巴中市巴州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴州民初字第2255号
原告程宗彬，男，生于1968年，汉族，初中文化，个体工商户，住巴中市巴州区。
委托代理人黎大国，巴中市巴州区江北法律服务所法律工作者。
被告徐学彬，男，生于1962年，汉族，高中文化，农民，住巴中市巴州区。
委托（特别授权）代理人张友亮，男，生于1958年，汉族，四川农业大学教师，住巴中市巴州区后坝街。
被告张乐蜀，男，生于1984年，汉族，初中文化，居民，住巴中市巴州区。
委托代理人何官德，巴中市巴州区英博法律服务所法律工作者。
原告程宗彬诉被告徐学彬、张乐蜀提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月20日受理。依法由审判员杨青适用简易程序公开开庭进行了审理。原告程宗彬及其委托代理人黎大国；被告徐学彬及其委托代理人张友亮；被告张乐蜀及其委托代理人何官德均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：由于第一被告家庭住宅的顶楼安装彩钢棚，故与第二被告联系安装等事宜。在第一、二被告商议好后，第二被告邀请原告在第一被告家庭住宅处进行安装。2014年4月6日下午原告在干活时，由于墙体砖断裂，不慎从3米高坠落地上，致原告多处受伤。之后原告在巴中市骨科医院住院。原告之损伤被四川明正司法鉴定所鉴定为七级伤残，需后续治疗费12000元，误工时限为365天。现起诉要求：一、依法判令二被告连带赔偿原告受伤后产生的医疗费、护理费5850元、误工费43800元、住院伙食补助费1950元、营养费1950元、残疾赔偿金178944元、后续治疗费12000元、精神抚慰金12000元、交通费2000元、法医鉴定费1900元，共计260394元（不含医疗费）；二、本案案件受理费全部由二被告承担。
被告徐学彬辩称：一、我在自己住宅一楼房顶安装彩钢棚，以27500元包工包料全承包给张乐蜀，我与张乐蜀协商号安装事宜后，由张乐蜀请来原告一同施工搭建。在施工中原告踩断拐角伸出的半截砖而滑落，致尾椎骨被硬物顶断。二、原告经住院治疗已经痊愈何来又构成终生残疾。三、原告漏列当事人，我搭建彩钢棚是家庭行为不是个人行为，原告也应列妻子参加诉讼并承担责任。四、原告主张参照城镇人口标准给付残疾赔偿金是不正确的，因其是农村人口，有承包的农村土地。五、依据《中华人民共和国劳动法》相关法律，工程承包方一旦揽下工程，就要对工程质量、安全负责。张乐蜀如为原告提供了手脚架或梯子也不会导致原告摔伤，原告应自负40%责任，张乐蜀应负60%责任。
被告张乐蜀辩称：一、我不是承包以27500元包工包料的承包人，只是徐学彬雇请的民工。二、原告程宗彬是在2014年4月6日下午在干活时，由于墙体砖断裂，不慎从3米高坠落地上，致其多处受伤属实，但是造成事故原因在原告和被告徐学彬。三、程宗彬列张乐蜀为被告没有事实和法律依据，且漏列本案当事人，应将徐学彬的妻子列为当事人。四、程宗彬主张残疾赔偿金按照城镇人口标准计算不正确。原告提出精神抚慰金赔偿于法无据，高法人身损害赔偿司法解释中只有“精神损害抚慰金”这个项目，其诉称是精神抚慰金只能说明精神没有受到损害，当然不予赔偿。
