贵州省黄平县人民法院民 事 判 决 书（2015）黄民初字第1059号原告福清市锦昇建筑工程有限公司，地址福建省福清市港头镇新村南路13号。法定代表人叶诚荣，该公司总经理。委托代理人唐松垣，黄平县法律援助中心法律工作者。被告郑新秋，男，汉族，1962年10月24日出生，江西省吉安市泰和县村民，住江西省吉安市泰和县。委托代理人龚经涛，贵州兄弟律师事务所律师。第三人中铁四局余凯高速公路YT7标段项目经理部。负责人董书明，该项目经理部负责人。原告福清市锦昇建筑工程有限公司与被告叶诚荣、第三人中铁四局余凯高速公路YT7标段项目经理部工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年9月24日受理后，依法适用简易程序由审判员龙江洪独任审判，于2015年11月12日公开开庭进行了审理，原告福建省福清市锦昇建筑工程有限公司委托代理人唐松垣、被告郑新秋的委托代理人龚经涛到庭参加了诉讼，第三人中铁四局余凯高速公路YT7标段项目经理部经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告因工伤保险待遇纠纷一案，经黄平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，由被申请人（原告）支付申请人（被告）各种费用合计201811元，原告认为仲裁裁决部分项目超越法律、法规和政策的规定，计算基数有误，特提起诉讼，请求确认原告应当负责费用为：一、终止劳动合同经济补偿金4500元（被告一月的工资）；二、一次性伤残补助金40500元（4500×9个月）；三、一次性伤残就业补助金19488元（38976÷12×6）；四、一次性伤残补助金19488元（38976÷12×6）；五、停工留薪期间工资27000（4500×6个月）；六、劳动能力及停工留薪鉴定费用520元。被告辩称，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确、公正，请予以维持，原告起诉的事实和理由与工伤保险条例和劳动法等法律不符，请予驳回。第三人书面述称，原告已经自认与被告有劳动合同关系，与我项目经理部无涉，且我项目经理部并非独立法人，原告列我部为第三人主体不适格。原告除陈述外在举证期限内向法庭提供如下证据：1号证据，企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、安全生产许可证、法定代表人身份证明书，证明原告是依法成立的建筑三级企业；2号证据，黄平县劳动人事争议仲裁委员会黄劳人仲字[2014]4号《仲裁裁决书》复印件，证明被告郑新秋与原告的工伤保险待遇纠纷已经仲裁裁决，原告可依法起诉的事实；3号证据，《农民工劳动合同书》复印件，证明原告与被告于2013年3月11日签订有劳动合同，原告招用被告担任钢筋工，月工资4500元的事实。被告除陈述外在举证期限内向法庭提供如下证据：1号证据，身份证复印件，证明被告的主体资格；2号证据，黄平县劳动人事争议仲裁委员会[2014]5号仲裁裁决书复印件，证明被告与原告存在劳动关系的事实；3号证据，黔东南州工伤认字[2014]05-8号《工伤认定决定书》复印件，证明被告经黔东南州工伤认定办公室认定为工伤，原告没有提起复议和行政诉讼的事实；4号证据，黔东南州劳动能力鉴定委员会№：2015（162）《劳动能力鉴定书》复印件，证明被告为九级伤残的事实证；5号证据，被告银联卡查询明细单复印件，证明被告平均月工资为7214元的事实；6号证据，鉴定费用收据原件，证明被告支付鉴定费520元的事实；7号证据，黔东南州劳鉴停：2015（43号）《伤残职工停工留薪期间确认通知书》原件，证明被告停工留薪期为180天（自2013年12月1日至2014年5月29日）的事实；8号证据，黄平县劳动人事争议仲裁委员会[2014]1号仲裁裁决书复印件，证明被告与第三人不存在劳动关系的事实。被告对原告提交的1号、2号证据没有异议，对原告提交的3号证据提出被告没有在该劳动合同书上签名和捺印，不认可该劳动合同的异议。原告对被告提交的1号、2号、3号、4号、6号、7号证据没有异议；对5号证据提出打在被告工资卡上的钱除基本工资外还包括加班工资，被告的基本工资应按照合同约定的4500元/月为准的异议；对第8号证据的真实性没有异议，提出该证据与原告无关联的异议。经本院审查认为：原告对被告提交的1号、2号、3号、4号、6号、7号证据没有异议，被告对原告提交的1号、2号证据没有异议，本院均予以采纳。被告对原告提交的3号证据的真实性提出异议，本案在审理中，原告没有申请对该劳动合同书上的签名和捺印进行司法签定，也不能提交原件进行当庭核实，按照民事诉讼证据举证规则，原告所提交的3号证据没有其他证据印证，本院不予采纳。原告对被告提交的5号证据提出异议，但原告不能举证证明打在被告工资卡上的钱除基本工资外还包括加班工资，且劳动合同的真实性不能核对，故原告提出的被告的基本工资应按照合同约定的4500元/月为准的抗辩理由不成立，本院不予支持。被告出示的8号证据与本案有关联，本院予以采纳。经审理查明，贵州省余凯高速公路建设第YT7标段由中铁四局集团第五工程有限责任公司中标承建，该公司下设中铁四局集团第五工程有限责任公司余庆至凯里高速公路YT7合同段项目经理部负责工程建设管理工作。之后该公司将合同标段中的安江大桥桥梁工程下部结构建设以劳务分包方式由原告承建。2013年3月15日，被告到原告承建的安江大桥桥梁工地从事钢筋工种工作，2013年5月17日原告向被告工资卡上存入5月（份）工资4500元；6月20日存入4月（份）工资6000元；7月18日存入5月（份）工资6000元；8月13日存入工资（未标明月份）9000元；9月18日存入7月（份）工资8000元；10月22日存入工资（未标明月份）9000元；11月13日存入工资（未标明月份）8000元。2013年12月1日被告在工作中，因塔吊师傅操作不当，导致所吊的钢筋掉下来击伤在桥下做工的被告左臂，被告受伤后立即被送往贵州省军区医院治疗，共住院15天，医疗费用和护理生活费用原告已经支付。被告出院后于2014年4月16日向黄平县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求确认自己与中铁四局集团第五工程有限责任公司存在劳动关系。