四川省冕宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川3433刑初12号
公诉机关四川省冕宁县人民检察院。
被告人马富（绰号“猫虎”），男，1993年5月18日出生，回族，小学文化，户籍所在地四川省凉山彝族自治州西昌市，捕前住四川省凉山彝族自治州西昌市。因吸食毒品冰毒，于2016年11月12日被冕宁县公安局行政拘留14日，于2016年11月25日被冕宁县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月13日被冕宁县公安局刑事拘留，2017年4月13日经冕宁县人民检察院批准逮捕，次日由冕宁县公安局执行逮捕，现羁押于冕宁县看守所。
辩护人刑志江，四川十君律师事务所律师。
冕宁县人民检察院以冕检诉刑诉[2017]70号起诉书指控被告人马富犯贩卖毒品罪，于2017年5月22日向本院提起公诉，冕宁县人民法院于2017年8月10日作出四川省冕宁县人民法院（2017）川3433刑初101号刑事判决书判处被告人马富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。被告人马富不服，提起上诉。四川省凉山彝族自治州中级人民法院于2017年9月28日作出四川省凉山彝族自治州中级人民法院（2017）川34刑终242号刑事裁定书，裁定撤销四川省冕宁县人民法院（2017）川3433刑初101号刑事判决书，发回四川省冕宁县人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2018年1月23日公开开庭进行了审理。冕宁县人民检察院指派副检察长胡绍宏支持公诉，被告人马富及其辩护人刑志江等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
冕宁县人民检察院指控,被告人马富为达到贩卖毒品获取利益的目的，帮吸毒人员邓某,林某1、魏某2等人购买毒品冰毒并从中获利，先后给吸毒人员邓某4购买过二次毒品冰毒，2016年11月11日马富准备贩卖冰毒给邓某4时，在西昌市某某酒店对面一条巷子里被抓获，并当场从马富左手上搜出毒品冰毒疑似物壹包，经称量净重0.84克。
冕宁县人民检察院认为，被告人马富违反毒品管理法规，为他人多次代购毒品冰毒并从中获利，抓获时查获冰毒0.84克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人马富辩称，我没有从中获利，邓某4不认识卖毒品的人。第一次是邓某4打电话给我，让我帮忙卖冰毒，我们两个一起去的，他把钱给我，我拿给“小飞”，“小飞”拿冰毒给我，我拿给邓某4的。第二次我和邓某4一起去的，他们直接交易，邓某4分了一点给我，我们就分开走了。第三次我先去买，没商量过要不要分一些给我，我准备把毒品给邓某4时就被抓了。
辩护人刑志江提出的辩护意见是，根据本案事实证据，被告人马富的行为应认定为他人代购毒品，与居间介绍买卖毒品有本质的区别，马富是受邓某4的单方委托，为其代购毒品；起诉书指控马富“从中获利”，“贩卖毒品冰毒的次数为三次”证据不足，本案未查获出卖毒品的上家，无法证明马富是否从中获利，根据邓某4的证言，马富第一次帮其购买毒品在中间是否得到好处他不清楚，第三次邓某4请马富帮他购买300元的冰毒，未从中获利，第二次马富帮邓某,4购买毒品后，邓某4分了一小坨给马富吸食，是邓某4对马富帮他代买毒品的酬谢，也是朋友之间办招待，不应认定马富从中获利，其他人的证据一个是听说是传来证据，一个是不清楚，自己没有看见，不能证明马富多次贩卖和从中获利；本案证据上存在瑕疵，另外2016年11月11日，邓某4已在冕宁县强制戒毒，当天打电话给马富购买冰毒，是公安的安排，是钓鱼执法。
经审理查明，2016年期间，被告人马富多次帮吸毒人员邓某4等人购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），并从中分得毒品冰毒吸食。2016年11月11日马富准备将冰毒给邓某4时，在西昌市某某酒店对面一条巷子里被抓获，并当场从马富左手上搜出毒品冰毒疑似物壹包，经称量净重0.84克。
上述事实有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实。
1.受案登记表、立案决定书证实，2016年11月11日，民警根据线索证实被告人马富在贩卖毒品，因马富吸食毒品冰毒正在冕宁县戒毒所强制隔离戒毒，于2017年3月13日受理案件、决定立案侦查。
