湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终1919号上诉人（原审原告）：冷水江市正山里矿业有限责任公司，住所地冷水江市。法定代表人：谢红安，该公司矿长。委托诉讼代理人：李文其，山西得民律师事务所律师。上诉人（原审第三人）：冷水江市工伤保险管理局，住所地冷水江市。法定代表人：陈瑜，该局局长。委托诉讼代理人：唐勇，湖南波月律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨锡初，男，1962年10月30日出生，汉族，住冷水江市。委托诉讼代理人：黄生桂，冷水江市正为法律服务所法律工作者。上诉人冷水江市正山里矿业有限责任公司（以下简称正山里矿业公司）、上诉人冷水江市工伤保险管理局为与被上诉人杨锡初工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省冷水江市人民法院（2017）湘1381民初652号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人正山里矿业公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不支付杨锡初解除劳动合同经济补偿金，被上诉人一次性伤残就业补助金由上诉人、杨锡初、冷水江市工伤保险管理局共同承担。事实与理由：1.上诉人冷水江市工伤保险管理局提交了龙拱煤矿参保人员情况表，职业健康检查结果报告等证据，可以证明龙拱煤矿是杨锡初最后一家用工单位，一审法院对此不予认定是错误的。龙拱煤矿作为被上诉人工作的最后一家煤矿，应当追加为当事人承担赔偿责任。2.被上诉人于2014年3月14日与上诉人解除劳动合同，被上诉人请求经济补偿金已过仲裁时效。上诉人冷水江市工伤保险管理局上诉请求：撤销原判，将本案发回重审，一二审诉讼费用由杨锡初承担。事实与理由：上诉人提交了龙拱煤矿参保人员情况表，职业健康检查结果报告等证据，可以充分证明龙拱煤矿是被上诉人工作的最后一家煤矿，人民法院应当采信上诉人所提交的关于被上诉人与龙拱煤矿存在劳动关系的证据。一审法院对此不予认定是错误的，应当将龙拱煤矿追加为当事人。被上诉人杨锡初答辩称：两上诉人的上诉理由不能成立，两个上诉人都在逃避责任，请求二审法院予以维持。正山里矿业公司向一审法院起诉请求：1、原告不承担被告一次性伤残补助金41145元、一次性工伤医疗补助金47475元、经济补偿金12660元。2、因被告存在过错，一次性伤残就业补助金47475元原告承担50%的责任。一审法院认定事实：原告正山里矿业公司成立于2006年10月11日，系一家从事煤炭开采、销售的有限责任公司。被告杨锡初于2009年3月进入原告处从事井下大工工作，双方未签订书面劳动合同。2013年3月13日，原告组织包括被告在内的职工到娄底第三人民医院进行健康体检，杨锡初的体检结果为“右上陈旧性××，建议必要时看结核科”。2013年3月14日，原告正山里矿业公司口头通知被告杨锡初不要再去煤矿上班，之后也未再安排被告杨锡初工作。2013年4月15日，杨锡初到冷水江市疾病预防控制中心进行X片检查，检查结论为“两肺区间改变”。2013年5月13日，杨锡初又到娄底疾病预防控制中心进行X片检查，检查结论为“双××”。2014年9月2日，杨锡初经娄底疾病预防控制中心诊断为“煤工尘肺壹期”，杨锡初花费劳动能力鉴定费345元。2015年8月24日，娄底市中级人民法院终审作出（2015）娄中民一终字第497号民事判决书，确认原、被告自2009年3月至2013年3月14日期间存在事实劳动关系。2015年12月6日，冷水江市人力资源和社会保障局将被告之职业病认定为工伤。正山里矿业公司不服该工伤认定向本院提起行政诉讼被本院判决驳回，正山里矿业公司不服上诉至娄底市中级人民法院，娄底市中级人民法院于2017年2月6日终审判决“驳回上诉，维持原判”。2016年6月12日，娄底劳动能力鉴定委员会鉴定杨锡初之工伤构成柒级伤残。原告正山里矿业公司于2011年8月9日将被告杨锡初向第三人冷水江工保局申报新增为参加工伤保险人员，于2014年11月11日将杨锡初向第三人冷水江工保局申报为参加工伤保险人员异动减少。杨锡初就工伤保险待遇及解除劳动关系经济补偿等事项向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月13日作出冷劳人仲字（2017）第8号仲裁裁决书，裁决正山里矿业公司支付杨锡初一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、经济补偿金等共计149100元。正山里矿业公司不服遂诉至本院。一审法院认为：劳动者和用人单位的合法权益均应依法受到法律保护。被告杨锡初作为原告正山里矿业公司的职工，在工作中患煤工尘肺壹期职业病并被依法认定为工伤，经劳动能力鉴定构成伤残柒级，被告杨锡初依法应当享受工伤保险待遇。被告杨锡初的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金及劳动关系解除后被告可以享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金为13个月的被告本人工资，一次性工伤医疗补助金为15个月的被告本人工资，一次性伤残就业补助金为15个月的被告本人工资。