福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第911号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶世清，农民，住贵州省毕节市。曾因犯贩卖毒品罪于2012年7月13日被判处有期徒刑八个月，同年11月5日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪于2014年8月12日被判处有期徒刑十个月，2015年1月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月20日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人庄某，农民，住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月20日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人叶世清、庄某犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月3日作出（2015）晋刑初字第2122号刑事判决。原审被告人叶世清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员陈育程出庭履行职务，上诉人叶世清、原审被告人庄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年3月20日10时许，杨某联系被告人庄某表示欲购买人民币400元的毒品甲基苯丙胺（冰毒）。当天14时许，被告人叶世清、庄某在晋江市青阳街道“德信公寓”7楼7015房间内，以人民币400元的价格贩卖1.68克甲基苯丙胺给杨某，后被公安机关当场抓获，并扣押到上述交易的现金及毒品。案发后，公安机关另从被告人叶世清身上扣押到甲基苯丙胺3.47克，从被告人庄某身上扣押到甲基苯丙胺0.27克及用于联系贩毒事宜的iphone4手机1部。上述用于交易的毒品系由被告人叶世清提供，查扣的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
原判认定上述事实的证据有：证人杨某的证言，扣押清单，称量笔录，司法鉴定检验报告书、现场检测报告书，毒品实物缴交收据，手机通话记录，辨认笔录、照片，刑事判决书，户籍证明，公安机关有关破案、抓获经过的工作说明及被告人叶世清、庄某的供述等。
原判认为，被告人叶世清、庄某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而结伙予以贩卖，其中被告人叶世清参与贩卖甲基苯丙胺5.15克，被告人庄某参与贩卖甲基苯丙胺1.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人叶世清曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯本案之罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应予以从重处罚。二被告人归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，予以从轻处罚。据此，依法作出判决：一、被告人叶世清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人庄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；三、扣押的作案工具iphone4手机1部予以没收。
上诉人叶世清诉称，本案存在特情引诱的情形，且涉案毒品已被扣押，未流入社会，没有社会危害性；系庄某联系贩毒而非其为主进行贩毒；从其身上所扣押的毒品数量不能计入贩毒总量，原判量刑过重，请求从轻处罚。
出庭检察员认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人叶世清、原审被告人庄某犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，并查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
关于上诉人叶世清诉称本案存在特情引诱的情形，从其身上所扣押的毒品数量不能计入贩毒总量等理由，经查，根据证人杨某的证言，证实案发之前其曾多次向叶世清、庄某购买过毒品吸食，因此才向公安机关举报叶世清贩毒并配合公安机关侦破了本案，而上诉人叶世清在得知杨某与庄某联系购买毒品之事后，提供毒品甲基苯丙胺给庄某并与庄一同参与贩毒，故本案不存在特情引诱犯罪的情形。上诉人叶世清系在贩毒过程中被查获，当场在其身上扣押的毒品也应一并计入其贩毒总量。上诉人所诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人叶世清、原审被告人庄某明知是毒品仍结伙贩卖，其中上诉人叶世清参与贩卖毒品甲基苯丙胺5.15克，原审被告人庄某参与贩卖甲基苯丙胺1.95克，其行为均已构成贩卖毒品罪。叶世清曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯本案之罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。叶世清、庄某归案后均能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法从轻处罚。关于上诉人叶世清诉称原判量刑过重的理由，经查，叶世清曾先后两次因犯贩卖毒品罪被判刑，在刑满释放后不久再犯本罪，依法应当从重判处，故所诉改判的理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈志煌
审 判 员 黄卿堆
代理审判员 郑荧莹
二〇一五年八月二十日
书 记 员 蒋小勇
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。