安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2015）蜀民二初字第00498号原告：安徽省信用担保集团有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区。法定代表人：钱力，总经理。委托代理人：王森，该公司员工。委托代理人：汪律，该公司员工。被告：安徽富春商贸有限公司，住所地安徽省合肥市新站区。法定代表人：杨维霞。被告：安徽绿洲投资发展有限公司，住所地安徽省合肥市高新区。法定代表人：常永茂。被告：安徽聚臻贸易有限公司，住所地安徽省合肥市包河区。法定代表人：陆玉东。被告：杨维霞。被告：张立，男，1968年4月21日出生，汉族，住安徽省淮南市谢家集区唐山。被告：陆玉东。被告：张静，女，1972年12月25日出生，汉族，户籍所在地安徽省合肥市蜀山区。被告：常永茂，户籍所在地安徽省合肥市蜀山区。被告：曹海波，女，1970年2月8日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。原告安徽省信用担保集团有限公司（以下简称省信用担保公司）诉被告安徽富春商贸有限公司（以下简称富春公司）、安徽绿洲投资发展有限公司（以下简称绿洲公司）、安徽聚臻贸易有限公司（以下简称聚臻公司）、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波追偿权纠纷一案，本院于2015年6月3日受理后，依法组成合议庭于2015年11月10日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王森到庭参加了诉讼，被告富春公司、绿洲公司、聚臻公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，被告曹海波经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告省信用担保公司诉称：被告富春公司因向招商银行股份有限公司合肥经开区支行（以下简称“贷款人”）贷款10000000元之需要，与原告签订《委托保证合同》（合同编号：委保字一部【2013】161号），由原告为其向贷款人提供连带责任保证。同时，被告富春公司与贷款人签订《借款合同》（合同编号：2013年合经支信字第11130942号），原告向贷款人出具《不可撤销担保书》（合同编号：2013年合经支保字第11130942号）。为保证原告的权益，各被告为被告富春公司的该笔贷款向原告提供的反担保措施如下：（1）被告安徽绿洲投资发展有限公司提供抵押反担保（合同编号：抵保字一部【2013】161-1号，他项权证号：房地产他证合产字第8210040979号）；（2）被告安徽聚臻贸易有限公司提供企业信用反担保（合同编号：企信字一部【2013】161-1号）；（3）被告杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波提供不可撤销个人连带责任信用反担保（合同编号：个信字一部【2013】161-1号、个信字一部【2013】161-2号）。2013年10月22日，贷款人向被告富春公司发放了10000000元贷款。因被告富春公司未按期归还本息，贷款人要求被告富春公司还本付息并要求原告履行保证人责任。原告作为保证人于2014年12月18日为被告富春公司就该笔贷款向贷款人代为偿还本息共计10457235.37元。被告富春公司至今未向原告偿还上述贷款本息，其余几名被告至今也未向原告履行还款义务，给原告造成极大的经济损失。综上，原告为了维护自身的合法权益诉至法院，请求法院判令：1被告富春公司立即向原告支付代偿款人民币10457235.37元、违约金2091447.07元、代偿资金占用费732006.48元（以10457235.37元为基数按每日万分之五，自2014年12月19日暂算至2015年5月8日，之后以10457235.37元为基数按每日万分之五计之实际给付之日止），共计13280688.92元；2、原告对被告绿洲公司提供的抵押财产（他项权证号：房地产他证合产字第8210040979号，房产证证号：房地权证合产字第××号、11××83号、11××84号、81××71号、81××68号、81××65号、81××69号）变现后享有优先受偿权；3、被告聚臻公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波对上述债务承担连带清偿责任；4、九被告承担本案的全部诉讼费用及公告费。被告富春公司、绿洲公司、聚臻公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波均未提交答辩意见。经审理查明：2013年10月8日，原告省信用担保公司（受托人、乙方）与被告富春公司（委托人、甲方）签订了一份《委托保证合同》（编号：委保字一部【2013】161号），合同载明：甲方向招商银行股份有限公司合肥经开区支行（以下简称招行经开区支行）申请授信、借款或开立承兑汇票等，乙方根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向招行经开区支行提供担保……第一条保证范围、保证期间一、乙方保证范围：依据甲方与招行四排楼支行签订的2013年合经支信字第11130942号《借款合同》，乙方与招行经开区支行签订的2013年合经支保字第11130942号《不可撤销担保书》所约定的保证范围……第二条保证的方式乙方保证的方式为连带责任保证。