安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）皖刑终字第00129号
原公诉机关安徽省宣城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）翁华，男，1976年10月29日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，系宁国亚一金店负责人，户籍地福建省莆田市。住安徽省宁国市，因涉嫌犯集资诈骗罪于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于宁国市看守所。
辩护人陈天明，安徽华人律师事务所律师。
辩护人李西安，安徽华人律师事务所律师。
安徽省宣城市中级人民法院审理宣城市人民检察院指控原审被告人翁华犯非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪一案，于2014年12月25日作出（2014）宣中刑初字第00025号刑事判决，宣判后，翁华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2013年4月至7月，为支付非法集资的本金和高额利息以及弥补黄金期货交易的亏空，翁华明知自己无履约、偿还能力，在签订、履行合同过程中，采取先履行小额合同、高买低卖、虚构资金用途等手段骗取他人财物共计1654.9994万元。
2010年12月至2013年8月，被告人翁华以高额利息为诱饵，向江某某等42人非法集资1071.26万元，用于黄金期货交易、归还集资款、支付高额利息和个人消费等。至案发，翁华支付本金及利息共计313.1293万元，剩余758.1307万元无法归还。
原判依据经庭审举证、质证的来往账目、借据、银行交易凭证、提货清单、鉴定意见、证人证言以及被告人供述等证据认定上述事实。
原审法院认为：被告人翁华在没有实际履约能力的情况下，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，先履行小额合同或部分履行合同，诱骗对方当事人继续签订和履行合同，虚构事实，骗取对方当事人财物，共计价值人民币1654.9994万元，数额特别巨大；未经主管部门依法批准，以高息为诱饵，非法吸收公众存款1071.26万元，数额巨大，其行为分别构成合同诈骗罪和非法吸收公众存款罪，依法应予处罚。翁华犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。案发前，翁华已归还部分其非法吸收的资金，另有部分赃款、赃物扣押在案，减少了被害人的损失，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第一百七十六条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，认定翁华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金五十万元，犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三十万元，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金八十万元；对扣押在案的财物以及翁华其他违法所得予以追缴。
翁华上诉提出：原判认定其非法吸收公众存款事实不清，证据不足。其大部分借款均来自亲朋好友或同事，属于正常的民间借贷；合同诈骗罪数额计算存在问题，量刑过重；其揭发他人犯罪，有立功表现，原判没有认定。请求二审法院从轻处罚。
其辩护人提出：翁华借款没有通过媒体等途径向社会公开宣传，借款利息并非高利，属民间借贷，不构成非法吸收公众存款罪；对翁华构成合同诈骗罪不持异议，但对认定的犯罪及退赃的数额、鉴定检材与鉴定意见真实性、合法性存疑。建议二审法院对翁华在有期徒刑5年至10年内量刑。
经审理查明：一、合同诈骗事实
2007年3月，翁华注册成立宁国亚一金店。2013年4月至7月，上诉人翁华明知其无履约能力，在签订、履行合同过程中，利用合同双方长期形成的交易惯例，采取先支付前期或部分货款，然后高价骗取更多的财物，低价售出并占有货款等手段，虚构资金用途，骗取财物价值1654.9994万元。
