时，每周休息一天的相关规定，不存在延时加班的问题。2、关于节假日加班问题，被告均按规定支付了工资及相应的节假日工资。3、关于年休假工资，被告公司的规定是在公司工作满5年的员工每年休假3天，原告在被告处工作未满2年，不能享受年休假待遇，即便其可以享受年休假待遇，因其在被告处工作未满2年，年休假也只有5天而非10天。4、关于代扣保险费，被告确有代扣保险费125元，但这是原告在入职时就要缴纳的团体意外保险费用，受益人是原告本人，保费每年220元，其中原告个人负担60元即每月代扣5元，被告负担160元，这些被告早已告知原告，且原告在领取工资时也清楚，并从未就此提出异议。5、关于解除劳动合同的问题，原告于2017年6月5日接受公司出车例行酒精测试，测试结果达到酒驾标准，此外，2016年5月5日，原告进行酒精测试亦达到酒后标准，根据被告公司奖惩规定和双方签订的劳动合同的约定，被告有权解除与原告的劳动合同，被告还依法征求了工会的意见，故被告解除与原告的劳动合同合法有效。综上，原告的诉求应予驳回。本院经审理认定事实如下：1、2015年6月5日，原、被告签订一份《劳动合同书》，约定（摘要）：劳动合同期限3年，自2015年6月11日起至2018年6月10日止，其中试用期至2015年8月10日，原告应自觉遵守法律法规和被告依法制定的各项规章制度，如原告违反劳动纪律和单位规章制度，被告可以解除劳动合同。2、原告入职后直至2016年11月30日期间担任闽Ｅ×××××号押款车的驾驶员，负责中国邮政集团公司福建省长泰县分公司的押运工作，早上6：55出车至10：30左右，下午16：30出车至20：00左右，每周轮休一天，依照考勤机的打卡记录，原告从2015年12月10日开始打卡考勤，早晨打卡时间约为6：50左右，晚上打卡签退时间约为20：00左右。2016年12月1日起至2017年6月5日期间，原告担任闽Ｅ×××××号押款车的驾驶员，负责光大银行股份有限公司漳州支行的押运工作，周一至周五早上7：15出车至11：30左右，下午17：00出车至19：30左右，周六周日早上7：15出车至9：10左右，下午16：45出车至18：30左右，每周轮休一天，依照考勤机的打卡记录，该期间原告早晨打卡时间约为7：15左右，晚上打卡签退时间约为19：30左右。原告在职期间，被告为原告缴纳团体意外伤害保险，保费每年220元，由被告缴纳160元，每月在原告工资中扣除5元，每年合计扣除60元，在职期间合计扣除原告125元。3、被告公司《押运手册》第39项奖惩规定之处罚规定第四款第8条规定：有贪污盗窃、参与赌博、吸毒、酗酒、闹事等违法乱纪行为的，予以终止或解除劳动合同，违反押运勤务中“十不准”规定的按该规定处理。被告公司《在执行押运勤务中的“十不准”规定》规定：上班前不准喝酒，……，如违反以上任何一条规定的，视情节轻重予以批评教育、写书面检查、扣10-20分、待岗直至解除劳动合同。4、2016年5月5日，原告早上上班迟到30分钟，执勤前经酒精测试，酒精含量达到35mg/100ml，达到酒后驾车标准；2017年6月5日，原告于出车前进行例行酒精测试，酒精含量达到85mg/100ml，达到醉酒驾车标准，被告即通知原告待岗。2017年7月5日，被告向原告出具一份《漳州市金盾保安服务集团有限公司对驾驶员吕思敏违纪处理决定》，告知原告其于2017年6月5日例行酒精测试达到醉驾标准，违反公司《在执行押运勤务中的“十不准”规定》等相关规定，鉴于其已是第二次饮酒执勤，依据《漳州市金盾保安服务集团有限公司奖惩规定》之处罚规定第四款第8条的规定，经集团研究决定与原告解除劳动合同。5、原告离职前12个月即2016年6月至2017年5月的应发工资依次为：4668元、4529元、4526元、4089元、4592元、4311元、5542元、4180元、4108元、4142元、4030元、4380元，据此计算原告离职前12个月的平均工资为4424.75元/月。6、原告在被告处就职时节假日上班补贴情况如下：2015年6月20日端午节休息；2015年9月27日中秋节上班，已领取加班费100元；2015年10月2日、10月3日上班，已领取加班费300元；2016年1月1日上班，已领取加班费150元；2016年春节2月7日、2月8日、2月9日上班，已领取加班费450元；2016年4月4日清明节上班，已领取加班费150元；2016年5月1日休息；2016年6月9日端午节上班，已领取加班费150元；2016年9月15日中秋节休息；2016年10月1日、10月3日上班，已领取加班费300元；2017年1月1日上班，已领取加班费150元；2017年春节1月29日上班，已领取加班费150元；2017年4月4日清明节休息；2017年5月1日上班，已领取加班费150元。原告未享受年休假。7、被告作出解除劳动合同的决定后，原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：（1）被告向原告支付2015年5月至2017年6月加班费139794.862元、节假日加班费6741.12元、年休假加班费5713.2元，并退还保险金125元、培训费1200元；（2）撤销被告作出的解除劳动合同决定，立即让原告重新上岗工作。漳州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2017年8月25日做出漳劳人仲案字【2017】160号裁决书，裁决：（1）被告支付原告法定节假日加班工资4813.41元、休息日加班工资256.87元、应休未休年休假工资2034.36元；（2）原告的其他仲裁诉求不予支持。