潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）坊峡民初字第990号
原告常威，居民。
委托代理人常有禄，系原告之父。
被告周万利，农民。
被告李天庆，农民。
以上二被告委托代理人陈修桥，男，1953年12月23日生，汉族。
被告ＸＸ强，1971年1与4日生，农民。
原告常威与被告周万利、李天庆、ＸＸ强民间借贷纠纷一案，本院于2014年12月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月12日公开开庭进行了审理。原告常威的委托代理人常有禄、被告周万利、李天庆及其委托代理人陈修桥到庭参加诉讼，被告ＸＸ强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年11月8日，被告周万利向原告借款100000元，并由被告李天庆、ＸＸ强为该借款提供担保，借款期限自2012年11月8日至2012年12月7日。同时，双方约定，违约金按每天3%计算。借款到期后，经原告多次催要，被告偿还17000元后，剩余借款至今未付。请求依法判令被告连带偿还原告借款83000元及违约金17000元，本案诉讼费用由被告承担。
被告周万利辩称，原告虽然与被告签订协议，但原告未履行协议，因此，被告不应承担还款责任。原告与被告李天庆之间存在借款合同，该借款与被告无关。请求法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。
被告李天庆辩称，2012年11月8日，被告向原告借款100000元。原告通过银行将借款汇入被告账户后，当天即要求中间人王善众收回7000元，原告实际借给被告93000元。被告通过中间人分别于2012年12月8日偿还7000元、2013年1月8日偿还7000元、2013年2月8日偿还7000元、2014年11月26日偿还2000元。被告通过原告的父亲常有禄分别于2013年10月3日偿还3000元、2013年10月24日偿还7000元、2014年7月8日偿还6000元、2014年9月5日偿还1000元。扣除被告偿还的上述借款本金后，被告尚欠原告借款53000元。同时，原告于2014年1月28日从被告处取走金戒指一枚用于抵顶借款。
被告ＸＸ强未提供答辩。
经审理查明，2012年11月8日，原、被告签订借款协议一份，约定被告周万利作为借款人向原告借款100000元，借款期限自2012年11月8日至2012年12月7日。被告李天庆、ＸＸ强作为担保人在协议上签字。该协议内容为：“借款协议甲方：常威乙方：周万利李天庆担保方：李天庆ＸＸ强本着诚实守信的原则，经甲乙双方协商一致，就乙方借用甲方资金事宜达成如下协议：一、借款金额：人民币现金100000拾万（大写）二、借款期限：自2012年11月8日起至2012年12月7日止。三、乙方逾期不偿还借款，须支付甲方违约金按每天（3）%，并于借款期届满之日起三日内交至甲方指定账户内。如乙方须延期，则乙方应提前七日告知甲方并经甲方同意后重新签订三方借款协议。四、担保方以其所有的财产及债权对甲方承担连带保证担保责任，担保范围包括本金、违约金、损失赔偿金、律师费、以及实现债权的全部费用等。五、乙方／担保方以其所有的全部财产（或见抵押物清单）为甲方提供抵押担保。甲方有选择抵押或者选择保证或者同时选择实现债权的权利。甲方：常威乙方：周万利担保方：李天庆ＸＸ强”。同时，被告向原告出具借款条一份，该借款条内容为：“借款条今借常威现金100000元（大写拾万圆整），借款期限30天。还款日期：2012年12月7日。借款人：周万利借款人：李天庆担保人：ＸＸ强”。该借款条中的“借款人”“担保人”等字样均为打印的格式条款。被告周万利向原告出具抵押合同一份，该合同内容为：“我叫周万利，2012年11月8日从常威借款100000（小写）拾万（大写），我自愿用房子抵押，如到期不还，无需走法律程序，自动变更财产。还款日期2012年12月7日”，该抵押未办理抵押登记。原告于2012年11月8日通过中国建设银行将100000元转账至被告李天庆的银行账户中。原告主张系被告周万利要求原告将借款汇入被告李天庆的银行账户中。被告周万利辩称，上述证据虽系其本人出具，但被告系顶名借款，原告未将借款交付被告。被告李天庆辩称，被告向原告借款属实，借款时未约定借款利息。原告交付被告借款100000元的当天即通过中间人王善众收回7000元，后被告曾多次通过原告之父常有禄偿还借款共计19000元，通过中间人王善众偿还借款21000元。
另查明，庭审中，原告主张借款人为被告周万利。原告认可借款的当天提前收取一个月的借款利息2000元，并收到被告分别于2013年10月3日偿还的3000元、2013年10月24日偿还的7000元、2014年7月8日偿还的6000元、2014年9月5日偿还的1000元、2014年11月26日偿还的2000元。被告主张曾将21000元（分三次、每次7000元）交付借款的中间人王善众，并通过其偿还欠原告的借款，原告否认收到该21000元。原告要求被告支付两个月的违约金17000元，自2013年10月份开始按照合同约定的每天3%计算，其余的违约金原告自愿放弃。
再查明，庭审中，被告李天庆主张曾将一枚金戒指交给原告，并要求原告返还，原告否认曾收到金戒指。
