江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰商初字第0212号
�告江苏鹏图建设工程有限公司，住所地泰兴市城东工业园文昌东路南侧。
法定代表人刘伯甫，总经理。
委托代理人吴春明（特别授权），江苏民明律师事务所律师。
被告南京晋普电热设备有限公司，住所地南京市栖霞区尧化街道甘家边东108号2幢401室。
法定代表人戴宗飞，总经理。
委托代理人程前法（特别授权），南京市栖霞区燕子矶法律服务所法律工作者。
原告江苏鹏图建设工程有限公司与被告南京晋普电热设备有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年2月12日立案受理后，依法组成合议庭，于同年8月5日公开开庭进行了审理。原告特别授权诉讼代理人吴春明、被告法定代表人戴宗飞及其特别授权诉讼代理人程前法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告于2014年3月21日签订《�道式燃气烘箱、热气循环烘箱搬迁合同》一份，该协议约定：被告将原告购买的福士科南京工厂设备（包括四个烘箱和所有与之相联的燃气管道、烟道、电线等）的拆除及装车；搬迁设备整体修复所需外购备件的采购和安装更换及搬迁设备整体喷漆；搬迁设备在原告迁入厂内的安装及与之相连的燃气管线、电路电柜按原样恢复、调试并合格后交付原告。协议总价51万元，其中外购燃气机199400元为独立合同（后该燃气机由原告自行购买），安装调试费用15万元。合同签订后，原告已经按约履行了付款义务。被告迟迟不能完成安装调试工程。原告多次发函并委托律师发函催促其履行合同交付义务，但其至今不理。现已经远超过合同约定的交付期限但被告仍然无人处理。故原告认为被告已经无履行合同的诚意，故意违约。被告的行为给原告造成了极大损失，极大的影响了�司生产计划。原告为了如期投入生产，减少损失，特诉至贵院。请求判令：1、终止原被告2014年3月21日的《隧道式燃气烘箱、热气循环烘箱搬迁合同》；2、被告返还原告安装调试费124240元及赔偿原告损失计17.15万元；3、被告承担违约金18万元；4、被告承担本案诉讼费。庭审中，原告变更诉讼请求第二、三项为：被告返还原告安装调试费124240元；承担违约金20万元。
被告辩称，合同签订后，被告已将除烟囱外的设备安装完毕，由于安装烟囱需要在房顶上开孔，开孔可能破坏房梁，影响房屋的安全，因此开孔需要经设计院许可，但原告仅要求被告开孔，不履行其应尽的义务，在协商过程中原告自行将设备安装调试的工程交由他人履行，因此原告违反了合同的约定。合同约定燃烧机由被告购买或者指定供应商，但原告违反该约定，自行购买了燃烧机。原告未按合同约定及时向被告支付工程款，综上，请求法院依法判决。
经审理查明，原告（甲方）与被告（乙方）于2014年3月21日签订《隧道式燃气烘箱、热气循环烘箱搬迁合同》一份，合同约定：甲方现就购买的福士科铸造材料（中国）有限公司南京工厂（以下简称福士科南京工厂）三条隧道式燃气烘箱生产线和一台热风循环烘箱设备（以下简称搬迁设备）的搬迁事宜委托乙方承包完成。一、项目名称：福士科南京工厂搬迁设备项目。承包范围：1、福士科南京工厂内搬迁设备包含了四个烘箱和所有与之相联的燃气管道、烟道、电线等的拆除及装车。2、搬迁设备整体修复所需外购备件的采购和安装更换及搬迁设备整体喷漆（油漆主材由甲方购买）。3、搬迁设备在迁入厂内的安装及与之相连的燃气管道、电路电柜按原样恢复（二次配线增加部分由甲方购买）、调试�合格后交付甲方。三、承包方式、价格和工期：1、乙方承包的价格为报价单体现的价格，报价意外的损坏件累计价值不超出3000元由乙方解决，超出部分由甲方负责购买，乙方负责免费安装。2、乙方承包的价格为一口价510000元，其中外购燃烧机199400元为独立合同，燃烧机由乙方提供品牌和供应厂家，甲方根据乙方所列外购备件清单型号和指定品牌选择厂家签订采购合同，厂家按照甲方指定的开票要求将发票开给甲方。其他：拆除费用75000元，除燃烧机以外的备件及电控系统85600元，安装调试费150000元，合计310600元。……4、乙方要确保能调试到设备损害前的使用状态，并达到设备搬迁以前的正常使用效果，否则除退回甲方所付费用外，还要承担违约责任。