安徽省休宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）休刑初字第00082号
公诉机关安徽省休宁县人民检察院。
被告人汪某，男，1988年8月13日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省黄山市休宁县海阳。2014年11月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被休宁县公安局刑事拘留；2014年12月25日经休宁县人民检察院批准被逮捕。现羁押于休宁县看守所。
辩护人李美琳，安徽李美琳律师事务所律师。
休宁县人民检察院以休检公诉刑诉（2015）69号起诉书指控被告人汪某犯寻衅滋事罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院依法予以受理，并组成合议庭，决定于2015年10月12日、11月4日两次公开开庭审理，休宁县人民检察院指派检察员宁凤祥出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人李美琳、王某戊、曹某，被害人王某丙及其诉讼代理人苏大连（安徽深蓝律师事务所律师）等到庭参加诉讼，现已审理终结。
休宁县人民检察院指控：2014年11月15日11时许，陈某欲去王某丙户理论，遂分别电话邀集曹某、王某戊，要求陪同去王某丙户，王某戊随后又电话邀集汪某一同前往。在王某丙家中双方发生言语争吵，后曹某、汪某分别抓住王某丙双手，汪某并对其进行了推搡。争执平静后，陈某等人向外走去，在此过程中，王某丙拿起铁锤放入自己口袋后亦向外走，待陈某等人行至堂前处时，遇王某甲手持菜刀赶来，曹某遂去夺刀，王某丙趁机使用铁锤从后击打陈某头后枕部一下，而后汪某、王某戊、曹某与王某丙、王某甲扭打在一起，最后造成王某丙右耳、背部、头部均受伤，陈某头部受伤。经鉴定，王某丙右耳损伤程度构成轻伤二级，头部及右胸背部损伤程度构成轻微伤。
公诉机关认为汪某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。为支持指控公诉机关向本院移送了相关证据材料。
被害人及其代理人认为，本案定性应为故意伤害罪，且本案遗漏主犯。
被告人对起诉书指控犯罪事实不持异议，当庭表示自愿认罪。
汪某的辩护人发表以下辩护意见：1.汪某等人见陈某被王某丙砸伤后，临时起意殴打王某丙，致其受伤，本案定性为故意伤害罪，应在三年以下幅度内予以量刑。2.王某丙首先挑起事端，有一定的过错。3.汪某具有立功情节，认罪态度较好，并积极赔偿被害人的损失，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：（一）2014年11月15日11时许，休宁县海阳镇某某村民王某丙【被鉴定诊断：心境障碍（目前处于缓解期）；王某丙案发时为完全刑事责任能力】打电话给该村村长陈某，要求陈某解决其和川湖油厂一事，双方在电话中发生口角。陈某便欲找王某丙理论，遂分别电话邀集曹某、王某戊，要求陪同去王某丙户。王某戊随后又电话邀集汪某一同前往，而后陈某、曹某两人与王某戊、汪某在王某丙户门口路边会面并一同前往王某丙户，陈某独自一人首先进入王某丙家中，呼喊其姓名，王某丙此时正在厕所方便予以应答。陈某遂返回王某丙门口和曹某等人抽烟等候，在此过程中，王某丙即打电话报警。不久陈某、曹某两人再次进入王某丙户偏房并与从厕所刚出来的王某丙相遇，陈某再次质问王某丙电话中的话是何意思，双方发生言语争吵，王某戊、汪某闻讯从门外赶至，后曹某、汪某等人对王某丙进行了推搡。王某丙之弟王某甲（系××人）赶至目睹后随即离开现场回家取菜刀。争执平静后，曹某、汪某等人放开王某丙，陈某等人向屋外走去，在此过程中，王某丙拿起铁锤放入自己口袋后亦向外走，待陈某等人行至堂前处时，遇王某甲手持菜刀赶来，曹某遂去夺刀，王某丙趁机使用铁锤从后击打陈某头后枕部一下，而后汪某、王某戊、曹某与王某丙、王某甲扭打在一起，最后造成王某丙右耳、背部、头部均受伤，陈某头部受伤。经鉴定，王某丙右耳损伤程度构成轻伤二级，头部及右胸背部损伤程度构成轻微伤。
案发后，汪某于2014年11月18日到公安机关投案。汪某亲友代为赔偿支付被害人王某丙医疗费用2万元。在本案审理过程中，被害人王某丙及其亲属与汪某、王某戊、曹某就民事赔偿达成调解协议，三人依照协议赔偿及补偿被害人王某丙的医疗费、误工费、后续治疗费等一切损失共计人民币30万元（包括原先已支付的2万元）。被害人王某丙及其亲属对汪某、王某戊、曹某的行为表示谅解，并出具谅解书，请求法庭对他们从轻处罚。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.物证：菜刀二把、铁锤一把。证明这三件工具是王某丙及其弟王某甲的；在案发时，王某丙、汪某等人所使用作案工具的情况。
