四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川03民终948号
上诉人(原审原告):刘润琴，女，1955年10月30日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。
委托诉讼代理人:罗安平，四川仁厚律师事务所律师。
委托诉讼代理人:葛永红，四川顺安律师事务所律师。
上诉人(原审原告):陈学友，男，1976年4月20日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。
委托诉讼代理人:罗安平，四川仁厚律师事务所律师。
委托诉讼代理人:葛永红，四川顺安律师事务所律师。
上诉人(原审原告):陈学财，男，1981年5月11日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。
委托诉讼代理人:罗安平，四川仁厚律师事务所律师。
委托诉讼代理人:葛永红，四川顺安律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):罗畅，男，1979年8月26日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。
被上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司自贡市沿滩支公司。住所地四川省自贡市沿滩区沿滩镇开元中路。
负责人:马海涛，经理。
委托诉讼代理人:罗志刚，四川新大律师事务所律师。
委托诉讼代理人:罗琨，四川新大律师事务所律师。
上诉人刘润琴、陈学友、陈学财因与被上诉人罗畅、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市沿滩支公司（以下简称人保沿滩支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省自贡市沿滩区人民法院(2016)川0311民初372号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年10月25日立案受理后,依法组成合议庭,于2016年11月23日公开开庭审理了本案。上诉人刘润琴、陈学友、陈学财及其委托诉讼代理人葛永红、被上诉人罗畅、被上诉人人保沿滩支公司的委托诉讼代理人罗志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘润琴、陈学友、陈学财上诉请求:1.撤销原判,依法改判被上诉人支付三上诉人交通事故理赔款77038.13元;2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:原判认定事实错误。陈文钦于2013年9月23日出院时,出院医嘱为骨科门诊随访,因陈文钦出行不便,为此在附近的合法诊所进行治疗,有陈文钦的伤情及支付凭证予以证实,虽然票据抬头名称与盖章不符,但不能否认治疗的事实存在,故所产生的医疗费8910元应属于损失范围。原判适用法律错误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三项的规定,受害人不能举证证明最近三年平均收入的,可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算,原审法院酌情认定陈文钦的误工费按90元/天计算没有法律依据,应按上年度职工平均工资140元/天计算。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定,残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算,受害人六十周岁以上的,年龄年每增加一岁减少一年。陈文钦没有达到六十周岁,原审减少其残疾赔偿金不符合法律规定。
罗畅辩称,我告诉陈文钦要到正规医疗机构治疗,否则保险公司不能理赔,陈文钦自行到个体诊所治疗,其产生的医疗费应自行承担。其他请依法判决。
人保沿滩支公司辨称,原判认定事实清楚,适用法律正确,审判程序合法,应予以维持。
