浙江省杭州市中级人民法院行 政 裁 定 书（2017）浙01行终876号上诉人（原审原告）杨溢，女，1970年3月31日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。被上诉人（原审被告）浙江省司法厅，住所地浙江省杭州市省府路11号省行政中心10号楼。法定代表人马柏伟，厅长。杨溢因与浙江省司法厅不履行法定职责一案，不服杭州市西湖区人民法院（2017）浙0106行初245号行政裁定，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。浙江省司法厅于6月21日向杨溢作出《信访事项答复函》（浙司信[2017]10号），对杨溢来信反映的问题和申请事项一并逐项作出了答复，其中与本案有关的主要内容为：“另外，在本信访事项的办理过程中，本机关及厅领导又先后多次收到你的来信，请求本机关履行法定职责，撤销修改或责令省律协撤销修改《浙江省律师协会投诉查处工作规则》第十二条；撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉律协[2017]2号文件《嘉兴市律师协会六届五次会长会议有关杨溢一案延长办理期限的纪要》；撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉兴市律协对原告口头训诫行业处分；。在此，本机关结合调查的情况，予以一并答复：（一）关于撤销修改或责令省律协撤销修改《浙江省律师协会投诉查处工作规则》第十二条的问题。《浙江省律师协会投诉查处工作规则》是浙江省律师协会制定并发布实施的行业自律性管理制度。该规则的修订、解释由省律师协会常务理事会负责，本机关无权撤销或者修改律师协会的行业规范。为此，本机关将你的该项申请转省律师协会，由省律师协会依法依规对该规则进行解释和完善。具体情况，你可直接与省律师协会联系。（二）关于撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉律协[2017]2号文件《嘉兴市律师协会六届五次会长会议有关杨溢一案延长办理期限的纪要》的问题。经核查，嘉律协[2017]2号文件。属于嘉兴市律师协会行业自律管理行为。本机关和嘉兴市司法局都没有撤销该会议纪要的法定职权。如果你仍对嘉兴市律师协会的投诉案件办理过程存在异议，可依法通过法定途径解决。（三）关于撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉兴市律协对原告口头训诫行业处分的问题。对会员依法依规进行行业处分，是《律师法》赋予律师协会的行业管理职能，本机关和嘉兴市司法局没有撤销行业处分的法定权利。如果你对嘉兴市律师协会的处分有异议，可以依据《律师协会会员违规行为处分规则（试行）》第七十八条第一款规定的救济途径，向省律师协会复查委员会申请复查”。杨溢于2017年8月7日向杭州市西湖区人民法院提起诉讼，诉请判令：确认浙江省司法厅针对杨溢于2017年6月14日的《履行法定职责申请书》未出具《受理单》（非信访）的行为违法；责令浙江省司法厅在3日内履行法定职责，出具《受理单》（非信访）；诉讼费由浙江省司法厅承担。原审法院根据各方当事人的举证并经庭审质证认定：2017年6月2日、6月6日，浙江省司法厅先后收到杨溢的来信，反映嘉兴市司法局不履行法定职责，对律所和律师超期未完成年检盖章以及对律所年检违反法定程序的问题。浙江省司法厅于6月8日予以受理，并作出《信访事项受理告知单》（浙司信[2017]7号）送达原告。6月14日，杨溢向浙江省司法厅邮寄《履行法定职责申请书》，要求浙江省司法厅履行以下法定职责：1、履行对省律协的监督指导职责，撤销修改或责令省律协撤销修改《浙江省律师协会投诉查处工作规则》第十二条；2、撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉律协[2017]2号文件《嘉兴市律师协会六届五次会长会议有关杨溢一案延长办理期限的纪要》；3、撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉兴律协对杨溢口头训诫行政行为。6月18日、6月19日杨溢再次向浙江省司法厅致信，就嘉兴市司法局在2017年度律所和律师年检中存在的问题、追查嘉兴市司法局副局长违法行为的法律责任并责令嘉兴市司法局对由此违法行为侵犯杨溢合法权益给予立即纠正等内容要求浙江省司法厅履行法定职责。浙江省司法厅结合案件整体情况进行调查后，于6月21日向杨溢作出《信访事项答复函》（浙司信[2017]10号），对杨溢来信反映的问题和申请事项一并逐项作出了答复。6月23日，浙江省司法厅向省律师协会作出《来信转办告知单》（浙司信[2017]9号）。杨溢因认为浙江省司法厅在收到其6月14日的《履行法定职责申请书》后未在3日内出具《受理单》（非信访），故诉至人民法院。原审法院另查明，嘉兴市律师协会于2017年6月8日对杨溢进行了口头训诫。