河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）驻民四终字第277号
上诉人（原审被告）广东省电白建筑工程总公司，住所地广东省茂名市电白县水东镇人民路91号。
法定代表人廖雄群，该公司总经理。
委托代理人张留俊，男，1974年10月27日出生。
委托代理人王志杰，河南济世雨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）驻马店市衡邦物资有限公司，住所地驻马店市前进路中段。
法定代表人王元，该公司总经理。
委托代理人王奇萌，河南精锐律师事务所律师。
原审被告茂名市建筑集团有限公司驻马店分公司，住所地驻马店市文明路北段。
代表人梁绍，该分公司经理。
委托代理人张留俊，男，1974年10月27日出生，汉族，该公司员工。
原审被告茂名市建筑集团有限公司，住所地茂名市迎宾路23号大院二楼。
上诉人广东省电白建筑工程总公司（以下简称广东电白公司）因买卖合同纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2013）驿民初字第3230号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人广东电白公司的委托代理人张留俊、王志杰，被上诉人驻马店市衡邦物资有限公司（以下简称衡邦公司）的委托代理人王奇萌，原审被告茂名市建筑集团有限公司驻马店分公司（以下简称茂名建筑驻马店分公司）的代表人梁绍及委托代理人张留俊到庭参加诉讼。原审被告茂名市建筑集团有限公司（以下简称茂名建筑公司）经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，“茂名市电白建筑工程总公司”（以下简称茂名市电白公司）于2012年7月3日变更企业名称为“广东省电白建筑工程总公司”。2009年11月4日，衡邦公司（出卖人）与茂名市电白公司（买受人）签订买卖合同一份，约定：出卖人向买受人供应钢材，钢材数量、供货时间及单价由双方在材料单上签字生效，材料清单作为合同附件，双方据实结算；出卖人所供钢材按买受人订单全部供齐付总款的50%，余款自买受人收到货之日起45日内付清；出卖人或买受人任何一方不按期限履行合同，给对方造成损失，每迟延一天向对方支付违约金500元；买受人每次下料单给出卖人时，由出卖人反馈价格给买受人，经双方认可签字生效才可供货等条款。上述合同落款处出卖人一栏加盖衡邦公司印章，委托代理人一栏由何建签名；买受人一栏加盖“茂名市电白建筑总公司河南驻马店市妇女儿童教育活动中心工程项目部”印章，委托代理人一栏由王艳铭签名。2010年3月8日，衡邦公司（出卖人）与茂名市电白公司（买受人）又签订工业品买卖合同一份，约定：钢材数量600吨，供货时间及单价由双方在材料单上签字生效，材料单作为合同附件的一部分，数量以合同清单为准。据实结算。出卖方按每批次供货150吨，买受方支付每批次的一半钢材款，出卖方供货完毕后，余款40天后付清。如一方违约，违约方向另一方支付500元（一天）的违约金。合同发生争议依法提起诉讼。合同书落款处出卖人一栏加盖原告衡邦公司印章，委托代理人一栏由常剑签名；买受人一栏由加盖“茂名市电白建筑工程总公司河南驻马店市妇女儿童教育活动中心工程项目部”印章，委托代理人一栏由谢木桥签名。当日，衡邦公司的委托代理人常剑又与茂名市电白公司的委托代理人谢木桥签订“妇联工地钢材数量”清单一份，约定“各类钢材总数量307吨，价款总计1239555.2元”；该清单中，谢木桥写明“按以上价格结算，一个星期内供完”。合同签订后，衡邦公司依约向茂名市电白公司供应钢材，茂名市电白公司亦向衡邦公司支付部分货款。审理中，衡邦公司与广东电白公司经对账，共同确认衡邦公司共计向广东电白公司供应各类钢材379.751吨，货款共计2621691.60元，广东电白公司已付货款2050000元，现广东电白公司尚欠衡邦公司货款571691.60元。故衡邦公司以诉称理由诉至法院。