江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑一终字第95号
原公诉机关江西省丰城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘作文，男，1976年11月2日出生，汉族，初中文化，无业，家住江西省丰城市。2001年因敲诈勒索罪被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑十个月。2014年9月2日因涉嫌容留他人吸毒罪被江西省丰城市公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于江西省丰城市看守所。
江西省丰城市人民法院审理江西省丰城市人民检察院指控原审被告人刘作文犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪一案，于2015年5月11日作出（2015）丰刑初字第60号刑事判决。宣判后，原审被告人刘作文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，并讯问上诉人（原审被告人）刘作文，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人刘作文在其家中放置赌博机。为了吸引他人赌博，被告人刘作文在自己家中免费提供毒品供赌博人员吸食。2014年9月1日，丰城市公安局对被告人刘作文进行查处时，查获了大量的毒品等违禁品。
1、2014年8月31日晚及9月1日上午，被告人刘作文两次在自己家中容留赌博人员刘某甲、余某甲、万某甲等人吸食毒品。2014年8月20日至8月30日，被告人刘作文多次在自己家中容留刘某甲、余某甲、万某甲等吸食毒品。
2、2014年9月1日，丰城市公安局民警在被告人刘作文家二楼主卧室一花生牛奶箱子中查获麻果18包。经江西警察学院物证鉴定所鉴定，18包麻果均检出甲基苯丙胺成分，其净重为329.7729克；在被告人刘作文二楼主卧室左侧床头柜查获冰毒2包。经江西警察学院物证鉴定所鉴定，2包冰毒中均检验出甲基苯丙胺成分，其净重为17.0763克。上述麻果和冰毒总净重为346.8492克。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1、书证：
（1）受案登记表，证实2014年9月1日，丰城市公安局接匿名举报，称在刘作文家有人吸毒和打鱼（赌博一种），立即指派小港派出所、禁毒大队、刑侦大队去查处。该局民警在现场抓获吸毒和打鱼人员刘作文、刘某甲、万某甲、余某甲等人。经审讯，刘作文涉嫌容留刘某甲、万某甲、余某甲等人吸毒。
（2）常住人口信息表，证实刘作文的身份信息。
（3）违法犯罪信息流程表，证实刘作文于2001年因敲诈勒索罪被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑十个月。
（4）抓获经过，证实2014年9月1日，丰城市公安局小港派出所民警在刘作文家，将刘作文、万某甲、刘某甲、余某甲及李某甲抓获。
（5）尿液采集笔录、现场检测报告书，证实2014年9月1日，丰城市公安局禁毒大队采集刘作文、刘某甲、万某甲、余某甲四人的尿液，经现场检测，上述四人的尿检结果均呈阳性。
（6）丰城市公安局行政处罚决定书{丰公（小）决字（2014）1000号、0999号、0997号、0998号}，证实2014年9月2日，刘某甲、万某甲、余某甲均因吸毒被丰城市公安局处予行政处罚二十日并处罚款3000元；李某甲在刘作文家以为赌博的人上分的方式，为赌博提供条件，被丰城市公安局处予行政处罚十五日并处罚款2000元。
（7）丰城市公安局禁毒大队出具的办案说明，证实①该大队多次与云南相关部门联系，刘作文前科判决书暂未取到。②该大队在刘作文家后院棕色单肩包中查获的双管枪、麻果及刘作文家旁边湖中打捞起的包裹中查获的枪管件、匕首、子弹等物品未查清所有人。
