杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0103刑初99号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人杨志明，男，1991年9月5日出生,河南省商城县人，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地河南省商城县。2008年11月1日因盗窃被行政拘留五日（不执行）；2009年6月13日因盗窃被行政拘留四日；2011年3月15日因犯盗窃罪被杭州市西湖区；2012年1月10日因犯盗窃罪被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑二年；2017年5月24日因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，同年11月15日刑满释放。因本案于2017年12月13日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人边晓燕，浙江剑正律师事务所律师。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉[2018]103号起诉书指控被告人杨志明犯盗窃罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年4月13日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员吴冠军出庭支持公诉。被告人杨志明及由杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人边晓燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控：
2017年12月11日16时30分许，被告人杨志明至被害人郑某的住处杭州市下城区孩儿巷106号4单元603室，在室内窃得苹果6手机1只（价值人民币1170元）、翡翠手镯1只（价值人民币8000元）、现金人民币10000元。当日晚上，被告人杨志明将窃得的大部分现金通过他人转移至其支付宝、微信账户中，将窃得的翡翠手镯赠送给他人，将窃得的手机销赃。
同年12月13日，被告人杨志明被公安机关抓获。翡翠手镯和苹果6手机被追回并发还被害人郑某。
为证实上述指控，公诉机关向本院提交了被告人杨志明的供述与辩解、被害人郑某、林某1的陈述、证人李某,余某,4、蒙某,4、杨某,4、王某,4等人的证言，苹果6手机、翡翠手镯等物证、接受证据清单及接受物品照片、扣押物品清单、发还清单、价格认定结论书、现场勘验检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、监控录像、刑事判决书、释放证明、抓获经过、户籍证明等证据。认为被告人杨志明的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应以盗窃罪追究其刑事责任。并提出，被告人杨志明系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人杨志明对指控盗窃手机及翡翠手镯的事实无异议，但不承认盗窃现金10000元。
其辩护人对指控罪名无异议，但对犯罪金额有异议，认为盗窃现金10000元的事实不清、证据不充分。理由：1.被害人的陈述具有较强主观性；2.案发当晚被告人以现金换取他人支付宝转账系事出有因，因几天前其曾被派出所传唤，怕被再次扣押财物；3.被告人亲属朋友在其出狱后给予过钱款，案发当晚其随身携带的现金不排除是上述钱款。量刑方面提出被告人对盗窃手机和手镯是如实供述，且已被追回，被告人家庭状况较为特殊等，建议对被告人杨志明从轻处罚。
经审理查明，2017年12月11日16时30分许，被告人杨志明进入杭州市下城区孩儿巷106号4单元603室郑某的住处，窃得苹果6手机1只（价值人民币1170元）、翡翠手镯1只（价值人民币8000元）、现金人民币10000元。后将窃得的手机销赃，翡翠手镯赠送给他人，大部分现金通过他人转移至其支付宝、微信账户中。
同年12月13日，被告人杨志明被公安机关抓获。公安机关扣押被告人杨志明苹果5S手机1只，现金人民币800元；涉案手机及翡翠手镯已被追回并发还被害人郑某。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被告人杨志明的供述与辩解，其在公安侦查阶段只在最后一次供述2017年12月11日下午，其走路到子，然后走到一个小区里一户人家，记得那家人的门是虚掩着的，其就敲了门，没人答应其就进去了。其偷了放在卧室桌子上的一个手机，还有电脑桌上面一个抽屉里的一个手镯就离开了，后来手机卖到了一家手机店，卖了150元钱，钱已经花掉了，手镯送给一个不太熟悉的女性朋友了。其刑满释放以后先在顶尚宾馆住了一个多礼拜，费用120元一天，12月6日住进晶雷旅馆，费用80元一天。其从朋友王某,4那里借了1500元现金，还有叔叔杨万红给了2000元，是叔叔分两次1500元和500元先把钱转到他人的支付宝上，然后他人再给的现金。还有以前的老板“黄强”给了其现金6000多元，这些是其生活来源。后其感觉现金比较多放身上不方便，就给他人现金让他们转钱到支付宝。其他现金都用于平时开销以及打牌，有几次打牌其给别人现金，然后别人打钱到其微信，少则几十元，多则几百元。
