江苏省连云港市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）连商终字第＊＊＊＊号
上诉人（原审原告）连云港久和混凝土有限公司，住所地连云港市连云区云山街道白果树村。
法定代表人J0ANNALI，该公司董事长。
委托代理人申本金，北京市大成（南京）律师事务所律师。
委托代理人朱昱，北京市大成（南京）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张斌。
上诉人连云港久和混凝土有限公司与被上诉人张斌公司证照返还纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2013）港商初字第0696号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2013年11月08日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
连云港久和混凝土有限公司一审诉称，我公司系依法设立的外商独资企业，投资方为新西兰籍华人J0ANNALI。投资方于2012年10月1日作出《连云港久和混凝土有限公司投资人决定书》，免去了张斌的公司董事长职务，并委派JOANNALA本人担任公司董事长。上述决定书作出以后，张斌拒不交出公司的营业执照正副本、组织机构代码证正副本、公章、财务专用章、合同章、财务账册及凭证、银行开户许可证、银行预留公司印鉴章登重要资料，造成我公司无法办理相关工商变更登记手续，并进一步导致我公司无法正常经营。我公司认为，张斌上述行为严重侵犯了我公司的合法权益，请求法院判令张斌向我公司返还连云港久和混凝土有限公司的营业执照正副本、组织机构代码证正副本、公章、财务专用章、合同章、财务账册及凭证、银行开户许可证、银行预留公司印鉴章，并承担诉讼费用。
张斌一审辩称，诉状上的原告是连云港久和混凝土有限公司，但诉状落款没有连云港久和混凝土有限公司盖章确认，因此连云港久和混凝土有限公司的诉讼主体不适格。我系公司的法定代表人，有权持有公司的相关印章及相关证书，因此连云港久和混凝土有限公司的诉求不符合法律规定，请求驳回。
原审法院认为，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。经审查，工商登记属于宣示性登记，根据连云港久和混凝土有限公司的工商部门登记材料显示，张斌为连云港久和混凝土有限公司的法定代表人、董事长兼总经理。在连云港久和混凝土有限公司的章程中规定董事会是独资公司的最高权力机构，决定独资公司的一切重大问题。需要董事会通过才可生效的事项包括总裁和高级管理人员的任命、撤职和报酬。本案中投资人JOANNALI在作出《连云港久和混凝土有限公司投资方决定书》前，并未在公司召开董事会通过。故JOANNALI无权免去张斌的连云港久和混凝土有限公司董事长职务，其无权以连云港久和混凝土有限公司的名义起诉，应予以驳回。依据《中华人民共和国公司法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，裁定如下：驳回JOANNALI依法定代表人的身份以连云港久和混凝土有限公司名义的起诉。案件受理费100元，由连云港久和混凝土有限公司负担。
上诉人连云港久和混凝土有限公司上诉称，根据我公司章程第六章，公司董事长及法定代表人的任免不需要召开董事会通过，董事长是投资方直接委派，并非董事会决议产生。JOANNALI依据公司章程取得了法定代表人身份，有权以公司名义起诉。请求二审法院依法查明事实，依法撤销原裁定，判令张斌返还我公司的证照。
被上诉人张斌辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。
经审理查明，连云港久和混凝土有限公司于2005年11月10日设立，企业类型为有限责任公司（外国自然人独资）。经营期限从2005年11月10日至2035年11月9日。股东为新西兰籍外国公民JOANNALI，出资货币2000万港币。董事会成员为张斌、JOANNALI、张杰，监事为朱峰。根据连云港久和混凝土有限公司的章程规定：独资公司设董事会。董事会是独资公司的最高权力机构，决定独资公司的一切重大问题，董事会由投资方委派。独资公司注册成立之日即为董事会成员任命之日。董事会有3名董事组成，其中董事长1名，董事2名。董事长由投资方委派，董事长、董事任期三年。董事长是独资公司的法定代表人。需要董事会通过才可生效的事项包括总裁和高级管理人员的任命、撤职和报酬。2012年9月1日，投资方JOANNALI作出《连云港久和混凝土有限公司投资方决定书》1份，其内容为：“一、免去张斌的连云港久和混凝土有限公司董事长职务；二、委派JOANNALI担任连云港久和混凝土有限公司董事长；三、连云港久和混凝土有限公司的营业执照正副本、组织机构代码证正副本、公章、财务专用章、合同章、财务账册及凭证、银行开户许可证、银行预留公司印鉴章自本决定作出之日起由JOANNALI保管；四、同意就上述事项修改公司章程的相应条款；五、决定委派JOANNALI前往工商部门办理变更手续。”2013年4月1日，JOANNALI向张斌发出《通知》1份，其内容为：“…..本人于2012年10月1日作出《连云港久和混凝土有限公司投资人决定书》，免去您的公司董事长职务，委派本人自己担任连云港久和混凝土有限公司董事长并保管公司印章及相关证照。上述决定书作出以后，本人已多次通知您办理卸任交接手续并返还公司印章及相关证照，而您置之不理。您的行为已造成公司无法办理相关公司变更登记手续，并进一步导致公司无法正常经营。现本人正式通知您，请您于收到通知之日起七日内将公司的营业执照正副本、组织机构代码证正副本、公章、财务专用章、合同章、财务账册及凭证、银行开户许可证、银行预留公司印鉴章等重要资料交予本人。…..”后JOANNALI将该通知邮寄给张斌。另查明，JOANNALI作出《连云港久和混凝土有限公司投资方决定书》前，连云港久和混凝土有限公司未召开董事会。
本院认为，本案争议焦点是JOANNALI是否可以以公司法定代表人的身份以连云港久和混凝土有限公司名义起诉张斌返还公司的证照。从双方提供的证据及履行的情况来看，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。根据该公司的章程规定，董事会由投资方委派，董事长亦由投资方委派，连云港久和混凝土有限公司的投资人为JOANNALI，其有权利对董事长的任免作出决定，故本案中投资人JOANNALI作出《连云港久和混凝土有限公司投资方决定书》，无需在公司召开董事会通过。故JOANNALI有权免去张斌的连云港久和混凝土有限公司董事长职务，JOANNALI作为公司新的董事长，以连云港久和混凝土有限公司的名义起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉所具备的法定条件，原审法院驳回其起诉无法律依据。依照《中华人民共和国公司法》第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百八十七条之规定，裁定如下：
一、撤销连云港市连云区人民法院（2013）港商初字第0696号民事裁定；
二、指令连云港市连云区人民法院对本案进行审理。
审判长 周 淼
审判员 王抒彦
审判员 王 霞
二〇一四年一月二十三日
书记员 李盼盼
附录法律条文
1、《中华人民共和国公司法》
第六十二条一人有限公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。