刘润琴、陈学友、陈学财向一审法院起诉请求：1.判令罗畅、人保沿滩支公司支付各项赔偿金共计193333.77元；2.本案诉讼费由罗畅承担。
一审法院认定事实：2013年8月11日6时50分许，罗畅驾驶川CT52**小型轿车行驶至卫坪镇打谷村6组村道时，与陈文钦驾驶的川CF90**普通二轮摩托车相撞，致陈文钦受伤、两车受损的交通事故。陈文钦被送往自贡市第四人民医院住院治疗43天，诊断为左髋臼粉碎性骨折、左小腿上段皮肤裂伤、全身多处软组织挫伤。护理等级为二级护理,产生住院医疗费7481.69元及门诊费443.70元。2013年8月23日,自贡市公安局交通警察支队高新区大队作出道路交通事故责任认定书,认定罗畅在事故中承担主要责任，陈文钦在事故中承担次要责任。2015年11月25日,自贡市联立司法鉴定中心对陈文钦的伤情作出鉴定，陈文钦左下肢丧失功能21.7%评定为十级伤残。产生鉴定费700元由陈文钦支付。2016年5月18日,自贡市联立司法鉴定中心对陈文钦的误工期作出司法鉴定,其误工期评定为120日。产生鉴定费800元由人保沿滩支公司支付。2016年6月21日,陈文钦因病死亡。刘润琴系陈文钦之妻、陈学友、陈学财系陈文钦之子,均系陈文钦的法定继承人。川CT52**小型轿车系罗畅所有,向人保沿滩支公司投保了交强险,保险期间为2013年9月4日0时起至2014年9月3日24时止。向人保沿滩支公司投保了500000元商业第三者责任险及不计免赔险,保险期间为2013年9月21日0时起至2014年9月20日24时止。罗畅垫付陈文钦医疗费3400元,人保沿滩支公司垫付陈文钦医疗费10000元。各方当事人协商一致,陈文钦的医疗费中自费药按15%扣除。
一审法院认为,罗畅、人保沿滩支公司承认刘润琴、陈学友、陈学财的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。陈文钦与罗畅驾驶车辆在道路上行驶，未遵守道路交通安全法的有关规定，导致此次交通事故，应当按照过错承担责任。庭审中，双方对交警部门作出的责任认定均无异议，予以采信，并作为民事责任赔偿的依据，即由陈文钦的法定继承人即刘润琴、陈学友、陈学财承担30％的民事赔偿责任，罗畅承担70％的民事赔偿责任。罗畅向人保沿滩支公司投保了交强险、商业三者险，人保沿滩支公司应当依照法律规定及保险合同约定承担保险责任。刘润琴、陈学友、陈学财的损失属于罗畅所有的川CT52**轿车投保的交强险及商业三者险的理赔范围。庭审中当事人之间协商一致对医疗费中的自费药按15%扣除，予以确认。关于刘润琴、陈学友、陈学财主张的损失问题：1.医疗费，住院费7481.69元以及门诊费443.7元，合计7925.39元，有合法票据予以证明，予以确认，对于打印费共8元，罗畅与人保沿滩支公司认为不属于医疗费的范围，其异议成立予以采信，对于自贡市沿滩区村卫生室收据中医费，因该证据未采信，故不应计入医疗费；2.住院伙食补助费，根据陈文钦伤情酌情认定10元/天，计为43天×10元/天=430元；3.营养费，无医嘱要求加强营养，故不予支持；4.误工费，根据鉴定意见计算误工时间为120天，刘润琴、陈学友、陈学财未提交证明陈文钦在外务工的充分证据，故酌情认定90元/天，计为120天×90元/天=10800元；5.护理费，医嘱记录为二级护理，根据自贡地区司法实践按80元/天计算，计为43天×80元/天=3440元，陈文钦实际支出的护理费4400元中超出人保沿滩支公司理赔范围的部分，应由刘润琴、陈学友、陈学财与罗畅按责任比例分摊，但在第一次庭审中罗畅认可护理费按100元/天计算，第三次庭审中刘润琴、陈学友、陈学财表示其与罗畅曾协商一致为各承担一半，刘润琴、陈学友、陈学财表示愿意承担一半护理费系自行放弃自己的诉讼权利，不违反法律规定，予以确认；6.交通费，根据陈文钦实际住院治疗的时间、地点、交通费所需等综合考虑，酌情认定200元；7.残疾赔偿金，陈文钦生前户口簿显示为城镇居民，刘润琴、陈学友、陈学财主张按2015年度四川省城镇居民人均可支配收入26205元/年的标准计算，予以确认，残疾赔偿金为因伤致残实际收入减少的赔偿，陈文钦在诉讼过程中死亡，其死亡后不存在收入及收入减少的问题，故残疾赔偿金年限应从定残之日2015年11月25日计算至死亡之日2016年6月21日，不足一年按一年计算，因此残疾赔偿金计为26205元/年×1年×10%=2620.5元；8.