贵州省毕节市七星关区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0502刑初675号
公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。
被告人赵曦，男，1987年7月6日出生，汉族，大学文化，贵州省赫章县人，住贵州省赫章县。贵州省赫章县工能局工作人员（机关工勤身份）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月15日被刑事拘留，2017年8月16日执行逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。
辩护人龙猷、商瑞崇，贵州本芳律师事务所律师。
贵州省毕节市七星关区人民检察院以七星检公诉刑诉（2017）448号起诉书指控被告人赵曦犯贩卖毒品罪，于2017年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。毕节市七星关区人民检察院指派检察员刘兴学出庭支持公诉，被告人赵曦及辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
贵州省毕节市七星关区人民检察院指控，2017年7月14日15时许，被告人赵曦在毕节市七星关区洪山酒店地下停车场贩卖毒品给他人时，被毕节市公安局七星关分局民警抓获，现场从赵曦驾驶的粤Ｂ×××××号车副驾驶座位上查获赵曦用于贩卖的毒品海洛因可疑物两包，编号为1号、2号，从该车副驾驶后背包内查获毒品海洛因可疑物一包，编为3号。经称量。1号净重39.41克，2号净重10.02克，3号净重4.24克，合计净重53.67克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，1号、2号、3号毒品海洛因可疑物均检出海洛因成分，1号含量为30.57g/100g,2号含量为29.28g/100g,3号含量为30.19g/100g。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了1、被告人赵曦的供述及辩解；2、证人任某的证言；3、抓获经过；4、提取笔录；5、扣押笔录；6、称量笔录及照片；7、搜查笔录；8、现场检测报告书；9、通话清单；10、户籍证明；11、情况说明；12、检定证书；13、毒品手机；14、刑事照片；15、鉴定意见书；16、指认现场笔录；17、现场勘验笔录等证据。公诉机关据此认定被告人赵曦的行为已经构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，对被告人赵曦定罪量刑。
被告人赵曦对公诉机关指控的事实及罪名无异议。但提出从副驾驶室后背包内搜出的4.24克毒品海洛因是自己用于吸食的辩解。
辩护人提出如下辩护意见：1、被告人赵曦贩卖的毒品的数量，只应认定从赵曦驾驶的车副驾驶座位上查获的用红色塑料袋包好的两包毒品海洛因，分别为1号、2号，经称量1号净重39.41克，2号净重10.02克，共计49.43克。对起诉书所指控的从该车副驾驶室后背包内搜出的3号毒品，经称量净重4.24克不予认定，该4.24克予以扣除。2、对于2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》（武汉纪要）规定：罪名认定问题：贩毒人员被抓获后对其住所、车辆等查获的毒品一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为构成非法持有罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。
经审理查明，2017年7月14日15时许，被告人赵曦在毕节市七星关区洪山酒店地下停车场贩卖毒品给他人时，被毕节市公安局七星关分局民警抓获，现场从赵曦驾驶的粤Ｂ×××××号车副驾驶座位上查获赵曦用于贩卖的毒品海洛因可疑物两包，编号为1号、2号，从该车副驾驶后背包内查获毒品海洛因可疑物一包，编为3号。经称量。1号净重39.41克，2号净重10.02克，3号净重4.24克，合计净重53.67克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，1号、2号、3号毒品海洛因可疑物均检出海洛因成分，1号含量为30.57g/100g,2号含量为29.28g/100g,3号含量为30.19g/100g。
上诉事实，有检察院移交，并经法庭举证、质证。本院予以确认的下列证据证实：1、被告人赵曦的供述及辩解；2、证人任某的证言；3、抓获经过；4、提取笔录；5、扣押笔录；6、称量笔录及照片；7、搜查笔录；8、现场检测报告书；9、通话清单；10、户籍证明；11、情况说明；12、检定证书；13、毒品手机；14、刑事照片；15、鉴定意见书；16、指认现场笔录；17、现场勘验笔录等证据。
