广东省东莞市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤19刑终681号
原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭连生，男，1969年11月8日出生，汉族，户籍所在地为江西省峡江县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月8日被羁押，于同年4月9日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。
辩护人胡圣根，广东海际明律师事务所律师
辩护人谢开玫，广东海际明律师事务所律师
广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人郭连生犯故意伤害罪一案，于2016年11月4日作出（2016）粤1971刑初2120号刑事判决。原审被告人郭连生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2O16年4月7日6时许，被告人郭连生到东莞市企石镇东山市场买菜，并将菜放在东山市场一通道路上。后被害人江某1骑着自行车到东山市场买菜，在经过该通道路段时，因重心不稳，被害人江某1摔倒在地，其自行车压在被告人郭连生的菜上。随即被告人郭连生与被害人江某1发生争吵，被告人郭连生踢到被害人江某1的自行车，继而二人相互厮打。在厮打的过程中，被告人郭连生多次踢中被害人江某1右侧腹部位置，并将被害人江某1打倒在地，致使被害人江某1肝脏破裂、肠挫伤(经鉴定,被害人江某1所受损伤已达重伤二级，伤残等级为九级)。次日中午，公安机关将被告人郭连生传唤到案。
原审认定上述事实，有证人姚某1等人的证言及辨认笔录，被害人江某1的陈述及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，到案经过，户籍材料，被害人江某1的病历资料，力拓厂考勤记录，案发现场录像，被告人郭连生的供述及辨认现场笔录等证据证实。
原审法院认为，被告人郭连生无视国法，故意伤害他人身体，致一人重伤二级，伤残等级为九级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人郭连生当庭自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十七条的规定，判决：被告人郭连生犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人郭连生及辩护人提出原审判决量刑过重，请求二审依法从轻处罚，理由是：1、郭连生经传唤到案，并在一审判决前认罪，如实供述自己的罪行，应认定为自首。2、被害人对本案存在一定的过错。3、郭连生的家属已代为赔偿被害人的经济损失，并获得被害人的谅解。
经审理查明：2O16年4月7日6时许，上诉人郭连生到东莞市企石镇东山市场买菜，并将菜放在东山市场一通道路上。后被害人江某1骑着自行车到东山市场买菜，在经过该通道路段时，因重心不稳，被害人江某1摔倒在地，其自行车压在上诉人郭连生的菜上。随即上诉人郭连生与被害人江某1发生争吵，上诉人郭连生踢到被害人江某1的自行车，继而二人相互厮打。在厮打的过程中，上诉人郭连生多次踢中被害人江某1右侧腹部位置，并将被害人江某1打倒在地，致使被害人江某1肝脏破裂、肠挫伤(经鉴定,被害人江某1所受损伤已达重伤二级，伤残等级为九级)。次日中午，公安机关将上诉人郭连生传唤到案。
本案二审诉讼过程中，上诉人郭连生的家属赔偿给被害人人民币70000元，被害人出具了谅解书。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场系广东省东莞市企石镇东山村东山市场内。
（二）鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书：证实被害人江某1所受损伤为重伤二级；伤残等级为九级伤残。
（三）书证
1、原籍材料：证实上诉人郭连生的基本情况，已达刑事
责任年龄。
2、病历：证明被害人江某1受伤接受治疗的情况。
3、某厂考勤记录：证实郭连生打架后正常出勤。
（四）视听资料、电子数据
监控视频：证实打架的过程。
（五）证人证言