2011年5月11日，衡邦公司的代表人常剑向茂名市电白公司出具承诺书一份，写明：“我和我公司在收到茂名市电白建筑工程总公司驻马店市妇女儿童教育活动中心工程项目部在2011年5月11日支付我公司二十万元钢材款后，我和我公司承诺保证：剩下的货款在驻马店市妇女儿童教育活动中心工程项目开工之前不再索要，等该项目开工后甲方拨款后再结算；不再出现围堵富华花园工地、切断富华花园项目电源等现象”。2013年7月12日，驻马店妇女联合会向广东电白公司发出解除合同通知书一份，该通知书载明：“由于你公司未按合同约定履行义务，已构成违约，我单位提出解除与贵公司2010年元月13日签订的《建设工程施工合同》”。广东电白公司辩称收到解除合同通知后，广东电白公司不服，向郑州市仲裁委提出仲裁申请，郑州市仲裁委于2014年1月13日受理广东电白公司提起的仲裁申请。2014年11月8日，郑州仲裁委员会作出（2014）郑仲案字第22号裁决，裁决驻马店市妇女联合会解除合同的通知有效，驳回广东电白公司的仲裁申请。现该裁决已生效。另查明，（一）广东电白公司主张衡邦公司对剩余货款的支付方式已作出承诺，现因付款条件不成就，故不应向衡邦公司支付货款。衡邦公司对广东电白公司的上述主张不予认可，其认为由于工程发包方已通知广东电白公司解除了建设工程施工合同，故其有权依据合同法中不安抗辩权的规定，请求广东电白公司支付货款并承担违约责任。（二）衡邦公司主张，衡邦公司与茂名建筑驻马店分公司另存在有买卖合同，因茂名建筑驻马店分公司未向衡邦公司支付货款，茂名建筑驻马店分公司于2010年11月23日，向衡邦公司出具委托付款证明，委托衡邦公司向驻马店市第二中医院索要工程款以冲抵所欠衡邦公司的钢材货款。该委托付款证明由谢木桥签名确认；衡邦公司向广东电白公司供应的钢材，入库单抬头均有茂名建筑驻马店分公司材料入库验收单字样，证明衡邦公司所供钢材入库在茂名建筑驻马店分公司；茂名建筑驻马店分公司系茂名建筑公司成立的分公司。综上，茂名建筑公司、茂名建筑驻马店分公司应对广东电白公司所欠货款承担偿还责任。茂名建筑公司、茂名建筑驻马店分公司对衡邦公司的上述主张不予认可，均认为其与衡邦公司之间不存在买卖合同法律关系。
原审法院认为，广东电白公司在其企业名称变更前于2009年11月4日及2010年3月8日，与衡邦公司签订的两份买卖合同，意思表示真实，内容不违反法律法规强制性规定，为有效合同。合同签订后，衡邦公司依约向广东电白公司供应钢材，广东电白公司亦向衡邦公司支付部分货款，审理中经对账，衡邦公司与广东电白公司均认可衡邦公司向广东电白公司供应各类钢材共计379.751吨，货款共计2621691.60元，广东电白公司已付货款2050000元，现广东电白公司尚欠衡邦公司货款571691.60元，故衡邦公司主张广东电白公司尚欠货款571691.60元，予以采纳。关于承诺书，广东电白公司主张衡邦公司出具的承诺书中，承诺在工程重新开工且发包方拨款后再结算，后因工程未重新开工，付款条件未成就，故不应支付货款。衡邦公司对广东电白公司的主张不予认可，其认为因工程发包方已在2013年7月12日通知广东电白公司解除了建设工程施工合同。且郑州仲裁委员会作出（2014）郑仲案字第22号裁决，裁决驻马店市妇女联合会解除合同的通知有效。依据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，驻马店市妇女联合会于2013年7月12日向广东电白公司发出解除合同通知时，双方的合同在通知到达时已解除。综上，衡邦公司所出具的承诺书中，承诺的付款条件已不能成就，现衡邦公司请求广东电白公司支付所欠货款571691.60元，予以支持。关于违约金，驻马店妇女联合会与广东电白公司之间的建设工程施工合同被解除后，广东电白公司应向衡邦公司支付尚欠货款，现广东电白公司未支付，构成违约，衡邦公司请求广东电白公司支付违约金，予以支持；合同中约定每迟延一天向对方支付违约金500元，该违约金的约定过高，经酌定，违约金按每日200元进行计算。