浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第860号
上诉人（原审原告、反诉被告）：温州华杰建设工程有限公司。
法定代表人：林锡华。
委托代理人：姜国勋。
委托代理人：王挺铨。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：威尔鹰集团有限公司。
法定代表人：胡经云。
委托代理人：朱东岳，浙江浙合律师事务所律师。
上诉人温州华杰建设工程有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服龙湾区人民法院作出的（2014）温龙开民初第196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月28日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2010年4月12日，承包人温州华杰建设工程有限公司与发包人威尔鹰集团有限公司签订了一份《建设工程施工合同》，威尔鹰集团有限公司将滨海园区A109-5地块厂区工程发包给温州华杰建设工程有限公司施工，合同约定：“承包范围为车间1、车间2、宿舍楼、办公楼的所有土建工程（车间1、车间2包括屋面钢结构、设备基础）、水电安装、消防工程、室外附属工程实行总承包，合同工期为300日历天（未包含室外附属工程），合同价款为22310000元，合同价款采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围为除设计变更、主要材料（指钢筋、混凝土、水泥）价格动态管理、暂定价子目意外的所有风险；工程款（进度款）支付的方式和时间为工程原则上按每月监理和威尔鹰集团有限公司核定完成工程量的80%支付工程进度款，竣工预验收后七个工作日内追加支付到总造价的90%，竣工验收后七个工作日内支付到总造价的95%，收到正式完整的结算书二个月内进行结算审核，审核完毕并于七个工作日内付至结算价的97%，扣留总造价的3%作为保修金，竣工验收满一年后七个工作日内退回50%保修金，竣工验收满二年后七个工作日内退回全部保修金；发包人自收到完整的结算报告之日起，60日内对结算报告进行审核，否则，视为结算报告已被认可。发包人无正当理由不支付结算价款的，按照同期银行贷款利息支付违约金并承担违约责任。工程由承包方在合同签订后向发包方提交200万元的履约保证金，此款在主体结构封顶后两个月内返还给承包方（此款不计任何利息）；若发包方不及时退还履约保证金，逾期以总履约保证金额1%的月息计取利息并返还本金。”2010年3月3日、9月8日温州华杰建设工程有限公司分别向威尔鹰集团有限公司转账1000000元、800000元作为履约保证金。上述合同签订后，温州华杰建设工程有限公司依约进场施工。2010年6月30日，温州华杰建设工程有限公司作为甲方和威尔鹰集团有限公司作为乙方又签订了一份《补充协议》，协议约定：“一、双方确定本程开工日期为2010年5月8日。二、轻钢屋架甲方自理，乙方无条件配合甲方施工及办理相关手续。配合费及总承包管理费等项目待操作方式确定后再行协商解决。三、经甲、乙双方工程造价核对，确定本工程标底造价为26401920元，合同造价为23015040元。……”在工程施工过程中，《建设工程施工合同》原约定由温州华杰建设工程有限公司施工的设备基础、室外附属工程由威尔鹰集团有限公司另行委托第三方施工；2010年9月8日威尔鹰集团有限公司作为发包单位、温州华杰建设工程有限公司作为总包单位、浙江久立钢构工程有限公司作为分包单位签订一份《钢结构工程施工承包合同》，三方约定将车间一、车间二钢结构屋面工程由浙江久立钢构工程有限公司分包施工，工程总造价为2528000元，其中18%为安装费，该合同配合费及总包管理费按轻钢屋架合同结算价的4%由威尔鹰集团有限公司补偿给乙方；2011年4月12日威尔鹰集团有限公司作为发包单位、温州华杰建设工程有限公司作为总包单位、温州明珠塑钢门窗厂作为承包单位签订一份《建筑门窗工程施工承包合同》，三方约定将车间办公楼、宿舍楼塑钢门窗工程由温州明珠塑钢门窗厂承包施工，合同总价款（未含税金、管理费、配合费）约为327764元，威尔鹰集团有限公司支付温州华杰建设工程有限公司工程款时按照该分项工程总造价另计取总包单位的税金管理费及配合费计11%，工程进度款由威尔鹰集团有限公司直接支付温州华杰建设工程有限公司，温州华杰建设工程有限公司扣除公司管理费及项目部配合费后剩余金额给温州明珠塑钢门窗厂。2011年11月21日，温州华杰建设工程有限公司负责施工的主体工程完工，并与威尔鹰集团有限公司对水表、电表进行抄表确认移交，在水电交接确认记录中载明此后使用水电费由威尔鹰集团有限公司负责，与温州华杰建设工程有限公司无关。2013年8月6日涉案工程进行了预竣工验收，2014年1月9日涉案工程经竣工验收合格。