河南省平顶山市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）平民三终字第232号
上诉人（原审被告）何某，男，1957年4月9日出生。
委托代理人张怀亮，宝丰县城关镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张某，女，1958年7月15日出生。
委托代理人温汉杰，河南碧野律师事务所律师。
上诉人何某因与被上诉人张某离婚纠纷一案，张某请求判令张某与何某离婚；夫妻共同财产位于宝丰县城区永铭路北段西侧房产一处、车牌号为豫D＊＊＊**的少林牌客车一辆按张某60%、何某40%的比例分配，个人生活用品归个人所有；何某赔偿张某精神抚慰金50000元；诉讼费由何某承担。宝丰县人民法院2015年1月20日作出的（2014）宝民初字第696号民事判决，何某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。上诉人何某及其委托代理人张怀亮，被上诉人张某及其委托代理人温汉杰到庭参加了诉讼。
一审法院经审理查明，张某、何某经人介绍相识，1989年4月7日，两人在宝丰县城关镇民政所办理结婚登记手续，双方均系再婚。婚前，何某与其前妻生育有一子何某甲，婚后，何某甲随张某、何某共同生活。1991年4月8日，张某生育一男孩何某乙。张某、何某婚后偶因家庭琐事生气吵架，2014年5月7日，张某与何某因琐事生气吵架后报警，宝丰县公安局城关派出所接警后，因认为纠纷属民事纠纷，经调解建议双方到法院打官司。后张某向本院提起诉讼，要求与何某离婚。
现已查明张某、何某的夫妻共同财产有：位于宝丰县城区永铭路北段西侧的三室一厅住房一套及储藏室一间（房权证号为平宝房发字第IV54**号），评估价值172400元；车牌号为豫D＊＊＊**号的少林牌大型普通客车一辆，评估价值108540元；位于宝丰县城关镇利民路62号院内的彩钢瓦房一间，评估价值3060元；围墙6.9㎡，评估价值941.85元。
另查明，张某与前夫孔繁欣于1985年12月3日离婚时协商婚生子孔旭东由孔繁欣抚养，位于宝丰县城关镇利民路62号院的三间北屋、两间门面宅基使用权归张某，若张某遇不测财产由孔繁欣继承。车牌号为豫D＊＊＊**号的少林牌大型普通客车在本案审理过程中一直由何某进行营运。
一审法院认为，张某与何某因生活琐事发生矛盾，双方不能相互沟通理解，造成夫妻感情破裂，勉强维系婚姻关系对双方亦无益处，且何某亦同意与张某离婚，故张某要求与何某离婚的诉讼请求本院予以支持。张某主张将夫妻共同财产按张某60%、何某40%的比例进行分配的请求无事实依据，双方的夫妻共同财产依法应当平均分割。因车牌号为豫D837**号的少林牌大型普通客车一直由何某进行营运，结合财产使用情况及本案实际，车牌号为豫D＊＊＊**号的少林牌大型普通客车一辆归何某所有；位于宝丰县城区永铭路北段西侧的三室一厅住房一套及储藏室一间（房权证号为平宝房发字第IV54**号）归张某所有较为适宜。因位于宝丰县城关镇利民路62号院内的彩钢瓦房一间及张某、何某新修的围墙6.9㎡依附于宝丰县城关镇利民路62号院内原有的房屋上，原有的房屋系张某的婚前个人财产，故位于宝丰县城关镇利民路62号院内的彩钢瓦房一间及夫妻新修的围墙6.9㎡归张某所有为宜，但张某应当将其所分得财产与何某所分得财产之间的差价33931元补偿给何某。因张某未向本院提交有效证据证明何某在双方的婚姻生活中存在过错，故张某要求何某赔偿其精神抚慰金50000元的事实请求，本院不予支持。何某辩称位于宝丰县城区永铭路北段西侧的房产张某、何某已经赠与给了何某甲，因该房屋的房产证显示该房屋属张某与何某共有，何某亦未向本院提交有效证据证明该房屋赠与给了何某甲，故该辩称理由本院不予支持。何某辩称“车号为豫D＊＊＊**的少林牌客车是魏亚飞的，何某仅是承包了该客车，该客车不是共同财产”，因其未向本院提交有效证据证明该客车系魏亚飞所有，故该辩称理由本院不予支持。何某辩称位于宝丰县城关镇利民路62号院的房产系张某与何某的夫妻共同财产，因何某未向本院提交有效证据证明该房产系张某、何某的夫妻共同财产，故该辩称理由本院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、准予张某与何某离婚；二、夫妻共同财产车牌号为豫D＊＊＊**号的少林牌大型普通客车一辆归何某所有；位于宝丰县城区永铭路北段西侧的三室一厅住房一套及储藏室一间（房权证号为平宝房发字第IV54**号）、位于宝丰县城关镇利民路62号院内的彩钢瓦房一间及夫妻共同新修的围墙6.9㎡归张某所有；三、张某于本判决生效后十五日内一次性支付何某款33931元；四、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费300元，由张某负担150元，何某负担150元。
