广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民二终字第1615号
上诉人（原审被告）：广东省八建集团有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市道滘镇广深高速路出入口旁文一商住城D5座三楼B区。
负责人：刘康林。
委托代理人：黄俊，广东旗峰律师事务所律师。
委托代理人：庾振业，广东旗峰律师事务所辅助人员。
被上诉人（原审原告）：张国栋。
委托代理人：唐平，广东尚之信律师事务所律师。
原审被告：广东省八建集团有限公司。住所地：广东省湛江市霞山区民享路*号。
法定代表人：陈顺利。
原审第三人：东莞市鸿意建材有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇博美明苑小区**号。
法定代表人：张济意。
委托代理人：唐蔚林，广东中天律师事务所律师。
上诉人广东省八建集团有限公司东莞分公司（以下简称广东八建东莞公司）因与被上诉人张国栋、原审被告广东省八建集团有限公司（以下简称广东八建公司）、原审第三人东莞市鸿意建材有限公司（以下简称鸿意公司）挂靠经营合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2015）东一法道民二初字第18号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张国栋向原审法院诉称：张国栋与广东八建东莞公司于2010年12月15日就参加东莞市建设工程交易中心（以下简称建设工程交易中心）和镇区工程投标合作事项签订了合作协议书，约定由张国栋负责筹资800000元代广东八建公司、广东八建东莞公司向建设工程交易中心缴付投标保证金，一年合作期满时退还该800000元投标保证金给张国栋。由于张国栋资金暂时短缺，便从建筑材料供应商鸿意公司借资800000元用于交付保证金。张国栋与广东八建东莞公司于2010年12月16日又签订了补充协议书，约定该投标保证金由鸿意公司直接转入广东八建东莞公司账户，广东八建东莞公司退回保证金后须转入鸿意公司账户。合作到期后，广东八建公司、广东八建东莞公司在办理从建设工程交易中心退回保证金过程中，因为广东八建公司遗失了建设工程交易中心开具的保证金收据而导致无法退回保证金。根据建设工程交易中心规定，需登报挂失。于是，广东八建公司、广东八建东莞公司于2012年11月20日在东莞日报进行了登报挂失。2013年底，广东八建公司、广东八建东莞公司已将该保证金退出并挪用。2014年10月左右，张国栋才获悉保证金已退事宜。张国栋找广东八建公司、广东八建东莞公司质问此事，广东八建东莞公司承认2013年底已退出保证金，但其借口替张国栋支付了一些费用为由，并称不能将保证金退回张国栋与广东八建东莞公司共同指定的账户。广东八建公司、广东八建东莞公司没有任何理由拒绝将保证金退还到双方共同指定的账户，其行为已严重违反双方约定，侵犯张国栋的合法权益，张国栋请求判令：1.广东八建公司、广东八建东莞公司向张国栋退还投标保证金800000元；2.本案诉讼费用由广东八建公司、广东八建东莞公司承担。
鸿意公司向原审法院陈述及诉称：2010年12月16日，鸿意公司基于张国栋的请求和业务往来关系，代为汇付了该投标保证金800000元到广东八建公司、广东八建东莞公司指定账户中，张国栋与广东八建东莞公司协议约定，该保证金从建设工程交易中心退出后，需直接转入鸿意公司在兴业银行虎门支行的账户（账号为39×××56）中，但广东八建公司、广东八建东莞公司已退出该800000元保证金，却至今未汇入鸿意公司的账户中，严重侵犯鸿意公司的合法权益。鸿意公司作为有独立请求权的第三人，请求判令：张国栋与广东八建公司、广东八建东莞公司将800000元保证金退回鸿意公司的账户中。
