辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）营民一终字第01315号
上诉人（原审原告）：胡伟，男。
委托代理人：张娜，女，营口市站前区148法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：辽宁龙华建设工程有限公司，住所地盖州市经济开发区。
法定代表人：张兆良，系该公司董事长。
委托代理人：郎玺光，男，系该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：营口永富房地产开发有限公司，住所地盖州市。
法定代表人：王永富，系该公司董事长。
委托代理人：鲁富春，系辽宁睿智律师事务所律师。
原审第三人：金殿海，男。
原审第三人：邓良勇，男。
上诉人胡伟、辽宁龙华建设工程有限公司与被上诉人营口永富房地产开发有限公司、原审第三人金殿海、原审第三人邓良勇劳动争议纠纷一案，辽宁省盖州市人民法院于二0一五年四月二十四日作出（2014）盖民一初字第3265号民事判决，胡伟、辽宁龙华建设工程有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。上诉人胡伟及其委托代理人张娜，上诉人辽宁龙华建设工程有限公司委托代理人郎玺光，被上诉人营口永富房地产开发有限公司的委托代理人鲁富春，原审第三人金殿海，原审第三人邓良勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原告于2012年5月30日受他人雇佣到被告承建的盖州市清河书香园工地从事瓦工工作。2012年6月21日，原告在工作时，从吊篮里掉下，后被送到盖州市中心医院抢救，后因病情较重被送到中国医科大附属第一医院治疗。经诊断为胸口椎体爆裂骨折、胸口右侧椎板骨折、双下肢不全瘫、腰1、腰2、右侧横突骨折、肋骨骨折，右侧胸腔积液，肺挫伤等，住院27天。2012年7月18日，原告转到辽宁中医大学附属医院进行康复治疗，住院140天。2012年12月5日，原告转回盖州市中心医院继续康复治疗，住院58天。原告花去医疗费6552.20元。为投保团体人身意外伤害险，原被告签订了书面劳动合同，原告每月工资2000元。2013年4月19日，营口市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书。2013年7月29日，营口市劳动能力鉴定委员会下达鉴定结论通知单，鉴定原告劳动功能障碍为2级，生活大部分不能自理。此后，原告向盖州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，盖州市劳动争议仲裁委员会认为，双方当事人签订了书面合同，原告出现工伤事故，并且劳动行政部门依法作出因公受伤结论，被告应当按照原告所受伤害的等级支付工伤待遇。裁决：被告应支付原告医疗费6552.20元；住院伙食补助费（1）沈阳两次住院900元÷30天×267天=5010元；（2）盖州住院一次900元×70%÷30天×58天=1218元；原告住院期间护理费由原告支付78.79元×171天=13473.09元；被告应支付原告交通费1000元；被告支付原告轮椅费1200元；被告应支付原告停工留薪期工资2000元×12个月=24000元；被告应支付原告一次性伤残补助金2000元×25个月=50000元；双方当事人保留劳动关系、保险关系；被告自2013年7月起按月支付原告伤残津贴2000元×85%=1700元；生活护理费2994元×40%=1197.60元。原被告均不服仲裁裁决，诉至我院。
原告到被告承建的盖州市清河书香园工地从事瓦工工作，双方签订了劳动合同，劳动关系成立。原告在工作中受伤，经有关部门认定工伤且已构成伤残，根据《工伤保险条例》规定，应依法享受工伤待遇。关于原告的医疗费问题，原告陈述花费医疗费20余万元，但未提供医疗费原始单据，不能认定。关于原告的工资标准问题，原、被告签订的劳动合同中对原告工资标准有明确约定每月2000.00元，以合同约定确认原告的工资标准。
清河书香园工程是被告营口永富房地产开发有限公司借用被告辽宁龙华建设工程有限公司的建筑资质开发的，被告营口永富房地产开发有限公司成立项目部，外墙贴砖工程承包给其内部职工杜建华，杜建华将该工程承包给金殿海，金殿海又承包给邓良勇，邓良勇雇佣的胡伟。
