上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初3926号
原告徐桂萍，女，1958年6月16日出生，汉族，住江苏省盐城市。委托代理人苏朝军，上海德禾翰通律师事务所律师。委托代理人李莲，上海德禾翰通律师事务所律师。被告上海锦江汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人杨原平，董事长。委托代理人沈毛弟。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市。负责人张家庆，总经理。委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。原告徐桂萍与被告上海锦江汽车服务有限公司(以下简称“锦江汽车公司”)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称“人保财险上海市公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月1日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2016年5月11日公开开庭进行了审理。原告徐桂萍的委托代理人苏朝军、被告锦江汽车公司的委托代理人沈毛弟到庭参加诉讼。被告人保财险上海市公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告徐桂萍诉称，2014年8月16日12时10分许，案外人程某(系被告锦江汽车公司员工)驾驶被告锦江汽车公司所有的牌号为沪FVXX**小客车(以下简称“肇事车辆”在本市真光路进梅川路北约50米处，与步行至此的原告发生交通事故，致原告受伤。事发后原告被送至上海市第六人民医院救治。本起事故经交警部门认定案外人程某负事故全部责任。肇事车辆在被告人保财险上海市公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及商业第三者责任保险(以下简称“商业险”)，事故发生在保险期间内。后经鉴定，原告被评定为XXX伤残，需伤后休息150-180日，护理90-120日，营养120日。因原、被告就赔偿问题协商未果，故诉至法院，请求法院判令：被告赔偿原告医疗费人民币164922.96元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费1470元、住院用品费389.70元、残疾辅助器具费130元、营养费4800元、护理费9186元、残疾赔偿金338956.80元、精神损害抚慰金16000元、交通费2298元、衣物损失费300元、鉴定费3900元、律师代理费21000元，上述费用由被告人保财险上海市公司在交强险和商业险范围内赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分由被告锦江汽车公司承担赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。被告锦江汽车公司辩称，对事发经过及责任认定没有异议。程某是本公司员工，事发时程某系履行职务行为，愿意承担赔偿责任。肇事车辆在被告人保财险上海市公司处投保了交强险和无不计免赔限额为100000元的商业险，同意承担商业险的20％免赔率。关于赔偿范围，医疗费请求扣除定残后发生的医疗费3757.60元及无医嘱的绷带费300元。住院用品费应扣除无发票的310.90元。营养费认可每天30元的标准，护理费认可每天40元的标准，期限认可105天。住院期间2100元护理费过高不予认可。残疾赔偿金认可47710元的标准，原告XXX伤残中有参与度要求按50％扣减，系数0.01。精神损害抚慰金认可5000元。事发后本公司为原告垫付医疗费116227.71元，要求在本案中一并处理。另本起事故还有一个伤者，在杨浦法院调解出具了(2015)杨民一(民)初字第8795号民事调解书，保险公司在交强险范围内赔付了3677.80元，商业险范围内赔付了1260.30元。被告人保财险上海市公司证据交换时辩称，对事故经过和责任认定没有异议。肇事车辆在本公司投保了交强险和无不计免赔限额为100000元的商业险，商业险部分应扣除20％的免赔率。本起事故发生在保险期间内。关于赔偿范围，关于医疗费应扣除定残后医疗费及无医嘱的绷带费300元。住院用品费不属于保险理赔范围。营养费认可每天30元的标准。护理费认可每天40元。残疾赔偿金系数认可0.31，标准认可47710元。精神损害抚慰金应按0.31系数计算。交通费认可300元。衣物损失费认可100元。律师代理费不属于保险理赔范围。本起事故还有一名伤者陈某某，经杨浦法院调解，出具了(2015)杨民一(民)初字第8795号民事调解书。经审理查明，2014年8月16日12时10分许，在本市真光路进梅川路北约50米处。被告锦江汽车公司员工程某驾驶被告锦江汽车公司所有的肇事车辆与驾驶电动自行车的案外人陈某某及步行至此的原告徐桂萍发生交通事故，导致案外人陈某某及原告受伤。该起事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，案外人程某承担全部责任，案外人陈某某及原告无责任。本案在诉前调解期间经本院委托，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2015年5月26日出具司法鉴定意见书认为：被鉴定人徐桂萍右髋部等交通伤，行右髋全髋置换术、并在其原有腹部手术后粘连的基础上遭本次外伤继发性肠梗阻、肠扭转，再行肠部分切除术，分别评定为XXX伤残(XXX伤残参与度拟为45％-55％)。上述损伤后休息150-180日，护理90-120日，营养120日。