重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0118民初6565号原告：苏州易昌泰电子有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇汾阳路西侧，组织机构代码67095539-1。法定代表人：薛利繁，董事长。委托诉讼代理人：尹俊，江苏良筑律师事务所律师（特别授权）。被告：杨亚军，女，1978年5月29日出生，汉族，住重庆市长寿区。被告：唐成龙，男，1974年7月4日出生，汉族，住重庆市江北区。被告：重庆迪润钢结构工程有限公司，住所地重庆市渝中区美专校街66号2单元23-3，组织机构代码：57481988-3。法定代表人：杨亚军，经理。被告：项建文，男，1974年9月8日出生，汉族，住重庆市长寿区。原告苏州易昌泰电子有限公司（以下简称“易昌泰公司”）与被告杨亚军、唐成龙、重庆迪润钢结构工程有限公司（以下简称“迪润钢公司”）、项建文股权转让纠纷一案，本院于2016年7月12日受理后，依法由审判员李晓龙担任审判长，与人民陪审员胡族国、彭维平组成合议庭，于2016年11月28日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告易昌泰公司的委托诉讼代理人尹俊到庭参加诉讼，被告杨亚军、唐成龙、迪润钢公司、项建文经本院公告传唤均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告易昌泰公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告杨亚军、唐成龙共同向原告支付违约金200万元；2.要求被告迪润钢公司、项建文对杨亚军、唐成龙的上述债务承担连带清偿责任；3.诉讼费由被告方承担。事实与理由：原告易昌泰公司在重庆市永川区投资建设重庆易昌泰电子有限公司，为追赶进度，需要大量资金。经多次磋商，确定由被告杨亚军、唐成龙通过股权转让的方式先行收购重庆易昌泰电子有限公司的土地、厂房，再由二被告将土地、厂房等出租给原告生产使用。2015年11月19日，原告（甲方，即转让方）与杨亚军、唐成龙（乙方，即受让方）共同签订《公司（股权）转让合同》。该合同约定原告将其持有的重庆易昌泰电子有限公司100%的股权转让给乙方，含土地、土建工程、辅助工程、道路、配电、围墙、道路等，转让价格为2400万元。具体付款方式为：原告以重庆易昌泰电子有限公司名义登报公示企业债权债务，公示期为一个月；公示期满后3日内，原告办理法人变更并转让30%的股权至乙方名下，乙方杨亚军、唐成龙需支付订金200万元；公示期内，乙方负责清偿原告因厂房建设所产生的债务约650万元；办理完毕房产证后，乙方杨亚军、唐成龙需支付原告1000万元，原告承诺一旦收到该款，即将剩余所有股权转让给乙方；尾款450万元，作为原告向两被告租赁厂房两年租金的预付款，用于直接抵扣转让款，无需杨亚军、唐成龙再行支付；另有100万元，乙方有权暂不支付，待收到政府暂扣的100万元后再行支付给原告；如乙方未依约按期支付第一笔订金200万元，原告有权追诉乙方违约金200万元等内容。同时被告迪润钢公司、项建文作为担保人在该《公司（股权）转让合同》签字盖章。后原告依约履行了公示义务，但被告杨亚军、唐成龙始终拖延履行付款义务，既不按约定付款650万元以清偿相关债务，也不依约接受转让的股权并支付200万元订金。经原告多次催收无果，造成原告损失。被告杨亚军、唐成龙、迪润钢公司、项建文均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，原告易昌泰公司在重庆市永川区投资建设重庆易昌泰电子有限公司，为追赶进度，需要大量资金。经多次磋商，确定由被告杨亚军、唐成龙通过股权转让的方式先行收购重庆易昌泰电子有限公司的土地、厂房，再由二被告将土地、厂房等出租给原告生产使用。2015年11月19日，原告（甲方，即转让方）与杨亚军、唐成龙（乙方，即受让方）共同签订《公司（股权）转让合同》。该合同约定：甲方将其持有的重庆易昌泰电子有限公司100%的股权转让给乙方，含土地、土建工程、辅助工程、道路、配电、围墙、道路等，转让价格为2400万元；具体付款方式为甲方先以重庆易昌泰电子有限公司名义登报公示企业债权债务，公示期为一个月；公示期内，乙方负责清偿甲方因厂房建设所产生的债务约650万元（此款在收购总金额中扣除），甲方负责配合乙方协调处理债务工作；公示期满后3日内，甲、乙双方到永川工商局办理法人变更并转让30%的股权至乙方名下，办理同时乙方需支付订金200万元；甲方自行解押土地证后，双方配合办理房地证，取到房产证之日起五日内乙方需支付甲方1000万元，甲方承诺一旦收到该款，即将剩余所有股权转让给乙方；乙方有权暂不支付100万元，待收到政府暂扣的100万元后再行支付给甲方；甲方在转让股权后，享有本合同所涉