天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终1997号
上诉人（原审被告）：天津信义房地产投资有限公司，住所地天津市河北区王串场一号路与正义道交汇处东南侧波莹公寓11-3-232。
法定代表人：杨永江，总经理。
委托诉讼代理人：刘铭，天津益清律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭春艳，天津益清律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢迎春，女，1982年3月20日出生，汉族，北京福熙天雅文化传播有限公司职员，住北京市通州区。
委托诉讼代理人：胡佰春（卢迎春之夫），住北京市通州区。
上诉人天津信义房地产投资有限公司因与被上诉人卢迎春商品房销售合同纠纷一案，不服天津市河北区人民法院（2017）津0105民初7881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
天津信义房地产投资有限公司上诉请求：1．撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由，1．原审认定事实错误，上诉人没有逾期交房的事实，不应赔偿逾期交房利息及违约金，双方在合同中没有“未取得准入证交付房屋，应予赔偿”的约定，且被上诉人在明知的情况下收房入住，故上诉人不应承担相应责任。另,被上诉人购房时享受了特殊优惠，其应补足该优惠，方可追究上诉人的违约责任。2．原审适用法律错误。第一、当事人对合同条款的理解没有争议，不应认定双方合同中存在格式条款。第二、上诉人已于2017年5月9日取得准入证，系采取补救措施和对合同继续履行，不应认定上诉人违约。第三、一审法院酌情支持逾期交房违约金及利息的60%没有法律依据。第四、被上诉人已经收房，就不能再以未办理准入证起诉上诉人违约，天津市第一中级人民法院（2015）一中民四终字第0716号民事判决就支持了上诉人的这种观点，相同案件应统一裁量尺度。3．原审判决认定施工过程中因不可抗力导致停工58天，计算逾期交房天数应予顺延，所以10月1日交房不应算作逾期交房。因此原审法院判决2016年10月28日应赔偿100%利息及违约金，没有事实依据且自相矛盾。4．原审判决第5页还认定“再查……按照约定时间，卢迎春……办理收房手续”，既然是在《天津市商品房买卖合同》之后又达成的“约定”，明显的是对原合同的变更，上诉人不应承担违约责任。5．被上诉人是以涉诉房屋未取得准入证构成违约为由起诉至河北区人民法院，而不是以10月1日收房，交房逾期为由起诉，根据不告不理原则，原审法院判决2016年10月28日应赔偿100%利息及违约金，超出被上诉人的诉讼请求。
卢迎春辩称，不同意天津信义房地产投资有限公司的上诉意见，请求二审法院维持一审判决。事实和理由：天津信义房地产投资有限公司未取得准入证系违约行为，应当赔付违约金和利息。
卢迎春向一审法院起诉请求：1．请求判令天津信义房地产投资有限公司赔偿卢迎春自2016年10月1日到2017年5月9日止房款利息和违约金，违约交房221天，共计31543.57元；2．诉讼费由天津信义房地产投资有限公司承担。
一审法院认定事实：卢迎春、天津信义房地产投资有限公司系商品房销售合同关系2014年5月23日，卢迎春（乙方）与天津信义房地产投资有限公司（甲方）签订了《天津市商品房买卖合同》一份，合同约定，乙方购买甲方开发建设的坐落河北区房屋一套，房屋建筑面积79.77平方米，每平方米价格14495.59元，总房款1156313元。该合同第三条约定：商品房竣工，经验收合格并取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》后方可交付，未经验收或验收不合格的，不得交付使用。甲方于2016年9月30日前，将符合上述条件的商品房交付乙方使用，如遇不可抗力，不能履行合同的，予以延期处理。乙方应于2014年5月28日前，一次性存入商品全部价款1156313元。甲方逾期交付商品房的处理为：除遇不可抗力外，甲方如未按本合同第三条约定日期交付商品房，逾期在90日内的，乙方有权向甲方追究已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。如超过上述约定期限的，乙方在向甲方追究已付款利息的同时，还有权按照下列的第1种约定，追究甲方违约责任，即合同继续履行。甲方应支付乙方已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。此外，甲方还应每日按商品房价款的万分之0.1向乙方支付违约金。同时在合同附件六：即《补充合同》第八条约定：不可抗力。不可抗力是指：不可预见、不能避免、不能克服的等客观情况，包括但不限于交通管制、市政停水、停电、新颁布的法律法规变更、政策变化、政府主管部门指令、恶性××、自然灾害、战争、社会动乱等。如因上述不可抗力情况而引发的合同迟延履行、履行不能等情形，甲方对此不承担任何责任。此外，双方还对其他相关权利义务进行了约定。合同签订后，卢迎春于2014年5月23日向天津信义房地产投资有限公司支付全部房款1156313元。
再查，2016年9月天津信义房地产投资有限公司工作人员通知卢迎春可以办理入住手续，2016年10月1日按照约定时间，卢迎春携带相关购房文件到普吉家园底商办理收房手续。此外，2017年5月9日，天津信义房地产投资有限公司取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。现卢迎春起诉。庭审中，天津信义房地产投资有限公司以辩称为由不同意卢迎春的诉讼请求。
另查，自卢迎春、天津信义房地产投资有限公司于2014年5月23日签订《天津市商品房买卖合同》后，卢迎春所购楼盘施工建设期间，出现重污染天气为：2015年6月26日-2015年6月29日4天、2015年8月11日-2015年8月14日4天、2015年10月14日-2015年10月17日4天、2015年11月14日-2015年11月15日2天、2015年11月27日-2015年12月2日6天、2015年12月6日-2015年12月10日5天、2015年12月11日-2015年12月31日21天、2016年1月13日-2016年1月16日4天、2016年3月14日-2016年3月18日5天、2016年4月13日-2016年4月15日3天，合计58天。天津信义房地产投资有限公司按照天津市环境保护局发布重污染天气黄色预警，启动Ⅲ级应急响应措施的要求，施工现场停工治理扬尘并在施工监理日志中对停工期间予以记录。
