福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第1367号
上诉人（原审原告）武平县天信信用融资担保有限公司，住所地福建省龙岩市武平县平川镇。
法定代表人兰步宏，执行董事。
委托代理人周福平，福建义恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）武平县金铃汽配有限公司，住所地福建省武平县青云山工业园。
诉讼代表人蓝锦平，金铃汽配公司监事（兰华银之子）。
原审被告蓝华清，男，1966年11月23日生，畲族，经商，住广东省佛山市禅城区。
原审被告邓华连，女，1963年9月12日生，汉族，系兰华银妻子，住福建省武平县。
原审被告蓝锦平，男，1987年6月10日生，汉族，系兰华银之子，住福建省武平县。
原审被告蓝锦祥，男，1989年9月10日生，汉族，系兰华银之子，住福建省武平县。
上诉人武平县天信信用融资担保有限公司（下称天信公司）因与被上诉人武平县金铃汽配有限公司（金铃公司）、原审被告蓝华清、邓华连、蓝锦平、蓝锦祥追偿权纠纷一案，不服福建省武平县人民法院（2015）武民初字第490号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天信公司的委托代理人周福平到庭参加诉讼。被上诉人金铃公司、原审被告蓝华清、邓华连、蓝锦平、蓝锦祥经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年6月28日，金铃公司向天信公司提交《信用担保申请书》，要求天信公司为其向武平县农村信用合作联社申请4000000元贷款提供连带责任担保。同年8月12日，天信公司与金铃公司订立《抵押反担保合同》，约定金铃公司以其：1.位于武平县青云山工业园区（二）期（现武平县工业园区）D4地块的19089㎡工业用地土地使用权及该地块上的3631.52㎡厂房向中国银行股份有限公司龙岩武平支行借款4000000元作抵押担保后的余值设置二次抵押（土地使用权证号：武国用（2007）第0189号、房屋所有权证号：武房权证2007字第006**号）；2.该地块上的1228㎡在建房屋工程（综合楼）及机器设备资产抵押，为天信公司的前述保证担保提供反担保抵押；反担保范围：天信公司代金铃公司偿还的全部款项和自付款之日起按照月利率15‰计算的利息等。上述第1项抵押物已经办理抵押登记，第2项抵押物中的在建工程，因未办理房产证而未办理抵押登记，但所依附的土地已抵押登记，第2项抵押物中的机器设备资产在工商行政管理部门办理了抵押登记，抵押物包含31项65台、套机器设备。2014年8月12日，兰华银与蓝华清共同向天信公司出具《承诺书》，承诺为天信公司的保证担保提供连带清偿责任保证反担保，保证期限为天信公司代金铃公司清偿借款本息及相关各项费用之日起二年，反担保范围包括天信公司代金铃公司清偿的全部债务、利息和实现担保债权的费用等。同年9月21日，武平县农村信用合作联社与天信公司、金铃公司签订《保证借款合同》，约定武平县农村信用合作联社向金铃公司发放贷款3000000元，贷款利率为固定利率即月6.5‰，按月结息，贷款期限为一年，由天信公司为金铃公司提供连带责任保证担保，保证期限为二年，并约定金铃公司未按期付息，其欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息；若金铃公司违约，武平县农村信用合作联社有权提前收回尚未到期的贷款等等。2015年2月24日，武平县农村信用合作联社因金铃公司未能按期支付借款利息且已停产，按约提前终止合同，并从天信公司存于该信用社的担保基金账户扣划了3061796.06元，作为归还金铃公司所结欠的借款本息等。
2014年12月1日，金铃公司变更登记为自然人独资有限责任公司，股东为兰华银。2014年12月20日，兰华银病故，其财产由邓华连、蓝锦平、蓝锦祥继承享有，蓝锦平（兰华银之子）作为公司监事，以公司诉讼代表人身份参加本案诉讼。
