山东省临沭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1329刑初527号
公诉机关山东省临沭县人民检察院。
被告人王某。2011年11月20日因犯非国家工作人员受贿罪被临沭县人民法院判处有期徒刑二年缓刑二年。2017年7月3日因涉嫌挪用资金罪被临沭县公安局刑事拘留，同年7月17日因涉嫌诈骗罪被逮捕，现羁押于临沭县看守所。
辩护人邰德见，山东金星伟业律师事务所专职律师。
山东省临沭县人民检察院以沭检刑刑诉[2017]496号起诉书指控被告人王某犯诈骗罪、挪用资金罪，向本院提起公诉。本院于2017年12月15日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭审理了本案。临沭县人民检察院指派检察员张辉、王天翔出庭支持公诉，被告人王某及辩护人邰德见到庭参加诉讼。在审理过程中，临沭县人民检察院于2018年3月9日建议我院延期审理，后于2018年4月4日提请恢复法庭审理。本案现已审理终结。
山东省临沭县人民检察院指控：
一、诈骗罪
2008年10月至2009年7月，被告人王某在担任临沭县临沭街道王山头村村委委员、负责人期间，承包了临沭县万亩中低田改造项目第五标段工程，新建扬水站一座，招标书约定王某需安装变压器、配电屏、避雷器等设施。其间，被告人王某得知供电公司有农电网低压改造政策，可以为本村申请无偿安装变压器。2009年初，被告人王某以王山头村的名义向临沭县供电公司申请无偿安装200KVA变压器及附属设施，将变压器及附属设施安装到自己承包的万亩中低田改造工程上。2009年7月份，临沭县开发办、财政局对王某承包的万亩中低田改造工程进行验收和决算，被告人王某隐瞒该工程变压器及附属设施系临沭县供电公司无偿为王山头村安装的真相，骗取该变压器及附属设施款项共计人民币86646.50元并据为己有。
二、挪用资金罪
2009年9月份，被告人王某将村集体的10万元资金挪用到其经营的临沭县金源建材有限责任公司用于还贷。
为证实上述指控，公诉人当庭出示宣读了书证；证人邰某、曹某、景某等人的证言；被告人王某的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人王某诈骗财物，数额巨大；利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，进行营利活动，其行为分别触犯刑律，应当以诈骗罪、挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人王某对指控犯诈骗罪的事实无异议，但辩解该起事实已在2011年处理完毕；对指控的犯挪用资金罪有异议，认为用村集体款偿还村办厂子所欠的贷款属正常行为，不构成挪用资金罪。
被告人王某的辩护人提出如下辩护观点：一、依照“禁止重复评价原则”，在生效判决已经对被告人王某的行为作出评价的情况下，本案无需对起诉书提出的诈骗指控进行重复评判。二、若从单纯的犯罪构成角度分析，被告人王某支取变压器及附属设施款86646.50元的行为应涉嫌合同诈骗罪，但其合同诈骗行为已经超过了法定的追诉时效。三、涉案水泥预制厂系村办集体企业，被告人王某的行为构不成挪用资金罪，起诉书对王某提出的挪用资金罪指控因与控方提供的证据所反映的事实明显不符而不能成立。四、起诉书对被告人王某提出的挪用资金指控已经超出了法定的五年追诉时效。
经审理查明：
事实一：
