黑龙江省甘南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑0225刑初195号
公诉机关黑龙江省甘南县人民检察院。
被告人谢凌霄，男，1990年7月25日出生于山东省菏泽市曹县，汉族，大学本科，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司北京财务会计，住北京顺义区。2017年5月9日因涉嫌犯职务侵占罪被甘南县公安局刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪，经甘南县人民检察院批准，于2017年6月15日被甘南县公安局逮捕。
被告人成丑义，男，1979年7月5日出生于山西省忻州市，汉族，初中文化，四川省重庆市南部洽洽食品有限公司销售主管，住陕西省，2017年5月16日因涉嫌职务侵占罪被甘南县公安局取保候审，经甘南县人民法院批准，于2017年11月20日被逮捕，同年12月7日被取保候审。
被告人祁金刚，男，1986年8月12日出生于山东省菏泽市，汉族，大学本科，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司河北省保定市办事处主管，住河北省保定市新市区，2017年4月16日因涉嫌职务侵占罪，被甘南县公安局取保候审。
甘南县人民检察院以黑甘检刑诉（2017）177号起诉书指控被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚犯职务侵占罪，于2017年9月28日向本院提起公诉，本院于2017年10月12日立案受理，并于2017年11月20日、2017年12月7日两次公开开庭进行了审理。甘南县人民检察院指派检察员邹德军出庭支持公诉，被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（1）2014年末，被告人谢凌霄给保定市一洋伟业商贸有限公司的老板付某打电话，让其帮忙处理奖卡费用，付某同意。2014年11月至2017年1月，被告人谢凌霄让付某以其公司的名义虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的费用12笔，合计500469.09元（其中含部分真实奖卡费用）。被告人谢凌霄汇款11笔合计22.5万元，这些钱都是被告人谢凌霄虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的钱，付某证实上述汇款为套取齐齐哈尔市北方洽洽食品有限公司的钱并且还欠被告人谢凌霄15000.00元虚报奖卡的钱。付某并得到虚报奖卡佣金36500.00元，被告人谢凌霄通过一洋伟业商贸有限公司虚报奖卡27.65万元。
（2）2015年夏天，被告人谢凌霄到吕梁市离市区京津小食品经销部清点旧货时，与此经销部的经理樊某讲：可以以吕梁市离市区京津小食品经销部的名义虚报奖卡套取洽洽公司的费用。樊某给谢凌霄邮寄冒充奖卡的快递，谢凌霄在北京财务负责其他事宜，后齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司给吕梁市离市区京津小食品经销部返利账上上账，被告人谢凌霄分六次虚报奖卡给吕梁市离市区京津小食品经销部返利账上上账合计185655.49元。2015年8月至2016年11月樊某分六次给谢凌霄的账户上打款合计96600.00元，樊某也证实上述汇款为套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的钱，分得虚报奖卡费用合计89055.49元，此款已被甘南县公安局依法扣押。被告人谢凌霄通过吕梁市离市区京津小食品经销部虚报奖卡合计185655.49元人民币。
（3）2016年3月份，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司大连办事处主管何某1（在逃），到本溪市溪湖区鑫浩批发部让经理张克胜帮忙处理奖卡，并称可给其20%回扣，张某2同意帮忙处理奖卡，并称不用收取回扣。2016年3月、8月、11月，何某1先后三次指使其手下业务员常某给被告人谢凌霄邮寄小食品之类的东西冒充邮寄奖卡的快递，后本溪市溪湖区鑫浩批发部的经理张某2在经销商奖卡上报明细表（对账单）回执上签字盖章返给北京财务人员，经提报后虚报奖卡的钱款到达本溪市溪湖区鑫浩批发部的返利账上。其中，2016年3月对账单金额为43895.62元人民币，此笔兑奖卡钱款中有本溪市溪湖区鑫浩批发部的真实奖卡钱款7000.00元左右，张某2已扣除7000.00元，此次张某2在本溪市一家饭店付给何某1现金36000.00元。2016年8月对账单金额39359.48元人民币，此次张某2在本溪市一家饭店付给何某1现金40000.00元。2016年11月对账单金额21010.43元人民币，此次张某2在本溪市汉庭酒店付给何某120000.00元。张某2未分到虚报奖卡的费用。何某1和谢凌霄共同虚报奖卡97268.92元。
