辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民三终字第944号
上诉人（原审被告）：沈阳金一石桁架机械手有限公司。住所地：辽宁省辽中县肖寨门镇肖东村。
法定代表人：徐盛南，董事长。
委托代理人：付殿武，该公司经理。
委托代理人：生丽娟，该公司职员。
上诉人（原审原告）：大连昭和巨坤精工有限公司。住所地：辽宁省大连经济技术开发区铁山东路***号。
法定代表人：侯连深，董事长。
委托代理人：王永声，辽宁律桥律师事务所律师。
委托代理人：田亚双，辽宁博学律师事务所律师。
上诉人沈阳金一石桁架机械手有限公司、大连昭和巨坤精工有限公司因买卖合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2015）开民初字第1107号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人沈阳金一石桁架机械手有限公司委托代理人付殿武、上诉人大连昭和巨坤精工有限公司委托代理人王永声到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年10月28日，原、被告签订《合同书（出售）》，约定原告购买被告的2台hub05改制机生产线，合同总价款30万元。交货期限为2014年12月30日前，被告负责送货，费用由被告承担。并约定：合同签订后，原告支付被告9万元作为预付款；产品产成后原告支付被告15万元作为合同提货款；剩余6万元作为产品质保金，质保期满后双方没有质量异议的，原告支付质保金给被告。被告不能交货的，应向原告支付不能交货部分货款3%违约金，并承担给原告造成的经济损失。合同第十五条约定，合同有效期自2014年10月25日起至2015年10月25日止。合同执行期内，双方均不得随意变更或者解除合同。
合同签订后，原告分别于2014年11月18日、2014年12月22日向被告支付预付款9万元，被告并未于2014年12月30日前交付生产线。2015年1月13日，被告将部分货物交付原告。被告庭审中称是料仓，原告称因被告不允许拆开包装，故不知是什么物品。同年1月21日，被告向原告发邮件表示因供应商货期延迟，进度表有延迟。同年2月17日，被告向原告发短信告知架子完活，但没有车辆运输。原告于2015年2月25日电话通知被告解除合同。同年2月27日，原告向被告发出邮件，告知被告原告已经启动法律程序。同年3月3日，向被告发出书面解除合同通知，被告于次日收到该通知后，未向人民法院或仲裁机构申请确认解除合同的效力，亦未向原告交付生产线等设备。
原告提出的诉讼请求为：被告返还9万元预付款并支付违约金9万元；案件受理费由被告承担。
原审法院认为，原、被告所签订的合同是双方真实意思表示，其内容不违反行政法规、法律的相关规定，合法有效，双方均应恪守履行。原、被告虽然在合同中约定在一年之内不得随意变更或者解除合同，但由于被告在合同约定期间内未将生产线制造完毕并交付原告，在原告通知其解除合同后，其至今未请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力，案涉合同已经实际解除。合同解除后，已经履行的，应当返还，被告应当返还原告所交付的预付款，故原告要求被告返还预付款9万元的诉讼请求，合法有据，应予支持。被告未按照合同约定的日期履行交付生产线的义务，应当承担违约责任，原告要求被告支付违约金的诉讼请求，合法有据，应予支持。关于违约金数额，原告主张过高，原审法院调整为已付货款9万元的利息，自双方约定的交货日次日即2014年12月31日起，按照中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算。被告主张的其没有违约或双方都违约的答辩意见，与事实不符，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、于判决生效后十日内，被告沈阳金一石桁架机械手有限公司返还原告大连昭和巨坤精工有限公司预付款9万元，并支付违约金（以9万元为基数，自2014年12月31日起至判决确定的给付之日止，按照中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算）；二、驳回原告大连昭和巨坤精工有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由被告沈阳金一石桁架机械手有限公司承担。