广东八建东莞公司向原审法院答辩称：张国栋的起诉没有依据，请求驳回张国栋的全部诉讼请求。张国栋与广东八建东莞公司签订工程项目施工责任书，约定张国栋对项目实行成本包工包料，超支自负，若张国栋拖欠工人工资、分包工程款、广东八建东莞公司有权用工程款支付张国栋欠款；张国栋与案外人梁锡平签订建设工程施工合同，张国栋将东莞市美高制罐有限公司厂房B、宿舍B建筑装饰及安装工程（以下简称“美高公司装饰及安装工程”）的部分工程转包给梁锡平。梁锡平完成施工后，张国栋并未向梁锡平支付工程款，因此梁锡平就没有支付工人工资及相应货款、费用，造成工人闹事信访。广东八建东莞公司为了平息工人信访，向梁锡平支付了工人工资及相应货款、费用共800000元即张国栋应向梁锡平支付的工程款；广东八建东莞公司与鸿意公司没有任何的合同关系，张国栋与鸿意公司之间的协议与广东八建东莞公司无关。对于鸿意公司的诉讼请求，鸿意公司与广东八建公司、广东八建东莞公司不认识，也不存在任何的合同和关联关系，鸿意公司与张国栋之间的关系，广东八建公司、广东八建东莞公司不知情，是张国栋与鸿意公司之间的单方行为与广东八建公司、广东八建东莞公司无关，其单方面行为不能约束广东八建公司、广东八建东莞公司。
针对鸿意公司的诉请，张国栋向原审法院答辩称：对鸿意公司的起诉没有意见。
原审法院依法向广东八建公司送达开庭传票、应诉通知书、举证通知书、告知审判庭组成人员通知书、变更审判庭组成人员通知书、起诉状副本及证据副本等材料。广东八建公司在法定期间内未作出答辩，亦未向原审法院提供任何证据。本案经开庭审理，广东八建公司未到庭质证。
原审法院经审理查明：广东八建东莞公司与广东八建公司是分公司与总公司的关系。张国栋与鸿意公司主张，张国栋挂靠在广东八建东莞公司对外投标及承包工程项目。广东八建东莞公司主张张国栋是作为广东八建东莞公司的承包责任人组建项目经理部施工。
根据合作协议书显示，甲方为广东八建东莞公司，乙方为张国栋；双方约定根据东莞市建设局文件规定，在莞参加工程投标须缴纳800000元的固定投标保证金，此项费用由乙方负责出资，期限到2011年12月15日止，期满后无息退回给乙方；甲方负责提供参加投标时所需的投标资料，签署投标文件；在合作期限内甲方按投标总数量的10%自主组织投标；若乙方不参加投标时，经协商可由甲方单独参加投标，中标后工程由甲方直接承建或优先将工程承包给乙方组建项目部；确保工程的投标价不低于工程成本价，乙方参加投标文件必须交由甲方进行审核，甲方有权决定是否参与投标。工程中标后，由乙方组织项目班子承包施工，按工程造价向甲方缴交管理费用。该合作协议书的甲方（盖章）处加盖“广东省八建集团有限公司东莞分公司”印章，代表处有相关人员签名，签订时间为2010年12月15日；乙方代表（签字盖指模）处签有“张国栋”。根据补充协议书显示，甲方为广东八建东莞公司，乙方为张国栋；双方约定乙方投标保证金由鸿意公司转入甲方公司账户，账号：39×××56，开户行：兴业银行虎门支行。甲方退回投标保证金转入上述公司账户。该补充协议书的甲方（盖章）处加盖“广东省八建集团有限公司东莞分公司”印章，代表处有相关人员签名，签订时间为2010年12月16日；乙方代表（签字盖指模）处签有“张国栋”。根据进账单显示，鸿意公司于2010年12月15日向广东八建东莞公司转账800000元。根据收据（2010年12月16日）显示，主要内容为“今收到张国栋交来东莞市建设工程交易中心固定投标保证金（转账）800000元”，该收据单位盖章处加盖“广东省八建集团有限公司东莞分公司财务专用章”印章。根据报纸（东莞日报2012年11月20日第A20版）的显示，广东八建公司财务不慎遗失建设工程交易中心开具的保证金收据（收据号：AY4827763），现声明作废。