河南省焦作市解放区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫0802刑初339号
公诉机关焦作市解放区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人冯某，男，汉族，1979年8月1日出生，住焦作市解放区。
委托诉讼代理人张晖，河南纳圣律师事务所律师。
被告人（刑事附带民事诉讼被告人）张海娜，女，1985年6月13日出生，回族，小学肄业，某面馆服务员，户籍地山东省德州市，住焦作市解放区。因涉嫌故意伤害，于2016年9月7日被焦作市公安局焦南分局刑事拘留；因涉嫌故意伤害犯罪，于2016年10月13日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，次日被焦作市公安局焦南分局执行逮捕。
辩护人（委托诉讼代理人）王志立，河南好谦律师事务所律师。
焦作市解放区人民检察院以焦解检公诉刑诉〔2017〕101号起诉书指控被告人张海娜犯故意伤害罪，于2017年5月12日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，案件受理后，被害人冯某向本院提起刑事附带民事诉讼，要求被告人张海娜赔偿经济损失。本院依法适用普通程序，组成合议庭，对本案刑事部分以及附带民事诉讼部分，公开开庭进行了合并审理。焦作市解放区人民检察院指派检察员王晓雯、李致远出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人（以下简称“附民原告人”）冯某的委托诉讼代理人张晖，被告人张海娜及其辩护人王志立到庭参加诉讼。案件审理期间，公诉机关依法建议延期审理二次。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
焦作市解放区人民检察院指控：2016年9月2日4时许，在焦作市解放区新华街新如家酒店东边十字口处，被告人张海娜、王某1�另案处理）因饭店生意与被害人冯某发生纠纷，后张海娜纠集王某2（另案处理）等人对冯某进行殴打，致使冯某一只眼睛失明。经鉴定，冯某损伤程度为重伤二级。
公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了发破案经过等书证，证人何某1等人证言，被害人冯某的陈述，被告人张海娜的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人张海娜纠集他人故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处，并建议对其判处有期徒刑五年以下。
附民原告人冯某诉称：2016年9月2日下午4时许，冯某在回家经过新华街新如家酒店东边路口处时，遭受被告人张海娜及其家人持械殴打，造成冯某脸部多处损伤、右眼失明的严重后果。经鉴定冯某损伤程度为重伤。被告人张海娜及其同伙共同实施暴力侵害行为，对冯某造成巨�的身心伤害。案发后，被告人张海娜及其家人没有对冯某给予任何赔偿，为此要求依法追究被告人张海娜故意伤害罪的刑事责任，从重处罚；被告人张海娜赔偿冯某医疗费97188元、误工费25397元、护理费11494元、住院伙食补助费3200元、营养费1920元、住宿费1092元、交通费4492元、辅助医疗器械义眼片费5280元、后续更换义眼片费用31680元、精神损害抚慰金100000元，共计281743元。
附民原告人当庭出示以下证据：1、身份证、户口本；2、病历、诊断证明、出院证明、医疗费票据；3、火车票；4、住宿发票；5、义眼片发票、关于更换义眼片的证明。以此证明附民原告人受伤住院治疗的情况以及所受到的损失。
被告人张海娜对起诉书指控的犯罪罪名和犯罪事实均有异议，认为其没有打架，没有叫人，其行为不构成犯罪。其同意赔偿被害人损失，但没有钱赔偿�
辩护人认为，起诉书指控被告人张海娜有纠集行为的事实不清、证据不足。1、案发原因是被害人有重大过错，且两家人以前发生过矛盾，之前的纠纷公安机关已经立案但没有处理。案发时冯某准备了砍刀，在被告人夫妇下班回家的必经之路预谋拦截被告人夫妇，是被害人的行为造成了本案的发生。2、起诉书指控的事实和附民诉状中的事实不相符，被害人因为与饭店老板有纠纷，而对被告人夫妇进行殴打。被告人张海娜因为害怕才回去说有人打王某1了，其没有明确的殴打冯某的意思。王某1、王某2没有到案，现没有直接证据证明被告人叫人到现场的目的是去打人。3、张海娜智力呆傻，不可能纠集人参与打架。本案事实不清，证据不足，应当做出有利于被告人的判决。辩护人当庭出示照片一张，以证明案发时是被害人冯某持刀拦截被告人夫妇。
�告人对附民原告人的证据发表如下质证意见：对证据1无异议；对证据2中的上海交通大学医学院附属第九人民医院的医疗费票据有异议，因没有转院证明，对其他证据无异议；对证据3、4有异议；对证据5中关于更换义眼片的证明有异议，实际费用没有发生。
