湖北省潜江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂潜江民初字第00897号
原告汪国平，男，1962年7月8日出生，汉族，湖北省潜江市人，自由职业者。
委托代理人贺勇、王娜，湖北晨尚律师事务所律师。
被告彭先武，男，1962年8月22日出生，汉族，湖北省潜江市人，自由职业者。
委托代理人毕尔加，湖北楚天律师事务所律师。
被告湖北省建工工业设备安装有限公司。
法定代表人徐国强，该公司董事长。
委托代理人�刚华，该公司职员。
原告汪国平诉被告彭先武、湖北省建工工业设备安装有限公司（以下简称建工公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月15日立案受理。根据被告彭先武的申请，本院依法委托武汉平安法医司法鉴定所对汪国平的伤残程度、后期医疗费、休息及护理时间重新进行了鉴定，该司法鉴定所于2014年7月29日作出武平安法（2014）临鉴字第1074号鉴定意见书。本案依法由代理审判员张传慧适用简易程序公开开庭进行了审理，原告汪国平及其委托代理人贺勇、王娜，被告彭先武及其委托代理人毕尔加，被告建工公司委托代理人ＸＸ华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汪某诉称，2012年3月14日，彭先武雇请我到建工公司承揽的中国人民解放军第一六一医院住院大楼空调设备水电安装施工工地从事空调安装杂工工作，工资每天110元，包吃包住。2013年9月22日下午3点左右，我与同事一起在安装中央空调的进回水管，在将进回水管向高层吊送时，由于进回水管没有吊到要求的安装高度，需要人去查看原因，我就站在脚手架上准备上去检查，不料进回水管掉了下来，将我当场砸伤，随后被同事紧急送往中国人民解放军第一六一医院进行救治，经医院诊断为：1、右内外踝骨折；2、胸11椎体压缩性骨折；3、腰1-4右侧突骨折；4、右侧多发肋骨骨折；5、右侧胸腔积液；6、双肺肺挫伤；7、左侧耻骨上下支骨折；8、右侧耻骨上下支骨折。我在医院住院20天，花费医疗费31895.55元。经湖北天佑法医司法鉴定所鉴定，我的伤残程度构成九级伤残。诉讼请求：1、判令彭先武、建工公司共同赔偿我184839.55元，其中伤残赔偿金91624元、误工费19800元、护理费7220元、住院伙食补助费1000元、后期治疗费17800元、精神损害抚慰金8000元、营养费5000元、医疗费31895.55元、鉴定费1500元、交通费1000元；2、本案诉讼费由彭先武、建工公司负担。
彭先武辩称，1、汪某受伤的原因是其违背安全操作规范，没有正确使用吊装设备。汪某在本案中存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意过失的，依据民法通则第一百二十一条的规定可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”的规定，汪某主张要求彭先武全部赔偿其经济损失不符合法律规定，是显失公平公正的。2、根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或免除侵权人的精神损害赔偿责任”的规定，汪某主张彭先武赔偿其精神损害抚慰金8000元不能成立；主张的营养费无医疗机构的意见，不能成立；交通费、医疗费、护理费、住院伙食补助费均已由彭先武支付，应从其主张的损失中予以扣除。3、汪某之子已向彭先武预支了10000元，应在赔偿时予以扣除。4、汪某的伤残鉴定系其单方行为，鉴定意见的公正性不能令彭先武信服，彭先武申请对汪某的伤残重新鉴定。5、汪某变更其伤残赔偿金，不符合法律规定，不予认可。汪某本身是农村户口，应该按照农村标准计算其伤残赔偿金。综上，汪某的诉讼请求不能得到全部支持，请法院在查明事实的基础上作出公正裁判。
建工公司未具答辩状，庭审中答辩称其意见与彭先武的答辩意见一致。
经庭审质证，彭先武、建工公司对汪某提交的居民身份证复印件、户籍证明复印件、企业法人营业执照复印件、中国人民解放军第一六一医院住院病案资料复印件、鉴定费发票复印件无异议；汪某、建工公司对彭先武提交的居民身份证复印件、借条复印件、病历资料复印件无异议，对双方均无异议的证据，本院予以采信。
对双方当事人有异议的证据，本院结合庭审双方质证意见，认证如下：汪某提交的湖北天佑法医司法鉴定所司法鉴定意见书复印件因彭先武申请了重新鉴定，不予以采信；调查笔录3份，汪某证明其在彭先武处做事且每日工资报酬为110元，有双方当事人的陈述予以佐证，能够达到汪某的证明目的，予以采信。彭先武提交的《一六一工地9.22工伤事故调查报告》、2013年10月30日作出的两份《处罚通知单》均系建工公司第161医院住院大楼中央空调系统安装工程项目部单方作出的，未提供其他相关证据佐证，不具真实性，不予采信，2013年7月30日及同年8月30日作出的两份处罚通知单，针对的非汪某受伤之日的情况，不具关联性，不予采信；证人证言，因证人赵某、张某均与彭先武存在雇佣关系，双方存在一定的利害关系，且仅赵某一人出庭接受质询，没有其他证据佐证，不予采信；建工公司第161医院项目部出具的费用通知单系其单方出具，无其他证据作证，不予采信；证明及领条，对于证明中的护理时间42天与汪某的陈述一致，予以采信，对于证明及领条中证明的护理工资4620元，因护理人员陈祥林未出庭接受质询，且无其它证据作证，不予采信。
根据当事人的陈述及上述有效证据，本院确认本案法律事实如下：
