山东省青岛市李沧区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）李刑重字第1号
公诉机关山东省青岛市李沧区人民检察院。
被告人张某甲，无业。2001年3月28日因犯抢劫罪被云南省昆明市五华区人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌犯非法经营罪于2014年4月4日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
被告人卢思清，个体。2012年11月13日因犯非法经营罪被山东省寿光市人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯非法经营罪于2014年4月22日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
山东省青岛市李沧区人民检察院以青李沧检刑诉（2014）240号起诉书指控被告人张某甲、卢思清犯非法经营罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院于2014年10月30日依法对本案做出了判决，被告人张某甲、卢思清因对一审判决不服，向青岛市中级人民法院提出上诉，青岛市中级人民法院认为本案事实不清，证据不足，发回本院重新审理。本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省青岛市李沧区人民检察院指派检察员陈洁萍出庭支持公诉，被告人张某甲、卢思清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月至今，被告人张某甲在明知自己无烟草专卖零售许可证的情况下，为牟取利益，经四川自贡人罗某（另案处理）介绍，从四川什邡人卢思清处低价收购烟丝并运至山东省寿光市销售。2014年4月3日，青岛市李沧区烟草专卖局稽查人员在青岛市城阳区双埠物流园门口查获烟丝一宗，系张某甲自卢思清处收购，共重4509.3公斤，价值人民币31.073586万元。当日，张某甲被抓获。
2014年4月22日，被告人卢思清被抓获后，四川省什邡市公安局经侦大队会同四川省什邡市烟草专卖局稽查人员，在卢思清位于四川省什邡市师古镇清泉村5组21号的住处，查获尚未出售的烟丝3770公斤、盘纸511盘、自制雪茄烟2.86万支，价值人民币87.98394万元。
公诉机关提交了接受刑事案件登记表，发破案经过，被告人供述及辩解，证人证言，书证，鉴定意见及户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人张某甲违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人卢思清违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人卢思清系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第八十一条第二款。
被告人张某甲、卢思清均辩称涉案烟草系烟末，不应按烤烟烟丝的鉴定价值认定其犯罪数额；对公诉机关指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明，2014年2月至今，被告人张某甲在明知自己无烟草专卖零售许可证的情况下，为牟取利益，经四川自贡人罗某（另案处理）介绍，从被告人卢思清处收购烟草并运至山东省寿光市销售。2014年4月3日，青岛市李沧区烟草专卖局稽查人员在青岛市城阳区双埠物流园门口查获烟草一宗，该宗烟草系张某甲自卢思清处收购，后张某甲被抓获。经山东省烟草质量监督监测站鉴定，该宗烟草共重4509.3公斤，属于《山东省涉烟违反犯罪案件物品价格鉴定计算标准》中烟叶分类中的第7类，根据山东省2014年下等烟叶调拨价格，涉案烟草为下等X4F烟叶，价值人民币68315.9元。
2014年4月22日，被告人卢思清被抓获，民警在卢思清位于四川省什邡市师古镇清泉村5组21号的住处，查获尚未出售的烟草3770公斤、盘纸511盘、自制雪茄烟2.86万支。经山东省烟草质量监督监测站鉴定，上述烟草制品属于《山东省涉烟违反犯罪案件物品价格鉴定计算标准》中烟叶分类中的第7类，根据四川省2014年下等烤烟收购价格，涉案烟草为下等X4F烟叶，价值人民币39585元，盘纸511盘价值人民币10220元，雪茄烟2.86万支价值人民币27456元，上述物品共计价值人民币77261元。
综上，被告人张某甲的犯罪数额为68315.9元，被告人卢思清的犯罪数额为145576.9元。
上述事实有经当庭质证、确认的下列证据证实：
1、书证、物证
（1）烟草专卖局先行登记保存通知书2份、货物运单证实，从张某甲处查扣烟丝174包，从卢思清处查扣烟丝12袋（35kg／袋），烟丝134袋（25kg／袋）、盘纸511盘、雪茄烟烟支2.86万支。
（2）什邡市烟草专卖局搜查证、搜查笔录、调取证据通知书及清单证实，2008年什邡烟草专卖局对卢思清家中进行了检查，对劣质烟丝进行了检查并扣押、没收。
（3）在双埠物流园门口查扣张某甲订购的烟丝照片、在卢思清家查扣的盘纸、自制雪茄烟及烟丝的照片，证实被扣押烟草情况。
（4）寿光市烟草专卖局出具的证明、什邡市烟草专卖局出具的证明证实，张某甲、卢思清没有办理过烟草专卖零售许可证。
（5）银行查询材料证实，客户名为苏燕芳的农业银行借记卡在2014年3月7日被存入人民币9000元，在2014年3月12日被存入人民币10000元。
