福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云刑初字第208号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人张某甲，女，1973年6月出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县莆美镇中柱村墩上路**号。因涉嫌犯非法经营罪于2013年6月9日被云霄县公安局取保候审。现在家。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2014）1048号起诉书指控被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年8月日19向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员林晓权出庭支持公诉，被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2013年6月初，被告人张某甲将一批假冒香烟藏于云霄县莆美镇中柱村墩上路39号其家门前空地，伺机出售牟利。2013年6月8日晚，该窝点被云霄县公安局列屿边防派出所民警查获，现场缴获假冒软盒“中华”牌香烟7箱，价值人民币218500元，并当场抓获被告人张某甲。
上述事实，有被告人供述、证人证言、书证、价格鉴定结论书、现场勘查笔录等证据为证。被告人张某甲的行为已构成生产、销售伪劣产品罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条的规定，依法判处。
被告人张某甲承认了公诉机关所指控的犯罪事实。
经审理查明，2013年6月初，被告人张某甲将一批假冒香烟藏于云霄县莆美镇中柱村墩上路39号其自家门前空地，准备出售牟利。2013年6月8日19时30分许，该批假冒香烟被云霄县公安局列屿边防派出所民警查获，现场缴获假冒软盒“中华”牌香烟7箱，并当场抓获被告人张某甲。经云霄县价格认证中心鉴定，上述假冒软盒“中华”牌香烟价值人民币218500元。
在本案审理期间，被告人张某甲向本院预交罚金人民币100000元。
以上事实，公诉机关向法庭提供由侦查机关依法收集的下列证据予以证实。
1、证人方某甲的证言，证实她与张某甲是婆媳关系，她不清楚张某甲将假冒香烟运回家。张某甲有找她拿了一块篷布，说要盖几箱货物，具体是什么她当时不清楚，后来才知道是假冒香烟。
2、证人方某乙的证言，证实他是张某甲邻居，中柱村墩上路39号居住的人是张某甲一家，具体有张某甲、方某丙及方某甲，还有张某甲的儿子方某丁。2013年6月8日晚20时许，张某甲家只有张某甲和方五斤。
3、户籍证明，证实被告人张某甲出生于1973年6月3日等身份的基本情况。
4、扣押物品清单，证实向张某甲扣押7箱软盒中华牌假冒香烟（软盒中华3字的1件，软盒中华1字的6件）。
5、（云霄）县整顿办涉假物品验收入库清单，证实2013年6月9日入库成品中华香烟柒件。
6、营业执照，证实被告人张某甲经营云霄县家有儿女童装店，经营范围服装零售。
7、云霄县公安局出具的关于查扣假烟种类及检材送检经过情况说明，证实2013年6月8日19时30分许，民警在云霄县莆美镇中柱村墩上路39号院子内查获7件假冒香烟，拆封检查后发现假冒香烟的品牌为软盒中华，并当场抓获被告人张某甲。民警登记扣押物品清单，被告人张某甲签名。后抽取不同型号软盒中华香烟各一条送云霄县价格认证中心价格鉴定。其余假冒软盒中华香烟移交云霄县打假办。
8、云霄县公安局出具的关于查获假冒香烟的具体位置及如何在现场确定、抓获本案的犯罪嫌疑人的情况说明，证实2013年6月8日19时30分许，民警在福建省云霄县莆美镇中柱村墩上路39号院子内查获7件假冒香烟，张某甲就站在假冒香烟边，民警询问该批假冒香烟是谁的，张某甲承认是该批假冒香烟的货主。张某甲住宅门前有片空地，系张某甲家的院子，该批假冒香烟放在张某甲住宅的门边，也是在张某甲家院子的空地上。
9、土地使用证，证实莆美镇中柱村墩上方金枣（张某甲公公）住宅，东：自墙邻什地；西：北段与方文某戊垟、南段自垟邻方某戊；南：自墙邻巷至方某己；北：自垟邻巷至方某辛、方某庚。
10、云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表，证实被告人张某甲无前科劣迹。
11、云霄县公安局出具的抓获经过，证实2013年6月8日19时30分许，接群众举报称在位于福建省云霄县莆美镇中柱村墩上路39号居民房内藏有假冒香烟，经民警检查，当场抓获被告人张某甲。
12、福建省烟草质量监督检测报告，证实本案查获的香烟为假冒注册商标且属伪劣卷烟。
13、云霄县价格认证中心价格鉴定结论书，证实被查获的1件“软中华（3）”成品烟、6件“软中华（1）”成品烟，价值共计人民币218500元。
14、现场勘验、检查笔录及照片，反映了案发现场位于云霄县莆美镇中柱村墩上路39号及墩上路39号位于中柱村居民区的地点、方位和概貌。
15、被告人张某甲的供述，承认2013年6月5日上午，她向一个叫“阿黑”的马铺乡中年男子购买7件假烟放在自家院子内，拿一篷布盖着，准备转手出售赚些差价。
此外，被告人张某甲向法庭出示1张预收罚金收据，证实其向本院预交罚金人民币100000元。
上述证据，经庭审查证、质证属实，各证据之间能相互印证，具有证据效力，本院予以确认。
本院认为，被告人张某甲明知是假冒、伪劣香烟而予以储存，准备出售牟利，货值金额达人民币218500元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，请求适用的法律正确，本院予以确认，依法应追究被告人张某甲的刑事责任。因被告人张某甲意志以外的原因，本案的假冒、伪劣香烟尚未销售即被查获，属犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚；归案后，被告人张某甲认罪态度较好，在法庭上能自愿认罪，并积极预交罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。被告人张某甲必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款、第三款，第五条，第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币100000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、查获的假冒软盒“中华”牌香烟7箱予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 方跃成
人民陪审员 吴国鑫
人民陪审员 蔡国伟
二〇一四年十月三十日
书 记 员 朱丽敏
附与本案有关的法律条文和司法解释
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的佥财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、
销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。