经审理查明：被告徐学彬为自己家顶楼搭建彩钢房，遂邀请被告张乐蜀搭建。张乐蜀带人先搭建彩钢棚顶，顶棚完工时徐学彬与被告张乐蜀商议等段时间再由张乐蜀继续为彩钢房做隔板，双方达成口头协议徐学彬以15000元将余下做隔板的工程承包给张乐蜀。2014年4月3日，徐学彬通知张乐蜀去安装隔板。张乐蜀便打电话给李玉聪让李玉聪通知原告程宗彬及李裕四人一起去安装。2014年4月5日，原告程宗彬与被告张乐蜀一起到被告徐学彬家安装隔板，张乐蜀与原告口头约定，张乐蜀根据原告程宗彬干活的工天数，按照300元／工天为原告支付工资。次日下午6时许，原告程宗彬手持电钻打螺丝时，一只脚踩在一块半截悬空的砖上，砖块突然断裂，原告从3米多高处摔下受伤。原告被送到巴中骨科医院住院治疗，入院诊断：L1椎体压缩性骨折。原告住院治疗花去医疗费44100.23元，治疗65天后出院，出院诊断：腰1椎体爆裂性骨折骨性椎管占位伴脊髓损伤。出院后，原告于2014年7月1日委托四川明正司法鉴定所对其损伤进行鉴定，该所于2014年7月6日作出四川明正（2014）法临鉴字第234号司法鉴定意见书：“程宗彬本次所受损伤的伤残程度为七级伤残；酌定后期医疗费为壹万贰仟元；酌定误工时限为叁佰陆拾伍日”。为此，原告用去鉴定费1900元。原告受伤后，被告张乐蜀垫付了24000元，被告徐学彬垫付了25000元。
同时查明：2014年9月6日，巴中市巴州区三江镇明月寺村委会出具证明证实原告程宗彬一家于2006年到巴中市城区居住生活，靠做铝合金、防护栏生意维持生活，未在该村居住生活。2014年9月20日，巴中市巴州区东城街道办事处南坝居委会（以下简称南坝居委会）出具证明证实，该居委会辖区内的巴中市职业中学第64号门市由程宗彬在居住使用从事铝合金、彩钢棚安装搭建工作。2014年9月24日，巴中市公安局巴州区分局东城派出所也在南坝居委会出具的证明上加盖公章证明属实。庭审中，原告提供了2006年与石春签订的《门市租用协议》，证明2006年12月1日至2007年12月1日原告租用了南坝工业区中鑫苑小区D2幢4号门市；提供了2010年原告与陈英签订的《门市租用协议》，证明2010年11月30日至2011年11月30日原告继续租赁了南坝工业区中鑫苑小区D2幢4号门市；提供了2012年至2014年原告之妻戚蓉与谯强签订的《门面租赁协议》，证明原告夫妇租用位于巴州区梧桐树街64号门市做铝合金、防护栏生意；同时提供2012年至2014年谯强为原告夫妇书立的收到门市租金的收条三张。另查明：巴州区南坝小区职业中学64号门市产权登记为谯强之母杨廷容。杨廷容与谯仕清夫妇长期在外地务工，该门市一直由谯强管理出租。又查明：2013年7月原告夫妇与巴中市诚信置业有限公司签订了《商品房认购协议》认购了位于巴中市巴州区回风东路的柳津桥国际城6幢Z-13-10住房一套，双方于2014年3月10日换签了正式的《商品房买卖合同》（合同备案号460168）。
上述事实，有原告陈述，被告答辩，本案相关人员的身份证和户籍证明复印件及入、出院证明书复印件，四川明正（2014）法临鉴字第231号鉴定意见书，证明，庭审笔录等在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。
本院认为，关于原告是否漏列当事人的问题，因被告徐学彬虽系为家庭住宅安装彩钢房，但是整个安装事宜的协商、承包人选的选定、报酬的支付均系徐学彬的行为，故原告可以仅起诉徐学彬，不存在漏列当事人的问题。
公民的健康权受法律保护。原告程宗彬受被告张乐蜀雇请为被告徐学彬安装彩钢棚，原告程宗彬与被告张乐蜀即建立了劳务关系，原告程宗彬系提供劳务的一方，被告张乐蜀系接受劳务的一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告张乐蜀作为接受劳务一方本身不具备搭建彩钢房施工资质，故应对原告的损伤承担民事赔偿责任。原告程宗彬从事安装彩钢棚作业但未取得特种作业操作证，加之原告受伤是因所站的半截悬空的砖断裂导致，原告作为完全民事行为能力人，缺乏自身安全注意义务，存在一定过错，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”，可适当减轻被告张乐蜀的赔偿责任。被告徐学彬将自家顶楼安装彩钢房隔板的工程以15000元发包给被告张乐蜀，徐学彬与张乐蜀即建立了加工承揽合同关系，徐学彬系定作人，张乐蜀系承揽人。被告张乐蜀也在参与实际安装，既是承揽人又是实际操作人员，其不具备搭建彩钢房的施工资质，被告徐学彬作为定作人在选任承揽人时存在过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，被告徐学彬对原告的损害也应承担责任。综合本案实际情况，本院酌定被告张乐蜀、徐学彬、原告程宗彬自负的责任比例为5：3：2；并且二被告互负连带责任。
