湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂06民终3138号
上诉人（原审被告）：杨明成，男，1971年6月8日出生，汉族，居民，住枣阳市。
上诉人（原审被告）：杜小华，女，1972年5月22日出生，汉族，居民，住枣阳市。
以上二上诉人共同委托诉讼代理人：李顺斌、张德彦，枣阳市中兴法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：杨明国，男，1975年1月10日出生，汉族，居民，住枣阳市。
委托诉讼代理人：陈城，枣阳市北城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：杨红林，女，1973年11月23日出生，汉族，居民，住枣阳市。系死者闫某之妻。
被上诉人（原审原告）：闫世豪，男，1997年7月20日出生，汉族，居民，住枣阳市。系死者闫某之子。
被上诉人（原审原告）：闫世慧，女，1999年6月17日出生，汉族，居民，住枣阳市。系死者闫某之女。
被上诉人（原审原告）：唐宁立，男，1947年1月1日出生，汉族，居民，住枣阳市。系死者闫某继父。
被上诉人（原审原告）：王秀华，女，1947年1月1日出生，汉族，居民，住枣阳市。系死者闫某之母。
以上五被上诉人共同委托诉讼代理人：杨建新，湖北鸣天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈明涛，男，1968年4月6日出生，汉族，居民，住枣阳市。
被上诉人（原审被告）：邹明云，女，汉族，1967年5月29日，居民，住枣阳市。
以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：耿洪波，湖北鸣天律师事务所律师。
被上诉人（原审被�）：陈静，男，1974年2月19日出生，汉族，居民，住枣阳市。
被上诉人（原审被告）：陈桂苹，女，1971年2月12日出生，汉族，居民，住枣阳市。
原审被告：曹福兰，女，1975年1月4日出生，汉族，居民，住枣阳市。
上诉人杨明成、杜小华、杨明国因与被上诉人杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华、陈明涛、邹明云、陈静、陈桂苹、原审被告曹福兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初755号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
杨明成、杜小华上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决认定事实错误，上诉人与死者闫�之间不构成雇佣和劳务合同关系，实际是上诉人等施工人员与陈明涛之间存在劳务关系。2、原审判决被扶养人闫世慧的抚养费错误。3、原审法院允许原审原告和被告同时委托同一律师事务所律师，审判程序违法。
杨明国上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与陈明涛之间不存在发包与承包关系；上诉人与死者闫某之间也不存在雇佣关系；原审认定上诉人承包陈明涛工程及上诉人又转包给杨明成的事实错误；原审判决上诉人承担连带责任无事实和法律依据。2、原审法院允许原审原告和被告同时委托同一律师事务所律师，审判程序违法。
杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法�请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
陈明涛、邹明云辩称,死者闫某是受雇于杨明成，杨明成作为雇主，应当依法对闫某在雇佣活动中受到的伤害承担赔偿责任。故一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
陈静、陈桂苹未答辩。
杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华向一审法院起诉请求：依法判决原审各被告连带赔偿因闫某死亡所造成的各项损失共计1231449.80元，一审案件诉讼费用由原审被告承担。