厂房的优先租赁权，租期暂定为五年，租金为每年办公楼120元/㎡、厂房每年144元/㎡，并在应收取乙方的转让费中冲减两年租金，作为提前预交的房屋租金，亦即尾款450万元；本合同正式签订后，任何一方不履行或者不完全履行约定条款的，即构成违约，违约方应当负责赔偿因违约行为给守约方造成的实际损失，守约方有权要求违约方除赔偿损失外，继续履行本合同；因乙方不能按期支付股权转让款，每逾期一天，应向甲方支付逾期部分转让款的日万分之三的违约金，如乙方违约给甲方造成损失，乙方支付的违约金低于实际损失的，乙方还须另行赔偿；因甲方的原因，致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本合同的目的，甲方应按照乙方已经支付部分的转让款日万分之三向乙方支付违约金，如甲方违约给乙方造成损失，甲方支付的违约金低于实际损失的，甲方还须另行赔偿；如乙方未能按本协议约定按期支付甲方第一笔订金200万元，甲方有权追诉乙方违约金200万元，并由迪润钢公司、洲豪金属有限公司为乙方担保责任；如甲方未能按本协议约定履行甲方责任，甲方以重庆厂房内设备作担保承担违约金200万元等。该合同尾部有被告迪润钢公司、项建文作为担保人的签字盖章。签约后，原告易昌泰公司依约于2015年11月20日制作出债权申报公告，内容为“因公司经营需要，特公告各债权人，自本公司登报之日起30日内携带相关债权文件，前来本公司申报债权，过期将视为其自动放弃债权。联系人：唐先生，联系电话：1898337****。特此公告”。该公告尾部落款重庆易昌泰电子有限公司，并加盖有该公司公章。次日，原告将该公告刊发于2015年11月21日的《重庆晚报》上。后被告杨亚军、唐成龙在一个月的公示期内没有按照约定支付650万元以清偿债务。公示期满后，杨亚军、唐成龙也没有依约接受转让的股权并支付200万元订金。原告易昌泰公司亦未办理重庆易昌泰电子有限公司的法人变更并转让30%的股权至杨亚军、唐成龙的名下。2016年4月27日，原告易昌泰公司委托江苏宏润律师事务所出具《律师函》。该函载明“1.我委托人（即易昌泰公司）将重庆易昌泰电子有限公司100%的股权转让给贵方，转让价格为2400万元。双方到永川工商局办理办理法人变更手续，办理同时贵方应向我委托人支付订金200万元，由贵方负责清偿我委托人明示的对外债务650万元。贵方至今未递交办理股权变更的手续、支付订金200万元和清偿对外债务650万元，根据合同第5.4条约定，若贵方未能按期支付我委托人第一笔订金，我委托人有权要求贵方承担违约金200万元。上述事实有我委托人股权转让合同为证；2.我们认为贵方在商业活动中应当以诚信为本、尊重契约，现贵方不履行办理股权变更手续以及支付股权转让款项等义务，这有损于贵方的诚信。现我方要求贵方在接本函七天内立即履行以下义务：（1）清偿我方明示的重庆易昌泰电子有限公司的对外债务650万元；（2）立即向我方递交办理股权变更的手续；（3）立即支付股权转让订金200万元并支付违约金200万元等内容”。2016年5月4日，原告易昌泰公司的员工杨慧通过EMS分别向被告杨亚军、迪润钢公司、唐成龙邮寄送达了前述《律师函》。通过EMS网络查询显示，2016年5月5日，被告杨亚军作为个人以及迪润钢公司的法定代表人，本人签收了上述邮件，被告唐成龙所在的相关单位亦签收了上述邮件。但至今被告方亦未履行合同义务。为维护自身合法权益，原告易昌泰公司将四被告诉至本院，花费诉讼费11400元、公告费300元。上述事实，有《公司（股权）转让合同》、重庆晚报公告、律师函、EMS快递单、EMS回单以及原告的陈述等证据在卷佐证，并经庭审核实，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，合法的合同关系受法律保护。本案中，原告易昌泰公司举示的证据能够形成证据链条相互印证，足以证实其与被告杨亚军、唐成龙之间的《公司（股权）转让合同》已经成立并且合法有效。双方均应按照合同约定履行各自义务。具体来说，原告易昌泰公司依约履行了登报公示义务，被告杨亚军、唐成龙即应在公告期内及时清偿双方明确了的650万元债务，同时在公示期满后三日内，与原告一并办理法人变更以及股权转让手续，并向原告支付订金200万元。本院认为，本案的争议焦点在于被告杨亚军、唐成龙是否构成了违约，以及构成何种形式的违约。现本院评析如下：（一）被告杨亚军、唐成龙未支付200万元订金，是否构成违约？原告易昌泰公司与被告杨亚军、唐成龙共同签订的《公司（股权）转让合同》明确载明，易昌泰公司先以重庆易昌泰电子有限公司名义登报公示企业债权债务，公示期为一个月；公示期满后3日内，双方到永川工商局办理法人变更并转让30%的股权至乙方名下，办理同时乙方需支付订金200万元。由此可见，被告杨亚军、唐成龙支付200万元订金其实存在一个对应条件，亦即原告需办理法人变更并转让30%股权。庭审中，原告当庭陈述其并未办理上述手续。