吉林省松原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）松刑终字第74号
原公诉机关吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县（以下简称前郭县）人民检察院。
原审刑事附带民事诉讼原告人谢某甲，住前郭县。
法定代理人谢某乙，住前郭县。。
上诉人（原审被告人）魏彦林，捕前住前郭县。因涉嫌故意伤害，于2013年8月16日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌故意伤害罪，经前郭县人民检察院批准，于2013年9月16日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。
辩护人李大博，吉林关东律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）魏超，捕前住前郭县。因涉嫌故意伤害，于2013年8月16日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌故意伤害罪，经前郭县人民检察院批准，于2013年9月16日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。
辩护人于海鸥，北京东易（长春）律师事务所律师。
前郭县人民法院审理前郭县人民检察院指控原审被告人魏彦林魏超犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人谢某甲提起附带民事赔偿一案，于2014年6月25日作出（2014）前刑初字第71号刑事附带民事判决。原审被告人魏彦林、魏超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员龚延龙出庭履行职务。上诉人魏彦林及其辩护人李大博、上诉人魏超及其辩护人于海鸥，附带民事诉讼原告人谢某甲的法定代理人谢某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，被告人魏彦林、魏超与被害人谢某甲均系前郭县平凤乡郭家村居民，因琐事而产生矛盾。2013年8月10日16时26分许，被告人魏彦林、魏超在自家院内与谢某甲发生争执并厮打，被告人魏彦林手持镰刀与被告人魏超将谢某甲追撵至自家隔壁超市内继续厮打，后被告人魏彦林与谢某甲厮打到超市门外，在被告人魏彦林与谢某甲相互抢镰刀时，被告人魏超用拳头击打谢某甲头部致谢某甲倒地，被告人魏彦林用镰刀背部向倒地的谢某甲头部猛击两下后离开现场。后被害人谢某甲被他人送至医院救治。经法医鉴定：谢某甲天幕疝形成，蛛网膜下腔出血，头面部多处骨折，其伤情为重伤。经吉林一诺司法鉴定所鉴定，谢某甲脑外伤所致精神障碍伤残程度为三级伤残。
另查明，附带民事诉讼原告人谢某甲被致伤后，当即被送往前郭县医院住院治疗，两次共计住院治疗77天，出院医嘱及注意事项：1、继续对症治疗；2、病情变化随诊。原告住院期间，医疗费182808.67元，住院期间及出院后自购药7178.8元。住院期间一级护理39天，二级护理35天，护理费为13643.62元，住院期间伙食补助费3850元，误工损失11817.24元，上述合计219298.33元。审理中，被害人提出申请，要求对其护理依赖程度进行鉴定，后又撤回申请。本案经本院主持调解，因双方意见分歧调解未能达成协议。
