河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1211号
上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：郑州市金水区经三路**号*号楼平安保险大厦****层。
负责人：安建伟，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵军委，河南天苑律师事务所律师。
上诉人(原审第三人)：郑州市茂森汽车销售有限公司。住所地：郑州市惠济区京广快速路与天河路交叉口锦艺四季城*号楼*单元***号。
法定代表人：赵新乾，该公司负责人。
委托诉讼代理人：张晓东，河南德典律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):刘帅争，男，汉族，1990年1月17日生，住登封市。
委托诉讼代理人：屈晓燕、张富强，河南千业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨占强，男，汉族，1986年5月18日生，住新密市。
被上诉人（原审被告）：张亚楠，女，汉族，1988年4月15日生，住河南省驻马店市确山县。
被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司。住所地：许昌市议台路**号。
负责人:赵国志，该公司经理。
委托诉讼代理人：龚涛，河南良善律师事务所律师。
原审被告：刘金山，男，汉族，1984年7月20日生，住河南省开封县
原审被告：郑州白云货物运输有限公司。住所地：郑州市中州大道与国基路交叉口北方汽车城*楼。
法定代表人：刘本敬，该公司负责人。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人刘帅争、杨占强、张亚南、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下称人民财保险许昌市分公司）、原审被告刘金山、郑州白云货物运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2017）豫1082民初1317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：撤销一审判决，改判减少赔偿金额31496.51元或发回重审。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案交通事故发生后，上诉人与被上诉人签署《道路交通事故赔偿协议》，约定上诉人直接赔付被上诉人138247.4元，履行义务后，此次交通事故一次性终结，别无争议，不得再向人民法院提起诉讼。该协议已经得到实际履行，在不存在重大误解的情形下，该协议合法有效。
刘帅争辩称，被上诉人在协议签订时，病情处于治疗恢复期，且没有伤残鉴定结论做为参考，当时因交通事故导致家庭陷入困顿，急于获得钱款求得生存，在重大误解的情况下与刘金山和保险公司签订了协议。上诉人保险公司有自己的专业团队处理交通事故理赔事宜，明显利用自己的优势地位和受害人急于解决生存危机的心理，签订协议规避赔偿责任，协议内容对受害人明显不利，显示公平。赔偿协议系格式条款，排除了加重了受害人的负担，排除了受害人的主要权利，应属无效，请求驳回上诉，维持原判。
郑州市茂森汽车销售有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担本案的赔偿责任或发回重审。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人作为中间人，将买车人介绍给卖车人后，义务已经履行完毕，一审让无偿帮工人承担责任于法无据。本案的车主张亚楠作为车主未承担责任，系认定事实错误。一审判决按照城镇居民计算伤残赔偿金与事实不符，误工和护理期限计算过长，精神损害抚慰金计算过高。
刘帅争辩称，郑州市茂森汽车销售有限公司、张亚楠、河南资亿宝实业有限公司之间的关系，与上诉人在本案中承担赔偿责任没有任何关系，事故车辆驾驶人杨占强具备驾驶资格，是上诉人工作人员，在执行工作过程中，造成他人损害，用人单位应当承担赔偿责任。上诉人主张系无偿帮工人，缺乏法律依据，其在一审中拒不出庭，应当认定放弃了诉讼权利。受害人主张的各项赔偿标准都要高于一审法院的判决标准。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
