上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第15936号
原告徐永阳。
委托代理人陈晓华，上海众律律师事务所律师。
委托代理人刘亚琴，上海众律律师事务所律师实习律师。
被告陆亮。
被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人黄方红。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
委托代理人施哲明，上海和联律师事务所律师。
原告徐永阳与被告陆亮、鼎和财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称鼎和保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月29日立案受理。依法由代理审判员陈洁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐永阳之委�代理人陈晓华、刘亚琴，被告陆亮，被告鼎和保险公司之委托代理人施哲明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐永阳诉称，2014年1月12日6时25分，被告陆亮驾驶牌号为皖CEXX**小型普通客车沿本市闵行区江月路由东向西行驶至三鲁路路口处时，不慎撞到原告，致使原告失血性休克，脾脏破裂，腰椎骨折。本起事故经公安机关交警部门处理，认定被告陆亮负事故全责，原告无责。现原告治疗终结并经鉴定机构鉴定，本次事故造成原告八级和XXX伤残。为维护自身合法权益，原告诉至法院，要求对其以下损失：医疗费人民币（币种下同）36，048.16元（含外购药费用）、住院伙食补助费640元（按每天40元计算16天）、营养费2，400元（按每天40元计算60天）、误工费11，333.33元（按每月2，500元计算136天）、护理费5，600元（按每月2，500元计算2个月加上住院期间发生�护理费600元）、交通费2，000元、残疾赔偿金271，876.20元、精神损害抚慰金20，000元、鉴定费2，000元、物损850元、律师费10，000元，由被告鼎和保险公司在保险限额内先行承担（精神损害抚慰金在交强险限额内优先受偿），超出及不属于保险限额部分由被告陆亮赔偿，扣除陆亮已支付的现金16，000元。案件受理费由被告承担。
诉讼中，原告将上述诉讼请求中的残疾赔偿金变更为266，614.08元，并确认事发后被告陆亮已为其垫付急救救护车费190元、医疗费270元，合计460元，此款同意在本案中一并处理。
被告陆亮辩称，对事故内容、责任认定无异议，车辆投保情况同意被告鼎和保险公司的意见。对超出及不属于保险限额部分不同意承担赔偿责任。事发后其已为原告垫付急救救护车费190元、医疗费270元，合计460元，并支付现金16，000元，上述款项要求在本案中一并处理，在其应付的赔偿款中予以扣除，多退少补。对原告请求金额，鉴定费认可2，000元，同意由其承担；律师费不予认可，系原告自行聘请的律师；其余诉讼请求同意被告鼎和保险公司的意见。
被告鼎和保险公司辩称，对事故内容、责任认定无异议。被告陆亮驾驶的事故车辆在其公司处投保交强险及商业三者险（商业三者险限额50万元，含不计免赔），事发在保险期间内，故同意在保险限额内依法及依据合同约定承担相应赔偿责任。对原告请求金额，医疗费，原告未提供对应的处方笺，故对外购药不予认可，医疗费中要求扣除住院期间发生的伙食费及非医保医疗费；住院伙食补助费认可320元，营养费认可1，800元；误工费不予认可，原告已达到退休年龄；护理费认可2，400元（已包含住院期间发生的护理费），交通费认可200元；残疾赔偿金，若原告可举证证明其为非农户口，则认可按照城镇标准每年43，851元计算19年乘以0.31即258，282.39元；精神损害抚慰金认可15，000元，物损认可850元，鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，原告诉称的事故经过和责任认定情况属实。
事发后，原告即被送往医院治疗，被诊断为失血性休克、脾脏破裂、腰椎骨折等伤情。原告经住院（16.5天）及门急诊治疗，已发生医疗费34，917.26元（已扣除住院期间发生的伙食费），其中460元系被告陆亮垫付。住院期间原告已发生10天的护理费600元。事发后被告陆亮另已预付原告16，000元。经公安部门委托，鉴定部门曾对原告之伤情等作鉴定，结论是原告之脾破裂切除，构成八（捌）级伤残；L1-L4椎体左侧横突骨折，致腰部活动度丧失17%，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期120天、营养期和护理期各60天。为�鉴定，原告已付鉴定费2，000元。
原告妻子徐明华系上海市闵行区浦江镇永阳食品店经营者。事发时原告在上海卓憬实业有限公司从事门卫工作。原告为非农业户口。原告的车辆经上海道路交通事故物损评估中心估损为850元，现发生修理费与此相同。另原告因本次诉讼已支付律师费10，000元。
牌号为皖CEXX**小型普通客车的交强险、商业三者险均投保于鼎和保险公司，事故发生于保险期间内，其中商业三者险保险金额500，000元，含不计免赔。