2013年3月，汪某受彭先武雇请，到中国人民解放军第一六一医院的施工工地上从事杂工工作，工作具体内容听从彭先武的安排。双方之间没有签订书面合同，口头约定汪某的工资报酬为110元每天，包吃住，做一天事记一天工，得一天钱，彭先武以发放现金的形式向汪某支付工资。同年9月22日下午，�先武安排汪某、张某、陈祥林、赵某用手动葫芦吊装设备向高空吊运空调供回水管，电焊工汪某负责焊接管道。在吊运空调供回水管的过程中，因吊运的供回水管达不到电焊工安装焊接的高度，需要再往上吊运，但吊运的供回水管因故吊不上去，汪某遂爬到脚手架上检查，此时，吊运的供回水管掉了下来，汪某因此受伤。汪某受伤后，被同事送往中国人民解放军第一六一医院救治，住院治疗21天，花去医疗费31895.55元。出院后，汪某委托湖北天佑法医司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、误工损失日、护理时间进行了鉴定，花去鉴定费1500元。本院依彭先武的申请，依法委托武汉平安法医司法鉴定所对汪某的伤残程度、后期医疗费、休息及护理时间重新进行了鉴定，鉴定意见为：鉴定人汪某的损伤综合评定为九级伤残；建议给予后续医疗费柒仟元；伤后休息180日，伤后护理100日。
另查明，彭先武持有低压电工作业操作证，汪某没有相关的从业资质。建工公司承揽了中国人民解放军第一六一医院住院大楼的工程，并将该工程一半水的安装（包括空调安装）分包给彭先武。汪某受伤后，彭先武垫付了医疗费31895.55元，为汪某雇请了护理人员陈祥林对其进行护理42天，支付了汪某住院期间的全部生活费，并支付了护送汪某出院后从武汉回潜江的救护车费用。此外，汪某之子汪东从彭先武处预支了10000元的费用，并出具了借条一份，内容为“今借到彭先武人民币壹万元整（￥10000.00），汪某在161工地施工中发生的摔伤事故处理完毕后，将此次借款壹万元人民币从中扣除”。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当�道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，汪某受彭先武雇请，在从事彭先武安排的向高空吊运空调供回水管过程中受伤，表明彭先武组织的施工不具备安全生产的条件，存在疏于管理和安全防范的过错，而同时，彭先武未能提交充分的证据证明汪某对其受伤自身存在过错，因此，对于汪某的受伤，彭先武应当承担主要赔偿责任；彭先武只有低压电从业资格证，没有安全工程承包资质，建工公司将工程分包给彭先武承包，存在选任过失，应当承担相应赔偿责任，并与彭先武承担连带赔偿责任。
对于汪某主张赔偿的损失，应依据法定人身损害赔偿范围，结合本案实际情况，参照《2014年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，予以确认如下：1、伤残赔偿金，汪某主张按城镇居民人均可支配收入计算，�其户籍所在地为潜江市竹根滩镇三江村6组，属于农村居民，虽其在中国人民解放军第一六一医院住院大楼的工地上做小工，但时间不到一年，且未提供其他充分证据证明其在城镇连续居住、生活满一年且主要收入来源于城镇，故应当按照农村居民人均纯收入的标准计算，计35468元（8867元／年×20年×20%）；2、误工费，依据鉴定意见，汪某伤后需休息180日，按其每日工资收入110元计算，计19800元（180天×110元／天）；3、护理费，汪某主张伤后护理100日，参照居民服务业的标准，按一人进行护理计算，并无不当，但其受伤后，彭先武为其雇请了护理人员护理了42天，应当予以扣减，即汪某的护理费应当按照58天计算，计4132.78元（26008元／年÷365天×58天×1人）；4、住院伙食补助费，汪某住院期间，生活费均由彭先武支付，汪某不应就该损失再行主张，对此项主张不予以支�；5、后续治疗费7000元，予以确认；6、精神损害抚慰金，汪某经鉴定构成九级伤残，对其主张的8000元，本院予以支持；7、营养费，彭先武认可汪某住院期间每天按50元的标准计算，计1050元（21天×50元／天）本院予以确认，对于汪某主张的超过该金额的部分缺乏事实依据，不予以支持；8、医疗费31895.55元，彭先武已全额垫付，不应再另行计算损失，对该项主张不予以支持；9、鉴定费1500元，有湖北天佑法医司法鉴定所的票据为证，予以确认；10、交通费，汪某受伤后在武汉住院，期间确需有交通费用的开支，结合实际情况，扣除彭先武垫付的救护车费用，本院酌定为500元。上述确定的各项损失共计77450.78元，根据彭先武和建工公司的过错程度和损害后果原因力比较，确认彭先武承担70%的赔偿责任，即54215.55元，扣除汪某受伤后其子汪东从彭先武处预支的10000元，彭先武还应赔偿汪某的损失为44215.55元；建工公司承担30%的赔偿责任，即23235.23元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告彭先武赔偿原告汪国平44215.55元，被告湖北建工工业设备安装有限公司赔偿原告汪国平23235.23元；
二、本判决第一项赔偿款项，被告彭先武和湖北建工工业设备安装有限公司承担连带赔偿责任；
三、驳回原告汪国平的其他诉讼请求。
上列具有给付内容的判项，于本判决生效之日起十日内履行，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1460元，减半收取730元，由被告彭先武负担510元，湖北建工工业设备安装有限公司负担220元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费1460元，款汇至湖北省汉江中级人民法院；开户银行：农行仙桃市支行复州分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；账号：17-313501040000019。当事人签收本判决书时，即视为收到法院缴纳上诉案件诉讼费用通知书。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。
代理审判员 张传慧
二〇一四年九月一日
书 记 员 李 娟
罗思雅