福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋民初字第556号
原告段祥兵，男，1970年9月29日出生，汉族。
委托代理人颜斯哲，福建侨声律师事务所律师。
被告张方虎，男，1974年8月29日出生，汉族。
委托代理人王金龙，福建景天律师事务所律师。
被告施至游，男，1964年9月1日出生，汉族。
原告段祥兵与被告张方虎、施至游提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月31日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告段祥兵及其委托代理人颜斯哲、被告张方虎的委托代理人王金龙、被告施至游到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告段祥兵诉称，2013年，被告张方虎雇佣原告到被告施至游房屋从事装修装潢工作，约定按每平方米35元结算工资。2013年11月4日，被告施至游在地板上铺设塑料纸，致使原告受伤，后送至晋江市医院晋南医院抢救，因伤情严重当日转送泉州一八零医院住院治疗，住院8天，出院后又往厦门大学附属厦门眼科中心接受治疗。请求判令被告张方虎、施至游赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害赔偿金、鉴定费共计141635.97元。
被告张方虎辩称，其和原告之间并不存在雇佣关系，而是承揽合同关系，作为定做人不应承担责任；原告诉请各项费用过高；原告自身存在一定过错；被告张方虎已经支付原告11000元。
被告施至游辩称，把自建房屋装修承包给被告张方虎属实，对被告张方虎把木作部分分包给原告并不知情，其为保护地板铺设塑料纸并无过错。
在审理过程中，当事人对以下事实无异议，本院予以确认：被告施至游将三层自住房屋的装修工作承包给被告张方虎，被告张方虎没有相关的装修资质，被告张方虎又将房屋装修工作的木作部分交给原告段祥兵，原告段祥兵没有装修施工资质。被告张方虎提供木作图纸及材料，原告提供工具进行加工，结算方式为按平方计算，不定期支付报酬。2013年11月4日原告在工作过程中受伤，送至晋江市医院晋南医院进行治疗，后因病情严重当日转至泉州市一八零医院进行治疗，经诊断为：颅底骨骨折、左额骨骨折、左侧视神经损伤、左眼内侧壁骨折、颜面部多发骨折等，于2013年11月12日出院，住院8天。出院后当天原告又继续到厦门大学附属厦门眼科中心进行治疗，于2013年11月21日出院，住院9天；原告的伤情于2013年12月26日经福建八闽司法鉴定所进行鉴定，福建八闽司法鉴定所鉴定的鉴定意见为：原告伤残程度为九级伤残；后续治疗费6000元。
当事人争议的焦点为：1.原告段祥兵与被告张方虎之间的关系是承揽关系还是雇佣关系；2.原告诉请的各项费用是否合理？3.如何认定原告与两被告对本事故发生的过错责任？对此，本院予以查明、分析并认定。
关于争议焦点1：
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”的规定，本案中原告按照被告张方虎提供的图纸完成工作，原告以自己的设备、技术完成工作，交付工作成果，且原告与被告张方虎并非定期给付报酬，原告与被告张方虎之间形成承揽合同关系，原告主张是雇佣关系不能成立，该意见不予采纳。
关于争议焦点2：
原告主张，其诉求具有充分的事实和法律依据，请求本院予以支持。原告并提交如下证据：1.晋江市医院晋南分院收费票据1张、泉州一八零医院收费票据1张、厦门大学附属厦门眼科中心收费票据5张及门诊收费通知单一张以证明医疗费损失；2.福建八闽司法鉴定所鉴定意见书，证明原告护理期间为60日、误工时间为120日；3.鉴定费票据，证明鉴定支出的费用。
被告张方虎质证认为，对证据1，厦门大学附属厦门眼科中心门诊收费通知单不是正式发票，不能认定原告支出医疗费的依据，其他票据没有意见；对证据2，认为福建八闽司法鉴定所没有对误工损失及护理时间的鉴定资质，误工费应以一个月计算；对证据3，护理期间和误工时间项目的费用应由原告承担；
被告施至游请求法院依法认定。
本院认为，厦门大学附属厦门眼科中心门诊收费通知单注明“不作报销凭证”，该票据不予采纳作为认定医疗费的依据。福建八闽司法鉴定所的鉴定业务范围为法医临床鉴定，因此被告张方虎认为福建八闽司法鉴定所没有对误工损失及护理时间的鉴定资质不予采纳。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，福建八闽司法鉴定所对原告误工时间的意见不予采纳。原告因伤致残，其各项经济损失可认定如下：
1.医疗费。原告的医疗费有晋江市医院晋南分院收费票据1张、泉州一八零医院收费票据1张、厦门大学附属厦门眼科中心收费票据5张予以证明，医疗费应为28990.11元。
2.误工费。原告于2013年11月4日受伤，2013年12月26日福建八闽司法鉴定所作出伤残鉴定意见，原告因伤残持续误工，可计算至定残日前一天2013年12月25日共52天，原告未能证明其实际收入状况，可参照其所从事的福建省建筑业上年度平均工资标准计算为每天117元（42705元／年÷365天／年），误工费为117／天×52天=6084元，原告请求误工费12136.36元，予以部分支持。
