上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初33217号原告：上海瑷馨露贸易有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：李潇潇，董事长。委托诉讼代理人：张志良，上海志良律师事务所律师。被告：大汉酵素生物科技(上海)有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：黄琪，职务不详。委托诉讼代理人：纪哲仁，男。委托诉讼代理人：石广璐，广东仁人律师事务所律师。原告上海瑷馨露贸易有限公司(以下简称瑷馨露公司)与被告大汉酵素生物科技(上海)有限公司(以下简称大汉公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案后，依法适用简易程序，于2017年4月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张志良、被告委托诉讼代理人纪哲仁、石广璐到庭参加庭审。审理中，双方当事人一致同意本案简易程序审理期限延长至六个月。本案现已审理终结。瑷馨露公司向本院提出诉讼请求：1．大汉公司退还货款188,134.11元；2、大汉公司收回价值188,134.11元的600件品牌为“大漢酵素”的酵素产品，详见其提交的《大汉酵素库存清单(2016.11.11)》。事实和理由：其与大汉公司于2014年8月18日签订《代理合约书》，约定：合约期限自2014年9月1日至2015年8月31日，大汉公司授权其在中国大陆指定城市代理销售“大漢酵素”产品。在合同履行过程中，大汉公司存在下列违约及违法情形：一、大汉公司未经其同意，擅自将应由其独家代理的大连地区及云南省的代理权授权给他人；二、大汉公司于2015年6月起对多款热销产品未及时供货；三、其于2015年8月经客户投诉后，首次发现系争产品包装上违法使用了注册商标标识?，系争产品上的商标是以金色方块突出显示的，该商标整体并未经过注册，该商标上部类似云朵图案虽然获得了注册商标，但是晚于双方合同签订的时间，该商标中部的“大漢”文字是横向排列的，与获得许可使用的纵向排列的“大漢”商标不同，故系争产品已经违反商标法相关规定，其无法进行销售；四、大汉公司提供的部分大汉酵素产品并非正常进口货物，存在走私的嫌疑。因上述违约、违法情形，其已无法正常实现预期经营规划和利益，在合约期内无法正常代理销售。合约期满后，其不再享有代理销售权，最终库存积压了600件“大漢酵素”产品，其为避免无限期库存积压可能造成货品变质、超过保质期等扩大损失，于2016年11月24日将系争货品退回大汉公司，但大汉公司人员强行将货品丢弃到室外，造成部分货品破损，为保存系争货品证据，其将系争货品运回保管。因大汉公司存在违约及违法行为，造成其损失，双方多次交涉无果，故其诉至法院。大汉公司辩称，不同意诉讼请求。第一、双方之间合同性质为买卖合同，合同有效期为2014年9月1日至2015年8月31日，其已经按约完成了全部合同义务，系争合同已经全部履行完毕。其在合同履行过程中，已经按约及时交付货物，且货物不存在质量问题，瑷馨露公司对于其未及时供货而影响销售的主张并未提交证据证实，在合同履行完毕前，瑷馨露公司并未提出任何异议。第二、瑷馨露公司关于其擅自将大连地区和云南省授权他人的主张，并未提交证据证实。第三、系争产品上的商标并未违法使用注册商标标记?。系争产品生产商大汉酵素生物科技股份有限公司自2009年开始就系争商品的商标整体向我国商标局申请注册，但由于该商标中包含的“酵素”二字系通用名称，商标局未予以批准。现系争产品上使用的商标系包含三个部分的组合商标，上部为类似云朵的图案，中部为文字“大漢酵素”，下部为类似云朵图案及阿拉伯数字1981，其中上部类似云朵的图案已经注册成功，而中部文字中的“大漢”二字系川武食品有限公司所有的注册商标，其于2014年9月1日已经获得川武食品有限公司对于“大漢”商标的授权许可使用，故系争产品上使用注册商标?并未违反相关法律规定，而且商标问题属于行政职权范围，并不会对瑷馨露公司的销售产生影响。第四、系争产品系通过合法程序进口，并不存在走私的情形。