陕西省西安市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）陕01民特236号申请人（仲裁被申请人）东莞徐记食品有限公司西安分公司，住所地西安市经开区草滩生态产业园草滩四路699号。法定代表人邱永佳，该公司经理。委托代理人李启才，该公司大区人资经理。委托代理人赵光启，该公司员工。被申请人（仲裁申请人）张魏伟，男，汉族，1971年8月21日出生，住西安市莲湖区。申请人东莞徐记食品有限公司西安分公司（以下简称东莞徐记）因不服西安市劳动人事争议仲裁委员会市劳人仲案字[2017]第044号仲裁裁决，向本院提出撤销该仲裁裁决之申请。本院依法组成合议庭，进行了审查。现已审查终结。张魏伟仲裁申请称，2004年12月30日，申请人入职被申请人处工作，双方续签期限为2010年5月1日起，2014年4月30日止的固定期限劳动合同。后经陕西省劳动争议仲裁委员会（陕劳仲案字[74]号）仲裁书第二条裁决：被申请人为申请人补缴2013年10月至2014年4月的养老、医疗、工伤、生育保险。2016年5月4日，西安市中级人民法院（2016陕01民终1659号）判决书第三项判决：被申请人支付申请人2013年10月至2014年4月工资损失40925.08元；被申请人为申请人出具解除劳动关系书面证明，办理社会保险转移手续。2016年11月，被申请人为申请人补缴了2013年10月至2014年4月的养老、医疗、工伤、生育保险。判决生效后，被申请人未给申请人出具解除劳动合同书面证明，未在规定时间内将申请人名单报失业保险经办机构备案，造成申请人无法领取失业金。为此请求：被申请人支付申请人2004年12月至2014年4月失业保险金19800元（1100×18）东莞徐记仲裁辩称：被申请人已为申请人缴纳了失业保险，故发放失业保险金是社保机构的义务，被申请人只提供协助。申请人主张被申请人的过错给其造成损失并要求赔偿，应属于侵权责任法的范畴，不属于劳动仲裁管辖。申请人被解雇时间为2013年9月30日，法院判决劳动合同到期时间为2014年4月30日，法院判决劳动合同到期时间为2014年4月30日，至今均已超过1年仲裁时效。被申请人已为申请人开具解除劳动关系证明，经多次催告申请人不来领取，应视为对自身权益的放弃。申请人自被解雇至今已两年有余，可能已经就业，依法应停止领取失业金。综上，申请人的申诉请求应予以驳回。西安市劳动人事争议仲裁委员会经审理查明：2004年12月31日，申请人入职被申请人处，双方一直签订有劳动合同。2010年5月1日，申请人与被申请人再次签订期限为2010年5月1日至2014年4月30日止的劳动合同，约定申请人工作岗位为大区总部销售经理，工作地点为西安。2013年9月30日，被申请人以旷工、严重违反规章制度为由解除与申请人之间的劳动关系，并向申请人邮寄送达劳动合同解除通知书。遂后，申请人向陕西省劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2015年1月28日，陕西省西安市中级人民法院就本案作出（2014）西中民二终字第02107号民事判决，认定2013年9月30日被申请人以旷工为由作出劳动合同解除通知书无效，并判令双方于判决生效后延续履行2010年5月1日签订的劳动合同自2013年9月30日至2014年4月30日期间尚未履行的剩余合同期限等。该判决生效后，申请人再次申请劳动仲裁，要求被申请人为其补缴2013年10月至2014年4月期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险，并与其签订无固定期限劳动合同等。二审期间，申请人以被申请人拒绝履行生效判决，导致双方无法继续签署劳动合同为由，将诉讼请求变更为：放弃要求签订无固定期限劳动合同，要求判令被申请人支付经济赔偿金。2016年5月4日，陕西省西安市中级人民法院作出（2016）陕01民终1659号民事判决书，认定被申请人自2014年4月30日起违反法律规定不与申请人订立无固定期限劳动合同，并判令被申请人支付申请人经济赔偿金111082.36元，为申请人出具解除劳动关系书面证明，办理社会保险转移手续等。判决生效后，被申请人为申请人补缴了2013年10也1日至2014年4月30日期间的养老、医疗、失业、生育保险，但未给申请人出具解除劳动关系书面证明，办理失业登记。另查：申请人在职期间，被申请人为申请人缴纳了2006年7月至2007年7月，2008年10月至2014年4月的失业保险。2014年4月以后，申请人未就业。再查：2014年西安市失业保险金保准为960元/月。