吉林省长春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第00241号
原公诉机关吉林省德惠市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某某，男，1986年9月8日出生于吉林省德惠市，汉族，中专文化，司机，户籍地德惠市。
诉讼代理人李广军，德惠市光大法律服务所法律工作者。
原审被告人葛某甲，男，1975年4月23日出生于吉林省德惠市，汉族，中专文化，德惠市新华书店职工，户籍地德惠市。曾因犯交通肇事罪，于2009年10月20日被判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月11日被取保候审，2015年4月17日被逮捕，同日被取保候审。
诉讼代理人乔俊良，吉林振开律师事务所律师。
吉林省德惠市人民法院审理吉林省德惠市人民检察院指控原审被告人葛某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人田某某提起附带民事诉讼一案，于2015年5月7日作出（2014）德刑初字第380号刑事附带民事判决（刑事部分判决已发生法律效力）。原审附带民事诉讼原告人田某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人田某某的诉讼代理人李广军、原审被告人葛某甲及其诉讼代理人乔俊良到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被害人田某某是一名出租车司机，2013年12月31日晚8时许，田某某驾驶出租车行至德惠市十一道街中央公馆小区门前时将被告人葛某甲之子葛禹成葛某乙撞伤，田某某将葛禹成葛某乙送至德惠市人民医院进行救治。在医生救治葛禹成葛某乙过程中，葛某甲在医院一楼大厅内看见田某某，葛某甲上前将田某某右眼打伤。经德惠市公安局法医鉴定，被害人田某某右眼眶壁骨折及右眼挫伤后视力0.2均已构成轻伤二级。2014年9月11日，葛某甲到公安机关自首。
本案在审理过程中，被告人葛某甲申请对田某某损伤程度重新鉴定，经长春市中级人民法院委托吉林华远司法鉴定中心鉴定，田某某右眼客观检查与右眼指数／20cm主观视力不完全相符，目前无法以主观视力确定损伤程度；田某某右眼眶内壁骨折，属轻伤。
另查明，被害人田某某受伤后，于2014年1月1日到德惠市人民医院住院治疗，入院诊断为：右眼挫伤；右眼眶壁骨折。田某某在德惠市人民医院治疗至1月20日出院，并于当日到吉林大学第二医院住院治疗。吉林大学第二医院对田某某的入院诊断为：眶壁骨折（右）、挫伤性视神经病变（右）、挫伤性视网膜病变（中）、外伤性瞳孔散大（右）。2014年1月22日，被害人田某某在吉林大学第二医院行右眼眶壁骨折修复+眶骨缺损修补术。2014年1月27日出院，出院诊断为：眶壁骨折（右）、挫伤性视神经病变（右）、挫伤性视网膜病变（中）、外伤性瞳孔散大（右）。出院注意事项包括：继续抗炎、对症治疗、眼底病科进一步治疗；眼外肌功能训练；定期复查，病情变化随诊。田某某共支付医疗费人民币（以下币种相同）29132.52元、共支付交通费605.5元。因作伤残程度鉴定，2014年5月19日田某某支付德惠市公安局法医鉴定费400元。
原审判决认定上述事实的主要证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等。
原审法院认为，被告人葛某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。葛某甲系自首，案发时出于气愤心理，以及其子葛禹成葛某乙四级伤残需家人照顾的实际情况，且在到案后能够认罪、悔罪，并表示愿意按法律规定赔偿被害人损失。根据葛某甲犯罪的事实、性质、情节、后果和对社会的危害程度，依法可对其从轻处罚并适用缓刑。被害人田某某由于葛某甲的犯罪行为而遭受的经济损失，葛某甲应予赔偿。赔偿内容包括医疗费29132.52元、误工费5026.32元，护理费2931.93元，住院伙食补助费2700元，交通费605.5元，鉴定费400元，共计人民币40796.27元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，以故意伤害罪判处被告人葛某甲有期徒刑一年，缓刑一年；被告人葛某甲于本判决生效后立即赔偿附带民事诉讼原告人田某某经济损失40796.27元；驳回附带民事诉讼原告人田某某的其他诉讼请求。
