广东省深圳市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2018）粤03民终1879号	上诉人（原审原告）：张文锋，男。	上诉人（原审被告）：广东品胜电子股份有限公司，住所地：深圳市龙岗区横岗镇六约牛始埔村金塘工业区勤富一街9号，统一社会信用代码：91440300757617352R。	法定代表人：赵武，系该公司总经理。	委托诉讼代理人：谭程，男，系该公司员工。	上诉人张文锋与上诉人广东品胜电子股份有限公司（下称品胜电子公司）因劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初15406号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。	经二审审理查明，一审查明的事实正确，本院予以确认。	本院认为，上诉人张文锋与上诉人品胜电子公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。	关于张文锋上诉主张品胜电子公司支付2015年5月7日至2017年6月2日的工资总差额445185.46元的上诉请求。经审查，双方签订的《劳动合同》约定的工资标准为每月2030元；张文锋签名确认的《面试记录表》载明的转正后的工资标准为：3000元+绩效2200元+加班费2800元；双方提交的《工资表》均显示张文锋的工资结构为基本工资3000元+绩效2200元+周末固定加班费2800元+其他补贴，每月工作26天，每月工资数额与张文锋的银行流水相一致。根据上述事实，品胜电子公司发放的2015年5月7日至2017年6月2日的工资并未低于双方约定的工资标准，一审认定品胜电子公司已足额支付张文锋该期间的工资并无不当。张文锋主张每月基本工资为8000元无相应的证据证明，其根据某网站对WiFi射频工程师的劳动报酬统计为月工资为18320元，据此主张按此标准核算工资差额理由也不成立，其上诉主张品胜电子公司支付工资差额，一审不予支持并无不当，本院予以维持。	关于张文锋上诉主张继续履行劳动合同及品胜电子公司上诉主张系合法解除劳动合同的问题。经审查，张文锋2017年5月25日测试公司广告机因声音较大，与另一同事发生冲突，但对方已向张文锋赔礼道歉，双方达成谅解。张文锋因此到派出所处理相关事宜虽未完善手续，但事出有因。上述情形并不符合公司《奖惩管理制度》7.4.5条“对同事施以暴力或者重大侮辱威胁行为”的情形，也不符合7.4.23条“连续旷工三天”的情形，一审认定张文锋的上述行为均未构成严重违纪并无不当，本院予以维持。品胜电子公司主张张文锋的上述行为构成严重违纪依据不足，本院不予支持。品胜电子公司以此为由解除张文锋的劳动合同构成违法解除，一审未予认定不当，本院予以纠正。鉴于张文锋的岗位及所在部门均已撤销，双方在诉讼时未能就变更合同达成一致，张文锋上诉主张继续履行劳动合同，一审不予支持并无不当，本院予以维持。鉴于品胜电子公司已构成违法解除，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据张文锋的离职前12个月的平均工资标准及其工龄，品胜电子公司应支付张文锋违法解除劳动合同的赔偿金40000元（8000元×2.5个月×2）。一审按因客观情况发生重大变化而解除劳动合同认定品胜电子公司应支付一个月工资的代通知金及解除劳动合同的经济补偿金不当，本院予以纠正。	关于张文锋上诉主张品胜电子公司支付2015年5月7日至2017年6月2日期间的未休年休假工资49963.64元的上诉请求。张文锋主张其该期间未休年休假，其每年年休假为10天；品胜电子公司不予确认。经审查，品胜电子公司2016年春节放假24天，2017年春节放假22天，并按张文锋全勤发放了春节放假期间的工资，根据上述休息时间扣除节假日休息时间核算，张文锋已足额享受了年休假待遇。张文锋以该假期系统一放假、未注明是年休假，据此主张未休年休假工资理由不成立。一审不予支持并无不当，本院予以维持。	综上所述，张文锋的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。品胜电子公司的上诉请求不成立，本院不予支持。原审认定事实不清，适用法律部分不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：	一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初15406号民事判决第一项、第五项；	二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初15406号民事判决第二项、第三项、第四项；	三、上诉人广东品胜电子股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付上诉人张文锋违法解除劳动合同的经济赔偿金40000元；	四、驳回上诉人张文锋的其他上诉请求；	五、驳回上诉人广东品胜电子股份有限公司的上诉请求。	如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	本案一、二审案件受理费共人民币25元，由上诉人张文锋承担10元，由上诉人广东品胜电子股份有限公司承担15元。	本判决为终审判决。	审判长 丁    婷	审判员 何  万  阳	审判员 罗    巧		二〇一八年三月二十九日	书记员 陈晓璇（兼）	附相关法条：	《中华人民共和国劳动合同法》	第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。	劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。	本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。	第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。	《职工带薪年休假条例》	第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。	国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。	第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。	年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。	单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。	《企业职工带薪年休假实施办法》	第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。	前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。	职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；	（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；	（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；	（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。	原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。