湖南省嘉禾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嘉刑初字第68号
公诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。
被告人李旭涛，曾用名李叔滔，绰号“红薯”，男。因犯故意伤害罪，于2009年6月23日被湖南省茶陵县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月13日被嘉禾县公安局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于嘉禾县看守所。
辩护人雷波，嘉禾县光大法律服务所法律工作者。系被告人李旭涛亲友。
湖南省嘉禾县人民检察院以嘉检公诉刑诉（2015）49号起诉书指控被告人李旭涛犯贩卖毒品罪，于2015年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月12日、9月29日两次公开开庭审理了本案。嘉禾县人民检察院代理检察员颜湘梅，被告人李旭涛及其辩护人雷波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省嘉禾县人民检察院指控：
2014年8、9月份，被告人李旭涛帮助贩卖毒品的李某甲送货给购买毒品的周某等人。后，李旭涛从张某甲等人处购进毒品再转卖给他人。
2014年11月初，被告人李旭涛在嘉禾县金龙招待所301房间以200元的价格向李某乙贩卖了一套冰毒和麻古。
2014年12月12日，被告人李旭涛在嘉禾县华府宾馆8437房从张某甲处以400元的价格购买了10克冰毒。后，李旭涛在嘉禾县华府宾馆8519房间里以600元的价格向李丙贩卖了该10克冰毒。当日11时许，嘉禾县公安局民警在嘉禾县华府商务宾馆8519房间抓获李旭涛、李丙等人，从李旭涛处扣押白色晶体净重1.5141克，检出甲基苯丙胺成分；在华府商务宾馆8519房间里查获白色晶体1大包，净重9.3735克，检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人李旭涛贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对李旭涛在有期徒刑七年以上八年以下幅度量刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人李旭涛辩解称：1、没有贩卖毒品给李某乙；2、查获的毒品1.5141克是用于本人吸食的，不应计入犯罪数量。
辩护人提出：1、指控李旭涛犯贩卖毒品罪不成立。2、现场查获的其中9.3735克毒品是李旭涛为李丙代买的，未获利，不是贩卖毒品；本案应定性非法持有毒品罪。
经审理查明，2014年12月12日上午，被告人李旭涛在嘉禾县华府宾馆8519房间，以人民币600元的价格卖给李丙冰毒1包。当日11时许，公安民警在该宾馆8519房间将正在吸食毒品的李旭涛、李丙抓获，并从房间查获上述交易的毒品白色晶体1大包（净重9.3735克），从李旭涛身上查获白色晶体1小包（净重1.5141克）。经检验，上述白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人李旭涛因犯故意伤害罪，于2009年6月23日被湖南省茶陵县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期间自2009年7月7日起，至2013年7月6日止。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
抓获经过。证明2014年12月12日11时许，被告人李旭涛因吸毒在嘉禾县华府宾馆519房间被公安机关抓获。系被动归案。
2、嘉禾县公安局扣押决定书、扣押物品清单。证明公安机关于2014年12月12日对嘉禾县华府宾馆8519进行检查，查获并扣押了涉案毒品等物。
3、湖南省茶陵县人民法院（2009）茶刑初字第153号刑事判决书、（2009）茶刑执字第91号执行通知书。证明被告人李旭涛有前科。
4、证人李丙的证言。证明2014年12月12日上午，他在嘉禾县华府宾馆8519房间以600元的价格向李旭涛（外号“红薯”）购买了十克冰毒。他和李旭涛在房间试吸毒品时，被公安民警查获。被查获的其中一大包毒品是他向李旭涛买的。
5、证人张某甲的证言。证明他在8437房间卖给李旭涛（外号“红薯”）冰毒10克，李旭涛给了400元。他卖冰毒给李旭涛，一般情况是50元一克。
6、证人潘某的证言。证明2014年12月12日上午，李旭涛（“红薯”）在嘉禾县华府宾馆8519房间向李丙（“军长”）贩卖毒品。
7、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字（2014）979号毒品鉴定报告。证明2014年12月12日，在嘉禾县华府宾馆8519房间查获的可疑白色晶体1大包，净重9.3735克；从李旭涛身上查获白色晶体1小包，净重1.5141克，均检验出甲基苯丙胺成分。
8、检查笔录。证明2014年12月12日11时许，嘉禾县公安局民警在位于嘉禾县珠泉镇供销街的嘉禾县华府宾馆8519房间将李旭涛、李丙等人抓获，并查获李旭涛持有的可疑白色晶体1包（毛重2.02克），在房间的电脑桌上查获可疑白色晶体1包（毛重11.09克），在李丙身上查获涉案面值为100元的人民币2张以及吸食毒品用的吸壶等物品。
9、被告人李旭涛的供述与辩解。2014年12月12日上午，他收了李丙（外号“军长”）的600元后，用其中的400元到张某甲处购买了“十个”冰毒。他在嘉禾县华府宾馆8519房将冰毒交给了李丙。他和李丙在房间吸食毒品时，被民警抓获。民警从他身上查获冰毒1小包、现金200元，从房间桌上查获冰毒1包。
上述证据，本院予以确认。
关于公诉机关指控被告人李旭涛于2014年11月初在嘉禾县金龙招待所301房间向李某乙贩卖冰毒和麻古1套的事实的认定问题。经查，针对指控，公诉人在法庭上提供了证人李某乙的证言，但并未提供其他证据印证。本院认为，认定李旭涛向李某乙贩卖毒品证据不足。被告人李旭涛辩解没有向李某乙贩卖毒品的辩解意见，予以采纳。
关于辩护人提出现场查获的其中9.3735克毒品是李旭涛为李丙代买的毒品，李旭涛未获利，不是贩卖的辩护意见。经查，李旭涛从张某甲处购买冰毒贩卖给李丙并从中获利的事实，有证人李丙、张某甲、潘某的证言证实，被告人李旭涛在侦查阶段也有相关供述，证据确实充分，足以认定。辩护人的上述辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告李旭涛违反国家毒品管理法规，从事毒品贩卖活动，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人李旭涛犯贩卖毒品罪的罪名成立。辩护人提出指控李旭涛犯贩卖毒品罪不成立的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定不符，不予采纳。被告人李旭涛贩卖甲基苯丙胺类毒品十克以上不满五十克，依法应当在七年以上有期徒刑幅度处刑。公诉机关建议对李旭涛在七年至八年有期徒刑幅度内量刑的建议，予以采纳。被告人李旭涛提出，查获的其中1.5141克毒品是用于本人吸食的，不应计入犯罪数量的辩解意见，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人李旭涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月13日起至2021年12月12日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押在案的冰毒10.8876克予以没收。由扣押机关嘉禾县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 李卫平
审 判 员 邓林森
人民陪审员 王志萍
二〇一五年十月十四日
书 记 员 蔡 丹
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。