广东省韶关市曲江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶曲法民一初字第943号
原告（反诉被告）：吴文超，男，苗族，湖南省凤凰县人，住广州市白云区。
法定代理人：连田娣，女，××年××月××日出生，汉族，广东省仁化县人，住广州市白云区，系原告母亲。
委托代理人：郭明，广东宜方律师事务所律师。
被告：刘祺焕，男，汉族，广东省韶关市人，住韶关市浈江区。
被告（反诉原告）：韶关市泰基搅拌有限公司，住所地：韶关市武江区。
法定代表人：陈咏新，该公司执行董事。
委托代理人：黄飙，广东众同信律师事务所律师。
委托代理人：潘俊翔，广东众同信律师事务所律师。
被告：阳光财产保险股份有限公司韶关中心支公司，住所地：韶关市浈江区。
负责人：庞强旭，该公司经理。
委托代理人：肖永明，广东慨然律师事务所律师。
委托代理人：卢华贵，广东慨然律师事务所律师。
原告吴文超诉被告刘祺焕、韶关市泰基搅拌有限公司（以下简称“泰基公司”）、阳光财产保险股份有限公司韶关中心支公司（以下简称“阳光保险韶关公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴文超法定代理人连田娣及其委托代理人郭明，被告刘祺焕、被告韶关市泰基搅拌有限公司委托代理人潘俊翔、被告阳光保险韶关公司委托代理人卢华贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
案件事实
双方有争议的事项为第2、3、4、5、6、7、9项，其他事项双方无异议。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1、医疗费
31167.69元（其中阳光保险韶关公司支付10000元，泰基公司支付21167.69元）。
2、护理费
原告主张护理费16690.9元，提供了其所就职单位出具的工资表及证明予以证明。
被告刘祺焕辩称，我是被告韶关市泰基搅拌有限公司的员工，是在工作中发生的事故，原告要求的赔偿由法院依法处理。被告刘祺焕对以下事项辩称如上，下文不再叙述。
被告韶关市泰基搅拌有限公司辩称护理费过高，按农村标准计赔。
被告阳光财产保险韶关公司辩称，护理费方面原告提供的证据不够全面，需提供劳动合同证明其与出具证明单位存在劳动关系，及社保缴费单、工资签收单、银行流水、完税证明、工资损失凭证。原告不能提供完整的证据证明其存在误工损失，只能按照农村相关标准或当地护工标准计算护理费。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制的××辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告提供的证据不足以证明其住院期间由其母亲妹妹连田英陪护及连田英因陪护存在误工损失。因此，对原告的此项主张本院不予支持。原告因交通事故住院68天，住院期间一人陪护，应按韶关市当地护理费标准100元／天计算护理费，应为6800元。
3、住院伙食补助费
原告主张住院伙食补助费为6800元（100元／天×68天）。
被告韶关市泰基搅拌有限公司辩称，住院伙食补助费过高，按80%计算。
被告阳光财产保险韶关公司辩称，原告要求赔偿6800元住院伙食补助费的主张过高。
本院认为，根据《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》规定，伙食补助费每天100元，原告因交通事故住院68天，住院伙食补助费应为6800元。
4、陪护亲属住宿费
原告主张陪护亲属住宿费18760元，提供了韶关市金韶酒店有限公司出具的发票予以证明。
被告韶关市泰基搅拌有限公司辩称，住宿费不应计算。
被告阳光财产保险韶关公司辩称，原告主张陪护亲属住宿费没有法律依据。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款，原告并不属于“因客观原因不能住院”的情形，原告住院期间是在医院，不存在另外的住宿费用。陪护亲属住宿费与护理费不能同时主张。如原告没有提供相关证据证明产生住宿费，这些费用法院不应支持或酌情支持。陪护亲属住宿费，原告提供的票据上“付款名称：连田英”，并非本案当事人，无法证明其与本案有关联性。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中，原告因交通事故在韶关市粤北人民医院住院，并未发生实际的住宿费用，原告主张亲属住宿费，于法无据，不予支持。
5、营养费
原告主张营养费2000元，提供了粤北人民医院出具的出院记录予以证明。
被告阳光财产保险韶关公司辩称，原告要求2000元营养费过高。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告提供的出院记录中，注明原告需加强营养。故，营养费本院确认为2000元。
6、××赔偿金
原告主张××赔偿金60385.8元（30192.9元／年×20年×10%），提供了广东北江法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以证明。
被告韶关市泰基搅拌有限公司辩称，××赔偿金过高，按照农村标准计算。
被告阳光财产保险韶关公司辩称，原告主张××赔偿金按城镇标准计算缺乏充分证据支持。原告未提供受害人住在城镇满一年且有固定收入的事实，没有《暂住证》或《居住证》、住房合同、租金收据、每月缴纳水、电费的单据等，证明其及家人在广州居住的真实性。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。”的规定，原告出生在广州市，发生交通事故时3周岁，其随父母吴小玲、连田娣居住在广州市白云区嘉禾村出租屋一年以上，父母收入来源于城镇，应按照城镇居民计算其××赔偿金。故，原告的××赔偿金本院确认为60385.8元（30192.9元／年×20年×10%）。
