湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘09民终227号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市中心支公司，住所地山东省潍坊经济开发区玉清东街16777号欣泰盛和苑综合楼16号楼。
负责人：梁宝龙，该公司经理。
委托诉讼代理人：薛周纯，湖南九方律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：张小平，男，1954年2月8日出生，汉族，住湖南省沅江市。
委托诉讼代理人：王维，沅江市和谐法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：钱伏秋，男，1957年7月24日出生，汉族，住湖南省沅江市。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张小平、钱伏秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初1752号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人薛周纯、被上诉人张小平及其委托诉讼代理人王维、被上诉人钱伏秋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判核减保险公司赔偿金额49781.8元。事实和理由：张小平系农村户籍，所提交证据不能证实其在城镇居住一年以上且收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按农村相关标准计算为40562元，据此应予核减65803元；一审判决认定的精神抚慰金6000元，依据相关条款约定不应由保险公司赔偿；本案系多方事故，另有机动车案外方系无责，依据规定，该无责方应先在交强险中的无责限额部分即11000元内承担本案损失，之后再由保险公司在商业险限额内按照责任比例承担赔偿责任；根据条款约定，本案事故绝对免赔额为100元，一审判决认可了本案免赔额，但在判决中未予相应扣减错误。本案保险公司赔偿金额核减明细为：（65803元+6000元+11000元）×60%+100元＝49781.8元。
张小平辩称：认可保险公司就无责机动车案外方应先承担相应责任并据此核减保险公司赔偿金额6600元及本案事故绝对免赔额为100元并据此核减保险公司赔偿金额100元的上诉主张，扣减的绝对免赔额100元已由一审判决钱伏秋承担；一审判决认定的本案残疾赔偿金、精神抚慰金准确。
钱伏秋同意张小平的答辩意见。
张小平向一审法院起诉请求：判令钱伏秋、保险公司赔偿各项损失共计252711元（已剔除钱伏秋支付的医疗费20000元）并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年10月24日9时30分，钱伏秋驾驶众新四轮电动车沿沅江市琼湖街道办事处S204线沅江市白沙大道桥南加油站由南向北行驶，行至沅江市白沙大道桥南加油站车辆掉头时，与同向行驶的张小平驾驶的湘H714**正三轮摩托车相撞。后张小平向左偏打方向，又与由北往南廖政军驾驶的湘H786**两轮摩托车（搭乘吴小云）相撞，导致三车受损，张小平、廖政军、吴小云受伤的交通事故。经沅江市交通警察大队认定，钱伏秋负事故主要责任，张小平负事故次要责任，廖政军、吴小云不负事故责任。张小平受伤后，被送往沅江市人民医院住院治疗，住院期间自2016年10月24日至2016年11月5日，后转至益阳市中心医院住院治疗，住院期间自2016年11月5日至2016年11月18日，再转至沅江市人民医院住院治疗，住院期间自2016年11月18日至2016年11月29日，共计住院36天。张小平的损伤经益阳市协同司法鉴定所鉴定：1、张小平的损伤已构成九级伤残；2、全休时间从受伤之日起计算至鉴定前一日止；3、张小平需1人护理90日；4、张小平需二期治疗费叁万伍仟元。钱伏秋驾驶的众新四轮电动车在保险公司投保了非机动车第三者责任保险。保险约定赔偿限额：年累计责任限额15万元，每次事故责任限额15万元，其中每人人身伤亡责任限额12万元，每人医疗费用责任限额1万元，每次财产损失责任限额2000元，每次事故绝对免赔额100元。张小平定残之日年满63周岁。事故发生后，钱伏秋向张小平垫付20000元。
一审法院认为，就本案的责任划分和责任承担。沅江市公安局交通警察大队对此次交通事故作出责任认定，张小平负事故次要责任，钱伏秋负事故主要责任。保险公司作为钱伏秋驾驶车辆的承保方，应承担约定商业险保险责任。保险公司要求核减非医保用药，但未提供证据证明张小平使用的非医保用药情况，对保险公司要求核减非医保用药的抗辩不予支持。本案系非机动车与机动车之间发生的交通事故，张小平因此次交通事故造成的损失应按交通事故的主次责任承担，认定张小平、钱伏秋的责任比例为40%、60%。就张小平因本次交通事故造成损失的计算。张小平的医疗费、二期治疗费、全休时间、护理时间、住院时间以正规发票、住院病历、司法鉴定意见为准。鉴定费以正规发票为准。保险公司称需扣除非医保用药费用，但未提供相应证据，不予支持。张小平定残时年满63周岁，虽系农村户口，但张小平在事故发生前一年已购置房屋居住在城镇，其伤残赔偿金按城镇标准计算。因张小平未提供证据证明其误工情况，且张小平已满63周岁，故对张小平要求误工收入不予支持。住院伙食补助费、护理费、交通费、精神抚慰金酌情认定。