（4）2016年6月何某1到盘锦兴盛达商贸有限公司找到老板宋某称请其帮忙走些奖卡的费用，并称可以给宋某20%的回扣、何某1让宋某买些小食品之类的东西邮寄给其公司北京的财务人员，收件人和地址是何某1告诉宋某的。此笔虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司费用44717.75元人民币的钱款到达盘锦兴盛达商贸有限公司的返利账上后，何某1到公司找宋某要钱，宋某当时没有现金支付给何某1，何某1给宋某留了一个户名为其姐姐何某2户名的工商银行的账号，后宋某让其妻子马佳佳给此账号汇款40000.00元。此次兑奖金额为44717.75元人民币，宋某证实上述汇款为套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的钱，并分得虚报奖卡费用4717.75元。何某1和谢凌霄共同虚报奖卡44717.75元。
（5）2016年1月，被告人成丑义向其负责的经销商山西新玉兴商贸有限公司老板任某借款30000.00元。2016年9月被告人成丑义找到任某借款，并声称能给任某的公司返利账上上账，上账的钱顶其借任某的钱。成丑义让任某公司出纳闫敏替其邮寄给被告人谢凌霄一个普通快递冒充奖卡快递。同年9月末，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司给任某公司的返利账上上账66482.97元人民币，后被告人成丑义到任某公司以借钱的名义要走这笔钱，2016年9月28日任某让闫敏给成丑义账户上转账53000.00元人民币。同日成丑义将其此账户上的人民币28000.00元转给谢凌霄。2016年10月被告人成丑义以相同的方式给任某的公司返利账上上账64102.27元人民币。2016年11月5日成丑义用同一账号转给谢凌霄转账人民币20000.00元。2016年12月被告成丑义到任某公司以借钱的名义要走这笔钱，2016年12月1日任某让闫敏将110000.00元钱转到被告人成丑义的账户上。任某分文未分到虚报奖卡费用。被告人成丑义与谢凌霄共同虚报奖卡130656.66元。
（6）2016年9月被告人祁金刚到保定市福百嘉商贸有限公司找到公司经理刘某谎称北京一家经销商闭户让其帮忙兑奖卡，刘某表示同意，2016年9月28日，祁金刚在保定办事处寄出一份快递给被告人谢凌霄用于兑奖收到快递的登记。后由谢凌霄做账上报将45374.00元转入保定市福百嘉商贸有限公司在齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的返利账上。2016年12月29日，祁金刚将45340.00元钱从刘某处提走，分给谢凌霄17000.00元，案发后祁金刚将45340.00元钱退还给齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司，被告人谢凌霄也将17000.00元退给祁金刚。刘某证实祁金刚在其处取走的45340.00元钱为虚报奖卡钱。被告人祁金刚和谢凌霄共同虚报奖卡45374.00元。
（7）2016年9月祁金刚给保定市徐某县王某副食商店法人王某打电话谎称北京一个经销商不干了，让其帮忙兑奖卡，王某表示同意。2016年8月29日，祁金刚让手下业务员吕某给被告人谢凌霄寄一张加油的发票，实际没有寄出奖卡，并以此冒充兑奖卡快递进行登记。被告人谢凌霄做账上报，将38974.99元转入徐某县王某副食商店在齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的返利账上。祁金刚和谢凌霄共同虚报奖卡38974.98元。
（8）2016年9月被告人祁金刚找到河间市河间野山坡副食货栈的经理马某谎称北京的一个经销商不干了，让其帮忙兑奖卡，马某表示同意，2016年9月30日，祁金刚在沧州市新华区维明东路46号驿家365酒店以个人名义寄出一份实际没有奖卡的快递给被告人谢凌霄用于兑奖。谢凌霄做账上报，将34985.54元转入河间野山坡副食货栈在齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的返利账上。兑奖款到货栈账后，祁金刚要求提现金，马某未付。祁金刚和谢凌霄共同虚报奖卡34985.54元。
（9）2016年9月何某1（在逃）指使其手下业务员田某以鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站的名义给被告人谢凌霄邮寄普通快递冒充邮寄奖卡的快递。田某买了饼干用纸箱包装好后让鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站的文员李宇给谢凌霄邮寄的快递，田某把此快递的号码告诉了何某1。后田某拿着经销商奖卡上报明细表（对账单）回执到鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站盖的公章。2016年11月经田某在公司系统提报，这笔虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司人民币43348.38元的费用到达鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站的返利账上，此笔虚报奖卡套取的费用何某1未提走。何某1和谢凌霄共同虚报奖卡43485.79元。
