江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开民初字第0886号
原告朱金萍。
委托代理人毕丽华、徐国华。
被告施建华。
委托代理人徐春海。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人高松鑫。
原告朱金萍诉被告施建华、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险公司上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月12日立案受理后，依法由代理审判员陈婷独任审判，于2013年12月3日、12月18日公开开庭进行了审理。原告朱金萍的委托代理人毕丽华，被告施建华的委托代理人徐春海、被告太平洋保险公司上海分公司的委托代理人高松鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱金萍诉称：2013年3月14日，施建华驾驶沪H×××××小型越野客车途经南通市新河路星湖街区路段，由西向东行驶时，所驾车与朱金萍所驾由北向南行驶的通州区174857电动车碰撞，发生交通事故，致朱金萍受伤。2013年6月19日，南通市公安局交巡警支队五大队对该起事故作出事故证明：事故责任无法认定。2013年10月8日，南通市第一人民医院司法鉴定所对朱金萍的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限进行法医学鉴定。经查，施建华驾驶的沪H×××××小型越野客车在被告太平洋保险公司上海分公司投保交强险和商业三者险。为维护原告合法权利，故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计448335.61元，精神抚慰金在交强险内优先赔付；2、本案诉讼费由被告承担。后当庭变更第一项诉讼请求为被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计449615.61元，精神抚慰金在交强险内优先赔付。
被告施建华辩称：对于事故的发生没有异议，但事故是原告自己追尾导致，应由原告承担事故主要责任。即使要赔偿原告损失也应由保险公司在交强险和商业险范围内先予以赔偿。对于原告的损失计算有异议，待质证时发表意见。
被告太平洋保险公司上海分公司辩称：该事故系原告朱金萍追尾被告施建华所驾驶的车辆导致，应由原告朱金萍负全部责任。本次事故发生于2013年3月14日14：53左右，原告家人报案的时间为18时左右，保险公司对原告受伤的事实与本次事故关联性亦有异议，其他意见在质证中详细说明。
经审理查明：2013年3月14日14：53时左右，被告施建华驾驶其所有的沪H×××××小型越野客车途经南通市新河路星湖街区路段，由西向东行驶时，所驾车左侧后部与原告朱金萍所驾由北向南行驶的通州区174857电动自行车右前部碰撞，发生交通事故，致朱金萍受伤，两车不同程度损坏。事故后，施建华赔偿朱金萍人民币500元后离开现场，朱金萍家人于当日18时左右到南通市交巡警五大队报警。
2013年6月19日，南通市公安局交通巡逻警察支队五大队作出道路交通事故证明：该事故由于不能确认事故发生时朱金萍驾驶的电动自行车在道路何位置行驶，致道路交通事故成因无法查清，无法认定施建华与朱金萍在该起事故中的责任。
事故发生后，原告朱金萍随即被送至南通瑞慈医院就诊，被诊断为：特重型颅脑损伤：脑疝、右侧广泛硬膜下血肿、多发脑挫裂伤、右侧后颅窝硬膜外血肿、右侧颞枕骨骨折；住院6天，花费46698.25元；后于3月20日转至南通大学附属医院继续治疗，住院14天，花费医药费55192.33元；4月3日转入南通大学附属医院分院，住院78天，花费94089.33元；6月20日再次转入南通大学附属医院行颅骨修补术，住院14天，花费医药费54396.70元；7月4日再次入南通大学附属医院分院继续治疗，住院15天，花费6664.70元。期间，原告还于2013年6月14日在南通大学附属医院办理门诊挂号，花费13.50元。2013年3月21日、3月25日、3月31日，原告在南通通大附院新特药店购买药品康全力，花费3584元。上述医药费合计260638.81元，其中施建华在原告治疗过程中给付原告现金100000元。另外，原告朱金萍还自行购买轮椅、足托，花费1980元。
2013年5月21日，原告朱金萍委托南通市价格认证中心对其所有的通州区TZ174857电动车进行损失鉴定，认证价格为300元。为此，原告支付价格认证费100元。后原告为修理电动自行车花费300元。
2013年10月8日，南通市第一人民医院司法鉴定所对原告朱金萍伤情进行法医学鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人朱金萍因交通事故致重型颅脑损伤（右额颞部硬膜血肿，右额颞叶挫裂伤伴血肿形成，脑干损伤，脑疝形成；右枕部硬膜外血肿，左顶枕部皮下血肿）、右眼麻痹性斜视，目前遗有脑外伤后智能损害（属炖智范畴），脑外伤后人格改变，综合分析其日常生活能力轻度障碍，构成交通事故九级伤残；右额颞枕部颅骨缺损修补术后，构成交通事故十级伤残；右眼斜视，构成交通事故十级伤残。2、被鉴定人伤后休息期为七个月，护理期为五个月，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人，营养期为四个月。为此，原告支付鉴定费2810元。
另查明，被告施建华驾驶的沪H×××××小型越野客车在被告太平洋保险公司上海分公司投保交强险和机动车第三者责任保险，第三者责任保险责任限额为500000元（含不计免赔），事发时在保险期间内。
再查明，原告朱金萍自2011年2月起随女儿居住在南通开发区。原告父亲朱某，1932年1月25日生；原告母亲袁某，1929年10月14日生；两人共生育三个子女。
上述事实，有原告提供的道路交通事故证明、驾驶证、行驶证、保险单、病历、出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、居委会证明、房产证、抚养证明、人口普查登记表、价格认证结论书、价格认证费发票、车辆维修费发票、购买轮椅收据、购买足托发票等，被告施建华提供保险单、收条等书证及双方当事人的陈述在卷佐证。
本案的争议焦点：1、该事故原、被告各应承担的责任；2、原告的损失是否合理。