张国栋及鸿意公司主张，张国栋没有相应的建筑及承包工程的资质，必须挂靠在广东八建东莞公司进行投标及承包工程项目。张国栋与广东八建东莞公司约定张国栋按工程造价的比例向广东八建东莞公司缴纳管理费用，由张国栋出资800000元作为固定投标保证金；张国栋委托鸿意公司向广东八建东莞公司转账800000元，合同期满后，广东八建东莞公司将退回的固定投标保证金退回鸿意公司账户。广东八建公司收到鸿意公司转账的800000元后向建设工程交易中心缴纳。建设工程交易中心向广东八建公司出具收据并发出固定投标保证金卡，广东八建公司通过广东八建东莞公司将该固定投标保证金卡交由鸿意公司持有，用于张国栋的投标。张国栋与广东八建东莞公司合作到期后，广东八建东莞公司可以退回案涉固定投标保证金，但由于广东八建公司财务不慎遗失保证金收据，无法退回，建设工程交易中心告知广东八建公司登报声明遗失后才能退回。广东八建公司声明遗失后，建设工程交易中心于2013年11月25日将案涉固定投标保证金800000元转入广东八建公司账户，但广东八建公司、广东八建东莞公司至今未将800000元退回鸿意公司账户。广东八建东莞公司对合作协议书、补充协议书、收据、进账单、报纸的真实性不予确认，但对上述材料的真实性不申请司法鉴定。广东八建东莞公司主张，张国栋与广东八建东莞公司确实有合作关系，但具体的合作经过，缴纳固定投标保证金及退回情况不清楚。
根据建筑工程施工合同显示，工程名为美高公司装饰及安装工程，发包人为东莞市石排镇田边股份经济联合社（以下简称“田边联合社”），承包人为广东八建公司，签订时间为2012年4月18日；约定合同价款为5224814元。建筑工程施工合同甲方处加盖“东莞市石排镇田边股份经济联合社”印章，乙方处加盖“广东省八建集团有限公司”印章。根据工程项目施工责任书显示，抬头为广东八建公司，工程名称为美高公司装饰及安装工程，签订日期为2012年9月18日，甲方为广东八建东莞公司，乙方为张国栋项目部；约定乙方对项目实行成本包干，超支自负的承包方式；乙方如拖欠甲方派驻工地人员或乙方聘用的人员或农民工的工资，甲方有权直接从工程款中扣取并支付给其本人，乙方必须予以确认并承担全部经济责任和法律责任；乙方如拖欠第三方的材料款、分包工程款、施工人员工资等费用而引发纠纷或诉讼，乙方必须承担全部经济责任和法律责任，甲方核实后有权直接用工程款支付乙方欠款，乙方必须承认；工程竣工验收办理结算确认手续后，甲乙双方应根据本责任书办理财务决算，待建设单位返还保修金后，甲乙双方办理清账手续。该工程项目施工责任书甲方（盖章）处加盖“广东省八建集团有限公司东莞分公司”印章，乙方代表（签名）处签有“张国栋”及捺印。根据建设工程施工合同显示，发包方为张国栋，承包方为梁锡平，工程名称为石排美高工地，层数为厂房三层、宿舍五层；双方约定合同价款为800000元；该建设工程施工合同显示发包方处签有“张国栋”，承包方处签有“梁锡平”，合同签订时间为2013年7月18日。根据美高工地工资表显示，项目为砌砖墙、批荡、贴外墙砖等，总额为950000元，已支150000元，余额为800000元；经手人处签有“唐丁华”、“王阳贵”、“陈瑞敬”等。该美高工地工资表下部分签有“2013年10月20日省八建东莞分公司向我方支付工人工资￥800000元整：（2013年7月18日梁锡平与张国栋签订的建设工程施工合同的工程款项）。800000元已全部由以上工人签领完毕。”的内容，并签有“梁锡平”及捺印。广东八建东莞公司主张，广东八建公司将承包的美高公司装饰及安装工程转包给张国栋进行施工，由张国栋对项目实行成本包干、包工包料。后张国栋将美高公司装饰及安装工程的部分工程转包给梁锡平，并未向梁锡平支付工程款800000元。