（一）2013年4月26日，上诉人翁华以资金周转为由向宁国供销小额贷款有限公司（以下称宁国供销小贷公司）借款200万元，支付6万元利息后，将194万元余款全部用于支付高息借款。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的的下列证据证实：
1、工商注册信息查询单载明：2007年3月，翁华注册成立宁国亚一金店，注册资金10万元，负责人为翁华。企业类型为个体工商户，负责人翁华。经营范围：金银首饰、铂金饰品等销售及维修。
2、借条、银行存款单、汇款单、归还借款说明、银行账户明细、取款凭条载明：2013年4月26日、27日，宁国供销小贷公司借给翁华550万元，月息3.5%。至2013年7月27日，翁华归还356万元，尚有194万元无法返还。
3、《关于同意宁国供销小贷公司开业的批复》载明：2010年7月2日，安徽省金融工作办公室批准宁国供销小贷公司开业，其主营业务为发放小额贷款，但不能吸收公众存款。无金融机构（银监局）许可证。
4、证人荚某某（宁国供销小贷公司会计）证言：2013年4月，翁华找到其公司的副总刘行海，说需要资金周转。4月26日，公司借给翁华200万元，他支付了6万元利息。4月27日，公司借给翁华350万元，转账当时就扣利息12.25万元，这笔钱已归还。证人刘行海作了相同的证言。
5、上诉人翁华供述：其因炒黄金期货亏了不少钱，就开始到处借钱，其中，向宁国供销小贷公司借款200万元，月息3.5分，借款时，利息已被扣除。其称借款是用于金店经营的资金周转，他们不知道其炒黄金期货。借来的钱，一部分付了高利息，一部分用于黄金期货交易，剩余的用了。
（二）2009年初，翁华与上海亚一黄金珠宝销售公司（以下称上海亚一金店）建立了金银首饰购销业务。翁华与上海亚一金店在长期的业务往来中，形成了双方认可的交易习惯。即翁华可以赊购一定数额的黄金珠宝，在一个月内结清货款。然后可以再进行下一宗赊销。2013年6月中旬，翁华欠上海亚一金店976万余元货款。6月28日，翁华从常州万福珠宝有限公司（以下称万福公司）借款980万元支付了所欠的货款。随即从上海亚一金店赊取价值1349.694626万元的黄金首饰。同日，翁华将上述黄金首饰以1133.01万元的价款出售给万福公司，抵扣了欠万福公司的1053.01万元借款，余下80万元用于归还个人债务。2013年7月11日，翁华再次从万福公司借款支付了前次赊购的部分货款529.71049万元，随后又从上海亚一金店赊购了价值549.267824万元的黄金首饰。同日，翁华将赊取的部分黄金首饰和宁国亚一金店的黄金旧饰品（指淘汰款式首饰），折款521.58万元，偿还了万福公司的借款。依惯例，上海亚一公司多次催要货款，翁华于同年8月28日支付15万元货款。次日，上海亚一公司从宁国市亚一金店收回价值166.791275万元黄金物品。翁华两次共骗取上海亚一金店价值1184.3591万元的金银首饰。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的的下列证据证实：
1、发货清单、销售单载明，翁华于2013年5月份从上海亚一金店购买饰品的情况。
2、辅助明细账、记账凭证、增值税普通发票、开票清单、进购黄金明细一览表载明：2013年6月，翁华从上海亚一金店赊购黄金首饰价值976.8989万元。
3、辅助明细账、记账凭证、贷记通知单、账款调整清单、载明：2013年6月28日，万福公司的黄俊腾和翁春杨以翁华的名义汇给上海亚一公司980万元，用于支付翁华赊购上海亚一金店黄金首饰的货款。
4、记账凭证、增值税发票、开票清单载明：2013年6月28日，翁华从上海亚一公司赊购价值1349.694626万元的金银首饰。
5、辅助明细账、记账凭证、在线支付小票、POS机收入证明载明：2013年7月11日，翁华支付货款529.71049万元；同年8月28日，翁华支付货款15万元。
6、辅助明细账、记账凭证、增值税发票、开票清单载明：2013年7月15日，翁华以凤台福来缘的名义，在上海亚一金店赊购金银首饰价值549.267824万元。
7、报案材料载明：2013年9月27日，上海亚一公司向公安机关报案称，2013年6月28日，翁华从上海亚一金店提走价值1309.71049万元的金银首饰；7月10日（应为7月11日），翁华提走549.267824万元金银首饰。翁华于2013年7月11日支付了525.705358万元货款，尚欠1333.272956元。
