宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2016）宁0302刑初288号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
被告人徐某甲，男，1981年11月23日出生，公民身份号码：×××，汉族，中专文化，宁夏回族自治区灵武市人，系神华宁煤集团矿山机械制造维修分公司员工，住宁夏回族自治区永宁县。2016年5月28日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2016年6月7日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人郭某某，宁夏一楠律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检公诉刑诉（2016）248号起诉书指控被告人徐某甲犯贩卖毒品罪，于2016年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员贾少川出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人郭某某均到庭参加诉讼。2016年11月14日，因需补充侦查，宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院建议本院延期审理，本院决定延期审理。2016年12月8日，宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院建议本院恢复审理，本院决定恢复审理。2017年3月6日，宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院建议本院延期审理，本院决定延期审理。2017年4月5日，宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院建议本院恢复审理，本院决定恢复审理。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控，2016年5月27日17时许，被告人徐某甲在吴忠市利通区滨河大道古城新村附近向他人贩卖毒品甲基苯丙胺疑似物时被抓获，当场缴获毒品甲基苯丙胺疑似物24.93克。经检验，从查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关认定上述犯罪事实的证据有：1、证人证言；2、物证；3、称量笔录；4、鉴定意见；5、电子数据；6、被告人供述；7、辨认、指认笔录。
公诉机关认为，被告人徐某甲无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺24.93克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人徐某甲犯罪后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。公诉机关建议对被告人徐某甲在有期徒刑八年六个月至九年六个月间判处刑罚，并处罚金刑。
被告人徐某甲对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均持有异议，辩解称其没有贩卖毒品，涉案24.93克毒品是在其家中查获，是供其自己吸食所用，其应构成非法持有毒品罪。
被告人徐某甲的辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控被告人徐某甲犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，指控的罪名不能成立。公诉机关当庭出示的证据存在诸多疑点，证人范某某的证言前后矛盾，对于本案涉案毒品在何处查获，证人范某某、被告人徐某甲、侦查人员马某某的陈述均不一致。根据公诉机关补充侦查的证据，本案毒品交易的地点并不在吴忠市利通区滨河大道，指认现场的视听资料是无效证据。公安机关在范某某与被告人徐某甲联系购买毒品时未进行通话录音，在抓获现场未进行录像，均不符合常理。2、被告人徐某甲的行为应认定为非法持有毒品罪，对其在有期徒刑三年以下量刑，被告人徐某甲系初犯、主观恶性不大，社会危害性小，请求对其适用缓刑。
经审理查明，2016年5月27日17时许，公安民警在永宁县望远镇银子胡小区抓获被告人徐某甲，当场缴获毒品冰毒疑似物24.93克。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关举证、质证的下列证据予以证实:
1、吴忠市公安局利通区分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实2016年5月27日，在见证人的见证下，侦查人员从范某某处扣押毒品疑似物一包；2016年5月28日，在见证人的见证下，侦查人员从被告人徐某甲处扣押银灰色”苹果”牌6S手机一部，手机卡一张（手机号码为155XXXX****）；
