浙江省宁波市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙02行初116号
原告陈文荣，男，汉族，1970年8月7日出生，住浙江省宁海县。
委托代理人袁峻（特别授权代理），上海市君悦律师事务所律师。
委托代理人封春荣（特别授权代理），上海市君悦律师事务所律师。
被告宁海县人民政府，住所地宁海县跃龙街道县前街18号。
法定代表人林坚，县长。
委托代理人杨谋广（特别授权代理），宁海县国土资源局副局长。
委托代理人文彪（特别授权代理），浙江海泰（杭州湾新区）律师事务所律师。
第三人宁海县人民政府房屋征收办公室，住所地宁海县跃龙街道学勉路1号。
法定代表人朱军华，主任。
委托代理人王晓华（特别授权代理），宁海县人民政府房屋征收办公室工作人员。
委托代理人金光泽（特别授权代理），浙江海泰律师事务所律师。
原告陈文荣不服被告宁海县人民政府于2017年3月24日作出的宁政土裁字[2017]第10号房屋拆迁裁决，于2017年8月1日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，依职权追加宁海县人民政府房屋征收办公室为第三人，于2017年9月7日公开开庭审理了本案。原告陈文荣及其委托代理人袁峻、封春荣，被告的委托代理人杨谋广、文彪，第三人的委托代理人王晓华、金光泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2017年3月24日，被告依第三人的申请作出宁政土裁字[2017]第10号房屋拆迁裁决。该裁决认定，宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造项目办理了《建设用地规划许可证》、《浙江省建设用地审批意见书》、《具体建设项目供用土地通知书》等规划、用地批准文件，制定了《宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造实施方案》（以下简称《实施方案》），履行了听证程序，并报被告批准同意（宁政函[2012]55号），之后按规定予以公告。第三人委托宁海县新时代城市建设投资有限公司具体实施房屋拆迁工作。宁海县国土资源局于2010年4月23日发布了拆迁安置公告。原告陈文荣户共有家庭成员4人：户主陈文荣、妻子林建珍、女儿陈琳馨、陈琳怡。根据实施方案的规定，原告的保障安置标准是：选择房屋安置的，可迁建安置2间116.3平方米的排屋和270平方米的套房产权面积；如放弃两间排屋，则可调换套房产权面积300平方米。选择货币安置的，可得人民币2909838元。拆迁范围内，涉及原告的被拆迁房屋有一处，即土地证号为宁集建（1995）字第80441**号的砖混结构房屋，土地面积160平方米，建筑面积206.86平方米,另根据《实施方案》中“上下代土地面积合并计算捆绑安置”的规定，第三人认定陈文荣应从其父亲陈亦新处分摊得到15.94平方米土地使用权面积，实际按175.94平方米的土地使用权面积计算拆迁安置补偿。第三人委托经公开招标产生的杭州永正房地产土地评估有限公司宁海分公司对原告的被拆迁房屋包括附属用房、装饰物和附属物进行了外围评估，合计补偿款131738元。2016年11月17日，第三人委托的宁海县新时代城市建设投资有限公司将《评估结果公示单》、《测绘结果公示单》、《竹口三村改造拆迁户可安置面积公示单》在被拆迁房屋所在地进行了公示，在公示期间内，原告未对公示结果提出异议。拆迁协商过程中陈文荣提出两个女儿各安置2间迁建用地、父亲陈亦新名下的房屋认定在其名下安置等要求，双方未达成协议。该裁决认为，为确保双方当事人的合法权益，推进宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造项目的顺利进行，依据《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》（以下简称拆迁条例）第十一条、第十六条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例实施细则》第九条、第二十一条和实施方案的规定，裁决如下：一、第三人应对原告确权用地面积175.94平方米、建筑面积206.86平方米可安置的被拆迁房屋给予补偿安置。应对原告家庭4人按照保障安置标准予以补偿安置，具体安置结算办法如下：1.