四川省西昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西昌刑初字第384号
公诉机关西昌市人民检察院。
被告单位凉山金鼎融资理财信息咨询有限公司，住所地：西昌市西郊乡尤家屯村二组，法定代表人：米秀平。
诉讼代表人米秀平，该公司经理。
被告人袁某，男，1983年9月19日出生，系凉山金鼎融资理财信息咨询有限公司执行董事，住眉山市东坡区。2015年1月23日因涉嫌非法吸收公众存款犯罪被西昌市公安局决定取保候审。
西昌市人民检察院以西市检诉刑诉[2015]2号起诉书指控被告单位、被告人犯非法吸收公众存款罪，向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员任勇出庭支持公诉，诉讼代表人、被告人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年5月,被告人袁某受四川远方实业有限公司实际控制人之一的苏活林（另案处理）安排与蒋某到西昌收购凉山金鼎融资理财信息咨询有限公司（以下简称：凉山金鼎公司），苏活林出资收购后将法定代表人变更为袁某，注册资金10万元。2014年4月11日法定代表人变更为米秀平，但公司工作仍由袁某负责。2013年5月至2014年10月袁某在负责凉山金鼎公司工作期间受总公司四川蜀犇投资管理有限公司的管理（公司法人米秀平，实际控制人苏活林），凉山金鼎公司通过在街道上和居民小区开展广告宣传的方式吸收公众借款。公司运作方式为四川蜀犇投资管理有限公司发放借款项目，袁某安排凉山金鼎公司人员对项目信息进行发布，如有客户投资，就将出借人资金打入项目公司指定账户。从2014年2月至2014年8月，凉山金鼎公司为四川中恒信实业有限公司、成都蜀鑫酒业有限公司、秦皇岛东丰重工机械有限公司、眉州金辉家纺有限公司、四川崇泰石油机械有限公司吸收借款共计1783万元，案发前已退还378万元本金，支付尚未退款本金利息133.2586万元。西昌市公安局扣押四川崇泰石油机械有限公司退款22万元。扣除已退还的本金、已付尚未退款本金利息，剩余金额（尚欠本金扣减已支付的尚欠本金利息，下同）1271.7414万元，尚欠借款人数为106人。
1、2014年2月8日四川中恒信实业有限公司向凉山金鼎公司出具“委托借款申请书”委托借款1000万元，借款期限6个月，月利息1.8%，由汇通信用融资担保有限公司提供连带责任保证担保。2014年2月13日，四川中恒信实业有限公司与凉山金鼎公司签订“委托代开《借据》的协议”，由受托人凉山金鼎公司向出借人开具《借据》。2014年2月11日四川中恒信实业有限公司签订《授权委托书》，委托陈某1担任出借人代表，还本付息转入凉山金鼎公司出纳蒲某在中国建设银行凉山分行的个人账户。从2014年2月17日开始借款，借款金额792万元，其中258万元借款转入四川中恒信实业有限公司在平安银行成都金牛支行的账户，534万元借款转入四川中恒信实业有限公司会计陈某2在农行成都东大街支行的个人账户〔该两个账户均由汇通信用融资担保有限公司的李庆（该公司股东，德阳市公安局立案处理）控制〕。案发前已退还本金375万元，至今尚欠本金417万元，已支付尚未退款本金利息52.2798万元，剩余金额364.7202万元，尚欠借款人数为26人。
2、2014年4月8日，成都蜀鑫酒业有限公司向凉山金鼎公司出具“委托借款申请书”委托凉山金鼎公司向群众借款800万元，月利息1.8%，借款期限6个月，由中光财富融资担保（北京）有限公司担保。2014年4月9日，成都蜀鑫酒业有限公司与凉山金鼎公司签订“委托代开《借款凭证》的协议”，由凉山金鼎公司向出借人开具《借款凭证》。2014年4月14日双方签订《授权委托书》,委托凉山金鼎公司出纳蒲某担任出借人代表，还本付息转入凉山金鼎公司综合部经理刘某中国建设银行西昌东城支行的个人账户。2014年4月15日开始借款，本次共吸收52人借款，借款金额675万元，借款转入中光财富融资担保（北京）有限公司出纳赵某在建行成都市益州支行的个人账户，此次借款至今尚未归还。已付出借人利息61.6017万元，剩余金额613.3983万元。
3、2014年5月15日，秦皇岛东丰重工机械制造有限公司向凉山金鼎公司出具“委托借款申请书”委托凉山金鼎公司借款800万元，期限为6个月，月利息1.8%，由中光财富融资担保（北京）有限公司担保。2014年5月22日与凉山金鼎公司签订“委托代开《借款凭证》的协议”，由凉山金鼎公司向出借人开具《借款凭证》。2014年5月21日，秦皇岛东丰重工机械制造有限公司签订《授权委托书》授权凉山金鼎公司市场部经理杨某担任出借人代表，还本付息转入秦皇岛东丰重工机械制造有限公司出纳单某中国建设银行成都益州支行的个人账户。2014年5月26日开始借款，本次共吸收19人借款，借款金额215万元，借款至今尚未归还。已付出借人利息15.2985万元，剩余金额199.7015万元。