原审法院认为，被告人魏彦林、魏超故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为侵犯了他人的生命健康，已构成故意伤害罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人魏彦林、魏超自愿认罪，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。由于二被告人的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人造成了经济损失，二被告应予以赔偿。根据被告人的犯罪事实、性质、社会危害程度、认罪态度等情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，第十六条之规定，判决：一、被告人魏彦林犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；二、被告人魏超犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；三、被告人魏彦林、魏超赔偿附带民事诉讼原告人谢某甲医疗费189987.47元，护理费为13643.62元，住院期间伙食补助费3850元，误工损失11817.24元，上述合计219298.33元；二被告人承担连带赔偿责任。
上诉人魏彦林上诉称，被害人到上诉人家寻衅且先动手才导致伤害结果的发生，被害人有过错；被告使用的凶器为生产工具，并非有预谋准备的凶器，且上诉人使用刀背打的，主观上不希望导致被害人严重的伤害后果。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
上诉人魏超以本人应定为从犯、无前科劣迹、量刑过重为由上诉，要求二审法院改判，从轻判处。
松原市人民检察院的出庭意见认为，原审认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，量刑适当，建议二审裁定驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，上诉人魏彦林、魏超与被害人谢某甲均系前郭县平凤乡郭家村居民，因琐事而产生矛盾。2013年8月10日16时26分许，魏彦林、魏超在自家院内与谢某甲发生争执并厮打，魏彦林手持镰刀与魏超将谢某甲追撵至自家隔壁超市内继续厮打，后魏彦林与谢某甲厮打到超市门外，在魏彦林与谢某甲相互抢镰刀时，魏超用拳头击打谢某甲头部致谢某甲倒地，魏彦林用镰刀背部向倒地的谢某甲头部猛击两下后离开现场。后谢某甲被他人送至医院救治。经法医鉴定：谢某甲天幕疝形成，蛛网膜下腔出血，头面部多处骨折，其伤情为重伤。经吉林一诺司法鉴定所鉴定，谢某甲脑外伤所致精神障碍伤残程度为三级伤残。
另查明，附带民事诉讼原告人谢某甲被致伤后，当即被送往前郭县医院住院治疗，两次共计住院治疗77天，出院医嘱及注意事项：1、继续对症治疗；2、病情变化随诊。原告住院期间，医疗费182808.67元，住院期间及出院后自购药7178.8元。住院期间一级护理39天，二级护理35天，护理费为13643.62元，住院期间伙食补助费3850元，误工损失11817.24元，上述合计219298.33元。审理中，被害人提出申请，要求对其护理依赖程度进行鉴定，后又撤回申请。本案经本院主持调解，因双方意见分歧调解未能达成协议。
上述事实，有经过开庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人魏彦林供述，2013年8月10日下午4点左右，我正在洗衣服，我接到一个电话，没听出来是谁打的，那边就说你在哪呢？我说我在家呢，他说你在哪个家？我说我就一个家。他说你有几个家我还不知道吗，我说你是谁啊？他说我他妈是谁你还不知道吗？你活不起你就死了得了。我一听，我说你是谢某甲啊，他说我不是（谢某甲），我是谁啊？你想怎么的，你想死啊！我说人活到年头了都得死，他说你在家等着我，我一会就去。