湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民二终字第00245号
上诉人（原审原告）肖帮平，男
委托代理人张晓婧，襄阳市樊城区法律援助中心律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）张云汉，男
被上诉人（原审被告）襄阳市天宇通物流有限责任公司（下称天宇通物流公司），住所地襄阳高新技术产业开发区车城大道米庄汽车站院内。
法定代表人戴强，天宇通物流公司董事长。
委托代理人骆乾飞，天宇通物流公司员工。代理权限为特别授权。
上诉人肖帮平因与被上诉人张云汉、天宇通物流公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2013）鄂襄新民初字第00177号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年4月26日7时30分，张云汉驾驶临时号牌为鄂F500**号轻型自卸货车搭乘案外人张社喜（乘坐于驾驶室）、张学平（乘坐于驾驶室）、赵荣明（乘坐于货厢内）、孙克全（乘坐于货厢内）及肖帮平（乘坐于货厢内）沿G323线由田阳往巴马方向行驶至广西省巴马县境内1425KM＋600M处路段时，由于张云汉操作不当，致使所驾驶车辆驶出道路右侧路外冲下山坡后侧翻，造成乘坐人赵荣明抢救无效死亡，张社喜、张学平、孙克全及肖帮平等五人受伤的交通事故。此次事故经巴马瑶族自治县交警支队处理，认定张云汉负此次交通事故的全部责任，乘坐人赵荣明抢救无效死亡，张社喜、张学平、孙克全及肖帮平无责任。事故后，肖帮平因伤在巴马瑶族自治县人民医院住院治疗15天、后因伤情需要，又转至襄阳市第一人民医院住院治疗71天、襄阳市中心医院住院治疗19天，共计住院治疗105天（治疗期间医疗费均由被告天宇通物流公司全部垫付）。出院医嘱加强营养天数为71天。2012年11月5日，经肖帮平委托，襄阳技业技术学院附属医院法医司法鉴定所对肖帮平损伤作出鉴定意见，结论为肖帮平构成一个八级伤残、一个九级伤残，综合赔偿指数为33%，误工损失自受伤之日起至评残之日止。
原审另查明，张云汉驾驶的临时号牌为鄂F500**号轻型自卸货车所有人为天宇通物流公司，张云汉为天宇通物流公司商品车承运司机。事故发生后，天宇通物流公司共为肖帮平垫付医疗费34498.40元。
还查明，肖帮平户籍登记虽为农村居民，但其从2011年起即在城镇暂住，并在天宇通物流公司从事商品车承运行业其婚后共育一子，即儿子肖某，现为襄阳市三十四中学生；另肖帮平父亲肖安福，母亲杜万章，均为农村居民，二人共育有二子，即长子肖帮军、次子肖帮平。
原审法院认为，张云汉驾驶的临时号牌为鄂F500**号轻型自卸商品货车搭乘肖帮平（乘坐于货厢内）等在行驶过程中，因操作不当，致使所驾驶车辆驶出道路右侧路外冲下山坡后侧翻，发生交通事故，并致肖帮平受伤。该事故虽经交警部门认定，张云汉负事故的全部责任，肖帮平在事故中无导致事故的违法行为而无责任。但肖帮平作为完全民事行为能力人，长期从事驾驶工作，明知张云汉驾驶的轻型自卸商品货车车厢内不得载客，且行驶的路段为山路，但其未确保安全注意义务及采取相应的防范措施，仍乘坐于该品货车货厢内。对损伤后果的产生亦应承担相应的责任。诉讼中，本院虽依法追加张云汉为本案共同被告参加诉讼。但肖帮平并不要求张云汉在本案中承担赔偿责任。另张云汉具备驾驶资格，本案肇事车辆的所有人虽系天宇通物流公司，但该车辆为天宇通物流公司承运的商品车，由张云汉负责运输，天宇通物流公司与张云汉之间的工作内容为运送商品车，不存在相应的人身依附关系，双方之间应是一种承揽关系。肖帮平虽认为张云汉为天宇通物流公司司机，驾驶肇事车辆的行为是执行工作任务，但并未提供相应的证据。故肖帮平主张天宇通物流公司作为肇事车车主同时及用人单位，应对肖帮平承担赔偿责任的请求，属证据不足，法院不予支持。至于天宇通物流公司事故后垫付的医疗费34498.40元，因该部分费用肖帮平在本案中未主张，且天宇通物流公司也未对该部分费用提起反诉，故该部分费用在本案中不处理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十三条之规定判决驳回肖帮平的其他诉讼请求。案件受理费1400元，由肖帮平负担。
