贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔23刑初73号
公诉机关贵州省黔西南布依族苗族自治州人民检察院。
被告人张庆忠，男，1961年10月17日生于贵州省兴仁县，汉族，初中文化，（职业），住兴仁县。因犯贩卖毒品罪于2001年7月20日被判处有期徒刑五年，2005年5月1日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2012年8月29日被判处有期徒刑一年零八个月，2013年11月29日刑满释放。因本案于2016年5月16日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押于兴仁县看守所。
辩护人刘续华，贵州天生律师事务所律师。
贵州省黔西南布依族苗族自治州人民检察院以黔西南检公刑诉（2016）65号起诉书指控被告人张庆忠犯贩卖毒品罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月28日公开开庭审理了本案。贵州省黔西南布依族苗族自治州指派检察员魏巍、胡兴燕出庭支持公诉。被告人张庆忠及其辩护人刘续华到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省黔西南布依族苗族自治州人民检察院指控：2016年3月以来，被告人张庆忠多次贩卖毒品海洛因给张某1、王某、桂某。同年5月16日，张庆忠骑摩托车到兴仁县东湖街道办事处陆关工业园区金家丫口惠兴高速公路桥下购得海洛因回家，15时45分许，途经兴仁县东湖街道办事处陆关特警大队门口被抓获，当场在张庆忠身上查获用黑色塑料袋包装的海洛因一包，重104.35克。经鉴定：查获的海洛因含量为38.53%。
上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据证实，以被告人张庆忠的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，构成贩卖毒品罪，并系累犯及毒品再犯，提请本院依法判决。
被告人张庆忠提出“从未贩卖毒品给他人，被查获的毒品系自己购买来吸食”的辩解意见。
辩护人以“认定张庆忠贩卖毒品的证据不足，张庆忠仅构成非法持有毒品罪；张庆忠协助抓获梁某2，具有立功表现；毒品未流入社会，危害性较小”的辩护意见为被告人张庆忠辩护。
经审理查明，自2016年3月以来，被告人张庆忠多次贩卖毒品海洛因给张某1、王某、桂某。同年5月16日，张庆忠骑摩托车到兴仁县东湖街道办事处陆关工业园区金家丫口惠兴高速公路桥下以350元每克的价格从梁丛林（另案处理）处购买到海洛因。当日15时45分许，途经兴仁县东湖街道办事处陆关特警大队门口被抓获，并从其上衣左侧衣包内查获外用黑色塑料袋包装的海洛因一包，净重104.35克。经鉴定：查获的海洛因含量为38.53%。
认定上述事实的证据有：
一、物证、书证
1、到案情况说明、提取证据记录、扣押决定书及现场照片证实：2016年5月16日15时45分，公安机关在兴仁县东湖街道办事处陆关特警大队门口公开查缉时抓获携带毒品的被告人张庆忠，当场从其上衣左侧衣包内缴获外用黑色塑料袋包装的毒品嫌疑物一包，同时扣押张庆忠所持OPPO手机一部、驾驶的号牌为贵Ｅ×××××的二轮摩托车一辆。2016年12月7日，公安机关根据技侦情报信息在贵州省兴仁县巴铃镇雨王村雨王组35号梁某2家中将梁某2抓获归案。
2、毒品称量及检材提取记录、照片证实：经当着被告人张庆忠的面称量，从其身上查获的毒品海洛因净重104.35克，公安机关将称量后的毒品海洛因混合均匀后从中随机提取0.64克作为检材封存送检。
3、毒品收据、毒品收据告知笔录证实：从被告人张庆忠身上查获的毒品海洛因104.35克已上交黔西南州公安局禁毒支队。
4、现场检测报告、照片证实：经现场对被告人张庆忠、张某1、王某的尿液进行吗啡、甲基安非他明、K粉胶体金法试剂版检测，张庆忠、张某1、王某的检测结果吗啡呈阳性。
5、通话记录证实：张某1使用的152××××6755手机号码与张庆忠使用的182××××6578手机号码分别于2016年3月5日、6日、7日、8日、9日、11日、13日、15日、17日、20日，4月29日，5月1日、2日、3日、4日、5日、7日、8日、9日、11日、15日有通话记录。王某使用的182××××0691手机号码与张庆忠使用的131××××2061手机号码于2016年3月17日、4月20日有通话记录；王某使用的183××××7455手机号码与张庆忠使用的131××××2061手机号码于2016年3月20日、4月8日有通话记录。桂某使用的182××××7435手机号码与张庆忠使用的182××××6578手机号码分别于2016年3月8日、12日、16日，4月10日、13日、14日、17日、19日、20、22、23，5月2、3、4、10、11、14、15日有通话记录；张庆忠使用的136××××1659手机号码与梁某2使用的182××××7769手机号码于2016年3月至5月16日有多次通话，其中5月8日、9日、12日、13日、15日、16日有多次通话记录，16日12时11分，12时27分、14时05分、14时54分有通话记录。