4、2014年6月27日，眉州金辉家纺有限公司向凉山金鼎公司出具“委托借款申请书”，委托凉山金鼎公司借款800万元，借款期限10个月，月利率1.8%，由四川国发融资担保有限公司担保借款。2014年7月8日与凉山金鼎公司签订“委托代开《借款凭证》的协议”，由凉山金鼎公司向出借人开具《借款凭证》，同时签订《授权委托书》委托凉山金鼎公司综合部经理刘某担任出借人代表，2014年7月10日开始借款，本次共吸收9人借款，借款金额76万元，借款转入王某在农行井研县支行的个人账户，借款至今未归还。已付出借人利息3.4333万元，剩余金额72.5667万元。
5、2014年8月9日，四川崇泰石油机械有限公司向凉山金鼎公司出具“委托借款申请书”，委托借款1000万元，借款期限6个月，月利率1.8%，由四川一通融资担保有限公司担保借款。2014年8月10日与凉山金鼎公司签订“委托代开《借款凭证》的协议”，由凉山金鼎公司向出借人开具《借款凭证》。2014年8月12日签订《授权委托书》委托凉山金鼎公司出纳刘某作为出借人代表，还本付息转入四川崇泰石油机械有限公司股东孙某在中国银行凉山分行营业部的个人账户。2014年8月17日开始借款，本次共吸收3人借款，借款金额25万元，借款转入四川崇泰石油机械有限公司股东孙某在中国银行凉山分行营业部的个人账户，案发前已归还出借人3万元本金。已付出借人利息0.6543万元，剩余金额21.3547万元。
另查明，被告单位还于2013年10月办理了昭觉达普水电站的借款项目，该项目借款期限届满后部分借款人退回了本金，未要求退回本金的借款人将本金投入到成都蜀鑫酒业有限公司的借款项目。除此之外，被告单位自2013年5月法定代表人变更为被告人袁某后至案发时，并无其他业务；被告人袁某在凉山金鼎公司办理四川中恒信实业有限公司的借款中作为出借人借款66万元，收取利息7.656万元，剩余金额58.344万元。在成都蜀鑫酒业有限公司的借款中被告人袁某作为出借人借款47万元，收取利息4.0947万元，剩余金额42.9053万元。
上述事实，被告单位未提出异议，被告人袁某在庭审过程中亦无异议，且有如下相互联系、互相印证的证据证实，足以认定。
1、受案登记表、立案决定书，证实凉山金鼎公司员工在本案的借款人未归还本金、利息，联系未果的情况下报案。
2、被告人户籍信息、被告单位工商登记资料，证实二者具备刑事责任主体资格。
3、本案5个公司委托凉山金鼎公司向社会公众借款的书证，证实委托的具体内容、担保人、收付款的具体银行账户。
4、本案5个借款项目中161笔借款资料，证实出借人在凉山金鼎公司的居间介绍之下，借款的金额、收取本息的银行账户。
5、委托书7份，证实米秀平委托袁某全权处理凉山金鼎公司事宜。四川蜀犇投资管理有限公司委托凉山金鼎公司对本案所涉5个借款项目和昭觉达普水电站借款项目进行对外融资信息发布。
6、扣押清单，证实西昌市公安局扣押了四川崇泰石油机械制造有限公司的退款22万元，轮候查封房屋、土地使用权的情况，5个借款公司的借款及担保资料。
7、凉山金鼎公司融资宣传广告合同、手提袋、宣传单、银监会凉山分局的复函、西昌市工商局出具的行政处罚决定书，证实凉山金鼎公司无《金融许可证》在本市39个小区的64个户外灯箱进行滚动广告融资业务，还印制大量的手提袋、宣传单进行融资业务广告，为此被西昌市工商局处以罚款2万元。
8、银行转账记录、四川世润会计师事务所审计报告、四川神州升泰司法鉴定所司法会计鉴定，证实借款人及数额、资金流向、还本付息情况、剩余金额。
9、证人蒲某、刘某、杜某1、杨某、牛媛、袁某、杜某2、胡某、苏某（该9名证人均系凉山金鼎公司的员工）的证言，证实被告人袁某负责凉山金鼎公司的全面工作，公司的融资项目均是由总公司四川蜀犇投资管理有限公司决定后将材料邮寄给过来，总公司的实际控制人是苏活林，凉山金鼎公司按此开展广告宣传吸收融资，凉山金鼎公司的所有开支均是由苏活林安排四川蜀犇投资管理有限公司的人转账过来，居间费用由四川蜀犇投资管理有限公司直接收取。
10、同案犯苏活林的供述，证实被告人袁某受其安排在凉山金鼎公司负责全面工作。
11、51名被害人的陈述，证实通过广告宣传得知凉山金鼎公司的融资项目后通过该公司居间借款。
