湖北省宜城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂宜城民三初字第00239号
原告商德廷，农民。
委托代理人商德勇，农民。代理权限为特别授权代理。
委托代理人刘彪，利辛县程家集镇法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。
被告顾宝华，司机。
委托代理人李三芝，宜城市楚都法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。
被告汪波，个体户。
委托代理人尚选新，宜城市楚都法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代�。
被告阳光财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（下称阳光财险襄阳公司）。住所地襄阳市高新区春园路***号。
负责人汪俊，阳光财险襄阳公司总经理。
委托代理人曾波，阳光财险襄阳公司职员，代理权限为特别授权代理。
原告商德廷为与被告顾宝华、汪波、阳光财险襄阳公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年10月10日向本院起诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告商德廷的委托代理人商德勇、刘彪，被告顾宝华的委托代理人李三芝，被告汪波的委托代理人尚选新，被告阳光财险襄阳公司的委托代理人曾波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月16日8时50分，被告顾宝华驾驶被告汪波所有的鄂F×××××“东方红”牌货车，沿新2**国道由北向南行至楚都大道红绿灯处左转弯时，与原告驾驶的摩托车在路口发生碰�，致原告受伤，摩托车受损的交通事故发生。故请求依法判令被告阳光财险襄阳公司在保险限额内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、摩托车损毁费用（按评估价计算）合计116626.57元，及二次手术的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费等合计33900元。不足部分由被告汪波、顾宝华赔偿。并由被告汪波、顾宝华赔偿原告精神抚慰金20000元，伤残赔偿金34105元。以上损失共计204631.57元。诉讼中，原告变更诉讼请求，要求首先由被告阳光财险襄阳公司在交强险限额内赔付。不足部分，由被告阳光财险襄阳公司在商业三者险限额内赔付，仍不足部分，由被告汪波、顾宝华赔付。诉讼费由被告汪波、顾宝华承担。
被告顾宝华在庭审中辩称：1、顾宝华与汪波之间是劳务关系，�提供劳务中出现的事故，根据侵权责任法第35条之规定，应由汪波承担责任，顾宝华不应承担责任。2、本案肇事车辆在被告阳光财险襄阳公司投保了交强险和商业三者险，被告阳光财险襄阳公司应当在保险限额内承担赔偿责任。3、原告的部分诉请过高，伤残赔偿金、精神抚慰金过高，原告主张的营养费及住宿费没有法律依据。4、二次手术应待原告实际发生后另行主张权利。5、汪波委托顾宝华给原告垫付了30000元医疗费，原告方应当返还。
被告汪波在庭审中辩称：1、我方对事故责任划分有异议，因为原告的车速过快，应当承担次要责任。2、本案肇事车辆在被告阳光财险襄阳公司投保了交强险和商业三者险，被告阳光财险襄阳公司应当在保险限额内承担赔偿责任。3、原告的诉请过高。4、二次手术费应待原告实际发生后另行主张权利。5、顾宝华是我雇请的司机，我委托顾宝华给原告垫付了30000元医疗费，原告方应当返还。
被告阳光财险襄阳公司在庭审中辩称：1、我公司同意在保险限额内赔偿原告合理、合法的损失。2、原告的诉请过高，请求法庭依法核减。3、原告请求的二期手术费应待实际发生后另行主张权利。4、精神抚慰金过高、伤残赔偿金计算错误。5、本案肇事车辆在我公司投保的商业三者险，没有约定不计免赔，应当扣除20%的免赔率。6、我公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2013年10月16日上午，被告顾宝华驾驶鄂F×××××号“东方红”牌货车沿新2**国道由北向南行驶，原告商德廷驾驶鄂F×××××“众星”牌两轮摩托车沿新2**国道由南向北行驶。8时50分许，两车同时行驶至207国道与宜城市楚都大道交叉路口路段时，被告顾宝华驾车左转弯向楚都大道方向行驶，因未尽安全注意义务，避让对向直行车辆，导致鄂F×××××号“东方红”牌货车与原告商德廷正常直行的鄂F×××××“众星”牌两轮摩托车在路口发生碰撞，造成原告受伤、摩托车受损的交通事故发生。原告受伤后，被送入宜城市人民医院住院治疗33天，开支住院医疗费72556.19元，开支门诊医疗费866.38元，合计73422.57元。出院医嘱为：院外对症治疗，回家休息3个月，每月复查X线片一次，根据X线片情况功能锻炼，床上股四头肌及踝泵功能锻炼，不适随诊。2013年11月18日，宜城市人民医院出具病情诊断证明书，医嘱建议原告全休90天。原告商德廷就医期间，被告汪波支付医疗费30000元。2013年10月29日，依据现场勘查、调查取证核实情况，宜城市公安局交通警察大队作出宜公交认字（2013）第1016B号道路交通事故认定书，认定被告顾宝华负此事故的全部责任，原告商德廷不负此事故的责任。2014年9月31日，宜城楚都司法鉴定所作�宜城楚都法鉴（2014）临鉴字第452号司法鉴定意见书，评定原告商德廷因本案事故构成2个10级伤残，综合赔偿指数为12%，预计后期尺骨钢板取出术＋桡骨钢板取出术＋股骨骨折钢板取出术＋胫骨钢板取出术需要治疗费15000元。原告商德廷从住院之日起的误工时间为180天，护理时间为90天。
另查明，被告顾宝华系被告汪波雇请司机，鄂F×××××“东方红”牌货车属被告汪波所有，在被告阳光财险襄阳公司分别参加了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，商业三者险的赔偿限额为10万元。
上述事实，有原、被告的居民身份征、医疗费单据及病历材料，宜公交认字（2013）第1016B号道路交通事故认定书，司法鉴定意见书，被告顾宝华的机动车驾驶证，鄂F×××××“东方红”牌货车的行车证，保险单等证据在卷为证，并已经庭审质证和本院依法审查，本院予以确认。