2.休宁县公安局出具的被告人基本情况及身份信息、被害人王某丙的身份信息，证明被告人及被害人的身份信息。
3.民警出具的出警经过，他们接到王某丙报警电话后的出警经过，及到现场看到王某丙受伤，一部分民警将王某甲等人通知到派出所了解情况，另一部分民警保护现场，进行现场勘验等有关情况。
4.通讯记录，证明陈某、王某丙、汪某、王某戊、曹某他们之间在2014年11月15日通话情况。
5.调解笔录、收条、谅解书等民事赔偿凭证，证明被害人王某丙及其亲属与汪某、王某戊、曹某就民事赔偿及补偿达成协议，取得被害人及其亲属的谅解。
6.休宁县公安局海阳派出所出具的深挖犯罪线索查证反馈表、休宁县看守所出具的证明等材料。证明汪某检举揭发他人犯罪，并经查证属实。
7.证人陈某证言，证明2014年11月15日王某丙在电话中与其发生口角，后其电话联系曹某、王某戊，而后其与曹某、王某戊、汪某四人到王某丙家，其与王某丙发生争执，在争执过程中曹某等人对王某丙进行推搡，其在被王某丙打伤后，汪某等人将王某丙打伤的事实。
8.证人王某甲的二次证言及辨认笔录，证明事发当日陈某、王某戊、曹某、汪某四人在王某丙家中及门口均对王某丙进行殴打，在第一次证言表述曹某用菜刀砍了王某丙耳朵，而第二次证言表述汪某砍了王某丙头部，至于其耳朵的伤是谁造成的，其没有看见。
9.证人王某乙（王某甲妻子）证言，证明其看到在屋里王某丙用铁锤砸了陈某后脑勺一下，王某丙从家里滚到外面台阶下，几个人围着他打，王某丙耳朵的伤在门口外造成的，陈某先受伤，王某丙后受伤。
10.证人彭某证言，证明当时有四个人从王某丙家中出来，其中有二人手中有刀。
11．证人徐某某证言，证明其看到王某丙家中有几个人在扭打，一直扭打到门口的台阶上，王某丙被摔倒后，一个小伙子用菜刀砍了王某丙背部，另一个小伙子拿铁锤砸了王某丙的后脑勺，王某丙的伤不是陈某造成的。
12.证人程某证言，证明陈某将作案菜刀、铁锤交给司法所干部的事实。
13.被害人王某丙的陈述及辨认笔录，陈述当日其在电话中与陈某发生口角，后陈某带人到其家中，于是电话报警。其从厕所出来，陈某用手指着其额头，汪某等人对其进行殴打。后其用铁锤砸了陈某头部，而后陈某他们又对我进行殴打，其耳朵的伤是王某戊用刀砍的。
14.汪某、王某戊、曹某的供述与辩解，证明2014年11月15日他们陪同陈某到王某丙家中，在陈某与王某丙发生争执时，他们对王某丙进行推搡，在陈某被王某丙打伤后，他们分别用菜刀、铁锤将王某丙打伤的事实。
15.休宁县公安局出具休公伤鉴（法医）字（2014）040号、（2015）34号的法医学鉴定书，证实王某丙的右耳损伤程度达到轻伤二级，头部及右胸背部损伤程度均构成轻微伤。
16.安徽天长司法鉴定所出具的天成司法鉴定所（2015）精鉴字第5号法医××鉴定意见书，证实王某丙在2014年11月15日案件中鉴定诊断为心境障碍（目前处于缓解期）；王某丙案发时为完全刑事责任能力。
17.现场勘验、检查笔录及照片，证明案发现场的有关情况。
本院认为，被告人汪某无视社会公德，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人汪某及王某戊、曹某与被害人王某丙并没有矛盾，他们主观上为了所谓的“义气、面子”，受邀积极参与；客观上，在王某丙家中他们三人对王某丙进行推搡，在陈某被打后，王某丙、王某甲铁锤及菜刀被夺下以后，三人仍对王某丙进行殴打，致王某丙右耳损伤为轻伤二级，头部及右胸背部损伤为轻微伤；寻衅滋事犯罪并不局限公共场所，对于辩护人、被害人及其代理人提出本案定性应为故意伤害罪的辩护观点，不予采信。汪某虽然主动投案，但未能全面如实供述自己及同案犯的犯罪事实，不应认定为自首。汪某归案后检举他人犯罪，并经查证属实，属于立功；汪某、王某戊、曹某与被害人达成协议，依协议赔偿及补偿被害人损失，取得被害人谅解；被告人汪某当庭表示自愿认罪。本院依法决定对汪某从轻处罚，汪某的辩护人提出关于其量刑方面的建议，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度、赔偿情况、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第六十一条、第六十二条、第六十八条之规定，判决如下：
被告人汪某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月19日起至2015年11月18日止。）
如不服本判决可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吴晓江
审判员 章蕴璐
审判员 陈丽秀
二〇一五年十一月四日
书记员 方斐佳
附法津条文：
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。