云南省武定县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武民初字第34号
原告朱某甲，男，汉族，1989年3月12日生，初中文化，昆明市东川区人，农民。
委托代理人夏某某，云南中天律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
原告朱某乙，男，汉族，。
法定代理人朱某甲，男，汉族，1989年3月12日生，初中文化，农民。系朱某乙父亲。
原告陈某某，女，汉族，1961年3月22日生，农民。
被告鲁某某，男，彝族，中专文化，1976年4月6日生，云南省武定县人，下岗工人。
委托代理人赵某，云南畅鸣律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
原告朱某甲诉被告鲁某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月26日立案受理后，2015年1月20日，朱某乙、陈某某申请作为本案原告参加诉讼，同日，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告朱某甲及其委托代理人夏某某、被告鲁某某及其委托代理人赵某到庭参加诉讼，原告朱某乙、陈某某未到庭。本案现已审理终结。
原告朱某甲、朱某乙、陈某某诉称：原告朱某甲系被告鲁某某雇佣的挖掘机驾驶员。2014年2月19日，李建梅的挖掘机在水城河饮水沟渠施工时陷入泥土，便指派陈志威前往处理，陈志威与被告鲁某某联系租赁挖掘机并由周朝军联系拖车前往施救，被告鲁某某指派原告朱某甲随车到现场驾驶挖掘机施救。施救结束，由陈海军驾驶拖车，原告朱某甲随拖车运挖掘机返回武定至水城村委会红石岩弯子5组路段，拖车左前轮陷入软基路面，原告朱某甲在下挖掘机过程中，随挖掘机从拖车上侧翻造成重伤。事发后，被告及时将原告朱某甲送医院予以抢救治疗，并支付了大部分医疗费。出院后，经司法鉴定机构评估，原告此次损伤已构成8级伤残，后期康复治疗尚需巨额医疗费。原告受雇于被告，且系履行被告所指派的工作而受损害，现特诉请法院：一、判令被告赔偿原告各项损失417373.05元，其中：1、医疗费2167.5元；2、护理费：78天×2人×100元／天=15600元（住院期间）、126天×1人×100元／天=12600元（出院后）；3、住院期间生活补助费：78天×100元／天=7800元；4、出院营养费：126天×100元／天=12600元；5、残疾赔偿金：12126元×20年×30%=139416元；6、后续治疗费23000元；7、误工费：225元×730天（两年）=164250元；8、抚养费：6141元／年×17年÷2×30%=15659.55元；9、赡养费：6141元×20年÷2×30%=18423元；10、住宿费510元；11、出租车费245.9元；12、就餐费8941元；13、鉴定费3160元；以上合计424127.15元，扣除住院期间被告鲁某某已付4000元及出院后每月付1500元，共付两月3000元，扣除7000元后，剩余417373.05元。二、由被告承担本案诉讼费。
被告鲁某某辩称：一、原告的损伤，与其严重的造成失误存在着直接因果关系。在原告医疗过程中，被告为原告垫付了127261.02元的医疗费、7000元的生活费、500元的包车费，被告的挖机损失被告自行承担了28700元，四项合计163461.02元。应当将本案实际发生的全部损失进行统计，才能明确被告在本案中应承担的份额。二、原告的各项损失计算标准过高，依法不应得到全额支持。原告诉请住院期间的护理费计算标准过高，出院后的护理费无事实依据；住院期间生活补助费计算标准过高；出院营养费无事实依据，不予认可；残疾赔偿金只能按照农村居民的标准计算；误工费每天225元计算两年无事实和法律依据，只能按照每天76.35元计算至定残前一天；抚养费适用标准错误，应当适用农村居民人均全年生活消费支出4744元的标准计算；赡养费无事实依据，不予认可；住宿费、出租车费、餐费不予认可。三、本案中，原告的损伤，承运人有不可推卸的过错，依法应当追加承运人周朝军作为本案被告参加诉讼，与被告分担对原告的赔偿责任。综上所述，被告认为，本案中原告、承运人均存在过错，依法应减轻被告的赔偿责任，承运人应承担相应的赔偿责任。四、本案中原告有以下客观过错：1、隐瞒其未依法取得挖机驾驶资格；2、拖车陷入软路基产生损害危险时，原告未采取安全措施下挖机导致损害后果的发生。依据侵权责任过错责任原则，原告的行为过错十分明显，其行为与损害后果之间的因果关系十分明显，其给自身造成的损害后果应承担主要责任，即60%的责任。
