四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川34民终600号
上诉人（原审原告）：杨正云，男，汉族，1961年12月出生，住四川省汉源县。
委托诉讼代理人：杨青，男，汉族，1987年2月出生，住四川省汉源县，系杨正云的儿子，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：王秀娟，四川淇典律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：果基约达，男，彝族，1957年2月出生，现住四川省西昌市。
上诉人杨正云因与被上诉人果基约达劳务合同纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2017）川3401民初3102号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年3月20日立案受理后，依法组成合议庭，因本案事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，经过阅卷、询问当事人，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人杨正云上诉请求：1.依法撤销四川省西昌市人民法院（2017）川3401民初3102号民事判决，依法改判被上诉人履行合同结算支付工程款给上诉人。2.本案上诉等费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实不清。一审法院认定工程尚未完全完工的情况下上诉人停止施工与事实不符。上诉人已按合同施工完毕，被上诉人也按合同支付10000.00元工程款（撤场费）。因被上诉人无资金购买沙石，故让上诉人不要施工工程算完了。二、（2017）第0193号《司法鉴定意见书》有效，一审法院应予认定并要求被上诉人履行。一审中上诉人诉请要求被上诉人履行合同，但一审法院对于此鉴定在判决书第3页第2句给予认可，但在第5页第1句又说无法确定金额。《司法鉴定意见书》是法院同意鉴定的，系有效证据，但一审法院却判决被上诉人五日结算，故请二审法院判决《司法鉴定意见书》有效并由被上诉人履行。三、违约金应由被上诉人支付，诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。因被上诉人不履行合同，按合同约定被上诉人春节前应支付80%，如未付清，每月付10000.00元违约金，一审法院却判决对约定的违约金是否合理无法认定。综上所述，一审法院判决认定事实错误，有效证据没有采纳，导致判决错误，请求支持上诉人上诉请求。
杨正云向一审法院起诉请求：1.请求法院判决被告履行2016年8月1日的《劳务合同》并予以收方结算。2.按合同履行违约金70000.00元。3.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月1日，被告果基约达（甲方）以西昌市约达电力股份有限公司名义与原告杨正云（乙方）签订《劳务合同》，合同约定：工程地点为西昌市民胜乡麻棚村；工程内容为电厂住宿房及附属工程；工程单价只包工不包料；收方方式为住宿房以四檐滴水收方，厨房、卫生间、楼梯间收方以每平方米乘以1.5计算。另外补助（楼梯间）2000元，堡坎混凝土、地面硬化以实际面积和甲方施工员计算；付款方式为每月支付5000元生活费，完工后付10000元，春节之前付80%，剩余20%于2017年5月30号之前付清。如未付清，每月甲方向乙方支付1万元违约金。甲方负责所有材料到场地，如出现转运由甲方负责。该合同由果基约达、杨正云分别签名确认。合同签订后，原告组织工人开始施工，至2016年11月底，在工程尚未完全完工的情况下，原告停止施工。在原告施工期间，被告以支付原告生活费方式支付了原告劳务费43000元。对原告所完成的工程，双方至今未进行收方结算。另查明，在提起本案诉讼并开庭审理后，原告于2017年10月21日委托凉山方正司法鉴定所对“杨正云为西昌市约达电力股份有限公司所修建房屋及附属设施工程量及工程造价”进行鉴定，该鉴定所于2017年10月25日作出凉方鉴字（2017）第0193号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：“……，在鉴定基准日（2017年10月25日），杨正云在西昌市民胜乡麻棚村8组为西昌市约达电力股份有限公司所修建房屋及附属设施，最终全部人工修建费用估算金额合计为206187元整，（大写：贰拾零陆仟壹佰捌拾柒元整）；房屋建筑工程量：698.31㎡，毛石混泥土堡坎工程量：25.95m3，管道包管混泥土（下部基础工程）工程量：13.34m3。”原告支付了鉴定费用6000元。
