上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0104民初2386号
原告：蒋方顺，男，1951年9月5日出生，汉族，住上海市徐汇区。
委托诉讼代理人：苏颖。
被告：上海大众新亚出租汽车有限公司，住所地上海市静安区。
法定代表人：沈正东，董事长。
委托诉讼代理人：金建钢。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，营业场所上海市黄浦区。
负责人：毛寄文，总经理。
委托诉讼代理人：辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周斌，上海市华通律师事务所律师。
原告蒋方顺与被告上海大众新亚出租汽车有限公司(以下简称大众新亚公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依法适用简易程序，于2018年2月11日公开开庭进行了审理。原告蒋方顺的委托诉讼代理人苏颖、大众新亚公司的委托诉讼代理人金建钢、保险公司的委托诉讼代理人周斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蒋方顺向本院提出诉讼请求：1.判令大众新亚公司及保险公司赔偿交通费200元、伤残赔偿金175,268.80元、护理费4,200元、精神损害抚慰金10,000元、医疗费41,635.40元、住院伙食补助费520元、住院期间陪护费780元、医疗辅助器具费156元、营养费4,200元、衣物损害费500元、电动车修理费500元、鉴定费2,650元；上述损失要求保险公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)优先赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；超出交强险部分，在第三者责任保险(以下简称商业三者险)责任范围按照80%的责任比例赔偿；保险不足部分及不属于保险理赔范围的部分由大众新亚公司按照80%的责任比例承担赔偿责任；2.保留主张取出内固定费用的诉权；3.法律服务费5,000元及诉讼费用由大众新亚公司承担。事实和理由：2016年9月1日9时许，在上海市徐汇区桂林路、桂林西街北约15米处，大众新亚公司的员工孙某驾驶车牌号为沪FMXX**的车辆与骑行电动自行车的蒋方顺发生交通事故，致蒋方顺受伤。经交警部门认定，孙某承担事故主要责任，蒋方顺承担事故次要责任。经查，事发时沪FMXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险和商业三者险。经与大众新亚公司和保险公司交涉未果，故蒋方顺诉至法院，要求大众新亚公司和保险公司承担民事赔偿责任。
大众新亚公司辩称，孙某系公司员工，事发时系履行职务行为，愿意为其行为承担相应的民事赔偿责任。对于蒋方顺的具体诉请，法律服务费认可5,000元，其他意见与保险公司一致。大众新亚公司垫付了医疗费127,383.62元，要求在本案中一并处理。
保险公司辩称，对事故基本事实及责任认定无异议；肇事沪FMXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险和商业三者险(限额100万元，并购买不计免赔)，故愿意在机动车交强险及商业三者险责任限额内承担相应的赔付责任。对于蒋方顺的具体诉讼请求，医疗费，扣除住院伙食补助费，非医保部分不予认可；残疾赔偿金，由法院依法判决；其余诉请均无异议。
本院经审理认定事实如下：2016年9月1日9时许，在上海市徐汇区桂林路桂林西街北约15米处，大众新亚公司的员工孙某驾驶车牌号为沪FMXX**的车辆与骑行电动自行车的蒋方顺发生交通事故，致蒋方顺受伤。上述事故，经上海市公安局徐汇分局交通警察支队(以下简称徐汇交警支队)认定，孙某承担事故主要责任，蒋方顺承担事故次要责任。
2016年9月1日，蒋方顺至上海市第六人民医院门诊治疗，诊断为：左胫骨平台股折；左踝开放性骨折脱位。当日即转入上海市第八人民医院入院治疗，于2016年9月7日全麻下行左胫骨平台骨折切开复位内固定+植骨+左胫腓骨远端骨折切开复位内固定+左踝开放性骨折脱位术后病灶清除+VSD术，于2016年9月26日出院。后多次至上海市第六人民医院复诊。上述治疗期间蒋方顺自行支付医疗费41,635.40元、医疗辅助器具费78元(拐杖)、护理费780元(13天)。大众新亚公司支付医疗费127,383.62元。
2017年5月26日，经徐汇交警支队推介，上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所对蒋方顺的伤残等级及营养、护理、休息期限进行法医学鉴定。并于2017年6月8日出具鉴定意见：被鉴定人蒋方顺肢体交通伤致左胫骨平台及左内外踝骨折，遗留左膝关节功能障碍25%以上、左踝关节功能障碍75%以上，分别构成人体损伤致残等级XXX伤残、XXX伤残；构成交通事故XXX伤残。损伤后休息期180日，营养期60日，护理期90日。若后期行内固定物取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。蒋方顺支付鉴定费2,650元。
