江苏省海门市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）门包民初字第0353号
原告谢某。
法定代理人张桂琼（原告谢某母亲）。
委托代理人江少余。
被告东卫兵。
被告江建玉。
被告中国大地财产保险股份有限公司海门支公司，住所地海门市海门镇秀山路861号。
负责人黄培娟，总经理。
委托代理人茅永平。
原告谢某与被告东卫兵、江建玉、中国大地财产保险股份有限公司海门支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月14日立案受理后，依法由代理审判员张杨姝适用简易程序于2014年5月19日公开开庭进行了审理。原告谢某及其法定代理人张桂琼、委托代理人江少余，被告保险公司的委托代理人茅永平到庭参加诉讼。被告东卫兵、江建玉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告谢某诉称，2013年4月5日晚8时40分许，被告东卫兵驾驶被告江建玉所有的苏F×××××号小型轿车，在苏3**省道海临公路路口西侧地段将原告撞伤。本起事故经公安机关认定，被告东卫兵承担事故的主要责任。因被告东卫兵驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），故现要求三被告赔偿原告各项损失58265.49元。
被告东卫兵、江建玉未答辩。
被告保险公司辩称，对于被告东卫兵驾驶的苏F×××××号小型轿车在我公司投有交强险和商业三者险没有异议。因被告东卫兵事故前饮酒，构成酒驾，故本案中商业三者险不予赔偿。
经审理查明，2013年4月5日20时40分许，被告东卫兵驾驶苏F×××××号小型轿车沿苏3**省道由西向东行驶至海门市海临公路路口西侧地段与原告谢某、案外人张某由南向北横过道路过程中发生交通事故，造成原告谢某、案外人张某受伤、上述车辆损坏。同年5月13日，经海门市公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）事故认定，被告东卫兵承担事故的主要责任，原告谢某、案外人张某承担事故的次要责任。
事故发生后，原告谢某被送至海门市第三人民医院就诊，经手术治疗，于同年4月30日出院。同年10月29日，经南通三院司法鉴定所鉴定，原告谢某左锁骨骨折、鼻骨骨折、左上臂皮肤撕脱伤、鼻背部软组织挫伤诊断成立，与本次交通事故有因果关系，一般需休息6个月；住院期间，因外伤及手术，每天需2人护理；出院后需1人护理2个月；营养期限为2个月。谢某目前左锁骨存在内固定，其后期取内固定一般需住院半个月，费用约6000元。需休息2个月，1人护理半个月，营养半个月。
另查明，被告东卫兵驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投有交强险及商业三者险。事故发生时，被告东卫兵系饮酒驾驶，其与苏F×××××号小型轿车车主江建玉系夫妻关系。事故发生后，被告东卫兵已为原告谢某垫付医药费22927.49元。另查明本起事故另一伤者张某造成损失医疗费31883.66元、二次手术费6000元、住院伙食补助费720元、营养费750元、护理费8750元、交通费200元、鉴定费1700元，合计50003.66元。
上述事实，由原告提供的交警大队海公交认字（2013）第9023号道路交通事故认定书、交强险保单、商业三者险保单（附保险条款）、海门市第三人民医院病历、医药费发票、用药清单、出院记录、南通三院司法鉴定所通三司法鉴定所（2013）临鉴字第0477号司法鉴定意见书及当事人陈述等证据予以证实。
现本院就原告谢某因本起事故所致的损失认定如下：
医疗费23245.49元（含被告东卫兵垫付医疗费22927.49元），提供海门市第三人民医院医疗费收据5份。被告保险公司要求剔除2013年6月1日、2013年6月30日发生的无病历记载的医药费，且要求剔除非医保用药及非合理性用药。因本案另一伤者张某亦发生医疗费，故在交强险限额内承担谢某医疗费4197.87元。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医疗费收据结合病历、用药清单、出院记录等确定，原告提供的2013年6月1日、2013年6月30日的2份医药费发票无病历记载且无用药清单等佐证，故应予剔除。被告保险公司要求剔除非医保用药及非合理性用药，未能提供相应证据，故不予认可。故原告的医疗费为23077.49元（含被告东卫兵垫付医疗费22927.49元）。
二次手术费7234.25元。被告保险公司要求剔除2014年5月16日出具的名字为“谢拉拉”的医药费发票。原告的二次手术现已实际发生，故应以实际发生的费用为准，相关的鉴定意见予以佐证，原告提供的名字为“谢拉拉”的医药费发票无病历记载且原告未提供证据证明谢某与“谢拉拉”为同一人，故该费用本院不予认可，故原告二次手术费为7194.25元。
住院伙食补助费594元（18元／天×25天＋18元／天×8天）。被告保险公司没有异议，但仅在交强险范围内承担赔偿责任。本院认为，根据出院小结，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准，原告的该项主张符合法律规定，应当予以支持。