关于争议焦点1：根据南通市公安局交通巡逻警察支队五大队的调查可以确认以下事实：被告施建华驾驶其所有的沪H×××××小型越野客车途经南通市新河路星湖街区路段，由西向东行驶时，所驾车左侧后部与原告朱金萍所驾由北向南行驶的通州区174857电动自行车右前部发生碰撞，致朱金萍受伤。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，涉案事故地段系无交通信号灯标示的十字交叉路口，过往车辆及行人应当在确保安全的情况下通过该路段。朱金萍驾驶的电动自行车属于非机动车，在通过交叉路口对路面情况观察不够，未能做到确保安全行驶，其对事故的发生有一定的过错；施建华驾驶的小型越野客车属于机动车，其通过交叉路口未能做到确保安全行驶，遇紧急情况亦未及时采取避让措施，其对事故的发生过错较大。故综合考量后认定本起事故朱金萍负事故的次要责任，施建华负事故的主要责任。
同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，施建华驾驶的沪H×××××小型越野客车在被告太平洋保险公司上海分公司投保交强险，故应当由被告太平洋保险公司上海分公司在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任。对超过交强险赔偿限额部分，施建华应承担全部赔偿责任。案涉车辆沪H×××××小型越野客车在被告太平洋保险公司上海分公司投有第三者责任商业险，原告要求由被告太平洋保险公司上海分公司在保险限额内优先赔付，符合法律规定，本院照准。
关于争议焦点2：原告朱金萍的损失经本院审核：
1、关于医疗费，原告主张260638.81元。被告太平洋保险公司上海分公司抗辩应剔出外购药，本院认为，原告在南通通大附院新特药店购买药品康全力花费3584元，有相关医嘱佐证，应予以认可。经本院审核，原告医药费应剔出伙食费2868.60元，故医药费认可257770.21元。
2、关于营养费，本院采信司法鉴定意见营养期限四个月认可营养费1200元（10元／天×30天×4个月）。
3、关于住院伙食补助费，原告住院共计127天，认可2286元（18元／天×127天）。
4、关于护理费，原告护理时间本院采信司法鉴定报告意见认定护理期为五个月，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人；护理费标准本院结合本地实际认定每天60元。此项损失认定为16620元［60元／天×127天×2人＋60元／天×23天］。
5、关于误工费，原告主张每月1800元计算7个月，共计12600元。本院认为，事故发生时，原告朱金萍已超过法定退休年龄55周岁，原告提供的证据不足以证明其在事故发生时从事相对固定的工作，故对原告主张误工费，本院不予认可。
6、关于残疾赔偿金，事故造成原告一个九级伤残、两个十级伤残。被告太平洋保险公司上海分公司虽提出异议，但经咨询法医，原鉴定意见并无不当。事故前原告已在城镇生活超过一年，参照城镇标准计算认定残疾赔偿金为130578.8元（29677元×20年×22%）。
7、关于被扶养人生活费，原告主张按农村标准计算父亲5年，母亲5年。结合原告伤残等级，本院认定该项损失为6347元（8655×（5＋5）×0.22÷3］，该项损失计入残疾赔偿金范畴。
8、关于精神损害抚慰金，本院综合考虑被告的赔偿能力、当地基本生活水平、被告的过错程度、原告参照城镇居民标准计算损失赔偿数额等实际情况，认定9000元为宜。原告主张精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，符合法律规定，本院予以认可。
9、关于残疾器具费，原告主张1980元，考虑原告年纪较大，因伤住院行动不便，确需辅助器具，原告购买足托、轮椅符合客观实际，故对原告支出的1980元器具费予以确认。
10、关于鉴定费，2910元有相关票据佐证，本院予以认定。
11、关于交通费，本院根据原告伤情和就医情况，酌情认可其交通费为400元。
12、关于车损，原告主张300元，并提供相应票据，本院予以确认。
综上所述，原告因本起交通事故造成的损失为429392.01元。被告太平洋保险公司上海分公司在交强险范围内赔偿120300元（含精神损害抚慰金）。超过交强险部分，被告施建华承担80%赔偿责任即247273.61元。因案涉车辆沪H×××××小型越野客车在被告太平洋保险公司上海分公司投有第三者责任商业险，上述损失由被告太平洋保险公司上海分公司在第三者责任商业险范围内代为赔偿。对于被告太平洋保险公司上海分公司提出不承担鉴定费的辩解意见，本院认为，鉴定是为查明交通事故损失程度所支付的合理的必要的费用，依据保险法的规定应当由保险人承担。故被告太平洋保险公司上海分公司不承担鉴定费的抗辩不能成立，本院不予采纳。对于被告太平洋保险公司上海分公司抗辩医药费中应当扣除非医保用药的辩解意见，被告太平洋保险公司上海分公司未在本院规定期限内提供非医保用药明细、医保替代用药以及相关医保用药文件，故对被告该抗辩理由，本院不予采纳。故被告太平洋保险公司上海分公司在第三者商业险范围内赔偿原告247273.61元。事故发生后，被告施建华已赔偿原告100500元，原告应予以返还。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决如下：
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险限额内赔偿原告朱金萍120300元（含精神损害抚慰金），在第三者商业险限额内赔偿原告朱金萍247273.61元，合计367573.61元；
原告朱金萍应返还被告施建华100500元；
上述两项合计，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内给付原告朱金萍267073.61元，给付被告施建华100500元。
三、驳回原告朱金萍的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2642元，减半收取1321元，由原告朱金萍负担238元，由中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担1083元。（诉讼费原告已垫支，本院不再退还，由被告在本判决生效后十日内履行）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2642元。（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：471558227682）
代理审判员 陈婷
二〇一四年二月十一日
书 记 员 骆冰
附相关法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任；
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
先由承保先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。