第三条乙方的追偿权甲方同意：一、乙方按照本合同的约定代甲方清偿融资合同项下未清偿的债务时，视同已征得甲方同意，无需另行取得甲方同意的书面文件；二、乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于：1、为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；3、甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等。三、乙方委托金融机构直接扣收甲方账户款项，视同已获得甲方授权。第四条担保费及支付方式一、双方确定的担保费率：甲方委托乙方担保的融资合同债务期限自2013年10月12日至2014年10月11日止，计12个月，担保费率按18个月（含）以内，月千分之1.575，不足一个月按整月计算。二、甲方应在乙方正式向贷款人出具保证合同前，以转账方式将应付担保费（担保期限在18个月（含）以下的为一次性付清，18个月（不含）以上的为前12个月的担保费）人民币189000元整（大写：壹拾捌万玖仟元整）汇入乙方账户；18个月（不含）以上的，自第13个月起的后续应付担保费，甲方按乙方当期费率标准和担保责任余额计算，每12个月为一计算周期，于计算当年首付担保费的日期前以转账方式转入乙方账户……第八条违约责任一、未经乙方书面同意，甲方不得转让融资合同项下全部或部分债务；否则，乙方不再承担保证责任。二、甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。三、因甲方未能遵守第七条约定的权利和义务，还应按担保总额的10%向乙方支付违约金，造成乙方经济损失（包括乙方为避免损失所发生的各项费用）的，甲方还应承担全部赔偿责任等。同日，富春公司（借款人）与招商银行股份有限公司合肥经开区支行（贷款人）签订了《借款合同》（编号：2013年合经支信字第11130942号），合同载明：乙方因经营周转的需要向甲方申请流动资金贷款。甲方经审查同意发放此项贷款。现甲乙双方按照有关法律规定，经过充分协商，就下列条款达成一致，特订立本合同。第1条贷款币种和金额人民币（大写）壹仟万元整；第2条贷款用途此项贷款为流动资金贷款，只能用于日常经营周转。未经甲方书面同意，乙方不得挪作他用；第3条贷款期限为期12个月，即自2013年10月12日至2014年10月11日止。如贷款实际发放日期与上述起始日期不一致，则贷款发放日期以借款借据载明日期为准，还款日亦相应顺延，具体以借款借据记载的为准……第5条贷款利率与利息5.1利率：5.1.1此项贷款采用固定利率；5.1.2合同期内利率的确定：发放人民币贷款的，以定价日适用的中国人民银行公布的壹拾贰个月金融机构人民币贷款基准利率为基准利率，上浮30%……5.1.4乙方未按合同约定使用贷款，对其未按合同约定用途使用部分，从改变用途之日起，改按在原利率基础上加收100%计息。乙方未按期偿还贷款的，对其偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息……5.2计息贷款利息从贷款入乙方账户之日起按实际放款额和实际占用天数计算，每季计息一次，计息日为每季末月的20日。日利率的换算方式按中国人民银行的有关规定或国际惯例执行；5.3付息：乙方须于每一日计息日当日付息，甲方可以从乙方存款账户中直接扣收。乙方未按时付息，甲方有权按同期贷款利率就未付利息加收复息；第６条担保条款本合同项下的贷款本息及其他一切相关费用由乙方指定的安徽省信用担保集团有限公司作为保证人，该保证人须向甲方出具不可撤销担保书……本合同为《授信协议》项下具体合同，本合同项下债务自动纳入担保人杨维霞夫妇向甲方出具的最高额不可撤销担保书的担保范围等。同日，原告与招商银行股份有限公司合肥经开区支行签订了《不可撤销担保书》（编号：2013年合经支保字第11130942号），载明：鉴于招商银行股份有限公司合肥经开区支行同意向富春公司（以下简称债务人）提供借款，金额总计人民币壹仟万元整，并于2013年10月8日和债务人签订编号为2013年合经支信字第11130942号的借款合同（以下简称主合同）。经债务人请求，本保证人同意出具本担保书，自愿为债务人在主合同项下的全部债务承担连带保证责任，具体担保事项如下：第1条担保方式1.1在主合同项下债务履行期届满时，贵行向债务人提供而未获偿还的贷款、承兑垫款及/或贴现款由本保证人在本担保书第2条所确定的保证范围内承担连带清偿责任；在主合同规定的债务履行期届满前，如贵行根据主合同约定提前向债务人追索，本保证人亦在本担保书第2条所确定的保证范围内承担连带保证责任……第2条保证范围2.1本保证人保证担保的范围为主合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主合同项下债务本金及相应利息、罚息、违约金及其他一切有关费用。