重庆市江北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江法民初字第11160号
原告重庆川典建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区万丰二村53号2-1号，组织机构代码67612206-7。
法定代表人李兴勇，该公司董事长。
委托代理人何巧，重庆达美律师事务所律师。
被告刘某，男，汉族，1995年7月23日出生，住四川省遂宁市。
委托代理人李龙成，重庆季霖律师事务所律师。
原告重庆川典建筑劳务有限公司与被告刘某工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员姚丽君公开开庭进行了审理。原告的委托代理人何巧、被告的委托代理人李龙成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告非原告公司员工，其为在原告处承包工程的案外人何贤飞招聘的贴外墙砖的工人。2014年7月11日，被告在重庆市南岸区茶园西南计算机项目工地受伤，经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残，无护理依赖。后，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，原告对该仲裁裁决第二项、第三项和第五项不服，理由如下：其一，被告系建筑工人，双方口头约定每天工资约120元，以现金发放，且双方均未举示证据证明工资的支付情况，故被告的工资应按2013年重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资35666元计算，仲裁裁决第二、三、五项均应以35666元进行计算；其二，停工留薪期系“停止工作接受治疗”期间，应为住院及出院医嘱确定的期间，即住院25天加医嘱3周，共46天，故原告请求按年平均工资35666元计算被告以下工伤保险待遇：生活津贴3328.83元（35666元÷12个月÷30天×70%×48天，停工留薪期工资4557.32（35666元÷12个月÷30天×46天），一次性伤残补助金26749.50元（35666元÷12个月×9个月）。
被告辩称，被告系何贤飞招到原告工地贴外墙砖，当天便受伤。停工留薪期应按《重庆市工伤职工停工留薪期目录》计算，被告工资也应以其受伤时上年度全市职工平均工资标准即4252元/月确定。被告认可仲裁裁决。被告于仲裁裁决后取出内固定产生了后续治疗费用15000元，请求在本案中对该笔费用一并处理。
经审理查明，被告由案外人何贤飞招到原告工地贴外墙砖，原告未为被告办理工伤保险。2014年7月11日，被告在原告施工现场做工时，不慎从楼梯上摔下受伤，随即被送往重庆龙湖医院住院治疗，伤情诊断为：左侧股骨粗隆间粉碎性骨折、左侧桡骨远端骨折伴尺骨茎突撕脱性骨折、鼻骨骨折、左侧眼眶内侧壁骨折伴筛窦积液、左侧面部软组织挫伤。同年7月15日，被告进行了左侧股骨粗隆间粉碎性骨折闭合复位PFNA钉内固定手术。同年8月5日，被告出院，共计住院25天。出院医嘱为：1、出院后口服药物治疗；2、患肢禁止负重，逐渐加强患肢关节肌肉功能锻炼；3、定时于出院后3周复查，拆除前臂石膏，2月、3月、半年、1年来院复查了解骨折愈合情况及指导功能锻炼。
2015年1月15日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告：1.左侧股骨粗隆间粉碎性骨折、2.左侧桡骨远端骨折伴尺骨茎突撕脱性骨折、3.鼻骨骨折、4.左侧眼眶内侧壁骨折伴筛窦积液、5.左侧面部软组织挫伤属于因工受伤。同年2月27日，被告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力等级鉴定，该委于2015年4月15日作出劳动能力鉴定结论通知书，认定被告伤情为：左侧股骨粗隆间粉碎性骨折内固定术后，无功能障碍；左侧桡骨远端骨折伴尺骨茎突撕脱性骨折未手术，无功能障碍；鼻骨骨折、左侧眼眶内侧壁骨折伴筛窦积液愈合后无功能障碍；左侧面部软组织挫伤愈合后无增生疤痕及色素沉着。鉴定结论为伤残九级，无生活自理障碍。
2015年5月22日，被告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年8月11日，该委作出仲裁裁决：一、确认申请人与被申请人劳动关系于2015年5月22日解除；二、被申请人支付申请人停工留薪期工资25512元（仲裁裁决系以2013年度重庆市城镇非私营单位在岗人员月平均工资4252元，乘以停工留薪期6个月予以确定，以下裁决项涉及本人工资标准的项目，工资标准与此相同）；三、被申请人支付申请人生活津贴4762.24元；四、被申请人应支付申请人住院伙食补助费200元；五、被申请人支付申请人一次性伤残补助金38268元；六、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金42642元；七、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金18952元；八、驳回申请人其他申请请求。原告对该仲裁裁决第二项、第三项、第五项不服，向本院提起诉讼。
2015年10月12日，被告前往重庆市职业病防治院入院治疗，当日缴费15000元。
庭审中，关于被告的工资，双方均认可按天结算，原告主张每天100元，每月不超过21.75天，被告主张每天300元，每月按21.75天计算。
