江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商终字第1218号
上诉人（原审被告）周金宁，男，1963年7月28日生，汉族。
被上诉人（原审原告）深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司，住所地在南京市江宁经济技术开发区双龙大道1118号新都汇广场1-1幢612室。
代表人张传飞，该分公司总经理。
委托代理人曾庆九，男，该分公司经理。
上诉人周金宁因与被上诉人深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司（以下简称赢时通南京分公司）租赁合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2015）江宁开商初字第156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月18日立案受理，并依法组成合议庭，于2015年9月8日公开开庭审理了本案。上诉人周金宁，被上诉人赢时通南京分公司委托代理人曾庆九到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赢时通南京分公司一审诉称：其与周金宁签订《汽车租赁合同》，约定周金宁向其租赁车牌号为苏A×××××车辆，但周金宁长期拖欠租金，截止2015年4月共拖欠租金36400元。故诉请判令：1.周金宁偿还所欠租金36400元、违约金12470元；2.解除其与周金宁之间签订的《汽车租赁合同》。
周金宁一审辩称：其系基于购车目的与赢时通南京分公司签订《汽车租赁合同》，赢时通南京分公司当初承诺给予1.5万元车款优惠，后其多次要求按该优惠付清车款，但赢时通南京分公司未同意，才导致其后未按约支付租金。因赢时通南京分公司违约在先，故其不付款系履行不安抗辩权。案涉车辆总价为6.99万元，但赢时通南京分公司却欺骗其车辆价值为10万元，其已支付6万余元，请求法院依法判决。
一审法院经审理查明：2013年6月3日，赢时通南京分公司（甲方）与周金宁（乙方）签订《汽车租赁合同》一份，约定：赢时通南京分公司将其所有的车牌号为苏A×××××小型轿车租赁给周金宁使用，租赁期限自2013年4月25日起至2016年4月25日止，租期36个月，租金为2800元／月；所租车辆状态以双方确认的《车辆交接清单》为准，租期以实际提车之日起计算，乙方采取预付款方式，每1个月为一个付款周期，每个周期的前10天内，即当月10日前乙方须支付给甲方该周期租金，乙方交付首次金额2800元；违约赔偿金额不得超过实际履行合同净车租金总额的20%（如实际履行合同租金总额大于租赁车辆市场价值，则以车辆市场价值的20%为准），如有超出，则超出范围所拟定的任何相关合同条款均无效。该合同附件1《甲乙双方相关责任条款》中还约定：在下述任何一种情况发生时，甲方有权随时单方解除合同，并随时收回所租出车辆…（4）未经甲方书面许可连续拖欠应付款超过48小时；车辆租赁期满后，乙方应在甲方公布的营业时间内按合同规定的还车时间、地点将车辆及其装备（若有）和各种证件交还给出租方；乙方在租期内不及时交纳租金，则乙方逾期1个月需要承担5%的应付款作为滞纳金，不满一个月按一个月计算，如因乙方违约，甲方除可以依本合同强行收车外且有权追究乙方欠款、违约金及违约责任。
当日，赢时通南京分公司（甲方）与周金宁（乙方）又签订《车辆销售协议》一份，约定：成就甲方销售车辆的条件，乙方保证且承诺甲方，乙方在签订本合同时，已全部熟悉了解《汽车租赁合同》内容，且保证乙方会履行租车义务（不限于按合同约定按时足额交纳租金，不拖欠甲方任何款项；按合同约定的租赁期限租赁，不提前退租；爱惜车辆，按甲方规定，在甲方指定维修厂保养及修复车辆问题等）。乙方实现上述承诺的前提下，甲方同意乙方所保证的《汽车租赁合同》期限正常届满后，甲方将租赁车辆以3.56万元价格销售给乙方，因车辆过户而产生的相关费用由乙方自行负责承担；但如果乙方未实现上述承诺，即乙方违反《汽车租赁合同》中的任一条款，则本协议作废，且乙方交纳的保证金不予退回；乙方在签订本合同的三个工作日内支付保证金2.56万元，《汽车租赁合同》到期后，实现上述承诺，则保证金自动转为车辆购车款的定金。