一审法院认为：虽然清河书香园工程是被告营口永富房地产开发有限公司借用被告辽宁龙华建设工程有限公司的建筑资质开发并成立项目部，但是原告到盖州市清河书香园工地从事瓦工工作，又与被告辽宁龙华建设工程有限公司签订了劳动合同，劳动关系成立。原告在工作中受伤，经有关部门认定工伤且已构成伤残，根据《工伤保险条例》规定，应依法享受工伤待遇。关于原告的医疗费问题，原告陈述支付费医疗费20余万元，但未提供医疗费原始单据，不能认定。关于原告的工资标准问题，原、被告签订的劳动合同中对原告工作标准有明确约定，以合同约定确认原告的工资标准。综上，被告辽宁龙华建设工程有限公司应向原告胡伟支付医疗费6552.20元，住院伙食补助费（1）沈阳两次住院50元×167天=8350元，（2）盖州住院一次50元×70%×58天=2030元，住院期间护理费90.47元×171天=15470.37元，交通费1000元，轮椅费1200元，停工留薪期工资2000元×12个月=24000元，一次性伤残补助金2000元×25个月=50000元，以上总计108，602.57元。双方当事人保留劳动关系、保险关系。被告应自2013年7月起按月支付原告伤残津贴2000元×85%=1700元；生活护理费2994元×40%=1197.60元。据此原审法判决如下：一、被告辽宁龙华建设工程有限公司支付原告胡伟医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、轮椅费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金总计108，602.57元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、双方当事人保留劳动关系、保险关系；三、被告辽宁龙华建设工程有限公司自2013年7月起按月支付原告胡伟伤残津贴1700元，生活护理费1197.60元。案件受理费50元，由被告辽宁龙华建设工程有限公司负担。
胡伟的上诉理由及请求：一、一审法院计算上诉人停工留薪期护理费有误。根据《工伤保险条例》第33条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。上诉人的停工留薪期系2012年6月21日
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2013年6月20日。期间住院225天，其中特级护理6天，一级护理21天，二级护理198天。上诉人为二级伤残，生活不能自理，需长期专人照顾。故停工留薪期的一年，应由用人单位按照护理级别支付护理费。正确的计算方式应为90.47元＊6天＊3人＋90.7元＊21天＊2人＋90.47元＊（365-6天-21天）=36007元；一审法院只判决被上诉人给付上诉人171天的护理费15470.37元，在护理期限上计算错误，应予以调整。二、一审法院认定上诉人工资标准每月2000元，工资标准认定过低。虽然上诉人与被上诉人签订劳动合同，但根据劳动合同第四章第八条约定：被上诉人按照计件工资支付上诉人工资报酬，每月2000元只是基本的保底工资，而按照计件工资计算，上诉人每月收入均在7000元
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8000元，即使按照行业标准，建筑业的行业标准亦达到每月2900元，一审法院按照每月2000元工资标准计算上诉人误工费、一次性伤残补助金、伤残津贴。其标准过低，请二审法院依法予以改判。三、一审法院判被上诉人只给付上诉人医疗费6552.2元，违背事实。上诉人遭受二级伤残，前后住院225天，只发生6552.2元医疗费，显然是不可能的。上诉人实际发生的医疗费20567.42元，费用单据由用人单位交付保险公司，在一审，上诉人从保险公司将医疗费单据逐一复印，并盖有保险公司公章，证明原件在保险公司留存，并且上诉人亦提交了用药明细，该组证据完全可证明上诉人实际发生的费用，一审法院未予以认定亦未到保险公司核实，是错误的。四、一审法院认定上诉人交通费标准1000元，显系过低。