山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋07民终1608号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司，营业场所：山西省吕梁市孝义市振兴东街103号。负责人：李成武，该公司经理。委托诉讼代理人：王永生，山西民力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张建忠，男，1982年8月22日生，汉族，平遥县村民，现住平遥县。被上诉人（原审被告）：陈锡良，男，1981年10月27日生，汉族，孝义市村民，现住孝义市。被上诉人（原审被告）：刘应强，男，1989年10月28日生，汉族，住平遥县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司因与被上诉人张建忠、陈锡良、刘应强机动车交通事故责任纠纷一案，不服平遥县人民法院（2017）晋0728民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司上诉请求：1、撤销山西省平遥县人民法院作出的（2017）晋0728民初442号民事判决书关于原审原告张建忠误工费用以及精神抚慰金的判决，请求误工费用按照2015年农林牧渔标准计算为220天，精神抚慰金按每级2000元计算，相差金额为50650.5元，请求上级人民法院撤销原审判决，依法改判；2、判令本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审原告张建忠并非从事交通运输行业，但一审法院仅根据其提供的驾驶证以及小型汽车行驶证就将原审原告张建忠的职业认定为交通运输行业，于法无据。2、关于原审原告的精神抚慰金，金额过高且没有任何依据，于法无据。被上诉人张建忠辩称，被上诉人自己经营大车，一直在工地干活；精神抚慰金一审法院判决正确。张建忠向一审法院起诉请求：1、判令被告陈锡良和保险公司赔偿原告经济损失265041.7元，被告刘应强补偿原告20000元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年4月19日13时10分许，被告陈锡良驾驶晋Ｋ×××××晋Ｋ×××××福田重型半挂牵引车沿孝石线由西向东行使至薛家会村段左转弯掉头时与原告驾驶的由东向西行驶至该路段的晋Ｋ×××××五菱牌发生碰撞，此事故经孝义市交警大队调查认定，被告陈锡良负事故的主要责任，原告负次要责任。原告受伤后，入住平遥县人民医院等处诊治，花费巨大。另被告陈锡良所驾事故车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司投保交强险和第三者责任险；原告受伤发生在为被告刘应强义务帮忙过程中。原告认为，以上被告对原告均承担赔偿之责，故具状起诉，请求公断。一审法院经审理查明，2016年4月19日13时10分许，被告陈锡良驾驶晋Ｋ×××××晋Ｋ×××××福田重型半挂牵引车，沿孝石线由西向东行使至薛家会村段左转弯掉头时，与原告张建忠驾驶晋Ｋ×××××五菱小型面包车沿孝石线由东向西行至该处相撞，发生致张建忠受伤住院及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。此事故经孝义市交警大队调查认定，被告陈锡良承担事故的主要责任，原告张建忠承担次要责任。事故发生后，原告张建忠当即入住山西省孝义市人民医院治疗，被告陈锡良垫付门诊医疗费1689元。当天晚上，原告张建忠转入平遥县人民医院治疗，主要诊断为：左股骨干骨折。其他诊断为：头皮裂伤术后、（S06.001）脑震荡，于2016年7月1日出院，实际住院103天。住院期间，花费医疗费用34504.05元，新型农村合作医疗住院补偿10000元，实际花费24504.05元。2017年3月17日，因左股骨干骨折内固定术后不愈合，原告张建忠入住平遥县人民医院骨一科治疗，于2017年4月12日出院，实际住院26天，花费医疗费用12042.64元，新型农村合作医疗住院补偿8259元，实际花费3783.64元。2016年4月19日至2017年5月15日期间，原告张建忠多次在平遥县人民医院复查治疗，门诊花费医疗费1029.9元。综上，原告张建忠先后在孝义市人民医院、平遥县人民医院共花费医疗费31006.59元。2016年5月5日，被告陈锡良垫付原告张建忠医疗费10000元。2016年10月12日，原告张建忠委托山西省平遥县司法鉴定中心对晋Ｋ×××××小型普通客车进行了车损鉴定，鉴定意见为：晋Ｋ×××××小型普通客车损失金额为￥14685元。2017年5月18日，原告张建忠委托山西省平遥县司法鉴定中心对其伤残等级鉴定和二次手术费用评估，鉴定意见为：张建忠左股骨干粉碎性骨折构成九级伤残；二次手术费用预计需10080元。庭审中，被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司申请对伤残等级重新鉴定。本院立案庭委托山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心进行了重新鉴定，鉴定意见为：张建忠车祸致左髋关节功能障碍，构成Ⅸ级（玖级）伤残。被告陈锡良驾驶的晋Ｋ×××××晋Ｋ×××××福田重型半挂牵引车在被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司投保有交强险和第三者责任险（保险金额主车为100万元、挂车为5万元），事故发生在保险期内。一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。此次事故经认定，被告陈锡良承担事故的主要责任，原告张建忠承担次要责任。