2、现场勘查笔录、现场勘查提取痕迹、物证登记表、现场照片以及平面图、搜查笔录、扣押清单，证实①现场位于小港镇刘家村刘作文家，在刘作文家后院沙地西瓜滕中发现一个棕色单肩皮包，在该包内见一个疑似双管自制枪和四枚疑似子弹及一包红色药丸（疑似麻果）；在刘作文家后院靠池塘的水泥地上见一个深棕色环保手提袋（内见一把长36cm的单刃匕首、一把自制枪管件及四枚自制子弹）；一个红色圆点状塑料袋（内见八包白色结晶体）。②刘作文家大门为双开防盗门，进入为大门，为客厅，在客厅北侧见有一通往二楼的楼梯，到达二楼，南侧见有一阳台，西侧见有一卧室，为刘作文所住房间（主卧室），该房间房门为单开木门，门后靠北侧墙面放有一个衣柜，西侧靠墙见有一床，在床上发现子弹和账本，在床头北侧床头柜上见两包白色结晶体（疑似冰毒），在房间东侧电视机柜子上见有插有吸管的瓶子，房间东南侧有一电脑桌，电脑桌见一监控电脑，电脑桌西侧有一张折叠起来的折叠床，在电脑桌下方靠折叠床位置见一个“银鹭花生牛奶”的纸盒，纸盒内有一个黄色包装带包裹，包裹内见十八包红色药丸（疑似麻果）及上述物品均被提取、扣押。
3、江西警察学院物证鉴定所物证检验报告{赣警（物）鉴（毒）字（2014）0065号，证实（1）丰城市公安局送检的从刘作文家旁边湖中打捞出一粉红色塑料袋内查获的八包疑似白色结晶体中检出甲基苯丙胺成分，其净重为430.1894克，含量为56.44%；（2）送检的从刘作文家院子地上一单肩包中查获的一包疑似麻果的红色片剂中检出甲基苯丙胺成分，其净重为14.5841克，含量为13.13%；（3）送检的从刘作文家二楼主卧电脑桌下一纸箱内查获的十八包疑似麻果的红色片剂中检出甲基苯丙胺成分，其净重为329.7729克，含量为13.41%；（4）送检的从刘作文家二楼主卧床头柜上查获的二包疑似冰毒的白色结晶体中检出甲基苯丙胺成分，其净重为17.0763克，含量为55.48%。
4、江西警察学院物证鉴定所痕迹检验鉴定书{（赣）警鉴（痕迹）字（2014）0001号，证实丰城市公安局刑警大队民警送检的三把类枪支，其中一把以火药为动力的枪支，另两把不能认定为枪支；送检的疑似弹，其中：3枚均为制式9mm转轮手枪弹重装弹；92枚均为正规厂家的射钉弹；4枚均为自制猎枪弹。
5、辨认笔录，证实刘某甲、万某甲、余某甲均指认出开赌博机提供毒品的刘作文。
6、证人证言
（1）证人刘某甲（绰号“三仔”）的证言，证实①2014年9月1日，我因在刘作文家吸食毒品和利用“打渔机”赌博的事被公安机关传唤。我吸食毒品麻果和冰毒。当天我吸食的毒品是我村里刘作文提供的，不要钱，刘作文开的打渔机的赌博场，就提供这些麻果、冰毒给这些去他家打鱼的人吸食，“上头”之后，便好去上分打鱼。凡是去“打渔场”的人都是他无偿提供给其吸食。9月1日去“打渔场”的几个人我都认识，其中那个女的是上分的，是丰城姓李的，她没有吸食毒品，她是上一天分拿四百块钱的工资。刘作文，余某甲（绰号“小强”），万某甲（绰号“得得”）还有跑了的刘建兵（绰号“四仔”）都吸食了毒品。2014年8月31日下午六点钟左右，我来到刘作文三楼打渔房打渔，我去时有村里的刘某乙、四仔（我弟弟）、小建在那打渔，有个女的在上分。打到吃晚饭时，我已输六百。晚饭（刘作文免费提供）也是在刘作文家吃的，吃完后回了趟家。大概晚十二时许，我又去了刘作文三楼打渔，那里绰号叫小建、南昌县广福乡的余某甲、万某甲等人在打渔，还是那个女的负责上分。大概打了一个小时的鱼，因为其他打渔的人和我想吸毒，于是我就从三楼下到二楼刘作文平时住的那个房间（前面靠阳台），我就对刘作文说：“楼上打鱼的人要吃东西（指冰毒和麻果）。”说了这句话后，我就到刘作文家二楼靠后面的那个房间等。不久刘作文就拿来了两粒麻果、一点冰毒，我接过之后，便上了楼，然后把这些毒品放在刘作文家三楼的打鱼机上，对打鱼的人说，毒品来了，大家都吸点。于是上述打鱼人员都吸了毒品，吸毒工具是原来在刘作文家三楼打鱼房里备着的。去刘作文家打鱼，刘作文会免费向去那儿打鱼的人提供的毒品（冰毒和麻果）和饭供打鱼的人吃。吸食的地点主要在他家三楼摆打鱼机的地方。②2014年8月31日上午，刘作文叫我去丰城接个上分的女的，丰城街上人，她到这里来上分是第一天上班。刘作文的打鱼场大概2014年8月20日前后开的，期间我三次到他家看打鱼，其中有一次在他那儿吸毒，也是在三楼打鱼房吸的毒，毒品也是刘作文免费提供的。刘作文对这些打鱼的人在他家里吸毒当然知道，毒品也是他提供的。我总共在刘作文家吸过两次毒品；打鱼总共输了1100元左右。③刘作文平时住二楼那个靠阳台的房间，我平时不会进他住的那个房间。
