河北省秦皇岛市海港区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民重初字第35号
原告王某某，秦皇岛某某有限公司包装工。
被告秦皇岛某某有限公司，住所地秦皇岛市海港区，组织机构代码证代码。法定代表人吴某，董事长。
委托代理人叶晓群，北京市智舟律师事务所律师。
委托代理人吴某某，秦皇岛某某有限公司办公室职员。
原告王某某与被告秦皇岛某某有限公司劳动争议纠纷一案，本院作出（2013）海民初字第4016号判决，被告秦皇岛某某有限公司不服判决，提起上诉，秦皇岛市中级人民法院作出（2015）秦民终字第136号民事裁定，裁定本案发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。
原告王某某诉称，原告于1985年1月1日到秦皇岛市某某一厂从事挡车工工作，后调至厂销售科工作。2000年秦皇岛市某某一厂企业改制为被告，改制时原告没有买断，在被告处整装车间从事包装工作一直至今。2011年4月25日原告在秦皇岛市第一医院被诊断为“C2／3、C3／4、C4／5、C5／6椎间盘突出，腰5／骶1椎间盘突出”，原告一直带病工作，直至2011年6月6日原告在加班后回家过程中晕倒在路边，后到医院救治，医嘱要求原告“住院治疗，卧硬床休息”。后经多次治疗，医嘱均要求原告卧床休息。原告因病不得不向被告连续请病假至2011年11月3日，病假期结束后，原告多次到单位要求上岗工作，但被告一直以没有原告岗位为由，不安排原告上班。2013年3月14日原告接到被告作出的“解除王某某劳动关系的通知书”，被告违法解除了与原告的劳动关系。被告自2010年10月至今都未为原告缴纳社会保险，2011年6月至今未支付原告病假工资，现原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决1、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金85500元。2、被告支付原告病假工资31500元。3、被告承担诉讼费用。
被告秦皇岛某某有限公司辩称，原告所提支付经济赔偿金85500元、支付病假工资及要求被告承担本案诉讼费缺乏事实和法律依据，其主张不能成立。首先，被告不存在违法解除劳动关系的事实。被告于2013年1月6日决定并通知原告解除劳动关系，依据的事实和理由是2011年8月22日至2013年1月6日期间处于连续旷工状态，既违反了公司的相关规章制度，也违反了有关劳动法规，被告据此解除与原告的劳动关系合法有据，是正当的。其次，由于解除劳动关系合法有据就不存在要支付原告旷工期间以及被解除劳动关系后工资以及赔偿金等各种经济利益，不存在这个根据。再次，原告诉讼当中所主张的被告同意其在家休息等待办理病退手续以及要求调整岗位的问题，均缺乏根据，原告一直主张是被告同意其在家等待办理病退，所以一直没上班，这只是原告的一个单方面陈述，始终没有提供其他可以相互印证的证据，这个主张不能证明被告曾经做过上述表示。关于调整工作岗位的问题，原告一直主张其不能从事包装岗的工作，要求被告为其调换能够适合的岗位，在这个问题上，原告缺乏医疗机构鉴定出具的不能在原岗位工作的专业意见，其关于在原岗位不能工作的主张，缺乏专业部门意见的支持，不能成为不上班的理由。原一审认为在医疗期内原告不经请假缺勤，不能构成旷工，理由就是享受医疗期的待遇，这是对旷工与医疗期待遇的误解，医疗期只是员工依法享有××休而解除劳动关系的权利，但并不等于可以不经请假就不构成旷工。综上，原告所提主张均因上述原因缺乏根据，请求法庭对其请求依法不予支持。
