广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂03民终1108号
上诉人(一审原告)：文芳，女，1984年11月11日出生，汉族，农民，住所地广西兴安县。
委托诉讼代理人：蒋垂裕，广西兴安县法律服务中心法律工作者。
被上诉人(一审被告)：兴安县妇幼保健院，住所地兴安县志玲路。
法定代表人：廖建军，该院院长。
委托诉讼代理人：汤建华，广西古方律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘永梅，该院副院长。
上诉人文芳因与被上诉人兴安县妇幼保健院医疗损害赔偿责任纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院(2017)桂0325民初983号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成由审判员张鹏担任审判长，审判员唐国登主审，审判员徐刚参加评议的合议庭，于2018年5月8日公开开庭审理了本案。书记员覃欢担任记录。上诉人文芳及其委托诉讼代理人蒋垂裕，被上诉人兴安县妇幼保健院的委托诉讼代理人汤建华、刘永梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
文芳的上诉请求：1、依法撤销一审以桂林市医鉴会对患者文芳剖宫产术中损伤其肠管鉴定为三级戊等医疗事故，推算上诉人对应的受伤程度为十级伤残，上诉人的伤残赔偿金、精神抚慰金应当按十级伤残的相关规定计算，这一认定没有鉴定机构的鉴定意见及事实依据；2、确认上诉人申请兴安县法律服务中心委托桂林市华源司法鉴定所对上诉人剖宫产术造成乙状结肠痿，部分肠切除，根据《医疗事故分级标准（试行）》规定，属六级伤残的鉴定意见合法有效；3、支持上诉人的一审诉讼请求并参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》即赔残疾补助金、误工费、护理费等损失；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决以桂林市医鉴会2017年5月11日作出的桂林医鉴[2017]15号认定本病例属三级戊等医疗事故，医方承担主要责任。一审判决推算上诉人对应的受伤程度为十级伤残，事实不清，证据不足。1、2016年12月14日，上诉人根据县卫生局的答复要求，经兴安县法律服务中心申请，委托桂林市华源司法鉴定所对上诉人因剖宫产术的伤害进行伤残等级鉴定。2016年12月15日该所出具鉴定意见：被鉴定人文芳因剖宫产造成乙状结肠痿，部分肠切除，属六级伤残。2017年2月15日，又经共同申请桂林市医鉴会对上诉人剖宫产造成乙状结肠痿，部分肠切除的医疗事故等级鉴定。桂林市医鉴会于2017年5月11日根据医、患双方申请鉴定的事项，出具了本病例属三级戊等医疗事故，医方承担主要责任，没有出具相对应为十级伤残的鉴定意见。而一审判决却推算上诉人对应的受伤程度应当为十级伤残，该认定没有法律、事实依据。2、一审判决上诉人的残疾补助金、误工费、护理费按十级伤残计算没有法律、事实依据，应当按六级伤残计算残疾补助金为142005元（30年×9467元／年×50%）；误工费92637元（423天×219元／天）；护理费14016元（64天×219元／天）。而一审判决以职工月工资4582元÷30天，每天152.73元计算，没有法律、法规依据。3、上诉人诉请误工时间为定残日前一天止为423天。依法有据。而一审判决以上诉人基本恢复出院后休息时间180天+住院64天为误工时间计算误工费没有法律依据。二、审判程序违法。被上诉人只在答辩中称为上诉人垫付了99890.12元的治疗费，没有提供发票原件，连复印件都没有提供，在庭审中被上诉人没有出示垫付支出的医疗费发票，也没有组织质证，一审判决却采信被上诉人为垫付了99890.12元的治疗费，并在判决书中减除了被上诉人的垫付款，其判决属审判程序违法。
兴安县妇幼保健院答辩称，一审法院对本案的事实认定清楚，适用法律及实体处理是正确的，请求维持原判。
文芳诉至一审法院，请求：1、判令被告赔偿原告经济损失231848元；2、诉讼费由被告负担。
