宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0104刑初657号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人周波，男，1985年8月18日出生，汉族，初中文化，宁夏回族自治区青铜峡市人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区青铜峡市，住宁夏回族自治区青铜峡市。2015年4月10日因犯诈骗罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。2016年2月29日因涉嫌犯诈骗罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年4月1日转取保候审，同年4月13日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2016）543号起诉书指控被告人周波犯诈骗罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月2日依法公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员王金宝出庭支持公诉，被告人周波到庭参加诉讼。
银川市兴庆区人民检察院指控：
一、2015年11月16日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，骗取被害人刘某某巴格斯2013年特级赤霞珠红酒12瓶（价值4200元），赃物变卖，挥霍。
二、2015年11月16日、23日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，先后在银川市兴庆区富宁街中银宾馆、北京路泰丰餐厅骗取被害人季某五十二度五粮液白酒6瓶（价值4200元），类人首干红葡萄酒3瓶（价值1110元），赃物变卖，挥霍。
三、2015年11月19日、20日、27日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，先后在银川市兴庆区北京路泰丰餐厅骗取被害人王某1五十二度五粮液白酒11瓶（价值7150元），赃物变卖，挥霍。
四、2015年11月21日、22日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，先后在银川市兴庆区富宁街御泉湾酒店骗取被害人王某2五十二度五粮液白酒18瓶（价值11700元），赃物变卖，挥霍。
五、2015年12月23日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，在银川市兴庆区富宁街御泉湾酒店骗取被害人孙某五十二度五粮液白酒12瓶（价值7800元），赃物变卖，挥霍。
六、2016年1月1日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，在银川市兴庆区富宁街御泉湾酒店骗取被害人徐某1五十二度五粮液白酒10瓶（价值6500元），赃物变卖，挥霍。
七、2016年1月9日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，在银川市兴庆区富宁街御泉湾酒店骗取被害人徐某2五十二度五粮液白酒6瓶（价值3900元），赃物变卖，挥霍。
八、2016年1月28日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，在银川市兴庆区新华西街瑞乾酒店骗取被害人陈某某五十二度五粮液白酒12瓶（价值7800元），赃物变卖，挥霍。
公诉机关认为，被告人周波的行为构成诈骗罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定定罪量刑。并向法庭提供了证实被告人犯罪的户籍证明、收条等书证、价格认定结论、证人证言、被害人陈述、被告人周波的供述和辩解等相关证据。
被告人周波对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。表示自愿认罪。
经审理查明：
一、2015年11月16日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，骗取被害人刘某某巴格斯2013年特级赤霞珠红酒12瓶（价值4200元），赃物变卖，挥霍。
二、2015年11月16日，被告人周波以请客用酒随后结账为名，在银川市兴庆区富宁街龙易网吧骗取被害人季某类人首干红葡萄酒3瓶（价值1110元），赃物变卖，挥霍。
三、2015年12月23日，被告人周波以在北京路泰丰餐厅请客用酒随后结账为名，骗取被害人季某五十二度五粮液白酒6瓶（价值3900元）。赃物变卖，挥霍。2016年2月初，被告人周波向被害人季某支付酒款500元。被害人季某于2016年3月2日14时许报案，公安机关于当日立案。2016年4月初，被告人周波退赃1000元。
四、2015年11月19日，被告人周波以在银川市兴庆区北京路泰丰餐厅请客用酒随后结账为名，骗取被害人王某1五十二度五粮液白酒4瓶（价值2600元），赃物变卖，挥霍。
五、2015年11月20日，被告人周波以在银川市兴庆区北京路泰丰餐厅请客用酒随后结账为名，骗取被害人王某1五十二度五粮液白酒3瓶（价值1950元），后赃物变卖，挥霍。
六、2015年11月27日，被告人周波以在银川市兴庆区北京路泰丰餐厅请客用酒随后结账为名，骗取被害人王某1五十二度五粮液白酒4瓶（价值2600元），后赃物变卖，挥霍。