经审理查明：2016年9月2日4时许，在焦作市解放区新华街新如家酒店东边十字口处，被告人张海娜、王某1（另案处理）与被害人冯某发生纠纷后，张海娜叫来王某2（另案处理），王某1、王某2等人殴打冯某，冯某一只眼睛被打伤失明。经鉴定，冯某的损伤程度为重伤二级。
另查明，附民原告人冯某伤后，于2016年9月2日至2016年10月27日在焦作市人民医院住院治疗，支付住院费17568.39元；于2016年11月14日至2016年11月18日在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院治疗，支付住院费78027.29元；于2016年11月18日至2016年11月23日在焦作市人民医院住院治疗，支付住院费986.76元；期间门诊花费总计605.8元。冯某于2016年12月15日支付5280元安装了义眼片。
以上事实，有以下证据予以证实:
1、被告人张海娜在公安机关的供述：2016年9月2日凌晨四点，我和丈夫王某1下班从某面馆回家，走到国控大药房碰见大眼（被害人冯某）拿一把长刀，朝我们走来，王某1见情况不妙，就从旁边饭店门口拿一个拖把和大眼相互打了起来，因为大眼拿有刀，害怕王某1吃亏，我就回面馆叫王某2帮忙打架。王某2就在去的路上拿了一块砖头，我在后面跟着。王某2到后拿砖头扔到大眼腰部，然后王某1、王某2、大眼相互打了起来，王某2用手夺大眼的刀，王某1拿拖把棍敲打大眼腿部，大眼拿刀向王某1砍过去，王某2又在大树下边拿个砖头向大眼眼部砸了两下，大眼就倒下，眼部流血了�接着海生、海洋过来，一人拿个砖头砸大眼腿部两下。打架是因为我们某面馆生意好，大眼嫉妒，就找我们打架，并且我们两家饭店之间因为占地有一点纠纷，到现在还没有解决。
2、被害人冯某的陈述：2016年9月2日4时许，我喝完酒从大杨树后街往东走到新华街国控大药房南边，看见某面馆的一男一女后，我就和那个男的打在一起。过了一会，某面馆的王某2还有他们家的两个服务员也过来打架，他们有人用砖头砸，有人用木棒打，还有人用刀砍我。当时我的右眼受伤看不见了，还有头部、胳膊、鼻子、眼眶都受伤。我不记得自己当时是否拿有工具。
3、证人何某1的证言：我在某面馆工作，案发时我在饭店收摊，服务员娜娜来店里给王某2说：“有人打你哥王某1了，你赶紧去吧。”娜娜的老公王某1在店里负责烧烤，我给王某1叫舅。王某2就跟着娜娜去打架现场。过了一会儿，我给我哥何某2说有人打王某1，赶紧去吧。然后我、何某2等一起去打架的地方，途中有一堆废砖头，我俩各拿了一个砖头。在现场看见大眼手里拿一把刀，王某1拿一个木棍、王某2拿个砖头。大眼拿东西往王某1身上打，王某1拿木棍朝大眼身上打，大眼自己倒地了。王某2拿砖头往大眼右眼上砸，大眼眼睛那儿出血了。我拿砖头往大眼的胸部打了两下，何某2拿砖头往大眼肩膀上打了两三下。
4、证人何某2的证言：我在某面馆工作，王某1在店里负责烧烤，案发时，王某1和他媳妇儿下班回家，我和我弟弟何某1等人正准备下班时，何某1给我说大眼在那边拿刀准备捅王某1，让赶紧过去看看。我就和何某1、郭某去打架的地方，准备帮王某1打架。路上有一堆废砖头，我和何某1各拿一个砖头，准备用砖头砸打王某1的人。在现场看到王某1拿木棍朝大眼身上打，大眼拿刀往王某1身上捅，但是捅到王某1媳妇身上，把王某1媳妇的裙子划开一道口。打了一会儿，大眼就往一边跑，王某1和王某2就去追，王某1从路边捡个砖头准备往大眼身上投，但是大眼自己倒地上了，然后王某1拿木棍往大眼身上打，王某2拿砖头往大眼眼上砸，砸的是右眼。我拿砖头砸大眼肚子一下，何某1拿砖头砸大眼胸部一下。
5、证人丁某的证言：我是新如家快捷宾馆的保安，2016年9月2日4时许，我在宾馆停车场小屋，听到一个女的说大眼拿刀在新如家东边路口堵人。之后外面有噼里啪啦的声音。现场看到一个较胖的女的，是某面馆的大女儿；还有一个穿黑色上衣的女的，也是某面馆的，身高有1.65米；还有两个男的一个穿黑色短袖T恤，一个穿浅色短袖T恤。
6、证人刘某的证言：案发当天凌晨，我在焦作一个十字路口东北角吃夜市时，听见新如家快捷酒店门前胡同口大路面上有人打架，我到跟前，看见有两个男的在打一个男的，其中一个打人的人手里拿木棍乱打乱敲，把那个人打倒在地，被打的人倒地之后，另一个拿砖头的敲了倒地这个男的头部，倒地这名男子头部流血了。被打的这这名男子手里拿了一把刀，乱舞乱砍，但没有看见他砍到这两个人。
7、证人卢某的证言：案发当天凌晨4时许，我和齐某开车去新如家快捷酒店开房，从酒店出来刚上车，看见从西边过来两三个男的往东跑，在我的车后部发生了打架，其中一个男子手里拿了大半块砖头，另一个男的手里拿了一根棍子。我从倒车镜看见地上躺了一个人，旁边有一个男的一边说让你拿刀之类的话，一边拿棍敲他。打架结束后，看见躺地上那个人头上在流血，他旁边有一根棍子和一块砖头，还有一把一尺来长的刀。
8、证人齐某的证言：案发时我和卢某等去新如家宾馆开房间，从宾馆出来准备走，这时过来一男一女，紧跟着这一男一女又过来一个男的，走得很快，手里拿个木棍，走到路口的时候，又过去一个男的，手里拿个砖头，拿砖那个人砸了对方一下，把对方砸翻了，拿棍子的人就用棍子打躺在地上的男子，并同时喝“我让你拿刀，我让你拿刀”。