一审法院审理认为，本案双方争议焦点：1.被告果基约达诉讼主体资格问题。2016年8月1日签订的《劳务合同》中虽约定甲方为西昌市约达电力股份有限公司，乙方为杨正云，但合同最后由果基约达作为甲方签名确认，西昌市约达电力股份有限公司并未盖章予以确认，被告亦未举证证明果基约达签名系代表西昌市约达电力股份有限公司的职务行为，故应认定该《劳务合同》系果基约达与原告签订，被告果基约达应自行履行该合同所确定的义务，果基约达作为本案被告的诉讼主体适格，被告主张将其列为被告属错列当事人，一审法院不予支持。2.被告是否应履行收方结算问题。原被告双方自愿签订的《劳务合同》合法有效，并已部分履行，现涉案工程虽未完工，但双方的行为已表明双方已未继续履行合同，对原告所完成的工程部分，被告应予以收方结算，并按照收方结算的金额及时向原告支付劳务费，原告要求被告对原告已完成的工程进行收方结算，一审法院予以支持。3.被告是否应向原告支付违约金的问题。双方签订的《劳务合同》的付款方式中支付违约金的前提是在工程完工并在结算后，被告未按约定期限全部支付原告劳务费，由被告按月向原告支付违约金，但本案涉案工程并未完工，双方亦未进行收方结算，原告在庭审后补充提交凉山方正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，用以证明原告在西昌市民胜乡麻棚村8组为西昌市约达电力股份有限公司所修建房屋及附属设施的全部人工修建费用估算金额为206187元，因原告在本案中诉讼请求为要求被告收方结算，该《司法鉴定意见书》只能证明被告拖欠原告部分劳务费的事实存在，不能以此确定双方结算金额即为此金额，故对双方约定的违约金是否合理，一审法院无法确定，对原告要求被告支付违约金70000.00元，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款规定，判决：一、被告果基约达在本判决生效后五日内对原告杨正云在西昌市民胜乡麻棚村8组为其修建的房屋及附属设施予以收方结算。二、驳回原告杨正云的其他诉讼请求。案件受理费1550.00元，减半收取计775.00元，由原告负担。
二审期间，上诉人杨正云提交了杨青在四川省农村信用社、卡号为62109XXXXXXXX055150的借记卡明细清单。证明:1.合同已经履行完毕，上诉人杨正云无违约行为；2.被上诉人同意撤场后付的钱，时间是2016年12月17日，金额10000.00元。本院认为，对杨青在四川省农村信用社借记卡明细清单的真实性予以采信，但该证据无转款人姓名及账号，且不能证明合同已经履行完毕及是否存在违约行为。
本院认定的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。
当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.工程劳务费用是否进行结算，劳务费用是多少；2.是否存在违约行为。
本院认为，对争议焦点1，从上诉人杨正云一审提交的证据看，《工程量清单》无被上诉人果基约达的签字确认，《工资表》亦无领款人签字。上诉人杨正云单方申请凉山方正司法鉴定所的《司法鉴定意见书》，被上诉人果基约达在一审中也不予认可，故上诉人杨正云要求以《司法鉴定意见书》为依据判决被上诉人果基约达给付劳务费的理由不能成立，且与上诉人杨正云在一审法院要求判决被告履行2016年8月1日的《劳务合同》并予以收方结算的诉请不符，本院不予支持。
对争议焦点2，上诉人杨正云主张被上诉人果基约达未按《劳务合同》第六条“每月支付5000.00元生活费，完工后付10000.00元，春节前付80%，剩余20%于2017年5月30日前付清。如未付清，每月甲方向乙方支付10000.00元违约金”约定支付工程劳务费存在违约，因上诉人杨正云提交的《工程量清单》无被上诉人果基约达的签字确认，且上诉人杨正云与被上诉人果基约达未进行收方结算，故按照《劳务合同》付80%的约定应当支付多少劳务费并不确定。故本院认为，上诉人杨正云主张被上诉人果基约达存在违约的主张无相应证据予以证明。
综上所述，上诉人杨正云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1550.00元，由上诉人杨正云负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 旭
审判员 张 黎
审判员 刘忠霞
二〇一八年五月二十二日
书记员 杨逢娟
附本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。