其在审查起诉阶段及庭审过程中均只承认盗窃手机和手镯的事实，对盗窃现金10000元不予承认。
2.被害人郑某的陈述及辨认笔录，证实2017年12月11日9时左右，其离开家去上班，下午17时45分左右回到家，发现门没有关，走进家里，发现客厅的文件柜的抽屉是打开的，里面的贵重首饰不见了，其又走到女儿的卧室里，发现书桌上的苹果6手机不见了，抽屉里放着的10000元也不见了。其看到家门有明显被撬的痕迹，现场有很多翻动痕迹，一些贵重首饰被偷了（具体哪些也不清楚），只记得里面有一只玉镯不见了，价值是5万元左右；还有1万元左右的现金，都是100元的整钞；一部苹果6手机，土豪金色，16G，是女儿在使用的。其辨认出被盗手镯的照片。
3.被害人林某1（系郑某丈夫）的陈述，证实家中被盗现金人民币10000元，都是100元面额的，放在女儿卧室书桌抽屉，是平时积攒起来的，期间母亲生病拿了4000元出来用，后来母亲出院后用她的存折取出来8000元，其中4000元又放回到女儿书桌抽屉里，就还是有10000元了。
4.证人李某,4的证言及辨认笔录，证实2017年12月12日，其来杭州找朋友玩。因来杭前一天有个网上玩游戏认识的网友跟其聊天，问其会去哪里玩，其说12号会去杭州，网友说到杭州去找其并说送其一个手镯。到杭州与网友见面后，他送其一个类似玉材质的手镯，当时其也没有问对方这个手镯是哪里来的。对方的手机号码和微信号，一个是186××××1562，还有一个是17857112064，微信号是×××，昵称是“杨”。其辨认出送其手镯的男性网友为被告人杨志明。
5.证人潘某,4的证言及辨认笔录，其舅舅开了杭青手机店。证实2017年12月12日9点半左右，舅舅有事情出去了，让其帮忙看一下店。当天下午14时左右，一个男的来店里，以150元钱卖了一个土豪金色的苹果6，内存是16G，电子串号355408071035964，手机膜已经有点刮花了，手机是没有SIM卡的。对方身高170cm，体型微胖，穿黑色衣服，说普通话。其辨认出卖给其手机的人为被告人杨志明。
6.证人余某,4的证言及辨认笔录，其系滨江区一家特步专卖店的店主。证实2017年12月11日晚18时20分左右，有一个男子来店里挑了一双墨绿色的特步休闲鞋和一双黑色袜子、一件黑色卫衣，付的总价是390元现金。付完钱后，这个男的想让其往他的微信里转3000元钱用，其给他转了2500元钱，用支付宝再给他转500元钱，然后对方给了其3000元现金，其用验钞机验了下，钱也都是真的。其辨认出在其店里购买衣物，并要求用现金兑换支付宝和微信转账的人为被告人杨志明。
7.证人蒙某,4的证言及辨认笔录，其系滨江区金城大排档的店主。证实2017年12月11日晚19时左右，有一个男的来到店里吃饭，吃完饭后他付了钱也就几十元钱（具体是现金还是转账不记得了），接着他问其支付宝里有没有钱，想让其转给他2000元钱，说是平时用支付宝比较方便，后其就用支付宝转给他2000元钱，他就给其2000元现金。这些钱其看了看都是真的，然后这个男的就走了。其辨认出在其店里吃饭，并要求以现金兑换支付宝转账的人为被告人杨志明。
8.证人杨某,4的证言及辨认笔录，其系剪神理发店店主。证实2017年12月11日晚上20时左右，有一个男的来到店里染头发并付了200元的现金，之后对方说自己从银行取了点钱出来，本来是要用的，但是现在不用了，又不想去银行存钱，问我微信里有没有钱，后来其通过微信给他转账1000元，又通过支付宝给他转账1500元。他给其2500元现金，之后就离开了。其辨认出在其店里染头发，并要求以现金兑换支付宝和微信转账的人为被告人杨志明。
9.证人王某,4的证言，证实2017年11月中下旬的时候，杨志明打电话给其，说他自己刚放出来，想跟其见个面，11月19日的时候，两人在滨江见面，当时杨志明跟其说想重新办一张手机卡，其就用自己的身份证在滨江帮他办理了一张手机卡，号码是17857112064，还借给他1000元钱。11月25日的时候，杨志明又问其借钱，其通过支付宝给他转了200元，他说钱被蚂蚁花呗扣掉了，当时他在一家饭店吃饭，他又让其给店老板转了300元钱，然后老板给他了300元现金。其跟他平时没有经济往来，这次向其借了1500元钱，之前他还欠其将近1万元钱。两人是老乡，还是小学同学，家里住的近，碍于情面，就借钱给他了。
10.通话记录、通话录音，证实民警通过电话核实，在被告人杨志明释放出狱后，叔叔杨万红给过他2000元现金；汪翔给过他6000元钱。