经核实，张小平因本次交通事故造成的损失为：1、医药费82460.67元（根据医药费发票确定）；2、后续治疗费35000元（根据鉴定结论确定）；3、住院生活补助费1800元（张小平住院36天，按照湖南省国家机关一般工作人员的住院伙食补助标准为50元/天/人，张小平的住院伙食补助费应为36天×50元/天/人×1人＝1800元）；4、营养费1000元，酌情认定；5、残疾赔偿金106365.6元（张小平定残之日时年满63周岁，损伤构成九级伤残，根据2017年度湖南省统计公报公布的湖南省城镇居民人均可支配收入，张小平的残疾赔偿金为31284元/年×17年×20%＝106365.6元）；6、护理费5400元（张小平需1人护理90日，护工工资按60元/天确定，张小平的护理费为60元/天×90天×1人=5400元）；7、交通费800元（经审核，适当补助）；8、精神抚慰金6000元，酌情认定；9、鉴定费1000元（根据鉴定费发票确认）。以上各项共计239826.27元。就各方当事人应承担的赔偿数额。张小平因交通事故造成的经济损失为239826.27元，其中在医疗费用限额下损失为120260.67元，死亡伤残费用限额下的损失为118565.6元，鉴定费1000元。张小平的损失应由张小平、钱伏秋按责任比例40%、60%承担，故由钱伏秋承担医疗费用限额下损失为72156.4元，死亡伤残费用限额下的损失为71139.36元，鉴定费600元。因钱伏秋向保险公司投保了非机动车第三者责任保险，故由保险公司按保险合同的约定承担赔偿责任，在医疗费用责任限额10000元内赔偿张小平10000元，在人身伤亡责任限额120000元内赔偿张小平71139.36元，因保险合同约定每次事故绝对免赔额100元，故应予以扣除。张小平余下需要钱伏秋赔偿的损失62856.4元，由钱伏秋负担。归纳上述，保险公司在非机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿张小平81139.36元。钱伏秋赔偿张小平62856.4元，因钱伏秋在事故发生后垫付了张小平20000元，应予以扣除，故还需赔偿张小平42856.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、由中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市中心支公司在非机动车第三者责任保险限额内赔偿张小平81139.36元；二、由钱伏秋赔偿张小平42856.4元；以上一、二项限判决生效之日起10日内付清；三、驳回张小平的其他诉讼请求。案件受理费781元，由张小平负担336元，钱伏秋负担445元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定的本案基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、本案残疾赔偿金应如何认定；二、本案精神抚慰金应否由保险公司承担；三、保险公司主张本案应由无责机动车案外方先承担相应责任及本案事故绝对免赔额100元应予扣减能否得到支持。
一、残疾赔偿金的认定。残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。本案中，张小平提交了证实其居住在沅江市琼湖街道办事处新和社区的居委会证明，并有其妻刘孟兰为位于该社区住所交纳水电、燃气、网络等费之票据佐证。一审判决据此认定张小平在事故发生前居住生活在城镇，并按城镇居民人均可支配收入标准计算张小平的残疾赔偿金并无不当。保险公司虽提出异议，但并未提供相应证据予以反驳，保险公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
二、精神抚慰金的承担。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，保险公司主张依据非机动车第三者责任保险条款“责任免除”第八条第（五）项之约定，对精神损害即本案精神抚慰金不予赔偿，对方当事人不予认可。对此，保险公司未提交证据证明就免责条款已尽到提示或者明确说明义务，相应免责条款在本案中不产生效力。一审判决认定保险公司承担本案精神抚慰金准确，本院予以维持。
三、保险公司就本案应由无责机动车案外方先承担相应责任及本案事故绝对免赔额100元应予扣减的主张。二审中，张小平、钱伏秋均认可保险公司就无责机动车案外方应先承担相应责任并据此核减保险公司赔偿金额6600元及本案事故绝对免赔额为100元并据此核减保险公司赔偿金额100元的上诉主张。张小平、钱伏秋亦确认扣减的绝对免赔额100元已由一审判决钱伏秋承担，即本案钱伏秋还应赔偿张小平42856.4元（不含钱伏秋已付的20000元）。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”之规定，本院依法予以确认。
综上，保险公司应赔偿张小平74439.36元（81139.36元-6700元）；钱伏秋应赔偿张小平42856.4元（不含钱伏秋已付的20000元）。
综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初1752号民事判决第二项；
二、撤销湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初1752号民事判决第三项；
三、变更湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初1752号民事判决第一项为中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市中心支公司在非机动车第三者责任保险限额内赔偿张小平74439.36元；
四、驳回张小平的其他诉讼请求。
上述给付内容限判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费781元，由张小平负担336元，由钱伏秋负担445元。二审案件受理费100元，由中国人寿财产保险股份有限公司潍坊市中心支公司负担85元，由张小平负担15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 柯
审 判 员 蒋远军
审 判 员 熊文佳
二〇一八年四月十二日
法官助理 唐菁菁
书 记 员 曹 敏