福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖刑初字第231号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人林新聪，男，1991年6月11日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省漳浦县。2014年10月23日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人易恒云，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被告人郑伟镇，男，1994年1月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省漳浦县。2014年12月17日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被刑事拘留，2015年1月20日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人郑兆雄、林幼蕊（实习），福建泾渭明律师事务所律师。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2015）162号起诉书指控被告人林新聪、郑伟镇犯信用卡诈骗罪，于2015年2月13日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于2015年3月30日将本案转为普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员黄金婵、代理检察员童乔容出庭支持公诉，被告人林新聪及其辩护人易恒云，被告人郑伟镇及其辩护人郑兆雄、林幼蕊到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年8月至10月间，被告人林新聪、郑伟镇伙同陈颖、林新杰、蔡聪云等人（均另案处理）在本市湖里区高新技术区亿华中心、日华国际大厦等地，以帮助提高信用卡额度的名义，骗取被害人的信用卡和密码，并刷走卡内金额共计人民币165562元，具体事实如下：
1、2014年8月，被告人林新聪、郑伟镇伙同林新杰、蔡聪云等人在亿华中心706室，采取上述方式，刷走被害人黄某某的2张信用卡共计人民币25675元；刷走被害人叶某某的2张信用卡共计人民币32187元。
2、2014年10月，被告人林新聪、郑伟镇伙同陈颖、林新杰、蔡聪云等人在日华国际大厦401E室，采取上述方式，刷走被害人陈某某的1张信用卡人民币26000元；刷走被害人蒲某某的2张信用卡共计人民币21400元；刷走被害人张某甲的1张信用卡人民币28800元，刷走被害人张某乙的1张信用卡人民币31500元。
2014年10月22日，被告人林新聪在福建省漳浦县六鳌镇鳌东村被漳州市漳浦县公安局民警抓获，次日，厦门市公安局湖里分局民警将被告人林新聪押解回厦并执行刑事拘留。同年12月17日，被告人郑伟镇在福建省漳浦县火车站被福州铁路公安处民警抓获，同日，厦门市公安局湖里分局民警将被告人郑伟镇押解回厦并执行刑事拘留。到案后，被告人林新聪的家属代其退出赃款16万元，该款现暂扣于厦门市公安局湖里分局；在本案审理过程中，被告人郑伟镇的家属代其退出赃款5562元，该款现暂存于本院。
上述事实，两被告人在开庭审理过程中均无异议，并有被害人黄某某、陈某某、叶某某、张某甲、张某乙、蒲某某的陈述，证人钱某某、邱某某、毛某、朱某某的证言，接受证据清单、短信记录截图、银行交易单、办公楼租赁合同、房屋租赁合同、房屋借用合同、户籍证明、到案经过、刑事判决书及暂存款票据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林新聪、郑伟镇以非法占有为目的，结伙骗取他人信用卡并使用，金额共计人民币165562元，数额巨大，其行为均已构成信用卡诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林新聪的辩护人提出的被告人林新聪具有自首情节的辩护意见，经查，根据漳浦县公安机关出具的抓获经过证实被告人林新聪系被民警于漳浦县六鳌镇鳌东村当场抓获，虽然证人林某某证实，经其劝说，被告人林新聪意欲至漳浦县六鳌派出所投案随后即被抓获，但其到案后并未如实供述参与信用卡诈骗的事实，故其不具有自首情节，辩护人的该辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳；至于其提出的被告人林新聪系初犯、自愿认罪、积极退赃，请求对其从轻处罚的辩护意见，符合事实及法律规定，本院予以采纳，但其请求对被告人林新聪适用缓刑的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人郑伟镇的辩护人提出的应认定被告人郑伟镇为从犯并对其减轻处罚的辩护意见，经查，被告人郑伟镇实施公诉机关指控的两起犯罪之前已明知要实施信用卡诈骗，仍出资与被告人林新聪合伙租赁场所积极参与信用卡诈骗，其在共同犯罪过程中的作用及地位不符合从犯特征，故辩护人的该辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳；至于其提出的被告人郑伟镇系初犯、自愿认罪、积极退赃、有悔罪表现，请求对其从轻处罚的辩护意见，符合事实及法律规定，本院予以采纳，但其请求对被告人郑伟镇适用缓刑的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人林新聪犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月23日起至2019年10月21日止。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
二、被告人郑伟镇犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月17日起至2019年12月16日止。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
三、暂扣于厦门市公安局湖里分局及暂存于本院的退赃款共人民币165562元，发还被害人黄某某人民币25675元、叶某某人民币32187元、陈某某人民币26000元、蒲某某人民币21400元、张某甲人民币28800元、张某乙人民币31500元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 荀 毅
人民陪审员 倪五洲
人民陪审员 陈智煜
二〇一五年六月四日
书 记 员 郑弦扬
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条第一款第（三）项有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
……
（三）冒用他人信用卡的；
……
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形。