大约5-6分钟，谢某甲开车从南边来了，我在家屋门口洗衣服，谢某甲把车停在老毕家门口了，他走着进的我家院，到院后说那天我就整死你们，说完就奔我孙子过来了，我就一挡，谢某甲就踢了我一脚，踢在我左侧的膝盖上了，我看见墙台上有把镰刀，我就拿起来，我用镰刀背打了谢某甲头部一下，之后，谢某甲就把镰刀抢了下了，这时我儿子魏超也出去了，谢某甲就用镰刀砍了我儿子的前臂内侧一下（具体哪侧的胳膊我记不清了），我儿子和谢某甲就厮巴到一起了，他俩一边厮巴，一边就往我家大门口那边走，到大门外我把谢某甲胳膊拽住然后把镰刀抢下来了，谢某甲还往上上，我就用镰刀背又打了他头部一下，打完谢某甲就倒下了，过程就是这样。
2、被告人魏超供述，上星期六下午三点多，我在家西屋睡觉，后来被我父亲魏彦林吵醒了，我起来问我父亲怎么了，他说谢某甲给他打电话了，说要来平我家来。我说谢某甲那么精明的人，他不可能来，他要是来就是打击报复。之后我又到西屋躺下了，后来又被吵醒了，我起来从西屋出来，看见我父亲魏彦林和谢某甲都站在我家外屋的门槛子里面，谢某甲踢我父亲一脚，接着就奔我儿子去了，差点就够到我儿子了，我就赶紧过去抱我儿子，也没抱起来，这时我父亲就出屋来到院子里，谢某甲也跟着出去了，我父亲在南墙头上拿起一把镰刀，还没等要砍谢某甲，谢某甲就跑了。我父亲拿着镰刀就追谢某甲去了，一直追到毕长胜家卖店屋里，我随后也跟着进到毕长胜家卖店了，我进屋时看见谢某甲把我父亲摁在地下，往下抢我父亲手里的镰刀，我就过去杵了谢某甲一下，谢某甲拽我父亲手里的镰刀就把我的右胳膊砍了，我胳膊出血了，我就攥着我胳膊出卖店屋了，谢某甲和我父亲就又厮巴到卖店外面了，谢某甲把我父亲摁倒了，他俩互相抢镰刀，我到跟前想去拉仗，用受伤的胳膊去挡谢某甲，我也记不起来挡没挡住谢某甲，就看见谢某甲躺在地上，我就迷糊了，什么也不知道了。
3、被害人谢某甲陈述，2011年几月份我记不清了，魏彦林、侯贵全、李清波三个人把我告到前郭县纪委、前郭县检察院。纪委和检察院查完我没有问题，他们三个继续在互联网上发布我的相关事情（就是纪委和检察院已经查完的问题）。2012年11月份的一天上午，前郭县委党校的武建军给我打电话说魏彦林在我这，你过来一趟，我在中间给你们调和调和，我说没时间，武建军说，你过来吧，他（魏彦林）又要上访，又要给你上网，你来我给你们调和调和，他总共打了三次电话，我就过来了，直接到党校武建军的办公室。当时就武建军和魏彦林两个人在屋，我进屋后魏彦林就说你得给我50万损失费。我说干啥给你50万？魏彦林说新开江地我没承包到就你的事。我说怎么能怨到我呢？竞价承包同等价格你优先，你不承包，集体财产我还能白给你吗？武建军就在中间调和说要不然你就给30万吧，我说我干啥给他30万，魏彦林就说你不给我30万，我就上访。说完这话魏彦林就走了，我就和武建军说从今以后别找我了，他能上访还是能上网，愿意怎么地怎么地，我没钱给他。魏彦林又把我的所谓问题上网了。再有就是新开江地到后期，魏彦林没有承包，新开江地承包给张关心了，魏彦林找到我说他在新开江地里栽了两万棵树，村上得给他包赔损失。当时因为地是在江心，四周都是水过不去，我们村长李万林证实有树，魏彦林要每棵树一元二角，总共是二万四千元。当时如果不给魏彦林钱，就无法和张关心签承包合同，所以没办法就把二万四千元钱给了魏彦林，魏彦林出了收据。等到冬天封江了，我和张关心去新开江地，把地的四周都走了，没看见一棵树，就连死树都没有。我回来找了魏彦林，我说地里也没树啊，魏彦林说有树，我说有树你自己去看看吧。事说到这就拉到了。新开江地第一轮是魏彦林承包的，大概是2003年，合同期满后同等价格还是他优先承包，魏彦林没承包，第二轮就被张关心承包了，期限为40年。原先新开江地十年九不收，现在以为哈达山截流了，江水没那么大，新开江的地就有收成了，所以魏彦林就找我要损失。