庭审中，原告朱某甲对其主张向法庭提交下列证据：
1、朱某甲身份证复印件一份、常住人口登记卡复印件两份，欲证实原告朱某甲的基本情况，朱某甲与朱某乙系父子关系，朱某乙生于2013年4月29日。2、武定县人民法院（2014）武民初字第172号民事判决书一份，欲证实原、被告身份关系及原告受伤情况；3、中国人民解放军昆明总医院诊断证明、出院证各一份、昆明广福医院出院证、出院小结各一份，欲证实原告受伤后住院病情，出院医嘱已记载出院后需要加强营养和继续治疗的事实；4、昆明广福医院情况说明一份，欲证实原告住院期间需要两个人专门陪护，是住院期间护理费及出院后护理费的计算依据；5、昆明法医院司法鉴定中心〔2014〕LC鉴字第2142-3号、〔2014〕LC鉴字第2142-5号、〔2014〕LC鉴字第3158号司法鉴定意见书三份，欲证实经司法鉴定原告此次损失达到八级伤残、需后续治疗费23000元以及原告劳动能力部分丧失；6、ICU患者住院须知，购物小票7份，欲证实原告住院期间按医院要求购买生活用品收据的事实；7、昆明法医院司法鉴定中心鉴定费发票两份，欲证实原告支出鉴定费3160元；8、成都军区昆明总医院陪护费票据一份，欲证实原告支出陪护费240元；9、住宿费收据8份，欲证实原告支出住宿费510元；10、出租车发票15份，欲证实原告支出出租车费249.50元；11、餐费收据115份，欲证实原告支出餐饮费8941元；12、常住人口登记卡6份、原告陈某某身份证复印件一份、原告陈某某残疾人证复印件1份，欲证实原告陈某某与朱某甲系母子关系，原告朱某乙与朱某甲系父子关系，原告陈某某系残疾人丧事劳动能力；13、昆明市东川区鑫旺土石方机械化工程处证明、个体工商户营业执照、组织机构代码证各一份，欲证实原告朱某甲在本次事故前一年以上没有从事农业生产，残疾赔偿金应该按照城镇居民的标准计算。
经庭审质证，被告对原告提交的上述证据发表如下质证意见：对证据1无异议，且该证据证明了原告的户籍属于农民居民户口；对证据2无异议；对证据3中成都军区昆明总医院的证明无异议，对昆明广福医院住院证明中医嘱“加强营养“不予认可，因为原告在昆明广福医院是第二次住院，由于第一次住院出院时医嘱都没有说明需要加强营养，故对第二次住院的说明不予认可；对证据4的真实性、合法性均不予认可，原告住院期间一人护理即可，住院后是否需要护理应当由司法鉴定中心进行鉴定；对证据5不予认可，因鉴定标准适用错误，对伤残鉴定结论不予认可，对后续治疗费标准过高，不予认可，对于劳动能力鉴定与本案无关，不予认可；对证据6不予认可，认为原告的伤情达不到住ICU病房的标准，对于ICU患者住院须知及购物小票的证据三性均不予认可；对证据7不予认可，因为对鉴定结论不予认可，故鉴定费也不予认可；对证据8无异议；对证据9、10、11的证据三性均不予认可，理由是该三组证据的费用，并不是原告本次损伤所必须的费用；对证据12的证明内容不予认可，因为是超过举证期限提交的；对证据13的真实性、合法性不予认可。
本院认为，原告提交的证据1、2、3、4、7、8、10、12证据来源真实、形式合法、与本案有关联性，能够证明原告的待证事实，本院予以采信作为定案依据。证据5中的〔2014〕LC鉴字第3158号司法鉴定意见书，因与被告申请重新鉴定的结果一致，故本院予以采信；对〔2014〕LC鉴字第2142-3号、〔2014〕LC鉴字第2142-5号司法鉴定意见书予以采信，作为定案依据。证据6中2014年2月27日的购物小票因证据形式不合法，不予采信；ICU患者住院须知及其余购物小票能够相互印证，予以采信作为定案依据。证据9、11因证据形式不合法，故不予采信。证据13，该证明中“朱某甲、、、、、、于2012年12月1日至2014年1月29日受雇于我单位，从事挖掘机操作”，因原告朱某甲没有挖掘机驾驶资格，该证明内容与客观事实不符，故本院不予采信。
庭审中，被告鲁某某对其主张向法庭提交下列证据：