烘箱技术要求具体如下：……5、工期具体如下：（1）甲方将第一笔预付款2014年3月21日上午汇给乙方，福士科南京工厂搬迁设备拆除的工期为2014年3月21日至2014年3月26日。（2）外购设备燃烧机到货时间为甲方汇出定金后的90天，其他由乙方采购的备件到货时间须控制在30天内。（3）搬迁设备的安装调试工期为自甲方通知乙方进场安装之日起30天内。四、付款方式和保修：1、合同签订后甲方向乙方支付62120元，乙方保证合同生效后安排人员至福士科南京工厂现场拆除人数应至少达到14人。乙方将福士科南京工厂搬迁设备拆除完成80%后，甲方向乙方支付93180元。2、外购设备燃烧机由甲方……按照采购合同约定支付定金和余款。3、乙方人员到甲方现场安装达到一周，甲方支付124240元，乙方按现有窑炉功能安装调试验收合格后一周内甲方付清余款10%。……五、双方责任：（一）甲方责任：1、甲方负责与迁出、迁入厂方沟通协调工程拆除、安装过程中的有关事宜，确保乙方双休日�节假日能正常加班作业。……3、乙方在迁入厂安装期间，甲方负责提供吊车配合和安装人员的住宿。4、甲方依照约定支付合同结算价款。（二）乙方责任：……4、乙方必须确保在规定的工期内安全顺利地完成所有拆除、外购备件采购、安装调试工程任务，……5、安装调试由……乙方……自备各种安装用具、消耗性材料。……七、违约责任：合同生效后，任何一方单方面无理由中止合同的行为均视为违约。甲方无理由不按约定付款视为甲方违约；乙方出现无理由中途退场或不按约定工期完成或未按约定品牌恢复更换或使用假冒伪劣产品或无法按期交付调试合格的设备情况时视为乙方违约。任何一方违约，违约方应向守约方支付违约金20万元。如乙方拆除工程的施工期限超出合同工期以外，外商由于工期延误原因对甲方的所有罚款全部由乙方承担。
合同签订后，被告依约将原告购买的福士科南京工厂的搬迁设备拆除并搬迁至原告施工现场厂内。2014年4月29日，原告就外购燃烧机采购事宜发函给被告：认为被告所提供的燃烧机供应商燃烧机报价高出合同约定价，且型号与搬迁设备原有燃烧机型号不符，应配阀门未列型号，温控表、监控表等外购设备根本不是市场最低价，要求被告务必在三日内敦促供应厂家或另行提供供应厂家以不高于合同约定的燃烧机总价与其达成采购供应合同。2014年5月19日，原告发函给被告：经双方电话沟通，原告同意16只温控表仍由被告组织采购并负责安装调试。原告采购的燃烧机将在二个月后到货，被告应在原告进场安装之前，先行安排人员来现场对变形的部件加以修整，以免以后进场安装调试时出现麻烦、增加难度，因拖延工期违约，产生不必要的损失。此后，原告自行采购了燃烧机。
2015年1月1日，原告发函给被告：燃烧机已到货，通知被告接函后立即组织人员进场安装调试并完成合同约定内的工作。原告将从2015年1月3日起开始正式计算安装调试工期。该函中，原告特别提醒被告，其前期虽然已安排人员提前进场施工，但是许多改造安装质量存在粗制滥造，需进一步整改或返工，工程量还非常大，切不可掉以轻心，因为根据双方签订的合同有关条款，安装调试工期为自原告通知被告进场安装之日起30天，在该约定工期内不能完成将视为违约。被告接到原告通知后即进场安装，安装工作进行至2015年1月6日，此后，被告安装人员离开安装现场。
2015年1月10日，被告发函给原告：被告现场前期安装调试人员已经在现场进行炉体的安装复原工作。为了如期完成设备的安装复原工作，希望原告本着友好合作的态度配合被告安装人员，现场需原告提供的设备及配合，被告已将具体的安装要求列在安装补充协议。为避免产生不必要的纠纷，希望原告予以签字确认。确定后被告才能更好的、如期完成设备的安装调试。另：原告一直未能提供设备安装调试所必须的冷却水源、电源、天然气源，已严重耽误被告的安装调试计划，安装调试不能如期正常进行。原告来函所述的安装调试工期，被告将不予承认。被告所附的隧道式燃气烘箱、热气循环烘箱现场安装复原补充协议内容为：1、甲方（原告）提供烟囱吊装所需的设备，如吊车等。2、甲方提供房梁加固、开孔需要的材料及安装平台，安装人员才能正常施工。3、甲方提供油漆及做漆所需的压缩空气及工具，以便尽快吊装烟囱。4、乙方（被告）在房梁开孔前需甲方签字确认，开孔位置及加固方案，如果在开孔后房梁出现任何问题，乙方无需承担。5、乙方只负责�梁开孔、安装烟囱，房梁补孔、防雨防漏问题由甲方负责。6、甲方需提供燃烧机及配件，以便现场安装顺利连续的进行。