山东省烟台经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0691刑初22号
公诉机关烟台市烟台经济技术开发区人民检察院。
被告人刘伟，男，1986年9月23日出生，汉族，中专文化程度，个体，出生地山东省青岛市黄岛区，户籍地和现住址均为山东省青岛市黄岛区。2017年5月9日因涉嫌盗窃罪被烟台市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年6月8日被取保候审，同年7月12日被逮捕。
辩护人董方军，山东金润通律师事务所律师。
被告人张磊，男，1987年10月21日出生，汉族，初中文化程度，个体，出生地山东省青岛市黄岛区，户籍地为山东省青岛市黄岛区，现住山东省青岛市黄岛区。2017年6月5日因涉嫌盗窃罪被烟台市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。
辩护人林宇南，山东信谊律师事务所律师。
被告人耿玉金，男，1987年8月2日出生，汉族，中专文化程度，个体，出生地青岛市黄岛区，户籍地为山东省青岛市黄岛区，现住山东省青岛市黄岛区。2017年6月5日因涉嫌盗窃罪被烟台市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。
辩护人刘大兴，山东青大泽汇（济南）律师事务所律师。
辩护人遇鹏，山东信谊律师事务所律师。
被告人陈鸿喜，男，1986年10月26日出生，汉族，初中文化程度，个体，中共党员，出生地山东省青岛市黄岛区，户籍地山东省青岛市黄岛区，现住青岛市黄岛区。2017年6月5日因涉嫌盗窃罪被烟台市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。
辩护人刘昌辉，山东信谊律师事务所律师。
烟台市烟台经济技术开发区人民检察院以烟开检公刑诉〔2018〕1号起诉书指控被告人刘伟、张磊、耿玉金、陈鸿喜犯盗窃罪一案，于2017年12月26日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。烟台市烟台经济技术开发区人民检察院指派检察员牟绍宏出庭支持公诉，被告人刘伟及其辩护人董方军，被告人张磊及其辩护人林宇南，被告人耿玉金及其辩护人刘大兴、遇鹏，被告人陈鸿喜及其辩护人刘昌辉，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
烟台市烟台经济技术开发区人民检察院指控：2016年12月15日，在青岛市从事抵押车业务的王恒将一辆卖给孙某的车牌号为皖Ａ×××××的黑色奔驰E260抵押轿车送至被告人张磊位于青岛市黄岛区的博维汽修厂检修。被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金在张磊的汽修厂共谋在车主提走奔驰车后跟踪窃取该车。按照预谋，张磊配备了车辆钥匙，并在车上安装了GPS定位器。2016年12月16日，按照事先安装的GPS定位器，被告人刘伟、耿玉金、陈鸿喜、张磊驾车从青岛一路跟踪孙某驾驶的奔驰车至烟台开发区余大妈海鲜饭店附近，趁车内无人之际，用事先配备的该奔驰车钥匙将车打开盗走，四被告人将车偷开回青岛藏匿在黄岛区一地下停车场内。后经被告人刘伟联系，将该车销赃给宋某，四人将赃款130000元瓜分。经物价部门鉴定，该车价值人民币260000元。案发后，赃车被追回发还孙某，赃款被依法追缴。被告人张磊、陈鸿喜、耿玉金于案发后赔偿孙某50000元取得谅解。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人刘伟、张磊、耿玉金、陈鸿喜以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，事实清楚，证据确实充分，构成盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人刘伟对指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人对指控的罪名没有异议，认为：1、公诉机关认定涉案车辆价格26万元不符合实际情况，应认定为17万元；价格认证中心在结论书中明确载明该车属抵押车，但提出方要求认定该车正常交易时的市场零售价格，说明26万元是正常交易时的价格而非该车处于本案实际状况时的价格。该车实际交易价格是17万元，盗窃数额应认定为17万元。2、四被告人在共同犯罪中所起的作用基本相当，不宜区分主从犯；3、刘伟有积极悔罪表现，可从轻或减轻处罚；归案后如实供述同案犯的犯罪事实及身份信息，退赃32500元，积极赔偿被害人损失30000元并取得谅解。4、自愿认罪，认罪态度好；5、系初犯、偶犯，主观恶性小。建议对其从轻或减轻处罚。
