河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀06刑终12号
原公诉机关河北省安新县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谌某，农民。因本案于2014年11月23日被安新县公安局行政拘留，同年12月7日因涉嫌故意伤害罪转刑事拘留，2015年1月10日被监视居住，2015年4月20日被逮捕。现押于安新县看守所。
上诉人（原审被告人）卢某，农民。因本案2014年11月23日被行政拘留，同年12月7日因涉嫌故意伤害罪转刑事拘留，2015年1月10日被逮捕。现押于安新县看守所。
河北省安新县人民法院审理安新县人民检察院指控原审被告人谌某、卢某犯故意伤害罪一案，于2015年7月13日作出（2015）安刑初字第49号刑事附带民事判决，二被告人不服，均提出上诉。本院经审理于2015年9月16日作出（2015）保刑终字第420号刑事附带民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。河北省安新县人民法院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，于2015年12月9日作出（2015）安刑初字第136号刑事判决。原审被告人谌某、卢某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年11月23日9时许，被告人卢某与同厂工人徐某在安新县三台镇店上村潭美鞋厂二楼车间内因工作琐事发生争执后互相打斗，被害人张某乙（又名张猛）帮表弟徐某、被告人谌某帮老乡卢某参与打架。在打斗过程中，被告人谌某持剪刀、卢某持工具刀将张某乙扎伤，致张某乙胃全层破裂，经鉴定属重伤二级，且属九级伤残。综合分析张某乙脐上方创口贯通致腹腔，致胃破裂，分析该创口符合剪刀所形成；左上腹外侧创口为壁纸刀所形成。案发后，被告人卢某明知他人报案而在现场等候，抓捕时无拒捕行为，到案后如实供述了自己的主要犯罪事实。2015年9月15日双方达成协议，被告人谌某、卢某赔偿被害人张某乙10万元。张某乙对谌某、卢某表示谅解。
上述事实由下列证据证实：
1、被害人张某乙的陈述证实，2014年11月23日9时许，其在潭美鞋厂二楼成型车间干活，见表弟徐某和卢某正拳头巴掌的对打，其跳过流水线问卢某怎么回事，并和卢某对骂起来，其拽住卢某上衣，卢某打其前胸两下，其也拳头巴掌的打卢某，卢某从上衣口袋里拿出一把壁纸刀朝其肚子与腰部划了一下，这时谌某从流水线上拿了把剪刀扎在其肚子上一下，当时其就倒地了，被送进了医院。其肚子上的伤是谌某用剪刀扎的，左下腹部的伤是卢某用刀子划的。
2、被害人徐某的陈述证实，2014年11月23日9时许，其和卢某在潭美鞋厂二楼成型车间因为配鞋争吵起来，其先打了卢某脸上一巴掌，二人拳头巴掌的对打。其表哥张猛跳过流水线帮着打卢某，谌某过来打其前胸一拳，其和谌某打在一起，谌某拿了把剪刀朝其乱扎，卢某拿着一把刀子扎在张猛肚子上一下。其和谌某打完后，谌某走到张猛跟前用剪刀朝张猛腹部中间位置乱扎了两下，有没有扎到其不清楚。
3、被告人卢某、谌某对上述事实供认。
4、证人赵某的证言证实，当时卢某和徐某因配鞋争吵并对打，后被人拦开，后二人又打在一起，这时卢某的老乡谌某过来，徐某的表哥张猛跳过流水线也过来，张猛帮着打卢某，谌某也动手，双方拳头巴掌的对打，徐某把谌某推搡到流水线上，谌某在流水线上拿了一把黑色大剪刀朝徐某乱刺，张某甲拿凳子挡住了谌某的剪刀。张猛正和卢某拉扯着打，谌某拿剪刀朝张猛腹部扎了一下就缩回来，扎到没扎到不清楚。停手后张猛用手捂着肚子倒在地上。其看到卢某拿着一把壁纸刀。
5、证人韩某、张某甲、许某、郭某的证言证实，四人均系潭美鞋厂工人，案发时均在场。韩某证实张猛和卢某对打，谌某和张猛互相推搡，后四人打在一起。张某甲证实张猛和卢某对打，徐某和谌某对打，谌某拿剪刀朝徐某身上乱扎，其拿凳子挡住了谌某的剪刀。许某证实张某乙、徐某、卢某、谌某四人打在一起。郭某证实张猛和卢某推搡，谌某在中间没拦开，双方打在一起，其去叫厂长。四人均证实，打完架后张猛倒在地上，被送医院，徐某额头有伤。卢某拿着把刀子。