一审法院认定事实：2016年9月10日，陈静、陈桂苹夫妇将位于枣阳市朱堰村一组的三层住宅楼发包给陈明涛承建，双方在枣阳市城镇建设服务中心由发包方陈桂苹与承包方陈明涛签订了一份建筑工程质量安全管理告知书，此告知书中明确告知建房户陈桂苹必须选择有相应施工资质，取得执业资格的队伍进行建设，告知施工方陈明涛要规范防护措施，做好“防护网、安全帽”等防范措施，严防高坠事件发生。该住宅楼主体工程完工后，陈明涛将墙体的内外粉墙工作分包给杨明国，杨明国又转包给杨明成。2016年11月18日，杨明成雇请闫某与杨红林夫妇、杜大强、杜学远等人从事粉墙工作。当天晚上6点多钟，闫某正在三楼楼梯拐角处脚手架上粉墙时，踏空摔到二楼转角处，摔伤头部，于2016年11月18日23时50分在枣阳市第一人民医院住院至2017年1月19日15时30分死亡，住院时间为62天，入院诊断：三级脑外伤：右侧额颞顶叶脑挫裂伤伴血肿，右侧额颞顶硬膜下血肿，左额颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，脑疝，左颞骨骨折，头皮血肿。死亡诊断为：多发性外伤，多器官功能衰竭。1.三级脑外伤：右侧鄂颞顶叶脑挫裂伤伴血肿，左侧颞顶部硬膜外/下血肿，左侧额叶血肿，蛛网膜下腔出血，左侧顶骨骨折，左侧顶部头皮血肿，左侧颞顶部头皮挫裂伤，脑疝。2.眼外伤：左侧眼眶内测壁骨折。3.胸外伤：左侧气胸，双侧创伤性湿肺，左侧肋骨骨折。4.双侧肩胛骨、胸9-10椎棘突骨折；5.气管切开术后，肺部感染。6.泌尿系感染。2017年2月20日枣阳市公安局鹿头派出所委托湖北省枣阳市公安司法鉴定中心对闫某的死亡原因进行鉴定，湖北省枣阳市公安司法鉴定中心于2017年2月24日进行检验，于2017年3月1日出具（枣）公（司）检（法）字[2017]162号法医学尸体检验意见书，分析意见：闫某系生前因颅脑损伤致多器官功能衰竭死亡。其住院期间花费医疗费（未见正规医疗费发票，只提供了用药明细）。枣阳市一医院太平间出具收据证明死者闫某从2017年1月19日起一直存放在一医院太平间，每天收费10元/小时，并加盖有枣阳市一医�公章。事故发生后，当事人向枣阳市安全生产监督管理局进行了报案。安全生产监督管理局接报后，进行了登记，此事件不属于安全事故。建议由事件发生地相关部门处理。2016年11月19日，枣阳市公安局鹿头派出所干警分别对参与具体负责施工作业的人员杜大强、杨明国、陈桂苹、陈明涛进行了详细的询问并在第一时间对上述人员询问制作了笔录;鹿头公安派出所为了核实全面真实情况又于2017年2月9日，3月7日对杜小华、杨明成进行了全面详细的询问并制作了询问笔录。
另查明，死者闫某（公民身份号码：）与其妻子杨红林（公民身份号码：）育有一子闫世豪（公民身份号码：）、一女闫世慧（公民身份号码：）。全家从1994年3月起一直在枣阳市××街道办事处××关社区××组居住生活，购买惠民小区4号楼3楼住房一套，并且从事非农业劳动，属于城镇居民，�枣阳市北城街道办事处北关社区居民委员会出具的证明。
还查明，唐宁立与王秀华于1982年9月按照农村风俗举行了结婚仪式，并以夫妻名义同居生活后于2014年12月10日领取了结婚证。唐宁立与王秀华于1984年8月生育一女孩取名唐大霞（患有先天性畸形残疾)，唐大霞现已结婚生子。唐宁立与王秀华夫妻二人共同抚养王秀华与前夫闫新邦所生子闫某（死者）、闫老三，故唐宁立与闫某、闫老三形成了抚养关系。由其身份证复印件及枣阳市北城街道办事处北关社区居民委员会出具了证明予以证实。王秀华自认其与前夫闫新邦在河南省××村××生活××一共生育了五个儿子，分别是长子闫建军、次子闫青福、三子闫庆德、四子闫老三、五子闫某，前面三个儿子均已成家在河南省××村生活。
一审法院认为：公民享有生命健康权，造成他人身体伤害的，应当�担赔偿责任。作为受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案陈静、陈桂苹作为房主将房屋的建设发包给陈明涛施工，双方系建设工程承包合同关系。陈明涛在施工过程中又电话联系杨明国让其找人对房屋内外墙体进行粉刷施工，双方口头约定内墙粉刷31元/平方米给付工程款，陈明涛只对杨明国结算。杨明国联系其哥哥杨明成施工，杨明成及其妻子杜小华又召集闫某、杜大强、杜学远等人施工，杨明成、闫某各自带自己的妻子杜小华、杨红林一起施工，闫某在施工过程中发生意外死亡。故陈明涛与杨明国之间系内外墙粉刷转包关系，杨明国与杨明成、杜小华系内外墙粉刷再次转包关系，杨明成与闫某、杜大强、杜学远等人之间系雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”杨明成、杜小华作为内外墙粉刷工程的分包人，应取得相应的施工资质，但其未取得资质却承包内外墙粉刷工程的施工，并雇请没有资质的闫某等人施工，其未尽审查义务，且在施工现场未设置必要的安全防护措施，导致闫某从楼梯拐角处摔下受伤死亡，杨明成、杜小华存在过错，应承担相应的赔偿责任。闫某未尽安全注意义务，且酒后晚上在三楼楼梯拐角处脚手架上施工，踏空摔到二楼拐角受伤后死亡，其自身存在重大过失，应承担事故的主要责任。