6、户籍证明证实：被告人张庆忠1961年10月17日生于贵州省兴仁县，住兴仁县城关镇大田坝村合成组36号等基本身份信息。
7、刑事判决书及释放证明证实：被告人张庆忠因犯贩卖毒品罪2001年7月20日被兴仁县人民法院判处有期徒刑五年，2005年5月1日减刑释放；因犯贩卖毒品罪于2012年8月29日被兴仁县人民法院判处有期徒刑一年零八个月，2013年11月29日刑满释放。
8、登记机动车信息栏、车辆一致性证书及购车发票、发还清单等证据证实：被告人张庆忠被抓获时驾驶的二轮摩托车所有人为翁某，该车辆已发还车主。
二、证人证言
张灿辉证言：我吸食的毒品是给张庆忠购买的，我一共向张庆忠购买过十多次毒品海洛因，向张庆忠的老婆购买过1次毒品海洛因。我向张庆忠购买海洛因的价格都是400元1克，都是在兴仁县城北街道办事处综合市场张庆忠家购买的，分别是3月5日向张庆忠购买了1克，3月6日买了2克，3月8日购买了1克，3月9日购买了2克，3月11日购买了1克，3月20日购买了2克，4月29日购买了2克，5月1日购买了2克，5月2日、5月3日、5月5日、5月7日、5月8日、5月11日、5月15日都分别购买了一克，5月16日在张庆忠家向张庆忠的老婆购买了1克。我的152××××6755755，张庆忠的182××××6578578。
王昆明证言：我是2016年3月份左右开始给张庆忠购买毒品海洛因的。我跟张庆忠购买过四次毒品，第一次是3月15日左右，第二次是4月10日左右，第三次是5月5日或6日左右，第四次是5月12日或13日晚上7点左右。四次都是以400元1克的价格在兴仁县城北街道办事处东仓那里分别向张庆忠购买了2克海洛因。我的183××××74554182××××0691691。
桂云珍证言：我的电话182××××7435435。我认识张庆忠，他是贩卖毒品的。
翁先达贵Ｅ×××××345林海二轮摩托车是我的，被我继父张庆忠借去骑了。
张丛林证言：2016年5月6日左右，张庆忠打电话问我有海洛因没有，我说要380元一克，张庆忠说350元一克的话他要100克，我就喊他准备好35000元钱。然后我打李某李李某李成全说现在的价钱是330元一克，说等他找到货就打电话给我。5月16日12时李某李成全说找到货了，我就打电话问张庆忠在哪里，张庆忠说要去民建打鱼凼水库钓鱼（实际是我们交易毒品暗语），我说你先去我过来找你。我就从兴仁县医院后面的沙场里驾驶我牌贵Ｅ×××××276的起亚K3轿车去找正在钓鱼的张庆忠。张庆忠从渔具包里拿出一个黑色塑料袋装的钱给我，说只有32000元，差我3000元。我拿到张庆忠递给我的32000元后就和张庆忠去吃饭，吃完饭我跟张庆忠讲我去拿货，张庆忠讲他在金家丫口桥下等我。我打李某李成全后就开车到巴铃去屯脚的李某李成全，大概一个小李某李成全驾驶他的海马牌汽车来找到我，我们将车开到巴铃镇雨王村小学旁边的一个岔道路口，我从张庆忠给我的钱中拿3李某李李某李成全在接我钱的同时也把用塑料袋包装的海洛因递给我。给3万元是因李某李成全拿了2千元给我用，我想等张庆忠把3千元补齐后李某李成全。我拿到海洛因后到兴仁县工业园区东湖办事处金家丫口下面惠兴高速公路桥下，看见张庆忠把摩托车停在桥下，张庆忠在路边等我，我就把放在副驾驶位置上外用黑色塑料袋，内用卫生纸包装的100克左右毒品海洛因递给张庆忠，张庆忠接过毒品后我就开车调头回家了。我的电话182××××77697139××××8104104。我喊张庆忠老张，他叫我小考，其实我叫小请。
李成全证言：2016年5月10几号的梁某2梁丛林打电话问我找得到货不，有人要100个左右，我就打电话给贞丰董庆一个叫药鬼的男子，药鬼说有，但是质量不怎么好。我就从兴仁屯脚开云Ａ×××××08S的海马汽车到贞丰者相董庆电站的河边找到药鬼，药鬼说材料不怎么好，喊我卖了拿29000元给他，他就把一个黑色塑料袋包装的海洛因拿给我。我拿到货后就打梁某2梁丛林，他说在兴仁县巴铃镇屯巴公路入口处等我，梁某2梁丛林开车在前面带我走梁某2梁丛林家的那条小路，梁某2梁丛林拿了购买海洛因的29000元钱给我，我把药鬼用黑色塑料袋包装的毒品海洛梁某2梁丛林。第二天药鬼打电话讲他来拿钱，我在巴铃去屯脚的桥边把29000元给了药鬼。我的130××××95275梁某2梁丛林的182××××7769769。
三、被告人供述和辩解