（2）证人万某甲的证言，证实①我是2014年9月1日因吸毒和赌博（打鱼）的事9月2日被行政拘留的。2014年9月1日上午十时许，那时我还在我村上刘作文家三楼赌博（打鱼），听说有公安局的人来查处了，于是我和余某甲、刘作文、“三仔”、“四仔”（“三仔”、“四仔”是两兄弟）、“给我开门的男子”（丰城人，30岁左右，较瘦）等人开始逃跑，其中“四仔”、“给我开门的男子”成功地逃跑了，没有被抓获。②2014年8月31日晚上，我和余某甲来到刘作文家门口敲门，给我们开门的是一个年纪三十岁左右的男子（丰城口音，第二天早上开始负责上分），我们进去后直接来到刘作文三楼摆打鱼机的地方，当时里面有刘作文、“三仔”、还有刘作文同村的两男子（一个高、一个矮，都比较瘦）在打鱼，有个女的负责上分。刘作文玩了一下子就下楼了。我拿钱上分，开始打鱼，大概当晚十二时前后，“三仔”拿来了两板麻果，放在长条锡纸上，然后这些毒品放在刘作文家三楼的打鱼机上，帮我把麻果点燃了，于是我和余某甲、“三仔”、刘作文同村的两男子把这些毒品吸食掉了。于是我们几人又接着打鱼，直到第二天早上7点多时，“三仔”又拿来毒品和麻果，放在长条锡纸上，然后这些毒品放在刘作文家三楼的打鱼机上，于是我、余某甲、“三仔”把这些毒品吸食掉了。这天打鱼我输了一千多元。“三仔”提供毒品给我吸食没有收钱。因去刘作文家打鱼，刘作文会免费向去那儿打鱼的人提供毒品（冰毒和麻果）和饭供打鱼的人吃。吸食的地点主要在他家三楼摆打鱼机的地方。“三仔”给我们的毒品是从刘作文那儿拿的。那个上分的女子没有吸毒。2014年8月26日前后，我和余某甲也来刘作文家三楼看过打鱼。刘作文对这些打鱼的人在他家里吸毒当然知道，毒品也是他提供的。
（3）证人余某甲的证言，证实我是2014年9月1日因吸毒和赌博（打鱼）的事9月2日被行政拘留的。2014年9月1日上午十时许，那时我还在我村上刘作文家三楼赌博（打鱼），听有人说有公安局的人来查处了，于是我和万某甲、“三仔”等人开始逃跑。“三仔”等人跑向楼顶，我刚出三楼的门便被抓了。2014年8月31日晚上我和万某甲来到刘作文家门口敲门，给我们开门的是一个年纪三十岁左右的男子，（丰城口音，较瘦，第二天早上开始负责上分），我们进去后直接来到刘作文三楼摆打鱼机的地方，当时里面有“三仔”、还有一个叫刘某乙的丰城男子（四十岁左右）、开门的男子在打鱼，有个女的负责上分。大概当晚十二时前后，“三仔”拿来了毒品和麻果，放在长条锡纸上，然后这些毒品放在刘作文家三楼的打鱼机上，对打鱼的人说，毒品来了，大家都吸点。于是我和万某甲、“三仔”、刘某乙以及给我们开门的丰城男子把这些毒品吸食掉了。吸毒工具是原来在刘作文家三楼打鱼房里备着的，是“三仔”拿了过来用的。期间“四仔”也来到三楼，他打了鱼。至于他是否吸了毒我没有看见。直到第二天早上7点多时，“三仔”又拿来了毒品和麻果，放在长条锡纸上，然后这些毒品放在刘作文家三楼的打鱼机上，于是我和万某甲、“三仔”、刘某乙、“开门的男子”把这些毒品吸食掉了。刘某乙打鱼到九点多钟的时候就走了。这天打鱼我输了四百元钱。“三仔”提供毒品没有收钱。因为去刘作文家打鱼，刘作文会免费向去那儿打鱼的人提供毒品（冰毒和麻果），供打鱼的人吃，吸食的地点主要在他家三楼摆打鱼机的地方。“三仔”给我们的毒品也是从刘作文提供的。那个上分的女子没有吸毒。2014年8月26日前后，我和万某甲也来刘作文家三楼打过鱼，也吸了毒。毒品也是“三仔”拿来的。那次我们两人打鱼输了五百元钱。吸毒的地点也是刘作文家三楼打鱼房。刘作文对我们这些打鱼的人在他家里吸毒当然知道，毒品也是他提供的。
