浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0122民初2562号原告：杭州景好网络科技有限公司，住所地：桐庐县迎春南路121号汇丰大厦14层。法定代表人：孔伟华，总经理。委托诉讼代理人：李双余，系浙江李双余律师事务所律师。被告：桐庐红石湾旅游开发有限公司，住所地：桐庐县瑶琳镇姚村。法定代表人：蒋金田，总经理。委托诉讼代理人：吴惟明、徐惠敏，系浙江圣港律师事务所律师。原告杭州景好网络科技有限公司（以下简称景好网络公司）与被告桐庐红石湾旅游开发有限公司（以下简称红石湾旅游公司）合同纠纷一案，本院于2017年5月11日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月26日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案转为普通程序，并于2017年11月9日公开开庭进行了审理，原告景好网络公司、被告红石湾旅游公司两次均到庭参加诉讼，现本案已审理终结。原告景好网络公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付报酬146038.4元，并支付违约金100000元，合计246038.4元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年1月1日，双方就红石湾景区销售代理签订了《景区深度合作协议》一份，协议约定：原告组建一支线上线下的营销团队作为被告唯一的销售代理，通过相关媒体、人力和景好旅行网为被告开拓市场，并对原告应得的报酬作了非常详细的规定，协议签订后，原告投入大量人力、财力为被告开展营销。通过原告的努力，被告的营销收入为820128元，被告应支付原告报酬246038.4元，但被告分多次支付给原告100000元后，余款146038.4元一直拒绝结算，为此原告起诉法院请求依法判处。被告红石湾旅游公司答辩称：对于基础事实部分，被告认为首先对于原告提供的旅游数据本身没有争议，但对营销数据归属有争议；其次对于2016年3月至6月期间的旅游数据归属及相应的原告营销团队报酬均无争议，原告每月指派其财务人员来对账，被告根据对账的结果支付酬金，现原告试图重新计算其营销团队的金额，无事实依据；第三，原告营销团队内部出现矛盾，部分营销人员离职，致使原告怠于履行合同义务，业绩下降明显，被告致函原告请求积极开展营销，原告未予回应，从2016年7月起既不再与被告沟通，也从未指派财务人员来对账，原告获得的7月至11月旅游数据是被告在2016年12月底前提供的，被告的行为符合诚实信用原则。至于原告要求支付报酬和违约金无事实和法律依据，首先原告从2016年7月起就未派员与被告沟通合同履行相关事宜，直至12月向被告索取了下半年的营销数据，原告也从未向被告主张其在下年年的报酬，按照惯例原告应派员与被告对账无误后，被告再行支付报酬，原告未履行通某、协助等义务致使被告无法和原告核对账目，是原告的原因导致本案未进行结算；其次依照合同约定，被告可扣除原告未履行部分相应比例的金额，故被告有权向原告主张相应的权利，但原告自始至终不愿意履行合同约定，致使双方账目没有得到结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．关于营销数据如何归口的问题。原、被告签订的《景区深度合作协议》（以下简称《合作协议》）在第一部分甲乙双方的权利和义务第4条中载明“乙方（被告）在与甲方（原告）合作期间，以甲方市场销售为唯一性展开工作，严格执行公司的价格机制，酒店、宾馆、旅行社团队低于（含）贰拾伍元/人统一从营销中心市场归口，散客与高于贰拾伍元/人的社会团体归景区统计数据（产品团、社会团不计入甲方应收累计）”，该条款实质上已对双方的数据归口进行了约定，即只要同时满足酒店、宾馆、旅行社团队以及价格低于25元/人这两个条件该营销数据就应当认定归口于原告。同时在《合作协议》第一部分第1条中已明确载明“甲方（原告）组织一支线上线下的营销团队……作为乙方（被告）客源的唯一销售代理商……统筹市场运作、产品宣传、促销、价格策略等”，因此无论是从双方签订合同的意图还是仅从字面上分析，第一部分第4条中“以甲方市场销售为唯一性展开工作”这一内容均应理解为被告独占、排他性地授权原告作为红石湾景区唯一的销售代理商，只要满足前述团队以及价格这两个条件，无论客源来自线上或者线下，来自原告营销团队的工作或是被告自身销售的成果，该营销数据均应归口于原告。被告辩称原告只负责网络销售，被告自身销售的数据应归口于被告与事实不符，本院不予采信。被告提出案外人叶晓航系被告法定代表人蒋金田之妻，并非原告销售团队成员，因此被告认为叶晓航的营销数据应归口于被告。本院通过对2016年3月至6月期间的营销数据归口及营销管理费支付情况（双方均无争议）的比较，被告红石湾公司先后四次支付给原告的营销管理费中均已扣除了叶晓航的营销数据，而原告始终未提出异议，可推定双方已合意变更了原《合作协议》关于营销数据归口的约定，即叶晓航的营销数据不再列入原告数据中。