上诉人三次住院，按照上诉人的伤情，均需专车接送，1000元的标准显然无法支付上诉人及陪护人员必要的交通费。请二审法院按照实际情况，予以适当调整。五、一审法院虽然判决上诉人与被上诉人保留劳动关系，但被上诉人并未为上诉人缴纳任何保险，这样会导致上诉人今后无法办理退休手续，应判决被上诉人为上诉人缴纳保险待遇，至退休时止。综上，一审法院只支持上诉人部分请求，漏判了大部分诉请，鉴于上诉人伤情严重，一审法院的判决无法维持上诉人基本生活保障，故提起上诉，请二审法院维护农民工的合法权益，依法改判。上诉请求：1、依法撤消（2014）盖民一初字第3265号民事判决书，改判重新确定上诉人应得的各项工伤赔偿待遇；2、判决被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。
辽宁龙华建设工程有限公司的上诉理由及请求：原、被告双方曾经签订的一份《劳动合同》，原审期间，当事人双方都认为是一份虚假合同，依据劳动合同法的相关规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。由于签订合同当事人双方都不是真实意思表示，因此各方曾经签订的劳动合同是无效的劳动合同。况且，因签订此合同取得的，被上诉人胡伟受雇于原审第三人邓良勇。上诉人与原审第三人金殿海、邓良勇不存在发包关系，原审法院已经查明，工程是由原审被告营口永富房地产开发有限公司转包给原审第三人金殿海，金殿海转包给邓良勇。被上诉人胡伟是由邓良勇雇佣的。上诉人与被上诉人不存在劳动合同关系。原审法院排除原审被告及第三人的责任，只要求上诉人承担责任的做法显然是错误的。同时胡伟存在明显过错，亦应承担相应过错责任。综上所述，一审判决，适用法律错误，恳请请二审法院根据事实和法律重新做出公正的判决。
被上诉人营口永富房地产开发有限公司答辩称：我方开发的清河书香园工程承包给辽宁龙华建设工程有限公司，成立项目部后将外墙砌砖工程承包给杜建华，杜建华将工程承包给金殿海，合同约定出现一切事故均由金殿海承担全部责任。金殿海又将工程承包给邓良勇，邓良勇雇佣胡伟在施工过程中违反安全记录，没带安全帽，出现事故。根据施工单位辽宁龙华建设工程有限公司与胡伟签订的劳动合同，劳动部门对此次损害认定为工伤，双方对此均无异议，故双方劳动关系、工伤关系成立。二、事故发生后，医疗费已从工程款中先行预付20万元。此案在劳动仲裁委员会开庭时胡伟已经认可承认，故不存在医疗费没有支付的问题。三、护理费及工资标准及交通费等均按工伤保险条例规定，经劳动仲裁委员会确认无误，一审判决适当。四、双方已保留劳动关系，故相应的保险待遇应由劳动部门先行行政处理，一审诉讼请求没有提出，二审不应处理。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据充分，故请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院审理查明：原审认定事实属实。
本院认为：上诉人胡伟在工作中受伤，其与上诉人辽宁龙华建设工程有限公司签订了劳动合同，且业经有关部门认定为工伤并构成伤残，根据《工伤保险条例》规定，应依法享受工伤待遇。一审法院就上诉人胡伟停工留薪期护理费、月工资标准及交通费的认定并无不当。事故发生后，上诉人胡伟医疗费已从工程款中先行预付20万元。对此上诉人胡伟在盖州市劳动仲裁委员会（2013）盖劳仲案字第64号仲裁案卷庭审笔录中予以认可，因此尽管上诉人胡伟在一审从保险公司将医疗费单据逐一复印，并盖有保险公司公章，同时提交了用药明细，但该组证据只能证明上诉人胡伟实际发生的费用，但其已收到的20万元医疗费不可重复计算。关于上诉人辽宁龙华建设工程有限公司提出的其与上诉人胡伟双方没有劳动合同关系的上诉理由无证据佐证。故二上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人辽宁龙华建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 卿
代理审判员 徐 丹
代理审判员 鲍世帅
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 金镇学