11.搜查笔录及照片、扣押清单及照片、手机支付宝、微信截图，证实公安机关对被告人杨志明住处进行搜查，并扣押苹果5S手机一部、面额100元现金人民币800元、黑色白底鞋口绿边的“XTEP”牌运动鞋一双，以及案发前后被告人杨志明手机支付宝、微信交易记录。
12.调取证据清单、发还清单，证实公安机关从杭青手机店调取涉案手机，从李某,4处调取涉案手镯，并将上述物品发还被害人郑某。公安机关还调取了被告人杨志明名下的银行卡信息，卡内基本无余额。向支付宝公司调取尾号2064账号的注册信息、登陆日志等，支付宝余额为0元，余额宝内余额3000余元已冻结。
13.接受证据材料清单、存折复印件、照片，证实公安机关接受张雪燕提供的浙江省农村信用合作社存折取款记录，郑某提供的其佩戴手镯照片2张，手机包装盒复印件。
李某,4提供的其与被告人杨志明的微信聊天记录截图，余某,4、蒙某,4、杨某,4提供的转账记录截图、销售凭证。
14.现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片，证实案发现场情况。
15.杭州市价格鉴证专家委员会奢侈品价格鉴定中心价格鉴定（评估）勘验调查专家意见书、国土资源部杭州矿产资源监督检测中心检验证明、价格认定结论书，证实经鉴定，涉案手镯总质量46.47克，俗称“A货”，价值人民币8000元；涉案苹果6手机一部价值人民币1170元。
16.监控视频及截图，证实被告人杨志明在案发时间段进出案发地点情况。
17.刑事判决书、释放证明书等前科材料，证实被告人杨志明的前科劣迹情况。
18.抓获经过，证实被告人杨志明系被动归案。
19.户籍证明，证实被告人杨志明的身份信息情况。
上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人杨志明辩称未盗窃10000元现金及其辩护人提出盗窃现金证据不足的问题。经查，刑满释放证明书、抓获经过等证实被告人杨志明从2017年11月15日刑满释放后，在2017年12月11日实施本案盗窃行为，后于2017年12月13日被抓获归案。证人王某,4的证言、通话记录、通话录音等证实被告人杨志明在刑满释放后亲友给过其9500元左右的现金;证人余某,4、蒙某,4、杨某,4的证言及相关支付宝转账记录、微信转账记录等证实案发当晚被告人杨志明在他们店内消费共计600元左右，他们根据被告人要求用现金兑换支付宝和微信转账共计7500元，即2017年12月11日被告人杨志明至少有8100多元的现金。结合被告人杨志明供述其出狱后无工作无存款，生活来源主要依靠上述亲友的资助，以及其供述的住宿情况、公安机关向各银行调取的被告人名下银行卡交易明细及余额显示，向支付宝公司调取的支付宝账号注册信息、登陆日志、账户明细、转账明细及微信零钱等分析，被告人杨志明案发当日频繁将现金兑换支付宝和微信转账，且消费额度与往日差异明显、总体收支不平衡，此外，从被抓获后支付宝余额3000余元和微信余额1000余元分析，在案发一天后余额明显下降，综上均不符合客观常理。被告人杨志明辩称出狱后有赌博4000余元收入等无证据证实。被害人郑某在案发后及时某，其陈述与林某1陈述一致，且细节陈述较为客观，又有银行存折取款记录、现场勘验检查笔录等相印证。因此，被告人杨志明及其辩护人的上述辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人杨志明以非法占有为目的，入户窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨志明在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其有多次盗窃前科劣迹，屡教不改，予以酌情从重处罚；其对盗窃手机及手镯的犯罪事实能如实供述，手机及手镯已被追回并发还被害人，可酌情从轻处罚。被告人杨志明及其辩护人提出的与上述相应的辩护意见本院予以采纳。综上，结合本案的事实、性质及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条第二款之规定，判决如下：
一、被告人杨志明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2019年3月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、未随案移送的苹果5S手机1只作为犯罪工具，由公安机关予以没收，上缴国库；现金人民币800元作为违法所得予以追缴，发还被害人郑某，不足部分继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张闪闪
人民陪审员 陈 瑛
人民陪审员 黄 琮
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 杨晓丽
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