具体包括：2.1.1贵行根据主合同向债务人发放的贷款本金及相应利息、罚息、复息、违约金和有关费用；或2.1.2贵行因履行主合同项下所承兑的商业汇票付款义务而为债务人垫付的垫款本金余额及利息、罚息、复息、违约金和有关费用；或2.1.3贵行在主合同项下所贴现的全部汇票金额本金及相应利息、罚息、复息、违约金和有关费用；2.2债务人与贵行签订的编号为2013年合经支授字第91130942号《授信协议》项下条款内容与编号为2013年合经支信字第11130942号的主合同条款内容不一致，本担保人仅就主合同条款内容承担连带保证责任。第3条保证方式本保证人确认对上述保证范围内的全部债务承担经济上、法律上的连带保证责任等。同日，被告绿洲公司(抵押人、乙方)与原告（抵押权人、甲方）签订了《反担保抵押合同》，合同载明：根据甲方与富春公司（以下称“借款人”）签订的委保字一部【2013】161号《委托保证合同》（以下称“委托合同”）、甲方与招商银行股份有限公司合肥经开区支行（以下称“贷款人”）签订的2013年合经支保字第11130942号《不可撤销担保书》（以下称“保证合同”）的约定，甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的2013年合经支信字第11130942号《借款合同》（以下称“融资合同”）项下债务提供信用担保。鉴于乙方自愿的委托并自愿为借款人向甲方提供抵押反担保，以确保甲方在借款人不履行到期债务或者发生甲乙双方约定的实现抵押权的条件成就时，依法实现就抵押物权优先受偿的权利……第一条乙方抵押反担保范围包括：一、委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费，甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；四、甲方实现抵押权的费用及其他费用、损失。第二条抵押反担保期限自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。第三条抵押物基本情况抵押物名称为安徽绿洲投资发展有限公司的房产；权证编号为房地权证合产字第××号、11××83号、11××84号、81××71号、81××68号、81××65号、81××69号；数量为4489.51平方米；甲方认定价值为1946万元；实际抵押价值为1000万元等。同日，被告聚臻公司(反担保人、乙方)与原告（保证人、甲方）签订了《企业信用反担保合同》（编号：企信字一部【2013】161-1号），由聚臻公司向原告方提供信用反担保。担保范围与《反担保抵押合同》约定的担保范围相同。信用反担保期限自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证。乙方同意借款人未按融资合同约定履行合同义务致使甲方代偿时，甲方无需另行通知乙方，甲方自代偿之日起有权直接向乙方追偿。乙方保证自接到甲方书面索款通知之日起30日内清偿本合同第一条项下的全部款项。乙方同意：乙方信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。甲方放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任等。同日，杨维霞、张立、陆玉东与原告签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》（编号：个信字一部【2013】161-1号，张静、常永茂、曹海波与原告也签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》（编号：个信字一部【2013】161-2号），由杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波受借款人富春公司委托并自愿为富春公司提供个人信用反担保。担保范围与《反担保抵押合同》约定的担保范围相同。上述合同签订后，招商银行合肥经开区支行于2013年10月22日向富春公司发放了1000万元借款。借款期限为2013年10月22日至2014年10月22日，确认偿还日期为2014年10月22日，固定利率为6%为基准利率，上浮30%，借款用途为购材料等。2014年10月28日，招商银行合肥经开区支行向富春公司、原告出具《流动资金贷款逾期催收通知书》，并向原告另出具《关于安徽富春商贸有限公司担保代偿的催收通知书》及利息说明一份，通知书载明：“借款人富春公司在我行综合授信额度人民币1000万元，由贵公司提供连带责任担保，担保合同号为2013年合经支保字第11130942号，借款人于2013年10月22日提用授信项下额度1000万元，用于流动资金贷款，合同号为2013年合经支信字第11130942号，到期日为2014年10月22日。”截止2014年12月18日拖欠本金壹仟万元整（10000000元），合计欠息457235.37元（其中欠息454229.06元，复息3006.31元，要求原告进行代偿。2014年12月18日，原告根据保证合同的约定代富春公司偿还本金10000000元，利息457235.37元，合计10457235.37元。招商银行合肥经开区支行于2014年12月22日解除了原告的连带保证义务。另查，2013年10月15日，原告与绿洲公司办理了房地产他项权登记手续。