天信公司的诉讼请求为：1.金铃公司归还天信公司代偿款本息3061796.06元，并支付该款自2015年3月25日起至款清日止按照月利率15‰计算的利息；2.金铃公司不清偿上述债务时，天信公司有权就该公司所有土地使用权证号武国用（2007）第0189号、房屋所有权证号武房权证2007字第006**号项下的土地使用权和厂房的折价或者变卖、拍卖价款中，抵除该公司结欠中国银行股份有限公司龙岩武平支行借款本息后的剩余价款中优先受偿；3.金铃公司不清偿上述债务时，天信公司有权在该公司所有、土地使用权证号武国用（2007）第0189号土地上的1228㎡在建房屋工程（综合楼）的折价或变卖、拍卖价款优先受偿；4.金铃公司不清偿上述债务时，天信公司有权就该公司所有的可控硅控制中频炉等65台（套）机器设备抵押物折价或变卖、拍卖价款中优先受偿；5.蓝华清、邓华连、蓝锦平、蓝锦祥对金铃公司第1项诉讼请求中的债务承担连带责任。
原审另查明，2014年7月15日，金铃公司向中国银行股份有限公司龙岩武平支行借款4000000元，借期12个月。金铃公司以其坐落于武平县青云山工业园（二）期D4地块的房产及国有土地使用权（权证号：武房权证2007字第006**号、武国用（2007）第0189号）提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续。由于金铃公司未按约定归还中国银行股份有限公司龙岩武平支行的借款，该行提起诉讼要求金铃公司归还借款4000000元及利息，并主张了抵押权。原审法院作出（2015）武民初字第174号民事判决（已生效）：金铃公司应清偿中国银行股份有限公司龙岩武平支行借款4000000元及利息；金铃公司不履行债务清偿义务时，中国银行股份有限公司龙岩武平支行有权就金铃公司所有的武平县青云山工业园（二）期D4地块的房产及国有土地使用权（证号为武房权证2007字第006**号、武国用（2007）第0189号）拍卖、折价、变卖所得价款享有优先受偿权。
原审法院认为，依照担保法的规定，天信公司依约代金铃公司清偿武平县农村信用合作联社借款本息3061796.06元后，可向金铃公司追偿，并要求金铃公司承担自代偿款支付日起按双方约定的月利率15‰计算的利息。
一、关于天信公司的抵押权问题。天信公司与金铃公司签订的《抵押反担保合同》约定：金铃公司以其两项财产为天信公司的保证提供抵押反担保，其中位于武平县青云山工业园（二）期D4地块的房产及国有土地使用权［证号为武房权证2007字第006**号、武国用（2007）第0189号］已依法办理抵押登记，抵押权设立，但该项抵押物已抵押给中国银行股份有限公司龙岩武平支行，并经生效判决确定了中国银行股份有限公司龙岩武平支行的优先受偿权，故天信公司只能就上述抵押物价值超出中国银行股份有限公司龙岩武平支行抵押担保债权的部分优先受偿。金铃公司的第二项抵押财产为1228㎡的在建房屋工程（综合楼）及机器设备，其中机器设备（31项65台、套机器设备）抵押权自抵押合同生效时设立，天信公司依法对其享有优先受偿权；但另外的1228㎡在建房屋工程（综合楼）未办理抵押登记，依照物权法“以正在建造的建筑物设定抵押的，应当办理抵押登记”规定，该抵押权未依法设立，天信公司主张对该项抵押物享有优先受偿权，依法不予支持。
二、关于蓝华清、邓华连对金铃公司的债务是否承担责任的问题。兰华银与蓝华清共同向天信公司出具《承诺书》，承诺提供连带责任保证反担保，故兰华银与蓝华清依法应对天信公司的代偿款及利息承担连带清偿责任。因债务人金铃公司已提供物的担保，兰华银与蓝华清在《承诺书》中又未约定实现担保物权的顺序，依照物权法规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。故天信公司应当先就物的担保实现债权，不足部分由兰华银与蓝华清承担连带清偿责任。
金铃公司属自然人独资的有限责任公司，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，本案中并无证据证明该公司财产独立于股东兰华银的财产，故兰华银应当以自己的财产对公司债务承担连带责任。但该债务不属于夫妻共同债务，天信公司主张邓华连应当清偿与兰华银婚姻关系存续期间欠天信公司的债务，无事实与法律依据，依法不予采纳。
