广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第5091、5092号
上诉人（原审第466号原告、490号被告）：罗伟强，男，1977年11月4日出生。
上诉人（原审第466号被告、490号原告）：广州市金丽物业管理有限公司。
法定代表人：李连平，该公司总经理。
委托代理人：陈祥娟，广东君厚（萝岗）律师事务所律师。
委托代理人：杨国波，广东君厚（萝岗）律师事务所实习人员。
上诉人罗伟强、广州市金丽物业管理有限公司因劳动争议两案，不服广州市黄埔区人民法院（2013）穗黄法民一初字第466、490号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：罗伟强于2008年6月6日入职广州市金丽物业管理有限公司（以下简称金丽物业公司），岗位为金丽物业公司物管范围内保安员。双方签订书面劳动合同约定：合同期从2010年1月1日起至2010年8月31日止，工作时间为标准工作时制，正常工作时间工资860元／月。2010年9月1日起至2011年12月31日止双方签订书面劳动合同约定罗伟强工资调整为1650元／月。2012年1月1日起至2013年12月31日止双方签订书面劳动合同约定罗伟强工资调整为1300元／月。罗伟强的工资以银行转账方式支付。罗伟强在金丽物业公司工作至2013年4月2日。2013年4月3日，罗伟强以“要求未达到”为由提出辞职。按照双方合同约定，在不存在加班的情况下，从2011年7月至2013年4月金丽物业公司应当支付罗伟强的工资为27869.54元（1650元×5个月＋1300元×15个月＋1300元÷21.75天×2天），实际共支付罗伟强工资43145.65元，差额为15276.11元。罗伟强在终止劳动合同前12个月平均工资为2074.17元（2012年4月至2013年3月）。在劳动合同存续期间金丽物业公司未依法为劳动者缴纳社会保险费。2013年7月11日，罗伟强向广州市黄埔区劳动争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请。罗伟强提供的证据“微电脑打卡记录”显示，自2010年8月13日至2010年9月30日以及2010年11月1日至2013年3月31日期间，每日下午6点之前签到次日上午8点以后（最迟9点30分）离开。罗伟强依此主张每天工作14个半小时，全年从未节假日放假，每周从未放假休息，公司也从未发放过节假日工资和加班费。金丽物业公司认为，罗伟强工作地点为房产交易所，非营业期间值班时可以休息不存在平时延长工作时间，周六日和节假日确有加班以考勤表为准。
原审法院认为：劳动者罗伟强与用人单位金丽物业公司建立劳动关系并签订了书面劳动合同，双方劳动关系合法有效应受现行劳动法律法规的规范和保护。用人单位金丽物业公司在劳动合同存续期间未依法为劳动者缴纳社会保险费，未足额支付劳动报酬，劳动者罗伟强依法有权解除劳动合同并获得经济补偿。罗伟强关于补回从2008年6月6日至2013年4月3日解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求予以支持。经济补偿金按照罗伟强离职前12个月的平均工资2074.17元／月计算。罗伟强工作满4年零9个月以上，按5年计算经济补偿金为10370.85元。罗伟强提供的证据“微电脑打卡记录”显示，罗伟强从入职到离职期间每天在岗时间超过十四个半小时。金丽物业公司承认罗伟强在周六日和节假日确有加班的事实，不承认罗伟强有延时加班但未能提供举证推翻罗伟强的证据，对罗伟强关于每天工作时间为十四个半小时，存在正常工作日延时加班以及公休日、法定节假日加班的事实主张予以支持。金丽物业公司在原审庭审中提出罗伟强实际收到的工资已经包含部分加班费，该主张与双方合同约定相一致，符合情理，予以采纳，罗伟强实际收到的工资中多于合同约定的标准工资部分应当折抵为加班费。