山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0203民初358号原告：青岛捷能汽轮机集团股份有限公司。法定代表人：葛方明。委托诉讼代理人：王玉玲。委托诉讼代理人：于海涛。被告：内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司。法定代表人：黄小华。委托诉讼代理人：苏国卫。原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司与被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司承揽合同纠纷一案，本院受理后，被告在提交答辩状期间对管辖权提出异议，申请将本案移送内蒙古兴安盟突泉县人民法院审理，本院经审查，裁定驳回被告的管辖权异议。被告对（2016）鲁0203民初358号民事裁定提出上诉，山东省青岛市中级人民法院以（2016）鲁02民辖终1076号民事裁定书终审裁定驳回被告对管辖的上诉。本院依法适用普通程序，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司委托诉讼代理人王玉玲、于海涛、被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司委托诉讼代理人苏国卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付（2010）青捷第1401号合同质保金21万元及逾期付款违约金159695元（自2014年10月17日起，按照拖欠款额的日万分之五计算至2015年10月8日止），自2015年10月9日起至欠款付清之日止的逾期付款违约金，仍按前述计算方式计算；2、判令被告支付（2010）青捷第1402号合同质保金24.8万元及逾期付款违约金190266元（自2014年10月17日起，按照拖欠款额的日万分之五计算至2015年10月8日止），自2015年10月9日起至欠款付清之日止的逾期付款违约金，仍按前述计算方式计算；3、诉前保全费4770元、本案案件受理费11880元由被告承担。事实和理由：原、被告于2009年9月18日签订（2010）青捷第1401号、第1402号两份汽轮机产品订货合同及技术协议，被告向原告订购汽轮机，双方对合同价款、付款方式、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告于2010年9月18日履行了上述两份合同的交货义务，被告未按时支付预付款、进度款，2012年3月18日两份合同的质保到期，被告至今未支付质保金货款。被告的违约行为给原告造成损失，望法院判如所请，以维护原告合法权益。被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司辩称，两份合同项下的机组均已收到，但是（2010）青捷第1402号合同机组（以下简称1402号机组）在运行20.5小时后烧毁，设备质量不能达到法定运行要求，该设备质量粗糙、线圈工艺不符合标准、轴颈加工粗糙、有凹陷，且不具备修复价值，原告作为制造方，应当无偿修复，如果无法修复，被告可以退货。该设备烧毁后，经与原告联系，原告进行了返厂维修，但维修后投入使用时再次烧毁。由于原告提供的设备质量存在严重缺陷，双方多次协商未果，现设备存放于被告厂内，属于报废产品，被告已在当地法院起诉要求退货。因1402号机组出现问题，现只有1401号机组能用，原、被告签订的两份合同虽为独立合同，但两台机组系配套产品轮流使用，故均不应向原告支付质保金。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交证据：1-1.（2010）青捷第1401号产品订货合同原件一份，用于证明原、被告签订汽轮机订货合同，双方对设备交货、付款、违约责任等相关事项作出约定；1-2.付款凭证原件一组，用于证明被告已支付（2010）青捷第1401号合同部分货款，尚有质保金21万元未付；1-3.发货凭证原件一组，用于证明原告于2010年9月18日完成（2010）青捷第1401号合同发货义务；1-4.催款函及特快专递邮件查单原件三组，用于证明原告向被告催收（2010）青捷第1401号合同质保金情况。证据2-1.（2010）青捷第1402号产品订货合同原件一份，用于证明原、被告签订汽轮机订货合同，对设备交货、付款、违约责任等相关事项作出约定；2-2.付款凭证原件一组，用于证明被告已支付（2010）青捷第1402号合同部分货款，尚有质保金24.8万元未付；2-3.发货凭证原件一组，用于证明原告于2010年9月18日完成（2010）青捷第1402号合同发货义务；2-4.催款函及特快专递邮件查单原件三组，用于证明原告向被告催收（2010）青捷第1402号合同质保金情况。证据3.诉前保全费收据原件一份，用于证明原告已缴纳诉前保全费4770元。被告对上述证据均没有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。被告提交证据1.光盘一张，被告称光盘录有原、被告在1402号机组烧毁后协商处理的往来沟通截图，用于证明1402号机组存在质量问题。当庭播放光盘后，原告对证据的真实性提出异议，认为光盘内容系被告单方制作，原告未收到被告发出的质量异议通知。