河南省郑州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫01刑终75号
原公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金宇，女，1990年2月7日出生，汉族。2013年9月22日因涉嫌犯诈骗罪被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年10月30日被逮捕，2013年12月9日被该局取保候审，2014年3月28日被郑州市金水区人民法院解除取保候审。现羁押于郑州市第三看守所。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1989年12月10日出生，汉族。2013年9月22日因涉嫌犯诈骗罪被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年10月30日被该局取保候审，2014年11月10日被郑州市金水区人民法院解除取保候审。现羁押于郑州市第三看守所。
原审被告人段某某，女，1993年2月9日出生，汉族。2013年9月22日因涉嫌犯诈骗罪被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
原审被告人肖某，女，1991年8月23日出生，汉族。2013年9月22日因涉嫌犯诈骗罪被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。2015年7月21日被郑州市金水区人民法院取保候审。
原审被告人于某某，男，1983年12月5日出生，汉族。2013年11月21日因涉嫌犯诈骗罪被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。2016年1月20日被郑州市金水区人民法院取保候审。
河南省郑州市金水区人民法院审理河南省郑州市金水区人民检察院指控原审被告人金宇、段某某、肖某、于某某、王某某犯诈骗罪一案，于二Ｏ一四年十一月十日作出（2014）金刑初字第358号刑事判决。宣判后，原审被告人金宇、段某某、肖某、于某某、王某某不服，均提出上诉。二Ｏ一五年六月二十九日本院作出（2014）郑刑一终字第471号刑事裁定，撤销原判，发回重审。郑州市金水区人民法院依法另行组成合议庭，于二Ｏ一五年十一月二十七日作出（2015）金刑初字第531号刑事判决。宣判后，原审被告人金宇、王某某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经讯问上诉人、原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2012年7月至案发，被告人宫某某（另案处理）雇佣被告人于某某在郑州市金水区“尚都国际”19楼一机房内，通过“腾讯QQ”聊天工具在互联网上冒充女性以异性交友的名义与男性网友联系并骗取信任，后将聊天资料转发给“酒托女”；2013年3月雇佣被告人王某某先后在郑州市金水区“新金岸练歌房”、“德玥练歌房”管理服务员，并配合“酒托女”在行骗时送酒、收银，并在“酒托女”行骗过程中通知其他“酒托女”参与；雇佣被告人金宇、段某某、肖某等“酒托女”根据掌握的聊天资料与受骗男性被害人约会，并将被害人约至上述练歌房内进行高额消费，“酒托女”以被害人消费额的18%左右提成。具体事实如下：
一、2012年7月9日晚上，金宇、段某某将被害人魏某某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，骗取被害人消费人民币9070元。
上述事实，有经原审法庭查证属实的下列证据证明。
1.被害人魏某某陈述，2012年6月份的一天22时许，其和一名女网友到金水路上的新金岸唱歌，女网友点了2瓶红酒，其结账花了1000元左右。后女网友的两个女性朋友过来，又点了10瓶左右的红酒，共消费10000元左右。其认为上当丢人就没报警。
2.经被害人魏某某辨认，金宇、段某某为诈骗其钱财的人。
3.公安机关出具的情况说明证实根据被害人魏某某提供的被骗时使用的银行卡信息，已调取银行卡消费记录，经魏某某核对，2012年7月10日交易明细即被骗数额。该起案件在扣押的金宇的记账本上也有相应记录，故应予认定。魏某某广发银行卡2012年7月10日分7次消费9070元的对账单对消费数额予以印证。
4.证人陈某某在新金岸KTV做果盘及收银、证人杨某某系服务员，二人均证实老板李某某利用酒托女诱骗男网友至KTV，后诱骗男网友高额消费KTV的假酒。王某某负责将酒托女和男网友领到包间里；阿飞和老毕负责望风。女酒托固定的有“潇潇”（肖某）、“小月”（段某某）、“小雨”（金宇）、“慧慧”、“小艳”五人。杨某某还证实9月20日换到黄河路德玥KTV的B15、B17、B18、B19四个包房，19时许，“潇潇”、“小月”、“小雨”分别领了三个男孩过来开包间，刚开完包间即被抓获。营业额都是靠酒托拉过来的客户挣的。
