广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第1978号
上诉人（原审被告）：深圳市世╳╳讯科技有限公司。
法定代表人：黄某英，经理。
委托代理人：张某寿，广东卓╳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：深圳市三╳电子有限公司。
法定代表人：周某对，董事长。
委托代理人：苏某欣，广东三╳律师事务所律师。
委托代理人：王某文，广东三铭律师事务所律师。
上诉人深圳市世╳╳讯科技有限公司（以下简称世╳╳讯公司）因与被上诉人深圳市三╳电子有限公司（以下简称三╳公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2015）深福法民二初字第624号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审查明：世╳╳讯公司与三╳公司之间存在多笔业务往来关系。2013年5月22日，三╳公司（乙方）与世╳╳讯公司（甲方）签订编号为HY-F1-20130522-0031的采购订单，约定：甲方向乙方采购编号为F120130305P00001P电池6000块，单价17.1元，合计102600元；付款条件：预付30%，其他月结30天；交货地址：深圳市宝安区福永镇新和村同富路惠明盛鼎丰工业园A3栋4楼；交货日期：2013-6-20；双方还约定：如双方未按照订购条款执行，违约方承担合同金额100%的违约罚金；卖方迟期交货，按卖方所回复交期的次日起，每日向买方支付该交期数量金额3%的违约金。2013年5月29日，三╳公司（乙方）与世╳╳讯公司（甲方）签订编号为HY-F1-20130529-0009的采购订单，约定：甲方向乙方订购编号为F2-E1-01-0001号手机电池6000块，单价19.5元，合计117000元；交货日期为2013年6月25日，交货地址：待定；该订单的其他约定事项与编号为HY-F1-20130522-0031采购订单约定相同。
此后，双方通过电子邮件方式多次联系。其中2013年9月16日，三╳公司方工作人员向世╳╳讯公司方工作人员发出电子邮件，称“关于贵司F1／F2项目采购我司电池事宜，到期货款（5月／6月／7月）人民币：114741还未支付，请帮忙尽快付款。贵司所下给我司F1／F2还有个6K未提货，请给出一个提货计划来，现供应商这边压力很大，我司已承担风险将下游供应商的货款支付。……现在贵司货款延后，订单不提货，……”。2014年6月20日，三╳公司方工作人员向世╳╳讯公司发出电子邮件，称：F1项目成品库存5469PCS，电芯库存759PCS，F2项目电芯库存6687PCS，库存货品总金额达21万元，库存均一年以上。请求世╳╳讯公司明确回复提货日期或有效的解决措施。2014年7月2日，三╳公司方工作人员向世╳╳讯公司发出电子邮件，请求世╳╳讯公司确认：1、下周确认F1项目电池适用其他项目情况；2、5.0村屏幕项目设计适用F2项目电池，世╳╳讯公司客户（野门）7月底项目启动打样。2014年7月3日，世╳╳讯公司方工作人员回复三╳公司，称“正在努力推动中，静候佳音”。2014年7月15日，三╳公司工作人员陈某向世╳╳讯公司发出一份邮件，要求世╳╳讯公司就因什么原因导致不提货及世╳╳讯公司何时通知三╳公司停止供货作出回复。2014年9月29日，三╳公司方工作人员向世╳╳讯公司发出一份邮件，称世╳╳讯公司5-7月份货款已到期，至今未给出付款时间，并要求世╳╳讯公司给出支付时间点。庭审时，世╳╳讯公司确认因其客户跑单，因此没有在订单约定的期限内提货。
2014年5月6日，三╳公司向世╳╳讯公司交付订单号HY-F1-20130522-0031项下F120130305P00001P电池500块。世╳╳讯公司主张其已向三╳公司付清了该部分货款。三╳公司确认曾收到过部分货款，但主张世╳╳讯公司支付的系之前尚欠其他订单项下货款，并非该部分电池货款。
2014年9月3日，三╳公司向世╳╳讯公司发出一份《律师函》，称三╳公司分别于2014年5月22日、2014年5月29日接受世╳╳讯公司发出的采购订单，并已经在交货日期前生产完毕。但因世╳╳讯公司一直不予支付首期预付货款，并数次要求暂缓交货。至今，世╳╳讯公司对于付款及交提货仍无任何计划。要求世╳╳讯公司在接受该函后七日内，安排支付首期30%预付款；安排并指定具体交货地点及收货人员；在接受货物的同时，全部付清货款或提供可证明世╳╳讯公司履行能力的凭证。同日，世╳╳讯公司方工作人员签收了该函件。