6、证人王某的证言证实，其是潭美鞋厂负责人。其厂工人因为工作的事打架了，河南籍工人张猛被扎伤了，其报警。其厂二楼成型车间有两种剪刀，一种是剪线头的小剪刀，还有一种长二十公分左右的黑色大剪刀。
7、安新县公安局公（冀安）鉴（法医）字（2014）398号法医学人体损伤程度鉴定意见书、补充说明及照片证实，被害人张某乙“左上腹外侧有一长5.0cm的斜行创口愈合瘢痕”、“腹部正中脐上3cm处有一长4.0cm的斜行创口愈合瘢痕”。损伤形态分析为锐器伤，致胃全层破裂，属重伤二级。且根据张某乙病历记载，结合侦查情况，综合分析脐上方创口贯通致腹腔，致胃破裂，分析该创口符合剪刀所形成；左上腹外侧创口为壁纸刀所形成。
8、保定市法医鉴定中心保法医鉴定中心（2015）临鉴字第1050号关于张某乙伤残程度鉴定意见书及照片证实，根据GB／T16180-2014《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残程度鉴定分级》符合5.9.2.42）属九级伤残。
9、现场勘验笔录、现场平面示意图证实，现场位于安新县三台镇店上村潭美鞋厂生产车间二楼。
10、安新县公安局证据保全决定书、清单及照片证实，2014年11月23日，于被告人卢某处扣押作案时使用的工具刀一把。
11、辨认笔录及照片证实，被告人谌某指认类似于其打架时使用的剪刀。
12、提取笔录及照片证实，2014年11月29日提取被害人张某乙打架时所穿的黑白颜色毛衫，上衣前有多处破口，内侧有已干的血迹。
13、安新县公安局办案说明证实，2014年11月23日9时许，接警后民警立即赶赴现场，将谌某、卢某传唤至三台派出所进行询问。
14、户籍证明信证实被告人谌某、卢某及被害人张某乙、徐某的身份情况。
15、赔偿协议书、谅解书：2015年9月15日双方达成协议，谌某、卢某一次性赔偿张某乙10万元。张某乙对谌某、卢某表示谅解。
16、安新县公安局行政处罚决定书证实，2014年11月23日，安新县公安局对谌某、卢某作出行政拘留十五日，并处罚款一千元的行政处罚。
原审法院认为，被告人谌某、卢某故意伤害他人身体，致人重伤，二被告人的行为均构成故意伤害罪。二被告人共同故意犯罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人谌某、卢某均持凶器主要实施犯罪行为，均系主犯。被告人卢某犯罪后明知他人报案而在现场等待，无拒捕行为，到案后如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可减轻处罚。被告人谌某如实供述犯罪事实，可从轻处罚。二被告人积极赔偿被害人损失且取得被害人谅解，可从轻处罚。作案工具应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，以被告人谌某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；被告人卢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；作案工具壁纸刀一把予以没收。
上诉人谌某、卢某二人上诉均提出原判量刑过重，对其应适用缓刑。
经审理查明，原判认定2014年11月23日9时许，在安新县三台镇店上村潭美鞋厂二楼车间内，因工作锁事，上诉人谌某持剪刀、上诉人人卢某持工具刀将受害人张某乙扎致重伤的事实清楚，据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人谌某、卢某故意伤害他人身体，致人重伤，二上诉人的行为均构成故意伤害罪。关于上诉人谌某、卢某二人上诉均提出原判量刑过重，对其二人应适用缓刑的意见。经查，原审法院充分考虑了二人诉人在共同犯罪中的地位、作用，以及犯罪情节、性质、后果及犯罪后的表现，依法量刑，并无不当。故对二人的上诉意见不予采信。原判决定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 田银娇
代理审判员 齐金谦
代理审判员 戎瑞良
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 郝 彬