本院认为，本案双方当事人的争议焦点：1、被告作出解除与原告的劳动合同是否合法有据；2、原告是否存在正常工作日延时加班；3、节假日加班工资被告是否支付；4、原告是否享有年休假，如有，年休假加班工资如何支付；5、保险费及服装、培训费被告是否应退还。本院对此作出如下分析评判：1、关于解除劳动合同问题，庭审时，原告对被告提供的公司奖惩规定、在执行押运勤务中的“十不准”规定的真实性没有异议，本院予以确认，依照上述规定，如押运人员酗酒、上班前喝酒的，被告有权解除劳动合同，原告作为押运车的驾驶人员，其应当认识醉酒或酒后驾车可能造成严重危害，且其于2016年5月5日、2017年6月5日两次被测出酒精浓度达到酒后驾车标准，虽原告抗辩2017年6月5日其并非酗酒，系因半夜牙痛口含高度酒麻醉以帮助入眠以免影响当天履职，但未就此提供证据证实，故原告的抗辩主张本院不予采纳，被告依据其单位工作制度作出解除劳动合同的决定并无不当，原告要求撤销解除劳动合同决定并重新上岗工作、补发上岗前工资于法无据，不予采纳；再者，补发上岗前工资的诉求原告在仲裁时并未提出，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，人民法院受理劳动争议诉讼案件实行劳动争议仲裁委员会仲裁裁决前置程序，原告该诉讼请求未经劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，违反劳动争议诉讼案件实行劳动争议仲裁委员会仲裁裁决前置程序规定，故原告该诉讼请求与法不符，本院不予支持。2、关于原告是否存在正常工作日延时加班，依照被告提供的出车工作情况说明，原告入职后直至2016年11月30日期间担任闽Ｅ×××××号押款车的驾驶员，负责中国邮政集团公司福建省长泰县分公司的押运工作，早上6：55出车至10：30左右，下午16：30出车至20：00左右，每周轮休一天；2016年12月1日起至2017年6月5日期间，原告担任闽Ｅ×××××号押款车的驾驶员，负责光大银行股份有限公司漳州支行的押运工作，周一至周五早上7：15出车至11：30左右，下午17：00出车19：30左右，周六周日早上7：15出车至9：10左右，下午16：45出车至18：30左右，每周轮休一天。原告对上述工作情况说明的真实性并无异议，对出车工作情况说明记载的出车时间本院予以确认，据此计算，原告的工作时长符合《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定的每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度；原告系押运车驾驶员，其工作系驾驶押运车，故出车时间即为其工作时间，原告主张上午出车完毕至下午出车前的时间属于待命时间，亦应认定为工作时间，缺乏事实与法律依据，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告未能就其存在加班的事实进行举证，故其主张正常工作延时加班3815小时缺乏依据，其要求被告支付该部分加班费145520.87元的诉求本院不予支持。3、关于节假日加班工资，经审理查明，原告法定节假日共计加班14天，加班工资应为4424.75元/月÷21.75天×3倍×14天=8544.34元，被告已支付2050元，抵扣后被告还应支付6494.34元。被告主张原告所领取的工资中已含有一倍工资，其仅需再支付两倍工资的主张缺乏法律依据，本院不予采纳。4、关于年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，原告从2015年6月11日起入职，工作满一年后即从2016年6月11日起可每年享受年休假5天的待遇，故原告可享受的年休假天数应为5天，而非原告主张的10天。由于被告未安排原告休年休假，应向原告支付年休假工资2034.36元（4424.75元/月÷21.75天×2倍×5天）。被告主张根据其公司制度规定工作满5年的员工方享有年休假，因该规定违反法律法规强制性规定，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。5、关于保险费及服装、培训费，因被告系从事保安行业，原告系银行押款车驾驶员，为保障职工权益，被告为原告投保团体意外险，单位每年负担160元，个人每年负担60元，即每月从原告工资中扣除保险费5元，受益人为原告本人，且该笔款项自原告入职之日起即从工资表中体现，但原告未有证据证明其曾提出异议，故原告要求被告退还保险费125元的诉求依据不足，不予支持；服装培训费系原告向漳州市金盾保安职业培训中心缴纳，漳州市金盾保安职业培训中心系独立的法人，与被告系不同的法律主体，故原告要求被告退还服装培训费缺乏事实依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，判决如下：一、被告漳州市金盾保安服务集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吕思敏法定节假日加班工资6494.34元、应休未休年休假工资2034.36元；二、驳回原告吕思敏其余的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告吕思敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审判员  邹燕玲二〇一七年十一月二十八日书记员  刘 佳附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。