山东省菏泽市牡丹区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1702民初814号原告：袁巧莲，女，1968年5月22日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：贾鲁栋，山东楷迪律师事务所律师。被告：郝丙远，男，1971年1月1日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：吴祥松，山东九洲苑律师事务所律师。原告袁巧莲与被告郝丙远提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月16日立案后，依法适用普通程序开庭进行了审理。原告袁巧莲的委托诉讼代理人贾鲁栋、被告郝丙远及其委托诉讼代理人吴祥松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁巧莲向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿我医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计50000元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月3日，原告受被告的雇佣到大成庄建筑施工，大约在10点钟左右，被告郝丙远驾驶的小型吊车将正在二楼施工的原告从高处打落，致使原告受伤，郝丙远将原告送至菏泽市第二人民医院救治，经医院诊断伤情为：双根骨粉碎性骨折、腰1椎体压缩性骨折、左股骨撕脱性骨折等，但被告仅在入院时垫付了大约3000元医药费后，就未在支付任何费用。现原告因此次伤害已花费近40000元。为维护原告的合法权益，特依法诉至法院，望依法公断。郝丙远辩称，一、原告受伤原因是其自身过错，被告不存在过错，在本次事故中不应承担赔偿责任。1、原告诉称其受伤原因是被告驾驶小型吊车将其从高处打落所致，此说法不是事实。本案人身伤害事实发生时，被告没有操作吊车，专门安排的吊车操作员也在上厕所，不可能操作吊车。2、被告在施工中实施了必要的安全措施，尽到了合理注意义务。原告已经从事建筑工作二十多年，从第一次跟随被告工作起也有十几年了。二十多年的工作经历证明原告对于建筑施工活动中的各种危险是明知的、能够熟练应付的。被告早就对原告进行施工安全教育。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。”原告在从事雇佣活动中受到损害，被告不存在故意和重大过失，不应向原告承担赔偿责任。二、原告对其自身受伤，存在重大过失，自身应承担全部或主要责任。原告在工作过程中，存在私自与他人交换工作，从事与工作无关的活动，从而造成自身受伤。据在场其他工友讲，原告私自变更工作，由当天开始为垒墙师傅供灰、供砖，变更为接收吊上的推车并将车上所装混凝土卸到指定地点。但是原告受伤时，推车已经放到楼下装灰，吊车操作员也上厕所没有在吊车上，被告正在其他地方工作，无从操作吊车。根据原告掉落地点、双脚受伤严重等因素分析，原告受伤原因明显是其无故到二楼平台边缘站立，因疏忽大意掉落楼下。三、原告的司法鉴定意见书的形式存在程序不合法、鉴定依据失效、鉴定结论明显不合理等情况，不应作为有效证据使用。1、鉴定委托程序不合法。根据《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十条规定：“人民法院司法鉴定机构依据尊重当事人选择和人民法院指定相结合的原则，组织诉讼双方当事人进行司法鉴定的对外委托。诉讼双方当事人协商不一致的，由人民法院司法鉴定机构在列入名册的、符合鉴定要求的鉴定人中，选择受委托人鉴定。”根据上述规定，人民法院受理原告的鉴定申请后，在选定鉴定机构时，依法应当通知被告，由被告和原告协商选定鉴定机构，双方协商不成的，人民法院才能够依职权指定相应的鉴定机构。本案中，被告并未接到任何关于选任鉴定机构的通知。因此该司法鉴定意见书不能作为有效证据使用。2、鉴定依据不合法，已失效。菏牡法医临床[2017]10217227号司法鉴定意见书依据是《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GB18667-2002),该依据已经被2017年1月1日其施行的《人体损伤致残程度分级》宣布作废,不应再予以适用,因此该司法鉴定意见书因适用无效标准不能作为有效证据。另外,被告为原告垫付的医药费4700元,被告不再要求返还。综上所述,原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据,被告请求人民法院依法查明事实,依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告为支持其诉讼请求，提交了如下证据：一、原告户口薄一份，证明原告的主体资格。二、原、被告之间的电话录音光盘及书面材料各一份，证明原告受雇于被告，在建设施工中受伤。三、住院病历、诊断证明、费用清单、收费票据各一份，证明原告受伤住院及花费情况。四、司法鉴定意见书一份，证明原告1.腰部损伤为X级伤残；右足部损伤为X级伤残。2.误工时间为240日。3、护理时间为90日，16日为2人护理，74日为1人护理。4、二次手术费用约为15000元。五、鉴定费票据一份，证明鉴定所花费情况。六、护理人员及被抚养人身份证明各一份，证明护理人员及被抚养人身份情况。被告除对司法鉴定意见书及鉴定费票据有异议外，对原告提交的其他证据未提出异议。被告为支持其答辩意见，提交医院预收款收据二份及住院用品清单押金一份，证明被告郝丙远为原告垫付医疗费及押金共计3700元。原告对证据的真实性未提出异议。被告申请出庭证人司某证明其在被告工地上认识原告，原告在建房上掉下来时其不在场，不知道原告怎么掉下来的。被告申请出庭证人翟某证明原告在建房二楼铲灰，怎么受伤没有看到。经质证原告称证人司某、翟某的证言证明原告受被告雇佣，在工地上劳动中受伤。被告对证人司某、翟某的证言未提出异议。本院认定事实如下：2016年12月3日，原告袁巧莲在被告郝丙远建筑工地干活时，不慎从建房二楼摔下导致受伤，被送往菏泽市第二人民医院住院治疗40日，支付住院医疗费35653.11元。