安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终2053号上诉人（原审原告）：杨圣明。委托诉讼代理人：吴永前，安徽易尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许爱华。上诉人杨圣明因与被上诉人许爱华民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院(2017)皖0103民初2453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，于2018年6月13日公开开庭进行了审理。上诉人杨圣明的委托诉讼代理人吴永前到庭参加诉讼，被上诉人许爱华经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。杨圣明上诉请求：1、请求二审撤销原判，改判支持杨圣明一审的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由许爱华负担。事实与理由：一审判决事实认定错误，法律适用错误，判决错误。一审期间，杨圣明提交许爱华出具的收条、以及三份银行转款回单，证明杨圣明已按借款合同约定出借款项。收条证明许爱华收到现金1.5万元，三份银行回单分别为2012年8月28日，杨圣明通过自己徽商银行卡（尾号为5365）向许爱华指定的收款账户（户名张苏萍、账户尾号为5588）转款5.6万元、通过户名于飞的银行卡向许爱华指定的收款账户（户名张苏萍、账户尾号为5588）转款33万元。一审期间，于飞就为何将银行卡出借给杨圣明使用，以及转款33万元的情况向一审法院作了陈述。这些证据和庭审查明，已充分证明本案借款金额40万元等基本事实。一审法院以杨圣明没有提供证据证明已将剩余385000元借款本金转入许爱华指定的收款账户，认定本案借款本金应为15000元，属于事实认定错误。许爱华二审未作答辩。杨圣明向一审法院起诉请求：1、判令许爱华偿还借款本金400000元，并支付自2012年8月27日至实际付款日的利息（月息利率2%，暂计算至2016年12月26日为416000元）；许爱华赔偿杨圣明支付的律师代理费等费用47800元；2、判令杨圣明对许爱华金江小商品市场综合楼三楼35#36#门面（房地权证合包子第1500779**号）在抵押担保范围内享有优先受偿权；3、许爱华承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年8月27日，杨圣明（作为抵押权人）与许爱华（作为借款人及抵押人）签订《房地产抵押借款合同》，约定：许爱华向杨圣明借款400000元，借款期限自2012年8月27日至2012年12月27日，同时约定：许爱华自愿以其享有合法权利的坐落在金江小商品市场综合楼三楼35#、36#门面房屋，产权证号合包字第250044322号作抵押担保，为借款人所负的本合同项下全部债务向出借人承担连带担保责任，并办理抵押登记。同时约定：抵押担保的范围包括但不限于借款人应付借款本金、利息、违约金、赔偿金以及出借人为实现债权支付的诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、公证费、拍卖费、房地产过户费等相关费用。同日，许爱华向杨圣明出具收条，载明：今收到杨圣明现金15000元，请出借方将余额385000元汇入指定账户，同时载明了收款账户的户名、开户行及具体账号。同日，上述担保房产办理了抵押登记手续（他项权证号：房地产他证：合包字第250044322号），他项权利人登记为杨圣明、债权数额登记为450000元。2016年12月20日杨圣明与安徽易尚律师事务所签订《委托代理合同》，2017年1月16日，该律师事务所出具金额为47800元的代理费票据。一审认为：本案中，许爱华向杨圣明借款并签订了抵押借款合同、出具了收条确认，双方之间的债权债务关系事实清楚，证据确实。关于借款本金的数额，许爱华在收条确认收到15000元借款本金，同时指定了剩余385000元借款本金的收款账户，现杨圣明并未提供证据证明其向许爱华指定的收款账户中支付了385000元，故本案借款本金应为15000元。关于借款利息，双方在借款合同及借条中约定月息2.5%，杨圣明自愿调整为按月息2%计算，不违反法律规定，予以支持。截至2017年2月26日，借款利息为12600元（15000元×2%/月×42个月），之后的借款利息以15000元为基数，按照2%/月顺延计算至所有借款清偿完毕之日止。