黑龙江省鹤岗市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0404民初18号
原告罗彩云，女，汉族。
委托代理人潘荣福，黑龙江启越律师事务所律师。
被告鹤岗市兴国选煤有限公司。
法定代表人隋锋，职务厂长。
委托代理人张宝贤，女，汉族。
委托代理人王子峰，该公司法律顾问。
原告罗彩云诉被告鹤岗市兴国选煤有限公司（以下简称兴国选煤公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月4日受理后，依法由审判员刘亚莹适用简易程序分别于2016年1月12日、1月27日、2月29日三次公开开庭进行了审理。原告罗彩云及委托代理人潘荣福、被告兴国选煤公司委托代理人张宝贤、王子峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗彩云诉称：2015年7月3日下午2时许，罗彩云在被告兴国选煤公司工作中焊接浮选管子时，因维修班长刘茂辉挪跳板时，造成其从二楼摔下，后被同事张立忠及矿长林长友送往鹤岗矿务局总医院住院治疗90天，被诊断为：右肱骨粉碎性骨折。兴国选煤公司仅仅支付了医疗费，其余赔偿项目均没有支付。根据《侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条的规定诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、伙食补助费9，000.00元、营养费、交通费、精神抚慰金等，具体赔偿项目及数额以司法鉴定为准，同时承担本案的诉讼费用和鉴定费用。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿其各项损失188，824.00元。
被告兴国选煤公司辩称：对原告人身受损害这一事实没有异议，但要求被告单位承担全部责任这一请求有异议。由于原告本人没有按照高空作业安全操作规程第4条要求在高空作业时没有佩戴安全帽、安全带，导致原告本人受伤，罗彩云本人接受过厂方组织的劳动局的安全教育培训，并且矿方向职工交待过高空作业的安全操作规程并且在当日的班前会上班长刘茂辉已经告诉当时作业的工人要佩戴安全帽、安全带，但是罗彩云没有遵守。事故发生后，被告公司进行了事故追查，对当班的班长以及罗彩云本人进行了罚款处罚。另外，罗彩云要求当班班长刘茂辉挪梯子时，刘茂辉已经告诉罗彩云从梯子上下来，但是罗彩云表示上下太麻烦了，所以没有从梯子上下来，刘茂辉告诉罗彩云把住了，注意安全，导致在挪梯子时原告本人不慎没有把住，从梯子摔下。所以罗彩云本人对此事故的发生负有不可推卸的责任，请法庭按法律规定合理确认双方的责任比例。
原告罗彩云为证明其诉讼主张向本院提供了以下证据：
证据一、罗彩云退休证1份，证明原告在鹤岗矿务局多种经营公司退休后受聘于被告单位从事维修焊接工作，原、被告是劳务关系。
证据二、鹤岗矿务局总医院住院病案1册、出院证1份，证明原告受伤后住院治疗90天及受伤情况。
证据三、X光片5张，从住院到出院拍的片子，证明受伤情况。
证据四、依原告申请，经本院委托，鹤岗市天正司法鉴定中心出具的黑鹤天司鉴（2016）临鉴字第13号司法鉴定意见书1份，证明原告的伤为：1.伤残八级；2.治疗终结时间为伤后五个月；3.住院期间需一人护理；4.需营养期限60日；5.需二次手术取右肱骨内固定物费用7000元（或按实际合理支出计算）。
证据五、鉴定费票据1份，证明罗彩云因本案支出鉴定费3，300.00元。
被告鹤岗市兴国选煤有限公司对原告提供的证据质证认为：
对证据一、二、三、五没有异议。
对证据四有异议，认为罗彩云伤残等级过高，医疗终结时间过长，二次手术费用因为没有实际发生无法确定，因此鉴定为7，000.00元没有依据。
被告鹤岗市兴国选煤有限公司为反驳原告的诉讼主张向本院提供了以下证据：
证据一、事故追查记录、违章作业处罚决定、高空作业安全操作规程各1份，证明罗彩云因为违反了高空作业安全操作规程第4条规定，没有佩带安全帽、安全带，对此次事故的发生负有责任。
证据二、罗彩云本人受伤前12个月的工资表1份，证明受伤前12个月的工资为2，000.00元。
证据三、刘茂辉的电焊工证，证明刘茂辉有从业资质。
证据四、医疗费票据1张、门诊票据3张，证明被告为原告交纳住院医疗费12，200.48元、门诊医疗费350.00元，为原告购买固架花2，800.00元。
证据五、工资表4张，证明2015年7月份给原告开了3天工资220.00元，支付了当月护理费680.00元，7月份总计支付了900.00元。8、9、10月分别支付护理费688.00元。
证据六、证人刘茂辉的证人证言，证明事情发生的经过。
原告罗彩云对被告提供的证据质证认为：
对证据三没有异议。
对证据一有异议，认为该证据是被告事后单方进行的调查结果，不客观、不真实，故不进行质证。
对证据二有异议，认为原告受伤时工资已经涨到2，200.00元。
对证据四有异议，认为该证据与本案无关联性。
对证据五有异议，认为原告受伤7月份有三天工是220.00元，不能在护理费或误工费中扣除，原告付出劳动应得到报酬。其他三个月支付的钱不是护理费用，原告从银行提出的付款明细应该是罗彩云20**年5月份工资及加班费用，被告方提供的证据是被告单方做账，不能证明原告方收到这笔费用。被告提出的7、8、9、10月费用问题，原告有反证向法庭提交用于证明被告的观点不能成立。
对证据六有异议，认为证人刘茂辉仍在被告处工作，与被告有利害关系，同时认为证人证言不属实，系伪证。
