福建省闽清县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梅刑初字第152号
公诉机关闽清县人民检察院。
被告人刘强，男，1979年6月16日出生于闽清县，汉族，初中文化，水电工，住闽清县梅溪镇榕星村。2005年11月30日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年，2011年8月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月27日被刑事拘留，同年4月4日被执行逮捕。现羁押于闽清县看守所。
辩护人黄贤华，福建亚太天正律师事务所律师。
被告人刘强贩卖毒品罪一案，由闽清县人民检察院于2014年6月25日以梅检公诉刑诉（2014）1030号起诉书，向本院提起公诉。本院以（2014）梅刑初字第99号刑事判决书判决后，被告人刘强不服，提出上诉。福州市中级人民法院审理认为原判认定部分事实不清，证据不足，于2014年10月9日作出（2014）榕刑终字第896号刑事裁定书，裁定：1.撤销闽清县人民法院（2014）梅刑初字第99号刑事判决书；2.发回福建省闽清县人民法院重新审判。本院于2014年10月11日重新立案，2014年10月24日闽清县人民检察院又以梅检公诉刑追诉（2014）1001号追加起诉决定书向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，并依法另行组成合议庭成员，于2014年12月15日公开开庭审理了本案，闽清县人民检察院指派代理检察员林坛典出庭支持公诉，被告人刘强及其辩护人黄贤华到庭参加诉讼，现已审理终结。
闽清县人民检察院指控：2014年3月26日19时许，被告人刘强在闽清县梅城镇食品招待所旁的一条小路内将5克冰毒贩卖给翁某某，得款人民币700元。同日19时许，被告人刘强在闽清县梅城镇食品招待所308房间内被闽清县公安局民警抓获，并从其身上及随身携带的黑色塑料袋中查获冰毒94.98克。2013年5月间，被告人刘强在闽清县梅城镇溪滨公园处的至尊车行旁小巷子内先后三次共将1.5克海洛因贩卖给陈某甲，得赃款450元。针对上述指控，公诉机关向法庭出示、宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人刘强的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议对被告人刘强判处有期徒刑十五年，并没收财产。
被告人刘强对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，表示.他只是帮翁某某带冰毒，并没有贩卖。同时，也没有向陈某甲贩卖过海洛因。其辩护人的辩护意见是：指控被告人刘强向翁某某贩卖5克毒品没有物证，且公安机关存在引诱犯罪的方法非法收集证据，被告人刘强向陈某甲贩卖1.5克毒品海洛因证据不足，不能认定被告人刘强存在贩卖毒品的行为。
经审理查明：2014年3月26日19时许，被告人刘强在闽清县梅城镇食品招待所旁的一条小路内将5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给吸毒人员翁某某，得款人民币700元。同日20时许，被告人刘强在闽清县梅城镇食品招待所308房间内被闽清县公安局民警抓获。闽清县公安局民警从其身上及随身携带的黑色塑料袋中查获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）94.98克。
认定上述事实，有检察机关提交并经庭审质证的下列证据予以证明：
1.证人翁某某的证言及对刘强、刘某甲的辨认笔录，证实2014年3月26日18时多，她在坂东家接到刘强电话，问她要不要冰毒，她刚好没有冰毒吸食了，想向刘强购买一些冰毒。于是，她就和朋友刘某甲一起开车去城关找刘强。到了城关后，刘强约她去半街附近的食品招待所交易，让她在食品招待所门口等。当日21时左右，刘强骑着一辆女式摩托车来到了食品招待所楼下，手上还提着一个黑色塑料袋。她就下车走到刘强身旁，以每克150元的价格向他购买了5克冰毒，因当时身上只有700元现金，就先给了刘强700元钱，并说先欠刘强50元钱。后她突然又想到自己过些天要出门去外地，干脆就多买点。于是她就问刘强带了多少货来，她想再去取钱买10克冰毒。刘强就把黑色塑料袋打开给她看，并说带了7、80克的货。后她就去附近的银行取了钱回来，到食品招待所308房间准备继续交易，他的朋友刘某甲也陪她一起上楼，到了308房间不久后，就被几名警察查获。
2.证人刘某甲的证言及对刘强、翁某某的辨认笔录，证实2014年3月26日21时许，他和翁某某一起开车前往闽清县梅城镇半街食品招待所的公厕旁，翁某某说去找刘强买一些冰毒，并让他等一会，后翁某某在旁边向刘强购买了冰毒，他看见翁某某将几张百元钞给刘强，并说先欠刘强50元钱。之后翁某某取钱回来，他就和刘强、翁某某一起前往食品招待所308房间，他看见刘强从一个黑色袋子内拿出一塑料袋装的冰毒，后被几名警察查获。
3.证人李某的证言及住宿登记表，证实她是闽清县梅城镇食品招待所的管理员，2014年3月26日晚8时许，有一名女子入住闽清县食品招待所宾馆的308房间，该女子就是翁某某，该女子于次日12时许退房。还证实食品招待所的监控只保留一个月，现无法提供案发当天的监控视频。住宿登记表显示开房时间为2014年3月26日20时32分59秒，退房时间为2014年3月27日12时20分33秒。