1、身份证复印件一份，欲证实被告鲁某某的基本信息；2、（2014）武民初字第172号民事判决书复印件一份，欲证实原告朱某甲在未采取安全施救措施下挖机导致损害后果的发生，且原告朱某甲无挖机驾驶资格，另证实被告鲁某某承担了挖机损失费28700元；3、医疗费收费收据复印件13份，欲证实被告鲁某某为原告朱某甲垫付医疗费共计127261.02元，在事故发生当天，原告朱某甲在武定县中医院治疗时，原告将自己的姓名报错，所以2014年2月19日在武定县中医院名为“朱平”的医疗费收费收据实为原告朱某甲的治疗费用；4、收条复印件3份，欲证实被告支付原告住院期间生活费4000元，出院后生活费每月1500元付了两个月，原告妻子只打了一份收条，另被告支付了包车费500元的事实。
经质证，对于被告提交的上述证据原告发表如下质证意见：对证据1、3、4均无异议；对证据2的真实性无异议，但对原告的待证事实有异议，本案原告朱某甲不是（2014）武民初字第172号判决的当事人，对该判决书认定的事实无法采取司法救济途径更正，且该判决书中没有任何证据支持朱某甲未采取安全措施下挖机这一事实。
本院认为，被告提交的上述证据1、3、4来源真实、形式合法、与本案有关联性，经质证原告无异议，本院予以采信作为定案依据；证据2属于人民法院已发生法律效力的裁判文书，本院予以采信作为定案依据。
2015年1月20日，被告鲁某某对原告朱某甲的伤残等级申请重新鉴定。经云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定，作出云鼎［2015］临鉴字第118号法医学活体检验鉴定意见书，朱某甲此次损伤评定为八级伤残。经质证原、被告对该份鉴定意见书均无异议。本院认为，云南鼎丰司法鉴定中心云鼎［2015］临鉴字第118号法医学活体检验鉴定意见书符合证据三性，经质证原、被告均无异议，本院予以采信作为定案依据。
本院依据当事人的陈述、举证、质证及庭审调查确认本案法律事实如下：
2014年2月19日，李建梅的挖机在水城河饮水沟渠施工时陷入泥土，便指派陈志威前往处理。陈志威与被告鲁某某联系挖机，被告鲁某某指派原告朱某甲到现场驾驶挖机施救。施救结束，陈海军驾驶拖车，原告朱某甲随拖车运挖机返回武定至水城村委会红岩弯子5组路段，拖车左前轮陷入软基路面，原告朱某甲下挖机过程中挖机从拖车上侧翻，原告随挖机侧翻后受伤。受伤后原告朱某甲于当日被送到武定县中医院治疗，后于2014年2月20日在中国人民解放军昆明总医院住院治疗15天，期间入住ICU病房按住院要求支出用品费782.2元、医疗费245.5元。出院后于2014年3月7日在昆明广福医院住院治疗51天，住院期间需两人护理。被告鲁某某支付原告朱某甲医疗费用127261.08元、生活费7000元、包车费500元。2014年6月12日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，原告朱某甲的后期医疗费为23000元，部分丧失劳动能力。2014年9月1日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，原告朱某甲此次损伤之伤残程度达八级伤残。原告朱某甲共支出鉴定费3160元。2015年1月20日，被告鲁某某对原告朱某甲的伤残等级申请重新鉴定，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，原告朱某甲此次损伤评定为八级伤残，被告鲁某某支出重新鉴定费800元，原告朱某甲支出MCV检测费150元。经审理查明，原告朱某乙与原告朱某甲系父子关系，原告朱某乙于2013年4月29日出生；原告陈某某与原告朱某甲系母子关系，原告陈某某为视力残疾人，残疾人证号：53011319610322464712，原告陈某某共生育两名子女。
本院认为，原告朱某甲与被告鲁某某之间形成了个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告朱某甲接受被告鲁某某的指派到水城河参与施救，属于实施劳务行为，在返回途中，因拖车陷入软土路基，原告朱某甲未采取安全措施下挖机导致损害后果的发生，且原告朱某甲无挖机驾驶资格，对损害后果的发生存在过错。被告鲁某某在没有认真审核原告朱某甲是否具备挖机驾驶资格的情况下便将挖机交给其驾驶，被告鲁某某对损害后果的发生也存在过错。根据原、被告双方的过错，酌定原告朱某甲承担30%的责任，被告鲁某某承担70%的责任。被告鲁某某提出承运人周朝军对损害后果的发生有不可推卸的责任，应由承运人与其共同承担责任，因本案审理的是劳务关系中的侵权责任，承运人不属于劳务关系中的任何一方，故对于被告的该辩解本院不予采纳，被告鲁某某在本案中承担责任后可另案起诉。