湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘01民终2490号
上诉人（原审原告）：龙某某，男，1949年9月12日出生，汉族，户籍地湖南省，现住湖南省宁乡市。
委托诉讼代理人：秦亚平，湖南河清律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁乡某某物业管理有限公司，住所地湖南省宁乡市历经铺乡。
法定代表人：陶某某。
上诉人龙某某因与被上诉人宁乡某某物业管理有限公司（以下简称某某物业公司）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（以下简称一审法院）作出的（2017）湘0124民初6070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月22日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人龙某某上诉请求：撤销一审判决并依法改判；本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决对上诉人提交的调查笔录及公证书所作出的认证存在矛盾。并且证人曾某1已出庭接受法庭质询，一审法院在认证时以点带面，以证人未出庭接受质询为由全盘否认上诉人提交的三份调查笔录及公证文书明显不合法、不合理。二、上诉人提交的证据在总体上对案件事实的证明程度更高，已达盖然性标准，足以证明案件事实及主张，被上诉人没有提供具备证明力的证据反驳上诉人的证据及事实。虽证人曾某2未出庭接受法庭质询，但其证人证言通过了公证处证人证言保全，符合法律规定和程序，被上诉人也认可。另外，宁乡县人民医院的入院记录中上诉人首次对受伤经过的描述与公证文书中曾某2的证人证言相一致，能相互印证案件事实。三、一审法院认定“不能排除因本身原因而导致摔倒”存在主观臆断。上诉人虽然在6年前有轻微脑中风，但并未影响到正常行走，在发生本次事故前上诉人每天在小区散步已达五年，从不需跟随护理，未出过任何意外。并且上诉人居住在四楼，每天出门尚需爬楼梯，若非被上诉人在楼梯出口处挖了沟槽，凭上诉人的身体状况不可能平白无故摔倒。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人某某物业公司辩称：一、上诉人一审提供的公证证据中不能体现龙某某是由于沟槽导致倒地，且上诉人的三个出庭证人都是听说，没有亲眼看见。证人熊某、陈某等系见到龙某某下楼外出跌倒，发生意外事故时并未走到已完工的沟槽，上诉人没有直接证据证明龙某某是因为沟槽摔倒，因此上诉人受伤与被上诉人没有因果关系。二、上诉人龙某某作为一个患有高血压的70岁高龄的老人，并且有过中风病史，右侧肢体活动受限，从医学角度上讲随时都有中风的可能，这是众所周知的事实。三、根据《老年人权益保障法》第十五条，上诉人应有人陪伴外出，此次事故是赡养人的过错、失职造成。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
龙某某向一审法院起诉请求：1、请求判令某某物业公司赔偿龙某某各项经济损失97951.86元。2、某某物业公司承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：2017年4月29日,某某物业公司在宁乡市某某某小区1栋3单元楼房前坪挖了一条安装监控设施线路的沟槽（长约6米、宽约0.1米、深约0.1米），2017年5月1日15时许，龙某某下楼经过宁乡市某某某小区1栋3单元楼房前坪时，摔倒致伤。龙某某摔倒后，被邻居搀扶回家休息。2017年5月2日，龙某某因疼痛难忍，至宁乡市人民医院住院治疗。
一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案龙某某主张因某某物业公司在宁乡市某某某小区1栋3单元楼房前坪挖了一条安装监控设施线路的沟槽绊倒龙某某，造成了龙某某的伤害，而要求某某物业公司承担民事赔偿责任，但龙某某未向该院提供充分的证据证实龙某某是因为某某物业公司挖的沟槽绊倒，而造成了龙某某的伤害，而龙某某本身身患高血压，曾经高血压中风一次，肢体活动受限，不能排除因本身原因而导致摔伤。故龙某某应当承担举证不能的败诉责任。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条之规定，判决：驳回龙某某的诉讼请求。本案案件受理费780元，减半收取390元，由龙某某负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明：2017年4月29日,某某物业公司在宁乡市某某某小区1栋3单元楼房前坪挖了一条安装监控设施线路的沟槽（长约6米、宽约0.1米、深约0.1米），2017年5月1日15时许，龙某某下楼经过宁乡市某某某小区1栋3单元楼房前的沟槽时，摔倒致伤。龙某某摔倒后，被邻居搀扶回家休息。2017年5月2日，龙某某因疼痛难忍，至宁乡市人民医院住院治疗。
