江西省广丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑初字第17号
公诉机关江西省广丰县人民检察院。
被告人汪某，男，1994年6月13日出生，汉族，江西省广丰县人，初中文化，个体户，因犯聚众斗殴罪于2013年4月16日被刑事拘留，2013年5月6日被取保候审。
辩护人王小虎，江西洪胜律师事务所律师。
江西省广丰县人民检察院以广检刑诉（2013）278号起诉书指控被告人汪某犯聚众斗殴罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广丰县人民检察院指派检察员郑淑慧出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人王小虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广丰县人民检察院指控，2013年1月16日，严振宣（已判决）与叶赣（已判决）在广丰飞鹰网吧上网时看到王松（已判决），严振宣以王松曾骂过严振宣为由，打了王松两巴掌。王松被打后就打电话叫周伟林（已判决）过来帮忙，周伟林同黄志兵（已判决）赶到飞鹰网吧，王松、周伟林在网吧内对严振宣一阵殴打，后又将严振宣拉到网吧外一阵殴打，直至严振宣说以后不敢了，王松、周伟林才停止殴打。此时一直看着严振宣被打的被告人叶赣对严振宣说：“我们找人打还他们”。此话被正准备离开的被告人王松、周伟林、黄志兵听到，3人又返回网吧对叶赣一阵殴打。
2013年1月19日15时许，严振宣、叶赣在下溪中学外看到王松、王欣，严振宣、叶赣决定报复王松等人。严振宣打电话给被告人汪某，叫汪某叫人过来帮忙，又打电话给王松，叫王松叫周伟林一起到广丰县飞鹰网吧把上次打他的账算清楚。过了一会被告人汪某同郑某、刘某等人赶到飞鹰网吧，同严振宣、叶赣会面后走到创美小区至中医院的桥头。王松打电话给周伟林，告诉他严振宣找他算账一事，王欣也打电话叫人但没叫到人。周伟林打电话给周则盼（已判决），叫周则盼叫些人来打架，自己纠集了黄志兵、“疯狗”、“露露”等人同王松、王欣会合。周则盼纠集毛宇喆、余侠、“伟度”等7人乘坐出租车起来同周伟林等人会合。王松、周伟林在飞鹰网吧没有看到严振宣等人，王松打电话给严振宣问严振宣在哪里，严振宣说他们在创美桥头，接着王松、周伟林、黄志兵、王欣、“露露”、“疯狗”、周则盼、毛宇喆等十几人赶到创美桥头，向严振宣等人包围过去。看到王松一伙人数较多，并有几人手持啤酒瓶，严振宣、汪某二人便拾起路边啤酒瓶拿在手上。被告人汪某问对方“你们跟谁混的”。“疯狗”便将汪某手中的啤酒瓶抢下了砸在地面上，双方开始斗殴。黄志兵恐吓叶赣，叶赣当场逃跑。王松持石头打伤严振宣头部，后严振宣逃跑，黄志兵持砖头同周伟林追赶汪某，汪某逃离现场。郑某持砖头打伤“露露”头部，接着“疯狗”、“露露”持刀捅伤郑某腰部、胸部、臀部等处，毛宇喆等人用拳脚对郑某殴打，致郑某轻伤甲级。汪某发现郑某受伤又返回现场，“疯狗”持刀捅伤汪某背部、臀部等处，周则盼等人用拳脚对其殴打。
经鉴定：郑某的伤情为轻伤甲级，汪某的伤情为轻微伤甲级。
针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人汪某的供述，同案犯严振宣、叶赣、王松、周伟林、黄志兵、周则盼、毛宇喆、王欣的供述，证人郑某、王某、杨某、陈某、刘某的证言，辨认笔录，扣押物品清单，物证照片，鉴定意见，抓获经过，移交清单，刑事判决书，常住人口信息表。公诉机关认为，被告人汪某聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议对被告人汪某犯聚众斗殴罪，判处十个月以下有期徒刑，可以适用缓刑。
被告人汪某的辩护人辩称，法律规定只有对聚众斗殴首要分子和积极参与的人才处以刑罚。被告人汪某的犯罪情节显著轻微，没有参与聚众斗殴的主观故意，客观上又被对方刺伤，且被告人认罪态度好，建议法院对被告人免予刑事处罚。
