湖北省汉江中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂96民终217号
上诉人（原审被告）：神凤华，男，1942年1月6日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：王纯华，女，1945年1月1日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：周志云，女，1966年12月1日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：神琳，女，1992年7月6日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：神杰，女，1993年9月20日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：神聪，男，1995年8月4日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：王存银，男，1955年6月20日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。
被上诉人（原审原告）：史铁山，男，1960年12月13日出生，汉族，住河南省开封市顺和回族区。
委托诉讼代理人：刘晶，湖北为维律师事务所律师。
委托诉讼代理人：肖慧，湖北为维律师事务所律师。
上诉人神凤华、王纯华、周志云、神琳、神杰、神聪（以下简称神凤华等六人）、王存银因与被上诉人史铁山机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省仙桃市人民法院（2017）鄂9004民初2267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
神凤华等六人上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：神文艺与王存银之间不存在雇佣关系，神文艺是江苏汉华安装工程有限公司的员工，王存银是江苏汉华安装工程有限公司的现场负责人，神文艺驾车前往施工场地属于履行职务的行为，对于途中所发生的交通事故，神文艺个人不应承担赔偿责任。
王存银上诉请求：撤销一审判决，改判王存银不承担赔偿责任。事实和理由：一、神文艺虽然是王存银雇请的雇员，但神文艺驾车前往工地并非受王存银指派，不属于从事雇佣活动，因此王存银不应当承担赔偿责任。二、史铁山系农村户口，一审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金错误；史铁山提交的证据不能证明其在从事交通运输工作，一审判决以交通运输业在岗职工人均年平均工作收入作为准计算其误工费错误，同时误工时间也应从受伤之日起计算至定残前一日；一审判决仅凭史铁山单方委托的鉴定机构作出的鉴定意见来认定其车辆损失费依据不足，同时史铁山承认已向其投保的保险公司就车辆损失进行理赔，因财产损失不能重复获赔，故一审法院支持其车辆损失费错误。三、一审判决对本案事故双方的责任比例划分不当，史昌盛承担70%的责任过低。四、因神文艺未经王存银允许而私自驾驶王存银的车辆，王存银不存在过错，因此王存银不应当在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）的责任限额内承担赔偿责任。
神凤华等六人、王存银、史铁山均未在法定期限内提交书面答辩状。
史铁山向一审法院起诉请求：一、判令神凤华等六人与王存银赔偿损失222997.24元；二、判令神凤华等六人与王存银承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2017年2月8日6时40分许，史昌盛驾驶号牌为豫Ｂ×××××东风牌重型半挂牵引车牵引号牌为豫Ｂ×××××闽兴牌重型集装箱半挂车搭载史铁山、鲁瑞敏沿318国道由北向南行驶至湖北省107省道（仙桃市仙西路口）交叉路口处时，遇神文艺驾驶号牌为苏Ｃ×××××五菱牌小型客车搭载神风民、李广田等七人沿107省道由西向东通过该路口，东风牌重型半挂牵引车右前部与五菱牌小型客车左前侧部发生碰撞，神文艺、神风民当场死亡，李广田等六人受伤，史昌盛及东风牌重型半挂牵引车上的史铁山、鲁瑞敏受伤。李广田经仙桃市第一人民医院抢救无效于2017年2月9日死亡。2017年2月15日，经仙桃市公安局交通警察支队认定，史昌盛负交通事故的主要责任，神文艺负交通事故的次要责任，史铁山等九人不负交通事故的责任。