以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、户口本、病历、出院小结、放射诊断报告、检查报告、医疗费收据、费用汇总清单、外购药发票、收银条、手术记录、事故车辆勘估表、维修结算清单、修理费发票、个体户营业执照、食品流通许可证、护理费发票、司法鉴定意见书、鉴�费发票、律师费发票、劳动合同书、证明、工资单、处方笺、急救救护车费收据、收条等相关证据材料并经庭审质证以及当事人的庭审陈述所证实。
本院认为，法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，依法由相应责任方承担。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。因此，承保皖CEXX**小型普通客车交强险与商业三者险的被告鼎和保险公司应依法在交强险的责任限额、商业三者险的保险合同范围内承担相应的赔偿责任。本起事故公安机关认定被告陆亮负事故全部责任，�原告超出及不属于保险限额部分的合理损失应由其赔偿。
对原告损失金额的确定，本院评判如下：1、医疗费（含被告陆亮垫付的医疗费），本院经审核，此项应为34，917.26元，均是原告的实际损失，且与本案直接相关，应计入赔偿范围，故有关非医保部分应予扣除的抗辩意见本院不予采信，此项即34，917.26元；2、住院伙食补助费，由本院结合原告住院情形，酌定330元；3、营养费，由本院结合原告伤情及鉴定确定之营养时限，酌定2，400元；4、误工费，原告之举证可反映其工作、收入及收入减少情形，而被告对此亦无相反证据予以推翻，故本院结合原告工作情形及鉴定确定之休息时限，酌定此项为10，000元；5、护理费，原告之举证可反映其妻子工作情形，但就其妻子因护理原告误工而发生相应损失之举证尚不充分。但本院考虑到原告妻子护理原告符合常理，故结合原告伤情、原告妻子工作情形、原告住院期间实际发生的护理费及鉴定确定之护理时限等因素，本院酌定此项为3，633元（含住院期间发生的护理费）；6、交通费，由本院考虑原告伤情及治疗情形，酌定500元；7、残疾赔偿金，原告之主张与其伤情、户籍性质及法律规定相符，本院予以确认，此项即266，614.08元；8、精神损害抚慰金，由本院考虑原告伤情、事故责任、被告方曾预付部分钱款及该项可计入交强险之情形，酌定该项为16，000元；9、鉴定费2，000元，属实且合理，本院予以确认；10、物损850元，被告予以认可，且属实合理，本院亦予以确认；11、律师费，此项系当事人为实现自身权利而发生的费用，与原告的其他直接损失有异，虽原告支付该款有发票为据，但该费用并非诉讼所必需，且亦应在合理范围内主张，本院结合原告合理的损失额，酌定该项为7，000元。
综上，原告的损失为医疗费34，917.26元、住院伙食补助费330元、营养费2，400元、误工费10，000元、护理费3，633元、交通费500元、残疾赔偿金266，614.08元、精神损害抚慰金16，000元、鉴定费2，000元、物损850元、律师费7，000元，上述合计344，244.34元。以上损失由被告鼎和保险公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告335，244.34元（其中在交强险限额内赔偿120，850元，在商业三者险限额内赔偿214，394.34元，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）。超出及不属于保险责任限额部分即9，000元由被告陆亮承担，扣除其已支付的16，460元，其实际已多付原告7，460元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，�最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内，在交强险及商业三者险限额内赔偿原告徐永阳各项损失合计335，244.34元（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；
二、原告徐永阳应于本判决生效之日起十日内，返还被告陆亮人民币7，460元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计3，211.14元，由原告徐永阳负担128.77元，被告陆亮负担3，082.37元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的�数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈洁.
二〇一四年十二月二十九日
书 记 员 胡庆宇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条�动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简�“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。