精神损害抚慰金，按照伤残等级酌定2000元；9.鉴定费，伤残等级鉴定费用700元，误工时间鉴定费用800元，合计1500元，有合法票据予以证明，予以确认，根据保险合同约定，鉴定费不属于保险理赔范围，应当由刘润琴、陈学友、陈学财与罗畅按责任比例承担。刘润琴、陈学友、陈学财的总损失为：医疗费7925.39元，住院伙食补助费430元，误工费10800元，护理费3440元，交通费200元，残疾赔偿金2620.5元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费1500元,合计28915.89元。人保沿滩支公司在交强险范围内应当理赔的费用为：医疗费包括医疗费7925.39元×（1-自费药15%）+住院伙食补助费430元=7166.58元，伤残赔偿金包括误工费10800元+护理费3440元+交通费200元+残疾赔偿金2620.5元+精神损害抚慰金2000元=19060.5元，合计26227.08元。人保沿滩支公司应承担的总费用为：应当赔付费用26227.08元-预付10000元-垫付鉴定费800元=15427.08元。罗畅应承担的费用为：（医疗费7925.39元×自费药15%+鉴定费1500元）×责任系数70%=1882.17元，（实际支出的护理费4400元-法院确认的护理费3440元）×50%=480元，合计2362.17元。罗畅应当获赔的费用为：垫付的医疗费3400元-应承担的费用2362.17元=1037.83元。刘润琴、陈学友、陈学财应当获赔的费用为：人保沿滩支公司应当承担的总费用15427.08元-罗畅应当获赔的费用1037.83元=14389.25元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、人保沿滩支公司于判决生效之日起30日内赔付刘润琴、陈学友、陈学财交通事故各项损失14389.25元；二、人保沿滩支公司于判决生效之日起30日内支付罗畅垫付款1037.83元。一审案件受理费2047元，由刘润琴、陈学友、陈学财负担614.1元，罗畅负担1432.9元。
本院二审期间,刘润琴、陈学友、陈学财围绕上诉请求依法提交了以下证据:
1.徐氏骨医正筋正骨诊所徐刚乡村医生执业证书一份,拟证明徐刚具有乡村医生执业资格;
2.徐刚出具的证明一份,拟证明陈文钦因交通事故受伤后,自2013年11月至2015年7月数次在徐刚开办的诊所治疗,收取医疗费8910元,因诊所无单独发票,使用村卫生室统一收据。
罗畅在二审中未提交新证据。
人保沿滩支公司在二审中未提交新证据。
针对刘润琴、陈学友、陈学财提交的证据,罗畅质证认为,其所提交的证据为复印件,是否采信,由法院决定。
针对刘润琴、陈学友、陈学财提交的证据,人保沿滩支公司质证认为,徐刚的执业证书是2015年1月1日注册的,与其证明2013年11月陈文钦就在该诊所治疗是相互矛盾的,2013年徐刚不具有行医资格,另外陈文钦在诊所治疗,没有病历和处方笺,也不能证明治疗与交通事故有关,其提交的证据不具有真实性。
对当事人二审争议的陈文钦因交通事故受伤后是否在徐刚开办的诊所治疗的事实,本院认定如下:刘润琴、陈学友、陈学财提交的徐刚乡村医生执业证书虽合法真实,但其注册时间为2015年1月1日,之前徐刚不具有乡村医生执业资格,徐刚出具的证明其2013年11月为陈文钦治疗,不具有真实性,且没有提供陈文钦就医的病历和处方笺,不能确定陈文钦因交通事故治疗伤情的事实,故刘润琴、陈学友、陈学财提交的证据不具有真实性,本院依法不予采信。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为,被上诉人罗畅在驾驶机动车过程中,观察路面动态不够仔细,操作不当,其行为违反道路交通安全法律,造成本案交通事故,并致陈文钦受伤致残,应对陈文钦的损害承担主要责任;陈文钦未取得机动车驾驶证上路行使,其行为也违反道路交通安全法律,应对造成自身损害承担次要责任。罗畅所有的川CT52**小型轿车向被上诉人人保沿滩支公司投保了交强险和商业第三者责任险,人保沿滩支公司应按法律规定和保险合同的约定,对陈文钦的损失承担保险理赔责任。
