山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋中中法刑终字第352号
原公诉机关山西省昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）于锦瑞。
辩护人赵玉卿，山西至一律师事务所律师。
山西省昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控原审被告人于锦瑞犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月22日作出（2015）昔刑初字第53号刑事判决。原审被告人于锦瑞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明：被告人于锦瑞系吸毒人员。2012年8月至2014年夏天，被告人于锦瑞在其租住的位于昔阳县花苑小区附近的原昔阳县运输公司宿舍（以下简称原运输公司宿舍）及其附近等地，将其从他人手中购买的甲基苯丙胺（冰毒）多次以每小包200元的价格分别向李某、延某甲的代购人李某乙、耿某、陈某、张某、李某甲、杜某、刘某零包销售，合计28克。此外，2014年11月3日，被告人于锦瑞被公安人员抓获时查扣身上携带甲基苯丙胺0.053克。于锦瑞贩卖甲基苯丙胺，共计28.053克。具体事实如下：
1、2013年9月至11月间，被告人于锦瑞在原运输公司宿舍附近、孟壁游戏厅等地先后三次卖给李某甲基苯丙胺三小包，每小包重量0.6克售价200元，共计1.8克。
2、2012年8月至2014年3月，被告人于锦瑞在其租住的原运输公司宿舍，先后十次卖给延某甲的代购人李某乙甲基苯丙胺十小包，每小包200元重0.7克，共计7克。
3、2014年初，被告人于锦瑞在原运输公司宿舍内卖给耿某甲基苯丙胺一小包，价格200元，重量0.4克；同年夏天，被告人于锦瑞在其租住的原运输公司宿舍附近再次卖给耿某甲基苯丙胺一小包，价格200元，重量0.4克。两次共计0.8克。
4、2014年4月底至同年5月份期间，被告人于锦瑞在其租住的原运输公司宿舍、本县县城街道东关转盘处，先后三次卖给陈某甲基苯丙胺3克。
5、2013年下半年，被告人于锦瑞先后三次在其租住的原运输公司宿舍内卖给张某甲基苯丙胺三小包，每小包重0.6克价格200元，共计1.8克。
6、2012年8月到2014年夏天，被告人于锦瑞在其租住的原运输公司宿舍内先后十几次卖给李某甲甲基苯丙胺共计8克。
7、2013年，被告人于锦瑞在其租住的原运输公司宿舍内先后四次共计卖给杜某甲基苯丙胺2克。
8、2013年后半年，被告人于锦瑞在其租住的原运输公司宿舍内先后六次卖给刘某甲基苯丙胺共计3.6克。
2014年11月3日，公安人员在昔阳县黄岩汇煤矿旧口，抓获被告人于锦瑞时从其身上扣押甲基苯丙胺0.053克。
原审认定上述事实的证据有：
（一）物品扣押清单、笔录及照片
1、扣押笔录、清单及照片，证实：2014年11月3日，公安人员在黄岩汇煤矿旧口抓获于锦瑞时，扣押其随身携带的一长方体粉色塑料袋。
（二）鉴定意见、勘验检查笔录及书证
2、《毒品检验报告》、移送物品清单，证实：昔阳县公安局将扣押于锦瑞的白色晶体委托晋中市公安司法鉴定中心检验，重量为0.053克，成分为甲基苯丙胺。该鉴定意见已告知于锦瑞。被扣押的毒品已移交晋中市公安局禁毒支队。
3、现场检测报告，证实：2014年11月3日16时20分，昔阳县公安局法医现场对于锦瑞的尿液进行检测，检测结果为冰毒阳性。并将该结果告知于锦瑞。