以上事实有申请人提供的《个人参保证明》、《西安市未央区人民法院判决书》两份、《西安市中级人民法院判决书》两份，被申请人提供的《劳动合同解除通知书》、《（2016）陕01民终1659号判决书》、《西安市基本医疗保险职工变更登记表》及本案庭审笔录等证据在卷佐证。西安市劳动人事争议仲裁委员会认为，劳动者按照规定参加失业保险，所在单位和本人履行缴费义务满一年的，非因本人意愿中断就业，可以领取失业保险金。由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。本案中，被申请人于2013年9月30日解除与申请人之间的劳动关系，双方因此发生劳动争议并诉诸法律，后该解除行为被西安市中级人民法院认定无效，判令双方继续履行劳动合同。2014年9月30日，合同期满后，被申请人拒绝与申请人签订无固定期限劳动合同，双方再次形成诉讼。2016年4月，西安市中级人民法院因被申请人不与申请人签订无固定期限劳动合同，违反法律规定，判令其支付申请人经济赔偿金，故双方劳动关系与2014年9月30日终止。该判决生效后，被申请人为申请人补缴了在职期间的各项社会保险，但未在规定期间内将申请人名单、档案等资料报失业保险经办机构备案，未及时为申请人出具终止劳动关系证明，致使申请人无法领取失业保险金，其过错责任在被申请人。申请人失业保险累计缴费时间为6年8个月，依法应领取18个月失业保险金。据此，被申请人应当按照双方劳动合同终止之日的标准支付申请人失业保险金17280元。西安市劳动人事争议仲裁委员会主持调解，双方未达成一致。依照《失业保险条例》（国务院令第258号）第十四条、第十六条、第十七条，《陕西省,事实办法》（陕西省人民政府令第88号）第十九条，《西安市贯彻,实施意见》（市政发[2004]153号）第十五条之规定，裁决如下：本裁决生效10日内，被申请人东莞徐记食品有限公司西安分公司支付申请人张魏伟失业保险金17280元。东莞徐记不服上述仲裁裁决，向本院提出撤销申请称，仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，被申请人的主张没有事实和法律依据。申请人已为被申请人缴纳失业保险费，发放失业保险金是社会保险机构的义务，不是申请人的义务，被申请人应向社保机构主张权益。被申请人的主张已过诉讼时效。被申请人被解雇的时间是2013年9月30日以及法院判决劳动合同到期时间为2014年4月30日（处于失业状态应该知道权益受损），从这两个时间起算至被申请人提起本次仲裁申请之日已过1年的劳动案件申诉时效。申请人已为被申请人缴纳失业保险，并开具了解除劳动关系证明，被申请人无故不领取，应视为对自身权益的放弃。被申请人没有证据证明其向社保机构进行失业登记或向申请人提出要求协助其失业保险待遇。被申请人已被辞退两年有余，很可能已经就业，依法应该停止领取失业金。张魏伟答辩认为原审裁决正确，应该驳回东莞徐记的的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款、第二款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所依据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”本案中，申请人东莞徐记认为该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，其已为被申请人缴纳失业保险费，被申请人应向社保机构主张权益，且被申请人向仲裁机构申请仲裁时已过诉讼时效申请撤销该仲裁裁决的申请，经审查，申请人于2013年9月30日解除与被申请人之间的劳动关系，双方因此而引发了数次劳动争议诉讼，故不存在被申请人超过诉讼时效的情形。虽然东莞徐记为被申请人补缴了在职期间的各项社会保险，但未在规定期间内将申请人名单、档案等资料报失业保险经办机构备案，未及时为申请人出具终止劳动关系证明，致使申请人无法领取失业保险金，其过错责任在申请人东莞徐记本身，故仲裁裁决认定被申请人应领取18个月失业保险金于法有据，仲裁裁决不存在认定事实不清，适用法律错误的情形。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百五十四条第一款（十一）项之规定，裁定如下：驳回东莞徐记要求撤销西安市劳动争议仲裁委员会市劳人仲案字（2017）第044号仲裁裁决的申请。案件受理费400元，由东莞徐记食品有限公司西安分公司承担。审 判 长  李 娟代理审判员  陈洁婷代理审判员  姜海燕二〇一七年十一月十六日书 记 员  王利君