浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0602民初10919号原告：郭晨晨，女，1991年5月20日出生，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人（特别授权代理）：黄良远，绍兴市法律援助中心援助律师。被告：绍兴广源房地产开发有限公司，住所地绍兴市越城区灵芝镇佳源悦城28幢一楼101室。法定代表人：裘灵燕，系董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：楼芝华、胡燕飞，浙江近远律师事务所律师。原告郭晨晨诉被告绍兴广源房地产开发有限公司劳动争议一案，本院于2017年9月18日立案受理后，依法由审判员俞颖尔适用简易程序独任审判，于2017年11月7日、12月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄良远、被告委托诉讼代理人胡燕飞到庭参加诉讼。原告郭晨晨到庭参加第一次庭审，被告委托诉讼代理人楼芝华到庭参加第二次庭审。本案庭外和解时间为一个月，现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：一、被告支付原告2015年8月8日至2016年7月8日期间，未签订劳动合同应支付的双倍工资补差114061.15元（共11个月）；二、被告支付原告2015年7月8日至今休息日加班工资89388.77元，法定节假日11天加班工资11397.44元，年休假的加班工资12663.82元；三、被告支付原告2017年1月1日至今，尚未支付的劳动报酬计50700元；四、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更第三项诉请为被告支付原告2017年1月1日至2017年9月30日，尚未支付的劳动报酬计86500元。事实与理由：原告不服绍越劳仲案字[2017]第0241号仲裁裁决书，理由如下：一、原告于2015年7月8日入职至今一直在被告处工作，担任公司营销策划部销售内勤岗位，双方已经形成了事实上的劳动关系。但是原告在被告处工作至今，被告从未与原告签订过书面劳动合同。因此，原告要求被告支付未签劳动合同的双倍工资补差114061.15元。二、被告要求原告每周工作6天，在休息日加班一天，在国家法定假日被告也有要求原告加班的现象，且从未安排过补休，也从未发放过加班工资。除原告所在营销策划部外，公司其余部门均是每周工作5天，每周休息两天的工作时间。公司规章制度也有明确规定员工每周的工作日为5天。原告在被告处已工作满一年且不满10年，根据法规及公司制度规定，原告每年应享受5天的年休假，但被告从未同意过原告休年休假的申请。三、2017年公司总部要求被告更改工资发放形式，营销策划部行政人员以每个月基本工资+绩效考核+销售额提成的形式发放工资，被告指定的考核制度已通过集团的批转且被告也已经完成每月的考核指标，在完成指标的情况下原告的年薪可以拿到11.8万元。但是由于发现原告已怀孕，被告就违反集团规定私自克扣原告工资，只发放原告3500元每月。按照薪酬考核方案计算，2017年1月1日至8月31日被告应支付原告拖欠的工资50700元。原告对绍越劳仲案字[2017]第0241号仲裁裁决书认定的法定节假日加班事实和年休假未休息的事实没有意见，但认为仲裁委将原告周末加班的工资计算入基本工资内并以此不支持原告要求支付周末加班工资属认定有误。另，仲裁委计算节假日加班工资和未休年休假工资所依据的计算基数有误，应按照9181.27元为基准计算，因此被告应支付给原告周末休息日加班工资89388.77元、法定节假日加班工资11397.44元、未休年休假工资12663.82元。被告辩称：一、原告要求支付未签劳动合同的双倍工资，没有事实依据。被告是由中国房地产50强企业——浙江佳源房地产集团有限公司投资设立的。被告作为规范化管理的公司，严格按照人事聘用流程，每位员工都通过面试、试用期考核、转正、签订劳动合同明确权利和义务，且合同的签订都有被告公司会议讨论以及办公室人员专门跟进处理，并将所有员工情况上报集团公司，不可能唯独与原告不签订合同，这是不合常理的。现原告的合同不翼而飞，被告严重怀疑是原告利用工作上的便利乘机窃取劳动合同，并保留向其追究责任的权利。退一步讲，即使按照原告的主张，双方自2015年8月7日应签订劳动合同，那么也已经超过了一年的仲裁时效，根据省高院审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答第四条规定，《劳动合同法》第八十二条所称的“二倍工资”中加付的一倍工资并不属于劳动报酬，劳动者申请仲裁的时效为一年。