庭审中，被告主张第二次住院费用15000元，原告抗辩称该项请求应经过仲裁前置程序，被告认为该笔费用为仲裁裁决后产生，请求在本案中一并处理。
上述事实，有仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、住院病案首页、出院记录、入院证、收据以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。
本院认为，被告由案外人招到原告工地工作，不能确认原、被告双方存在劳动关系，但被告因工受伤，应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。原告未为被告办理工伤保险，应承担支付被告相关工伤保险待遇的义务。
原告仅对仲裁裁决第二项、第三项、第五项提起诉讼，被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为放弃提出异议的权利，故本院对双方均无异议的仲裁裁决项，除确认劳动关系解除时间外，予以确认。
关于原告主张被告的工资应以重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资进行确定的问题，社平工资确实存在私营单位与非私营单位两项标准，但社会保险机构在核定工伤人员需以社平工资作为计算基数的工伤保险待遇时，均以非私营单位工资标准作为计算基数，原告应负担的赔偿费用之标准，理应与此相同，故对其主张，本院不予采纳。至于被告在庭审中主张的其月工资标准应为六千余元的问题，因被告对仲裁裁决没有提起诉讼，且与其认可仲裁裁决的意见相矛盾，故本院亦不予采纳。被告的工资标准，应以4252元/月作为其享受工伤保险待遇时的计算基数。
关于停工留薪期的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告住院治疗25天，原告辩称停工留薪期应为住院天数25天加医嘱所载出院后3周，共计46天。但被告所受伤为股骨骨折及左侧桡骨远端骨折等多处骨折，且对股骨骨折进行了内固定手术，出院医嘱亦载明出院后需口服药物治疗，3周复查，拆除前臂石膏，2月、3月、半年、1年复查了解骨折愈合情况及指导功能锻炼，可见被告伤情需要出院后继续治疗，且需要长时间的骨折愈合及功能锻炼期。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》之规定，股骨骨折对应的停工留薪期为6个月，结合被告的伤情及医嘱，46天显然无法达到骨折愈合效果，故本院认定被告停工留薪期为6个月，原告应当支付被告停工留薪期待遇25512元（4252元/月×6个月）。
关于鉴定期间的生活津贴问题。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。劳动能力鉴定期间指从申请劳动能力鉴定之日起计算至鉴定结论作出之日止。被告于2015年2月27日申请劳动能力鉴定，2015年4月15日作出鉴定结论，被告在2015年2月27日至同年4月15日期间（其中2015年2月27日、28日为计薪日，2015年4月1日至15日包含计薪日11天）应按病假工资享受生活津贴，按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》的规定，原告的病假工资应按本人工资的70%计发，故被告应支付原告生活津贴4755.40元（4252元/月÷21.75天×2天×70%+4252元/月×1个月×70%+4252元/月÷21.75天×11天×70%）。仲裁裁决原告支付被告生活津贴4762.24元高于前述金额，故应以4755.40元为准。
关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为九级伤残为9个月的本人工资。被告经鉴定伤残等级为九级，原告应支付被告一次性伤残补助金38268元（4252元/月×9个月）。
关于15000元医疗费用的问题，该笔费用于2015年10月12日用于取出内固定，为仲裁裁决之后产生，而仲裁裁决原告支付被告一次性工伤医疗补助金，被告未对此提起诉讼，故被告已选择一次性享受后续医疗费用，不能再请求其他医疗费用，对于被告的主张，本院不予支持。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条和第六十二条第二款之规定，判决如下：
一、驳回原告重庆川典建筑劳务有限公司的诉讼请求。
二、原告重庆川典建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘某停工留薪期工资25512元、鉴定期间生活津贴4755.40元、一次性伤残补助金38268元。
三、原告重庆川典建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘某一次性伤残就业补助金42642元、一次性工伤医疗补助金18952元、住院伙食补助费200元。
四、原告重庆川典建筑劳务有限公司不支付被告刘某生活津贴超过4755.40元部分。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取5元，由原告重庆川典建筑劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
代理审判员 姚丽君
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 贾 欢