甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）定中民一终字第144号
上诉人（原审原告）张瑞康。
法定代理人韩青艳，城镇居民、。
委托代理人袁熹东，甘肃德鑫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）定西市第二人民医院，住所地：定西市安定区解放路**号。
法定代表人张彦峰，系该医院院长。
委托代理人王君和，系该医院医务科主任。
上诉人张瑞康因医疗损害责任纠纷一案，不服安定区人民法院（2014）安民一初字第777号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：2014年1月14日10时许，孕妇韩青艳因生产入住被告定西市第二人民医院妇产科。2014年1月15日，定西市第二人民医院分娩记录单记载，孕妇韩青艳入院后因宫缩乏力，给予静滴缩宫素加强宫缩。2014年1月15日11时，阵缩开始，当日16时50分宫口开全，当日20时胎儿娩出；第一产程5小时50分钟；第二产程3小时10分钟；第三产程5分钟，总产程9小时5分钟。定西市第二人民医院婴儿记录表记载，2014年1月15日20时，张瑞康出生时青紫窒息，经吸氧20分钟后出现哭声，缺血缺氧性脑病、颅内出血等并发症，转入儿科进一步治疗，出院诊断：新生儿窒息、新生儿缺血缺氧性脑病、新生儿缺氧缺血性心肌损伤、产瘤。原告张瑞康在甘肃省妇幼保健院住院治疗。2014年3月5日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗7天，出院诊断：缺氧缺血性脑病。2014年3月27日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗7天，出院诊断：缺氧缺血性脑病；出院医嘱：1、注意营养休息，预防感染；2、继续肢体综合训练及平衡功能训练，定期复诊；3、不适随诊。2014年4月17日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗6天，出院诊断：缺氧缺血性脑病。2014年5月10日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗6天，出院诊断：缺氧缺血性脑病。2014年5月31日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗8天，主要诊断：缺氧缺血性脑病；其他诊断：急性上呼吸道感染。2014年6月24日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗6天，出院诊断：缺氧缺氧性脑病、硬脑膜下积液、脑发育不全、急性上呼吸道感染。2014年7月14日，原告张瑞康在兰州大学第二医院住院治疗7天，出院诊断：缺氧缺血性脑病；其他诊断：硬脑膜下积液、脑发育不全、癫痫，该病历资料记载张瑞康每天四肢痉挛抽搐约4次。2014年9月12日，定西市医学会作出定市医鉴（2014）11号医疗事故技术鉴定书，分析意见为一、患者入院后，院方告知孕妇及家属在分娩过程中可能出现的情况，家属了解并签字要求经阴道分娩，分娩过程中第一产程进展顺利，第二产程延长为3小时10分钟，与新生儿出生后窒息有一定的因果关系。二、兰州大学第二医院儿科病历中核磁共振检查显示：双侧脑发育不良（2014年4月2日）与新生儿疾病有一定关系。该鉴定结论为韩青艳之子在定西市第二人民医院住院过程中院方诊疗过程存在过错，构成三级乙等医疗事故，定西市第二人民医院承担主要责任。另查：2014年1月24日，甘肃省妇幼保健院花去治疗费71元；2014年3月12日，兰州大学第二医院门诊花去卫生材料费20元；2014年3月12日，兰州大学第二医院门诊花去滴眼剂10元；2014年7月21日，兰州大学第二医院门诊花去碳酸钙颗粒78.22元；医疗费合计179.22元。原告方支出医疗事故鉴定费2000元，伤残等级鉴定费2200元，合计4200元。被告定西市第二人民医院诉讼前已给付原告张瑞康在定西市第二人民医院、甘肃省妇幼保健院、兰州大学第二人民医院的医疗费、住院伙食补助费、原告张瑞康亲属住宿费合计87545.41元。
证实上述事实的证据有：原告张瑞康法定代理人韩青艳陈述、被告定西市第二人民医院陈述、定西市医学会定市医鉴（2014）11号医疗事故技术鉴定书、定西市第二人民医院病历、兰州大学第二医院病历等。
原审认为：根据最高人民法院关于参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件的法（2003）20号通知，《医疗事故处理条例》施行后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照医疗事故处理《医疗事故处理条例》的有关规定办理，该《医疗事故处理条例》自2002年9月1日起施行。本案中，定西市医学会作出的医疗事故技术鉴定书，鉴定本案为医疗事故，故本案应依照《医疗事故处理条例》规定计算赔偿范围和赔偿项目数额。
一、关于被告定西市第二人民医院是否应承担责任及承担责任比例的问题。
根据定西市医学会于2014年9月12日作出的定市医鉴（2014）11号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论认定韩青艳之子张瑞康在定西市第二人民医院住院过程中院方诊疗过程存在过错，构成三级乙等医疗事故，医院承担主要责任。根据《医疗事故处理条例》第三十一条第二款（六）项的规定，医疗事故技术鉴定书的内容应当包括“医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度”。本案中，定西市医学会对医患双方应承担的责任比例作出了“结论”，即定西市医学会的鉴定结论中有“医疗方承担主要责任”。本院认为，医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度，并不是医疗行为案件中医患双方应承担的民事责任。医疗过失行为在医疗事故损害后果时，医疗过失行为在造成损害后果的多种原因中所占的责任程度。鉴定结论中医院承担主要责任。而对于医患双方各自是否应当承担民事责任承担的民事责任比例，则应由人民法院根据庭审查明的案件事实分析鉴定结论，依法作出判决。因此，不能将医疗事故鉴定结论中“责任程度”理解为双方当事人应当承担的民事法律责任。被告定西市第二人民医院提出异议，但未在法定期限内提出重新鉴定申请，亦没有足以反驳的相反证据和理由，且该鉴定是专门的鉴定部门作出的，故对该鉴定结论的证明力予以认定。本案中，根据张瑞康的诊断缺氧缺血性脑病，硬膜下积液、脑发育不全、癫痫；且被告定西市第二人民医院认可原告张瑞康的病情检查病症轻，张瑞康本身症状却比较严重的情形，酌定由被告定西市第二人民医院对该医疗过失行为承担主要责任的比例以80%为宜。对被告定西市第二人民医院的该辩解意见不予采纳。