鉴于罗伟强于2013年7月11日提出劳动争议仲裁申请主张上述加班工资，其权利请求部分已超过诉讼时效，对罗伟强请求支付的2013年7月11日之前两年之内，即2011年7月11日至2013年4月2日（2013年4月3日以后罗伟强已离职）之间的加班工资予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》和《国务院关于职工工作时间的规定》我国目前标准工时制为：职工每日工作8小时、每周工作40小时。2011年7月11日至2011年12月31日，罗伟强共工作174天，其中平时工作日122天，公休日49天，法定节假日3天，加班工资基数1650元／月（9.48元／小时）。以此计算，罗伟强2011年的正常工作时间延时加班的加班费为11276.46元（122×6.5小时×9.48元／小时×1.5倍），公休日加班费为13471.08元（49天×14.5小时×9.48元／小时×2倍），法定假日加班1237.14元（3天×14.5小时×9.48元／小时×3倍）。2012年1月1日至2013年4月2日，罗伟强共工作457天（365天＋92天），其中平时工作日313天（251天＋62天），公休日129天（103天＋26天），法定节假日15天（11天＋4天），加班工资基数1300元／月（7.47元／小时）。以此计算，罗伟强2012年1月1日至2013年4月2日的正常工作时间延时加班的加班费为22796.57元（313×6.5小时×7.47元／小时×1.5倍），公休日加班费为27945.27元（129天×14.5小时×7.47元／小时×2倍），法定假日加班4874.18元（15天×14.5小时×7.47元／小时×3倍）。综上，金丽物业公应当向罗伟强支付的解除劳动合同经济补偿金为10370.85元，追诉时效期内的加班费为66324.59元（81600.7元-15276.11元）。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十一条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条的规定，作出判决：一、广州金丽物业管理有限公司在判决生效之日起五日内向罗伟强一次性给付解除劳动合同经济补偿金，加班工资两项共计76695.44元；二、驳回罗伟强的其他诉讼请求；三、驳回广州金丽物业管理有限公司的其他诉讼请求。原审两案受理费20元由广州金丽物业管理有限公司负担。
判后，罗伟强与金丽物业公司均不服上述判决，向本院提出上诉。
罗伟强上诉并答辩称，原审认定事实不清，判决有失公正。一、关于时效问题。用人单位对罗伟强拒不支付超时工作的加班费、法定节假日、公休日的工资，不为劳动者购买社保等，双方长期存在争议。对这一事实，双方在劳动仲裁时已经确认，即从罗伟强入职之日起至解除劳动关系时，从未放弃过追讨清偿未足额支付劳动者报酬的权利。二、罗伟强的实际工资数额问题。罗伟强入职初期每月工资850元违反对劳动者最低工资待遇的规定，直至2010年9月1日才调整为1650元，劳动法规定劳动者在不违反劳动规章制度的情况下，调动岗位、职务时，不得无故降低工资。金丽物业公司乘罗伟强就业困难之机，在物价指数上升时，将其工资降为每月1300元，罗伟强无奈签署劳动合同。签约内容不是其真实意思表示，应属于无效的签约，原审以此作为判案的依据，有失公正。据此请求：1、撤销原审判决第一、二项，改判如罗伟强在原审提出的诉讼请求；2、维持原审判决第三项；3、两案一审、二审案件受理费全由金丽物业公司负担。
金丽物业公司上诉并答辩称，原审认定事实不清，适用法律错误。一、原审认定罗伟强每天工作14.5小时且一年工作365天，并据此计算加班工资错误。1、罗伟强的工作岗位是广州市黄埔区房产交易中心夜班值班，该交易中心夜间处于全封闭的不营业状态，并在室内为罗伟强提供床铺休息，夜班值班人员上班时的主要工作是偶尔巡逻与及时处理突发状况，期间大部分时间可以睡觉。罗伟强的工作有待岗时间长，工作时间灵活、劳动强度不大等特点，根据现行处理加班工资的司法政策，此类加班工资应严格控制，该公司按照每天工作八小时向罗伟强支付劳动报酬合法合理，无需另外支付八小时外的加班工资。即使按照罗伟强的考勤打卡时间向其支付加班工资，但“每天连续工作14.5小时且全年无休息”根本不符合人体负荷，应扣除合理二餐的用餐时间和合理的休息时间。