黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）哈刑二终字第186号
原公诉机关黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）施祺禄，出生于黑龙江省哈尔滨市，户籍地哈尔滨市南岗区，暂住地哈尔滨市南岗区。2006年4月4日因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑三年，2008年5月7日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月22日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于哈尔滨市第一看守所。
辩护人文永明，黑龙江佳旭律师事务所律师。
辩护人施莹光（系施祺禄妹妹），住哈尔滨市南岗区。
黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院审理南岗区人民检察院指控被告人施祺禄犯诈骗罪一案，于2015年7月2日作出（2015）南刑初字第1090号刑事判决。原审被告人施祺禄不服，提出上诉。本院于2015年8月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭审理了本案，哈尔滨市人民检察院指派代理检察员刘永利出庭履行职务，上诉人施祺禄及其辩护人文永明、施莹光到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人施祺禄实施了以下诈骗行为：
（一）骗取被害人于某甲100000元和2760箱大米的事实
1、2012年5月21日，被告人施祺禄向被害人于某甲谎称其妹夫李某甲在省委组织部当副部长，以前在齐齐哈尔当过挂职副市长，以可以帮助被害人于某甲的表弟张洪波提干为由，骗取于某甲好处费100000元。
2、施祺禄以帮助于某甲代销大米为由，于2013年1月15日骗取于某甲2500箱大米、同月19日骗取于某甲260箱大米，计2760箱大米（价值为276000元），施祺禄留下200箱自用，其余被其卖了一部分还债。案发后缴回1200箱，已返还被害人。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、案件来源及抓捕经过；2、于某甲汇款凭证复印件、施祺禄工商银行卡交易流水单；3、于某甲提供的收条复印件；4、于某甲提供的给施祺禄发送手机短信的照片；5、哈尔滨市公安局扣押单、返还单；6、证人李某甲、王某甲、陈某某、史某某、谭某某的证言；7、被害人于某乙的陈述；8、被告人施祺禄的供述；9、《哈尔滨市物价局价格认证中心价格鉴定结论书》。
（二）骗取被害人王某甲150000元的事实
2010年7月，被告人施祺禄对被害人王某甲谎称，其妹夫李某甲是黑龙江省委组织部副部长，以通过其妹夫能帮助王某甲承揽双鸭山市绿化工程为由，骗取王某甲好处费150000元。后王某甲找施祺禄要钱，施祺禄于2013年1月31日给王某甲出具了150000元的借条。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、被害人王某甲提供的借条复印件：2、证人李某甲、战某某的证言；3、被害人王某甲的陈述；4、被告人施祺禄的供述。
（三）骗取被害人樊某某70000元的事实
2010年7月份，被害人樊某某经王某甲介绍认识被告人施祺禄，施祺禄向樊某某谎称他妹夫叫李某甲是黑龙江省委组织部副部长，以利用他妹夫的关系能帮助樊某某在双鸭山市承揽一份的塑钢窗的活为由，骗取樊某某好处费7万元。后樊某某向施祺禄要钱，施祺禄于2012年2月29日给樊某某出具了70000元的欠条。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、被害人樊某某提交的欠条复印件；2、证人李某甲、李某乙、王某甲的证言；3、被害人樊某某的陈述：4、被告人施祺禄的供述。
（四）骗取被害人战某某20000元的事实
2010年12月30日，被告人施祺禄向被害人战某某谎称其妹夫李某甲是省委组织部副部长，以能帮助战某某承揽双鸭山市内外墙粉刷工程为由，骗取战某某好处费20000元及烟酒等物品。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、证人李某甲、王某甲的证言；2、被害人战某某的陈述；3、被告人施祺禄的供述。
