广东省增城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗增法刑初字第236号
公诉机关广东省增城市人民检察院。
被告人张某甲，男，1983年12月9日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
辩护人徐叔宝，广东增泰律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1983年6月28日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人张某丙，男，1989年3月18日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人张某丁，男，1987年9月8日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人林某甲。因犯故意伤害罪于2006年4月25日被福建省诏安县人民法院判处拘役五个月。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人张某戊，男，1994年2月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人张某己，女，1986年11月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人江某，女，1984年6月18日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省漳州市诏安县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
被告人叶某，女，1991年2月16日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地福建省漳州市平和县。因本案于2013年5月14日被羁押，同日被增城市公安局取保候审。
广东省增城市人民检察院以增检公刑诉（2014）165号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省增城市人民检察院指派检察员罗瑞明出庭支持公诉。被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某及辩护人徐叔宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省增城市人民检察院指控，2013年2月至5月间，被告人张某甲伙同他人（另案处理），租用了增城市永宁街岗丰村5巷3号的出租屋，到广州购买廉价的香烟运输回工场，并负责雇佣被告人张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某（因怀孕被取保候审）及同案人张小曲（另作处理）等9人，在加工场内将廉价香烟切割烟嘴，装上假冒的中华、芙蓉王等品牌香烟滤嘴，打好包装后运输到广州市进行出售。2013年5月14日增城市公安机关捣毁上述制假窝点，缴获假冒香烟55万多支（经鉴定价值人民币290000多元）。
庭审中，公诉机关向法庭出示了扣押物品清单、物价证明、鉴定书、证人证言、九被告人的供述等证据，据此指控被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。提请本院依法对九名被告人判处刑罚。并建议本院对九名被告人在有期徒刑一年至二年六个月间量刑，并处罚金。
被告人张某甲辩解其只负责开车和交房租，张某乙是其叫来打工的，其他人不是他叫来的，是否构成犯罪不清楚。
其辩护人提出：1、本案应以生产、销售伪劣产品罪未遂定罪处罚；2、被告人属从犯；3、被告人归案后如实供述。综上，请求法庭对被告人张某甲减轻处罚。
被告人张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某对起诉书指控的犯罪事实均无异议，均承认控罪。
经审理查明，2013年2月至5月间，被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某在明知未经国家烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证的情况下，先后受他人雇请，在增城市永宁街岗丰村5巷3号的出租屋内共同非法生产烟草制品，将廉价香烟切割烟嘴，接驳上中华、芙蓉王等品牌香烟滤嘴，做成成品烟支后从中牟利。2013年5月14日公安机关查获上述制假窝点，当场抓获上述九名被告人，并缴获切嘴机2台、接嘴机1台、滤嘴棒290000支、盘纸20盘和中华、云烟、芙蓉王等品牌散装烟支及天下秀等盒装香烟各一批。其中缴获的中华、云烟、芙蓉王等散装烟支共550000多支，经鉴定均属伪劣卷烟，价值人民币290000多元。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、破案报告、抓获经过，证实上述九被告人均于2013年5月14日被抓获归案。
2、被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某的户籍材料，证实九名被告人的身份情况。
3、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实现场位于增城市永宁街岗丰村5巷3号的出租屋。
4、增城市公安局扣押物品清单，证实在案发现场缴获硬盒天下秀（金）522条、软盒双喜国际351条、硬盒哈德门356条、软盒红河小熊猫世纪风65条、硬盒红双喜专供出口100条；缴获散装烟支中华4000支、云烟5000支、玉溪190000支、双喜60000支、泰山40000支、黄鹤楼20000支、芙蓉王24000支，总计343000支，1715条；另缴获无品牌烟支210000支、滤嘴棒290000支、盘纸20盘（每盆6斤）、简易切嘴机2台、简易接嘴机1台、五菱面包车和金杯面包车各1辆。
5、广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实现场缴获的名称分别为中华、云烟、玉溪、双喜、泰山、黄鹤楼、芙蓉王及无品牌的散装烟支，经检验均属于假冒注册商标且伪劣卷烟；缴获的盒装香烟硬盒天下秀金、软盒双喜国际、硬盒哈德门、软盒红河小熊猫世纪风、硬盒红双喜，经检验属于真品卷烟。