8、银行卡交易明细表载明，2013年7月11日，万福公司的翁春杨给上海亚一金店汇款525.7054万元。
9、清单目录、收货清单评估价、黄金交易所市场行情查询清单、情况说明、补充收货清单、价格鉴定意见载明：2013年8月29日，上海亚一公司按上海黄金交易所当天黄金价格，计算出从宁国亚一金店收回的金银首饰的价值。后经宁国亚一金店员工赵前月出具情况说明，并提供了对货清单。经核对，上海亚一金店又补充了收货清单。经鉴定，收回的首饰价值166.791275万元。
10、证人黄某甲（上海亚一公司安徽区域的业务副经理）、李恺（上海亚一公司安徽区域业务员）证言：2013年6月28日，翁华来公司进货，他说已将980万元前期货款汇入上海亚一公司账户。随后，他再签单进了50公斤黄金首饰。同年7月11日，翁华支付了50公斤黄金中的20公斤黄金货款。随即又赊购了20公斤黄金。8月20日前后，两人开始向翁华催款，一直到8月29日他仍未支付货款。
11、证人翁某甲（万福公司法人代表）证言：万福公司从2004年起就与翁华有生意上的往来，他将黄金旧料拿到其公司换黄金首饰，或者把旧料卖到其公司。2013年春节后，翁华从其公司拿了一批金银珠宝首饰，欠款143万元左右。2013年6月28日，翁华讲第二天要给其送货，要求汇给他980万元。其让公司出纳黄俊腾按翁华的要求汇款。黄俊腾和翁春杨共汇了980万元到上海亚一金店的账户，翁华送来47公斤左右的货，扣除980万元和他之前欠的73.01万元，余款80万元还给了翁华。2013年7月10日，翁华说又要进货，需要提供500万元左右的货款。其让他和黄俊腾联系办理，当天翁华送来521.58万元的货。这样，他还欠其4万余元货款。
12、证人翁某乙（万福公司副总经理）、黄某乙（万福公司出纳）的证言：翁某乙、黄某乙分别持有一张银行卡，供万福珠宝公司使用。2013年6月28日，公司总经理翁建太让黄某乙以翁华的名义给上海亚一公司汇980万元货款。2013年7月11日，黄某乙又给上海亚一金店刷卡购货，具体数额不清楚，以银行交易凭证为准。
13、证人林某某（万福公司职工）的证言：2013年7月11日，其受翁建太的委托，交给翁华一张工行卡，让他到上海亚一公司进黄金首饰，其将进的黄金饰品带回公司交给了业务部。
14、证人李某（上海亚一公司业务员）的证言：2013年8月29日，孙民总经理、方翔与其三人一起赶到宁国亚一金店，孙总通知翁华，让他通知员工以盘货的名义帮助收货，收货后制作了收货清单，清单交给吴翔雄保管。
15、证人陶某甲、董某某、张某某、陈某某、赵某甲、赵某乙、左某、张甲、肖某证言：2013年8月29日，其九人各自从宁国亚一金店拿黄金等饰品，给了翁丽英（翁华妻子）或自己带走。
16、上诉人翁华供述：2009年开始，其与上海亚一公司之间有合同约定，每次可以从上海亚一赊购一定数额的黄金珠宝，一个月内结清货款，然后再进行下一笔货物的赊销。从2013年年初开始，其为了能够多赊销黄金珠宝，用从上海亚一公司其他客户的名义，陆续赊销一些黄金珠宝。到付款期时，就从其他人那里借钱还清上一批货款，再从上海亚一公司增加赊销的数额。到2013年5月左右，其一共赊购了38公斤左右的黄金珠宝，合计价值约1100万左右。至2013年6月中旬，其还欠上海亚一金店近980万元的货款。2013年6月28日，其向翁建太借款980万，承诺以低于当天的交易市场价几角钱每克的价格，将赊购的货出售给翁建太抵偿借款。翁建太将980万元汇至上海亚一金店，当日赊购了1309.71049万元黄金首饰，其拿了1000多克带回宁国亚一金店销售，剩下的交给了万福珠宝公司的林剑雄和黄金仙。翁建太收购了这批货，总金额是1133.01万元，扣除980万元借款。其让翁建太将剩余的150万元退给其还高利贷，由于之前还欠翁建太73万元，他只退了80万元。其将80万元凑成100万元还给了供销社担保公司。2013年7月10日，其到上海亚一公司开订货会，又向翁建太借525.705358万元，先支付了6月28日赊购的50公斤黄金中20公斤黄金的货款。第二天，翁建太让林剑雄支付给上海亚一公司525.705358万元的货款。付款后，其又赊购了价值549.267824万元的金银首饰。其拿出494.62克黄金后，将剩下的交给林剑雄。另外还从自己的店里拿出684.5克旧的黄金饰品，抵销了欠翁建太的521.58万元借款。其之所以这样做，是因为其炒黄金期货赔了很多钱，想从上海亚一金店套取黄金变现，用于归还本息。当时的资金漏洞太大了，只能采取这种拆东墙补西墙的办法了。