原告选择迁建安置的，第三人应提供2间土地面积为116.3平方米的迁建安置用地和270平方米套房产权面积。270平方米套房产权面积中，89.46平方米为调产安置房屋部分，其余180.54平方米为保障安置房屋部分。安置房屋价格按建筑面积建设成本确定中心价，结合楼层、朝向系数进行结算，其中迁建安置房屋价格为900元/平方米，调产安置房屋部分中心价为1300元/平方米，保障安置房屋部分为1600元/平方米。迁建安置用地和套房位于桃源北路××、兴海中路××、××、××以北区域三个地块。2.原告选择调产安置的，第三人共需提供570平方米套房产权面积。其中389.46平方米为调产安置房屋部分，其余180.54平方米为保障安置房屋部分。安置房屋价格按建筑面积建设成本确定中心价，结合楼层、朝向系数进行结算，调产安置房屋部分中心价为1300元/平方米，保障安置房屋部分为1600元/平方米。套房位于桃源北路××、兴海中路××、××、××以北区域三个地块。3.原告选择货币安置的，第三人应按570平方米可安置面积计算补偿金额。其中389.46平方米为调产安置房屋部分，其余180.54平方米为保障安置房屋部分。调产安置房屋部分结算价为5200元/平方米，保障安置房屋部分结算价为4900元/平方米，第三人应向原告支付货币补偿金额共计2909838元。二、第三人应向原告支付被拆迁房屋、装饰物和附属物补偿款131738元，其余未评估部分在实施房屋搬迁时进行评估，按评估价格补偿。第三人应向原告支付临时过渡补贴费，按被拆迁人员安置补偿计算面积175.94平方米、每月10元/平方米标准计算，签约时先预支付12个月，共计21112.8元，如原告选择货币安置的，按上述标准一次性支付6个月的临时过渡补贴费，共计10556.4元。第三人应向原告支付搬家补助费，按每人400元给予一次性补贴，共计1600元。三、原告应在收到裁决之日起十五日内自行完成搬迁，原告在该期限内无正当理由拒绝搬迁的，将依照拆迁条例第十六条规定，申请人民法院强制执行。
原告陈文荣诉称，一、被告批准的《实施方案》未经公告和履行听证程序，且内容上男女不平等，被诉房屋拆迁裁决前置行为违法。二、原告土地使用权证登记的面积与实际使用的土地面积存在上百平方米的误差，应重新测量，按实际使用222.84平方米的土地面积计算。三、原告父亲陈亦新名下房屋149.85平方米应全部认定在原告名下进行安置补偿。四、原告在拆迁范围内拥有占地使用面积74.99平方米的店面房屋应予以补偿。五、宁政土裁字[2017]第10号房屋拆迁裁决认定《实施方案》履行听证程序、原告未对评估结果提出异议、未收到“分家书”等事实错误，证据不足。综上，原告认为被诉房屋拆迁裁决是违法、错误的。请求法院撤销被诉房屋拆迁裁决。
原告向法庭提供以下证据材料：1.拆迁裁决书，宁政函[2012]55号宁海县人民政府关于同意宁海县桃源街道竹口三村拆迁履行实施方案部分调整内容的批复》，宁集建（1995）字第8044173号《集体土地建设用地使用证》，宁集建（1995）字第8044253号《集体土地建设用地使用证》，陈亦新房屋实际使用面积示意图，陈亦新分书（复印件三份），关于父亲陈亦新名下房屋析产分配情况的声明，陈亦新的死亡火化证明，陈文荣店铺实际面积示意图，开户单据，历月电费清单。拟证明自己的房屋实际可补偿面积应为222.84平方米及74.99平方米的店面，其父亲陈亦新名下的149.85平方米也应认定在其名下。2.竹口村陈某2、陈文军、陈文彬、陈承耀4户的拆迁补偿协议，证人张某、陈某1、陈某2、陈某3的证人证言，拟证明胡学德、王宝林、朱伟国、陈某2等户存在住宅、厂房、店面等无证房屋建筑均获得补偿，原告的无证房屋也应获得同等对待。
被告辩称，一、涉案地块经依法批准征收，且被告批准的实施方案合法有效，被诉房屋拆迁裁决前置行为合法。二、拆迁裁决认定事实清楚，适用法律正确。第三人将原告土地使用权证面积和建筑面积的测绘结果予以公示，原告未对公示结果提出异议，被告据此确认原告可补偿安置面积，并无不当。原告主张宁集建（1995）字第8044173号《集体土地建设用地使用证》下有222.84平方米土地使用权面积，宁集建（1995）字第8044253号《集体土地建设用地使用证》有149.85平方米土地使用权面积与事实不符合，原告要求独享其父亲陈亦新的拆迁补偿利益缺乏事实及政策根据。三、房屋评估报告由依法选定的具有评估资质的评估机构作出并经公示，原告在公示期间未提出异议，评估时点选择合法。因原告不配合而实行外围评估，未评估的其他装修等部分在实施房屋拆迁时进行。四、拆迁裁决的程序合法。综上，被诉房屋拆迁裁决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告在法定期限内向本院提交并在庭审中出示了以下证据:
