昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初2834号原告：云南省四川商会。住所：昆明市西山区丽苑路城建大厦***号。法定代表人：郑宇毅。组织机构代码：67657830-4。委托代理人韩震宇，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南腾侨农业科技有限公司(原名称：云南轩含建筑工程有限公司)。住所：云南省昆明市西山区西坝新村**号熙翥苑*幢****号。法定代表人：黄碧官。统一社会信用代码：9153011258962734XL。被告：罗德轩，男，汉族，1975年3月16日生，身份证住址：四川省荣县，被告：何流富，男，汉族，1969年4月18日生，身份证住址：四川省荣县，原告云南省四川商会（以下简称“四川商会”）诉被告云南腾侨农业科技有限公司（以下简称“腾侨公司”）、罗德轩、何流富民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月21日立案受理后，依法适用普通程序于2017年8月3日公开开庭进行了审理。原告四川商会的委托代理人韩震宇到庭参加诉讼，被告腾侨公司、罗德轩、何流富经本院依法公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。原告四川商会向本院提出诉讼请求：1、判令被告云南腾桥农业科技有限公司、罗德轩连带偿还原告借款人民币300000元和利息人民币172500元；2、判令被告云南腾桥农业科技有限公司、罗德轩向原告支付以300000元借款本金为基础自2015年3月22日起至实际归还之日止按照年利率24%计算的利息；3、判令被告云南腾桥农业科技有限公司、罗德轩支付原告支付的律师费10230元；4、判令被告何流富对上述第1至3项诉讼请求中的借款、利息和律师费承担保证还款责任；5、判令三被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告云南腾侨农业科技有限公司原登记名称为“云南轩含建筑工程有限公司”，原法定代表人为被告罗德轩，2014年4月22日，云南轩含建筑工程有限公司（以下简称：“轩含公司”）名称变更为“云南腾侨农业科技有限公司”，公司法定代表人由“罗德轩”变更为“黄碧官”。2013年3月21日，原告和被告腾侨公司（原名称“轩含公司”）签订《借款合同》，约定被告腾侨公司（原轩含公司）向原告借款人民币300000元用于公司流动资金周转，借款期限自2013年3月21日起至2013年9月20日，借款利息为每个月7500元，逾期还款按每日7‰支付利息。同时，被告罗德轩向原告出具《互助金申请书》，承诺以被告罗德轩个人财产为借款提供担保。原告于合同签订之日按照合同约定向被告腾侨公司交付了借款本金300000元。之后，被告向原告支付了一个月的利息7500元。因被告未按照约定支付利息和归还本金，经原告催收被告何流富于2014年9月30日为上述借款提供保证担保。被告罗德轩确认至2015年3月21日前本金和利息共计人民币472500元，并承诺于2015年4月30日前归还80000元，分期至2015年12月30日前全部还清。因被告罗德轩未按约定支付任何款项，原告向西山区人民法院提起诉讼，因诉讼过程中原告未查询到被告罗德轩提供的云南轩含建筑工程有限公司的工商登记信息，原告向昆明市公安局西山分局经侦大队报案。同时，西山区人民法院裁定驳回原告的起诉。原告认为，被告腾侨公司的名称变更不免除其还款义务；被告罗德轩以个人财产提供担保应承担连带共同还款责任；被告何流富提供保证担保应承担保证责任。另，《借款合同》中约定被告腾侨公司应承担原告支出的律师费，应当一并支付给原告。综上，原告提起诉讼，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告腾侨公司、罗德轩、何流富经本院依法公告送达起诉状和开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。原告为证明其诉讼主张，向本院提交了如下证据：一、《借款合同》（合同编号：云川商借字【2013】002号）、企业信用信息公示报告，欲证明被告腾侨公司向原告借款300000元，借款期限自2013年3月21日起至2013年9月20日止，借款利息为每个月7500元，逾期还款按照每日7‰支付利息，被告腾侨公司违约应当承担本案律师费；2014年4月22日，“云南轩含建筑工程有限公司”将名称变更为“云南腾侨农业科技有限公司”。二、《互助金申请书》、房产证、身份证，欲证明被告罗德轩以个人财产为本案借款提供担保。三、《担保承诺函》、身份证，欲证明被告何流富于2014年9月30日为本案借款提供保证担保。四、《收条》、支票转账存根，欲证明原告按照《借款合同》约定向被告腾侨公司支付借款本金人民币300000元。五、民事裁定书、受理经济犯罪案件侦办情况回告书、内资企业登记基本情况表，欲证明原告于2015年8月31日向西山区人民法院提起诉讼，因本案涉嫌经济犯罪被西山区人民法院裁定驳回原告的起诉；经昆明市公安局西山分局经济侦查大队初查，在2016年3月9日告知原告不构成刑事犯罪。