保险公司对上述鉴定持有异议，向本院申请重新鉴定。2017年11月23日，经本院委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对蒋方顺的伤残等级及营养、护理、休息期限进行法医学鉴定。并于2017年6月8日出具鉴定意见：1、蒋方顺因交通事故所致左胫骨平台粉碎性骨折，左腓骨小头骨折，左腓骨下段粉碎性骨折，左内踝、后踝骨折，遗留左下肢功能障碍及日常生活能力部分受限，构成XXX伤残。2、蒋方顺伤后可予以休息180日、营养90日、护理90日。3、需遵医嘱择期二次手术取出内固定，可另予休息30日、营养15日、护理15日。赔偿时应酌情考虑该后续医疗费。保险公司为此支付鉴定费3,150元。
另查明，事发时，涉案沪FMXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险；其中交强险的责任限额为122,000元，包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；其中商业三者险的责任限额为1,000,000元，并购买不计免赔。
蒋方顺为维修事故中受损的电瓶车，支出维修费500元。
蒋方顺系上海市非农业家庭户籍。
蒋方顺为本案诉讼，支出法律服务费5,000元。
上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、机动车驾驶证及行驶证、交强险保单、病史资料、医疗费收据、陪护费发票、拐杖发票、司法鉴定意见书和鉴定费发票、定损单、维修费发票及法律服务费发票等证据证明，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定孙某承担事故主要责任，蒋方顺承担事故次要责任，并无不妥，且各方当事人均无异议，本院予以确认，故蒋方顺因交通事故造成的损失应由孙某承担相应的民事赔偿责任；同时鉴于事发时孙某系履行大众新亚公司的职务行为，故由大众新亚公司为其承担民事赔偿责任。由于涉案车牌号为沪FMXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险，蒋方顺据此要求保险公司在交强险内优先赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；超出交强险部分，在商业三者险责任范围内按照80%的责任比例赔偿；保险不足部分及不属于保险理赔范围的部分由大众新亚公司按照80%的责任比例承担赔偿责任，均符合相关法律规定，本院予以支持。
大众新亚公司及保险公司对蒋方顺主张的交通费200元、精神损害抚慰金10,000元、住院伙食补助费520元、医疗辅助器具费156元、营养费(一、二期)4,200元、衣物损失500元、电瓶车修理费500元、第一次鉴定费2,650元，第二次鉴定费3,150元、法律服务费5,000元均认可，本院予以确认。对于蒋方顺其他诉讼请求本院认定如下：医疗费，根据在案的病史资料及医疗费收据，本院确认医疗费169,019.02元，保险公司主张非医保范围内的医疗费不予理赔，本院认为该主张无依据，不予采纳。残疾赔偿金，蒋方顺主张符合法律规定，本院确认为175,268.80元。护理费(一、二期)，住院期间的护理费，本院凭据确认为780元(13天)；剩余护理费按照40元/天标准结合在案鉴定的护理期意见，确定为3,680元；总计4,460元。蒋方顺内固定取出费用可待实际发生后再行主张。上述损失除法律服务费、第二次鉴定费外合计367,473.82元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿121,000元，余额246,473.82元，由保险公司在商业三者险责任限额内按照80%的责任比例赔偿，计197,179.06元。法律服务费5,000元由大众新亚公司赔偿。
综上，本案中保险公司在机动车交强险及商业三者险责任限额内的赔偿金额总计318,179.06元。大众新亚公司的赔偿金额总计5,000元，与大众新亚公司支付的127,383.62元相抵扣，蒋方顺需返还大众新亚公司122,383.62元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿蒋方顺318,179.06元；
二、蒋方顺于本判决生效之日起十日内返还上海大众新亚出租汽车有限公司122,383.62元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,755.70元，减半收取计2,377.85元(蒋方顺已预交)，由蒋方顺负担279.85元，由上海大众新亚出租汽车有限公司负担2,098元。第二次鉴定费3,150元，由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担(已履行)。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈怡
二〇一八年二月二十八日
书记员 龚焕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。