仲裁时效自用人单位应与劳动者签订劳动合同之日计算。二、原告主张的部分工资以及年休假，没有事实和法律依据。首先，营销策划部作为房地产公司的重要部门，被告实行单休制度，每天工作时间为6.5小时，即夏令：上午8：30-11：30，下午2：00-5：30，冬令：上午8：30-11：30，下午1：30-5：00。根据国务院《关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作时间8小时、每周工作40小时”，被告的工作时间制度未违反法律规定，原告主张的除法定节假日外的加班工资没有法律依据。其次，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。原告自2015年7月8日入职，从2016年7月7日起享受带薪年休假。2016年7月7日至2017年7月6日带薪年休假待遇，原告在2016年9月1日至8日的旅游中已经享受。被告认为原告的旅游及该期间工资照常发放，完全符合职工福利的年休假制度。关于2017年的带薪年休假，鉴于原告仍然在职，被告不同意支付2017年的年休假工资。最后，原告基本工资是3500元每月，其提供的工资发放记录中的代发工资、工资均清楚证明该事实。故原告要求补足工资的诉讼请求没有事实依据。经审理查明：原告于2015年7月8日进入被告营销策划部工作，于2015年8月8日转正。被告自2015年7月为原告缴纳社保。原告月基本工资为3500元，每周单休。原告于2017年7月16日开始休产假，并于2017年12月14日上班。该休息期间包含原告2017年5天年休假。原告曾向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、被申请人（被告）支付申请人（原告）2015年8月8日至2016年7月8日期间，未签订劳动合同应支付的双倍工资补差114061.15元（共11个月）；二、被申请人支付申请人2015年7月8日至今，休息日、法定假日、年休假的加班工资共计89388.77+11397.44+12663.82=113450.03元；三、被申请人支付申请人2017年1月1日至今，尚未支付的劳动报酬计37015.3元。仲裁庭审时，申请人明确第二项申请请求从2015年7月8日计算至2017年6月30日，其中89388.77元是每周加班一天的加班工资、11397.44元是法定节假日的加班工资、12663.82是未休年休假的工资。该委于2017年9月1日作出绍越劳仲案字[2017]第0241号仲裁裁决，裁决：一、绍兴广源房地产开发有限公司支付给郭晨晨2015年7月8日至2017年6月30日期间法定节假日加班工资3796.98元；二、绍兴广源房地产开发有限公司支付给郭晨晨2015年7月8日至2016年12月31日期间未休年休假工资1610.84元。上述第一、第二项合计人民币5407.82元，此款在本裁决书生效之日起二十日内一次性支付；三、驳回郭晨晨其他申请请求。原告不服该裁决，遂诉至法院，请求解决。另查明，原告在进入被告处工作前，已累计工作满一年。原告在2015年8月的《员工试用期评价表》上注明的职位为客户经理，现原告自认岗位为内勤。以上事实由原告提交的仲裁裁决书1份（附送达证明1份）、工资卡流水1组（含中国银行和招商银行明细）、考勤打卡记录1组、光盘1张（含录音及整理资料、考勤表视频等）、社保参保证明2份、社保参保证明打印件1份，被告提交的员工试用期评价表1份、原告与被告员工杨文龙于2016年6月13日的聊天记录1份、原告QQ资料1份、费用报销单19张、仲裁庭审笔录1份及当事人的庭审陈述所证实。原告提交的2017年营销策划部薪酬考核方案照片打印件1组、光盘1张（薪酬考核方案照片、考勤表视频），被告对其三性均不认可，本院认为原告提供的系薪酬考核方案照片，无邮件点入视频印证，亦无被告盖章，且是否系最终方案无法明确；同时根据原告提交的录音资料可以认定，原告底薪为3500元，其余所加底薪及提成等需通过考核确认是否发放；完成指标宣传单无相关年度日期，故上述证据尚不能证明原告2017年年薪为11.8万元的事实。被告提交的2016年国庆节放假安排及值班名单1份、2017年端午节放假安排及值班名单1份，本院对其本身的真实性予以确认，但该放假安排及名单只是预先的安排，原告是否加班应以实际考勤为准。被告提交的2015年10、11、12月及2016年1月工作联系单1组，因该组工作联系单上均明确，原告制作网备合同的费用以现金奖励的形式发放给原告，本院对被告欲证明相对应月份的费用应从原告账户已发工资中扣除，不属于工资的目的不予认定。本院认为，关于二倍工资问题。