庭审时，三╳公司提交一份2014年7月1日，陈某、黄某新、吴某武的录音资料，在该录音资料中，世╳╳讯公司方工作人员黄某新称“F1这个的话7月中旬会有结果的，不过到时候胶框要改一改”，三╳公司方工作人员陈某表示“改一改没问题”。
2014年9月4日，世╳╳讯公司方工作人员吴某武向三╳公司方工作人员陈某发出一份邮件，内容为“附件为我司新项目A9电池的图档。请按照附件的电芯拼脚定义，并用我司库存F2电芯来改样品。谢谢！……另外我司F1电池尺寸规格，已经套用于我司另一个项目当中，具体图纸出来后马上将图纸发给你。”2014年10月9日，世╳╳讯公司方工作人员吴某武再次向三╳公司方工作人员陈某发出一份邮件，内容为“9月4日，我司A9项目电池套用我司F2库存电芯……另外上次在邮件里提到我司另外一个项目将套用F1电芯，现图纸已出，查收附件，附件为我司新项目A10电池的图档，请按照附件的电芯拼脚定义，并用我司库存F1电芯来改样品……”。
三╳公司向原审法院起诉，请求判令：1、世╳╳讯公司继续履行合同并支付货款219600元、违约金219600元及货款之利息（利息按同期银行贷款利率从2014年9月11日起算至付清之日止）；2、世╳╳讯公司承担本案所有诉讼费用。
原审认为，三╳公司与世╳╳讯公司之间签订的两份采购订单系双方真实意思表示，合法有效，具有法律约束力，各方均应诚实全面履行合同约定的义务。首先，关于世╳╳讯公司是否构成违约的问题。该院认为，上述合同签订后，三╳公司已按照合同约定完成了全部手机电池的生产任务。庭审时，世╳╳讯公司确认因客户跑单，因此没有按照订单约定的日期提货，故合同未按约履行系因世╳╳讯公司自身原因所致。世╳╳讯公司辩称双方已经变更合同约定，三╳公司同意将涉案货物用于其它项目中，双方曾协商确定在2014年10月解决该问题。在2014年7月1日的谈话录音中，世╳╳讯公司工作人员黄某新表示“F1这个的话7月中旬会有结果的，不过到时候胶框要改一改”；三╳公司工作人员陈某表示“改一改没问题”；由此可以看出，世╳╳讯公司方工作人员黄某新表示F120130305P00001P电池应在“7月中旬就会有结果”，2014年9月3日，三╳公司委托律师向世╳╳讯公司发出律师函，要求世╳╳讯公司接受本函后七日内，安排支付首期30%预付款；安排并指定具体交货地点及收货人员；在接受货物的同时，全部付清货款或提供可证明世╳╳讯公司履行能力的凭证。但从世╳╳讯公司向三╳公司发出的邮件可以看出，世╳╳讯公司直至2014年9月4日、2014年10月9日才向三╳公司提交了更改图纸的样本，且至今仍未向三╳公司支付30%的预付款，即便如世╳╳讯公司所述双方已变更合同约定，世╳╳讯公司的上述行为也已构成违约。世╳╳讯公司辩称其不存在违约，依据不足，该院不予采纳。关于违约责任的问题。庭审时，世╳╳讯公司主张其已向三╳公司支付F120130305P00001P电池500块的货款，三╳公司虽确认曾收到过部分货款，但主张世╳╳讯公司支付的系之前尚欠其他订单项下货款，并非该部分电池货款。对此，该院认为，世╳╳讯公司作为买卖合同关系中买方，负有向卖方支付货款的义务，其应对已付款的时间、数额及用途提交相应的证据证实。在该案中，世╳╳讯公司并未向原审法院提交的相应的证据证实，且三╳公司对此不予认可，故世╳╳讯公司应自行承担相应的法律后果。三╳公司请求世╳╳讯公司继续履行合同约定，向三╳公司支付手机电池货款219600元，理由成立。违约金兼具补偿性质和惩罚性质，其主要作用用于弥补因违约行为而造成的损失。在该案中，虽然合同约定未按照订购条款执行，违约方承担合同金额100%的违约金，但鉴于三╳公司的损失主要体现为两份采购订单的合同利益，三╳公司请求世╳╳讯公司支付合同金额100%的违约金，明显过高。对此，该院酌情调整为世╳╳讯公司按照合同金额的30%向三╳公司支付违约金，即世╳╳讯公司应向三╳公司支付的违约金数额为65880元。上述违约金已足以弥补三╳公司的损失，三╳公司请求世╳╳讯公司支付利息，依据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、三╳公司与世╳╳讯公司继续履行编号为HY-F1-20130522-0031、HY-F1-20130529-0009的两份《采购订单》，世╳╳讯公司应于判决生效之日起十日内向三╳公司支付货款219600元；二、世╳╳讯公司应于判决生效之日起十日内向三╳公司支付违约金65880元；三、驳回三╳公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7888元、保全费1570元（案件受理费、保全费已由三╳公司预交），合计9458元，由三╳公司负担2306元，由世╳╳讯公司负担7152元。
