连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏0706民初184号
原告：张连宝，男，1965年1月7日生，汉族，住河北省保定市定兴县。
原告：孙元，男，1975年7月20日生，汉族，住江苏省灌云县。
两原告共同委托诉讼代理人：丁培忠，江苏播仁律师事务所律师。
被告：江苏国基建设集团有限公司，住所地连云港市海州区凤凰大道1号2号楼办公518号。
法定代表人：徐立成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐洪辉，江苏尚扬律师事务所律师。
第三人：ＸＸ东，男，1978年8月28日生，汉族，住江苏省灌云县。
原告张连宝、孙元与被告江苏国基建设集团有限公司（以下简称国基公司）、第三人ＸＸ东民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月4日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。2018年3月8日，两原告的共同委托诉讼代理人丁培忠、被告国基公司的委托诉讼代理人徐洪辉到庭参加诉讼。第三人ＸＸ东经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。
原告张连宝、孙元向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告、第三人偿付投资款158.5万元；利润81万元；逾期利息（暂计算至2017年12月18日）118.69909万元，合计诉求358.19909万元。2.请求判令被告、第三人负担本案的一切费用。事实与理由：2013年3月22日，第三人ＸＸ东向原告出具原连云港宝成路桥工程有限公司（现名称为江苏国基建设集团有限公司）的授权委托书和连云港市玉带河景观绿化工程Ⅱ标段施工合同等，其中授权委托书载明：现授权委托连云港宝成路桥工程有限公司ＸＸ东为我单位的合法代理人，以本公司的名义参加连云港市玉带河景观绿化工程Ⅱ标段的工程施工管理等事宜。代理人所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我均予以承认。第三人ＸＸ东与原告签订《投资合作协议》一份，约定原告给付第三人ＸＸ东160万元投资资金，投资国基公司承建的玉带河景观绿化工程Ⅱ标段，协议还对投资利润及其给付时间、数额、逾期利息均作了约定。协议签订后，原告分三次将160万元转入被告合法代理人ＸＸ东银行卡，并由该代理人ＸＸ东三次向原告出具收条。涉案工程早已竣工并经验收合格且被告已与建设单位竣工决算足额领取了涉案工程款，但是第三人除了给付原告15000元投资款和部分利息外，截止2017年12月18日，尚欠原告投资款本金158.5万元，投资利润81万元，利息118.69909元（按月息2%计算）。原告认为，被告国基公司作为第三人ＸＸ东的被代理人，应当对代理人ＸＸ东的代理行为后果承担民事责任。第三人ＸＸ东作为国基公司的委托代理人，与本案的审理结果有利害关系。原告依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。
被告国基公司答辩称，原告诉求款项无事实和法律依据，理由：一、ＸＸ东与二位原告是否存在本案中的债权债务关系，被告公司不清楚。据被告公司了解，ＸＸ东与二位原告相互串通，想让被告公司承担责任。即使二位原告与被告间存在着债权债务关系，也是ＸＸ东的个人行为，ＸＸ东在本案中的诉讼身份应当是被告。二位原告与ＸＸ东是投资合作关系。本案的诉求款项与被告公司无关。二、ＸＸ东与二位原告之间的合作协议是双方间的个人行为，被告公司不知情。第三人ＸＸ东是涉案工程项目的实际施工人，授权委托书是向连云港市海州区住房城乡建设局出具的，给ＸＸ东参加投标过程中使用的。后ＸＸ东保留了这份授权委托书。且诉争款项又是直接打给第三人的，根据合同相对性原则，第三人与二位原告间的合伙与被告无关，被告不应当承担责任。另请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人ＸＸ东未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据材料。
本案原告围绕诉讼请求提交了以下证据：工商登记信息、授权委托书、连云港玉带河景观绿化项目（西片区）Ⅱ标段施工合同、投资合作协议、汇款凭证等证据，被告国基公司提交了中标通知书。本院组织当事人进行了质证。