（4）证人李某甲的证言，证实①2014年8月30日，我由叫“管管”的介绍去江上刘家上分。8月31日大概上午10时许，“三仔”接我到江上刘家，途中谈好每天200元。到刘家后，“三仔”直接将我带到刘作文家，当时三楼有三台打鱼机，刘作文也在场，并且给我说，要我好好做，别人没有给钱不许上分什么的。说完就开始工作，那时只有一个高高瘦瘦的中年男子在那玩，一直玩到中午吃饭后，下午则是陆陆续续来几个人。到第二天上午6时30分许，就由一名年青男子跟我换了班。从昨天（8月31日）上午到刘作文家后，除了吃饭和方便之后，我一直在刘作文家的三楼。刚到的时候，除了一名高高瘦瘦的中年男子在那玩，剩下只有“三仔”和刘作文在，还有个不知是谁的女儿（五六岁）在场，一直到吃中饭，下午也就那名高高瘦瘦的中年男子在那，到昨天晚上11时许，同我被抓来的那名广福男子与2名男子过来，2名男子其中有一名男子（指万某甲）也被抓来，还有一名年青的跑掉了，他们三人一直玩到今天我交班时，他们都还在，总共就这么四个人玩，他们的名字我都不知道。昨天到今天，除了玩打鱼机的四个人之外，“三仔”都吸了毒。我看见他们用矿泉水瓶子吹，玩的是麻果和冰毒。矿泉水和管子三楼都备着。我当天收了1350元，交给了刘作文。②我是2014年8月30日去刘作文家试用上分的时候认识刘作文、刘某甲（“三仔”）的。我不认识“四仔”。③2014年9月1日早上6时许，我下班后在刘作文家的一楼一个房间床上躺了一下，之后，出来找刘作文讨200元工钱，刚好在二楼楼梯口碰到刘作文，刘叫我去他房间（二楼靠阳台）先休息下，然后把碗洗了再走。于是我来到二楼刘作文主卧门口，当时门是关着的，锁没有锁下，这样我就在刘作文主卧内休息，直到被抓。如果没有刘作文的允许，我是不会进去刘作文主卧的。④我从不吸毒。
7、被告人供述
（1）被告人刘作文在侦查机关的供述，证实早段时间，我南昌一个绰号叫胜义的朋友问我摆打鱼机吗。我说摆。然后在十多天前的一个晚上他请车拖了三台打鱼机来，我安排他们摆放到我家三楼的一个房间。搬来的那三台赌博机是以上分的形式赌博的。我和胜义三七分成，他七我三。并约好半个月分一次钱。至今为止还没分钱。每天收到的钱都是早上八点交班的时候交到我这。少的时候是一千多，多的时候有五六千，具体我没点。赌博机是搬过来第二天就开始开了。就请了一个人来上分。我请的一个叫小建的，是筱塘乡人，二三十岁的样子。昨天（8月31日）刚刚请了个女的，就是上午被带走的那个，具体叫什么名字我不太清楚，是我一个叫“刘官”（音）的朋友跟我说他想带个女的过来上分，我就答应了。我们谈好400元一天。她是昨天上午八点钟过来上分的，付了昨天一天的钱给她。那些在赌博机上赌博的人，我认识的有外号“对对”的万家洲的人，就是今天被你们带过来的万某甲，其他的我都不认识。过来赌博的人吃饭都是我按人头叫的快餐，都是我付的钱。今天上午和下午被带走的另外四个人当中“对对”和他朋友是在那里玩打鱼机的，那个女的是给我上分的，“三仔”我也不知道他是在那干什么的。我昨晚自己一个人在我二楼的卧室吸毒了，是用矿泉水瓶和吸管自制的吸毒工具吸的，吸的是麻果和冰毒在一起的毒品。我卧室隔壁摆放了多个矿泉水瓶和吸管自制的吸毒工具，我只知道有人在那里吸毒，具体是谁没有去管。2014年9月1日上午，丰城市公安局对我家三楼赌博机进行查处，公安民警一进门，在我家打鱼（赌博）的人立即四处逃跑，我也跟着跑，我和“三仔”（绰号，真名叫刘某甲）、“带带”（绰号）跑到了屋顶上，后被抓获。当时在我家的除了“带带”、“三仔”外，还有四仔、小剑、一个上分的女的，那个女的是上分的，其他人是在我家三楼打鱼（赌博）。我不知道是谁扔了塑料袋、单肩包等物；公安机关查处我之前，我刚进家不久，我大概是刚进去半小时左右，公安机关便来查处了。因为我有事到外面转了一下，花了半个小时，之前我也是在家的。我平时住我家二楼靠前面的那个房间。在我住的房间的一个花生牛奶箱子里面疑似麻果红色药丸18包、床上查获的疑似涉枪子弹2发、疑似自制弹1发这些违禁品、三部手机及床头柜左侧查获疑似冰毒2包，我不知道是谁的。