本案中，根据2016年6月13日被告员工与原告的QQ聊天记录显示，针对合同的问题，被告员工杨文龙的回答是“好的，你是7月8日到期，有空要给你做续签准备工作了”，对此，原告的答复是“好的哦”。从“到期”、“续签”的表述及原告的回答来看，可以认定原告与被告在2016年7月8日前曾签订劳动合同的事实。原告要求被告支付2015年8月8日至2016年7月8日期间未签订劳动合同二倍工资补差的诉请，本院不予支持。关于补发工资问题。原告提交的现有证据尚不能证明其2017年年薪为11.8万元的事实，故原告要求被告按11.8万元标准补发2017年1月1日至9月30日工资的诉请，本院不予支持。关于加班工资问题。原告自进入被告处试用期工作时起，即被告知营销策划部工作时间为每周做六休一，结合现有证据，可以认定双方约定的工作时间为每周休息一天。原告要求被告支付每周加班一天的休息日加班工资的诉请，本院不予支持。本案被告在仲裁裁决后未向法院起诉，视为认可仲裁裁决，本院对原告2015年7月8日至2017年6月30日法定节假日加班11天予以确认。根据规定，加班工资以职工所在的岗位相对应的标准工资为基数，标准工资不包含绩效、奖金和物价补贴。本案原告月基本工资为3500元，按每周休息一天计算日工资为134.2元，故原告11天法定节假日加班工资为4428.6元。关于未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。根据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据社保缴费记录，原告在2015年7月进入被告处工作前累计工作已满一年，故可享受5天年休假。2017年5天年休假，原告已休息完毕，故本院对2017年未休年休假工资不予支持。2015年7月8日至2016年12月31日，原告可享受年休假应为7天。被告认为原告在2016年9月1日至8日被告安排的旅游中已经享受了带薪年休假，本院认为公司安排旅游是被告给原告的相关福利，不能认定为年休假休息；被告未举证证明其已告知以旅游替代年休假，亦未举证证明已发放未休年休假工资，故被告应向原告支付未休年休假工资。计算未休年休假工资的月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。针对原告的工资问题，被告认为原告银行明细中除备注有“工资、代发工资”的项目外，均为报销费用，不应计入月平均工资的意见。本院认为，被告向本院提交的一组费用报销单上的报销费用与原告银行明细上无工资备注的费用金额一致；原告虽认为上述费用为以报销形式支付的奖金，但部分月份并无报销费用，且上述报销费用作为奖金每月浮动较大，并不稳定；同时，原告认为其2016年年薪为9万元，但经核算，2016年报销费用加上应发工资的总额明显大于原告陈述的年薪，与其陈述不符，故本院对被告的该辩称意见予以采信，相关报销费用不计入工资。原告认为其每月个人缴纳公积金为250元，本院结合原告基本工资3500元及社保个人缴纳费用计算，对其个人月缴公积金250元予以确认。原告2015年的月平均工资（含个人缴纳公积金和社保部分费用，2015年7月至12月社保为每月240.31元，结合原告自认2015年7月和8月工资）为6505.64元，2015年未休年休假工资为1196.44元（6505.64元/月÷21.75天×2天×200%）。原告2016年的月平均工资（含个人缴纳公积金和社保部分费用，2016年1月至2月社保为每月240.31元，3月至5月社保为每月280.31元、6月社保为249.98元、7月至12月社保为每月283.1元，）为3677.55元，2016年未休年休假工资为1690.83元（3677.55元/月÷21.75天×5天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告绍兴广源房地产开发有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付给原告郭晨晨2015年7月8日至2017年6月30日期间法定节假日加班工资4428.6元、2015年7月8日至2016年12月31日期间未休年休假工资2887.27元；二、驳回原告郭晨晨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告绍兴广源房地产开发有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  俞颖尔二〇一八年一月十五日书记员  钱梦娜?附页：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。?*MERGEFORMAT?2??*MERGEFORMAT?1?