福建省邵武市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0781刑初161号
公诉机关福建省邵武市人民检察院。
被告人陈某某，男，1997年11月2日出生于邵武市，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省邵武市。因本案于2016年8月12日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于邵武市看守所。
辩护人杨斌，福建富柏律师事务所律师。
辩护人郑洁颖，福建富柏律师事务所律师。
邵武市人民检察院以邵检公刑诉[2017]161号起诉书指控被告人陈某某犯非法买卖枪支罪，于2017年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，邵武市人民检察院指派检察员叶佛生、检察官助理陆春丽出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人杨斌、郑洁颖到庭参加诉讼，鉴定人龚某、证人朱某1、章某到庭参加诉讼。现已审理终结。
邵武市人民检察院指控，2015年年底的一天，被告人陈某某在福州汽车南站认识了贩卖气枪的陌生男子，并留了联系方式。2016年4、5月的一天，被告人陈某某联系该陌生男子，告诉其邮寄地址（邵武市卫闽镇），并通过支付宝转账方式多次向该陌生男子提供的支付宝账号ｓｕｘ×××＠163．ｃｏｍ（收款人朱某2）内付款人民币4000余元，购得木托柄气枪一把。半月后的一天，陈某某欲贩卖气枪配件获利而成为该陌生男子下线，又从该名陌生男子处，通过支付宝多次向该陌生男子提供的支付宝账号付款共计人民币4000余元，购买到十套气枪配件，后藏匿于邵武市卫闽镇王溪口村下元组9号的家中。
2016年8月11日晚19时许，被告人陈某某在其位于卫闽镇王溪口村的家中被公安机关抓获，当场查扣疑似气枪枪支五支、疑似铅弹1009发、疑似制造铅弹的模具、气枪配件十套及组装枪支所需的工具等物。经对查获的枪支编号送检，检材实验室编号为2016H0062-003、2016H0062-004疑似枪支是以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支；经对查获的疑似枪支配件进行编号送检，共计105件疑似枪支配件认定为可以组装检材实验室编号为2016H0062-004枪支相同型号的零部件。
公诉人提供了相应的证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人陈某某违反枪支管理法规，非法买卖枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，应以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。
被告人陈某某当庭表示自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人当庭发表如下辩护意见：（一）对起诉书指控的犯罪事实无异议，对指控罪名有异议，认为应定非法持有枪支罪。理由如下：1、鉴定程序违法。在两份鉴定书中，仅有复核人签字，并没有体现复核程序；无论是鉴定程序还是复核程序均只有两名鉴定人员进行鉴定。2、侦查机关在搜查、扣押物品时存在瑕疵，无法确保扣押物的真实性和同一性。搜查笔录中查获物品的名称、编号、规格、数量、重量、质量、特征及其来源与扣押清单及财物入库清单不一致；搜查的时间和财物入库的时间相差十几个小时，扣押物品的时间显然不符合“当场扣押”、“当场开列扣押物品清单”的规定。3、鉴定机构选材不符合国家规定，其鉴定结果亦是错误。首先，公安部作出的公治[2014]110号“关于枪支主要零部件管理有关问题的批复”并附有枪支主要零件及性能特征明细表(?http:?/??/?www.ga?/?gabwj?/?qtwj?/?201403?/?W020140321647201132295.doc?)，明确规定了35种零件属于枪支零配件，而本案中，侦查机关查扣的或者是送检的零件很多并不在这35种内，依法不能认定为枪支零件。其次，送检的“检材”来源、取得、保管、送检等程序不符合法律规定，南公刑鉴【2016】1194号中只是笼统的110件，并没有进行详细说明，因此南公刑鉴【2016】1194号鉴定书不能作为定案依据。4、鉴定依据有误。南公刑鉴【2016】1194号鉴定书是以《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公通自[2010]67号）为依据的，根据该规定第三条第（五）项，只有“具备与制式枪支、弹药专用散件（零部件）相同功能的”才能认定为“非制式枪支、弹药散件（零部件）”，本案中，南公刑鉴【2016】1194号鉴定书认定枪支零部件的标准均是比对2016H0062-004号枪支，而该枪支并不是制式枪支，因此，即便存在有零部件与其零部件具备相同或相似的功能，也不能认定这些零部件属于“非制式枪支、弹药散件（零部件）”。5、2016H0062-004枪支来源无法确认。2016H0062-004的疑似枪支是由陈某某所持有的枪支配件组装而成的，但并没有合法证据证明组装该枪支的配件是陈某某买来的，故该枪支不宜认定为买卖枪支。综上，本案仅能认定陈某某非法持有编号为2016H0062-003和2016H0062-004的枪支，该二枪支均系以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支，故应认定被告人陈某某犯非法持有枪支罪。（二）被告人陈某某具有从轻、减轻的情节，建议适用缓刑。理由如下：1、本案所涉及的枪支枪口比动能较低，致伤力极低。2、被告人陈某某一贯表现良好，没有前科劣迹，其购买枪支及配件的目的仅为满足自身爱好，主观恶意较小，且没有社会危害性。3、被告人陈某某已积极悔过，认罪悔罪表现良好，其家属及所在司法所愿意为其缓刑提供条件及保障，故恳请法庭对被告人陈某某依法适用缓刑。
