新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）塔刑终字第56号
原公诉机关沙湾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姜德功，男，1972年9月2日出生于河南省扶沟县，汉族，小学文化程度，农民，无固定住址。因犯诈骗罪于2011年12月7日被塔城地区中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元，2012年9月30日刑满释放。2014年5月16日因涉嫌诈骗罪被沙湾县公安局刑事拘留，同年5月29日经沙湾县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于沙湾县看守所。
辩护人姬玉平，新疆天正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）何德全，男，蒙古族，1984年9月7日出生于内蒙古自治区奈曼旗，小学文化程度，户籍所在地：内蒙古自治区奈曼旗八仙筒镇，农民，捕前暂住沙湾县。2014年5月16日因涉嫌诈骗罪被沙湾县公安局刑事拘留，同年5月29日经沙湾县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于沙湾县看守所。
上诉人（原审被告人）刘韩成，男，汉族，1964年6月20日出生于河南省扶沟县，小学文化程度，户籍所在地新疆乌苏市西大沟镇，农民，无固定住址。2014年5月16日因涉嫌诈骗罪被沙湾县公安局刑事拘留，同年5月29日经沙湾县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于沙湾县看守所。
沙湾县人民法院审理沙湾县人民检察院指控原审被告人姜德功、何德全、刘韩成犯诈骗罪一案，于2015年3月23日作出（2015）沙刑初字第2号刑事判决。原审被告人姜德功、何德全、刘韩成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院指派检察员米娜婉、安建强出庭履行职务，上诉人（原审被告人）姜德功及其辩护人姬玉平、何德全、刘韩成等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：1、2014年4月18日，被告人姜德功、何德全、刘韩成与曹海垒（不起诉）一起在沙湾县福升特钢厂出售废铁，以电子遥控干扰地磅的方式，使车号新G-552**货车废铁过磅数为30.84吨，增加重量4吨，当日废铁单价每吨1450元，得赃款5800元；2、2014年4月23、24日，被告人姜德功、何德全与曹海垒（不起诉）一起在沙湾县福升特钢厂出售废铁，以电子遥控干扰地磅的方式，使车号新A-747**货车废铁过磅数为26.98吨，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1400元；使车号新G-552**货车废铁过磅数为32.38，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1400元；2014年4月24日，使车号新G-585**货车废铁过磅数为29.98吨，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1400元；使车号新A-782**货车废铁过磅数为27.34，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1400元，共得赃款33600元；3、2014年4月25日，被告人姜德功、何德全与曹海垒（不起诉）一起在沙湾县福升特钢厂出售废铁，以电子遥控干扰地磅的方式，使车号新A-747**货车废铁过磅数为21.9吨，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1350元；使车号新G-585**货车废铁过磅数为24.24吨，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1300元；使车号新A-782**货车废铁过磅数为20.78吨，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1300元；使车号新G-552**废铁过磅数为24.58吨，增加重量6吨，当日废铁单价每吨1350元。在准备卸废铁时被工作人员发现异常而未得逞，涉案数额31800元。曹海垒被当场抓获，被告人姜德功、何德全逃跑；4、2010年9月28日，被告人刘韩成伙同姜德功、张东学、赵克永在沙湾县沙龙棉业有限责任公司良种场分公司出售棉花时，利用电子干扰器对地磅进行控制，新C-336**号货车原拉运棉花4290公斤，经电子干扰后棉花净重公斤增加968公斤；新C-152**号货车原拉运棉花1920公斤，经电子干扰后棉花净重增加747公斤，两车合计增重1715公斤，当日籽棉单价10.1元，涉案数额17321.5元；5、2010年10月5日，被告人刘韩成伙同姜德功、张东学、赵克永在沙湾县沙龙棉业有限责任公司出售棉花时，采用电子干扰器对地磅进行控制，经电子干扰后新C-152**号货车毛重合计9690公斤，新C-314**号货车毛重合计8060公斤，新C-050**号货车毛重合计8340公斤，新B-288**号货车毛重合计7970公斤，在过磅后准备卸棉花时，沙龙棉业有限责任公司警卫发现刘韩成行为异常，在拉车中刘韩成将电子遥控器塞给赵克永，赵克永将遥控器藏在新C-152**号货车驾驶室被子里，后刘韩成、张东学、姜德功趁机逃跑，警卫将赵克永抓获。2010年10月12日经重新过磅新C-152**号货车毛重合计7680公斤，新C-314**号货车毛重合计6050公斤，新C-050**号货车毛重合计5960公斤，2010年12月22日经重新过磅新B-288**号货车毛重合计6010公斤，以上四车合计增重8360公斤，当日籽棉单价10.1元，涉案数额84436元（未遂）。遂判决：一、被告人姜德功犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金30000元；二、被告人何德全犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十一个月，并处罚金20000元；三、被告人刘韩成犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚15000元。
上诉人姜德功提出，1、我们系共同犯罪，我没有起到主要作用；2、第一起只给我分1000元，第二次只参与收购废铁，没有参与卖，并没有分钱，第三次系未遂；3、谭彩荣与何德全是主犯；4、一审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人何德全提出是初犯偶犯、认罪悔罪、未给受害人造成实际损失，系被他人引诱犯罪，没有前科，没有再犯的社会危害性，请求二审法院对上诉人适用缓刑。
上诉人刘韩成提出，没有参与2010年9月28日的犯罪，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院二审出庭意见称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，上诉人的上诉理由均不成立，应当驳回上诉维持原判。
本院经审理查明的事实与原判相同，一审判决所认定的证据经一审庭审举证、质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）姜德功、何德全、刘韩成以非法占有为目的，采用电子遥控地磅增加磅称重量的方式卖废铁九车，共增加重量28吨，涉案数额39400元，数额较大；第三起四车24吨涉案数额31800元，系未遂，依法可以从轻处罚。上诉人刘韩成于2010年9月28日、10月5日因涉嫌诈骗罪在逃，涉案数额既遂17321．5元，未遂84436元。三上诉人的行为构成诈骗罪。上诉人姜德功2011年因诈骗罪被判处有期徒刑一年六个月，其在刑罚执行完毕后不思悔改，五年内不仅再次犯罪，且作案方法及犯罪性质均与前一次一致，系同种犯罪的累犯，应依法严惩，其积极参与共同犯罪并起主要作用，而且即使追究谭彩荣的刑事责任，亦不能减免其罪责，一审判决对其从轻及从重处罚情节均作考虑，量刑亦适当，故其要求从轻处罚的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。上诉人何德全虽具有初犯偶犯、认罪悔罪等从轻处罚情节，但其积极参与共同犯罪，多次诈骗他人财物，数额巨大，其罪行不属于刑法规定“犯罪情节轻微、危害不大的“可适用缓刑的案件范围，其提出系被引诱犯罪但没有证据证实，故其要求适用缓刑的上诉请求于法无据，本院不予支持。上诉人刘韩成提出其未参与2010年9月28日的犯罪，但经二审庭审对质，同案犯姜德功证实其参与了此次犯罪并分得赃款，且在同案犯指证下也认可参与犯罪，故其要求从轻处罚的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。一审判决认定认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确且量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 岩
审 判 员 刘晓军
代理审判员 孔国庆
二〇一五年七月十三日
书 记 员 孙 茜
塔城地区中级人民法院
法律条文附页
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。