经侦查，2017年5月9日被告人谢凌霄被黑龙江省甘南县公安局传唤至北京市公安局朝阳分局大屯派出所，并在北京市公安局朝阳分局大屯派出所被抓获。
公诉机关依据被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚的常住人口基本信息表、到案经过、情况说明、客户回单、谅解书、劳动合同书、经销商合同书、养老保险缴费表、奖卡43张、证人付某、樊某、张某1、常某、宋某、被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚的供述与辩解以及哈尔滨华通会计事务所有限责任公司司法鉴定意见书等证据，认为被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚共同实施犯罪行为，系共同犯罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定对其处罚。
被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解。
经审理查明，（1）2014年末，被告人谢凌霄给保定市一洋伟业商贸有限公司的老板付某打电话，让其帮忙处理奖卡费用，付某同意。2014年11月至2017年1月，被告人谢凌霄让付某以其公司的名义虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的费用12笔，合计500469.09元（其中含部分真实奖卡费用）。被告人谢凌霄汇款11笔合计22.5万元，这些钱都是被告人谢凌霄虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的钱，付某证实上述汇款为套取齐齐哈尔市北方洽洽食品有限公司的钱并且还欠被告人谢凌霄15000.00元虚报奖卡的钱。付某并得到虚报奖卡佣金36500.00元，被告人谢凌霄通过一洋伟业商贸有限公司虚报奖卡276500.00元。
（2）2015年夏天，被告人谢凌霄到吕梁市离市区京津小食品经销部清点旧货时，与此经销部的经理樊某讲：可以以吕梁市离市区京津小食品经销部的名义虚报奖卡套取洽洽公司的费用。樊某给谢凌霄邮寄冒充奖卡的快递，谢凌霄在北京财务负责其他事宜，后齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司给吕梁市离市区京津小食品经销部返利账上上账，被告人谢凌霄分六次虚报奖卡给吕梁市离市区京津小食品经销部返利账上上账合计185655.49元。2015年8月至2016年11月樊某分六次给谢凌霄的账户上打款合计96600.00元，樊某也证实上述汇款为套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的钱，分得虚报奖卡费用合计89055.49元，此款于2017年5月22日被甘南县公安局依法扣押。被告人谢凌霄通过吕梁市离市区京津小食品经销部虚报奖卡合计185655.49元人民币。
（3）2016年3月份，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司大连办事处主管何某1（在逃），到本溪市溪湖区鑫浩批发部让经理张克胜帮忙处理奖卡，并称可给其20%回扣，张某2同意帮忙处理奖卡，并称不用收取回扣。2016年3月、8月、11月，何某1先后三次指使其手下业务员常某给被告人谢凌霄邮寄小食品之类的东西冒充邮寄奖卡的快递，后本溪市溪湖区鑫浩批发部的经理张某2在经销商奖卡上报明细表（对账单）回执上签字盖章返给北京财务人员，经提报后虚报奖卡的钱款到达本溪市溪湖区鑫浩批发部的返利账上。其中，2016年3月对账单金额为43895.62元人民币，此笔兑奖卡钱款中有本溪市溪湖区鑫浩批发部的真实奖卡钱款7000.00元左右，张某2已扣除7000.00元，此次张某2在本溪市一家饭店付给何某1现金36000.00元。2016年8月对账单金额39359.48元人民币，此次张某2在本溪市一家饭店付给何某1现金40000.00元。2016年11月对账单金额21010.43元人民币，此次张某2在本溪市汉庭酒店付给何某120000.00元。张某2未分到虚报奖卡的费用。何某1和谢凌霄共同虚报奖卡97265.53元。
（4）2016年6月何某1到盘锦兴盛达商贸有限公司找到老板宋某称请其帮忙走些奖卡的费用，并称可以给宋某20%的回扣、何某1让宋某买些小食品之类的东西邮寄给其公司北京的财务人员，收件人和地址是何某1告诉宋某的。此笔虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司费用44717.75元人民币的钱款到达盘锦兴盛达商贸有限公司的返利账上后，何某1到公司找宋某要钱，宋某当时没有现金支付给何某1，何某1给宋某留了一个户名为其姐姐何某2户名的工商银行的账号，后宋某让其妻子马佳佳给此账号汇款40000.00元。此次兑奖金额为44717.75元人民币，宋某证实上述汇款为套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的钱，并分得虚报奖卡费用4717.75元。何某1和谢凌霄共同虚报奖卡44717.75元。
