山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民再终字第28号
上诉人（再审被告）：山东某旅游开发有限公司。
法定代表人：李某某，该公司董事长。
委托代理人：祝某某，山东同力兴国律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、再审申请人）：孔某某，居民。
委托代理人：刘某某，曲阜宇帆法律服务所法律工作者。
一审被告、被申请人：王某某，居民。
一审被告、被申请人：山东某建筑安装工程公司。
法定代表人：李某某，该公司董事长。
委托代理人：高某某，该公司经理。
上诉人山东某旅游开发有限公司（以下简称某旅游开发有限公司）与被上诉人孔某某、一审被告王某某、一审被告山东某建筑安装工程公司雇员受害赔偿纠纷一案，原经曲阜市人民法院于2012年4月19日作出（2011）曲民初字第892号民事判决。孔某某不服，向本院申请再审，本院于2013年10月25日作出（2013）济民申字第30号民事裁定，指令曲阜市人民法院再审本案。曲阜市人民法院于2014年8月11日作出（2014）曲民再字第1号民事判决。山东某旅游开发有限公司不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人山东某旅游开发有限公司的委托代理人祝某某，被上诉人孔某某及其委托代理人刘某某，一审被告山东某建筑安装工程公司的委托代理人高某某到庭参加诉讼。一审被告王某某经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孔某某诉称，2011年2月，我受被告王某某的雇佣去临沂市沂南县某建筑工地干建筑，工资每天160元。2011年3月14日，我在劳动作业时被电锯锯伤左踝，经医院诊断为左腓神经、腓后动脉、腓后肌腱断裂，左腓总神经受损。我被送至沂南县人民医院治疗仅12天，被告王某某就强制我出院。经济宁正诚法医司法鉴定所鉴定，我的伤成七级伤残。被告也没有支付给我工资，我多次打电话也不接。我要求被告赔偿残疾赔偿金159568元，二次手术费1万元，误工费60320元，住院伙食补助费144元，交通费968元，医药费2660.4元，鉴定费1400元，被抚养人生活费65590元，精神损害抚慰金20000元，拖欠工资4800元，总计325450.4元。
曲阜市人民法院（2011）曲民初字第892号民事判决认定，2011年2月，原告孔某某受雇于被告王某某到沂南某从事建筑工作。2011年3月14日中午11时许，原告孔某某在使用电锯锯木头时锯伤左踝。原告孔某某受伤后，在沂南县人民医院住院治疗13天，花费医疗费7587.30元，被告王某某支付了该医疗费并派人进行了护理。后原告孔某某到曲阜市人民医院、济宁医学院附属医院、沂南县人民医院、曲阜市书院卫生院等医院检查治疗，花费医疗费1281.40元。原告受伤出院时，被告王某某支付给原告生活费1000元，后又支付工资5000元。原告孔某某的伤情经济宁正诚法医司法鉴定所鉴定为七级伤残，孔某某支付1400元鉴定费，被告王某某此鉴定意见有异议，经本院技术室委托山东新康司法鉴定中心对原告孔某某的伤残程度等事项进行了重新鉴定，山东新康司法鉴定中心作出鲁新司鉴中心（2011）鉴字第155号鉴定意见书，原告孔某某左踝部外伤术后所致现状评定为伤残七级；误工时间为365日；二次手术费约需10000元。被告王某某花费鉴定费1900元，检查费321元。原告孔某某与被告方因赔偿问题协商未成诉来法院，要求被告方支付各类费用共计325450.40元。
曲阜市人民法院（2011）曲民初字第892号民事判决认为，原告孔某某受雇于被告王某某到沂南某从事建筑工作，在使用电锯锯木头时锯伤左踝，原告孔某某是在从事从事雇佣活动中遭受人身损害，被告王某某作为雇主应对原告孔某某承担民事赔偿责任。原告孔某某在使用电锯锯木头时未注意自身安全，对损害的发生也有一定的过错，可以适当减轻被告王某某的赔偿责任。原告孔某某没有提供证据证明被告山东某建筑安装工程有限公司在其所受伤害中存在过错，其要求被告山东某建筑安装工程有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原告孔某某要求被告王某某赔偿医疗费、残疾赔偿金、二次手术费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失的诉讼请求，本院予以支持。