三、关于邓华连、蓝锦平、蓝锦祥对兰华银的债务是否承担清偿责任的问题。因金铃公司的法定代表人兰华银已死亡，基于公司法第六十三条的规定，兰华银应以自己的财产对公司的债务承担连带清偿责任；根据《中华人民共和国继承法》第三十三条规定，作为继承人的邓华连、蓝锦平、蓝锦祥应当在继承兰华银遗产的范围内对被继承人兰华银的债务承担偿还责任。故天信公司要求邓华连、蓝锦平、蓝锦祥在继承兰华银遗产的范围内对兰华银的债务承担清偿责任的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、金铃公司于判决生效之日起十日内清偿天信公司代偿款3061796.06元，并支付该款自2015年3月25日起至判决确定的履行日止按照月利率15‰计算的利息；二、金铃公司不清偿上述第一项债务时，天信公司有权就该公司所有的土地使用权和房屋［土地使用权证号武国用（2007）第0189号、房屋所有权证号武房权证2007字第006**号］折价或者拍卖、变卖价款中值超出中国银行股份有限公司龙岩武平支行抵押担保债权的部分优先受偿；三、金铃公司不清偿上述第一项债务时，天信公司有权就该公司所有的31项65台、套机器设备折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、上述第二、三项抵押物依法折价或拍卖、变卖后所得价款不足以清偿上述第一项债务时，蓝华清对不能清偿部分承担连带清偿责任，并在承担清偿责任后，有权向金铃公司追偿；五、上述第二、三项抵押物依法折价或拍卖、变卖后所得价款不足以清偿上述第一项债务时，邓华连、蓝锦平、蓝锦祥在继承兰华银财产范围内对不能清偿部分承担清偿责任。案件受理费31294元，由金铃公司、蓝华清负担。
一审宣判后，天信公司不服，向本院提起上诉称：一审判决对上诉人所主张的对金铃公司在建房屋工程（综合楼）的折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权的相关事实认定不清，适用法律错误，请求二审法院撤销（2015）武民初字第490号民事判决第二项，改判天信公司有权就金铃公司所有的土地使用权和房屋［武国用（2007）第0189号、武房权证2007字第006**号］折价或者拍卖、变卖价款中值超出中国银行股份有限公司龙岩武平支行抵押担保债权的部分优先受偿；有权就金铃公司所有的武国用（2007）第0189号土地上的1228㎡在建房屋工程（综合楼）折价或者拍卖、变卖价款中优先受偿。理由：一、在金铃公司向天信公司提供抵押反担保时，武国用（2007）第0189号土地上即已存在在建房屋工程（综合楼），但一审法院未予认定该事实。二、因金铃公司提供抵押的在建房屋工程（综合楼）未办理房产证导致无法办理抵押登记，但该在建工程所附的武国用（2007）第0189号土地使用权已经办理抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条之规定，以建设用地使用权抵押的，该地上建筑物一并抵押。故武国用（2007）第0189号土地上所附在建房屋工程（综合楼）应视为一并抵押，抵押权设立，上诉人有权就该在建房屋工程（综合楼）折价或者拍卖、变卖价款中优先受偿。
被上诉人金铃公司、原审被告蓝华清、邓华连、蓝锦平、蓝锦祥经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩材料，视为放弃诉讼权利。
经审理查明，上诉人对一审查明事实无异议，但是认为一审遗漏查明事实：武国用（2007）第0189号土地使用权办理抵押时，地上的在建房屋工程（综合楼）已经建成。
上诉人在二审庭审中提交新证据：《资产评估说明》复印件一份，证明在办理土地使用权抵押登记时，在建房屋工程（综合楼）已经建成，因为没有办理规划许可证和施工许可证的原因导致无法办理产权登记。本院认为，上诉人仅提交《资产评估说明》复印件，未提交原件供核对，真实性无法确认，本院不予采信。
另查明：2014年7月8日，龙岩华泰资产评估有限公司出具《武平县金铃汽配有限公司在建工程（综合楼）及机器设备抵押资产评估报告书》，其中“固定资产——房屋建筑物清查评估明细表”载明“在建工程（综合楼）层数五，建筑面积1228㎡”。2014年8月29日，金铃公司所有的武国用（2007）第0189号土地使用权设定抵押并取得武他项（2014）第0381号他项权利证书，土地他项权利人为天信公司。
本案的焦点问题在于：上诉人是否有权就金铃公司所有的武国用（2007）第0189号土地上的1228㎡在建房屋工程（综合楼）折价或者拍卖、变卖价款优先受偿？