前述两份合同签订后，赢时通南京分公司按约向周金宁交付车辆，周金宁在《车辆交接清单》上签字确认，并向赢时通南京分公司支付了保证金2.56万元及租金3.15万元。
一审法院另查明：苏A×××××小型轿车（型号为别克凯越，发动机号码为2050770）系赢时通南京分公司从广州鸿用汽车销售服务有限公司购置，价税合计6.99万元，赢时通南京分公司于2013年4月20日在南京市公安局车辆管理所办理了该车注册登记手续。2015年5月，赢时通南京分公司将苏A×××××小型轿车从周金宁处自行拖回。
一审庭审中，周金宁提供南京广恒汽车经纪有限公司（以下简称广恒公司）出具的收据一份，拟证明其曾向广恒公司支付案涉车辆首付款3万元。赢时通南京分公司对收据的真实性不持异议，但称其仅收到周金宁支付的保证金2.56万元，并同意将保证金2.56万元从周金宁拖欠的租金中扣除。周金宁还提供广恒公司于2013年4月25日出具的《补充协议》一份，载明：广恒公司承诺，如购车人周金宁在一年内还清综合款，给予周金宁优惠1.5万元车款，按揭期间，行驶证户名为赢时通南京分公司，本公司负责过户到购车人名下。赢时通南京分公司对《补充协议》的真实性不持异议，但认为与其无关。周金宁认可综合款为8.5万元，其并未给付，目前仅支付了截止2014年3月的租金共计3.15万元。现广恒公司已变更为南京四木汽车经纪有限公司，广恒公司的负责人孙林林已无法联系。
一审法院认为：赢时通南京分公司与周金宁签订的《汽车租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方约定，如周金宁未经赢时通南京分公司书面许可连续拖欠应付款超过48小时，则赢时通南京分公司有权解除《汽车租赁合同》。现周金宁仅支付了截止2014年3月的租金3.15万元，此后租金一直未支付已构成违约，赢时通南京分公司有权解除《汽车租赁合同》。故对赢时通南京分公司要求解除《汽车租赁合同》的诉讼请求，应予支持。赢时通南京分公司已于2015年5月将苏A×××××小型轿车从周金宁处拖回，周金宁应当支付自2014年4月起至2015年4月止的租金。自2013年4月起至2015年4月的租金共计6.72万元（2800元／月×24个月），周金宁已支付3.15万元，尚欠3.57万元，扣除赢时通南京分公司同意抵扣的保证金2.56万元，尚欠1.01万元。故对赢时通南京分公司要求周金宁向其支付租金3.64万元的诉讼请求，部分予以支持。赢时通南京分公司要求周金宁支付12740元违约金明显过高，酌定为3000元。周金宁辩称赢时通南京分公司违约在先，但其提交的《补充协议》非赢时通南京分公司出具，且其亦陈述未按《补充协议》的约定付清8.5万元综合款，故周金宁不能以此为由拒付租金。周金宁与赢时通南京分公司签订的《汽车租赁合同》约定只有在租赁合同履行完毕后才能满足购车条件，现周金宁并未按约履行合同，无权要求赢时通南京分公司出售车辆。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：
一、深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司与周金宁签订的《汽车租赁合同》于判决发生法律效力之日起解除。
二、周金宁于判决发生法律效力之日起10日内支付深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司租金1.01万元并承担违约金3000元，合计1.31万元。
三、驳回深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1109元，减半收取555元，由赢时通南京分公司负担407元，周金宁负担148元（此款已由赢时通南京分公司垫付，周金宁应在支付上述款项时一并支付此垫付款）。