本院经审理认定事实如下：2013年4月7日，ＸＸ东（甲方）与张连宝、孙元（乙方）就投资连云港玉带河景观绿化项目（西片区）签订《投资合作协议》，载明：一、乙方给付甲方投资资金，投资连云港玉带河景观绿化项目（西片区）工程（地址海州政府东），详细见本项目合同，项目投资款160万元。根据用款需要，分期给付甲方。甲方应严格按照协商要求使用投资款，不准挪用，同时甲方给乙方开据收到款凭证。其余资金甲方自筹，并按时、保质完成此工程。二、乙方投资付款情况及利润分配：4月8日付100万元、5月8日付30万元、6月8日付30万元。乙方投资利润按此项工程总价包括变更部分18%作为投资回报，注：[不得低于81万元]。三、乙方不承担甲方在施工过程中所产生的任何风险事故（如工伤事故、工程质量、施工期间周边矛盾及不可预见之事故）。如有以上事情，均有甲方自己承担解决，乙方不承担任何后果。四、甲方分期分批给付乙方的投资款及利润。具体给付乙方投资款及利润约定如下：1、在2013年9月份付乙方投资款90万元；2、在2014年3月份付乙方投资款70万元；3、在2015年3月份付清乙方余下投资款及利润，注[不得少于81万元]。五、甲方应按约定日期不得迟于最后期限给付乙方投资款及利润。逾期不管任何原因不能给付，逾期部分按月息3%支付乙方本息。ＸＸ东在甲方处签名按手印，张连宝、孙元在乙方处签名。另，该协议底部为手写“注（出据连云港宝成路桥工程有限公司给甲方委托书）。”
2013年4月8日，张连宝、孙元通过张连华中国工商银行账户汇给ＸＸ东(卡号：62×××90)100万元，ＸＸ东出具收到条载明“收到连云港市玉带河景观绿化项目（西片区）Ⅱ标段投资款现金人民币壹佰万元整。”2013年4月12日，张连宝汇给ＸＸ东(卡号:62×××95)30万元，ＸＸ东出具收条载明“收到海州玉带河景观绿化投资款叁拾万元整。”；2013年5月6日，张连宝、孙元通过张连华汇给ＸＸ东(卡号：62×××95)30万元。ＸＸ东出具收条载明“收玉带河景观绿化项目投资款叁拾万元整。提前支付”。
诉讼中，原告称，2013年10月1日，ＸＸ东向原告偿还投资款本金1.5万元；2013年11月23日付了2万元，2014年3月13日付了1.5万元，2014年11月4日付了10万元，2014年12月10日付了20万元，2015年3月5日付了3万元，2015年7月10日付了20万元，2015年7月31日付了5万元，2015年11月10日付了1.5万元，2016年1月22日付了2万元。原告称ＸＸ东2013年11月23日至2016年1月22日所累计付的65万元均是利息。同时，原告称上述款项均是ＸＸ东个人银行转账付款。
另查明，2013年3月16日，连云港宝成路桥工程有限公司（现名称为江苏国基建设集团有限公司）中标承建连云港玉带河景观绿化项目（西片区）Ⅱ标段。2013年3月17日，ＸＸ东以连云港宝成路桥工程有限公司（承包人）的名义与案外人连云港市海州区住房和城乡建设局（发包人）就连云港玉带河景观绿化项目（西片区）签订《连云港玉带河景观绿化项目（西片区）Ⅱ标段施工合同》。ＸＸ东在承包人委托代表人处签名。ＸＸ东是涉案工程的实际施工人。
2013年3月22日，连云港宝成路桥工程有限公司向ＸＸ东出具《授权委托书》，载明：本授权委托书声明：我徐立成（姓名）系连云港宝成路桥工程有限公司（投标单位名称）的法定代表人，现授权委托连云港宝成路桥工程有限公司（投标单位名称）ＸＸ东（姓名）为我单位的合法代理人，以本公司的名义参加连云港市玉带河景观绿化工程Ⅱ标段的工程施工管理等事宜。代理人所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我均予以承认。委托期限：至工程竣工验收。代理人无转委权，特此委托。委托代理人（签字）处有ＸＸ东签名，法定代表人（签字或盖章）处盖有“徐立成印”，授权单位（盖章）处盖有“连云港宝成路桥工程有限公司”法人章。该授权委托书上对“施工管理等事宜”用不同于其他字体的用黑体字标注。
本案争议焦点：1、国基公司是否承担责任？2、原告主张偿付投资款的数额158.5万元、利润81万元及逾期利息（暂计算至2017年12月18日）118.69909万元，有无事实和法律依据？
本院认为，ＸＸ东与张连宝、孙元签订的《投资合作协议》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应按约履行各自的义务。从《投资合作协议》的内容看，张连宝、孙元作为投资方不承担ＸＸ东在施工过程中所产生的任何风险事故，也不承担任何后果。张连宝与孙元作为提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的利润，涉案的《投资合作协议》实为借款合同。
一、关于国基公司是否承担责任的问题。
本院认为，国基公司不承担责任。理由：首先，国基公司对ＸＸ东的授权委托书明确载明授权事宜即授权范围系参加连云港市玉带河景观绿化工程Ⅱ标段的工程施工管理等事宜，且对“施工管理等事宜”用黑体字标注，显然ＸＸ东向张连宝和孙元借款行为不在授权范围。其次，ＸＸ东与张连宝和孙元签订《投资合作协议》时，并没有盖国基公司的法人章，签订协议后也未得到国基公司的追认，且张连宝和孙元投资的款项均系汇入ＸＸ东的个人账户，ＸＸ东的还款亦是通过其个人账户银行转账的，因此，ＸＸ东与张连宝、孙元签订的《投资合作协议》系其个人行为，不构成国基公司的委托代理，对国基公司不发生效力，故国基公司不承担责任，应由ＸＸ东本人承担付款责任。
