山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0283刑初689号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人邓某。2011年5月17日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。2015年8月18日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年8月20日转取保候审，2016年8月18日转监视居住，2016年9月6日经平度市人民检察院决定监视居住。2016年10月31日经本院决定逮捕，同年11月2日由平度市公安局执行逮捕。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2016）617号起诉书指控被告人邓某犯非法经营罪，于2016年9月22日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东省平度市人民检察院指派检察员傅艳君出庭支持公诉，被告人邓某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，2014年底至2015年8月份，被告人邓某在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过QQ从淘宝上购买烟制品进行销售谋利。2015年8月18日平度市公安局与平度市烟草专卖局工作人员在邓某位于金色东城小区的自家车库内查获大量烟制品，包括爱喜（银松）447条，爱喜（黑）40条，金爱喜12条，爱喜（绿）11条，爱喜（薄荷）36条，爱喜（蓝）5条，520（蓝）8条，520（绿）2条，黑鬼6条，共计价值人民币94198.8元。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、被告人供述与辩解、鉴定意见、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人邓某在未取得烟草专卖许可证的情况下，非法销售烟制品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，并建议本院在法定刑幅度内量刑。
被告人邓某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均未提出异议，请求从轻判处。
经审理查明，2014年底至2015年8月份，被告人邓某在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过QQ从淘宝上购买烟制品进行销售谋利。2015年8月18日平度市公安局与平度市烟草专卖局工作人员在邓某位于金色东城小区的自家车库内查获大量烟制品，包括爱喜（银松）447条，爱喜（黑）40条，金爱喜12条，爱喜（绿）11条，爱喜（薄荷）36条，爱喜（蓝）5条，520（蓝）8条，520（绿）2条，黑鬼6条，经鉴定，涉案卷烟均为真品，共计价值人民币94198.8元。案发后，上述卷烟被平度市公安局扣押，保存于平度市烟草专卖局仓库中。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：
（一）书证
（1）接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过和抓获经过证明了本案的侦破过程。
（2）户籍证明，证实邓某的身份情况。
（3）本院刑事判决书、证明，证实邓某在2011年5月17日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；邓某不是网上逃犯。
（4）扣押物品清单、办案说明、证据先行登记保存通知书，证实公安机关依法扣押邓某车库的卷烟暂存在平度市专卖局仓库中。
（5）山东省烟草专卖局2015年下半年《山东涉案卷烟零售价格目录》，证实2015年下半年涉案卷烟的卷烟价格情况。
（6）平度市烟草专卖局证明，证实邓某未在平度市烟草专卖局办理烟草专卖零售许可证。
（7）出生医学证明，证实邓某女儿张淇出生于2016年7月5日。
（8）办案说明，证实①2015年8月18日22时及将邓某刑事拘留，2015年8月19日15时许，平度市李园派出所民警将邓某送至青岛市第三看守所时，看守所医生办公室让到青岛市第七人民医院检查邓某是××患者并出具医学诊断书。2015年8月20日10时许，平度市李园派出所民警将邓某送至青岛市第七人民医院进行检查，检查结果为抑郁状态，但青岛市第七人民医院拒不出具医学诊断证明书。将邓某送至看守所医生办公室时，看守所民警称有抑郁状态的嫌疑人一律不收押，但没有青岛市第七人民医院出具的医学诊断证明书，看守所一概不出具暂不收押决定书。②被告人邓某供述中称欲带人买其卷烟的韩德修电话（152××××2301）已停机，无法联系。
（二）被告人邓某的供述，证实2015年8月17日晚上7时4分，以前来她那里买烟的那个小青年打电话说：“我要的烟到了吧，明天12点我领人去买，我们俩事先说好了，我领着人去买烟，你留他们每条100元，共4万元钱，事后你留下你的23000元，剩下的给我。”过了一会又说找个大箱子，明天上午在车库里装好烟，先别封口，等人去了点好数量再封口。第二天上午十点，其车库里的这些卷烟就被查获了。其车库位于平度市东阁街道办事处金色东城小区7号楼1单元301户，自家车库。这些烟是在qq上商谈价格，在淘宝网上交易。卖烟的通过邮政快递给她把烟发过来，其他联系方式没有了。在她家车库里查获的卷烟是31564元钱进的。联系她买烟的小青年叫什么名字她不知道，听他说自己是平度市仁兆人，手机号是152××××2301，其没有烟草专买零售许可证。
（三）鉴定意见
（1）山东省烟草质量监督监测站检验报告，证实了邓某持有的卷烟均为真品卷烟。
（2）平度市山草专卖局案值计算表，证实涉案卷烟的总价值为94198.8元。
（四）平度市烟草专卖局检查（勘验）笔录，证实平度市烟草专卖局查获涉案卷烟的情况。
（五）辨认笔录，证实2015年8月19日邓某未能辨认出买爱喜（银松）卷烟的仁兆小青年。
本院认为，被告人邓某在未取得烟草专卖许可证的情况下，非法销售烟制品，情节严重，其行为构成非法经营罪，应受刑罚的处罚。该有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人邓某归案后认罪态度较好，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。公诉机关指控成立，适用法律得当，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年11月5日起，至2017年9月1日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、已被平度市公安局扣押的真品卷烟：爱喜（银松）447条，爱喜（黑）40条，金爱喜12条，爱喜（绿）11条，爱喜（薄荷）36条，爱喜（蓝）5条，520（蓝）8条，520（绿）2条，黑鬼6条，由平度市烟草专卖局依法处理，变现款移交本院依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 崔美艳
人民陪审员 周吉香
人民陪审员 张升高
二〇一六年十一月四日
书 记 员 朱文雪
附：相关法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。