甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民终968号上诉人（原审被告）：甘肃恒荣建筑安装工程有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：梁田学，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁路，甘肃韩兆周律师事务所律师。委托诉讼代理人：安进启，北京市盈科（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰州天井塑业有限责任公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：何永清，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨成锐，甘肃解开律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘柯炀，甘肃解开律师事务所律师。上诉人甘肃恒荣建筑安装工程有限公司（以下简称：恒荣安装公司）因与被上诉人兰州天井塑业有限责任公司（以下简称：天井塑业公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初5078号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月24日公开开庭进行了审理。上诉人恒荣建安公司的法定代表人梁田学及委托诉讼代理人丁路、安进启，被上诉人天井塑业公司的委托诉讼代理人杨成锐、刘柯炀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。恒荣建安公司上诉请求：1、请求依法撤销（2016）甘0102民初5078号民事判决；2、改判驳回天井塑业公司的诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由天井塑业公司承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。恒荣建安公司在原审法院提交的《塑料检查井HDPE钢管增强波纹管购销合同》、材料单、统计表均为原件，但原审法院却认定恒荣建安公司所举的合同、材料单、统计表均为复印件，拒绝采信此证据，原审法院对事实认定不清；二、原审法院采信证据不当。本案中最主要的证据是材料单，争议最大的也是材料单，双方持有的材料单上的单价直接决定货款是否付清。恒荣建安公司持有的材料单是双方签订合同时天井塑业公司连同合同一并交付给恒荣建安公司的。天井塑业公司在原审开庭时所举的材料单与恒荣建安公司所举的材料单所载内容不吻合，天井塑业公司所举的材料单上加盖有恒荣建安公司的公章而恒荣建安公司的材料单上却没有恒荣建安公司的公章。在原审诉讼中，恒荣建安公司向原审法院提出申请，对天井塑业公司所举的《塑料检查井HDPE钢管增强纹波管购销合同》及合同附件材料单上的骑缝章的真伪进行鉴定，但最终鉴定机构以不符合鉴定条件为由终止了本次鉴定工作。恒荣建安公司按照鉴定机构的要求将公章提交给鉴定机构，天井塑业公司未按要求提供材料，致使鉴定无法继续进行，鉴定终止的原因是天井塑业公司导致的，所以天井塑业公司应当承担举证不能的后果。原审法院采信了天井塑业公司的材料单，此认证不能令人信服，涉案材料单均系天井塑业公司提供，其上仅有恒荣建安公司的签章，却并无相关人员的签名予以确认。该材料单模板由天井塑业公司掌握，其更易伪造，且天井塑业公司私刻恒荣建安公司的公章并加盖实属容易之极。原审法院在鉴定机构无法鉴定出结论的情形下应当认定天井塑业公司举证不能；三、本案已超过诉讼时效。天井塑业公司在原审时并未提交相关诉讼时效的证据，但法院却未采纳恒荣建安公司的答辩意见。故提出上诉，愿得到公正裁判。天井塑业公司针对恒荣安装公司的上诉请求和理由辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合法；2、恒荣建安公司的上诉请求没有事实和法律依据，应当依法驳回；3、本案一、二审诉讼费用应当由恒荣建安公司承担。一审法院认定事实：2013年9月26日，天井塑业公司（乙方）与恒荣安装公司（甲方）签订《塑料检查井HDPE钢带增强管纹波管购销合同》，约定：甲方向乙方采购塑料检查井及HDPE钢带增强波纹管等......。并在合同附件材料单中，约定产品名称、规格、价格、数量（配件部分根据施工需要追加，由乙方同甲方沟通后确认）；合同总价以乙方的实际供货规格和数量为准；付款方式：根据工程总进度，计价付款......。合同签订后，天井塑业公司按照合同约定向恒荣安装公司提供了总价款为1527739.55元的材料，恒荣安装公司支付了部分货款，尚欠货款724682.55元未付，遂酿成纠纷。另查明，本案在审理过程中，因天井塑业公司、恒荣安装公司所持《塑料检查井HDPE钢带增强波纹管购销合同》附件材料单中价格不同，恒荣安装公司于2016年10月31日提出申请，要求对天井塑业公司提供的《塑料检查井HDPE钢带增强波纹管购销合同》及合同附件材料单上骑缝章的真伪进行鉴定。2016年11月23日，本院依据恒荣安装公司的申请，委托甘肃政法学院司法鉴定中心进行鉴定。2017年6月27日该中心出具终止鉴定告知书，载明：”......现因被申请方提供的购销合同骑缝章不足三分之一，不具备鉴定条件，致使鉴定工作无法继续进行。根据《司法鉴定程序规则》第二十九条第（一）款”发现有本通则第十五条第二项至第七项规定情形的”中第十五条第（二）项”发现鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的”之规定，我中心决定终止此次鉴定工作。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中天井塑业公司、恒荣安装公司签订的《塑料检查井HDPE钢带增强波纹管购销合同》是双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，法院予以认定。恒荣安装公司理应按合同约定支付货款，但却拖延未付，故应对引起本诉之争承担相应的责任。