二、关于原告主张偿还投资款的数额158.5万元、利润81万元及逾期利息（暂计算至2017年12月18日）118.69909万元，有无事实和法律依据的问题。
关于ＸＸ东已偿付的66.5万元是本金还是利息的问题。本院认为，该《投资合作协议》名为合作实为借款合同，《投资合作协议》明确约定“2013年9月份付乙方（张连宝、孙元）投资款90万元；2014年3月份付乙方投资款70万元；2015年3月份付清乙方余下投资款及利润，注[不得少于81万元]”，即约定ＸＸ东是先还本金后付利息，因此ＸＸ东在付清本金前的付款均应冲抵本金而不是利息。庭审中，原告称ＸＸ东2013年10月1日付的是投资款本金1.5万元，从2013年11月23日至2016年1月22日期间ＸＸ东已付的累计65万元是利息。原告所称的65万元是利息的意见，因与《投资合作协议》的约定不符，本院不予采信。本院认定该65万元亦是ＸＸ东偿还的投资款本金，因此，ＸＸ东已偿还投资款本金共计66.5万元。
关于原告主张偿还投资款的数额158.5万元能否成立问题，本院认为，原告给付投资款160万元，扣除ＸＸ东已偿还的投资款本金66.5万元，ＸＸ东尚欠投资款本金93.5万元。故ＸＸ东应偿还孙元、张连宝投资款本金93.5万元。原告主张偿还投资款158.5万元的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。
关于原告主张的利润81万元及逾期利息118.69909万元(计算至2017年12月18日)有无事实和法律依据的问题。《投资合作协议》中约定利润不得少于81万元，并约定逾期偿付部分按月息3%支付本息。诉讼中，原告主动将逾期利息调整为月息2%。本院认为，《投资合作协议》约定的81万元利润实质为借款期间的利息，且该利息高于法律所保护的按年利率24%计算的利息，高出的部分，本院不予支持。故原告主张的利息均应按年利率24%计算。鉴于《投资合作协议》已约定是先偿还投资款后付利润，结合原告出借款项的时间和数额、被告还款的时间和数额，ＸＸ东应给付原告的利息数额，具体为:从2013年4月8日起至2013年5月5日止，以100万元为基数，按年利率24%计算为18000元；从2013年4月12日起至2013年5月5日止，以30万元为基数，按年利率24%计算为4600元；从2013年5月6日起至2013年9月30日止，以160万元为基数，按年利率24%计算156800元；从2013年10月1日起至2013年11月22日止，以158.5万元为基数，按年利率24%计算为54946.67元；从2013年11月23日起至2014年3月12日止，以156.5万元为基数，按年利率24%计算为113723.33元；从2014年3月13日起至2014年11月3日止，以155万元为基数，按年利率24%计算为242833.33元；从2014年11月4日起至2014年12月9日止，以145万元为基数，按年利率24%计算为33833.33元；从2014年12月10日起至2015年3月4日止，以125万元为基数，按年利率24%计算为70000元；从2015年3月5日起至2015年7月9日止，以122万元为基数，按年利率24%计算为102480元；从2015年7月10日起至2015年7月30日止，以102万元为基数，按年利率24%计算为13600元。从2015年7月31日起至2015年11月9日止，以97万元为基数，按年利率24%计算为65313.33元。从2015年11月10日起至2016年1月21日止，以95.5万元为基数，按年利率24%计算为45840元。从2016年1月22日起至2017年12月18日止，以93.5万元为基数，按年利率24%计算为433840元。以上利息共计1355809.99元。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、第三人ＸＸ东于本判决生效之日起十日内返还原告张连宝、孙元投资款本金93.5万元及利息1355809.99元。
二、驳回原告张连宝和孙元的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费35455元，诉前财产保全费5000元，共计40455元，其中，原告张连宝和孙元负担12763元，第三人ＸＸ东负担27692元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。
审 判 长 刘永红
人民陪审员 郭家民
人民陪审员 周月平
二〇一八年五月二十五日
书 记 员 沈 笑
法律条文和上诉须知
一、法律条文
《中华人民共和国合同法》
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或者未将缴纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：连云港市中级人民法院
账号：44×××94
开户行：连云港市农业银行苍梧支行