周金宁不服一审法院判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回赢时通南京分公司的诉讼请求。事实与理由为：1.一审法院认定本案为租赁法律关系与事实不符。其与赢时通南京分公司的经销代理商广恒公司签订合同的本意是以租代售的形式购买车辆，并分期付款。故其要求追加广恒公司参加诉讼，但一审法院不置可否。2.广恒公司与赢时通南京分公司合谋欺诈的案件已有多起，案涉车辆仅值6.9万元，周金宁精心使用两年，车况良好，却被赢时通南京分公司强行“偷”走，据为己有。周金宁已付款6.15万元，若再给付1.31万元，明显有失公平。
为支持其上诉主张，周金宁二审期间提交2013年1月10日赢时通南京分公司与广恒公司签订的《渠道协议》一份，拟证明赢时通南京分公司与广恒公司存在代理关系，周金宁将款项交付给了广恒公司。
被上诉人赢时通南京分公司答辩称：1.周金宁所述合同欺诈与事实不符，双方的合同具有法律效力。周金宁未按约支付租金，赢时通南京分公司有权将车辆收回，并要求周金宁给付未付租金。2.周金宁在一审中作为被告，要求追加广恒公司参加诉讼，缺乏法律依据。至于周金宁提出广恒公司与赢时通南京分公司存在代理关系，赢时通南京分公司不予认可。3.车辆所有权人是赢时通南京分公司，周金宁与广恒公司签订的合同是无效合同。
赢时通南京分公司二审未提交新证据。
根据当事人申请，为查明本案事实，本院调取南京市江宁区人民法院（2015）江宁商初字第125号赢时通南京分公司诉张子伟租赁合同纠纷一案已生效民事判决书，该判决书认定，赢时通南京分公司在庭审中陈述：其公司与广恒公司曾存在中介代理协议，后解除了该协议。代理期间的操作规范是广恒公司将需求告知赢时通南京分公司，赢时通南京分公司同意后签订合同再购买车辆。该案应该是按照此流程进行，所以双方提交合同中的首付款有差价，差价属于广恒公司。
当事人质证意见：
赢时通南京分公司对周金宁提交证据的质证意见为：该协议的签订未获总公司授权，对协议中约定的内容不予认可。
双方当事人对本院调取（2015）江宁商初字第125号民事判决书的真实性均无异议。周金宁认为该民事判决书可以证明广恒公司与赢时通南京分公司之间存在代理关系，其是将首付款3万元交付给广恒公司，并非赢时通南京分公司自认已收到2.56万元。至于交给广恒公司的3万元为何有2.56万元转到赢时通南京分公司账上，其并不清楚。赢时通南京分公司对该判决书中其陈述的内容不认可，同时还认为该陈述缺乏证据证明。
本院认证意见：（2015）江宁商初字第125号民事判决已发生法律效力，对其认定事实应予确定。周金宁提交的《渠道协议》虽系复印件，但结合（2015）江宁商初字第125号民事判决认定的事实，可以作为认定赢时通南京分公司与广恒公司存在代理关系的依据，故本院对该证据的证明目的予以确认。
本院经审理查明：对于一审判决查明的事实，周金宁除对其“向赢时通南京分公司支付了保证金2.56万元及租金3.15万元”的认定有异议外，对其他事实无异议，其认为不存在保证金，其向广恒公司支付了3万元首付款，后其根据广恒公司要求向赢时通南京分公司支付租金3.15万元。赢时通南京分公司对一审判决认定事实无异议。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议的部分，本院予以确认。
另查明：2013年1月10日，赢时通南京分公司与广恒公司签订《渠道协议》一份。在（2015）江宁商初字第125号赢时通南京分公司诉张子伟租赁合同纠纷一案中，赢时通南京分公司在庭审中陈述：“其与广恒公司曾存在中介代理协议，后解除了该协议。代理期间的操作规范是广恒公司将需求告知其，其同意后签订合同再进行车辆购买。本案应该是按照该流程进行的，所以双方提交合同中的首付款有差价，差价属于广恒公司。”
又查明：2013年4月25日，广恒公司出具《补充协议》，载明：“广恒公司承诺：若购车人周金宁在壹年内还清综合款，给予周金宁优惠壹万伍仟元车款。按揭期间，行驶证户名为赢时通南京分公司，本公司负责过户到购车人名下。”当日，周金宁向广恒公司支付案涉车辆首付款3万元。
二审庭审中，周金宁陈述其要求追加广恒公司参加本案诉讼的目的是希望赢时通南京分公司能够优惠1.5万元购车款。
以上事实，有《渠道协议》、收据、（2015）江宁商初字第125号民事判决书及本院庭审笔录等在卷为凭。
