湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0103民初702号原告湖南电器研究所，住所地长沙市天心区南二环二段***号。法定代表人陈可夫，所长。委托代理人黄俭，湖南金州律师事务所律师。委托代理人陈昭，湖南金州律师事务所律师。被告湖南广义科技有限公司，住所地长沙市天心区南托街道暮云工业园东环一路1号。法定代表人夏纪勇，董事长。被告夏纪勇，男，1962年1月6日出生，汉族。被告廖倩，女，1976年11月2日出生，汉族，住址同上。三被告共同委托代理人谢士棠，男，1958年7月30日出生，汉族。原告湖南电器研究所诉被告湖南广义科技有限公司（以下简称广义公司）、被告夏纪勇及被告廖倩借款合同纠纷一案，本院2016年2月4日受理后，依法适用普通程序由审判员史毅、人民陪审员倪卓佳及人民陪审员郑琳组成合议庭，于2016年5月9日公开开庭进行了审理。原告湖南电器研究所委托代理人黄俭、陈昭，被告夏纪勇及三被告共同委托代理人谢士棠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告湖南电器研究所诉称，2014年3月10日，广义公司以扩大生产经营为由在湖南电器研究所借得3000000元，并签订《借款合同》，约定借款期限为2014年3月10日至2014年9月30日，利息按12%/年计算。还款期限届满后，广义公司未按约定偿还借款。经湖南电器研究所与广义公司及夏纪勇协商，于2015年5月25日就广义公司欠付的本金及利息再次签订《借款合同》，约定借款数额为3330000元，借款期限为2015年6月5日至2015年12月5日，利息按12%/年计算。如逾期还款，每逾期一天，广义公司应按借款总额的1‰支付违约金。截至目前，经湖南电器研究所多次催要，三被告仍分文未付。现诉讼请求：1、判令广义公司限期偿还借款本金3330000元，并以3330000元为基数按1%/月的标准向湖南电器研究所支付自2015年6月5日起至全部清偿之日止的利息（暂算至2016年2月5日为266400元）；2、判令广义公司以3330000元为基数按1‰/日的标准向湖南电器研究所支付自2015年12月6日起至全部清偿之日止的违约金（暂算至2016年2月5日为203130元）；3、判令夏纪勇、廖倩对广义公司的前述债务承担连带清偿责任；4、判令三被告承担本案全部诉讼费用。本案在审理过程中，湖南电器研究所增加了2项诉讼请求：1、对于广义公司的前债务就夏纪勇提供质押的其所持有的广义公司的464万股股权享有优先受偿权；2、要求三被告承担湖南电器研究所为实现债权而支付的律师费70000元。三被告共同辩称：1、从本案证据来看，双方签订的合同有广义公司和夏纪勇作为担保，该欠款与廖倩毫无关系，因此廖倩不应作为本案被告；2、夏纪勇在本案中对于湖南电器研究所出借的款额提供了一般保证，因此夏纪勇在本案享有先诉抗辩权，在广义公司没有被执行的情况下，不能起诉一般保证人，因此夏纪勇不应作为本案被告；3、本案合同约定逾期违约金每日千分之一折算成月息为百分之三，该约定过高，不符合相关法律的司法解释；4、湖南电器研究所原来是广义公司的大股东，在本案欠款发生之时也是广义公司的股东。湖南电器研究所作为广义公司的股东应当支持公司的发展，现在通过诉讼的方式冻结了广义公司的股权和土地，有悖于商业道德；5、湖南电器研究所在第二份合同中将超过3000000元以外的利息部分作为本金计算，违背了相关法律的规定；6、虽然合同对律师费有约定，但就本案而言70000元的律师费过高。湖南电器研究所为支持其诉讼主张，提交了以下证据：证据1、借款合同（2014年3月10日至2014年9月30日）及借款合同（2015年6月5日至2015年12月5日），拟证明广义公司与湖南电器研究所就借款3330000元的相关权利义务进行了约定的情况；证据2、电子银行业务回单2份，拟证明湖南电器研究所分别于2014年3月10日和2014年3月12日向广义公司账户转账3000000元；证据3、股权出质设立登记通知书，拟证明夏纪勇以其持有的广义公司4640000股股权对广义公司的债务进行质押担保的事实；证据4、委托代理合同、付款凭证，拟证明湖南电器研究所为本案诉讼所支付的律师费。三被告对湖南电器研究所提交的证据1中2014年3月10日的借款合同三性无异议；对第二份合同真实性、关联性无异议，合法性有异议，认为超过3000000元的利息部分不应作为本金计算。违约金的约定过高，不应当得到法院支持。第一份合同并未涉及担保，第二份合同没有注明具体的担保形式，认为应当推定为一般担保；证据2、3三性无异议；证据4真实性、关联性无异议，合法性有异议，认为该收费已经超出了合理的收费范围。三被告为支持其答辩意见，提交了以下证据：证据1、员工投资原始股优惠办法；证据2、首届投资人大会纪要2页；证据3、石艳华招募原始股协议书3份；证据4、石艳华投资款支付凭证7页；证据5、公司章程。证据1-5拟共同证明投资人按照广义公司80000000元公司价值进行实际投资，并在工商管理部门备案。湖南电器研究所对三被告提交的证据1-5真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为与本案事实无任何关系。本院对湖南电器研究所提交的证据1-4真实性、合法性及关联性予以确认，可以作为本案事实认定依据；对三被告提交的证据1-5因与本案没有关联性，本院不予采纳。根据以上举证、质证及认证意见，结合当事人当庭陈述，本院认定本案事实如下：2014年3月10日，广义公司因扩大生产经营，需向湖南电器研究所借款3000000元，双方签订《借款合同》1份，其中约定：本合同所借款项用于广义公司经营活动；借款利息采用固定利息形式，年利率为百分之十二，月利息为百分之一，由广义公司按月支付给湖南电器研究所；本期借款的还款期确定为2014年9月31日前；本合同所涉借款由夏纪勇以在广义公司58%的股权作为抵押。