七台河市桃山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桃刑初字第165号
公诉机关七台河市桃山区人民检察院。
被告人李某某，绰号“李平头”，男，1964年12月16日出生，居民身份证号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地黑龙江省佳木斯市，住七台河市。因涉嫌盗伐林木罪，于2014年5月13日被八五五农垦公安局取保候审。因涉嫌盗窃罪，于2015年5月1日被七台河市森林公安局刑事拘留，同年6月4日经桃山区人民检察院批准逮捕，同年12月25日经我院决定取保候审。
辩护人佟良跃，黑龙江省大为律师事务所律师。
被告人窦某某，男，1975年9月14日出生，居民身份证号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地黑龙江省牡丹江市林口县，住牡丹江市林口县。因涉嫌盗伐林木罪，于2014年5月29日被八五五农垦公安局取保候审。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月11日被七台河市森林公安局刑事拘留，同年7月16日经桃山区人民检察院批准逮捕，同年12月25日经我院决定取保候审。
被告人艾某某，绰号“小亮子”，男，1975年1月25日出生，居民身份证号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地黑龙江省七台河市，住七台河市。因涉嫌盗伐林木罪，于2014年5月13日被八五五农垦公安局取保候审。
被告人李某甲，男，1963年10月4日出生，居民身份证号码×××，汉族，初中文化，无业，户籍所在地黑龙江省七台河市，住七台河市。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月16日被七台河市森林公安局取保候审。
辩护人张明杰，黑龙江省大为律师事务所律师。
被告人李某某、窦某某、艾某某、李某甲盗窃一案，由七台河市桃山区人民检察院于2015年11月10日以七桃检公诉刑诉（2015）164号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了进行审理。七台河市桃山区人民检察院检察员李大宇出庭支持公诉，被告人李某某及辩护人佟良跃、窦某某、艾某某、李某甲及辩护人张明杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2014年4月，被告人李某某、被告人艾某某与被告人窦某某在没有任何审批手续的情况下，到八五五农场5林班41小班盗挖树木，在盗挖树木过程中，由被告人李某某、艾某某物色到八五五农场鹿山地区山林的树木，盗挖该地区树木转卖给被告人窦某某，从中赚取利润，由被告人窦某某联系挖掘机、挖树工人及买家，将盗挖树木卖给买家，从中赚取利润。2014年4月29日晚，八五五农场林业局工作人员在通往北兴农场参地路上将盗挖林木运输车辆截获，因已超出林政执法范围，移交公安机关处理。经黑龙江垦区牡丹江物价分局价格鉴定2014年4月29日被盗林木65株，其中色树31株、柞树18株、椴树8株、山杨树8株，共计价值11470.00元。
2.2015年4月中旬，被告人窦某某联系被告人李某某寻找绿化树的来源，被告人李某某通过董某某找到被告人李某甲，其自称“茄子河林场场长助理”可以在没有手续的情况下买卖林场树木，遂被告人窦某某、李某某、李某甲三人商定，被告人窦某某负责找挖树工人、运输货车和联系买家，被告人李某某负责联系林场和找钩机，被告人李某某、窦某某每挖一颗蒙古栎（柞树），不分胸径大小，给李某甲600.00元钱，被告人窦某某称可以以每棵树900.00价格卖给辽宁开源的卜某某，事成后二人共分利润，2015年4月29日，经被告人李某甲同意，被告人窦某某、李某某开始盗挖在茄子河林场老莱矿南山3林班5小班选定的近百棵蒙古栎（柞树）。截止案发时，被告人窦某某、李某某、李某甲共盗挖林木65株，其中已运走11棵，经七台河市价格认证中心鉴定，树木价值人民币2788.00元；钩机吊到山下未运走的共计8棵，在山上采挖完毕的46棵，经七台河市价格认证中心鉴定，树木价值人民币18170.00元。
被告人李某某、窦某某共实施盗挖林木两起，盗挖林木数量达130棵，树木总价值人民币32428.00元；被告人李某甲实施盗挖林木一起，盗挖林木65棵，树木总价值人民币20958.00元；被告人艾某某实施盗挖林木一起，盗挖林木65棵，树木总价值人民币11470.00元。
2015年5月1日被告人李某某被公安机关抓获；2015年6月9日被告人窦某某被公安机关抓获；2015年6月16日被告人李某甲被公安机关抓获；2014年4月29日被告人艾某某被公安机关抓获。
