辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1241号
上诉人（原审原告）：辽宁元业化工设备制造有限公司，住所地：沈阳市于洪区于洪街道西和平村。
法定代表人：陈志强，该公司经理。
委托代理人：娄立柱，于洪区于洪法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：卜令春，男，1967年3月5日出生，汉族，住沈阳市于洪区。
委托代理人：卜令军，男，1962年5月24日出生，汉族，住沈阳市于洪区
上诉人辽宁元业化工设备制造有限公司（以下简称“元业化工”）与被上诉人卜令春因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长，审判员董莉和代理审判员张春韬（主审）参加评议的合议庭，于2015年5月5日公开开庭审理了本案。上诉人元业化工的委托代理人娄立柱、被上诉人卜令春及其委托代理人卜令军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告元业化工诉称：2013年8月15日因原告单位需临时工人一名，故在厂外门前贴招聘广告一份，内容为本厂现需临时工人一名，日工资为每天70元，如有意者电话联系，联系人李延良，电话：1399883****。当月18日上午被告来原告单位应聘，接待人员李延良告知对方，来厂工作为临时性，日工资为70元，干一天有一天工资。被告认可上述条件，当月19日被告来厂上班至当月28日，仅工作9日便无音讯，该岗位空缺，应视为临时聘用协议解除。9月5日，被告上午重新来厂找到李延良要求再次来厂工作，当日工作至10：43分早退，之后9月8日、9日无故旷工，9月10日工作至13日，即事故发生当日。对于此次事故原、被告多次协商补偿无果。原告为抢救及治疗被告共花费44736.49元，被告住院期间生活费4210元，护理人员工资3920元，同时被告在出院后在原告提供的宿舍内生活至今，期间与其母同住，租房费及生活费由原告提供。原告认为被告系原告招聘的临时工，虽然实际工作日为15天半，但对与其存在事实上的劳动关系，原告方没有异议，但应扣除被告出院后在原告处居住生活期间所发生的费用。故请求法院撤销沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会做出的沈于劳人仲字（2014）95号仲裁裁决书，并对本案依法做出公正判决。
原审被告卜令春辩称：被告认可仲裁结果，对仲裁裁决所查明的事实均无异议。
原审法院查明：被告于2013年8月19日入职原告公司，从事维修工作，双方约定月工资2100元。双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。被告于2013年9月13日发生工伤，于沈阳医学院附属中心医院住院治疗49天，原告为被告垫付医疗费44736.49元。被告出院后医嘱应休息一个月，被告出院休息期结束后，未在原告处继续工作。2014年11月20日，被告向原告邮寄送达解除劳动关系通知书，原告已收悉。
另查明，被告于2014年5月15日被沈阳市于洪区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2014年10月8日经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室送达伤残八级的鉴定结论通知单。
2014年11月20日，被告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求事项为：1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、请求裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金28069.80元、一次性医疗补助金44825元、一次性伤残就业补助金40828.80元、停工留薪期工资25200元、交通费300元；3、请求裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资23100元；4、请求裁决被申请人补缴2013年8月至2014年10月的社会保险费；5、请求裁决被申请人支付申请人经济补偿金4200元。2015年1月9日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人仲字（2014）95号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内为申请人补缴2013年8月至2014年10月的养老、医疗、失业、工伤、生育保险费社会统筹部分，个人应缴部分由申请人承担；二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人如下费用：（一）一次性伤残补助金28056.60元（11个月×4251元×60%）；（二）一次性就业补助金33600元（16个月×2100元）；（三）一次性工伤医疗补助金46761元（11个月×4251元）；（四）停工留薪期工资25200元（12个月×2100元）；（五）经济补偿金4200元（2100元×2个月）；（六）双倍工资23100元（2100元×11个月）。三、申请人的其他诉求本委不予支持。原告不服此仲裁裁决书，向该院提起诉讼。被告未向该院提起诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述，原告提供的沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈于劳人仲字（2014）95号仲裁裁决书，被告提供的打卡单、医药费收据、工伤认定决定书、鉴定结论通知书、住院病历等证据载卷佐证，经庭审质证及审查，可以认定。
原审法院认为：劳动者的合法权益应得到法律保护。本案被告从2013年8月19日起在原告处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已经构成事实劳动关系，原、被告均应按有关劳动法律法规的规定享受自己的权利并承担自己应尽的义务。
关于被告入职时间问题。被告主张系从2013年8月13日到原告公司上班，但其未提供证据予以证明，根据原告提供的上下班打卡单，可知被告系从2013年8月19日开始正式上班，故该院认定被告上班时间为2013年8月19日。
关于原、被告劳动关系的解除问题。被告主张应于2014年11月20日，被告向原告邮寄送达解除劳动关系通知书时解除劳动关系。该院认为，被告在医疗期结束后（2013年12月1日）客观上未到原告处继续工作，应视为双方于2013年12月2日已实际上解除双方的劳动关系。
关于被告主张的双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日。本案中，原告未按法律规定与被告签订劳动合同，应当向被告支付其在职期间的二倍工资，故对于原告的此项诉讼请求中合理的部分该院予以支持5250元（2100元×2.5个月）。
关于被告要求原告补缴的社会保险费问题。因用人单位为劳动者缴纳各项社会保险是其法定责任。本案中，原告未为被告缴纳社会保险费用违反了国家法律强制性规定，侵害了劳动者的合法权益。故被告要求原告为其补缴在职期间的社会保险费的诉讼请求，对于其中合理的部分即2013年8月19日至2013年12月2日的保险费用，该院予以支持。
关于被告要求的经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十七条规定，被告未为原告缴纳劳动关系存续期间的社会保险，原告有权单方解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，原告未为被告缴纳社会保险，被告从2013年8月19日开始在原告处上班，至双方实际上解除劳动合同之日即2013年12月2日，原告应支付被告经济补偿金为1050元（2100元／月×0.5个月）。