关于恒荣安装公司辩称已经付清货款，请求驳回诉讼请求的问题，因在庭审中，恒荣安装公司对天井塑业公司提供收货单的真实性无异议，对证明的问题有异议，但恒荣安装公司所提供的证据不足以证明其已将货款付清，且未提供其他证据予以佐证，故对于恒荣安装公司的该项辩称不予采信。关于恒荣安装公司辩称本案已超过诉讼时效的问题，因根据天井塑业公司提供的证据证明，该案并未超过法律规定的诉讼时效，故对于恒荣安装公司的该项辩称不予采信。关于天井塑业公司要求恒荣安装公司支付货款727994.03元的诉请，因依据天井塑业公司提供的材料单记载的合计金额为1527739.55元，扣除天井塑业公司自认的恒荣安装公司已支付的货款803057元，恒荣安装公司拖欠货款的数额应为724682.55元，故对于天井塑业公司的该项诉讼请求予以部分支持；关于天井塑业公司要求恒荣安装公司赔偿经济损失的请求，符合法律的相关规定，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告甘肃恒荣建筑安装工程有限公司支付原告兰州天井塑业有限责任公司货款724682.55元。二、被告甘肃恒荣建筑安装工程有限公司赔偿原告兰州天井塑业有限责任公司经济损失89543.26元。三、驳回原告兰州天井塑业有限责任公司的其他诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11975元，由原告兰州天井塑业有限责任公司负担49元，被告甘肃恒荣建筑安装工程有限公司负担11926元。以上由被告甘肃恒荣建筑安装工程有限公司负担的款项共计826151.81元，在本判决生效后十日内给付原告兰州天井塑业有限责任公司。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。恒荣安装公司提交了以下证据，证据一：银行流水。证明目的：证明李志强与天井塑业公司签订合同时，天井塑业公司的工作人员行贿4万元签订的合同，合同上对单价没有约定。第二组证据：微信截屏（复印件）。证明目的：双方对合同约定的货款根本没有确定下来。第三组证据：李志强的证人证言。证明签订合同的时候，还未开工，天井塑业公司想提前和恒荣建安公司签订合同，天井塑业公司的两个工作人员给李志强各打了2万元好处费，目的让天井塑业公司提前入围。签订合同时没有约定价格，且是在2013年9月26日签订的合同。以上证据经质证，天井塑业公司认为银行流水并不是一审庭审后形成的新证据，恒荣建安公司是在2018年4月24日提交的，超过二审提交证据时效，且对该证据的真实性有异议，天井塑业公司对打款事项并不知情，合同签订于2013年9月26日，其第一笔款项于2014年1月26日支付，其证明目的与上述时间不一致，与事实不符，证明目的与本案的上诉理由和庭审焦点没有关联性。对微信截屏认为超过二审提交证据的时效，并非是一审庭审之后形成的新的证据，而且是复印件，无法确定真实性，短信记录上很清楚，有73万元没有给天井塑业公司支付。对证人证言的真实性有异议，好处费天井塑业公司不知情，恒荣建安公司所称商业合同不附清单表及约定价格不符合商业规律，证人系恒荣建安公司长期工作人员，有利害关系，证人证言不足以证明。经二审审理查明，一审判决认定事实正确，本院予以确认。在二审庭审过程中，恒荣建安公司放弃了对诉讼时效的主张。另，《塑料检查井HDPE钢带增强波纹管购销合同》中关于合同价格第4.1条约定：合同总价见清单表。第4.4条约定，由于甲方（指恒荣建安公司）在实际安装过程中可能发生管网材料增加，所以本合同总价为暂定价格，但每种管网材料的单价不变，因此合同总价以乙方（指天井塑业公司）的实际供货规格和数量为准。付款方式合同约定：管网材料到货前，甲方向乙方支付西固花园余款作为预付款。货到甲方指定工地经甲方清点验收合格3日内向乙方支付到总货款XX万元。预留15%作为质保金，闭通水试验合格后一次性付清。违约责任合同约定，在管网材料制造、交付、验收过程中未按合同要求进度进行，若是乙方原因造成的，则乙方按合同总价的1%周向甲方支付违约金，不满一周的按一周计算；若是甲方原因造成的，则同理处理。本案争议的焦点为，一审法院作为定案依据的材料单是否合法有效？本院认为，依法成立的合同，对当事人均有法律约束力，当事人应当按照法律约定履行各自的义务。天井塑业公司提交的其与恒荣建安公司签订的《塑料检查井HDPE钢带增强波纹管购销合同》原件中有关于合同总价见清单表的约定。天井塑业公司提供的购销合同上除加盖有本案当事人双方的印章外，还加盖有骑缝章，天井塑业公司提供的”兰州铁路局红山康城住宅小区室外工程排水用材料单”页面右侧边缘亦有骑缝章印痕，恒荣建安公司提供的材料单上没有当事人双方的签字、盖章，天井塑业公司亦不认可该材料单是其公司提供给恒荣建安公司，故天井塑业公司提供的材料单的证明效力大于恒荣建安公司提供的材料单的证明效力，一审法院以天井塑业公司提供的材料单作为定案依据并无不当。购销合同虽约定了违约金的计算方式，但对于预付款金额、货到验收后的总价款没有做出明确约定，一审法院支持天井塑业公司主张的起诉之前两年的经济损失缺乏依据，其经济损失应当自2015年5月13日恒荣建安公司最后一次支付货款到井塑业公司起诉之日止，以欠付货款数额724682.55元为基数，按照天井塑业公司主张的年利率6.15%计算。综上，一审判决除对天井塑业公司主张的经济损失认定有误外，其余事实正确，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初5078号民事判决第一、三项及迟延履行金部分；二、撤销兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初5078号民事判决第二项及合计付款金额和履行时间部分、案件受理费负担部分；三、上诉人甘肃恒荣建筑安装工程有限公司赔偿被上诉人兰州天井塑业有限责任公司经济损失54348.15元。一、二审案件受理费23852元，由上诉人甘肃恒荣建筑安装工程有限公司负担22659.4元，被上诉人兰州天井塑业有限责任公司负担1192.6元。以上由上诉人甘肃恒荣建筑安装工程有限公司给付的款项在本判决生效后十日内履行完毕。本判决为终审判决。审 判 长  魏长青审 判 员  赵建华代理审判员  赵瑞霞二０一八年五月十六日书 记 员  赵芙鹤????????1