2013年10月20日，由于梁锡平拖欠工人工资及供应商货款共800000元，工人及供应商到政府信访，广东八建东莞公司为了平息信访，替张国栋向梁锡平支付了工程款800000元，用于支付梁锡平拖欠的工人工资及供应商货款。广东八建东莞公司退回的保证金800000元已用于支付工人工资及供应商货款。由于美高公司装饰及安装工程处于争议中，尚未结算，不清楚田边联合社有无将工程款支付给张国栋。张国栋对工程项目施工责任书、建设工程施工合同的真实性予以确认，但对建筑工程施工合同及美高工地工资表的真实性不予确认。张国栋代理人不清楚张国栋与广东八建东莞公司签订的工程项目施工责任书及张国栋与梁锡平签订的建设工程施工合同的具体情况，美高公司装饰及安装工程确实在纠纷当中尚未结算，张国栋也未足额领取工程款，但该工程与本案无关。鸿意公司对工程项目施工责任书、建设工程施工合同、建筑工程施工合同及美高工地工资表均不予确认，并主张广东八建东莞公司的陈述与本案没有关系，是属于不同的法律关系，广东八建公司、广东八建东莞公司无权将案涉固定投标保证金用于支付张国栋的任何债务，且张国栋与广东八建东莞公司已经明确约定保证金是必须退还鸿意公司账户。即使广东八建东莞公司需要垫付工人工资，也应使用美高公司装饰及安装工程的工程款支付，也不应使用案涉固定投标保证金支付。
庭审中，张国栋与鸿意公司主张，鸿意公司基于与张国栋之间存在业务往来关系，在张国栋的委托下向广东八建东莞公司转账固定投标保证金800000元。张国栋与鸿意公司及张国栋与广东八建东莞公司分别约定该固定投标保证金应退回鸿意公司账户；广东八建公司、广东八建东莞公司已从建设工程交易中心退回了该固定投标保证金，但并未按约定退回鸿意公司账户。广东八建公司、广东八建东莞公司应将案涉固定投标保证金退回鸿意公司，鸿意公司对案涉固定投标保证金享有独立请求权。广东八建东莞公司主张，张国栋作为广东八建东莞公司承包责任人组建项目经理部承包施工，由张国栋负责广东八建公司、广东八建东莞公司的多个项目工程，实行成本包干的承包方式；双方存在长期合作关系，但并未进行结算，案涉固定投标保证金属于双方往来款项之一，张国栋主张退还案涉固定投标保证金没有依据。
根据张国栋的申请，原审法院到建设工程交易中心调查并制作问话笔录及汇划来账回单、情况说明、进账单等材料。建设工程交易中心主张，2010年12月16日，广东八建公司向其交纳的800000元固定投标保证金并非针对某一个具体的工程，而是年度投标的保证金，即缴纳该固定投标保证金800000元后在该年度可在建设工程交易中心投标工程，该固定投标保证金有效期为1年。2013年11月25日，建设工程交易中心将该800000元固定投标保证金退回广东八建公司；美高公司装饰及装修工程并非是在建设工程交易中心进行投标的，广东八建公司退回的800000元固定投标保证金与该工程无关。汇划来账回单显示，2010年12月16日，广东八建公司向建设工程交易中心转账800000元。情况说明（广东八建公司于2013年11月8日出具）显示，广东八建公司于2011年12月17日向建设工程交易中心缴交了800000元作为年度固定保证金，并收到建设工程交易中心开具的保证金收据（收据号：AY4827763），由于不慎遗失此收据原件，广东八建公司已于2012年11月20日在东莞日报A20版刊登遗失声明，并在建设工程交易中心公示遗失声明。现广东八建公司因故要退还此保证金，暂不续期。进账单显示，2013年11月25日，建设工程交易中心向广东八建公司转账800000元。张国栋、广东八建东莞公司、鸿意公司对问话笔录、汇划来账回单、情况说明、进账单等材料的真实性均予以确认。张国栋与鸿意公司主张，建设工程交易中心已将案涉固定投标保证金800000元退回广东八建公司，而广东八建公司、广东八建东莞公司属于同一主体，但广东八建东莞公司并未按约定将保证金退还鸿意公司。