6、广东省烟草专卖局涉案卷烟价格证明，证实涉案的中华、云烟、玉溪、双喜、泰山、黄鹤楼、芙蓉王和无品牌的香烟价格，均为每条（200支）107.67元。硬盒天下秀（金）和哈德门每条40元、软盒双喜每条为60元、红河小熊猫世纪风每条为90元、硬盒红双喜每条为107.67元。
7、广东省烟草专卖局委托查询烟草专卖品价格回复表，证实滤嘴棒每万支380元，盘纸每公斤72.5元，简易切嘴机和接嘴机因无对应型号，无法出具价格。
8、刑事判决书，证实被告人林某甲因犯故意伤害罪于2006年4月25日被福建省诏安县人民法院判处拘役五个月（属未成年人犯罪）。
9、增城市人民医院门诊病历和诊断证明书，证实被告人叶某经医生检查确认怀孕的事实。
10、证人黄某康的证言：2012年10月，我将增城市永宁街岗丰村中心街五巷3号的房屋以每月1400元租赁给张某甲，2013年2月，我又将永宁街岗丰村中心街5巷6号的房屋以每月2000元租赁给张某甲，他称用于存放杂物和停放车辆，具体放什么货我不清楚，双方没有签订合同，张某甲每月按时交纳租金给我。
经其辨认，指认被告人张某甲是租房的男子。
11、证人张某曲的证言：2013年4月，我经人介绍到岗丰村中心街5巷生产假烟的出租屋二楼负责煮饭，我不认识老板，出租屋三楼有10人在做事，具体做什么我不知道，我工资1800元，但没有领过工资。
12、被告人张某甲的供述：经福建老乡介绍，我去到增城市永宁街岗丰村中心街五巷6号的一栋三层的出租屋制假烟，我负责开车和张某乙到广州白云区嘉禾将低档香烟运回出租屋加工，一般是在晚上22时至凌晨3时将加工好假冒牌子的香烟烟支运到广州永泰交给客户，有人在等着接应将我们的车开走，卸货后将低档烟的原料装上车开回交给我们，并将工资和加油费放在车上，再由我和张某乙开车回工场交给工人加工，我不知道他们将假烟运到何处销售，从2013年4月份至今我共运输过10多次。我不清楚工场老板是谁，工场老板是通过打车上电话叫我将货运到指定地点交易的。我妈张小曲负责煮饭，张某乙是我介绍来工场的，我不知道其他人员是谁介绍来的及负责做何种工作，我拿过一次工资2500元。5月14日8时，我接到老板电话从广州运烟回来在出租屋门口被抓。
经其辨认，指认叶某负责切烟、张某戊负责打包装、张某乙负责跟车和搬运、张某丙负责倒废料、张某己、江某、张某丁、林某甲是工场工人，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟进行了指认。
13、被告人张某乙的供述：2013年2月，我经张某甲介绍从老家福建到广东增城永和的无牌卷烟厂务工。平时张某甲管理我们，我负责将烟厂的成品烟支搬离工场，及陪张某甲开车去广州五仙桥附近送货给客户，再将客户购回的低档香烟运回工场给工人加工，将烟嘴接上高档品牌的香烟嘴，假冒高档香烟运送出去，之后将成品烟支出售。高档香烟烟支的品牌有中华、玉溪、芙蓉王等，每月工资2500元，工场生产香烟没有得到烟草部门的许可。
经其辨认，指认张某甲负责运输、叶某、张某戊、张某丙是工场工人，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟进行了指认。
14、被告人张某丙的供述：2013年农历2月3日，我经人介绍到广东增城永和一间制作假烟的作坊工作，我负责开车将制假烟剩下的废料拉出去扔掉，共有10个工人在作坊生产假烟。我妻子叶某在工场负责切烟嘴，我俩向煮饭阿姨预支过2800元的生活费，其他人如何发工资我不知道。张某甲将制造假烟的原料运回作坊加工，做好的假烟烟支由谁销售不清楚，据我所知作坊没有烟草专卖生产企业许可证，我不清楚老板是谁。
经其辨认，指认张某甲负责运输，叶某负责切烟，张某己和江某负责拆烟、倒烟，张某戊、林某甲负责打包装，张某乙负责跟车和搬运，张某丁是工场工人，并对缴获的面包车进行了指认。
15、被告人张某丁的供述：2013年正月期间，我和妻子张某己从老家来到增城永和一假烟加工厂打工。张某甲与另一男子在晚上开车把天下秀、哈德门等低档香烟拉到加工厂，把第二天要做的事写在一张纸上，第二天工人上班后，就按纸条内容由专门的工人把真烟的包装拆开，再由专门的工人切掉真烟的烟嘴，由专门的工人切新烟嘴棒，再由专门的工人接嘴和装箱。做好的假烟支又由张某甲拉走。我负责上料，即将已切掉烟嘴的烟支放到接驳机上进行接驳，接上假冒高档烟的烟嘴，张某己负责将买回来的香烟拆开包装倒出来。假冒香烟的品牌有中华、云烟、玉溪、黄鹤楼、芙蓉王等。我不清楚工场老板是谁，5月10日我领了一次工资3500元，妻子张某己领了4300元，工资是由我提供银行卡号给张某甲，过了几天卡里就有工资发下来。
经其辨认，指认张某丙负责放哨，林某甲、张某戊负责捧烟，江某、张某己负责倒烟，叶某负责切烟嘴，指认了张某甲、张某乙，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟、准备接驳烟嘴的烟支和生产出来的烟支进行了指认。
16、被告人张某戊的供述：2013年5月10日，我到增城市岗丰村一出租屋的制假烟工场打工。我工资3000元，在5月13日我拿过工资300元，是张某甲给我的。我不清楚假烟工场的老板是谁。
张某甲负责管理我们，包括下达生产任务、发放工资等，张某甲从广州拉回天下秀、哈德门等低档香烟，吩咐我们生产假烟，由工人把真烟的包装拆开，切掉真烟的烟嘴，接上假冒的中华、云烟、玉溪、黄鹤楼、芙蓉王等品牌烟嘴，再由张某甲把做好的烟支拉走。我负责将做好的烟支包装装箱。
经其辨认，指认张某丁、张某己、张某乙、叶某、林某甲、江某是工场工人，张某甲负责运输假烟，张某丙负责运送工场垃圾，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟、准备接驳烟嘴的烟支和生产出来的烟支进行了指认。
17、被告人林某甲的供述：2013年5月8日，我经人介绍到增城市永和一制假烟工场，负责假冒品牌香烟的接驳和包装工作。工场有10名工人，张某甲把天下秀、哈德门等便宜香烟拉到工场，由工人将香烟通过切割分拆，重新包装成中华、云烟、玉溪等品牌香烟，做好的假烟支又由张某甲拉走，拉到何处我不清楚。我不知道制假烟工场的老板是谁，也还没有领过工资。