刘帅争向一审法院起诉请求：1、判令各被告承担原告医疗费73382元，误工费101067元，住院伙食补助费2300元，护理费54133元，营养费6090元，交通费2000元，鉴定费700元，残疾赔偿金168844．6元，被扶养人生活费56072．8元，精神抚慰金20000元，以上合计484589．4元。扣除被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司先行垫付的138247元，剩余金额为346342．4元。后续治疗费及相关费用带实际发生后另行主张；2、撤销原告与刘金山、郑州白云货物运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司所签订的协议；3、诉讼费等所有费用由各被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月8日18时15分许，在京港澳高速公路720KM＋800M（东幅），被告杨占强驾驶车牌号为豫Ｑ×××××号小型普通客车，沿京港澳公路由南向北行驶时，因未按照操作规范安全驾驶，致使所驾驶的车辆与护栏相撞，导致被告刘金山驾驶的豫Ａ×××××重型货车与刚发生事故的豫Ｑ×××××号小型普通客车相撞，造成原告刘帅争受伤和两车以及护栏不同程度受损的交通事故。2016年8月18日，许昌市公安局交通管理支队高速公路第一执勤大队适用简易程序作出第4110967201600148号道路事故认定书，认定杨占强负本事故主要责任，刘金山负事故的次要责任，刘帅争不负事故责任。事故发生后，刘帅争先后在长葛市××医院、××创伤手外科医院、郑州市骨科医院住院治疗23天，花费医疗费共计73193元。2017年3月27日，原告诉至本院诉求被告杨占强、张亚楠赔偿各项损失369645元，被告人民财险许昌分公司在保险范围内承担相应的保险责任。2017年8月8日，原告需伤情鉴定，在许昌市第五人民医院花医疗费180元。2017年8月22日，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所［2017］残鉴字第251号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘帅争胸11、胸12、腰1椎体压缩性骨折的伤残等级评定为八级；左锁骨折致左上肢功能部分丧失的伤残等级评定为十级。2017年9月6日和10月26日，原告分别向法院申请追加平安财险郑州中心支公司、刘金山、郑州白云货物运输有限公司为本案被告，请求撤销与刘金山和平安财险郑州中心支公司的赔偿协议，判令三被告承担相应的民事赔偿责任。另查明，1、2017年2月15日，被告刘金山与原告刘帅争达成《道路交通事故赔偿协议》：刘金山一次性赔付刘帅争医疗费、护理费、误工费等各项费用共计138247．4元；协议双方当事人签字生效，该事故即完全结束，今后双方不可以任何理由纠缠此事故……。同日，平安财险郑州中心支公司在保险范围内已按协议赔付原告刘帅争医疗费、伙食费、续医费、护理费、误工费、伤残赔偿金共计138247．4元；2、被告杨占强驾驶的豫Ｑ×××××号小型普通客车在被告人民财险许昌市分公司投有限额10000元的车上人员责任险。被告刘金山驾驶的豫Ａ×××××重型货车在被告平安财险郑州中心支公司投有交强险和限额为1000000元的商业三者险。且不计免赔，事故发生在保险期间；3、豫Ｑ×××××号小型普通客车登记车主为被告张亚楠，该车系张亚楠零首付购买车辆。被告郑州市茂森汽车销售有限公司为中间商，由其将该车介绍到河南资亿宝实业有限公司办理分期贷款。事发当天，被告郑州市茂森汽车销售有限公司指派公司员工杨占强受与原告刘帅争（河南资亿宝实业有限公司员工）、被告张亚楠一起到确山办理新车车辆挂牌事宜。
一审法院认为，被告杨占强驾驶车牌号为豫Ｑ×××××号小型普通客车，因未按照操作规范安全驾驶，致使所驾驶的车辆与护栏相撞，导致又与被告刘金山驾驶的豫Ａ×××××重型货车发生相撞，造成原告刘帅争受伤和两车以及护栏不同程度受损的交通事故。许昌市公安局交通管理支队高速公路第一执勤大队作出的道路事故认定书，认定杨占强负本事故主要责任，刘金山负事故的次要责任，刘帅争不负事故责任。该事故认定书事实清楚、客观公正，予以确认。原告提交的证据不足以证明对误工费、护理费的诉请，对此不予支持。原告刘帅争的误工费应以2017年河南省城镇居民人均可支配收入27233元／年标准计算为宜，护理费按居民服务业和其他服务业33857元／年标准计算为宜。根据原告提交的病历可看出原告事故发生后实际住院天数为22日。综合考虑原告的病情，参照原告的住院病历和医嘱，酌定原告的误工期为180日，护理期为出院后60日，原告受伤住院陪护人员因护理产生的必要的交通费用事实存在，对该项费用本院酌定交通费550元。因原告对被扶养人生活费的诉请无法律依据和事实根据，不予支持。对原告刘帅争因本次事故所造成的损失依法核定为：医疗费73375元（73193元＋180元）、误工费13429．97元（27233元／年÷365天×180天}、护理费7606．23元{33857元／年÷365天×（22天＋60天）}、住院伙食补助费660元（30元×22天）、营养费440元（20元×22天）、残疾赔偿金168844．6元（27233元／年×20年×31％）、精神抚慰金15000元、交通费550元、鉴定费700元。综上，原告刘帅争各项损失共计280605．8元。豫Ｑ×××××号小型普通客车登记车主虽然是被告张亚楠，但该车系张亚楠零首付购买车辆，在没有办理完一切抵押贷款手续前，张亚楠并未掌控该车。事故发生时，该车还在办理分期贷款期间。事发当日，被告杨占强受公司指派开车与原告和张亚楠一起到确山办理该车挂牌事宜，系职务行为，事后在返回郑州的路途中发生交通事故，其应承担的民事赔偿责任应由被告郑州市茂森汽车销售有限公司承担。