江苏省徐州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）苏03民特12号
申请人徐州裕农化工有限公司,住所地江苏省徐州市三堡镇。
法定代表人孟宪民，该公司董事长。
委托代理人邱建强，该公司职员。
委托代理人花一鑫，江苏苏安律师事务所律师。
被申请人仇传任。
委托代理人谢厚学，上海协力（徐州）律师事务所律师。
申请人徐州裕农化工有限公司（以下简称裕农化工公司）申请撤销徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会铜劳人仲案字[2016]第71号仲裁裁决一案，本院于2016年4月19日立案受理，依法组�合议庭，于2016年5月18日公开开庭审理了本案。申请人裕农化工公司的委托代理人邱建强、花一鑫，被申请人仇传任的委托代理人谢厚学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
申请人裕农化工公司申请称：根据《劳动合同法》规定第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因此，在确定被申请人应享有的经济补偿金时，应当按照上述法律规定执行。根据申请人统计，被申请人应享有的经济补偿的月工资标准应为人民币1348.16元。但是，仲裁机关在仲裁本案时，却适用原劳动部1994年《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》作为裁决依据，增加了经济补偿标准。对此，申请人认为，在《劳动合同法》作为国家法律颁布及生效后，�《劳动合同法》对经济补偿涉及的劳动者月工资有明确的规定的情况下，仲裁机关应优先适用《劳动合同法》的规定，故仲裁机关在审理本案时适用法律法规错误。特提起申请，请求法院依法撤销铜劳人仲案字（2016）第71号仲裁裁决书。
被申请人仇传任辩称：徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出的铜劳人仲案字[2016]第71号仲裁裁决适用法律正确。劳动部1994年颁布并于1995年1月1日实施的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定，经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十二个月的月平均工资。该条规定与《劳动合同法》第四十七条的规定并不冲突。申请人应按照正常生产情况下的解除前十二个月的月平均工资支付被申请人解除劳动合同经济补偿金。请依法驳回申请人的请求。
根据诉辩双方的�见，本案的争议焦点为：徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会所作出的裁决是否存在适用法律法规确有错误的情形。
徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会铜劳人仲案字[2016]第71号裁决书查明：2000年1年31日，经铜山县对外经济贸易局批复，由中方江苏神农化工集团有限责任公司和外方美国国际置地投资公司合资成立裕农化工公司，原企业名称为徐州裕农农药化工有限公司，2009年7月15日更名为徐州裕农化工有限公司。2005年8月4日，经徐州市对外贸易经济合作局批复，裕农化工公司中方投资者江苏神农化工集团有限责任公司将其持有的45%的股份转让给江苏嘉隆化工有限公司，江苏嘉隆化工有限公司享有原江苏神农化工集团有限责任公司的全部权利和义务。2006你哦按7月26日，将徐州市对外贸易经济合作局批复，裕农化工公司外方投资者美国国际置地投�公司将其持有的55%股份中的27.14%转让给江苏嘉隆化工有限公司，将其持有的27.86%的股份转让给MARKCHANGKENLU(国籍为加拿大)。根据徐州市政府及铜山县政府2009年10月27日县长办公会会议纪要第26号“关于江苏嘉隆化工有限公司停产搬迁”的文件精神，裕农化工公司铜山厂区于2015年1月1日停产关闭。
自2015年1月26日起裕农化工公司安排仇传任放假在家待岗休息，裕农化工公司按照铜山区最低工资标准每月1100元/月支付仇传任2015年2月至8月待岗期间的生活费，并承担了2015年1月至9月期间的各项社会保险费用（含个人应缴纳的社会保险费）。2015年7月29日，裕农化工公司召开关于铜山厂区关闭后职工安置分流方案讨论会，仇传任参加了会议。2015年7月31日，裕农化工公司向仇传任送达了《职工安置选择通知书》和《徐州裕农化工有限公司铜山厂区职工安置选择表》，安置方案为：1、本人自愿到江苏嘉隆化工有限公司（连云港市）工作的，由江苏嘉隆化工有限公司与其重新签订劳动合同，安排工作岗位；2、本人不愿到江苏嘉隆化工有限公司（连云港市）工作的，可以协议解除劳动合同，裕农化工公司按照国家相关法律规定支付经济补偿金；3、符合内退条件的（截止2015年8月1日，距法定退休年龄<男60周岁，女50周岁>不足5年的），由按175元/月标准发放补助，个人社保费由企业足额缴纳。备注是事项要求填表无效或未按期提交该选择标的，视同放弃选择，裕农化工公司按照《劳动合同法》的相关规定处理。