江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）锡刑二终字第00113号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，曾用名马俊、马仔，无业。2014年1月4日因本案向公安机关投案，同月16日被取保候审。同年8月18日由江阴市人民法院决定逮捕，9月4日被执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。
辩护人董丽琴，江苏申越律师事务所律师。
辩护人陶忠南，江苏沁园春律师事务所律师。
原审被告人姚某，个体服装店工作。2014年2月18日因本案向公安机关投案，同月22日被取保候审。同年6月25日被江阴市人民法院取保候审。
原审被告人石某，个体咖啡店工作。2014年2月18日因本案向公安机关投案，同月22日被取保候审。同年6月25日被江阴市人民法院取保候审。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控被告人黄某、姚某、石某犯诈骗罪一案，于2014年9月4日作出（2014）澄刑初字第1178号刑事判决。原审被告人黄某不服，向本院提出上诉。本院于同年9月26日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年5月，被告人黄某与李某（另案处理）协商后，在网上购买电脑与配套的40只手机组成的群发器及用于作案的银行卡、手机卡等设备。同年9月，被告人黄某与李某共同租用云南省昆明市官渡区XXX2幢2单元2122室作为群发诈骗短信的作案地点，由黄某负责江苏地区，李某负责上海地区。后黄某雇佣被告人姚某、石某分别冒充无锡市社保中心和无锡市财政局工作人员，先给被害人发送有社保金没有领取的诈骗短信后，再由姚某和石某接、打被害人的手机，让被害人至银行自动取款机上进行存、汇操作。同年10月至11月期间，黄某、姚某、石某对无锡、江阴、宜兴地区的不特定群众实施诈骗，在被害人被骗转账成功后，黄某立即至云南省昆明市官渡区世纪城小区附近的银行自动取款机上提取赃款。
被告人黄某、姚某、石某采取上述手法作案共6次，骗得人民币（下同）共计32573元，姚某、石某分别非法获利各2000元。具体犯罪事实分述如下：
1、2013年10月28日，被告人黄某、姚某、石某等人采用上述手法，骗得江阴市临港街道的被害人柳某现金4237元，诈骗得手后，黄某至昆明市富滇银行昆明世纪城支行自动取款机上提取现金。
2、2013年10月29日，被告人黄某、姚某、石某采用上述手法，骗得无锡市锡山区的被害人张某甲现金6545元，诈骗得手后，黄某至昆明市富滇银行昆明世纪城支行自动取款机上提取现金。
3、2013年11月1日，被告人黄某、姚某、石某采取上述手法，骗得无锡市滨湖区的被害人陈某现金2967元，诈骗得手后，黄某至昆明市官渡区世纪城小区附近的银行自动取款机上提取现金。
4、2013年11月5日，被告人黄某、姚某、石某采取上述手法，骗得宜兴市宜城街道的被害人徐某现金2765元，诈骗得手后，黄某至昆明市富滇银行昆明世纪城支行自动取款机上提取现金。
5、2013年11月6日，被告人黄某、姚某、石某采取上述手法，骗得无锡市新区的被害人廖某现金8800元，诈骗得手后，黄某至交通银行股份有限公司云南省分行世纪城支行自动取款机上提取现金。
6、2013年10月28日，被告人黄某、姚某、石某采取上述手法，骗得宜兴市的被害人吕某现金7259元，诈骗得手后，黄某至昆明市富滇银行昆明世纪城支行自动取款机上提取现金。
案发后，被告人黄某于2014年1月4日向江阴市公安局利港派出所投案，如实供述了上述犯罪事实，并退赔各被害人全部赃款共计32574元。同时，黄某在案发后还通过电话方式规劝并陪同被告人姚某、石某向江阴市公安机关投案自首。被告人姚某和石某于同年2月18日在黄某带领下向江阴市公安局利港派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。
原审判决认定的上述事实有被害人柳某、张某乙、陈某、徐某、廖某、吕某的报案及陈述笔录，被告人黄某、姚某、石某的供述及辨认笔某证人李某的证言及辨认笔某书证银行汇款交易查询单、银行卡交易查询清单、银行卡账户明细清单、收条，公安机关制作的搜查笔录、扣押物品清单，刑事案件侦破经过、情况说明等证据证实。
原审法院认为：被告人黄某、姚某、石某以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，系共同犯罪。被告人黄某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；鉴于其能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首；案发后规劝并陪同同案犯投案自首，具有立功表现；且系初犯；已退赔被害人全部经济损失，依法可以从轻处罚。鉴于被告人姚某、石某能自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首；在共同犯罪中均起次要作用，是从犯；且系初犯；本案损失已挽回，应予以从轻处罚。根据被告人黄某的犯罪情节和社会危害，不具备缓刑适用条件，依法不适用缓刑；根据被告人姚某、石某的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一、五条之规定，分别以诈骗罪判处被告人黄某有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元；判处被告人姚某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；判处被告人石某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；被告人姚某、石某退缴的违法所得计人民币各2000元，予以没收，上缴国库。
上诉人黄某及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是：原审判决量刑过重，上诉人黄某具有自首、立功等从宽处罚情节，且在案发后主动退赔了被害人的全部经济损失，其认罪悔罪态度较好，请求二审法院对其适用缓刑。
江苏省无锡市人民检察院经依法讯问上诉人黄某，审查全部案件材料后认为：原审判决定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。
经审理查明：原审判决认定上诉人黄某、原审被告人姚某、石某于2013年10月至11月间，通过发送短信、拨打电话发布虚假信息，骗得他人现金共计32573元的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：原审判决认定上诉人黄某、原审被告人姚某、石某犯诈骗罪的定罪和量刑事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。江苏省无锡市人民检察院的阅卷意见成立，予以采纳。
关于上诉人黄某及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：上诉人黄某伙同他人网购作案工具，采取向不特定的社会公众群发虚假短信，并雇佣他人冒充政府工作人员与其共同实施电信诈骗行为，在短时间内多次作案，骗取他人钱款达3万余元，该作案方式具有极强的欺骗性和隐蔽性，社会危害性较大，不宜对其适用缓刑。原审判决已充分考虑上诉人黄某具有自首、立功、退赔全部赃款等法定和酌定从宽处罚情节，判处其有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元，符合罪责刑相适应的刑法原则，该量刑并无不当。故上诉人黄某及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马小卫
审 判 员 张健彤
代理审判员 范 凯
二〇一四年十月二十日
书 记 员 苏 萍
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。