原审法院经审理查明：2015年10月17日，原告生小孩到被告处住院行剖宫产手术，产后6日出院。原告出院后不适，在当地诊所治疗不见好转，于2015年10月29日又到被告处住院检查治疗，被诊断为：1、肠外漏；2、切口感染。原告住院6天至2015年11月4日，在被告的建议下转桂林医学院附属医院治疗，被诊断为：1、乙状结肠瘘；2、剖宫产术后。原告住院16天至2015年11月20日出院。2016年3月7日，原告因乙状结肠造瘘手术后，又到桂林医学院附属医院住院治疗36天至2016年4月12日出院。原告两次在桂林医学院附属医院治疗52天，被告垫付全部医药费99890.12元。2016年12月13日，因赔偿问题双方协商未果，原告经兴安县法律服务中心委托桂林市华源司法鉴定所对其受伤程度鉴定，结论为：原告的受伤构成六级伤残。被告对上述鉴定结果存疑，双方一致要求桂林市医学会对本次事故进行鉴定。2017年5月11日，桂林市医学会分析意见：被告存在对术中分离严重粘连可能会引起肠损伤考虑不够，手术操作欠规范和熟练，对术后产妇的监护、并发症的预防不到位，出院前没有对患者的情况进行评估，出院指征把握不规范，没有与患者进行沟通、签字，给予出院，患者的乙状结肠瘘与医方的手术有关，医方的诊治行为与患者的不良后果存在因果关系。鉴定结论：本次病例构成三级戊等医疗事故，被告承担主要责任。双方仍对赔偿问题协商不成，原告便提起诉讼。
一审法院经审理认为：本案的争议焦点有：一、原告的伤残损害程度及双方责任大小的问题；二、原告的合理合法的经济损失问题。
关于第一个争议焦点，双方当事人对桂林市医学院的医疗事故技术鉴定书无异议，没有在法定期限内依法申请再次鉴定，该医学会为医疗事故技术鉴定的资质机构，所作鉴定程序合法，分析说明事故的结果与原因的关系明确，理由充分，对该鉴定书的证明效力予以确认。根据本次病例已构成三级戊等医疗事故推算，原告对应的受伤程度应当为十级伤残，原告的伤残赔偿金、精神抚慰金应当按十级伤残的相关规定计算。对原告委托桂林市华源司法鉴定所的鉴定结果，只对原告的伤残程度孤立地作出鉴定，不予采信。综合被告在事故中医疗诊治过错行为对原告造成的损害的作用力大小，酌情认定被告承担事故的80％的责任，原告承担20％的责任。
关于第二个争议焦点，一、对被告无异议的原告提出的诉求：住院医药费押金1000元、交通费1000元、其他治疗材料费1519.6元，经审核，符合情理，予以确认。
二、根据原告提出的诉求及被告的答辩意见，依照《医疗事故处理条例》的相关规定，同时参照《2016年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的相关规定，认定原告合理合法的经济损失如下：1、住院伙食补助费6400元（64天×100元/天）;2、误工费37266.12元{[64天+180天（原告基本恢复出院后休息时间）]×4582元/月}；3、护理费9774.72元（64天×4582元/月）；4、营养费1920元（64天×30元/天）;5、伤残补助金28401元（30年×9467元/年×10％）；6、精神抚慰金28401元（9467元/年×3年）；7、医药费99890.12元。
三、从本案实际情况综合考虑，酌情支持原告请求的代乳食品费为14400元；原告请求的代乳误工费5958元，被告表示无异议，予以确认。对原告其他过高不符合法律规定的诉讼请求，不予支持。
综上，原告在事故中造成的合理合法的经济损失为235930.56元。按上述责任比例计算，被告在本次医疗事故中应当赔偿原告的损失为188744.45元，减除其垫付的医药费99890.12元，实际应赔偿金额为88854.33元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《医疗事故处理条例》第五十条、第五十一条、第五十二条，《医疗事故分级标准（试行）》的相关规定，判决：一、被告兴安县妇幼保健院赔偿原告文芳因医疗事故造成的经济损失88854.33元；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案收案件受理费4778元，原告负担956元，被告负担3822元。
