湖南省衡东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一初字第1210号
原告罗文生，男，汉族，1966年7月9日出生，湖南省衡阳市人，司机，住衡阳市雁峰区。
委托代理人熊冬林，湖南南航律师事务所律师。
被告许河坝，男，汉族，1966年10月29日出生，湖南省衡阳县人，个体工商户，住衡阳县。
被告东莞市祥禾货运代理有限公司，住所地，广东省东莞市厚街双岗官司美厦。
法定代理人向某，该公司经理。
被告谭亮，男，汉族，1988年1月9日出生，广东乐昌市人，居民，现住衡东县。
委托代理人侯胜，衡东县凌云法律服务所法律工作者。
被告谭伟，男，汉族，1983年9月20日出生，广东乐昌市人，居民，现住衡东县。
被告衡阳市美仑颜料化工有限公司。
法定代表人王全归，该公司总经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司，住所地，广东省东莞市东城区东源路人保大厦三楼。
法定代表人王焱辉，总经理。
委托代理人颜伟，湖南衡州律师事务所律师。
原告罗文生诉被告许河坝、东莞市祥禾货运代理有限公司、谭亮、谭伟、衡阳市美仑颜料化工有限公司、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司提供劳务者受害责任纠纷一案于2015年10月28日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗文生及其委托代理人、被告谭亮及其委托代理人、被告中国人民财产保险股份有限公�东莞市分公司及其委托代理人到庭参加诉讼，被告许河坝、被告衡阳市美仑颜料化工有限公司、被告谭伟、被告东莞市祥禾货运代理有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗文生诉称，原告罗文生系被告许河坝聘请的货车司机，俩人系雇佣关系。2011年4月9日，原告罗文生驾驶被告许河坝所有的湘Ｄ×××××货车运送一车锌渣至被告衡阳市美仑颜料化工有限公司等待卸货。2011年4月10日13时许，被告许河坝叫来粤Ｓ×××××吊车及该车的司机谭亮与原告共同卸货，在卸货过程中，吊车突然启动，吊车的货物产生的摆动力将原告从湘Ｄ×××××货车上推倒并摔至车下。随即，原告被送到衡东县第三人民医院抢救，同日17时左右，原告又被送到南华大学附属南华医院治疗，至2011年5月20日出院。2011年8月28日，�告再次入院治疗，至2011年9月27日出院。2013年3月15日，衡东县人民法院作出（2012）东民一初字第298号民事判决书，该判决书仅就原告部分赔偿项目作出判决，对原告重型闭合性颅脑损伤，外伤性继发性癫痫未做判决。此后，原告就外伤性继发性癫痫、颅脑外伤多次住院治疗，各被告均未付款，特诉至人民法院。要求各被告连带赔偿原告各项损失共计630896.7元。
被告许河坝未予答辩。
被告东莞市祥禾货运代理有限公司未予答辩。
被告谭亮辩称，本案原告是被告许河坝的雇员，应由被告许河坝承担赔偿责任，事故车辆车主是东莞市祥禾货运代理有限公司，而实际车主是谭伟，所以承担责任应是货运公司或谭伟，被告谭亮在该案中无过错，有特种车辆操作资质，造成事故是被告许河坝的指示错误和原告自身过错综合所致，故被告谭亮不承担赔偿责任。
被告谭伟未予答辩。
被告衡阳市美仑颜料化工有限公司未予答辩。
被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司辩称，本案经衡东县人民法院（2012）东民一初字298号民事判决书，被告公司交强险余额为20136元，商业险余额为127868.2元；对于本次原告的诉讼请求，医疗费贵院（2012）东民一初字第298号民事判决书已经判决后期医疗费20000元，而本此诉讼中，原告提交的医疗费能够得到法院支持的只有5898.85元，没有超出上次判决的20000元后期医疗费，故本案不能支持医疗费的主张；伙食补助费计算11天为330元，护理费为11天，误工费因湘雅附二医院1978号鉴定书并没有对误工进行重新确定，而1272号鉴定书已经将误工损失明确为12个月，并已经被衡东县人民法院判决采纳，故本案不应再重复计算误工费；营养费没有医嘱支持，伤残赔偿金、被抚养人生活费应按上次判决的标准计算并减去已经支付的部分，同时被抚养人的年限计算错误，精神抚慰金最高支持1万元，交通费应不予支持，后期护理依赖没有法律依据和事实依据；被告公司依法不承担本案的鉴定费、诉讼费及其他间接损失。
经审理查明，原告罗文生系被告许河坝聘请的货车司机，俩人系雇佣关系。2011年4月9日，原告罗文生驾驶被告许河坝所有的湘Ｄ×××××货车运送一车货物（锌渣）至被告衡阳市美仑颜料化工有限公司等待卸货。2011年4月10日13时许，被告许河坝叫来粤Ｓ×××××吊车及该车的司机谭亮，在未经衡阳市美仑颜料化工有限公司的同意下安排原告罗文生及另一司机许小华擅自卸货。在卸货过程中，由于缺乏装卸专业知识，在美仑公司闻讯前来阻止时，吊车突然启动，吊车的货物产生的摆动力将原告从湘Ｄ×××××货车上推倒并摔至车下。随即，原告被送到衡东县第三人民医院抢救，同日17时左右，原告又被送到南华大学附属南华医院治疗，至2011年5月20日出院。2011年8月28日，原告再次入院治疗，至2011年9月27日出院。经南华大学司法鉴定中心鉴定为：重型闭合性颅脑损伤，外伤性继发性癫痫，胸外伤，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》，其伤残评定为五级，误工损失为270天，第一次住院期间陪护2名，第二次住院期间陪护1名，继续抗癫痫治疗，费用另计。