原告的伤情经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、腰部损伤为X级伤残；右足部损伤为X级伤残。2、误工时间为240日。3、护理时间为90日，16日为2人护理，74日为1人护理。4、二次手术费用约为人民币15000元。原告支付鉴定费4000元。2017年2月16日，原告袁巧莲诉至本院，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等共计50000元。审理中，原告的诉讼请求由原诉状上请求数额50000元变更为116306.29元。原告认可被告为其垫付了医疗费3700元。被告辩称又支付原告现金1000元，但未能提交证据。原告的诉称与证人司某、翟某的证言，以及被告的答辩，能够相互印证，事实清楚，证据充分，本院予以认定原告在被告雇佣其干活时受伤。原告袁巧莲要求被告郝丙远赔偿医疗费35653.11元、误工费9168元、护理费4049.2元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金42735.98元、后续治疗费15000元、鉴定费4000元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，共计116306.29元。另查明：原告住院期间护理人员为原告的丈夫鲁德朝及其长女鲁青凤（1994年11月19日出生），被抚养人长子鲁国哲于2000年10月16日出生，次女鲁运哲于1999年10月20日，系农村家庭户口。菏泽市牡丹区小留镇后袁庄村民委员会证明原告的被抚养人母亲吴俊兰于1946年6月15日出生，原告兄弟姐妹四人。再查明：2016年山东省农村居民人均可支配收入13954元，2016年山东省农村居民人均消费支出9519元。菏泽市市直机关一般工作人员省内差旅伙食补助费标准市内每日80元。本院认为，公民享有生命健康权。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任。本案中，被告雇佣原告在建设工地干活时，原告不慎从房上摔下受伤。原、被告之间属于雇佣关系。原告在劳务活动中造成的自身损害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告雇佣原告为其干活，疏于管理，监管不力，未尽到安全注意义务，造成原告干活时从房上摔下受到损害，是导致事故发生的主要原因。而原告在干活中亦未尽到自身安全注意义务，对事故的发生具有一定过失，对其损害结果应承担一定责任。故原、被告对此事故的损害结果均应承担50%的责任。本案中，司法鉴定意见书鉴定原告1.腰部损伤为X级伤残；右足部损伤为X级伤残。2.误工时间为240日。3、护理时间为90日，16日为2人护理，74日为1人护理。4、二次手术费用约为15000元。住院医疗费35653.11元，司法鉴定费4000元，均有正规票据为凭，应予认定。司法鉴定原告后续治疗费用约为15000元，原告要求被告赔偿后续治疗费15000元的请求，本院予以支持。对于误工费、护理费的标准应按照上年度山东省农村居民人均可支配收入的标准进行赔偿，误工费应计算至原告评残前一天。住院伙食补助费参照菏泽市市直机关一般工作人员省内差旅饮食补助费标准市内每日80元予以确定。原告未提交交通费的证据，其要求赔偿交通费不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告受伤构成两个十级伤残，给其精神上造成痛苦，其要求精神损害抚慰金2000元的请求，结合当地经济生活水平，以及精神损害抚慰金抚慰为主、补偿为辅的赔偿原则，应酌情支持1000元。原告的损失为：医疗费35653.11元；误工费为9168元（13954元÷365日×240日）；护理费为4049.2元［（13954元／年÷365日×16日×2人）＋（13954元／年÷365日×74日×1人）］；住院伙食补助费3200元（80元/日×40日）；原告受伤构成两处十级伤残，应以上年度山东省农村居民人均可支配收入×(10%+2%)计算，应得残疾赔偿金33489.6元（13954元×20年×12%）；被抚养人生活费，原告母亲吴俊兰，现年71周岁，尚需赡养9年，原告母亲吴俊兰应得赡养费共计2570.13元（9519元×9年×12%÷4人），原告主张1665.82元，其余部分视为原告对其权利的处分；原告长子鲁国哲，次女鲁运哲，尚需抚养至十八周岁止，应得抚养费为1713.42元[（9519元×2年×12%）÷2人]+[（9519元×1年×12%）÷2人]；鉴定费4000元；精神损害抚慰金为1000元；后续治疗费用为15000元；以上合计款为108939.15元。本院认定原告实际损失为108939.15元。被告郝丙远承担50%的责任，应当赔偿原告袁巧莲各项损失为54469.58元（108939.15元×50%）。原告认可被告已给付3700元，剩余损失为50769.58元（54469.58元-3700元）。被告辩称给付原告1000元，未能提交证据，对其辩称意见，本院不予采纳。综上所述，原告要求被告承担赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持；对原告过高部分诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第(六)项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定规定，判决如下：一、被告郝丙远于本判决生效后十日内赔偿原告袁巧莲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计50769.58元。二、驳回原告袁巧莲过高部分的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2826元，由原告袁巧莲负担1413元，被告郝丙远负担1413元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  刘昌军代理审判员  潘 峰人民陪审员  李志明二〇一七年十月二十六日书 记 员  晁楠楠