山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终8670号
上诉人(原审被告)：青岛新希望琴牌乳业有限公司。
法定代表人：席刚，经理。
委托诉讼代理人：王菲，女，系公司行政人事部主管。
委托诉讼代理人：张泽敬，山东润禹律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李国花。
委托诉讼代理人：杜妮亚，山东博论律师事务所律师。
上诉人青岛新希望琴牌乳业有限公司因与被上诉人李国花劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2015）北民初字第6460号民事判决，向本院提出上诉看，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
青岛新希望琴牌乳业有限公司上诉请求：1、请求撤销青岛市市北区人民法院(2015)北民初字第6460号民事判决，并判决驳回上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费由李国花负担。事实和理由：李国花于2013年7月到上诉人处工作，岗位为促销员。双方签订了非全日制用工协议，上诉人与被上诉人之间系非全日制用工关系。一审判决确认上诉人与被上诉人之间的劳动关系是全日制用工关系，并判决上诉人支付被上诉人病假工资、带薪年休假工资、生育津贴、医疗费等是错误的。
李国花辩称，被上诉人于2013年7月1日入职第一天起就被安排每天工作8小时以上，一周工作6天或以上，该事实有与被上诉人同工作于延吉路佳世客其他品牌乳业公司的厂家代表证明；被上诉人入职后自第一次开工资起上诉人按月核发至被上诉人的工资卡中，该事实有被上诉人的银行流水和上诉人的确认可以证明。以上事实均说明上诉人与被上诉人系全日制劳动关系。
李国花向一审法院起诉请求：1、确认李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司2013年7月1日至2015年7月23日存在劳动关系；2、返还李国花押金300元；3、支付2014年7月1日至2015年6月30日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资53066元；4、支付2013年7月1日至2015年7月23日期间带薪年休假工资10000元；5、支付2015年6月1日至2015年6月9日期间病假工资1219元；6、支付2015年5月欠发工资4209元；7、支付2015年6月9日至2015年11月16日的产假工资30575元；8、支付生育医疗费15000元；9、诉讼费由青岛新希望琴牌乳业有限公司承担。
一审法院认定事实：第一，李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司签订有自2013年7月1日起的非全日制用工协议，约定李国花从事促销工作，工作性质为非全日制，工资为底薪加提成。李国花主张该合同终止日期为2014年6月30日，青岛新希望琴牌乳业有限公司擅自将其涂改为2015年6月30日。协议内容均和双方实际履行内容不同，李国花每日工作8小时，早班7点至15点，晚班15点至22点，工资按月结算，实际是全日制用工形式，该协议不产生法律效力。青岛新希望琴牌乳业有限公司主张李国花工作每天4小时，早班是8点至10点，晚班是16点至18点，工资系基本工资1200加提成，受佳世客结算周期的影响，工资按月发放。第二，李国花申请证人出庭作证。证人吴某称其是光明乳业在延吉路佳世客的厂家代表，证人王某称其是青岛迎春乐公司在延吉路佳世客的厂家代表，证人张某称其是伊利乳业在延吉路佳世客的厂家代表，三人均出示了厂家代表协议书。三名证人称与李国花是同事关系，在延吉路佳世客超市工作，上下班时间由商场规定，早班时间是7：30至15：30，晚班是14：00至21：30或22：00，每周上一个晚班，一周休息一天，李国花经常无法休假。李国花工作期间没有年假，也没有旷工。李国花当时挺着大肚子还坚持上班，后来因为生孩子不上班了。李国花对证人证言无异议。青岛新希望琴牌乳业有限公司对证人证言不予认可，称无法核实证人身份，证人证言效力低于书面协议。另查明，证人吴某与济南光明乳业销售有限公司青岛分公司因劳动争议纠纷，曾向本院起诉，案号为（2016）鲁0203民初3553号，该案审理过程中，济南光明乳业销售有限公司青岛分公司认可吴某系该公司在延吉路佳世客的厂家代表。第三，关于出勤。李国花自述2015年5月14日向青岛新希望琴牌乳业有限公司业务经理袁昊请病假，此后在家待产，并提交2015年6月2日至23日期间龙田金秋妇产医院健康状况证明及2015年5月14日与青岛新希望琴牌乳业有限公司业务经理袁昊的录音一份加以证明。青岛新希望琴牌乳业有限公司对上述证据不予认可，称未收到病假条，袁昊只是普通员工，无权准许休病假，李国花此后系旷工，因双方系非全日制用工关系，青岛新希望琴牌乳业有限公司将李国花视作自动离职。