广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终6872号
上诉人（原审被告）：锦程国际物流在线服务有限公司。
法定代表人：杨东军。
委托诉讼代理人：王君。
被上诉人（原审原告）：深圳市鑫静臣机电设备有限公司。
法定代表人：黄岳龙。
委托诉�代理人：林丛。
委托诉讼代理人：刘红生，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
上诉人锦程国际物流在线服务有限公司（以下简称锦程公司）因与被上诉人深圳市鑫静臣机电设备有限公司（以下简称鑫静臣公司）货运合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初10543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
上诉人锦程公司的上诉请求：一审法院认定鑫�臣公司的货损金额有误，未适用合同法中关于货损赔偿的条款处理本案有误，请求二审依法作出公正合理的改判。
被上诉人鑫静臣公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
鑫静臣公司向一审法院起诉请求：1、判令锦程公司赔偿货物损失718200元；2、本案诉讼费由锦程公司承担。
一审法院审理查明，2016年5月6日，案外人公司委托锦程公司托运电缆4件，重4024千克，收件人为鑫静臣公司，收货地为香港，卸货�为深圳，结算方式为预付，《委托书》上备注：1、运费13.3/KG，包含运输、清关、关税和派送；2、运输时间为15天左右；3、货到我司深圳仓库以后，客人验货，准确无误付款；4、含6个点的增值税发票。被告锦程公司委托案外人××物流（以下简称××物流）于2016年5月6日接收涉案4件电缆，并由××物流实际承运。
鑫静臣公司提交的聊天记录显示鑫静臣公司及其客户（涉案货物的实际购买人）多次催促锦程公司尽快送达涉案货物，锦程公司了解涉案货物已由鑫静臣公司出售给其客户。2016年6月12日，锦程公司向鑫静臣公司发出《说明》，载明“关于深圳鑫静臣公司进口4件电缆的货物，由于海关最近严查，为了保证货物的安全，我司会在最安全的时候尽快的把货物清关进来，现在由于海关严查，清关被耽搁，我司保证会在保证货物安全的情况下，尽全力把货物快速的清关出来。”2016年7月25日，锦程公司向鑫静臣公司发出联络函称其与供应商联系，供应商反馈货物预计在（2016年）8月5日进到深圳仓库。2016年8月5日，锦程公司告知鑫静臣公司供应商反馈考虑货物安全问题，货物预计在（2016年）8月17日进到深圳仓库。2016年8月19日锦程公司告知鑫静臣公司货物预计在（2016年）8月27日进到深圳仓库。
双方确认，截至本案一审庭审时，涉案4件电缆仍未送达。锦程公司主张未运送货物的原因为鑫静臣公司的货物缺少3C认证，但未提交相关证据予以证明，亦无证据证明其告知鑫静臣公司这一事由。鑫静臣公司提交其与锦程公司以往签订的同样的合同，锦程公司顺利履行合同义务，并未因鑫静臣公司未提交3C认证而无法运送。锦程公司在庭审中称涉案货物仍在香港，但无法查询到货物确切在何处。双方确认鑫静臣公司尚未向锦程公司支付涉案运输费用。
涉案货物系鑫静臣公司向日本藤×品牌香港代理商购买，采购货物的费用为美金51860元，折合人民币338517.189元，手续费为619.33元。就出售涉案货物，鑫静臣公司与案外人大连弗×有限公司（以下简称弗×公司）于2015年12月29日签订《工矿产品购销合同》（合同编号XJC20151229，以下简称《购销合同》），弗×公司向鑫静臣公司购买涉案货物，约定价格为718200元。2016年8月31日，鑫静臣公司与弗×公司达成《协议》，载明：因供需双方于2015年12月29日签订的合同XJC20151229，合同总金额718200元，按合同规定，供方在收到预付款后3个月后交货给需方，需方于2016年1月22日预付款供方，供方于2016年1月23日付款从日本订货，因产品出厂检查时检测不合格重新制作，2016年5月1日抵达香港，2016年5月6日交货给锦程公司指定的香港收货人××物流，按照供方与锦程公司的委托协议规定，货物应在5月下旬达到深圳仓库，供方可在5月底交货给需方，但是锦程公司直至8月底仍然无法交货给供方，因此供方也无法按期交货给需方，目前需方最终用户已多次通知需方及时供货，供方也多次催促锦程公司交货，并于2016年7月20日专人到锦程公司大连总部追问货物报关情况，锦程公司一直以保证货物安全为由推迟交货时间，并分别于2016年6月12日、7月25日、8月5日、8月19日四次发函给供方说明到货时间，但是每次都无法按时交货，鉴于上述情况，供需双方经过友好协商，暂时达成一致意见：⑴供方先行退还货款618200元，留存100000元货款待需方退回发票后立即退还；⑵供方如能在此协议商定后一周内交货，需方同意仍按原合同执行，安排付款提货；⑶需方在执行与其用户合同中造成的损失，双方另行协商解决，如不能达成一致，依法向人民法院起诉。2016年9月1日，弗×公司出具收据称收到鑫静臣公司退货款618200元，其中现金电汇518200元，承兑汇票10万元。弗×公司出具书面说明称已于2016年9月30日收到承兑汇票的金额。
一审法院认为，锦程公司与鑫静臣公司之间签订的《委托书》系双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效，合同对双方均具有约束力。《委托书》包含两个法律关系，一是运输合同关系，二是提供清关的服务合同关系，委托书中明确了锦程公司的合同义务为运输、清关、关税和派送，并约定运输时间为15天左右，截至本案庭审时，锦程公司未履行任何合同义务，且自认不知涉案货物具体下落，锦程公司已根本违反合同约定。锦程公司的违约行为导致了鑫静臣公司的货物本身损失和转售的利益损失。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。该院认为，鑫静臣公司与案外人弗×公司签订《购销合同》在前，合同中对货物价款有明确约定，锦程公司知晓鑫静臣公司将涉案货物出售给其客户弗×公司并收到过弗×公司的催促，�其理应预见到其违反合同可能造成的损失。鑫静臣公司主张锦程公司赔偿其损失718200元，理据充分，该院予以支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决：锦程公司应于判决生效之日起十日内向鑫静臣公司赔偿损失718200元。一审案件受理费5491元，由锦程公司负担。