3.护理费。原告住院17天，护理等级应为完全护理依赖，福建八闽司法鉴定所关于护理前的鉴定意见为伤后护理期限60天，因此出院后护理期间应为43天，护理等级酌情确定为部分护理依赖，参照其所从事的福建省建筑业上年度平均工资标准计算为每天117元（42705元／年÷365天／年），护理费为117元／天×17天＋117元／天×43天×40%=4001.4元，原告请求护理费为6821.36元，予以部分支持。
4.住院伙食补助费。原告住院17天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为340元（17天×20元／天）。
5.交通费。原告因伤住院治疗17天，其家属看护往来确需支出交通费用，鉴于原告到多个医院就医，酌情确定为2000元。
6.残疾赔偿金。原告伤残程度为九级伤残，参照上一年度福建省农村居民人均纯收入9967.2元，残疾赔偿金确定为39868.8元（9967.2×20×20%）。
7.后续治疗费。福建八闽司法鉴定所鉴定的鉴定意见为：后续治疗费6000元，予以采纳。
8.营养费。原告全身多处骨折，确需一定营养支持，结合原告的治疗情况，营养费酌情确定为3499元。
9.精神损害抚慰金。原告因伤致残，确实造成一定的精神痛苦，精神损害抚慰金根据其伤残程度可确定为10000元。
10.鉴定费。因误工时间项目的鉴定意见本院不予采纳，该费用应由原告自行承担，其他项目鉴定费2100元，应由被告予以赔偿。
关于争议焦点3：
原告认为，被告张方虎作为雇主，应承担赔偿责任；被告施至游将房屋装修承包给没有资质的被告张方虎而且被告施至游在装修过程中在地板上铺设塑料纸，致使原告摔伤，存在一定的过错，因此被告施至游应当承担相应的连带责任。
被告张方虎认为，原告受伤是由其过错造成的，其已支付原告11000元，如果应承担责任，应予扣除。
被告施至游认为，在地板上铺设塑料纸不存在过错。
本院认为，被告施至游把自建房屋装修工作承包给被告张方虎，双方之间形成了承揽合同关系。被告施至游作为定作人，将自建房屋装修工作交由不具备施工资质和安全生产条件的被告张方虎完成，对于选任承揽人存在过失，应当承担相应的赔偿责任，本院酌情确定为其应承担15%的赔偿责任。被告张方虎将房屋装修工作的木作部分交给原告段祥兵，双方之间形成了承揽合同关系，原告段祥兵没有装修施工资质，被告张方虎对于选任承揽人存在过失，另考虑被告张方虎作为诉争房屋装修的承揽人，对于施工的工程负有管理的责任，被告张方虎没有进行有效监督、管理，应承担相应的过错责任，结合本案具体情况，本院酌情确定其承担25%的赔偿责任。原告作为定做人在完成工作的过程中，应采取足够的安全保护措施，在施工现场地面并不平坦的情况下，原告并未采取安全保护措施是事故发生的原因，原告主张是被告施至游铺设塑料纸所致，不予采纳。关于被告张方虎是否已支付原告赔偿款11000元的问题，原告对于已收到被告张方虎11000元的事实没有异议，对于该事实，本院予以确认，但原告主张该笔款项系承揽合同的报酬，因原告与被告张方虎存在承揽合同关系，与本案不属同一法律关系，本院对该笔款项不予处理。
经庭审举证、质证、认证，除已确认的无争议事实外，本院另查明：原告遭受人身损害的各项费用为医疗费28990.11元、误工费6084元、护理费6821.36元、住院伙食补助费340元、交通费2000元、营养费3499元、残疾赔偿金39868.8元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2100元、后续治疗费6000元，以上各项费用合计105703.27元。
综上所述，本院认为，被告施至游对于选任承揽人存在过失，应当承担15%的赔偿责任，应赔偿原告15855.5元（105703.27×15%）。被告张方虎应承担25%的赔偿责任，应赔偿原告26425.8元（105703.27×25%）。原告请求两被告承担连带清偿责任，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十条、第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告施至游应于本判决生效之日起十日内赔偿原告段祥兵15855.5元；
二、被告张方虎应于本判决生效之日起十日内赔偿原告段祥兵26425.8元；
三、驳回原告段祥兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3133元，因适用简易程序减半收取1566.5元，由原告负担1238元，被告施至游负担98元，被告张方虎负担230.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
代理审判员 蔡志习
二〇一四年五月八日
书 记 员 黄东德
附件：本案所适用的法律和司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起招按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款第（一）项自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。
第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。