江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中商初字第00161号
原告宿迁市同创信用担保有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区青海湖路17号江苏银行12楼。
法定代表人单成武，该公司董事长。
委托代理人牛志超，江苏西楚律师事务所律师。
被告宿迁鼎立新型建材有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区陆集镇官庄村。
法定代表人高婧，该公司执行董事。
被告高忠奇。
被告高婧。
被告高建。
上述四被告委托代理人朱大伦，江苏向天律师事务所律师。
上述四被告委托代理人尚校，江苏向天律师事务所律师。
被告江苏强维橡塑科技有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区经济开发区宿泗路南侧。
法定代表人丁玉珍，该公司经理。
委托代理人盛茂雷，江苏正四方律师事务所律师。
被告宿迁市鼎力置业有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区阳光大厦e505室。
法定代表人方军，该公司董事长。
委托代理人张格平。
原告宿迁市同创信用担保有限公司（以下简称同创担保公司）诉被告宿迁鼎立新型建材有限公司（以下简称鼎立建材公司）、高忠奇、高婧、高建、江苏强维橡塑科技有限公司（以下简称强维橡塑公司）、宿迁市鼎力置业有限公司（以下简称鼎力置业公司）追偿权纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理后，依法组成合议庭于2014年11月19日公开开庭进行了审理。原告同创担保公司的委托代理人牛志超，被告鼎立建材公司、高忠奇、高婧、高建的委托代理人朱大伦，被告强维橡塑公司、鼎力置业公司的委托代理人张格平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告同创担保公司诉称：被告鼎立建材公司由于经营周转的需要，由原告同创担保公司担保向中国工商银行股份有限公司宿迁宿豫支行（以下简称工行宿豫支行）借款500万元，被告高忠奇、高婧、高建、强维橡塑公司、鼎力置业公司向原告同创担保公司提供了反担保。借款到期后，因被告鼎立建材公司未依约还款，由原告同创担保公司代为偿还了借款本息。为维护原告同创担保公司的合法权益，特起诉请求判令：一、原告同创担保公司对被告鼎立建材公司提供抵押的六辆重型特殊结构货车及一辆重型专项作业车享有优先受偿权（诉讼过程撤回该项诉讼请求）；二、被告鼎立建材公司立即给付代偿款本金498.198709万元、利息6.88万元、违约金149.4596127万元、律师费4万元，合计658.538326万元，其余被告承担连带清偿责任；三、六被告承担本案的诉讼费用。
被告鼎立建材公司、高忠奇、高婧、高建辩称：一、对原告同创担保公司起诉的事实没有异议；二、原告同创担保公司主张的违约金过高，请求法院依法予以调整。违约金的计算标准不应超过代偿期间中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍；三、原告同创担保公司主张的律师费应该提供律师费发票加以证实。综上，请求依法判决。
被告强维橡塑公司辩称：一、强维橡塑公司对为涉案借款提供担保无异议；二、本案被告鼎立建材公司提供了物的担保，强维橡塑公司只对物的担保保以外的债权承担保证责任；三、违约金约定过高，且与利息、律师费等重复计算。综上，请求依法判决。
被告鼎力置业公司辩称：一、由于债务人提供了物的担保，债权人应当先就物的担保实现债权，鼎力置业公司只对物的担保以外的债权承担保证责任。二、鼎力置业公司的担保是原法定代表人私自作出的决定，未经股东会决议，是无效担保。综上，请求依法判决。
原告同创担保公司为支持其诉讼请求，提供了以下证据：
证据1、《小企业借款合同》1份，证明被告鼎力建材公司向工行宿豫支行借款500万元，合同订立时间是2013年9月10日，借款期限为9个月。
证据2、《借款借据》1份，证明被告鼎力建材公司于2013年9月10日向工行宿豫支行借款500万元。
证据3、2013年9月10日《保证反担保合同》1份，证明原告为鼎力建材公司上述借款提供保证担保。
证据4、《中国工商银行网上银行电子回单》2份，证明鼎力建材公司借款逾期后没有归还，原告同创担保公司依约代偿本金4981987.09元、利息26553.61元。
证据5、《保证反担保合同》4份，证明被告鼎力置业公司、强维橡塑公司、高建、高忠奇、高婧向原告同创担保公司提供反担保，应当相互承担连带还款责任。并且合同均约定，在与物的担保并存的情况下，不分承担责任的顺序，担保人放弃物的担保优先受偿的抗辩权利。
证据6、空白的《保证反担保合同》1份，证明提供反担保时，本案的真正用款人鼎力置业公司明确承诺放弃对物的担保的抗辩权，并向原告同创担保公司提供一份空白合同，授权同创担保公司可依先前约定任意填写。
证据7、《最高额抵押反担保合同》，证明鼎力建材公司提供抵押物担保，并已办理相关登记手续。
被告鼎立建材公司、高忠奇、高婧、高建的质证意见：对原告提供的证据1-6及证明内容均无异议。关于证据7，与本案没有关联性，本案物的担保和人的保证是同一序位的。
被告强维橡塑公司的质证意见：对上述证据的真实性无异议。《保证反担保合同》第九条第三款内容是原告同创担保公司私自添加，在诉讼中属于变造证据，强维橡塑公司对该项内容不认可。仅凭电子回单不能证明原告同创担保公司履行了代偿义务。
被告鼎力置业公司的质证意见：对空白的《保证反担保合同》上鼎力置业公司和高建的印章的真实性无异议，但不能证明鼎力置业公司授意原告同创担保公司可任意填写。鼎力置业公司并非涉案借款的实际用款人。对原告同创担保公司提供的《保证反担保合同》第九条第三款手写的部分，为后添加的内容，不予认可。对原告同创担保公司提供的其他证据的真实性无异议。
