广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终1450号
上诉人（原审原告、被告）深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司，住所地深圳市福田区深南中路2038号爱华大厦1栋3层西。
法定代表人梁飞鹏，总经理。
委托代理人区文强，广东普罗米修律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）刘勇辉，户籍地址广东省深圳市南山区。
委托代理人文开齐，广东扬权律师事务所律师。
上诉人深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司（下简称港深通公司）与上诉人刘勇辉因追索劳动报酬及经济补偿金一案，双方均不服广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第1349号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。
上诉人港深通公司上诉请求：撤销深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第1349号民事判决第一项判决，判令：1、上诉人无需向刘勇辉支付2015年4月份工资差额1284元；2、上诉人无需向刘勇辉支付2015年5月1日至20日工资1720元；3、上诉人无需向刘勇辉支付解除劳动合同赔偿金27311.8元；4、支持上诉人的诉讼请求；5、判令刘勇辉承担本案全部诉讼费用。港深通公司的答辩意见与其上诉意见一致。
上诉人刘勇辉上诉请求：1、请求判决港深通公司支付上诉人违法解除劳动合同二倍赔偿金37500元；2、请求判决港深通公司支付上诉人垫付的住房公积金差额8600元；3、请求判决港深通公司归还上诉人车辆使用费押金共计11500元；4、请求判决港深通公司支付上诉人失业保险金24360元；5、请求判决港深通公司支付上诉人2015年5月1日至5月20日拖欠工资2019元；6、请求判决港深通公司支付上诉人2015年4月未支付工资差额1634元；合计85613元。刘勇辉的答辩意见与其上诉意见一致。
经本院二审审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。另查关联案情况，刘勇辉于2015年9月15日申请仲裁（案号为深劳人仲案（2015）6161号），请求：港深通公司支付车辆使用押金利息、未休探亲假工资、未休年休假工资、病休假工资、周末、节假日加班工资及2015年5月份工资差额等。仲裁委裁决如下：一、港深通公司支付刘勇辉2013至2015年度的未休年休假工资差额3278.79元；二、驳回申请人其他仲裁请求。刘勇辉不服起诉至福田区人民法院，目前该案尚在一审审理中。
本院认为，本案双方争议的焦点有三：一、港深通公司是否足额发放刘勇辉2015年4、5月份工资；二、双方解除劳动合同的时间和原因；三、是否应支持刘勇辉的住房公积金及失业保险金请求。对于原审认定的其他事项，双方未提异议，本院予以确认。
关于第一项焦点问题，鉴于双方均未对原审认定的刘勇辉的工资标准、实发工资数额及月平均工资提成异议，视为认可，本院亦予以确认并据此核算刘勇辉2015年4、5月份工资。一、2015年4月份工资差额。刘勇辉主张其4月份教授学员为5人，通过3名，5月份还利用病休时间教授学员3人，通过2人，刘勇辉教学专用的教练车为粤B×××××，车辆运行轨迹都有定位记录。港深通公司则主张刘勇辉4月份仅工作半个月，教授学员7名，通过3名，5月未工作。本院认为，在双方确认的工资制度下，港深通公司应对员工教授学员的工作记录负有举证义务，劳动仲裁庭已要求港深通公司提交2015年4月至5月期间粤B×××××车辆的GPS运行轨迹记录，港深通公司仲裁阶段和诉讼中均不予提供，故应由港深通公司承担举证不能的不利法律后果，故原审采信刘勇辉主张的学员通过情况并无不当。依据双方确认的工资结构计算，港深通公司应支付刘勇辉2014年4月份工资2714元（2030＋3×380×3÷5），港深通公司提交的银行转账凭证显示港深通公司该月份已支付刘勇辉工资1443元，刘勇辉对此予以确认，故从上应发工资减去港深通公司已支付刘勇辉1443元，港深通公司尚应支付1271元。原审就此数额计算错误，本院予以纠正。二、刘勇辉5月份工资。2015年5月1日至20日，刘勇辉虽处于病假医疗期内，但刘勇辉利用病休时间教授学员，并非全休，且即使医疗期未能工作，用人单位仍需支付工资。根据上述公式，港深通公司应支付刘勇辉该月工资1720元（2030÷21.75×13＋2×380×2÷3）。港深通公司主张无须支付刘勇辉2015年4月至5月工资的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。刘勇辉主张工资数额超过上述数额的部分，理由不成立，本院亦不予支持。
关于第二项焦点问题，2015年5月20日，港深通公司向刘勇辉发出了《关于刘勇辉未服从调动自动离职的通知》，以刘勇辉不服从2015年4月11日的调令，未按规定的时间到新岗位履职并交还教学车，连续旷工已超过3天，按自动离职处理。刘勇辉不认可收到过工作调令，称其因生病于2015年4月18日至5月3日期间在深圳市南山区蛇口人民医院住院。为此，刘勇辉提交了《疾病诊断证明书》、《住院记录》，显示刘勇辉在2015年4月18日至5月3日因腰推间盘突出症等住院15天，医嘱建议出院后全休31天，从5月3日至6月2日。本院认为，港深通公司主张2015年4月11日向刘勇辉发出调令，但没有就此提交送达调令的证据，亦未能提交证据证明刘勇辉自2015年4月11日没有上班，本院不予采信，不能认定刘勇辉连续旷工超过3天的事实，故港深通公司以刘勇辉连续旷工3天以上为由解除双方的劳动合同理由不成立。同时，刘勇辉提供的《疾病诊断证明书》和《住院记录》，足以认定其在2015年4月18日至5月3日因病住院15天且医嘱建议出院后全休31天的事实。综上，港深通公司于2015年5月20日在刘勇辉尚处于法定医疗期内向刘勇辉发出《关于刘勇辉未服从调动自动离职的通知》而解除劳动合同，不符合法律规定，构成违法解除劳动合同，依法应向刘勇辉支付违法解除劳动合同赔偿金27311.8元（2731.18×5×2），原审就此金额计算正确，本院予以确认。港深通公司主张无须支付刘勇辉上述赔偿金理据不足，本院不予支持。刘勇辉主张违法解除劳动合同赔偿金超过上述数额的诉讼请求，理由不成立，本院亦不予支持。
关于第三项焦点问题，刘勇辉请求港深通公司支付失业保险金诉求，因港深通公司已为其购买了失业保险，其失业保险金依照相关规定应由社保基金负担，刘勇辉如申请失业保险金，应另寻法律途径解决。而刘勇辉要求支付住房公积金的诉求，不属于劳动争议案件的审理范畴，本院不予处理。
至于车辆使用费押金11500元，港深通公司当庭确认仲裁裁决的应返还刘勇辉车辆使用费押金11500元，本院予以准照。
综上，上诉人港深通公司的上诉请求理由部分成立，本院予以支持。一审就部分问题处理有误，应予以纠正。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（三）项、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第1349号民事判决第二至四项；
二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第1349号民事判决第五、六项；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第1349号民事判决第一项为上诉人深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司应当支付上诉人刘勇辉2015年4月份工资差额人民币1271元；
四、驳回上诉人深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司的其他上诉请求；
五、驳回上诉人刘勇辉的全部上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，均由上诉人刘勇辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一六年三月十八日
书 记 员 连亮（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条【工资支付形式】工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十二条【用人单位不得解除劳动合同的情形】劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。