福建省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）闽刑终字第274号
原公诉机关厦门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁亚，曾用名丁希斌，男，1981年11月13日出生，汉族，无业，户籍地贵州省大方县，暂住福建省厦门市同安区。因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年2月17日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年6月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市中级人民法院审理厦门市人民检察院指控被告人丁亚犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月20日作出（2015）厦刑初字第3号刑事判决。被告人丁亚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、审阅上诉状，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年4月28日17时许，被告人丁亚受他人指使，携带一包净重61克的毒品甲基苯丙胺至厦门市同安区祥平街道“糖果KTV”A21包厢内，以6000元的价格出售给林某，被公安机关当场人赃俱获。
上述事实，有证人证言、到案经过、收案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、抓捕现场照片、辨认笔录、提取笔录、扣押物品清单、称重笔录及照片、毒品实物上缴收据、情况说明、现场检测报告书、毒品检验报告、手机通联记录、公民户籍信息证明、罪犯档案资料、刑事判决书、行政处罚决定书、取保候审决定书、讯问笔录、辨认笔录以及被告人丁亚的供述和辨认笔录等证据证实。
原审认为，被告人丁亚为牟取非法利益，违反国家毒品管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺61克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。丁亚在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。丁亚到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。丁亚在刑罚执行完毕后，五年内又犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。依法判决：一、被告人丁亚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元；二、扣押在案的作案工具手机1部（型号：白色GiONEE牌）予以没收。
上诉人丁亚上诉理由：并不明知运送的是毒品，其行为仅构成非法持有毒品罪；系受人指使运送毒品，地位作用不大，且毒品未流入社会，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，林某（另案处理）因涉嫌聚众斗殴罪被取保候审，期间向外号“猴子”的毒贩联系购买60克甲基苯丙胺（冰毒），对方告知会派人送来。2014年4月28日17时许，上诉人丁亚受他人指使，至厦门市同安区祥平街道“糖果KTV”A21包厢内，将一包透明封口袋包装、净重61克的甲基苯丙胺交付给林某，并准备收取毒资时被公安机关当场人赃俱获。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的以下证据证实：
1.到案经过，证实厦门市公安局潘涂边防派出所分局根据掌握的线索，得知有人在厦门市同安区祥平街道“糖果KTV”A21包厢进行毒品交易，于2014年4月28日17时许在上述地点将丁亚抓获。
2.抓捕现场照片、辨认笔录，证实丁亚在同安区祥平街道“糖果KTV”A21包厢被公安机关当场抓获，现场缴获一包用透明封口袋包装疑似冰毒的白色晶体。
3.提取笔录、扣押物品清单、称重笔录及照片、毒品实物上缴收据、情况说明，证实丁亚被公安机关抓获后，除被查获前述毒品疑似物（毛重63.5克）外，还被缴获作案工具手机1部（白色GiONEE牌）。涉案毒品实物已上缴。
4.提取笔录、现场检测报告书，证实丁亚尿液吗啡定性检测结果呈阳性。
5.毒品检验报告，证实公安机关查获1包白色晶体净重61克，从中检验出甲基苯丙胺成分。
6.手机通联记录，证实林某所称“猴子”和丁亚所称“闽啊”的手机号码一致，均为180××××2332。2014年4月16日至28日，林某号码159××××3308的手机与号码180××××2332的手机有频繁通话往来；4月28日12时至14时，号码138××××5024的手机主叫丁亚号码186××××0847的手机共计4次；当日17时，丁亚号码186××××0847的手机主叫林某号码159××××3308的手机共计2次。此外，2014年4月期间，丁亚号码186××××0847的手机与号码138××××5024、180××××2332的两手机均有通话往来。