根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第23条规定,“在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续”。根据最高人民法院《关于审理�身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案陈静与陈桂苹夫妇将其房屋建设工程发包给没有资质的陈明涛施工，陈明涛又将内外墙粉刷工程发包给杨明国施工，杨明国又发包给杨明成、杜小华。陈静与陈桂苹夫妇和杨明国对现场施工人的资质和安全生产条件未尽审查义务，均存在过错，应对杨明成、杜小华的赔偿承担连带责任。综合多方的�错程度，一审法院酌定死者闫某自担70%的责任，杨明成与杜小华夫妇承担30%的责任，陈明涛、陈静与陈桂苹夫妇、杨明国应对杨明成、杜小华的赔偿承担连带责任。邹明云系陈明涛之妻未参与房屋建设施工，因此邹明云辩称不应承担责任的理由成立，一审法院予以采纳。曹福兰系杨明国之妻并没有参与此项工程的粉刷事宜，故曹福兰辩称不应承担责任的理由成立，一审法院予以支持。对杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华的具体赔偿范围及数额应以法律法规及司法解释为准，一审法院核定如下：
（1）医疗费406.26元
杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华在诉讼中请求赔偿医疗费89467.80元，因其在举证期限内仅列举医疗结算正式票据2.26元+400元+4元=406.26元，一审法院予以保护406.26元。对未能提供证据支持的医疗费，待其有充分证据可另行主张。
（2）护理费5550.61元
死者闫某从2016年11月18日受伤之日起在枣阳市第一人民医院住院治疗62天，故护理费可参照2017年度居民服务业和其他服务业标准即32677元/年计算。计算公式：32677元/年÷365天/年×62天＝5550.61元。
（3）误工费4991.59元
死者闫某因伤自2016年11月18日持续误工可参照2017年城镇居民人均可支配收入即29386元/年计算。计算公式：29386元/年÷365天/年×62天＝4991.59元。
（4）住院伙食补助费1240元
死者闫某住院62天，20元/天×62天＝1240元。
（5）死亡赔偿金587720元
死者闫某及家人从1994年3月起一直在枣阳市××街道办事处××关社区××组居住生活，并购买惠民小区4号楼3楼住房一套，并且从事非农业劳动，应属于城镇居民，有枣阳市北城街道办事处北关社区居民委员会提交的证明，一审法院予以采信，故应按城镇居民标准对待。计算方式：29386元/年×20年＝587720元。
（6）丧葬费：51415元/年÷12月×6月=25707.50元，尸体冷藏费属于丧葬费费用，一审法院不予重复保护。
（7）精神抚慰金15000元
闫某因从事建设施工作业意外死亡，必将给其亲人的精神造成严重打击，一审法院根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任能力及当地生活水平等因素，杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华要求赔偿精神损害抚慰金60000元过高，又因死者闫某存在相应的过错，一审法院酌情保护15000元。
（8）抚养费146292元
死者闫某的女儿闫世慧生于1999年，参照2017年城镇居民人均生活消费性支出即20040元/年计算。其抚养费计算方式：20040元×1年÷2人=10020元；其母亲与其继父婚生女唐大霞经一审法院核实天生残疾，无劳动能力，也没有赡养其父母的能力，其母亲生于1947年，其扶养费应由闫建军、闫青福、闫庆德、闫老三、闫某五人共同承担。计算方式：20040元×9年÷5人=36072元；其继父生于1947年，其扶养费应由闫老三、闫某二人共同承担。计算方式：20040元×9年÷2人=90180元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定：“……被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出总额或者农村居民人均年生活消费支出额。”扶养费共计20040元+36072元+90180元=146292元。
（9）交通费1499元
闫某因该安全事故受伤经抢救无效死亡，其亲属为其办理丧葬事宜必将支出交通费，属于合理费用，杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华请求1850元，按正式发票数额一审法院予以保护1499元。