7、甲方需提供冷却水源、控制电源、天然气源才能完成安装调试工作。原告于2015年1月13日复函：原告正式通知被告进场安装调试以来，现场仅有2人在做一些整改修复工作，要完全做好安装调试前的一切准备工作，施工力量明显不足。原告在前一封函中已经讲的很清楚，房梁加固、开孔的方案以及所需材料和防雨防漏问题由原告确认和协助解决，造成目前开孔有可能碰到房梁的状况，完全是由被告施工失误造成，因为炉窑就位时被告理应考虑烟囱位置以避让屋面房梁，不给后期安装带来困难，所以造成现在这种状况，被告应积极拿出书面房梁加固、开孔的具体方案报原告确认同意后实施。被告进场前后至今未将安装调试方案、计划报原告，原告怎么知道安装调试用的水源、天然气源、电源需要多大的管径、水压、气压、流量、用电功率等技术参数。为协调解决好安装调试的相关问题，请被告二位经理于2015年1月14日下午来安装调试现场共同组织召开安装调试专项协调会议，同时请将书面的安装调试方案、计划以及按合同约定需要原告提供的配合条件一并带来。届时原告法律顾问将一同参加会议并与二位约谈。如二位不能准时参加，造成后续安装调试工作无法开展的责任和后果由被告承担。被告未能按时参加协调会议。
原告于2015年1月15日再次向被告发函：双方签订的合同中已明确约定了烘箱的技术要求，希望被告抓紧按原告2015年1月13日函中所提要求实施。由于2015年1月14日下午被告未能到现场参加安装调试专项协调会议，现再次通知被告二位经理务必于2015年1月17日或18日来现场共同组织召开安装�试专项会议。鉴于被告一直怠于履行合同，有可能延误合同履行期限，原告再次函告被告必须于1月19日全力进场安装，否则造成合同逾期或不能履行，责任由被告承担。但是，被告未能至现场参加安装调试的协调会议，亦未能派员进行相关的安装调试工作。
2015年1月25日，原告委托江苏民明律师事务所发函给被告：根据本所核查被告没有按照双方协议约定履行，已经导致不能按时完成安装、调试工程，特致函催告被告在2015年1月30日前安排足够的施工技术人员恢复施工，否则视为被告不履行协议，本所将依据合同相关条款的约定依法追究被告法律责任。被告并未安排施工人员进行进相关安装调试工作。
2015年2月6日，原告与泰兴市新源电气有限公司签订设备安装调试合同，将三条隧道式燃气烘箱生产线和一台热风循环烘箱的安装调试工作委托其进�，约定：总工期为2015年3月28日前安装、调试合格，正常生产，设备安装总费用为220000元。至庭审时，本案所涉的设备安装调试工作已经完成。
另查明，原告于2014年3月21日付给被告62120元，3月31日付给被告93180元，7月28日付给被告80000元，12月30日付给被告44240元，合计279540元。
上述事实，有原、被告双方签订的隧道式燃气烘箱、热风循环烘箱搬迁合同、汇款凭证、原告发给被告的相关函件、原告与泰兴市新源电气有限公司签订的设备安装调试合同、被告发给原告的函及其拟制的隧道式燃气烘箱、热气循环烘箱现场安装复原补充协议及当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为，原、被告双方签订的隧道式燃气烘箱、热风循环烘箱搬迁合同，系当事人真实意思表示，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方签订的合同约定：�迁的安装调试工期为自原告通知被告进场安装之日起30天，由被告自备各种安装用具、消耗性材料，在规定的工期内完成安装调试工程工作。如出现无理由中途退场或不按约定的工期完成，则视为被告违约，被告应承担违约责任，向原告支付违约金20万元。本案中被告的行为已经构成违约，应当承担违约责任：1、原告在燃烧机到货后于2015年1月1日通知被告于2015年1月3日组织人员进场安装调试设备，被告安装人员进场后于2015年1月6日后离开现场，并于2015年1月10日以现场需原告提供设备和配合为名，提出双方签订补充协议的要求。2、被告离开施工现场后，原告（含委托律师事务所）三次向被告发函，要求被告派员参加安装调试专项协调会议，并进场进行设备安装工作，但是被告置之不理，既未参加协调会议，亦未安排安装人员进场进行设备安装工作。