天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）津01刑终151号
原公诉机关天津市河北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔺××，于天津市。因本案于2014年4月8日被天津市公安局河北分局取保候审，同年11月24日被天津市河北区人民检察院取保候审，2015年11月18日被天津市河北区人民法院取保候审。经天津市河北区人民法院决定，公安机关于2015年12月21日执行逮捕。现羁押于天津市河北区看守所。
上诉人（原审被告人）王××，于河北省。因本案于2014年3月12日被天津市公安局河北分局刑事拘留，同年4月9日被天津市公安局河北分局取保候审，2014年11月24日被天津市河北区人民检察院取保候审，2015年11月18日被天津市河北区人民法院取保候审。经天津市河北区人民法院决定，公安机关于2015年12月21日执行逮捕。现羁押于天津市河北区看守所。
辩护人杨兴惠，天津同华律师事务所律师。
原审被告人周小文，于湖南省，无职业。因本案于2014年5月28日被天津市公安局河北分局刑事拘留，同年6月23日被天津市公安局河北分局取保候审，2014年11月24日被天津市河北区人民检察院取保候审，2015年11月19日被天津市河北区人民法院取保候审。
天津市河北区人民法院审理天津市河北区人民检察院指控原审被告人周小文犯传播淫秽物品牟利罪，原审被告人蔺××、王××犯传播淫秽物品罪一案，于2015年12月30日作出(2015)北刑初字第390号刑事判决。宣判后，原审被告人蔺××、王××不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取天津市人民检察院第一分院和辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，自2012年开始，被告人周小文在其创办的名为“柒彩军校”的网站内允许他人传播淫秽文章4015篇，发展会员数96214人，并收取费用人民币75900元。被告人蔺××、王××均为“柒彩军校”网站的管理员。被告人蔺××自2013年7月开始担任管理员，期间审阅淫秽文章85篇，点击率共计114714次；王××自2013年7月开始担任管理员，期间审阅淫秽文章102篇，点击率共计156757次。具体犯罪事实如下：
1、被告人周小文犯传播淫秽物品牟利罪的犯罪事实
被告人周小文于2012年租用美国FDC公司服务器，创办名为“柒彩军校”的网站。网站创办后，被告人周小文在广东省××外砂镇××一腾服装厂通过电脑终端对该网站进行管理，允许他人发布淫秽电子文章，发展会员数96214人。2012年6月21日，其在网站内创立VIP会员制度，利用向VIP会员提供隐藏淫秽信息的方法牟利，共计收取VIP会员费用人民币75900元。经天津市公安局鉴定，被告人周小文经营的“柒彩军校”网站内共有电子文章6867件，其中4015件文章内容为具体描写性行为或者露骨宣扬色情淫荡形象。
2、被告人蔺××、王××犯传播淫秽物品罪的犯罪事实
被告人蔺××于2012年12月13日注册成为上述网站会员，2013年7月开始担任网站管理员，系该网站天津地区总版主。其在天津市红桥区丁字沽南大街二条林胡同2号自己家中及天津市河西区气象台路99号工作单位内利用电脑终端审阅天津地区版块内的淫秽文章。经天津市公安局鉴定，蔺××管理的天津地区版块共有文章911件，其中521件文章内容为具体描写性行为或者露骨宣扬色情淫荡形象。被告人蔺××审阅淫秽文章85篇，点击率共计114714次。
被告人王××于2013年7月7日注册成为该网站管理员，系天津地区分版主。其在天津市红桥区南运河北路金领花园3号楼2203号自己的居住地及天津市河北区中山路大伟网吧内利用电脑终端审阅天津地区部分版块内的淫秽文章。经天津市公安局远程勘验，被告人王××审阅淫秽文章102篇，点击率共计156757次。
2014年3月3日，公安机关在工作中发现被告人周小文、蔺××、王××有犯罪嫌疑，于2014年3月12日立案侦查。2014年3月12日，公安机关在天津市××胡同商贸区将被告人王××抓获归案；2014年4月7日在被告人蔺××的居住地将蔺××抓获归案；2014年5月28日在被告人周小文的居住地将周小文抓获归案。案发后，涉案网站已被依法注销，公安机关依法扣押被告人周小文赃款76700元。
上述事实，被告人周小文、蔺××、王××在原审开庭审理过程中无异议，且有经原审开庭举证、质证的证人朱××、胡××、黄××的证言，天津市公安局淫秽物品审查鉴定书，物证照片，“柒彩军校”服务器地址及现在运行状态,“柒彩军校”网站内部的个人资料，公安机关远程提取的“柒彩军校”全国范围的淫秽电子文章目录列表，网页会员数截图，周小文的站内权限列表，公安机关对于远程勘验情况数据的说明，蔺××、王××编辑的文章数及点击率列表，公安机关出具的情况说明,天津市公安局河北分局扣押决定书、扣押清单、发还清单，接受证据材料清单，天津市公安局河北分局网监支队出具的情况说明，天津市公安局河北分局调取证据通知书、调取证据清单,会员费用的帖子，VIP会员列表，周小文用于存储牟利款的广发银行卡的存取款记录，天津市公安局收缴物品收据，医院诊断证明书等材料，案件来源，抓获经过，常住人口基本信息，关于被告人身份的情况说明，天津市公安局河北分局撤回继续侦查函等证据证明，足以认定。
原审法院认为，被告人周小文以牟利为目的传播淫秽物品，情节特别严重；被告人蔺××、王××传播淫秽物品，情节严重，三被告人的行为均妨害了社会管理秩序，其中被告人周小文的行为构成传播淫秽物品牟利罪，被告人蔺××、王××的行为构成传播淫秽物品罪。案发后，被告人周小文获利的赃款已追回，量刑时酌情考虑。三名被告人认罪态度较好，系初犯，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十四条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人周小文犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币80000元；被告人蔺××犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑七个月；被告人王××犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑七个月。二、扣押在案的被告人周小文赃款76700元，其中75900元作为犯罪所得，依法予以没收，余款人民币800元冲抵罚金。
宣判后，原审被告人蔺××、王××提出上诉。上诉人蔺××的上诉理由是原判量刑过重。上诉人王××的上诉理由是原审判决认定的点击率过高，原判量刑过重。
上诉人王××辩护人的辩护意见是：1、原审判决认定王××审核文章数及点击率不客观，应重新鉴定。2、上诉人王××主观恶性不大，认罪态度良好，系初犯。原审判决对王××量刑过重，请求二审法院对王××宽大处理或适用缓刑。
天津市人民检察院第一分院的意见为：原审判决认定原审被告人周小文犯传播淫秽物品牟利罪，上诉人蔺××、王××犯传播淫秽物品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与原审判决一致。
关于上诉人蔺××和王××所提量刑过重的上诉意见，经查，原判根据法律规定和二上诉人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，并综合考虑二上诉人归案后认罪态度较好、系初犯等酌定从轻情节，对二上诉人的量刑并无不当。
关于上诉人王××及其辩护人所提原判认定的王××审核文章数和点击率过高的辩护意见，经查，原判认定王××审阅淫秽文章102篇，点击率共计156757次的事实，有公安机关远程勘验工作记录、公安机关对于远程勘验情况数据的说明，王××编辑的文章数及点击率列表等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人周小文以牟利为目的传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，且情节特别严重；上诉人蔺××、王××妨害社会管理秩序，利用互联网传播淫秽电子信息，情节严重，其行为均已构成传播淫秽物品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。二上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。天津市人民检察院第一分院的意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 涛
审 判 员 张玉峰
代理审判员 李草原
二〇一六年四月十八日
书 记 员 康 朝
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……