福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第1433号
原公诉机关福州市仓山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈西林，女，1968年12月9日出生于福建省福州市仓山区，汉族，初中文化，务工，住福州市仓山区。2011年1月26日因犯合同诈骗罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元，2012年9月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月15日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控原审被告人陈西林犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月10日作出（2015）仓刑初字第769号刑事判决。宣判后，原审被告人陈西林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人陈西林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2015年3月20日前后的一天18时许，经事先电话联系，被告人陈西林在其住处福州市仓山区临江新天地小区仓景苑4#1108房间将约1克的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币200元的价格贩卖给陈某，获利人民币70元。
2、2015年4月3日前后的一天19时许，经事先电话联系，被告人陈西林在其住处福州市仓山区临江新天地小区仓景苑4#1108房间将约1克的毒品甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给陈某，获利人民币70元。
3、2015年4月14日，陈某因吸食毒品被公安机关抓获，后陈某表示愿意协助公安机关抓捕贩卖毒品的被告人陈西林，陈某便打电话与被告人陈西林联系购买1克甲基苯丙胺事宜。当日21时左右，被告人陈西林在其住处福州市仓山区临江新天地小区仓景苑4#1108房间将约甲基苯丙胺贩卖给陈某时被预伏的民警当场抓获，现场查获一袋净重0.8克的疑似毒品和一部苹果牌手机。经鉴定，福州市公安局物证鉴定所鉴定，上述查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。公安机关对被告人陈西林、陈某的尿液进行现场检测，结果均呈阳性。
原判认定上述事实有证人陈某的证言及辨认笔录，搜查笔录、扣押物品清单，现场称重照片，福建省毒品实物缴交收据，毒品理化检验报告，现场检测报告，侦破经过、户籍信息，前科刑事判决书及证明，被告人陈西林的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人陈西林违反毒品管理法规，多次故意非法贩卖毒品甲基苯丙胺共约2.8克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈西林刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人陈西林归案后能如实供述其犯罪事实，且本案系运用特情引诱而侦破，依法予以从轻处罚。据此，判决：一、被告人陈西林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金3000元人民币。二、公安机关查获的毒品，予以没收。三、在案扣押的作案工具苹果牌手机一部，予以没收，由扣押单位福州市公安局仓山分局上缴国库。四、追缴被告人陈西林的违法所得人民币140元，上缴国库。
上诉人陈西林上诉称：一审判决认定的第三起中查获的毒品是其用于自己吸食的，不是用于贩卖的。一审量刑太重，请求二审予以轻判。
二审期间，上诉人陈西林未提出新的证据。
经审理查明，原判认定上诉人陈西林犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈西林违反国家禁毒管理法规，三次贩卖毒品甲基苯丙胺共约2.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈西林刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。关于上诉人陈西林提出的第三起中被查获的毒品是用于自己吸食，不是用于贩卖的上诉理由，经查，一审认定的第三起是证人陈某在公安机关的布控下事先与上诉人陈西林约好购毒事宜，公安人员抓获上诉人陈西林时，当场从其身上查获一包准备贩卖给陈某的甲基苯丙胺。上诉人陈西林在侦查阶段及一审庭审中均有供述，且与证人陈某的证言、侦破经过相互吻合。因此，该上诉理由与事实不符，不予采纳。原判根据上诉人陈西林的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对其作出的处刑意见并无不妥。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅立新
代理审判员 唐文东
代理审判员 陈雯霞
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 黄伟杰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条第（四）项具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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