仇传任未按要求向裕农化工公司提交《安置选择表》，2015年8月12日，裕农化工公司在都市晨报（2015年8月14日）发布《职工安置公告》，要求仇传任在公告发布之日起七日内到公司填写《职工安置选择表》，逾期，则视为仇传任放弃选择，裕农化工公司将按照《劳动合同法》的相关规定解除劳动合同，并依法给予经济补偿。仇传任在规定期限内仍未向裕农化工公司提交《安置选择表》，2015年8月22日向仇传任邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，并于8月26日在都市晨报上发布了《解除劳动合同公告》，解除了与仇传任的劳动合同，解除原因为“根据徐州市相关文件精神，公司已于2015年1月1日停产歇业，致使与职工的劳动合同无法履行，因下列职工与公司未能就变更劳动合同内容达成一致。根据《劳动合同法》的相关规定，下列职工（注：包括仇传任）与公司的劳动关系于2015年8月31日终止。”庭审中，裕农化工公司确认是依据《劳动合同法》第四十条第（三）项，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未�就变更劳动合同内容达成协议与仇传任解除劳动合同的。
仇传任2006年12月进入裕农化工公司处工作，工作岗位为维修工，白长班。根据双方提供的工资单证据，申请人工资构成为档案工资、保密费、各项补贴、夜班津贴、加班费、考核奖金，除此以外，如仇传任再从事吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活工作，裕农化工公司也支付一定费费用。庭审中，裕农化工公司主张每个月的应领工资加上该月考核奖金为仇传任的最终工资数额，仇传任所得收入属于劳务费用，并非仇传任本职工作所得，不得计入其工资范畴，且也有其他人员从事该项工作；对此仇传任不予认可。仇传任2013年10月至2014年12月应领工资加上考核奖金数额分别为1847.9元、1543.7元、1396元、1169.5元、1828元、1892元、1908元、1978元、1808元、1409元、1627元、1222.9元、1344元、1978元、1978元，2015年1月份应领工资加上考核奖金数额为1955元，其中加班费305元。此外，裕农化工公司支付仇传任2013年10月至12月期间从事吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活工作吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活工作的收入数额分别为100元、114.7元、110.8元。2014年7月至9月裕农化工公司给予仇传任放假每月达10天以上。仇传任2014年10月至12月不存在加班的事实。
徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会认为：本案裕农化工公司因政府强制停产关闭，仇传任不同意被分流至裕农化工公司投资方江苏嘉隆化工有限公司（连云港市）工作，且不符合内退条件，裕农化工公司同意支付仇传任解除劳动合同经济补偿金和一年内的加班工资不足部分，但就相关赔偿数额问题未能协商一致，争议焦点为：一为仇传任工资构成中是否应剔除吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活费用；二、加班工资的时效以及裕农化工公司是否已足额支付仇传任加班工资；三、计算仇传任经济补偿金的工作年限及解除劳动合同前12个月平均工资如何计算。
关于仇传任工资构成中是否应剔除吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活费用问题。根据仇传任提供的职工工资单证据显示，2013年10月至12月期间，仇传任连续多个月都会从事吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活工作，可见该项工作是仇传任该期间的固定工作，裕农化工公司每月也均以货币形式支付仇传任相关劳动报酬。对于该项工作，仇传任主张都是裕农化工公司安排，是仇传任为了完成本职工作而必须从事的附随工作，同岗位其他男性职工都必须从事该项工作，非裕农化工公司单位人员无法参与该项工作。而裕农化工公司主张该项工作收入属于劳务费用，且有非单位人员从事该项工作，但未举证证明。根据《江苏省工�支付条例》第六十二条的规定，对于吊料、装卸、投料、挪盐和其他杂活工作与仇传任工作内容有一定的关联性，裕农化工公司并未提供证据证明有非单位人员从事该项工作，且裕农化工公司每月均以货币形式支付了申请人从事该项工作的劳动所得，因此，应当认定仇传任从事该项工作收入计入其工资范畴。
关于加班工资的时效以及裕农化工公司足额支付申请人加班工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，仇传任2015年10月14日提出仲裁申请，对于仇传任要求2014年1月1日至2014年10月14日期间的加班工资已经超过仲裁时效，不予支持。2014年10月15日之后的加班工资未超过时效，重点审查仇传任2014年10月15日至2014年12月31日期间是否存在加班事实，裕农化工公司是否已足额支付了仇传任加班工�。双方均提供了考勤表证据，考勤表均一致记载仇传任2014年10月至12月不存在加班事实，因此，仇传任要求支付加班工资无事实依据，不予支持。因此，对于仇传任要求支付2014年加班工资4761元的仲裁请求不予支持。
