甘肃省镇原县人民法院刑 事 判 决 书（2015）镇刑初字第52号公诉机关镇原县人民检察院。被告人李某某，男，甘肃省镇原县人。辩护人路正东，甘肃良友律师事务所律师。被告人李某甲，男，甘肃省镇原县人。镇原县人民检察院以镇检公诉刑诉（2015）21号起诉书指控被告人李某某、李某甲犯盗掘古文化遗址罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，镇原县人民检察院指派检察员ＸＸ红出庭支持公诉，被告人李某某及辩护人路正东，被告人李某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年7月16日，被告人李某某、李某甲经陈某某（在逃）提议前往镇原县三岔镇大塬行政村大塬自然村曹某某耕种的地里盗掘陶罐。当晚23时许，被告人陈某某、孙某（身份不详）、徐某（身份不详）准备铁锨、灰刀等工具与被告人李某某、李某甲五人驾驶甘MB59**银灰色骊威牌越野车前往镇原县三岔镇大塬行政村大塬自然村，到达曹某某家田地后被告人李某某、李某甲、陈某某等人用事先准备的工具轮流挖掘，当晚共挖掘出十余个小陶罐及四个中等陶罐，7月17日凌晨3时许五人驾车返回三岔镇街道各自回家。后陈某某将挖出的陶罐于7月17日13时许以3000元的价格卖给宁夏海原县收古董的人，被告人李某某、李某甲各分得赃款600元。经查证，被告人李某某、李某甲等人盗掘的曹某某家田地为新石器时代古文化遗址，2011年12月2日被甘肃省人民政府审批确定为省级文物保护单位。公诉机关认为被告人李某某、李某甲参与盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址，其行为已触犯刑律，应当以盗掘古文化遗址罪追究被告人李某某、李某甲的刑事责任。被告人李某某、李某甲在本案中系从犯，作案后两人能够投案，可对其从轻处罚并适用缓刑。针对起诉提供了物证、证人证言、书证、现场勘查笔录、辨认笔录、被告人供述等证据证实。被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人路正东认为，公诉机关指控被告人李某某犯盗掘古文化遗址罪罪名成立，但指控盗掘省级文物保护单位遗址不能成立，大塬遗址虽于2011年12月2日被确定为省级文物保护单位，案发前该遗址没有设置明显标志及保护范围，曾遭多次破坏挖掘，文物保护单位对该遗址的宣传保护管理属于失控状态，当地村民仍在遗址继续进行农作物种植，耕作时也能耕出陶罐器皿。被告人李某某等盗掘时根本不知道该遗址为省级文物保护单位，案发后县文物部门才于2014年11月6日在此立碑。被告人李某某具有自首情节，且属从犯，认罪态度好，有悔罪表现，应当减轻处罚。被告人李某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。经审理查明，大塬新石器时代文化遗址位于镇原县三岔镇大塬行政村大塬自然村东南500米吴某某门前地里。东临三庄洼沟，南依大塬沟，西至槐树庄，北靠中咀。2014年7月16日，被告人李某某、李某甲经陈某某（在逃）提议前往大塬新石器时代文化遗址盗掘陶罐，当晚23时许，陈某某、孙某（身份不详）、徐某（身份不详）准备铁锨、灰刀等工具与被告人李某某、李某甲五人驾驶甘MB59**银灰色骊威牌越野车前往镇原县三岔镇大塬行政村大塬自然村，到达曹某某家耕种的胡麻、豆子地后被告人李某某、李某甲、陈某某等人用事先准备的工具轮流挖掘，当晚共挖掘出十余个小陶罐及四个中等陶罐，7月17日凌晨3时许五人驾车返回三岔镇街道各自回家。7月17日13时许，陈某某将挖出的陶罐以3000元的价格卖给宁夏海原县收古董的人，被告人李某某、李某甲各分得赃款600元。2014年7月29日被告人李某某自动向公安机关投案。2015年1月13日被告人李某甲到公安、检察机关投案，退赔了600元赃款。另查明，被告人李某某、李某甲等人盗掘的曹某某家耕种的胡麻、豆子地为新石器时代古文化遗址，2011年12月2日镇原县三岔镇大塬新石器时代文化遗址被甘肃省人民政府审批确定为省级文物保护单位。2014年11月6日在该遗址立碑。又查明，被告人李某某喜好收藏字画古董，在画廊认识陈某某，通过陈某某认识姓徐、姓孙二人，李某某知道陈某某是宁夏固原人，年龄35岁左右，姓孙的是环县人，大概40岁左右，姓徐的是白银景泰人，大概40岁左右，其他情况不详，公安机关也未追寻到人。案件审理中，被告人李某某向人民法院退缴赃款600元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、归案情况说明、证明材料，证明2014年7月29日被告人李某某自动向公安机关投案自首。2015年1月13日被告人李某甲到公安、检察机关投案自首，退赔了600元赃款的事实；2、证人杨某某、吴某某、曹某某等证言，证明2014年7月16日晚有四五个人驾驶甘MB59**银灰色骊威牌越野车盗掘大塬古文化遗址的事实；3、证人曹某甲、张某某证言，证明其在镇原三岔镇街道做生意，陈某某此人听说过，偶尔来三岔街道做生意，2014年7月份左右见过几面，具体情况不知道；4、现场勘验检查工作记录及现场照片、视屏截图资料，证明三岔镇新石器时代大塬遗址的方位及盗掘痕迹、作案工具等情况；5、甘肃省人民政府文件、第三次全国文物普查不可移动文物登记表，证明三岔镇新石器时代大塬遗址2011年12月2日被公布为甘肃省第七批省级文物保护单位的事实；6、辨认笔录，证明被告人李某某从12张名为陈某某的男性照片中没有指认出和其一起盗掘文化遗址的陈某某；吴某某从12张男性照片中辨认出李某某、李某甲是2014年7月16日开车到其家的两个人；7、查封扣押物品请单，证明公安机关扣押了甘MB59**银灰色骊威牌越野车一辆、手电筒二只、T型钢针一把、赃款600元的情况；8、被告人李某某、李某甲供述，证明其盗掘古文化遗址的过程；9、户籍证明，证明各被告人住址、职业、身份等情况上述证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，各证据间能够相互印证，具有关联性，足以认定本案事实。本院认为，被告人李某某、李某甲参与盗掘具有历史、艺术、科学价值的且确定为省级文物保护单位的古文化遗址，其行为均已触犯刑律，构成盗掘古文化遗址罪。公诉机关指控被告人李某某、李某甲的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。辩护人路正东的辩护意见可适当予以考虑。在共同犯罪中，被告人李某某、李某甲起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人李某某、李某甲犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可减轻处罚。鉴于二被告人认罪、悔罪态度好，依法可酌情从轻处罚并适用缓刑。公诉机关建议适用缓刑的意见适当，予以支持。对于公安机关扣押的甘MB59**银灰色骊威牌越野车，该车在上述犯罪事实中起犯罪工具之作用，但由于被告人李某甲等人共同盗掘犯罪数额仅3000元，而该车价值8万余元，且并非专门用于犯罪活动，综合考量以上因素，根据本案的实际情况，该车应予退归被告人李某甲。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人李某某犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人李某甲犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、从被告人李某某、李某甲处追回的赃款人民币1200元依法予以没收，上缴国库。随案移送的甘MB59**银灰色骊威牌越野车一辆退归被告人李某甲。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  米忠峰审 判 员  郝红梅人民陪审员  刘 馨二〇一五年五月六日书 记 员  赵 娜本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。