（三）2013年7月20日，翁华从翁国锋处借款支付了欠合肥华昌珠宝有限公司（以下称华昌公司）的292万元货款。随后从该公司赊购了价值372.6403万元的黄金首饰，约定货款于2013年8月23日付清。当天，翁华将部分黄金首饰折款315.79万元出售给翁国锋，抵还了欠翁国锋的借款，余下23.79万元由翁华个人使用。7月23日、24日，翁华支付货款96万元，剩余276.6403万元无法归还。
上述事实，有经一审庭审举、证质证的的下列证据证实：
1、营业执照副本、组织机构代码复印件载明：华昌公司系企业法人，法定代表人为韩万明。
2、银行卡交易明细载明：2013年7月20日，翁国锋通过银行转给翁华155万元。
3、查询存款、汇款通知书（回执）、银行卡明细清单载明：2013年7月20日，翁春杨通过银行转给翁华137万元。翁华于当天全部取出。
4、出货单及说明载明：2013年6月19日，翁华在华昌公司提取价值262.6112万元的货物。此前，翁华欠该公司292.9858万元，加上利息4.088万元，共计欠款296.685万元。2013年7月20日，翁华付清全部货款。
5、欠条、出货单、证明函载明：2013年7月20日，翁华在华昌公司陶卫华处提取价值372.6403万元的金银首饰。
6、银行卡交易明细表、存取款凭条、证明函载明：2013年7月23日、24日，翁华分别汇给华昌公司96万元货款。
7、证人陶某乙（华昌公司老板）证言：2013年6月18日，翁华在其公司拿黄金饰品约10公斤，价值人民币290万元左右。2013年7月20日，翁华付清了上述货款。随后，又进黄金饰品14公斤、铂金饰品38余克，价值382.3722万元。后翁华支付货款96万元，还欠300万元左右，约定在2013年8月23日前付清全部欠款。8月20日，其去电催要，翁华说8月25日还款。8月30日，其派人到宁国找翁华追款，才知道他已被关押。
8、证人翁某丙的证言：2013年7月20日，翁华向其借款155万元，说过两天还，其就汇给他155万元。后来，他又说有黄金旧料要卖，让再汇137万元。其让朋友翁凤高给他汇了137万元。当晚七八点钟，翁华送给其315.7899万元的黄金首饰（翁华讲是黄金旧料）。扣除他借的钱，剩余23万余元还给了他。
9、上诉人翁华的供述：2013年6月18日，其到华昌公司赊购了10公斤黄金首饰，价值290万元左右，拿回店里销售后，用于还款及支付利息。2013年7月20日，其向翁国锋借款155万元，其分8次将159.6850万元货款汇到华昌公司陶绍山账户上。后来，其讲还有黄金材料要卖给他，让他再借137万元，翁国锋让翁凤高给其汇了137万元。其将137万元付给华昌公司，还清了以前的欠款。当天，其又从华昌公司进了14公斤多的黄金首饰、38克的铂金饰品，共计欠货款372.6403万元。晚上8点钟左右，其开车到无锡将从华昌公司拿来的黄金首饰卖给了翁国锋，得货款315.7899万元，抵了欠他的292万元借款。翁国锋退还了剩下的23.7899万元货款。2013年7月23日、24日，其归还华昌公司96万元货款，现在还欠华昌公司276.6403万元。其从华昌公司赊购黄金首饰的目的，是为了还翁国锋的292万元欠款，另外一部分首饰其放自己的店里，以便维持正常的生意经营。其高买低卖是为了变现套钱出来，让别人知道其有能力及时还款，延缓还款和发案时间。
二、非法吸收公众存款事实
2010年12月至2013年8月，翁华以公司周转为由，许以1.2%--3%的高额月息，承诺随要随取，通过朋友、单位员工对外介绍，分别向翁某丁等42人（单位）吸收存款1071.26万元。