陕西省泾阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泾刑初字第00008号
公诉机关泾阳县人民检察院。
被告人余涛。2011年1月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑两年。缓刑考验期从2011年1月27日至2013年1月26日。2013年6月4日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕，现羁押于泾阳县看守所。
被告人薛肖。2013年6月4日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕，现羁押于泾阳县看守所。
辩护人惠宏斌。系薛肖亲属。
泾阳县人民检察院泾检诉字（2013）第106号起诉书以被告人余涛、薛肖犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，泾阳县人民检察院指派检察员胡二运、代理检察员穆静出庭支持公诉，被告人余涛、薛肖及其辩护人惠宏斌均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
泾阳县人民检察院指控：2013年5月26日至6月3日，被告人余涛向岳某某贩卖海洛因9次计1.35克，其中薛肖参与毒品交易6次，计0.75克。共获赃款1500元。2013年6月3日23时许，禁毒大队民警在泾阳县福源酒店门口将正前往准备进行毒品交易的薛肖在福源酒店附近抓获，现场查获毒品海洛因0.12克，随后又在福源酒店703室将涉嫌贩卖毒品的余涛抓获，现场查获毒品海洛因0.38克。经咸阳市公安局司法鉴定中心鉴定，余涛、薛肖贩卖的毒品为海洛因。2013年5月28日、6月3日余涛伙同薛肖向易某某贩卖海洛因两次，计0.3克，获赃款300元。
审理期间，公诉机关认为二被告人贩卖200的毒品海洛因为0.15克，100元的毒品海洛因为0.07克，余涛共贩卖12次共计1.76克，又从其身上查获海洛因0.38克，共计2.14克，被告人薛肖参与贩卖海洛因9次，共计1.16克。
公诉机关认为，被告人余涛、薛肖的以上行为，已经构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人余涛、薛肖及其辩护人对公诉机关指控的以上犯罪事实和罪名均无异议。同时薛肖辩护人认为薛肖在共同犯罪中仅起次要作用，系从犯，又能主动交待犯罪事实，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：1、2013年5月26日岳某某给余涛打电话购买海洛因，余涛交给薛肖0.15克海洛因，薛肖在泾阳县博爱医院门口卖给岳某某，获得赃款200元。
2、2013年5月27日岳某某给余涛打电话购买海洛因，余涛在泾阳县花都洗浴中心旁的巷子内卖给岳某某200元0.15克海洛因。
3、2013年5月28日岳某某给薛肖打电话购买海洛因，薛肖从余涛处拿了0.15克海洛因，在泾阳县泾干中学附近卖给岳某某，获得赃款200元。
4、2013年5月28日21时许，岳某某给余涛打电话购买海洛因，余涛在岳某某家中卖给岳某某300元0.3克海洛因。
5、2013年5月29日下午，岳某某给余涛打电话购买海洛因，余涛在泾阳县蓝星堡KTV门前交给岳某某0.15克海洛因，因岳某某未带钱，双方经协商，岳某某暂欠余涛毒资200元。
6、2013年5月31日岳某某给薛肖打电话购买海洛因，薛肖从余涛处拿了0.07克海洛因，在泾阳县博爱医院门前卖给岳某某，获得赃款100元。
7、2013年6月2日岳某某给薛肖打电话购买海洛因，薛肖从余涛处拿了0.15克海洛因，在泾阳县博爱医院门前卖给岳某某，获得赃款200元。
8、2013年6月3日14时许，岳某某给薛肖打电话购买海洛因，薛肖从余涛处拿了0.15克海洛因，在泾阳县福缘酒店旁商店门口卖给岳某某，获得赃款200元。
9、2013年6月3日19时许，岳某某给薛肖打电话，薛肖从余涛处拿了0.07克海洛因，在泾阳县福缘酒店楼下卖给岳某某，获得赃款100元。
10、2013年6月3日，易某某给薛肖打电话购买海洛因，薛肖从余涛处拿了0.1克海洛因，在福源酒店内卖给了易某某，获得赃款100元。
11、2013年5月28日，易某某给薛肖打电话购买海洛因，薛肖从余涛处拿了0.2克海洛因，在易某某村上代销点附近卖给易某某，获得赃款200元。
12、2013年6月3日21时许，有人给余涛打电话购买毒品海洛因，余涛交给薛肖一包海洛因，薛肖在泾阳县福缘酒店西边什字送海洛因时被民警抓获，从其身上查获海洛因0.12克。随后民警又在福源酒店703室将被告人余涛抓获，现场查获海洛因0.38克。经咸阳市公安局司法鉴定中心鉴定，余涛、薛肖贩卖的毒品为海洛因。
