.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）内04民终1030号上诉人（原审原告）：边小敏，女，1976年3月17日出生，汉族，无职业，住赤峰市。委托诉讼代理人：肖飞，内蒙古彩桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赤峰天天报业发行有限责任公司。法定代表人：田彬，经理。委托诉讼代理人：王凤山，男，1954年7月19日出生，赤峰天天报业发行有限责任公司财务负责人。委托诉讼代理人：孙玉峰，内蒙古百柳律师事务所律师。上诉人边小敏因与被上诉人赤峰天天报业发行有限责任公司（以下简称报业公司）劳动争议一案，不服赤峰市红山区人民法院（2017）内0402民初6536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。边小敏上诉请求：请求撤销原判决，依法改判支持上诉人诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人在被上诉人处工作期间从事的工作并非单单的投递报纸，而且还负责订阅报纸、报箱维护等工作，工作量根本无法在短时间内完成，同时上诉人工作受被上诉人的约束管理，被上诉人虽然未给上诉人缴纳社会保险，但是在发放工资时给予了社保补偿，另外被上诉人向上诉人发放工资的形式属于按月发放，以上情形都不符合非全日制用工形式，所以上诉人与被上诉人之间形成的劳动关系属于全日制劳动用工形式，被上诉人无故将上诉人辞退损害了劳动者合法权益，上诉人的一审诉讼请求应当被支持。二、一审法院采信证据错误。被上诉人一审提供的公证书记载的内容完全是被上诉人单方提供的材料、路线、形式，其公证的内容也只是上诉人工作的一部分，上诉人的工作量每年都有调整，因此该份公证书所依据的事实并没有得到双方当事人的认可，该份证据没有证明力，依法不应当被采信。报业公司答辩服判。边小敏向一审法院起诉请求：一、确认原、被告之间存在全日制用工劳动关系；二、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金21560元（经济补偿金的2倍）；三、判决被告按内蒙古自治区最低工资标准向原告补足2010年3月至2016年5月的工资31140元。一审法院认定事实：原告2010年3月到被告公司从事报纸投递工作，至2016年5月被告将原告辞退。期间双方未签订书面劳动合同，原告的工资从2010年3月的每月800元，以后逐年递增，根据原告投递的报纸份数，数额不等，2016年离职前的1月份工资为963元，2月份893元，3月893元，并每月给原告发放社保补贴200元。经手订阅的报纸按份数为投递员提成。上述事实，有被告提供的《定报提成表》、《工资表》、《社保补贴发放表》被认定为本案的定案依据，在案予以佐证。另查明，原告诉称其工作期间的工资低于社会最低平均工资，其每天投递的报纸用时6-8小时，与被告形成事实劳动关系。被告辩称原告在固定的区域从事报纸投递，每日的工作时间平均不超过三小时，属于劳动合同法上的非全日制用工形式。为此，被告向赤峰市公证处申请对原告离职前投递的松山区发行站西三段投递范围，利用自行车为交通工具对各订阅户进行了投递，公证投递用时2小时零10分钟。用以证明原告的从事投递用时时间不超过三小时。本案原告向原审法院提供了其自2012年至2016年《赤峰日报社发行站报纸订单明细表》，该明细表体现原告投递的报纸存在多份集中投放的情况。2012年投放点最多191个、2013年168个、2014年117个、2015年155个，2016年投放点最少101个。上述事实，有原告提供的《赤峰日报社发行站报纸订单明细表》及被告提供的（2016）赤证内民字第5942号《公证书》被认定为本案的定案依据，在案予以佐证。又查明，每周一至周六为被告发行的报纸投递时间，原告投递报纸夏季早5点开始，冬季5点30分开始，完成投递任务后下班。原告工作无固定的工作场所，也无被告的工作人员进行管理。上述事实有原、被告的庭审陈述在案佐证。还查明，2010年内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区内蒙古自治区赤峰市××区最低工资820元，非全日制工作小时最低工资标准7.3元；2016年内蒙古赤峰市××区最低工资为1540元，非全日制工作小时最低工资标准12.5元。2016年11月1日，原告向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认与被申请人（本案被告）存在劳动关系；2、裁决被申请人支付因违法解除劳动合同应支付的经济赔偿金（经济补偿金的2倍，共21560元）；3、按内蒙古最低工资标准补足2010年3月-5月的工资，共计30000元；4、被申请人为申请人补缴五险一金（具体数额由相关部门确定），如无法补缴，赔偿相应的损失。该委作出赤红劳人仲裁字[2016]61号裁决书，裁决：驳回申请人劳动争议申请书请求事项。本案原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向人民法院提起诉讼。一审法院认为，原、被告之间形成的劳动关系系合法的用工关系，依法受劳动法律关系的调整。本案中原告在被告处工作期间从事报纸的投递工作，其工作时间灵活，在被告处无固定的工作场所，也不受被告的管理和约束，系以自己的交通工具独立完成工作任务，与被告单位不存在人身的从属性质。且被告亦未给原告交纳社会保险。不符合劳动合同法规定的全日制用工关系的特征。参照被告提供的赤峰市公证处公证的投递用时，结合原告提供的《赤峰日报社发行站报纸订单明细表》，计算原告几年平均日投递时间应不超过四个小时。因此符合法定的非全日制用工形式。原告入职时工资为800元，以后逐年增长，离职前的2016年3月工资893元，加上按月发放社保补贴200元，按照月工作日20.83元计算，原告的小时计酬标准未低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条：”非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”、第七十一条：”非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”、第七十二条第一款：”非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。”之规定，判决：驳回原告边小敏的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，上诉人边小敏在被上诉人报业公司从事报纸投递工作期间，以自己的交通工具独立完成工作任务，其工作时间灵活，无固定工作场所，不受被上诉人的管理与约束，与被上诉人并不构成人身上的从属性质。且在工作期间被上诉人未给上诉人缴纳社会保险，根据被上诉人提供的赤峰市公证处公证的投递用时及上诉人提供的《赤峰日报社发行站报纸订单明细表》，计算上诉人几年平均日投递时间应不超过四个小时。故双方之间不符合全日制用工关系的特征，属于法定的非全日制用工形式。故对于上诉人边小敏提出的要求确认双方之间存在全日制用工劳动关系，报业公司向其支付违法解除劳动合同的经济赔偿金并按内蒙古自治区最低工资标准向其补足工资的诉讼请求，原审法院不予支持并无不当。上诉人边小敏上诉主张其与被上诉人之间形成的劳动关系属于全日制劳动用工形式，依据不足，本院不予支持。上诉人边小敏提出被上诉人在一审提供的《公证书》没有证明力，不应被采信的主张，对此本院认为，赤峰市公证处针对上诉人的投递用时作出的《公证书》，上诉人并未提供其具有不合理性、不合法性的证据，故原审法院参照该《公证书》，并结合上诉人提供的《赤峰日报社发行站报纸订单明细表》，计算上诉人几年平均日投递时间并无不当，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人边小敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人边小敏负担。本判决为终审判决。审判长王明娟审判员郭光宇审判员黄树华二〇一八年四月十六日法官助理张春华书记员陈志东