湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资刑初字第227号
公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
被告人焦某某，男。2014年7月16日因涉嫌犯非法经营罪被资兴市公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕，同年8月15日被取保候审，同年9月18日由资兴市人民检察院决定对其取保候审。同年9月30日由本院决定继续对其取保候审。现在家。
资兴市人民检察院以资检刑诉（2014）228号起诉书指控被告人焦某某犯非法经营罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员朱建新担任审判长，与人民陪审员张碧清、樊田文组成合议庭，于2014年10月28日公开开庭进行了审理。书记员何庆淋担任记录。资兴市人民检察院指派代理检察员周霞出庭支持公诉，被告人焦某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月份以来，被告人焦某某在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，从资兴、永兴等地收购卷烟，在资兴市新区晋兴路晋兴市场其经营的南杂店内将卷烟销售给刘某某、楚某某等人，累计销售金额人民币97919元，另被烟草专卖局依法扣押其49个品种834条卷烟，价值共计人民币71300元。
指控的证据有：1、受案登记表、报警案件登记表、抓获经过、户籍资料、销售清单等书证；2、证人刘某某、何某某、楚某某、袁某某、袁某甲的证言；3、鉴定意见；4、被告人焦某某的供述与辩解。
公诉机关认为：被告人焦某某违反国家规定，未经许可非法经营卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。请依法判处。
被告人焦某某对公诉机关的指控罪名和事实情节均无异议。
经审理查明：被告人焦某某在资兴市新区晋兴路晋兴市场内经营一家南杂店。2014年5月份以来，被告人焦某某在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，从资兴、永兴等地收购卷烟，通过其经营的南杂店将卷烟销售给刘某某、楚某某等人，销售金额为人民币97919元，非法获利人民币2000元。另资兴市烟草专卖局在被告人焦某某经营的南杂店内查获尚未销售的49个品种卷烟834条，价值人民币71300元。具体犯罪事实分述如下：
1、2014年6月13日上午，郴州五岭大市场7栋107号南杂店的老板刘某某联系被告人焦某某称要向其购买一批卷烟，被告人焦某某将其所需的卷烟品种和数量通过零担货车发送到郴州，并收取刘某某卷烟款人民币34632元；
2、2014年6月15日上午，刘某某联系被告人焦某某称要购买一批卷烟，被告人焦某某将其所需的卷烟品种和数量通过零担货车发送到郴州，并收取刘某某卷烟款人民币37791元；
3、2014年6月上旬的一天，资兴市清江乡街上“老四商行”的老板何某某来到被告人焦某某经营的南杂店，购买了白沙（软）卷烟200条（46元／条）、相思鸟（软）卷烟100条（24元／条），白沙（精品）卷烟50条（78元／条）、双叶卷烟20条（18元／条），并支付卷烟款人民币15860元；
4、2014年7月12日20时许，资兴市三都镇宝源矿“宝泰平价超市”的老板楚某某来到被告人焦某某经营的南杂店，购买了白沙（软）卷烟50条（46.5元／条）、相思鸟（软）卷烟25条（22元／条）、白沙（盖）卷烟5条（47元／条）、红梅卷烟12条（34元／条）、黄山卷烟7条（40元／条）、双叶卷烟1条（18元／条），并支付了卷烟款人民币3816元；
5、2014年6月上旬的一天8时许，资兴市新区东江南路“新星商行”的老板袁某某来到被告人焦某某经营的南杂店，购买了白沙（软）卷烟30条（45.3元／条），相思鸟（软）卷烟10条（26元／条），芙蓉王（软蓝）卷烟1条（500元／条），芙蓉王（蓝）卷烟5条（291元／条），白沙（硬）卷烟5条（48.8元／条），并支付了卷烟款人民币3818元；
6、2014年7月上旬的一天上午，资兴市东江街道丰顺驾校旁“当当商行”的老板袁某甲来到被告人焦某某经营的南杂店，购买了白沙（精品）卷烟3条（74元／条）、芙蓉王（蓝）卷烟4条（290元／条），白沙（软）卷烟3条（45元／条）、双喜（硬经典1906）卷烟2条（138元／条），芙蓉王（硬）卷烟1条（209元／条），并支付了卷烟款人民币2002元；
7、2014年7月15日16时许，资兴市烟草专卖局和资兴市公安局执法人员在被告人焦某某经营的南杂店检查时，依法查获了相思鸟（软）等49个品种834条卷烟，价值人民币71300元。经湖南省烟草质量监督检测站检测，被抽样的相思鸟（软）等7个品种卷烟均为真品卷烟。
上述事实，被告人焦某某在开庭审理过程中亦无异议，并有报警案件登记表、立案登记表、抓获经过、户籍资料、销售清单；证人刘某某、何某某、楚某某、袁某某、袁某甲的陈述；检查（勘验）笔录及照片、先行登记保存批准书、先行登记保存通知书、涉案物品核价表、湘烟计（2014）5号文件、抽样取证物品清单、卷烟鉴别检验委托书、卷烟鉴别检验报告；被告人焦某某的供述及辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人焦某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，非法经营烟草专卖品，非法经营额为人民币169219元，属情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人焦某某在归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人焦某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十四条、第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人焦某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后五日内缴纳。）
二、对被查获在案的八百三十四条卷烟共计价值人民币七万一千三百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
（此页无正文）
审 判 长 朱建新
人民陪审员 张碧清
人民陪审员 樊田文
二０一四年十月三十日
书 记 员 何庆淋
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。