2017年2月15日，原告刘帅争与被告平安财险郑州中心支公司、刘金山之间达成的《道路交通事故赔偿协议》是基于交通事故产生的，被告平安财险郑州中心支公司在保险范围内对原告的各项损失是在不确定的情形下核算的，协议的内容是存在重大误解、显失公平，原告诉请撤销该协议，予以支持。豫Ｑ×××××号小型普通客车在被告人民财险许昌市分公司投有限额10000元的车上人员责任险。被告刘金山驾驶的豫Ａ×××××重型货车在被告平安财险郑州中心支公司投有交强险和限额为1000000元的商业三者险。且不计免赔，事故发生在保险期间。被告人民财险许昌市分公司应按照保险合同的约定在10000元的车上人员责任险限额内赔偿原告各项损失10000元；被告刘金山在该事故中承担次要责任，对原告的各项损失承担30％的赔偿责任。被告平安财险郑州中心支公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计120000元。下余款项按责任比例划分后，被告平安财险郑州中心支公司在三者险限额内赔偿原告47971．74元{（280605．8元-120000元-700元）×30％}。被告平安财险郑州中心支公司在保险范围内共计赔偿原告167971．74元（120000元＋47971．74元），扣除已给付原告138247．4元，被告平安财险郑州中心支公司再赔偿原告29724．34元。被告刘金山承担鉴定费210元（700元×30％）。原告下余损失102424．06元（280605．8元-167971．74元-10000元-210元）由被告郑州市茂森汽车销售有限公司赔偿。原告刘帅争的其他诉讼请求，证据不力，不予支持。
判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后十日内赔偿原告刘帅争车上人员责任险10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘帅争医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计29724．34元；三、被告郑州市茂森汽车销售有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘帅争医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计102424．06元；四、被告刘金山于本判决生效后十日内赔偿原告刘帅争鉴定费210元；五、驳回原告刘帅争的其他诉讼请求。本案受理费6495元，由刘金山负担3659，由被告郑州市茂森汽车销售有限公司负担2548元。由原告刘帅争负担288元
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于本案被上诉人刘金山与刘帅争订立的《道路交通事故赔偿协议书》的效力问题，双方在该协议约定被上诉人刘金山一次性赔偿对方各项费用138247.40元，一审法院经核定，被上诉人刘金山应当赔偿数额为169742.31元。《中华人民共和国保险法》第二十三条规定，保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。结合本案，上诉人保险公司并未在赔偿协议签订前，将保险赔偿核定结果予以通知，致使受害人提起诉讼请求撤销赔偿协议，对此，受害人主张的对赔偿协议内容存在重大误解，赔偿数额与实际损失相差较大的理由成立，一审法院确认撤销赔偿协议并无不当，上诉人保险公司此项上诉理由不立，本院不予支持。关于上诉人郑州市茂森汽车销售有限公司是否应该承担本案事故的赔偿责任问题。经查，本案事故车辆系上诉人郑州市茂森汽车销售有限公司销售给被上诉人张亚楠的车辆，发生本案交通事故时，系正在为该车辆办理牌照及分期买卖手续的过程中，上诉人郑州市茂森汽车销售有限公司系该车辆的实际控制人，由此，对其控制和适用的车辆发生交通事故的，应当承担相应的民事赔偿责任。关于本案残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金的认定问题，上诉人郑州市茂森汽车销售有限公司一审缺席，二审对该部分上诉理由，并未提出相应的事实及证据予以证实。由此，上诉人郑州市茂森汽车销售有限公司上诉理由不立，本院不予支持。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司、郑州市茂森汽车销售有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3018元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担587元，郑州市茂森汽车销售有限公司负担2431元。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年五月十八日
书 记 员 吴 涛
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口