综上，瑷馨露公司要求退还已经支付的货款、退还未销售的货物的主张既不符合双方约定，也没有法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2014年8月18日，大汉公司(品牌商、甲方)与瑷馨露公司(代理商、乙方)签订《代理合约书》及附约，约定：品牌商依据下述所指定之销售区域内，指定代理商为大汉酵素品牌百货、高端超市通路之品牌代理，并代理行销品牌：大汉酵素之产品；品牌商指定代理商营销下列区域：上海市，江苏省：苏州、无锡、南京、常州，浙江省：杭州、宁波、温州，福建省：厦门、福州、泉州、晋江，云南省：昆明，贵州省：贵阳，甘肃省：兰州，广东省：广州、深圳，湖北省：武汉，湖南省：长沙，陕西省：西安，安徽省：合肥市，辽宁：大连；除非该合约另有注明，该合约有效期间为一年，自2014年9月1日至2015年8月31日；品牌商必须配合代理商的要求，在产品的包装、印刷、数量、质量均要符合标准，同时所有产品的销售应依据品牌商之规定条件，品牌商应将代理商订购的产品运送到代理商指定的收货地址，品牌商在合约期间内，除不可抗拒因素外，不得无故拒绝或迟延交货(依照单次订购确认单规范数值为基准)；代理商每月2次下单采购，并与品牌商确认后签订确认单，出货之交期、质量、数量皆依据单次订购确认单之基准为依据，如因代理商临时采购而造成之缺货状况，代理商不得要求品牌商赔偿其损失，代理商签订确认单后，即为确认采购，不可以任何理由退货、拒收、拒付；品牌方应以产品末端售价2.7折之折数贩卖大汉酵素品牌商品予代理商，关税、增值税、运费由品牌商负担；大汉酵素品牌产品如因中国大陆法规变更，导致仅限包装文字不符规定需做更改的，应双方协商共同解决，更改包装需要的费用仅限于包装及更换的人力成本，因包装不符法律规定而导致的消费者投诉、由此产生的经济损失，由品牌方承担，甲乙双方都有义务对商品包装是否符合法规做检视，如有后续损失，由双方协商解决；品牌商不得将大汉酵素品牌在合约通路内交付他人代理销售，唯大汉酵素为制造商也为品牌商、制造商之名称不得使用于其他酵素类商品及非酵素类商品上，唯相类似之商品需尽到产品、配方、及营销区隔之义务，以保障代理商；如遇产品质量问题导致代理商无法销售商品，经中国官方检测单位检测报告证实为品牌商质量问题导致，品牌商将退换全新商品给代理商，并承担由此造成的全部直接和间接损失，具体赔偿方式由双方协商决定；代理商应于收货后3天内清点，如有瑕疵应于3天内办理退换货程序，需提交破损瑕疵照片及退换货申请单；合约有效期限内，一方如有违反该合约之情事，他方得以书面限期，逾期未改善，得终止契约，并得请求因此所受之损害；等等。之后，瑷馨露公司向大汉公司支付货款，大汉公司向瑷馨露公司发送货物，大汉公司向瑷馨露公司开具相应发票。2015年8月31日、同年9月20日、同年11月11日，瑷馨露公司分别向大汉公司邮寄律师函，指出大汉公司存在擅自将大连地区、云南省代理权授权他人、2015年6月起无法对多款热销产品及时供货、系争商品上“大漢酵素”的商标未经注册等违约情形，造成瑷馨露公司积压大量产品并产生重大经济损失，并要求大汉公司确认库存返货退款明细、退还货款188,134.11元。大汉公司对上述三份律师函均未予回复。2016年11月24日，瑷馨露公司将一批货物退至大汉公司处，大汉公司未予接收。另查明，2009年12月9日，申请人大汉酵素生物科技股份有限公司就上部为类似云朵图案、中部为文字“大漢酵素”、下部为文字“Biozyme1981”的商标图像分别向中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局申请国际分类号第30、32项下商标注册，该2项申请分别于2011年3月1日、2010年8月3日被商标局驳回。2009年12月18日，申请人大汉酵素生物科技股份有限公司就上述商标图像向商标局申请国际分类号第5项下商标注册，该商标注册成功，商标专用期限为自2013年3月14日至2023年3月13日。2015年1月4日，申请人大汉酵素生物科技股份有限公司就类似云朵图案的商标图像向商标局申请国际分类号第32项下商标注册，该商标注册成功，商标专用期限为自2016年3月7日至2026年3月6日。