六、委托协议、发票，欲证明原告因本案支出律师费共计10230元。证据七：《还款承诺书》，欲证明被告罗德轩出具的《还款承诺书》经过双方对账，至2015年3月20日未归还的本息共计人民币472500元，但由被告罗德轩个人来偿还本案借款原告不予认可。证据八：公告费支出凭证，欲证明原告为实现本案债权所支出的公告费用。被告腾侨公司、罗德轩、何流富在本案中均未提交证据。本院认为：被告腾侨公司、罗德轩、何流富经本院依法公告传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃对原告诉请进行答辩和对原告所提交证据发表质证意见的权利。对于原告提交的证据，其中《借款合同》、《收条》、《互助金申请书》均有原件，且均有被告腾侨公司（原名：“轩含公司”）的盖章及被告罗德轩的签名及捺印，本院对上述证据真实性予以确认；《担保承诺函》和《还款承诺书》均有原件，且分别由被告何流富和被告罗德轩签名、捺印，本院对该两份证据真实性予以确认；对于支票转账存根、受理经济犯罪案件侦办情况回告书、内资企业登记基本情况表、委托协议、发票及公告费支出凭证，均有原件，证据来源合法、内容客观真实，故本院予以确认；对于被告罗德轩、何流富的身份证及民事裁定书，虽然只有复印件，但经本院核查属实，对真实性、合法性及关联性予以认可；对于房产证（复印件），因原告未提交证据原件，且与本案没有关联性，故本院不予采信。本案经本院审理查明，确认以下案件法律事实：被告云南腾侨农业科技有限公司原名称为“云南轩含建筑工程有限公司”。2014年4月22日，“云南轩含建筑工程有限公司”变更名称为“云南腾侨农业科技有限公司”，公司法定代表人由“罗德轩”变更为“黄碧官”。原轩含公司原是原告四川商会的会员单位。2013年3月21日，原轩含公司向原告提交《互助金申请书》，向原告申请借款人民币300000元用于公司资金周转，其当时的法定代表人罗德轩承诺以个人财产、夫妻共有财产及家庭共有财产为该笔借款及相关费用承担连带责任担保以期原告四川商会批准借款。同日，原告四川商会与原轩含购公司签订《借款合同》，约定向原告借款人民币300000元用于公司流动资金周转，借款期限自2013年3月21日起至2013年9月20日止，借款利息为每月7500元，出借款项由原告转账至原轩含公司指定的账户名为“云南轩含建筑工程有限公司”账号为24×××12的账户上；约定如原轩含公司未能按照期限及约定的还款方式归还借款本息的，原告有权直接催收贷款，对担保人、担保物进行追偿，并对逾期款项根据逾期天数按照每日7‰计收利息，同时约定因被告违约未能按合同约定归还借款本息，原告因追索该借款本息而产生的律师费、诉讼费、保全费、调查取证费、处理抵押物或质押物费用等所有相关费用由原轩含公司承担。随后，原告四川商会向原轩含公司出具一张票号为02027670，票面金额为人民币300000元的支票，原轩含公司向原告出具《收条》，载明：“我是借款单位云南轩含建筑工程有限公司法人代表罗德轩，我公司于2013年3月21日向商会申请办理的（云川商借字【2013】002号）互助金业务，现已收到借款款项。金额为30万元（大写：叁拾万元整），【转账支票票号：02027670】。该款项以（已）按我本人要求划入指定账户，特此确认。借款单位：云南轩含建筑工程有限公司，法定代表人：罗德轩”。2014年9月30日，因原轩含公司、被告罗德轩未按照约定期限归还借款，被告何流富向原告出具《担保承诺函》为本案借款承担保证责任，《担保承诺函》载明：“云南省四川商会：贵单位于2013年3月21日向云南轩含建筑工程有限公司及法定代表人罗德轩出借款项30万元（借款合同编号：云川商借字【2013】002号），何流富作为借款保证担保人。在此，我郑重承诺：如果贵单位起诉云南轩含建筑工程有限公司及法定代表人罗德轩并进入执行程序半年后，云南轩含建筑工程有限公司及法定代表人罗德轩还不能还款或者不能执行到罗德轩财产的，我将依法承担还本付息的法律责任，特此承诺。担保人：何流富，二0一四年九月三十日”。2015年3月20日，被告罗德轩再次向原告出具《还款承诺书》，载明：“云南轩含建筑工程有限公司（负责人：罗德轩）于2013年3月21日向云南省四川商会借款人民币300000元（合同号：云川商借字【2013】002号），利息为每月7500元，截止2015年3月21日共计利息180000元，扣除已经支付一个月的利息7500元，未支付利息为172500元，未还款本息共计472500元。现双方达成如下还款协议：一、罗德轩负责承担向云南省四川商会偿还此笔借款472500元；二、罗德轩承诺在2015年4月30日之前还款80000元，2015年5月30日之前还款50000元，2015年7月30日之前还款100000元，2015年10月30日之前还款100000元，2015年12月30日之前还款142500元；三、如若罗德轩未按本协议第二条约定还款，云南省四川商会有权向合同签订地法院提起诉讼，合同签订地：昆明市西山区丽苑路城建股份4楼403号。