2014年1月14日温州华杰建设工程有限公司向威尔鹰集团有限公司提交一份涉案工程决算书，决算书中工程总造价为23055263元。威尔鹰集团有限公司在收到决算书后60日内没有对决算书进行审核并答复温州华杰建设工程有限公司。施工期间威尔鹰集团有限公司共已支付温州华杰建设工程有限公司工程款18800158.6元（包括返还履约保证金1800000元）。现温州华杰建设工程有限公司以威尔鹰集团有限公司拒绝支付剩余工程款为由而诉至龙湾区人民法院。另查明，2010年7月23日、9月15日、10月18日、12月10日、2011年6月28日、7月22日、8月23日、8月25日涉案工程均有进行设计变更。在施工过程中，因工程量增加，温州华杰建设工程有限公司向威尔鹰集团有限公司先后提交了多份工程核定单（或联系单）。其中，2012年5月18日的施工联系核定单载明联系内容为：“由我公司承建的滨海园区新厂区工程，由于贵方的装修方案至今未予落实，导致所有楼梯栏杆无法安装，此前我方多次提出及本年5月4日会议纪要也明确要求落实，现再次要求贵方尽快落实，由此造成的工期延误及损失由贵方承担。”监理单位在该核定单上注明以上情况属实，威尔鹰集团有限公司派驻的工程师肖安明亦予以签字并注明收到。2011年7月16日温州华杰建设工程有限公司向威尔鹰集团有限公司提交一份报告，载明：“根据双方2010年4月12日签署的《建设工程施工合同》及《工程施工承包协议书》内容约定，设备基础及室外附属工程由温州华杰建设工程有限公司总承包施工，现土建工程主体结构及装修工程基本完成，根据现场实际情况，设备基础及室外附属工程可以进行施工，可到目前为止，贵公司设备基础及附属工程图纸还未设计好，因我公司其他项目即将开工，不能无期限的等待，鉴于上述情况，故请贵公司尽早考虑另行安排其他有施工资质的单位施工设备基础及室外附属工程，以保证贵公司建设项目顺利进行。”威尔鹰集团有限公司派驻的工程师肖安明于2011年8月28日在该报告上签字并注明收到。2010年11月30日温州华杰建设工程有限公司向威尔鹰集团有限公司提交一份催款通知书，要求威尔鹰集团有限公司立即支付2010年10月份工程进度款及开工打桩前施工的应力释放孔等18万元工程款。监理单位签署意见：为了保证工程顺利进行施工，且避免承包人今后的索赔，请业主按照施工合同相关条款及时支付工程进度款。威尔鹰集团有限公司派驻的工程师肖安明亦予以签字并注明收到。2011年6月11日温州华杰建设工程有限公司向威尔鹰集团有限公司提交一份催款通知书，载明：“由我公司承建贵公司滨海园区新厂区工程，于2011年6月2日应付的工程形象进度款计人民币320万元至今未到位，望贵公司在接到通知后7日内将该项工程进度款给予支付，以免因资金问题造成工程停工和引起的工程延期，否则引起的一切损失由贵公司承担。”次日监理单位在该催款通知书上注明情况属实。
原判认为，双方当事人签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》均系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应严格履行合同。对于温州华杰建设工程有限公司主张威尔鹰集团有限公司应支付拖欠的工程款问题。首先，对于温州华杰建设工程有限公司已支付的工程款数额问题。威尔鹰集团有限公司总共支付温州华杰建设工程有限公司款项为18800158.6元，因温州华杰建设工程有限公司有向威尔鹰集团有限公司交付1800000元的履约保证金，合同中约定此款在主体结构封顶后两个月内返还给温州华杰建设工程有限公司，而2011年11月21日主体工程已完工，故2012年1月21日前威尔鹰集团有限公司应将该1800000元的履约保证金返还给温州华杰建设工程有限公司，且合同中约定的未返还履约保证金的违约责任也重于拖欠工程款的违约责任，故威尔鹰集团有限公司除2011年6月17日退还的1000000元保证金外，2012年1月21日之后威尔鹰集团有限公司支付的款项中按温州华杰建设工程有限公司的主张有800000元也系退还履约保证金，即支付工程款部分的金额为17000158.6元。其次，双方在合同中已经约定“发包人自收到完整的结算报告之日起，60日内对结算报告进行审核，否则，视为结算报告已被认可。”而威尔鹰集团有限公司于2014年1月14日收到决算书后在60日内并没有对决算书进行审核并答复温州华杰建设工程有限公司，故涉案工程造价应按温州华杰建设工程有限公司出具的决算书载明的工程总造价金额23055263元予以认定。威尔鹰集团有限公司认为温州华杰建设工程有限公司提交的决算书并非完整的决算报告，缺乏事实依据，不予采纳，故对威尔鹰集团有限公司要求对涉案工程造价进行鉴定的主张，亦不予采纳。合同中约定“收到正式完整的结算书二个月内进行结算审核，审核完毕并于七个工作日内付至结算价的97%，扣留总造价的3%作为保修金。”