（10）辅助器具费不予保护
杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华方诉求辅助器具费2082元，但未提供正规发票证明其诉求，一审法院不予保护。
上述损失除精神抚慰金外共计773406.96元，由死者闫某的近亲属即本案杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华杨红林等人承担70%的责任即541384.87元；杨明成、杜小华承担30%责任，即232022.09元，另加上精神抚慰金15000元为247022.09元，陈静与陈桂苹夫妇、陈明涛，杨明国对杨明成、杜小华承担的赔偿负连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国安全生产法》第四十一条、第八十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决：一、杨明成、杜小华赔偿因闫某死亡给杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华造成的各项损失共计247022.09元，陈静与陈桂苹夫妇、陈明涛、杨明国承担连带赔偿责任，于原审判决生效后七日内履行。二、驳回杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华的其他诉讼请求。
案件受理费4357元，财产保全费4000元，合计8357元。由杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华杨红林等承担5850元，陈明涛、杨明国、杨明成、杜小华、陈静、陈桂苹共同承担2507元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。
针对上诉人杨明国的上诉理由及请求，本院评判如下：
经一、二审查明，被上诉人陈静、陈桂苹夫妇将位于枣阳市朱堰村一组的三层住宅楼发包给被上诉人陈明涛承建，陈明涛明确陈述其在施工过程中又电话联系杨明国，让其找人对房屋内外墙进行粉刷施工，双方口头约定内墙粉刷31元/平方米给付工程款，陈明涛只对杨明国结算。而杨明成又是杨明国联系到陈明涛承建的工地上施工，杨明成及其妻子又召集闫某、杜大强、杜学远等人一起施工。原审判决依据上述查明的事实，认定陈静、陈桂苹作为房主将房屋的建设发包给陈明涛施工，双方是建设工程承包关系，陈明涛与杨明国之间系内外墙粉刷转包关系，杨明国与杨明成、杜小华系内外墙粉刷再次转包关系，并无不当。上诉人杨明国认为其仅是应陈明涛要求，介绍杨明成等人到工地从事陈明涛安排、指导工作，与杨明成、杜小华之间不具有工程再次转包关系，但未提供证据证�其主张，该上诉理由不能成立，其上诉认为在本案中不承担任何赔偿责任的请求，本院不予支持。一审中，被上诉人杨红林、闫世豪、闫世慧、唐宁立、王秀华的委托诉讼代理人与被上诉人陈明涛委托诉讼代理人为同一律师事务所律师，原审法院允许原审原、被告当事人委托诉讼代理人出庭代理，虽有不当，但不属于严重违反法定诉讼程序情形，且原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院对原审判决予以维持。
针对上诉人杨明成、杜小华的上诉理由及请求，本院评判如下：
本案已查明，受害人闫某是上诉人杨明成联系到工地干活，受害人闫某的亲属在一审诉讼中，明确陈述2016年11月18日，杨明成雇请闫某、杨红林夫妇、杜大强、杜学远等人进行内墙粉刷。原审法院依据上述情节综合本案的其他因素认定受害人闫某系杨明成雇请，双方系雇�关系并无不当。上诉人杨明成认为其仅是邀约闫某等人到陈明涛工地共同从事劳务，按照陈明涛的安排、指示完成墙体粉刷施工，均分劳务报酬，其与闫某之间不存在雇佣关系，不应承担损害赔偿责任的理由，因其未提供有效证据证明该主张，故本院对该主张不予支持。原审判决在计算被扶养人闫某女儿闫世慧生活费时，将其抚养费10020元，错误写成20040元。二审中，被上诉人杨红林等五人向本院出具承诺函承诺闫世慧的抚养费减少为10020元，赔偿义务人在履行赔偿款时可减少履行10020元，故本院对原审判决不作变更。关于原审法院允许原审原、被告当事人同时委托同一律师事务所律师出庭代理，审判程序违法问题，前文已评判，在此不再赘述。
综上所述，杨明成、杜小华、杨明国上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5014元，由上诉人杨明成、杜小华负担2507元，由上诉人杨明国负担2507元。
本判决为终审判决。
审判长 柴 勇
审判员 杜丹丹
审判员 王定强
二〇一八年一月二十三日
书记员 水玲云