被告鼎立建材公司、高忠奇、高婧、高建、强维橡塑公司、鼎力置业公司均未提交任何证据。
本院认证意见：对原告提供的上述证据的真实性，六被告均予认可，本院对上述证据的真实性均予确认。关于上述证据中《保证反担保合同》第九条第三款中手写添加的部分，因原告同创担保公司认可系在本案立案之后自行添加的内容，故对该条款的证明效力本院不予采信。关于原告同创担保公司提供的证据6，并不能证明其待证事实，对其证明效力本院不予采纳。关于原告提供的其他证据，内容客观真实，与本案争议事实相关联，本院予以认定，作为本案的定案依据。
本院经审理查明：2013年9月10日，被告鼎立建材公司由原告同创担保公司担保向工行宿豫支行借款500万元。被告高忠奇、高婧、高建、强维橡塑公司、鼎力置业公司为此向原告同创担保公司提供了反担保，并签订了《保证反担保合同》。各方当事人之间并约定，担保及反担保的范围均含借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、律师费等担保人实现债权和担保权利的一切费用；因债务人违约，发生担保人代偿的，反担保人应立即归还代偿款总额及利息，并赔偿担保人因实现债权所支付的一切相关费用，经担保人催收未及时还款，反担保人应支付担保金额20%的违约金。被告鼎立建材公司于2012年10月10日与原告签订《最高额抵押反担保合同》，同时提供其公司所有的六辆重型特殊结构货车及一辆重型专项作业车作为抵押担保。
2014年6月16日，因被告鼎立建材公司未依约还款，原告同创担保公司代为偿还借款本金4981987.09元，利息、罚息26553.61元，合计5008540.7元。后原告同创担保公司就其代偿款主张权利未果，遂诉至本院，提出上述诉讼请求。
另查明：关于原告提供的《保证反担保合同》，立案时提供文本的第九条第三款内容为空白；而在审理过程中提供文本的第九条第三款中由原告同创担保公司自行添加了关于保证人放弃债务人自身提供物的担保优先受偿的承诺。原告同创担保公司据此要求各保证人对借款人鼎立建材公司应负债务承担连带保证责任。
本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担相应的违约责任。涉案《保证反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同，对各方当事人均有约束力。故被告鼎立建材公司应当依约对原告同创担保公司代偿的借款本金及利息等承担相应的还款责任，对原告同创担保公司要求被告鼎立建材公司给付借款本金4981987.09元的诉讼请求，应予支持。关于原告同创担保公司主张的利息，因其实际代偿的利息数额为26553.61元，故对多主张的部分，本院不予支持。关于原告同创担保公司主张的违约金，因过分高于其造成的损失，且六被告均申请予以适当减少，故本院酌定以全部代偿款即5008540.7元为本金，自2014年6月16日起至实际偿还之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算，并以1495496.13元为限。关于原告同创担保公司主张的律师费，因未提供相关票据加以证实，故本院无法确定具体数额，暂不予支持。原告同创担保公司可在获取相关证据后另行主张权利。
根据《中华人民共和国物权法》的规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，在同创担保公司诉请的人的担保之外，鼎立建材公司作为债务人，亦以自己的财产提供了物的担保，而同创担保公司与鼎立建材公司及各保证人之间并未就人的担保和物的担保的实现顺序作出特别约定，故同创担保公司应依法先就鼎立建材公司提供的物的担保实现债权，各保证人应某的担保以外的债权承担保证责任。而同创担保公司在本案中并未诉请就鼎立建材公司的物的担保实现债权，在本院释明后，亦未诉请，故各保证人应承担保证责任的债权范围在本案中尚无法确定，故对同创担保公司要求各保证人就鼎立建材公司的涉案全部债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。同创担保公司可就物的担保和人的担保另行主张权利。
综上，本案调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告宿迁鼎立新型建材有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告宿迁市同创信用担保有限公司代偿款5008540.7元及违约金（以5008540.7元为本金，自2014年6月16日起至实际偿还之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算，并以1495496.13元为限）；
二、驳回原告宿迁市同创信用担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费57898元，保全费5000元，合计62898元，由被告宿迁鼎立新型建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费57898元。江苏省高级人民法院开户行及账号：中国农业银行南京山西路支行，10-113301040002475。
审 判 长 魏良军
代理审判员 周栋才
代理审判员 张 熠
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 张晓青
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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