（五）骗取许某某150000元和一台奥迪A6轿车的事实
1、2011年10月，被告人施祺禄向被害人许某某谎称其妹夫是省委组织部干部处的副处长，以能帮助许某某在绥滨电业局工作的朋友程勤财提干为由，于2011年12月31日、2012年9月17日分别骗取许某某好处费50000元和100000元。
2、2012年10月施祺禄又和许某某说他妹妹有公司，以可以把许某某的奥迪轿车高价顶账出去为由，将许某某奥迪车骗走（车牌号：×××，价值65100元）。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、被害人许某某提供的借条复印件；2、许某某提供的银行电子转帐截图；3、证人李某甲、王某乙、程某某、陈某某的证言；4、被害人许某某的陈述；5、《哈尔滨市物价局价格认证中心价格鉴定结论书》；6、被告人施祺禄的供述。
（六）骗取被害人王某丙100000元的事实
2013年7月3日，被告人施祺禄用骗取许某某的奥迪轿车作抵押，以生意上资金周转困难为由，向被害人王某丙借款100000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、王某丙提供的借条复印件；2、扣押单；3、工商银行提供的转帐凭证及流水单；4、证人王某乙的证言；5、被害人王某丙的陈述；6、被告人施祺禄的供述。
（七）骗取被害人冷某某50000元的事实
2013年1月14日，被告人施祺禄骗取被害人于某甲的大米后，存放在哈尔滨市南岗区小学校，被害人冷某某是该小学校副校长，施祺禄又以做大米生意缺少资金为由，向冷某某借款50000元，承诺10天内还款，施祺禄出具了含20000元利息计70000元的借条。因施祺禄未按期还款，在2013年4月23日，施祺禄在该小学校往外运大米时与冷某某签订债务偿还协议，又承诺如不能在2013年5月10日前归还70000元则以剩余的1300箱大米抵债。案发后，该1300箱大米其中1200箱被收缴。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、冷某某提供的借条复印件；2、冷某某提供的债务偿还协议复印件；3、扣押单、返还单；4、被害人冷某某的陈述；5、被告人施祺禄的供述。
（八）骗取被害人王某丁11995元和一张11000元的空头支票的事实
被害人王某丁是聚鑫车饰经理，施祺禄到聚鑫车饰修车时与王某丁相识。2013年9月末，被告人施祺禄到聚鑫车饰向王某丁说省委老干部局要买螃蟹，现在控制公款吃喝不能报销，得从车辆维修装饰出发票能报销，让王某丁代开发票，再将买螃蟹的钱转到王某丁的账户，说从中能赚10000元钱，给王某丁4000元。施祺禄带他去买螃蟹，路上施祺禄问他有没有钱，他说没有，又问他有卡吗，他说有卡。在花园街兴业银行他取款2000元交给施祺禄，又到南极街一个茶庄用他的卡套出9995元现金，因此款要第二天才能取出，王某丁将取款的小票交给了施祺禄，第二天施祺禄将9995元钱取出，买螃蟹还差18000元，第二天施祺禄给他打电话说施祺禄向其同学借18000元，施祺禄明知他账上没钱，让他开11000元的空头支票给施祺禄同学，并说螃蟹已经取回来了，下午把省委老干部局的支票给他拿过来。第二天给施祺禄打电话问支票为啥没拿来，施祺禄说老干部局“十一”放假，10月中旬又给施祺禄打电话，施祺禄说老干部局直接给他转账，不开发票了，但一直没转过来。以后再找不到施祺禄了。施祺禄骗他11995元和一张11000元的空头支票。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、证人陈某某的证言；2、被害人王某丁的陈述；3、被告人施祺禄的供述。
（九）骗取被害人耿某某8400元的事实
2013年10月份，被告人施祺禄以他的信用卡已经到还款期为由，让被害人耿某某帮忙用他从王某丁处骗来的一张11000元的空头支票串现金，骗取耿某某8400元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、被害人耿某某的陈述；2、证人王某丁的证言；3、被告人施祺禄的供述。
（十）骗取被害人石某某10000元的事实