其中，翁华向翁某丁集资120万元，归还本息77万元；向陶某丙集资25万元，归还本息3.485万元；向董某乙集资4万元，归还0.36万元，董某乙于案发前拿走标价0.6372万元的首饰；向张某乙集资14.85万元；向陈某乙集资10万元；向赵某乙集资5万元，归还0.675万元，被赵某甲于案发前拿走标价0.12万元的首饰；向赵某乙集资21万元，归还本息8.6万元；向赵某丙集资12万元，支付利息2.7万元；向赵某丁集资11万元，支付利息1.395万元；向赵某戊集资7万元，已付利息0.315元；向左某集资10万元，归还2.025万元；向张甲集资14万元，归还1.35万元，被张甲于案发前拿走标价3.7985万元的首饰；向肖某集资24万元，归还本息13.8703万元；向俞某某集资5万元，支付利息0.9万元；向雍某某集资6万元，归还本息4.08万元；向明某甲、明某乙集资4万元，支付利息0.18万元；向潘某某资10万元，支付利息1.8万元；向张某乙集资5万元，支付利息1.35万元；向凤某集资9万元，归还本息1.02万元；向胡某甲集资4万元，支付利息0.51万元；向周某集资3万元，支付利息1.215万元；向王某某集资7万元，支付利息2.52万元；向高某某集资3万元；向孙某某集资4万元，归还本息2.45万元；向雷某集资8万元，支付利息0.36万元；向甘某某集资45万元，支付利息1.8万元；向喻某某集资88.05万元，归还本息31.15万元；向廖某某集资9.02万元；向章某某集资31.32万元，支付利息2.88万元；向丁某某集资9.84万元；向夏某某集资18万元；向马某某集资7万元，归还本息1.6万元；向郑某某集资5万元，支付利息0.216万元；向程明富集资6万元；向江某某集资2万元，支付利息0.228万元；向雁云公司集资64.96万元，支付利息5.04万元；向周某某集资10万元，支付利息0.27万元；向方某甲集资5万元，支付利息0.225万元；向方某乙集资10万元；向胡某乙集资407.3万元，支付利息141.3万元；向程某某集资4.92万元；向金某某集资2万元。至案发，翁华陆续向翁某丁、胡某乙、宁国市雁云公司等32人（单位）归还本息313.1293万元，尚有758.1307万元无法归还。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的的下列证据证实：
1、银行卡明细对账、借条载明：2010年12月至2013年8月，翁华向翁某丁、胡某乙、宁国市雁云公司等42人（单位）集资1071.26万元，翁华支付给翁某丁、赵某乙、宁国市雁云公司等32人（单位）本金及利息313.1293万元，尚有758.1307万元无法归还。
2、被害人翁某丁、胡某乙、宁国市雁云公司负责人刘行海等42人陈述：自2010年12月至2013年8月，翁华以公司周转为由，许以1.2%--3%的月息，承诺随要随取。翁建振、胡开荣、宁国市雁云公司等42人（单位）通过介绍或直接给翁华借款1071.26万元，翁华陆续归还翁建振、赵前月、宁国市雁云公司等32人（单位）本息313万余元，尚有758万余元无法归还。
3、证人陶某甲、左某、肖某等人证言：陶某甲介绍俞某某借给翁华5万元；左某介绍其丈夫的妹妹潘某借给翁华10万元，月息1.5分，按季付息；2013年8月29日，翁丽英（翁华妻子）将一化妆品店的卡给肖洋领钱，肖用该卡领取了50103元，给了凤某3000元，用于归还翁华欠的集资款；肖洋介绍其母亲高某某借给翁华3万元、其婆婆孙某某借给翁华2万元、其丈夫的姐姐雷某借给翁华8万元；翁正金介绍朋友夏某某借给翁华18万元用于金店周转，月息1.2分，到期付息。
4、上诉人翁华的供述：2010年初开始，其以资金周转为由，向翁建振等42人分别借款1071.26万元，后陆续归还集资本息313万余元，尚有758万余元无法归还。其集资来的钱主要用于网上黄金期货交易、归还集资款本息以及个人消费。
另查明，2009年前后，翁华开始在网上进行黄金期货交易，后来亏空严重。翁华于是就用非法集资来的资金进行黄金期货交易和还债。2013年8月30日，翁华主动向公安机关投案，如实供述了其犯罪事实。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、归案情况说明、到案经过载明：2013年8月29日晚，本案被害人周玉林等人到公安机关报案。次日，翁华在陶某甲、赵某乙等人的陪同下，主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。
2、协助查询财产通知书（回执）、交易明细表、银行卡交易明细、银行卡取款凭、借记卡资料查询单、黄金期货的款项表载明：2009年6月至2013年7月，翁华汇给黄亚妹943.1160万元、陈辉煌115.514万元、陈万华58万元，共计1116.63万元。黄亚妹有16次转账到陈辉煌账户的记录。以上款项均由陈辉煌用于网上黄金期货交易。