双方当事人对一审判决查明的事实无异议的部分，本院予以确认。对一审判决上诉人有异议的事实，本院将结合全案证据进行认定。
本院另查明，桂林市医学会对本次事故作出鉴定后，于2017年8月2日又向广西古方律师事务所出具《关于医疗事故等级对应伤残等级的说明》：本例中医疗事故鉴定评定是三级戊等医疗事故（对应伤残程度为十级）。
本院认为：文芳因怀孕待产到兴安县妇幼保健院住院行剖宫产手术，术后被致肠外漏、切口感染。经桂林市医学会鉴定认为：本次病例构成三级戊等医疗事故。文芳、兴安县妇幼保健院对事故等级的鉴定结论均无异议，本院予以确认。根据桂林市医学会给广西古方律师事务所出具的《关于医疗事故等级对应伤残等级的说明》，医疗事故鉴定被评定为三级戊等医疗事故的对应伤残程度应为十级，这是根据法律、法规的规定而得出的必然结果。一审法院为了节约诉讼成本，对桂林市医学会的《关于医疗事故等级对应伤残等级的说明》予以采信，也是符合法律规定的。又根据桂林市医学会的鉴定结论，兴安县妇幼保健院应对文芳的相应损失承担主要责任，而文芳在起诉时，只要求兴安县妇幼保健院对其损失承担80%的责任，其要求与桂林市医学会的鉴定建议相吻合，本院予以确认。《2017年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》于2017年7月3日发布施实，而本案一审法院第一次辩论终结日为2017年7月27日，应当适用2017年的计赔标准。但文芳在起诉时，要求兴安县妇幼保健院按2016年的计赔标准给予赔偿，在第一次辩论终结时也没有变更其诉请，一审法院即按2016年的计赔标准判决给予赔偿，是尊重当事人的意愿，并无不当。现文芳在二审中要求按2017年的计赔标准给予赔偿，系增加的新的诉请，本院不允。本院对文芳和兴安县妇幼保健院认可的由文芳支出的住院医药费押金1000元、交通费1000元、其他治疗材料费1519.6元，予以确认；兴安县妇幼保健院对文芳请求的代乳食品费14400元及代乳误工费5958元，表示无异议，也予以确认；一审法院依照《医疗事故处理条例》的相关规定并参照《2016年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》而确定文芳的住院伙食补助费6400元、护理费9774.72元、营养费1920元、伤残补助金28401元、精神抚慰金28401元、医药费99890.12，是符合法律规定的，本院也予以确认；但一审法院对文芳误工天数的认定错误，应予纠正。文芳的误工天数应从文芳的乙状结肠瘘病症第一次住院日即2015年10月29日起算至定残前一日止，而文芳由桂林市华源司法鉴定所确定构成六级伤残的鉴定日期为2016年12月15日，由桂林市医学会确定构成三级戊等医疗事故的鉴定日期为2017年5月11日，桂林市华源司法鉴定所的鉴定结论虽未被采信，但文芳要求的误工天数计至2016年12月15日的前一天，即共计412天（折为13.5333个月），误工费应为62009.59元（13.5333个月×4582元/月）。综上，文芳在事故中造成的合理费用及各项经济损失应为260674.03元。按上述责任比例计算，兴安县妇幼保健院在本次医疗事故中应当赔偿文芳的损失为208539.22元（260674.03元×80%），减除其垫付的医药费99890.12元，实际应赔偿金额为108649.10元。
综上所述，一审法院对本案的事实认定清楚，程序合法，但实体处理不当，应当予以改判。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区兴安县人民法院(2017)桂0325民初983号民事判决人第二项；
二、广西壮族自治区兴安县人民法院(2017)桂0325民初983号民事判决人第一项变更为：兴安县妇幼保健院赔偿文芳因医疗事故造成的经济损失108649.10元。
本案一审收诉讼费4778元，按一审法院的判决执行，二审收诉讼费4778元，由文芳负担3778元，兴安县妇幼保健院负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 张 鹏
审判员 徐 刚
审判员 唐国登
二〇一八年五月十七日
书记员 覃 欢