青海省西宁市城东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第440号
公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
被告人田某某，男，1992年11月13日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍地：甘肃省陇南市徽县。2015年8月25日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月2日被取保候审。
辩护人秦涛，青海徐晓同律师事务所律师。
西宁市城东区人民检察院以东检公诉刑诉（2015）451号起诉书指控被告人田某某犯故意伤害罪，于2015年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员祁海青依法出庭支持公诉，被告人田某某及其辩护人秦涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月11日17时许，被告人田某某在本市城东区中惠汽配城因修车问题被妥某某、马某甲和马某乙三人殴打，后被告人田某某从随身携带的挎包内取出水果刀，持刀向被害人马某甲背部连捅三刀，将马某甲捅伤。2015年8月25日，被告人田某某主动前往公安机关投案。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关的证据，并认为被告人田某某的行为已构成故意伤害罪，但被告人田某某具有防卫情节，系防卫过当，依法应当减轻处罚。
庭审中，被告人田某某对起诉书指控的事实供认不讳，对当庭出示的证据亦未提出异议。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人具有自首情节；2、被害方存在过错，被告人具有防卫行为；3、案发后被告人进行了积极赔偿并取得了被害人的谅解；4、本案的证人证言是在行政拘留期间作出的，是在刑事立案前形成的，程序上没有转化，程序不合法，不应作为有效证据使用。
经审理查明，2015年8月11日17时许，被告人田某某下班后前往本市中惠汽配城其表哥闫某某的修车店，到达店门口时见有人与其表哥发生争执，遂上前询问情况，此时冲上来几名男子对其进行殴打，后被告人田某某从随身携带的挎包内取出水果刀，持刀向被害人马某甲背部连捅三刀，将马某甲捅伤。案发后被告人田某某主动拨打电话报警并在原地等候。
2015年8月24日，经青海正信司法鉴定所鉴定并出具青正司鉴所（2015）临检字第777号《鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人马某甲的损伤程度属重伤二级。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.公安机关出具的到案经过证实，2015年8月11日17时许，公安民警接到“110”转警称本市城东区中惠汽配城有人打架，遂赶往现场。经调查，发现田某某因被马某甲等人殴打，持刀将马某甲捅伤。民警随后将田某某传唤至公安机关进行讯问。
2.公安机关出具的行政处罚决定书证实，2015年8月11日16时许，田某某与马某甲因修车一事发生纠纷，马某甲同他人殴打田某某时，被田某某持刀捅伤背部。2015年8月12日，公安机关对田某某予以行政拘留十日并处500元罚款。
3.公安机关出具的情况说明证实，2015年8月11日16时56分，130XXXX****的号码向“110”指挥中心报警，后经民警现场核实该号码为田某某所有。
4.户籍证明证实，被告人实施犯罪行为时的年龄及身份情况。
（二）证人证言
1.证人马某乙的证言证实，2015年8月11日下午16时许，其接到朋友马某的电话，让其到汽配城一家装潢店，其赶到后看到一名黄头发的年轻男子与马某甲发生争吵，继而发生撕打，期间黄头发的男子不知道从什么地方取出一把刀朝马某甲的背部捅了一刀，其在黄头发男子臀部踢了几脚，之后被他人拉开，这时看到马某甲后背全是血，便将马某甲送往医院，黄头发的男子随后拨打电话报警了。
2.证人妥某某的证言证实，2015年8月11日下午16时许，其与马某甲、马某到中惠汽配城修车，期间因汽车改装的事情马某甲与装潢店老板发生争吵，一个黄头发的年轻男子与马某甲撕打起来，其朝黄头发男子背部打了一拳，此时看到马某甲背部流血，其赶紧将马某甲拉到车上，由其他人送往医院，其与马某等“110”民警赶到后也去了医院。
3.证人韩某某的证言证实，2015年8月11日16时许，其接到朋友马某乙的电话，让其到中惠汽配城，16时30分许其赶到中惠汽配城，下车后看到马某甲和妥某某正撕住一个黄头发的年轻男子在殴打，然后这个黄头发的男子拿出刀朝马某甲背部捅了几刀。
4.证人马某的证言证实，2015年8月11日其与朋友妥某某、马某甲、妥生贵、马某乙等人一起去南山路中惠汽配城，到了一个汽车装饰店后，马某甲因汽车内部装饰问题跟店里的一名年轻男子吵了起来，几人准备离开时又过来一个黄头发的年轻男子，询问时与马某甲发生口角，马某甲就冲过去跟黄头发的男子撕打在一起，之后看见这个黄头发的男子手里拿着一把刀在乱甩，此时马某甲已经被捅伤坐在地上，双方都停手了，几人将马某甲送往医院。
5.证人马某丙的证言与上述证人证言所证事实相一致。
6.证人闫某某的证言证实，2015年8月9日其店内来了3名男子让其给车辆工作台换颜色，8月10日3人过来将车提走但没有给钱，2015年8月11日16时许，十几名男子手持钢管到其店内称汽车工作台处理的不满意，要求其赔偿5000元，这时其弟弟田某某来了，在询问时与其中一名男子发生争吵，5、6名男子就冲上去对其弟弟拳打脚踢，之后听见有人喊捅人了，就全散开了。其弟弟就拨打电话报警了，对方人将伤者送往医院。
（三）被害人陈述
被害人马某甲的陈述证实，2015年8月11日下午，其接到朋友电话让其到中惠汽配城，其到达后看见一个黄头发的年轻人正在殴打其朋友，便跑过去将黄头发的男子拉开，此时感觉后背凉凉的，转身时看见该男子又持刀向其戳来，又一刀戳在其肚子上，就晕了过去。
（四）鉴定意见
2015年8月24日，经青海正信司法鉴定所鉴定并出具青正司鉴所（2015）临检字第777号《鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人马某甲的损伤程度属重伤二级。
（五）视听资料、电子数据
1.审讯同步录音录像光盘一张证实，公安人员对被告人田某某的讯问符合法律规定。
2.现场监控视频证实，案发时被告人来到现场随即被殴打，后发生伤害的事实过程。
本案另有经辩护人提交法庭，并经庭审质证、认证的刑事谅解书证实，2015年12月8日被告人田某某及其家人一次性赔偿被害人马某甲残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后续治疗费等各项损失共计75000元，并取得被害人的谅解，建议对被告人从轻处罚。
被告人田某某的供述与上述证据所证事实相一致。
本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。
本院认为，被告人田某某采用暴力手段故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。关于辩护人提出的本案的证人证言是在行政拘留期间作出的，是在刑事立案前形成的，程序上没有转化，程序不合法，不应作为有效证据使用的辩护意见。经查，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第六十五条行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使用；公诉机关当庭出示的相关证人证言经法庭查证属实，且收集程序符合有关法律、行政法规规定，应作为有效证据。辩护人提出的该辩护意见于法无据，不予采纳。鉴于被告人田某某案发后主动拨打电话报警并在原地等候，归案后能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。经查被告人田某某的行为具有正当防卫的性质，但明显超过必要限度造成被害人重伤的后果，依法应当负刑事责任，但应当减轻处罚。被告人田某某在案发后能积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，亦可酌情对其从轻处罚，并可适用缓刑。辩护人据此提出的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十七条第一款、第二十条第二款之规定，判决如下：
被告人田某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提
交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 邱 君
审判员 汪雪莲
审判员 于海洋
二〇一五年十二月二十一日
书记员 马应虎
附法律依据：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二十条第二款正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。