原告孔某某所提供的曲阜市孟霞药店销货清单，不符合法律规定的形式要件，本院不予采信。原告孔某某所要求的被抚养人生活费，缺乏足够的证据证明，本院不予支持。原告孔某某所要求的误工费，可按山东省2011年建筑业平均工资日收入78.74元计算。原告孔某某所主张的精神损害抚慰金，可酌情支持5000元。原告孔某某所主张的被告王某某拖欠工资4800元，未提供证据证明，且与本案属于不同的法律关系，本院不予支持，原告孔某某可另行主张权利。遂作出（2011）曲民初字第892号民事判决：一、原告孔某某的医疗费8868.70元，误工费29763.72元（78.74＊378），住院伙食补助费144元，残疾赔偿金159568元（199××××0＊40%），鉴定费1400元，二次手术费10000元，交通费968元，共计210712.42元，由被告王某某赔偿189641元（210712.42＊90%）（含已付7587.30元）。于本判决生效后十日内付清。二、由被告王某某赔偿原告孔某某精神损害抚慰金5000元。于本判决生效后十日内付清。三、被告山东某建筑安装工程有限公司对原告孔某某不应承担民事赔偿责任。案件受理费4990元，由原告孔某某负担955元，被告王某某负担4035元。
再审申请人孔某某申请再审称，1、原判决认定的主要事实缺乏证据证明，王某某没有承包工程的资质，也没有承包工程的实力，法院仅认定王某某是雇主，是认定事实错误。本案应由工程承包人承担终局责任，王某某经济能力有限，致使我得不到应有的赔偿款。法院还应查明将业务发包或者分包给王某某的发包人、分包人，并判决他们和王某某承担连带赔偿责任。2、原判决适用法律错误，应当支持要求被告方给付被扶养人生活费的诉讼请求，同时，我要求支付拖欠工资的诉讼请求法院应当合并审理，原审不得以属于不同法律关系为由不予判决。
曲阜市人民法院（2014）曲民再字第1号民事判决查明的事实与原审查明的事实一致。再审又查明，1、再审过程中，再审申请人孔某某追加某旅游开发有限公司为再审被告，要求某旅游开发有限公司承担连带责任。本院再审过程中，依法向被申请人某旅游开发有限公司邮寄送达了追加诉讼通知书及开庭传票，被申请人某旅游开发有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。2、再审申请人孔某某原审要求赔偿数额为325450.40元，再审变更数额为731282元。再审的焦点是：1、被申请人某公司及某旅游开发有限公司是否应承担赔偿责任，2、再审申请人孔某某具体的应得赔偿的款项及数额。
曲阜市人民法院（2014）曲民再字第1号民事判决认为，再审申请人孔某某提交的证据清楚明确，能够证明从事雇佣活动中受伤的基本事实，对此本院予以认定。被申请人王某某作为雇主，对孔某某的活动负有监督、管理的职能，孔某某在从事雇佣活动中导致人身受到伤害，被申请人王某某应担承担赔偿责任。孔某某在使用电锯锯木头时未注意自身安全，对损害的发生也有一定的过错，可以适当减轻王某某的赔偿责任。对被申请人某公司及某旅游开发有限公司应承担的责任，再审申请人孔某某虽主张是被申请人某公司承包了被申请人某旅游开发有限公司的工程而后分包给王某某，即主张某公司作为承包方也应当承担责任，但孔某某在再审中并未提交新的证据证明其主张，被申请人王某某在再审过程中未出庭亦未提交书面答辩状证明某公司承包了某旅游开发有限公司的工程，故对孔某某要求某公司承担连带赔偿责任的请求，本院不予支持。对被申请人某旅游开发有限公司应承担的责任，再审原告孔某某受雇于王某某在从事被申请人某旅游开发有限公司建筑工程工作中受伤这一事实证据充足，本院予以确认。某旅游开发有限公司作为该工程发包方，无正当理由拒不出庭提交证据证明该工程的承包及分包情况，视为对自身权利的放弃。王某某作为个人，在自身没有任何施工资质的前提下雇佣孔某某从事建筑工作，某旅游开发有限公司作为该工程的发包方，在明知王某某没有相应资质的情况下，由王某某雇佣孔某某在工地施工，对孔某某所受伤害，应当与雇主王某某承担连带赔偿责任。故对孔某某要求某旅游开发有限公司承担连带赔偿责任的请求，本院予以支持。