新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈垦法民初字第00651号
原告徐积荣，男，1965年4月7日出生，住新疆生产建设兵团第十三师。
委托代理人李玉洁，新疆君始律师事务所律师。代理权限特别授权。
被告肖世章，男，1965年5月18日出生，住新疆生产建设兵团第十三师。
委托代理人白筱红，新疆众托律师事务所律师。代理权限特别授权。
原告徐积荣与被告肖世章提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2015年7月17日受理后，依法由审判员侯保生适用简易程序独任审理。2015年12月29日由简易程序转为普通程序审理，依法组成由审判员王兆华担任审判长，审判员侯保生、人民陪审员王继忠参加的合议庭进行审理。2016年3月10日公开开庭审理了本案。原告徐积荣及其委托代理人李玉洁，被告肖世章的委托代理人白筱红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐积荣诉称，2014年8月，被告雇佣原告施工期间从其工地施工时不慎从高处坠落摔伤，住院治疗61天。由于被告不及时支付治疗费用，导致原告右眼下泪小管断裂处仍未手术。原告的伤残经司法鉴定为两处十级伤残。原被告双方因赔偿费用无法达成一致意见，故原告诉至人民法院，请求人民法院判令：1、被告赔偿原告医疗费3817.50元、后续治疗费12000元、误工费40800元(170元／天×240天)、护理费16320元(136元／天×120天)、住院伙食补助费8520元(120元/天×71天)、营养费8520元、交通费500元、残疾赔偿金117012元(13930元/年×20年×42%)、精神损害抚慰金5000元、病历复印费15.40元、鉴定费1600元，共计214104.90元；2、本案诉讼费、送达费由被告承担。
被告肖世章辩称，原告的诉称与本案事实部分不符，事发当天被告未雇佣原告提供劳务，原告的损伤不是为被告提供劳务造成的，是原告自己未尽到应注意的义务造成的。被告在原告住院治疗期间已向其垫付了相关费用，原告的赔偿项目不符合法律规定，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
在庭审中原告为证实自己的诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、哈密地区中心医院诊断证明书1份、出院记录1份、住院病案20份、哈密地区中心医院住院费用结算统一票据1份、病历复印费收据1份，证明原告受伤后在哈密地区中心医院治疗及支出医疗费17257.26元、病历复印费15.40元的事实。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，但认为原告在哈密地区中心医院的医疗费都是被告垫付的。
2、哈密永康中医骨伤科医院诊断证明书1份、出院证明书1份、住院病案17份、治疗费发票及收费收据各1份，证明原告在哈密永康中医骨伤科医院治疗及支出医疗费12649元的事实。经质证，被告除对2015年2月27日哈密永康中医骨伤科医院出具的收费收据不认可外，对该组其他证据的真实性无异议，但认为在哈密永康中医骨伤科医院支出的医疗费9824.50元都是被告垫付的。
3、甘张证(2015)法临鉴字第82号司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1份、外购药发票1份，证明原告受伤后经甘肃省张证司法医学鉴定所鉴定其伤残等级为一处七级、二处十级及支出鉴定费1600元、外购药品993元的事实。经质证，被告对该份伤残鉴定意见书及鉴定费用票据的真实性、关联性不认可，对外购药品发票的关联性不认可。认为被告的鉴定伤残标准是按照工伤等级标准认定的，没有按照交通事故伤残标准认定。外购药品只有发票，没有相关的诊断证明书及医嘱，不能证明外购药品与治疗伤情有关。
4、新众司(2015)临鉴字第370号司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份，证明原告的伤残经新疆众鑫司法鉴定所鉴定为二处十级伤残及支出鉴定费700元的事实。经质证，被告对鉴定意见书及鉴定费票据的真实性无异议，但认为该组证据不能证明原告的伤残是在被告工地施工时造成的。
5、录音光盘1张、录音文字材料1份、照片打印件6份、身份证1份，证明原被告双方之间存在雇佣关系及原告在施工工地受伤和原告在住院期间由护理人员护理的事实。经质证，被告对录音光盘及录音文字材料的真实性、关联性不认可。认为录音资料属传来证据，在没有其他证据印证的情况下不能直接作为证据使用。对6份照片打印件的真实性、关联性不认可。对护理人员张盼盼的身份证的真实性无异议，但对其关联性不认可，认为原告住院期间是由被告的家人护理的。
被告未向本院提交证据。
经审理查明，2014年8月24日，被告雇佣原告在修建巴里坤县健坤牧业有限公司牛羊养殖基地羊圈工程中，原告在施工时不慎从工地高处坠落摔伤。原告受伤后于2014年8月24日至2014年9月2日在哈密地区中心医院治疗，被诊断为：1右眼下泪小管断裂。2、右眼下泪点缺失。3、右眼瘢痕性脸外翻。原告在哈密地区中心医院共住院治疗9天，支出医疗费17257.26元已由被告全部垫付。2014年9月2日至2014年11月4日原告在哈密永康中医骨伤科医院治疗，被诊断为：1、颈脊髓损伤伴不全瘫。2、颌面部多发软组织损伤。原告在哈密永康中医骨伤科医院共住院治疗62天，支出医疗费9824.50元，其中被告垫付7000元。2015年11月5日经新疆众鑫司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为二处十级，原告为此支出鉴定费700元。原告复印病历支出复印费15.40元。原被告双方因赔偿费用无法达成一致意见，故原告诉至人民法院，请求人民法院判令：1、被告赔偿原告医疗费3817.50元、后续治疗费12000元、误工费40800元(170元／天×240天)、护理费16320元(136元／天×120天)、住院伙食补助费8520元(120元/天×71天)、营养费8520元、交通费500元、残疾赔偿金117012元(13930元/年×20年×42%)、精神损害抚慰金5000元、病历复印费15.40元、鉴定费1600元，共计214104.90元；2、本案诉讼费、送达费由被告承担。原告在庭审中变更诉讼请求，请求人民法院判令：1、被告赔偿原告医疗费3817.50元、后续治疗费12000元、误工费40800元(170元／天×240天)、护理费16320元(136元／天×120天)、住院伙食补助费8520元(120元/天×71天)、营养费8520元、残疾赔偿金30646元(13930元/年×20年×11%)、精神损害抚慰金5000元、病历复印费15.40元、鉴定费2300元(1600元＋700元)、交通费500元，共计128438.90元；2、本案诉讼费、送达费由被告承担。