2、按照原审认定的加班费计算，罗伟强作为一个夜班值班保安其月平均工资达到5500元，远高于广州地区相同或类似工作性质的劳动力价格，与同行业的岗位工资支付的惯例严重不符，原审判决结果明显有失公平。二、罗伟强提出辞职的事由不符合法定被动辞职情形，金丽物业公司无需向其支付解除劳动合同经济补偿金。罗伟强在2013年3月因城中村改造纠纷被限制人身自由而无法为该公司提供劳动，后于2013年4月3日以“要求未达到”为由主动向该公司提出辞职。该公司同意后为其办理了离职手续。罗伟强提出的“要求未达到”的离职理由并不属于我国《劳动合同法》第三十八条规定的被动辞职情形。虽然罗伟强在原审时主张该公司未为其参加社会保险且拖欠加班工资应当向其支付经济补偿，但根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第28条规定，“劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿，不予支持。”该公司无需向罗伟强支付经济补偿金。据此请求：1、撤销原审判决第一、三项；2、改判金丽物业公司不应向罗伟强支付解除劳动合同经济补偿金和加班工资共计76695.44元；3、驳回罗伟强原审全部诉讼请求；4、一审、二审诉讼费用由罗伟强承担。
原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院另查明，2013年7月11日，罗伟强以金丽物业公司为被申请人向广州市黄埔区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。该仲裁委作出穗埔劳人仲案（2013）463号仲裁裁决，裁决：一、被申请人金丽物业公司自裁决生效之日内一次性支付申请人罗伟强2012年7月11日至2013年3月31日休息日加班工资23094元及法定休息日加班工资3600元；二、驳回申请人罗伟强的其他仲裁请求。罗伟强与金丽物业公司均不服该仲裁裁决，先后向原审法院提起诉讼。罗伟强起诉请求：1、补回其从2008年6月6日至2013年4月3日解除劳动关系经济补偿金13500元；2、支付其2008年6月6日至2013年4月3日法定节假日加班工资45000元；3、支付其2008年6月6日至2013年4月3日休息日加班工资216000元；4、支付其2008年6月6日至2013年4月3日平时超时加班工资189000元；5、金丽物业公司承担本案的全部诉讼费。金丽物业公司起诉请求：1、该公司无需支付罗伟强2011年7月11日至2013年3月31日休息日加班工资23094元及法定假日加班工资3600元；2、由罗伟强承担本案诉讼费。
在2013年12月9日原审法院对本案进行第一次庭审时，罗伟强提交了下列证据：1、《物业管理合同》，拟证明其工作时间；2、工作环境照片，拟证明其实际工作环境。该《物业管理合同》为广州市黄埔区房地产登记交易所与金丽物业公司签订，该合同第二条委托管理事项第2点约定：金丽物业公司负责黄埔区房地产登记交易所办公楼的保安服务，安排两人轮流在房地产登记交易所值班，其中白天班的值班时间依据登记所办公时间（8：30-12：00；13：00-18：00）安排正常巡逻班，负责交易所的外围巡逻及维持内部秩序；周六、日及法定节假日负责交易所的外围巡逻；每天18：00-次日8：00为值班岗位，值班人员在一切正常的情况下可在值班室休息，但遇盗警、火警或其他异常情况时须及时处理。工作环境照片显示该房间中有保险柜和床铺。金丽物业公司对上述两个证据的真实性均予以确认，但认为《物业管理合同》已经写明了值班人员在一切正常情况下可以在值班室休息；工作环境照片可以证明该公司给劳动者提供了床铺休息。
2013年4月3日，罗伟强以“要求未达到”为由向金丽物业公司申请辞职。