经审理查明，2013年1月16日，严振宣（已判决）与叶赣（已判决）在广丰飞鹰网吧上网时看到王松（已判决），严振宣以王松曾骂过严振宣为由，打了王松两巴掌。王松被打后就打电话叫周伟林（已判决）过来帮忙，周伟林同黄志兵（已判决）赶到飞鹰网吧，王松、周伟林在网吧内对严振宣殴打，后又将严振宣拉到网吧外殴打，直至严振宣说以后不敢了，王松、周伟林才停止殴打。此时一直看着严振宣被打的被告人叶赣对严振宣说：“我们找人打还他们”。此话被正准备离开的被告人王松、周伟林、黄志兵听到，3人又返回网吧对叶赣殴打。
2013年1月19日15时许，严振宣、叶赣在下溪中学外看到王松、王欣，严振宣、叶赣决定报复王松等人。严振宣打电话给被告人汪某，叫汪某叫人过来帮忙，又打电话给王松，叫王松叫周伟林一起到广丰县飞鹰网吧把上次打他的账算清楚。过了一会被告人汪某同郑某、刘某等人先后赶到飞鹰网吧，同严振宣、叶赣会面后走到创美小区至中医院之间的桥上。王松打电话给周伟林，告诉他严振宣找他“算账”一事，王欣也打电话叫人但没叫到人。周伟林打电话给周则盼（已判决），叫周则盼叫些人来打架，自己纠集了黄志兵、“疯狗”、“露露”等人同王松、王欣会合。周则盼纠集毛宇喆、余侠、“伟度”等7人乘坐出租车起来同周伟林等人会合。王松、周伟林在飞鹰网吧没有看到严振宣等人，王松打电话给严振宣问严振宣在哪里，严振宣说他们在创美桥头，接着王松、周伟林、黄志兵、王欣、“露露”、“疯狗”、周则盼、毛宇喆等十几人赶到创美桥头，向严振宣等人包围过去。看到王松一伙人数较多，并有几人手持啤酒瓶，严振宣、汪某二人便拾起路边啤酒瓶拿在手上。被告人汪某问对方“你们跟谁混的？”，“疯狗”便将汪某手中的啤酒瓶抢下了砸在地面上，双方开始斗殴。黄志后恐吓叶赣，叶赣当场逃跑。王松持石头打伤严振宣头部，后严振宣逃跑，黄志兵持砖头同周伟林追赶汪某，汪某逃离现场。郑某持砖头打伤“露露”头部，接着“疯狗”、“露露”持刀捅伤郑某腰部、胸部、臀部等处，毛宇喆等人用拳脚对郑某殴打，致郑某轻伤甲级。汪某发现郑某受伤又返回现场并拿起空酒瓶扔向对方，但未砸到人，而后欲拉走郑某，“疯狗”持刀捅伤汪某背部、臀部等处，周则盼等人用拳脚对其殴打。
经鉴定：郑某的伤情为轻伤甲级，汪某的伤情为轻微伤甲级。郑某的医疗费用已经由周则盼等被告人赔偿，汪某的医疗费用由其自负。
认定上述事实的证据有：1、被告人汪某的供述，证实其聚众斗殴的事实。2、同案犯严振宣、叶赣、王松、周伟林、黄志兵、周则盼、毛宇喆、王欣的供述，证实聚众斗殴经过的事实。3、证人郑某、王某、杨某、陈某、刘某的证言，证实被告人等人聚众斗殴的事实。4、辨认笔录，证实严振宣辨认出周伟林、黄志兵、叶赣；周伟林、王松辨认出严振宣、周伟林辨认出郑某、汪某；杨某辨认出黄志兵、周伟林的事实。5、扣押物品清单，证实缴获的折叠刀的事实。6、物证照片，证实刺伤郑某、汪某的折叠刀的事实。7、鉴定意见，证实郑某伤情为轻伤甲级，汪某伤情为轻微伤甲级的事实。8、抓获经过，证实被告人汪某被抓获的情况。9、移交清单，证实汪某被鹰潭警方移交广丰警方的事实。10、常住人口信息表，证实被告人汪某身份信息的情况。
上述证据，经庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人汪某明知有多人斗殴会发生却积极参与聚众斗殴，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人汪某明知有斗殴发生却仍纠集郑某，其辩护人辩称被告人主观上没有参与斗殴的意见与本案事实不符，本院不予采信。被告人汪某在斗殴中情节较轻，归案后能坦白认罪，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。从有关部门对被告人的判前调查显示被告人汪某在社会上表现良好，对其适用非监禁刑对社区无不良影响，故可对其适用缓刑。现根据被告人汪某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人汪某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘 坚
人民陪审员 郑招明
人民陪审员 洪晓芳
二○一四年元月十七日
书 记 员 李 巧