吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民二终字第67号
上诉人（原审原告）于福，男，1964年4月6日生，汉族，通化县人，通化县黎明驾校驾驶员理论教员，住吉林省通化县。
委托代理人牟晓泠，吉林昱诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）通化市中心医院。
法定代表人吕集，院长。
委托代理人张昱，通化市中心医院职工。
委托代理人李大鸿，通化市中心医院医生。
上诉人于福与上诉人通化市中心医院（以下简称中心医院）医疗损害责任纠纷一案，通化市东昌区人民法院于2013年10月24日作出（2007）东江东民初字第506号民事判决，于福提出上诉，我院于2014年5月28日作出（2014）通中民终字第122号民事裁定，将该案发回重审，通化市东昌区人民法院作出（2014）东民重字第39号民事判决，于福及中心医院不服该判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告于福原审时诉称，2005年9月11日14时30分许，原告因左胫骨平台开放性、粉碎性骨折并血管损伤，左腓骨上端开放性、粉碎性骨折，左膑骨开放性骨折入住通化市中心医院，当日实行左胫骨平台骨折复位手术及钢板内固定术（未进行膕国动脉探查），膑骨骨折复位术。术后骨折部位由于血流不畅肿胀，术后第五天在肿胀疼痛难忍情况下经医生诊查后实行热灯照射治疗两天。原告为治疗左胫骨平台开放性、粉碎性骨折，左腓骨上端开放性、粉碎性骨折，左膑骨开放性骨折，两次共在被告通化市中心医院住院治疗119天，实行五次手术，治疗终结后，现原告膝关节内有碎骨片、左腓骨畸形愈合，左跟腱挛缩导致残疾是被告手术过错所致，给原告造成经济损失和精神痛苦，为维护原告的合法权益，诉至法院，原审请求被告赔偿80000.00元，重审要求判令被告赔偿原告经济损失596420.88元。
原审被告中心医院原审时辩称，针对原告诉状中提起的有关赔偿相关事宜，被告认为只有在由医学会进行鉴定后来确定被告是否具有赔偿责任。原告在立案后向法院提出申请司法鉴定时，被告不同意走司法鉴定程序，同时也向法院提出了医疗事故鉴定，被告之所以不同意司法鉴定是因为依据法定程序及相关法规的规定，凡是因医疗引起的纠纷都应当依据《最高人民法院关于参照﹤医疗事故处理条例﹥审理医疗纠纷民事案件的通知》，该《通知》第一条规定：“条例施行后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照条例的有关规定办理。”在《医疗事故处理条例》中规定的鉴定机构是由医学会进行的，且被告已提出医疗事故鉴定的申请，请求法院依法委托医学会进行鉴定并确定被告方是否有赔偿责任。故被告对于原告方提出的司法鉴定不能认可。
原审法院经审理查明，2005年9月11日14时30分许，原告因左胫骨平台开放性、粉碎性骨折并血管损伤，左腓骨上端开放性、粉碎性骨折，左膑骨开放性骨折入住通化市中心医院，当日实行左胫骨平台骨折复位手术及钢板内固定术（未进行膕国动脉探查），膑骨骨折复位术。术后骨折部位由于血流不畅肿胀，术后第五天在肿胀疼痛后行左胭动脉探查、松解术。原告共住院117天，花费医疗费64942.95元，中国平安人寿保险股份有限公司通化中心支公司为投保人于福理赔11834.58元，现原告要求被告承担的医疗费为53106.37元。经通化市中级人民法院技术室委托吉林大众司法鉴定所于2008年8月5日作出的吉林大众司法鉴定所司法（2008）临鉴字第141号医疗纠纷司法鉴定书意见，左踝关节强直为医疗中过失而导致，其伤残等级符合六级。
一审法院认为，原告因外伤到被告处就诊，因被告医疗中存在过失，导致左踝关节强直，经司法鉴定，被告通化市中心医院存在过失，造成原告于福六级伤残，而被告通化市中心医院主张案件系医疗事故纠纷，应进行医疗事故鉴定。原告主张吉林大众司法鉴定所司法（2008）临鉴字第141号医疗纠纷司法鉴定意见书有过错才能重新鉴定，否则不同意重新鉴定。原告主张合理，被告通化市中心医院申请重新进行医疗事故鉴定没有法律依据，本院无法支持。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在治疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，故被告应承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”原告为吉林省通化县农民，因原告为农业人口，原一审于2013年终结，故对原告赔偿应适用《吉林省高级人民法院关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》中农村人口相关标准。误工工资61799.56元（时间自2005年9月11日至2008年8月4日定残之日前一天共2年10个月24天，21126.00元／年x2年＋1760.50元／月xio月＋80.94元／日x24日），护理费13553.02元（参照居民服务和其他服务业2626.08元／月x3个月＋120.74元x27天＋120.74元x20天一级护理增加的一人），因原告未能提供有效交通费票据，对原告该主张不予支持。住院伙食补助费5850.00元（50元／天x117天）。原告主张营养费因病例无相关营养记载，对此本院无法支持。残疾赔偿金85981.7元（2013年度吉林省农村居民人均纯收入为8598.17元／年x20年x50%）。被扶养人于景和（1941年5月2日生）、闫国珍（1944年8月3日生-2013年4月14日去世）生活费，计24744.68元（2013年度吉林省农村居民人均年生活消费支出为6186.17元／年，于景和8年12372.34元，闫国珍8年12372.34元），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；），原告因去通化、长春鉴定四次，未能提供交通费票据，每次以保护200.00元为宜，计800.00元，其他费用无法律依据不予支持。原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定中交通费，损失合计245835.33元。因原告在被告处治疗疾病，被告造成原告损害系过失行为，被告行为没有违法性，并赔偿了原告残疾赔偿金，对原告请求精神损害赔偿本院认为不宜支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条及相关法律的规定，判决如下：一、被告通化市中心医院于本判决生效后立即赔偿原告各项费用245835.33元。二、原告其他请求本院不予支持。