以上事实有公诉机关提交的并经当庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人岳某某证言：2013年6月3日12时许，薛肖给他打电话问他要海洛因不要，14时许，他给薛肖打电话要200元的，然后他就去了福源酒店北边的一个巷子北边的商店门口找到薛肖，给了薛肖200元，薛肖给了他一小包海洛因，说是0.17克，他看有0.15克。他回家正准备吸食时，就被民警叫走了。在以前，他还在薛肖手中买过四次海洛因，第一次是2013年5月26或27日18时许，他给余涛打电话要买200元的海洛因，余涛把薛肖的电话号码给了他，他就和薛肖联系后，在博爱医院门口买了200元的海洛因。隔了一天晚上，23时许，他给余涛打电话，余涛让他联系薛肖，他联系薛肖后，约定在泾干中学门前交易，当时买了200元的海洛因。第三次是在2013年5月30日或31日晚上8、9点，他给薛肖打电话要买海洛因，然后他去博爱医院门口见到薛肖和一个他不认识的小伙，他给了薛肖100元，薛肖给了他一小包0.05克海洛因。第四次是在2013年6月2日12时许，他给薛肖打电话要买毒品，然后他去博爱医院门口见到薛肖和一个他不认识的小伙，他给了薛肖200元，薛肖给了他一小包海洛因。除了余涛让他在薛肖处购买海洛因外，他还从余涛手中买过2次海洛因，第一次就是他和薛肖交易完的第二天中午12时许，他给余涛打电话要200元的海洛因，然后他们在花都浴场的巷子里，交易了200元的海洛因。第二次是隔了一天他给余涛打电话要200元的海洛因，他们在蓝星堡门口，因为他没有带钱要欠账，余涛同意后，给了他200元的海洛因，他们就各自走了。还有一次是在他家中他拿了200元，杨某某拿了100元，让余涛给送了0.3克海洛因，他和杨某某吸食了。
2、证人杨某某证言：有一次他在岳某某家中拿了100元，岳某某拿了200元，让余涛给送了0.3克的海洛因，他和岳某某在岳某某家中吸食了。
3、证人易某某证言：他从2012年2月份开始吸食毒品。他吸食的海洛因都是从薛肖那里购买的，他买过二次，2013年6月3日14时许，薛肖给他打电话说弄了点海洛因，问他要不要，他和“宣”到福源酒店705房间，各出50元钱从薛肖处购买了0.1克海洛因，然后在该房间内吸食了。2013年5月28日前后的一天18时许，他给薛肖打电话要200元的海洛因，然后约定在他们村代销点门前的路上给了薛肖200元，薛肖给了他一包0.2克海洛因。
4、证人王某某证言：2013年5月30日22时许，他女朋友从广州回来，他和王洋、余飞、李涛将他女朋友接到泾阳，2013年5月31日7时许，他在福缘酒店开了703室和705室两间房，一间王洋、余飞、李涛住，一间他和女朋友住。6月1日14时许，余涛给他打电话问有地方住没有，他就告诉余涛到福源酒店703室住，6月2日他和王洋、余飞、李涛带着他女友去逛，17时许回到福源酒店，发现余涛和一个不认识的小伙还在703室，6月3日他又和朋友去了西安，晚上21时许，他们回到福源酒店，就被公安人员带到了泾阳县公安局禁毒大队。
5、泾阳县公安局扣押物品清单：从薛肖处扣押海洛因疑似物1小包。从余涛处扣押海洛因疑似物3小包，电子称一台。从岳某某处扣押海洛因疑似物1包。
6、物证检验报告：泾阳县公安局民警在抓获岳某某时从其身上扣押的毒品疑似物检出海洛因。
7、泾阳县公安局辨认笔录及照片：岳某某分别从一组10张照片中经过混杂辨认，确定给自己贩卖海洛因的是余涛和薛肖。薛肖从一组10张照片中经过混杂辨认，确定易某某就是从自己处购买海洛因的人；易某某从一组10张照片中经过混杂辨认，确定薛肖就是给自己贩卖海洛因的人。杨某某从一组10张照片中经过混杂辨认，确定余涛就是给自己贩卖海洛因的人。
8、现场检测报告：通过吗啡试剂对薛肖、余涛、岳某某、易某某的尿样进行检测，结果均呈阳性。
9、毒品指认笔录及照片：民警在抓获薛肖、余涛、岳某某后，从其身上分别查获海洛因，在余涛身上查获的海洛因当余涛的面称重，海洛因净重为0.38克。在薛肖身上查获的海洛因当薛肖的面称重，海洛因净重为0.12克。在岳某某身上查获的海洛因当岳某某的面称重，海洛因净重为0.09克。
10、现场指认笔录及照片：经余涛指认，2013年5月份在泾阳县蓝星堡KTV门前路北辅道上向岳某某贩卖200元的海洛因。
经薛肖指认，2013年5月28日在泾阳县泾干中学西老李小吃门前向岳某某贩卖200元的海洛因。
经薛肖指认，2013年5月26日在泾阳县博爱医院对面康洁旅社门前向岳某某贩卖200元的海洛因。5月31日、6月2日共计在该现场向岳某某贩卖300元海洛因。
经薛肖指认，2013年6月3日在泾阳县福源酒店北明明拉面馆门前向岳某某贩卖200元的海洛因。
经薛肖指认，2013年6月3日在泾阳县福源酒店705室向易某某贩卖100元的海洛因。
11、泾阳县人民法院（2011）泾刑初字第00011号刑事判决书及执行通知书：余涛因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币8000元。缓刑考验期从2011年1月27日至2013年1月26日。