关于律师费，双方在借款合同中明确约定律师费的承担，结合本案标的数额，杨圣明主张律师费47800元明显过高，酌定律师费2000元。关于担保，许爱华自愿以其名下位于金江小商品市场综合楼三楼35#、36#门面房产为涉案债权提供抵押担保，并办理了房地产他项权证，该抵押行为合法有效，杨圣明有权从该抵押房屋拍卖、变卖所得价款中，就本案所确定的各项债务和费用的给付享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、许爱华于判决生效之日起十日内偿还杨圣明借款本金15000元及利息12600元（暂计算至2017年2月26日，之后的利息以借款本金15000元为基数，按2%/月顺延计算至全部借款清偿完毕之日止）；二、许爱华于判决生效之日起十日内向杨圣明支付律师费2000元；三、杨圣明对许爱华名下的位于合肥市金江小商品市场综合楼三楼35#、36#门面（他项权证号：房地产他证：合包字第250044322号）房产在上述第一、二项债权范围内享有抵押优先受偿权；四、驳回杨圣明的其他诉讼请求。案件受理费12438元、公告费400元，合计12838元，由杨圣明负担12298元，许爱华负担540元。二审期间，杨圣明提供证据如下：1、于飞在工商银行尾号为7238账户2012年8月28日的明细；2、于飞的证人证言。证明2012年8月28日，杨圣明通过于飞在工商银行尾号为7238的账户向许爱华指定的张苏萍银行账户（尾号5588）转款33万元。3、两份银行转款回单，证明2012年8月28日杨圣明分两笔向许爱华指定的张苏萍银行账户（尾号5588）共转款56000元。许爱华未对杨圣明二审提供的证据发表质证意见。对杨圣明二审提供证据的真实性，本院均予以确认。二审查明：2012年8月27日，许爱华向杨圣明出具收条，载明：“今收到杨圣明现金15000元，请出借方将余额385000元汇入户名张苏萍，招行南七支行，账户尾号为5588”。2012年8月28日，杨圣明通过其在徽商银行尾号为5365的账户分两笔向许爱华指定的张苏萍银行账户（尾号5588）共转款56000元（50000元+6000元）。同日，杨圣明通过于飞在工商银行尾号为7238的账户向许爱华指定的张苏萍银行账户（尾号5588）转款33万元。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。杨圣明主张许爱华向其借款40万元，提供了许爱华出具的《借条》、《收条》，双方签订的《房地产抵押借款合同》，双方办理的他项权登记，杨圣明向许爱华指定的银行账户转款的相关凭证等证据，相互印证，可以证明杨圣明与许爱华之间成立40万元的借款关系，且杨圣明实际履行了给付借款的义务。现杨圣明要求许爱华偿还借款本金及按照法律规定主张利息，应予支持，一审不当之处，应予纠正。鉴于双方对律师费的负担有明确约定，杨圣明有权要求许爱华负担合理的律师费。根据案涉标的，结合律师代理费的相关收费标准，杨圣明主张的律师费过高，本院依法核减为15000元。另，许爱华自愿以其名下位于金江小商品市场综合楼三楼35#、36#门面房产为涉案债权提供抵押担保，并办理了房地产他项权证，杨圣明有权从该抵押房屋拍卖、变卖所得价款中，就本案所确定的各项债务和费用的给付享有优先受偿权。杨圣明迟至二审期间才提供相关证据，故二审诉讼费由其负担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定,判决如下：一、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院(2017)皖0103民初2453号民事判决；二、许爱华于本判决生效之日起十日内一次性偿还杨圣明借款本金40万元及利息（自2012年2月28日起，以40万元为基数，按月利率2%计算至款清时止）；三、许爱华于本判决生效之日起十日内一次性向杨圣明支付律师费15000元；四、杨圣明对许爱华名下的位于合肥市金江小商品市场综合楼三楼35#、36#门面（他项权证号：房地产他证合包字第250044322号）房产折价或者拍卖、变卖后所得的价款在上述债务范围内享有优先受偿权;五、驳回杨圣明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费12438元、公告费400元，合计12838元，由许爱华负担。二审案件受理费12438元，由杨圣明负担。本判决为终审判决。审判长 张 洁审判员 钱 岚审判员 程 镜二〇一八年六月二十日书记员 苏丛林附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。