甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民二初字第187号
原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人王其芳，该公司董事长。
委托代理人孔德平，该公司法律顾问。
被告湖南省建筑工程集团总公司，住所地湖南省长沙市天心区。
法定代表人叶新平，该公司董事长。
委托代理人戴国凤，湖南汗青律师事务所律师。
委托代理人张积武，男，汉族，1966年4月18日出生，该公司员工，住长沙市天心区。
被告陈军伟，男，汉族，1974年4月29日出生，住陕西省定边县。
原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司（以下简称泰盛公司）诉被告湖南省建筑工程集团总公司（以下简称湖南建工总公司）、被告陈军伟买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告泰盛公司的委托代理人孔德平，被告湖南建工总公司的委托代理人戴国凤、张积武到庭参加了诉讼，被告陈军伟经传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告泰盛公司诉称，2014年3月13日，泰盛公司与湖南建工总公司宁夏分公司签订买卖合同，由泰盛公司向湖南建工总公司供应钢材，陈军伟为该买卖合同提供连带责任担保。双方买卖合同约定，每批货物从需方签收当日起90日内付清货款，在此期间，每吨货物每天加价4元。需方未按合同约定的期限付款的，逾期按欠款金额每日2‰向供方支付利息。合同约定，因本合同发生争议协商不成时，合同当事人可向合同签订地（兰州市七里河区）法院提起诉讼。合同生效后，泰盛公司陆续完成供货5607.263吨，总计货款20898148.98元。合同约定的付款期限届满后，湖南建工总公司仅支付了部分货款，截止2015年5月10日，尚欠货款本金12963148.98元，产生约定的逾期利息6973056.35元，本息合计19936205.33元。担保人陈军伟未按合同约定履行连带还款责任。经泰盛公司多次向被告方催要欠款未果，遂向法院提起诉讼，请求判决：1、被告方支付原告货款本金12963148.98元，支付逾期利息6973056.35元（合计19936205.33元）；并以12963148.98元为基数，按每日0.2%支付自2015年5月11日起至欠款实际付清日期间的利息；2、被告方承担本案诉讼费用及原告因追索欠款而发生的其他费用。
被告湖南建工总公司辩称，泰盛公司起诉所依据的证据材料存在虚假，泰盛公司没有提供送货单、供货单、确认单等原始的直接的证据。泰盛公司提交的购销合同与付款承诺书上加盖的“湖南省建筑工程集团总公司宁夏分公司合同专用章”印章系周金华私刻，周金华在长沙市天心区公安局对其所作的询问笔录中已承认私刻印章的事实。湖南建工总公司只启用过“湖南省建筑工程集团总公司宁夏分公司”印章，不存在宁夏分公司合同专用章。由于湖南省建筑工程集团总公司宁夏分公司（以下简称宁夏分公司）隶属湖南建工总公司，该分公司不具有独立法人资格，其对外签订合同必须报总公司备案。泰盛公司起诉前，总公司从未知情付款承诺书及购销合同，也未备案过该材料。周金华与湖南建工总公司签订劳动合同的时间为2014年5月8日，2014年8月4日被聘任为宁夏分公司副总经理。2014年3月13日签订本案购销合同时，周金华既非湖南建工总公司员工，也未得到总公司的委托授权，湖南建工总公司对其签订合同的事实既不知情，也未进行过事后追认，其签订的购销合同与湖南建工总公司无关。泰盛公司诉讼中提交的湖南建工总公司对周金华的授权委托书只是复印件，其公章肉眼观察与总公司印章存在明显区别，湖南建工总公司因此申请法院对该授权委托书进行司法鉴定。因此，湖建建工总公司对2014年3月20日至2014年5月5日期间周金华签字的13份付款承诺记载的供货及货款金额不予认可。周金华代表签订的购销合同中涉及“贺兰月湖荣庭、鸿曦阅海湾、吴忠凯悦城、吴忠香醍小镇”四个项目，而事实上湖南建工总公司只承包施工了后两个项目，前二个项目并非湖南建工总公司的施工项目。故对2014年6月18日至2014年7月16日期间付款承诺书记载的供货，因属于合同外“吴忠市中阿商贸城”项目，泰盛公司向湖南建工总公司主张没有合同依据。泰盛公司实际向湖南建工总公司供货为2014年5月21日至2014年6月18日的7份付款承诺书上数量1380.135吨，金额5098432.68元，但以上货款包含了90天每天每吨4元的加价款496848.6元，从性质上讲应为违约金，由于该违约金过高请求予以调减，湖南建工总公司认可该期间内泰盛公司供货货款金额为4601584.08元，减去泰盛公司起诉时认可的湖南建工总公司已付款793.5万元，湖南建工已远远超付货款。
被告陈军伟未到庭答辩，亦未提交答辩意见。
