北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终4874号
上诉人（原审被告）：北京凌盛建设工程有限公司，住所地北京市平谷区平谷镇工业小区。
法定代表人：于立荣，董事长。
委托诉讼代理人：王建，男，北京凌盛建设工程有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：深圳市保铭兴业贸易有限公司，住所地深圳市龙岗区南湾街道康乐社区中城康桥花园AⅠ栋南边与中心广场之间的售楼处201。
法定代表人：潘景娥，执行董事、总经理。
委托诉讼代理人：曲家宏，北京市华尔泰律师事务所律师。
上诉人北京凌盛建设工程有限公司（以下简称凌盛公司）因与深圳市保铭兴业贸易有限公司（以下简称保铭兴业公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市平谷区人民法院（2017）京0117民初524号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人凌盛公司的代理人王建、被上诉人保铭兴业公司的代理人曲家宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
凌盛公司向本院提起上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判凌盛公司无需支付违约金；3.依法判令保铭兴业公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1.保铭兴业公司安装的防滑垫面积80平米经项目发包方委托的造价公司进行了最终核算，核算的面积与双方签订的买卖合同约定80平米的面积一致，一审法院判令凌盛公司按照97.9583平米的数量向保铭兴业公司支付价款，存在认定事实错误。一审法院在工程交付使用2年之后组织的测量，已经无法还原工程竣工时的客观面积状态，故以97.9583平米的数量判令凌盛公司支付保铭兴业公司增加的工程款，存在认定事实错误，凌盛公司认为应当按照项目发包方委托的第三方内蒙古天健工程造价咨询公司审核确定的面积即80平米计算。2.凌盛公司未按期支付保铭兴业公司合同款项，是由保铭兴业公司原因所致，相关责任应当自行承担，一审法院判令凌盛公司向保铭兴业公司支付的违约金，也存在认定事实错误。首先工程竣工后，凌盛公司通知保铭兴业公司携带发票领取剩余工程款，保铭兴业公司均拒绝，并提出按照155平米进行核算的无理要求，未尽快完成支付，凌盛公司又告知保铭兴业公司可以携带发票预先领取无争议部分的工程款，争议面积可另行核算解决，但保铭兴业公司仍予拒绝领取。造成保铭兴业公司逾期付款的后果，是因保铭兴业公司所导致，不应当由凌盛公司承担违约责任。此项事实有凌盛公司提交的通话录音及律师函为证，且该证据也已经保铭兴业公司认可，一审法院应当给予确定。其次凌盛公司支付工程款前，按照约定保铭兴业公司应当预先提供发票，然后凌盛公司完成支付，本案中保铭兴业公司未提供发票，违反约定也不符合凌盛公司的付款审批流程，未付款之后果，是因保铭兴业公司未提供发票所导致，不应当由凌盛公司承担违约责任。再者保铭兴业公司要求凌盛公司按照l55平米核算工程款，该数量与一审法院现场测量的数据97.9583平米也存在重大差异，保铭兴业公司按照单方虚假测算的155平米要求凌盛公司支付工程款，造成凌盛公司未按约超定支付工程款的后果，存在主观恶意及过错，违约责任不应当由凌盛公司承担。一审法院对逾期付款违约事实认定中，未综合考虑，凌盛公司延期付款是由保铭兴业公司过错所致，一审法院将逾期付款的违约责任全部判令凌盛公司承担，实属不公，严重侵害了凌盛公司的合法权益，二审法院应当给予改判。综上所述，一审判决认定案件事实错误，请求二审法院判如所请。
保铭兴业公司答辩称，同意一审判决，不同意凌盛公司的上诉请求，要求维持原判。
保铭兴业公司向一审法院提出诉讼请求：1.凌盛公司支付工程款262080元；2.凌盛公司以每延迟一天支付合同金额的2‰为标准支付自2015年1月16日起至款实际付清日止的违约金；3.诉讼费用由凌盛公司承担。在案件审理过程中，法院组织双方去鄂尔多斯体育中心游泳馆实际测量防滑脚垫的面积，双方均认可为97.9583平方米，超出合同约定面积17.9583平方米，凌盛公司应支付增加施工款为30169.944元，同时原合同总价的20%（即136080元）尚未支付，两项共计166250元，故保铭兴业公司变更第一、二项诉讼请求为凌盛公司支付工程款166249元并按照每日2‰的标准支付自2015年4月17日起至款实际付清日止的违约金。
