吉林省吉林市昌邑区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0202民初2908号原告：王佩林，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：赫长宝，吉林市昌邑区法律援助中心法律援助律师。被告：范继颖，住吉林市。委托诉讼代理人：王一茗，吉林市松花江律师事务所律师。被告：吉林市兄弟玻璃钢有限公司，住所地：吉林市昌邑区九站街幸福村二社。法定代表人：田玉红，该公司经理。委托诉讼代理人：刘志勇，该公司法律顾问。原告王佩林与被告范继颖、吉林市兄弟玻璃钢有限公司（以下简称兄弟公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王佩林及委托诉讼代理人赫长宝、被告范继颖及委托诉讼代理人王一茗、兄弟公司委托诉讼代理人刘志勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。王佩林向本院提出诉讼请求：1、要求被告范继颖赔偿原告住院伙食补助费10400元；护理费14377.58元；交通费500元，三项合计25277.58元。2、要求被告范继颖赔偿原告残疾赔偿金、后续治疗费、营养费、出院后护理费、精神抚慰金，具体数额待鉴定后确定。3、要求被告兄弟公司对被告范继颖的赔偿责任承担连带赔偿责任。4、要求两被告承担本案的诉讼费用。王佩林鉴定后变更诉讼请求：包括误工费13068.64元、伤残赔偿金180406.86元、后续治疗费1万5千元、营养费7500元、精神抚慰金1万元、鉴定费2500元、鉴定检查费522.2元、加上原诉请中的伙食补助费、护理费、交通费3项，总计254851.24元。事实与理由：原告2016年11月5日受雇于范继颖在兄弟公司化纤厂四纺车间工地从事安装工作。2016年11月8日原告因工作受伤，导致胸12椎体爆裂性骨折，先后两次住院共计104天，其中一级护理15天，二级护理89天，范继颖支付了住院期间全部医疗费用。但双方就原告的后续治疗和赔偿问题无法达成一致。原告认为作为雇主，范继颖理应承担原告伤害的赔偿责任；兄弟公司将工程分包给无资质的自然人，应当承担连带责任。范继颖辩称：1、答辩人与原告不存在雇佣关系，其诉状中所述与事实不符，答辩人不是适格的被告。2、本案不属于法院的受案范围，应以劳动仲裁先行确认劳动关系为前置程序。3、原告受伤时被告不知情，直至收到起诉状才得知，也从未为原告支付过住院费用，原告如此陈述目的是要求贵院确认原告受雇于答辩人，答辩人要求贵院查明案件事实，客观公正的依法裁判。4、原告提起赔偿之诉，依据法律规定应依其在事故中存在过错或者重大过失应承担相应的责任而不应依照原告请求要求2名被告承担全部责任。兄弟公司辩称：1、对原告的事实无异议。2、对原告在治疗期间垫付治疗费有异议，该住院费以及检查费挂号费、护理费共计68634.6元是由我公司法人代为垫付，垫付原因：（1）为了施工顺利进行，如果不垫付会导致施工不能进行而承担违约责任。（2）由于法人不懂该事件的法律关系也是本着人道主义垫付其治疗费、住院费等费用。本院经审理认定事实如下：2016年10月兄弟公司承揽吉林化纤股份有限公司四纺车间风道安装工程，2016年10月13日兄弟公司与范继颖签订清包协议，庭审中兄弟公司与范继颖均承认该协议中范继颖的签名系王佩林受伤后范继颖于2017年4月21日补签的。清包协议内容为：“兄弟公司提供材料、设备及工具，范继颖负责安排施工人员安装；施工工期自2016年10月13日至2016年11月15日；兄弟公司指导并负责检查验收，安装完毕后，兄弟公司一次性支付清包费等。”2016年11月5日王佩林经人介绍到清包协议约定的施工现场从事安装工作，2016年11月8日王佩林在工作中受伤，被送往吉林市骨伤医院，诊断为胸12椎体爆裂性骨折、不全瘫、左侧跟骨骨折、右肘部皮肤外伤。王佩林先后两次住院，兄弟公司支付了两次住院全部医疗费用，同时又给付王佩林护理费5500元。王佩林两次住院共计104天，其中一级护理15天，二级护理89天。此案在审理中根据王佩林的申请，本院委托吉林博信司法鉴定中心对伤残等级、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定。2017年10月12日该中心作出吉博司鉴中心〔2017〕法临鉴字第F183号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王佩林胸12椎体爆裂性骨折，并行切开复位内固定术等，评定柒级残。可行内固定物取出术，医疗费1.5万元。护理时间自伤后始75日。营养期限自伤后始75日。本院认为，一、关于范继颖在本案中责任及与王佩林、兄弟公司之间关系问题，范继颖作为完全民事行为能力人，在王佩林受伤后仍与兄弟公司补签清包协议，该行为应视为其对清包协议内容及事实的认可，故范继颖与兄弟公司之间形成承包关系。王佩林到清包协议确定的施工现场工作，其与范继颖形成事实雇佣劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”王佩林在从事雇佣劳务活动时身体受到损害，且现有证据不能证明王佩林在工作中存在过错，对范继颖的抗辩意见本院不予采信。范继颖应就王佩林的人身损害后果承担赔偿责任；二、关于兄弟公司的责任问题，范继颖为不具有相应资质的个人，兄弟公司应当知道此事实却仍然违规发包，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。故兄弟公司应就王佩林的人身损害后果承担连带赔偿责任；三、关于王佩林的损失问题，1、住院伙食补助费，王佩林住院104天，产生住院伙食补助费10400元。符合法律规定，本院予以支持；2、护理费，根据司法鉴定意见，护理时间自伤后始75日，结合医院护理证明，本院予以支持一级护理15天，二级护理60天，护理费合计11309.4元（125.66元/天×15天×2＋125.66元/天×60天）；3、误工费13068.64元（125.66元×104天）本院予以支持；4、交通费500元，结合本案客观事实及王佩林的身体状况，本院予以支持；5、伤残赔偿金180，406.86元(26530.42元/年×40%×17年），鉴定费及鉴定检查费3022.2元，合计183，429.06元，经鉴定原告柒级残，原告要求的赔偿金标准符合法律规定，本院予以支持；6、精神抚慰金10000元，原告柒级伤残，其请求合理，本院予以支持；7、后续治疗费15000元，根据鉴定意见，本院予以支持；8、营养费，原告主张100元/天过高，结合本案事实，本院予以支持30元/天，经鉴定营养期限自伤后始75日，故营养费为2250元（30元×75天）。以上合计245，957.10元，扣除兄弟公司已经给付的5500元，合计为240，457.10元，应由范继颖与兄弟公司承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告范继颖于本判决生效之日起五日内赔偿原告王佩林各项损失共计240，457.10元；二、被告吉林市兄弟玻璃钢有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告王佩林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2561元,由原告王佩林负担145元，被告范继颖、吉林市兄弟玻璃钢有限公司共同负担2416元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  苏晓秋二〇一七年十一月十七日书记员  赵怡冬提出申请执行期限为二年