1.浙土字A[2009]-0231号、浙土字B[2009]-0208号、浙土字A[2009]-0286号、浙土字A[2011]-0028号《浙江省建设用地审批意见书》、宁规函[2009]5号《关于同意桃源街道竹口、竹东、竹溪三村旧村改造拆迁红线的复函》、宁发改投资[2009]22号《关于宁海县竹口三村地块改造居住小区工程项目建议书的批复》、宁发改投[2012]124号《关于宁海桃源街道竹口三村新农村建设工程可行性研究报告的批复》、宁农房办[2012]4号《关于宁海县竹口三村地块改造居住小区工程项目建设的批复》、建设用地规划许可证、宁国土供[2011]182号、183号、184号、185号、186号《具体建设项目供应土地通知书》、听证会议邀请函、听证通知书、听证会议纪录、银行咨询证明、宁政函[2010]11号《关于同意宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造实施方案的批复》、宁征拆[2012]第3号《征收集体所有土地房屋拆迁公告》、宁政函[2012]55号《宁海县人民政府关于同意宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造实施方案部分调整内容的批复》及其附件《实施方案》、宁政办发[2015]63号《宁海县人民政府办公室关于印发宁海县人民政府房屋征收办公室主要职责内设机构和人员编制规定的通知》、委托房屋拆迁协议书、房屋价格评估委托协议书公证书、房地产市场调查报告，宁竹领[2013]1号《关于竹口三村拆迁改造若干问题“处理办法”专题会议纪要》及附件《关于竹口三村拆迁改造若干问题的处理办法》（以下简称《处理办法》）复印件各一份，用以证明被诉房屋拆迁裁决的前置依据合法。
2.土地登记记录，地籍调查和宗地草图材料、钢棚使用的证据材料；土地共有使用面积分摊协议书、房屋调查表、测绘结果公示、桃源街道竹口三村集体土地房屋拆迁评估单位摇号须知、房屋价格评估委托协议书公证书、房地产市场调查书报告、杭永房地估(2016)字竹第1-012号拆迁房屋评估报告（陈文荣）、杭永房地估（2016）宁竹字第1-014号（陈亦新）、拆迁公告时的房屋评估报告、评估结果公示单、评估公示单、张贴记录、原告家庭人员信息、竹口三村改造拆迁户可安置面积公示单、张贴记录复印件各一份。用以证明被诉房屋拆迁裁决内容合法。
3.房屋拆迁裁决申请书、竹口村三村改造房屋拆迁安置协商记录、集体土地房屋拆迁争议裁决受理审批表、房屋拆迁争议裁决受理通知书、受理通知书送达回证、拆迁裁决答辩通知书、答辩通知书和受理通知书、裁决申请书副本送达回证及送达照片、宁政土裁调字[2017]4号调解通知书及送达回证、调解记录、集体土地房屋拆迁裁决审批表、宁政土裁字[2017]第10号房屋拆迁争议裁决书、及送达回证和照片复印件各一份（其中房屋拆迁争议裁决受理通知书复印件两份）。用以证明被诉房屋拆迁裁决作出的程序合法。
第三人述称，其同意被告的答辩意见，请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人向法庭提供胡家祠堂租用情况说明及该祠堂的安置补偿结算材料，拟证明原告诉称拥有的74.99平方米店面房屋系向村集体租用，产权属于村集体且已由该村获得补偿。另原告向法院申请到第三人处调查陈文军等9人的安置协议，本院责令第三人就相关协议向法院提供。第三人提供了包括上述9人及竹口村在内的10份安置协议，并对上述协议进行说明：数户实际认定的可补偿面积大于证载面积，系根据《实施方案》和《处理办法》规定的程序进行了认定和补偿。该《实施方案》和《处理办法》对原告同样适用。
经庭审质证，第三人和被告对对方提供的证据均无异议。原告对被告提供的证据1、2的内容合法性有异议，认为证据1中宁竹岭[2013]1号《关于竹口三村拆迁改造若干问题“处理办法”专题会议纪要》的附件《处理方法》程序和内容均不合法，不能证明涉案地块征收拆迁及批准实施方案行为等前置行为合法。认为证据2中地籍调查不真实，宗地草图材料不全，拆迁房屋估价报告不合法。不能证明原告土地使用权面积认定正确。认为证据3中，两份协商记录不具有真实性，且没有被拆迁人的签字，不符合法定形式。被告反驳认为国土部门调取的材料是拆迁之前就已经存在，不存在伪造仿造的可能。评估报告中内饰和附属物没有评估的原因是原告不配合评估，如达成协议，可补充评估。