史铁山因交通事故受伤后，于2017年2月8日至2017年2月18日在仙桃市第一人民医院住院治疗10天，支付医疗费32276.99元。2017年5月15日，仙桃市第一人民医院法医司法鉴定所作出鉴定意见，史铁山所受损伤鉴定为八级伤残，综合赔偿系数32%，建议给予后续治疗费4000元，自受伤之日起继续休息治疗160天，护理80天。史铁山支付鉴定费1200元。史铁山系豫Ｂ×××××牵引车、豫Ｂ×××××车的实际车主。2017年6月20日，经河南省开封市天元价格评估咨询有限公司评估，车辆的直接损失价值为103948元。史铁山支付评估费4800元。史铁山户籍所在地是河南省开封市顺和回族区沙岗寺后街八队240号。
号牌为苏Ｃ×××××五菱牌小型客车的登记车主为冉冰，实际车主为王存银，神文艺系王存银雇请的雇员，未取得机动车驾驶资格。神文艺驾驶号牌为苏Ｃ×××××五菱牌小型客车搭载神风民、李广田等七人前往施工工地的途中发生交通事故。神凤华、王纯华系神文艺的父母，周志云系神文艺的妻子，神琳、神杰、神聪系神文艺的子女。神凤华等六人在另案中，因本案涉及的交通事故，已经一审法院判决可以获得赔偿款319044.19元。
一审法院认为，仙桃市公安局交通警察支队对交通事故作出的史昌盛负交通事故的主要责任，神文艺负交通事故的次要责任，史铁山等九人不负交通事故的责任的认定可以作为本案的依据。神文艺依法应对史铁山的损失承担相应的侵权责任。综合考虑各方因素，该院认定史昌盛和神文艺的主、次责任比例为7：3。因神文艺是王存银聘请的雇员，在从事雇佣活动中致史铁山受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任”的规定，本案应该由王存银与神文艺承担连带赔偿责任。鉴于神文艺因该交通事故死亡，神凤华等六人作为神文艺的法定继承人应当在继承神文艺遗产范围内承担赔偿责任。又因神凤华等六人因本案交通事故可以获得超过诉请数额的赔偿款，故神凤华等六人应对损失承担连带赔偿责任。史铁山诉请的医疗费32276.99元、后期治疗费4000元、护理费7162.08元、残疾赔偿金188070.40元、鉴定费6000元、车辆损失103948元，均在法律规定的赔偿范围和标准之内，予以认定；其诉请的住院伙食补助费标准过高，应当计算为500元。其诉请的误工费标准过高，按2017年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的交通运输、仓储和邮政业在岗职工人均年平均工资收入58401元的标准计算为25600.44元；其诉请的营养费5000元，未提供相应证据证明，不予支持；其诉请的交通费5000元，虽未提供相关票据，但考虑到交通费确属必要开支，酌情认定1000元；其诉请的精神损害抚慰金15000元过高，认定10000元。综上，史铁山的损失为医疗费32276.99元、后期治疗费4000元、住院伙食补助费500元、护理费7162.08元、误工费25600.44元、残疾赔偿金188070.40元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费6000元、交通费1000元、车辆损失103948元，共计378557.91元。因号牌为苏Ｃ×××××五菱牌小型客车未依法投保交强险，史铁山诉请王存银作为投保义务人在交强险责任限额范围内赔偿122000元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。其余损失256557.91元，由王存银按照30%责任比例计76967.37元予以赔偿，王存银共计应赔偿史铁山198967.37元。判决：一、王存银支付史铁山机动车交通事故赔偿款198967.37元；二、神凤华等六人对上述第一项赔偿款承担连带责任；三、驳回史铁山的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审时的争议焦点是：一、王存银与神文艺应否对史铁山的损失承担赔偿责任；二、一审判决对史昌盛与神文艺之间的责任划分是否适当；三、一审判决所认定的史铁山的残疾赔偿金、车辆损失费、误工费是否正确。针对上述争议焦点，评判如下：