上诉人世╳╳讯公司不服原审判决，向本院提起上诉：请求：1、撤销原审判决第一项、第二项。2、三╳公司承担诉讼费用。事实与理由：原审判决存在认定事实不清，适用法律错误的问题，具体如下：1、对于双方的买卖合同关系，双方对合同内容已经形成实质性的变更，世╳╳讯公司不存在违约情形。三╳公司提交的邮件、录音可以显示，因情势变更，双方已对该买卖合同的履行内容作出了变更，即由世╳╳讯公司提供新图纸，三╳公司将产品更改处理，用于世╳╳讯公司新项目中。双方对世╳╳讯公司提供新图纸的时间，是2014年10月，然而在2014年9月4日，世╳╳讯公司将新出的图纸发送给三╳公司，但是三╳公司未予理会，2014年10月，世╳╳讯公司也通过电话、邮件等方式通知三╳公司，但三╳公司未按照双方的变更约定进行。因此世╳╳讯公司不存在违约情形，三╳公司应自行承担损失。2、三╳公司对目前的情况及损失扩大负有责任。假若三╳公司按照双方的变更约定，完成更改，那么双方的买卖关系继续完成，也不会出现损失，完全可以达到合同目的，但是三╳公司并没有这样做。至今为止，世╳╳讯公司仍然表达了这个诉求。对于目前情况的出现，三╳公司也负有一定责任。3、在本案中，三╳公司选择了继续履行的诉求，此情况下，违约金并不能和继续履行同时适用，很明显，合同中约定的100％违约金，是在合同整个不履行，严重违约导致合同目的不能实现的情形下，才适用的，世╳╳讯公司不应承担违约金。4、本案中的买卖标的电池产品，付款条件是预付30％，其他月结，在三╳公司提供产品后，还存在着验收、保修等环节，原审法院判决全额支付款项，无疑牺牲了世╳╳讯公司这方面的权利义务，也是不合理的。
二审中，世╳╳讯公司补充上诉理由称，三╳公司向世╳╳讯公司交付了订单号尾号为0031，型号尾号0001P电池500块。这部分货款已经付清，被上诉人也确认，因此该部分货款8550元应当扣除。
被上诉人三╳公司辩称：1、双方在2013年5月签订了尾数为0031、0009的订单。订单约定的付款方式为预付30％，世╳╳讯公司为合同先履行的一方，而不管合同中涉及F1、F2是用于哪个项目，世╳╳讯公司均应先付30％的货款，但至今世╳╳讯公司并未支付，构成违约。2、双方从未确认变更合同的内容，即便曾经协商，变更F1、F2电池适用项目，但因为世╳╳讯公司多次违反其在协商过程中的口头承诺，导致最后无法达成一致意见。3、三╳公司在2014年9月3日向世╳╳讯公司发出《律师函》，《律师函》的作用以及证明内容就表示三╳公司不相信也不同意世╳╳讯公司将F1、F2电池适用于其他项目的说法，无法相信其履行合同的能力。并怀疑其以协商变更合同为借口，拖延履行合同。因此，三╳公司要求世╳╳讯公司马上履行合同。针对三╳公司的《律师函》，世╳╳讯公司也从未回应。4、在世╳╳讯公司既没有付款也拒绝提货的情况下，根据合同法的规定应当由世╳╳讯公司承担由此导致的法律后果。5、针对世╳╳讯公司庭审补充的意见，三╳公司在一审时并没有确认收到该500块电池的货款，三╳公司当时的陈述是确认有收过这笔款项，但是这笔款项是之前其他订单项下的货款，并不是该部分电池的货款。
原审查明事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：双方是否对合同内容进行了变更。双方以采购订单方式约定上诉人向被上诉人采购约定规格的电池，交货期限为2013年6月20日和2013年6月25日，上诉人未按约定时间履行收货义务，亦未按约定的金额支付相应货款，虽然双方曾就交易产品的修改进行了电话沟通，但上诉人所提供的证据不足以证明双方已就合同的变更达成一致，故原审判决上诉人构成违约并无不当。在双方未达成一致约定的情形下，被上诉人未对产品进行更改亦为合理。关于违约金，原审判决已酌情调低，本院予以认同，上诉人主张不承担违约金的主张不能成立。上诉人于二审中补充上诉意见，请求扣除0001P电池500块附货款8550元，本院亦采纳原审认定，于此不再赘述。至于收货后产品的验收、保修如与被上诉人义务有关，上诉人可另循途径解决。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币7888元，由深圳市世╳╳讯科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 利 萍
审 判 员 范 志 勇
代理审判员 郭 平
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 吴志伟（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。