于福对原审判决不服，向本院提出上诉，主要上诉理由为：对于一审认定的护理费13553.02元、伙食补助费5850元、被扶养人生活费24744.68元、交通费800元无异议。有异议部分为：误工费按交通运输业校准，应为132486.18元，残疾赔偿金按城镇标准为202080.4元，精神损害抚慰金25000元。上诉人实际损失为485187.43元。原审法院判决中心医院赔偿于福245835.33元无事实和法律依据。请求撤销一审判决，判决中心医院赔偿于福485187.43元。
中心医院答辩认为，于福在原审时提出司法鉴定，中心医院不同意进行司法鉴定，同时向法院递交了医疗事故鉴定申请，依据《最高人民法院关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》第一规定，中心医院认为只有在医学会进行鉴定后方可确定是否承担赔偿责任。请求驳回于福要求赔偿的诉讼请求。
中心医院不服原审判决，向本院提出上诉，主要上诉理由为：1、重审法院认为中心医院申请进行医疗事故鉴定没有法律支持的观点错误。中心医院并非重新申请医疗事故鉴定，早在原一审开庭前，就已经向法庭申请了医疗事故鉴定，也经法院委托进行医疗事故鉴定，但是由于于福的拒绝而导致医疗事故鉴定的终止，依据法律规定，于福就应承担举证不利的后果。重审法院在重审时没有查清事实，错误的采信吉林大众司法鉴定中心的鉴定意见为本案的定案依据，中心医院认为：本案系医疗服务合同纠纷，依据《最高人民法院关于参照﹤医疗事故处理条例﹥审理医疗纠纷民事案件的通知》，第一条规定，在《医疗事故处理条例》中规定的鉴定机构是由医学会进行的鉴定。也就是说医疗纠纷只有经医疗事故鉴定后才能确认是否采信司法鉴定的结论，而重审法院在没有医疗事故鉴定的前提下错误的采信了吉林大众司法鉴定中心的鉴定意见，致使案件事实错误，错误判令中心医院来承担全部的赔偿责任。2、中心医院在几次庭审时均对于福申请的司法鉴定提出异议，该份司法鉴定报告中，鉴定机构断章取义，错误的鉴定，致使鉴定结论不公平，不公正，且鉴定所依据的标准错误，本案系侵权纠纷，并非职工工伤纠纷，鉴定标准应参照道路交通的标准，故上诉人认为吉林大众的司法鉴定不公平公正，也未对责任予以划分，故中心医院对该鉴定结论存有异议，其鉴定结论是不应作为本案的定案依据。本案发生在2005年，起诉于2007年，中心医院认为本案不适用《侵权责任法》，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知中第一条和第二条之规定，本案不适用《侵权责任法》。而重审法院却依据侵权责任法的相关规定来判定中心医院承担赔偿责任是明显的适用法律错误。综上，中心医院认为重审法院认定事实错误，适用法律错误。请二审法院驳回于福的诉讼请求。
于福答辩认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，只是在部分赔偿数额上认定有些错误，中心医院提出的上诉理由不成立，于福已举证证明司法鉴定是可以作为本案的定案依据。该司法鉴定是双方当事人共同参与抽签选取的鉴定机构作出的，程序上不存在任何瑕疵，应驳回中心医院的上诉请求。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，侵害公民造成身体伤害的，应当赔偿医疗费误工费等损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”本案上诉人于福因外伤到中心医院就诊，其诊疗行为导致于福左踝关节强直，诉讼中经法院委托司法鉴定，中心医院存在过失，过失与左踝关节强直间存在因果关系，造成于福六级伤残，故于福请求中心医院赔偿其合理损失的主张应予支持。中心医院主张本案系医疗事故纠纷，应进行医疗事故鉴定。本案系因中心医院的诊疗行为而引起的损害赔偿纠纷，已经过司法鉴定，鉴定程序合法，中心医院虽提出异议，但没有证据证明该司法鉴定结论存在法定不应采信的情形，另外医疗事故鉴定也非医疗损害赔偿纠纷的必经程序，也非确定是否承担赔偿责任的唯一途径，故原审法院未委托相关部门对本案进行医疗事故鉴并无不当。
关于于福损失的具体数额：二审中，于福对原审法院认定的医疗费53106.37元、护理费13553.02元、住院伙食补助费5850元、被扶养人生活费24744.68元、鉴定中交通费800元认可，中心医院未提出异议，对该部分数额本院予以确认。于福系通化县农民，为农业户口，于福主张其误工费应按交通运输业保护证据不充分，本院不予支持。原审参照《吉林省高级人民法院关于二0一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》中农村人口相关标准计算其误工工资61799.56元（时间自2005年9月11日至2008年8月4日定残之日前一天共2年10个月24天，21126.00元／年x2年＋1760.50元／月xio月＋80.94元／日x24日）、残疾赔偿金85981.7元（2013年度吉林省农村居民人均纯收入为8598.17元／年x20年x50%）并无不当。另外，原审认为造成中心医院系过失行为导致于福损害，已赔偿了于福残疾赔偿金，对于福要求给付精神损害抚慰金未予支持亦无不当。综上，中心医院应赔偿于福医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定中交通费，损失合计245835.33元。
本院查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，二上诉人的上诉请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费由中心医院负担4988元，于福负担1800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹秀芳
代理审判员 李尧川
代理审判员 盖晓晨
二〇一五年六月八日
书 记 员 徐晓东