（5）2016年1月，被告人成丑义向其负责的经销商山西新玉兴商贸有限公司老板任某借款30000.00元。2016年9月被告人成丑义找到任某借款，并声称能给任某的公司返利账上上账，上账的钱顶其借任某的钱。成丑义让任某公司出纳闫敏替其邮寄给被告人谢凌霄一个普通快递冒充奖卡快递。同年9月末，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司给任某公司的返利账上上账66521.97元人民币，后被告人成丑义到任某公司以借钱的名义要走这笔钱，2016年9月28日任某让闫敏给成丑义账户上转账53000.00元人民币。同日成丑义将其此账户上的人民币28000.00元转给谢凌霄。2016年10月被告人成丑义以相同的方式给任某的公司返利账上上账64134.69元人民币。2016年11月5日成丑义用同一账号转给谢凌霄转账人民币20000.00元。2016年12月被告成丑义到任某公司以借钱的名义要走这笔钱，2016年12月1日任某让闫敏将110000.00元钱转到被告人成丑义的账户上。任某分文未分到虚报奖卡费用。被告人成丑义与谢凌霄共同虚报奖卡130656.66元。
（6）2016年9月被告人祁金刚到保定市福百嘉商贸有限公司找到公司经理刘某谎称北京一家经销商闭户让其帮忙兑奖卡，刘某表示同意，2016年9月28日，祁金刚在保定办事处寄出一份快递给被告人谢凌霄用于兑奖收到快递的登记。后由谢凌霄做账上报将45374.00元转入保定市福百嘉商贸有限公司在齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的返利账上。2016年12月29日，祁金刚将45340.00元钱从刘某处提走，分给谢凌霄17000.00元，案发后祁金刚将45340.00元钱退还给齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司，被告人谢凌霄也将17000.00元退给祁金刚。刘某证实祁金刚在其处取走的45340.00元钱为虚报奖卡钱。被告人祁金刚和谢凌霄共同虚报奖卡45374.00元。
（7）2016年9月祁金刚给保定市徐某县王某副食商店法人王某打电话谎称北京一个经销商不干了，让其帮忙兑奖卡，王某表示同意。2016年8月29日，祁金刚让手下业务员吕某给被告人谢凌霄寄一张加油的发票，实际没有寄出奖卡，并以此冒充兑奖卡快递进行登记。被告人谢凌霄做账上报，将38974.99元转入徐某县王某副食商店在齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的返利账上。祁金刚和谢凌霄共同虚报奖卡38974.98元。
（8）2016年9月被告人祁金刚找到河间市河间野山坡副食货栈的经理马某谎称北京的一个经销商不干了，让其帮忙兑奖卡，马某表示同意，2016年9月30日，祁金刚在沧州市新华区维明东路46号驿家365酒店以个人名义寄出一份实际没有奖卡的快递给被告人谢凌霄用于兑奖。谢凌霄做账上报，将34985.54元转入河间野山坡副食货栈在齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的返利账上。兑奖款到货栈账后，祁金刚要求提现金，马某未付。祁金刚和谢凌霄共同虚报奖卡34985.54元。
（9）2016年9月何某1（在逃）指使其手下业务员田某以鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站的名义给被告人谢凌霄邮寄普通快递冒充邮寄奖卡的快递。田某买了饼干用纸箱包装好后让鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站的文员李宇给谢凌霄邮寄的快递，田某把此快递的号码告诉了何某1。后田某拿着经销商奖卡上报明细表（对账单）回执到鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站盖的公章。2016年11月经田某在公司系统提报，这笔虚报奖卡套取齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司人民币43348.38元的费用到达鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品站的返利账上，此笔虚报奖卡套取的费用何某1未提走。何某1和谢凌霄共同虚报奖卡43485.79元。
案发后，被告人谢凌霄退回赃款45.66万元，被告人成丑义退回赃款69173.69元，被告人祁金刚退回赃款28340.00元，其中被告人成丑义与被告人祁金刚分别得到被害人齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的谅解。2017年5月9日被告人谢凌霄被黑龙江省甘南县公安局传唤至北京市公安局朝阳分局大屯派出所，并在北京市公安局朝阳分局大屯派出所被抓获。
上述事实，有公诉机关及被告人提交、经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）公诉机关提交的证据：