一审法院认定事实如下：2013年12月25日，凌盛公司作为甲方与保铭兴业公司作为乙方签订《内蒙古鄂尔多斯体育中心跳水板及防滑胶垫供货安装合同》，内容为：“根据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，为维护双方的权利、义务，规范交易行为，经彼此协商一致，为明确双方的责任和权利，特订立本合同，并严格遵照执行。第一条、采购产品：1、跳水器材（无支架），规格型号16’B型，产地美国，品牌Duraflex，单位套，数量5，单价（元）72000，金额（元）360000，补充说明包安装；2、跳水器材（一米支架），规格型号16’B型，产地美国，品牌Duraflex，单位套，数量2，单价（元）93000，金额（元）186000，补充说明包安装；3、跳台防滑胶垫，产地美国，品牌Rough-
Tex，单位㎡，数量80，单价（元）1280，金额（元）102400，补充说明包安装；4、跳台防滑垫人工+胶水，单位㎡，数量80，单价（元）400，金额（元）32000。合计人民币大写：陆拾捌万零肆佰元整（￥680400.00元）以上报价包含运费及发票。备注产品的技术参数以厂家说明书为准，环保标准。第二条、产品质量，1、产品的技术参数等质量指标，必须符合合同约定及产品的设计要求；2、达到以下标准（1）国家标准：即国家质量检测标准。（2）行业标准：即行业通用标准；3、产品本身无划痕，无损伤，无变样，完好无缺。第三条、供货的时间与地点，时间2014年3月30日前，乙方负责将货物全部运到甲方指定现场，2014年5月15日前安装完毕，如有变动，以甲方通知为准，地点内蒙古鄂尔多斯体育中心。第四条、提、交货的方式与费用，乙方负责送货到甲方指定的地点，乙方承担所有费用（包括到货后的卸车及卸车以后的搬运费），经甲方检验合格后交货。第五条、验收标准与方法，（一）验收标准1、包装完好无损产品本身无划痕、无损伤、无变样、完好无损。产品的装配与组合必须是原装品，材质必须符合合同要求；2、预防在货物运到本合同约定的交货地点后3日内向甲方提供产品的产品使用说明书、进口报关单、原产地证明、其它核心（质量）证明文件等有关资料齐全（盖公章），与所供产品完全吻合，并当面交给甲方；3、安装甲方包施工安装，办证安全、正常、符合设计要求的运行质量。（二）验收方法，在甲方指定的地点，有甲方、乙方及使用方三方在场，当场验收，完全合格无质量问题（同“第二条产品质量”）为验收标准，如属易碎品卸到地面后开始验收。第六条、结算、付款方法，合同总价为陆拾捌万肆佰元整（￥680400.00元），合同签订后，执行如下的结算与付款约定，合同签订后预付合同总金额的50%，即：叁拾肆万零贰佰元整（￥340200.00元）；货到达现场后支付合同总金额的30%，即：贰拾万零肆仟壹佰贰拾元整（￥204120.00元）；安装完毕后三日内支付合同总金额的10%，即：陆万捌仟零肆拾元整（￥68040.00元）；经甲方和使用方验收合格后的15日内付清剩余10%款项，即陆万捌仟零肆拾元整（￥68040.00元）。第七条、合同责任，（一）甲方责任，1、按照合同规定的时间付款；2、施工完成后，按期组织乙方和使用方进行竣工验收。（二）乙方责任，1、乙方所提供的产品必须达到合同约定的国家标准与行业规定标准；2、乙方保证施工安全（含质保期），如出现工伤事故由乙方负责。第八条、工期安排，合同签订后，施工现场及施工材料齐备具备施工条件后，乙方安排施工人员进驻工地现场进行跳水板和跳台防滑胶垫的安装，在跳板安装前，现场条件需要具备安装的技术要求，如安装基面高度不够或超出高度，由乙方提出界面修整的要求，甲方根据乙方要求与施工方协商进行修整完善，修整完成达到施工要求后乙方进行跳水板的安装；在跳台防滑胶垫安装前，现场条件需具备施工条件，如达不到施工条件，由乙方提出界面修整的要求，甲方根据乙方提出的要求与施工方协商进行修整完善，修整完成达到施工要求后乙方进行跳台防滑胶垫的安装。