4、证人张某某证实，今天下午四点多，我在超市里坐着呢，不知道怎么回事，就看见谢某甲跑进我家超市了，紧接着魏超和他爸也进我们家屋了，打在一起了，紧接着又都出去了，等我出去的时候就看见谢某甲躺在地上了，魏超胳膊也一直出血，不一会就送他们去医院了。是我们村书记齐某甲组织人把谢某甲抬上自己车，之后他们开车就把谢某甲送医院去了。
5、证人齐某甲证实，2013年8月10日下午16时许，我在我们村村委会，接到我们村开小卖店的毕长胜的电话，毕长胜在电话里就和我说，在他们家门口谢某甲和魏彦林打起来了，打的挺严重的，说完他就把电话挂了，挂电话我就给派出所打电话报警，赶到卖点我发现谢某甲在毕长胜家卖店躺着，魏彦林在毕长胜家窗户底下站着，到现场看见谢某甲一动不动，打的挺严重的，我就又给派出所打个电话，之后我又给谢某甲儿子打个电话，不大一会，谢某甲的大哥就来了，我就赶紧组织人把谢某甲抬车上了，之后他们就拉着谢某甲去医院看病了。
6、证人王某某证实，2013年8月10日下午4时许，我在家呆，就听见毕长胜卖店有人吵吵，我就出去看看是怎么回事，我走到卖店靠大道东北的墙角，我就看见有个人躺大道上，一动也不动，我也没敢到跟前去看怎么回事，当时我也不知道躺着是谁，后来我听屯里人说躺着的是谢某甲，我看一会，我就回家了，我回家的时候谢某甲还在大道上躺着。
7、证人安某某证实，2013年8月10日下午，魏彦林给我打电话说谢某甲打电话骂他要平他全家。我说不能，事都过去了。又过了有十分钟魏彦林又打电话给我说：“出事了，谢某甲来了。”我挂断电话，骑摩托车就去了。我到哪后看到谢某甲在地上躺着呢。魏彦林在自己家呆着呢，听别人说魏超胳膊砍坏了，打车走了，去医院了。过程就是这样。
8、证人谢某乙证实，2013年8月10日下午4点多，我们屯的齐某甲给我打电话，问我在哪，我说我在松原，齐某甲说你爸和魏彦林、魏超打起来了，你爸在地上躺着呢，你抓紧找台车把你爸拉走，现在人事不醒。我问齐某甲魏彦林和魏超怎么样？齐某甲说黄某某开车把魏超拉走了。我接着就给我大爷家谢某丙打电话，告诉他我爸被魏彦林和魏超打了，现在在毕长胜家卖店门口躺着，让他赶快去，找车把我爸拉县里来。后来他们上车后给我回电话，我就到前郭县县医院等他们了。
9、证人毕某某证实，我的小名叫毕长胜。2013年8月10日下午四点多钟，我正在我家卖店的里屋睡觉，我媳妇张某某在卖店的屋里玩电脑，我被一阵声音惊醒，我起身就往门外走，我出我家卖店屋时，就看见谢某甲躺在我家卖店外面的土道上。头冲东，跟前没有别人，我又赶紧回到我睡觉的屋里取电话（手机），我先是给派出所打电话，因为我拨错号了，没有打通，我就给我们村书记齐某甲打电话说谢某甲和魏彦林在我家打仗了，谢某甲躺在道上了，你快来吧。过了2、3分钟齐书记就开车来了和我说你开谢某甲车，赶紧把他送医院去。也不知道都有谁把谢某甲抬到他车上，我开车，谢某丁抱着谢某甲的头，在出屯子桥那，谢某甲侄子谢某丙上的车，我们就从临江村的方向往木头走，因为当时已经打了120电话了，120的车在木头等着，我们到木头后120车就直接把谢某甲拉走了，谢某丁、谢某丙、谢某戊三个人跟着120车走了，我开车跟着去了县医院，我的车上还有我们屯的杨某某，120电话是他打的，从我们屯子走杨某某就跟着了。
10、证人谢某戊证实，2013年8月10日下午，我送谢某甲去了医院，当时是谢某乙给我打电话说他爸（谢某甲）被老魏家爷俩给打坏了，在毕长胜家卖店门口呢，让我去看看，我去的时候我看谢某甲已经被抬到他自己车上了，当时车上有谢某丁，杨某某，毕某某（毕某某开车），我上车后就往木头方向开了，在出屯子的桥上谢某丙又上车了，我们到了木头，120急救车也到了，又把谢某甲抬120车上了，我们就都去前郭县医院了。
