安徽省阜南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一初字第02632号
原告：赵洪，男，1986年1月22日出生，汉族，农民，住安徽省阜南县。
委托代理人：席敬，安徽董阔律师事务所律师。
被告：阜南诚好食品有限公司，住所地安徽省阜南县。
法定代表人：黄永恒，该公司经理。
原告赵洪与被告阜南诚好食品有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年7月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月15日公开开庭进行了审理，原告赵洪和委托代理人席敬到庭参加了诉讼，被告阜南诚好食品有限公司法定代表人黄永恒经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告赵洪诉称：原告系被告的工人，从事桶装水运水工作。2013年7月30日上午，原告驾驶被告的电动三轮车给用户送水，在阜南县经济开发区纬二路由北向南行驶时，与“皖K号”货车相撞，造成原告受伤的交通事故，公安局认定原告负同等责任。
原告于事故当日入住阜南县人民医院治疗，同年9月2日出院。2014年7月17日，原告的伤被认定为工伤，2015年4月15日，原告的伤被告认定为劳动功能障碍9级。要求解除劳动合同关系；被告赔偿一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金40000元、停工留薪期工资36000元、医疗费21057元、护理费3755元、住院伙食补助费700元、营养费1200元、交通费1000元、鉴定费730元，合计155442元。被告承担诉讼费。
原告为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、身份证1份，证明：原告主体资格合法。
2、工伤认定书、再次鉴定结论书各1份，证明：原告认定为工伤和工伤级别。
3、诊断证明、出院记录、病历、用药清单及医疗费发票各1份，证明：原告损害后果、治疗过程及天数、用药情况、开支的医疗费用等。
4、民事判决书1份，证明：原告因交通事故赔偿的情况。
5、交通费发票、鉴定费发票各1份，证明：原告开支的交通费和鉴定费发票。
被告阜南诚好食品有限公司未答辩，也未向本院提供证据。
根据双方当事人提供的证据，经庭审举证、质证，本院查明的法律事实如下：2013年7月30日上午9时40分，郭中华驾驶“皖K号”货车由西向东在阜南县工业园区行驶至府后路与纬二路交叉口时，与原告驾驶的在纬二路由北向南行驶的电动三轮车相撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。阜南县公安局交警大队认定：原告和郭中华分别负同等责任（认定书号：2013-220）。
原告的伤经原告自行委托安徽公平司法鉴定所鉴定，意见为10级伤残；休息期限150天，护理期限60天、营养期限60天（鉴定书号：2013-1739）。
2014年1月26日，阜南县人民法院作出（2013）南民一初字第02885号《民事判决书》：“保险公司赔偿原告各项损失共46197.05元（包含精神损害抚慰金6000元、营养费600元）。
原告是被告的员工，原告在工作中发生交通事故，被告应当赔偿原告工伤保险待遇。2014年7月17日，阜南县人力资源和社会保险局作出《工伤认定决定书》（认定书号：南000020140040），认定原告为工伤。被告未在法定时间内申请行政复议，该认定书已生效。
2014年1月10日，原告的伤经过安徽省劳动能力鉴定委员会重新鉴定，意见为：原告劳动功能障碍为9级（鉴定书号：皖劳鉴2015年130号）。原告开支鉴定费730元。
原告向阜南县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求享受工伤保险待遇。2015年7月3日，阜南县劳动人事争议仲裁委员会作出“南劳人仲案（2015）第16号”《仲裁裁决书》，确认：一、原、被告之间的事实劳动关系自收到仲裁书之日起解除；二、被告支付原告医疗费19653.59元，劳动能力鉴定费730元；三、被告支付原告一次性伤残补助金18000元（2000元9个月）；四、被告支付原告一次性工伤医疗补助金19734元（3289元6个月）；五、被告支付原告一次性伤残就业补助金32890元（3289元10个月）；六、被告支付原告住院伙食补助费700元（20元35天）；七、被告支付原告停工留薪期间工资6000元（2000元3个月）；八、被告支付原告交通费568元；上述费用合计98275.59元，扣除保险公司赔偿52197.05元，被告赔偿原告46078.05元。原告不服裁决，诉讼来院。
另查明：被告没有给原告办理工伤保险。原告自认每月工资是2000元。
本院认为：被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃质证权，本院对原告提供的证据，予以认定。原告是被告的员工，其在工作中发生交通事故，因被告未为原告办理工伤保险，被告应当赔偿原告工伤保险待遇的相关费用，本院对原告诉讼请求的合法部分，予以支持。根据国务院《工伤保险条例》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”原告开支医疗费20700.59元（19653.59元＋1047元），因被告未举证证明原告的医疗费是否符合医保用药规范，被告应当全额赔偿。