关于被告所受伤是否为工伤的问题。原告辩称与被告系临时的劳务关系，但根据被告提供的沈阳市人力资源和社会保障局认定结论，被告的受伤行为已被确认为工伤，故原告关于被告不属于工伤的主张，因没有证据支持，该院不予采信。由于被告受伤为工伤，因此被告应享有《工伤保险条例》中规定的工伤保险待遇的权利，该待遇中除规定应由企业承担的部分外，应由工伤保险基金支付。由于原告未给被告缴纳工伤保险，因此由工伤保险基金支付部分亦应由原告承担，即被告主张的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金中的合理的数额及符合法律规定部分，该院予以支持，具体数额该院确认如下：
一次性伤残补助金：依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。本次工伤事故造成被告八级伤残，八级工伤等级的工伤可享受11个月的本人工资的一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第六十四条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告的月工资标准为2100元，沈阳地区上年度在岗职工月平均工资为4371.83元，原告的月工资标准低于社平工资的60%，应按沈阳地区上年度社平工资的60%计算该项费用。故该院确认被告的一次性伤残补助金为28854.1元（11个月×4371.83元／月×60%）。
一次性工伤医疗补助金：依据《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《辽宁省关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》的规定，按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，沈阳地区上年度在岗职工月平均工资为4371.83元，被告系八级工伤给付11个月的工资，因此该院确认被告的一次性工伤医疗补助金为48090.13元（4371.83元×11个月）。
一次性伤残就业补助金：根据《辽宁省关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》的规定，一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，被告系八级工伤，可由原告支付其16个月的工资，具体数额本院确定为33600元（16个月×2100元／月）。
停工留薪待遇：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原告工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。根据上述法律规定，将被告住院期间及医院出具病休诊断书休养期间1个月，视为停工留薪期。故原告应支付被告停工留薪工资7627.59元（2100元÷21.75天×79天）。
交通费：因被告对于仲裁裁决中驳回该项请求没有异议，故该院对于被告主张的交通费不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、原、被告于2013年12月2日解除劳动关系；二、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告卜令春双倍工资5250元（2100元×2.5个月）；三、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告卜令春经济补偿金1050元（2100元×0.5个月）；四、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内为被告卜令春补缴2013年8月19日至2013年12月2日的养老、医疗、失业、工伤、生育保险社会统筹部分，个人应缴部分由被告承担；五、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告卜令春一次性伤残补助金为28854.1元（11个月×4371.83元／月×60%）；六、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告卜令春一次性工伤医疗补助金为48090.13元（4371.83元×11个月）；七、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告卜令春一次性伤残就业补助金33600元（16个月×2100元／月）；八、原告辽宁元业化工设备制造有限公司于判决生效之日起十五日内给付被告卜令春停工留薪工资7627.59元（2100元÷21.75天×79天）；九、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告辽宁元业化工设备制造有限公司承担。
宣判后，上诉人元业化工不服一审法院判决，向本院提出上诉称：1、上诉人与被上诉人系临时雇佣关系，本案不是工伤纠纷。2、一审法院认定双方于2013年8月19日建立关系错误，不存在判决上诉人支付被上诉人双倍工资的惩罚性赔偿的事实依据。上诉人2013年8月15日张贴招聘临时工启示，被上诉人当月18日报名，次日即8月19日来厂正式上班，但其仅工作9天后，于8月29日开始未能来上诉人处上班。2013年9月5日被上诉人再次来厂找到李延良要求重新来厂工作，之后9月8日、9日再次失联，9月10日工作至13日事故发生日。3、《职工工伤职业病致残程度鉴定结论通知单》不具有合法性，所谓的医学专家组是谁，是否具有法医鉴定资质，标准是何项何条都没有明确，没有鉴定人及相关条款的支持。请求依法改判或发回重审。
被上诉人卜令春答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人提出与被上诉人系临时雇佣关系的上诉主张。经查，一审法院依据上诉人提供的打卡单、工伤认定决定书等证据认定双方当事人存在劳动关系符合法律规定，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。上诉人未能提供双方系雇佣关系的证据加以证明，故应承担举证不能的责任，该上诉主张本院不予支持。
关于上诉人提出不应支付未签劳动合同二倍工资的上诉主张。经查，一审法院依据上诉人提供的打卡单确定双方当事人于2013年8月19日建立劳动关系，被上诉人于9月13日工作期间发生事故。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。劳动合同法规定当事人在平等自愿、协商一致的前提下订立劳动合同。本案，由于被上诉人进入上诉人单位工作未满一个月，就在工作中受伤。事故发生后本案双方当事人即已发生争议直至提起诉讼，双方已失去平等协商签订劳动合同的条件，故本案上诉人在未签订劳动合同事实中并无过错，因此上诉人不应支付未签劳动合同二倍工资。原审法院认定上诉人支付未签劳动合同二倍工资事实错误，本院予以纠正。
关于上诉人提出《职工工伤职业病致残程度鉴定结论通知单》不具有合法性的上诉主张。因《职工工伤职业病致残程度鉴定结论通知单》系由沈阳市劳动鉴定康复管理办公室作出，上诉人对该鉴定结论提出的异议，不属于劳动争议的受案范围，故该上诉主张本院不予审理。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第521号民事判决第一、三、四、五、六、七、八项；
二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第521号民事判决第二、九项；
三、驳回上诉人的其他上诉请求。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人辽宁元业化工设备制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一五年六月五日
书 记 员 李长贤