本院认为，本案交通事故发生于两机动车之间。审理中，被告顾宝华、汪波对交通事故责任划分提出异议，但未提交足以改变事故基本事实认定的证据。为此，本院对宜公交认字（2013）第1016B道路交通事故认定书确认的事故事实和事故责任予以采信，认定由鄂F×××××机动车一方对本次事故承担全部民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因此，原告商德廷因本次交通事故所产生的损失，首先应由被告阳光财险襄阳公司在交强险赔偿限额内给予赔偿。不足部分，因鄂F×××××机动车在被告阳光财险襄阳公司投保了商业三者险，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告阳光财险襄阳公司还应当在商业三者险的赔偿限额内给予赔偿。商业三者险免赔部分，应由被告汪波承担。对于被告顾宝华是否承担民事责任的问题，本院认为，虽然被告顾宝华是直接侵权人，但被告顾宝华系被告汪波雇请的司机，在提供劳务期间发生本次交通事故致他人人身和财产损害，因此产生的民事赔偿责任应由接受劳务的被告汪波承担。故本院对原告要求被告顾宝华承担民事责任的诉讼请求不予支持。审理中，被告顾宝华、汪波、阳光财险襄阳公司对（2014）临鉴字第452号司法鉴定意见书的鉴定意见提出了异议，但既无证据支持其主张，亦不申请重新鉴定，故本院对该司法鉴定意见书予以采信。对于原告主张的赔偿项目，本院分项审查如下：1、医疗费73422.57元，有医疗费收据及相关病历资料相印证，本院予以采信。2、后期治疗费。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《人损解释》）第十九条第二款规定，根据原告年龄和当前身体健康状况，今后行尺骨钢板取出术＋桡骨钢板取出术＋股骨骨折钢板取出术＋胫骨钢板取出术存在发生的必然性，参照当前医疗机构一般收费标准，为减少当事人的讼累，本院酌定采纳鉴定机构的意见，对原告主张的15000元后续治疗费予以支持。3、误工费。原告系农村居民，原告要求误工费计算至定残前一日，但未提供证据证明其伤后处于持续误工状态，但原告进行二次手术治疗必然存在误工实际。因此，其误工时间应按（2014）临鉴字第452号司法鉴定意见书评定的180天确定，依照《人损解释》第二十条规定，参照《2014年度湖北省道路交通事故损�赔偿标准》（下称《赔偿标准》）公布的“农、林、牧、渔业”年人均工资收入标准23693计算。原告的误工费为11684.22元（23693元÷365天×180天）。原告计算超出部分，本院不予以确认。4、护理费。原告在审理中未就其护理人员的收入情况提供证据，其护理时间应按（2014）临鉴字第452号司法鉴定意见书评定的90天确定。依据《人损解释》第二十一条规定，参照《赔偿标准》公布的相近行业“居民服务和其他服务业”年人均工资收入26008元计算，原告的护理费为6412.93元（26008元÷365天×90天）。原告计算超出部分，本院不予以确认。5、住院伙食补助费。原告要求住院伙食补助费应按每天10元计算，符合襄阳市现行国家机关一般工作人员的出差伙食补助费计算标准，本院予以采纳。但原告要求按2人计算住院伙食补助费的请求不符合法律规定，本院不予支持。因此，原告的住院伙食补助费为330元（33天×10元）。6、营养费。依据《人损解释》第二十四条规定，营养费应参照医疗机构的意见确定，原告未提交医疗机构建议加强营养的明确意见，故对原告的该项请求，本院不予支持。7、交通费、住宿费。按照“谁主张，谁举证”的原则，原告未提供交通费、住宿费开支发票，故本院对其该项诉请不予支持。8、财产损失。按照“谁主张，谁举证”的原则，原告未提供财产损失的证据，故本院对其该项诉请不予支持。9、残疾赔偿金。依据《人损解释》第二十五条规定，参照《赔偿标准》公布的“农村居民年人均纯收入”8867元计算，原告伤残的综合赔偿指数为12%，其伤残赔偿金为21280.80元（8867元×20年×12%）。原告计算超出部分，本院不予以支持。10、鉴定费2200元。有鉴定费发票和鉴定报告相印证，本院予以支持。11、精神抚慰金。依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，结合本案侵权方式及其损害后果等因素，本院酌情认定给予原告6000元精神抚慰金。上述损失共计136330.52元。依照法定赔偿原则，除鉴定费2200元外，被告阳光财险襄阳公司应当在交强险“医疗赔偿限额”项下赔偿10000元，在交强险“伤残赔偿限额”项下赔偿45377.95元（含精神抚慰金6000元）。不足部分78752.57元，由被告阳光财险襄阳公司应在商业三者险赔偿限额赔偿63002.06元，由被告汪波赔偿15750.51元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干�题的解释》第十七至二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告商德廷因本次交通事故产生的损失136330.52元，由被告阳光财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后10日内赔偿118380.01元。
二、被告汪波垫付的30000元，扣除应给付的赔偿款15750.51元，案件受理费和鉴定费4000元，合计19750.51元于本判决生效后，由法院在执行时，从原告商德廷获得的保险赔偿款中扣减10249.49元返还给被告汪波。
三、驳回原告商德廷的其他诉讼请求。
如未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
�件受理费1800元，鉴定费2200元，合计4000元，由被告汪波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17×××38。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院，或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 童启勇
审 判 员 童庆玲
人民陪审员 谢红云
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 黄林红