2015年6月24日李国花经剖宫产，产下一名男婴，经胶州市社会保险资金管理中心工伤生育保险管理科核算，李国花生育医疗费符合目录规定的费用为11502.06元。第四，关于工资。青岛新希望琴牌乳业有限公司已向李国花发放2015年5月工资2382.81元。2014年10月11日、2014年12月17日、2015年2月15日，青岛新希望琴牌乳业有限公司向李国花支付三笔款项，李国花称系新品促销的提成，青岛新希望琴牌乳业有限公司称系报销费用，但未提交证据证明。根据李国花工资银行账户明细，2014年7月至2015年6月期间，青岛新希望琴牌乳业有限公司平均每月向李国花支付4132.44元。第五，关于带薪年休假。李国花主张自2014年7月至2015年7月享受带薪年休假,每年应享受5天，但从未休过。青岛新希望琴牌乳业有限公司称李国花属非全日制用工，不享受带薪年休假待遇。第六，李国花向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人青岛新希望琴牌乳业有限公司2013年7月1日至2015年7月23日存在劳动关系；2、返还押金300元；3、支付2014年7月1日至2015年6月30日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资53066元；4、支付2013年7月1日至2015年7月23日期间带薪年休假工资10000元；5、支付2015年6月1日至2015年6月9日期间病假工资1219元；6、支付2015年5月欠发工资4209元；7、支付2015年6月9日至2015年11月16日的产假工资30575元；8、支付生育医疗费15000元。2015年10月16日，该委作出胶劳人仲案字[2015]第963号裁决书,裁定：一、确认申请人与被申请人2013年7月1日至2015年6月30日存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2015年6月1日至2015年6月9日期间病假工资882.45元、返还押金300元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。李国花不服裁决诉至本院，即为本案，青岛新希望琴牌乳业有限公司未起诉。
一审法院认为，第一，关于劳动关系。胶劳人仲案字[2015]第963号裁决书确认李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司自2013年7月1日建立劳动关系，青岛新希望琴牌乳业有限公司向李国花返还押金300元，青岛新希望琴牌乳业有限公司未就此起诉，视为对仲裁裁决的认可，本院不持异议。关于双方劳动关系的性质。双方虽签订了非全日制用工协议，但根据三名证人的证言，可以确认李国花的工作时间为每天8小时，每周工作6天，且青岛新希望琴牌乳业有限公司按月向李国花发放工资，上述特征均符合全日制用工关系的特征，故确认李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司之间的劳动关系是全日制用工关系。李国花2015年6月24日分娩，根据《女职工特殊劳动保护条例》第七条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；”故李国花自2015年6月10日起应属休产假，至产假休满之前，劳动关系应自然延续。故李国花主张双方劳动关系存续至2015年7月23日，一审法院予以支持。综上，一审法院确认李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司自2013年7月1日至2015年7月23日期间存在劳动关系。第二，关于工资。李国花自述2015年5月14日之后未正常出勤，故其2015年5月工资略低于其他月份亦属合理。现青岛新希望琴牌乳业有限公司已向李国花发放2015年5月工资2382.81元，李国花要求青岛新希望琴牌乳业有限公司支付2015年5月欠发工资4209元的诉讼请求，不予支持。青岛新希望琴牌乳业有限公司主张2014年10月11日、2014年12月17日、2015年2月15日向李国花支付三笔款项是报销费用，但未提交证据证明，故采信李国花主张，确认该三笔费用系提成，应计入工资总额。因此2014年6月至2015年5月期间，李国花月平均工资为4132.44元。李国花2015年6月24日分娩，龙田金秋妇产医院也为其出具了健康状况证明，故李国花主张2015年6月1日至2015年6月9日期间属于休病假，对此予以采信，该期间青岛新希望琴牌乳业有限公司应支付李国花病假工资867.81元（4132.44元÷30天×9天×70%）。胶劳人仲案字[2015]第963号裁决书裁决青岛新希望琴牌乳业有限公司支付李国花2015年6月1日至2015年6月9日期间病假工资882.45元,青岛新希望琴牌乳业有限公司未就此起诉,视为对裁决结果的认可,一审法院予以支持。