原审法院宣判后，沈阳金一石桁架机械手有限公司、大连昭和巨坤精工有限公司均不服，向本院提起上诉。沈阳金一石桁架机械手有限公司上诉请求撤销原判，依法改判驳回大连昭和巨坤精工有限公司的诉讼请求或发回重审。其提出的上诉理由为：原审判决对沈阳金一石桁架机械手有限公司提供的照片证据没有深入了解和庭外调查，对沈阳金一石桁架机械手有限公司与大连昭和巨坤精工有限公司的延期交货协商结果证据不予采信属事实认定不清；没有依据大连昭和巨坤精工有限公司应该先付款之后沈阳金一石桁架机械手有限公司再付货的合同条款进行判决，属适用法律条款不当。
大连昭和巨坤精工有限公司上诉请求变更原审判决违约金部分，改判沈阳金一石桁架机械手有限公司给付其违约金9万元。其提出的上诉理由为：双方签订的《合同书（出售）》第十二条约定了违约金的计算方式，大连昭和巨坤精工有限公司在原审诉讼中充分考虑到合同法所规定的违约金具有补偿和惩罚的双重性质，主动将违约金调整为合同总数额的30%即9万元，而原审法院未依据双方合同的约定作出相应原判决，明显错误。
本院二审对原审查明的事实予以确认。
另查明，双方签订的《合同书（出售）》第十二条第（四）项约定：“卖方逾期交货的，每逾期一天按逾期交货部分货款的百分之五向买方偿付违约金，并承担买方因此所遭受的损失”。
上述补充查明的事实有《合同书（出售）》为凭，并经当事人原审庭审质证、本院认证，可以采信。
本院认为，合同解除权属形成权，自解除通知到达对方时发生法律效力，若相对方对合同解除的效力产生异议，须在合理期间请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。而本案沈阳金一石桁架机械手有限公司在接到大连昭和巨坤精工有限公司的解除合同通知后至今未向人民法院或仲裁机构请求确认解除合同的效力，显然已过合理期间，案涉合同已经实际解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其它补救措施，并有权要求赔偿损失”，故原审判决沈阳金一石桁架机械手有限公司向大连昭和巨坤精工有限公司返还业已收取的预付款9万元并无不当。关于大连昭和巨坤精工有限公司主张原审判决违约金不当问题，本院认为，双方签订的《合同书（出售）》虽约定了违约金的计算方式，但沈阳金一石桁架机械手有限公司主张过高，请求法院予以调整，在大连昭和巨坤精工有限公司对其因对方违约而造成的实际损失未提供充分证据加以证明的情况下，原审判决酌定违约金按照中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计算合理，对大连昭和巨坤精工有限公司的上诉请求，本院不予支持。关于沈阳金一石桁架机械手有限公司提出的原审判决对其提供的照片证据没有深入了解和庭外调查、双方协商延期交货、大连昭和巨坤精工有限公司应该先付款问题，本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，诉讼中，沈阳金一石桁架机械手有限公司提供的照片反映不出与本案有关联，不足以证明产品产成，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十六条之规定，该节事实不属于人民法院依职权主动调查了解的事实；该公司提供的《货期进度表》没有大连昭和巨坤精工有限公司工作人员签字认可，大连昭和巨坤精工有限公司对其发送的表明迟延交货的手机短信、电子邮件没有回复同意，据此得不出双方协商迟延交货的结论；合同约定大连昭和巨坤精工有限公司先支付预付款9万元，待产品产成后大连昭和巨坤精工有限公司支付其15万元作为合同提货款，现沈阳金一石桁架机械手有限公司证明不了产品产成，故其主张大连昭和巨坤精工有限公司应先付款，本院不予采纳。至于沈阳金一石桁架机械手有限公司已经交付给大连昭和巨坤精工有限公司自称为料仓的货物，诉讼中大连昭和巨坤精工有限公司表示沈阳金一石桁架机械手有限公司返还预付款时可以自行取回，双方对此没有争议；若沈阳金一石桁架机械手有限公司还有其他损失，因其未提起反诉，本案不予处理，当事人可另诉解决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3900元，由上诉人沈阳金一石桁架机械手有限公司负担1950元，大连昭和巨坤精工有限公司负担1950元。
本判决为终审判决。
审判长 白 波
审判员 高明伟
审判员 卢宏翔
二〇一五年十月十四日
书记员 葛美玲