新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）哈垦刑初字第35号
公诉机关新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院。
被告人杨更元，曾用名杨更员，男，1978年6月3日出生，身份证号码6522011978********，汉族，初中文化，个体，住哈密市水岸华府*号楼11A。因涉嫌危险驾驶，抢劫枪支、弹药、爆炸物罪，于2015年2月1日被哈密垦区公安局刑事拘留，因涉嫌抢劫枪支、弹药罪，危险驾驶罪，于2015年3月10日被逮捕，现羁押于第十三师看守所。
辩护人白建帏，新疆恒生律师事务所律师。
被告人赵发生，男，1984年1月15日出生，身份证号码2304041984********，汉族，小学文化，哈密市乐祥汽车救援公司员工，户籍所在地为黑龙江省鹤岗市南山区六顺社区33委10组，租住哈密市金矿小区。2000年10月19日，因犯抢劫罪被黑龙江省鹤岗市工农区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2007年9月15日，因犯抢劫罪被黑龙江省鹤岗市南山区人民法院判处有期徒刑七年，与原判刑罚有期徒刑三年实行并罚，决定执行有期徒刑十年。2012年12月14日刑满释放。因涉嫌危险驾驶，抢劫枪支、弹药、爆炸物罪，于2015年2月1日被哈密垦区公安局刑事拘留，因涉嫌抢劫枪支、弹药罪于2015年3月10日被逮捕，现羁押于第十三师看守所。
辩护人曹妍，新疆恒生律师事务所律师。
新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院以新兵哈垦检刑诉（2015）24号起诉书指控被告人杨更元、赵发生犯抢劫枪支、弹药罪，被告人杨更元涉嫌危险驾驶罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2015年9月2日公开开庭审理了本案。哈密垦区人民检察院指派检察员王风丽出庭支持公诉，被告人杨更元及其辩护人白建帏、被告人赵发生及其辩护人曹妍到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
哈密垦区人民检察院指控：1、危险驾驶罪。2015年1月31日晚，被告人杨更元、赵发生和朋友付某、赵某等人在哈密市三虾五厨二饭店吃饭喝酒，后杨更元酒后驾驶新LF90**号白色POLO轿车，承载付某、赵某经由哈密市迎宾大道至天裕嘉KTV。后从天裕嘉出来，被告人杨更元再次驾驶该轿车，沿人行道行驶，跟随步行的赵发生。车辆行驶至迎宾大道皇后天街售房部门口处，因让车问题与被害人吴某发生争执，经鉴定，被告人杨更元血液中的乙醇含量为137mg／100ml，属醉酒驾车。
2、抢劫枪支罪。2015年1月31日23时30分左右，被告人杨更元因道路让车问题，与被害人吴某在哈密市迎宾大道皇后天街售房部门口人行道上发生争吵，继而杨更元、赵发生与被害人相互撕扯。被害人亮明警察身份，并鸣枪示警。被告人杨更元发现有枪，对赵发生说“生子，把枪卸了”，杨更元、赵发生遂冲上前去，对被害人手部、头面部、脖子等部位实施暴力，后红星三场派出所巡逻民警赶到，杨更元、赵发生被带离现场。
二被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十七条第二款、第二十三条的规定，应以抢劫枪支罪追究刑事责任。被告人杨更元的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，应以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人赵发生的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款的规定，被告人杨更元的行为触犯《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，提请本院依法判处。
被告人杨更元对公诉机关指控的危险驾驶罪罪名有异议，本人没有开过车。对公诉机关指控的抢劫枪支罪有异议，认为自己没有抢枪的故意，当时就是因为酒后冲动吵架，想刹一下被害人威风。听见枪响了，认为是假枪，就想打被害人，然后交给警察处理。
辩护人提出的辩护意见：公诉机关指控被告人杨更元构成危险驾驶罪和抢劫枪支罪的证据不足：1、被告人杨更元构成危险驾驶罪的证据不足。被告人杨更元否认自己驾驶车辆；证人付某事发时也喝酒了，否认自己酒后开车，其与本案有利害关系；证人赵某是付某的女朋友，与付某有利害关系，事发后与付某一起离开现场，次日做的笔录。2、被告人杨更元构成抢劫枪支罪的证据不足。被告人杨更元是否将被害人所持有的枪支据为己有的主观故意以及客观方面是否实施了将枪支抢走的行为是本案定罪基本的要件，但是公诉机关提供的证据是不充足的。被告人杨更元、赵发生的供述均没有承认自己有抢劫枪支的主观故意和动机。证人的笔录不足采信。被害人称自己是警察，并进行了警告，不能说明任何问题。起诉书反映，本案因事实不清证据不足进行了退侦，但侦查机关补充的证据证实了被告人杨更元当时的动机，没有抢枪的故意。本案证明被告人有罪的证据都是证明力很低的言词证据。侦查机关的取证程序不合法。