11、证人杨某某证实，2013年8月10日下午，当时我和齐某甲书记正在村上，齐书记接个电话，说是谢某甲和老魏家爷俩干起来了，齐书记开车要去，让我也跟着去了。到了毕长胜家卖店那（也就是魏彦林家门口那）看见谢某甲在大道上头冲东躺着，没看见魏彦林，魏超绷着胳膊在土道上拦着车要上医院，后来他坐谁车走的我都不知道。齐书记让我打120电话来接谢某甲，他给派出所打电话报警了。接着又给谢某甲家的亲属打电话，先是谢某丁来的，我和谢某丁要抬谢某甲没抬动，后来齐书记张罗抬谢某甲自己车上，让毕某某开车往县里拉。当时我跟着车去了，车上有谢某丁、谢某戊、谢某丙、毕长胜，出屯子时我又给120打电话，120说他们到达里巴乡了，我就和他们约定在木头汇合，到了木头就把谢某甲抬120车上了，我也跟着车去了医院。
12、证人谢某丙证实，2013年8月10日下午谢某乙（谢某甲的儿子）给我打电话说他父亲被魏彦林父子打伤了，我在我们屯子南边的土桥那堵住拉我二叔谢某甲（谢某甲的车）的车，是毕某某开的车，车上当时有我和谢某丁，还有谢某戊，杨某某。我们车到木头，县医院120车在木头接的我们，之后就去县医院了。
13、证人闫某某证实，2013年8月10下午四点多钟，我在土道上听人说干仗了，我问是谁干仗了，那人（不知道是谁了）说是老魏家和谢某甲。我回家时就看见谢某丁，就和谢某丁说大叔你还不去看看去，那边不行了。谢某丁问我都谁呀，我说我二叔（谢某甲）和老魏家。谢某丁听我说完就往毕长胜卖店的方向跑去了。
14、证人谢某丁证实，2013年8月10日下午四点左右，我在我们屯闫四（不知道叫啥名）家那站着，闫四不知道从哪儿回来和我说大叔，你还不去看看，谢某甲被魏彦林爷俩给打坏了，在老魏家那，我就赶紧往哪跑，跑到毕长胜家卖店那，我看见谢某甲在大道上头朝东躺着，嘴里往出吐血末子，我们就赶紧把谢某甲往谢某甲的车上抬，开卖店的毕某某开谢某甲车我们就往木头走，车上有杨某某，毕长胜，谢某戊，在屯子南头桥上我儿子谢某丙也上车了，我们车到木头，县医院的120车在那等着呢，我们就把谢某甲抬到120车上就去医院了。
15、证人黄某某证实，2013年8月10日下午16时左右，我刚要进村委会，我们的调解员杨某某就给我打电话说你马上到魏彦林家来。也没说为什么。这样我挂了电话就开车到了魏彦林家附近，看见魏彦林家门前站很多人，我就把车停在外面了。这时，我看见魏超左手按着右胳膊，当时魏超胳膊流血，魏超对我说快点，快点送我去医院。我就把他拉着去县医院了。
16、证人李某甲证实，我知道谢某甲被打伤的事情，当天我在诊所打针，我听说以后就去了魏彦林门前，等我到的时候看见村里人往谢某甲车里抬他呢。我听说过谢某甲被打是有人设计好的，当天我看见谢某甲躺着地上，他们往车上抬他，当时没有老谢家人，我没带电话，我就借电话，要给老谢家打电话，这时我看见杨继峰媳妇了，我就说你怎么不给老谢家打电话呢。杨继峰媳妇说打啥电话啊，听说这都是设计好的，完了我就走了。
17、证人高某某证实，我是前郭县医院脑外科大夫，有一个叫谢某甲的人在我们科室住过院，但是现在谢某甲已经出院了，是2013年10月10日出院的，我是谢某甲的主治大夫。谢某甲是2013年8月10日住的院，谢某甲来的时候瞳孔放大，脑疝了。当时谢某甲不能与人沟通，语言神经损失失语了。谢现在就有生命体征，没有意识，就是比植物人强。
18、证人崔某某证实，我和魏彦林、魏超是一个村的，我是当天听别人说魏彦林和谢某甲打起来了，我去看热闹，我去的时候就看见谢某甲在毕某某超市前躺着不动了，没看见魏彦林。
19、证人齐某乙证实，我是郭家村的村会计，我们村有一块叫新开江地的地块，在松花江中心，四周都是水。现在是张关心在承包，他和村上签的合同。具体时间我忘了，大概是2002、2003、2004年，乡里经营管理站有合同。承包形式是同等价格优先承包给原承包人，魏彦林说他承包不起。后来张关心出了20万，村里就把地承包给张关心了。承包给张关心时是按95垧地承包的，是承包之前我、谢书记、各社村主任和乡里徐艾青乡长一起去丈量的。去丈量的时候这块地上没有附着物，也看不到树苗。我们去的时候是春天，地里都是草，我没有看到魏彦林种的树苗，但后来他说头一年插条了。魏彦林向村里要了二万四千元钱说是在新开江地插树条了，是一万二千棵，二元钱一棵。我不知道魏彦林是否阻挠村里和张关心签承包合同。