本院认为，根据双方确认的事实，罗伟强被金丽物业公司派至广州市黄埔区房地产登记交易中心担任夜间值班保安。罗伟强的考勤表显示，其在每天下午18：00之前签到并于次日8：00以后离开，罗伟强据此主张其每天工作14.5小时。但是，罗伟强的工作地点（广州市黄埔区房地产登记交易中心）晚上并不营业，罗伟强在值班时间内无需对工作情况进行记录，也无需定时向单位进行汇报；且根据罗伟强在原审提交的证据《物业管理合同》显示，每天18：00至次日8：00值班人员在一切正常的情况下可在值班室休息，只在遇盗警、火警或其他异常情况时须及时处理，不同于广州市黄埔区房地产登记交易中心办公时间的值班人员要正常巡逻，另外，罗伟强提供的工作环境照片（有床位）也佐证其在每天18：00至次日8：00的值班时间内可以休息。因此，考虑到罗伟强待岗时间较长，劳动强度并不大，值班时间内可以休息，结合其岗位的工作性质和岗位工资支付的行规惯例，罗伟强每月领取的工资应当视为其法定正常工作天数相应值班时间所对应的工资，且双方已经按照这个工资计付模式持续了近五年，罗伟强没有证据证实其曾提出过异议，因此，对于罗伟强主张每天八小时工作时间以外的加班工资，本院不予支持；原审认定罗伟强每天工作14.5小时、每月工作30天，显然不符合生活常理与社会经验，本院予以纠正。
罗伟强每月领取的工资应当视为其正常工作时间的工资，但双方均确认罗伟强每天都要值班，因此，对于罗伟强在休息日与法定节假日的值班应当认定为其加班。金丽物业公司主张罗伟强如果有加班，其加班工资已经支付，但是没有提交证据证实其加班工资的支付方式，因此，本院对金丽物业公司该主张不予支持。罗伟强在2013年7月11日才申请本案仲裁，依法其要求金丽物业公司支付加班费的请求只能审查两年，因此，本院对罗伟强请求支付的2013年7月11日前两年内，即2011年7月11日至2013年4月2日（罗伟强在金丽物业公司工作至2013年4月2日、4月3日申请辞职）期间休息日与法定节假日的加班工资予以支持；罗伟强要求从其入职之日起计算加班费的请求，违反法律规定，本院不予支持。对于计算罗伟强加班工资的标准，在职期间罗伟强基本工资的调整是基于双方约定，且该工资标准不低于当时当地的最低工资标准；从2011年7月至2013年4月罗伟强离职，其每月实际领取的工资并无明显变化，因此，原审按照双方约定的基本工资为标准计算罗伟强的加班工资并无不当，本院予以维持；罗伟强主张其入职时工资额低于最低工资待遇以及金丽物业公司乘人之危让其签订劳动合同，依据不足，本院不予支持。根据罗伟强提交的证据（2010年8月10日至9月30日、2010年11月1日至2013年3月31日的考勤卡，2013年4月1日、2日、3日为正常上班时间），自2011年7月11日至2013年3月31日，罗伟强在休息日加班共180天，法定节假日加班共19天。经计算，罗伟强在上述期间应得休息日加班工资23094元（1650元¸21.75元´49天´2倍＋1300元¸21.75元´131天´2倍）、法定节假日加班工资3600元（1650元¸21.75元´4天´3倍＋1300元¸21.75元´15天´3倍），总计26694元。
罗伟强在2013年4月3日以“要求未达到”为由向金丽物业公司申请辞职，同年7月11日才以金丽物业公司没有支付其加班工资等理由申请劳动仲裁。罗伟强提出的辞职原因并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者解除劳动合同可以获得经济补偿的情形。罗伟强以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿，依据不足，本院依法不予支持；原审法院对此事实认定有误，本院予以纠正。
综上所述，原审认定事实基本清楚，但对罗伟强的加班时间与离职原因认定有误，本院予以纠正；罗伟强的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广州市黄埔区人民法院（2013）穗黄法民一初字第466、490号民事判决第二、三项；
二、变更广州市黄埔区人民法院（2013）穗黄法民一初字第466、490号民事判决第一项为：广州金丽物业管理有限公司在本判决生效之日起五日内向罗伟强一次性给付加班工资共计26694元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案二审案件受理费共20元，由上诉人罗伟强与广州市金丽物业管理有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 璟
审 判 员 刘小鹏
代理审判员 罗卫国
二〇一四年十月十四日
书 记 员 薛淑婷