广东省清远巿清城区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1802民初1812号
原告：福建新由由实业集团有限公司。住所地：福建省福州市连江县琯头镇塘边村青芝大厦第*层写字楼。
法定代表人：林金海，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：龚华金、陈辉，均为上海建纬（福州）律师事务所律师。
被告：清远市新富强投资有限公司。住所地：清远市人民三路**号瑞隆广场*号楼*层***房。
法定代表人：邓小华，执行董事。
委托诉讼代理人：罗正安，广东亨信律师事务所律师。
被告：清远市瑞益市场管理有限公司。住所地：清远市人民三路**号瑞隆广场*号楼*层***号。
法定代表人：邓均锡。
被告：邓小华，男，1970年8月20日出生，汉族，住清远市清城区。
原告福建新由由实业集团有限公司（以下简称“福建新由由公司”）与被告清远市新富强投资有限公司（以下简称“清远新富强公司”）、清远市瑞益市场管理有限公司（以下简称“清远瑞益公司”）、邓小华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福建新由由公司的委托诉讼代理人龚华金、陈辉，被告清远新富强公司的委托诉讼代理人罗正安到庭参加诉讼，被告清远瑞益公司、邓小华经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告福建新由由公司向本院提出诉讼请求：1、三被告立即向原告退还履约保证金2000000元及资金占用费损失（按银行同期贷款利率四倍计付至清偿履约保证金之日止）;2、三被告承担本案诉讼费、保全费、保函费、公告费。庭审中，原告变更上述第1项诉讼请求为：被告清远新富强公司、清远瑞益公司立即向原告返还履约保证金2000000元及资金占用费损失（按银行同期贷款利率四倍计付至清偿履约保证金之日止），被告邓小华对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告清远新富强公司、清远瑞益公司将其开发建设清远市瑞隆农产品加工出口贸易园项目部分工程内容发包给原告施工，三方于2016年10月14日就上述事宜签订了《建设工程合作经营三方协议》。协议约定：由原告承包清远市瑞隆农产品加工出口贸易园一期1、2#楼、二期6、7、8、9#楼及相应地下室土建、安装工程。原告应负责组织项目施工实施；对工程进度、质量、安全、环保、文明施工等承担全部责任；遵守总包方施工现场各项管理制度，服从总包方的管理，做好分包范围的现场文明施工，卫生清理工作;被告保证应在2016年11月5日前完成1#楼桩基工程及基础土方的开挖，并向原告交付场地，逾期则被告应向原告支付每天10000元作为误工补偿；原告应支付2000000元履约保证金，被告在一期1#楼工程主体封顶后（即2017年1月10日前）一次性将履约保证金退还给原告。同时，协议还约定工程进度款支付方式、工程款结算等条款。协议签订后，原告于2016年10月19日依约向被告指定黄凤娣账户缴纳支付2000000元履约保证金，被告清远新富强公司向原告出具收据。后因被告至今仍未能按协议约定向原告交付施工场地，致使原告无法进场施工。被告行为严重违反协议约定，已然构成根本违约。经原告多次交涉要求返还履约保证金及赔偿经济损失，但被告均以各种理由推脱拒付。为维护原告自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求贵院判如所请。
被告清远新富强公司答辩称：本案因原告违约而导致合同未能履行，原告无权要求退还履约保证金。原告未在协议书约定的时间内组织施工人员进场，相关的违约责任应由原告承担；且原告并不具备相关建筑工程施工资质，原告签订合同时曾承诺尽快完善，但至今未能取得施工资质导致涉案合同一直处于无效状态，故应由原告承担相应的民事责任。
被告清远瑞益公司答辩称：我方没有收取原告任何款项，原告对我方主张的诉求没有事实和法律依据。我方只是与清远新富强公司合作开发瑞隆农产品加工贸易园项目，原告支付的履约保证金也由清远新富强公司收取，根据合同约定，由清远新富强公司负责退还。
被告邓小华答辩称：我方并非适格被告，我方在相关材料商签字系在履行法定代表人的职责。虽我方在2016年10月20日签订了借款协议向原告借款2100000元，但该借款并未实际履行，且我方与原告之间的借款关系不应在本案中予以处理。