卢迎春曾另外签署天津信义房地产投资有限公司公司出具的《特殊优惠申请单》，该申请单载明“凡申请优惠者必须遵守下列条件：1．公司在保证工程质量的前提下，对由于某些客观因素所造成的如未能按期交工、进住、水、电、暖气、煤气、热水、道路、绿化、商品房产权登记不到位等特别情况，公司不再承担违赔责任。2．如确因公司直接责任给客户造成的经济损失，须由客户补足优惠后再向公司申请违赔。3．申请购房优惠后，不允许调房、退房”。同时，该优惠单还载明：领导意见“另优1%”。经询问，卢迎春、天津信义房地产投资有限公司均认可上述优惠单上记载的“另优1%”的金额为12171.72元。卢迎春认可《特殊优惠申请单》的真实性，认为该时间段的购房者都是优惠4%，其只是特别优惠了1%。
一审法院认为，卢迎春与天津信义房地产投资有限公司签订的《天津市商品房买卖合同》、《补充合同》系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，一审法院予以确认。合同签订后，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。卢迎春如约支付了全部房款后，天津信义房地产投资有限公司就有义务按照合同约定的时间及条件向卢迎春交付商品房，但天津信义房地产投资有限公司却在2016年10月1日才将房屋交付卢迎春，系逾期交房行为，按照合同约定天津信义房地产投资有限公司应100%支付该日的逾期交房房款利息及违约金。在交付该房屋时，诉争房屋并未实际取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》，不具备合同约定的商品房交付条件。综合考虑到卢迎春已于2016年10月1日办理了入住手续以及在办理入住手续时诉争房屋未取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》的情形，针对交房后的部分，一审法院酌情考虑部分予以支持，具体以支持逾期交房违约金及利息的60%为宜。此外，考虑到卢迎春、天津信义房地产投资有限公司补充合同中对不可抗力的约定以及在双方签订合同后，本市因出现重污染天气，根据相关行政部门作出的应急措施要求，天津信义房地产投资有限公司确实存在现场停工治理扬尘58天的情形，且雾霾天气已被纳入自然灾情，因此天津信义房地产投资有限公司逾期交房的起算日期应延后58天，即自2016年11月28日起计算。因诉争房屋于2017年5月9日已取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》，故天津信义房地产投资有限公司逾期交房的截止日期应为2017年5月8日。另卢迎春、天津信义房地产投资有限公司签订的《特殊优惠申请单》系天津信义房地产投资有限公司提供的格式条款，但是从约定的内容来看，权利义务相对等，且卢迎春是在签订《天津市商品房买卖合同》之外，另行签订了《特殊优惠申请单》，《特殊优惠申请单》文字字体适中，能够引起卢迎春的注意，卢迎春自身应尽到谨慎注意的义务，故一审法院对《特殊优惠申请单》的效力予以认定。根据《优惠申请单》的规定，卢迎春需向天津信义房地产投资有限公司补足优惠后，才可申请违赔，遵循该条款本意及公平原则，并减少当事人诉累，一审法院酌定扣除优惠金额12171.72元后，再由天津信义房地产投资有限公司向卢迎春支付逾期交房利息及违约金。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第六十条第一款、第一百零七条之规定，一审判决如下：“一、本判决生效后十日内，天津信义房地产投资有限公司以总房款1156313元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，向卢迎春100%支付2016年11月28日的逾期利息，并支付自2016年11月29日起至2017年5月8日止的逾期交房利息的60%，上述款项扣除优惠金额12171.72元后再由天津信义房地产投资有限公司支付卢迎春；二、本判决生效后十日内，天津信义房地产投资有限公司以总房款1156313元为基数，按每日万分之0.1的标准，向卢迎春100%支付2016年11月28日的逾期交房违约金，并自2016年11月29日起至2017年5月8日止的逾期交房违约金的60%；三、驳回卢迎春其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费589元，减半收取计294.5元，由卢迎春承担244.5元，由天津信义房地产投资有限公司承担50元”。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明，天津信义房地产投资有限公司在交付房屋时，未书面告知被上诉人房屋尚未取得《天津市新建住宅商品房准许交付使用证》。
本院认为，本案双方当事人的争议焦点是天津信义房地产投资有限公司是否应向被上诉人给付逾期交房违约金及利息，以及该违约金及利息如何计算的问题。天津信义房地产投资有限公司在未取得涉诉房屋准许交付使用证的情况下将房屋交付被上诉人，并不符合双方合同约定的交付条件。被上诉人虽接收房屋但对天津信义房地产投资有限公司未取得房屋准许交付使用证的情形并不知情，故天津信义房地产投资有限公司应按照合同约定承担逾期交房的违约责任。一审法院酌定天津信义房地产投资有限公司在扣除优惠金额后向被上诉人给付违约金及利息，计算方式虽有不妥，但鉴于被上诉人未提出上诉，本院对其自主处分自身权利予以尊重。天津信义房地产投资有限公司认为不存在违约、不应给付违约金及利息，因事实和法律依据不足，本院不予支持。综上所述，天津信义房地产投资有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由天津信义房地产投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜纪超
代理审判员 郝 真
代理审判员 张 璇
代理审判员 康 艳
代理审判员 尹春海
二〇一八年五月四日
书 记 员 刘 勇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……