河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终2687号
上诉人（原审原告、反诉被告）：洛阳市第一干部休养所。
法定代表人：王广民，该所所长，
委托代理人：原宗保、李风林，河南一得律师事务所律师。特别授权。
上诉人（原审被告、反诉原告）：洛阳金光源电力设备工程有限公司。
法定代表人：宋建伟，该公司经理。
委托代理人：全中旭，王涛杰（实习），河南行有格律师事务所律师。特别授权。
上诉人洛阳市第一干部休养所（以下简称第一干休所）与上诉人洛阳金光源电力设备工程有限公司（以下简称金光源公司）因合同纠纷一案，均不服洛阳市西工区人民法院（2015）西民二初字第789号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人第一干休所的委托代理人原宗保、李风林，上诉人金光源公司的委托代理人全中旭、王涛杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年5月6日，金光源公司（）与第一干休所（）签订了《箱式变压器买卖合同》，约定由第一干休所购买金光源公司的箱式变压器一台，价款220000元。卖方负责汽车运输至买房工地，运输费用由卖方承担，装卸由卖方负责，买方给予配合。买方预付货款100000元，货到安装送电调试合格后根据买方资金情况分批付款付至货款总额的95%（最长期限为两年），余额5%作为质保金，无质量问题三年内结清。合同签订后，第一干休所向金光源公司支付了预付货款100000元，金光源公司向第一干休所出具了收据。此后，金光源公司与河南盛元电气设备有限公司签订了《产品买卖合同》订购了一台组合式变电站，并向河南盛元电气设备有限公司支付了95300元，开具了增值税发票。第一干休所认为因金光源公司未按合同约定向其交付箱式变压器构成违约，应退还第一干休所交付的预付货款100000元及利息。金光源公司反诉称第一干休所始终未通知发货，导致箱式变压器至今未安装，期间河南盛元电气设备有限公司多次催促金光源公司尽快履行合同并支付剩余货款，由于第一干休所工程一直未完工致使变压器无法安装，故未要求金光源公司发货，违约责任在第一干休所，其应赔偿因违约给金光源公司造成的损失。另查：第一干休所方原经办人证实了工程未完工，暂不让金光源公司发货的事实。
原审法院认为：原告第一干休所与被告金光源公司签订的《箱式变压器买卖合同》系双方真实意思表示，该院予以确认。因原、被告均同意解除买卖关系，故被告金光源公司要求解除双方于2012年5月6日签订的《箱式变压器买卖合同》的反诉请求该院予以支持。原告第一干休诉称被告金光源公司未按合同约定安装变压器构成违约的证据不足，且违约在先，其相应本诉请求不予支持。被告金光源公司反诉请求原告第一干休所赔偿经济损失109829.9元的证据不足，不能证实损失的真实性和关联性，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除2012年5月6日原告（反诉被告）洛阳市第一干部休养所与被告（反诉原告）洛阳金光源电力设备工程有限公司签订的《箱式变压器买卖合同》。二、驳回原告（反诉被告）洛阳市第一干部休养所的诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）洛阳金光源电力设备工程有限公司的其他反诉请求。本案诉讼费2300元，由原告（反诉被告）洛阳市第一干部休养所承担。反诉费1150元，由被告（反诉原告）洛阳金光源电力设备工程有限公司承担。
宣判后，第一干休所不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销洛阳市西工区人民法院（2015）西民二初字第789号民事判决，查明事实，支持上诉人原审诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认为“原告第一干所称被告金光源公司未按合同约定安装变压器构成违约的证据不足，且违约在先”，上述认定缺乏事实根据。事实上，2012年5月21日上诉人将预付款10万元汇入被上诉人账户后，被上诉人至今未向上诉人供货。期间上诉人曾向被上诉人协商解除合同退回货款，被上诉人同意退款，但因退款数额未能达成一致而导致本诉讼。然而原审中被上诉人提出反诉并主张上诉人违约，并向法庭提供相关证据，反诉证据更加印证了被上诉人违约的事实。被上诉人在原审中提供了2012年5月6日箱式变压器买卖合同复印件，该合同约定“合同生效后30天内交货”，那么交货的最后时间应当为2012年6月6日，反诉人又向法庭提交的其与河南盛元电气设备有限公司签订的“产品买卖合同书”，该合同约定的交货时间为“收到定金后25日交货”，而被上诉人向河南盛元电气设备有限公司交付定金的时间为2012年6月12日，据此推算生产厂家河南盛元电气设备有限公司交货时间为2012年7月7日，很显然，被上诉人无法按照约定的时间交货，违约事实是显而易见的。上诉人根本不存在违约，相反，被上诉人违约行为已导致合同履行成为不必要。二、原审判决查明“第一干休所原经办人证实了工程未完工，暂不让金光源公司交货的事实”，违反证据规则。原审中被上诉人向法庭提交一份第一干休所原来所长李治平的证言，上诉人当庭不予认可，其一，无法证明证言的真实性；其二，要求李治平到庭接受询问。然而，原审法院在证人未出庭的情况下采信证人证言的事实，显然违反规定。三、原审判决解除双方签订的合同却又以上诉人违约在先驳回诉讼请求，那么解除合同后的损失如何保护，违约责任如何承担，合同也未明确约定。况且上诉人不存在违约，被上诉人原审反诉的事实也不存在，财政拨款的损失无从主张，简单的驳回诉讼请求必将导致上诉人遭受巨大的经济损失。综上，原审判决事实不清、证据不足且违反法定程序，为此，请求上级人民法院查明事实，依法改判或发回重审。