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（六）项规定，公民、法人或其他组织因“申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的”而提起诉讼，人民法院应当受理。因此，杨溢提出的是保护人身权、财产权的诉求以及浙江省司法厅具有其申请履行的法定职责，是判断履责之诉属于人民法院行政诉讼受案范围的两项必要条件。本案杨溢于2017年6月14日向浙江省司法厅邮寄了《请求浙江省司法厅履行法定职责申请书》，故其主张的《浙江省行政程序办法》第四十八条并不适用本案。本案杨溢的申请为三项：撤销修改或责令省律协撤销修改《浙江省律师协会投诉查处工作规则》第十二条；撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉律协[2017]2号文件《嘉兴市律师协会六届五次会长会议有关杨溢一案延长办理期限的纪要》；撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉兴市律协对杨溢口头训诫。《中华人民共和国律师法》第四十三条第一款规定，律师协会是社会团体法人，是律师的自律性组织。第四十六条第一款规定了律师协会应当履行的职责。杨溢申请所涉的《浙江省律师协会投诉查处工作规则》是浙江省律师协会制定并发布实施的行业自律性管理制度，该规则的修订、解释由省律师协会常务理事会负责。杨溢申请所涉的嘉律协[2017]2号由嘉兴市律师协会作出，为行使行业自律管理行为。杨溢申请所涉的嘉兴市律师协会对杨溢的口头训诫是《律师法》赋予律师协会的行业管理职能。现行法律法规并未授予浙江省司法厅对杨溢前述申请事项进行撤销修改或责令律协、下级行政部门撤销修改的职责。因此，杨溢向浙江省司法厅提出的案涉申请，不属于“申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的”情形。杨溢的起诉不属于人民法院行政诉讼的受案范围。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，裁定驳回杨溢的起诉。上诉人杨溢不服原审裁定向本院提起上诉称：本案是程序诉讼不是实体诉讼。浙江省司法厅没有履行出具受理单的程序，就不可能进行实体审查的职责，进而使杨溢的合法权益得不到保护，也是对杨溢的合法权益的一种侵犯；一审裁定对事实认定太多余，且基本事实认定不清。请求：撤销一审裁定、发回重审。被上诉人浙江省司法厅在二审中未提出新的事实和理由。经审查，原审裁定对证据的采信及事实认定无误。本院予以确认。本院认为，本案杨溢于2017年6月14日向浙江省司法厅邮寄的《请求浙江省司法厅履行法定职责申请书》中的三项请求，即“撤销修改或责令省律协撤销修改《浙江省律师协会投诉查处工作规则》第十二条；撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉律协[2017]2号文件《嘉兴市律师协会六届五次会长会议有关杨溢一案延长办理期限的纪要》；撤销或责令省律协、嘉兴市司法局撤销嘉兴市律协对杨溢口头训诫。”均不属于浙江省司法厅的法定职责。在浙江省司法厅不具有相应法定职责的情况下，上诉人就其案涉请求起诉浙江省司法厅不属于人民法院行政诉讼的受案范围，因此，上诉人就相同争议的处理程序提起的起诉亦不属于行政诉讼的受案范围。原审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项的规定驳回杨溢的起诉并无不当。综上，原审法院裁定认定的事实清楚、适用法律正确、程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 李 洵审判员 唐莹祺审判员 李 云二〇一八年二月六日书记员 薛黄一附：本判决适用的相关法律依据中华人民共和国行政诉讼法(2017修正)第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。一步保护和规范当事人依法行使行政诉权的若干意见》的通知14.要正确区分当事人请求保护合法权益和进行信访之间的区别，防止将当事人请求行政机关履行法定职责当作信访行为对待。当事人因不服信访工作机构依据《信访条例》作出的处理意见、复查意见、复核意见或者不履行《信访条例》规定的职责提起诉讼的，人民法院依法不予立案。但信访答复行为重新设定了当事人的权利义务或者对当事人权利义务产生实际影响的，人民法院应当予以立案。最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第三条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无正当理由的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判所羁束的；（十）不符合其他法定起诉条件的。人民法院经过阅卷、调查和询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。??··??1?