第三，关于二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司自2013年7月1日建立劳动关系，青岛新希望琴牌乳业有限公司未与李国花订立书面劳动合同，故自2014年7月1日以后，视为李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司已订立无固定期限劳动合同，故李国花要求青岛新希望琴牌乳业有限公司支付2014年7月1日至2015年6月30日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资53066元，没有事实及法律依据，对此不予支持。第四，关于带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;”等规定，李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司自2013年7月1日建立劳动关系，应自2014年7月1日起享受每年5天的带薪年休假。李国花自述2015年5月14日之后在家待产，故此后不应享受带薪年休假。经折算，2014年7月1日至2015年5月13日期间，李国花应享受4天带薪年休假。现青岛新希望琴牌乳业有限公司未安排李国花休假，应向李国花支付带薪年休假工资1519.98元（4132.44元÷21.75天×4天×200%）。第五，关于产假工资及生育医疗费。根据《女职工特殊劳动保护条例》第七条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；”第八条“女职工生育或者流产，用人单位已经参加生育保险的，由生育保险基金按照用人单位上年度职工月平均工资标准支付女职工生育津贴；用人单位未参加生育保险的，由用人单位按照女职工生育或者流产前工资标准支付工资。女职工生育或者流产的医疗费用，用人单位已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；用人单位未参加生育保险的，由用人单位支付。”《山东省人口与计划生育条例》第三十条“男女双方晚婚的，除国家规定的婚假外，增加婚假十四日。女方晚育的，除国家规定的产假外，增加产假六十日，并给予男方护理假七日。增加的婚假、产假、护理假，视为出勤，工资照发，福利待遇不变。”之规定，李国花在青岛新希望琴牌乳业有限公司工作期间，青岛新希望琴牌乳业有限公司未给李国花缴纳社会保险，故李国花应享受的生育津贴23830.40元（4132.44元÷30天×173天）及医疗费用11502.06元，均应由青岛新希望琴牌乳业有限公司承担。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《女职工特殊劳动保护条例》第七条、第八条等有关法律规定，判决：一、确认李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司自2013年7月1日至2015年7月23日期间存在劳动关系；二、青岛新希望琴牌乳业有限公司返还李国花押金300元；三、青岛新希望琴牌乳业有限公司支付李国花2015年6月1日至2015年6月9日期间病假工资882.45元；四、青岛新希望琴牌乳业有限公司支付李国花2014年7月1日至2015年5月13日期间带薪年休假工资1519.98元；五、青岛新希望琴牌乳业有限公司支付李国花生育津贴23830.40元；六、青岛新希望琴牌乳业有限公司支付李国花生育医疗费用11502.06元；七、驳回李国花的其他诉讼请求。上述第二至六项于判决生效之日起十日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛新希望琴牌乳业有限公司负担。
本院二审查明的事实与一审认定事实相同。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。二审争议的焦点是双方之间是全日制用工关系还是非全日制用工关系问题。从本案查明的事实看，双方虽签订了非全日制用工协议，但根据证人的证言可以确认李国花的工作时间为每天8小时，每周工作6天，且青岛新希望琴牌乳业有限公司按月向李国花发放工资，上述特征均符合全日制用工关系的特征，据此一审法院确认李国花与青岛新希望琴牌乳业有限公司之间的劳动关系是全日制用工关系。在此基础上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》、《企业职工带薪年休假实施办法》、《女职工特殊劳动保护条例》等有关法律法规的规定的，判决青岛新希望琴牌乳业有限公司返还押金、支付病假工资、带薪年休假工资、生育津贴、生育医疗费用等相关款项并无不当，本院对此均予以确认。
综上，青岛新希望琴牌乳业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由青岛新希望琴牌乳业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙 骞
审 判 员 杨保国
代理审判员 马 喆
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 王庆光
书 记 员 于国英