此期间，被告许河坝支付医疗费有15770元，被告谭亮支付医疗费用10000元，该案在审理过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司于2012年7月6日申请对原告的伤情进行重新鉴定，后经湘雅二医院司法鉴�中心鉴定为：原告罗文生第3、6、7、8、9、10肋骨骨折，评定为十级伤残，建议系统抗癫痫治疗半年至一年再进行外伤性癫痫所致伤残等级鉴定，误工损失为12个月，后期治疗费用20000元，伤后需2人护理1个月，1人护理3个月。2013年3月15日，本院作出（2012）东民一初字298号民事判决书，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在判决生效后十日内赔付原告罗文生171995.8元。其中：交强险医疗费用责任限额内赔付10000元，交强险伤残死亡赔偿限额内赔付89864元，商业险赔付72131.8元[（113045.41元-10000元）×70%]；被告谭伟在判决生效后十日内赔付原告罗文生鉴定费1964.2元（被告谭亮已支付10000元，可在原告对现款中予以核减）；被告许河坝在判决生效后十日内赔付原告罗文生31755.4元[（113045.41元-10000元）×30%+2806元×30%]（被告许河坝已支付15700元，�在原告对现款中予以核减）。此后，原告罗文生一直进行了不间断的治疗，并于2013年9月4日至2013年9月10日、2013年11月12日至2013年12月17日两次入院治疗，共住院11天，花医疗费9533.7元。2015年12月21日，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人罗文生继发外伤性癫痫，评定为七级伤残。余伤残程度见本中心[2012]临鉴字第1272号鉴定意见书。另查明，被告许河坝与被告美仑公司为运输关系，被告美仑公司与被告谭亮系承揽关系，粤Ｓ×××××吊车的实际出资人为被告谭伟，行驶登记所有人为被告东莞市祥禾货运代理有限公司，二被告为挂靠关系，被告谭亮系粤Ｓ×××××吊车司机，系被告谭伟弟弟，粤Ｓ×××××吊车在被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司购买了机动车交通事故责任强制保险（交强险）和商业险（第三者责任险为200000元，且不计免赔），原告罗文生的母亲于1934年12月24日生，原告罗文生之女于2003年1月17日生，罗文生尚有三兄弟。上述事实，有以下证据予以证实：1、罗文生身份证复印件、残疾人证；2、衡东县人民法院（2012）东民一初字第298号民事判决书；3、湘雅二医院司法鉴定中心[2012]临鉴字第1272号司法鉴定意见书；4、原告罗文生的部分住院及门诊病历资料；5、医疗票据；6、原告罗文生女儿的出生医学证明、常住人口登记卡；7、原告罗文生机动车驾驶证、从业资格证书；8、当事人陈述。上述证据，经庭审质证核实，足以认定。
对于本案有争议的事实，本院作如下分析与认定：一、关于原告罗文生的损害赔偿金额问题，原告罗文生主张，在此次事故中，原告的损害赔偿金额为630896.7元，其中：医疗费9533.7元，误工费126245元（2.5年×50498元/年），陪护费1440元（12天×120元/天）�残疾赔偿金230704元（28838元/年×20年×40%），被抚养人生活费41559元【29336元（18335元/年×8年×40%÷2）＋12223元（18335元/年×5年×40%÷3）】，交通费2000元，住院伙食补助费600元(50元/天×12天),营养费10000元，精神抚慰金30000元，法医鉴定费700元，后期部分护理依赖费用178115元（35623元/年×10年×50%）。为支持其诉讼主张，原告提供以下证据予以证实：1、南大司鉴中心[2011]临鉴字第0749号《司法鉴定意见书》；2、湘雅二医院司法鉴定中心[2012]临鉴字第1272号司法鉴定意见书；3、医疗票据；4、原告之女罗娅如的出生医学证明、杨臣菊、罗衡生、罗寿生、罗冬生户籍证明；5、鉴定费证明；6、交通费发票。被告谭亮及被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司均有异议。本院认为，在本案过程中，原告罗文生的伤情在2012年9月27日经湘雅二医院司法鉴定中心鉴�为：原告罗文生第3、6、7、8、9、10肋骨骨折，评定为十级伤残，建议系统抗癫痫治疗半年至一年再进行外伤性癫痫所致伤残等级鉴定，误工损失为12个月，后期治疗费用20000元，伤后需2人护理1个月，1人护理3个月。2015年12月21日，再经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人罗文生继发外伤性癫痫，评定为七级伤残。余伤残程度见本中心[2012]临鉴字第1272号鉴定意见书。故本院结合上述俩个鉴定结论，确定原告罗文生的伤情为一个七级和一个十级伤残（0.42），误工损失为12个月，后期治疗费用20000元，伤后需2人护理1个月，1人护理3个月。原告罗文生在2012年9月27日后，共花医疗费9533.7元，因其未超过20000元，故本院对原告罗文生此次起诉的医疗费不予支持。在2013年3月15日本院第一次作出判决后，原告罗文生共住院11天，其陪护费、住院伙食补助费应按11天计算。