以上事实，有合作协议书、补充协议书、收据、报纸、建筑工程施工合同、工程项目施工责任书、建设工程施工合同、美高工地工资表、病情简介、诊断证明书、固定投标保证金卡、进账单、问话笔录、汇划来账回单、情况说明、遗失证明、法定代表人证明书、法人授权委托证明书、进账单、广东省行政事业单位资金往来结算票据以及原审法院的庭审笔录等附卷为证。
原审法院认为：广东八建公司经原审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向原审法院提交答辩意见和证据，视为其放弃抗辩和质证的权利，相应的法律后果应由广东八建公司自行承担。本案的争议焦点为一、张国栋与广东八建东莞公司之间的关系；二、广东八建公司、广东八建东莞公司是否应向张国栋或鸿意公司归还固定投标保证金，如需要归还，数额是多少。
对于张国栋与广东八建东莞公司之间的关系的问题。张国栋及鸿意公司主张张国栋与广东八建东莞公司之间存在挂靠经营合同关系，张国栋挂靠在广东八建东莞公司投标及承包工程项目，并提供合作协议书及补充协议书予以证明。虽然广东八建东莞公司对张国栋提供的合作协议书及补充协议书不予确认，但并未提供相应的证据予以反驳，亦不申请鉴定合作协议书、补充协议书的真实性，且合作协议书及补充协议书确实涉及张国栋诉请的案涉固定投标保证金。原审法院对广东八建东莞公司的该主张不予采纳，对合作协议书及补充协议书的真实性予以确认，并予以确认张国栋与广东八建东莞公司之间存在挂靠经营合同关系。
对于广东八建公司、广东八建东莞公司是否应向张国栋或鸿意公司归还固定投标保证金的问题。张国栋及鸿意公司主张张国栋委托鸿意公司向广东八建东莞公司转账支付800000元用于缴纳建设工程交易中心的固定投标保证金，并提供进账单及收据予以证明，基于以上陈述，原审法院对进账单及收据的真实性予以确认。建设工程交易中心于2013年11月25日将固定投标保证金800000元退还广东八建东莞公司后，广东八建东莞公司并未按约定退回鸿意公司账户。虽然广东八建东莞公司主张将退回的固定投标保证金800000元用于为张国栋向梁锡平垫付工程款，用于支付美高公司装饰及装修工程的工人工资及供应商货款。首先，广东八建东莞公司并未提供证据予以证明张国栋与广东八建公司、广东八建东莞公司曾约定可将该固定投标保证金用于支付上述工程款；其次，即使广东八建东莞公司需为张国栋向梁锡平垫付美高公司装饰及装修工程款，也应优先用该工程的工程款予以垫付；再次，即使广东八建东莞公司需为张国栋向梁锡平垫付美高公司装饰及装修工程款后发生争议，亦与案涉固定投标保证金属于不同的法律关系。因此，原审法院对广东八建东莞公司的该主张不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，张国栋已按约定委托鸿意公司向广东八建东莞公司转账固定投标保证金800000元，广东八建东莞公司应在张国栋与广东八建东莞公司的案涉合作协议书到期后及时向建设工程交易中心退回固定投标保证金，并将固定投标保证金退回张国栋。因此，对于张国栋主张广东八建东莞公司应向张国栋退还固定投标保证金800000元的主张，原审法院予以支持；广东八建东莞公司是广东八建公司设立的分公司，应共同向张国栋承担退还固定投标保证金800000元的法律责任。对鸿意公司要求广东八建公司、广东八建东莞公司向鸿意公司退还案涉固定投标保证金800000元的诉讼请求。原审法院认为，本案为挂靠经营合同纠纷，根据张国栋与广东八建东莞公司签订的合作协议约定800000元保证金期限到2011年12月15日止，期满后无息退回给张国栋。补充协议约定将800000元保证金退至鸿意公司的帐户，仅是张国栋与广东八建公司、广东八建东莞公司约定的付款方式。庭审中，张国栋、广东八建公司、广东八建东莞公司对于退还固定投标保证金的方式未能达成一致意见，根据合同相对性原则，广东八建公司、广东八建东莞公司应当向张国栋退还保证金800000元，而并非向鸿意公司退还，故对于鸿意公司要求广东八建公司、广东八建东莞公司向鸿意公司退还固定投标保证金800000元的诉讼请求，原审法院不予支持