以上事实，有原告提供的借款协议一份、借款条一份、抵押合同一份、转账凭条一份、被告李天庆提供的收到条五份、录音一份以及原、被告庭审陈述记录在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。关于借款合同的借款人问题。因借款合同自当事人双方意思表示一致时即成立，故根据合同的相对性原理，本院将从以下几点进行分析：首先，根据被告向原告出具的借款协议、借款条、抵押合同可知，在上述证据中，被告周万利均系以借款人的身份出具的上述证据。其次，在借款协议中，被告李天庆虽然在抬头处的乙方（系借款人）处签字，但是被告李天庆亦在担保人处签字，且根据协议落款处当事人签字确认的情况看，被告李天庆系以保证人的身份进行的签字确认。第三，根据常理可知，在借款合同中，借款人在借款材料中的签字顺序一般会先于保证人。在借款条中，被告李天庆虽然亦是在借款人处签字，但该借款条系提前打印好的格式合同，在该合同中有两个借款人、一个担保人，但被告李天庆的签字顺序却明显晚于被告周万利，且被告亦未提供相应证据证明该借款系共同借款。第四，原告虽将借款100000元通过银行转账的方式汇入被告李天庆的银行账户中，但被告周万利在庭审中明确该借款系顶名借款，故被告周万利要求原告将该借款汇入被告李天庆的银行账户中亦不违反法律规定。综上，根据“高度盖然性”的民事诉讼证据规则，可认定本案借款合同的借款人为被告周万利。原告常威与被告周万利之间的民间借贷关系系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法应予保护。被告周万利向原告借款后在合同约定的期限内未及时履行还款义务，是形成纠纷的原因，应承担本案全部责任。
关于欠款的具体数额。庭审中，原告认可在交付借款的当天即收回利息2000元，本院认定被告向原告借款的实际数额为98000元（100000元－2000元）。原告自认被告借款后曾偿还借款共计19000元（3000元＋7000元＋6000元＋1000元＋2000元），本院对此予以确认。被告李天庆主张曾将21000元（分三次、每次7000元）交付借款的中间人王善众，并通过其偿还欠原告的借款，原告予以否认，被告亦未提供证明原告已收到该21000元的相应证据，故对该主张本院不予采信。对于被告周万利要求原告的返还金戒指的主张，因原告否认收到该金戒指，且该主张与本案不属于同一法律关系，故对该主张本院不予处理。综上，本院依法认定被告周万利尚欠原告借款本金79000元（98000元－19000元）。
关于保证人的保证责任问题。被告李天庆、ＸＸ强作为保证人在借款借据上签字，原告与被告李天庆、ＸＸ强之间的保证合同成立。在借款人周万利未按约定期限履行还款义务的情况下，被告李天庆、ＸＸ强作为保证人亦未履行全部还款义务，是形成该纠纷的原因，应承担本案全部责任。故原告要求被告李天庆、ＸＸ强对借款本金及违约金承担连带还款责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。
关于抵押权问题。根据物权法的规定，债务人或者第三人以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案中，被告周万利以其房屋向原告提供抵押，但未办理抵押登记，故该抵押权未设立。
关于违约金问题。因原告要求被告每天按照借款金额的3%支付违约金的主张违反法律限制借贷利率的规定，本院不予支持。本院调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算违约金，以当时欠款的具体数额分段计算，自2013年10月1日计算至2013年11月30日。原告自愿放弃其余的违约金的主张，系对其民事权利的合法处分，本院予以支持。被告ＸＸ强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃自己的相应诉讼权利，应承担相应法律后果。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告周万利欠原告常威借款本金79000元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告周万利支付逾期还款违约金（按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算，以当时欠款的具体数额分段计算，自2013年10月1日计算至2013年11月30日）给原告常威，于本判决生效后十日内付清；
三、被告李天庆、ＸＸ强对上述第一、二项的款项承担连带清偿责任；
四、驳回原告常威的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由原告常威负担412元，被告周万利、李天庆、ＸＸ强负担1888元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费2300元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 郑传孝
人民陪审员 张增如
人民陪审员 赵学龙
二〇一五年三月十九日
书 记 员 赵颖敏
法律条文释明
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。