浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙金民终字第50号
上诉人（原审原告）陈红干。
上诉人（原审被告）骆拥明。
委托代理人（特别授权）杨熙恩。
上诉人陈红干与骆拥明为身体权纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2013）金义民初字第3116号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人陈红干，上诉人骆拥明之委托代理人杨熙恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告陈红干诉称，陈红干、骆拥明系同村人，2008年10月24日，陈红干在义乌市江东街道供店村苗店自然村村口更换汽车轮胎，骆拥明开车经过，看到陈红干将轮胎放在路口影响开车，就用一根一米多长的自来水管朝陈红干头部及身上乱打，造成陈红干头部外伤、脑震荡，头皮多处裂伤，右耳膜震荡伤，右臂、右肘、肩背部等多处受伤。陈红干曾于2009年7月8日就人身损害赔偿纠纷向义乌市人民法院提起诉讼，2010年2月25日义乌市人民法院判决认定陈红干合理的医疗费损失为25838.72元。陈红干于2011年1月20日就人身损害赔偿纠纷向该院提起第二次诉讼，法院在2011年6月23日作出判决，判决骆拥明赔偿陈红干各项损失共计10177.7元。陈红干于2011年7月29日第三次向该院起诉，判决骆拥明赔偿陈红干各项损失共计30119.43元。陈红干于2012年10月9日第四次向该院起诉，法院在2012年12月10日作出判决，判决骆拥明赔偿陈红干各项损失65370元。在（2012）金义民初字第2939号案件前、审理中及判决后，陈红干在义乌市中心医院、义乌市中医医院等就诊治疗，花费相关费用，但就赔偿事宜与骆拥明无法协商。现提起诉讼，要求骆拥明赔偿陈红干医疗费62180.35元、误工费836.25元、住宿费1600元、护理费1500元、住院伙食补助费610元、交通费1467.5元、营养费978.7元等费用共计69172.8元中的70%，即为48420.96元。
原审被告骆拥明辩称，陈红干所述与事实不符。2008年10月24日双方因琐事引起纠纷而打架，互殴过程中陈红干用三角铁朝骆拥明乱打，骆拥明出于自卫也用一根自来水管乱打，这次互殴造成了陈红干的头部受伤，是构成了轻伤，同时也造成骆拥明头面部、口腔内部轻伤，也属于轻微伤，因此骆拥明因为故意伤害罪执行了六个月的刑期。随后对于陈红干、骆拥明损伤，陈红干在2009年7月8日向义乌市人民法院提起诉讼，陈红干的损失骆拥明已经全部赔偿，对于随后的2011年1月、2011年7月、2012年10月这三次诉讼，陈红干故意隐瞒骆拥明的信息，致使相关法律文书无法送至骆拥明处，导致骆拥明无法参加诉讼，行使自己的正当权益。目前这三个案件，骆拥明已提起了检察院抗诉，并且检察院已经予以受理。对此，我们还要强调的是，陈红干在2011年的起诉以及这次起诉，所称的都是左耳耳鸣，证据里面最早的一次左耳耳鸣是2011年的，所以我方认为陈红干目前的状况，如果真的有左耳耳鸣的状况，也与2008年双方互殴行为没有关系的。陈红干的这些损失也不应该由骆拥明承担。因为当时无论公安的鉴定还是医生的记录，都没有陈述陈红干有左耳耳鸣的现象。据了解，在与骆拥明发生互殴之后，陈红干还与多人发生过多次殴打的治安事件。最后一点，陈红干提供的医疗费，是在职职工的状态，实际承担的费用，肯定没有这么高的。我们也向法庭申请了陈红干所受伤与2008年双方互殴的因果关系的鉴定，如果有因果关系，我方还申请对陈红干治疗费用产生的合理性、必要性进行鉴定。
原审法院认定，陈红干与骆拥明系同村人，素有矛盾，时有斗殴行为。2008年10月24日上午，陈红干在义乌市江东街道供店村苗店自然村村口更换汽车轮胎，骆拥明开车从村里出来，看到陈红干将轮胎放在路口影响开车，骆拥明本来就和陈红干有矛盾，就以为陈红干故意挡路，为此引起纠纷而打架。打架过程中，陈红干用一根三角铁朝骆拥明乱打，骆拥明也用一根自来水管朝陈红干头部及身上乱打，造成陈红干头部受伤。经义乌市公安局法医学人体损伤程度鉴定：陈红干的外伤致头皮的损伤累计长度构成轻伤，单个创口长度构成轻微伤；骆拥明外伤致头面部及口腔内的损伤均属轻微伤。之后，骆拥明被义乌市人民法院判处有期徒刑6个月，现已刑满释放；陈红干被义乌市公安局治安处罚，现已处理完毕。陈红干于2009年7月8日就该起事件，以骆拥明侵犯其身体权为由，向义乌市人民法院提起民事赔偿诉讼，2010年2月25日，义乌市人民法院作出（2009）金义民初字第4232号民事判决，认定陈红干自身存在较大过错，也被义乌市公安局拘留过，由骆拥明赔偿陈红干合理损失的70％。陈红干于2011年1月20日又以该起事件，以骆拥明侵犯其身体权需继续治疗等为由，向义乌市人民法院提起民事赔偿诉讼，2011年6月23日，义乌市人民法院作出（2011）金义民初字第423号民事判决，判决骆拥明赔偿陈红干合理损失的70％。陈红干于2011年7月29日又以该起事件，以骆拥明侵犯其身体权需继续治疗等为由，向义乌市人民法院提起民事赔偿诉讼，2011年11月21日，义乌市人民法院作出（2011）金义民初字第2247号民事判决，判决骆拥明赔偿陈红干合理损失的70％。陈红干于2012年10月9日又以该起事件，以骆拥明侵犯其身体权需继续治疗等为由，向义乌市人民法院提起民事赔偿诉讼，2012年12月10日，义乌市人民法院作出（2012）金义民初字第2939号民事判决，判决骆拥明赔偿陈红干合理损失的70％。
