湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2015)永民初字第1515号原告雷桂田，男。委托代理人刘振军，湖南楚瑞律师事务所律师，一般代理。被告黄建平，男。被告李光全，男。被告汨罗市建筑总公司。法定代表人李海波，系该公司董事长。委托代理人黄建平，系该公司员工。一般代理。原告雷桂田诉被告黄建平、李光全、汨罗市建筑总公司劳务合同纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法由审判员马益坤适用简易程序独任审判，于2015年9月25日公开开庭进行了审理。原告雷桂田、委托代理人刘振军，被告黄建平（汨罗市建筑总公司委托代理人）、李光全，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷桂田诉称：2014年7月17日，被告聘请原告为代理汨罗市建筑总公司标书中确定郑某、周某的施工员工作。7月22日被告明确决定原告代为全面负责二标段5#、7#、8#、9#、10#栋的技术施工、现场计价、计量、拨付包工头工程款等事宜，确定原告月工资为6000元、误餐补助费300元的事实，由被告黄建平按月发放给原告。由于被告方为了追求最大的经济利益，强行坚持主张不按设计施工图要求施工，引起了发包方业主和监理公司不满，向改造项目下达了《暂时停止监理工作函》。县质监站为确保工程质量安全于2014年12月1日对被告下发了《建设工程安全整改通知书》，同年12月15日又下发了《建筑市场责任主体不良行为记录告知书》的事实。按理上述质量问题本应与发放原告工资无关，但是到2015年2月17日被告却以上述两通知对被告不利为由即不肯发给原告2014年11月17日至2015年2月17日止3个月的工资及误工费共计18900元的事实。原告认为，被告不肯支付工资严重侵害了原告的权利，特向法院起诉，请求判令：1、三被告连带支付拖欠原告施工技术服务劳动工资及误餐补助费共计18900元；2、诉讼费用由被告承担。被告黄建平辩称：一、本案不是劳动争议纠纷，而是劳务合同纠纷。原告早在2010年就已满60周岁，其2014年才到我方工地做事，已有64周岁，丧失了签订劳动合同的主体资格，根据相关法律规定，应以劳务合同纠纷进行处理；被告李光全和黄建平系永兴县高矿棚户区改造项目建设工程二标段包工头，不属于《中华人民共和国劳动法》规定的用人单位，所以与原告不形成劳动关系，而是劳务合同关系，是临时性、短期性、一次性的行为。二、原告与被告李光全、黄建平之间系临时劳务用工，二被告已向原告足额支付了其工作期间的全部劳务报酬，无需再支付；被告汨罗市建筑总公司与原告不存在任何关系，不应列为被告。三、原告系案外人张某介绍给被告李光全、黄建平，双方约定由原告担任二被告承包的工程项目做临时施工员，按原告的实际工作量、工作天数支付劳务报酬，每月6300元，原告实际工作到2014年10月28日止，因为二被告发现其工作期间因年龄偏大、性格脾气原因，经常与施工人员发生争吵，特别是原告一直以种种理由搪塞不出示施工员证件给二被告验照，因此，二被告对其施工水平及资格产生合理怀疑。2014年11月中旬，被告李光全口头及电话多次通知原告解除双方的劳务用工关系。自此后，原告也没有继续提供劳务，同时，该工程也由于其他种种原因处于停工状态。原告领取劳务工资领条及施工记录本等可以证实，二被告已足额支付原告的劳务工资，且11月17日以后双方不存在劳务关系，没有提供劳务服务，也无需支付报酬。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求被告李光全辩称：一、本案不是劳动争议纠纷，而是劳务合同纠纷。原告早在2010年就已满60周岁，其2014年才到我方的工地做事，已有64周岁，丧失了签订劳动合同的主体资格，根据相关法律规定，其应以劳务合同纠纷进行处理；被告李光全和黄建平系永兴县高矿棚户区改造项目建设工程二标段包工头，不属于《中华人民共和国劳动法》规定的用人单位，所以与原告不形成劳动关系，而是劳务合同关系，是临时性、短期性、一次性的行为。二、原告与被告李光全、黄建平之间系临时劳务用工，二被告已向原告足额支付了其工作期间的全部劳务报酬，无需再支付；被告汨罗市建筑总公司与原告不存在任何关系，不应列为被告。三、原告系案外人张某介绍给被告李光全、黄建平，当时双方约定由原告担任二被告承包的工程项目做临时施工员，按原告的实际工作量、工作天数支付劳务报酬，每月6300元，原告实际工作到2014年10月28日止，因为二被告发现其工作期间因年龄偏大、性格脾气原因，经常与施工人员发生争吵，特别是原告一直以种种理由搪塞不出示施工员证件给二被告验照，因此，二被告对其施工水平及资格产生合理怀疑。