二、关于被告定西市第二人民医院应赔偿范围和赔偿项目的费用总额问题。
1、关于原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的医疗费问题。原告张瑞康在医院花去医疗费合计179.22元，原告张瑞康及其法定代理人韩青艳没有提供充分证据证实其所发生的医疗费用与该医疗事故具有关联性，故对该医疗费不予支持。
2、关于原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的护理费问题。时间是从2014年11月4日起，按照1人完全护理依赖计算20年。根据《医疗事故处理条例》第五十条第一款（四）项规定，该赔偿项目应为陪护费，患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。原告张瑞康请求的时间是从2014年11月4日起，按照1人完全护理依赖计算20年。本院认为，本案系医疗事故，根据《医疗事故处理条例》第五十条第一款（四）项规定，原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的陪护费不是原告张瑞康住院期间的陪护费，故对该诉讼请求不予支持。
3、关于原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的××赔偿金问题。根据《医疗事故处理条例》第五十条第一款（五）项规定，该赔偿项目应为××生活补助费，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年。2013年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准规定，且原告张瑞康系非农业户口，应以城镇居民人均消费性支出14021元／年为准，××生活补助费为14021元×30年即420630元的80%即336504元。
4、关于原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的交通费问题。因原告张瑞康出生后在甘肃省妇幼保健院、兰州大学第二医院等多次治疗，根据本案实际情况，故对交通费酌情认定2500元。被告定西市第二人民医院应给付该交通费2500元的80%即2000元。
三、关于原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的精神损害抚慰金问题。本院认为，《医疗事故处理条例》第五十条第一款（十一）项规定，精神损害抚慰金按照医疗事故发生地居民平均生活费计算，因医疗事故造成患者××的，赔偿年限最长不超过3年。本案中，韩青艳与张明强婚后生育一子，取名张瑞康，张瑞康出生后经诊断缺氧缺血性脑病，硬膜下积液、脑发育不全、癫痫，且每天四肢痉挛抽搐约4次，相当一段时间内无法恢复，加大了韩青艳夫妇的心理压力和精神痛苦，故对原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的精神损害抚慰金应当按三年计算。根据2013年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准规定，且原告张瑞康系非农业户口，应以城镇居民人均消费性支出14021元／年为准计算，故精神损害抚慰金认定为42063元。
四、关于本案医疗事故鉴定费和诉讼费用的承担问题。本院认为，《医疗事故处理条例》第三十四条明确规定，经鉴定，属于医疗事故的，鉴定费由医疗机构支付。因此，本案涉及的医疗事故鉴定费4200元由被告定西市第二人民医院负担。案件受理费，按照变更后诉讼请求数额及责任比例，应由原告张瑞康及其法定代理人韩青艳负担4000元，被告定西市第二人民医院负担6268元。
综上，依据《医疗事故处理条例》第三十四条、第四十九条、第五十条、第五十一条之规定，判决：一、原告张瑞康及其法定代理人韩青艳请求的××生活补助费336504元、交通费2000元、精神抚慰金42063元，合计380567元，被告定西市第二人民医院于本判决生效后30日内付清。其余由原告张瑞康法定代理人韩青艳自负。二、驳回原告张瑞康及其法定代理人韩青艳的其他诉讼请求。案件受理费20536元，因适用简易程序减半收取10268元、鉴定费4200元，合计14468元，由原告张瑞康及其法定代理人韩青艳负担4000元（免交），由被告定西市第二人民医院负担10468元。
宣判后上诉人张瑞康不服上诉称：原审适用法律错误，应适用《中华人民共和国侵权责任法》中有关医疗损害的相关规定处理本案，因该法的效力位阶高于《医疗事故处理条例》；根据上诉人张瑞康的身体状况，护理期限较长，而原审对护理费不予支持不当。综上，请求二审依法判决由被上诉人支持上诉人的护理费868860元，本案的诉讼费用全部由被上诉人负担。
被上诉人定西市第二人民医院服判未作答辩称：上诉人的伤残鉴定是上诉人单方鉴定的，鉴定材料是否全面、准确，被上诉人有异议，故对鉴定的护理依赖程度不予认可，不同意赔偿护理费，被上诉人认为原审判决正确，上诉人的上诉请求不能成立。
二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案上诉人与被上诉人之间系因医疗事故引起的损害赔偿纠纷，根据《医疗事故处理条例》的规定，医疗事故赔偿项目中的陪护费是××患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算”，而本案上诉人主张的护理费是从2014年11月4日起，按照1人完全护理依赖计算20年。因此，上诉人请求的护理费与医疗事故赔偿项目中的陪护费不属同一法律概念，不属于因医疗事故引起的损害赔偿的范围，故该上诉请求缺乏法律依据，依法不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为原审适用法律错误的主张，经审查，《中华人民共和国侵权责任法》虽属于上位法，但《医疗事故处理条例》的内容与《中华人民共和国侵权责任法》中有关医疗损害赔偿的规定并不抵触，而本案系医疗事故引起的损害赔偿，故原审适用《医疗事故处理条例》处理本案，不存在适用法律错误的情形。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十，第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费4544元，由上诉人张瑞康负担（已免缴）。本判决为终审判决。
审判长 李建林
审判员 ＸＸ悌
审判员 黄 莉
二〇一五年七月二日
书记员 何婷婷