经审理查明，原告于1985年1月1日到秦皇岛市某某一厂从事挡车工工作，后调至厂销售科工作。2000年秦皇岛市某某一厂企业改制为被告，改制时原告没有买断，在被告处整装车间从事包装工作。2011年4月25日原告在秦皇岛市第一医院被诊断为“C2／3、C3／4、C4／5、C5／6椎间盘突出，腰5／骶1椎间盘突出”，原告一直带病工作。2011年6月6日原告在加班后回家过程中晕倒在路边，后到医院救治，医嘱要求原告“住院治疗，卧硬床休息”。后经多次治疗，医嘱均要求原告卧床休息。原告因病连续向被告请病假至2011年11月3日，病假期结束后。原告因身体原因不能适应原工作岗位，一直未到岗工作。2013年1月6日，秦皇岛某某有限公司根据相关程序作出《解除王某某劳动关系的通知书》，内容为“你自2011年6月10日至2011年8月16日期间累计旷工36天，此期间，劳资人员对你多次提醒，但其拒不改正，自2011年8月22日至今处于连续旷工状态，已严重违反了公司的规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第39条及公司规章制度（员工守则）第四条、第五条之规定，经公司研究并征求工会同意，公司决定解除与你的劳动关系。请你于接到通知后七日内到公司劳资部门办理相关离职手续，否则后果自负。”并以邮寄方式向原告送达。2013年3月14日，王某某签字确认收到了此文件。2013年3月27日，原告向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁要求被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金85500元、支付非工伤医疗期工资31500元。2013年9月2日，秦皇岛市劳动争议仲裁委员会作出秦劳人仲案字（2013）第217号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（被告）自收到本裁决书之日起十五日内向申请人支付2011年6月7日至2011年11月3日期间病假工资5462.07元；二、对被申请人其他仲裁请求不予支持。原告不服裁决向本院提起诉讼，请求判令被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金85500元、支付非工伤医疗期工资31500元。
另查，被告主张在2011年11月4日后要求原告上班，但原告主张不能胜任原来的工作。被告就此陈述称将原告的工作岗位调整为编织车间，并口头通知原告，但未提交证据。原告对此不予认可，原告称被告以没有合适的岗位为由让原告回家等待办理病退。
原、被告对被告解除劳动关系是否合法及被告是否应向原告支付非工伤医疗期工资存在争议：
原告主张，1、被告所称“2011年6月10日至2011年8月16日期间累计旷工36天”事实不成立。此期间原告一直向被告请假；2、2011年8月17日至2011年11月3日，原告一直处于治疗；3、被告所称“自2011年8月22日至今（2013年1月）处于连续旷工状态”事实不成立，2011年11月以后原告要求更换岗位安排工作，被告不予安排，后说可以为原告办理病退，原告把办理病退的材料交给了劳资员杨俏，一直在家等待消息；按照原告的工龄原告医疗期为24个月，至原告收到被告解除劳动关系通知书仅为18个月，根本不存在旷工，此期间被告亦应给付原告非医疗期病假工资。原告就此提供如下证据：
证据一、秦皇岛军工医院2011年6月7日的诊断证明书、秦皇岛市第一医院的8月3日、8月17日、10月3日的诊断书及ct检查报告单、中国人民解放军海军秦皇岛医院2011年7月11日、7月27日的病假单，证明原告在2011年6月至11月之间一直处于患病状态，并且有连续的假条，应该卧床休息，同时证明被告一直拖欠原告病假工资的时间及违法解除与原告劳动关系所依据的事实是错误的；
证据二、解除劳动关系通知书一份（复印件），内容为：“因王某某2011年6月10日到2011年8月16日累计旷工，故与其解除劳动关系”，证明王某某病休的时间，原告在该期间没有旷工，而是病假期间，所以被告作出的该份解除劳动关系通知书及解除劳动关系的行为均违法，应向原告支付解除劳动关系赔偿金。
证据三、2011年10月3日秦皇岛市第一医院出院记录一份，出院记录中明确写明限制颈椎活动，证明我不能从事原来的工作，因为以前的工作长期伏案低头。国家目前没有就该病情是否可以从事什么样的体力劳动进行鉴定的机构，只凭医生的诊断证明为依据，国家的2013年劳动法距离法定退休年龄不足5年的不可以辞退，还有关于医疗期，我是1985年进厂，厂龄28年，按照规定应该是24个月的医疗期，我接到解除劳动关系通知书的时候，我休假第21个月，在医疗期内解除劳动合同也是不合法的。