2.指定管辖决定书证实，凉山州公安局于2017年3月22日指定冕宁县公安局管辖本案；凉山州中级人民法院于2017年2月22日指定冕宁县人民法院管辖本案。
3.被告人照片及基本情况、户籍信息证实，被告人于1993年5月18日出生等基本情况。
4.抓获经过证实，2016年11月11日17时许，河边派出所民警在工作中发现马富涉嫌吸食毒品冰毒，后在西昌市某某酒店对面一条小巷子里将涉嫌吸毒人员马富抓获，当场从其左手手心里查获疑似毒品冰毒壹袋，后将其依法传唤至冕宁县公安局执法办案区进行调查，对其尿液中甲基安非他明筛选测试，结果呈阳性；经询问，马富对自己吸食毒品冰毒的事实做了如实的陈述和辩解。
5.现场勘验笔录、现场图及现场照片证实，被告人马富贩卖毒品现场位于西昌市某某酒店对面一条巷子内。
6.搜查笔录证实，民警抓获马富后对其人身进行搜查，在马富的手上搜出一个用白色卫生纸包装的毒品冰毒疑似物零包，在马富的裤包搜到一部白色的智能手机，在其裤包的左边口袋搜出银行卡两张（一张为农业银行，一张为建设银行），在见证人的见证下，民警对搜获物品进行提取、拍照。
7.扣押清单证实，从马富处扣押一部白色华为智能手机、一张农业银行卡、一张建设银行卡、一包白色塑料纸包装的晶体状冰毒。
8.通话记录清单证实，被告人马富与吸毒人员邓某4通话记录。
9.个人活期明细查询证实，吸毒人员邓某4于2016年11月11日通过ATM打款给被告人马富人民币300元。
10.称量记录、提取笔录证实，对从马富手上搜获的毒品冰毒疑似物进行称量，经称量毛重1.04克，净重0.84克，提取0.4克进行检验。
11.毒品交接清单证实，扣押毒品0.84克除提取0.4克送检外已交冕宁县公安局禁毒大队入库。
12.情况说明证实，被告人马富于2016年11月11日在西昌市某某酒店对面一条巷子里被冕宁县公安局民警抓获，期间马富因吸食毒品冰毒被冕宁县公安局强制隔离戒毒被关押在冕宁县强制隔离戒毒所；马富的毒品是从绰号为“小飞”和“刺猬”的人处购买的，冕宁县公安局正调查核实以上二人的真实身份信息；在凉山州公安局物证鉴定所理化检验报告中登记的本案缴获晶体状可疑物0.4克和抓获时间是派出所民警在委托鉴定报告书中登记有误，实际为2016年11月11日17时许在西昌市某某酒店对面一条巷子里抓获犯罪嫌疑人马富，从马富左手查获毒品可疑物壹包，经称量毛重1.04克，净重0.84克，其中提取0.4克用作送检；2016年11月11日马富被抓获后，主动交代了犯罪事实并主动争取立功表现，协助冕宁县公安局抓获了吸毒人员8名。
13.被告人马富在公安侦查阶段的供述和辩解证实，我帮邓某4买过三次毒品。第一次在2016年邓某4打电话说帮他买300元的冰毒，我把卖毒品的联系好后我们两个一起去西昌市某某1酒店门口等，“小飞”把毒品送来给我，我把毒品给邓某4后我们就各自走了。第二次邓某4给我打电话说帮他买300元的冰毒，我把卖毒品的人联系到后，我们两个到某某1酒店门口等，“小飞”把毒品送来给我们，邓某4分了一小坨毒品冰毒给我后，我们就各自走了。最后一次是2016年11月11日邓某4给我打电话，喊我帮买点冰毒来我们两个一起吃，我说要的，我就把我的建设银行卡号发给他，邓某4就在我卡上打了三百元钱，我就从“刺猬”处买了三百元钱的毒品冰毒来。我们电话上约好在西昌市某某酒店对面一条巷子见面，但我到那儿时没有好久就被公安民警抓了，我把价值300元钱的毒品冰毒放在左手里，也被公安民警搜起走了。
14.证人邓某4的证言证实，（2017.3.9陈述）我吸食的毒品冰毒是从一个绰号叫“猫虎”（马富）的人处买来的，我从马富处购买过三次冰毒。第一次我打电话给马富说帮我买300元还是400元的冰毒，我把钱拿给马富后，马富把人联系好后，在某某1酒店门口马富把毒品给我后就走了，这次马富在中间有没有得到好处我不清楚。第二次我打电话给马富帮我买300元还是400元的冰毒，我把钱给马富，马富把人联系好后，我和马富在某某1酒店门口等着，一个小伙子送了冰毒来给马富，马富把毒品给我后，当场我就分了一小坨给马富我们就各自走了。第三次还是我打电话给马富说帮我买点毒品，马富答应了，我们之间还没有说给什么好处费，但如果买成了我还是想分一点冰毒给马富吃，后来毒品还没有交易成功就被公安民警抓了。
15.证人魏某1的证言证实，我和马富、林某1一起吸食过两回冰毒。2016年具体时间记不清了，马富打电话叫林某1吸食毒品，林某1就叫我一起在西昌南桥酒店里吸食冰毒，我和林某1到的时候马富还有我不认识的三四个人他们已经在吸食毒品了，马富说毒品是他从他朋友那儿拿的。第二次是林某1给了马富几百元钱喊马富帮买点毒品来吸食，马富就去买毒品，我和林某1在西昌水果市场附近一个叫舌尖上的鸭脑壳馆子楼上员工寝室等马富，马富买了毒品后还喊了他两个朋友来，我们五个一起把毒品吸食了。
