杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧民初字第584号
原告谢某。
委托代理人陈乔麒、孙玄铉，杭州市商海法律服务所法律工作者。
被告丁某甲。
委托代理人夏晓亮，浙江天册律师事务所律师。
原告谢某与被告丁某甲离婚后财产纠纷一案，本院于2014年6月4日预立案，并分别于同年7月15日、同年9月23日及同年12月22日就原告主张房产及车辆评估拍卖事宜进行了法庭调查，同时于2014年9月28日针对前述财产的评拍决定予以司法鉴定。后该车辆及房产通过淘宝网司法拍卖网络平台公开拍卖，并分别于2015年1月5日及同年2月3日以最高价162000元及990000元成交，期间房产因存在多案查封且办理了抵押权登记等情形，后经协调予以解封或注销登记，之后前述财产均办理了过户登记手续。该案于2015年1月15日正式立案，并依法组成合议庭适用普通程序于同年6月11日公开开庭进行了审理。原告代理人陈乔麒、被告丁某甲及其代理人夏晓亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢某诉称：原、被告于××××年××月××日登记结婚，于2013年4月28日由萧山法院依法判决离婚，离婚判决除确定婚生子丁某乙由原告监护抚育外，未涉及双方婚姻关系存续期间共同财产的处理。2013年5月27日，原告曾向萧山法院提起离婚后财产的诉讼，后因被告表示“其在服刑期间行使诉权有一定障碍，对部分事项事实的核实最好在刑满释放后处理”，原告经法庭建议后撤回该案起诉。现原告对调整后事实清楚的部分先予起诉，其他双方有争议部分同意以后再行处理。目前双方在婚姻关系存续期间的事实清楚待处理的主要财产如下：1、座落于“闻堰镇湘湖人家中鼎苑X幢XXXX室”房产一处，建筑面积123.12平方米，估价100万元，原告母子工作、生活在萧山无居住使用要求，如果被告也无居住使用要求，请求予以价格评估、拍卖，所得款项依法分割；2、双方于2010年7月购置、现登记于原告名下并由原告使用的车牌号为浙A×××××森林人轿车一辆，原值27万元，现估值12万元，请求予以价格评估并依法分割，原告愿意按评估价给予被告货币补偿；3、萧山法院判决双方应付案外人谢某某的共同债务8万元（未计算迟延履行金）要求依法分割承担。
原告认为，1、双方在婚前及婚后均未对婚姻财产的所有及处分作出婚姻法第十九条规定的相关约定，前述财产及债务属于双方婚后共有的财产和债务。2、根据婚姻法第三十九条关于“人民法院审理离婚时财产应按照顾子女和女方权益的原则判决”以及第四十六条、第四十七条关于“具有法定情节的过错方应给予对方赔偿”的规定，请求赔偿的法定情形为有配偶者与他人同居以及实施家庭暴力，离婚判决证明原告虽过错在先，但不构成“有配偶者与他人同居”这一赔偿的法定情形；被告尽管过错在后，但其实施家庭暴力致使原告受伤的行为已构成赔偿的法定情节，且系第二次离婚诉讼判决双方离婚的主要因素。综上，原告要求前述财产的60%为原告所有，共同债务中的40%由原告承担。此外，对于双方作为被执行人的案件，即申请人为丁某某的（2013）杭萧执民字第3317号以及申请人为谢某某的（2014）杭萧执民字第3413号案件，尚未执行完毕部分在执行案件中进行处理，在本案中不予一并处理。3、关于被告主张的“原告恶意毁损财产”，事实上被告将汽油倒在房子过道处并烧毁部分家具、门，该事实为前述离婚判决确认，故恶意毁损财产系被告所为，原告虽有过激行为，但事后将车辆修好，不构成恶意损毁财产的情形；同时，原告将股票账户转出来的资金均用于家庭共同生活以及网吧经营，系婚姻关系存续期间正常的资金进出，况且被告也存在资金进出的情况，如果构成隐瞒财产，双方行为均一样，故原告不构成恶意隐藏财产的情节。综上，为维护原告的合法权益，故起诉请求判令：一、依法分割双方婚姻共有财产及共同债务；二、本案受理费、司法鉴定评估费及原告因案涉诉讼支出的其他费用，由双方各自承担责任。庭审中，原告变更其诉请，现要求：一、依法分割经拍卖确定的双方离婚前夫妻共同财产共计1152000元（闻堰镇湘湖人家中鼎苑X幢XXXX室及车子的拍卖所得）；二、被告支付原告离婚后为处理共同财产垫付的房产评估费7980元及车辆评估费1500元两笔款项合计的60%；三、被告支付原告离婚后垫付工商银行作为执行申请人的执行费4991元及执行扣款49322.42元［案号为（2013）杭西执民字第4229号］，以及诉讼费5345.50元［案号为（2013）杭西商初字第751号］，三笔款项合计的60%。（第二、三项诉请合计69138.92元，全部诉请合计1221138.92元）