证据四、办理病退相关手续，包括1、办理病退申请书；2、病情简介；3、病历本；4、诊断证明；5、出院记录；6、身份证复印件；7、职工因病劳动能力鉴定表。办理病退材料是我出院要求上班的时候，单位让我回家等待办理病退，让我于2011年12月5日前交病退手续，这套手续是单位管劳资的魏某某让负责办理退休手续的杨俏到我那里去拿的相关材料。该份证据证明不是我自己不上班。
证据五、2013年12月2日，中国银行股份有限公司秦皇岛市海港支行出具的新线存款历史交易明细清单两页，证明被告未向原告发放工资的情况。
被告对原告证据的质证意见为：对证据一、是复印件，2011年6月7日秦皇岛军工医院的诊断证明书，中国人民解放军海军秦皇岛医院2011年7月11日、7月27日的病假单及秦皇岛市第一医院2011年8月3日、8月17日的诊断书已经交给被告，被告予以承认。秦皇岛市第一医院的ct检查报告单及该院10月3日的诊断书原告没有交给被告，被告不予认可。而且对原告所提交的8月3日及8月17日的医院诊断书中，被告公司副总经理魏某某均在诊断书中写明批3天，魏某某的审批权限只有3天，并告知原告要歇多余3天，要找董事长审批，原告没有找董事长审批，故原告的证据不能支持其主张；对证据二、真实性、合法性及关联性均无异议，需说明的是原告只援引了第一句话，并陈述该期间是病假期间，但该通知书又说明了“8月22日至今处于旷工状态”，被告是基于以上两个事实解除了与原告的劳动关系，故原告的证据不能支持其主张。对证据三、真实性没有异议。对其与本案的关联性有异议。这份记录不能证明原告的主张，在这份记录当中，医院出具的限制颈椎活动并不是孤立的一句话，该句话后是逗号，后面还有暂不用药，建议耳鼻喉科、心理科门诊治疗，这明显的是一个出院后继续康复治疗的一个意见，他的本意是颈椎要少活动，同时要再去检查，并不是针对出院后到工作岗位上如何进行工作的意见，当然不能证明原告不能从事包装岗位的工作。对证据四、原告提交的办理病退的材料属于物证的性质。原告的证明目的是说这些材料是被告工作人员向其索要，为办理病退手续形成的，他的证明目的是被告要求提交这些资料，这份物证的真实性被告不予认可，我们无法知晓这些资料是如何形成的，刚才所说的一切都是原告自己的陈述，但是并不能证明这些陈述的真实性。被告对这些材料的关联性也有异议，假定这些材料是被告要求原告提交的，也不能证明原告需要在家等待办理病退手续是经被告同意的。对证据五、对该份证据的真实性没有异议。
被告主张，1、原告生病后向被告请过几次假，但负责人魏某某审批权限只有3天，并告知原告要歇多余3天，要找董事长审批，原告没有找董事长审批；2、8月22日至11月3日的的请假单原告没有交给被告；3、原告在病假结束后至今一直未上班，一直处于旷工状态，被告与其解除劳动关系，不需要支付补偿金。被告就其主张提供如下证据：
证据一、2011年5月至2012年底职工考勤卡片（2张），证明原告从2011年6月10日到2011年8月16日累计旷工36天，同时证明2011年8月22日至2012年底一直处于旷工状态，该证据证明了原告旷工事实的存在；
证据二、员工手册，第五条在违反纪律处罚规定中规定了员工无故旷工可以解除劳动合同，证明被告解除与原告的劳动关系不违法；
证据三、2010年12月25日《关于解除王某某劳动关系的意见》一份，证明被告在与原告解除劳动关系前通知了工会；
证据四、2013年1月6日秦皇岛某某有限公司工会“关于解除王某某劳动关系的意见”的审核和表决结果及公司会议纪要，证明工会对公司意见给予的答复，答复中支持了被告的处理意见；
证据五、2013年1月6日《关于解除王某某劳动关系的决定》，证明公司因原告的旷工事实，决定与其解除劳动关系；
以上证据能够证明被告解除与原告的劳动关系不存在违法的事实。
证据六、原告向被告出具的两份诊断书、两份病假单，证明原告向被告出具的上述的诊断书及病假单，单位的领导依自己的权限批准了原告休3天的病假。