2013年8月，被告人施祺禄谎称自己是南岗区城管局的工作人员，以其爱人开的奥迪轿车被外地扣了急需用钱交罚款为由，骗取被害人石某某10000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证明：1、施祺禄伪造的其在南岗区城市管理局工作的工作证照片；2、扣押单；3、哈尔滨市南岗区城市管理局（2006）66号文件；4、哈尔滨市南岗区城市管理局证明；5、被害人石某某的陈述；6、被告人施祺禄的供述。
综上，被告人施祺禄共实施诈骗12起，诈骗财物共价值1011495元。公安机关于2013年10月21日将施祺禄抓获。
原审法院认为，被告人施祺禄以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。公诉机关指控施祺禄以给陈洪梅办理牌匾为由，骗取陈洪梅770元，以给王某丁办理牌匾为由，骗取王某丁2300元，以给王某甲承揽花园街楼体改造工程为由，骗取王某甲50000元，以给王某甲办理工作为由，骗取王某甲50000元，以给王某甲办理承兑汇票为由，骗取王某甲20000元，均因证据不足，不予支持。公诉机关指控施祺禄骗取李春艳100000元因施祺禄在案发前已归还李春艳，其诈骗数额不应计算在施祺禄的犯罪数额中，该项指控不予支持。被告人的辩解与事实不符，不予采纳；其辩护人认为施祺禄无罪的辩护意见，所提的理由不成立，不予采纳。辩护人认为指控施祺禄骗取陈洪梅770元及王某丁2300元，证据不足的意见，予以采纳。施祺禄曾因犯合同诈骗罪被判处有期三年，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且拒不认罪，应从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第六十五条之规定，认定被告人施祺禄犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币200000元。
宣判后，被告人施祺禄提出上诉，认为其行为不构成诈骗罪，请求二审法院改判其无罪。其辩护人提出以下辩护意见：1、第一起于某甲给施祺禄的10万元款项的性质无法确定，相关证据不确实、不充分。于某甲主动找施祺禄帮助其销售大米，在其将大米交付给施祺禄时，施祺禄不具有诈骗的主观故意。2、第二起一审认定施祺禄骗取王某甲15万元款项的直接证据仅有王某甲的陈述和战某某的证言，且与李某甲证言、施祺禄供述和辩解相冲突。3、第三起中塑钢窗的工程是真实的，施祺禄只是居间帮助樊某某投标，其不存在虚构事实或隐瞒真相的行为。4、第四起认定施祺禄骗取战某某2万元款项的全部证据都是言辞证据，据以定罪的证据不确实、不实分。5、第五起认定施祺禄诈骗许某某10万元的证据仅有许某某的陈述，借条印证双方是借贷关系。银行电子转账截图仅能证明汇款5万元的事实，不能证明该笔汇款的性质。施祺禄骗取许某某一辆奥迪车仅有许某某的陈述，指控的犯罪不能成立。6、第六起中双方是合法的贷款关系，而不是诈骗。7、第七起中冷某某是出于朋友关系才借给施祺禄5万元，并不属于虚构事实或隐瞒真相骗取钱财。8、第八起骗取王某丁11995元和一张11000元空头支票的证人陈某某当时不在哈尔滨市，其证人资某某。9、第九起被害人耿某某与施祺禄之间是借贷关系，属于民事纠纷。10、第十起从石某某处取得的10000元为借款，属于民事纠纷。
经二审审理查明的事实、证据与原审认定的事实、证据相一致。
本院认为，原审判决认定上诉人施祺禄犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人施祺禄谎称其妹夫李某甲是省委组织部副部长，能为他人提干、承揽工程等，骗取被害人于某甲、王某甲、樊某某、战某某、许某某好处费，以能为于某甲销售大米为由骗取其大米，其又以骗得的许某某的车辆作抵押向被害人王某丙借款，向被害人冷某某借款无法偿还后将于某甲的大米用于抵账，以给省委老干部局买螃蟹能从中赚取好处费为由骗取被害人王某丁钱款和空头支票，又以空头支票骗取被害人耿某某钱款，将伪造的南岗区城市管理局工作证押在被害人石某某处，骗取其钱款，以上钱款经被害人催要均未返还，其行为符合诈骗罪以非法占为目的，虚构事实或者隐瞒真相的方式骗取公私财物的构成要件，犯罪故意明显，上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见无事实依据，其关于法律适用的观点存在错误，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邓继光
审判员 孙浩仁
审判员 王亚虹
二〇一五年十一月九日
书记员 于博洋