根据国务院《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资”，因被告未提供原告每月工资收入的证据，本院按照原告在仲裁时自认每月工资收入为2000元确认，被告应当赔偿原告一次性伤残补助金为18000元（2000元9个月）。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”；参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月”，参照阜阳市2014年职工平均工资为42551元计算赔偿数额，被告应当赔偿原告一次性伤残就业补助金21275.50元（42551元÷12月6月）；一次性工伤医疗补助金35459.17元（42551元÷12月10月）。
根据国务院《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。根据被告在交通事故案件中鉴定意见，其休息期限为150天，原告应当赔偿被告治疗期限工资10000元（2000元÷30天150天）。
根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％”。根据被告在交通事故案件中鉴定意见，其护理期限为60天，原告应当赔偿护理费5673.47元（42551元÷12月÷30天60天80%）。
根据国务院《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。根据安徽省人社厅《关于实施新《工伤保险条例》有关问题的处理意见》（皖人社秘（2011）164号）：“三、从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助费由工伤保险基金支付，住院伙食补助费标准一般为每人每天20元左右。具体标准由统筹地区人民政府规定”。被告住院伙食补助费700元（35天20元）。
根据原告住院时间、地点和原告家庭住址与医院的距离，本院酌情确定交通费为100元。原告为确认劳动功能障碍等级，开支鉴定费730元，被告应当赔偿。上述费用合计112638.73元。
在劳动者人身权受到第三人侵害的同时又被劳动行政部门认定为工伤的，劳动者分别提出侵权损害赔偿之诉及申请工伤保险赔偿仲裁的，对于侵权损害赔偿的请求和工伤保险赔偿仲裁裁决提出的请求，法院应分别依法作出判决。对于该两种赔偿竞合案件中具体的赔偿项目的确定，应当考虑工伤与侵权案件两种不同赔偿制度的特点和功能。就两种赔偿中相同并重复的项目，根据民法的填平原则和实际赔偿原则，应当按照就高原则进行认定。由于工伤保险待遇比人身损害赔偿高，本院认定原告应当享有的工伤保险待遇为112638.73元，但国务院《工伤保险条例》和《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》中均没有规定在工伤保险待遇中职工应当享受营养费和精神损害抚慰金，在本案中，不应当予以扣除，原告在交通事故损害赔偿已经得到的赔偿款39597.05元（46197.05元－营养费600元－精神损害抚慰金6000元）；扣除后，被告应当得到工伤保险待遇款73041.68元（112638.73元－39597.05元）。
原、被告之间存在事实劳动关系，由于双方未签订书面劳动合同，现原告要求解除，符合相关法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第（三）项和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（五）项和《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告阜南诚好食品有限公司于本判决书生效之日起十内给付原告赵洪工伤保险待遇款73041.68元；
二、解除原告赵洪与被告阜南诚好食品有限公司之间的事实劳动合同关系。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费，本院免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 王 刚
人民陪审员 李西凤
人民陪审员 答侠利
二〇一五年十月二十六日
书 记 员 胡雅涵
附（2015）南民一初字第02632号民事判决书
适用相关相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患；
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
国务院《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
安徽省实施《工伤保险条例》办法
第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。
劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。
第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。
对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。