对于第三人提供的证据，原告认为该证据不齐全，不能完全反映七户人家的安置补偿情况；胡家祠堂材料不齐，相关补偿情况与本案无关。
被告及第三人对原告证据质证认为，房屋实际使用面积示意图，并不能作为安置依据；对于原告父亲的分书真实性有异议，分书及情况说明均不能证明该房屋属于原告所有；对店铺实际面积示意图，电费开户单据等认为店铺所有权人不属于原告而是属于村里，且拆迁办已经与村里签订了协议并已补偿到位。
本院对各方提供的证据认证如下：被告提供的证据1、2、3与本案相关联，且内容真实，来源合法，本院予以确认。第三人提供的证据与本案相关联，且内容真实，来源合法，本院予以确认。对原告提供的证据，证据1中原告店面房的相关证据材料与第三人胡家祠堂安置补偿证据相冲突，本院不予认定。对证据1中陈亦新分书、关于父亲陈亦新名下房屋析产分配情况的声明，陈亦新的死亡火化证明等的真实性予以认定，对原告提供的证据2的真实性予以认定。
经审理查明，宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造项目经宁海县发展和改革局立项，并经浙江省人民政府建设用地审批。2010年1月26日，宁海县国土资源局发布《听证通知书》，告知该项目拆迁实施方案听证事项。2010年2月4日，宁海县国土资源局举行听证会。后被告作出宁政函[2010]11号《关于同意宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造实施方案的批复》并予以公告。2012年12月27日，被告作出宁政函[2012]55号《宁海县人民政府关于同意宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造实施方案部分调整内容的批复》，以全面覆盖的方式对上述已经批复的宁海县桃源街道竹口三村拆迁改造实施方案进行调整，形成本案适用的实施方案。2012年12月31日，宁海县国土资源局作出宁征拆[2012]第3号《征收集体所有土地房屋拆迁公告》，并于2013年元旦前后在拆迁地块进行了张贴公告。该公告明确了拆迁人、拆迁范围、补偿安置的方式和标准以及搬迁期限（至2014年11月30日止）等。原告在拆迁范围内有一处被拆迁房屋，土地证号为宁集建（1995）字第80441**号，砖混结构，证载土地面积160平方米，实测建筑面积206.86平方米。第三人另根据《实施方案》中“上下代土地面积合并计算捆绑安置”的规定，认定陈文荣应从其父亲陈亦新处分摊得到15.94平方米土地使用权面积，实际按175.94平方米的土地使用权面积计算拆迁安置补偿。原告户共有家庭成员4人：户主陈文荣、妻子林建珍、女儿陈琳馨、陈琳怡。第三人委托经公开摇号产生的杭州永正房地产土地评估有限公司对原告的被拆迁房屋包括附属用房、装饰物和附属物进行了外围评估，合计补偿款131738元。2016年11月17日，第三人将《竹口三村改造拆迁户可安置面积公示单》、《竹口三村拆迁改造可安置方案》、《评估结果公示单》及房屋评估公示表、房屋拆迁估价报告、《测绘结果公示》及房屋调查表等在被拆迁房屋所在地进行了公示，在公示期间内，原告未对公示结果提出异议。因第三人与原告就房屋拆迁补偿事宜无法达成协议，第三人于2017年2月24日向被告提出房屋拆迁裁决申请。被告于2017年2月27日受理该申请，并向原告送达了裁决申请书副本、答辩通知书、谈话通知书、调解通知书以及裁决受理通知书等相关材料。2017年3月10日，被告对原告和第三人进行调解，但未达成协议。2017年3月24日，被告作出被诉房屋拆迁裁决。
本院认为，拆迁条例第十六条规定：“拆迁人和被拆迁人在拆迁公告确定的搬迁期限内经协商达不成拆迁补偿安置协议的，可以向所在地的县（市）、区人民政府申请裁决”。被告是涉案拆迁项目所在地的县（市）、区人民政府，依法有权作出被诉房屋拆迁裁决。被告批准涉案房屋拆迁实施方案的行为系行政法律行为，在被有权机关依法撤销或改变前，应属有效。经审查，该行为均不存在无效情形，可以作为被诉房屋拆迁裁决的前置依据。原告认为拆迁实施方案违反男女平等原则而违法，被诉房屋拆迁裁决前置行为违法等主张，与事实不符，本院不予支持。被告受理第三人的拆迁裁决申请后，向原告发送了裁决答辩通知书和裁决申请书副本等相关材料，后作出被诉房屋拆迁裁决，并送达原告和第三人，被诉房屋拆迁裁决的作出程序合法。