2008年10月，被告人王某借用临沭县市政工程公司资质作为乙方向甲方临沭县临沭镇人民政府投标，中标了临沭县万亩中低田改造项目第五标段工程，中标后双方签订了施工合同书一份，工程主要施工内容：新建扬水站一座，具体由王某承包进行施工，该工程需安装变压器、配电屏、避雷器等设施。后被告人王某得知临沭县供电公司有农电网低压改造政策，可以为本村申请无偿安装变压器。2009年4月，被告人王某利用担任临沭县临沭街道王山头村村委委员、负责人职务上的便利，以临沭县临沭镇山西村（原王山头村）村民委员会的名义向临沭县供电公司申请新装变压一台200K**，得到临沭县供电公司批准。临沭县供电公司的在为王山头村无偿安装上述申请被批准的变压器一台及附属设施时，王某安排安装人员将变压器及附属设施一并连接到其承包工程中的杨水站上共用。2009年7月份，临沭县开发办、财政局对王某承包的万亩中低田改造工程进行验收和决算时，被告人王某隐瞒该工程变压器及附属设施系临沭县供电公司无偿为王山头村安装的真相，骗取其承包工程中涉及的变压器及附属设施款项共计人民币86646.50元并据为己有。就上述事实临沭县人民检察院于2011年以沭检刑诉[2011]240号起诉书向我院提起公诉，指控被告人王某向临沭县财政局领取该变压器及附属设施款项共计人民币86646.50元的行为构成贪污罪。我院经审理认为：被告人王某没有投资而获取利益，上列款项应以不当得利论处，王某的行为不符合贪污罪的犯罪构成要件，指控其犯贪污罪不能成立，该款项86646.50元被我院（2011）沭刑初字第320号刑事判决以违法所得予以追缴。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、书证
（1）受案登记表一份，证实本案系匿名群众于2017年7月3日报案至临沭县公安局。
（2）到案经过说明一份，证实被告人王某在2017年7月3日被电话传唤到案。
（3）吸毒检测报告书一份，证实王某经甲基苯丙胺检测呈阴性。
（4）常住人口信息查询一份，证实被告人王某于1968年5月3日出生，已达到刑事责任年龄。
（5）2008年临沭县万亩中低产田改造项目五标段工程投标书及施工合同复印件各一份，证实工程项目为新建扬水站一座，工程造价321611.15元，工程位于临沭镇山西村。施工合同甲方临沭县临沭镇人民政府，乙方临沭县市政工程公司。
（6）客户新装用电申请书及临沭县供电公司记账凭证、王山头村低压电改造明细各一份，证实王某以王山头村的名义向临沭县供电公司申请新装200KVA变压器一台，临沭县供电公司于2009年4月16日同意改造，改造费用为85000.59元。
（7）山东大宇建设项目管理咨询有限公司工程造价咨询报告书（附临沭县2008年土地治理工程验收记录、临沭县2008年土地治理工程扬水站工程验收记录三份）一份，证实2008年土地治理工程经验收合格，同意结工。建筑队代表王某，验收人员景某、王永动等人。
（8）工程结算审核定单及2008年临沭县万亩中低产田改造项目决算表各一份，证实该工程经临沭县财政局农财科验收，送审数288739.27元，审定数288739.27元，决算价288739.27元。
（9）工程款发票及预算拨款凭证一宗，证实工程款288739.27元及临沭县财政局（农财科）拨款清单。
（10）临沭县人民法院【2011】沭刑初字第320号刑事判决书一份，证实临沭县人民法院在2011年11月20日以被告人王某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年缓刑二年；受贿赃款52690.20元及违法所得（以不当得利论处）86646.5元依法追缴。
（11）山东省非税收入缴款书一份，证实王某退赃款139336.70元。
（12）国网山东省电力公司临沭县供电公司出具的证明一份，证实国网临沭县供电公司于2009年对临沭镇王山头村新上200KVA变压器一台（2#台区，座落于该村西部），该变压器及高低压线路产权属于国网山东省电力公司临沭县供电公司，用于该村村居民用电使用。
2、证人证言
（1）邰某（系国网供电公司临沭供电所工作人员）证言，证实2008年由其带人给王山头村免费安装了变压器及附属配件，没用村里出钱。
