福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0206刑初813号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人南禄生（绰号“金毛”），男，1987年4月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省丰城市，来厦暂住湖里区钟宅村。2011年10月14日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元，2015年2月9日刑满释放。2016年3月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。
辩护人马万辉、吴帆，福建东方格致律师事务所律师。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉[2016]779号起诉书指控被告人南禄生犯贩卖毒品罪，于2016年8月9日向本院提起公诉并建议适用简易程序。因适用简易程序的条件不充分，本院于2016年8月18日决定转为普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员蒋艺超出庭支持公诉，被告人南禄生及辩护人马万辉、吴帆到庭参加了诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2016年3月23日13时许，被告人南禄生在本市湖里区钟宅村钟宅社2037号巷子内，以人民币200元（币种下同）的价格向陈某贩卖甲基苯丙胺1包（重0.8克），被告人南禄生离开现场时在附近的小卖部被当场人赃俱获，并在其身上缴获甲基苯丙胺12包（重9.6克），在地上缴获被告人南禄生当场丢弃的甲基苯丙胺1包（重36.5克）。
为支持指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人南禄生的供述和辩解，证人陈某等人的证言，提取笔录、取证笔录、扣押物品清单、毒品实物上缴收据、微信聊天记录、通话记录等书证，辨认笔录，现场检测报告书、毒品检验报告，作案现场照片，常住人口基本信息、抓捕过程情况说�、刑事判决书、释放证明、到案经过等证据。公诉机关认为，被告人南禄生违反国家对毒品的管制，非法贩卖毒品甲基苯丙胺46.9克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人南禄生曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人南禄生因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。
被告人当庭辩称：其被查获的“麻古”1包系自己吸食，毒品甲基苯丙胺1包（净重36.5克）非其所有，均不应计入其贩卖毒品的数量。
辩护人提出如下辩护意见：1.被告人无贩卖毒品麻古的主观意图，因此被查获的“麻古”1包不应计入贩卖毒品的数量。2.公诉机关指控被告人丢弃毒品甲基苯丙胺1包（净重36.5克）证据不足，不排除他人持有、丢弃的可能。3.本案系通过特情引诱的方式破获，应对其处罚。
经审理查明：
2016年3月23日13时许，被告人南禄生在本市湖里区钟宅村钟宅社2037号巷子内，以200元的价格向陈某贩卖毒品甲基苯丙胺1包（冰毒，净重0.8克），离开现场时在附近的小卖部被当场人赃俱获，并在其身上被缴获毒品甲基苯丙胺11包（净重9.1克）、毒品甲基苯丙胺片剂1包（俗称“麻古”，净重0.5克)。后民警缴获了被告人南禄生在被抓捕过程中趁乱�弃的毒品甲基苯丙胺1包（净重36.5克）。
上述毒品已依法上缴有关部门。案发后，民警向被告人南禄生提取了作案工具“小米4”手机1部、电子秤1台、“迷你”小卷锡纸1卷，现均暂扣于厦门市公安局同安分局刑事侦查大队。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定：
1.提取笔录、辨认笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、物证鉴定所毒品检验报告、毒品实物上缴收据、毒资、毒品称重照片，证实：公安机关在抓获现场查获毒品甲基苯丙胺1包（净重36.5克），持有人为南禄生；向陈某提取毒品甲基苯丙胺1包（净重0.8克）；向被告人缴获毒品甲基苯丙胺11包（净重9.1克）、毒品“麻古”1包（净重0.5克）及作案工具“小米4”手机1部等情况。
2.提取笔录、通话记录、微信聊天记录截图，证实：2016年3月23日10时30分许，陈某通过电话（号码：137××××0111）与被告人南禄生（号码：188××××7113）联系，约定被告人南禄生向陈某贩卖200元的毒品甲基苯丙胺。