营养费750元（10元／天×75天）。被告保险公司没有异议，但仅在交强险范围内承担赔偿责任。本院认为，原告伤后营养期限已由鉴定意见明确，参照当地营养费一般标准，原告的该项主张符合法律规定，应当予以支持。
误工费16800元（70元／天×30天×8）。被告保险公司不予认可。本院认为，误工费应当根据原告收入状况和误工期限确定。原告主张误工期限为8个月，事故发生时原告谢某未满16周岁，虽庭审时原告谢某已年满16周岁，但根据《中华人民共和国民法通则》规定，年满16周岁，以自己的劳动收入作为生活主要收入来源的视为完全民事行为能力人。原告方现未能提供任何证据证明谢某在二次手术前以自己的劳动收入作为生活主要收入来源，故对原告主张的误工费本院不予认可。
6.护理费8750元。原告主张住院期间2人护理，出院后一人护理2个月，二次手术期间1人护理半个月，每天70元。被告保险公司合计认可护理60天，标准69.48元。本院认为，护理费根据护理人员的人数、期限和收入状况确定。根据鉴定意见和出院记录，原告伤后护理期限为25天×2＋60天＋15天=125天，参照当地同等级别护工的一般报酬，原告的护理费应为70元／天×125天=8750元。
7.交通费300元。根据原告就医等情形，本院酌定原告的交通费为200元。
8.鉴定费1700元。本院认为，鉴定费系原告为明确损失所支出的合理费用，有权获得赔偿。原告的主张有鉴定费发票予以佐证，故原告的该项主张应当予以支持。
综上，原告谢某因本起事故所致的各项损失为42265.74元。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，公民的身体、健康遭受侵害的，依法有权获得赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故致人损害的，首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由事故责任方依责承担。因被告东卫兵驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投有交强险，事故发生在保险期间。原告谢某造成的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费损失合计31615.74元；本起事故另一伤者张某造成的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费损失合计39353.66元。根据损失比例，被告保险公司应在交强险赔偿责任限额内赔偿原告谢某医疗费限额内损失（31615.74元÷（39353.66元＋31615.74元）×10000元］＝4454.84元、护理费8750元、交通费200元、鉴定费1700元，合计15104.84元。
本起事故发生于机动车与非机动车之间，适用优者危险负担原则，根据事故责任，被告东卫兵应对原告超出交强险责任限额外的损失承担80%的赔偿责任，即应赔偿原告各项损失（42265.74元－15104.84元）×80%＝21728.72元。因被告东卫兵系饮酒驾驶，根据商业三者险条款第五条规定“被保险机动车造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿…（五）驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车…”，故被告保险公司在商业三者险内不承担赔偿责任。扣除被告东卫兵垫付的医疗费22927.49元，原告还需返还被告东卫兵1198.77元，该款由被告保险公司从给付原告的理赔款中扣除后直接向被告东卫兵返还，故被告江建玉无需再行承担赔偿责任。被告东卫兵、江建玉无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃举证、质证的诉讼权利。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
被告中国大地财产保险股份有限公司海门支公司在交强险限额内赔偿原告谢某各项损失15104.84元。
二、被告东卫兵在交强险限额外赔偿原告谢某各项损失21728.72元，扣除其已垫付的医疗费22927.49元，原告谢某还需返还被告东卫兵1198.77元。
上述一、二项相折抵，被告中国大地财产保险股份有限公司海门支公司给付原告谢某人民币13906.07元，给付被告东卫兵1198.77元，上述钱款均汇入海门市人民法院执行款专户（户名：海门市人民法院执行款专户；开户行：交通银行海门支行；账号：383005626018150029774），于本判决生效之日起10日内履行完毕。
三、驳回原告谢某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费242元，由原告谢某承担42元，被告中国大地财产保险股份有限公司海门支公司承担200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费484元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：47×××82）
代理审判员 张杨姝
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 祁宏亮