12、被告人余涛供述：他一共给岳某某卖过7次海洛因，第一次是在2013年5月26日17时许，他碰见岳某某，就告诉岳某某要海洛因找他，过了半个小时岳某某就打电话要200元的海洛因，他就让薛肖把海洛因给岳某某送去了。第二次5月27日12时许，他在花都洗浴中心旁的巷子，给了岳某某200元的海洛因。第三次是2013年5月28日，岳某某直接给薛肖打电话要海洛因，薛肖给岳某某卖了200元的海洛因。第四次是在5月28日晚上21时许，他又到岳某某家中给岳某某送了300元的海洛因，大概有0.3克，当时没有称。第五次是2013年5月29日下午，岳某某给他打电话要200元的海洛因，他们在蓝星堡见了面，他给了岳某某200元的海洛因，岳某某没有给钱，是欠账。第六次是2013年5月31日，因他问岳某某要欠款，岳某某没有给他打电话，给薛肖打电话要海洛因，薛肖卖给岳某某100元的海洛因。第七次是2013年6月2日，岳某某还是和薛肖联系买100元的海洛因，6月3日有没有卖给岳某某海洛因，他不清楚，但他清楚卖了300元的海洛因。毒品是从一个三原人王宝手中买了一次5克，共2500元。
12、被告人薛肖供述：他向岳某某贩卖过七次海洛因。第一次是2013年5月26日18时许，余涛打电话说岳某某要海洛因，他就联系了岳某某，从余涛处拿了一小包海洛因，在博爱医院门口，岳某某给了他200元，他给了岳某某一小包海洛因。第二次是2013年5月28日23时许，余涛给他打电话说岳某某要海洛因，他拿着余涛给的一小包海洛因在泾干中学门口交给岳某某，岳某某给他了200元。第三次是2013年5月31日19时许，岳某某直接给他打电话要100元的海洛因，他从余涛处拿了100元的海洛因后在博爱医院门口交给岳某某，岳某某给了他100元。第四次是在2013年6月2日12时许，岳某某给他打电话要海洛因，他从余涛处拿了200元的海洛因在博爱医院门口交给岳某某，岳某某给他了200元。第五次是在2013年6月3日14时许，岳某某打电话要海洛因，他就从余涛处拿了200元的海洛因在福缘酒店旁边的巷子北边商店门口交给了岳某某，岳某某给他了200元。第六次是2013年6月3日19时许，岳某某给余涛打电话要海洛因，余涛交给他一小包海洛因，他到福缘酒店楼下将海洛因交给岳某某，岳某某给了他100元。第七次是2013年6月3日21时许，余涛给他说涛涛要海洛因，让他送货，他到福缘酒店西边十字路口，就被民警抓获了。100元的海洛因大约是0.07克，200元的海洛因大约是0.15克。
他一共向易某某贩卖过二次海洛因，一次是在2013年6月3日在福缘洒店卖了一次，还有一次是6月3日前几天，在易某某村上代销店旁卖了一次。他每送够10次货余涛给他100元。
以上证据经当庭举证、质证、认证，各证据间可相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人余涛向吸毒人员贩卖毒品海洛因12次1.76克，被抓获时又从其身上查获海洛因0.38克，共计2.14克，被告人薛肖参与贩卖毒品海洛因9次，共计1.16克，二人的行为妨害了正常的社会管理秩序，其行为均已构成贩卖毒品罪。泾阳县人民检察院指控其犯罪事实成立。被告人余涛在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人薛肖受他人指使参与贩卖，仅起次要和辅助作用，系从犯，应从轻处罚。被告人余涛、薛肖在侦查和庭审中均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。对于辩护人认为薛肖在共同犯罪中仅起次要作用并建议法庭对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。故根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人余涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二0一三年六月四日至二0一六年十一月三日止）。
二、被告人薛肖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二0一三年六月四日至二0一六年八月三日止）。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书
面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
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审 判 长 吕子实
代理审判员 陈 涛
代理审判员 王浩然
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 刘嘉凝
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。