16.证人林某1的证言证实，我两三年前就认识马富了。他在不在卖毒品冰毒我不清楚也没有看到过，但我知道马富是吸毒人员，很多吸毒的人认识他，吸毒的人来找他帮买点毒品来吸食，马富就去帮买毒品来给他们。我看到过一次马富帮吸毒的人买毒品，具体时间我记不清了，我和马富在西昌健康路时，有几个人来找到他帮买点毒品，于是马富就去帮买毒品来给他们。我没有看到钱，也不清楚买了多少毒品。看到的只有这次，听说了有一两次，听马富的朋友说的。马富贩卖毒品冰毒具体我不清楚，当时我知道有人来找他要毒品冰毒时，他就找的到毒品给吸毒的人，我不清楚马富的毒品是从哪儿来的，到马富那儿买毒品的人都是些我不认识的人。去年年初的时候，有天我和魏某2一起在吃饭，马富给我打电话说他身上有十几克冰毒放在山上藏着，让我找个车去接他，但是我没有去，我想这个人肯定吃东西吃坏脑壳了。
17.辨认笔录及照片证实，邓某4辨认出被告人马富是2016年在西昌市水果市场那一段把毒品冰毒贩卖给他的人。
18.冕宁县公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，被告人马富系吸毒人员，且被冕宁县公安局强制隔离戒毒。
19.凉公物鉴（毒品）[2017]0324号理化检验报告证实，送检的晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺。
20.涉案财物入库清单证实，扣押手机、银行卡已入库。
21.情况说明证实，本案是从吸毒人员邓某4等人处侦查到马富在帮吸毒人员购买毒品的事情，根据这条线索破获此案；证据卷第69页“情况说明”时间不一致的情况说明；该案抓获时间确切为2016年11月11日17时左右，因当时马富在帮吸毒人员购买毒品冰毒没有足够的证据，需进一步查证，且马富在吸食冰毒并成瘾严重，故先办理强制隔离戒毒二年，所以马富2016年11月至2017年3月期间在冕宁县强制隔离戒毒所戒毒，后于2017年3月13日对马富贩卖毒品案进行立案侦查；毒品冰毒送检时间为2017年3月14日，鉴定需一周左右才作出，故作出鉴定报告是2017年3月21日；两份管辖决定书的确切时间均为2017年3月22日，凉山州中级法院指定管辖决定书作出时间为2月22日属笔误；现场勘验时间为2016年11月11日17时左右，现勘笔录落款时间为2017年3月20日是因为3月20日从警钟现勘系统打印出的时间；马富是在2016年11月11日17时左右被抓获，因贩卖毒品证据不足先办理强制隔离戒毒二年，后经侦查，有证据证实马富涉嫌贩卖毒品冰毒，于2017年3月13日受案、立案侦查；林某1在2017年5月份提前解除强制隔离戒毒后外出务工，无法对此人进行询问；办案民警未找到徐祥和肖某二人，两人已出去打工，无法取得联系；魏某1与魏某2是同一人，其真实名字叫魏某1。
本院认为，被告人马富多次帮吸毒人员购买毒品甲基苯丙胺用于吸毒人员吸食，从而促进了毒品的交易流通，并且其在促进毒品交易过程中获得了部分毒品用于自己吸食，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，公诉机关指控被告人马富构成贩卖毒品罪的罪名成立，被告人马富的行为已构成犯罪，但不认定为多次贩卖毒品。
辩护人有关于被告人无罪的辩护意见，本院不予采纳。辩护人有关被告人罪轻的辩护意见，本院予以采纳，在量刑时综合予以考虑。
被告人马富被抓获后，积极协助公安机关抓获吸毒人员，系初犯，依法可酌定从轻进行处罚。辩护人关于被告人系初犯、偶犯，认罪悔罪态度好，积极检举违法犯罪人员，建议对马富从轻、减轻处罚的辩护意见，本院在量刑时综合予以考虑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人马富的刑期即自2017年3月13日起至2018年4月12日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳完毕）。
二、涉案毒品冰毒0.84克（除0.4克送检外）、作案工具白色华为智能手机一部予以没收。（限本判决生效后三十日内没收完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李陆云
陪审员 陈其军
陪审员 伍金芬
二〇一八年三月二十一日
书记员 何 婷
附本判决适用的法律条文《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。