云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云08民终16号上诉人（原审被告）：普洱云麒旅游投资开发有限公司。住所地宁洱县。法定代表人：禹长江，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐建娟，云南谏成律师事务所执业律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：周仕云，女，1990年6月9日生，住宁洱县。上诉人普洱云麒旅游投资开发有限公司（以下简称云麒公司）因与被上诉人周仕云定金合同纠纷一案，不服宁洱哈尼族彝族自治县人民法院（2016）云0821民初557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。云麒公司上诉请求：1.请求撤销(2016)云0821民初557号民事判决；2.驳回周仕云诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。云麒公司与周仕云自始至终没有订立任何书面或口头合同，双方无任何法律关系，原审判决仅凭杨金伟个人单方的言辞便认定其一直在公司从事宣传工作，认定云麒公司应当对该行为承担返还责任，这对云麒公司来说是极其不公的，云麒公司并不是本案适格主体，不应当对该笔定金承担民事责任。原审法院根据调查取得的现金支票便认定云麒公司与杨金伟之间存在劳动关系，在原审庭审中云麒公司已提出，且现金支票也注明支付给杨金伟的款项属于双方的借贷资金往来，而并非原审判决认定的劳动关系。二、原审判决云麒公司赔偿周仕云144**元无事实依据。收取“定金”的杨金伟既不是公司员工，亦没有云麒公司委托授权，不是公司代理人，其向周仕云收取定金属个人行为，与云麒公司无关，云麒公司没有收到过周仕云交纳的定金；周仕云提交的云麒公司对外的宣传资料“普洱游客服务中心招商政策一览表”已经明确载明：收款的相关票据可作为公司对外招商的服务承诺，经公司签章后生效。周仕云已经明知没有公司签章的任何收款票据均是无效的；原审判决根据《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，判令云麒公司双倍返还定金，属于适用法律错误。周仕云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，云麒公司的上诉理由不成立，应依法驳回。理由：一、云麒公司是本案适格的主体，应依法承担相应的民事责任。从2014年2、3月间,杨金伟就开始在云麒公司施工工地管理，直到商铺、门面初建完成后，杨金伟就在普洱游客服务中心外大门口摆办公桌，对过往人员宣传云麒公司建好的商铺、门面出租和招商事宜。后杨金伟又以云麒公司名义收取门面定金。况且，云麒公司于2014年4月至2015年1月每月以现金支票方式支付杨金伟10000元，已形成事实上的劳务关系，杨金伟属于云麒公司员工或其他工作人员的范围。二、杨金伟收取门面定金的行为，是表见代理关系。杨金伟向陈应清、彭金红等人收取门面定金后，又以云麒公司名义出具了专用收据的行为表象，足以使周仕云有理由完全相信杨金伟代表云麒公司，才会把门面定金交给杨金伟。杨金伟的行为不是个人行为，从原审庭审中云麒公司陈述“公司曾口头上委托办过一些事情”及法庭对杨金伟所做的调查中确认“是公司聘请去做销售的”和“是公司叫去收取的门面定金”的事实，更加确信杨金伟的行为是云麒公司的行为。根据《合同法》第四十九条的规定，杨金伟的行为符合表见代理的要件。周仕云向一审法院起诉请求：l.依法判令云麒公司双倍返还周仕云门面定金14400元；2.由云麒公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2013年至2014年间云麒公司在玉磨高速公路口宁洱收费站旁开发普洱游客服务中心项目，为招揽更多的商贩进驻游客服务中心门面发展旅游商贸，云麒公司让杨金伟代理销售，并提供相关宣传资料给杨金伟，杨金伟先后在宁洱街上和宁洱高速公路出口旁的摊点上进行招揽宣传。2014年4月9日周仕云向杨金伟预交了门面定金7200元，杨金伟向周仕云出具收条，并注明房号为F1-28(收条未明确租赁期限)。云麒公司的游客服务中心房屋门面建盖完工后，因周仕云一直未得到云麒公司安排的门面，周仕云和其他商贩们便找到云麒公司要求退款，云麒公司以未收到杨金伟交来的定金为由拒绝退款，并让周仕云去找杨金伟退款。因周仕云索要门面定金无结果，故周仕云曾到宁洱派出所报案。2016年3月周仕云向法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”第六十六条规定“没有代理权超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中云麒公司与杨金伟虽然未签订书面劳动合同，但杨金伟承认自己代表云麒公司一直做宣传预交定金租门面事宜并由云麒公司每月支付工资10000元，庭审中云麒公司陈述其公司与杨金伟并无经济往来，但经一审法院查证云麒公司(2014年4月至2015年1月)每月以现金支票方式支付杨金伟10000元，故一审法院认为云麒公司与杨金伟之间存在事实上的劳动关系。由于杨金伟做宣传时间较长，周仕云有理由相信杨金伟享有代理权，虽然杨金伟在向周仕云收取定金时出具的收条签字是杨金伟本人，但云麒公司并未进行制止，视为同意。因此，杨金伟向周仕云收取定金是代表云麒公司，云麒公司应对杨金伟的代理行为承担民事责任。周仕云将云麒公司作为被告起诉，主体适格。对杨金伟代表云麒公司收取的门面定金未交予公司的行为，应由云麒公司向其主张。关于周仕云诉讼请求由云麒公司双倍返还周仕云门面定金14400元的主张，《中华人民共和国担保法》第八十九条规定“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务，应双倍返还定金。”本案周仕云已经向云麒公司的工作人员杨金伟预交了门面定金7200元，但云麒公司未履行向周仕云交付门面房摊位的义务，故对周仕云的诉讼主张，予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十六条，《中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院》第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第二项规定，判决：普洱云麒旅游投资开发有限公司应于本判决书生效后七日内向周仕云双倍返还门面定金14400元。案件受理费160元，由普洱云麒旅游投资开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本案经二审审理，查明的案件事实与一审判决确认的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为杨金伟收取定金的行为是否构成表见代理。杨金伟代表云麒公司长期做普洱游客服务中心门面招租、预交定金宣传事宜，并收取他人租门面定金，云麒公司开具盖有“普洱云麒旅游投资开发有限公司”公章的收据给他人。杨金伟出具给周仕云预交定金7200元的收条并注明房号为F1-28，且云麒公司每月支付杨金伟工资10000元，双方存在事实上的劳动关系。客观上周仕云有理由相信杨金伟有代理权，主观上周仕云是善意且无过失的。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中杨金伟的行为属没有代理权，但其又以云麒公司的名义进行了代理行为，杨金伟的代理行为有效，其行为构成表见代理。周仕云将云麒公司作为被告起诉，主体适格。云麒公司应当对杨金伟的代理行为承担民事责任，其承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人杨金伟追偿因代理行为而遭受的损失。本案中周仕云已向云麒公司工作人员杨金伟预交了门面定金，但云麒公司未履行向其交付门面的义务，一审判决云麒公司双倍返还定金，于法有据，本院予以确认。综上所述，云麒公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费160元，由普洱云麒旅游投资开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵  键审判员 胡  荣审判员 张  坤二〇一七年二月二十三日书记员 欧阳成愉