广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）柳市刑一终字第263号
原公诉机关广西壮族自治区鹿寨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）莫某，无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
上诉人（原审被告人）余某，无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月16日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
上诉人（原审被告人）赖某，无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
原审被告人林某，无职业。曾因犯抢劫罪，于1991年3月16日被鹿寨县人民法院判处有期徒刑二年，1992年8月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月16日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
原审被告人蒋某，无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月16日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
原审被告人高某，无职业。涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月17日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
原审被告人卢某（又名卢雄），无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
原审被告人李某，无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月18日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审。2015年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
原审被告人周某，无职业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月16日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月20日被鹿寨县公安局取保候审，同年9月17日被鹿寨县人民法院决定逮捕，同年9月22日被鹿寨县公安局执行逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
广西壮族自治区鹿寨县人民法院审理广西壮族自治区鹿寨县人民检察院指控原审被告人林某、莫某、蒋某、余某、赖某、高某、卢某、李某、周某犯开设赌场罪一案，于2015年9月28日作出（2015）鹿刑初字第327号刑事判决。原审被告人莫某、余某、赖某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年春节至7月10日期间，被告人蒋某、莫某、余某、赖某、李某、高某、周某、卢某、林某等人先后共同出资（1000元或者3000元）合伙当庄家，用玉米籽作赌具进行赌博，分别在鹿寨镇角塘村查比屯的商店、“白果场”及河边开设赌场，每天二场，白天夜晚各一场，每场聚集数十人进行赌博，从中抽头渔利。除了被告人李某、周某外，其余七被告人均在赌场负责过具体的事务，如保管入股的钱、做“出皮”、“活利”、“放哨”等。7月10日傍晚，赌场被公安机关查获，在场的被告人均逃离了现场。7月16日，九被告人陆续到公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有被告人蒋某、莫某、余某、赖某、李某、高某、周某、卢某、林某的认罪供述、接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、行政处罚决定书、罚没款收据、收缴物品清单、辩认笔录及照片、犯罪前科材料、证人韦界连等人的证言等。
原判认为，被告人蒋某、莫某、余某、赖某、李某、高某、周某、卢某、林某以营利为目的，开设赌场，九被告人的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人蒋某、莫某、余某、赖某、高某、卢某、林某起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人李某、周某起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。案发后，九被告人能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人林某有犯罪前科。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：
一、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；
二、被告人莫某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
三、被告人蒋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
四、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
五、被告人赖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
六、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
七、被告夫卢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
八、被告人李某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；
九、被告人周某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。
莫某上诉称，其是投案自首，认罪态度好，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
余某上诉称，其不是开设赌场的发起人和组织者，没有参与具体分工，没有参与渔利分红，都是临时被聘请做工，事后得到劳务费，其只是出了少量资金参与赌博，其不是主犯，其行为不构成开设赌场罪，请求二审依法改判。
赖某上诉称，其是在2015年6月18日后才开始受他人影响出资当庄的，本身有××，家庭经济困难，案发后投案自首，原判量刑过重。本院审理过程中，赖某以服从原判为由申请撤回上诉。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与原判认定一致，证据均经原审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人莫某、余某、赖某、原审被告人林某、蒋某、高某、卢某、李某、周某以营利为目的，开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。在共同犯罪中，上诉人莫某、余某、赖某、原审被告人林某、蒋某、高某、卢某均积极参与，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；原审被告人李某、周某起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。三上诉人及六原审被告人在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。原判对上述情节认定正确，并根据各上诉人、原审被告人的犯罪事实、情节、悔罪表现，对三上诉人及六原审被告人均予从轻处罚，量刑适当。对上诉人莫某提出原判对其量刑过重的上诉意见，本院依法不予采纳。对于上诉人余某提出其不是开设赌场的发起人和组织者，没有参与具体分工，没有参与渔利分红，都是临时被聘请做工，事后得到劳务费，其只是出了少量资金参与赌博，其不是主犯，其行为不构成开设赌场罪的上诉意见，经查，余某在一审庭审中对公诉机关指控其参与开设赌场的事实及罪名均无异议，到公安机关投案后及一审庭审中均供述其在赌场中入有股、保管过入股资金、做过“出皮”，并有同案犯的认罪供述相印证，因此，余某的该上诉意见与查明的事实和证据不符，本院依法不予采纳。二审期间，上诉人赖某以服从原判为由申请撤回上诉，符合法律规定，无规避法律行为，依法应予准许。原判适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人赖某撤回上诉；
二、驳回上诉人莫某、余某的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘仁慧
代理审判员 张 婕
代理审判员 周 香
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 李 萍