浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0681民初14155号原告：浙江暨阳建设集团有限公司，住所地：浙江省诸暨市陶朱街道城西开发区协和路77号。法定代表人：杨国庆。委托诉讼代理人：王素花，浙江法校（诸暨）律师事务所律师。被告：广大建设集团有限公司，住所地：浙江省诸暨市王家井镇市南路148—1号。法定代表人：周云照。被告：浙江诸暨广大置业有限公司，住所地：浙江省诸暨市王家井镇市南路148号—1。法定代表人：周云照。被告：黄晓军，男，1966年11月25日出生，汉族，住上海市闵行区。上述三被告的共同委托诉讼代理人：徐浩杰，浙江靖光律师事务所律师。原告浙江暨阳建设集团有限公司与被告广大建设集团有限公司、浙江诸暨广大置业有限公司、黄晓军追偿权纠纷一案，本院于2016年11月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浙江暨阳建设集团有限公司的委托诉讼代理人王素花、被告广大建设集团有限公司、浙江诸暨广大置业有限公司、黄晓军的共同委托诉讼代理人徐浩杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江暨阳建设集团有限公司向本院提出诉讼请求，要求判令三被告支付代偿款5009356.75元，并支付自2014年10月15日至款付清日止按月息0.6分计算的利息（暂算至2016年11月24日利息为760420元）。审理中，原告变更诉讼请求为要求被告广大建设集团有限公司支付代偿款5009356.75元及自2014年10月15日至款付清日止按月息0.6分计算的利息，由被告浙江诸暨广大置业有限公司承担全部连带清偿责任，由被告黄晓军承担三分之一的清偿责任。事实与理由：2013年1月9日，上海银行股份有限公司杭州分行（以下简称杭州分行）与被告广大建设集团有限公司签订《综合授信合同》一份，约定：广大建设集团有限公司在合同约定的授信有效期内向杭州分行申请使用的授信额度为20000000元，该授信为敞口额度，授信期限自2013年1月9日至2014年1月9日。同日，杭州分行与被告浙江诸暨广大置业有限公司签订《最高额抵押合同》一份，约定：广大置业公司将坐落于诸暨市西北侧5041.7㎡的土地使用权【土地证号：诸暨国用（2012）第901001**号】抵押给杭州分行作为担保，被担保的债权为杭州分行与广大建设集团有限公司在2013年1月9日至2014年1月9日期间所订立的一系列综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权本金，担保的债权余额最高不超过20000000元，抵押担保的范围包括本金、利息、罚息、违约金、与债权有关的银行费用，实现债权的费用，以及债务人给抵押权人造成的其他损失，抵押担保的范围若超出最高债权限额，抵押人仍应在抵押物价值范围内承担担保责任等内容。同日，杭州分行与原告浙江暨阳建设集团有限公司签订《最高额保证合同》一份，约定：浙江暨阳建设集团有限公司为杭州分行与广大建设集团有限公司在2013年1月9日至2014年1月9日期间所订立的一系列综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权本金，向杭州分行提供连带担保责任保证担保，担保的主债权额度为20000000元，担保的范围包括本金、利息、罚息、违约金、与债权有关的银行费用，实现债权的费用以及债务人给被保证人造成的其他损失，保证担保的范围若超出最高主债权限额，保证人仍应承担担保责任，保证期间为二年等内容。同日，杭州分行与被告黄晓军签订《最高额保证合同》一份，约定：黄晓军为杭州分行与广大建设集团有限公司在2013年1月9日至2014年1月9日期间所订立的一系列综合授信、贷款等业务项下具体合同所形成的债权本金，向杭州分行提供连带担保责任保证担保，担保的主债权额度为20000000元，担保的范围包括本金、利息、罚息、违约金、与债权有关的银行费用，实现债权的费用以及债务人给被保证人造成的其他损失，保证担保的范围若超出最高主债权限额，保证人仍应承担担保责任，保证期间为二年等内容。同日，杭州分行与广大建设集团有限公司签订《流动资金借款合同》一份，约定：广大建设集团有限公司向杭州分行借款20000000元，借款期限自2013年1月9日至2014年1月9日，贷款年利息为6.6%，逾期罚息利率为贷款利率的150%，结息方式为按季结息，结息日为每季末月的公历20日，付息日为结息日的次日，对贷款期内不能按期支付的利息按贷款利率按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利，由借款人承担与本合同项下贷款有关的或设定抵（质）押担保相关的费用。同日，杭州分行向广大建设集团有限公司发放贷款20000000元。2013年，被告浙江诸暨广大置业有限公司出具《反担保承诺书》，针对原告为广大建设集团有限公司向上海银行股份有限公司杭州分行的以上借款提供的担保向原告提供反担保，反担保的范围为主合同借款的本金、利息、逾期违约金等及原告浙江暨阳建设集团有限公司为实现债权而支付的费用。