1、姚某（东山市场管理员）：证实案发当日其在企石镇东山村东山市场上班，突然听到群众说东山市场蔬菜区有人打架，于是其就过去看，看到一名年约50岁的女躺在一个散装黑色塑胶箱上，右手抓着一名年约40岁男子的衣服，接着男子用右脚踢了女子腹部一下，于是其过去将二人拉开，接着把他们带到市场办公室。该男子开始的时候并不承认打了人，都说没有打到对方。其给他们现场做调解，把他们带到办公室后其就打电话报警了。
辨认笔录：辨认出郭连生就是殴打女子的男子。
2、任某：证实案发当日其在东山市场蔬菜批发档1号卖菜，其看到东山市场蔬菜档2号前面有一名男子用脚把一个女子的自行车踢倒，接着两人发生争执，男子用拳头往女子头部打了好几下，二人在争执之时一起摔倒在一个黑色塑料箱上，后男子用脚踢了女子腹部好几下，直到东山市场管理员过来将二人分开。
辨认笔录:辨认出郭连生就是殴打女子的男子。
3、徐某（东山市场2号菜档档主），证实2016年清明节后的一天早上7时许，一名女子骑单车经过1、2号菜档时，可能人流比较多不心摔倒了，单车也压在一名男子的菜上，后该男子看到他的菜被压了，就问谁的单车把他的压了，该女子听到后说该男子把菜乱放把她给绊倒，后双方发生争吵，该男子踹倒该女子的单车，但该女子就骂得更凶。当时有点混乱，其只记该男子用脚踹了该女子的肚子，大概踹了两三下，但该女子一直抓着该男子的衣服没有松手，后市场管理人员把他们分开之后带回办公室。
4、肖某：证实郭连生打架后没有逃跑在
厂内。
5、姚某2：证实郭连生打架后没有逃跑，在厂内。第二天公安传唤郭连生，郭连生在厂内被公安带走。
（六）被害人陈述
江某1：陈述2016年4月7日6时许，其推着自行车在企石镇东山市场买菜，见到两袋蔬菜被放到过道中间使其无法通过，突然其的自行车被人推了一下，其抓不稳自行车，自行车就刚好压在两袋菜上面，这时一名男子过来骂其说其压坏他的菜，于是二人发生争执，男子用手推了一下其的肩膀，其用手也推了一下男子的肩膀，接着男子用拳头殴打其的头部，并用脚踢其的腹部，后其倒在地上，其用力抓住该男子的衣服，不让他逃跑。
辨认笔录：辨认出郭连生就是殴打其的男子。
（七）上诉人供述和辩解
郭连生：供述2016年4月7日早上6时许，其来到东莞市企石镇东山市场买菜，买了一些菜之后将菜放在过道边上，然后继续买菜。没过多久，其看到刚才买菜的档口围了好多人，其过去看到一名中年妇女骑自行车摔在我的菜上，后双方发生争执，其应该有打到对方，但具体怎么把对方打伤的已记不清楚。
（八）到案经过：证实2016年4月8日2时30分许，公安人员经过排查将上诉人郭连生抓获。
二审阶段，上诉人郭连生及辩护人提交谅解书、收据等，经被害人江某1确认。
关于上诉人郭连生及辩护人所提意见，经查：
一、上诉人郭连生到案后在公安侦查阶段前三次讯问笔录中，均没有如实供述其故意伤害的犯罪事实，原审据此认定不符合自首，并无不妥。上诉人郭连生及辩护人所提郭某成自首的意见，本院不予采纳。
二、被害人虽压到郭连生的菜，并与郭发生争吵，但未对郭实施殴打，被害人不具有刑法意义上的过错。上诉人郭连生及辩护人所提被害人存在一定过错的意见，本院不予采纳。
三、上诉人郭连生及其辩护人所提郭连生的家属已代为赔偿被害人的经济损失，并获得被害人谅解的意见，经查属实，据此，可对上诉人郭连生酌情从轻处罚。
本院认为，上诉人郭连生无视国法，故意伤害他人身体，致一人重伤二级，伤残等级为九级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。唯二审阶段上诉人郭连生赔偿被害人的经济损失并获得被害人谅解，应对量刑进行一定调整。上诉人郭连生及辩护人所提上诉人已赔偿被害人并获得谅解的意见成立，本院予以采纳；其他意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971刑初2120号刑事判决对上诉人郭连生的定罪部分。
二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971刑初2120号刑事判决对上诉人郭连生的量刑部分。
三、上诉人郭连生犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2019年4月7日止）。
本判决为终审判决。
审判长 叶 颖
审判员 黄小美
审判员 吕 萌
二〇一七年二月十五日
书记员 周国良