特此承诺！承诺人：罗德轩，2015年3月20日”。2015年8月31日，因三被告未归还原告欠款，原告向西山区人民法院提起诉讼，但因原告无法查询到“云南轩含建筑工程有限公司”的信息，原告遂向西山区经济侦查大队报案，西山区经济侦查大队立案后，西山区人民法院裁定驳回原告的起诉。庭审中，原告四川商会陈述2015年3月20日被告罗德轩出具的《还款承诺书》中已经进行过结算，当时未还款本息共计人民币472500元，但被告罗德轩表示本案债务由其个人承担原告不予认可。另，原告陈述本案借款由被告罗德轩和被告何流富提供保证担保，因保证合同未约定保证方式，故两被告均应承担连带责任保证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。首先，本案根据原告提交的《借款合同》、《互助金申请书》及原告的陈述，能够确认原、被告双方之间存在借贷的合意；其次，根据支票存根、《收条》及原告的陈述，确认原告已向被告腾侨公司交付借款本金300000元的事实，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条之规定：“除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外”，故本院确认原、被告之间的借款合同已经成立并生效。对于原告要求被告腾侨公司归还借款本金人民币300000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条之规定：“企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”及第九十一条之规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律规定应当由国家批准的合同，需经原批准机关批准。但是，法律另有规定或者原合同另有约定的除外”，并根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”，本案中《借款合同》乙方当事人是“云南轩含建筑工程有限公司”，该公司于2014年4月22日变更公司名称为“云南腾侨农业科技有限公司”，故被告腾侨公司应当享有和承担本案合同的权利和义务。另，被告罗德轩于2015年3月20日向原告出具《还款承诺书》表示个人承担本案债务并将本案借款展期至2015年12月30日，原告不认可由被告罗德轩个人承担全部还款责任，本案被告腾侨公司并不免除还款责任；出具《还款承诺书》时，被告腾侨公司已经变更名称，但并未通知原告（2016年3月9日西山经侦回告书佐证），故被告罗德轩作为公司的原法定代表人出具的《还款承诺书》构成表见代理，承诺的借款展期有效，本案借款于2015年12月30日到期，现借款已到期，原告有权要求被告腾侨公司归还借款，因被告腾侨公司、罗德轩、何流富未举证证明其已归还了全部或部分款项，故本院对原告要求被告腾侨公司归还借款本金人民币300000元的诉讼请求予以支持；对于原告要求被告腾侨公司支付利息人民币172500元及以借款本金人民币300000元为基数，自2015年3月22日起至借款实际还清之日止按照年利率24%计算的利息的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”及第二十九条之规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，原告主张自2013年4月22日起至2015年3月21日止按照每月7500元支付利息（共计人民币172500元），超过法律规定，故本院将该部分利息调整为按照年利率24%的标准计算利息；对于原告主张自2015年3月22日起至实际还清借款之日止按照年利率24%计算的利息，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，被告腾侨公司应当支付原告四川商会以借款本金为基数自2013年4月22日起至实际还清款项之日止按照年利率24%计算的借款期内利息和逾期利息;对于原告要求被告腾侨公司支付律师代理费10230元的诉讼请求，根据《借款合同》约定，如原轩含公司未按时归还借款本金及利息，应当承担原告为实现债权支付的律师费等，故本院对原告要求被告腾侨公司支付律师代理费10230元的诉讼请求予以支持。在被告腾侨公司承担还款责任后，如被告腾侨公司与原轩含公司就公司变更前后约定了权利义务的，被告腾侨公司可另行主张其合法权益。对于被告罗德轩的责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款之规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”，被告罗德轩向原告出具《互助金申请书》，明确表示其以个人财产、夫妻共有财产及家庭共有财产为该笔借款及相关费用承担连带责任担保，原告四川商会接受且未提出异议，保证合同成立，保证担保的范围为借款本金人民币300000元、利息及因本案借款产生的相关费用。