（2）景某（系临沭县农业综合开发扶贫办公室纪检组长兼开发业务科科长，现在临沭县扶贫办工作）证言，证实临沭县早就申请了开发县，每年上级都有一定的农业开发项目，并配合一定的农业开发资金，开发业务科的主要职责是负责开发项目的管理、监督。具体项目的实施、招投标等都是乡镇自已操作。2008年王某承包了万亩中低产田改造项目第五标段，按照合同要求建了扬水站等。2009年4、5月份，工程完工后，临沭县开发办会同财政局农财科进行了验收，如果符合设计要求、施工合同等，就予以验收结算。验收记录里，详细记载了王某建设第五标段工程所干的活，包括一个200KV的变压器、配电屏、避雷器，以及布设高低压线路的情况。工程款是财政局拨付的,开发办负责管理、监督实施该项目，建完项目把产权移交给乡镇，再由乡镇交给项目所在地的农村使用，但农村不享有所有权，不能破坏，只有使用权。像王某建设的这个扬水站，最后可能由临沭镇交给王山头村管理使用。
（3）高希杰（现在临沭县开发办工作）证言，证实2009年的夏天，王某承包了万亩中低产田改造项目第五标段，其中有安装的变压器，施工完毕后，由临沭街道和施工方写出申请后进行验收，由其牵头组织验收，验收组由县开发办、财政局、临沭街道、监理公司、中介公司和施工方派人参加。王山头村是第五标段，施工方王某带着过去验收的。王某表示他安装的变压器都是按照施工方案进行施工的，经验收后鉴定合格，然后给施工方进行了结算。
3.被告人供述与辩解
被告人王某供述与辩解：在承包2008年临沭县1万亩中低产田改造项目中第五标段工程，用村里的名义申请了电网改造项目，免费安装一台变压器，并接通了电线，包括到扬水站的线路村里线路都能使用这台变压器。在扬水站工程验收决算时，我没有如实说明这个情况，财政局按照决算的标准，把86646.5元付给我。2011年临沭县人民法院已经对涉及变压器的事情判决完了，这86646.5元已经上缴法院了。
以上证据来源清楚，收集合法，且经庭审举证、质证，客观真实并能相互印证，予以确认。
事实二：
临沭县临沭镇王山头村与东朱车村、西朱车村、凌山头村合并成临沭县临沭镇山西村，宋家上为合并后的山西村支部书记。2006年被告人王某担任原王山头村村委委员、村负责人期间与时任王山头村支部委员王怀亮、现金保管员王永洪协商并经党员会议讨论通过，决定在本村建一个村办集体企业-
预制厂(生产艺术围栏、条文过道石),预制厂设在村委办公室院内，并征得宋家上同意后，王某、王怀亮、王永洪一起到莱阳、平度等地进行考察，最终决定从平度购买设备。预制厂建成后，未登记注册就开始投入试产。2007年该预制厂搬迁到王山头村南，村里开党员会商量以村集体的名义注册公司。被告人王某于2008年2月22日到临沭县工商行政管理局将该预制厂注册为私营企业，经营场所地：临沭县临沭镇王山头村，命名为：“临沭县金源建材有限公司”（以下简称金源公司），实缴注册资本为100000元，由王某、王怀亮二人共同出资，王某实缴出资额60000元，占注册资本60%；王怀亮实缴出资额40000元，占注册资本40%；王某系金源公司执行董事及法定代表人。金源公司在生产经营过程中，王某以个人名义贷款经营，并实际负责掌控金源公司的经营状况，聘任本村王绪康任金源公司会计、王怀刚任金源公司现金保管员，金源公司的账目和村集体的账目分立，金源公司盈亏情况从未向村集体汇报。2009年9月10日被告人王某利用职务上的便利从王山头村借款10万元投入临沭县金源建材有限公司使用，先将该款列为长期投资，后于2010年6月20日调整为长期借款，此笔借款，至今未归还王山头村。临沭县金源建材有限公司于2010年3月3日因未参加年检被吊销营业执照。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、书证
（1）2009年9月至10月记账凭证，显示村付厂流动资金10万元，经办人王某。
（2）2009年10月10日第9号记账凭证，显示王山头村以公积公益金的名义投入10万元（现金）作为预制厂流动资金。有书记宋加上签字。
（3）2011年4月临沭县临沭街道查账记录四份，证实王山头村于2007年3月30日列支临沭县金源建材有限公司各项建设支出共计168778.11元；临沭街道办事处原王山头村账务中，收支凭证上有山西村支部书记宋家上签名。临沭县金源建材有限公司账务中，收支凭证没有支部书记宋家上签名。
