云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云28民终763号
上诉人（原审被告）：中国某某财产保险股份有限公司某某县支公司，住所地勐海县南海路8号。
统一社会信用代码：91532822673618227Q。
负责人：普春燕，经理。
委托诉讼代理人：唐某某，男，该公司员工。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：门某，男，1963年7月1日出生，哈尼族，农民，住勐海县。
委托诉讼代理人：龙炳言，云南佛海律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：鲁某某，男，1986年2月12日出生，汉族，农民，住勐海县。
上诉人中国某某财产保险股份有限公司某某县支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人门某、鲁某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服勐海县人民法院（2016）云2822民初839号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大地保险公司的委托诉讼代理人唐某某、被上诉人门某及委托诉讼代理人龙炳言到庭参加诉讼，被上诉人鲁某某经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大地保险公司上诉请求：撤销勐海县人民法院（2016)云2822民初839号民事判决。上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人的误工费、护理费认定适用适用法律错误，请求法院改判。一审认定的交通事故发生及责任认定上诉人无异议，针对门某的损失上诉人愿意依据相关规定进行赔付，被上诉人误工费及护理费的认定适用法律明显错误，认定结论显失公平。
一、误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审中伤者未能提交证明劳动关系的用工合同，工资银行发放流水及完税凭证等足以证明其误工真实性的证据材料，一审法院依法认定为农村居民，而非在岗经济职工,其误工费应按照2015年农民人均纯收入8242元计算。一审参照在岗国有经济职工计算显然依据不充分。对于误工时间的认定，参照的是医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，而非其它任何形式的鉴定结论。本案中受害人受伤至定残前一天计算为88天。一审法院在没有任何临床休息证明的情况下直接采纳鉴定中心的结论违背法理，法医鉴定中心仅做一个第三方机构，其职业范围为伤情、伤残类鉴定，误工时间等并不在其职业范围内，无权进行鉴定。
二、护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”关于该项费用的标准时间问题与前述误工费同理，上诉人不再赘述。由此上诉人提到的两项费用在国家法律中均有明确的适用依据核定标准。纵观整个案件，被上诉人所主张的误工费、护理费都远超出国家个人纳税标准，若是合法合理实际产生，为何不能提供银行的工资受伤前后三月的发放流水供保险人核定，因为银行流水无法造假，它是客观实际发生的，但是鉴定报告，工资证明等，与实际相差甚远。
门某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，不应改判。根据有关法律规定被上诉人是农村户口，按照农、林、牧、渔28844元/年标准计算是适当的。误工时间上诉人一审中没有提出，而且该司法解释的规定是可以计算致残的前一天，而不是应该，因此一审根据司法鉴定误工期为270天是符合法律规定的、合法的。该司法解释规定护理人是被上诉人的配偶，没有工资，误工费参照社区服务行业40802元/年标准计算是符合法律规定的。
鲁某某未作任何答辩。
门某向一审法院起诉请求：门某因交通事故造成的医药费、误工费等各项费用63,999.81元由大地保险公司在保险范围内赔偿，剩余部分按责任划分由鲁某某承担30%的赔偿责任。
一审法院认定事实：云Ｋ×××××号普通二轮摩托车属门某所有，云Ｋ×××××号中型自卸货车属鲁某某所有，该车辆在大地保险公司处投保了交强险和商业险，商业险保额200,000元。
2015年12月2日16时05分许，门某驾驶云Ｋ×××××号普通二轮摩托车沿勐格线由勐海县城往勐海县格朗和乡方向行驶，行驶至勐格线K13+250米处时与对向由鲁某某驾驶的云Ｋ×××××号中型自卸货车相撞，造成两车不同程度损坏，门某受伤的道路交通事故。门某受伤当日送到勐海县人民医院治疗，次日转到西双版纳州人民医院住院治疗27天，产生医疗费60,423.04元,经西双版纳州人民医院司法鉴定中心鉴定，门某的伤情为2个十级伤残，后期治疗费为15,000元，误工期为270天，营养期为90天，护理期为90天,门某支付鉴定费2,500元。交通事故发生后,鲁某某、大地保险公司各支付门某赔偿款10,000元。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，门某驾驶云Ｋ×××××号普通二轮摩托车与鲁某某驾驶的云Ｋ×××××号中型自卸货车相撞，造成门某受伤，经交警部门认定门某承担事故的主要责任,鲁某某承担事故的次要责任，故鲁某某对门某因交通事故造成的经济损失应承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，此次交通事故的发生，门某负主要责任，存在过错，故可减轻鲁某某的民事责任。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”、“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，门某受伤后送到勐海县人民医院治疗,次日转到西双版纳人民医院住院治疗27天，对姓名为梅四、金额为703.57元的2张《门诊收费收据》，因与门某的名字不符，对该医疗费不予支持，其他医药费60,423.04元是门某受伤治疗产生的合理费用，予以支持，门某主张的后续治疗费是鉴定部门鉴定确定必然发生的费用，在该案中应与门某已经发生的医疗费一并赔偿，故对门某主张的后续治疗费15,000元予以支持，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条:“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，鉴定部门鉴定确定门某的伤残程度为2个十级，门某主张的伤残赔偿金7,456元×20年×12%=17,894.4元符合法律规定，予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”、“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，鉴定部门鉴定确定门某的护理期为90天，即按90天计算护理天数，标准按2015年居民服务、修理和其他服务行业在岗职工平均工资40,802元计算，护理人员为1人,故门某主张的护理费为40,802元/年÷365天×90天=10,060.8元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”、“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。”