金光源公司也不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、依法撤销西工区人民法院（2015）西民二初字第789号判决第三项，并判令被上诉人赔偿因其违约给上诉人造成的损失共计109829.9元。二、依法判令被上诉人承担一审及二审全部诉讼费用。事实及理由：在与原审中，上诉人作为被告和反诉人，提供了充足的证据，该证据充分证实了被上诉人的违约行为，同时也充分证实了上诉人因被上诉人的违约行为所遭受到的损失，但原审判决认定上诉人证据不足，驳回了上诉人的诉求。2012年5月，因被上诉人建设老干部综合楼需要箱式变压器，被上诉人找到上诉人协商相关事宜，最终被上诉人同意由上诉人提供供货、安装、
服务，双方并于2012年5月6日签订《箱式变压器买卖合同》，合同，约定了产品型号、单价及交货时间等。合同签订后，上诉人为了能够及时完成合同任务，于第一时间联系了产品供应商，并于2012年5月17日与河南盛元电气设备有限公司签订编号为120517
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1《产品买卖合同书》，合同签订后，上诉人依照合同约定支付了河南盛元电气设备有限公司合同定金95300元，但由于被上诉人始终没有通知上诉人发货，至今该箱式变压器都没有安装。依据上诉人与被上诉人之间的供货合同，上诉人在合同签订后即第一时间采购设备，但最终由于被上诉人自己的原因未能按照合同约定履行，一再推脱供货安装时间，最终未能安装的责任全在被上诉人，所以被上诉人应对自己的违约行为承担相应的违约责任。结合本案，被上诉人支付的100000元货款应当作为定金由上诉人不再退还，同时，由于上诉人在合同签订后即与第三方签订了供货合同，并按合同给付了第三方95300元的采购定金，但由于被上诉人的单方违约，最终导致上诉人支付的95300元定金未能由第三方退还，给上诉人造成了重大的经济损失。综上，依照合同法的相关规定，上诉人作为守约方，其损失依法应由违约方予以赔付，同时也应由其自身对因其单方行为违约承担相应的违约责任。故此，上诉人认为，对于被上诉人已付的100000元不应再由上诉人予以退还，同时，还应由被上诉人承担上诉人已付给第三方的95300元定金。为了维护上诉人的合法权益，特依法提出上诉，望依法支持上诉人的各项诉求。
针对第一干休所的上诉理由，金光源公司答辩称：一、依据双方2012年5月6日签订的买卖合同约定预付货款10万元，但第一干休所在6月6日才支付了10万元的预付货款，已经构成了严重违约。合同签订后，在第一干休所未支付货款的情况下，我方与盛元公司签订了买卖合同，并支付订金95300元，我方为了履行合同积极履行了自己的义务。第一干休所在支付货款上食言，而且后期一直推脱我方交付安装设备，最终导致设备未能安装。第一干休所如果愿意我方送货，我方还是愿意送的，据我方了解，干休所的楼已经不再盖了，所以其不具有履行合同的能力。
针对金光源公司的上诉理由，第一干休所答辩称：一、金光源公司违约在先，其违约事实我方在上诉状中已经详细说明。二、金光源公司要求我方承担违约责任，没有事实根据，我方并不存在违约，根据在一审中提交的证据，可以证实金光源公司违约的事实。三、金光源公司不存在任何损失，其与河南盛元电气设备有限公司恶意串通，以获取不当利益。综上，请求法庭依法驳回金光源公司的上诉请求。
本院经审理查明的事实除与原审查明事实一致外，另查明：1、金光源公司与河南盛元电气设备有限公司签订的《产品买卖合同》约定合同总价款为215300元。2、金光源公司收到第一干休所支付的100000元预付款后出具了增值税发票，并支出税款14529.9元。
本院认为：双方当事人于2012年5月6日签订的《箱式变压器买卖合同》真实有效，第一干休所直至二审庭审时仍称老干部综合楼未完工，不清楚是否具备变压器的安装条件，故该买卖合同至今未履行系第一干休所违约造成。现双方均同意解除上述买卖合同，应予支持。第一干休所已支付的100000元系预付款，合同解除后金光源公司应予返还，第一干休所要求金光源公司支付利息的理由不足，不予支持。因本案导致合同解除的原因系第一干休所违约，故其应承担相应的违约责任，赔偿金光源公司的相应损失。金光源公司为履行上述买卖合同，与河南盛元电气设备有限公司另签订了买卖合同，并按照合同约定向河南盛元电气设备有限公司汇付了定金95300元，因作为最终用户的第一干休所不具备安装条件致使河南盛元电气设备有限公司未能发货，河南盛元电气设备有限公司于2014年10月10日函告金光源公司，定金将不予返还。因该合同总价款为215300元，但定金约定为95300元，违反了定金约定不得超出主合同标的20%的相关规定，超出部分不应认定为定金，金光源公司可就超出部分依法向河南盛元电气设备有限公司主张权利，金光源公司在本合同中的定金损失应为43060元（21530020%＝43060元），另金广源公司开具增值税发票时支付的14529.9元税款也应认定为金光源公司的损失由第一干休所一并承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持洛阳市西工区人民法院（2015）西民二初字第789号民事判决第一项，撤销第二、三项。
二、洛阳金光源电力设备工程有限公司于判决生效后十日内退还洛阳市第一干部休养所预付款100000元。
三、洛阳市第一干部休养所于判决生效后十日内赔偿洛阳金光源电力设备工程有限公司损失57589.9元。
四、驳回洛阳市第一干部休养所的其他诉讼请求。
五、驳回洛阳金光源电力设备工程有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2300元，反诉费1150元，共计3450元，二审案件受理费4797元，均由洛阳市第一干部休养所和洛阳金光源电力设备工程有限公司各半承担。
本判决为终审判决。
审判长 祖 萌
审判员 刘丽娜
审判员 陈加胜
二〇一六年八月十五日
书记员 黄思维