如果施工现场条件未达到乙方施工要求，因修整造成的乙方无法施工，工期的延误与乙方无关。如果施工现场不具备跳水板和跳台防滑胶垫的施工条件，甲方可要求乙方对现场施工环境进行修整，修整施工现场的材料和人工费用另行计算并且工期顺延。第九条、保密规定，1、在本次合同的合作过程中，甲乙双方应互相保密，凡出现在甲方的施工现场或交易场所，乙方均应以甲方的身份处理工作关系；2、任何一方在任何的情况下，均不得向第三者（包括本单位员工）泄露彼此的合作关系及项目内容。第十条、违约责任，1、甲方对乙方所供产品的初步验收及付款，不视为乙方的产品质量及安装合格的认定依据。质保期间，出现产品质量或者安装方面的问题，乙方仍应承担责任，赔偿全额损失；2、甲方逾期付款，每逾期一天，应向乙方支付合同总金额2‰的违约金；3、乙方逾期交货，每逾期一天，应向甲方支付合同总金额2‰的违约金；4、乙方违约，除赔偿守约方的相关损失外，还需支付合同总金额10%的违约金；5、甲方违约，除赔偿守约方的相关损失外，还需支付合同总金额10%的违约金；6、违背第九条保密规定，违约方需向守约方支付合同总金额20%的违约金；7、乙方所交产品质量不合格，乙方须立即补齐全部合格产品，还需向甲方承担合同总金额10%的违约金；8、如若乙方施工完成，甲方未经验收便投入使用，则视为验收合格；9、乙方施工完成后三个月内，如还未进行验收，则认为乙方施工部分验收合格；10、需赔付的违约金、赔偿金等，应在明确责任后的十日内，一次性向守约方付清，逾期未能付清的，按天加收合同总金额2‰的滞纳金。第十一条、售后服务，1、乙方所供的产品，免费保修期12个月。计算保修期的时限，从使用方正式投入使用的时间开始算起，保修期内，产品出现质量问题，乙方负责免费维修；保修期满，需要乙方维修时，乙方只收取成本费；2、乙方接到维修电话，12小时内响应，响应后2日内应赶到现场，并在1日内（一般情况下）维修完毕，如果逾期未到现场，甲方有权指派他人代理维修，但所发生的维修费用，概由乙方承担；3、被保养的产品在维修的过程中所使用的材料不得以次材代用，或者以劣质充优，确实找不到合适的材料维修的，须征得甲方同意。违背本原则操作的，乙方需承担每次5000元的违约金。第十二条、其他约定，1、乙方安全文明进场和施工，甲方有权指出对存在安全隐患及不文明行为进行处罚；2、甲乙双方合作中保持正常的业务往来，树立廉政氛围，如任何收、受贿、宴请等物质或非物质的不良行为，双方均可向企业法人举报，情节严重者送司法部门处理；3、本合同未尽事宜，由双方协商解决，或补充协议，或另签补充合同；4、本合同的修改、删、补或遇变更，须经双方同意，均应以书面形式产生出文件类型的一句，并经双方签字后生效；5、本合同在执行的过程中，如果发生争议或纠纷时，应平等协商，协商不成时，可向北京市平谷区人民法院提起诉讼，如发生不可抗力事件，按国家惯例执行；6、本合同经过双方代表签字盖章后生效，至执行完毕后终止；7、本合同一式伍份，甲方执三份，乙方执二份，传真件、其它与此有关的确认件，均具同等效力。甲方北京凌盛建设工程有限公司，乙方深圳市保铭兴业贸易有限公司，签订日期2013年12月25日”。
后保铭兴业公司开始施工，对于完工时间，双方均认可是2015年1月1日；对于验收时间，保铭兴业公司认为是2015年1月1日并提供竣工报告，内容为：“名称内蒙古鄂尔多斯体育中心跳水板及防滑胶垫供货及安装工程，建设单位凌盛公司，施工单位保铭兴业公司，项目经理尹伟东，工程地址鄂尔多斯市，开工日期2014年12月22日，竣工日期2014年12月30日，工程内容，据合同精神，现已完成以下施工内容，1、跳水板安装、跳台防滑胶垫粘贴，跳水板采用美国进口杜尔福莱克斯跳水板，跳台防滑胶垫采用美国进口Rough-
Tex跳台防滑胶垫，以上工程已全部完工，并经自检合格，甲方及相关部门竣工验收合格，项目经理（签字）尹伟东。建设单位（签字或盖章），跳板已安装完毕，防滑垫已铺设完毕。杨庄，2015年1月1日，施工单位保铭兴业公司”。凌盛公司辩称杨庄是其员工，当时签字只能证明防滑脚垫安装完成，至于面积及质量尚未确定。