本院经审理查明，2014年3月13日，泰盛公司作为供方与宁夏分公司作为需方签订购销合同一份。合同约定：宁夏分公司向泰盛公司购买钢材，以建设“贺兰月湖荣庭13号、14号；鸿曦阅海湾4区A3、A4、A5；吴忠凯悦建材城二期；吴忠市香醍小镇二期1—8号”项目。所购买钢材的名称、规格、数量、单价、金额以送货单或供货确认单为准；标的物的运输及交付方式为泰盛公司用汽车将货物运至需方指定的工地，吊装费运费由需方承担；付款期限为货物签收当日起90日内付清货款，在此期间，每吨每天加价4元；需方未按该付款期限付款时，按欠款金额每日2‰向供方支付利息；合同指定的需方收货人为万福宁、张德、张伟、高岩；合同担保事项约定担保方承担连带责任担保；合同约定因合同履行发生争议，双方不能协商解决时，任何一方可向合同签订地即兰州市七里河区所在地法院起诉。该合同加盖泰盛公司合同专用公章，宁夏分公司合同专用章和经办人周金华签名，担保方陈军伟签名。
2014年6月13日，泰盛公司与宁夏分公司签订协议书一份，约定对前述买卖合同序言部分内容予以变更，即在原合同记载的需方购买供方钢材建设（1）贺兰月湖荣庭13号、14号；（2）鸿曦阅海湾4区A3、A4、A5；（3）吴忠凯悦建材城二期；（4）吴忠市香醍小镇二期1—8号”项目基础上新增加了（5）吴忠市中阿商贸城项目。该协议加盖泰盛公司合同专用章，需方由周金华签名。
2014年3月21日至2014年7月16日，泰盛公司与宁夏分公司之间形成30份付款承诺书，该30份付款承诺书记载，泰盛公司共计供应各种型号钢材数量合计为5607.263吨，累计货款20898148.98元，该货款包含了90天内的垫资费用及每吨63元的吊运费。该30份付款承诺书均加盖了泰盛公司业务专用章，宁夏分公司合同专用章和周金华签名及日期。
2014年10月31日至2015年1月31日，泰盛公司与宁夏分公司之间形成确认书4份。其中2014年10月31日确认截止2014年10月31日，需方因逾期未付款已产生资金占用费2008349.73元；2014年11月30日确认自2014年11月1日至2014年11月30日期间产生逾期付款资金占用费595988.94元；2014年12月31日确认自2014年12月1日至2014年12月31日期间产生逾期付款资金占用费355988.94元；2015年1月31日确认自2015年1月1日至2015年1月31日期间产生逾期付款资金占用费235988.94元；以上四项合计3196316.55元。
泰盛公司自认收到被告方付款共793.5万元，对此事实，被告方不持异议。
上述事实，有泰盛公司提交的买卖合同、补充协议书、30份付款承诺书，4份确认书等证据以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。
本案审理中，双方当事人之间存在的争议焦点为：1、周金华以湖南建工总公司宁夏分公司名义签订的买卖合同，其合同责任是否全部应由湖南建工总公司承担；2、泰盛公司所供钢材的数量、价款是否能够确认；3、泰盛公司主张的资金占用费、逾期付款违约金的计算是否合理，湖南建工总公司以资金占用费的性质实质上为违约金且该违约金约定过高为由请求予以调减的请求能否予以支持。
本院认为，关于关湖南建工总公司是否应承担本案合同责任的问题。本案中，湖南建工总公司仅认可2014年5月21日至2014年6月18日的7份付款承诺书上数量为1380.135吨的付款责任，对其他付款承诺书中记载的供货均不予认可。湖南建工总公司的理由是，2014年3月20日至2014年5月5日期间，周金华尚未与湖南建工总公司建立劳动合同关系，签订本案买卖合同时亦未得到湖南建工总公司的授权和追认，属于其个人行为；2014年6月18日至2014年7月16日期间付款承诺书记载的供货为“吴忠市中阿商贸城”项目供货，属合同外供货，亦不应由湖南建工总公司承担责任。对此本院认为，本案全部供货系为履行周金华以宁夏分公司名义与泰盛公司之间签订的钢材买卖合同内容。湖南建工总公司只认可收到其中部分供货，而对其他供货不予认可，并对周金华签订合同的效力提出异议，但湖南建工总公司并未能提交其认可部分的供货存在与本案合同不同的独立合同以证明本案合同系未得到有效授权而签订的无效合同。对于周金华为宁夏分公司副总经理，宁夏分公司为湖南建工总公司依法批准设立的分支机构的事实湖南建工总公司并不持基本异议。虽然庭审中湖南建工总公司提交了其与周金华的劳动合同签订时间为2014年5月8日，但该证据并不具有排除其他时间期间内周金华与其公司不存在劳动关系或虽未签订劳动合同但为其公司工作的证明效力。故无论周金华以宁夏分公司名义签订合同时，是否使用了合法的合同专用章，作为合同相对方的泰盛公司并不具有鉴别合同章真伪的能力，对于周金华出具给泰盛公司的关于湖南建工总公司的授权委托书复印件其原件是否加盖了湖南建工总公司的真实印章，湖南建工总公司庭审中虽提出鉴定要求，但复印件并不具备鉴定条件。而该授权委托书作为复印件，周金华加盖了宁夏分公司合同专用章和个人签名，注明与原件相符，至少证明泰盛公司签订合同时是尽到了合理的审查义务。根据民法通则第43条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，应当承担民事责任。