7.取保候审决定书、讯问笔录、辨认笔录，证实林某乙和陈某均系贩毒人员。林某乙因患有严重疾病被取保候审。陈某因贩卖2.3克毒品被抓获，并供认和丁亚都有找林某乙购买毒品。林某乙和陈某均辨认出对方。
8.证人林某的证言，证实其因涉嫌聚众斗殴罪被取保候审，为争取立功，在案发前一段时间通过朋友得知同安有一个叫“猴子”的人在贩毒，遂于2014年4月28日16时许，以胡山的名义联系“猴子”，让他送60克冰毒到同安区祥平街道“糖果KTV”A21包厢，商定价格为6000元，“猴子”称会让人送过来。其向公安机关作了报告。当日17时许，其接到号码为186××××0847的一名男子（即丁亚）的电话，其让丁亚到包厢内来，当丁亚将一包白色晶体交给其后，其正在数钱给丁亚时，被民警抓获。
9.上诉人丁亚的供述与辩解、辨认笔录，供称其系吸毒人员，2013年12月底通过他人介绍认识陈某，此后就开始向陈某购买毒品吸食。2014年3月份又通过陈某介绍认识了“闽啊”（经辨认为林某乙）。2014年4月28日14时许，其接到陈某的电话（号码：138××××5024）要求见面，当其到达同安区西池小区附近后，见到了陈某和林某乙，陈某先拿出一包海洛因让其吸食，后称有事走不开，让其帮忙送一包毒品到同安区祥平街道“糖果KTV”去，林某乙给了其一个联系电话。之后，其到达“糖果KTV”电话联系买家后，将这包毒品送至A21包厢交给一个年纪约50岁的男子，那名男子拿到毒品正在数钱时，公安民警冲进包厢将其抓获。事后经称重，其运送的冰毒毛重63.5克。经组织辨认，上诉人丁亚辨认出其贩卖毒品的地点及陈某、林某乙。
10.公民户籍信息证明、罪犯档案资料、刑事判决书、行政处罚决定书，证实上诉人丁亚的身份情况；曾因吸毒于2012年6月18日被厦门市公安局同安分局处行政拘留十五日；曾因犯盗窃、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年2月17日被福建省厦门市同安区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年6月19日刑满释放。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案根据，本院予以确认。
关于上诉人丁亚提出其并不明知运送的是毒品，仅构成非法持有毒品罪的上诉理由。经查，丁亚系吸毒人员，有购买和吸食毒品经历。案发当日，毒品系由与其有毒品交易的毒贩交付运送，并用透明封口袋包装，可以清楚看到里面物品的性状为粉末状白色晶体。丁亚作为情智正常并对毒品有明确认知的成年人，且在侦查阶段始终供认明知是毒品，后其否认明知该物品系毒品有违常理。丁亚明知交付的是毒品仍然帮助他人运送并代收毒资，足以认定其有协助他人贩卖毒品的主观故意，依法构成贩卖毒品罪。丁亚辩称构成非法持有毒品罪的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人丁亚提出受人指使运送毒品，地位作用不大，毒品未流入社会，原判量刑过重的上诉理由。经查，在案证据证实丁亚仅是受人指使携带毒品到指定地点，犯罪情节作用一般，且涉案毒品当场缴获未流入社会，到案后认罪态度较好。综合考虑丁亚的地位作用及全案情况，原审量刑偏重，予以纠正。该上诉理由予以采纳。
本院认为，上诉人丁亚明知是毒品仍帮助他人贩卖甲基苯丙胺61克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。本案系共同犯罪，上诉人丁亚在犯罪中起次要辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。丁亚到案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。丁亚系累犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑偏重。丁亚的上诉理由部分成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持厦门市中级人民法院（2015）厦刑初字第3号刑事判决的第二项，即没收作案工具的刑事判决；
二、撤销厦门市中级人民法院（2015）厦刑初字第3号刑事判决第一项中对被告人丁亚的刑事判决；
三、上诉人丁亚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先期羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月29日起至2024年4月28日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄长升
代理审判员 袁春怡
代理审判员 罗镇祥
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 张玲玲