3、《关于加强黄金交易所或从事黄金交易平台管理的通知》载明：上海黄金交易所和上海期货交易所是经国务院批准开展黄金交易的交易所。任何地方、机构、个人均不得设立。
4、立案决定书、在逃人员信息登记表、现金缴款单、到案经过、情况说明载明：2013年8月30日，翁华供称其非法集资的1000余万元，都汇给了陈辉煌，让他帮助进行网上黄金期货交易。翁华向侦查机关提供黄金期货交易的网址、账号以及陈辉煌的电话号码等情况。2013年10月17日，侦查机关对陈辉煌涉嫌非法经营犯罪立案侦查，并在网上追逃。2014年10月11日，陈辉煌投案，后被取保候审。现有证据不能证明陈辉煌的行为构成犯罪。
5、扣押物品清单载明公安机关从翁丽英处扣押金银首饰的情况。
6、证人陈某丙的证言：其和翁华是老乡关系，2007年前后，翁华得知其在网上炒地下黄金期货，就让其帮他炒。具体操作程序是，翁华把钱打到三张银行卡帐户上，然后在网站上看行情，再指令其买涨或者买跌，其通过其他人进行操作。翁华汇到其本人、陈万华、黄亚妹三张卡的钱是用来炒黄金期货的，共计约1000余万元。
7、证人赵某乙、陶某甲证言：2013年8月29日晚，赵某乙等人将翁华带到宁国市公安局南山派出所，将翁华无力偿还借款的情况报告警方。公安人员讲此是案件，告知他们到经侦大队报案。次日上午10点多，陶某甲、赵某乙等人陪同翁华到市公安局。
8、证人翁某己的证言：2013年8月29日，翁华让其叫员工在店里拿一些重些的金饰品和贵重的玉器，作为还他们的借款。其告知店长赵某乙等人，让她们将黄金、玉器送给其，由陶某甲和肖某做了登记。另外，2013年9月，其带儿子到天津读书，从姐夫陈某丁那借了30万元。
9、证人陈某丁的证言：2013年8月28日，翁华向其银行卡汇了60万元，其不知道那是赃款。2013年9月，其给了翁华妻子30万元，给她儿子上学、租房用。现将剩余的30万元退回。
10、价格鉴定结载明：涉案的丰田轿车，价值8.7万元；欧米茄手表价值1.3万元。
11、上诉人翁华的供述：自2006年开始，其让陈某丙帮助炒地下黄金期货，每年输掉50-100万元，直到2009年底，其金店的收入还可以弥补炒期货的亏空。2010年开始，黄金行情波动太大，一年炒黄金期货要亏掉100-200万元，金店的收入难以弥补炒黄金期货交易的亏空。其开始在外面借钱进货，变现后填补炒黄金期货的亏空，造成恶性循环。至2013年5、6月份，共欠外债2000多万元。
对翁华提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经审查认为：翁华未经主管部门批准，许以高额利息（月息1.2--
3分），通过同乡、朋友、员工等介绍，以其经营的金店资金周转为由，承诺随时可取，向社会不特定公众吸收资金，其行为符合非法吸收公众存款罪的犯罪构成，原判此节认定并无不妥；翁华将赊购金银首饰售出还债，逾期不能支付货款。上海亚一金店为避免更大的损失和风险，派员到宁国亚一金店收回被骗的部分金银首饰。收回时，双方的工作人员均在场见证，制作了清单目录、收货清单评估价、黄金交易所市场行情查询清单、收货清单、对货清单等文件，而最终收回首饰的价值是由鉴定机构作出的。原判对收回黄金饰品价值的认定，准确合法；翁华揭发陈辉煌涉嫌非法经营的犯罪线索，经侦查机关查证，现有证据不能认定陈辉煌的行为构成非法经营罪，侦查机关已对陈辉煌变更强制措施，并暂停本案的调查。因此，翁华的行为不符合立功的法定条件。原判的认定，符合有关法律规定。
本院认为：上诉人翁华以非法占有为目的，明知自己无履约能力，在签订、履行合同过程中，利用行业惯例，采取先行支付前期货款或部分货款，再骗取更多财物出售变现并占有等手段，骗取他人财物，用于归还巨额债务，数额特别巨大；翁华未经主管部门批准，以资金周转为由，许以高额月息，承诺随要随取，通过朋友、单位员工对外介绍，向社会不特定公众非法吸收存款，数额巨大，其行为已分别构成合同诈骗罪、非法吸收公众存款罪。翁华提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。翁华犯罪后自动投案，并如实供述犯罪事实，其行为构成自首，依法可以从轻处罚。案发前后，翁华归还部分借款、主动退缴部分赃款赃物，开庭时当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 费志勇
代理审判员 刘以军
代理审判员 胡建春
二〇一五年五月十日
书 记 员 刘 娜