经其辨认，指认张某甲、张某丙、张某丁、张某戊、叶某、张某己、江某是一起制假烟的人，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟、准备接驳烟嘴的烟支和生产出来的烟支进行了指认。
18、被告人张某己的供述：2013年农历正月十五，我和丈夫张某丁一起到增城市岗丰村的工场生产假烟。将天下秀、双喜等便宜香烟通过拆分、切割、重新包装等工序，将原来的便宜香烟的烟草部位接驳到假冒的高价滤嘴上面，制成烟支当作高档香烟出售。我每天负责拆烟支和倒烟支，张某丁负责搬运烟，一个阿婶负责煮饭。我们一共拿了两次工资8000元。大约每天做12件香烟，每件50条，合计600条即12万支香烟，我不清楚工场老板是谁。
经其辨认，指认张某丁、林某甲、张某戊、张某丙、叶某、江某是工场工人，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟、准备接驳烟嘴的烟支和生产出来的烟支进行了指认。
19、被告人江某的供述：2013年2月份，我经人介绍来到永和岗丰村的出租屋制假烟。张某甲把天下秀、哈德门等便宜香烟拉到工场，我和张某己负责把低档烟开包装倒出来，由叶某负责将倒出来的烟切割，姓林男子装烟和打包装。重新包装成中华、云烟、玉溪等品牌香烟烟支，张某甲和另一男子将做好的烟支运出去，我不知道谁是工场老板。
经其辨认，指认张某己负责拆烟、倒烟，叶某负责切烟，张某甲负责运输，张某丙负责拉假烟废品，林某甲、张某戊负责打包装、张某丁负责把假烟加上滤嘴放入机器，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟、准备接驳烟嘴的烟支和生产出来的烟支进行了指认。
20、被告人叶某的供述：我来增城一工场陪丈夫张某丙，因工场人手不够我就帮忙做事，负责切割低档烟的烟嘴，交给其他工人用好的品牌烟嘴接驳上去，再进行包装，之后卖出去。生产何种高档烟我不清楚。我每天工资80元，还没领过工资，不清楚工场老板是谁。
经其辨认，指认了被告人江某、张某己、张某戊、张某丙、张某甲、林某甲、张某丁、张某乙是与其一起做假烟的人，并对制造假烟的现场、机器和买回来待加工的香烟进行了指认。
关于公诉机关指控的罪名认定问题。经查，九名被告人明知未经国家烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证的情况下，受雇于他人生产品牌香烟烟支，其行为符合非法经营罪的构成要件，且属于犯罪既遂。应以非法经营罪对九名被告人定罪处罚。公诉机关指控罪名不当，本院予以纠正。被告人张某甲的辩护人提出属生产、销售伪劣产品罪未遂的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某无视国家法律，未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证而生产烟草制品，非法经营数额29万多元，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控九名被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，惟指控罪名不当，本院予以纠正（理由前述）。被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某丁、林某甲、张某戊、张某己、江某、叶某受他人雇佣而参与犯罪，各被告人在共同犯罪中均起次要、辅助作用，是从犯，依法均减轻处罚；九被告人到案后均能如实供述其犯罪事实，依法均可从轻处罚。根据各被告人在具体犯罪中所起的作用，在量刑时有所区别。综合被告人叶某的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，决定对其宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议与九被告人的罪责相适应，本院予以采纳。公诉机关提请处理的2辆汽车因无证据证实属九被告人所有，本院不作处理。被告人张某甲的辩护人提出被告人属从犯、认罪态度好的意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第（一）项、第五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年8月13日止），并处罚金人民币15000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
三、被告人张某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
四、被告人张某丁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
五、被告人林某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
六、被告人张某戊犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
七、被告人张某己犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
八、被告人江某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2015年1月13日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
九、被告人叶某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
十、缴获的各品牌盒装香烟、烟支、滤嘴棒、盘纸，均予以没收、销毁；缴获的简易切嘴机2台、简易接嘴机1台，予以没收、上缴国库（均由增城市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应同提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 劲
代理审判员 孔小梅
人民陪审员 廖金晖
二０一四年五月十四日
书 记 员 夏小丹
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。