被告人张磊对指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人对指控的罪名没有异议，认为：1、鉴定盗窃车辆价值超出犯罪故意的9万元不应认定为本案定罪量刑的数额；涉案车辆是抵押车，客观上该车市场价值也就是17万元，被害人损失也是17万元，被告人只能认识到犯罪取得和损失的数额是17万元，17万元是被告人犯罪的数额故意。2、被告人有法定从轻减轻处罚的情节。被告人主动投案，如实供述；自愿认罪、悔罪；系初犯、偶犯；主动退赃，积极赔偿被害人损失并取得谅解。请求对被告人从轻或减轻处罚并宣告缓刑。
被告人耿玉金对指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人刘大兴认为，1、对涉嫌盗窃罪无异议，但具有以下应当（可以）从轻、减轻情节：系从犯；自首；主动退赃并取得谅解；犯罪情节轻微；系初犯、偶犯。2、被盗财物价值应按照17万元计算，不应采纳烟台经济技术开发区价格认证中心的意见。理由：被害人是以17万元购得被盗车辆，当日被盗，其财产损失仅限于17万元；被盗车辆价格明确，无需估价；在价格认定结论书第三项中特别载明：“该车属于抵押车，担提出方要求认定该车于正常可过户交易时的市场零售价格”，该要求加重了被告人负担，应区别对待抵押车价值与正常可过户二手车价值；价格认定结论书不符合刑诉法证据规定，应不予采纳；形式及内容并非法定证据形式，未附鉴定人员孙万有的资质证书，未落实车况，鉴定过程和方法不符合规范要求。建议判处三年以下有期徒刑并宣告缓刑。辩护人遇鹏对指控的罪名没有异议，除与上述辩护意见相同的意见之外，辩护人还认为被告人对所盗财物的价值有认识错误，将价值高的误认为价值低，又存在主动退赃的情形，应对主动退回部分不作犯罪处理；价格认定结论书属于瑕疵证据，若无法补正或合理解释，则不具有证据能力；被告人在共同犯罪中所起的作用相对较小;被告人规劝并带领被告人陈鸿喜、张磊投案自首，构成立功。请求对被告人从轻或减轻处罚并宣告缓刑。
被告人陈鸿喜对指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人认为，1、被告人投案自首，应减轻处罚；2、归案后如实供述，积极退赃、退赔，并愿意交纳罚金，认罪态度好，可从轻处罚；3、系初犯、偶犯，可从轻处罚；4、系从犯，应比照主犯刘伟从轻处罚；5、被盗车辆应以市场价13万元认定为宜。首先价格认定结论不应作为定案依据，认定程序存在重大瑕疵，没有进行勘验程序，仅凭公安机关描述就鉴证了价格，未按照车辆实际现状进行鉴定且没有考虑该车为抵押车的因素。请求对被告人从轻或减轻处罚，给予三年以下有期徒刑并缓刑。
经审理查明，2016年12月15日，在青岛市从事抵押车买卖业务的王恒，将一辆准备卖给孙某的车牌号为皖Ａ×××××的黑色奔驰E260轿车（有抵押登记）送至被告人张磊位于青岛市黄岛区的博维汽修厂检修。被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金在张磊的汽修厂共谋在车主提走奔驰车后跟踪窃取该车。按照预谋，张磊在检修期间配备了车辆钥匙，并在车上安装了GPS定位器。2016年12月16日，孙某以170000元价格从王恒处购车后驾车驶离，被告人刘伟、耿玉金、陈鸿喜、张磊驾车跟踪，并利用事先安装的GPS定位器，从青岛一路跟踪至烟台经济技术开发区余大妈海鲜饭店附近，趁孙某停车后车内无人之际，用事先配备的钥匙将车打开盗走，该车价值人民币260000元。四被告人将车偷开回青岛，藏匿在黄岛区一地下停车场内。后经被告人刘伟联系，将该车销赃给宋某，四人将赃款130000元瓜分。
案发后，被盗车辆于2017年1月4日从刘某处扣押追回，已发还孙某。被告人张磊、陈鸿喜、耿玉金退缴赃款各33000元，被告人刘伟退缴赃款32500元。被告人张磊、陈鸿喜、耿玉金共同赔偿孙某50000元取得谅解，被告人刘伟赔偿孙某30000元取得谅解。
上述事实，被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金无异议，并有证人宋某、刘某证言、价格认证结论书、查询记录、到案经过及被害人孙某陈述及被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金供述等证据证实，足以认定。