房地产他项权证为（房地产他证合产字第8210040979号）；房地产他项权利人为省信用担保公司；房地产权利人为绿洲公司；房地产权证号为房权证合产字第××号、11××83号、11××84号、81××71号、81××68号、81××65号、81××69号；房地坐落为高新区富邻广场科研1，2幢外114等93套房、研发1幢308室第3套房、科学大道与红枫路交口富邻广场研发2号楼901等4套房；他项权利种类为一般抵押；债权数额为10000000元；登记时间为2013年10月15日。上述事实，有原告提供的《借款合同》、《委托保证合同》、《不可撤销担保书》、《反担保抵押合同》、《企业信用反担保合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、招商银行借款借据、房地产他项权证、说明、代偿函、利息明细单、催收通知书、利息说明书、付款凭证、解除保证责任函及原告的当庭陈述在卷，上述证据，本院予以确认。本院认为：原告与富春公司签订的《委托保证合同》、原告与招商银行经开区支行签订的《不可撤销担保书》、原告与绿洲公司签订的《反担保抵押合同》、原告与聚臻公司《企业信用反担保合同》及原告与杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》合法有效。原告在履行了保证责任后有权向富春公司追偿，故原告要求富春公司立即向原告支付代偿款项10457235.37元，本院予以支持。被告富春公司未能按照与原告自愿签订的合同履行义务，构成违约，应当承担原告因此造成的各项损失，原告要求富春公司支付违约金和代偿资金占用费（其中违约金为2091447.07元，代偿资金占用费732006.48元（以10457235.37元为基数按日万分之五的标准，自2014年12月19日暂算至2015年5月8日，之后以10457235.37元为基数按日万分之五计至实际给付之日止），本院认为，按照《委托保证合同》约定的计算方式计算的违约金和代偿资金占用费过高，应按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍予以核减。被告绿洲公司以位于高新区富邻广场科研1，2幢外114等93套房、研发1幢308室第3套房、科学大道与红枫路交口富邻广场研发2号楼901等4套房（房权证合产字第××号、11××83号、11××84号、81××71号、81××68号、81××65号、81××69号）与原告自愿签订《反担保抵押合同》，并进行了法律规定的登记手续，双方之间形成合法有效抵押合同关系，原告有权在上述的财产范围内取得优先受偿的权利，故原告要求对该抵押物处置价款享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。聚臻公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波为原告担保的债务提供连带反担保，对此债务应承担连带清偿责任。故原告要求聚臻公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波对上述全部债务向原告承担连带清偿责任，本院也予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二条、第四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、安徽省富春商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付安徽省信用担保集团有限公司代偿款10457235.37元，并支付以该款为本金自2014年12月19日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算至实际付清之日止的利息；二、安徽省信用担保集团有限公司对安徽绿洲投资发展有限公司提供反担保的位于高新区富邻广场科研1，2幢外114等93套房、研发1幢308室第3套房、科学大道与红枫路交口富邻广场研发2号楼901等4套房（房权证合产字第××号、11××83号、11××84号、81××71号、81××68号、81××65号、81××69号）的房屋在上述债权范围内享有优先受偿权；三、安徽绿洲投资发展有限公司、安徽聚臻贸易有限公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波对第一项债务承担连带清偿责任；四、安徽绿洲投资发展有限公司、安徽聚臻贸易有限公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波承担保证责任后，有权向安徽省富春商贸有限公司追偿；五、驳回原告安徽省信用担保集团有限公司的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费101484元，保全费5000元，合计106484元，由安徽省富春商贸有限公司、安徽绿洲投资发展有限公司、安徽聚臻贸易有限公司、杨维霞、张立、陆玉东、张静、常永茂、曹海波负担,公告费800元,由安徽省信用担保集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  占 峰审 判 员  刘 华人民陪审员  甄小力二〇一五年十二月三日书 记 员  张利娟附本案适用的法律条文：《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。