广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第57号
原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，汉族，高中文化，户籍地广西壮族自治区博白县，身份证号码×××5710。因犯窝藏罪于2004年3月15日被珠海市中级人民法院判处有期徒刑八个月，同年4月30日刑满释放。因本案于2014年7月23日被羁押，同年8月29日被取保候审，同年12年19日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人杨武，广东正拓律师事务所律师。
辩护人刘琪凤，广东正拓律师事务所律师。
原审被告人黄某乙，男，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区博白县，身份证号码×××5694。因本案于2014年7月23日被羁押，同年8月29日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人黄某乙犯非法持有枪支罪、贩卖毒品罪及容留他人吸毒罪，原审被告人黄某甲犯非法持有枪支罪，于2014年12月16日作出（2014）珠金法刑初字第474号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并提讯上诉人黄某甲及听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年3月份，原审被告人黄某乙从清远市一名绰号“阿亮”（未归案）的男子处取得一把铁质枪支和12发子弹后，将该枪支和12发子弹存放在原审被告人黄某甲经营的位于本市金湾区三灶镇鱼林卫国村的“××商店”内。期间，黄某甲根据黄某乙的要求对该枪支进行维修。2014年7月22日，黄某乙将枪支取走并随身携带。
2014年7月23日，黄某乙接到吴某的电话，吴某称要购买人民币300元的毒品冰毒，黄某乙让吴某先将毒资人民币300元汇入其指定的账户（户名为李鑫鑫，账号为62×××10）内。当天晚上，黄某乙联系吴某到本市金湾区三灶镇宏茗公寓酒店10楼1006房拿毒品。与此同时，黄某乙容留谢某、罗某、卢某、黄某丙、王某等人在该房间内吸食毒品冰毒。20时许，吴某来到1006房，黄某乙将毒品交给吴某后被民警抓获。民警当场从1006房查获3个自制冰壶和1支手枪；从吴某身上查获1包白色晶体状物质。经鉴定，从吴某身上查获的白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成分，净重0.42克；从1006房查获的枪支系以火药为动力发射枪弹的铁质自制枪支。
2014年7月23日公安机关将黄某甲抓获归案，并对其经营的××商店进行搜查，查获12发子弹。经鉴定，该12发子弹系改制的5.6mm小口径钢珠弹。
以上事实，有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的下列证据予以证实：1.原审被告人黄某乙、黄某甲的供述；2.证人谢某、罗某、卢某、吴某、袁某、黄某丙、王某、江某的证言；3.现场及物证照片；4.《现场检测报告书》、《行政处罚决定书》；5.搜查笔录、扣押笔录；6.现场勘验检查笔录、提取痕迹／物证登记表、示意图及照片；7.开房记录；8.手机开户资料及通话记录清单；9.扣押清单；10.辨认笔录及照片；11.户籍证明材料；12.广东省珠海市中级人民法院（2004）珠中法刑初字第27号《刑事判决书》、《刑满释放证明书》；13.到案情况说明；14.枪支弹药收缴证明书；15.关于对吴某及赃款人民币100元另行处理等说明材料；16.鉴定意见，珠公司化鉴字（2014）1196号《理化检验报告书》；珠公司痕鉴字（2014）135号、141号《枪支、弹药鉴定书》；17.物证，自制枪支1支、子弹12发（均暂存公安机关）、冰壶3个及亿美牌手机1部。
依据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人黄某乙、黄某甲均构成非法持有枪支罪；黄某乙还构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。黄某乙、黄某甲归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。本案的毒品犯罪是在公安机关的掌握下实施，毒品未流入社会，可以对黄某乙酌情从轻处罚。黄某乙一人犯数罪，应依法实行数罪并罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，作出如下判决：一、原审被告人黄某乙犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币四千元。二、原审被告人黄某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。三、缴获含有甲基苯丙胺成分的毒品0.42克、自制枪支一支、子弹十二发、冰壶三个，予以没收；缴获亿美牌手机一部，予以没收，上缴国库。
针对上述判决，原审被告人黄某甲上诉及其辩护人辩护称：其非法持有枪支是为了帮助其亲兄弟黄某乙，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，有自首情节，请求免除处罚或适用缓刑。
本院经审理查明的事实、证据与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人黄某甲及其辩护人的上诉理由及辩护意见。经查，公安机关根据原审被告人黄某乙的供述，在已掌握黄某甲犯罪事实、并在其处搜获子弹的情况下，当面传唤上诉人黄某甲到案接受调查，不存在黄某甲自首的问题；黄某乙将涉案枪支和12发子弹存放在黄某甲经营的“××商店”内让黄某甲保管，黄某甲独自非法持有涉案枪支和12发子弹长达4个月，期间还对枪支进行维修，在共同犯罪中不是起辅助作用，不应认定为从犯，故对其不宜免予刑事处罚或适用缓刑。综上，对上诉人黄某甲及其辩护人所提上诉理由及辩护意见不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱文春
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一五年三月十二日
书 记 员 梁春花
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条【非法持有枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百四十七条【贩卖毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。