四川省自贡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川03民终102号上诉人（原审被告）：杨建超，男，1966年7月12日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：廖涛，四川宏宗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘勇，男，汉族，1982年7月26日生，住四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：刘萍，四川瀚毅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大安区麻辣时尚火锅城。经营场所四川省自贡市大安区龙井华大居委会*组*****栋*******号。经营者：甘勇。被上诉人（原审被告）：甘勇，男，1982年3月6日出生，汉族，住四川省自贡市大安区。上诉人杨建超因与被上诉人刘勇、大安区麻辣时尚火锅城（以下简称火锅城）、甘勇买卖合同纠纷一案，不服四川省自贡市大安区人民法院（2016）川0304民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭，并于2017年4月13日公开开庭审理了本案。上诉人杨建超的委托诉讼代理人廖涛到庭参加诉讼。被上诉人刘勇的委托诉讼代理人刘萍，被上诉人火锅城、甘勇经本院公告传唤均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨建超的上诉请求为：1.改判火锅城、甘勇给付刘勇货款29621元，杨建超不承担责任；2.火锅城、甘勇承担本案的诉讼费用及公告费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，导致判决结果错误。1.刘勇没有提供充分的证据证明杨建超于2015年5月29日之后实际经营了火锅城。根据刘勇向法院提交的《转让合同》、银行凭证显示，该转让合同的签订时间为2015年5月29日，火锅城交接时间为三个月，即2015年8月29日。刘勇提供的上述证据不能直接证明杨建超已于2015年5月29日实际经营火锅城。恰好根据合并审理的大安区同乐食品经营部（以下简称同乐经营部）诉火锅城、甘勇、杨建超一案的证据显示，杨建超于2015年11月16日实际接手火锅城后，签订了销售合同，销售合同的签署时间为2015年11月16日。且本案刘勇的所有货物送货时间均在2015年11月16日之前，不在杨建超接手经营期间。同时，同乐经营部于2015年11月16日与杨建超达成协议后，发生了部分业务，且同乐经营部在2015年11月16日后与杨建超发生的业务所产生的货款均由杨建超全额付清。从送货付款的先后顺序来讲，应当是先支付发生时间在前的货款，而同乐经营部无论是签署协议的时间还是付款时间均能够证实杨建超在2015年11月16之前并非火锅城的实际经营业主。因此，杨建超对刘勇的货款29621元不应当承担责任。2.他案证据能证实2015年11月16日之前火锅城并非杨建超实际经营。根据同乐经营部案件提供的《终端店销售合同》、送货单及其他合并审理案件中的送货单显示，2015年5月29日之前火锅城与同乐经营部签署的《终端店销售合同》中火锅城签字代表与全部案件的送货单签收人均为同一人，该组证据恰好能证实2015年5月29日前后，火锅城的经营业主及管理人员并没有发生变化，且能证实杨建超并非该火锅城的实际经营业主。刘勇在二审庭审中答辩称：杨建超的上诉理由不成立。1.杨建超在与甘勇签署转让协议时，履行了合同义务。杨建超向甘勇支付了1000000元，履行了全部转让款。2.刘勇按照口头协议履行了全部义务。而杨建超、甘勇等人在经营期间没有履行支付货款义务，因此火锅城、甘勇、杨建超应当共同承担还款责任。3.2015年11月16日后杨建超才接手是不成立的，之后甘勇都还在以火锅城的名义对外交易。因此请求驳回上诉人的上诉请求。火锅城、甘勇均未提交书面答辩意见。刘勇向一审法院起诉请求：1.判令火锅城、甘勇、杨建超立即支付全部货款29621元；2.判令火锅城、甘勇、杨建超承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：刘勇与火锅城双方口头约定，由刘勇向火锅城供应牛肉、牛尾等货物，以刘勇的送货单为结算凭证，货款按月支付。刘勇自2015年8月至11月期间，分22次供给被告火锅城价值29622.20元的货物，火锅城收货后未按约付款，截止起诉之日，尚欠刘勇货款2961元。另查明：2015年5月29日，火锅城经营者甘勇与杨建超签订《转让协议》，以人民币1000000元的价格将火锅城转让给杨建超经营，杨建超于2015年5月30日将转让款全部支付甘勇。一审法院认为，刘勇与火锅城的买卖关系符合行业交易习惯，且火锅城涉诉多起，其法律关系和交易方式均与本案一致，由此可证明双方的买卖合同关系成立，双方应当遵循诚实信用原则履行其义务。