湖南省汉寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0722民初1281号
原告：ＸＸ华，男，1949年8月23日出生，汉族。
委托诉讼代理人：吴晓明，汉寿县奋进法律服务所法律工作者。
被告：彭德芳，男，1967年3月20日出生，汉族。
委托诉讼代理人：王国华，汉寿县法律援助中心律师，由汉寿县法律援助中心指派进行法律援助。
被告：常德武岭能源有限公司，住所地常德市武陵区长庚街道办事处聚宝社区一组。
法定代表人：庄加齐。
被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处光荣路居委会青年南路345号。
负责人:宋维君，系该分公司经理。
委托诉讼代理人：曾铮，湖南协平律师事务所律师。
原告ＸＸ华与被告彭德芳、常德武岭能源有限公司、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保财险常德分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ华的委托诉讼代理人吴晓明、被告彭德芳的委托诉讼代理人王国华、被告人保财险常德分公司的委托诉讼代理人曾铮到庭参加诉讼。被告常德武岭能源有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ华向本院提出诉讼请求：三被告赔偿ＸＸ华各项损失共计68700元（住院伙食补助费4500元、营养费5500元、后期治疗费10000元、司法鉴定费1580元、残疾赔偿金15509元、护理费14000元、误工费23085元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、修理费2000元，共计82174元，扣除ＸＸ华应负担部分，三被告尚应赔偿68700元），ＸＸ华当庭变更诉讼请求，还要求赔偿医药费24466元。事实和理由：2016年9月17日，彭德芳驾驶车牌号为湘X中型罐式货车沿省道205线由北往南行驶，当车行至汉寿县太子庙镇居委会路段超车时，与相对方向ＸＸ华驾驶的两轮摩托车相撞，造成ＸＸ华受伤、车辆受损的道路交通事故。经汉寿县交警大队认定，彭德芳负本次事故的主要责任。肇事车辆在人保财险常德分公司被投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任险（以下简称“三责险”）。
彭德芳辩称，1.肇事车辆被投保了交强险和三责险，ＸＸ华损失应由保险公司赔偿；2.事故发生后彭德芳垫付了24466元，对多垫付部分要求予以返还。
常德武岭能源有限公司未作答辩。
人保财险常德分公司辩称，1.愿意按照保险合同约定赔偿，但ＸＸ华诉请部分过高，应予以核减；2.对原告医药费非医保部分，保险公司不负责赔偿；3.若彭德芳无道路危险货物运输从业资格证，保险公司在三责险范围内不承担赔偿责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对到庭当事人无异议的证据（交通事故认定书、交强险保单、三责险保单、驾驶证复印件、行驶证复印件、医药费票据、鉴定费票据、常德市岐黄司法鉴定所出具的鉴定意见书、定损单），本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：ＸＸ华提交的常德市凯信司法鉴定所出具的鉴定意见书，人保财险常德分公司提出重新鉴定，且原、被告各方对新的鉴定意见书没有异议，故本院对ＸＸ华单方申请的该份鉴定报告不予采信；ＸＸ华提交的住院病历资料、诊断报告来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，予以采信；ＸＸ华提交的证明、照片、农田直补卡、常住人口登记卡、身份证复印件，来源合法，且经本院向村干部核实，ＸＸ华确系从事竹子加工行业，故对该组证据予以采信；ＸＸ华提交的餐费发票、油票，无其他证据佐证原告开支了相应的费用，故不予采信；彭德芳提交的从业资格证复印件、车辆营运承包管理合同复印件，无原件核对，不予采信；人保财险常德分公司提交的投保单、三责险条款，来源合法，内容客观真实，但未提交相应证据证实保险公司向投保人履行了免责告知义务，故对其证明目的不予采信；人保财险常德分公司提交的常德市岐黄司法鉴定所出具的关于医疗费自付部分比例的鉴定，本院认为，交强险和三责险设立的目的就是最大限度的保证投保人的损失能够得到及时有效的赔偿，而且保险合同不仅涉及投保人与保险人之间的关系，还涉及受害人利益。医疗机构在治疗时也是根据受害人的伤情需要自主用药，投保人及受害人并不能进行有效的控制和审核，因此ＸＸ华的医疗费不应当扣除非医保用药金额。因此对人保财险常德分公司提交的非医保用药的鉴定报告不予采信。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月17日，彭德芳驾驶车牌号为湘X中型罐式货车沿省道205线由北往南行驶，当车行至汉寿县太子庙镇居委会路段超车时，与相对方向ＸＸ华驾驶的两轮摩托车相撞，造成ＸＸ华受伤、车辆受损的道路交通事故。经汉寿县交警大队认定，彭德芳负本次事故的主要责任，ＸＸ华负次要责任。经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，ＸＸ华因本次事故造成十级伤残，误工损失日为270天，需1人护理120天，营养90天，后续取内固定手术需10000元。
