安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖07刑终147号
原公诉机关安徽省铜陵市义安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕飞翔，男，1981年1月10日出生于安徽省铜陵市义安区，汉族，初中文化，农民，住安徽省铜陵市义安区。2015年11月16日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币二万六千元。2016年4月28日因本案被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于安徽省铜陵市看守所。
辩护人吴何军，铜陵市法律援助中心指派律师。
安徽省铜陵市义安区人民法院审理铜陵市义安区人民检察院指控原审被告人吕飞翔犯猥亵儿童罪、盗窃罪一案，于2016年10月25日作出（2016）皖0706刑初77号刑事判决。原审被告人吕飞翔不服，提出上诉。本院于2016年11月24日受理、立案后，依法组成合议庭，因案涉个人隐私，不公开开庭审理了本案。铜陵市人民检察院指派检察员骆旸旻、代理检察员周姗姗出庭履行职务。上诉人吕飞翔及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）猥亵儿童
2013年4月8日13时许，被害人崔某（女，2004年12月14日出生）从家中出发前往钟鸣中心小学上学，行至铜陵市义安区钟鸣镇金龙村泉栏部队铁路与合福高铁高架桥交汇处时，被告人吕飞翔拦截并强行将崔抱入路旁杉木林内，脱掉崔的裤子，抠摸外阴、用生殖器插入肛门等，对崔实施猥亵。事后，吕飞翔逃离现场，崔某到校向班主任哭诉，校方立即报警。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、被害人崔某的陈述，证明其上学路上被一中年男人强行抱入路边小树林中实施猥亵的时间、地点、手段、经过等本案基本事实，并陈述了行为人的体貌、衣着特征和双方的对话内容，以及事前、事后路上遇见的人，到校后哭着向班主任说了事情的经过等。相关事实情节，得到证人胡某、徐某证言的印证，并证明本案对被害人身心、学业造成了严重的影响。有书证“接受刑事案件登记表”佐证，并证明案发当日下午校方及时报警。
2、现场勘验笔录和现场示意图、照片及提某、物证登记表，证明现场方位、环境以及现场提取疑似人体毛发的事实。
3、人身检查笔录及门诊病历，证明被害人外阴、肛周有擦伤、见红色血液等。
4、提取笔录，证明案发当日，依法提取被害人血样、会阴部擦拭物、外套、内裤等检材样本。
5、鉴定意见和全国DNA实验室应用系统比中通报基因信息，证明案发现场提取的毛发（其中两根），检出相同人基因型，在全国DNA实验室应用系统中比中被告人吕飞翔。经过对吕飞翔血液样本的分析，其基因分型与现场所留毛发的基因分型相同。证实现场所留毛发为吕飞翔所留。
6、辨认笔录和照片、视频资料，证明被害人通过对一组照片及人的辨认，辨认出对其实施猥亵行为的人是吕飞翔。
7、书证：户籍证明，证明被害人崔某于2004年12月14日出生等身份事实。
以上证据确实、充分，相互印证，足以认定。且证人吕某、张某1的证言，亦能佐证吕飞翔提出的，案发时其在外地打工、不在铜陵的辩解，与事实不符。
（二）盗窃
2013年10月25日，被告人吕飞翔窜至铜陵市义安区（原铜陵县）顺安镇东垅村埂上组，趁张某2家无人之机，入户盗得现金人民币1100元。
2014年1月15日，被告人吕飞翔窜至铜陵市义安区（原铜陵县）顺安镇花园村周村组，趁周某家无人之机，入户盗得现金人民币1600元。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、被害人张某2、周某的陈述，证明其家中现金被盗的时间、金额、所放位置以及案发后及时报警的事实。有证人苏某、姚某的证言印证。
2、现场勘验笔录和现场示意图、照片及提某、物证登记表，证明现场方位、环境和现场及附近（房间一铁皮垃圾桶内、后门口地面上）分别提取烟头一枚的事实。
3、鉴定意见和全国DNA实验室应用系统比中通报基因信息，证明案发现场提取的烟头两枚，检出一男性基因型，在全国DNA实验室应用系统中比中被告人吕飞翔。经过对吕飞翔血液样本的分析，其基因分型与现场所留烟头上（以及崔某被猥亵案现场所留毛发）的基因分型相同。证实现场所留烟头为吕飞翔所留。
以上证据确实、充分，相互印证，足以认定。且证人吕某、张某1的证言，亦能佐证吕飞翔提出的，案发时其在外地打工、不在铜陵的辩解，与事实不符。