、“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，鉴定部门鉴定确定门某的误工期为270天,即按270天计算门某的误工天数，标准按农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28,844元计算为（28,844元÷365天）×270天=21,336.7元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定,门某虽未提供医疗机构出具的需加强营养的证明，但鉴定部门鉴定确定门某的营养期为90天,而门某受伤后确需加强营养,酌情按每天30天计算营养费，故对门某主张的营养费90天×30元=2,700元予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条:“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，门某受伤住院治疗27天，标准按2015年云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准伙食补助费每人每天补助100元计算为27天×100元=2,700元。门某受伤后送至医院治疗产生的救护车费600元、鉴定产生的鉴定费2,500元,修理受损车辆产生的修车费1,600元及交通事故发生后产生的停车费800元均属合理支出,予以支持。门某因此次交通事故造成的经济损失为医药费60,423.04元、误工费21,336.7元、护理费10,060.8元、营养费2,700元、住院伙食补助费2,700元、伤残赔偿费17,894.4元、后期治疗费15,000元、救护车费600元、鉴定费2,500元、修车费1,600元、停车费800元,共计135,614.9元。
根据《中华人民共和国保险法》第四十六条“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿”的规定，门某投保了新型农村合作医疗保险，其因第三人受伤产生的医疗费除可从新型农村合作医疗保险获得理赔外，还可向实施侵权行为的第三人即鲁某某请求赔偿，大地保险公司无追偿权，也不能以此拒赔。鲁某某驾驶的肇事车辆在大地保险公司处投保了交强险，门某主张的医疗费60,423.04元、后期治疗费15,000元、营养费2,700元、住院伙食补助费2,700元，共计80,823元属大地保险公司承担的医疗费用赔偿限额范围内，但大地保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额范围内只承担10,000元的赔偿责任，超出部分80,823元-10,000元=70,823元由门某与鲁某某按各自责任承担，根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定门某承担事故的主要责任、鲁某某承担事故的次要责任，确定由门某承担70%的民事责任即70,823元×70%=49,576元，鲁某某承担30%的民事责任即70,823元×30%=21,247元，鲁某某驾驶的肇事车辆还投保了商业险,鲁某某在交强险中承担的医疗费用赔偿限额中的赔偿数额21,247元由大地保险公司承担赔偿责任,门某主张的残疾赔偿费17,894.4元、误工费21,336.7元、护理费10,060.8元、救护车费600元，共计49,892元属大地保险公司承担的死亡伤残赔偿限额范围内，由大地保险公司承担赔偿责任，门某主张的修车费1,600元属大地保险公司承担的财产损害赔偿限额范围内，但门某、鲁某某、大地保险公司均同意由大地保险公司承担修理费1,395元，鲁某某承担修理费205元，即按双方的意见处理修理费的承担问题，门某主张的鉴定费2,500元不属大地保险公司承担的赔偿范围，由门某与鲁某某按各自责任承担，按责任确定由门某承担70%责任即25,00元×70%=1,750元，鲁某某承担30%的责任即25,00元×30%=750元，门某主张的停车费800元鲁某某自愿承担，予以支持。鲁某某承担的赔偿数额为鉴定费(25,00元×30%)+修车费205元+停车费800元=1,755元,大地保险公司承担的赔偿数额为交强险(医疗费用赔偿限额10,000元+死亡伤残赔偿限额49,892元+财产保险限额1,395元)+商业险21,247元=82,534元,交通事故发生后,鲁某某、大地保险公司各支付门某赔偿款10,000元,该费用应予以扣除,所以,鲁某某支付的赔偿款10,000元,扣除其应承担的赔偿数额1,755元,剩余部分10,000元-1,755元=8,245元由大地保险公司从其应支付门某的赔偿款中扣除迳付鲁某某，大地保险公司实际支付门某的赔偿款为交强险（医疗费用赔偿限额10,000元+死亡伤残赔偿限额49,892元+财产保险限额1,395元)+商业险21,247元-已支付门某的赔偿款10,000元-迳付鲁某某已支付门某的赔偿款(10,000元-1,755元)=64,289元,但门某仅主张赔偿经济损失63,999.81元,属其自行处分民事权利的行为,即按此数额确定大地保险公司应赔偿门某的经济损失。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：
一、中国某某财产保险股份有限公司某某县支公司于判决生效之日起十日内支付门某各项经济损失63,999.81元；二、中国某某财产保险股份有限公司某某县支公司于判决生效之日起十日内迳付鲁某某已支付门某的赔偿款8,245元；三、驳回门某的其他诉讼请求。案件受理费1,148元，减半收取574元，由中国某某财产保险股份有限公司某某县支公司负担。
大地保险公司对一审认定西双版纳州人民医院司法鉴定中心鉴定误工期为270天的事实有异议。其认为误工时间计算至定残日前一天为150天。
门某对一审认定的事实无异议。
二审期间，当事人均没有提交新证据。
对当事人争议的事实，本院在评判时予以阐述。当事人对一审认定无异议的事实，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点：一审判决的误工费、护理费是否合理？
本院认为，西双版纳州人民医院司法鉴定中心鉴定门某的误工期为270天，虽然大地保险公司对一审法院采信西双版纳州人民医院司法鉴定中心的鉴定意见有异议，但没有提供证据证明其主张。门某是农村居民户口，无固定收入，一审法院按270天以2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28,844元标准计算误工费是合理的。门某请求赔偿护理费符合法律规定，但没有提供护理人员的收入情况，护理费一审法院按2015年其他服务行业在岗职工平均工资40,802元的标准计算并无不当。
综上所述，大地保险公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，缺席判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1148元，由中国某某财产保险股份有限公司某某县支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘树华
审判员 玉 儿
审判员 陈 芳
二〇一七年一月五日
书记员 刘佳佳