上诉人肖帮平不服一审法院作出的上述判决，向本院提出上诉称：㈠原审判决认定事实不清。被上诉人张云汉未到庭参加诉讼，张云汉是天宇通物流公司雇用的雇工，与天宇通物流公司是雇佣关系，张云汉在从事雇佣活动中致人损害，应当由雇主承担赔偿责任。㈡原审判决认定张云汉与天宇通物流公司之间是承揽关系是适用法律错误。张云汉作为商品车运送司机，为天宇通物流公司提供的是一种驾驶车辆的劳务，天宇通物流公司就提供劳务发放报酬，张云汉从事的劳务活动是天宇通物流公司业务的组成部分，送商品车这一劳务的真正受益者是天宇通物流公司，而不是张云汉，商品车货物灭失的风险和劳务致人损害的风险应当由天宇通物流公司承担。此外，张云汉不是个体户和其它经营实体，具备承揽运输的资质，只是一名驾驶员，挣的是自己出卖体力的血汗钱，天宇通物流公司所支付的只是一种劳务报酬。综上，原审判决将法律上的承揽关系、劳务关系及劳动关系混为一团，损害了上诉人的利益，故请求二审法院依法撤销原判，改判天宇通物流公司、张云汉承担赔偿责任。一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人天宇通物流公司针对上诉人的上诉请求及理由答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人张云汉未到庭答辩。
经二审审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，肖帮平与张云汉均非天宇通物流公司的固定员工。肖帮平与张云汉知晓天宇通物流公司有运送商品车业务后与天宇通物流公司接洽运送商品车。运送司机与物流公司之间不签订书面合同，口头约定按目的地里程支付运送商品车费用，该费用包含司机将商品车送达目的地产生的燃油费、过路费及司机返程费用。本案事故发生前，肖帮平与张云汉已将商品车运送至天宇通物流公司指定目的地广西省百色市，因其中一辆商品车需要返回襄阳，天宇通公司安排张云汉驾驶该车返程。肖帮平在搭乘该返程车辆时因车辆发生侧翻遭受损害。
本院认为，本案的争议焦点为张云汉驾驶返程车辆时与天宇通物流公司之间是雇佣关系还是承揽关系。所谓雇佣关系是雇员以直接提供劳务为目的，在工作过程中须受雇佣人的安排、指挥，雇佣人与雇员之间存在特定的人身依附即管理与被管理关系。而本案中驾驶员运送商品车则是以将车辆送达天宇通物流公司指定地点为目的，驾驶车辆只是驾驶员完成工作的过程和手段。张云汉作为具有驾驶资质的驾驶人员，在驾驶车辆过程中以自己的驾驶技术独立完成驾驶任务，驾驶路线、驾驶时间均由其自行决定，驾驶过程中不受天宇通物流公司控制、支配与监督，二者之间不存在管理与被管理的关系。天宇通物流公司支付的报酬包含了商品车送达目的地产生的燃油费、过路费及司机返程费用，并根据商品车的运送里程对驾驶员按趟结算，该报酬是基于驾驶员完成了运送商品车的成果，而非针对驾驶员的驾驶行为。故天宇通物流公司与驾驶员张云汉之间不构成雇佣关系，而应当为承揽关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当相应的赔偿责任。本案中，张云汉具有驾驶资质驾驶准驾车型，上诉人在一、二审未提供证据证实天宇通物流对张云汉存在指示或选任过错。故上诉人主张天宇通物流公司应当基于张云汉为其提供劳务承担赔偿责任的请求本院不予支持。其诉讼请求应当全部被驳回。原审判决驳回肖帮平的其他诉讼请求不当，本院予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈡项之规定，判决如下：
撤销襄阳高新技术产业开发区人民法院（2013）鄂襄新民初字第00177号民事判决；
驳回上诉人肖帮平的诉讼请求。
二审案件受理费1300元，由上诉人肖帮平负担。
本判决为终审判决。
审判长 杜丹丹
审判员 柳 莉
审判员 施永建
二〇一四年五月二十六日
书记员 彭先发