（2）被告人刘作文的当庭供述，供认其吸毒时间有两个多月。关于被告人刘作文提出其未容留他人吸毒、被告人刘作文及辩护人均提出被告人刘作文非法持有毒品罪名不成立的辩护意见。经审查，（1）证人刘某甲、万某甲和余某甲的证言和辨认笔录均证实，去刘作文家打鱼，刘作文会免费向去那儿打鱼的人提供毒品（冰毒和麻果）和饭供打鱼的人吃并均指认出开赌博机提供毒品的刘作文。（2）现场勘查笔录、现场勘查提取痕迹、物证登记表、照片以及平面图、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见证实，涉案被指控毒品查获地点系被告人刘作文自建住房的主卧室及经鉴定：其中十八包疑似麻果的红色片剂中检出甲基苯丙胺成分，其净重为329.7729克，含量为13.41%，二包疑似冰毒的白色结晶体中检出甲基苯丙胺成分，其净重为17.0763克，含量为55.48%。（3）证人李某甲证言证实，她在刘作文主卧室休息时被公安机关抓获；她在刘作文家是为赌博机上分的；并在刘作文家试用上分的时候认识刘作文、刘某甲（“三仔”）的。她不认识“四仔”；案发当天，她进入刘作文主卧室是刘作文让她去的，如果没有刘作文的允许，她不会进入刘作文主卧室。（4）被告人刘作文的在侦查机关的供述和当庭供述，供认案发十多天前，他在家里三楼摆放了三台用于赌博的打鱼机；他卧室隔壁摆放了多个矿泉水瓶和吸管自制的吸毒工具，他只知道有人在那里吸毒，具体是谁没有去管；那个女的（指李某甲）是他一个叫“刘官”（音）的朋友介绍过来给他上分的；他昨晚（指8月31日晚）自己一个人在自己二楼的卧室吸毒了，是用矿泉水瓶和吸管自制的吸毒工具吸的，吸的是麻果和冰毒在一起的毒品。其吸毒时间有两个多月。上述证据能相互印证，证实①被告人刘作文在家中放置赌博机，为了吸引他人赌博，其在自己家中免费提供毒品供赌博人员吸食。②涉案被指控毒品查获地点系被告人刘作文自建住房的主卧室。被告人刘作文辩称其主卧室被查获毒品持有人系“四仔”的，未提供相应的证据予以证实。故对被告人刘作文及辩护人上述辩护意见，均不予采纳。
原审法院认为：被告人刘作文目无国法，非法持有毒品346.8492克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人刘作文多次容留多人在其家中吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘作文犯有数罪，依法实行数罪并罚；其犯有前科，酌情从重处罚。为了维护社会管理秩序，确保国家对毒品的管制及公民的健康权利不受侵犯，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三十四条第一款第（二）项、第六十九条之规定，经该院审判委员会讨论决定，判决，被告人刘作文犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年零九个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币2000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币1000元。决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币3000元。
上诉人刘作文上诉提出：1、量刑过重。2、现场查获的毒品不是我的。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人刘作文没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人刘作文非法持有毒品346.8492克，其行为已构成非法持有毒品罪；多次容留多人在其家中吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。其犯有数罪，依法实行数罪并罚；其有前科，酌情从重处罚。上诉人刘作文提出现场查获的毒品不是其持有的，与查明事实不符，且其未提交新证据，故对该上诉意见，本院不予采纳。上诉人刘作文提出原审判决量刑过重的上诉意见，经查，原审法院根据刘作文犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度系在法定刑幅度内作出判决，并无不当，故对该上诉理由，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾 莉
审 判 员 许 俭
代理审判员 孙丰堂
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 洪 林