3、被告在离开施工现场后，虽然向原告提出签订补充协议要求，但是从被告拟制的补充协议的内容看，是要求变更双方合同权利义务，而变更合同应经双方当事人协商一致，在双方未能协商一致变更合同前，被告即拒绝按双方原有合同的约定履行义务，并且又拒不参加原告通知的协调会议进行协商解决。4、被告未能提供证据证明原告违反合同约定，其辩称之理由不能成立：关于因吊装烟囱需要房屋开孔及房梁加固问题，被告在承接设备搬迁及安装调试工程时就应当考虑吊装烟囱会碰到开孔（厂方已建成）或者留孔（厂房未建）的问题，并根据施工现场的实际情况制定切实可行的方案，而一旦遇到问题，双方应当协商解决，被告未能提供证据证明原告违反了合同约定的协助义务；关于外购燃烧机，合同约定为独立合同，由被告提供品牌和供应厂家，原告选择厂家采购并付款，而在合同实际履行过程中，原告自行购买了燃烧机，被告在施工中已将该燃烧机就位，并未提出异议，原、被告双方对合同约定的外购燃烧机相关条款进行了变更；原告已按双方约定的付款进度给付工程款，尚有31060元工程款因未到约定的付款期限而未支付。因此，被告辩称原告违约之理由，本院不予采信。5、原告在催促被告进行设备的安装调试工作未果的情况下，委托他人进行设备的安装调试工作，并无不当。现设备的安装调试工作已由他人进行并完成，因此，原告主张要求终止双方的合同履行，被告返还安装调试费用，承担违约金的诉讼请求，符合合同约定和法律规定。至于原告主张被告应当返还的安装调试费用数额应为118940元，因为：原告所主张的124240元，系原告根据双方约定的付款进度，在被告安装人员进场后一周原告应当给付的款项数额，该款项并不等同于设�的安装调试费用。根据合同约定设备的安装调试费用总额为150000元，而根据付款进度，原告尚有在被告安装调试验收合格后一周内应付清的余款31060元未给付。现原告主张返还的是设备的安装调试费用，而非设备的拆除费用和除燃烧机以外的备件及电控系统的费用。因此，被告应当返还给原告的设备的安装调试费用应为118940元。至于被告在庭审中称其除了烟囱没有安装，其他设备已安装成功，而且仅因烟囱未安装而没有调试，但是未能提供证据证明。事实上，合同约定的设备的安装调试工作包括设备的安装及与之相连的燃气管线、电路电柜按原样恢复、调试等内容，工期为一个月，而被告进场安装实际仅有四天时间，且原告2015年1月13日向被告所发函中提及“现场仅有2人在做一些整改修复工作”等内容，因此，被告实际完成设备的安装调试工作情况，本院无法确认�据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告江苏鹏图建设工程有限公司与被告南京晋普电热设备有限公司于2014年3月21日签订的《隧道式燃气烘箱、热气循环烘箱搬迁合同》，该合同不再继续履行。
二、被告南京晋普电热设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告江苏鹏图建设工程有限公司设备的安装调试费用118940元，并承担违约金20万元。
三、驳回原告江苏鹏图建设工程有限公司的其他诉讼请求。
被告如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8660元，由原告江苏鹏图建设工程有限公司负担2850元，被告南京晋普电热设备有限公司负担5810元（此款原告已垫付，被告在偿还借款本息时一并加付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省泰州市中级人民法院开户行：中国农业银行泰州市分行海陵支行；收款人：泰州市财政局；帐号：20×××88）。
审 判 长 刘 军
审 判 员 程志伟
人民陪审员 李禹民
二〇一五年八月十八日
书 记 员 叶 鑫
附：本案引用有关法律规定：
《中华人民共和国合同法》
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止
（一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除；
（三）债务相互抵销；
（四）债务人依法将标的物提存；
（五）债权人免除债务；
（六）债权债务同归于一人；
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二�五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。