另查明，肇事车辆在人保财险常德分公司被投保了交强险和不计免赔的保险金额为1000000元三责险。彭德芳无道路危险货物运输从业资格证。事故发生前，ＸＸ华长期在家从事竹子加工行业。事故发生后，彭德芳向ＸＸ华垫付了24466元。
ＸＸ华的各项损失为：1.医疗费24466元，ＸＸ华实际治疗花费24574.9元，其主张24466元符合法律规定，予以确认；2.住院生活补助费2500元（25天×100元/天），ＸＸ华住院治疗25天，每天按100元计算，对超出部分不予支持；3.后续治疗费10000元；4.营养费4500元，ＸＸ华需加强营养90天，每天按50元标准计算，对超出部分不予支持；5.护理费9600元（120天×80元/天），ＸＸ华需1人护理120天，每天按80元计算，对超出部分不予支持；6.残疾赔偿金15509元（本院所在地上一年度农村居民收入为11930元，ＸＸ华定残时年满67周岁，赔偿年限为13年，故残疾赔偿金为11930元×13年×10%=15509元）；7.误工费22751元（30757元÷365天×270=22751元），ＸＸ华虽年满67周岁，但事故发生前依然一直经营竹子加工工作，因本次交通事故误工必然造成损失，但其未提交近三年的具体收入情况，故对其误工费参照2016年城镇私营单位农、林、牧、渔从业人员年平均工资标准30757元计算，ＸＸ华误工270天；对超出部分不予支持；8.精神损害抚慰金5000元；9.交通费酌定500元；10.财产损失300元；11.鉴定费1580元；以上共计96706元。
本院认为，本案的争议焦点在于肇事司机不具有道路危险货物运输从业资格证，保险公司在三责险范围内是否能免于赔偿。根据三责险条款约定，驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，保险人不负责赔偿。但根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果，人保财险常德分公司未提交证据证明其向投保人尽到了法定的提示和说明义务，该免责条款不产生效力，故不能免除人保财险常德分公司在三责险范围内的赔偿责任。
本案系机动车之间发生的道路交通事故，因此造成人身伤亡的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。故ＸＸ华的损失先由人保财险常德分公司在交强险范围内赔偿63660元。超出交强险范围内的损失33046元，因ＸＸ华对事故的发生负次要责任，其自身具有过错，应适当减轻彭德芳的赔偿责任。本院酌定对ＸＸ华超出交强险部分的损失由彭德芳负担70%即23132.2元。肇事车辆在人保财险常德分公司被投保了保险金额为1000000元的不计免赔率的三责险，除鉴定费外，彭德芳应赔偿部分即22026.2元（23132.2元-1580×70%），由人保财险常德分公司替代赔偿。余下损失鉴定费1106元（1580×70%）由彭德芳负担。彭德芳多垫付的23360元（24466元-1106元），由人保财险常德分公司直接支付。综上所述，人保财险常德分公司应赔偿ＸＸ华各项损失62326.2元（63660元+22026.2元-23360元），人保财险常德分公司支付彭德芳垫付款23360元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效后10日内赔偿ＸＸ华各项损失62326.2元；
二、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效后10日内支付彭德芳垫付款23360元；
三、驳回ＸＸ华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1517元，减半收取758.5元，由ＸＸ华负担76元，彭德芳负担682.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 刘淑珍
二〇一七年十月十一日
书记员 殷 璇
附本判决书所适用的法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。