5.被告人金宇供述，2012年，其到新金岸王经理处应聘做酒托。老板雇专业聊天的人（称“下号”）冒充女性在QQ上与男性聊天并约见面，后将对方的信息及冒充的女性的情况通过QQ发给酒托女，酒托女带对方到老板指定的KTV消费，服务员配合酒托女搞酒水服务和结账，消费过程中服务员会通知其他酒托女参与，一般按照网友消费金额的18%提成。9月20日消费地点从新金岸换到德玥，9月21日19时许，其和约的男客人刚到德玥还没有怎么消费，就被公安人员带到派出所了。金宇证实键盘手有李某、谢某、网名叫“一个蹲在墙角抽烟的男人”。被告人金宇对诈骗魏某某的事实予以供认。被告人段某某、肖某对酒托诈骗的过程予以供认，且证实键盘手除于某某外还有其他人，诱骗男客人进行高额消费的酒系假酒及按照网友消费金额的18%左右提成的事实。
6.被告人于某某供述，2011年李某某让其帮他聊号骗人消费，按客人消费额的百分之十提成，其只要聊到号大部分给金宇。王某某在新金岸是负责人，一般酒托女不够都是王某某安排过去，客人具体消费金额通过王某某才知道。
7.被告人王某某供述，2013年3月其应聘到金水路大石桥新金岸KTV上班，后知道是做酒托行骗。2013年9月20日15时许，其按老板李某某指示将新金岸的酒水、饮料搬到德玥练歌房，21时许“潇潇”、“小月”、“小雨”分别领了三个男孩开包间，其刚开完包间就被抓获。老板李某某负责安排酒托诈骗所有事宜；其负责接待并管理服务员，有时也负责刷卡收款；陈某负责记账、收款；服务员“阿建”和小强负责接待客人、点单、上酒水、打扫卫生；女酒托固定的有“潇潇”、“慧慧”、“小月”、“小雨”、“小艳”五人，负责带被骗的人过来消费。其中“潇潇”（即肖某）、“小月”（即段某某）、“小宇”（即金宇）也被抓获。其供述酒托行骗过程与被告人金宇、段某某、肖某的供述相印证一致。从其到新金岸上班至被抓累计有60余万元营业额，都是靠酒托拉过来的客户挣的。销售的酒是老板李某某让人送的，是以次充好，冒充真酒卖。
二、2012年7月一天，金宇将被害人赵某某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，骗取被害人进行高额消费。
上述事实，有被害人赵某某的陈述，辨认笔录等证据证明。
三、2013年8月24日，金宇从于某某处获取被害人王某某的信息后将王某某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房骗其消费人民币10128元。
上述事实，有被害人王某某的陈述，银行卡交易明细，通话记录，聊天记录，被告人金宇、于某某的供述等证据证明。
四、2013年9月4日，金宇从于某某处获取被害人张某的信息后将张某约至郑州市金水区纬三路“华美达酒店”三楼练歌房骗其消费人民币14208元。
上述事实，有被害人张某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录，聊天记录，被告人金宇、于某某的供述等证据证明。
五、2013年9月7日，金宇从于某某处获取被害人韩某的信息后将韩某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房骗其消费人民币6304元。
上述事实，有被害人韩某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录，被告人金宇、于某某的供述等证据证明。
六、2013年8月30日21时许，金宇、肖某、段某某将被害人张某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，骗取被害人消费8208元。
上述事实，有被害人张某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录，被告人段某某、肖某、于某某的供述等证据证明。
七、2013年8月27日20时左右，肖某、段某某将被害人刘某某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，骗取被害人消费8044元人民币。
上述事实，有被害人刘某某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录，被告人段某某、肖某的供述等证据证明。
八、2013年8月11日19时许，肖某将被害人郭某某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，段某某于21时许参与诈骗郭某某，共骗取郭某某消费人民币5936元。
上述事实，被害人郭某某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录等证据证明。
九、2013年8月11日20时许，金宇、肖某、段某某将被害人张某甲约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，骗取被害人消费人民币5132元。
上述事实，有被害人张某甲的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录，被告人金宇的供述等证据证明。
十、2013年8月30日18时许，被告人金宇、段某某将被害人任某某约至郑州市金水区金水路“新金岸”练歌房，骗取被害人消费3344元人民币。
上述事实，有被害人任某某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，通话记录，被告人金宇、段某某的供述等证据证明。
十一、2013年9月1日22时许，被告人金宇将被害人武某某约至郑州市金水区纬三路“华美达”酒店三楼练歌房，骗取被害人消费7774元人民币。
上述事实，有被害人武某某的陈述，辨认笔录，银行卡交易明细，被告人金宇的供述等证据证明。