原告虽户籍性质为农村居民，但是已在巴中城内连续居住满一年以上且在巴中城内购房并务工生活，故应当按照城镇居民标准计算赔偿标准。
对于四川明正（2014）法临鉴字第231号鉴定意见书，二被告虽提出异议，但未向本院提供相应证据予以反驳，也未提出重新鉴定申请，故对于该鉴定意见书，本院予以采信。
关于原告主张费用的问题
一、医药费：原告提供了巴中骨科医院的住院期间医药费发票44100.23元，各方当事人均无异议，本院予以认可。
二、护理费：原告住院65天，原告主张护理期限65天，本院予以支持；原告主张护理费90元／天×65天＝5850元，本院予以支持。
三、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”误工时间从原告受伤之日起计算至评残前一天，故应计算90天。原告主张误工费标准120元／天过高，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”由于原告无固定收入又未提供最近三年的平均收入状况，参照2013年度全省职工的平均工资41795元计算，即，41795元／年÷365天×90天＝10305.62元。
四、住院伙食补助费：原告主张30元／天×65天＝1950元，本院予以支持。
五、营养费：原告主张30元／天过高，本院酌定15元／天，故15元／天×65天＝975元
六、残疾赔偿金：原告主张22368元／年×20年×40%＝178944元，本院予以支持。
七、后续治疗费：原告主张12000元，向本院提供了四川明正（2014）法临鉴字第231号鉴定意见书，故本院予以支持。
八、精神损害抚慰金：原告主张12000元，本院予以支持。
九、交通费：原告主张2000元，虽未向本院提供相应票据，但考虑到原告程宗彬受伤后住院治疗的实际需要，交通费用本院酌定为1000元为宜。
十、鉴定费：原告垫付四川明正司法鉴定所鉴定费1900元，由被告张乐蜀负担950元，由被告徐学彬负担570元，原告自负380元。
综上，为保护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）、第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告程宗彬受伤后产生的医疗费44100.23元，护理费5850元，误工费10305.62元，住院伙食补助费1950元，营养费975元，残疾赔偿金178944元，后续治疗费12000元，交通费1000元，共计255124.85元由被告张乐蜀向原告程宗彬赔偿127562.43元，由被告徐学彬赔偿原告程宗彬76537.46元，由原告程宗彬自行负担51024.96元。
二、由被告张乐蜀赔偿原告程宗彬精神损害抚慰金10000元，由被告徐学彬赔偿原告程宗彬精神损害抚慰金2000元。
三、原告垫付四川明正司法鉴定所鉴定费1900元，由被告张乐蜀向原告程宗彬赔偿950元，由被告徐学彬向原告程宗彬赔偿570元，由原告自行负担380元。
上述一、二、三项赔偿义务二被告互负连带责任，在本判决生效后10日内履行完毕。
四、驳回原告程宗彬的其他诉讼请求。
本案受理费5200元，由被告张乐蜀承担4160元，由被告徐学彬承担1040元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。
审判员 杨 青
二〇一四年十一月三日
书记员 何知梦