内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终941号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司，住所地：内蒙古自治区巴林左旗林东西城区上京路中段。
负责人：肖海燕，经理。
委托诉讼代理人：韦志强，内蒙古信华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：巴特尔，男，1970年7月4日出生，蒙古族，厨师，现住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：王立国，内蒙古兴林律师事务所律师。
原审被告：孙永刚，男，1970年1月8日出生，汉族，居民，现住内蒙古自治区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司因与被上诉人巴特尔、原审被告孙永刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴林左旗人民法院（2017）内0422民初2271号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年2月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项和第二项中对误工费52650元、护理费24000元、护理人员住宿及伙食费8300元和饭费340元计8640元的判决金额，改判为误工费18887.4元（误工期180日×104.93元）、护理费12763.2元（120日×106.36元），即上诉人不服一审判决金额为53639.4元（85290元-31650.6元=53639.4元）；2、由被上诉人承担相应的诉讼费用。事实与理由：一、一审对误工费和护理费的认定证据不足。1、误工费部分：一审中被上诉人没有提供其他证据来证明其具有每个月6500元固定收入的真实性，即缺少劳动合同、纳税证明和工资表及资格证、用人单位执照等证据，同时也没有证据证明存在持续误工的情形。依据被上诉人伤情，结合公安部关于人身损害误工期的规定，被上诉人合理的误工期为180日，一审判决认定8个月零3天证据不足；2、护理费部分：一审中被上诉人没有提供相应的证据证明护理人员具有每个月6000元固定收入的真实性，缺少劳动合同、纳税证明和工资表、工人单位营业执照等相关证据。二、一审判决认定护理人员住宿及伙食费8640元没有法律依据。护理人员应当遵医嘱在医院陪护，不应当产生住宿费，其用餐费和饭费340元没有法律依据。
巴特尔答辩称，一审判决合理。1、误工费部分。被上诉人从事餐饮厨师工作，是巴林左旗林东镇汗王蒙餐的厨师，月工资6500元，在一审已经提交了营业执照、工资表等手续，目前该饭店还在营业，对上诉人提出的上岗证没有相关法律规定。关于误工期，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，一审判决认定8个月零3天符合法律规定，上诉人主张为180日没有法律依据。2、护理费部分。一审判决认定护理人员具有每个月6000元固定收入证据充分，被上诉人发生交通事故至鉴定前，每日均由妻子金才良护理，其经营管理的格日勒缝纫店是以被上诉人巴特尔名义经营的个体缝纫店，在护理期间停止经营，其相关损失每月不止6000元，其营业执照、纳税证明一审时已经提交。3、护理人员的住宿及伙食费8640元，一审判决合理合法。
孙永刚陈述服判。
巴特尔向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告赔偿因交通事故给原告造成的各种经济损失279094.46元；2、被告人民财险公司在交强险及第三者责任险保险内承担保险责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月3日21时许，被告孙永刚驾驶×××号小型出租车沿巴林左旗林东西城区契丹大街自东向西行驶至事故地点左转弯驶出道路进入盛汇国际小区院内时，与相向行驶的原告驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致原告受伤，两车不同程度损坏的交通事故。2017年3月15日巴林左旗公安局交通警察大队作出左公交认字[2017]第10180号道路交通事故认定书，认定被告孙永刚承担此次事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告当日在巴林左旗医院花费各种医疗费用4045.5元，后到赤峰市医院住院治疗53天（2017年3月4日至2017年4月26日），共支付诊疗费4.5元和医疗费52807.01元；2017年11月6日经赤峰学院附属医院司法鉴定中心赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第602号司法鉴定意见书鉴定意见为：”被鉴定人巴特尔右下肢损伤，应评定为Ⅹ级伤残。被鉴定人不需要护理依赖。被鉴定人护理期为120日左右。”，原告在住院期间及出院后购买医疗辅助器具花费2310元，出院后从赤峰回林东支付车费710元；去赤峰学院附属医院做司法鉴定支付鉴定费用2750元、检查费120元、车费704元、住宿费300元、饭费340元；外购药及巴林左旗蒙医中医医院检查费用308元；因原告在赤峰市医院住院治疗，护理人员在赤峰市住宿支付住宿费3000元，用餐费5300元；因复印病历，支付复印费49元。现原告要求被告给付医疗费57061.01元、误工费53515.02元、护理费34600元、住院伙食补助费5300元、营养费5300元、伤残赔偿金65950元、精神损害抚慰金3000元、被抚养人生活费34389元、医疗辅助器具费2310元、鉴定及鉴定检查、差旅费4154元、房屋租赁损失2613.43元、交通费2450元、住宿费3000元、餐费5300元、复印费49元，合计279094.46元。审理中原告撤回对房屋租赁损失2613.43元的请求。
另查明，原告巴特尔在巴林左旗林东镇汉王蒙餐工作，月工资6500元；原告巴特尔的护理人员金才良（巴特尔的妻子）在巴林左旗林东西城区格日乐裁缝店工作，月工资6000元；原告巴特尔的母亲福令于1948年6月17日出生，共有四名子女，现居住巴林左旗乌兰坝苏木乌珠花嘎查委员会。