关于原告可安置面积的认定，首先，根据实施方案第二条第（一）款的规定，被拆迁人合法住宅用地按被拆迁的土地使用权证或者农村村民建房批准文件记载的面积、用途认定。经审查，原告被拆迁房屋土地使用权证登记的土地面积为160平方米，该土地使用权证合法有效，且无证据证明该权证土地面积登记有误。其次，原告认为根据自己举证和第三人提供的同地块另外几家的拆迁协议，实践中存在超出证载面积补偿的事实，认为自己也应获同等对待。第三人确认该补偿系根据《实施方案》和《处理办法》规定的程序进行的认定和补偿，该《实施方案》和《处理办法》虽对原告同样适用，但须同时满足以下条件和程序：被拆迁人同意并签订拆迁协议，并需要履行了本人申请——现场勘查——村三委会讨论通过——指挥部初审通过——公示——街道办事处审查认定的相关程序。本院认为该《处理办法》是对《实施方案》的细化并通过了县委办公会议的专题会议纪要形式批准、且该《处理办法》不违反法律规定，故应予以适用。但原告未举证证实在协商及裁决过程中根据上述程序规则申请了对证外面积的认定，且双方未达成协议，不符合规则确认的适用前提条件，故该部分房屋面积未被认定不能归咎于裁决机关。第三，原告主张其父亲陈亦新名下的（证载土地面积）133平方米的房屋已归其所有，有分书及五兄弟的情况说明为证。被告认为该五兄弟的情况说明形成于2017年7月30日即裁决之后，分书在裁决中未予提供故两者均不能作为证据使用。分书的时间成立于1995年该区域普遍发证之前，该处房屋未完成变更登记。分书即便真实也只是债权而非物权凭证，与土地登记不一致时应以登记为准。而拆迁开始后陈亦新才亡故，其作为被拆迁人的身份被确定。其份额除根据捆绑规则扣除部分面积外，其余由其几个儿子平均分配，故分书不应予以认定。本院认为原告提供的分书虽然真实有效，所在大家庭存在分家析产事实，但因陈文荣此后自行审批建造了160平方米房屋，在1995年所在区域统一做证时其本人和其父亲陈亦新分别办理了该审批建造的房屋和争议房屋的土地登记手续，陈文荣对此并无异议且至今未提出过变更登记申请，故相关登记合法有效，可作为裁决依据。根据安置规则被告确认原陈亦新名下的房屋分配15.94平方米土地使用权面积给原告，并无不当。第四，原告主张两个女儿均作为底代男性安置，与方案规定不符，依法不予支持。第五，原告主张的店铺，因第三人有证据证明该处土地属于村集体且已经获得补偿，原告仅是承租使用土地，且原告未能提供拥有该房屋土地的合法权利证明，故其要求按合法商铺补偿的主张不予以支持。
关于评估，评估时点选择在公告发布以后的时间，有利于被拆迁人，可以认可。《宁波市拆迁集体所有土地房屋价格评估办法》第八条规定，拆迁当事人不如实提供或者不协助评估机构实地查勘的，评估机构可以根据相关房产、土地资料参照类似房屋、土地进行评估。因原告不配合评估机构实地查勘，评估机构可以根据相关房产、土地资料参照类似房屋、土地进行评估。且可以重新补充评估，故不损害当事人利益。被拆迁房屋的可补偿安置面积、可安置方案和评估结果经确认和公示，原告在公示期间内并未提出异议，被诉房屋拆迁裁决予以认定，符合证据采信的相关规定，应予认可。
综上，本院认为，被诉房屋拆迁裁决认定事实基本清楚，适用法律、法规正确，程序合法。原告要求撤销被诉房屋拆迁裁决，理由不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告陈文荣的诉讼请求。
案件受理费50元，由陈文荣负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省高级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至浙江省高级人民法院（开户行：农业银行杭州市西湖支行；户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；帐号：19000101040006575401001。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
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审 判 长 谭星光
审 判 员 贾红霞
人民陪审员 周珍亦
二〇一八年一月三十日
书 记 员 王 鸿