经各方当事人确认，二审归纳争议焦点为：1.赢时通南京分公司向周金宁主张的租金及违约金，事实和法律依据是否充分；2.是否应当追加广恒公司作为本案当事人参与诉讼。
本院认为：赢时通南京分公司与周金宁签订的《汽车租赁合同》与《车辆销售协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约全面履行各自的义务。
《汽车租赁合同》与《车辆销售协议》既有租赁内容，又预约了买卖关系，即只有在周金宁根据《汽车租赁合同》的约定支付完36期租金后，赢时通南京分公司方将租赁车辆以3.56万元价格销售给周金宁。但在赢时通南京分公司已按约履行了车辆交付义务的情况下，周金宁未按约支付租金，已构成违约，故赢时通南京分公司有权根据《汽车租赁合同》约定收回车辆，并向周金宁主张未付租金及相应违约金。因《车辆销售协议》中约定的买卖条件未成就，故周金宁与赢时通南京分公司的法律关系仍为租赁合同法律关系。周金宁关于一审法院法律关系认定错误的主张，无事实和法律依据，本院不予采纳。
关于周金宁应当给付的租金及违约金数额。根据在案证据分析，周金宁就案涉车辆已支付的款项包含其向广恒公司支付的首付款3万元，及向赢时通南京分公司支付的租金3.15万元。鉴于赢时通南京分公司与广恒公司存在代理合作关系，周金宁系通过广恒公司介绍与赢时通南京分公司签订《汽车租赁合同》与《车辆销售协议》，因此周金宁给付广恒公司的3万元首付款应当视为赢时通南京分公司收取，并抵扣其应付租金。周金宁实际使用案涉车辆24个月，应付租金为6.72万元（2800元／月×24个月），其已付租金3.15万元，同时其已支付的租金以外款项也应从应付租金中扣除。基于以上分析，该款项应认定为3万元，故应认定周金宁已付租金6.15万元，还应付租金5700元。《汽车租赁合同》附件1中约定周金宁逾期1个月需要承担5%的应付款作为滞纳金，不满一个月按一个月计算，因周金宁欠付租金5700元，即3个月租金，故其违约金应为840元（2800元×5%×3＋2800元×5%×2＋2800元×5%×1）。
赢时通南京分公司基于其与周金宁签订的合同主张权利，符合法律规定，广恒公司非合同相对方，与本案的审理结果无利害关系。且无论从赢时通南京分公司与周金宁之间的合同约定看，还是从广恒公司向周金宁出具的《补充协议》内容看，周金宁购买车辆的条件均不成就，故周金宁要求追加广恒公司作为本案第三人，缺乏事实和法律依据，一审法院对该主张不予理涉，并无不当。
综上，周金宁的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定部分事实因二审出现新证据而发生变化，故实体处理亦作相应变更。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市江宁区人民法院（2015）江宁开商初字第156号民事判决第一项和第三项；
二、变更南京市江宁区人民法院（2015）江宁开商初字第156号民事判决第二项“周金宁于判决发生法律效力之日起10日内支付原告深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司租金10100元并承担违约金3000元，合计13100元。”为“周金宁于判决发生法律效力之日起10日内支付深圳市赢时通汽车服务有限公司南京分公司租金5700元并承担违约金840元，合计6540元”
一审案件受理费1022元，减半收取511元，由赢时通南京分公司负担429元，由周金宁负担82元；二审案件受理费127.5元，由赢时通南京分公司负担77.5元，由周金宁负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏 雷
代理审判员 王瑞煊
代理审判员 徐岩岩
二〇一五年十月十四日
书 记 员 陈 丹
附录：
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。
第二百二十七条承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。