经审理查明，2015年年底的一天，被告人陈某某在福州汽车南站认识了贩卖气枪的陌生男子，并留了联系方式。2016年4、5月的一天，被告人陈某某联系该陌生男子，告诉其邮寄地址（邵武市卫闽镇），并通过支付宝转账方式多次向该陌生男子提供的支付宝账号ｓｕｘ×××＠163．ｃｏｍ（收款人朱某2）内付款人民币4000余元，购得木托柄气枪一把。半月后的一天，陈某某欲贩卖气枪配件获利而成为该陌生男子下线，又从该名陌生男子处，通过支付宝多次向该陌生男子提供的支付宝账号付款共计人民币4000余元，购买到十套气枪配件，后藏匿于邵武市卫闽镇王溪口村下元组9号的家中。
2016年8月11日晚19时许，被告人陈某某在其位于卫闽镇王溪口村的家中被公安机关抓获，当场查扣疑似气枪枪支五支、疑似铅弹1009发、疑似制造铅弹的模具、气枪配件十套及组装枪支所需的工具等物。经对查获的枪支编号送检，检材实验室编号为2016H0062-003、2016H0062-004疑似枪支是以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支；经对查获的疑似枪支配件进行编号送检，共计105件疑似枪支配件认定为可以组装检材实验室编号为2016H0062-004枪支相同型号的零部件。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，予以确认：
1、查获的气枪以及气枪配件、快递包装袋、充气机、模具、瞄准器、线剪、压力机、铅条、充气机、称重器、测速器等物证。
2、户籍证明，证实被告人陈某某的身份情况。
3、到案经过，证实2016年8月11日晚上，被告人陈某某在其位于邵武市卫闽镇王溪口村下元9号的家中被公安机关抓获归案。
4、违法信息查询表，证实被告人陈某某无违法前科。
5、河南省焦作市5.27网络贩枪案工作情况报告，证实李某等四人为非法牟利、通过网络利用淘宝、QQ群、支付宝等网络平台勾联交易，多次通过全国物流寄递贩卖自制枪支、气动枪支、自制子弹的事实。李某的手机号码为151××××6562、QQ号分别为17×××58（昵称战狼）、735449072（昵称大粪，昵称狼）。其使用的支付宝账号为Ｓｕｘ×××＠163．ｃｏｍ（朱某2）。与陈某某所供述的向其贩卖枪支的人员的昵称以及支付宝账号一致。李某利用朱某2的支付宝账号与陈某某进行枪支交易。
6、支付宝收支情况，证实陈某某支付宝（账号18×××17）收付款情况。
7、朱某2支付宝(账号Ｓｕｘ×××＠163．ｃｏｍ)收款信息表，证实陈某某多次向贩卖枪支的李某所使用的朱某2支付宝付款的事实。
8、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、搜查证、搜查笔录，证实公安机关对陈某某的住所进行搜查的情况。
9、证人李某的证言，证实李某通过网络买卖枪支配件，用QQ号码在互联网上联系卖枪支的以及购买枪支的人，然后通过支付宝转账收取买家的钱，之后再把钱通过支付宝转给卖家，同时把买家提供的地址发给卖家，由卖家直接给买家发货，从中挣取差价。其买卖的枪支配件是需要买家自己组装或者改装成枪支的。其有使用名叫“朱某2”的支付宝账户，头像是电影明星吴京的照片，其因涉嫌非法买卖枪支罪已被武陟县人民检察院批准逮捕。
10、证人陈某（系陈某某的父亲）的证言，证实陈某某在福州其姐姐的店上卖童装，在2016年2月份回过一次家，6-7月的时候又从福州回来，呆在家中，直到被公安抓获。其看到过陈某某有一把手枪和一把长枪，其中长枪是气枪，木质枪托，长80-90公分，陈某某还买了设备自己做铅弹。陈某某有用气枪去打鸟玩，其劝说陈某某不要玩枪。
11、证人叶某1的证言，证实其看到陈某某在家中的三楼用一把70-80公分，枪身棕黄色的气枪朝天瞄准。
12、证人余某的证言，证实2016年6月份左右的一天，其看到陈某某拿着一把黑色的长枪在其家附近打鸟玩。
13、证人章某的证言，证实扣押清单上记载的是十套配件，搜查笔录中第三点有记载纸箱那里四套，旁边一套，陈某某住所三楼十个纸盒，两个纸盒可以组装成一套，十个可以组装五套，加上前面的五套，总共就是十套配件，从搜查图片上都可以看得出来。从证据卷第57页左下角的图片可以明显看出两个纸盒里的配件可以组装成一套。关于扣押物品的封存，因当时现场有纸箱，侦查人员是直接将扣押物品用纸箱装好，运到派出所，陈某某当时全程在场。关于扣押物品的入库时间，根据办案程序的规定，扣押的物品是24小时以内必须入库。
14、证人章某的证言，证实编号为2016H0062-004是由章某和技术中心的人一同送到南平进行鉴定的，先是系统出库，然后完全封存，再送到南平市公安局物证鉴定所，有鉴定委托书、送检清单，这些都有存档。扣押的110个枪支零配件不包括10套枪支零配件。
15、证人龚某的证言，证实公安局（2014年公治110号）关于枪支主要零部件管理有关问题的批复中列明的35个枪支的主要零件或者枪支部件是指主要部件，一把枪支有100多个部件，有很多零部件不在所列的35个枪支的主要零件里面。根据公安部关于枪支主要零部件管理有关问题的批复中的规定，对自制枪支的主要零部件，可以采取判别是否具有枪支零部件主要性能特征的方式进行鉴定。