（6）寿光市洛城街道留吕村民委员会证明材料2份，证实张某甲的家庭成员情况及家庭经济状况。
（7）常住人口登记表、殡仪馆火葬通知单、村委会证明、户籍证明证实，辩护人所提交材料中的陈才元，户籍证明中叫陈洪才，已于2005年10月因病死亡，其妻子叫任秀琼。
（8）什邡市政府公文、情况说明，证实什邡市师古镇由民主镇、云西镇合并而来及行政区划调整情况。
（9）刑事判决书二份、释放证明证实，2001年3月28日张某甲因犯抢劫罪被云南省昆明市五华区人民法院判处有期徒刑四年。2012年8月15日罗某因犯非法经营罪被山东省寿光市人民法院判处有期徒刑一年；2012年11月13日卢思清因犯非法经营罪被山东省寿光市人民法院判处有期徒刑六个月。
（10）户籍信息证实张某甲、卢思清、罗某的身份情况。
2、证人证言
（1）证人罗某证实，罗某介绍张某甲从卢思清处购买烟丝用以非法出售的相关事实。罗某对卢思清进行了辨认、确认。
（2）证人张某乙证实，经配货替张某甲运输烟丝，后配合公安人员将收货人张某甲抓获。经辨认，张某乙确认张某甲就是收取烟丝货物的货主。
（3）烟草专卖局稽查人员程元青证实，在货车司机张某乙的配合下，在山东省寿光市留吕镇留吕村村外的公路上，将前来接货的张某甲抓获。
（4）证人慕某、孙某证实，被告人张某甲的家庭成员情况及家庭经济状况。
（5）什邡市师古镇清泉村村委会工作人员刘怀均、钟洪群、曾显成证实，辩护人提交的村委会证明系刘怀均书写、钟洪群加盖村委公章，清泉村村委对证明内容并未进行调查了解，仅根据卢思清妻子所述就开具了证明。
3、被告人供述
（1）被告人张某甲供述，经罗某介绍多次从卢思清处以3000元至12000元的价格购买过烟丝。2014年4月3日，他从卢思清处购买烟丝174包，其中50斤一包的160包，60斤一包的14包准备出售，后在青岛城阳双埠物流园门口被查获。经鉴定，烟丝共重4509.3公斤。其辨认笔录辨认出罗某就是介绍其从“四川哥”处购买烟丝的“罗五哥”。
（2）被告人卢思清供述，在无《烟草专卖零售许可证》的情况下，多次以3000元至12000元的价格向张某甲销售烟丝、自制卷烟等产品。2014年4月3日，卢思清卖给张某甲50斤一包的烟丝174包，后被查获，公安人员还在其住处查扣了大量烟丝、盘纸、自制雪茄等产品。经卢思清辨认、确认，罗某就是介绍其向张某甲出售烟丝的人。
4、鉴定意见
（1）检验报告、烟草专卖局文件、案值计算表证实，从张某甲处查扣的烟草为下等X4F烟叶，共重4509.3吨，价值人民币68315.90元。
（2）检验报告、烟草专卖局文件、案值计算表证实，从卢思清处查扣的烟草为下等X4F烟叶，共重3.77吨，价值人民币39585元，盘纸511盘价值人民币10220元，雪茄烟28600支价值人民币27456元，以上共计价值人民币77261元。
5、勘验检查笔录证实，民警对卢思清的住处进行勘验检查，共查获烟丝12袋（35kg／袋），烟丝134袋（25kg／袋）、盘纸511盘、雪茄烟28600支。
本院认为，被告人张某甲、卢思清违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张某甲、卢思清犯非法经营罪的事实清楚，本院予以支持；指控被告人张某甲的犯罪数额为310735.86元，被告人卢思清的犯罪数额为1190575.26元，属情节特别严重，经查，被告人张某甲、卢思清供述其非法经营的烟草均为烟末，交易价格为每吨3000元至12000元，本次实际交易价格难以查清，经山东省烟草质量监督监测站鉴定，该宗烟草均属于《山东省涉烟违反犯罪案件物品价格鉴定计算标准》中烟叶分类中的第7类，根据山东省及四川省2014年下等烟叶调拨价格，涉案烟草为下等X4F烟叶，价值分别为人民币68315.9元和77261元，即张某甲的犯罪数额为68315.9元，卢思清的犯罪数额为145576.9元，被告人张某甲、卢思清的犯罪均属情节严重，不属情节特别严重，故对公诉机关的此项指控，本院予以纠正。被告人卢思清系累犯，对其应从重处罚，且不得假释。关于被告人张某甲、卢思清称涉案烟草系烟末，不应按烤烟烟丝的鉴定价值认定其犯罪数额的辩解，经查属实，本院予以采纳。被告人张某甲、卢思清到案后如实供述其罪行，对其均可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款、第四条、第五条之规定，判决如下：
被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月4日起至2015年12月3日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人卢思清犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，不得假释。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月22日起至2016年10月21日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刁政文
人民陪审员 章建国
人民陪审员 徐红珍
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 崔云涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第一款第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；