云南省南华县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第10号
公诉机关南华县人民检察院。
被告人张某某，女，1964年4月11日生，汉族，高中文化，四川省内江市人，工人。因本案，2014年1月7日被南华县公安局刑事拘留，同月16日被取保候审，同年10月6日被南华县公安局执行逮捕，现押于楚雄州看守所。
辩护人ＸＸ，云南滇中律师事务所律师。
被告人钟某，男，1975年9月15日生，汉族，初中文化，云南省禄丰县人，无业。因本案，2014年1月6日被南华县公安局刑事拘留，同月14日被取保候审，同年10月1日被南华县公安局执行逮捕，现押于南华县看守所。
南华县人民检察院以南检公诉刑诉（2015）3号起诉书指控被告人张某某、钟某犯非法经营罪，于2015年2月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月27日公开开庭进行了审理。南华县人民检察院指派检察员李存贵出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人ＸＸ、被告人钟某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南华县人民检察院指控，2014年1月6日，被告人张某某在没有烟草专卖品准运许可手续的情况下，以120元的运费雇被告人钟某驾驶云E733**号微型车到楚雄帮其拉烟，当日14时左右，被告人张某某以90000元的价格在楚雄向“楚雄市鹿城宏富通商店”店主陈某某购买了软包装玉溪牌卷烟500条（180元／条），张某某将500条烟装上被告人钟某驾驶的云E733**号微型车后往广通方向行驶，准备将烟带上火车后运至成都销售，2014年1月6日15时10分在广楚公路广通张湾村口被查获。经云南省发展和改革委员会价格认定中心鉴定，该批涉案玉溪牌卷烟总价格为人民币110000元。
为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证、物证照片、证人证言、鉴定意见、勘验及检查笔录、提取笔录，被告人张某某、钟某的供述等证据。公诉机关据此认为，被告人张某某、钟某违反国家规定，非法经营烟草制品的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪定罪处罚。被告人张某某、钟某属共同犯罪，被告人张某某是主犯，被告人钟某是从犯。公诉机关建议对被告人张某某在有期徒刑一年以下量刑，并处罚金；对被告人钟某在有期徒刑八个月以下量刑，并处罚金。
被告人张某某对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并自愿认罪，要求从轻处罚。
辩护人ＸＸ对起诉书指控张某某的事实及罪名不持异议，但认为本案涉案金额小，被查获的卷烟未流向市场，没有扰乱市场秩序，张某某不知道自己的行为是犯罪，犯罪情节较轻；本案虽系共同犯罪，但不宜划分主从犯；张某某如实供述自己的罪行，并自愿认罪，认罪态度好；要求法庭对其在拘役六个月以下量刑，并适用缓刑。
被告人钟某对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并自愿认罪，要求从轻处罚。
经审理查某，2014年1月6日，被告人张某某在没有烟草专卖品准运许可手续的情况下，以120元的运费雇被告人钟某驾驶云E733**号微型车到楚雄帮其运输卷烟。当日14时许，被告人张某某以90000元的价格在楚雄向“楚雄市鹿城宏富通商店”店主陈某某购买了软包装玉溪牌卷烟500条（180元／条），张某某将500条烟装上被告人钟某驾驶的云E733**号微型车后往广通方向行驶，准备将烟带上火车后运至成都销售，15时10分在广楚公路广通张湾村口公路上被查获。被查获的软包装玉溪牌卷烟500条已被南华县公安局扣押。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证属实，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、案件来源说某证实：该案系公安机关接到一匿名群众举报后查获。
2、常住人口登记表及户口证某、前科查询回复及证某证实：张某某、钟某的身份情况及其无前科。
3、查获经过证实：公安民警在广楚公路广通张湾村口公路上查获一辆由楚雄往广通方向行驶的云E733**号微型车，车上有一男一女两人。
4、检查笔录及照片证实：2014年1月6日15时10分，公安民警对查获的张某某乘坐的云E733**号微型车进行检查，经检查车上载有软包装玉溪牌卷烟500条。
5、辨认现场笔录及照片证实：张某某对装卷烟的地点进行了辨认。
6、扣押清单证实：南华县公安局对被查获的软包装玉溪牌卷烟500条进行了扣押。
7、随案移送清单及检验报告证实：南华县公安局对查获的卷烟移送南华县烟草专卖局保管及真伪鉴定，所查获的卷烟均系真品卷烟。
8、零售许可证查询证实：陈某某及张某某具有卷烟零售许可证。
9、扣押涉案物品处理情况说某证实：张某某被查获的软包装玉溪牌卷烟500条，公安机关已移送南华县烟草专卖局保管。
10、证某证实：钟某在羁押期间的表现。
11、楚雄州烟草专卖局函证实：楚雄州烟草专卖局于2014年未向张某某、钟某两人，以及运输车辆云E733**办理和开具过烟草专卖品准运证。
12、提取笔录及物证照片证实：钟某手机上提取的储存联系人信息。
13、证人张某某的证言证实：其经营的“宏顺副食”商店是从陈某某手上转过来的。
14、证人陈某某的证言证实：其卖给张某某的软包装玉溪牌卷烟500条，每条人民币180元，共计人民币90000元。张某某和一个男的开着一辆微型车来装烟。
15、被告人张某某对其于2014年1月6日，无烟草专卖品准运许可证，雇请钟某驾驶云E733**号微型车到楚雄帮其运输从楚雄市鹿城宏富通商店购买的软包装玉溪牌卷烟500条（180元／条，共计人民币90000元）准备将烟带上火车后运至成都销售，当钟某驾驶的车在广楚公路上行驶时被公安民警查获的事实供认不讳。
16、被告人钟某对张某某雇请其运输卷烟的事实供认不讳。
公诉机关列举的鉴定意见，因本案的非法经营数额是按购买价格计算，故鉴定意见与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人张某某、钟某违反国家规定，未经许可，经营法律规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营数额为人民币90000元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人张某某、钟某系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人张某某起主要作用系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人钟某起次要作用系从犯应从轻处罚。被告人张某某如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人张某某、钟某积极缴纳罚金，被告人钟某在羁押期间遵守监规，认罪态度好，均可酌情从轻处罚。辩护人ＸＸ关于本案不宜划分主从犯的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月6日起至2015年5月27日止，取保候审之前被刑事拘留的9天已作了折抵；罚金已缴纳）。
二、被告人钟某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月1日起至2015年3月23日止，取保候审之前被刑事拘留的8天已作了折抵；罚金已缴纳）。
三、本案扣押的赃物软包装玉溪牌卷烟500条，予以没收，因未随案移送，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘 彪
审判员 张 莹
审判员 李雁洲
二〇一五年三月二日
书记员 李彩丽