对于保证期间的确定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，被告罗德轩未在《互助金申请书》中明确保证期间，故本案保证期间为主债务届满之日起六个月；被告罗德轩于2015年3月20日出具的《还款承诺书》对原借款到期日约定了展期还款计划，后因被告未按期还款，原告于2015年8月31日就本案借款提起诉讼，本案借款视为加速到期，保证债务诉讼时效（两年）开始计算，原告于2017年3月21日提起诉讼在时效期间内，故被告罗德轩应对被告腾侨公司向原告四川商会所借的300000元借款本金及该借款自2013年4月22日起至实际还清之日止按照年利率24%计算的利息、律师代理费人民币10230元承担连带保证责任。对于被告何流富的责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款之规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”，被告何流富书面向原告出具《担保承诺函》，明确其愿意为被告腾侨公司（原名称为轩含公司）及被告罗德轩向原告四川商会借款人民币300000元提供保证担保，保证范围为借款本金和利息，原告四川商会接受且未提出异议，故本案保证合同成立，保证范围为本案原告诉请的借款本金人民币300000元及利息。根据《中华人民共和国担保法》第十七条之规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款之规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，本案被告何流富出具的《担保承诺函》虽未明确约定保证方式，但从内容来看，被告何流富享有先诉抗辩权，本案保证方式为一般保证；对于保证期间的确定，《担保承诺函》中表明“如果贵单位起诉云南轩含建筑工程有限公司及法定代表人罗德轩并进入执行程序半年后，云南轩含建筑工程有限公司及法定代表人罗德轩还不能还款或者不能执行到罗德轩财产的，我将依法承担还本付息的法律责任”，本院认为，保证期间约定自主债务起诉并进入执行程序半年后，应视为约定不明，保证期间应为主债务届满之日起两年，另，《担保承诺函》于2014年9月30日出具，此时《借款合同》约定的借款期限已经届满，保证期间应当自《担保承诺函》出具后，原告第一次向被告腾侨公司或被告罗德轩主张还款时视为主债务到期，从原告提交的证据可以看出，被告何流富向原告出具《担保承诺函》之后，原告第一次向被告腾侨公司和被告罗德轩主张还款时间是2015年3月20日，被告罗德轩承诺的展期还款属于加重保证人责任，故保证期间自2015年3月21日起计算两年，原告四川商会曾于2015年8月31日就本案纠纷向昆明市西山区人民法院起诉后撤诉，主张权利在保证期间内，故被告何流富应对被告腾侨公司、罗德轩向原告四川商会所借的300000元本金和相应利息承担一般保证责任，故对原告主张被告何流富承担连带责任的诉请，本院不予支持，被告何流富在本案中应承担一般保证责任；对于原告主张被告何流富承担律师费人民币10230元的诉讼请求，因在《担保承诺函》中并未约定该担保责任范围，故本院不予支持。本案被告腾侨公司、罗德轩、何流富经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据确实、充分，本院可依法缺席判决。据此，本院根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第九十一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、由被告云南腾侨农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告云南省四川商会借款本金人民币300000元，并支付该款项自2013年4月22日起至实际还清之日止按照年利率24%计算的借期内利息和逾期利息。二、由被告云南腾侨农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告云南省四川商会律师代理费10230元。三、由被告罗德轩对上述第一、二项确定的款项承担连带清偿责任。四、由被告何流富对上述第一项确定的款项承担一般保证责任，在被告云南腾侨农业科技有限公司的财产依法被强制执行后仍不能履行债务时，由被告何流富承担保证责任。五、驳回原告云南省四川商会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8540元（此款原告已预交），公告费260元，由被告云南腾侨农业科技有限公司承担（于本判决生效之日起十日内一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审 判 长  周亚兰人民陪审员  李正念人民陪审员  陈素荣二〇一七年八月十五日书 记 员  陈 鸥