临沭县金源建材有限公司于2006年10月建厂至今，未向村集体上缴管理费、利润或者承包费等任何款项。临沭县金源建材有限公司负责人王某于2009年9月10日从王山头村借款10万元，临沭县金源建材有限公司先将该款列为长期投资，后于2010年6月20日调整为长期借款。此笔借款，金源建材有限公司至今未归还王山头村本金，未支付利息。
（4）临沭县金源建材有限公司登记信息，显示该公司成立于2008年2月22日，经营场所地：临沭县临沭镇王山头村，股东王某、王怀亮，王某实缴出资额60000元，占注册资本60%；王怀亮实缴出资额40000元，占注册资本40%；王某系金源公司执行董事及法定代表人。临沭县金源建材有限公司因未参加年检于2010年3月3日被吊销。
（5）宋家上（山西村支部书记）出具的证明一份，证明临沭镇山西村（原王山头村）预制厂筹建情况。2006年下半年，王某提出建预制厂，生产艺术围栏、条文过道石，同意王某、王怀亮外出考察（平度、莱阳），回来我安排王某去企业办，办理相关的手续，于2006年年底试产（办公室）2007年春天搬村南。
2、证人证言
（1）王怀亮证言证实，2007年在村里建预预制厂，村里通过开党员会议，想通过预制厂给村里增加村里收入，是村集体投资的，当时预制厂是集体的。
？你们村的这个预制厂是否到工商部门办理了工商注册手续
：2006年，我们村决定办预制厂后，在购买设备之前，王某把我的身份证要去，说是去办工商注册手续。
？你们村的预制厂经济效益怎么样
：我不参与预制厂的事，不知道赚钱还是赔钱，都是王某一手操办的。
？你们村的预制厂在工商部门的注册显示，你是你们村的预制厂的股东之一，是怎回事
：工商注册手是王某一手办理的，我不知道自已是股东之一，我也没向预制厂投资，也没有分红。
（2）王绪康（金源公司会计）证言证实，2007年5月至2010年年底在金源建材有限公司担任会计，厂子的账目没有交给村里，金源建材有限公司是村里投资成立，王某和王怀亮在党员会上说过厂子是属于村里的。2009年9月份，王某从村集体支取了10万元投到预制厂，作为流动资金，我当时把这笔钱按长期投资做了账。2010年6月份，将这笔10万元的资金转成了长期借款，因为这笔钱记账的科目不属于投资，属于长期借款。这笔10万元至今没有归还村集体。
（3）于高永（原来在临沭县审计事务所工作，后来自已开一家事务所_临沭县恒宇企业登记代理事务所，主要工作是代理企业记账，工商注册等事务）证言证实，2008年2月份，王某找其帮助注册办理了“临沭县金源建材有限公司”的营业执照等情况。
？王某找你注册公司时候是否提出注册集体企业还是私营企业？
：王某一开始就提出办理有限公司，属于私营的企业。
3.被告人供述与辩解
被告人王某供述，2006年村里投资建了预制厂，到了2008年2月份办理工商登记注册，党员开会研究注册集体企业，因为当时集体企业不好注册，就用了我和王怀亮的名字注册的，注册的厂名是临沭县金源建材有限公司。2009年9月份，厂子原来贷的贷款到期了，厂子向村里借了10万元用于还贷。经营了一年多的时间，也没向村里汇报盈亏情况，后来因为村民上访，厂子停了。
？注册之后，厂子和村里有什么关系？
：刚注册之后，村里就出了问题，厂子的账目都在会计手里，村里不知道。也没向村里汇报盈亏情况，就我和王怀亮、王怀刚三个人知道。
？在经营过程中，村里向厂子出资了吗
：到了后来，厂子为了还贷款，2009年9月份向村里借了10万元用于还贷款。后来时间不长，厂子就停工了，账目被纪委拿走了。
？你从村里拿10万块钱投入厂子，村里开会研究了吗
：没有，就我和王怀亮知道。
？你们村里已经有会计和出纳，为什么还要另外让王绪康和王怀刚处理预制厂的财务账目
：预制厂账目和村集体的账目是相互独立的，这两个人是预制厂单独聘任的，待遇从预制厂出。
？由谁负责生产经营活动
：由我负责。
？接着说