以上证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条、能证明本案的事实，本院予以确认。对于辩护人所提被告人赵曦贩卖的毒品的数量，只应认定从赵曦驾驶的车副驾驶座位上查获的用红色塑料袋包好的两包毒品海洛因，分别为1号、2号，经称量1号净重39.41克，2号净重10.02克，共计49.43克。对起诉书所指控的从该车副驾驶室后背包内搜出的3号毒品，经称量净重4.24克不予认定，该4.24克予以扣除的辩护意见，经查，根据被告人赵曦和证人任某的证言证实，双方均认可本次交易毒品的数量为50克，价格350元/克，共17500元，赵曦同时辩解是用于吸食的，有尿检报告证实被告人赵曦的尿液检测结果为吗啡呈阳性证实，对于辩护人及赵曦的该辩解及辩护意见予以采纳。
对于2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》（武汉纪要）规定：罪名认定问题：贩毒人员被抓获后对其住所、车辆等查获的毒品一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为构成非法持有罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定其他罪处罚的辩护意见，经查，本案证据能证实任某购买赵曦贩卖的毒品仅为1号和2号，共计49.43克，从其车辆副驾驶室座位后背包内搜出的4.24克海洛因，根据现有证据不足以证实被告人赵曦具有贩卖的故意，现有证据不能排除被告人赵曦提出的该4.24克毒品海洛因是其准备用于自己吸食的。被告人赵曦确系吸毒人员有尿检报告证实，不排除赵曦用于吸食的可能性，故认定赵曦贩卖该4.24克毒品的证据不足，只能认定为非法持有性质，但该数量达不到非法持有毒品罪的定罪量刑标准，所以该4.24克予以扣除。对于辩护人所提这一辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人赵曦违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而贩卖，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名及事实成立，予以支持，但公诉机关指控被告人赵曦贩卖毒品罪的毒品数量不当，公诉机关指控被告人赵曦犯贩卖毒品罪的数量为53.67克，被告人赵曦贩卖的毒品的数量，只应认定从赵曦驾驶的车副驾驶座位上查获的用红色塑料袋包好的两包毒品海洛因，分别为1号、2号，经称量1号净重39.41克，2号净重10.02克，共计49.43克。对起诉书所指控的从该车副驾驶室后背包内搜出的3号毒品，经称量净重4.24克不予认定，事实及理由如下，根据被告人赵曦和证人任某的证言证实，双方均认可本次交易毒品的数量为50克，价格350元/克，共17500元，犯意上双方认可的均是50克左右，同时被告人赵曦辩解从该车副驾驶室后背包内搜出的3号毒品，经称量净重4.24克是用于吸食的，有尿检报告证实被告人赵曦的尿液检测结果为吗啡呈阳性证实。
对于2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》（武汉纪要）规定：罪名认定问题：贩毒人员被抓获后对其住所、车辆等查获的毒品一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪，经查，本案证据能证实任某购买赵曦贩卖的毒品仅为1号和2号，共计49.43克，从其车辆副驾驶室座位后背包内搜出的4.24克海洛因，根据现有证据不足以证实被告人赵曦具有贩卖的故意，现有证据不能排除被告人赵曦提出的该4.24克毒品海洛因是其准备用于自己吸食的辩解。被告人赵曦确系吸毒人员有尿检报告证实，不排除赵曦用于吸食的可能性，故认定赵曦贩卖该4.24克毒品的证据不足，只能认定为非法持有毒品，但该数量达不到非法持有毒品罪的定罪量刑标准。所以公诉机关指控被告人赵曦贩卖毒品的数量应为49.43克。
被告人赵曦在开庭审理过程中，认罪态度较好，可对其从轻处罚。
据此，根据被告人赵曦的犯罪事实、性质、情节、及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人赵曦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人赵曦的刑期自2017年7月15日起至2024年7月14日止；罚金在判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓书军
人民陪审员 赵明贵
人民陪审员 谢忠红
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 张先浩