关于各辩护人提出的涉案车辆价格认定结论及车辆价值的问题，本院认为，涉案车辆系使用过的车辆，辩护人认为被盗车辆价格明确无需估价的意见，没有事实依据，本院不予采纳。涉案车辆有抵押登记，也可能存在质押，对购车人来讲，存在抵押权人或质押权人行使优先受偿权从而给自己造成损失的风险，该风险导致的是车辆价值在抵押权人或质押权人与购车人之间的分配问题，车辆价值部分甚至全部归属抵押权人或质押权人，但抵押或质押行为本身并不会减损车辆的价值，故辩护人认为抵押车与正常车应区别对待并按抵押车进行价格认定的意见，本院不予采纳。烟台经济技术开发区价格认证中心于2017年6月2日出具的价格认定结论书符合法定证据形式，因价格鉴证师职业资格已于2016年取消，该价格认定结论书未附认定人员孙万有资质证书对认定结论的合法有效性没有影响。至于《山东省价格评估机构资质和价格评估鉴证专业人员资格登记管理办法（试行）》，系山东省价格协会制定，辩护人认为价格认定人员未按该办法在该协会网站上申请公布即认为价格认定结论不足采信，没有法律依据，本院不予采纳。价格认定人员对涉案车辆进行了勘验，鉴定程序合法。对于车况是否良好，认定结论书中载明车辆无法启动，提出方（侦查机关）落实车况良好，对此认定人员未实际操作，存在瑕疵，但该事实由被害人孙某予以证明，足以弥补该瑕疵。故上述价格认定意见应予采信。辩护人认为被告人对所盗车辆的价值有认识错误，将价值高的误认为价值低，17万元是被告人犯罪的数额故意，被告人只能认识到犯罪取得和损失的数额是17万元，鉴定车辆价值超出犯罪故意的9万元不应认定为本案定罪量刑的数额，实际交易价格17万元应认定为盗窃数额，以及涉案车辆市场价是13万元，主动退赃部分不作犯罪处理等的辩护意见，没有事实和法律依据，本院均不予采纳。
关于被告人耿玉金的辩护人认为耿玉金系从犯、被告人陈鸿喜的辩护人认为陈鸿喜系从犯的辩护意见，本院认为，被告人耿玉金、陈鸿喜积极参与盗窃，与其他被告人作用基本相当，四被告人之间不宜区分主从犯。辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
综上，本院认为,被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金共同盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金犯盗窃罪的事实和罪名成立。被告人刘伟归案后如实供述自己的主要罪行，认罪、悔罪，退赃、退赔并取得被害人谅解，可从轻处罚，辩护人从轻处罚的意见予以采纳。被告人张磊、陈鸿喜、耿玉金投案自首，认罪、悔罪，退赃、退赔并取得被害人谅解，可从轻处罚，其辩护人从轻处罚的意见均予以采纳。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
一、被告人刘伟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2017年5月9日起至2021年2月11日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人张磊犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月5日起至2020年9月4日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
三、被告人耿玉金犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月5日起至2020年9月4日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
四、被告人陈鸿喜犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月5日起至2020年9月4日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
五、被告人刘伟、张磊、陈鸿喜、耿玉金退缴的违法所得人民币各32500元予以没收，上缴国库。被告人张磊、陈鸿喜、耿玉金多退缴部分，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张建山
人民陪审员 徐晓峰
人民陪审员 王宝林
二〇一八年五月七日
书 记 员 戴立赟