16、被告人陈某某的供述和辩解，证实陈某某在福州南站认识了一个卖枪的新疆人，2015年年底以及2016年4-5月间向其购买了三把打铅弹的气枪，两把打塑料弹的手枪，十套枪支配件，二个做铅弹的模具的经过。交易的方式是现金以及支付宝付款，对方通过分批次寄送枪支配件，购买木托枪以及十套枪支配件是通过支付宝分批次付款给对方，付款方陈某某支付宝账号18×××17，户名是陈某某，收款方的支付宝账号是一个有13数字的邮箱，对方的真名是**兵豪，用户名是大粪的事实。
17、南公刑鉴[2016]1068号鉴定意见，证实陈某某持有的疑似枪支中，检材实验室编号为2016H0062-003、2016H0062-004疑似枪支是以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支。2016H0062-001-002-005-006的疑似枪支不能确定是否为枪支。
18、南公刑鉴[2016]1094号鉴定意见，证实送检疑似枪支配件认定为可以组装南公刑鉴[2016]1068号鉴定文书中检材实验室编号为2016H0062-004枪支相同型号的零部件。
19、现场勘验检查笔录、辨认笔录，证实陈某某所购买的枪支以及配件被公安机关查获的现场情况以及陈某某对涉案物品及现场的指认情况。
20、光盘（系搜查视频以及陈某某组装枪支视频），证实公安机关到陈某某家搜查的现场情况以及陈某某组装编号2016H0062-004枪支的过程。
21、审前社会调查评估意见书，证实邵武市司法局认为被告人陈某某适宜社区矫正。
关于辩护人提出鉴定程序违法的辩护意见。经查，根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》（公通字[2010]67号）的规定，对枪支弹药的鉴定需经过鉴定、复核两个步骤，并应当由不同的人员分别进行。本案中的两份鉴定意见均由不同的鉴定人和复核鉴定人作出，未违反鉴定程序规定，故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出侦查机关在搜查、扣押物品时存在瑕疵，无法确保扣押物的真实性和同一性的辩护意见。经查，庭审中侦查人员出庭根据搜查笔录、扣押清单及财物入库清单所记载的内容进行了详细的说明，证实当场查扣的枪支配件有10套，搜查笔录、扣押清单及财物入库清单记载是相一致的。侦查人员于2016年8月12日1时30分至2时00份制作了搜查笔录，并在搜查笔录中载明“为查明案情收集证据，依法扣押了以上物品（详见扣押物品清单）”，证实侦查人员系在搜查时当场扣押了查获的物品。物品扣押与入库系侦查过程中的不同程序，辩护人将之混淆并以此提出侦查人员搜查、扣押存在瑕疵，与查明的事实不符。故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出鉴定机构选材不符合国家规定及鉴定依据有误，导致鉴定结果错误的辩护意见。经查，南公刑鉴【2016】1194号鉴定书的检验过程中对检材的数量和特征进行了详细描述并附有照片，根据公安部关于枪支主要零部件管理有关问题的批复中的规定，对自制枪支的主要零部件，可以采取判别是否具有枪支零部件主要性能特征的方式进行鉴定。本案中的枪支配件以编号2016H0062-004枪支作为判别参照，并无不当。故辩护人的上述辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出2016H0062-004枪支来源无法确认的辩护意见。经查，公诉机关提交的陈某某组装2016H0062-004枪支的视频可证实该枪系由陈某某购买的枪支散件组装而来，故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人陈某某违反枪支管理法规，非法买卖以压缩气体为动力发射枪弹的非军用枪支2支，非成套枪支散件105件，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。归案后，被告人陈某某如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈某某当庭自愿认罪，具有悔罪表现，主观恶性不大，可酌情从轻处罚。根据被告人陈某某的犯罪情节、悔罪表现、未造成不良社会危害以及邵武市司法局进行审前社会调查后认为被告人陈某某适宜社区矫正等情况，宣告缓刑对其所居住村无不良影响，可对其宣告缓刑。辩护人提出的对被告人陈某某适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第七条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、扣押在案的枪支及枪支散件等物品，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴明跃
人民陪审员 王秀忠
人民陪审员 吴进建
二〇一八年五月二十五日
法官 助理 吴 薇
书 记 员 江宝官
本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条：个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百二十五条(?javascript:SLC(17010,125)?)第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第七条：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一成套枪支散件计。