被告丁某甲在法定答辩期间未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：1、对于（2013）杭萧执民字第3317号及（2014）杭萧执民字第3413号案件尚未执行完毕部分的处理，被告方同意在执行案件中进行处理，在本案中不予一并处理。2、本案不适用婚姻法第三十九条关于“人民法院审理离婚财产时应按照顾子女和女方权益的原则判决”的规定，该条适用的前提是无过错方可请求相应的损害赔偿，原告在婚姻存续期间与他人通奸长达一年，并被被告及其亲友现场捉奸，因此原告对离婚具有重大过错，违反婚姻法第四条关于“夫妻之间应当忠诚”的义务且有背于中华传统及家庭伦理，原告在诉状中称其有错在先，也正是基于原告与他人通奸这一根本原因才导致离婚诉讼的发生。原告在离婚诉讼中具有重大过错，应按照婚姻法第四十六条规定承担损害赔偿责任。3、原告具有隐藏、毁损共同财产的情形，按婚姻法的规定在处理财产时应当少分或者不分，原告隐藏财产的具体事实有：（1）2012年第一次离婚时，庭审中原告确认“其股票账户尚有20多万元”，根据被告向法庭申请调取的股票账户信息显示“原告于2012年9月6日将其股票账户中的212470元转出”。（2）第一次离婚诉讼时原告称“其年收入20万元，任财务经理”，该部分财产也是双方共同财产，但原告予以隐藏。（3）据被告了解，原告在工商银行购买的基金价值5万余元已于2014年上半年赎回。（4）原告具有毁损共同财产的情节，其于2012年8月24日开车将被告驾驶的案涉车辆撞击三下，并用钢型锁将车前后挡风玻璃以及车身多处毁损、砸坏。（5）原告于2014年12月11日将其购买的价值28000元的保险办理了退保手续。综上，鉴于原告恶意转移、隐藏价值近50万元的财产并毁损财产以及违反夫妻忠诚义务的恶劣情节，应当在分配财产时不分或者少分，故应当将共同财产的80%分配给被告；此外，对于原告方所称已垫付的鉴定费、评估费、诉讼费及执行费等，请求法庭根据公平原则依法分配，被告方的意见是被告承担20%、原告承担80%。4、关于原告方提出的通奸问题，据被告了解，案外人单某与原告同居长达一年多，故被告认为原告构成“有配偶者与他人同居”情形，请求法庭在分配财产时考虑被告因此受到的精神损失等。综上，请求法院公正判决。
原告谢某为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了以下证据：1、受理民事案件通知书及民事裁定书各1份，欲证明本案系撤诉后再起诉的事实。2、（2014）杭萧商初字第205号民事判决书1份，欲证明双方欠谢某某债务8万元（未计迟延履行金），且该债务系夫妻共同债务的事实。3、（2013）杭萧民初字第913号民事判决书1份，欲证明原告因受被告暴力伤害经法院判决离婚，判决未涉及婚姻共有财产分割的事实。4、中国工商银行的特种转账凭证、浙江省法院诉讼费专用票据、台州银行网上银行交易凭证及浙江省统一收款收据各1份，欲证明原告为工商银行在（2013）杭西执民字第4229号案件中垫付执行款49322.42元（从银行直接扣划）及执行费4991元，以及在（2013）杭西商初字第751号案件中垫付诉讼费5345.50元的事实。5、浙江省地方税务局通用机打发票2份，欲证明本案原告预付房产及车辆评估费用7980元、1500元的事实。6、补充提供：（1）（2013）杭西商初字第751号民事调解书1份，欲证明截至2013年3月11日双方应共同向工行支付本金324744.16元、利息9326.36元以及前述本金按原贷款合同标准计算自2013年3月12日起至付清日止的其他利息，同时应共同支付案件受理费及财产保全费5345.50元，被告也是调解当事人，其在法庭上称对该共同债务不知情属欺骗法庭的事实；（2）（2013）杭西执民字第4229号执行通知书、执行裁定书、浙江省法院诉讼费专用票据（执行）及付款书各1份，欲证明截至2013年12月24日，双方应共同履行执行标的339416.02元及执行费4991元，之后该案于2014年3月13日在执行了304082.59元后中止执行，双方尚应向工行支付的共同债务为35333.43元及自2014年3月13日起按原贷款合同标准计算的剩余利息、执行费4991元、案件受理费及财产保全费5345.50元；（3）中国工商银行股份有限公司行使抵销权通知书及内部户明细账各1份，欲证明工行前述通知计算至2014年5月21日的本息为49287.81元，原告离婚后，工行从原告在该行账户扣划49322.24元，明细账证明扣划到被告按揭账户日期为2014年5月27日，两笔款项差额部分为2014年5月21日至同年5月27日利息的事实。经庭审质证，被告认为，对证据1无异议。