本院经审理，确认一审查明的事实。另查明，鑫静臣公司在二审中陈述，其与锦程公司均盖章确认的《委托书》中记载的托运人系其在香港的供货商。
锦程公司在二审中称因其将涉案货物转由他人承运，因下家的原因，现已无法向鑫静臣公司交付涉案货物。锦程公司认可鑫静臣公司在香港采购涉案货物的价格折合人民币338517.189元。鑫静臣公司在二审中陈述，因为涉案电缆长度系为其客户弗×公司特别定做，销售对象具有特定性，故其销售利润相对而言较高。鑫静臣公司在本案中未能证明其在与锦程公司签订货运合同时已向该公司披露其与案外人弗×公司之间买卖合同的内容。
双方在二审中确认，涉案货物的运费为每公斤13.3元，包含了锦程公司代为通关需要缴纳的6%的关税。
鑫静臣公司在一审庭审中确认，其系以合同纠纷提起本案诉讼。
本院认为，鑫静臣公司从香港采购电缆，委托锦程公司运输回深圳，货物的通关手续亦由锦程公司一并办理，货物由鑫静臣公司的供应商在香港直接交付给锦程公司，故本案的货运合同的托运人应为鑫静臣公司，承运人为锦程公司，至于锦程公司此后再将货物交由他人运输，不影响双方之间的货运合同关系的认定。与此同时，因涉案货物为跨境运输，故双方在货运合同中约定由锦程公司代办货物的通关手续，应视为承运人合同义务的组成部分，而不是双方之间独立的另一合同关系，一审对此认定不当，本院予以指正。涉案货物运输合同是双方真实意思的表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，故合法有效，双方均应全面履行。现承运人锦程公司确认其已无法按约定向托运人鑫静臣公司交付涉案货物，其应承担相应的损害赔偿责任，双方争议的焦点为赔偿金额如何确定的问题。
本案中，双方在货运合同中就货物毁损、灭失的赔偿额没有进行约定，此后双方未能就此达成补充协议，且依据合同的其他条款亦无法确定，也不能证明双方之间存在相应的交易习惯，故依照《中华人民共和国合同法》第三百一十二条之规定，应按货物到达地的市场价格计算。涉案货物的交付地为深圳，故应以涉案货物到达深圳的市场价格作为货损赔偿额。根据本案证据，本院认定该市价格为359448元【（境外采购价格338517.189×（1+进口关税6%）+结汇手续费619.33元】。鑫静臣公司主张应按其销售给案外人的价格718200元予以赔偿，本院认为：首先，该价格系由买卖合同当事人自愿商定，明显高于涉案货物的进口价格，差价部分为鑫静臣公司的可得利益，考虑到合同法分则中对于承运人是否应赔偿托运人的可得利益损失未作相应的规定，故在鑫静臣公司未能证明其在签订货运合同之时已向锦程公司披露其与案外人弗×公司的买卖合同内容的情况下，若在本案中支持该项可得利益损失，将超过托运人锦程公司在订立合同时可预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，此对锦程公司不公。至于托运人为预防货损及保护其可得利益损失，可通过与承运人特别约定货损赔偿金额的方式进行。其次，鑫静臣公司主张锦程公司在本案中仅承认未能交付货物，未能明确证明货物毁损、灭失的原因，其对涉案货物�不能交付具有明显过错，故不应适用合同法第三百一十二条的相关规定进行赔偿，本院认为，货运合同中货物的灭失，托运人可选择以合同之债或以侵权之债主张赔偿，本案中鑫静臣公司系选择以合同之债主张权利，故尽管锦程公司未能清楚陈述涉案货物毁损、灭失的具体原因，不影响对其未能交付违约责任的认定，其承担的赔偿责任应以合同法规定的赔偿额度为限。基于上述理由，锦程公司应向鑫静臣公司赔偿的货损金额为359448元，一审对此处理有误，本院予以纠正。
综上，锦程公司的上诉请求部分成立，本院对其成立部分予以支持，对其不成立部分予以驳回；一审判决认定事实不清，且适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百一十三条、第一百二十二条、第三百一十一条、第三百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二、第三项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初10543号民事判决；
二、锦程国际物流在线服务有限公司应于本判决生效后十日内赔偿深圳市鑫静臣机电设备有限公司货物损失359448元；
三、驳回深圳市鑫静臣机电设备有限公司的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金额的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5491元，由深圳市鑫静臣机电设备有限公司负担2145元，锦程国际物流在线服务有限公司负担3346元。本案二审受理费10982元，由深圳市鑫静臣机电设备有限公司负担4290元，锦程国际物流在线服务有限公司负担6692元。
本判决为终审判决。
审判长 冼 朝 暾
审判员 张 永 彬
审判员 邢 蓓 华
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二〇一七年七月十三日
书记员 刘晓露（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的�违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
第三百一十一条承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本�的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。
第三百一十二条货物的毁损、灭失的赔偿额，当事人有约定的，按照其约定；没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，按照交付或者应当交付时货物到达地的市场价格计算。法律、行政法规对赔偿额的计算方法和赔偿限额另有规定的，依照其规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。