宣判后，何某不服，向本院提起上诉。请求1、撤销一审判决，依法核实夫妻共同财产重新公平分配。2、一、二审诉讼费由张某负担。理由是，一审法院认定事实不清，明显故意偏袒张某，判决显失公平。何某和张某在夫妻关系存续期间的共同财产有位于宝丰县城区永铭路北段的三室一厅住房一套及储藏室一间、位于宝丰县城关镇利民路62号宅院住房一套。并且老宅院内何某又新增了房屋四间一审法院拒绝评估，彩钢瓦房一间及院墙都是何某辛苦所建。
二、何某与张某都是再婚，于1989年4月7日办理了结婚登记手续。何某与前妻离婚时，有一男孩何某甲一直跟随上何某、张某一起生活。1991年何某与张某又生育一子何某乙，在共同生活中，何某辛苦操劳为家庭付出了汗水，可张某从来不对何某尽妻子义务，并且对何某怀有疑心，总认为何某在外有外遇，并且无事非生，使双方出现感情破裂的局面。其次，随着何某甲、何某乙两个孩子一天天的长大，并且大儿子何某甲于2009年结婚，通过何某与张某协商，口头约定，让永铭路北段西侧房产一套赠予给大儿子作为结婚新房，并且大儿子自己出资，对该房进行了装修。现如今天大儿子已经在该房内入住五年之久，虽然在开庭时，何某没有让大儿子回来说明实情，法院也应该考虑到夫妻双方口头约定让该房赠给儿子结婚的事实。在民间风俗中，也是常有的事。作为一审法院不但不考虑到何某的无家可归的感受。并且还偏袒一方，让何某的儿子何某甲一家四口从今以后至于死地，流浪街头，这对何某一家公平吗？三、张某虽然之前老宅院的老房子共有五间，不包括上诉人双方结婚后又新增了四间平房及一间钢瓦房，这难道都没有何某应得一半的权利吗？何某现在唯独有一辆客车，一审法院暗箱操作，偏袒一方，现如今何某没有其它房屋入住。张某还有62号院的十一间房屋及新增四间房屋及一间钢瓦房，全判归张某所有。该夫妻共同房屋没有判给何某，一审法院为什么还要把大儿子结婚房屋判给张某所有呢？一审判决让何某一家四口无家可归。
四、何某请求二审法院依法对何某与张某的该房屋进行现场勘验。在一审过程中，一审法院对何某提供的有效证据视而不见，一概否决不予采纳，全部都以张某的证据为准；夫妻共有财产本应予依法分配，但一审法院却有法不依，有理不据，肆意妄为，在明知道会作出此种有失公平的判决的情况下，依旧我行我素一意孤行，把两处共有房产全部判决给张某所有，致使何某无家可归，只能借宿旁处甚至露宿街头的困境。综上所述，一审法院的判决既不合法，也不合理，明显偏袒一方，极为不公，请求二审法院依法查明事实，为上诉人主持公道，纠正一审错误判决，以维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益，
张某辩称，在共同生活期间，何某与其他女性保持有不正当男女关系，对张某及家庭不管不顾。2014年5月7日晚10点左右，张某回到家中再次发现何某与其他女人在卧室。位于宝丰县城关镇利民路62号院内的房产张某与前夫离婚时约定，张某只有居住权，因此不是夫妻共同财产，不能分割。加盖的房子也与何某无关。宝丰县城区永铭路北段西侧的三室一厅住房一套及储藏室一间只是让何某甲居住，没有赠与给他。请求维持一审判决。
二审查明，一审庭审笔录中，张某陈述“生育何某乙时盖了两间房屋。利民路土地证是在1989年2月发的证”。何某陈述“原告（指张某）88年盖房子时已与前夫离婚，其感情处于复杂状态，经人介绍和被告（指何某）认识，原告不可能单独在该院落内盖房子，通过原告的证人（证明），原被告均参与了该房子的修建，在生何某乙那一年盖的，盖的也有房子，该院应当纳入原、被告的共同财产，共同分割”
二审期间，经双方当事人同意，本院多次进行调解。终因双方当事人意见差别太大，调解未果。
本院认为，张某、何某一审开庭时均称生育何某乙时加盖了房屋。说明双方认可在婚姻关系存续期间在宝丰县城关镇利民路62号院内添附了一些财产。但对所盖房屋的位置、面积，双方各执一词。一审法院对此未予查明、确认和处理，漏判此项，违反法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销宝丰县人民法院（2014）宝民初字第696号民事判决；
二、发回宝丰县人民法院重审。
审判长 陈亚超
审判员 尚少辉
审判员 张新兰
二〇一五年六月二日
书记员 卫 娜