2014年11月中旬，我口头及电话多次通知原告解除双方的劳务用工关系。自此后，原告也没有继续提供劳务，同时，该工程也由于其他种种原因处于停工状态。原告领取劳务工资领条及施工记录本等可以证实，二被告已足额支付原告的劳务工资，且11月17日以后双方不存在劳务关系，没有提供劳务服务，也无需支付报酬。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求被告汨罗市建筑总公司辩称：被告汨罗市建筑总公司与原告不存在任何关系，不应列为被告。经审理查明：被告汨罗市建筑总公司成立于1992年8月7日，系全民所有制企业，具有房屋建筑工程施工总承包二级资质。被告汨罗市建筑总公司委托被告黄建平、李光全管理其承建的永兴县高亭司煤矿棚户区改造项目二标段工程。2014年7月，被告黄建平、李光全聘请原告雷桂田担任该工程项目施工员，双方未签订书面合同，口头约定每月工资为6000元、误餐补助费300元，共计6300元。2014年11月16日，被告李光全电话通知原告雷桂田解除双方劳务合同。2015年2月18日，原告与被告黄建平、李光全就2014年10月20日至11月17日期间的劳务工资进行了结算，并出具一份领条，内容为：“今领到黄老板、李老板付给10月20日至11月17日止的劳务工资全部结清，共计人民币5200元加260元生活误餐费。领款人雷桂田。”之后，原告要求被告黄建平、李光全支付2014年11月17日至2015年2月17日期间的工资及误工费，二被告认为双方的劳务合同已于2014年11月16日解除，不肯予以支付，原告遂申请永兴县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，永兴县劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月6日作出永劳人仲不字（2014）第114号《不予受理案件通知书》，该通知书认为原告雷桂田的申请不符合受理条件，决定不予受理。原告遂向本院起诉，要求判其所请。上述事实，有原告提供的《建筑市场责任主体不良行为记录告知书》、《建设工程安全整改通知书》，三被告提供的领条，原、被告的陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案争议的焦点是：1、原告雷桂田与被告汨罗市建筑总公司、黄建平、李光全之间是劳动关系还是劳务关系；2、被告汨罗市建筑总公司是否应当向原告雷桂田支付2014年11月17日至2015年2月17日期间的劳务工资。阐述如下：根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定，法人可以通过代理人实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。本案中，被告汨罗市建筑总公司委托被告黄建平、李光全管理永兴县高亭司煤矿棚户区改造项目二标段工程项目，二被告聘请原告雷桂田的行为属行使被告汨罗市建筑总公司授权的代理行为，被告汨罗市建筑总公司应当对被告黄建平、李光全的代理行为承担民事责任。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，因原告雷桂田已经年满六十五周岁，其受聘担任被告汨罗市建筑总公司承建工程项目的施工员，与被告汨罗市建筑总公司形成的是劳务合同关系。根据法律规定，当事人对自己的主张有责任提供证据证明，提供不了证据或提供的证据不能证实原告主张的事实的，承担不利后果。本案中，被告汨罗市建筑总公司的工程项目委托管理人即被告李光全于2014年11月16日通过电话告知原告雷桂田不用再上班，2015年2月18日，原告雷桂田与被告黄建平、李光全又就2014年10月20日至11月17日期间的劳务工资进行了结算，并出具了一份领条，而原告雷桂田并未提供证据证实其2014年11月17日之后与被告汨罗市建筑总公司存在劳务关系的事实，其主张要求被告支付2014年11月17日至2015年2月17日期间的工资及误餐补助费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告雷桂田的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 员  马益坤二〇一五年十一月二十日代理书记员  鲍 黎附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。