福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民终字第2096号
上诉人（原审被告）陈小山，
委托代理人张金利、戴春燕，福建求信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈辉凤。
委托代理人潘五洲，南安市柳新法律服务所法律工作者。
原审被告陈思治。
委托代理人张金利、戴春燕，福建求信律师事务所律师。
上诉人陈小山因与被上诉人陈辉凤、原审被告陈思治民间借贷纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2015）南民初字第196号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人陈小山及原审被告陈思治的委托代理人张金利、被上诉人陈辉凤的委托代理人潘五洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明：两被告是夫妻关系，双方于1999年2月3日办理结婚登记手续。被告陈小山于2010年5月4日向原告借款300000元，并出具借条一张交由原告收执。借条上没有约定借款利息，也没有约定还款期限。借款后，被告陈小山于2013年5月6日偿还原告100000元。
原审判决认为：被告陈小山向原告陈辉凤借款300000元，偿还了100000元，尚欠200000元，事实清楚，证据充分，有被告陈小山亲笔出具的借条一张为据，双方之间的债权债务关系明确，其借贷合同合法有效，依法应受国家法律保护。因借条上写明现金借款，且所借的金额具有现金交付的可能性，故被告陈思治主张原告应提供银行转账凭证予以佐证理据不足，不予采纳。被告陈思治主张被告陈小山已经还清借款，但没有提供还款凭证予以证明，故该主张也缺乏证据，不予采纳。被告陈小山向原告借款后，经过原告催讨仍未能履行还款义务，违背了诚实信用的原则。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条“债务应当清偿”和《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”的规定，现原告请求两被告陈小山偿还借款，合理合法，可以支持。被告陈小山在原告起诉后未还款，视为被告在经原告偿还催告后仍不履行还款义务，根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条“公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息”的规定，原告请求被告支付自起诉之日起至实际还清款项之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算的利息于法有据，可以支持。被告陈小山和被告陈思治系夫妻关系，本案的借款发生在两被告婚姻关系存续期间，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”的规定，本案借款应按夫妻共同债务处理。被告陈思治辩称本案债务系被告陈小山的个人债务，但却未能提供证据证明两被告之间有关于夫妻债务个人制约定并为第三人所知道，也没有证据证明本案的借款是被告陈小山的个人债务，因此，被告陈思治的上述辩称缺乏证据，不能成立。被告陈小山经合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决：被告陈小山、陈思治应于本判决生效后十日内偿还原告陈辉凤借款200000元及利息（利息自2014年12月23日起至还清款项之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，被告陈小山不服，向本院提起上诉。
上诉人陈小山上诉称：原审程序违法。原审将应诉材料送达给上诉人之妻即陈思治代为签收，因上诉人长期在省外出差，原审被告陈思治无法到银行调取上诉人的银行往来账记录予以核实，对此陈思治在一审庭审时告知法庭，并要求法庭调取上诉人与被上诉人的银行往来账记录，但一审法院未调取而直接判决，原审程序错误。上诉人已通过现金和银行转账方式分批分次偿还完借款，现不存在尚欠被上诉人借款的情形。上诉人请求撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人原审的全部诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人陈辉凤答辩称：上诉人二审提供的银行流水账单中2013年5月6日转账113200元中的10万元是偿还借款30万元本金中的10万元，也就是被上诉人自己在借条上注明的10万元。借款时双方口头约定，利息为月1.5%，但上诉人陈小山没有按时支付利息，只是偶尔支付一部分，其中2011年12月17日转账17000元是支付30万元中的4个月利息18000元，但又少支付1000元；2013年2月6日转账22500元是支付30万元中的5个月利息；2013年5月6日转账113200元，其中10万元是支付30万元本金中的10万元，另13200元是支付30万元中的3个月利息13500元，但又少支付300元；2013年11月5日转账9000元是支付20万元的3个月利息。上诉人称已通过现金方式和银行转账方式，分批分次偿还完借款错误，现上诉人尚欠被上诉人借款本金20万元及尚有部分利息没有支付。被上诉人请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告陈思治辩称：同意上诉人的上诉意见。
经审理查明，双方当事人对原审判决查明的事实无异议，对双方当事人无异议的事实本院予以确认。
二审审理中，上诉人陈小山提供证据银行历史流水账单，欲证明上诉人通过银行转账方式分别于2011年12月17日转账17000元、2013年2月6日转账22500元、2013年5月6日转账113200元、2013年11月5日转账9000元，用于偿还被上诉人部分借款。被上诉人陈辉凤对此质证称，证据的真实性无异议，但除2013年5月6日转账的113200元是用于偿还本金100000元外，其余的均是用于支付借款利息。原审被告陈思治对此质证称，证据的真实性无异议。因被上诉人陈辉凤、原审被告陈思治对上诉人二审提供的证据的真实均无异议，故本院对上诉人陈小山二审提供的证据的真实性予以认定。
本案争议焦点为：本案借款是否有约定利息及上诉人陈小山尚欠被上诉人陈辉凤借款本金的数额。除上述争议焦点所涉事实外，双方当事人对原审判决查明的其余事实均无异议，本院对双方当事人无异议的事实依法予以确认。
本院认为：上诉人陈小山向被上诉人陈辉凤借款30万元有其出具的借条为据，事实清楚，应予认定。因诉争的借条并未约定借款期限及利息，故本案借款应认定为不定期无息借贷，被上诉人陈辉凤称双方有口头约定月利息1.5%的理由不能成立。上诉人陈小山二审提供的证据可以证明其已偿还被上诉人陈辉凤借款161700元，上诉人陈小山主张其于2013年5月6日以现金方式偿还被上诉人100000元，但上诉人未能提供相应的证据，且被上诉人不予认可，对此上诉人应承担举证不能的法律责任。据此，上诉人陈小山尚欠被上诉人陈辉凤借款本金的数额应认定为138300元。因本案借款发生在被上诉人陈辉凤与原审被告陈思治婚姻关系存续期间，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，本案借款应按夫妻共同债务处理，上诉人陈小山与原审被告陈思治应共同偿还借款138300元及相应的利息。综上述，上诉人陈小山的上诉请求部分有理，原审判决认定上诉人陈小山尚欠借款本金200000元错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销福建省南安市人民法院（2015）南民初字第196号民事判决；
二、上诉人陈小山、原审被告陈思治应于本判决生效后十日内偿还被上诉人陈辉凤借款138300元及利息（利息自2014年12月23日起至还清款项之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算）；
三、驳回被上诉人陈辉凤原审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审受理费4300元，由上诉人陈小山、原审被告陈思治负担3000元，被上诉人陈辉凤负担1300元；一审受理费4300元，减半收取2150元，由上诉人陈小山、原审被告陈思治负担1500元，被上诉人陈辉凤负担650元；。
本判决为终审判决。
审判长 黄蕴真
审判员 庄丽娜
审判员 谢火生
二〇一五年七月十六日
书记员 邱妙菲
注：本案适用的主要法条及执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。