2017年5月3日，宁乡县人民医院出具的龙某某入院记录，描述患者自述于2017年5月1日下午在小区散步时因踩到小区一道坑不慎摔倒受伤。2017年5月13日，宁乡县人民医院出具诊断证明书，诊断龙某某患有L4压缩性骨折及其他疾病。龙某某在宁乡县人民医院花费住院费18746.96元，门诊费1086.9元。2017年8月10日，经长沙市楚天司法鉴定所鉴定，龙某某所受伤情构成十级伤残，估计后段医药费1000元左右，自受伤之日起护理120天，营养期90天。2017年8月12日，长沙某某机械有限公司出具证明，该单位员工龙某某1于2017年5月2日至13日期间请假陪护其住院的父亲龙某某，无工资发放给龙某某1。龙某某1每月工资4662元。
2017年8月25日，湖南省宁乡县公证处出具（2017）湘长宁证字第2343、2344和2345号公证书，分别对龙某某申请的曾某2、曾某1和陈某等证人证言进行了证据保全。曾某2陈述：2017年5月1日下午在出门时看见该栋住户龙某某摔倒在地，摔倒的地方有一条沟。曾某2和另外一位50多岁的男士一起把龙某某扶起来，之后曾某2就上班去了。曾某2还陈述那条沟旁边没有防护措施或者安全警示标志。曾某1和陈某均作证证明小沟旁边没有设置防护措施或者安全警示标志。
本院认为，本案二审的争议焦点是某某物业公司是否应对龙某某的损失承担赔偿责任。根据本案二审查明的事实，龙某某提供的证人证言、公证机关出具的公证书与宁乡县人民医院出具的龙某某入院记录等证据相互印证，能够形成一个完整的证据链，共同证明龙某某系下楼出门在经过小区沟槽时不慎摔倒受伤。某某物业公司辩称龙某某系在楼梯口处三米位置跌倒，当时离小区新开沟槽还有2.9米，龙某某发生意外事故时未到沟槽处。本院认为，某某物业公司提供的位置图片等证据不仅不能完全排除龙某某在沟槽处跌倒的事实，相反，某某物业公司关于离沟槽2.9米的事实描述因存在合理视觉误差及龙某某身高的原因等而更接近于在沟槽处跌倒的真相，即更符合日常经验及常理。因此，龙某某提供的证据较某某物业公司提供的证据在证明力上更具有优势，更有说服力，本院对龙某某在小区沟槽处发生意外事故的事实予以认定。
关于龙某某因本次事故造成的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目，结合龙某某的主张及某某物业公司在一审庭审中对龙某某各项损失的真实性无异议的质证情况，本院对龙某某的各项损失认定如下：1、医药费20833.86元，包括住院费18746.96元，门诊费1086.9元，后期医药费1000元。2、护理费18648元，120天×（4662元/月）=18648元。3、营养费9000元，90天×100元/天=9000元。4、住院伙食补助费1100元，100元×11天=1100元。5、残疾赔偿金40669.2元，31284元/年×13年×10%=40669.2元。6、法医鉴定费2200元。7、精神损害抚慰金，本院酌情认定5000元。8、交通费，本院酌情认定500元。以上龙某某的损失合计97951.86元。某某物业公司作为小区沟槽的管理者未设置防护设施及警示标志，未尽到必要的安全管理义务，应当对龙某某经过沟槽摔倒受伤的损失承担相应民事侵权责任。根据本案的案情，考虑到龙某某年老多病的身体状况，龙某某本身亦未尽到安全注意义务，本院酌情认定某某物业公司承担60%的民事赔偿责任，即某某物业公司应当赔偿龙某某损失58770.64元，其余40%的损失由龙某某自行负担。
综上所述,龙某某的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审法院认定事实和适用法律均存在错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省宁乡市人民法院（2017）湘0124民初6070号民事判决；
二、宁乡某某物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿龙某某损失58770.64元；
三、驳回龙某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费780元，减半收取390元，宁乡某某物业管理有限公司负担234元，由龙某某负担156元。二审受理费780元，由宁乡某某物业管理有限公司负担468元，龙某某负担312元。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一八年五月二日
书记员 叶晓星
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国侵权责任法》
第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。