1，书证常住人口基本信息表，证实三被告人的自然状况，均系成年人，具备刑事责任的能力；
2，到案经过、情况说明，证实被告人祁金刚自首，被告人成丑义主动到案，被告人谢凌霄于2017年5月9日在北京市公安局朝阳分局大屯派出所被黑龙江省甘南县公安机关抓获；
3，客户回单，证实被告人祁金刚退赃情况；
4，谅解书，证实被告人祁金刚得到公司谅解的事实；
5，劳动合同书、被告人谢凌霄、祁金刚养老保险缴费表，证实2014年9月1日至案发，被告人祁金刚是齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的职工；2014年3月24日至案发，被告人谢凌霄是齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的职工；2014年11月30日至案发，被告人成丑义是齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的职工；
6，身份说明，证实齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司谢凌霄、朱某1、朱某2玲是财务会计，王云高是财务经理，祁金刚是保定办事处主管；
7，经销商合同书，证实2016年1月1日至2016年12月31日期间徐某县王某食品商店、河间市野山坡副食货栈、保定市福百嘉商贸有限公司、保定市一洋伟业商贸有限公司、本溪市溪湖区鑫浩批发部、盘锦兴盛达商贸有限公司、山西新玉兴商贸有限公司是齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的经销商。2015年1月1日至2016年12月31日期间，吕梁市离市区京津小食品经销部是齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的经销商。2016年5月开始鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品批发站是齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司的经销商；
8，奖卡称重表，证实各种奖卡重量情况；
9，洽洽公司提供的经销商奖卡上报明细表，证实经销商上报奖卡的理论重量（共23笔，另外有两笔保定一洋的因为经销商上报明细表不清晰，公司无法计算理论重量）；
10，奖卡邮寄、清点登记一览表，证实邮寄奖卡的客户名称、快递公司、快递单号、邮寄时间；
11，运单信息，证实快递单详细信息；
12，情况说明，证实三个运单未查询到的事实；
13，有奖促销管理规定，证实洽洽公司对奖品及奖卡的兑付流程的规定；
14，其他对账单，证实经销商回款金额；
15，华北区域奖卡上报表、客户回执单、经销商奖卡上报明细表，证实经销商奖卡上报明细情况；
16，齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司所辖司办，证实财物核算人员分工情况；
17，银行流水单、银行存款日记账、电子银行回单，证实账户往来情况；
18，证人证言，保定市一洋伟业商贸有限公司经理付某证言三次，吕梁市离市区京津小食品经销部樊某证言，本溪市溪湖区鑫浩批发部经理张某1证言，盘锦市双台子区盘锦兴盛达商贸有限公司的法人宋某的证言，山西新玉兴商贸有限公司老板任某证言，保定市福百嘉商贸有限公司经理刘某证言，河北省徐某县王某食品商店老板王某证言、工作人员吕某证言，河北省河间市野山坡副食货栈老板娘证言，鞍山市文祥商贸有限公司经理赵锐证言，何某1（在逃）姐姐何某2证言，证实被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚侵占齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司公款的犯罪事实、犯罪手段、侵占数额及汇款数额；
19，洽洽食品股份有限公司法务部经理马驰证言，证实被告人谢凌霄与被告人祁金刚通过徐某县王某副食商店、河间市野山坡副食货栈、保定市福百嘉商贸有限公司共同侵占齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司财物119334.53元。河北省保定市一洋伟业商贸有限公司、山西省吕梁市离市区京津小食品经销部、山西省太原市新玉兴商贸有限公司、辽宁省盘锦市兴盛达商贸有限公司、辽宁省鞍山市辽南小食品批发市场文祥食品店、辽宁省本溪市溪湖区鑫浩批发部存在虚报兑奖卡的事实；
20，哈尔滨华通会计事务所有限责任公司司法鉴定意见书，证实被告人谢凌霄通过离石京津多报兑奖卡金额185655.49元，通过一洋伟业申报兑奖卡金额500469.09元；经销商樊某给被告人谢凌霄打款6笔，合计96600.00元；经销商付某给被告人谢凌霄打款11笔，合计225000.00元；何某2给被告人谢凌霄打款2笔，合计70000.00元；被告人祁金刚给被告人谢凌霄打款2笔，合计17000.00元；被告人成丑义给被告人谢凌霄打款2笔，合计48000.00元；被告人成丑义通过新玉兴多报兑奖卡2笔合计金额130656.66元；被告人祁金刚通过徐某王某、保定福百嘉、河间野山坡三家经销商多报兑奖卡3笔，合计金额119334.53元，被告人祁金刚从保定福百嘉处取走兑奖卡费用40000.00元；