经查，光盘内有四张截图，显示wangxxxxx@163.com邮箱于2011年2月22日向shc86xxxxxx@163.com邮箱发送了名为“青气发电机涵文档”的电子邮件，被告陈述wangxxxxx@163.com系被告公司业务经理王以飞的电子邮箱，shc86xxxxxx@163.com系1402号机组配套发电机生产厂家东方电气集团东风电机有限公司（以下简称东风电机公司）人员的电子邮箱，姓名等信息不详。本院认为，在原告对证据真实性提出异议的情况下，被告应对光盘刻录资料是否真实提交证据补强，且现有证据显示，电子邮件非被告向原告发送，被告对于邮件收、发人员身份信息等亦未提交证据佐证，该光盘在形式要件以及与待证事实的关联性方面均不符合证据要求，本院不予认定。证据2、2011年2月21日函件复印件一份，内容显示被告向原告告知1402号机组发电机在运行20.5小时后烧毁，认为产品质量不能保证发电运行，存在诸多质量问题，不具备修复价值，要求对2010年从原告处购进的两台汽轮发电机组全部退货，并主张经济补偿。被告称该函件系通过邮寄方式向原告发出。原告对证据的真实性有异议，称函件未加盖被告印章，且原告并未收到。本院认为，被告未能提交证据原件，且对于函件是否确已通过邮寄方式送达原告，亦未提交证据加以证明，本院对函件的证明效力不予认定。证据3.2011年4月6日传真复印件一份，内容显示系东风电机公司向被告发出，载有东风电机公司对出现问题的发电机进行返厂修复等事项，用于证明1402号机组发电机存在质量问题。原告认为证据系复印件，对真实性不予认可，称被告与东风电机公司之间的往来与原告无关，原告未收到被告提出的质量异议，亦未安排东风电机公司与被告协商返修事宜。原告认为，合同项下的发电机品牌系被告自行选择决定，合同约定，设备的制造问题由原告负责，安装调试和保管使用不当出现的问题应由被告负责，从被告举证也可看出，被告在安装过程中出现出题，直接联系的是电机厂家而非原告。本院认为，该证据系复印件，原告对证据真实性提出异议，被告未提交其他材料印证，本院对证据效力不予认定。证据4.光盘两张，其中光盘1刻录照片15张、光盘2刻录照片12张及视频1份，被告称均系1402号机组两次烧毁后的照片及视频，拍摄人系被告人员，拍摄地点为被告安装使用现场，用于证明原告设备存在质量问题。原告对证据的真实性有异议，认为照片及视频的拍摄时间、地点均无法确定，设备是谁的也无法确定，原告对于被告陈述的机组两次烧毁以及电机厂家返修等情况均不知情，不排除是被告安装使用过程中出现问题所致。本院认为，照片及视频看不出其中设备是否本案合同项下的汽轮机组，被告庭审亦陈述照片中没有显示设备铭牌，本院对本组证据的真实性及与本案的关联性不能确认，对证据效力不予认定。证据5.2014年3月15日函件打印件一份，内容显示为被告针对原告催收质保金的回复，被告提出原告机组配套发电机在安装调试启动时线圈烧坏，给其造成很大损失，解决方案为减免部分质保金。原告认为该证据系被告单方制作的打印件，没有原、被告盖章，不具有证据效力，且原告并未收到。本院认为，该打印件无当事人签章，同时，被告没有提交证据证明已将打印件以何种形式送交原告，本院对证据效力不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年9月18日，原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司与被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司签订（2010）青捷第1401号产品订货合同，约定被告向原告订购汽轮机发电机组一套，包括B3-3.43/0.49型汽轮机及QF-3-2型发电机（四川东风电机厂有限公司生产），总价210万元；原告负责运输至被告现场，交货期为原告收到预付款后9个月；被告应于2009年9月28日前支付合同总价30%的预付款，其中总价10%作为定金，合同自收到预付款之日起生效，同年12月28日前支付合同总价30%的进度款，合同交货期前支付合同总价30%的提货款，剩余10%为机组质保金，质保期内付清，最迟不超过机组发运后18个月；质保期为机组调试运行72小时验收合格后12个月或机组出厂后18个月，二者以先到时间为准；在产品质保期内出现质量问题，被告书面通知原告，经双方确认，确系原告设计、制造所致，原告负责免费维修和更换不合格部件，如确认因被告安装或调试不当造成产品不符合合同约定的，原告可协助维修，由此产生的相关费用由被告承担；被告未能按合同规定期限付款，原告可顺延或变更交货期，每逾期付款一日，按拖欠款额的日万分之五承担违约金；由于被告搬运、保管、安装、调试及使用不当的损失由被告负责。同日，原、被告还签订（2010）青捷第1402号产品订货合同，约定被告向原告订购汽轮机发电机组一套，包括CB3-3.43/0.981/0.49型汽轮机及QF-3-2型发电机（四川东风电机厂有限公司生产），总价248万元；原告负责运输至被告现场，交货期为原告收到预付款后9个月；被告应于2009年9月28日前支付合同总价30%的预付款，其中总价10%作为定金，合同自收到预付款之日起生效，同年12月28日前支付合同总价30%的进度款，合同交货期前支付合同总价30%的提货款，剩余10%为机组质保金，质保期内付清，最迟不超过机组发运后18个月；质保期为机组调试运行72小时验收合格后12个月或机组出厂后18个月，二者以先到时间为准；在产品质保期内出现质量问题，被告书面通知原告，经双方确认，确系原告设计、制造所致，原告负责免费维修和更换不合格部件，如确认因被告安装或调试不当造成产品不符合合同约定的，原告可协助维修，由此产生的相关费用由被告承担；被告未能按合同规定期限付款，原告可顺延或变更交货期，每逾期付款一日，按拖欠款额的日万分之五承担违约金；由于被告搬运、保管、安装、调试及使用不当的损失由被告负责。