4、行政处罚决定书，证实：2014年11月2日晚24时许，被告人于锦瑞在昔阳县黄岩汇煤矿旧口其租住的家中用自制的冰壶吸食冰毒，公安机关依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项，决定对于锦瑞行政拘留十五日，自2014年11月3日至11月18日止。
5、现场检测报告，证实：2015年1月1日18时30分，昔阳县公安局法医现场对吸毒人员陈某的尿液进行检测，检测结果为阳性。并将该结果告知陈某。
6、行政处罚决定书，证实：2015年1月1日下午，陈某在昔阳县皋落镇皋落村其家中用塑料壶再次吸食冰毒，公安机关依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第三项，决定对陈某行政拘留十日，自2015年1月2日至1月11日止。
7、情况说明，证实：2013年11月25日凌晨3时25分许，公安机关接到报警称一陌生男子将于锦瑞家门锁撬毁，该男子在于家床上睡，公安民警赶赴现场将行为人刘某传唤询问，经调查核实刘某到于锦瑞家是为获取冰毒吸食，由此掌握于锦瑞涉嫌贩卖毒品的线索。2014年11月3日，公安民警将于锦瑞抓获。
8、判决书、释放证明复印件，证实：于锦瑞曾因犯盗窃罪，于1996年2月2日被昔阳县人民法院判处有期徒刑五年六个月。1999年8月30日释放。
（三）证人证言
9、证人李某的证言，证实：2013年6月的一天，我和李某甲相跟去花苑小区于锦瑞的住处找于锦瑞购买毒品，当时李某甲花200元钱从于锦瑞那儿买了一克冰毒，我就是那时候认识了于锦瑞。2013年9月份的一天晚上，我电话联系于锦瑞买点“东西”（冰毒），于锦瑞让其到花苑小区，他从上衣口袋掏出一小袋冰毒给了我，大概有七分左右，我给了他200元钱；2013年11月份左右的一天，我和李某丙相跟去孟壁村的游戏厅玩，碰上于锦瑞，我问他带着东西没有，他说带着，我和他走到游戏厅外面，他从衣服口袋里掏出毒品，我支付200元钱买了一小包，大概七分左右。买下之后我和李某丙相跟回了家，将这些毒品吸食；三四天后的一天晚上九时许，我电话联系了于锦瑞，在他家花苑小区的门口，买了他一小包冰毒，大概七分左右，我支付他200元钱。
10、证人李某丙的证言，证实：我认识于锦瑞，他和我兄弟李某甲比较熟，他不认识我。2013年冬天，那天凌晨2时许，我和本村的李某一起在孟壁游戏厅玩，准备走时，看到于锦瑞和李某乙、延某甲来到游戏厅，李某将于锦瑞叫过去，他们两人单独待了一会后，李某叫我一起离开，出去的时候李某告诉我说他向于锦瑞购买一些冰毒，重量不足1克。
11、证人延某甲的证言，证实：我知道于锦瑞出售毒品是在2011年的时候，那时候我和对方刚认识还不是很熟悉，对方不卖给我，我是通过南关村的李某乙向他购买的，后来购买过十几次之后于锦瑞才单独向我出售毒品。
12、证人李某乙的证言，证实，2013年开始，我曾到于锦瑞住处购买了十几次冰毒，基本上都是替延某甲购买的，具体次数忘记了，每次购买一小袋，里面冰毒的重量在七分左右。当时延某甲和我都吸食冰毒，延某甲知道我和于锦瑞关系不错，要求我介绍他到于锦瑞那里购买，但于锦瑞本人比较小心，不愿意卖给延某甲，于是我从于锦瑞那里拿出冰毒给延某甲用，延某甲给我钱。2013年腊月的一天晚上，具体日期忘记了，我和于锦瑞去孟壁加油站那里的游戏厅时碰到过“大段”和李某，李某单独把于锦瑞叫出去说事情。
13、证人耿某的证言及辨认笔录，证实：我共向于锦瑞购买过两次冰毒。第一次是2014年初，交易地点是于锦瑞租住的花园（苑）小区附近运输公司的宿舍屋内；第二次是2014年夏天，地点在花园（苑）小区外面的菜店门口，具体时间记不清了，每次都是购买一小袋，每袋里面的重量是4分多不到5分，每袋的价格200元，两次共支付于锦瑞400元。经耿某辨认，认出向其出售毒品的于锦瑞。