一、关于王存银与神文艺应否对史铁山的损失承担赔偿责任的问题。神凤华等六人上诉主张神文艺是江苏汉华安装工程有限公司的员工而非王存银所雇请的雇员，因神文艺在履行职务过程中致人损害，应由江苏汉华安装工程有限公司承担赔偿责任，但神凤华等六人并未提交证据证明神文艺与江苏汉华安装工程有限公司存在劳务或劳动关系，故本院对该主张不予支持。王存银作为神文艺的雇主，对神文艺在从事雇佣活动中对他人造成的损害，应当承担赔偿责任，而神文艺对本案事故的发生存在重大过失，应与王存银承担连带赔偿责任。王存银主张神文艺驾车前往工地并非受王存银指派，不属于从事雇佣活动，但其未提交证据予以证明，本院对该主张不予支持。王存银还主张其不应在交强险的责任限额内承担赔偿责任，但王存银既是神文艺的雇主，同时还是本案事故车辆的实际所有人，其未依法投保交强险，史铁山主张其在交强险内予以赔偿符合法律规定，故对王存银的该主张，本院亦不予支持。
二、关于一审判决对史昌盛与神文艺之间的责任划分是否适当的问题。本案事故发生时，史昌盛驾驶机动车行经无信号灯控制的交叉路口时，未降低行驶速度、注意观察、谨慎驾驶，未让道路右方来车先行；神文艺无机动车驾资格驾驶机动车上路行驶，行经无信号灯控制的交叉路口时，未降低行驶速度。史昌盛与神文艺的过错行为共同导致本案事故的发生，综合考量双方行为对本案事故发生的原因力及过错程度，一审判决认定史昌盛与神文艺对史铁山损失的责任承担比例为7：3并无不当。
三、关于一审判决认定的史铁山的残疾赔偿金、车辆损失费、误工费是否正确的问题。（一）残疾赔偿金。史铁山一审提交的户口簿复印件上载明其户口类别为非农业家庭户口，且户籍所在地属于城镇范围，一审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。（二）车辆损失费。河南省开封市天元价格评估咨询有限公司虽系史铁山自行委托的鉴定机构，王存银不认可该公司对史铁生的车辆损失价值所作出的鉴定意见，但既未提交足以反驳的证据也未申请重新鉴定，一审法院根据该鉴定意见认定王存银的车辆损失费并无不当。王存银还主张史铁山已向保险公司就车辆损失申请了理赔，因财产损失不能重复获赔，一审法院不应再支持史铁山的车辆损失费。史铁山是否能通过其投保的保险公司获得车辆损失赔付，应视史铁生与该保险公司订立的保险条款而定，但这不属于本案的审理范围，且不论史铁山的车辆损失是否通过保险公司获得赔付，均不能免除王存银基于侵权法律关系而应当承担的赔偿责任，因此本院对王存银的上述主张不予支持。（三）误工费。史铁山提交的其与开封汽车运输总公司第十六分公司签订的《货运车辆租赁合同书》可以证明史铁山系从事货物运输工作，一审判决以交通运输业在岗职工人均年平均工作收入为标准计算其误工费并无不当，但误工天数应自其受伤之日起计算至定残前一日，共96天，故其误工费应为15360.26元（58401元/年÷365天×96天）。
因一审判决仅对史铁山的误工费认定错误，本院对一审认定的史铁山的其余各项损失予以认定，故史铁山因本案事故导致的损失为360317.73元。前述损失由王存银先在交强险责任限额范围内赔偿122000元，余下的246317.73元，由王存银按照30%的责任比例赔偿73895.32元，故王存银共计应赔偿史铁山195895.32元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条、第十五条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省仙桃市人民法院（2017）鄂9004民初2267号民事判决；
二、王存银于本判决书生效之日起十日内赔偿史铁山195895.32元；
三、神凤华、王纯华、周志云、神琳、神杰、神聪对本判决第二项确定的赔偿义务承担连带责任；
四、驳回史铁山的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4279元，由史铁山负担279元，王存银负担2000元，神凤华、王纯华、周志云、神琳、神杰、神聪负担2000元；二审案件受理费8558元，由史铁山负担179元，王存银负担4100元，神凤华、王纯华、周志云、神琳、神杰、神聪负担4279元。
本判决为终审判决。
审 判 长 程身龙
审 判 员 颜 鹏
审 判 员 苏 哲
二〇一八年五月二十五日
法官助理 王 青
书 记 员 谢 京