被告本人工资系指被告被确诊患职业病前12个月平均缴费工资，被告确诊患职业病时间是2014年9月2日，然被告在原告处实际工作至2013年3月14日止，本院参照《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第八条的规定，以被告工作截止日前12个月平均缴费工资作为被告本人工资。由于原、被告均没有向本院提供杨锡初2013年3月14日前12个月平均缴费工资的证据，杨锡初系农民工，本院依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，其月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资执行，即按娄底上年度2012年职工月平均工资水平2909元执行。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费用应由工伤保险基金支付，由于原告正山里矿业公司已经为被告杨锡初参加了工伤保险，被告杨锡初被确诊为职业病时仍是第三人冷水江工保局的工伤保险参保人员，被告杨锡初的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费用应当另行向工伤保险基金请求支付。一次性伤残就业补助金应由用人单位支付，被告的一次性伤残就业补助金计算为43635元（2909元/月×15个月）应由原告正山里矿业公司承担。第三人冷水江工保局辩请的“追加龙拱煤矿参加诉讼、杨锡初的工伤保险待遇由正山里矿业公司与龙拱煤矿共同承担”的请求，因杨锡初与龙拱煤矿之间是否存在劳动关系及是否构成工伤均未经法定程序予以确认，第三人冷水江工保局的答辩请求本院不予支持。原告正山里矿业公司在被告杨锡初患“右上陈旧性××，建议必要时看结核科”的情况下于2013年3月14日口头通知被告杨锡初不要再去煤矿上班，原告正山里矿业公司解除了与被告杨锡初的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告正山里矿业公司应当向被告支付经济补偿。被告杨锡初在其与原告的事实劳动关系被法院终审判决确认后，一直在走工伤认定、劳动能力鉴定的法定程序，其申请劳动争议仲裁的仲裁时效已经中断，原告诉称的被告主张经济补偿金的请求已过仲裁时效的请求本院不予支持。经济补偿按劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动关系解除前十二个月的平均工资，由于原、被告均没有向本院提供杨锡初劳动关系解除前12个月平均工资的证据，其月工资参照适用娄底上年度2012年职工月平均工资水平2909元执行，被告杨锡初的经济补偿计算为11636元（2909元/月×补偿系数4）。综上所述，本院依照《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施办法》第九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由原告冷水江市正山里矿业有限责任公司支付被告杨锡初一次性伤残就业补助金43635元、解除劳动关系经济补偿11636元，合计55271元，限本判决生效后十日内支付；二、驳回原告冷水江市正山里矿业有限责任公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，予以免收。二审中各方当事人均没有提交新的证据。经审理，一审判决认定事实清楚，本院予以认定。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一、关于龙拱煤矿是否应追加为本案当事人的问题。上诉人正山里矿业公司与冷水江市工伤保险管理局均认为龙拱煤矿是被上诉人工作的最后一家煤矿，应当追加为当事人承担赔偿责任。本院认为，本院（2016）湘13行终188号行政判决已经认定杨锡初所患职业病构成工伤，且正山里矿业公司系杨锡初所患职业病的用工单位。因此正山里矿业公司应当对杨锡初的工伤待遇承担责任，至于龙拱煤矿是否应当承担杨锡初的工伤保险待遇，需要以认定杨锡初与龙拱煤矿构成劳动关系、杨锡初在龙拱煤矿患职业病等事实为前提，而该类争议事实的认定，需经劳动争议仲裁前置程序先行处理，上述事实现在并未经法定程序予以确认，故本院对申请追加龙拱煤矿为当事人承担责任的请求不予支持。二、关于被上诉人解除劳动合同经济补偿金是否已过仲裁时效问题。正山里矿业公司于2014年3月14日解除与被上诉人的劳动关系。之后被上诉人一直就确认劳动关系、工伤待遇与经济补偿金等主张权利，故被上诉人申请劳动争议仲裁时效已中断，上诉人该上诉理由不成立。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免收。审 判 长  李云霞审 判 员  陈和发代理审判员  戴竹叶二〇一八年二月一日书 记 员  梁宇晨附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。