14、证人陈某的证言，证实：第一次是2014年4月底，我和姚新亮一起到于锦瑞东关小二楼附近他租的房里，我和姚新亮与他一起吸食后，我向他买冰毒，他给了我两、三块冰毒，我给了他200元钱；第二次是同年5月份，我准备再次购买毒品，我联系了姚新亮，姚新亮联系了于锦瑞，我和姚新亮乘坐梁海瑞的车，在东关花园小区背后的一处平房，我和姚新亮进去向于锦瑞购买的两小袋，支付400元钱；第二次的毒品吸食完后，我联系了于锦瑞，在东关转盘处，买了两小袋，我支付400元。
《现场指认笔录》及照片四张，证实：陈某分别指认出东关村解困房从北向南第三个巷内从东至西的第三户、东关村花苑小区背后运输公司宿舍一处平房（下城街面路41号）、东关转盘西侧的中城雅居附近、旧黄岩汇煤矿宿舍前的广场均系于锦瑞向其出售毒品的地方。
15、证人张某的证言，证实：2013年后半年的时候，于锦瑞要卖他的一辆车，我想买，通过这件事我认识了他。孔氏的杜某告诉我于锦瑞有毒品出售。2013年后半年，在于锦瑞租住的东关花苑小区背后的平房，我掏钱向于锦瑞买过三次毒品，总量为2克左右。于锦瑞每次以200元将一小袋毒品卖给我，一小袋毒品的重量就是在6分左右。他出售的是冰毒，是一种无色透明的晶体。
16、证人李某甲（又名“小段”）的证言及辨认笔录，证实：我向于锦瑞购买过十几次毒品，总量应该在8克左右。首次是在于锦瑞搬到花园（苑）小区背后平房的时候，到2014年夏天之后，每次的具体时间忘记了。每次都是花200元购买一小袋，重量大概在6分左右。地点一般在花苑小区背后的平房里，有几次是对方将冰毒送到我指定的县城里的地点。
我们使用的计量单位，一分为零点一克，一克为十分。比如购买5克毒品，一般说买5个，不会使用克的名称。
辨认笔录，证实：经李某甲对一组十二张照片辨认出卖给其毒品的于锦瑞。
被告人于锦瑞印证，其于2012年8月进入花园（苑）小区背后运输公司的宿舍居住。
17、证人杜某的证言，证实：杜某又名杜某。我认识于锦瑞五六年了。2013年时，我在于锦瑞花苑小区背后的平房从于锦瑞处买过四、五次冰毒，总数就是两克左右，每次都是一小袋，我给他200块现金，也就是三、四分重。每次购买都是只有我和他，没有其他人在场。于锦瑞还二、三次无偿给过我三、四分毒品，在他的家里吸食，共有三、四分。
18、证人刘某的证言及辨认笔录，证实：2013年后半年，我认识了于锦瑞，他当时住的地方在东关花苑小区背后的平房，我向他购买过六次左右毒品，是冰毒，无色透明的晶体，每次都是一小袋，每小袋的重量在8分左右，我向他购买毒品的总重量刚不达5克。每次每小袋花300元、350元、400元不等，我在他那里因买毒品花费不到2000元。有时候，我找于锦瑞的时候看到他在家里吸食毒品，我也蹭过去免费吸食。公安抓我的时候，我当时在于锦瑞家中，于锦瑞不在家，我当时是准备购买毒品。
经刘某辨认，经刘某对一组十二人照片辨认，认出卖给其毒品的于锦瑞。
（四）被告人供述和辨认笔录及同步录像
19、被告人于锦瑞的供述，证实：其从2012年开始吸食毒品，其向他人出售的毒品，是冰毒，是一种无色透明的晶体状的毒品。从2012年8月直到2014年5月不到的时候，向他人出售过冰毒。每次出售的基本是一小袋，重量大概6分多，一小袋200元钱。其向南关村的李某乙、孔氏乡的杜某、留庄村的李某、大寨镇的张某等人出售过，其中李某乙购买的次数比较多。其从丑孩处购买冰毒每小袋150元，到阳泉找一个人购买每克170元。2012年8月至2014年8月在花苑小区附近运输公司的宿舍租住；2014年9月至抓获时在黄岩汇旧口的宿舍租房居住。