甘勇作为火锅城的经营者，经营期间将火锅城的资产及经营权转让给杨建超，双方签订《转让协议》后，杨建超支付全部转让款，为实际经营者，由于该债务是在杨建超经营期间形成的，应由火锅城、杨建超共同承担。但在火锅城转让后双方未进行工商登记变更，因此，甘勇、杨建超与火锅城应当共同偿还所欠货款。杨建超未提供相应证据证实其抗辩理由，故不予采信。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的应当承担民事责任”、第二十九条：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”《中华人民共和国合同法》第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”、第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百六十一条：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对价款支付的时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决：一、火锅城、甘勇、杨建超于本判决生效之日起五日内共同支付刘勇货款人民币29621元。本案诉讼费540元、公告费600元，由火锅城、甘勇、杨建超共同承担。在二审审理期间，刘勇、火锅城、甘勇未向本院提交新证据。杨建超向本院提交了两份接报出警登记表，并申请证人林凯、谢素萍出庭作证，拟证明与刘勇有债务关系的是甘勇，杨建超实际经营火锅城的时间是2015年11月16日之后，本案货款的支付责任不应当由杨建超承担。对杨建超二审提交的证据以及证人证言，刘勇的质证意见为：对接报出警登记表真实性没有异议，但其不是新证据，这个证据也不能证明火锅城的老板是谁。从刘勇提交的协议上可以看出，2015年5月30日后实际经营者是杨建超。与债权人发生矛盾的是火锅城，与实际是哪个老板没有关系。对林凯、谢素萍的证言，两位证人与上诉人都有利害关系，他们说的内容部分真实，部分不真实，林凯说的开张那天报警了，而谢素萍说当晚很正常，相互矛盾。他妻子说的是假话，她没有到场。因为其他供货商不信任甘勇了，杨建超才去接手的火锅城，杨建超接手之后发生的交易都是现款现货。火锅城、甘勇未对杨建超二审提交的证据以及证人证言发表质证意见。对杨建超二审提交的新证据以及其申请出庭作证的证人证言，本院认证如下：接（报）出警登记表真实合法，且与本案有关联，予以确认；证人谢素萍是杨建超的妻子、林凯是谢素萍的朋友，二证人与本案有利害关系，故对林凯、谢素萍的证言不予采信。杨建超对一审查明的案件事实不持异议。除一审查明的“2015年5月29日，火锅城经营者甘勇与杨建超签订《转让协议》，以人民币1000000元的价格将火锅城转让给杨建超经营”应为“2015年5月29日，火锅城经营者甘勇与杨建超签订《转让协议》，以人民币1000000元的价格将大安区大众商务宾馆、火锅城转让给杨建超经营，转让标的包括大安区大众商务宾馆、火锅城现有固定资产等”外，本院二审查明的案件事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点为：杨建超对火锅城2015年8月至11月期间所欠刘勇货款29621元是否应承担清偿责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，在营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致时，以营业执照上登记的经营者与实际经营者为共同诉讼人，即当营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的时候，营业执照上登记的经营者要与实际经营者共同承担法律责任。在本案中，刘勇与火锅城发生交易行为，火锅城应按约及时支付所欠货款。而火锅城是个体工商户，其登记经营者为甘勇。杨建超自认其是在2015年11月16日接手火锅城继续经营，即杨建超是火锅城目前的实际经营者。根据前述规定，即使案涉部分债务发生在杨建超接手经营之前，火锅城登记经营者甘勇与火锅城实际经营者杨建超仍应对火锅城的债务承担连带清偿责任。虽然杨建超与甘勇之间签订的《转让协议》约定甘勇负责处理和承担协议签订前的对外债务等条款，但其只是杨建超、甘勇之间的内部约定，不能免除甘勇、杨建超连带清偿火锅城对外债务的责任。故杨建超以其是2015年11月16日接手火锅城，对火锅城2015年8月至11月期间所欠刘勇货款29621元不承担责任的理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费540元，保全费320元，共计860元由杨建超负担。本判决为终审判决。审判长  李宁川审判员  张 俊审判员  马 超二〇一七年四月二十八日书记员  黄守益