2、称量记录及照片，证实2016年5月28日，在见证人的见证下，侦查人员对本案中查获的白色晶体状毒品可疑物进行称量，净重24.93克；
3、吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0215毒品检验鉴定报告书，证实经对本案中查获的晶体状物品进行检验，检出甲基苯丙胺成份；
4、吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实吴忠市公安局金银滩派出所上交涉案毒品冰毒24.83克（查获24.93克，取检材0.1克）；
5、通话清单，证实2016年5月27日，证人范某某的手机号码187XXXX****与被告人徐某甲的手机号码155XXXX****的通话情况；
6、吴忠市公安局利通区分局现场检测报告书，证实经对被告人徐某甲进行甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性；
7、证人范某某的证言、辨认笔录及照片，在公安机关的证言称其因贩卖毒品被抓获后向公安机关检举被告人徐某甲贩卖毒品，并愿意配合公安机关抓获被告人徐某甲。2016年5月27日14时许，证人范某某用其187XXXX****的手机号码联系被告人徐某甲购买30克毒品冰毒，后双方约定到吴忠市滨河大道古城段附近交易。当日17时许，被告人徐某甲乘坐出租车到交易地点，双方在交易毒品时公安民警将徐某甲抓获，并从范某某处查获被告人徐某甲贩卖给其的毒品冰毒。其在检察机关陈述称其检举揭发被告人徐某甲贩卖毒品，其联系被告人徐某甲购买50克毒品冰毒，后其与警察一起到永宁县徐某甲居住的小区。其一个人进入被告人徐某甲家中，被告人徐某甲拿出二包毒品冰毒，说是50克，每克170元，共计8500元，并将二包毒品都交给证人范某某。后其与被告人徐某甲下楼取钱时被公安民警抓获。交易的毒品是从其手中查获的，是二包冰毒，共计50克，地点在永宁县徐某甲的家中。后在金银滩派出所的扣押清单上只写了一包冰毒，办案民警让其将交易地点说成滨河大道。其在与被告人徐某甲通话联系时进行了录音；
8、证人马某某（系本案侦查人员）的证言，证实2016年5月27日，该所抓获的犯罪嫌疑人范某某为立功，举报了被告人徐某甲贩卖毒品。范某某用手机联系被告人徐某甲购买毒品，双方商议在滨河大道交易，后被告人徐某甲又提出让范某某到银川，侦查人员便与范某某一起到永宁县望远镇银子胡小区徐某甲家。范某某一个人进入了被告人徐某甲家中，后范某某与被告人徐某甲下楼，在单元门口将被告人徐某甲抓获，并从被告人徐某甲随身的手包中查获两包毒品。后其驾驶被告人徐某甲的轿车乘载被告人徐某甲与协警一起到滨河大道，让被告人徐某甲指认了预谋的毒品交易地。回到金银滩派出所后，证人马某某从被告人徐某甲手中拿过毒品，到其办公室后其将两包毒品合为一包，让民警杨某某将毒品拿到办案区，当着被告人徐某甲的面进行称量。其抓获被告人徐某甲时安排杨某某进行录像，当庭作证称没有录像。为了便于案件的管辖、报捕和起诉，其告诉范某某将交易地点说成滨河大道附近；
9、证人杨某某（系本案侦查人员）的证言，证实在抓获犯罪嫌疑人范某某后，范某某为立功举报被告人徐某甲贩卖毒品。马某某便让范某某联系被告人徐某甲购买毒品。后证人杨某某与马某某、两名协警与范某某一起到银川找被告人徐某甲。到了被告人徐某甲居住的永宁县望远镇银子胡小区后，范某某一个人进入被告人徐某甲家中，马某某在楼道站着。后范某某与被告人徐某甲下楼，在单元门口将被告人徐某甲抓获，当场从被告人徐某甲身上搜查出一部白色手机、一把车钥匙、一个手包，当场未从被告人徐某甲身上搜查到毒品及疑似物。后马某某驾驶被告人徐某甲的车乘载被告人徐某甲及证人杨某某到吴忠市滨河大道，让被告人徐某甲指认了现场。返回派出所后，其在马某某的办公室看到毒品疑似物，装在两个透明塑料袋里，马某某将两包毒品疑似物合为一包，后当着被告人徐某甲的面称量是20多克。当天从范某某处扣押了一部手机。在抓获被告人徐某甲时其没有负责拍摄记录，没有使用执法仪录像；
10、证人李某甲、李某乙、徐某乙的证言，证实在被告人徐某甲因涉嫌犯贩卖毒品被抓获后，被告人徐某甲的家人到金银滩派出所领取其随身物品及车辆的过程；
11、被告人徐某甲的供述、辨认笔录及照片，在公安机关供称2016年5月27日，范某某通过电话联系向其购买30克毒品冰毒，后其与范某某在吴忠市利通区滨河大道古城新村附近进行毒品交易时被公安民警当场抓获。被告人徐某甲的手机号码为155XXXX****。2016年9月22日、10月9日，被告人徐某甲在检察机关供述称2016年5月27日，范某某电话联系被告人徐某甲问其有无毒品，称向其借毒品，被告人徐某甲让范某某到其家中谈。当日16时许，范某某到其家中，其二人闲聊半个小时后一起出门，在一楼被告人徐某甲被公安民警抓获。公安民警到其家中搜查出一包冰毒，后公安民警带其到滨河大道让其指认了现场。扣押的毒品冰毒是其购买的用于自己吸食的50克毒品，其分两个包装，一个半月吸食了15克，下剩应该有35克。其没有向范某某贩卖毒品，是公安人员让其说在滨河大道交易毒品的；
12、被告人徐某甲的常住人口详细信息，证实被告人徐某甲已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