再查明，2015年1月9日，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局签发《商标使用许可备案通知书》，内容为：川武食品股份有限公司报送的第XXXXXX号注册商标使用许可，该局予以备案；许可人为川武食品股份有限公司；被许可人为大汉酵素生物科技股份有限公司；许可期限为2014年9月1日至2024年2月13日；许可使用商品/服务项目为第32类：啤酒、矿泉水、汽水、无酒精饮料、果汁饮料、果汁、制饮料用糖浆、制矿泉水、汽水和烈性酒配料、制饮料用香精、饮料制剂。又查明，大汉酵素生物科技股份有限公司系大汉公司股东，系系争产品的生产商。上述事实，有《代理合约书》及附约、付款凭证、发票、商标图样、商标详细信息、律师函及邮寄凭证、退货现场照片、商标注册证及详细信息、《商标使用许可备案通知书》、实物照片、工商信息、当事人陈述等为证，双方当事人对上述证据真实性均无异议，本院均予以采信。此外，瑷馨露公司提交其自制的库存清单、《大汉酵素进销存统计表》及情况说明，证明其库存600件产品的具体价格以及销售情况。大汉公司对该证据真实性不认可，主张该证据全部系瑷馨露公司自行制作，无法证明其证明目的。大汉公司提交其自制的销售统计，证明瑷馨露公司对其产品的销售并未受到影响，销量在2015年8月显著提高。瑷馨露公司对该证据真实性不予认可，对证明目的亦不认可，主张2015年8月销量提高系因大部分产品都是赠品。本院认为，瑷馨露公司与大汉公司签订的《代理合约书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同的约定全面履行各自的合同义务。大汉公司已经履行了送货义务。2015年8月31日，合同终止。合同终止后，瑷馨露公司以大汉公司存在违反合同约定将大连地区及云南省的代理权擅自授权给他人、对多款热销产品未及时供货、系争商品上违法使用了注册商标标识、部分产品涉嫌走私为由，主张大汉公司违反合同约定，致使其无法正常实现预期经营规划和利益，要求退还库存货物并返还已付货款。本院认为，瑷馨露公司关于大汉公司擅自将大连地区及云南省授权他人、大汉公司未及时供货、大汉公司提供的部分产品涉嫌走私的主张，均未提交任何证据证实，故本院对于瑷馨露公司上述主张均不予采信。瑷馨露公司关于系争产品包装上违法使用注册商标标识?致使其无法继续销售的主张，本院认为，瑷馨露公司未提交证据证实系争产品包装上使用的商标侵犯了他人的商标权，未提交证据证实其因销售上述产品而受到行政处罚，亦未提交证据证实其因上述商标原因而影响销售，而根据在案证据显示，大汉酵素生物科技股份有限公司于2009年开始就系争商标申请注册，虽该商标整体未注册成功，但该商标上部的类似云朵图案已经单独注册成功、中部的“大漢”文字于2014年9月1日已获得商标权人授权许可使用。同时，根据系争《代理合约书》约定，如因包装文字不符规定需做更改的，应双方协商共同解决，即瑷馨露公司亦应对系争产品包装是否符合我国法律规定承担一定的检验义务，瑷馨露公司与大汉公司合作期为2014年9月1日起至2015年8月31日，合作期间双方有大量业务往来，而瑷馨露公司直至2015年8月31日合作结束时才首度向大汉公司书面提出包括对商标异议在内的诸多异议，显然已经超出合理期间。综上，大汉公司已经将《代理合约书》约定之义务履行完毕，瑷馨露公司要求大汉公司退还货款、收回货物的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十七条、第一百五十八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：驳回上海瑷馨露贸易有限公司的全部诉讼请求。案件受理费4,062元，减半收取计2,031元，财产保全费1,461元，合计诉讼费3,492元，由上海瑷馨露贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。备注：本判决中，“？”所指代的为一种注册商标标识。审判员  王嵘二〇一七年五月二十四日书记员  李倩附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百五十七条买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。……二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。