黄平县劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月3日作出黄劳人仲案字[2014]01号《仲裁裁决》裁决“申请人请求，证据不足，本委不支持”，该裁决书送达后，双方均未在规定的期限内向有管辖权的人民法院提起诉讼。2014年6月30日被告以原告为被申请人，中铁四局余凯高速公路YT7标项目经理部为第三人向黄平县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求确认自己与原告存在劳动关系。黄平县劳动人事争议仲裁委员会经开庭后于2014年8月1日作出黄劳人仲案字[2014]5号《仲裁裁决》裁决“申请人郑新秋与被告申请人福清市锦昇建筑工程有限公司从2013年3月15日起存在劳动关系”，该裁决书送达后，各方均未在规定的期限内向有管辖权的人民法院提起诉讼。2014年11月13日，被告向黔东南州人力资源和社会保障局工伤认定办公室申请工伤鉴定，该办公室于2014年12月29日以州工伤认字[2014]05-8号《工伤认定决定书》决定“郑新秋同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”，该工伤认定决定书送达后，各方当事人均未申请行政复议或向人民法院提起诉讼。之后，被告向黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会申请鉴定，该委员会于2015年4月21日作出NO:2015（162）《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论被告的工伤为九级伤残。黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会于2015年7月11日作出州劳鉴停2015（43）《停工留薪期确认通知书》确认郑新秋停工留薪期为180天（自2013年12月1日至2014年5月29日）。被告自行支付劳动能力鉴定费320元，停工留薪期鉴定费200元。2015年7月16日，被告以原告为被申请人向黄平县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇赔偿等仲裁，要求裁决被申请人支付一次性伤残补助金64926元；一次性工伤医疗补助金21366元；一次性伤残就业补助金21366元；停工留薪工资86568元；康复治疗费20000元；护理费10683元；交通费、食宿费2000元；二倍工资86568元；解除劳动合同经济补偿金7214元；补交社会保险、解除与被申请人的劳动关系。2015年9月9黄平县劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳人仲案字[2015]4号《仲裁裁决书》确认申请人与被申请人的劳动关系至2014年5月30日终止，裁决如下：一、被申请人福清市锦昇建筑工程有限公司支付申请人郑新秋劳动能力鉴定费320元、停工留薪期鉴定费200元、停工留薪期工资43284元、一次性伤残补助金64926元，一次性工伤医疗补助金19488元、一次性伤残就业补助金19488元，双倍工资54105元，以上合计人民币共计：201811元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告于2015年9月10日收到仲裁裁决书后，于2015年9月24日向本院提起民事诉讼。本院认为，被告郑新秋在原告承建的贵州省余凯高速公路安江大桥工地务工受到伤害后，黄平县劳动人事争议仲裁委员会作出的黄劳人仲案字[2014]5号《仲裁裁决书》、黔东南州人力资源和社会保障局工伤认定办公室作出的州工伤认字[2014]05-8号《工伤认定决定书》、黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会作出的NO:2015（162）《劳动能力鉴定结论书》、州劳鉴停2015（43）《停工留薪期确认通知书》均已经发生效力，本院根据上述证据确认被告郑新秋与原告福清市锦昇建筑工程有限公司从2013年3月15日起存在劳动关系，被告郑新秋属于工伤，伤残等级为九级，停工留薪期为180天（自2013年12月1日至2014年5月29日），双方的劳动关系至2014年5月30日终止。本案在审理中，被告郑新秋请求维持黄平县劳动人事争议仲裁委员会黄劳人仲字[2015]4号的裁决内容，未提出新的请求，而被告对裁决书裁决的赔偿项目和赔偿数据提出异议，针对当事人的诉辩，一一评判如下：一、关于被告郑新秋与原告是否签订劳动合同的问题。原告在审理中提交的《农民工劳动合同书》复印件被告不认可，原告不能提交其他证据佐证，也不申请进行笔迹或指纹鉴定，依照民事诉讼证据规则，由原告承担举证不能的法律后果，故认定原告与被告没有劳动合同。二、关于被告的基本工资问题。根据劳动法和劳动合同法的规定，劳动者的工资由劳动合同约定。因双方未签订劳动合同，原告也未能提交相关证据证明被告的基本工资支付标准，只能按照实际支付的工资平均值7214.28元/月（50500元÷7个月）为基本工资。三、关于被告郑新秋所享受的工伤保险待遇问题。本案中，被告仅请求维持仲裁裁决书裁决的内容，所以被告要求原告支付的的工伤保险待遇有停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、解除劳动合同后的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被告应当支付给原告的工伤保险待遇如下：（1）停工留薪期间工资。依照《工伤保险条例》第三十三条，停工留薪期内，原工资待遇不变，由用人单位按月支付。被告经鉴定停工留薪期为180天，原告应当每月按原工资支付给被告停工留薪期工资。原告应当向被告支付给的的停工留薪期工资为43284元（7214元×180天÷30天）；（2）一次性伤残补助金。按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工所受工伤为九级伤残的，由工伤保险基金支付9个月的本人工资，因原告未为被告交纳工伤保险，原告不能享受工伤保险待遇，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当由原告承担支付责任。