7、精神损害抚慰金
原告主张精神损害抚慰金50000元。
被告韶关市泰基搅拌有限公司辩称，精神抚慰金过高，应在5000元以内。
被告阳光财产保险韶关公司辩称，原告主张50000元的精神损害抚慰金，缺乏事实和法律依据。精神抚慰金方面，请法院根据相关法律规定，和依据本次事故的过错和责任划分，同时参照受害人的损害后果，××程度等酌情考虑。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条第二款：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权人承担责任的经济能力；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对××赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”的规定，本案中，被告刘祺焕负事故次要责任，原告父亲吴小玲负主要责任，原告受伤构成十级伤残，本案精神损害抚慰金应酌情确定为1500元。
8、鉴定费
2000元。
9、本案计赔损失金额
110653.49元。
事故车辆登记情况
事故车辆粤F×××××号重型专项作业车所有人为韶关市泰基搅拌有限公司，事故发生时由刘祺焕驾驶，刘祺焕为韶关市泰基搅拌有限公司聘请的司机，事故发生时正履行职务行为。
交强险及理赔情况
事故车辆粤F×××××号重型专项作业车在被告阳光保险韶关公司投保了交强险（保险限额122000元），事故发生在保险期限内。被告阳光保险韶关公司已支付10000元医疗费给原告吴文超。
商业保险及理赔情况
事故车辆粤F×××××号重型专项作业车在被告阳光保险韶关公司投保了商业保险（保险限额1000000元，不计免赔），事故发生在保险期内。
交通事故事实及责任认定
2015年2月12日12时30分，吴小玲驾驶粤F×××××号套牌普通二轮摩托车，搭载连田娣和吴文超沿韶关市曲江区106国道由西往东方向行驶，行至106国道演山村委老曹屋村路段时，追尾碰撞同前方行驶、在右侧车道往中间水泥护栏缺口处左转弯刘祺焕驾驶的粤F×××××号重型专项作业车，造成吴小玲当场死亡，连田娣、吴文超受伤及两车损坏的道路交通事故。2015年3月10日，韶关市公安局交通警察支队市区三大队作出（2015）第A006号道路交通事故认定书认定：一、吴小玲负事故的主要责任；二、刘祺焕负事故的次要责任；三、连田娣无事故责任；四、吴文超无事故责任。
事故发生后，吴小玲的亲属吴文超、连田娣等人分别诉至本院，要求被告赔偿，本院分别以（2015）韶曲法民一初字第943、944号立案受理。
被告支付赔偿款情况
被告泰基公司在本案提出反诉，称已支付吴文超医疗费31167.69元，护理费、生活费4000元，合计共35167.69元，要求按责任比例分担。原告对医疗费不持异议，对护理费、生活费，只确认支付2000元给原告。
裁判理由与结果
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”的规定，被告刘祺焕为被告韶关市泰基搅拌有限公司聘请的司机，事故发生时被告刘祺焕在履行职务行为。故，应由被告韶关市泰基搅拌公司承担侵权责任，原告主张被告刘祺焕承担侵权责任，本院不予支持。
本案赔偿数额共110653.49元，因事故车辆粤F×××××号重型专项作业车在阳光保险韶关公司投保了机动车第三者责任强制保险交及第三者责任商业保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，被告阳光保险韶关公司已经在交强险限额内给付医疗费10000元，应在赔偿款中抵扣，超出交强险的赔偿款100653.49元，被告刘祺焕在交通事故中承担次要责任，即应由被告泰基公司赔偿31246元［（100653.49元-精神损害抚慰金1500元）×30%＋1500元，取整数至元］。
因本案交通事故造成了吴文超受伤、吴小玲死亡的后果，吴小玲亲属（包括吴文超）已诉至本院［（2015）韶曲法民一初字第944号］，诉讼中，两案原告主张粤F×××××号重型专项作业车投保的交强险剩余限额在944号案中理赔，被告阳光保险韶关公司辩称事故车辆超载，应增加免赔率5%，因粤F×××××号重型专项作业车投保商业三者险时，还投投了不计免赔，故被告阳光保险韶关公司该辩解，本院不予采纳。据此，被告阳光保险韶关公司应在商业三者险限额内直接赔偿31246元给原告。
反诉原告泰基公司反诉要求对于已支付的医疗费、护理费、生活费，按责任负担。经查明，泰基公司支付了医疗费21167.69元、护理费、生活费本院确定为4000元，合计25168元（取整数至元），因该费用已经计算在被告阳光保险韶关公司应支付原告的赔偿款中，故本案中，反诉被告应在阳光保险韶关公司理赔款中返还25168元给反诉原告。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司韶关中心支公司应在本判决生效之日起五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告吴文超31246元。
二、反诉被告吴文超应在本判决生效之日起五日内返还25168元给反诉原告韶关市泰基搅拌有限公司。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费487元（原告申请缓交），反诉费340元，共827元，由原告负担411元，被告韶关市泰基搅拌有限公司负担125元，被告阳光财产保险股份有限公司韶关中心支公司负担291元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
审判员 周伟萍
二〇一五年十一月四日
书记员 董文杰