威尔鹰集团有限公司于2014年1月14日收到决算书，故威尔鹰集团有限公司应于2014年3月23日前付至结算价的97%，即数额为22363605.11元，扣除威尔鹰集团有限公司已支付的17000158.6元，威尔鹰集团有限公司还应支付温州华杰建设工程有限公司工程款5363446.51元。威尔鹰集团有限公司至今未支付剩余工程款的行为已经构成违约，应承担赔偿利息损失的违约责任。温州华杰建设工程有限公司主张利息损失从2014年3月23日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算，符合法律规定和双方的合同约定，予以支持。对于温州华杰建设工程有限公司主张在威尔鹰集团有限公司欠付的工程款范围内对工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权的问题。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。涉案工程于2010年5月8日开工，合同约定竣工日期为开工之日起第300日历天即2011年3月4日，同时涉案工程竣工日期为2014年1月9日，而本案温州华杰建设工程有限公司于2014年8月1日才向法院起诉主张行使优先权，已经超过了法定六个月的行使优先权的期限，故温州华杰建设工程有限公司的该项主张，不予支持。对于威尔鹰集团有限公司要求温州华杰建设工程有限公司支付工期逾期违约金429万元及利息损失的主张。涉案工程虽然存在工期逾期的情形，但本案存在设计变更、工程量增加、施工图纸未及时设计、装修方案未及时落实及威尔鹰集团有限公司存在逾期支付工程进度款等情形，且设备基础、室外附属工程由威尔鹰集团有限公司另行发包给第三方施工，上述情形客观上均造成了工期的延误，而上述情形所造成的工期延误具体时间无法确定，且均非由温州华杰建设工程有限公司所造成，故结合本案威尔鹰集团有限公司本身存在违约等情形，对于威尔鹰集团有限公司要求温州华杰建设工程有限公司支付工期逾期违约金429万元及利息损失的诉请，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、威尔鹰集团有限公司于判决生效之日起十日内支付温州华杰建设工程有限公司工程款5363446.51元并赔偿利息损失（以5363446.51元为基数，从2014年3月23日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至实际履行之日止）。二、驳回温州华杰建设工程有限公司的其他诉讼请求。三、驳回威尔鹰集团有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费56752元，减半收取28376元，由温州华杰建设工程有限公司负担3704元，由威尔鹰集团有限公司负担24672元；反诉案件受理费41120元，减半收取20560元，由威尔鹰集团有限公司负担；财产保全费5000元，由威尔鹰集团有限公司负担。
宣判后，温州华杰建设工程有限公司不服，向本院提起上诉。其上诉称：一、原判认定威尔鹰集团有限公司支付给姜国勋的款项共计1351873.6元与事实不符，应以转账凭证为准，认定为1234873.6元。二、原判认定温州华杰建设工程有限公司主张工程款优先受偿权已超过六个月的期限不符合事实。虽然温州华杰建设工程有限公司于2014年8月1日起诉之时已经超过六个月的法定期限，但实际上在起诉之前即工程竣工验收之日起六个月内，温州华杰建设工程有限公司的项目经理曾多次向威尔鹰集团有限公司催要工程款并明确表示对所涉工程享有优先受偿权。请求撤销原判，依法改判。在二审审理过程中，温州华杰建设工程有限公司当庭增加诉讼请求，为：一、改判认定威尔鹰集团有限公司支付给姜国勋的款项共计1234873.6元。二、原判漏算工程款150万元，请求二审法院判决温州华杰建设工程有限公司支付工程款150万元；三、判决威尔鹰集团有限公司支付温州华杰建设工程有限公司1.5%工程款（保修金）计345828.95元；四、上述款项与原审款项共计7326275.45元在对该工程拍卖、变卖等价款中优先受偿；五、判令威尔鹰集团有限公司支付7326275.45元的利息损失（从2014年3月23日起按照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至实际履行之日止）。
