辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铁民一终字第00550号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。住所地沈阳市沈河区大西路***号平安大厦。
负责人：朱国平，该公司经理。
委托代理人：尚宝娜，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：杨福江，男，1968年6月2日生，汉族，铁煤集团运输部公路段工人，住调兵山市晓南镇张庄住宅7号楼3单元11号。
委托代理人:张志玲，调兵山市“148”法律服务所法律工作者。
原审被告：赵磊，男，1986年2月15日生，回族，辽宁省沈阳煤业集团辽阳红阳三矿工人，住沈阳市苏家屯区雪松路3号楼11单元18号6层。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司因与被上诉人杨福江、原审被告赵磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服调兵山市人民法院（2013）调民一初字第00663号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的委托代理人尚宝娜与被上诉人杨福江的委托代理人张志玲及原审被告赵磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年7月27日11时50分许，被告赵磊驾驶辽AH33**号轿车行使至张庄住宅8号楼十字路口时，与原告驾驶的辽M226**号摩托车相撞，致原告右下肢粉碎性骨折，原告在铁煤集团总医院住院治疗17天，住院期间1级护理1天，2级护理16天，支出检查费治疗费共计33417.56元。经医院诊断原告为：右胫腓骨粉碎性骨折。此次事故经交通警察大队调公交认字（2012）第823041号道路交通事故认定书，认定原、被告负此次事故的同等责任。辽宁仁和司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，分析说明为：被鉴定人员因交通事故右下肢受伤。损伤致右胫腓骨粉碎性骨折，医院给予伤肢制动后行右胫腓骨开放骨折、清创复位内固定术，术后预防感染等对症治疗。依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002标准第九级残4.9.9h条规定，其右胫骨开放粉碎性骨折内固定，评定为九级残。按其上述标准第九级残4.9.9.h条规定，其右腓骨开放粉碎性骨折内固定，评定为九级残。被鉴定人右胫腓骨粉碎性骨折切开复位内固定手术，目前复位内固定物尚未取出，待骨折愈合后需行手术取出内固定物。本省尚无具体司法鉴定标准或规定，参照相关省级司法鉴定协会对后期治疗费用的规定及本省地市级三甲医院收费情况，建设二次手术费用为6000-7000元。鉴定意见为：被鉴定人员因交通事故右下肢受伤，损伤致右胫骨粉碎性骨折内固定术后，评为九级。右腓骨粉碎性骨折内固定术后评定为九级。建议二次手术费用为6000-7000元。另查明，原告系城镇户口，并在城市内居住。为此原告的残疾赔偿金应按照《辽宁省2012道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇居民人均可支配收入进行计算，即20467元*20年*30%=122802元；护理人员工资按照居民服务业和其他服务业进行计算，即1级护理1天*2人*78.79元=157.58元；2级护理16天*1人*78.79元=1260.64元；住院伙食补助费15元*17天=255元；原告的误工工资应按照《辽宁省2012道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇单位在岗职工平均工资计算。从2012年7月27日至鉴定的前一天，即38713元/365天*140天=14848.4元；原告的被扶养人，女儿杨栎，1995年5月18日生，其抚养费按照《辽宁省2012道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇居民人均消费性支出计算，即20467元/12个月*10个月/2人=8527.9元。被告赵磊驾驶辽AH33**号轿车在保险公司投保了交强险和商业险10万元，不计免赔。在原告住院期间被告赵磊为其垫付医药费21000元，原告在诉讼中支出鉴定费1580元，外购药1200元，复印费9元。
原审法院认为：公民的生命权、财产权受法律保护。原告的伤残等级鉴定是此次交通事故是否给予原告造成伤残的确认，同时，也是被告给予原告赔偿的依据，所发生的费用应由被告保险公司承担。为此，被告保险公司的抗辩本院不予支持。被告保险公司认为原告在没有医嘱的情况下外购药品，保险公司赔付的主张，本院予以支持。交通费系原告住院或出院时所产生的费用，为此被告保险公司应给付原告交通费200元为宜。因被告赵磊驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险，且不计免赔，故被告保险公司在交强险理赔范围内赔付原告12万元后，余款在商业险中按事故责任比例给予赔付。被告赵磊在此事故中不承担赔付责任。因原告未向本院提供财产损失的证据，本院对其主张不予支持。根据本案的实际情况，被告保险公司以给付原告精神抚慰金4000元为宜。据此判决：一、被告中国财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决书生效之日起30日内在交强险理赔范围内给付原告杨福江各项费用12万元；在商业险理赔范围内给付原告杨福江各项费用余款70058.08元的50%，即35029.04元；精神损害抚慰金4000元，合计给付159029.04元，扣除被告赵磊为其垫付的医药费21000元，被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应给付原告杨福江138029.04元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决书生效之日其30日内给付被告赵磊为原告杨福江垫付的门诊费、检查费、治疗费21000元。一审案件受理费500元，由被告赵磊负担。
中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司不服原审法院的民事判决，向本院提起上诉，上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审伤残鉴定结论依据不足，精神损害抚慰金不应在商业保险理赔范围内，被上诉人的被扶养人生活费不应被支持。请求撤销原审判决，对损失重新认定，诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人杨福江答辩称：原审伤残鉴定结论正确，程序合法。精神损害抚慰金、被扶养人生活费应予赔偿。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人赵磊答辩称：保险金额足够给付，应由保险公司承担。
本院经审理查明的事实和证据与原审查明的事实和证据相一致。
本院认为：原审被告赵磊驾驶机动车辆与被上诉人杨福江驾驶摩托车相撞，造成杨福江受伤住院的后果，对于被上诉人杨福江合理的经济损失，赵磊应按照事故责任划分承担相应的赔偿责任。赵磊驾驶的机动车辆在上诉人处投保了交强险和商业第三者责任险，上诉人应按照保险理赔限额承担赔付责任。因商业第三者责任险理赔不包括精神损害赔偿，原审判决在商业第三者责任险中赔偿精神损害抚慰金不当，应予纠正。被上诉人的女儿未年满18周岁，原审判决给付被扶养人生活费并无不当。上诉人未能提交相应的证据证明原审判决中伤残鉴定结论的依据不足，对此上诉理由，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持原审判决第二项；即被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决书生效之日其30日内给付被告赵磊为原告杨福江垫付的门诊费、检查费、治疗费21000元；
二、撤销原审判决第一项，即被告中国财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决书生效之日起30日内在交强险理赔范围内给付原告杨福江各项费用12万元；在商业险理赔范围内给付原告杨福江各项费用余款70058.08元的50%，即35029.04元；精神损害抚慰金4000元，合计给付159029.04元，扣除被告赵磊为其垫付的医药费21000元，被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应给付原告杨福江138029.04元；
三、上诉人中国财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决书生效之日起30日内在交强险理赔范围内给付被上诉人杨福江各项经济损失12万元；在商业险理赔范围内给付被上诉人杨福江各项费用余款74058.08元的50%，即37029.04元，合计给付157029.04元，扣除被告赵磊为其垫付的医药费21000元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应给付被上诉人杨福江136029.04元。
如果未按规定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二审案件受理费500元，由上诉人中国财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 飞
代理审判员 孙 伟
代理审判员 贾春红
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 刘 贺