对于原告张建忠的经济损失，被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任，不足部分由其在第三者责任险范围内按照合同约定予以赔偿70%。原告张建忠的经济损失认定如下：1、医疗费41086.59元。包括：医疗费31006.59元和二次手术费用10080元。2、营养费3870元。30元／天×129天（住院天数）=3870元。3、住院伙食补助费6450元。原告要求按照每天50元计算，故住院伙食补助费为：50元／天×129天（住院天数）=6450元。4、误工费69796.5元。原告从事交通运输业，误工天数计算至定残前一日为395天，误工费按照2015年山西省交通运输业在岗职工每日平均工资176.7元计算为：176.7元／天×395天=69796.5元。5、护理费14744.7元。原告住院期间由其妻子赵冬琴护理，系农民，按照2015年山西省农林牧渔业在岗职工平均工资计算，护理费计算为114.3元／天×129天（住院天数）=14744.7元。6、残疾赔偿金103312元。原告为平遥县古陶镇南城村农民，一直居住生活在城镇，其身体构成九级伤残，按照山西省2015年城镇居民人均可支配收入25828元／年计算，残疾赔偿金为：25828元／年×20年×20%=103312元。7、精神损害抚慰金10000元。8、交通费酌情考虑1000元。9、被抚养人生活费51675.4元。原告儿子张敬尧，2007年7月4日出生，计算9年；女儿张敬雅，2011年10月21日出生，计算13年；父亲张育智，1952年6月9日生，发生事故时64周岁，计算16年；母亲白爱兰，1957年1月3日生，已满55周岁，计算20年；张育智、白爱兰夫妇生育3个子女。抚养费计算：张敬尧、张敬雅、张育智、白爱兰均在城镇生活，其四人的抚养费以年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额为标准，共同计算13年；张育智另计算3年，白爱兰另计算7年。抚养费按照山西省2015年城镇居民人均消费性支出标准计算为：{15819元／年×13年（4位被抚养人）+15819元／年×3年（张育智剩余抚养年限）÷3人（子女）+15819元／年×7年（白爱兰剩余抚养年限）÷3人（子女）}×20%（九级伤残系数）=51675.4元。10、鉴定费3500元。其中：车损鉴定1000元、伤残鉴定2500元。11、车辆损失14685元。12、施救费1890元。以上合计322010.19元。综上所述，原告张建忠的经济损失应当由被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司在交强险范围内赔偿122000元，剩余经济损失200010.19元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司在第三者责任险范围内赔偿70%即140007.13元，故被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司应在机动车强制责任保险和第三者责任险范围内赔偿原告张建忠经济损失262007.13元。被告陈锡良已垫付原告张建忠11689元，故被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司应赔偿原告张建忠经济损失262007.13元-11689元=250318.13元，退还被告陈锡良已垫付款11689元。至于原告张建忠要求被告刘应强赔偿其20000元一节，因原告张建忠未提供证据证明其受伤系发生在为刘应强义务帮工过程中，且其未补交要求刘应强赔偿20000元的案件受理费，故本院对该请求不予支持。综上，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司于本判决生效后15日内在机动车交通事故责任强制保险范围和第三者责任险范围内赔偿原告张建忠医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、车辆损失费、交通费、施救费、鉴定费等共计人民币250318.13元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司于本判决生效后15日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险范围内退还被告陈锡良已支付给原告张建忠的赔偿款11689元。三、驳回原告张建忠的其他诉讼请求。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议焦点是：一、被上诉人张建忠的误工费应该如何确定；二、精神抚慰金如何确定。关于争议焦点一，被上诉人张建忠提供了其B2本驾驶证和车辆买卖协议书，足以证明其从事交通运输业，一审法院按照交通运输业标准计算误工损失并无不妥。《最高人民法院》第二十条第二款规定“……受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，一审法院依据该规定确定误工时间并无不当。关于争议焦点二，被上诉人张建忠系九级伤残，精神损害抚慰金按照10000元计算符合法律规定和司法实践标准。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1066元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司孝义市支公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩丽娜审判员  段 锋审判员  胡 睿二〇一八年六月二十五日书记员  马飞龙