绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0604刑初610号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人何某，于贵州省德江县，农民。因犯盗窃罪于2015年3月27�被浙江省台州市路桥区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2015年4月24日刑满释放。因犯盗窃罪于2016年4月19日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。因本案于2016年6月13日被绍兴市上虞区公安局押回再审。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉[2016]603号起诉书指控被告人何某犯盗窃罪，于2016年7月6日向本院提起公诉。本院即日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派代理检察员赵晶出庭支持公诉，被告人何某到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控，2014年6月14日19时许，被告人何某伙同何芝婵、张小娅（均已判决）在绍兴市上虞区百官街道舜江商城一楼自然美服装店内，采用扒窃的手段，窃得�害人梁某背包内的钱包一个（内有现金100余元）、苹果4S手机一部（经鉴定，手机价值人民币1967元）。为证明上述指控事实，公诉机关在开庭过程中向本院提交了相应证据。公诉机关认为，被告人何某以非法占有为目的，伙同他人扒窃他人财物，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人何某在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现漏罪，应数罪并罚。故提请本院对被告人何某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条之规定惩处，并建议对被告人何某判处八个月以下有期徒刑或拘役，并处罚金。
被告人何某提出何芝婵、张小娅盗窃时是没有跟其商量，其对他们盗窃过程也是不知情的。
经审理查明，2014年6月14日19时许，被告人何某伙同何芝婵、张小娅（均已判决）在绍兴市上虞区百官街道舜江商城一楼自然美服装店内，采�扒窃的手段，窃得被害人梁某背包内的钱包一个（内有现金100余元）、苹果4S手机一部（经鉴定，手机价值人民币1967元）。
另查明，案发后，同案犯何芝婵、张小娅已赔偿被害人梁某人民币4000元，并取得被害人梁某的谅解。
还查明，被告人何某因犯盗窃罪于2016年4月19日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，刑期从2015年11月25日起至2016年7月24日止。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、同案犯何芝婵供述，证明2014年6月中旬，其和张小娅、何某从温岭坐车到上虞，当天晚上19点左右，其三人到一商场逛街，在一家女装店内，其看到一女顾客的包敞开的，能看到里面有手机和钱包等东西。张小娅和何某二人应该也是看到了。其就跟他们二人说几句话，大致的意思是那个女子的包没有拉上，一起去把包内的东西偷出来。他们二人也是明白其意思的。于是何某就假装和店内老板讲话，把老板引开，张小娅走到那个其要偷的女顾客旁边故意挑衣服挡住那个女顾客的视线，其就上去偷偷把手伸进那个女顾客的包内把里面的一个绿色的钱包和一个白色的苹果手机偷出来了。偷出来后其就赶紧趁其他人没有注意就把包递给了张小娅。其当时怕被人看到就先溜出去了。然后张小娅及何某也跟着出来了。在商场外面其三人会合一起到人少的地方把钱包打开之后，其看到里面有些钱，但是没有拿出来数，其三人就一起去宾馆了。到宾馆后张小娅把钱拿出来，这时其看到大概是有二百元左右的现金，还有一个白色苹果4S手机。钱是其三人一起花掉的，那个手机被何某拿去了。
2、同案犯张小娅供述、辨认笔录及照片，证明大概是2014年7月中旬左右，其和“姐姐”（经辨认，系何芝婵）、“小霞”（经辨认系何某）三人坐火车到上虞。当天下午，其三人在步行街附近开房间后就去逛街了。当时其三人身上都没有多少钱了，就想偷点钱了。后其三人就来到一个商场里，当时大概是晚上19点多了，逛到一家店铺时，看到有个女孩子的一个挎包是打开的，里面的钱包和手机什么的都能看得到，其不记得当时是谁讲了句家乡话，意思是那个女的包是打开的，可以偷里面的钱，其当时就领会到他们的意思了，就故意走到那个女的旁边想吸引她的注意力，好让其他人有机会可以下手。于是其就拿起了货架上面的一件衣服问老板价格，后来店里的老板就过来招呼其了，那个女的也看过来了，很快“姐姐”和“小霞”就得手了，就把一个绿色的钱包和白色苹果手机趁他人不注意的时候偷偷递给其了。其拿在手上后就�紧把衣服挂回原处跑出了店。其从店里出来之后就在路上把钱包打开，看到里面有一张面值是100元的人民币，还有十元、二十元等零钱，总的大概不到200元钱，里面还有一些卡等物品。其把里面的钱拿出来后就其他东西丢在路上了。钱是大家一起用掉了，手机给何某拿去了。
3、被害人梁某陈述、销货凭证，证明2014年6月14日晚上七点多，其在舜江商城的商铺里看衣服，大约19点半左右，其发现自己的包变轻了，就看了一下自己的包，发现自己的包被打开了，包内的钱包及手机被偷了。后来其就报警了。被盗的手机是一部苹果4S手机，钱包是绿色的，里面有社保卡、身份证、银行卡等卡片，钱包内还有100多元钱。销货凭证也证明被盗手机的购买时间、型号、价格等。
4、价格鉴定意见书，证明经绍兴市上虞区价格鉴定中心鉴定，被盗的手机价格为人民币1967元。
5、监控视频，证明案发时，被告人何某及同案犯何芝婵、张小娅在舜江商城的活动轨迹及手持疑似本案被盗物品的情况。
6、刑事判决书，证明同案犯何芝婵、张小娅已被本院判处刑罚的事实。同时也证明被告人何某因犯盗窃罪于2015年3月27日被浙江省台州市路桥区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2015年4月24日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年4月19日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元的事实。
7、抓获经过，证明被告人何某系抓获归案，无自动投案情节。
8、户籍信息，证明被告人何某已达完全刑事责任年龄及其基本身份信息。
上述证据之间能够相互印证，本院依法予以确认。
关于被告人何某在庭上提出何芝婵、张小娅盗窃时是没有跟其商量，�对他们盗窃过程也是不知情的辩解。经查，结合同案犯何芝婵、张小娅的供述，均能够一致证实到被告人何某与何芝婵、张小娅在盗窃前有过商量，且在盗窃过程中有分工，在盗窃后有分赃行为。综上，不采纳被告人何某的辩解。
本院认为，被告人何某伙同他人以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人何某在判决宣告后刑罚执行完毕前发现还有其他罪未判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后二个罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。同案犯已退赔被害人损失并取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人�某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，连同原犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一五年十一月二十五日起至二〇一六年十一月二十四日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯尧土
代理审判员 王 永
人民陪审员 胡岳夫
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 朱佳燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新�决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。