浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬鄞刑初字第540号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人汤某，无业，住浙江省天台县。因涉嫌赌博于2014年12月2日被传唤，因涉嫌犯敲诈勒索罪于2014年12月3日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，2015年1月6日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人董浩樑，浙江海泰律师事务所律师。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉（2015）415号起诉书指控被告人汤某犯敲诈勒索罪，于2015年3月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员卢佳丽出庭支持公诉，被告人汤某及其辩护人董浩樑到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控，2014年11月30日下午14时左右，被告人汤某因被害人方某与其赌博时多次利用特殊记号扑克牌使其输钱，故在宁波市鄞州区中河街道泊宁酒店1013房间再次赌博时将其揭穿，并指使多名外地人对方某进行殴打并看管，逼迫方某签下明显高于汤某被输款项的借条。后方某打电话给吕某叫其筹钱。当晚19时左右，被告人汤某从吕某处拿得2万元人民币后将方某放走，次日吕某又转账给被告人汤某1万元人民币。
为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了被害人方某的陈述，证人吕某、马某、朱某、林某、毛某的证言，中国农业银行客户查询信息，到案经过，到案情况说明，被告人汤某的户籍证明及供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人汤某的行为已构成敲诈勒索罪，数额较大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定予以判处。
被告人汤某辩称，其因方某赌博作弊确实被骗取6万元左右，故叫方某写下欠条。其没有指使外地人殴打方某，而且在其拿到钱之前已经让他走了。
辩护人辩称：1、被告人汤某主动到公安机关，虽因自己被骗去报案，但对其所做的第一次询问笔录中其也讲到了向方某拿了3万元的事情，故应认定为自首。2、关于本案的涉案金额，应扣减其被骗取的17000元，应认定为13000元。3、被害人存在严重过错，已构成诈骗罪追究刑事责任，可减轻被告人的罪责。4、被告人汤某对指控的基本事实能认罪，认罪态度较好。综上，要求法院对被告人汤某从轻处罚并建议适用缓刑。
经审理查明：
被告人汤某与朋友马某、朱某等人多次与方某（因涉嫌犯诈骗罪另案处理）一起以扑克牌梭哈形式进行赌博，后被告人汤某察觉方某使用的扑克牌有诈，怀疑其输钱系方某使用了有特殊记号的扑克牌所致，遂于2014年11月30日下午14时左右在宁波市鄞州区中河街道泊宁酒店1013房间再次赌博时将其揭穿，其事先纠集的多名外地人对方某进行殴打并看管，逼迫方某写下明显高于其被输款项的借条，还强迫方某拿出钱后才予以放人。后方某打电话给朋友吕某叫其筹钱，吕某与被告人汤某还价至3万元人民币。当晚19时左右，被告人汤某从吕某处拿得2万元人民币后将方某放走，次日吕某又转账给被告人汤某1万元人民币。
2014年12月2日，被告人汤某和马某、朱某一起到宁波市公安局鄞州分局中河派出所报案，称三人在与方某赌博过程中被方某出老千骗取了钱财。后公安机关认为该三人涉嫌赌博予以传唤，在此期间，被告人汤某带领公安机关抓获了方某。民警在对方某询问过程中，发现其身上有伤痕，方称伤痕系被汤某戳穿诈赌后所造成的，并由此给予了汤3万元。后公安机关以被告人汤某涉嫌本案犯罪事实对汤立案并采取了强制措施。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人方某的陈述，证实2014年11月中旬，其在棋牌室打牌时认识了汤某、马某、朱某，后来又赌了几次。后其邀他们到泊宁酒店来赌博了几次，用了其朋友给的一种特殊纸牌，可以通过纸牌背面看到纸牌的数字，其通过这种作弊的方式大概赢了一万余元。同月30日下午，其和汤某、马某、朱某又在泊宁酒店玩纸牌梭哈了，赌了20分钟左右，汤某出去打电话，进来时带了四、五个人，说其作弊，其当即就承认了。后汤某叫其把他们输的钱退出来，叫其退6万元给他，退4万元给马某、朱某。其因为并没有赢那么多钱，就不同意，随即引发争执。汤某叫来的人对其拳打脚踢，并逼其写借条，其无奈给汤某写下6万元的借条，给马某写下4万元的借条。后其给朋友吕某打电话，叫他帮忙还钱。汤某等人将其带上车，四个外地人管着其。汤某去找吕某谈，最终谈下来退给汤某3万元。约当晚7点半，这些外地人接到汤某的电话称钱已弄好，才将其放走的事实；