被告人张庆忠的供述：我的联系182××××6578578、1822493322131××××20610136××××4659659，都不是用我的名字开的户。2016年5月10日左右，我在兴仁县新城医院门梁某1梁从林（小梁某1梁从林喊我整点东西来卖，梁某1梁从林帮我问下。5月15日晚上11点左右我打梁某1梁从林找到东西没有，我讲我要10梁某1梁从林说100个算我350元一个。5月16日上午8点过梁某1梁从林的电话没接通，后来他又打电话给我，叫我先去原民建乡砂锅寨那里钓鱼，他给我送东西过来。我挂了电话就带上钓鱼的装备骑车到原民建乡砂锅寨那里钓鱼。12梁某1梁从林就开车找到我，我说我只有32000元，他说可以，但是东西没在身上，叫我先把钱给他，我把钱给他后我们一起找了家餐馆吃饭，然后梁丛林喊我在兴仁县东湖街道办事处陆关工业园区金家丫口桥下面等他，我到地方后等了大概一个多梁某2梁丛林就开车来找到我，我上车后他就将手里的一包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因递给我，跟我讲有100个左右。我拿到东西后就装在我上衣左边口袋里，然后就骑摩托车准备回家，路过东湖街道办事处特警大队门口被缉毒大队的民警抓获了。我们说的东西是指海洛因，一个就是一克。我被抓获时骑的摩翁某翁先达的。
张灿辉给我购买过三次海洛因，第一次是4月初，第二次是4月中旬，第三次是5月初，三次我都是以400元一克的价格卖了2克海张某1张灿辉。王某王昆明）给我购买过四次海洛因，第一次是3月中旬、第二次是4月初、第三次是5月初、第四次是5月13日，四次我都是以400元一克的价格卖了2克海洛因给桂某桂云珍给我购买过五次海洛因，第一次是三月中旬我以390元每克的价格卖了5克海桂某桂云珍，是我送到城北办事桂某桂云珍家交易的；第二次是3月底我以390元每克的价格送3克海洛因到城北办事处大桂某桂云珍交易；第三次是4月初我以390元每克的价格送3克海洛因到城北办事处大桂某桂云珍交易；第四次是4月中旬我以390元每克的价格送3克海洛因到城北办事处大桂某桂云珍交易；第五次是5月10日左右，我以390元每克的价格带5克海洛因到城北办事处大田坝与桂云珍交易。我的毒梁某1梁从林购买的，就张某1张灿辉、桂某桂云珍，他们的照片我都能辨认出来。
四、鉴定意见
委托鉴定书、物证鉴定书、鉴定意见通知书等证实：经黔西南布依族苗族自治州公安局司法鉴定中心鉴定，从被告人张庆忠身上查获的毒品嫌疑物检材中检测出海洛因成分，含量为38.53%。鉴定意见已告知张庆忠。
五、勘验、检查笔录
1、辨认笔录证实：被告人张庆忠从三组12张不同的男子照片中分别辨认出贩卖毒品给自己的“小梁某1梁从林）；向自己购买张某1张灿辉及王昆明；从12张不同女性照片中辨认出向自己购买毒品的桂张某1张王某王昆明分别从不同的12张男性照片中辨认张庆忠系贩卖毒品给自己吸食的贩毒梁某2梁丛林从不同的12张男性照片中辨认张庆忠系2016年5月16日向自己购买毒品海洛因的人。
2、现场指认笔录证梁某2梁丛林现场指认，被告人张庆忠向梁丛林购买毒品海洛因的地方在兴仁县东湖街道办事处陆关工业园区金家丫口惠兴高速公路桥下。
六、视听资料
光盘2张证实：抓获被告人张庆忠，毒品称量、取样过程以及讯问张庆忠时均有同步录音录像予以印证。
上述证据，系侦查机关依法收集，经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人张庆忠违反国家禁毒法律、法规，贩卖毒品海洛因104.35克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控张庆忠犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予确认。张庆忠曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，有从重处罚情节，但张庆忠系吸毒人员，可酌情从轻处罚。因此，对其应结合其贩卖毒品的数量及犯罪情节对其处罚。张庆忠所提“从未贩卖毒品给他人，被查获的毒品系自己购买来吸食”的辩解及辩护人所提“认定张庆忠贩卖毒品的证据不足，张庆忠仅构成非法持有毒品罪”的辩护意见，经查，张庆忠多次贩卖毒品海洛因给他人的张某1张王某王昆明的证言及张庆忠的供述、通话记录、辨认笔录、现场检测报告等证据相互印证，足以认定，张庆忠系有吸毒情节的贩毒人员，从其身上查获的104.35克海洛因应认定为贩卖毒品数量，该辩解及辩护意见不能成立，不予采纳；辩护人所提“张庆忠协梁某2梁丛林，有立功表现”的辩护意见，经查，公安机关出具情况说明及抓获经梁某2梁丛林系采取技术侦查措施抓捕归案，张庆忠不具有立功表现，该辩护意见不能成立，不予采纳；辩护人所提“毒品未流入社会，危害性较小”的辩护意见，经查，毒品未流入社会系公安机关及时查缉所致，张庆忠贩卖毒品数量大，社会危害性大，应依法处罚，该辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第三百五十六条，第六十五条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张庆忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月16日起至2031年5月15日止）。
二、随案移送的OPPO手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蒋文禄
审判员 刘 忠
审判员 简 坤
二〇一六年十二月二十九日
书记员 黎 漓