该合同签订当日，湖南电器研究所即通过银行转账的方式给付广义公司借款本金1500000元。2014年3月11日，夏纪勇将其持有的广义公司4640000股股权办理质押登记手续，为广义公司上述债务提供了质押担保。2014年3月12日，湖南电器研究所再次通过银行转账的方式给付广义公司借款本金1500000元。因未能按约归还借款本息，经协商一致，湖南电器研究所（出借方）、广义公司（借款方）及夏纪勇（担保人）于2015年5月25日共同签订《借款合同》1份，其中约定：本合同所借款项用于广义公司经营活动；借款金额3330000元；借款期限自2015年6月5日起至2015年12月5日止；借款利息采用固定利息形式，年利率为百分之十二；夏纪勇以在广义公司58%的股权作为抵押；如广义公司不能按约定期限还款，每逾期一日，按借款总额的1‰支付违约金，并赔偿因湖南电器研究所向广义公司追讨债权而产生的费用（包括但不限于诉讼费、评估费、鉴定费、拍卖费、查询费、律师代理费、公证费等）。后广义公司未能按约归还借款本息，至今分文未付，湖南电器研究所催款未果，遂酿成纠纷。另查明，夏纪勇与廖倩系夫妻关系。湖南电器研究所为本案诉讼，于2016年2月1日与湖南金州律师事务所律师签订《委托代理合同》1份，委托该所指派律师作为诉讼代理人，并支付律师费70000元。本院认为，湖南电器研究所于2014年3月10日与广义公司签订的《借款合同》、于2015年5月25日与广义公司、夏纪勇签订的《借款合同》均系双方真实意思表示，合法有效。湖南电器研究所依前《借款合同》给付广义公司借款本金3000000元是实，借款逾期后，经协商一致，将欠付的借款利息330000元计入后《借款合同》作为借款本金的约定，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金”及第二十八条第二款“借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和”的规定，故广义公司应归还湖南电器研究所的借款本金为3330000元，并应以此借款本金为基数，按约定年利率12%的标准支付从2015年6月5日至2015年12月5日止的借款利息；关于湖南电器研究所要求广义公司偿付律师费70000元的诉求，该费用的承担双方在合同中作为违约责任进行了约定，且未超过律师收费的相关标准，本院予以支持；关于湖南电器研究所诉求的逾期还款违约金，广义公司逾期还本付息的行为已构成违约，应偿付违约金给湖南电器研究所。但依《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，违约金应按年利率24%的标准计算并扣减律师费70000元后，由广义公司偿付。关于夏纪勇的担保责任问题，夏纪勇当庭确认就本案所涉广义公司的债务同时提供了质押担保和保证担保。其中质押担保为夏纪勇提供的其持有的广义公司4640000股股权，湖南电器研究所就上述广义公司所负债务对此享有优先受偿权。保证担保部分，因夏纪勇在提供保证担保时未明确保证方式，应按照连带责任保证承担上述广义公司的债务，对夏纪勇辩称其提供的是一般责任保证的意见不予采信。夏纪勇与廖倩虽系夫妻关系，夏纪勇依保证责任所负债务发生在两被告夫妻关系存续期间，但该担保之债不能视为两被告基于共同生活所形成的夫妻共同债务，对湖南电器研究所要求廖倩承担共同清偿责任的诉求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、第五十七条、第六十三条、第六十七条、第七十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、第四十一条之规定，判决如下：一、限被告湖南广义科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，归还原告湖南电器研究所借款本金3330000元；二、限被告湖南广义科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，给付原告湖南电器研究所上述借款本金从2015年6月5日至2015年12月5日止的利息（按年利率12%照实计付）；三、限被告湖南广义科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，偿付原告湖南电器研究所律师费70000元；四、由被告湖南广义科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，偿付原告湖南电器研究所上述借款本金从2015年12月6日起至实际归还完毕之日止的逾期付款违约金（按年利率24%照实计付，其中应扣除上述第三项判决确定的70000元律师费）；五、原告湖南电器研究所就上述被告湖南广义科技有限公司的债务，对被告夏纪勇持有并提供质押的被告湖南广义科技有限公司4640000股股权，在拍卖、变卖所得价款中享有优先受偿权；六、由被告夏纪勇就被告湖南广义科技有限公司的上述债务承担连带清偿保证责任；七、驳回原告湖南电器研究所的其他诉讼请求。本案受理费37200元，保全费5000元，合计42200元，由被告湖南广义科技有限公司、被告夏纪勇共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  史 毅人民陪审员  倪卓佳人民陪审员  郑 琳二〇一六年七月十二日代理书记员  蒋文龙附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。第六十七条质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定。第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国婚姻法》第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。