本案还有经原审庭审质证、认证的下列证据：受案登记表、立案决定书、情况说明、犯罪嫌疑人基本情况表、户籍证明、（2015）繁刑初字第00210号刑事判决书等，证明案件的案发、立案、归案情况，被告人吕飞翔的刑事责任年龄等身份事实以及前判抢劫罪、盗窃罪被判刑的事实。
原判认为：被告人吕飞翔猥亵不满十四周岁的幼女，严重侵犯了儿童的人格、名誉和身心健康，其行为已触犯刑法，构成猥亵儿童罪，应予追究刑事责任，并依法从重处罚。被告人吕飞翔还以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币二千七百元，数额较大，且系入户盗窃，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪，应予追究刑事责任，并酌情从重处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人吕飞翔犯猥亵儿童罪、盗窃罪，且在前判宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，依法应予数罪并罚。被告人吕飞翔无认罪、悔罪表现，犯罪所得赃款未退赃退赔，不予从轻处罚，且依法应予退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第六十四条之规定，判决：一、被告人吕飞翔犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。与前判抢劫罪、盗窃罪决定执行的刑罚，有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币二万六千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，罚金人民币三万一千元。二、被告人吕飞翔犯罪所得赃款人民币二千七百元，责令退赔。
上诉人吕飞翔提出的上诉理由为：上诉人从未到过案发地点，原判认定上诉人犯猥亵儿童罪、盗窃罪证据不足，请二审改判。
辩护人的辩护意见：原判猥亵儿童罪据以定案的物证毛发不足以证明上诉人到过案发现场，侦查机关的第二次被害人指认辨认，因有第一次照片辨认，上诉人是第二次被被害人辨认，辨认程序有瑕疵不能作为定案证据，被害人并不能清晰地指认出上诉人，原判猥亵儿童罪定罪证据不足；两起盗窃罪只有现场发现烟头有上诉人DNA，无其他证据证明上诉人实施盗窃行为，盗窃数额只有被害人陈述，无证据佐证，盗窃罪证据不足，疑罪从无，改判上诉人无罪。
检察人员出庭意见：一审判决认定的事实清楚，定性准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定吕飞翔犯猥亵儿童罪、盗窃罪的事实有经原审法院庭审质证、认证的被害人陈述、辨认笔录、现场勘验笔录、提某、物证登记表、DNA鉴定意见、证人证言、相关书证等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
针对上诉人吕飞翔及其辩护人的上诉理由、辩护意见以及二审检察员的意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下：
经查，侦查机关组织的辨认指认程序合法，案发后侦查机关在案发现场勘验时提取物证毛发具有及时性，鉴定显示案发现场两根毛发检出上诉人吕飞翔相符的DNA，结合被害人的辨认指认，能够证实上诉人吕飞翔对被害人崔某实施了猥亵行为。
被害人张某2、周某家中被盗后及时报案，侦查机关在现场勘验中各提取烟头一枚，在被害人家中遗留的烟头上检出与上诉人吕飞翔相符的DNA，证据链完整，能够证实上诉人吕飞翔到过案发现场，实施了盗窃行为。被盗财产损失数额符合常理，并有张某2、苏某证言印证，周某、姚某证言印证，足以认定。
本院认为：上诉人吕飞翔猥亵不满十四周岁的幼女，严重侵犯了儿童的人格、名誉和身心健康，其行为构成猥亵儿童罪，应依法惩处，上诉人吕飞翔还入户盗窃，构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳，出庭检察员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 晶
代理审判员 张 宇
代理审判员 刘 伟 玲
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 李辉（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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