本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”，即我国采用“地随房走、房随地走”双向统一的原则，以保证建设用地使用权与建筑物所有权或使用权主体一致，避免权利的冲突与摩擦，确保物的有序利用和社会秩序的稳定。现金铃公司已将武国用（2007）第0189号土地使用权设定抵押，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十二条之规定，该抵押权设立之时的地上建筑物应视为一并抵押。
根据本院另查明事实，龙岩华泰资产评估有限公司在2014年7月8日出具的《资产评估报告书》中已列明“在建工程（综合楼）层数五，建筑面积1228㎡”，金铃公司与天信公司在2014年8月12日签订的《抵押反担保合同》也体现抵押财产包括“2.该地块上1228㎡在建房屋工程（综合楼）……”，可见早在2014年7月8日，1228㎡的在建房屋工程（综合楼）业已形成，双方也在《抵押反担保合同》中确认了该事实。金铃公司于2014年8月29日将其所有的武国用（2007）第0189号土地使用权设定抵押，此时，该土地上已附着的1228㎡在建房屋工程（综合楼）依法应视为一并抵押。现金铃公司未依约支付天信公司的代偿款，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，天信公司有权就抵押财产优先受偿，该优先受偿范围当然及于武国用（2007）第0189号土地上1228㎡的在建房屋工程（综合楼）。因该1228㎡的在建房屋工程（综合楼）属金铃公司所有，系债务人为自身债务所提供的物的担保，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，在天信公司未与其他担保人约定实现担保物权的顺序的情况下，应当先就金铃公司所提供的抵押物实现债权，不足部分由其他担保人承担连带清偿责任。
《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以……正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”系关于不动产和不动产物权抵押登记及其效力的规定，而《中华人民共和国物权法》第一百八十二条则是关于抵押权设定中土地使用权和地上建筑物之间关系的规定。本案所涉及问题在于抵押权设定中土地使用权与其地上附着物1228㎡在建房屋工程（综合楼）之间的关系，而非单纯不动产抵押登记效力的问题，原审法院依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定认定1228㎡的在建房屋工程（综合楼）抵押权未设立属适用法律错误，本院依法予以纠正。
综上，上诉人诉请其有权就金铃公司所有的武国用（2007）第0189号土地上的1228㎡在建房屋工程（综合楼）折价或者拍卖、变卖价款中优先受偿，于法有据，本院予以支持。被上诉人金铃公司、原审被告蓝华清、邓华连、蓝锦平、蓝锦祥经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省武平县人民法院（2015）武民初字第490号民事判决第一、三、四、五项；
二、变更福建省武平县人民法院（2015）武民初字第490号民事判决第二项为：武平县金铃汽配有限公司不清偿本判决第一项债务时，武平县天信信用融资担保有限公司有权就该公司所有的土地使用权和房屋［土地使用权证号武国用（2007）第0189号、房屋所有权证号武房权证2007字第006**号］折价或者拍卖、变卖价款中值超出中国银行股份有限公司龙岩武平支行抵押担保债权的部分优先受偿；有权就武平县金铃汽配有限公司所有的武国用（2007）第0189号土地上的1228㎡在建房屋工程（综合楼）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。
二审案件受理费13561元，由被上诉人武平县金铃汽配有限公司负担。一审案件受理费按原判计收。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 国 柱
代理审判员 刘 彬 辉
代理审判员 张 婷 婷
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 陈笑平（代）
附：引用的主要法律条文
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。
抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。