广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0825刑初52号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人李堪海，绰号“大个海”，男，1957年8月15日出生于广东省徐闻县，汉族，文盲，广东省徐闻县某村村长，住广东省徐闻县。因本案于2017年9月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。
被告人程永卫，男，1971年9月21日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省徐闻县，捕前住广东省徐闻县。因本案于2017年9月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。
被告人冯智，男，1964年12月18日出生于广东省雷州市，汉族，高中文化，农民，住广东省雷州市。因本案于2017年9月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月13日被徐闻县公安局取保候审，同年11月21日被徐闻县人民检察院取保候审，2018年1月24日被本院取保候审。
被告人李豪，男，1983年9月16日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，农民，住广东省雷州市。因本案于2017年9月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2018]25号起诉书指控被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪犯非法经营罪，于2018年1月17日向本院提起公诉。本院于同年1月24日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员林云出庭支持公诉，被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年9月6日凌晨3时许，同案人陈某（在逃）雇佣被告人李豪、程永卫、冯智等人在另一被告人李堪海非法设在家里的生猪屠宰点里进行屠宰生猪，当被告人李豪、程永卫、冯智正在屠宰生猪时被相关部门查获，相关部门当场查获被屠宰的生猪6头（净重770公斤）、新鲜猪肉净重1000公斤、活猪14头（净重1690公斤）、冰冻猪肉净重720公斤。经物价部门鉴定，总价值人民币（以下币种同）63656元。被告人李堪海非法提供屠宰点，同案人陈某在该屠宰点每屠杀一头生猪，被告人李堪海就从中收取15元的好处费，累计已收好处费达1.2万元。
另查明，公安机关同时扣押了被告人程永卫的OPPO手机一部，被告人李堪海铁钩一把、屠宰猪刀三把、铁锥一把、钢锥两把、钢刀一把。
再查明，上述生猪屠宰点不是徐闻县生猪定点屠宰场（点），属于非法屠宰场（点），该屠宰场（点）屠宰的生猪肉品未经畜牧兽医部门检疫。
上述事实，被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪在开庭审理过程中亦无异议，且有受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，到案经过，扣押决定书、扣押清单，接受证据材料清单、电子磅称重记录单、城东大道138吨电子磅凭单，有关银行账户流水明细账，徐闻县畜牧兽医局《证明》，徐闻县畜牧兽医局《取缔徐城街道某村68号101房非法屠宰点执法经过》，违法犯罪查询情况说明，被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪的户籍证明材料，证人李某、祝某、黄某1、赵某、崔某、朱某、黄某2的证言，被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪的供述和辩解，徐价认简[2017]580号《价格认定结论书》，搜查笔录，扣押笔录，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，指认笔录、指认照片，辨认笔录、辨认照片等证据在卷证实，足以认定。
本院认为，被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪等人违反国家规定，私设生猪屠宰点，从事生猪屠宰、销售等经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其四人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成了非法经营罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于在共同犯罪中，被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪均起次要或者辅助作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。又鉴于李堪海、程永卫、冯智、李豪在被动归案后均能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪判处一年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金，并可适用缓刑，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。关于被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪的罚金数额的问题，经查，由于同案人陈某尚未归案，导致本案目前尚无法查实具体的违法所得数额，且被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪均系从犯，故本院对其四人的罚金数额酌情判决。关于扣押在案的被告人程永卫的OPPO手机一部，由于不属于被告人程永卫专门用于犯罪的工具，依法不予没收，应由公安机关根据实际情况发还被告人程永卫；而对于其他涉案财物以及作案工具，本院均予以没收。综合被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，考虑其认罪态度，决定对其四人从轻处罚，其四人的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且经徐闻县司法局、雷州市司法局调查评估，对其四人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此可以对其四人宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、第十八条之规定，判决如下：
一、被告人李堪海犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人程永卫犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人冯智犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人李豪犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
五、禁止被告人李堪海、程永卫、冯智、李豪在缓刑考验期内从事生猪屠宰经营活动。
六、扣押在案的被屠宰的生猪6头（净重770公斤）、新鲜猪肉净重1000公斤、活猪14头（净重1690公斤）、冰冻猪肉净重720公斤以及被告人李堪海的铁钩一把、屠宰猪刀三把、铁锥一把、钢锥两把、钢刀一把等作案工具，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 成
审 判 员 方良喜
人民陪审员 陈学忠
二〇一八年二月九日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。