证据七、2011年6月到2011年8月职工工资表，证明工资发放情况。该职工工资表与原告提交的新线存款历史交易明细清单也是吻合的。虽然我们公司6至8月的工资不一定是在当月发放，存在错后的情况，但是数额与原告提交的是一致的。
原告对被告提供证据的质证意见为：对证据一、真实性及合法性均有异议，由被告单方出具，单方制作，其内容也与事实不符；对证据二、被告单位并没有向原告进行过传达，组织过学习，其合法性原告不予认可；对证据三、该意见从形式上不具有真实性，不应由被告公司向工会征求意见，应由公司的某个部门征求意见，内容也不具有真实性；对证据四、工会机构并不是如证据中体现的，魏某某不是工会主席，会议纪要的合法性不予认可，是被告单位单方下达及制作的，其表决结果没有在会议纪要中体现；对证据五、该决定是一份建立在违法基础上的决定，其制作是由被告单方完成的，对其真实性不予认可；对证据六、对病假单予以认可，需说明1、原告向被告提交了不止4张病假单，证据一中多次的病假记录可以证明其次数远远高于4次，被告对原告的病假次数有所隐瞒，并没有全部出示；2、对于魏某某在病假单中签署同意休息3天的意见，首先从其签署的合法性来说，该行为原告认为没有合法性，原告所提交的不管是病假单还是诊断，其均有县级以上的医院加盖的公章及主治医师的签字，病情的严重程度和休息时间并不是能由单位主管领导决定的，被告公司经理魏某某在病假单上签署休息意见本身没有合法性，其意见不应作为本案审理的依据。对于真实性，被告公司经理魏某某在病假单及诊断书上签署的同意休假3天，其意义并不是告知原告可以只休息3天，该病假单会交给单位，不会给原告，原告不会知道签署的情况，故该签署没有任何现实意义。根据以上证据被告要说明原告在2011年6月至8月旷工是不能成立的。对证据七、真实性没有异议，但是单位没有给我缴纳养老和医疗保险，养老保险只给我交到2010年10月份。
原告还申请我院调取了海港区劳动监察大队工作人员与原告一起到被告单位处理双方争议的视频，该视频中被告秦皇岛某某有限公司原经理魏某某明确表示可以给原告调整岗位，站着的岗位也可以，但是调整为管理岗魏某某做不了主。针对该份证据，原告的质证意见为：对该份证据的真实性予以认可，证明原告曾因被告不给支付病假工资，到劳动监察大队主张权利的过程。被告的质证意见为：对该份视频的真实性没有异议。但对关联性有异议，原告的证明目的是说他曾经主张和被告要工资，这和本案的争议焦点没有关联性，本案要解决的是解除劳动关系是否合法，被告是否应支付经济赔偿金及本案诉讼费用，原告是否曾经向被告要过病假工资不影响本案的争议。
本院庭审中询问原、被告是否可以向我院提交2010年7月到2011年6月的工资发放明细，原、被告均表示可以提交。庭后，原告仅向我院提交了2011年6月22日至2011年7月27日的中国银行新线存款历史交易明细清单，被告对该份证据的质证意见为真实性没有异议，1168.87元确实是原告五月份的工资。被告向我院提交了2011年1月至2011年11月的工资发放明细表复印件，对该份证据，原告质证意见为：工资表上的数额不对，当年的最低工资标准是1100元。
上述事实，有原、被告的陈述及双方当事人提交的证据等在卷佐证。
本院认为，原、被告存在劳动关系，双方均应按劳动法律关系行使权利、履行义务。
一、关于原告请求被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金85500元问题。首先，应确认被告解除与原告的劳动关系是否违法。审理过程中，双方对原告是否存在违纪行为即“2011年6月10日至2011年8月16日期间累计旷工36天”“8月22日至今处于旷工状态”存在争议，本院就此予以分述：1、2011年6月10日至2011年8月16日期间原告生病向被告请假并提供了相关医疗机构出具的证明，被告认可2011年6月7日秦皇岛军工医院的诊断证明书、2011年7月11日、7月27日中国人民解放军海军秦皇岛医院的病假单及秦皇岛市第一医院2011年8月3日、8月17日的诊断书已经交给被告。