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养费人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”故原告朱某甲要求被告鲁某某赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费的主张依法成立，本院予以支持，但对于超出标准部分，本院不予维护。其中：一、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第三款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告朱某甲的误工时间计算至定残前一天2014年8月31日应为194天，其诉请误工时间按730天计算的主张本院不予支持；原告朱某甲诉请误工费按每天225元计算，没有事实及法律依据，故本院不予支持；因原告朱某甲没有挖掘机驾驶资格，也没有提交证据证明其从事何种行业，其误工费应按每天76.35元计算。二、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告朱某甲在中国人民解放军昆明总医院住院期间医院没有出具明确的护理意见，故护理人员按一人计算；在昆明广福医院住院期间按医院意见，护理人员按两人计算。原告朱某甲主张的住院期间均按两人护理计算护理费，因无法律依据，故本院不予支持；根据广福医院出具的情况说明“出院后仍需专人（壹人）陪护”的意见，酌定出院后按一人护理120天计算护理费。三、原告朱某甲诉请住院伙食补助费按每天100元计算没有依据，故本院不予支持，住院伙食补助费应按每天50元计算。四、营养费按每天100元计算标准过高，不予支持，原告朱某甲的营养费酌定按每天15元计算；根据昆明广福医院出院医嘱加强营养的事实，酌定原告朱某甲的营养费按每天15元计算120天。五、残疾赔偿金，因原告朱某甲提交的证据不能证明其收入来源于城镇及居住在城镇的事实，故对于原告朱某甲要求残疾赔偿金按城镇居民标准计算的诉请本院不予支持。六、原告朱某甲诉请的住宿费及餐费，因无法律依据，故本院不予支持。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《云南省高级人民法院、云南省公安厅〈关于印发2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知〉的相关规定，确定原告朱某甲的经济损失如下:医疗费128288.78元（其中被告鲁某某支付127261.08元、原告朱某甲自己支付245.5元、ICU病房用品费782.2元）、住院伙食补助费50元×66天=3300元、后续治疗费23000元、残疾赔偿金62463.60元（其中：残疾赔偿金6141元×20年×30%=36846元；被扶养人生活费：朱某乙4744元×16年×30%÷2=11385.60元、陈某某4744元×20年×30%÷2=14232元）、误工费194天×76.35元=14811.90元、护理费15天×76.35元+51天×76.35元×2人+120天×76.35元=18094.95元、营养费15元×120天=1800元、交通费249.50元、鉴定费3160元+150元=3310元，合计255318.73元。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告朱某甲的经济损失255318.73元，由被告鲁某某赔偿原告朱某甲、朱某乙、陈某某178723.11元，剩余部分由原告朱某甲自行承担；扣除被告鲁某某已支付的134761.08元，被告鲁某某还应赔偿原告43962.03元。
二、驳回原告朱某甲、朱某乙、陈某某的其他诉讼请求。
案件受理费2586元，减半收取1293元，由被告鲁某某承担129.30元，剩余1163.70元由原告朱某甲自行承担。
上述执行标的合计，由被告鲁某某赔偿原告44091.33元（赔偿金43962.03元加上诉讼费129.30元）。
限判决生效之日起十五日内执行完毕。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。
上诉期限届满，双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。
审判员 董建利
二〇一五年四月十日
书记员 曾海悦