七、2015年11月21日，被告人周波自以兴庆区北京路泰丰荷花餐厅用酒随后结账为名，骗取被害人王某2五十二度五粮液白酒9瓶（价值5850元），后赃物变卖，挥霍。2016年1月18日，银川市公安局兴庆区分局对该案立案侦查。2016年2月28日，被害人王某2、孙某在银川市兴庆区瑞乾酒店附近将被告人周波抓获。被告人周波被抓获后，向被害人王某2退还五十二度五粮液白酒9瓶（价值5850元）。
八、2015年11月22日，被告人周波以在富宁街御泉湾酒店用酒随后结账为名，骗取被害人王某2五十二度五粮液白酒9瓶（价值5850元），后赃物变卖，挥霍。
九、2015年12月23日，被告人周波以在银川市兴庆区富宁街御泉湾酒店请客用酒随后结账为名，骗取被害人孙某五十二度五粮液白酒12瓶（价值7800元），后赃物变卖，挥霍。2016年1月18日，银川市公安局兴庆区分局对该案立案侦查。2016年4月12日，被告人周波向被害人孙某退赃1000元。
十、2016年1月12日，被告人周波以在银川市兴庆区速八酒店请客用酒为名，骗取被害人徐某1五十二度五粮液白酒10瓶（价值6500元），后赃物变卖，挥霍。
十一、2016年1月9日，被告人周波以在银川市兴庆区富宁街御泉湾酒店请客用酒随后结账为名，骗取被害人徐某2五十二度五粮液白酒6瓶（价值3900元），赃物变卖，挥霍。
十二、2016年1月28日，被告人周波以在银川市兴庆区新华西街瑞乾酒店请客用酒随后结账为名，骗取被害人陈某某五十二度五粮液白酒12瓶（价值7800元），后赃物变卖，挥霍。
综上，被告人周波诈骗上述被害人酒款共计54060元，在立案前支付被害人季某酒款500元。案发后，被告人周波向被害人退赃7850元，被告人周波归案后如实供述其犯罪行为。
另查明，2015年4月10日，被告人周波因犯诈骗罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。在该诈骗犯罪中，被告人周波于2014年11月24日被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2015年4月21日被银川市看守所释放。
上述事实，被告人周波在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的户籍证明、受案登记表、立案决定书、鉴定意见书、鉴定意见通知书、刑事判决书、释放证明、被害人刘某某、季某、王某1、王某2、孙某、徐某1的证言、被告人周波的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人周波以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人款项53560元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人周波犯诈骗罪的罪名成立。对被告人周波应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的被告人周波诈骗金额为54360元，经查，其中被告人周波于2015年12月23日诈骗被害人季某6瓶五粮液白酒，经鉴定其价值应为3900元，公诉机关指控6瓶五粮液白酒为4200元，价格计算有误，予以纠正。被害人季某在报案之前，被告人周波已向被害人季某支付酒款500元，该款项应从诈骗金额中扣除，故本案诈骗金额应认定为53560元。被告人周波在立案后向被害人季某退赃1000元、向被害人王某2退赃5850元、向被害人孙某退赃1000元，共计7850元，酌情可从轻处罚。被告人周波归案后如实供述其犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。被告人周波于2015年4月10日因犯诈骗罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元，但被告人周波在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，前罪与后罪所判处的刑罚合并执行。为了维护社会秩序，保障公私财物所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、撤销银川市兴庆区人民法院（2015）兴刑初字第163号刑事判决书对罪犯周波宣告缓刑五年的执行部分；
二、被告人周波犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元，与前罪刑期合并，总和刑期有期徒刑六年六个月，罚金人民币四万元。决定执行有期徒刑六年，罚金人民币四万元。（其中罚金二万元已缴纳，剩余罚金二万元于本判决生效之日起十日内交纳）。
【刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月13日至2021年10月12日止（扣减先行羁押的182天，即自2014年11月24日至2015年4月21日149天和自2016年2月29日至2016年4月1日33天）】
如不服本判决，可如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 段 琼
人民陪审员 宋文宽
人民陪审员 王红燕
二〇一六年十月十一日
书 记 员 王瑾毅
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十七条随案移送的或者人民法院查封、扣押的财物及其孳息，由第一审人民法院在判决生效后负责处理。
涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。