原告应当向被告支付的一次性伤残补助金为64926元（7214元×9个月）；（3）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。按照《工伤保险条例》第三十七条第二（项）规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。被告在申请工伤保险待遇时，已经提出解除劳动合同，黄平县劳动人事争议仲裁委员的仲裁裁决书已经裁决双方的劳动关系于2014年5月30日终止，被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金符合法规规定，应予支持。因原告未为被告交纳工伤保险，所以应由原告承担支付责任。参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题意见》第五条、第六条、第七条规定，结合贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局联合发布的《关于公布2014年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》，原告应当支付给被告的一次性工伤医疗补助金为19488元（38976元×6个月÷12个月），一次性伤残就业补助金为19488元（38976元×6个月÷12个月）；四、鉴定费负担问题。被告自行支付的两次鉴定520元原告同意支付，本院予以采纳。五、关于支付双倍工资问题。原、被告的纠纷总体上属于劳动争议纠纷，被告在申请工伤待遇仲裁时，将劳动合同纠纷中的经济补偿纠纷（支付双倍工资）与社会保险纠纷中的工伤保险待遇纠纷一并申请仲裁，黄平县劳动人事仲裁委员会对两个纠纷合并裁决，原告收到裁决后向本院提起民事诉讼，本院可以依法对两个纠纷进行审理。本案中，被告于2013年3月15日起在原告处上班至同年12月1日发生事故止，双方未签订劳动合同，依照《劳动合同法》第八十二条规定，原告应当自用工满一个月后每月向被告支付双倍工资，即从2013年4月26日起至同年12月1日止共计七个半月，因被告已经领取原工资，故原告应当再支付七个半月的同等工资为54105元（38976元×7.5个月）。六、关于第三人的诉讼主体问题。第三人中铁四局余凯高速公路YT7标段项目经理部系中铁四局集团第五工程有限责任公司设立的无独立法人资格的临时机构，不具体诉讼主体资格。在审理中，原告未举证证明本案与第三人或设立第三人的公司与本案有法律上的关联，也未主张第三人应当承担何种民事责任，且经两次劳动争议仲裁裁决，被告与第三人和设立第三人的公司没有劳动关系，双方当事人也未按照法定程序提出诉讼，仲裁裁决已经生效，原告再将其列为第三人没有法律依据，本案另行作出民事裁定书依法驳回其对第三人的起诉。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题意见》第五条、第六条、第七条之规定，判决如下：由原告福清市锦昇建筑有限公司支付被告郑新秋一次性伤残补助金64,926.00元，一次性工伤医疗补助金19,488.00元，一次性伤残就业补助金19,488.00元，工资（双倍工资中的未支付部分）54,105.00元，停工留薪期工资43,284.00元，鉴定费520元，共计人民币贰拾万零壹仟捌佰壹拾壹元整（￥201,811.00）元，限于本判决生效后十五日内一次性付清。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告福清市锦昇建筑有限公司担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按上诉标的预交案件上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。发生法律效力的判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决确定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行，逾期，则不予保护。审判员  龙江洪二〇一五年十二月十日书记员  张福英附本案适用的相关法律和司法解释条款一、《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。二、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。三、《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。四、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。五、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题意见》五、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。六、一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。七、一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个。八、贵州省人力资源和社会保障厅和贵州省统计局《关于公布2013年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》黔人社厅发〔2014〕7号2013年，全省城镇单位从业人员年平均工资42815元，同比增长14.33%；在岗职工年平均工资43786元，同比增长14.04%。分市（州）城镇单位从业人员年平均工资、在岗职工年平均工资分别为：贵阳市46116元（在岗47017元）、遵义市42603元（在岗43676元）、六盘水市40307元（在岗41120元）、安顺市40250元（在岗41065元）、毕节市40854元（在岗41273元）、铜仁市39349元（在岗41243元）、黔东南州38976元（在岗40223元）、黔南州40558元（在岗41561元）、黔西南州41595元（在岗42960元）。