上诉人田某某上诉及诉讼代理人提出，葛某甲没有赔偿上诉人伤残赔偿金，没有取得上诉人谅解，不构成自首，原判量刑过轻，不应适用缓刑。因田某某在一审判决后作了伤残等级鉴定，田某某构成七级伤残，误工费应保护120天，除原判认定的赔偿数额以外，葛某甲还应赔偿田某某伤残赔偿金76969.68元，被扶养人生活费39898.55元，鉴定费2130元，误工费22339.2元，营养费2600元，精神抚慰金30000元。
经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
认定上述事实的主要证据有：
1.抓获经过证实，2013年12月31日案发后，被害人田某某报案，2014年8月27日经鉴定，田某某损伤构成轻伤，2014年9月11日葛某甲到德惠市公安局建设派出所自首，如实供述了伤害田某某的犯罪事实。
2.门诊手册及住院病历证实，田某某于2014年1月1日到德惠市人民医院住院治疗，1月20日到吉林大学第二医院住院治疗。
3.医疗票据证实，田某某支付医疗费共计29132.52元,鉴定费400元,交通费605.5元。
4.德惠市公安局物证室法医学鉴定书证实，被害人田某某右眼眶壁骨折及右眼挫伤后视力0.2均已构成轻伤二级。
5.吉林华远司法鉴定中心（吉）华远司鉴［2014］法临鉴字第142号司法鉴定意见书证实，田某某右眼客观检查与右眼指数／20cm主观视力不完全相符，目前无法以主观视力确定损伤程度；田某某右眼眶内壁骨折，属轻伤。
6.证人赵某某、弥某某、于某某证言证实，2013年12月31日晚在德惠市人民医院葛某甲将田某某打伤。
7.被害人田某某陈述证实，2013年12月31日晚，其开出租车将人撞伤后，将伤者送至德惠市人民医院，在医院被伤者父亲葛某甲打伤。
8.原审被告人葛某甲供述证实，2013年12月31日晚，在德惠市人民医院看见将自己孩子撞伤的司机田某某，出于气愤，上去用拳将田某某眼眶打伤。
以上证据已经原审庭审举证、质证，并经二审查证核实，可以作为定案的依据。
关于上诉人田某某及诉讼代理人提出“应赔偿伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神损害赔偿金”的上诉理由和代理意见。经查，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用”；第一百三十八条之规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。故伤残赔偿金、被扶养人生活费不属本案赔偿范围，因受到犯罪侵犯要求赔偿精神损失亦没有法律依据，其上诉理由和代理意见不予采纳。
关于上诉人田某某及诉讼代理人提出“依据田某某一审判决后作的伤残等级鉴定，葛某甲还应赔偿误工费、鉴定费、营养费”的上诉理由和代理意见。经查，依据伤残等级鉴定提起的误工费、鉴定费以及营养费系二审增加的诉讼请求。因原审被告人葛某甲不同意调解，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百三十二条的规定，应由田某某另行起诉。其上诉理由和代理意见不予采纳。
关于上诉人田某某及诉讼代理人提出“葛某甲不构成自首，原判量刑过轻，不应适用缓刑”的上诉理由和代理意见，因本案系公诉案件，田某某系原审附带民事诉讼原告人，其只能对一审判决中附带民事部分提出上诉，而对一审刑事部分判决不服的，应在收到判决书后五日内，请求检察机关提出抗诉，由检察机关作出是否抗诉的决定，并答复请求人。卷中抓获经过证实2014年9月11日葛某甲到德惠市公安局建设派出所自首，如实供述了伤害田某某的犯罪事实。原审判决根据本案的具体犯罪事实和情节，对葛某甲量刑并无不当。其上诉理由和代理意见不予采纳。
合议庭评议认为，原审被告人葛某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。葛某甲系自首，依法可以从轻处罚。葛某甲对其犯罪行为给上诉人田某某造成的经济损失应予赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，赔偿数额有据。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李东鹤
代理审判员 何 福
代理审判员 齐东雷
二〇一五年八月三日
书 记 员 李昱霖