：刚搬到新地点的时候，村会计王绪向跟我和厂子的会计王绪康、现金保管王怀刚商量，原来在村办公室生产的产品就给村里铺到大街上，不计利润，在村办公室生产的人工费用和材料费用都由村集体承担。厂子到新地方之后独立核算，大家都感觉可行，就同意了。当时，在新地方生产之前，村里会计王绪向和厂子会计王绪康统计了一下厂房和设备的情况，总数在18万元多，具体多少我想不清了，当时这些在村里的固定资产账上都有登记。
？继续说
2007年春，新厂址建好之后，我们准备生产，但是没有流动资金，我跟王怀亮商量着，由我挑头为主贷款，王怀亮、韩玉英（王怀亮家属，时任村计生专职主任）、王绪向、王永洪和我村的信贷员张树信及王绪康一起作担保，从农村信用社贷款15万元，用于预制厂的生产。
？是以谁的名义向农村信用社贷款
：以我个人的名义贷的款。
？这15万元贷款是否经村集体的记账
：始终没有记入村集体账目。
？从村集体支取的10万元是用于哪一部分贷款还贷的
：是用到当时以我个人名义贷的15万元贷款。
？这部分贷款利息是从哪里出的
：是从金源建材有限公司的账上支出的
？你从村集体用的这10万元归还给村里吗
：至今没归还。
？村里记账凭证上有宋加上的签字，而金源建材有限公司的账务中均未有宋加上的签字，为什么
：金源建材有限公司账目不需要向镇经管站报账，所以不需要宋加上签字。
？为什么金源建材有限公司账目不向镇经管站报账
：因为金源建材有限公司是独立运作的，账目独立于村集体之外，公司没有必要向镇经管站报账。
以上证据来源清楚，收集合法，且经庭审举证、质证，客观真实并能相互印证，予以确认。
本院认为：被告人王某利用担任村委委员、村负责人职务上的便利，挪用本单位（村集体）资金归个人（私营企业）使用，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯刑律，构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人王某挪用资金罪的犯罪事实及罪名成立，予以确认。
关于公诉机关指控被告人王某犯诈骗罪的犯罪事实已于2011年以沭检刑诉[2011]240号起诉书以被告人涉嫌犯贪污罪向我院提起公诉，已被我院（2011）沭刑初字第320号刑事判决作出法律评价。如果公诉机关对原审已生效的判决，认为确有错误，可以通过再审抗诉进行解决，不宜就被告人的同一犯罪事实重复公诉。
关于被告人王某及其辩护人认为不构成挪用资金罪。根据庭审查明的事实，预制厂系村办集体企业，预制厂建成后，未登记注册就开始投入生产，在经营过程中，被告人王某将该预制厂注册为私营企业，并实际负责掌控经营，由村办集体企业转变成私营企业，被告人王某利用职务上的便利从王山头村借款10万元投入到其负责经营的私营企业-
临沭县金源建材有限公司使用，超过三个月未还，符合挪用资金罪的犯罪构成要件，其行为触犯刑律，构成挪用资金罪。因此，被告人王某及其辩护人认为不构成挪用资金罪的观点不成立，不予以采纳。
关于辩护人提出公诉机关对被告人王某挪用资金的指控，已经超出了法定的五年追诉时效的辩护观点。经查，被告人王某挪用资金的犯罪事实在2011年临沭县纪委根据村民上访举报，向临沭县公安局经济犯罪侦查大队移送侦查，临沭县公安机关受理并立案侦查。根据我国《刑法》第八十八条第二款关于追诉时效的规定：被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉时效的限制。据此，辩护人所提出已过追诉时效的辩护观点不符合法律规定，不予采纳。
综上，根据被告人王某犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月3日起至2018年7月2日止。）
二、责令被告人王某于判决生效后十日内将挪用的尚未归还的人民币10万元退赔被害单位原临沭县临沭镇王山头村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 张勤花
人民陪审员 解自旭
人民陪审员 英成芳
二〇一八年四月九日
书 记 员 李昱慧