被告以负责人无权全部批准原告提交的医疗机构出具的证明上标注的假期，产生了旷工36天，对此本院认为劳动者生病并提供了医疗机构出具的证明，在医疗期内用人单位应按此证明批准假期，批准权限是单位内部管理问题，被告所依据的“2011年6月10日至2011年8月16日期间累计旷工36天”不成立，故对被告主张此期间原告旷工36天的主张不予支持；2、2011年8月22日至2011年11月3日原告未上班是否属于旷工问题。被告称原告未请假，属于旷工。但原告提供的2011年8月17日的秦皇岛市第一医院的诊断证明书及秦皇岛市第一医院的出院记录可以证明原告于2011年8月22日至2011年11月3日一直在治疗；3、2011年11月4日之后原告未上班是否属于旷工问题。此期间原告未上班，但原告主张多次要求单位安排工作，被告一直未安排，并同意为原告办理病退。根据劳动监察大队的视频资料显示，被告明确表示可以给原告安排工作，但不能安排管理岗。《劳动合同法》第四十条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告患病不能从事原工作，被告应为其另行安排工作，被告虽主张已将原告岗位调整为编织车间，未提供证据证明，原告对此亦不予认可，且被告也未提交证据证明已将调整岗位事宜通知原告，故2011年11月4日之后原告不属于旷工，被告不应与原告解除劳动关系。综上，被告与原告合法解除劳动关系的事实不成立，应属违法解除劳动关系，依据《劳动合同法》第八十七条被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金；其次，关于赔偿金数额问题。依据《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，原告自1985年1月1日到秦皇岛市某某一厂，秦皇岛市某某一厂虽改制为秦皇岛某某有限公司，但原告的工作年限应连续计算，至2013年3月14日王某某签收解除文件，其工作年限共计28年零3个月，被告应支付28.5个月工资的经济补偿金，被告自2011年12月至2013年3月未向原告支付工资，因双方未举证证明劳动关系解除前12个月的平均工资，故原告工资按秦皇岛市最低工资1320元计算，故被告向原告支付的赔偿金数额为1320元×28.5个月×2=75240元；
二、关于原告请求2011年6月至2013年2月计21个月的非工伤医疗期工资31500元问题。医疗期是指企业职工因患××休息不得解除劳动合同的时限。本案中，原告提供了2011年6月7日至2011年11月3日的《诊断书》、《病假条》、《秦皇岛市第一医院出院记录》等证据，证明此期间原告确因患××休息，被告应按《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》向原告支付病假工资，故被告主张原告未履行请假手续，应属旷工的主张本院不予支持。原告主张按其工作年限，医疗期应为24个月，但2011年11月3日之后，原告未提供需停止工作治病休息的证据，故对其主张的2011年11月3日之后的医疗期工资不予支持。被告提交的2011年1月至2011年11月的工资发放明细表复印件的工资发放情况表明每月向原告支付的工资均低于最低工资标准，且主张因应发工资数额低于其保险应缴纳数额，故未实际向原告发放，故原告2011年6月7日至2011年11月3日的医疗期工资应按秦皇岛市最低工资1100元标准支付，被告向原告支付的医疗期工资为1100元÷21.75天×18天＋1100元×4个月＋1100元÷21.75天×3天≈5462.07元。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告秦皇岛某某有限公司于本判决生效十日内向原告王某某支付解除劳动关系经济赔偿金75240元；
二、被告秦皇岛某某有限公司于本判决生效十日内向原告王某某支付医疗期工资5462.07元；
案件受理费10元，由被告秦皇岛某某有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审 判 长 鹿有力
审 判 员 王文娟
人民陪审员 程 克
二〇一五年十二月十七日
代书 记员 赵倩倩