关于计算仇传任经济补偿金的工作年限及解除劳动合同签12个月平均工资如何确定问题。申请人提供证人证言及生产情况记录，证明其与2006年12月进入裕农化工公司工作，裕农化工公司为提供相反证据。用于计算仇传任经济补偿金的工作年限应从2006年12月起算。计算经济补偿金的平均工资基数问题，裕农化工公司主张2015年8月与仇传任解除劳动合同，应当按照解除劳动合同前12个月的平均工资计算。申请人2015年2月份以后，因裕农化工公司停产关闭未能提供正常劳动，其原因非仇传任主观不愿提供劳动，裕农化工公司在解除劳动合同之前按照铜山�最低工资标准支付了仇传任生活费，符合法律规定。根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第十一条规定，用于计算仇传任经济补偿金的月份应以裕农化工公司正常生产情况下，提供正常劳动的月份所应领取的工资标准计算其平均工资，即应以2013年11月至2014年6月、2014年10月至12月、2015年1月期间的月平均工资数额作为基数计算。该期间仇传任应发工资总额为21003.7元，平均月工资为1750.31元（21003.7÷12）。补偿金数额根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第九十七条第三款、第四十六条第四十条第（三）项及原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第八条的规定，仇传任工作年限自2006年12月起计算，至2015年8月31日裕农化工公司解除与仇传任的劳动合同，则在2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施前，仇传任工作年限为1年零一个月，裕农化工公司应支付仇传任1个月工资的经济补偿金；《中华人民共和国劳动合同法》实施后，仇传任工作年限为7年零8个月，裕农化工公司应支付仇传任8个月工资的经济补偿金，两年合计9个月的经济补偿金。综上，裕农化工公司依法应支付仇传任解除劳动合同经济补偿金的数额为15752.79元（1750.31*9）。遂裁定，一、自本裁决生效之日起十日内，裕农化工公司一次性支付仇传任解除劳动合同经济补偿金15752.79元。二、对仇传任的其他仲裁请求不予支持。
裕农化工公司不服该仲裁裁决，诉至本院，申请撤销该仲裁裁决。
本院认为，徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会所作出的裁决不存在适用法律法规错误的情形。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第八条�定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生后重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年１月１日起施行。本案中，仇传任的工作年限自2006年12月起算，至2015年8月31日双方解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日实施前，仇传任的工作期间为2006年12月至2007年12月31日，工作年限为1年零一个月，应根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第八条规定认定裕农化工公司应支付仇传任1个月工资的经济补偿金。2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施后，仇传任的工作期间为2008年1月1日至2015年8月31日，工作年限为7年零8个月，应根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定认定裕农化工公司支付仇传任8个月的经济补偿金。两阶段合并计算，裕农化工公司应支付仇传任9个月的经济补偿金。申请人裕农化工公司认为工资标准计算错误，但未提供证据证明其工资计算标准，且在仲裁庭审中认可其每月工资包括应领工资加上考核奖金数额。故徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会认定裕农化工公司适用法律法规正确。徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决不具有法定撤销事由，申请人裕农化工公司要求撤销仲裁裁决的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项之规定，裁定如下：
驳回申请人徐州裕农化工有限公司要求撤销徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会铜劳人仲案字[2016]第71号仲裁裁决的申请。
申请费400元由申请人徐州裕农化工有限公司负担。
审 判 长 潘全民
审 判 员 张 伟
代理审判员 胡元静
二〇一六年六月十六日
书 记 员 苗 鑫