辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽08民终1187号上诉人（原审原告、执行案外人)：刘砾，女，1976年9月25日出生，住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：张志国，辽宁海润律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：王明波，男，1964年1月21日出生，住营口市站前区。原审第三人（被执行人）：辽宁天鸿实业集团有限公司，住所地辽宁省营口市鲅鱼圈区。法定代表人：王庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：何嘉欣，该单位员工。原审第三人（被执行人）：ＸＸ，男，1964年11月30日出生，住营口市鲅鱼圈区。上诉人刘砾因与被上诉人王明波、原审第三人辽宁天鸿实业集团有限公司、ＸＸ执行异议之诉纠纷一案，不服（2017）辽0803民初1418号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘砾及其委托诉讼代理人张志国，被上诉人王明波，原审第三人辽宁天鸿实业集团有限公司的委托诉讼代理人何嘉欣到庭参加诉讼。原审第三人ＸＸ经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人刘砾的上诉请求：1、请求撤销营口市西市区人民法院（2017）辽0803民初1418号民事判决书；2、请求改判支持上诉人一审的诉请；3、由被上诉人承担本案一、二审费用。事实与理由：一、原审法院认定事实有误。2011年6月14日上诉人与第三人辽宁天鸿实业集团有限公司签订《商品房买卖合同》（合同编号为GF-2000-0171、观-0531），约定刘砾购买辽宁天鸿实业集团有限公司开发建设的位于XX广场X苑X期第X栋X单元X号房，面积102.27平方米，购房款为407750元。辽宁天鸿实业集团有限公司向上诉人出具交付房款的专用款收据。同日，上诉人又与营口经济技术开发区天鸿物业管理中心签订《天鸿广场西苑二期物业管理协议》、《天鸿广场西苑二期电梯使用管理规定》及《天鸿广场西苑二期装修管理规定》，上诉人已支付全部购房款，并实际占有了该房屋，履行了应尽义务，应认定该房屋属于上诉人合法所有。二、原审法院适用法律错误。1、原审法院不应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议个复议案件若干问题的规定》第29条，应当适用该规定第28条，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。2、上诉人的买卖合同直接指向案涉房产，标的具有确定性，上诉人对该房产享有物权的请求权。被上诉人系因债权纠纷享有债权请求权，不具有明确的物权指向。因此，上诉人对案涉房产的物权请求权应优先于被上诉人的债权请求权。为维护上诉人的合法权益诉至贵院，请求判如所请。被上诉人王明波辩称，上诉人要求撤销营口市西市区人民法院2017辽08**民初1418民事判决书无法律依据和客观理由。并且西市区人民法院也作出了公正、公平、客观的判决。事实与理由如下：诉争房屋上诉人未办理相关备案登记手续，未开具房屋销售发票，未取得钥匙，更没有办理产权证，现仍登记在辽宁天鸿实业集团有限公司名下。在法律和物权法中规定，物权发生转移必须经房屋产权部门登记备案，办理房屋所有权证才有法律效力。二、诉争房屋在执行中已经在物业公司调查过，而且在执行卷中有笔录，没有出售过。三、购房合同和进户单为同一时间，不合常理。上诉人提供不出购房的现金来源记录及路径，更不符合当今社会购物常理及逻辑推敲。四、上诉人提出实际占有了该房屋应属违法行为，因为该房屋在查封时无人居住和使用。而是在西市区法院开庭后他强行入住，如果要入住的话，是强行入住属于违法行为查封有证据在此。五、上诉人提出与天鸿物业管理中心签订物业管理协议、电梯使用管理规定、装修管理规定，既然全部签订了就应该取得房屋钥匙，正常进户，为什么物业公司还说没有售出？六、就本案上诉人提供的所有材料，我本人对其真伪保留意见有待商榷。原审第三人辽宁天鸿实业集团有限公司辩称，这个案子的具体情况，因为我是公司员工，我也不是特别熟。然后他这个房子确实是在我们天鸿实业买的，我今天来的目的就是他们需要一个在我们公司交款的财务的一个票据。我今天来的目的就是来提供这个票据。原审第三人ＸＸ未作答辩。原审原告刘砾向一审法院起诉请求：1、请求判令不得对鲅鱼圈区广场X苑X期X号楼X单元X层X号楼予以强制执行；2、请求依法确认该楼归原告所有。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证，经审理认定事实如下：2011年6月14日，刘砾与辽宁天鸿实业集团有限公司签订《商品房买卖合同》（合同编号为GF-2000-0171、观-0531），约定刘砾购买辽宁天鸿实业集团有限公司开发建设的位于X广场X苑X期第X幢X单元X号房，面积102.27平方米，购房款为407750元。辽宁天鸿实业集团有限公司向刘砾出具交付房款的专用收款收据。同日，刘砾与营口经济技术开发区天鸿物业管理中心签订《物业管理协议》、《电梯使用管理规定》及《装修管理规定》。涉案房屋刘砾未办理进户、未取得钥匙、未办理预告登记、未开具正规发票。另查，刘砾名下有不只一套住房。2016年3月16日本院对现登记在辽宁天鸿公司名下的涉案房屋进行了查封。一审法院认为，本案的争议焦点为刘砾是否对诉争房屋享有所有权和足以阻却执行的实体权利。本案中，诉争房屋刘砾未办理进户、未取得钥匙、未开具正规发票、未办理相关登记手续，该房屋的所有权未发生变动，仍登记在辽宁天鸿公司名下。且根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，刘砾名下另有其他住房。故其诉讼请求无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告刘砾的诉讼请求。案件受理费人民币100元，由刘砾负担。（原告已预交）本院经审理查明的事实与原审认定的一致。本院认为，2011年6月14日，刘砾与辽宁天鸿实业集团有限公司签订《商品房买卖合同》（合同编号为GF-2000-0171、观-0531），约定刘砾购买辽宁天鸿实业集团有限公司开发建设的位于X广场X苑X期第X幢X单元X号房，面积102.27平方米，购房款为407750元。辽宁天鸿实业集团有限公司向刘砾出具交付房款的专用收款收据。但诉争房屋刘砾未办理进户、未取得钥匙、未开具正规发票、未办理相关登记手续，该房屋的所有权未发生变动，仍登记在辽宁天鸿公司名下。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，刘砾名下另有其他住房。故不符合上述法律规定的情形，其诉讼请求无法律依据，原审法院不予支持并无不当综上所述，上诉人刘砾的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人刘砾负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵洪稷审 判 员 秦振敏审 判 员 盖国林二〇一八年四月十日法官助理 张 弘书 记 员 郎 爽