本院经审理认定事实如下：发包方被告清远瑞益公司因经营需要，将其取得合作经营资格的由建设方被告清远新富强公司开发的清远市瑞隆农产品加工出口贸易园中的部分项目交由出资方原告福建新由由公司独立经营，为明确责任，三方于2016年10月14日签订《建设工程合作经营三方协议》，协议主要约定：工程为清远市瑞隆农产品加工出口贸易园一期1、2#楼、二期6、7、8、9#楼及相应地下室土建、安装工程；施工范围为施工图范围内的所有土建及安装工程内容（不包括基础管桩及土石方开挖、回填内容、室外市政管网系统、绿化及道路硬化、室内高压配电设备、电梯、发电机），另建设方确定的部分施工范围：室内地砖只铺贴公共部分，商铺内地砖墙砖不铺贴，室内腻子按一道施工；工程造价暂估12000万元整，由建设方支付；履约保证金为2000000元，合同签订及建设、发包方办理相关开工手续，工程开工进场后十天内支付至建设方指定账户，返还时，由建设方直接支付至出资方指定账户，在一期1#楼工程主体封顶后（即2017年1月10日前，2#楼由于建设方桩基础完成时间延后，2#楼主体工程按实际施工进度），建设方把履约保证金一次性退还给出资方；如建设方不履行或不按约定退还履约保证金，其应按同期银行贷款四倍利息支付给出资方全额的违约金。除此之外，三方还对进度款的支付方式及时间、各方责任等做出了明确约定。后原告福建新由由公司向黄凤娣的银行账户转入2000000元，被告清远新富强公司亦向原告出具收据，确认收到履约保证金2000000元，出纳黄凤娣亦签名确认。
原告福建新由由公司确认至开庭审理时其仍未取得相应的施工资质，并认可被告清远新富强公司关于本案《建设工程合作经营三方协议》无效的主张；被告清远新富强公司确认收取履约保证金2000000元，双方均确认涉案协议并未实际履行。
此外，原告向本院提交了由被告邓小华出具的《借款协议》，记载“邓小华与2016年10月20日向福建新由由实业集团有限公司借2100000元，利息按月利息三份计算，利息每月支付，还款时间为2017年3月10日连本金贰佰壹拾万元一次性还清。”庭审中，原告述称该协议中的款项即为本案工程的履约保证金及额外100000元补偿，协议的实际出具时间为2017年1月。被告清远新富强公司认为该协议中并未加盖其公章，故该借款系邓小华的个人行为，对借款协议的真实性无法确认。
经查，原告福建新由由公司工商登记成立于2015年3月9日，公司未取得建筑工程承包资质。被告清远新富强公司系2013年1月10日成立的有限责任公司，投资者含邓小华在内共6人。另查，邓小华与黄凤娣于1999年7月20日登记结婚。
本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”由于原告福建新由由公司未取得建筑工程承包资质，其与被告清远新富强公司、清远瑞益公司签订的《建设工程合作经营三方协议》违反了法律的效力性强制性规定，合同无效，对当事人自始没有法律约束力。
被告清远新富强公司确认收到原告支付的履约保证金2000000元，由于《建设工程合作经营三方协议》无效，被告清远新富强公司依据该无效合同取得的2000000元保证金依法应退还给原告。现被告新富强公司未及时退还，原告可以此主张资金占用费损失，但原告主张的资金占用费损失计付标准过高，本院酌定为按照银行同期贷款利率计付，原告于2016年10月20日转账支付履约保证金，故该资金占用费应从2016年10月21日起计算。至于原告要求被告清远瑞益公司共同退还履约保证金的请求，因该履约保证金的收取方为被告清远新富强公司，本案协议无效导致退还履约保证金的义务主体应当是被告清远新富强公司，原告以被告清远瑞益公司与清远新富强公司均为合同主体且系关联公司为由要求被告清远瑞益公司承担责任的依据并不充分，本院不予支持。原告要求被告邓小华承担连带清偿责任的请求，本案履约保证金虽由原告转账至黄凤娣账户，但原告提交的收据显示，黄凤娣仅作为出纳在收据中签名，收款单位仍为被告清远新富强公司，而清远新富强公司并非邓小华独资的一人有限责任公司，不能适用公司法律关于一人有限责任公司的股东与公司财产混同的相关规定；此外，被告邓小华个人出具的《借款协议》与原告起诉的本案建设工程施工合同系属不同的法律关系，本院不宜对《借款协议》的相关事实做出认定。故原告该项请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：
一、被告清远市新富强投资有限公司于本判决生效之日起10日内向原告福建新由由实业集团有限公司返还2000000元及资金占用费损失（从2016年10月21日起按中国人民银行同期贷款利率计至付清之日止）；
二、驳回原告福建新由由实业集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11400元，由原告福建新由由实业集团有限公司负担1400元，被告清远市新富强投资有限公司负担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 曲洋逸
二〇一八年六月二十一日
书记员 成 莉
附法律条文：
中华人民共和国建筑法
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
中华人民共和国民事诉讼法
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。