另查，肇事车辆在被告人保财险上海市公司投保了交强险及无不计免赔限额为100000元的商业险，本次事故发生在保险期限内，本起事故商业险免赔率为20％。再查明，本起事故的另一伤者案外人陈某某经上海市杨浦区联合人民调解委员会调解与被告锦江汽车公司、被告人保财险上海市公司达成调解协议，由上海市杨浦区人民法院出具(2015)杨民一(民)初字第8759号民事调解书，该调解书载明：“……一、被告上海锦江汽车服务有限公司应于2015年11月21日前赔偿原告陈某某医疗费人民币1015.10元、误工费人民币1320元、护理费人民币280元、营养费人民币140元、交通费人民币93元、物损费人民币500元、车辆修理费人民币690元、鉴定费人民币900元，共计人民币4938.10元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于2015年11月21日前在交强险范围内自愿赔付被告上海锦江汽车服务有限公司人民币3677.80元；……”。被告人保财险上海市公司确认为案外人陈某某在交强险医疗赔偿限额中赔付794.80元、死亡伤残赔偿限额中赔付1693元、财产损失赔偿限额中赔付1190元。上述事实，有当事人陈述、机动车行驶证复印件、驾驶证复印件、道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、司法鉴定意见书、病历资料、出院小结、医疗费收据、费用清单、护理费发票、住院用品单据、户口本、户籍证明、住宅使用说明书、拆迁补偿安置协议书、交通费单据、鉴定费发票、律师费发票、(2015)杨民一(民)初字第8759号民事调解书、交通事故协议书等证据证明，本院予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。肇事车辆在被告人保财险上海市公司投保了交强险和商业险，故对于原告合理的损失被告人保财险上海市公司应在交强险及商业险限额内承担赔偿责任。根据本案查明的事实，原告发生的交通事故系机动车与非机动车及行人之间的事故，交警部门认定该起事故由案外人程某承担全部责任，因其系被告锦江汽车公司的工作人员，在执行工作任务时造成原告的损害，故超出保险范围原告的合理损失应当由被告锦江汽车公司承担侵权责任。据此本院确定超出保险限额的部分，由被告锦江汽车公司赔偿。另锦江汽车公司愿意按照商业险合同约定承担20％的商业险免赔额，与法不悖，本院予以准许。关于赔偿范围和数额，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。原、被告就住院伙食补助费1470元、残疾辅助器具费130元、住院用品费78.80元、鉴定费3900元的赔偿标准取得一致意见，本院予以确认。关于医疗费，经对原告提供病史及医疗费单据审核，原、被告确认医疗费金额为164922.96元，扣除定残后医疗费及无医嘱绷带费，原告在本次交通事故中产生的合理医疗费金额为160865.36元，本院予以确认。关于营养费，本院根据鉴定意见确定的营养期120日，按照每日40元的标准酌定为4800元。关于护理费，本院根据鉴定意见确定的护理期限120天，原告住院期间(35天)实际发生护理费2100元，出院后护理费参照每天40元的标准，酌情确定原告护理费为5500元。关于残疾赔偿金，根据鉴定意见原告目前已经构成XXX伤残(九级参与度50％)，故本院参照上年度本市城镇居民人均可支配收入的标准，酌情确定残疾赔偿金为328364.40元。关于精神损害抚慰金，关于交通费，考虑到原告受伤后治疗及鉴定等需要，酌情确定交通费为1000元。关于衣物损失费，考虑到原告受伤情况，确会产生衣物损失，故本院酌定衣物损失费为100元。上述赔偿项目，由被告人保财险上海市公司在交强险范围内赔付，超出交强险限额部分，在商业险限额扣除免赔比例后按照80％的比例赔付。超出保险理赔范围的部分，由被告锦江汽车公司赔偿。关于精神损害抚慰金，因原告构成XXX伤残(参与度45-55％)，对其今后的工作、生活造成一定的影响，并考虑到原告在本起事故中存在过错，本院酌定精神损害抚慰金为15500元，由被告人保财险上海市公司在交强险限额内优先赔付。关于律师代理费，本院根据案件实际情况，酌情确定律师代理费为4000元。由被告锦江汽车公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告徐桂萍医疗费人民币2935.20元、住院伙食补助费人民币1470元、营养费人民币4800元、残疾赔偿金人民币86177元、残疾辅助器具费130元、护理费5500元、交通费人民币1000元、精神损害抚慰金人民币15500元、衣物损失费人民币100元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告徐桂萍医疗费人民币80000元；三、被告上海锦江汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐桂萍医疗费人民币77930.16元、残疾赔偿金人民币242187.40元、住院用品费人民币78.80元、鉴定费人民币3900元、律师代理费人民币4000元；四、原告徐桂萍应于本判决生效之日起十日内返还被告上海锦江汽车服务有限公司人民币116227.71元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币9057元，由被告上海锦江汽车服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 邵莉星
代理审判员 吴文俊
人民陪审员 洪云娣
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 高 越
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。