为支持其控诉，公诉机关向法庭提交了如下证据：1.物证：作案车辆、铁锹以及盗挖林木的照片。2.书证：户籍证明；到案经过；梁某甲、尹某某银行卡明细；八五五农场林业局证明材料及赔偿明细；木材丢失报告；买卖合同、泓源太货站运输协议鸿鑫配货站汽车运输协议；茄子河林场股份制造林合同；茄子河林场产权证3份；扣押及发还物品清单；老莱矿前丢失树木情况说明；办案说明；关于森林公安机关办理刑事治安案件有关问题的通知；关于市森林公安局办理刑事案件指定诉讼管辖的通知。3.证人张某甲、罗某甲、罗某乙、董某某、刘某甲、刘某乙、张某乙、高某某、李某乙、腾某某、于某某、牟某某、王某甲、王某乙、卜某某、李某丙、黄某某、丁某某、吴某某、张某丙、刘某甲、梁某甲、陈某某、蔡某某、许某某、尹某某、焦某某、李某丁、刘某丙、梁某乙、梁某甲的证言。4.被告人李某某、窦某某、李某甲、艾某某的供述与辩解。5.鉴定意见。6.勘验、检查等笔录。7.视听资料。
公诉机关认为，被告人李某某、窦某某、李某甲、艾某某的行为应以盗窃罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，李某某、窦某某、李某甲、艾某某均系主犯。提请法院依法判处。
被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议、其辩称2015年茄子河林场那起盗挖林木中，他们只运走11棵树，现在还活着。还有已挖的8棵没有运走，剩下的树还在山上并没有挖出。
被告人窦某某、艾某某、李某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议、无辩解。
李某某的辩护人认为1.公诉机关指控被告人李某某八五五农场盗窃罪认定无异议。被告人没有盗窃的主观故意，不应认定为主犯，起诉书指控的盗窃数额不准，树木仍然存活。2.对茄子河林场盗窃树木，认为盗窃事实证据不充分。3.被告人不是本案的主犯，而是从犯。4.自愿认罪，积极返赃和承担罚款的心态，建议对其判处八个月或者管制。
李某甲的辩护人认为1.没有证据证明被告人李某甲自称场长助理。2.本案有交易存在，对交易后的行为不应认定为盗窃。3.对盗窃的数额认定不予认可，应当以运走11棵树认定，54棵树没有被行为人实际控制。4.李某甲不应认定为主犯。5.本案危害不大，犯罪情节较轻，应为从犯，林木承包人已得到足够补偿，自愿认罪，如实供述，建议对其判处有期徒刑六个月或者缓刑、管制。
经审理查明：
1.2014年4月，被告人李某某、被告人艾某某与被告人窦某某在没有任何审批手续的情况下，由李某某、艾某某物色八五五农场鹿山地区山林的树木，盗挖该地区树木转卖给窦某某，从中赚取利润，由窦某某联系挖掘机、挖树工人及买家，将盗挖树木卖给买家，从中赚取利润。同年4月29日，三被告人安排人员至八五五农场5林班41小班盗挖出林木65株，其中色树31株（经估价人民币4850.00元）、柞树18株（经估价人民币6020.00元）、椴树8株（经估价人民币460.00元）、山杨树8株（经估计人民币140.00元）。当晚，八五五农场林业局工作人员在通往北兴农场参地路上将盗挖林木运输车辆截获，因已超出林政执法范围，移交公安机关处理。本次盗挖林木共计价值11470.00元。案发后65株林木被公安机关扣押，并返还八五五农场。
2.2015年4月中旬，被告人窦某某联系被告人李某某寻找绿化树的来源，李某某通过董某某找到被告人李某甲，称李某甲是“茄子河林场场长助理”可以在没有手续的情况下买卖林场树木，遂窦某某、李某某、李某甲三人商定，由窦某某负责找挖树工人、运输货车和联系买家，李某某负责联系林场和找钩机，李某某、窦某某每挖一颗柞树，不分胸径大小，给李某甲600.00元钱。窦某某与李某某商定，可以以每棵树900.00价格卖给辽宁开源的卜某某，事成后二人共分利润，同年4月29日，经李某甲同意，窦某某、李某某安排人员至茄子河林场老莱矿南山3林班5小班开始盗挖已选定好的近百棵柞树。截止同年5月1日案发时，共盗挖林木65棵，其中已运走11棵（经估价人民币2788.00元）；使用钩机吊到山下未运走的共计8棵（经估价人民币2588.00元），在山上采挖完毕的46棵（经估价人民币15582.00元）。案发后54棵林木被公安机关扣押，并返还茄子河林场，已运走11棵林木，为保证树木的成活率，暂时扣押于沈阳弘鑫苗圃。
在茄子河林场盗挖林木过程中，因李某某、窦某某、李某甲意志以外的原因导致山上采挖林木46棵未脱离林场控制，故此部分将不计入既遂数额之内。
李某某、窦某某共实施盗挖林木两起，盗挖林木数量达84棵，树木总价值人民币16846.00元；被告人艾某某实施盗挖林木一起，盗挖林木65棵，树木总价值人民币11470.00元；被告人李某甲实施盗挖林木一起，盗挖林木19棵，树木总价值人民币5376.00元。
2015年5月1日被告人李某某被公安机关抓获；同年6月9日被告人窦某某被公安机关抓获；同年6月16日被告人李某甲被公安机关传唤到案。