关于陈文钦在徐刚开办的徐氏骨医正筋正骨诊所治疗支付8910元医疗费问题。陈文钦因交通事故受伤在自贡市第四人民医院治疗出院后,虽出院医嘱骨科门诊随访,但陈文钦在乡村诊所治疗,上诉人刘润琴、陈学友、陈学财提交的证据显示徐刚的乡村医生执业证书的注册时间为2015年1月1日,2013年11月徐刚不具有合法的执业资质,徐刚证明其2013年11月至2015年7月为陈文钦治疗,该证明不具有合法性和真实性,同时陈文钦在徐刚处就医,无相应的就诊病历和处方,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。”之规定,对刘润琴、陈学友、陈学财主张的陈文钦在徐刚开办的徐氏骨医正筋正骨诊所治疗支付的8910元医疗费依法不予认定。
关于陈文钦误工费问题。陈文钦生前无固定工作,常年以打零工维持生计,一审酌情按90元/天计算其误工费并无不当,刘润琴、陈学友、陈学财主张陈文钦的误工费按上年度职工平均工资140元/天计算没有事实依据。
关于陈文钦的残疾赔偿金问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年,七十五周岁以上的,按五年计算。”之规定,陈文钦生于1956年5月1日,为城镇居民,2015年11月25日定残之日为59岁,故残疾赔偿金应按2015年度四川省城镇居民人均可支配收入26205元/年的标准计算，为26205元/年×20年×10%=52410元。一审以残疾赔偿金为因伤残实际收入减少的赔偿,陈文钦死亡后不存在收入及收入减少为由,将陈文钦的残疾赔偿金计算一年不符合法律规定,本院依法予以纠正。
陈文钦因交通事故总的损失为:医疗费7925.39元，住院伙食补助费430元，误工费10800元，护理费3440元，交通费200元，残疾赔偿金52410元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费1500元,共计78705.39元。
人保沿滩支公司在交强险范围内应当理赔的费用为：医疗费6736.59元（7925.39元-7925.39元×15%）+住院伙食补助费430元+误工费10800元+护理费3440元+交通费200元+残疾赔偿金52410元+精神损害抚慰金2000元=76016.59元，品迭人保沿滩支公司垫付的医疗费10000元及鉴定费800元,还应支付刘润琴、陈学友、陈学财65216.59元。罗畅应承担的费用为：（医疗费7925.39元×15%+鉴定费1500元）×70%+（实际支出的护理费4400元-确认的护理费3440元）×50%=2362.17元。品迭罗畅垫付的医疗费3400元,刘润琴、陈学友、陈学财应退还罗畅1037.83元。为减少诉累,可由人保沿滩支公司支付刘润琴、陈学友、陈学财保险理赔款64178.76元,支付罗畅垫付款1037.83元。
综上所述,刘润琴、陈学友、陈学财的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:
一、维持四川省自贡市沿滩区人民法院(2016)川0311民初372号民事判决第二项,即被告中国人民财产保险股份有限公司自贡市沿滩支公司于本判决生效之日起30日内支付被告罗畅垫付款1037.83元;
二、变更四川省自贡市沿滩区人民法院(2016)川0311民初372号民事判决第一项为被上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市沿滩支公司于本判决生效之日起30日内一次性支付上诉人刘润琴、陈学友、陈学财理赔款64178.76元;
三、驳回上诉人刘润琴、陈学友、陈学财的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，
加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2047元、二审案件受理费1366元,共计3413元,由上诉人刘润琴、陈学友、陈学财负担1297.71元,被上诉人罗畅负担1432.90元,被上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市沿滩支公司负担683元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾昭球
代理审判员 罗 璇
代理审判员 凌 丽
二〇一六年十二月七日
书 记 员 胡燕萍