9、证人贾某的证言：案发当日凌晨4时许，我们准备收摊，烧烤的师傅王某1和他媳妇娜娜先走了，没几分钟，我听见“有人掂刀截住王某1在那打架”。这时看见店里的王某2沿大杨树酒吧街新如家快捷酒店门口往东侧跑去，我就跟着跑过去，看见大眼手里掂了一把刀在两棵大杨树当中站，王某1手里拿了一根棍在大眼的对面站，王某2在王某1的旁边站，我就赶紧用手机打110报警。我在打110时看见大眼手里拿着刀乱挥，等我再看时大眼已经躺在地上。
10、法医人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书证实：经鉴定，冯某右侧眼球破裂，经清创缝合治疗仍然出现眼球萎缩，最终行眼球摘除术，其损伤程度评定为重伤二级。
11、住院病历等材料证实被害人冯某受伤住院治疗的情况。
12、申请书、行为能力鉴定申请书、鉴定聘请书、司法鉴定意见书及鉴定意见通知书证实：被告人张海娜作案时为边缘智力，完全刑事责任能力。
13、现场勘验检查工作记录、现场照片证实案发现场的情况。
14、法庭科学DNA检验鉴定书证实：刀刃、刀柄、砖块2、木条B端、现场血迹上的生物物质是冯某所留。
15、病历、诊断证明、出院证明、医疗费票据；火车票；住宿发票；义眼片发票等证明被害人冯某受到的损失。
16、并有物证�把刀、两根木棍、两块砖头，监视居住决定书，发破案经过，户籍证明，视听资料等证据在卷佐证。
以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，足以认定。
本院认为，被告人张海娜故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯罪罪名成立。被告人张海娜在侦查机关多次供述其害怕王某1打架吃亏，叫王某2去帮助打架，且在其跟随王某2赶往现场的途中，看到王某2在路边捡了一块砖头，并且在现场看到王某2用砖头砸被害人，其明知有可能会造成伤害后果的发生，但其放任结果的发生，故其与辩护人关于其没有伤害他人的故意，其行为不构成犯罪的意见不能成立，本院不予采纳。被告人张海娜在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。鉴于被害人具有一定的过错，故对被告人可以酌情从轻处罚。被告人张海娜�附民原告人冯某的经济损失，依法应该承担80%的赔偿责任，附民原告人应该承担20%的责任。附民原告人冯某要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、辅助医疗器械义眼片费用的合理请求，本院予以支持；其要求赔偿精神损害抚慰金的请求，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，该请求本院不予支持；附民原告人要求赔偿后续更换义眼片费用的请求，因没有实际发生，该请求本院不予支持，可待实际发生后另行主张。本案有关赔偿项目及数额如下：一、医疗费97188元，有医疗费票据为证。二、误工费7698.99元。误工时间自附民原告人受伤到安装义眼之日，总计105天，按照居民服务业年平均工资33857元计算，误工费总计9739.68元。附民原告人要求误工时间计算到起诉之日，没有事实及法律依据，故其请求超出部分不予支持�三、护理费5936.57元。虽然附民原告人没有提供需要护理的相关证据，但根据其病情，其住院期间按一人护理计算适宜，故按照居民服务业年平均工资33857元计算，64天，总计5936.57元,其请求超出部分不予支持。四、住院伙食补助费3200元，符合法律规定。五、营养费1920元，符合法律规定。六、住宿费1092元，以住宿票据为准。七、交通费4492元，符合法律规定。八、辅助医疗器械义眼片5280元，以票据为准。以上一至八项总计128848.25元；被告人张海娜承担80%的赔偿责任总计为103078.6元。综合全案情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条；《中华人民共和国侵权责任法》第三条，第十五条，第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二�条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张海娜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2018年5月6日止）。
二、作案工具一把刀、两根木棍、两块砖头，依法予以没收。
三、被告人张海娜于本判决生效后二十日内赔偿刑事附带民事诉讼原告人冯某103078.6元。
四、驳回刑事附带民事诉讼原告人冯某的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于河南省焦作市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 党 莉
审 判 员 李 宇
人民陪审员 陈军超
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 张 静