上述事实，有原告提交的证据在卷佐证予以证实，并经原、被告当庭质证均无异议。
一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：”机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；......”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权责任人予以赔偿。......”。被告孙永刚驾驶的×××号小型出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司投保了交强险及商业第三者责任险，驾驶员被告孙永刚承担此次事故全部责任，被告中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，根据商业第三者保险合同的约定在商业三者险限额内予以赔偿；原告要求赔偿的医疗费，医疗辅助器具费，住院伙食补助费、营养费，精神抚慰金，残疾赔偿金，陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，鉴定费及鉴定期间的支出，交通费，复印费符合法律规定，一审法院予以支持；原告要求的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款”误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，原告的误工费应为52650元（8个月＋3天）×6500元/月；原告要求的护理费，因鉴定结论护理期为120日左右，护理人员金才良的月工资为6000元，故原告的护理费应为24000元（120天×200元/天）；原告要求的被扶养人生活费应为3152.3元（11463元×11年×10%÷4）。
综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司于本判决生效后三日内在交强险保险限额内赔付原告巴特尔医疗费10000元，精神抚慰金3000元，残疾赔偿金65950元，误工费41050元；合计120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司于本判决生效后三日内在商业三者险保险限额内赔付原告巴特尔医疗费及检查费等47165.01元，护理费24000元，误工费11600元，住院期间伙食补助费5300元、营养费5300元，医疗辅助器具花费2310元，交通费710元，复印费49元，鉴定费及鉴定期间的支出费用4264元，护理人员住宿及伙食费8300元，被扶养人生活费3152.33元；合计112150.34元；三、驳回原告巴特尔的其他诉讼请求。
二审诉讼期间，被上诉人巴特尔撤回关于护理人员住宿及伙食费8640元及鉴定发生饭费340元的诉讼请求，同意护理费按照106.4元每日计算。
二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，涉案被保险车辆在保险期间发生事故，造成被上诉人巴特尔受伤，被评定为Ⅹ级伤残，因此而发生的费用，在保险限额内中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司应当支付。中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司上诉称，一审法院认定发生误工费52650元、护理费24000元、护理人员住宿费8300元及伙食费340元合计8640元错误，被上诉人没有提供证据证明其具有月固定收入6500元，误工期间应当按照180天计算，护理人员具有每个月6000元的固定收入不真实，护理人员住宿费及伙食费8640元没有法律依据。对此本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人在一审诉讼期间提交了工资表及其所在单位的营业执照及纳税证明等，上诉人未能提交相反证据，一审法院据此认定巴特尔月收入为6500元并无不当，因至定残日前一天，误工时间为8个月零3天，一审法院认定误工费为52650元并无不当，本院予以维持。关于护理费，上诉人和被上诉人均同意按照106.4元每日计算，故本院按照106.4元每日计算，共12768元（106.4元×120天=12768元），对于护理人员住宿及伙食费8300元及鉴定期间花费的饭费340元，因被上诉人放弃该项诉讼请求，故本院将该8640从赔偿款中扣除。上诉人应当在交强险限额内赔偿被上诉人120000元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人92278.34元【112150.34元-8640元-（24000-12768）=92278.34元】。
综上所述，一审判决认定事实清楚，因被上诉人撤回部分诉讼请求，导致二审判决结果发生变化，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区巴林左旗人民法院（2017）内0422民初2271号民事判决第一项、第三项；
二、撤销内蒙古自治区巴林左旗人民法院（2017）内0422民初2271号民事判决第二项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司于本判决生效后三日内在商业三者险限额内赔付被上诉人巴特尔医疗费及检查费47165.01元，护理费共12768元、误工费11600元，住院期间伙食补助费5300元、营养费5300元、医疗辅助器具花费2310元、交通费710元、复印费49元、鉴定费及鉴定期间的支出费用3924元、被扶养人生活费3152.33元，合计92278.34元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2743.21元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司负担2090元，被上诉人巴特尔负担653.21元；二审案件受理费1141元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林左旗支公司负担726元，由被上诉人巴特尔负担415元。
本判决为终审判决。
审判长徐国坤
审判员邓宏涛
审判员其其格
二○一八年四月二十三日
书记员刘应锦