3.现场检测报告书，证实被告人南禄生的尿样甲基安非他明检测为阳性。
4.作案现场照片，证实作案现场的情况。
5.抓捕经过，证实：民警将被告人南禄生带出小卖部时，周某2跑出小卖部，告知民警南禄生在抓捕过程中趁乱丢出一包可疑物品，民警遂将被告人南禄生押回小卖部，后在控制南禄生的地点发现一包用塑料封口袋包装的毒品疑似物，民警对该包毒品拍照固定、依法提取。
6.户籍证明、刑事判决书、释放证明、到案经过，证实被告人南禄生的自然情况、前科情况及归案过程。
7.证人陈某的证言、辨认笔录，证称：案发前，其共向被告人南禄生购买了两次毒品甲基苯丙胺。案发时，其根据民警安排向被告人南禄生购买了200元的毒品甲基苯丙胺，交易完成后其返回指定地点，远远看到南禄生被民警抓获了。
8.证人周某1的证言、辨认笔录，其系小卖部的店主，证称：案发时，一名民警用手夹住被告人南禄生的脖子，南禄生伸手往自己内口袋掏东西，那名民警大喊抓住他的手，其见状就帮民警抓住了南禄生的右手，几秒钟后六七名民警冲进来联合抓捕时，其才退出来。当时被告人南禄生的右手被其控制了，左手刚好位于几个水果筐旁，其见到他左手掏东西丢在地上，就是封口袋包装的一包白色晶体。民警在搜查时没有注意到，其女儿去将水果筐摆正时才发现该物品，并立即报告民警，后民警立即返回取证。
9.证人周某2（系证人周某1之女）的证言、辨认笔录，证称：案发时，其看到很多便衣警察一起上去按住被告人南禄生，南禄生趁乱从衣服口袋里面扔出来一包东西到店内黑色水果篮子旁边的地面上。他扔出来的那包东西是一包用白色透明塑封口袋包裹的东西，里面是像冰糖一样的晶体。这个过程警察没有看到，当时其很害怕，就没有及时告诉警察。后来，警察从南禄生身上搜出很多包毒品，并在现场拍照，之后要带他离开时，其喊住警察说地上还有一包毒品是被告人南禄生刚刚偷偷扔出来的，警察就又带着被告人南禄生回来再次拍照。这时，被告人南禄生就否认那包毒品是他的了。
10.被告人南禄生的供述与辩解，供称：案发时，其向陈某贩卖了200元的冰毒，交易结束后其准备返回暂住处，刚走几步，三四名便衣民警朝其包抄过来，其赶紧跑进旁边的小卖部，民警向其亮明身份后，其才清楚被公安机关抓获了。后民警从其身上缴获了冰毒11小包和“麻古”1包、电子称1台、“迷你”小锡箔纸1盒、200元毒资及“小米4”手机1部。
关于被告人南禄生及其辩护人提出的毒品甲基苯丙胺1包（净重36.5克）非其所有，以及被查获的麻古1包不应计入贩卖毒品数量的辩解及辩护意见。经查，首先，证人陈某的证言、被告人南禄生的供述、微信聊天记录等能相互印证，证实案发时被告人南禄生以200元的价格将0.8克毒品甲基苯丙胺贩卖给陈某，随后被民警抓获，并被随身缴获冰毒11小包（净重9.1克）和“麻古”1包（净重0.5克）；其次，证人周某1、周某2的证言、公安机关出具的抓捕经过能相互印证，并有作案现场、赃物照片、扣押决定书、毒品检验报告等佐证，证实公安机关对被告人南禄生实施抓捕时，被告人为逃避处罚，将毒品甲基苯丙胺1包（净重36.5克）丢弃在地上。综上，被告人南禄生有贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克的事实，其被抓获后被随身查获的毒品甲基苯丙胺46.1克依法应认定为其贩卖的毒品。故该项辩解与辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人南禄生违反国家对毒品的管制，非法贩卖�品甲基苯丙胺46.9克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。本案系通过特情引诱的方式破获，且被告人有吸毒情节，可对被告人酌情从轻处罚。公诉机关关于对被告人在有期徒刑十二年至十五年的幅度内判处刑罚并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人南禄生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月23日起至2030年3月22日止。罚金应于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳)。
二、暂扣于厦门市公安局同安分局刑事侦查大队的作案工具“小米4”手机1部、电子秤1台、“迷你”小卷锡纸1卷，均予没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈国树
人民陪审员 杨红霞
人民陪审员 宋阿娟
二〇一六年九月二十七日
代书 记员 陈毓霖
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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