在昔阳县人民法院法庭审理中，被告人于锦瑞供称其卖给耿某两次二小包、卖给张某一次一小包、卖给李某甲（又名小段）四五次四五小包、卖给过李某乙。毒品是从阳泉歌厅一女人的手里买过四五次，一回一两包，一小包180元，电话记不清了。还有是从本县钟村“丑孩”手里买的，数量想不起来了，有三四次是每小包150元，后来的是180元，一般是200元。
在昔阳县人民法院法庭审理中，当庭播放了公诉机关随案移送2014年11月17日公安讯问于锦瑞的光盘。
辨认笔录证实，侦查人员对九组、每组12张照片让于锦瑞进行辨认，于锦瑞认识张某（又名军小）、李某乙、李某甲（又名小段）、杜某（又名杜某）、李某（又名飞飞）、延某甲（延某甲）、耿某。对另两组未能辨认出认识的人。
此外，认定本案事实的其它证据还有：
20、立案决定书、受案登记表，证实：在办理于锦瑞吸食毒品案件中发现于锦瑞涉嫌贩卖毒品，决定对其立案侦查。
21、户籍证明，证实：于锦瑞，男，1975年8月15日生，非农业户口，住址昔阳县上城街房产宿舍1218号。
22、归案情况说明，证实：2014年11月3日，昔阳县公安局在办理于锦瑞吸食毒品案件中，发现于锦瑞于2011年以来多次在本县租住的房屋内向他人出售毒品，涉嫌购买毒品，经调查，于2014年11月17日决定立案。
原审认为，被告人于锦瑞违反国家对毒品的管理制度，以贩养吸，将其多次从他人手中购买的甲基苯丙胺，除自己吸食外，又多次向多人出售，且数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人于锦瑞自愿认罪，依法可对其酌情从轻处罚。对于锦瑞被扣押在案的甲基苯丙胺0.053克依法认定为贩卖毒品的数量，并予以没收。综合考虑被告人于锦瑞犯罪的事实、犯罪的情节和对社会的危害程度，以及自愿认罪、曾有前科等情节，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十一条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人于锦瑞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年零十个月，并处罚金人民币二万元。剥夺政治权利三年。二、对扣押在案的甲基苯丙胺0.053克依法予以没收，由扣押机关负责。
原审被告人于锦瑞不服，上诉认为：其犯罪情节一般，未向刘某、李某乙、杜某贩卖毒品，一审认定其贩卖毒品的数量不当，量刑过重。
其辩护人所提辩护意见与于锦瑞上诉意见一致。
经二审查明的事实与原审认定一致，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人于锦瑞明知是毒品而予贩卖，其行为确已构成贩卖毒品罪。对于原审被告人于锦瑞及其辩护人所提于锦瑞未贩卖毒品给刘某、李某乙、杜某的上诉、辩护意见，经查，吸毒人员刘某等人均明确指证向于锦瑞购买冰毒，结合以上人员的辨认笔录及原审被告人于锦瑞的供述等证据，于锦瑞及其辩护人所提上述意见与事实不符，本院不予采纳。对于原审被告人于锦瑞及其辩护人所提一审认定其贩卖毒品的数量不当，量刑过重的上诉、辩护意见，经查，一审在认定于锦瑞贩卖毒品数量时，已依照有利于被告人的原则对相关证据进行综合认定，所作认定符合法律规定，并无不当，且一审根据于锦瑞的犯罪事实及情节，所作量刑在法律规定幅度之内，也无不当，故对于锦瑞及其辩护人所提上述意见，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 皇甫权
审 判 员 梁 静
代理审判员 张 晖
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 慕中敏