借款到期后，被告广大建设集团有限公司未能按时归还本息，为此，杭州分行将三被告以及原告诉诸杭州市下城区人民法院，杭州市下城区人民法院于二0一四年七月十八日出具（2014）杭下商初字第762号民事判决书，判决：“一、广大建设集团有限公司于判决生效后十日内归还杭州分行借款本金17500000元；二、广大建设集团有限公司于判决生效后十日内支付杭州分行罚息（罚息自2014年3月21日起按年利率9.9%计算至判决确定的履行期限届满之日）；三、广大建设集团有限公司于判决生效后十日内支付杭州分行律师代理费70000元；四、浙江暨阳建设集团有限公司、黄晓军对广大建设集团有限公司的上述债务承担连带责任；五、广大建设集团有限公司不履行上述债务时，杭州分行有权以浙江诸暨广大置业有限公司提供抵押的坐落于诸暨市西北侧5041.7㎡的土地使用权【土地证号：诸暨国用（2012）第901001**号】折价或变卖、拍卖所得价款优先受偿。该判决生效后，由于以上被告均未履行该判决的内容，依据杭州分行的强制执行申请，杭州市下城区人民法院于2014年9月18日划拨原告在平安银行杭州黄龙支行账户（账号：11×××01）人民币9208.75元，于2014年10月15日划拨原告杭州联合银行安吉支行账户（账号：20×××70）人民币5000148元，两次合计5009356.75元给杭州分行，后被告广大建设集团有限公司于2014年10月23日向原告出具欠条，对原告代偿的金额予以确认，并承诺在2014年12月31日之前还清以上欠款，并同意自2014年10月15日起按月息0.6分支付以上欠款的利息直至还清为止。后原告多次依法向三被告主张偿还代付的以上款项，但三被告均予拒付，故现特向贵院起诉。被告广大建设集团有限公司、浙江诸暨广大置业有限公司、黄晓军辩称：1.原告所诉均属实，但被告广大建设集团有限公司亦为原告向有关银行的借款提供过保证，现均出现了坏账；2.原告至今未支付过相关的担保报酬。原告浙江暨阳建设集团有限公司为证实其主张向法院提供（2014）杭下商初字第762号民事判决书1份、下城区人民法院出具的浙江省诉讼费专用票据2份、广大建设集团有限公司出具的欠条1份、浙江广大置业有限公司出具的反担保承诺书1份、广大建设集团有限公司出具的欠条等证据材料，三被告均无异议。现经本院审查予以确认并在卷佐证。经审理，本院认定的事实与原告浙江暨阳建设集团有限公司诉称的事实相一致。另查明，反担保承诺书上约定反担保期间为主合同借款约定期限即自2013年1月9日至2014年1月9日。本院认为，原告浙江暨阳建设集团有限公司作为保证人代为被告广大建设集团有限公司偿还债务，事实清楚，足以认定，且该代偿行为未违反相关法律和合同约定，应为合法有效。被告广大建设集团有限公司的债务，因原告的承担已经全部免除。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告诉请要求被告广大建设集团有限公司承担偿还责任，合理合法，本院予以支持。被告浙江诸暨广大置业有限公司在出具给原告的反担保承诺书中约定的反担保期间等于主债务履行期限，根据担保法的规定，视为没有约定，该反担保期间应为主债务履行期届满之日起六个月，故至原告起诉时，被告浙江诸暨广大置业有限公司提供的反担保已超过保证期间，其已勿需承担全部的连带保证责任。但根据担保法的规定及相关精神，其仍应承担按份清偿责任。在本案中，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，提供担保的第三人承担担保责任后，对追偿权有约定的按照约定行使；没有约定或约定不明的，有权向债务人追偿；在向债务人追偿不能时，有权向在其承担保证责任后已经存在的其他保证人进行追偿。本案原告及被告浙江诸暨广大置业有限公司、黄晓军在与杭州分行签订最高额抵押合同或最高额保证合同时，未约定分担比例，故应平均分担，即由每个担保人各承担三分之一的担保责任。综上，原告之诉请，其合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款、第三十八条第一款之规定，判决如下：一、被告广大建设集团有限公司应支付原告浙江暨阳建设集团有限公司代偿款5009356.75元及该款自2014年10月15日起至款付清日止按月利率0.6%计算的利息，款限判决生效之日起十日内付清。二、如被告广大建设集团有限公司不能清偿上述第一项债务，则被告浙江诸暨广大置业有限公司、黄晓军分别对被告广大建设集团有限公司不能清偿部分的三分之一债务承担清偿责任。三、驳回原告浙江暨阳建设集团有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52188元，由被告广大建设集团有限公司负担，被告浙江诸暨广大置业有限公司、黄晓军各对其中的三分之一负连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  陆启杰人民陪审员  吕汉成人民陪审员  黄潮娜二〇一七年二月二十三日书 记 员  袁嘉阳