对于�工费，因本院（2012）东民一初字第298号民事判决书已作出判决，故不重复计算。对于营养费，因医嘱要求原告罗文生要低盐低脂饮食，且治疗时间过长，故可酌情认定5000元。对于残疾赔偿金、被抚养人生活费和精神抚慰金，应根据本次确定的伤残等级并减去被告方已赔付的金额计算。对于交通费2000元，本院认为，原告一直在不间断的治疗，故对交通费2000元应予以认定。对于后期部分护理依赖费用，因无依据，故本院不予支持。综上所述，本院暂确定原告罗文生的损害赔偿金额为240173.4元【医疗费：5550元（住院伙食补助费550元+营养费5000元）伤残赔偿金：215923.9元，其中，残疾赔偿金：26570元/年×20年×42%-33132元（2013年3月15日已赔付）＝190056元，陪护费：97.6元/天×11天＝1073.6元，被抚养人生活费：（18335元/年×5年×42%÷2+18335元/年×5年×42%÷3-7292元=24794.3元），交通费：2000元，精神抚慰金：16000元（21000元-5000元）。法医鉴定费700元】。
本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中被告谭亮身为特种车驾驶员，因疏忽大意，在没有专业装卸人员的参与下，擅自启动吊车，造成原告罗文生重大人身损害，其行为属侵权行为，被告许河坝身为雇主，应当知道吊车装卸货物的危险性，但其不从安全角度出发，未经美仑公司同意，私自组织指示雇员参与吊车司机卸货，从而造成了原告罗文生的人身损害，被告许河坝的行为亦属侵权行为，酿成本案纠纷，被告谭亮应负70%的责任，被告许河坝应负30%的责任，被告谭伟系粤Ｓ×××××吊车的实际出资人和管理人，被告谭亮是粤Ｓ×××××吊车的驾驶员，系被告谭伟雇员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，而被告东莞市祥禾货运代理有限公司为粤Ｓ×××××吊车行驶所有人，被告谭伟与被告东莞市祥禾货运代理有限公司为挂靠关系，故被告东莞市祥禾货运代理有限公司、被告谭伟、被告谭亮应承担本案连带赔偿责任，被告财保东莞分公司为粤Ｓ×××××吊车保险人，其在交强险和三责险范围内替粤Ｓ×××××吊车承担赔付义务。被告美仑公司在本案中属定作人，且对选任的吊车及司机并无过失，故不承担本案责任。被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市雁峰支公司为湘Ｄ×××××货车的交强险和三责险保险人，而原告罗文生在本车上受伤，并非被告承保业务范围，故被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市雁峰支公司不承担本案责任。综上所述，本院确定以下赔偿规则：先由被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在交强险责任限额范围内（20136元）予以赔偿；不足部分再在商业三者险范围内（127868.2元）根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由被告谭伟和被告许河坝按70%和30%予以赔偿，被告东莞市祥禾货运代理有限公司、被告谭亮与被告谭伟承担本案连带赔偿责任。本案在审理过程中，被告东莞市祥禾货运代理有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视其放弃了在法庭上举证、质证的权利。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在本判决生效后十日内赔付原告罗文生148004.2元。其中：交强险责任限额内赔付20136元，商业险赔付127868.2元。
二、被告谭伟在本判决生效后十日内赔付原告罗文生26158元（240173.4-700-20136）×70%-127868.2+700×70%；
三、被告许河坝在本判决生效后十日内赔付原告罗文生66011.2元（240173.4-700-20136）×70%+700×30%；
四、被告谭亮和被告东莞市祥禾货运代理有限公司与被告谭伟承担连带责任；
五、被告衡阳市美仑颜料化工有限公司不承担本案赔偿责任。
本案案件受理费4902元，被告谭亮负担3431元，被告许河坝1471元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 赵艺平
审 判 员 文艳平
人民陪审员 李水清
二〇一六年十月二十五日
书 记 员 黄雅茹
校对责任人：赵艺平打印责任人：黄雅茹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责�大小的，平均承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的�失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、�通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权�神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人�误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可�参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带�任的，人民法院应予支持。