被上诉人威尔鹰集团有限公司答辩称：一、威尔鹰集团有限公司支付给姜国勋的金额经核实的确系1234873.6元，对该项上诉请求予以认可。二、对于温州华杰建设工程有限公司当庭增加的有关威尔鹰集团有限公司支付其150万元款项的上诉请求，经核实确认，该款系个人借款并非工程款，应从已支付的工程款中扣减。三、对于温州华杰建设工程有限公司当庭增加的有关威尔鹰集团有限公司支付其1.5%的工程款（保修金）345828.95元的上诉请求，予以认可。四、对于温州华杰建设工程有限公司当庭增加的要求威尔鹰集团有限公司支付7326275.45元的利息损失（从2014年3月23日起按照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至实际履行之日止）的上诉请求，予以认可。五、对于温州华杰建设工程有限公司的第五项上诉请求即有关优先受偿权问题，威尔鹰集团有限公司认为应从实际竣工日期即2014年1月9日开始计算优先受偿权期限，本案中温州华杰建设工程有限公司主张优先受偿权已超6个月的法定期限，故其不再享有优先受偿权。请求驳回温州华杰建设工程有限公司关于优先受偿权的上诉请求。
温州华杰建设工程有限公司在二审举证期限内提供了如下证据：1、双方当事人签订的补充协议，以证明双方当事人约定的竣工日期为2014年4月30日；2、借条及银行存款凭条，以证明2011年7月26日由胡经云代表威尔鹰集团有限公司向姜国勋借款150万元。威尔鹰集团有限公司对于补充合同以及借条、银行存款凭条的真实性、合法性和关联性均没有异议。本院认为，温州华杰建设工程有限公司在二审中提供的上述证据，威尔鹰集团有限公司对其真实性、合法性和关联性均没有异议，且能够证明待证事实，故本院予以确认。
威尔鹰集团有限公司在二审审理期间没有提供新证据。
二审经审查当事人一审提供的证据，依法对原审判决认定的事实予以确认。另查明，2011年7月26日，胡经云代表威尔鹰集团有限公司向姜国勋个人借款150万元。2012年1月21日，威尔鹰集团有限公司通过银行向温州华杰建设工程有限公司转账150万元，系用于偿还姜国勋的个人借款。以上事实由双方当事人陈述、借条、银行存款凭条等证据予以证实。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，原审原告增加独立诉讼请求的，双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。温州华杰建设工程有限公司在二审中新增加诉讼请求，其请求金额超出了一审的诉讼请求金额。由于威尔鹰集团有限公司对于温州华杰建设工程有限公司新增加的诉讼请求同意由二审法院一并审理，故本院对温州华杰建设工程有限公司二审新增加的诉讼请求在本案中予以一并审理。威尔鹰集团有限公司对温州华杰建设工程有限公司提出的第一项、第二项、第三项、第四项上诉请求均予以认可，故对于温州华杰建设工程有限公司的上述四项上诉请求，本院予以支持。至于双方当事人争议的温州华杰建设工程有限公司对于工程款7326275.45元是否享有优先受偿权问题，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。涉案工程于2010年5月8日开工，合同约定竣工日期为开工之日起第300日历天即2011年3月4日，其后虽然签订补充协议约定竣工时间为2014年4月30日，但由于涉案工程实际竣工日期为2014年1月9日，故应以实际竣工日期为优先受偿权的期限起算点。温州华杰建设工程有限公司于2014年8月1日才向法院起诉主张行使优先权，已经超过了法定六个月的行使优先权的期限，故温州华杰建设工程有限公司要求对工程款7326275.45元享有优先受偿权的上诉主张，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持温州市龙湾区人民法院（2014）温龙开民初字
第196号民事判决第三项；
二、撤销温州市龙湾区人民法院（2014）温龙开民初字第196号民事判决第一、二项及诉讼费负担部分；
三、威尔鹰集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付温州华杰建设工程有限公司工程款7326275.45元并赔偿利息损失（以7326275.45元为基数，从2014年3月23日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至实际履行之日止）；
四、驳回温州华杰建设工程有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回威尔鹰集团有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费56752元，减半收取28376元，由温州华杰建设工程有限公司2712元，由威尔鹰集团有限公司负担25664元；反诉案件受理费41120元，减半收取20560元，由威尔鹰集团有限公司负担；财产保全费5000元，由威尔鹰集团有限公司负担。二审案件受理费63084元，由温州华杰建设工程有限公司负担17683元，威尔鹰集团有限公司负担45401元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘伟达
审 判 员 厉 伟
审 判 员 吴跃玲
二〇一五年七月二十日
代书记员 刘颖颖