综上所述，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、广东八建公司、广东八建东莞公司应于判决发生法律效力之日起三日内向张国栋退还固定投标保证金800000元；二、驳回鸿意公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费23600元，由鸿意公司负担11800元，由广东八建公司、广东八建东莞公司负担11800元。
一审宣判后，广东八建东莞公司不服，向本院提起上诉称：一、案涉800000元固定投标保证金实际上已包含在工程款中，广东八建东莞公司有权以固定投标保证金垫付张国栋拖欠的工程款及工人工资。双方已在《工程项目施工责任书》中明确约定如张国栋拖欠广东八建东莞公司派驻工地人员或张国栋聘用的人员或农民工的工资，广东八建东莞公司有权直接从工程款中扣取并支付给其本人，张国栋必须予以确认并承担全部经济责任和法律责任，又约定如张国栋拖欠第三方的材料款、分包工程款、施工人员工资等费用引发纠纷或诉讼，张国栋必须承担全部经济责任和法律责任，广东八建东莞公司核实后有权直接用工程款支付张国栋欠款，张国栋必须予以承认。合同中所称的工程款实际上包含800000元保证金，因张国栋拖欠梁锡平的工程款及工人工资，广东八建东莞公司为平息信访而使用退回的固定投标保证金为张国栋垫付工程款及工资符合合同约定。二、即使案涉保证金与广东八建东莞公司垫付工程款不是同一法律关系，广东八建东莞公司也有权行使抵销权。张国栋将美高公司装饰及安装工程的部分工程转包给梁锡平而未向梁锡平支付工程款，故梁锡平工人及供应商到政府信访，广东八建东莞公司为平息信访，替张国栋向梁锡平支付了工程款货款800000元，据广东八建东莞公司提供的《石排镇田边村美高工地工资表》可以证实梁锡平也确认收到广东八建东莞公司代张国栋垫付800000元的事实。在广东八建东莞公司代垫该款后，张国栋并未归还，广东八建东莞公司即对张国栋享有800000元到期债权。东莞市建设工程交易中心将保证金退回给广东八建东莞公司，此时，双方已形成互负债务、互享债权的关系，而且上述债权的标的物均为金钱，属于同一类。根据合同法第九十九条的规定，该规定为法定抵销权，无需当事人事先约定，且未要求当事人互负债务须基于同一法律关系产生，即只要双方债务均已到期，且标的物种类、品质相同，没有违反法律禁止性规定的其他情形，任何一方均可行使抵销权。2014年10月，张国栋要求退保证金时，广东八建东莞公司已明确告知其将此800000元抵销此前支付梁锡平工程款及工资，此时广东八建东莞公司已行使抵销权，并已当面通知张国栋。抵销权是形成权，依广东八建东莞公司单方意思表示即可生效。三、原审将双方的合作关系从整体的多项内容人为地分开以小部分内容进行处理错误。双方从2011年开始至本案发生时仍在合作，有多个合作工程，未进行全面结算，原因是张国栋负责工程时存在工程拖尾、无法完工的情形，案涉工程问题现也处于诉讼过程中。原审判决认定应用工程款支付梁锡平工程款，但双方合作的多项工程均被起诉索赔过程中，根本上就没有任何工程款可拿出来支付梁锡平的款项。综上，广东八建东莞公司请求二审法院：1.撤销原审判决第一项；2.改判广东八建东莞公司不需向张国栋退还固定投标保证金800000元；3.本案一、二审诉讼费由张国栋承担。