据此，尽管被告方均未出庭应诉答辩，但根据查明的事实来看，同时依据《中华人民共和国合同法》第六十六条“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”之规定，本院认为被告杨亚军、唐成龙未支付200万元订金并未构成违约，相应地不能适用200万元违约金的合同条款。（二）被告杨亚军、唐成龙是否存在其它违约形式？前述《公司（股权）转让合同》约定，易昌泰公司先以重庆易昌泰电子有限公司名义登报公示企业债权债务，公示期为一个月；公示期内，乙方负责清偿甲方因厂房建设所产生的债务约650万元（此款在收购总金额中扣除），甲方负责配合乙方协调处理债务工作。有鉴于此，原告易昌泰公司遂将债权申报公告刊发在2015年11月21日的《重庆晚报》上。尽管登报时间为2015年11月21日,时间超过了合同约定的2015年11月20日前，但仅超期一天。毕竟双方实际是于2015年11月19日签订合同，次日原告即制作出债权申报公告，第三日即刊登在报纸上，从生活常理来看，合同约定的时间过短，不排除系报社排版印刷导致时间逾期的可能。同时，后来杨亚军、唐成龙收到原告向其邮寄的《律师函》后，对此亦未提出异议，亦可反推二被告对此予以认可。综上，本院认为原告易昌泰公司已依约履行了债权公示义务。与此同时，被告杨亚军、唐成龙应该依约在一个月的公示期内，清偿原告的债务约650万元（此650万元债务经原、被告双方核实确认过，且可冲抵股权转让款）。但二被告一直至今未清偿该债务，明显违反合同违约，构成违约。（三）被告杨亚军、唐成龙该承担何种违约责任？如前所述，被告杨亚军、唐成龙未在债权申报公示期内清偿650万元债务，构成违约，理应承担相应违约责任。根据《公司（股权）转让合同》第五条第2款“因乙方（指杨亚军、唐成龙）不能按期支付股权转让款，每逾期一天，应向甲方（指原告）支付逾期部分转让款的日万分之三的违约金；如乙方违约给甲方造成损失，乙方支付的违约金低于实际损失的，乙方还须另行赔偿”之规定，同时鉴于原告庭审中明确只主张违约金，故杨亚军、唐成龙二人依约应支付违约金，即以应付而未付的650万元为基数，从公示期满之次日起按日万分之三计付至付清时止。综上所述，被告杨亚军、唐成龙未在债权申报公示期内清偿650万元债务，构成违约，理应支付违约金（以650万元为基数，从2015年12月21日起按日万分之三计付至付清时止）。鉴于被告迪润钢公司、项建文作为被告杨亚军、唐成龙借款的担保人，亦即保证人，因对保证方式未明确约定，本院依法认定该二人为连带责任保证人。又因原告未与迪润钢公司、项建文约定保证期间，故作为债权人，原告易昌泰公司依法有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人迪润钢公司、项建文承担保证责任。本案中，《公司（股权）转让合同》约定杨亚军、唐成龙应在一个月公示期内，即2015年12月20日前清偿650万元债务，再加上六个月即为2016年6月19日。在此期间内，原告易昌泰公司于2016年5月5日向被告迪润钢公司通过寄送《律师函》的方式进行催收过，故被告迪润钢公司须对杨亚军、唐成龙的上述债务承担连带清偿责任。反之，因原告未举示证据证明其在2016年6月19日前向保证人项建文进行催收过，故应由原告承担举证不能的不利法律后果；同时原告于2016年7月才将项建文等四被告起诉来院，已过法定保证期间，保证人项建文因此而免除保证责任。此外，四被告经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼，系对其自身权利的放弃。综上所述，对于原告易昌泰公司的诉讼请求，本院予以部分支持，其它不予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十六条、第一百零七条、第一百三十条、第一百七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告杨亚军、唐成龙于本判决生效后三日内共同向原告苏州易昌泰电子有限公司给付违约金（以650万元为基数，从2015年12月21日起按日万分之三计算至付清时止）；二、被告重庆迪润钢结构工程有限公司对被告杨亚军、唐成龙的上述债务，向原告苏州易昌泰电子有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告苏州易昌泰电子有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元、公告费300元，合计23100元，由被告杨亚军、唐成龙、重庆迪润钢结构工程有限公司共同负担11100元，由原告自行负担12000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  李晓龙人民陪审员  胡族国人民陪审员  彭维平二〇一六年十二月三十日书 记 员  石长清