综上，驻马店妇女联合会与广东电白公司之间的建设工程施工合同已于2013年7月12日被解除，故广东电白公司承担的违约责任应从2013年7月12日的次日起，每日向衡邦公司支付违约金200元。关于广东电白公司辩称衡邦公司未依约供货，由于合同约定“钢材数量600吨，供货时间及单价由双方在材料单上签字生效，材料单作为合同附件的一部分，数量以合同清单为准。据实结算”，诉讼中，广东电白公司未能举证证明在合同履行中，其还另行要求衡邦公司发货的材料单，故广东电白公司的上述抗辩，无事实依据，不予采纳。关于衡邦公司请求茂名建筑公司、茂名建筑驻马店分公司承担责任的诉讼请求，衡邦公司提交的入库单，仅能证明其出售的钢材入库在茂名建筑驻马店分公司，不能证明衡邦公司与茂名建筑公司、茂名建筑驻马店分公司之间存在买卖合同法律关系，故衡邦公司的该项请求，无事实及法律依据，不予支持。原审法院判决：一、限广东省电白建筑工程总公司于判决生效后十日内向驻马店市衡邦物资有限公司支付货款571691.60元。二、限广东省电白建筑工程总公司于判决生效后十日内向驻马店市衡邦物资有限公司支付违约金，按每日200元，从2013年7月13日起计至欠款付清之日止。三、驳回驻马店市衡邦物资有限公司对茂名市建筑集团有限公司、茂名市建筑集团有限公司驻马店分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14450元，由广东省电白建筑工程总公司负担。
宣判后，广东电白公司不服，向本院提起上诉。其上诉称：原判认定其公司欠衡邦公司货款571691.60元错误；衡邦公司不按合同约定供货给其公司造成损失60多万元，应予赔偿；原判认定其公司违约不当；本案支付货款的条件不成就，不应向衡邦公司支付下欠货款。
二审查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，广东电白公司在其企业名称变更前于2009年11月4日及2010年3月8日，与衡邦公司签订的两份买卖合同，意思表示真实，内容不违反法律法规强制性规定，为有效合同。合同签订后，衡邦公司依约向广东电白公司供应钢材，广东电白公司亦向衡邦公司支付部分货款，在原审中经对账，衡邦公司与广东电白公司均认可衡邦公司向广东电白公司供应各类钢材共计379.751吨，货款共计2621691.60元，广东电白公司已付货款2050000元，广东电白公司尚欠衡邦公司货款571691.60元。广东电白公司上诉称原判认定其公司欠衡邦公司货款571691.60元错误，缺乏根据。衡邦公司虽然曾向广东电白公司出具承诺书，承诺在工程重新开工且发包方拨款后再结算，但因工程发包方驻马店市妇女联合会已在2013年7月12日通知广东电白公司解除了建设工程施工合同。且郑州仲裁委员会作出（2014）郑仲案字第22号裁决，裁决驻马店市妇女联合会解除合同的通知有效。依据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，驻马店市妇女联合会于2013年7月12日向广东电白公司发出解除合同通知时，双方的建设工程施工合同在通知到达时已解除。因此，原判认为衡邦公司承诺的付款条件已不能成就，原审判决对衡邦公司请求广东电白公司支付所欠货款571691.60元予以支持，并无不当。驻马店妇女联合会与广东电白公司之间的建设工程施工合同被解除后，广东电白公司应向衡邦公司支付尚欠货款，广东电白公司未予支付，构成违约，衡邦公司请求广东电白公司支付违约金，应予支持。广东电白公司上诉提出衡邦公司不按合同约定供货给其公司造成损失60多万元的问题，因广东电白公司在原审中未提起反诉，本案不予审理。综上，广东电白公司的上诉理由不足，不予采纳。原审法院所作判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费14450元，由广东电白公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于俊义
代理审判员 王 威
代理审判员 刘 辉
二〇一五年六月十六日
书 记 员 汤依斯