张国栋向本院答辩称：一、保证金和工程款明显是两回事，案涉保证金名为固定投标保证金，其用途是投标，且在双方签订的补充协议书中也说明该保证金不是张国栋的，该款在退回时要直接转入鸿意公司的账户，故无论从性质还是归属看，均与案涉工程款无关，广东八建东莞公司没有权利扣除该保证金。二、广东八建东莞公司认为即使不是同一法律关系，也可行使抵销权，但是抵销权应是两个到期债权债务，且债权债务具有同一性才可以行使的。案涉保证金的所有权人是鸿意公司，鸿意公司并不欠广东八建东莞公司款项。按照广东八建东莞公司所主张，其代张国栋清偿梁锡平的款项，但张国栋并不认可广东八建东莞公司与张国栋形成该债权债务关系的事实。因为张国栋并未要求广东八建东莞公司向梁锡平支付工程款，双方并不存在合意，张国栋与梁锡平之间的工程款并未最终确认，且案涉工程款也没有最终确认，故广东八建东莞公司的上诉理由不能成立。
原审被告广东八建公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
原审第三人鸿意公司向本院答辩称：一、按照广东八建东莞公司上诉中的陈述，其与张国栋合作的工程的工程款均先转入广东八建东莞公司的账户后才支付给张国栋，广东八建东莞公司完全可从工程款中扣除其垫付的款项。但案涉保证金是取得投标资格的保证金，与工程款完全不同。且保证金的有效期是2011年，广东八建东莞公司早应退还给张国栋。二、抵销权必须存在双方当事人互为债权债务主体的关系。从本案事实看，广东八建东莞公司是基于信访的压力、其相关资质可能被吊销的情况下，才支付梁锡平的工程款、工人工资等，而非张国栋应支付该款或者张国栋委托广东八建东莞公司支付，或者法院有效判决要求张国栋支付梁锡平的，故本案不符合行使抵销权的主体要求。三、广东八建东莞公司支付给梁锡平的工程款性质、具体金额没有经过一审举证、质证及原审法院的查明。四、张国栋是否应支付梁锡平工程款尚未确定，张国栋也未确认和委托广东八建东莞公司支付梁锡平工程款，广东八建东莞公司是基于信访压力擅自支付梁锡平工程款，故广东八建东莞公司的上诉理由均不成立，请求维持原判。
本案经本院审理，对原审法院所查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案为挂靠经营合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，本案二审程序中仅对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对广东八建东莞公司的上诉意见，本案二审分析如下：
首先，本案中的证据均未能反映出双方约定案涉保证金作为案涉工程价款的一部分，故广东八建东莞公司上诉主张案涉保证金包含在案涉工程款中，其有权以该保证金垫付相关工程款项缺乏依据，本院不予采纳。原审判决认定案涉保证金与工程款分属不同的法律关系正确。其次，广东八建东莞公司与张国栋均确认案涉工程的工程款至今尚未明确结算，即案涉工程所涉工程款金额以及各方的权益尚未明确，在该债权债务关系尚未明确的情况下，广东八建东莞公司主张其可行使抵销权同样亦缺乏依据，故本院对其有权行使抵销权的主张亦不予采纳。
综上，广东八建东莞公司的上诉理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费11800元，由广东八建东莞公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 鹏
审 判 员 覃婴桃
代理审判员 谢佳阳
二〇一六年一月四日
书 记 员 袁云清
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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