由于宁夏分公司不具有独立法人资格，故周金华以宁夏分公司名义签订的合同责任应由宁夏分公司的归属法人湖南建工总公司承担。至于周金华在签订、履行买卖合同过程中，是否存在超出其公司授权期间、范围，或将收取的货物用于公司项目之外的用途，是否存在损害湖南建工总公司利益的行为，甚至是否构成刑事犯罪，均属于公司内部追责的问题，该情节不能对抗作为履行了合同对价供货义务的善意相对人泰盛公司，除非湖南建工总公司有证据证明泰盛公司与周金华之间存在恶意串通损害湖南建工总公司利益的行为。故湖南建工总公司抗辩除其公司认可部分的供货外，其余付款责任应由周金华个承担以及在庭审中以周金华行为涉嫌犯罪为由申请中止本案审理的理由，均不能成立，本院不予支持。
关于泰盛公司所供钢材的数量、价款是否能够确认的问题。本院认为，泰盛公司提交的周金华签字确认的30份付款承诺书，清楚地记载了泰盛公司所供钢材的名称、规格、生产厂家、数量、单价、金额以及垫资费、运费等内容。该证据作为对原始供货单据的汇总结算结果，能够支持泰盛公司起诉所主张的供货数量、价款等事实。湖南建工总公司在没有相反证据足以推翻该付款承诺书或提出该付款承诺书存在合理缺陷的情况下，仍要求泰盛公司出具部分原始供货单进一步履行证明责任并不合理。湖南建工总公司对周金华出具的履行同一合同项下的格式完成相同的30份付款承诺书只认可其中7份约460余万元供货，又同时确认湖南建工总公司方面已付款793.5万元，超付货款达330余万元的主张明显缺乏合理性，本院不予支持。
关于本案垫资费的性质认定和湖南建工总公司提出调减违约金的请求能否予以支持的问题。本院认为，双方买卖合同约定，付款期限为买受人收到供货之日起90日，在该90日期间内，按收货日期与实际付款日期的期间需计算每天每吨4元的加价款或垫资费。在合同实际履行时，买受人可以选择较早时间付款以获得较少的加价款，付款延迟时间较长时需支付较多的加价款。该种约定在钢材买卖行业内普遍存在，实际上是合同当事人对钢材买卖付款行为是选择现货现清的即期付款还是相对远期付款所作出的浮动价格约定，该种约定视付款时间周期的长短对钢材价格作出了向上浮动的约定，该种约定并不违反相关法律规定，应为有效。由于买受人无论在该90日期间内任何一天付款，均不能定性为违约行为，故该合同约定的付款期内的垫资费或加价款应当计入钢材价格的结算中，法院不予干涉。而对于合同约定的90日付款期限之后的垫资费，应当属于超出付款期限的逾期违约行为，该垫资费的性质应当定性为违约金。从本案来看，双方合同约定，湖南建工总公司一方在约定的90日付款期限之后付款的，需按欠款金额承担每日2‰的利息。根据泰盛公司提交的已经周金华签字确认的2014年10月31日至2015年1月31日期间4份确认书共计确认垫资费达3196316.55元。对此本院认为，从该逾期付款利息的计算标准和计算结果来看，合同约定的逾期付款利息或违约金的确过高，湖南建工总公司提出予以调减的请求合理，本院可考虑对合同约定的90日付款期限之后的违约金计算标准予以调整。具体调整的标准以实际欠款金额为基数，按实际欠款时间，以人民银行同期贷款基准利率上浮50%的罚息利率标准计算本案违约金数额。经本院核算，截止2015年5月10日违约金数额为1575367.65元。2015年5月11日起至欠款实际付清日期间的利息按以上标准计算至欠款付清之日。对泰盛公司所主张的为追索欠款而发生的其他费用的诉讼请求，因泰盛公司未就该诉讼请求提出证据予以证明并明确具体数额，故本院对该诉讼请求不予支持。
综上，本院认为，本案买卖合同有效。泰盛公司按约履行了供货义务，湖南建工总公司作为合同责任主体，应当及时按约履行合同买受人的付款责任，未按约履行付款义务时，应当承担合同违约责任。陈军伟作为合同担保人，应对尚欠货款本金及违约责任承担连带偿还责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告湖南省建筑工程集团总公司支付原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司货款本金12963148.98元，违约金1575367.65元；并以欠款本金12963148.98元为基数按照人民银行同期贷款基准利率上浮50%的罚息利率标准计算自2015年5月11日起至欠款实际付清之日期间的利息；
二、被告陈军伟对上述债务承担连带偿还责任；
三、驳回原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司的其他诉讼请求。
原告泰盛公司预交的案件受理费141417元，由被告湖南建工总公司负担130000元，泰盛公司负担11417元。
以上已确定款项共计14668516.63元及2015年5月11日至判决生效之日的逾期付款利息，限于本判决生效后十日内支付，逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 李晓春
审判员 王 凌
审判员 景化冰
二〇一五年十月十日
书记员 孙学红