江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）饶中民一终字第617号
上诉人（原审被告）上饶市和济置业有限公司。
委托代理人祝佳。
被上诉人（原审原告）张旭东。
委托代理人熊凌飞，江西壹点律师事务所律师。
上诉人上饶市和济置业有限公司因与被上诉人张旭东劳动争议纠纷一案，不服上饶县人民法院（2014）饶民一初字第82号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告上饶市置业有限公司成立于2005年5月20日，原名称为上饶市天鸿置业有限公司，原投资股东为江西和济投资有限公司。2012年12月24日公司名称变更为上饶市和济置业有限公司。2013年4月26日，股东由江西和济投资有限公司全资控股变更为江西和济投资有限公司和江西省上饶经济开发区办证服务中心合股。2011年8月8日原告张旭东进入被告单位从事司机工作。2011年9月23日，原告和上饶市天鸿置业有限公司签订了员工人事管理协议。协议第一条约定了合同的开始期限为2011年8月8月，没有约定结束期限。第二条约定了工资待遇为每月1，800元，第三条约定了解除劳动合同的条件，第四条约定解除合同不作任何经济补偿。2011年11月至2013年3月被告按上饶市最低月缴费工资标准给原告缴纳了职工基本养老保险。2013年1月，被告在全公司的现有人员中实施竞争上岗。原告与邹冬水、程进林因未能竞岗成功而与被告解除劳动关系。此后，原告张旭东申请劳动仲裁，请求被告支付原告2012年11月至2013年8月未签订劳动合同的双倍工资22520元、解除劳动合同的经济补偿金9008元、2011年10月至2013年8月的法定节假日的加班费6552元和额外经济补偿金3276元、待通知金2252元、失业保险金损失8520元、2013年3月至8月的工资13512元，以及立即按相关法律法规帮原告补缴2011年10月至今的社保费7908.2元。2013年10月23日上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出饶劳人仲裁字（2013）第97号裁决书，裁决驳回原告的仲裁申请。原告不服该裁决，遂提起本案诉讼。另查明，原告2012年1月至2013年1月工资表的工资情况为：2012年1月2，052元、2012年2月1，660元、2012年3月1，660元、2012年4月1，660元、2012年5月1，660元、2012年6月1，660元、2012年7月1，526元、2012年8月1，526元、2012年9月2，166元、2012年10月1，526元、2012年11月1，526元、2012年12月1，526元、2013年1月1，526元，另2012年12月18日发放奖金3，126元。
原审法院认为，原、被告对下列事实有争议：1、双方是否签订了书面的劳动合同？2、原告系主动离职还是被告单方解除劳动关系？被告是否要支付原告解除劳动关系的经济补偿金？被告对原告提交的《江西和济投资有限公司关于〈上饶市和济置业有限公司关于在现有人员中竞争上岗工作方案的请示〉的批复》的真实性无异议，原审法院予以确认。该文件第二条已明确按照岗位资格条件在现有人员10人当中竞争上岗录用7人，离职3人。第六条已明确规定了对未能竞争上岗者，针对劳动者的具体情况，确定相应的经济补偿方案，补偿标准上报集团公司批准后兑现。可见，对未能竞争上岗者，公司要与其解除劳动关系并支付经济补偿金的意思表示具体明确。结合对余太炎、程进林、张旭东的调查笔录、程进林的庭审证言，原审法院确认原告竞争上岗失败被用人单位解除劳动关系的事实。在被告提交的2013年2月1日、2月4日至2月8日的员工考勤表中显示，原告仅于2013年2月5日至2月8日未签到，并且在2013年2月5日至2月8日，竞聘失败的张旭东、程进林均未签到。被告提交的证据不足以证明原告系自动离职。根据原、被告提交的证据，原审法院确认原告在竞争上岗落选后，被公司告知要与其解除劳动关系，原告同意被告公司的决定并于2013年2月5日后未上班的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项之规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同，并与劳动协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。故被告应向原告支付经济补偿金。员工人事管理协议中第四条虽然约定了解除合同不作任何经济补偿，但该条款因违反法律规定而无效。原告于2011年8月8日进入被告公司工作，2013年2月原告因竞争上岗失败被解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿金。原告自2011年8月8日至2013年2月5日在被告处工作了1年零5个月27天，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定的“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，被告应向原告支付1个半月工资的经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条第三款之规定，计算经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。原告于2013年2月初被解除劳动合同，其月工资应该是2012年2月至2013年1月期间的平均工资。根据原告提供的工资表，原审法院确认原告此段期间的月平均工资为1，896元。故被告应支付原告的经济补偿金为2，844元（1，896元／月×1.5个月=2，844元）。原、被告在2011年9月23日签订了员工人事管理协议，系没有约定终止期限的劳动合同，故原审法院对原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求不予支持。对原告主张的要求支付每年国庆节、春节期间一天值班的加班费和未享受带薪休假的工资报酬共6，552元及加付赔偿金3，276元的诉讼请求，原审法院认为，原告提交的对余太炎的调查笔录只能证明邹冬水的加班情况，证人程进林又声称对原告是否在每年的国庆节、春节期间会值班一天和未享受过带薪休假的事实不清楚，原告提供的证据不能充分证明其在法定节假日加班和未享受带薪休假的事实，而被告又对原告在法定节假日值班的事实予以否认，对原告未享受带薪休假的事实予以了承认，故原审法院对原告要求被告支付法定节假日期间的加班工资的诉讼请求不予支持。