对证据2有异议，虽经过法院民事判决，但该份判决所载明的“原告向其父亲谢华兴借款8万元”并非客观事实，系原告与其父串通进行的虚假诉讼，目的在于虚构双方的共同债务并恶意侵占双方共同财产，被告认为该笔款项系谢华兴向双方的共同赠与而非借款，因此被告不应承担该笔共同债务。对证据3的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，该判决正好证明原告作为有配偶者与他人同居且被被告及亲友捉奸，原告具有重大过错的事实。对证据4，对其中特种转账凭证的三性均有异议，不能达到原告的证明目的，且与本案无关，被告对原告主张的该笔款项不承担任何清偿责任；对诉讼费专用票据及网上银行交易凭证的三性均有异议，无法确认该票证与执行案件的关系，被告对该费用不应承担责任；对收款收据的三性有异议，原告主张系（2013）杭西商初字第751号案件的诉讼费，但被告无法确认该案号与诉讼费有关联，被告不承担该笔费用。对证据5的真实性、合法性无异议，该费用被告愿意承担20%，原告承担80%。对证据6，由法院审核认定，无需另行开庭质证。经审查，本院认为，对证据1，被告无异议，故予以确认。对证据2，被告并未提供相应反驳证据来支持其主张，其异议不成立，故对其证明效力予以认定。对证据3、5，被告对真实性无异议，故确认其真实性。对证据4、6，证据之间能够相互印证，可认定原告主张的证明对象即原告已支付债权人工商银行款项49322.42元及诉讼费5345.50元，同时支付该案执行费4991元属实。
被告丁某甲提供了以下证据：1、事情经过1份（由第三人单某某书写，原告与单某某共同签名），欲证明单某某与原告自2011年8月至2012年4月12日一直存在同居等不正当关系以及被被告及亲友现场捉奸，原告具有重大过错的事实。2、接受案件回执单1份及车辆照片5份，欲证明原告于2012年8月24日驾车故意将被告所驾车辆连续撞击三下，同时用车用钢锁将该车辆前后挡风玻璃、车身及尾门破坏，原告具有恶意毁损共同财产的情形，应当不分或少分共同财产的事实。［以上证据原件均在（2013）杭萧民初字第913号离婚案件中］。3、情况说明1份，欲证明双方向丁某某民间借款21万元用于购买闻堰镇湘湖人家中鼎苑X幢XXXX室房产，其中19万元直接从丁某某的账户中划出，另2万元是现金并用于支付购房的其他费用，该借款系共同债务的事实。4、杭州金城路证券营业部对账单1组，欲证明原告分别于2012年4月24日、同年9月7日将该账户中的共同财产259600元、212470元赎回并转取，原告转移、隐藏这部分共同财产的事实，被告将另行主张分割。经庭审质证，原告认为，对证据1的真实性无异议，但对被告的证明目的有异议，原告与案外人确有不正当男女关系，但并不构成婚姻法第四十六条规定的少分财产的情形。对证据2的真实性无异议，但对证明目的有异议，夫妻间发生矛盾时做出过激行为应属正常，该事实并不属于恶意毁损财产的情形。对证据3的真实性无异议，法院已对该债务的性质予以确定，原告方予以认可，该案件中已从双方共同财产中扣除执行款193627.97元。对证据4的真实性无异议，转款发生在2012年4月及同年9月，原告在婚姻关系存续期间转款不存在恶意隐藏款项的事实，故对被告的证明目的有异议，证券公司的金额转进转出很正常，不代表原告以后不存进去，该款项取出后已用于网吧经营及家庭共同生活，当时双方矛盾还不是很严重；另外，被告的股票账户中还有80多万元，股票账户系双方各自操作，双方各自均有资金进出，不存在原告隐藏财产的情况。经审查，本院认为，对证据1，该证据已经前述离婚判决认定，故确认其证明效力。对证据2，原告对真实性无异议，故确认其真实性；结合原告证据3中关于双方发生矛盾期间的认定，可知原告损坏案涉车辆发生在前述期间内，应认定原告具有毁损夫妻共同财产的主观过错，至于是否应当予以少分财产本院将另行阐述。对证据3，原告对真实性无异议，且无其他异议，故予以确认。对证据4，原告对真实性予以认可，故确认其真实性，另结合庭审中双方陈述，可认定双方在矛盾期间均有转取股票账户款项的行为。
根据以上确认的有效证据及双方于庭审中的陈述，本院认定以下事实：原、被告于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育一子，取名丁某乙。2012年4月12日，被告等人将在发生男女关系的原告及单某某当场抓住，单某某当场写下事情经过一份，内容为“今天中午休息期间，我与谢某相约到一方大厦，在房间里发生了不该发生的男女奸情。我她二人之间大约在2011年8月末、9月初的时候到现在”，并由原告签名确认。原告曾于2012年4月24日起诉来院要求离婚，本院于同年7月19日判决驳回其离婚诉请。2012年8月24日，原告连续撞击并用车用钢锁砸被告所驾车辆，导致车辆多处损坏，当天被告向公安机关报案。