另查明，2014年5月21日，被告人窦某某到八五五公安分局投案自首，供述犯罪事实，争取宽大处理。同年4月30日，牡丹江农垦公安局八五五公安分局民警在八五五公安分局门前将被告人李某某抓获。同年4月29日，八五五农场林业局将被告人艾某某扭送到八五五公安分局。
上述犯罪事实有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据证实：
1.物证：作案车辆、铁锹以及盗挖林木的照片。
2.书证：户籍证明；到案经过；梁某甲、尹某某银行卡明细；八五五农场林业局证明材料及赔偿明细；木材丢失报告；买卖合同、泓源太货站运输协议鸿鑫配货站汽车运输协议；茄子河林场股份制造林合同；茄子河林场产权证3份；扣押及发还物品清单；老莱矿前丢失树木情况说明；办案说明；关于森林公安机关办理刑事治安案件有关问题的通知；关于市森林公安局办理刑事案件指定诉讼管辖的通知。
3.黑龙江农垦牡丹江物价分局价格鉴定；七台河市价格认证中心鉴定意见。
4.勘验、检查等笔录。
5.视听资料。
6.证人张某甲、罗某甲、罗某乙、董某某、刘某甲、刘某乙、张某乙、高某某、李某乙、腾某某、于某某、牟某某、王某甲、王某乙、卜某某、李某丙、黄某某、丁某某、吴某某、张某丙、刘某甲、梁某甲、陈某某、蔡某某、许某某、尹某某、焦某某、李某丁、刘某丙、梁某乙、梁某甲的证言。
7.被告人李某某、窦某某、李某甲、艾某某的供述与辩解。
8.辩护人向法庭提供证据收条2张。
本院认为，被告人李某某、窦某某、艾某某、李某甲以非法占有为目的，在未经管理部门批准许可的情况下，私自盗挖国家所有林木，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立；李某某的辩护人认为其八五五农场盗窃的认定无异议及自愿认罪，愿意承担罚款的的意见，观点正确，本庭予以支持，其辩护人认为在八五五农场盗窃中无主观故意，不应认定为主犯。在茄子河林场盗挖树木中，盗窃事实证据不充分，不是本案的主犯，而是从犯的观点，因卷宗中证人证言、其余被告人之间的供述、物证照片等证据与李某某的供述相互印证，认定其盗窃事实清楚，证据充分，在犯罪中组织、参与作用明确。故对此意见不予支持；李某甲的辩护人认为其自愿认罪，如实供述的意见，观点正确，本庭予以支持，其辩护人认为没有证据证明李某甲自称场长助理的意见，经查在他人介绍其是场长助理时其自己并未否认，应视其默认该身份，故对此意见不予支持。其辩护人认为对交易后的行为不应认定为盗窃的意见，卷宗中书证：茄子河林场股份制造林合同、茄子河林场产权证及证人张某甲、罗某乙的证言可知林木所有权的归属，本案中给予承包人亲属张某甲的钱，属为成功实施秘密窃取林木而使用的手段，故应以盗窃行为论处。辩护人认为对其不应认定为主犯的意见，在本案中李某甲林场职工的身份为此次实施盗挖林木起了较大作用，系主犯，故对此意见不予支持；二辩护人对本案认定数额有异议，在茄子河林场盗挖林木中，三被告人因意志以外的原因，山上已挖林木未得逞，不计入既遂数额范围之内，但运至山下的8棵林木属脱离所有人控制应认定既遂数额范围内，辩护人部分观点正确，予以支持；本案为共同犯罪，李某某、窦某某、艾某某、李某甲均积极参与犯罪，均起较大作用，均系主犯；李某某、窦某某二人在取保候审期间不思悔改再犯同类新罪，主观恶性较深，应酌情从重处罚；四被告人均自愿认罪，所盗赃物部分被缴回返还给被害人，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第五十二条，第七十二条第一、三款，第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000.00元。
（已缴纳罚金。缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、被告人窦某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000.00元。
（已缴纳罚金。缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
三、被告人艾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000.00元。
（已缴纳罚金。缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
四、被告人李某甲犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000.00元。
（已缴纳罚金。缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省七台河市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周鹭荻
代理审判员 金星锋
人民陪审员 张丽莉
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 朱 琳