2014年8月19日，保铭兴业公司向凌盛公司出具联系函，内容为：致凌盛公司，经过现场实际测量，鄂尔多斯体育中心跳台防滑脚垫实际铺设面积为88m2,即需要增加8m2订货量，在实际铺设面积上需要增加10%的施工损耗量，即需要增加9m2的订货量，故现需要增加17m2的跳台防滑脚垫，增加的防滑脚垫单价依照合同单价每平米1280元进行结算，增加的防滑脚垫费用为17m2*1280元/m2=21760元，增加的施工人工+胶水费用8m2*400元/m2=3200元，增加的费用总计贰万肆仟玖佰陆拾元整（￥24960元），烦请贵司尽快安排，谢谢！落款保铭兴业公司（公章），王建。保铭兴业公司提供该证据用以证明工程量增加的事实，凌盛公司认可该证据的真实性，辩称因为当时没有施工，保铭兴业公司预估工程量会增加，故王建才在联系函上签字，但具体平米数需要根据最后验收计算。后保铭兴业公司提供鄂尔多斯体育中心游泳馆的工程技术人员出具的证明，证明经其测量，实际铺设面积超出合同约定面积75.65平方米,凌盛公司提供内蒙古天健工程造价咨询公司出具的报告书，用以证明通过甲方审计，保铭兴业公司安装的防滑脚垫为80平米，保铭兴业公司对该证据不认可，认为是单方制作的，与本案无关。
在案件审理过程中，一审法院组织双方去鄂尔多斯体育中心游泳馆测量施工面积，测量结果为97.9583平米，双方对此均予以认可。对于合同内的款项，双方均认可尚欠136080元未付。
一审法院认为，保铭兴业公司与凌盛公司签订的《内蒙古鄂尔多斯体育中心跳水板及防滑胶垫供货安装合同》是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。凌盛公司履行安装义务后，保铭兴业公司应给付相应的款项，逾期未给付的，应承担相应的违约责任。对于防滑脚垫面积，双方均认可为97.9583平米，凌盛公司尚欠保铭兴业公司166249元未付。双方认可安装完毕时间是2015年1月1日，保铭兴业公司主张安装时间亦是验收时间，因凌盛公司不认可，保铭兴业公司提供的竣工报告无法看出对现场进行了验收，《供货安装合同》约定“乙方施工完成后三个月内，如还未进行验收，则认为乙方施工部分验收合格”，故一审法院认定验收时间为2015年4月1日，凌盛公司应在验收合格后的15日内付清余款，逾期未付的，应承担相应的违约责任，故对保铭兴业公司要求凌盛公司支付工程款166249元并按照每日2‰的标准支付自2015年4月17日起至款实际付清日止的违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，一审法院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：凌盛公司于判决生效后七日内给付保铭兴业公司166249元并按照每日2‰的标准支付自二○一五年四月十七日起至款实际付清日止的违约金。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人未提交新证据。诉讼中，本院询问凌盛公司是否认为涉案合同约定违约金过高，凌盛公司认为不高，但不应当支付。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审的争议焦点是凌盛公司是否构成逾期付款。结合涉案合同约定，凌盛公司应在产品安装完毕后三日内支付合同总金额的10%，及验收合格后15日内付清剩余10%，凌盛公司并未依约支付上述款项，构成逾期付款。此外，对于合同增项，根据合同约定应由凌盛公司负责验收，包括对产品质量、安装问题、工程量进行验收。现无证据表明凌盛公司履行了验收义务，凌盛公司属于怠于履行合同义务，致使增项金额无法确定，凌盛公司未就增项部分进行付款，亦构成逾期付款。就此，一审法院认定凌盛公司存在违约并判决凌盛公司应向保铭兴业公司支付违约金，并无不当。诉讼中，凌盛公司未根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定对违约金标准提出抗辩，故一审法院根据合同约定判处凌盛公司向保铭兴业公司支付每日2‰标准的违约金，亦无不当，本院予以维持。
综上所述，凌盛公司的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费554元，由北京凌盛建设工程有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 龚勇超
审 判 员 刘 茵
审 判 员 金妍熙
二〇一八年四月二十三日
法官助理 程惠炳
书 记 员 刘 鸽