2012年10月4日14时许，被告将汽油倒在本区城厢街道湘湖家园XX幢X单元XXX室的家门口过道处，并用打火机点燃汽油，致使其家中部分家具及对门XXX室的门被烧毁以及原告腿部烧伤，经鉴定构成轻微伤。该案经公诉并经本院判决被告犯放火罪等。期间双方均有转取证券账户款项的行为，具体为原告于2012年4月24日及同年9月7日分别转取259600元、212470元，被告于2012年6月6日转取156317.31元。2013年2月6日，原告再次起诉来院要求离婚，本院以“原告和案外人之间发生了不正当的男女关系以及被告点燃汽油致使原告受伤”的事实认定双方夫妻感情已彻底破裂，并于2013年4月28日判决准予双方离婚，婚生子丁某乙由原告负责抚养教育等。针对案涉纠纷，原告曾起诉来院，后其于2014年4月18日提出撤诉申请，本院予以准许。现原告再次起诉来院，案经调解无效，诉讼过程中双方要求对案涉房产及车辆进行评估拍卖，评估基准日分别为2014年11月6日及同年11月13日，并分别经浙江众诚房地产评估事务所有限公司及杭州萧然资产评估有限公司评估市场价值为1280000元及146400元。之后，该车辆及房产通过淘宝网司法拍卖网络平台公开拍卖，并分别于2015年1月5日及同年2月3日以最高价162000元及990000元成交，之后该财产均已办理过户登记手续。原告实际支出房产及车辆评估费7980元及1500元。
另查明，因（2013）杭西商初字第751号金融借款合同纠纷一案及相应的执行案件，原告已分别于2014年5月及同年8月向债权人中国工商银行股份有限公司杭州保俶支行支付余款本息49322.42元及诉讼费5345.50元，同时于2015年3月向法院支付案件执行费4991元。
本院认为：针对案件争议点，即原告是否存在恶意损毁及隐藏夫妻共同财产情形、双方过错与财产处理的认定以及案涉共同财产的分割问题。本案双方均主张对方具有过错而应予损害赔偿以及少分财产，首先，双方并未主张相应的过错赔偿；其次，婚姻过错赔偿的前提是无过错方才有权主张，而双方对离婚均具过错；再次，共同财产分割并不以过错存在为依据，即婚姻过错与财产分割在法律上并无关联，而应根据婚姻法第四十七条的规定来认定处理。本案原告依据“应按照顾子女和女方权益的原则判决”及“具有法定情节的过错方应给予对方赔偿”主张其分得前述财产的60%，被告认为原告恶意转移、隐藏并毁损财产以及违反夫妻忠诚义务而主张其分得财产的80%，本院认为，首先，关于证券账户款项转取问题，结合前述认定，双方在矛盾发生期间均有转取证券账户款项的行为，性质同一，据此不能认定构成一方少分共同财产的理由；其次，关于被告主张原告隐藏财产的其他理由，其并无有效证据证实该主张，且原告于庭审中也作了相应说明，故对被告的该项主张不予采纳；此外，被告主张原告损毁车辆，结合前述认定事实，可确认原告具有毁损该项共同财产的主观过错，故对被告的该项主张予以采纳认定；同时，根据婚姻法第三十九条关于“共同财产的处理应按照顾子女及女方权益的原则判决”的规定，本案双方婚生子由原告进行抚养教育，从该原则出发应考虑其权益，结合前述分析，本院对已拍卖的房产及车辆价款、原告支出相应款项酌定由双方各半分割及承担。因拍卖价款均在本院账户中，故本案中本院对该款项予以确认份额处理；原告主张的第二、三项诉请费用共计69138.92元，均为原告支付，被告应按前述比例承担相应份额计34569.46元。至于双方主张债务问题，双方于庭审中均表示“对于（2013）杭萧执民字第3317号及（2014）杭萧执民字第3413号案件尚未执行完毕部分，同意在执行案件中进行处理，在本案中不予一并处理”，故本院不予一并处理。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、第四十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
1、确认谢某、丁某甲各自分得拍卖款1152000元中的50%；
2、丁某甲于本判决生效之日起十日内支付谢某已付费用的50%计34569.46元；
三、驳回谢某的其余诉讼请求。
如丁某甲未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15790元，由谢某、丁某甲各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交，在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）。
审 判 长 郑卜训
人民陪审员 瞿 萍
人民陪审员 徐玲仙
二〇一五年九月三十日
书 记 员 富美芳