分析双方以上证据及质证情况，本院认为，原告提供的证据真实合法，与本案具有关联性，本院依法采信；被告虽然对证据四鉴定意见书有异议，但因其未预缴鉴定人员出庭接受质询的相关费用，鉴定人拒绝出庭接受质询，故其质证意见不予采信。被告提供的证据一、六不符合证据的“三性”要求，本院不予采信；证据二、五真实合法，与本案有关联性，本院依法采信；证据三、四虽然真实合法，但与本案无关联性，本院不予采信。
根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见并结合双方当事人庭审陈述，本院查明本案事实如下：
原告罗彩云系被告兴国选煤公司雇佣的电焊工人，2015年7月3日下午2时许，罗彩云在焊接浮选管子时，需要挪动跳板，在维修班长刘茂辉挪动跳板时，罗彩云因注意不够从跳板上摔下，后被同事张立忠及矿长林长友送鹤岗矿务局总医院住院治疗90天。依罗彩云申请，经本院委托，罗彩云的伤被鹤岗市天正司法鉴定中心鉴定为：1.伤残八级；2.治疗终结时间为伤后五个月；3.住院期间需一人护理；4.需营养期限60日；5.需二次手术取右肱骨内固定物费用7000元（或按实际合理支出计算）。罗彩云住院期间，由其妹罗玉莲护理，医疗费15，350.48元由兴国选煤公司支付，扣除兴国选煤公司已支付医疗费用外，在不分担责任比例的情况下，罗彩云的经济损失如下：
1、残疾赔偿金22，609.00元／年×20年×30%=135，654.00元；
2、误工费2，200.00元／月×5个月=11，000.00元；
3、护理费110.00元／天×1人×90天=9，900.00元；
4、住院伙食补助费50.00元／天×90天=4，500.00元；
5、营养费50.00元／天×60天=3，000.00元；
以上合计164，054.00元。
罗彩云与兴国选煤公司就赔偿问题协商未果，故诉至法院。
本院认为，原告罗彩云系退休职工，不符合劳动法意义上的劳动者资格，其与被告兴国选煤公司为劳务关系。公民的生命健康权受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，兴国选煤公司应当承担赔偿责任。罗彩云在工作时没有佩带安全带及安全帽，在同事挪动跳板时对自身的安全亦没有尽到应有的谨慎注意义务，罗彩云作为完全民事行为能力人对事故的发生有一定的过错，综合本案具体案情，其承担30%的责任较为适宜。兴国选煤公司作为用人单位，未尽安全保障之责，对事故的发生有重大过错，其承担70%的责任较为适宜。关于二次手术费用问题，因二次手术费用尚未发生，且兴国选煤公司不同意按司法鉴定意见书的数额给付，故该项诉讼请求本院不予支持。关于交通费用问题，罗彩云未提供证据予以证明，故该项诉讼请求本院不予支持。关于兴国选煤公司提出支付的医疗费一并处理的主张，虽然本诉罗彩云未提及该项请求，且不同意本案一并处理，但该费用与原告赔偿数额有关，与本案属同一事实，一并处理可以减少诉累，故医疗费应一并处理。关于误工费标准问题，罗彩云没有连续工作非因本人意愿，故其误工费以2，200.00元／月的标准计算较为合理。关于护理费问题，因罗彩云未提供护理人员从业的相关证据，故其主张本院不予支持，综合罗彩云的受伤情况，本院酌定为110.00元／天；庭审中，因罗彩云承认兴国选煤公司2015年7月份给付的660.00元及8、9、10月份分别给付的688.00元均为护理费用，故对该部分费用本院依法予以确认，在兴国选煤公司给付赔偿数额时予以扣除。关于精神损害抚慰金问题，罗彩云主张10，000.00元的精神损害抚慰金过高，综合具体案情，本院酌定为5，000.00元，对于超出部分，本院不予支持。因罗彩云自身需承担30%的责任，故兴国选煤公司需承担的赔偿总额为：（164，054.00元＋15，350.48元）×70%＋5，000.00-15，350.48元=115，232.66元。罗彩云超出部分的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告鹤岗市兴国选煤有限公司给付原告罗彩云各项经济损失110，232.66元。
二、被告鹤岗市兴国选煤有限公司给付原告罗彩云精神损害抚慰金5，000.00元。
上述一、二项合计115，232.66元，扣除被告鹤岗市兴国选煤有限公司已给付的护理费2，744.00元，被告鹤岗市兴国选煤有限公司需再给付原告罗彩云1**，488.66元。此款于本判决书生效之日起十五日内履行完毕。
三、驳回原告罗彩云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，076.48元减半收取2，038.24元，原告罗彩云承担774.74元，被告鹤岗市兴国选煤有限公司承担1，263.50元。鉴定费3，300.00元原告罗彩云承担990.00元，被告鹤岗市兴国选煤有限公司承担2，310.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院送交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鹤岗市中级人民法院。
审判员 刘亚莹
二〇一六年三月二十四日
书记员 王立会
附法条依据：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十五条一款（六）项：承担侵权责任的主要方式有：
（六）赔偿损失
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗康复支出的事理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。