本案在审理过程中，骆拥明提出司法鉴定申请，要求对陈红干目前左耳耳鸣状况与双方2008年互殴行为是否有因果关系，如果有因果关系，参与度是多少进行鉴定；如果有因果关系，对陈红干目前提供的医疗费合理性、必要性进行鉴定。金华职业技术学院司法鉴定所接受法院的委托，出具了司法鉴定意见书，认为：1，临床记录的陈红干左耳耳鸣（包括头昏、头痛、头晕、失眠、记忆力减退等）可以以2008年10月24日陈红干与骆拥明发生的互殴行为所致来解释，但不排除其上述症状由其它原因所致的可能，也不排除系2008年10月24日互殴行为与其它原因共同作用所致的可能；损伤参与度难以评定。2，2012年8月至2013年11月的医疗费（即本案审理的含助听器的医疗费），无法审查的金额为2898.01元，不予审查的金额为28782元，非治疗损伤所必需的金额合计为2101.15元，总共为33781.16元，其余医疗费经审查认为基本可用于耳鸣、头昏、头痛、头晕、失眠、记忆力减退等的诊疗。另是否符合应当佩戴助听器（金额为28500元）的条件不属于鉴定范围。鉴定费1720元由骆拥明预交。陈红干、骆拥明对该鉴定均有异议，均提出要重新鉴定，但均不愿意预交鉴定费。
原审法院认为，对于2008年10月24日陈红干与骆拥明发生的互殴行为，陈红干就其后续治疗费等已多次向法院起诉。就本次陈红干的诉请，骆拥明提出了司法鉴定，但鉴定结论未能排除陈红干的医疗费等合理损失与2008年10月24日的互殴行为无关，故应由骆拥明赔偿陈红干合理损失，比例仍为70％。对于陈红干的具体赔偿项目和诉请，医疗费中的助听器（金额为28500元）陈红干未能证明其达到需佩戴的条件，不予支持，医疗费中无法审查、不予审查、非治疗损伤所必需的金额总计33781.16元（含助听器金额为28500元）应予剔除，陈红干的合理医疗费用为28399.19元。陈红干在广州治疗及住院主要为佩戴助听器，因其无法证明已达到需佩戴的条件，期间产生的误工费、住宿费、护理费、住院伙食补助费均不予支持。误工费为390.25元，护理费为700元，住院伙食补助费为210元。营养费不予支持，交通费酌定为500元。合理损失共计人民币30199.44元，扣除陈红干自负的比例，骆拥明的赔偿金额为21139.60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、骆拥明于判决生效后十日内，赔偿陈红干医疗费等费用共计人民币21139.60元。二、驳回陈红干的其他诉讼请求。案件受理费400元，由陈红干负担220元，骆拥明负担180元。司法鉴定费1720元，陈红干、骆拥明各半负担860元。
宣判后，陈红干向本院提起上诉称，陈红干佩戴助听器是治疗所必需，医疗费中的助听器费用28500元，应当属于医疗费范畴。一审中骆拥明申请司法鉴定，鉴定机构认为是否符合应当佩戴助听器的条件不属于鉴定范围，骆拥明有异议，但对重新鉴定一直拖着，应承担举证不利的法律后果。陈红干2013年1月从义乌市中心医院出院后，病情没有改善，前往广东医院安装助听器是合理治疗，由此产生的误工费、住宿费、护理费、住院伙食补助费均应由骆拥明承担。综上，请求二审撤销原判，依法改判由骆拥明支付陈红干损失48420.96元，并承担本案一二审的诉讼费用。
骆拥明向本院提起上诉称，陈红干应当举证证明骆拥明2008年的互殴行为与其左耳耳鸣之间存在因果关系，司法鉴定意见不能排除事隔多年之后陈红干的伤系其他原因所致。一审错误分配举证责任，导致判决结果明显错误。针对陈红干的上诉理由，骆拥明答辩称，陈红干在一审中没有提供证据证明侵权行为与后果之间的因果关系，也没有证据显示其需要到广州佩戴助听器。一审对助听器的费用予以剔除，是合理的。综上，请求二审依法撤销原判，驳回陈红干的诉讼请求。
针对骆拥明的上诉理由，陈红干答辩称，我以前是当兵的，身体一直都很好。自从被骆拥明打了之后，一直在看病，没有工作，生意也不做了。希望二审法院依法审理。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，陈红干在2008年10月24日与骆拥明互殴过程中，头部受伤而构成轻伤的事实清楚。此后，陈红干因后续治疗费用，已多次向人民法院起诉。本案所涉医疗费用与已生效的、陈红干向骆拥明追索后续治疗费的（2011）金义民初字第423号等案件具有延续性。骆拥明质疑2008年双方互殴行为与陈红干左耳耳鸣状况之间的因果关系，但金华职业技术学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书后，骆拥明不愿意预交鉴定费用致重新鉴定不能，故由此产生的不利后果应由骆拥明承担。一审综合考虑陈红干未能提供证据证明其符合佩戴助听器的条件，以及双方过错情况等，确定由骆拥明对陈红干的合理损失承担21139.60元适当。综上，陈红干及骆拥明的上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，实体处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人陈红干、骆拥明各半负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡玲玲
审 判 员 黄良飞
审 判 员 胡 照
二〇一五年一月二十七日
代书记员 何晓慧