湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民二终字第00450号
上诉人（原审原告）胡关银，男。
委托代理人黄鹏，湖北百龙律师事务所律师，一般授权代理。
被上诉人（原审被告）郭志勤，男。
原审被告王兴忠，男。
郭志勤、王兴忠的共同委托代理人王华俭，襄阳市明正法律服务所法律工作者，特别授权代理。
上诉人胡关银因与被上诉人郭志勤、原审被告王兴忠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2014）鄂樊城民一初字第00033号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年10月，郭志勤雇用胡关银、王兴忠等人回收襄阳市樊城区振华路襄阳市老化工厂厂房房顶的油毡，劳动报酬为150元／天，包一日三餐伙食。2013年10月29日下午1点左右，胡关银在午餐后与其他工友在厂房二楼休息，从厂房二楼的天井旁摔下受伤，1点29分向襄阳市急救中心呼救，被送到襄阳市第一人民医院救治，住院治疗18天，住院医疗费13758.2元，出院诊断为胸外伤、胸骨骨折、左胸1-9肋骨骨折、左胸液气胸、胸椎第8椎体骨折、左侧肩胛骨骨折、左侧脊椎3-8横突骨折。出院医嘱：继续行胸廓外固定一月、硬板床平卧一月、定期复查、不适随诊。2013年11月16日出院当日，医嘱要求出院后继续护理一个月、注意休息、加强营养。2013年12月30日，襄樊职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出法医临床学司法鉴定意见胡关银伤残程度分别构成九级、十级，其多等级伤残赔偿指数为22%，建议自受伤之日起，其误工损失日为180日，护理人数原则上为一人，护理日期为90日，护理期间需要加强营养，建议自鉴定之日起，后期医疗费用合计约需人民币3000元等。胡关银支付鉴定费2000元。胡关银提起诉讼，请求判决郭志勤、王兴忠赔偿医疗费16758.2元、误工费18518.5元、护理费7087.2元、交通费300元、住院伙食补助费900元、营养费500元、残疾赔偿金115614.4元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2000元，合计181678.3元。
原审判决另认定：胡关银与妻子郭慧珍生育二个孩子，儿子郭某，2000年出生，襄阳市襄州区张家集镇初中学生，女儿郭某杰，2006年，襄阳市襄州区张家集镇小学学生。
原审法院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。胡关银受郭志勤安排从事回收房顶的油毡工作，由郭志勤发放报酬。胡关银是为郭志勤提供劳务，工作时间、地点都为郭志勤所指定，胡关银和郭志勤之间已经形成雇佣关系。郭志勤作为雇主对雇员的雇佣活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。胡关银因雇佣活动的需要在工地休息，郭志勤未提供安全有效的防护措施，致使胡关银在休息时不慎从二楼的天井摔下导致身体受损，根据《》第规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，郭志勤作为雇主依法应承担赔偿责任。胡关银作为完全民事行为能力人，应当能够预见坐在天井旁的危险性，但胡关银因为疏忽大意而没有预见，或者虽然已经预见，放任了自己的行为，胡关银本人的过失也是导致损害结果发生的主要原因，应自行承担主要责任。考虑到本案的实际情况及当事人的过错程度，酌定胡关银自行承担70%的责任，郭志勤承担30%的赔偿责任。郭某、郭某杰未满十八周岁，符合被扶养人资格。根据《》的相关规定，参照2013年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，胡关银的各项损失有医疗费13758.2元及后期医疗费3000元共计16758.2元、误工费3937.33元（23624元／年÷360天×60天）、护理费3149.87元（23624元／年÷360天×48天×1人）、住院伙食补助费900元（50元／天×18天）、营养费500元、交通费300元、鉴定费2000元、残疾赔偿金101768.48元（20840元／年×20年×22%＋被扶养人生活费（5723元／年×5年×22%÷2人＋5723元／年×11年×22%÷2人）。综上胡关银的损失合计129313.88元，郭志勤承担损失的30%即38794.16元，剩余的损失由胡关银自行承担。精神损害抚慰金酌情支持2000元。王兴忠是郭志勤的雇用人员，不承担责任，王兴忠的辩称理由成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条的规定，判决：一、郭志勤赔偿胡关银各项损失38794.16元；二、郭志勤赔偿胡关银精神损害抚慰金2000元；三、驳回胡关银的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效之日起十日内支付，逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。案件受理费收取776元，胡关银承担550元，郭志勤承担226元。
宣判后，胡关银不服，向本院提起上诉称：一、郭志勤是雇佣活动的组织者、指挥者、监督者，也是风险的防控者，对雇员的活动负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必须的保障是郭志勤的责任，只有雇主才能控制和防范风险。郭志勤并未对胡关银等提供劳务的人进行必要的安全教育，也未对劳务场所进行必须的警示，同时也无相应的安全防护措施，而作为雇员，缺乏相应的专业技能，注意意识较弱，让雇员承担较重的注意义务显失公平，即使雇员有轻微过失，也不作为减轻雇主责任的依据。因此，划分责任时，雇主应承担主要责任。用桌子挡住出现的天井是造成本案事故发生的主要原因，郭志勤存在重大过错，应当承担主要责任；二、个人之间的劳务关系并不等同于雇佣关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的立法本意是为了调整与家庭雇请的保姆、小时工、家庭教师之间的关系，并规定雇佣关系受该规定调整。郭志勤无照经营，从事废旧物品回收，雇请十余人回收油毡，目的在于赚取利润，而非自然人因日常生活需要接受的消费服务行为。因此，胡关银与郭志勤之间并非该规定调整的个人之间的劳务关系，而是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的雇佣关系。原审判决将胡关银、郭志勤之间认定为个人之间的劳务关系错误，将因生产经营活动引起的事故伤害责任转嫁给雇员，侵害了胡关银的合法权益，适用法律错误。应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，按照无过错责任原则判决郭志勤承担全部责任，即使胡关银存在过错，只应适当减轻郭志勤的责任，而不应判决作为雇员的胡关银承担主要责任。原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审人民法院撤销襄阳市樊城区人民法院（2014）鄂樊城民一初字第00033号民事判决第一项，改判郭志勤承担胡关银遭受损害的主要责任，或撤销原判，将案件发回重审。
郭志勤、王兴忠答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”双方当事人均未提供证据证实郭志勤经营经过工商登记、领取营业执照，因此，胡关银与郭志勤之间属个人之间的劳务关系。胡关银在从事劳务活动过程中应当注意人身安全免受损害，而却在休息时坐在具有造成坠地危险的天井旁边，是导致胡关银坠地受伤的主要原因。胡关银系因从事提供劳务活动受伤，法律未明确规定劳务关系的当事人未尽到安全保障义务的情形及各自应承担多少责任，故原审法院酌定减轻郭志勤70%的赔偿责任符合法律规定。胡关银的上诉理由均不能成立。原审判决基本事实认定清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人胡关银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛新宇
代理审判员 张 扬
代理审判员 张敏杰
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 陈继玉