上述两份合同签订后，原告于2010年9月15日至9月18日期间将合同项下设备发出，分批运至合同约定现场。被告已支付（2010）青捷第1401号合同预付款、进度款及提货款合计189万元，尚有质保金21万元未付；已支付（2010）青捷第1402号合同预付款、进度款及提货款合计223.2万元，尚有质保金24.8万元未付。2015年11月5日，原告向本院申请诉前财产保全，已缴纳诉前保全费4770元。本案诉讼过程中，被告述称已于2016年6月6日就原告交付设备电机的质量问题向内蒙古自治区突泉县人民法院起诉原告，且已在该案申请了质量鉴定。经释明，被告在指定期间内未向本院提出设备质量鉴定申请。本院认为，原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司根据与被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司约定的汽轮发电机组技术标准等加工制造汽轮机设备，符合承揽关系的法律特征，本案系承揽合同纠纷。原、被告签订的（2010）青捷第1401号及（2010）青捷第1402号合同系双方真实意思表示，形式及内容不违反国家法律法规的强制性规定，合同依法成立并已生效，本院予以确认。被告尚有涉案合同项下质保金合计45.8万元未付，有当事人陈述及经审查确认的证据在案佐证，本院予以认定。本案争议焦点为，原告交付的设备是否存在质量问题。本院认为，被告作为主张质量问题存在的一方，负有向法院提交证据加以证明的责任。参照《中华人民共和国合同法》第一百五十七条、第一百五十八条有关检验期间的规定，本案当事人未约定设备检验期间，但对于产品质保期作出了约定，两份合同的质保期均为机组调试运行72小时验收合格后12个月或机组出厂后18个月，二者以先到时间为准。因原、被告均未对机组调试运行及验收合格时间进行举证，故原告选择以机组发运日期即2010年9月18日作为质保期起算日，本院予以采纳，据此确定的质保期届满日为2012年3月18日。根据合同约定，如果设备在质保期内出现质量问题，被告应书面通知原告，并经双方确认是否系原告设计、制造所致。参照《中华人民共和国合同法》第一百五十八条关于“买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定”的规定，被告提交的证据不能证明在约定的质保期内向原告发出过设备存在质量问题的通知，应视为原告交付的汽轮机设备质量符合约定。同时，被告提交的用于证明设备质量问题的书证均非原件，照片及视频资料的真实性及与本案关联性亦未作证据补强，不足以证明原告汽轮机设备存在质量问题。被告以此拒付质保金的抗辩主张，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告未完全履行合同付款义务，原告要求其偿付欠款并支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院予以支持。两份合同均约定质保金应在质保期内付清，最迟不超过机组发运后18个月，故逾期付款违约金应自2012年3月18日起开始计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第三款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原告主张按照合同约定的每日万分之五计算违约金，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零四条第二款规定，判决如下：被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司偿付原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司（2010）青捷第1401号合同欠款21万元并支付逾期付款违约金，违约金以21万元为基数，自2012年3月18日起按每日万分之五计算至欠款付清之日止；二、被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司偿付原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司（2010）青捷第1402号合同欠款24.8万元并支付逾期付款违约金，违约金以24.8万元为基数，自2012年3月18日起按每日万分之五计算至欠款付清之日止。上述一、二项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11880元、诉前保全费4770元，诉讼费用合计16650元，由被告内蒙古鑫泰集团突泉县鑫光热力有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘海涛人民陪审员  张 惠人民陪审员  徐 东二〇一七年六月十二日书 记 员  初 蕾