本院认为，公民享有生命健康权。依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告徐积荣作为雇员在从事雇佣活动中坠落摔伤，被告肖世章作为雇主应当承担赔偿责任。被告肖世章认为，事发当天被告未雇佣原告提供劳务，是原告自己未尽到应注意的义务造成的，被告不应承担赔偿责任的辩称意见，因被告对其辩称意见未提交证据证实，对此被告应承担举证不能的后果。被告的该项辩称意见不能成立，本院不予采信。
对原告要求被告赔偿其医疗费3817.50元（2824.50元＋993元）、后续治疗费12000元的请求，原告在哈密地区中心医院支出医疗费17257.26元，在哈密永康中医骨伤科医院支出的医疗费9824.50元，共计支出医疗费27081.76元，原告在庭审中自认其在哈密地区中心医院治疗期间的医疗费17257.26元已由被告垫付，在哈密永康中医骨伤科医院治疗期间支出的医疗费9824.50元，被告垫付7000元。原告对在哈密永康中医骨伤科医院的剩余医疗费2824.50元并未主张，属自愿放弃，不违反法律规定，本院予以确认。原告仅主张在哈密永康中医骨伤科医院治疗期间支出的补交住院费用2824.50元及外购药品993元，合计3817.50元。对原告提交哈密永康中医骨伤科医院于2015年2月27日出具的收费收据，因该份收费收据不是正规医疗发票，本院不予确认。对原告提交哈密市八一路王卫国门诊部于2014年11月20日出具的外购药品发票，因无相关医嘱，本院不予确认。对原告要求被告赔偿后续治疗费12000元的请求，根据法律规定，医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿。原告提交的医疗证明中及司法鉴定意见书中并未明确其伤情需后续治疗费，原告的该项请求不符合法律规定，本院不予支持。
对原告要求被告赔偿误工费40800元(170元／天×240天)的请求，根据法律规定，受害人误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉人民法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告未提交证据证明其实际减少的收入或近三年的平均收入，应按照兵团在岗职工平均工资计算，2014年兵团在岗职工(就业人员)平均工资49668元，每天工资为136元。原告的住院治疗天数为71天，其误工费为9656元(136元/天×71天)。对原告要求被告赔偿其护理费16320元(136元／天×120天)的请求，因原告向本院提交的医疗证明中并未有需要护理的医嘱，原告的该项请求不符合法律规定，本院不予支持。对原告要求被告赔偿住院伙食补助费8520元(120元/天×71天)的请求，因原告住院71天，住院伙食补助费每天按25元计算，其伙食补助费为1775元(25元/天×71天)。对原告要求被告赔偿营养费8520元(120元/天×71天)的请求，因原告向本院提交的医疗证明中并未有加强营养的医嘱，原告的该项请求不符合法律规定，本院不予支持。对原告要求被告赔偿交通费500元的请求，因原告未向本院提交其支出交通费用的相关票据，本院不予支持。原告要求被告赔偿残疾赔偿金30646元(13930元/年×20年×11%)的请求，符合法律规定，本院予以支持。对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元的请求，因原告伤残等级为二处十级，其精神损害抚慰金酌定为1000元。对原告要求被告赔偿其鉴定费2300元及病历复印费15.40元，合计2315.40元的请求，原告在新疆众鑫司法鉴定所支出的鉴定费700元、复印病历支出的复印费15.40元系原告合理支出的费用，本院予以确认，此部分费用应由被告赔偿。对原告在甘肃省张证司法鉴定所支出的鉴定费1600元，因原告在此次鉴定时并未与被告协商亦未经本院指定，此次司法鉴定程序不符合法律规定。对甘张证(2015)法临鉴字第82号司法鉴定意见书本院不予确认，其不能作为本案证据使用。被告此次支出的鉴定费1600元应由其自行承担。上述各项费用共计43792.40元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告肖世章向原告徐积荣赔偿残疾赔偿金30646元、误工费9656元、住院伙食补助费1775元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费700元、病历复印费15.40元等各项损失43792.40元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告徐积荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2869元，由原告徐积荣负担1891元，被告肖世章负担978元。邮寄送达费30元，由被告肖世章负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。
当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 王兆华
审 判 员 侯保生
人民陪审员 王继忠
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 王 琴