4.扣押清单、称量记录、称量照片、检查笔录，证实2014年3月26日20时许，闽清县公安局侦查人员许鸿升、刘灵彬、杨大强在闽清县梅城镇食品招待所308房间内抓获涉嫌贩毒的被告人刘强，从其身上衣服口袋提取到三小包透明塑料袋包装的冰毒疑似物（编号为2、3、4），同时还在其随身携带的黑色塑料袋内提取到一大包透明塑料袋包装的冰毒疑似物（编号为1）和一小包透明塑料袋包装的绿色药片（编号为5）。称量过程：闽清县公安局侦查人员许鸿升、刘灵彬、杨大强对提取到的物品经PS200A牌黑色电子称称量，编号为1的透明塑料袋包装的冰毒疑似物净重为82.66克，编号为2的透明塑料袋包装的冰毒疑似物净重为0．99克，编号为3的透明塑料袋包装的冰毒疑似物净重为0.45克，编号为4的透明塑料袋包装的冰毒疑似物净重为10．04克，编号为5的透明塑料袋包装的绿色药片净重为0.84克。同时还当场扣押到交易款人民币700元，康友牌注射针管132支及电子称一部。以上物品全部予以扣押。
5.福州市公安局刑事科学技术研究所的鉴定文书，证实从被告人刘强的随身物品中查获的5包疑似冰毒物均检查出甲基苯丙胺成分。
6.被告人刘强现场指认照片，证实闽清县食品招待所308号房的基本情况。
7.证人翁某某案发当日的通话记录及闽清县公安局刑事侦查大队农村中队办案民警联系电话，证实办案民警并没有在案发当日通过电话与证人翁某某联系。
8.闽清县公安局行政处罚决定书，证实2014年3月27日，被告人刘强因吸毒被公安行政拘留十五日。同日，因本案被刑事拘留。
9.闽清县人民法院刑事判决书、福建省未成年犯管教所释放证明书，证实2005年11月30日，被告人刘强贩卖毒品被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元，并于2011年8月10日刑满释放。
10.被告人刘强的供述及对翁某某的辨认笔录，证实2014年3月26日19时许，他接到翁某某的电话，在电话里翁某某问他是否有“泡泡”（指冰毒）卖，他说有，他还问翁某某要买多少的冰毒，翁某某说要买5克冰毒，接着他们就约好在闽清县梅城镇半街食品招待所进行交易。过了大约半小时后，他接到翁某某电话说其已经到食品招待所了，于是他就带上冰毒骑着摩托车也到食品招待所门口。他和翁某某碰面后，就在食品招待所旁边的小路往里一点光线较暗的地方进行交易，当时他拿5克冰毒卖给翁某某，每克冰毒150元钱，翁某某给了他700元人民币，还欠他50元。然后翁某某跟他说去取钱，让他在食品招待所门口等，接着翁某某就离开了。过了一会，翁某某就回来跟他说还要再买点冰毒，于是他就和翁某某一起到食品招待所308房间，我们才到房间一会还没进行交易，公安机关的工作人员就冲到308房间里将他抓获了，并且在他的衣服口袋里当场查获三小包的冰毒，同时还在我随身携带的黑色塑料袋内查获一大包的冰毒、一小包的麻古等物。
此外，公诉机关还提供了侦查机关抓获经过，证实2014年3月26日20时许，被告人刘强在闽清县食品招待所308房间被闽清县公安局民警抓获；户籍证明，证实被告人刘强的基本身份情况，以及其在案发时具有完全刑事责任能力。以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，予以确认。
被告人刘强提出他只是帮翁某某带冰毒，没有贩卖，被告人刘强的辩护人提出，公诉机关没有提供被告人刘强交易的5克毒品物证，且侦查机关是通过预先设局，采取引诱犯罪的方法非法收集证据，应不能认定被告人刘强构成贩卖毒品罪。根据本案在案证据，虽然被告人刘强与翁某某交易毒品时间存在不相吻合，侦查机关没有追查并追缴交易5克毒品的去向，但从被告人刘强的供述与证人翁某某、刘某甲的陈述可以相互印证，证实被告人刘强与翁某某确有交易过毒品，且在庭审中，被告人刘强也供述承认所交易的5克毒品与从其随身查获的毒品系同一批向同一人购买的毒品，同时，没有证据证明侦查机关存在引诱犯罪的方法非法收集证据，故被告人刘强该辩解意见和其辩护人该辩护意见不予采信。被告人刘强还提出没有向陈某甲贩卖毒品，且也不认识陈某甲，其辩护人提出辩护意见，被告人刘强否认有向陈某甲贩卖过毒品，证人证言又有矛盾，认定被告人刘强有向陈某甲贩卖过毒品存在证据不足，对此，因公诉机关没有提供其他证据佐证，故被告人刘强该辩解意见和其辩护人该辩护意见可予以采纳。
本院认为，被告人刘强明知是毒品甲基苯丙胺因而向他人进行贩卖，数量达99.98克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘强属于毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。鉴于本案中在被告人刘强处查获的94.98克毒品甲基苯丙胺并未流入社会，对被告人可酌情从轻处罚。本案经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币50000元；
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月27日起至2029年3月26日止。）
二、扣押在案的94.98克甲基苯丙胺、违法所得人民币700元、康友牌注射针管132支及电子称一部予以没收，由扣押机关闽清县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范孔萍
人民陪审员 黄立兴
人民陪审员 林 海
二〇一五年一月十六日
书 记 员 陈建芳
附注法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第五十五条第一款【剥夺政治权利的期限】剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款【剥夺政治权利的附加】对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或全部，没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。