综上，本院认定归口于原告的营销数据2016年3月份为86503元，4月份为130856元，5月份为104482元，6月份为82420元，7月份为106244元，8月份为80837元，9月份为33300元，10月份为60980元，11月份为38061元，合计723683元。2．关于营销报酬如何计算的问题。双方在《合作协议》第一部分第5条约定“如甲方（原告）在2016年度旅游团队和各网站营业考核不低于壹佰万元”、“如未完成的部分按相应的比例扣除”，故对于被告辩称可扣除原告未履行部分相应比例的金额，本院予以支持。至于扣除的比例，本院认为可以按照未完成的营销量数据占营销考核量的比例予以确定，即（1000000-723683）÷1000000=27.63%。综上，原告全年可提取的营销报酬为723683×【30%×（1-27.63%）】=157118.82元，扣除被告前期已支付的102000元，尚余55118.82元未付。3.关于违约金的认定。对于原告依据《合作协议》第五部分的约定提出违约金100000元的诉请，被告认为未按月支付营收报酬是由于原告未履行通某、协助等义务，使得被告无法和原告核对账目，是原告的原因导致本案未进行结算，同时原告怠于履行合同义务导致营销数据下降也构成违约，庭审中被告申请证人汪某出庭作证并提供《通某》等材料用以证明上述答辩意见。本院认为在合同履行中，双方应本着诚实信用的原则，互相配合，全面履行各自的合同义务，原告未能及时与被告结算2016年7月起的营销数据，也未提交证据证明是归责于被告的原因导致双方未能进行结算，故原告要求被告支付违约金100000元，本院不予支持。但被告未支付2016年7月至12月期间营销报酬的事实存在，原告的损失亦存在，被告在原告起诉后应本着诚实信用原则及时与原告结算营销数据并支付相应报酬，但被告至今未付款，其怠于履行的行为已给原告造成损失，本院酌定被告应支付从起诉之日即2017年5月11日起按日万分之六的标准计算至被告付清营销报酬之日止的违约金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月1日，原、被告就红石湾景区销售代理签订了《合作协议》一份，协议约定：由原告组织一条线上线下的营销团队，作为原告客源的唯一销售代理商，致力于红石湾景区的销售工作；被告在与甲方合作期间，以甲方市场销售为唯一性展开工作，严格执行公司的价格机制，酒店、宾馆、旅行社团队低于（含）贰拾伍元/人统一从营销中心市场归口，散客与高于贰拾伍元/人的社会团队归景区统计数据（产品团，社会团不计入甲方营收累计）；原告在2016年度营销管理费用壹佰万元提取管理费用30%，支付营销管理费的方式为每月甲方所创收营业额的30%支付，时间为每月的10号；原告在2016年度旅游团队和各网站营业额考核不低于壹佰万元，如未完成的部分按相应的比例扣除；协议有效期为2016年1月1日至2016年12月31日；双方必须自愿遵守协议相关条款，如一方违约，赔偿守约方壹拾万元。协议签订后，双方对于2016年6月之前产生的营销数据进行了结算，并均无争议，被告也依约支付营销报酬102000元。2016年7月起，原、被告双方未及时结算营销数据及报酬。至协议期满，归口于原告的营销数据为723683元（扣除案外人叶晓航营销数据），未完成协议约定的100万元考核量。现原告以被告支付报酬为由诉至法院。本院认为，原、被告签订的《合伙协议》系双方真实意思的表示，不违反法律规定，合法有效，双方应依约履行。本案中，双方对营销数据本身均无异议，本院予以确认。依照双方协议的约定以及双方2016年3月至6月期间结算营销报酬时已扣除案外人叶晓航营销数据这一情况，本院认定归口于原告的营销数据为723683元。原告未完成双方协议约定的100万元营业额考核量，本院依双方约定对未完成的部分按相应的比例予以扣除。被告在起诉后仍未积极履行付款义务，应承担原告从起诉之日起至相应报酬付清之日止相应的违约损失。综上，对于原告合理的诉请，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百十三条之规定，判决如下：一、被告桐庐红石湾旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告杭州景好网络科技有限公司营销报酬55118.82元，并支付自2017年5月11日起按日万分之六计算支付起至款项付清之日止的违约损失。二、驳回原告杭州景好网络科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4991元，由原告杭州景好网络科技有限公司负担3107元，被告桐庐红石湾旅游开发有限公司负担1884元。原告杭州景好网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告桐庐红石湾旅游开发有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  林 星人民陪审员  王聚根人民陪审员  邵水法二〇一八年三月二日代理书记员  刘 琦?《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。?*ArabicDash?-6-??*ArabicDash?-5-?