12、被告人的供述和辩解，证实袁某受四川蜀犇投资管理有限公司实际控制人苏活林的安排到西昌收购凉山金鼎公司并代持股份，全面负责凉山金鼎公司的工作任董事长。公司总经理苏某、副总经理牛媛、会计杜某1、出纳蒲某、市场部经理杨某、综合部经理刘某、市场部业务员胡某、袁某、杜某2。收购凉山金鼎公司后员工到闹市区、菜市场、沃尔玛、小区门口去发放传单和手提袋，很多小区门口还做有灯箱广告。四川蜀犇投资管理有限公司发放借款项目（担保借款合同、委托书、股东会议决议、担保函、借款申请委托书、项目介绍书）到凉山金鼎公司，由凉山金鼎公司对项目进行信息发布吸引借款人，凉山金鼎公司没有收过项目居间费，员工工资及公司日常开销（包括客户的利息）都是由四川蜀犇投资管理有限公司支付。凉山金鼎公司自收购至案发时办理了6个项目的融资，即本案指控的5个项目和昭觉达普水电站的借款项目，除此之外无其他业务。
本院认为：凉山金鼎公司明知他人违反国家金融管理法规的规定,未经金融主管部门批准向社会公众借款,并以高利息为诱惑,承诺到期还本付息,为实现借款目的凉山金鼎公司在公共场所向不特定的社会公众公开宣传,并促成社会公众借款，其行为虽然符合非法吸收公众存款罪共犯的构成要件，但是凉山金鼎公司在被告人袁某负责全面工作期间，主要从事协助他人非法吸收公众存款活动，依法不以单位犯罪论处，对被告人袁某应按照自然人犯罪论处，即被告人袁某的行为构成非法吸收公众存款罪。公诉机关关于本案构成单位犯罪的指控，无事实和法律依据，本院不予支持。被告人袁某关于自己的行为无罪的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳；非法吸收公众存款罪的犯罪对象是不特定第三人的存款，因此被告人袁某在本案中出借的113万元，不能认定为被告人袁某非法吸收公众存款的数额，本案的犯罪数额为
1670万元，属于数额巨大；被告人到案后如实供述，虽作无罪辩护，但不影响其构成坦白，本院依法予以从轻处罚。本案中已归还部分本金，本院予以酌定从轻处罚。被告人袁某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，本院依法予以减轻处罚，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金，并决定适用缓刑。
根据刑法、刑诉法关于涉案财产追缴退赔和最高人民法院、最高人民检察院关于非法集资案件相关司法解释、规范性文件以及国务院规范性文件对非法集资案件资产处置的相关规定，对本案查封、扣押、冻结的涉案财物制定统一的资产处置方案，及时发还集资参与人，涉案资产不足全部返还的，按照集资参与人的集资比例返还，并依法责令被告人退赔，继续追赃。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十三条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第二款第一项、第三款，《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人袁某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（罚金限本判决生效之日起三个月内缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查封、扣押、冻结的涉案财物依法处置并发还集资参与人，涉案财物不足全部返还的，按照集资参与人的集资额比例返还；责令被告人袁某退赔，并继续追缴涉案财物。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段 必 发
审 判 员 向 练
人民陪审员 阿西依坡
二〇一六年十一月二日
书 记 员 罗 艳
附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百七十六条第一款非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。第三条第二款第一项、第三款具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”：（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在500万元以上的；非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。
《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》
第二条个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。