21，退赃证明，证实被告人谢凌霄、成丑义个人所得犯罪数额已经全部退赃给被害人。
（二）被告人提交的证据
1，被告人谢凌霄提交的证据：退赃转款凭证一份，证实被告人谢凌霄通过其父亲谢某向被害人退还赃款的事实；
2，中国建设银行现金交款单，证实被告人成丑义通过其妻子向被害人退还赃款的事实，被害人谅解书庭审后收到。
（三）被告人的供述和辩解
被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚的供述：对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
（四）其他证据
北京市顺义区司法局社会调查评估报告、居住地核实的复函证实，被告人谢凌霄平时表现一般，能够对受害人积极赔付，态度良好，同意其适用社区矫正，接受监管；山西省忻州市忻府区司法局关于拟社区矫正人员成丑义的社会调查评估报告、评估意见书证实，被告人成丑义平时表现一般，无犯罪劣迹，同意其适用社区矫正，接受监管。
上述证据来源合法，且客观真实，关联一致，足以认定。
本院认为，被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚身为齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司工作人员，利用职务上的便利，共同故意将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均构成职务侵占罪，公诉机关对被告人谢凌霄、成丑义、祁金刚的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人谢凌霄系犯意提起人，并在共同犯罪中起主要作用，系主犯，多次实施侵占行为，应予从重处罚，被告人谢凌霄自愿认罪，如实供述罪行，犯罪后，个人所得赃款全部退还被害人，具有从轻处罚情节；被告人成丑义在共同犯罪中起次要作用，系从犯，如实供述罪行，个人所得赃款全部退还被害人，并取得被害人谅解，应予从轻处罚；被告人祁金刚主动到公安机关投案自首，应从轻或减轻处罚，如实交代犯罪事实，并将个人所得赃款全部退还被害人，并取得被害人谅解，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，其基准刑低于3个月，属犯罪较轻，应依法免除处罚。本案被告人谢凌霄、成丑义当庭认罪，且认罪态度较好，认罪后能够如实供述犯罪事实，悔罪意识强烈，故量刑事实发生变化，公诉机关的量刑建议应予适当调整。北京市顺义区司法局调查评估后认为，被告人谢凌霄能够对被害人积极赔付，态度良好，同意对其适用社区矫正，故对被告人谢凌霄可以宣告缓刑；山西省忻州市忻府区司法局调查评估后认为，被告人成丑义在其辖区内无违法犯罪记录，建议对其适用社区矫正，故对被告人成丑义可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第三十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判处如下：
一、被告人谢凌霄犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人成丑义犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、被告人祁金刚犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
四、甘南县公安局扣押赃款89055.49元，由公安机关负责返还给被害人齐齐哈尔市北方洽洽食品销售有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 莉
审 判 员 齐丽明
人民陪审员 王晶丽
二〇一八年一月八日
书 记 员 马恩东
本案适用法律《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判决。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重、从轻处罚情节的额，应当在法定刑的限度内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有帅哥量刑幅度的，应当在法定量刑幅度内的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）犯罪情节较轻；
（1）有悔罪表现；
（1）没有再犯罪的危险；
（1）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓
刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍
须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月