被告人赵发生对公诉机关指控的抢劫枪支罪有异议，认为自己没有看见枪，也没有抢枪。
辩护人提出的辩护意见：公诉机关指控被告人赵发生构成抢劫枪支罪的证据不足，被告人赵发生没有抢劫枪支的动机。本案的取证存在违法行为。同意被告人杨更元辩护人的辩护意见。
经我院开庭审理查明，1、2015年1月31日晚，被告人杨更元和付某等人在哈密市三虾五厨二吃饭喝酒，后被告人杨更元酒后驾驶新LF90**号白色POLO轿车，承载付某、赵某经由迎宾大道行驶到天裕嘉KTV，从天裕嘉KTV出来后，被告人杨更元再次驾驶该辆轿车，沿人行道向南行驶。车辆行驶至皇后天街售房部门口处，与被害人吴某因让车问题发生争执。经鉴定，被告人杨更元血液中的乙醇含量为137mg／100ml，属醉酒驾驶。
上述事实有证人付某某、赵某某等人的证言，法医毒物检验鉴定意见书，被告人杨更元、赵发生供述，书证以及视听资料等证据证实，足以认定。
2、2015年1月31日23时30分左右，被告人杨更元因道路让车问题，与被害人吴某在哈密市迎宾大道皇后天街售房部门口人行道上发生争吵，既而被告人杨更元、赵发生上前与被害人互相厮打，后被害人吴某掏出枪支，亮明警察身份，向天空鸣枪示警，被告人杨更元对被告人赵发生说“生子，把枪卸了”，二被告人遂冲上前将被害人按倒在地，对被害人进行拳打脚踢，期间，被告人杨更元、赵发生拉扯着被害人吴某挡在右腰间的胳膊。致被害人手部、头面部、脖子等部位受伤。
上述事实有证人付某某、赵某某、马某等人的证言，鉴定意见书，被告人杨更元、赵发生供述，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，书证以及视听资料等证据证实，足以认定。
本案审理期间，被告人杨更元、赵发生与被害人吴某就民事赔偿达成协议并履行完毕，附带民事诉讼原告人吴某撤回了附带民事诉讼。
本院认为，被告人杨更元、赵发生使用暴力强行抢劫枪支的行为构成抢劫枪支罪。被告人杨更元违反道路交通管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。对于被告人杨更元的辩解意见，无事实理由及依据，本院不予采纳。对于其辩护人认为被告人杨更元构成危险驾驶罪的证据不足的辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。提出被告人杨更元构成抢劫枪支罪的证据不足的辩解意见，因本案有确凿证据证实被告人杨更元明知被害人手中持有枪支（听到鸣枪示警，吆喝“生子，把枪卸了”），仍冲上去拉扯被害人吴某挡在右腰间的胳膊，表明其有抢劫枪支的故意，故对辩护人该意见，本院不予采纳。对于辩护人的其他意见，本院不予采纳。对于赵发生及其辩护人提出的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人杨更元、赵发生在抢劫枪支的过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人杨更元起主要作用，是主犯。被告人赵发生起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人赵发生曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人杨更元犯危险驾驶罪、抢劫枪支罪，应予数罪并罚。鉴于被告人杨更元、赵发生赔偿了被害人的经济损失，本院酌情予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十七条第二款，第一百三十三条之一第一款，第二十三条，第二十五条第一款、第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨更元犯抢劫枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月；被告人杨更元犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币贰仟元。上述两罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币贰仟元。
（罚金于判决生效后十日内缴清）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月1日至2018年7月31日止）
二、被告人赵发生犯抢劫枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月1日至2018年1月31日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 阿依夏木·托呼逊
审判员 徐 林 东
审判员 史 妙 子
二〇一五年十一月二日
书记员 韩 石 磊