2.证人吕某的证言，证实2014年11月30日下午3时许，其接到方某的电话称，要向其借10万元钱，说打牌的时候被人说自己的牌有问题，后电话马上被抓其的人接过去了，其和那人约好到海曙区联丰附近的翔龙湾浴场谈。约过了半小时，四个人到其浴场办公室，其中一个本地口音的男子说方某用假牌出老千，要其将他输的钱还掉，不然就扣着方某。经过几番讨价还价，最终他们答应拿3万元。当晚8点左右，先给了他们2万元，他们先将方某放了，余下1万元次日银行汇给他们的事实；
3.证人马某、朱某的证言，证实2014年11月初，在中河棋牌室打牌时认识方某，后又赌了几次。同月30日，他们几个又在泊宁酒店赌博，赌了约十五分钟，汤某出去打电话了，后跟着汤进来约7、8个外地人。汤某进来就说这牌有问题，几个外地人按住方某，让他不要动。汤某把桌上的牌一张张认出来给方某看，方还是不承认，几个外地人就扇他后脑，打了其几拳，后方某就承认出老千，汤某让他写一张承认出老千的字条，一开始方不肯写，几个外地人又围上去打他。后方某写了借条、承诺书，给汤某写了6万元借条，给他们写了4万元借条，之后外地人叫方某想办法筹钱。这些外地人是汤某叫来的事实；
4.证人林某的证言，证实2014年11月底，在泊宁酒店其和方某、汤某、马某、朱某一起赌博过。11月30日下午，他们又在泊宁酒店赌博时，汤某叫来的7、8个外地人冲了进来，汤某说方某出老千，一开始方不承认，这几个外地人就打了方某，后方承认了，他们叫方某写一张6万元、一张4万元的借条，方某说没那么多，不肯写，后那些外地人又打方某了，把方按在床上打，拳打脚踢，打得比较凶，后方某没办法只好写了借条。他们叫其筹钱，方某打电话给他师兄吕某帮忙想办法，吕某和汤某经商谈后，当天晚上给了汤某2万元，汤拿到钱后叫外地人把方某放了，次日又转账1万元给汤某的事实；
5.证人毛某的证言，证实和马某、朱某等人一起在位于中河街道的泊宁酒店赌博的事实；
6.中国农业银行客户查询信息，证实2014年12月1日，汤某的农业银行卡内汇入人民币1万元的事实；
7.到案经过、到案情况说明，证实被告人汤某和马某、朱某一起因被方某在赌博过程中出老千骗取了钱财到宁波市公安局鄞州分局中河派出所报案，后公安机关在对方某询问过程中，发现被告人汤某涉嫌本案犯罪事实而对汤立案并采取了强制措施的事实；
8.被告人汤某的户籍证明，证实其身份情况；
9.被告人汤某原在侦查阶段的供述，证实其在和方某赌博时，方使用特殊符号的扑克牌赢钱，致使其和马某、朱某等人输钱，其共输了约1.7万元。后其叫了几个朋友将方某戳穿了，其叫来的朋友与方某发生了肢体冲突，并叫方写了借条，后向方的朋友拿了3万元。在去拿钱时，其朋友看管着方某，不让其离开的事实。
本院认为，被告人汤某以非法占有为目的，采用殴打、限制人身自由的方式强行索取他人钱财，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汤某在庭审中辩称其被方某骗取6万元，该辩解意见与其原在侦查阶段的供述相矛盾，且没有相应证据支持。辩护人提出被告人的犯罪数额中应扣减被害人涉嫌诈骗部分的辩护意见予以支持。辩护人提出被告人汤某有自首情节。经查，被告人汤某因被方某诈骗与他人一起去公安机关报案，公安机关对其询问时其虽然也讲到了在揭穿方某骗局后向方拿了3万元，但具体采用何种手段获取，特别是对于纠集多人采用暴力、限制人身自由的方式从被害人处拿取钱财这一重要细节并未提及。故其在报案时主观上并无投案的本意，客观上也无如实供述自己犯罪事实的行为，因此不应对其认定为自首。辩护人的上述辩护意见不予采纳。鉴于本案事出有因，被害人有一定过错，可适当减轻被告人的罪责。但根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，不宜适用缓刑。辩护人提出要求对被告人汤某适用缓刑的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，判决如下：
被告人汤某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月3日起至2015年8月2日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈亚飞
审 判 员 乐晓飞
人民陪审员 王锡莉
二〇一五年四月二十日
书 记 员 杨春洪