江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣11民终108号
上诉人（原审被告）：上饶市尚雍置业有限公司，住所地江西省上饶县三清山大道36号，统一社会信用代码91361121065381430H。
法定代表人：万金琦，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：吴良金，江西瀛赣律师事务所律师，一般代理。
委托诉讼代理人：米泽民，江西瀛赣律师事务所律师，一般代理。
被上诉人（原审原告）：吴炎鑫，男，1992年1月4日出生，汉族，公司职员，本科文化，住江西省上饶县。
委托诉讼代理人：舒潘鑫，江西申民律师事务所律师，特别授权。
上诉人上饶市尚雍置业有限公司与被上诉人吴炎鑫商品房销售合同纠纷一案，不服江西省上饶县人民法院作出的（2017）赣1121民初2751号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2018年1月8日立案受理后，依法组成了合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人上饶市尚雍置业有限公司的上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人逾期交房的原因，是因为“书香名苑”项目的承建方拒绝移交该项目施工管理资料及备案表签字盖章，使得该项目因缺少必备资料无法办理备案导致无法交房，即上诉人逾期交房完全是由于承建方，不能归责于上诉人，因此上诉人不应当承担违约金；2、原审判决判令上诉人支付违约金直至交房之日止，与原告的上诉请求“判令被告应逾期交房按房价款的日万分之二向原告支付违约金”不一致，违反了“不告不理”原则；3、原审认定被上诉人逾期支付第三期房款属于行使不安抗辩权是错误。本案中被上诉人不符合《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条规定行使不安抗辩权的情形。被上诉人无确切证据证明上诉人有丧失履行能力，且未及时通知上诉人的情形下，逾期支付第三期购房款构成违约，该部分违约金应冲抵；4、上诉人已经具备交房的条件，可随时履行交房义务，而被上诉人却怠于收房，应承担违约责任。
被上诉人吴炎鑫辩称一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。
原审原告吴炎鑫的诉讼请求：1、判令被告继续履行合同约定的交房义务；2、判令被告向原告支付因逾期交房的违约金（按房价款628,668元的万分之二，从2016年10月1日起算至实际交房之日止）；3、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：2015年2月16日，原告吴炎鑫与被告上饶市尚雍置业有限公司签订《商品房买卖合同》，约定原告购买被告所开发的位于上××七中北侧、京都宾馆东侧“书香名苑”的预售商品房（商品房预售许可证号为2014房预售证第031号）第3幢1单元1101号房。购房总价款为628,668元，交款方式为合同签订时支付首付房款251,468元，第二期房款188,600元于2016年5月5日前支付，第三期房款188,600元于2016年9月30日前支付。若未按合同约定时间付款，按逾期时间，分别处理：1、逾期在15日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五的违约金，合同继续履行；2、逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的10%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五的违约金。被告应当在2016年9月30日前依照国家和地方人民政府的有关规定，向原告交付验收合格的房屋。若逾期交房，按逾期时间分别处理：1、逾期交房不超过60日，自约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房屋价款万分之二的违约金，合同继续履行；2、逾期交房超过60日后，买受人有权解除合同，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付房价款万分之二的违约金。合同签订后，原告依约支付了首付款251,468元，应于2016年5月5日前支付的第二期房款188,600元，实际于2016年6月2日支付，应于2016年9月30日前支付的第三期房款188,600元，实际于2016年12月20日支付，原告已履行完毕付款义务。被告未按合同约定在2016年9月30日前履行交房义务，被告至今仍未向原告交付房屋，原告遂诉至法院。
一审法院认为：原、被告签订的《商品房买卖合同》系双方的真实意思表示，合同合法有效，双方均应按合同约定履行。原告虽已付清购房款，但第二期房款188,600元应于2016年5月5日前支付，原告实际支付时间为2016年6月2日，按照合同约定应向被告承担支付违约金的违约责任，即每日按应付房款188,600元的万分之五计算，自2016年5月6日计算至2016年6月2日止，迟延交款28天，原告应向被告支付违约金的数额计2,640.4元。由于原告的第三期付款188,600元的期限届满时间与被告应当交房的期限届满时间系同一天，即2016年9月30日，原告以有确切证据证明被告不能交房为由，行使不安抗辩权，暂中止履行支付第三期房款的义务，符合法律规定，本院予以支持。被告应当于2016年9月30日前将符合约定的合格房屋交付原告，而被告至今尚未向原告交房，被告应每日按房价款628,668元的万分之二，自2016年10月1日起计算至实际交付房屋之日止，向原告支付违约金。故原告要求被告继续履行合同的交房义务并支付违约金的诉讼请求，有事实和法律依据，依法予以支持，但原告违约应承担的违约金应予抵扣。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十八条、第六十九条、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上饶市尚雍置业有限公司继续履行于2016年2月16日签订的《商品房买卖合同》中的交房义务；二、被告上饶市尚雍置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴炎鑫违约金45,389.84元（自2016年10月1日起至2017年10月17日止，已扣减原告吴炎鑫应支付被告上饶市尚雍置业有限公司的逾期付款违约金2,640.4元），自2017年10月18日起至交房之日的违约金，每日按628,668元的万分之二计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费854元，减半收取427元，由被告上饶市尚雍置业有限公司负担。
二审中，当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，双方签订的《商品房买卖合同》真实有效的情形下，当事人都应当按照约定全面履行各自义务。《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”即使如上诉人所言上诉人主张其逾期交房是因为承建方的原因，但并不影响上诉人向被上诉人承担违约责任，上诉人承担违约责任是因为违反与被上诉人之间约定的合同义务，因此该上诉理由不能成立。被上诉人在一审中提出诉讼请求和一审法院的判令内容是同一个问题的表述差异，上诉人的上诉理由不能成立。关于不安抗辩权行使问题，原告的第三期付款188,600元的期限届满时间与被告应当交房的期限届满时间为同一天，即2016年9月30日，原告有确切证据证明被告不能交房并行使不安抗辩权，中止履行支付第三期房款的义务。上诉人主张房产已经具备交房条件，但是被上诉人未履行收房义务。上诉人对该主张未提供任何证据证明，根据谁主张谁举证的原因，应承担举证不能之后果，该上诉理由亦不能成立。
综上所述，上诉人上饶市尚雍置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费854元，由上诉人上饶市尚雍置业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 罗 玮
审判员 夏旭莉
审判员 姜一珉
二〇一八年五月二十三日
书记员 谢雅婷