上述证据经庭审质证，被告人徐某甲的质证意见与其辩解理由一致。被告人徐某甲的辩护人对证人范某某的证言、证人马某某出具的说明及当庭的证言、被告人徐某甲的供述有异议，质证意见与其辩护意见一致。本院认为，公诉机关当庭出示的证人证言、书证、视听资料、被告人徐某甲在公安机关的供述，上述证据中证实被告人徐某甲贩卖毒品的部分证据存在矛盾，对该部分证据本院不予采信。以上其他证据均系公安机关依法收集，证据来源合法，证明内容客观真实，与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均为有效证据，对其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人徐某甲无视国家法律,明知是毒品而非法持有，且非法持有毒品甲基苯丙胺24.93克，其行为已触犯刑法，构成非法持有毒品罪。被告人徐某甲到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人徐某甲当庭认罪，主动接受财产刑处罚，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人徐某甲犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，指控不能成立。一、公诉机关当庭出示的证据中，证人范某某的证言、证人马某某、杨某某的证言、被告人徐某甲的供述等证据前后不一致，存在矛盾。首先，关于毒品交易的地点，证人范某某在公安机关的证言、被告人徐某甲在公安机关的供述、吴忠市公安局金银滩派出所出具的的抓获经过、指认犯罪现场的视听资料等证据均证实毒品交易的地点在吴忠市滨河大道，且被告人徐某甲在滨河大道被抓获，但公诉机关补充侦查的证据中，证人范某某在检察机关的证言，证人马某某、杨某某的证言，又证实毒品交易的地点在永宁县望远镇银子胡小区被告人徐某甲家中，被告人徐某甲是从其家中出来后在单元门口被抓获，被告人徐某甲在检察机关及当庭的供述称其在永宁县望远镇银子胡小区被抓获。其次，关于本案中毒品在何处查获。证人范某某在公安机关称被告人徐某甲被抓获后，公安机关从范某某处查获一包毒品，经称量为24.93克，在检察机关称从其处查获二包毒品共计50克。被告人徐某甲在公安机关供述称其将一包毒品冰毒交给范某某后被抓获，在检察机关及当庭供述称其被抓获后，公安民警在其家中搜查出毒品冰毒，毒品应该是二包，约35克。侦查人员马某某作证时称抓获被告人徐某甲后在被告人徐某甲随身携带的手包中查获二包毒品，其将毒品合为一包，后经称量为24.93克。侦查人员杨某某证实在永宁县望远镇银子胡小区抓获被告人徐某甲，当场未从被告人徐某甲身上查获毒品及疑似物。吴忠市公安局利通区分局扣押决定书、扣押笔录及清单则记载涉案毒品系从范某某处扣押。故上述证据对于从何处查获涉案毒品存在矛盾。二、本案中存在诸多疑点。首先，关于本案中范某某与被告人徐某甲联系购买毒品的电话录音，证人范某某称其在与被告人徐某甲联系购买毒品时进行了电话录音，后将该手机交给了民警。侦查人员马某某称范某某的手机没有录音功能，没有进行通话录音，也没有扣押范某某的手机。侦查人员杨某某的证言称案发当天扣押了范某某的一部手机。其次，侦查人员马某某称从被告人徐某甲的手包中查获毒品可疑物，且根据证人范某某补充的证言、被告人徐某甲的供述及侦查人员马某某、杨某某的证言，本案中扣押了二包毒品。根据相关法律规定，对毒品的内外包装物均应扣押，勘验、检查、搜查时应当对毒品的原始状态进行拍照或者录像，不得将不同包装物内的毒品混合，对两个以上包装的毒品，应当分别称量，不得混合后称量。本案中对该手包未予以扣押，且将二包毒品可疑物合为一包进行拍照、称量，不符合相关法律规定。
综上，公诉机关指控被告人徐某甲犯贩卖毒品罪，当庭出示的各证据存在矛盾、疑点，不能排除合理怀疑，故公诉机关对被告人徐某甲犯贩卖毒品罪的指控不能成立。根据公诉机关当庭出示的证据，被告人徐某甲明知是毒品而非法持有，并持有毒品甲基苯丙胺24.93克的事实能够认定，应以非法持有毒品罪对被告人徐某甲定罪处罚。被告人徐某甲及其辩护人所提的被告人徐某甲不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人徐某甲的辩护人所提的对被告人徐某甲适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为了维护国家法律，保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康不受侵犯，打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人徐某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月28日起至2017年9月27日止。）
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长张莉琴
审判员郭小娟
审判员马存福
二〇一七年六月十四日
书记员马晶雪