对于再审申请人孔某某应得赔偿的款项，孔某某主张应给付被抚养人生活费，本院认为，虽然孔某某的伤情构成了七级伤残，但并未完全丧失劳动能力，故其要求给付被扶养人生活费的诉讼请求，本院不予支持。另，孔某某要求被申请人王某某支付工资款，由于系另一法律关系，故本院在本案中暂不予支持，可由原告另案主张权利。对于孔某某应得赔偿的具体数额，原审中认定孔某某因此次受伤所应得赔偿的数额包括医疗费、误工费、鉴定费等共计210712.42元，均根据孔某某出具的医疗费用发票及司法鉴定意见书等计算得出，本院予以确认。再审过程中，孔某某虽变更了要求赔偿的数额，但并未提出新的证据予以佐证，且根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释之规定，此诉讼请求不属于本案再审审理范围，故本院对此不予支持。原审中认定的孔某某应得的精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。综上，再审申请人孔某某要求的合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、再审申请人孔某某的医疗费8868.70元，误工费29763.72元（78.74＊378），住院伙食补助费144元，残疾赔偿金159568元（199××××0＊40%），鉴定费1400元，二次手术费10000元，交通费968元，共计210712.42元，由被申请人王某某赔偿189641元（210712.42＊90%）（含已付7587.30元）；于本判决生效后十日内付清。二、由被申请人王某某赔偿再审申请人孔某某精神损害抚慰金5000元；于本判决生效后十日内付清。三、被申请人山东某旅游开发有限公司对上述款项负连带清偿责任。四、驳回再审申请人孔某某的其他诉讼请求。如被申请人王某某、山东某旅游开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4990元，由再审申请人孔某某负担955元，被申请人王某某、山东某旅游开发有限公司负担4035元。
山东某旅游开发有限公司上诉请求，1、撤销一审判决，发回重审或改判驳回对上诉人的诉讼请求。
2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要理由是：一审判决认定被上诉人孔某某系在上诉人处从事建筑工程工作中受伤系认定事实错误，认定上诉人系该工程的发包方更无任何证据支持，且被上诉人孔某某的雇主王某某与上诉人间也不存在工程承包关系，因此，一审判决仅仅依据被上诉人孔某某的单方陈述，无有效证据支持，且认定事实错误。
本院经审理查明的事实与曲阜市人民法院（2014）曲民再字第1号民事判决查明的事实基本相同。
本院认为，根据当事人孔某某的陈述、王某某在本案一审初审开庭时的陈述、王某某在一审再审时出具的证明，本院应当认定孔某某系在上诉人处从事建筑工程工作中受伤。山东某旅游开发有限公司主张当时有很多剧组在山东某旅游开发有限公司拍剧，孔某某系在给剧组干活时受伤。但山东某旅游开发有限公司对孔某某在山东某旅游开发有限公司处受伤时有哪个剧组在山东某旅游开发有限公司拍剧并未提供证据证明。对山东某旅游开发有限公司关于孔某某系在给剧组干活时受伤的主张，本院不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据以上规定，王某某在没有施工资质的情况下对山东某旅游开发有限公司的建筑工程进行施工，雇主王某某应当对雇员孔某某在山东某旅游开发有限公司处从事建筑工程工作中所受人身损害承担赔偿责任，山东某旅游开发有限公司应当与雇主王某某承担连带赔偿责任。曲阜市人民法院（2014）曲民再字第1号民事判决的结果并无不当，本院应予维持。山东某旅游开发有限公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持曲阜市人民法院（2014）曲民再字第1号民事判决。
二审案件受理费4193元，由上诉人山东某旅游开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙振庆
审 判 员 韩圣秋
代理审判员 尹冀鲁
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 孙衍慧