20、前郭县医院出院诊断书及病历证实，被害人谢某甲的伤情和治疗情况
21、前郭县公安局活体伤情意见及鉴定文书证实，被害人谢某甲之损伤为重伤。
22、吉林省公安厅鉴定文书证实，在送检的镰刀上所检部位血迹的STR分型与谢某甲血样的STR分型一致。
23、吉林一诺司法鉴定所鉴定书证实，被害人谢某甲为三级伤残。
24、抓捕经过证实，二被告系被抓获。
25、提取笔录（魏彦林殴打谢某甲凶器及监控录像）证实，案发的过程及作案工具镰刀及镰刀上的血迹。
26、魏彦林辨认笔录证实，被告人魏彦林承认镰刀系2013年8月10日殴打被害人的凶器。
27、谢某甲通话详单证实，案发前被害人的通话情况。
28、接受证据材料清单证实，证人李某乙的来源。
29、魏彦林、魏超地市常住人口查询及现实表现：证实二被告系成年人，属完全刑事责任能力，未发现前科劣迹。
30、现场勘察照片（四张）、魏彦林指认现场、凶器照片（四张）、魏超受伤照片（两张）证实，案发现场情况和凶器及魏超当时的伤情。
31、魏彦林举报信（一封），魏彦林、侯贵权举报信（一封）：证实被告人魏彦林曾举报过被害人谢某甲。
32、住院病历两份，用药清单一份。
33、住院费收据两枚，自购药单据28枚。鉴定费发票一枚。证实住院以及鉴定的费用情况。
关于上诉人魏彦林上诉称，被害人到上诉人家寻衅且先动手打人，被害人存在过错。经查，被害人谢某甲是因上诉人魏彦林举报其有经济问题而到魏家引起本案的发生，存在一定过错，对此上诉意见和理由，本院予以确认。
关于上诉人魏超提出其属从犯的辩护意见。经查，魏超与魏彦林追打谢某甲到卖店门外，魏超用拳头击打谢某甲头部致谢某甲倒地，被告人魏彦林遂用镰刀背部向倒地的谢某甲头部猛击两下，致谢某甲脑外伤所致精神障碍构成三级残，此伤残后果是二上诉人魏彦林、魏超共同行为致害的结果，依法应由二上诉人共同承担罪责，故对魏超辩称其属从犯的观点，本院不予采纳。
本院认为，上诉人魏彦林、魏超故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。魏彦林上诉提出不希望导致被害人伤害的严重后果及上诉人魏超提出应认定其为从犯的辩护意见，均没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，赔偿亦合理，但量刑不当，应予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持前郭县人民法院（2014）前刑初字第79号刑事附带民
事判决中的第三项及第一、二项中的定罪部分判决；
撤销前郭县人民法院（2014）前刑初字第79号刑事附带
民事判决第一、二项中的量刑部分判决；
三、被告人魏彦林犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年（刑期
自2013年8月16日起至2020年8月15日止）；
三、被告人魏超犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年（刑期
自2013年8月16日起至2019年8月15日止）。
上列二被告的刑期，均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
本判决为终审判决。
审 判 长 牟凤桐
审 判 员 丛 峰
代理审判员 陈鸿熙
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 刘昭明