综合证据：
1.证人刘某甲的证言，2013年9月21日12时许，一个网名叫可爱小倩倩的女孩（名字周密，电话：15036****xx，QQ号：41959xxxx）将其约到黄河路上的“德玥KTV”唱歌，刚开了包间民警就来了
2.户籍证明证明五被告人的身份情况。
3.到案经过证明，2013年9月2日张某甲报案称被酒托女骗至新金岸KTV进行高额消费，后经侦查发现2013年9月20日，酒托诈骗团伙将犯罪地转移至德玥KTV，2013年9月21日20时许，在德玥KTV将酒托诈骗团伙成员王某某、肖某、段某某、金宇抓获归案。2013年11月20日15时许，民警在郑州市金水区金水路与南阳路交叉口向西200米路北金鑫公寓1号楼1单元将于某某抓获。
4.搜查笔录证明，公安机关分别对被告人金宇、肖某、段某某三人的租住处进行搜查，将金宇做酒托女使用的记账本和红色东芝牌笔记本电脑，肖某做酒托女的记账本和一台台式电脑，段某某做酒托女的记账本和粉红色神舟牌笔记本电脑予以扣押；公安机关从于某某处扣押黑色戴尔笔记本电脑一台、手机三部，有扣押物品清单在案证实。
5.情况说明证明，网名“一个蹲在墙角抽烟的男人”的真实身份是于某某，“小月”和“肖肖”的真实身份是肖某。电话号码为13703****xx系“慧慧”使用的电话号码；1367364****、1359269****系“阿紫”使用的电话号码，目前未能查清二人真实身份。
6.退款条及扣押物品清单证明，被告人金宇家属退还赃款5万元，现扣押于郑州市公安局南阳路分局。
根据上述事实和证据，河南省郑州市金水区人民法院认定原审被告人金宇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二万元；原审被告人段某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币一万六千元；原审被告人肖某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币五千元；原审被告人于某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币一万元；原审被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十一个月，并处罚金人民币一万八千元；涉案赃款依法追缴后发还被害人（其中5万元扣押于郑州市公安局南阳路分局），作案工具（东芝牌笔记本电脑一台、台式电脑一台、神舟牌笔记本电脑一台、黑色戴尔笔记本电脑一台、手机三部，现扣押于郑州市公安局南阳路分局）依法予以没收上缴国库。
上诉人金宇上诉称，其在犯罪过程中所起的作用小，应认定为从犯；原判对其量刑过重。
上诉人王某某上诉称，其没有参与第四起对被害人张某、第十一起对被害人武某某的诈骗行为；原判对其量刑过重。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相一致，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。
关于上诉人金宇上诉称，其在犯罪过程中所起的作用小，应认定为从犯的上诉理由，经查，在本案诈骗多名被害人的过程中，金宇作为酒托女，根据键盘手提供的被害人信息，积极约男性网友到KTV，诱骗被害人高额消费劣质酒水，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。故该上诉理由不能成立。
关于上诉人王某某上诉称其没有参与第四起对被害人张某、第十一起对被害人武某某的诈骗行为的上诉理由，经查，上诉人王某某、金宇及同案犯于某某等人的供述证明，王某某是负责人，负责招聘酒托女并管理、调配酒托女，接待被害人，有时也负责刷卡收费。其应对其招聘的金宇诈骗被害人张某、武某某的诈骗行为承担责任。故该上诉理由不能成立。
关于上诉人金宇、王某某上诉称原判对其量刑过重的上诉理由，经查，我国刑法规定，诈骗公私财物，数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。金宇诈骗人民币共计64168元，王某某诈骗人民币共计69078元，依法均应在上述法定刑幅度内量刑。原判综合考虑金宇到案后能如实供述，并部分退赃，王某某在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯等量刑情节，从轻判处金宇有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二万元，减轻判处王某某有期徒刑二年零十一个月，并处罚金人民币一万八千元，符合法律规定，故该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人金宇、王某某伙同原审被告人肖某、段某某、于某某以非法占有为目的，诈骗他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法均应予判处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人金宇、王某某的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 竹庆平
审判员 薛春锋
审判员 宁 伟
二〇一六年二月二十五日
书记员 张源洋