由于原告无法证明其在法定节假日加班的事实，对原告主张的被告应加付未及时支付加班工资的赔偿金诉讼请求原审法院不予支持。此外，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，企业职工连续工作满1年以上，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年，不满10年的，年休假5天。故原告于2011年8月8日至2013年2月4日在被告单位工作，在2012年8月7日之后，原告才符合享受带薪年休假的条件。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。现2012年原告2012年8月7日之后在被告单位剩余日历天数为146天，故原告在2012年度折算的应享受带薪休假天数为2天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定的“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”和第十一条第一款规定的“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进入折算”，可知除被告已经支付了原告正常工作期间的工资收入外，尚应按原告日工资收入的200%支付未休年休假工资报酬。根据原告提交的2012年的工资表，原审法院确认原告2012年的日工资为89.2元【（2052＋1660×5＋1526×5＋2166＋3126）÷12÷21.75=89.2元】。故被告应支付原告2012年未享受带薪休假的工资报酬为356.8元（89.2元／天×2天×200%=356.8）。对于原告2013年未享受带薪休假的工资报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款规定的“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。原告2013年2月4日后未上班，与被告解除劳动关系，2013年原告在被告单位工作了35天，经折算后不足1整天，故被告不用向原告支付2013年未享受带薪休假的工资报酬。对于原告要求被告加付未及时支付带薪休假的工资报酬的赔偿金，由于《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条只规定了行政救济方式，是否属于民事受案范围法律尚未明确规定，故在本案中不予处理。对原告要求被告补缴2011年10月至今的社会保险费用，不属于民事诉讼范围，在本案中不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决如下：一、被告上饶市和济置业有限公司向原告张旭东支付经济补偿金人民币2，844元、未享受带薪年休假的工资报酬人民币356.8元、上述费用共计人民币3，200.8元，限本判决生效后七日内付清；二、驳回原告张旭东其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告上饶市和济置业有限公司全部负担。
原审判决宣判后，上诉人上饶市和济置业有限公司不服该判决，向本院提起上诉。上诉人上饶市和济置业有限公司请求撤销原审判决第一项，改判维持上饶市劳动人事争议仲裁委员会饶劳人仲裁字（2013）第97号裁决书。上诉人上饶市和济置业有限公司的上诉理由如下：1、原审判决认定张旭东系竞争上岗失败被上饶市和济置业有限公司解除劳动关系是错误的。2012年上诉人由于股东变更、资产重组等原因，进行内部人事岗位调整。人事调整的办法是竞争上岗，被上诉人没有竞争到其理想的岗位，遂产生抵触心理，不愿意被安排到其他岗位工作。自2013年2月4日之后被上诉人就没有到公司上班，系自动离职或旷工。原审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金人民币2，844元是错误的。2、原审判决上诉人支付被上诉人未享受带薪年休假工资报酬人民币356.8元是错误的。《职工带薪年休假条例》并未规定公司主动安排职工年休假，带薪年休假需要职工主动申请，否则视为职工主动放弃。
被上诉人张旭东答辩称，我未上班的原因是竞岗失败未被继续聘用，我没有享受年薪假等待遇，也未拿到加班工资。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
双方当事人在二审期间均未向法庭提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，原告提交的对余太炎、程进林的调查笔录以及程进林的庭审证人证言能够证明张旭东因竞岗失败而被用人单位解除劳动关系的事实。《江西和济投资有限公司关于〈上饶市和济置业有限公司关于在现有人员中竞争上岗工作方案的请示〉的批复》第二条明确记载“按照岗位资格条件在现有人员10人当中竞争上岗录用7人，离职3人”，第六条明确记载“对未能竞争上岗者，针对劳动者的具体情况，确定相应的经济补偿方案，补偿标准上报集团公司批准后兑现”。可见，本案事实并非上诉人所主张的“被上诉人没有竞争到其理想的岗位，遂产生抵触心理，不愿意被安排到其他岗位工作，自动离职或旷工”。被上诉人确实是因为竞岗失败而被用人单位为解除劳动关系，上诉人应依法给予经济补偿。《企业职工带薪年休假实施办法》明确规定“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”。用人单位应依照此办法主动安排劳动者休带薪年假或支付未休年假工资报酬，而不是漠视甚至贬损劳动者的合法权益。诸多劳动法律法规并未因为劳动者身处弱势地位而忽视对他们的保护，同样，即使劳动者不知道自己有这样、那样的权利，在人民法院的判决中他们也必将得到维护。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人上饶市和济置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 玮
代理审判员 夏旭莉
代理审判员 雷朝长
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 余 越