广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终2007号
上诉人（原审被告）：朱永雄，男，1973年11月20日出生，汉族，住肇庆市高要区。
委托诉讼代理人：宁志勤，广东余黎张律师事务所律师。
被上诉人（原审宋月红）：宋月红，男，1966年12月2日出生，汉族，住肇庆市。
委托诉讼代理人：宋智军，广东穗之东律师事务所律�。
委托诉讼代理人：何卓和，广东穗之东律师事务所律师。
原审被告：都邦财产保险股份有限肇庆中心支公司，住所地：肇庆市。
负责人：黄国华，总经理。
委托诉讼代理人：梁德明，该公司职员。
原审被告：甘永明，男，1984年5月12日出生，汉族，住肇庆市高要区。
委托诉讼代理人：宁志勤，广东余黎张律师事务所律师。
上诉人朱永雄因与被上诉人宋月红、原审被告都邦财产保险股份有限肇庆中心支公司（下称都邦公司）、甘永明机动车交通事故责任纠纷一案，不服广宁县人民法院（2017）粤1223民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱永雄上诉请求：撤销一审判决并依法改判朱永雄无需支付宋月红残疾赔偿金37280.46元（含被抚养人生活费7887.76元）、精神损害抚慰金5000元、误工费8623.47元，合共50913.11元；相应诉讼费用由宋月红承担。
事实和理由：一、一审判决认定宋月红构成十级伤残依据不足，侵犯了朱永雄依法核定事实的权利。本案一审期间，朱永雄根据宋月红提供的医学资料病历分析指出宋月红的左肩胛骨未能达到左上肢丧失功能10%以上，不能构成十级伤残，同时申请重新鉴定，一审法院不予准许并直接作出判决。一审判决侵犯了朱永雄选择鉴定机构核对宋月红伤残的权利，造成有关事实不清。一审判决根据十级伤残计算宋月红的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）及精神损害抚慰金是缺乏事实依据的。二、一审判决认定宋月红存在误工，缺乏事实依据。1、宋月红在自己不具备驾驶资格的情况下，一审期间提供虚假证据证明自己从事运输�作。2、在宋月红未提供其他有效误工的前提下，一审判决宋月红误工损失为8623.47元，依据不足。
宋月红辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
都邦财保公司诉称：朱永雄在都邦公司公司只购买了商业第三者责任险，都邦公司公司对一审判决没有异议，建议维持一审判决。
甘永明述称：同意朱永雄的上诉意见。
宋月红向一审法院起诉请求：一、甘永明、朱永雄、都邦公司赔偿宋月红因交通事故所产生的各项损失，共计人民币153070.88元；二、都邦公司在保险责任的范围内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强责任限额内优先赔付）；三、甘永明、朱永雄、都邦公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年8月25日，宋月红驾驶无号牌二轮摩托车搭乘宋敏飞由高要往广宁五和镇方向行驶�15时45分许驶至广宁五和镇茶元村路段处时，与前方同向行驶右转弯驶入路边瓷泥厂由甘永明驾驶的粤Ｈ×××××号牌重型自卸货车发生碰撞，造成宋月红、宋敏飞受伤及摩托车损坏的道路交通事故。宋月红受伤当天被送往广宁县人民医院住院治疗1天，用去医疗费7882元。2016年8月27日，宋月红转送肇庆市第一人民医院继续治疗，住院28天，用去医疗费26068.03元（其中宋月红支付4761.83元，朱永雄垫付21306.2元），出院医嘱：1.出院带药。2.注意休息，继续营养脑神经……。2016年9月26日,广宁县公安局交通警察大队宁公交（认）字[2016]第441223201600037号《道路交通事故认定书》载明“事故形成原因：甘永明驾驶机件不符合技术标准的机动车在道路上由左侧车道变道右侧车道驶入路边瓷泥厂，没有让后方在右侧车道行驶的摩托车先行，是造成此次事故的主要原因；宋月红未取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车在道路上行驶，遇险时没有及时采取措施，是造成此次事故的次要原因”,认定甘永明承担此次事故的主要责任，宋月红承担此次事故的次要责任，宋敏飞不承担此事故的责任。2016年12月5日，广东至诚法医临床司法鉴定所鉴定意见，被鉴定人宋月红因交通事故致双侧额、颞叶脑挫伤，左侧额颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，左侧额颞部颅骨、左侧上颌窦前内外侧壁、蝶骨体、左蝶骨大翼、双侧翼突多发骨折，评定为十级伤残；致左肩胛骨多发性骨折，遗留左上肢丧失功能达10%以上，评定为十级伤残。
粤Ｈ×××××号牌重型自卸货车登记车主为朱永雄，无投保有效交强险，在都邦公司投保商业第三者责任险（保险单号20506244120015000466，保险金额1000000元，含不计免赔）,此次事故发生在保险期内。
宋月红的被抚养人宋楚怡（2000年8月29日生，系宋月红女儿）由宋月红和陈灶莲共同抚养，宋星佑（1942年6月7日出生，系宋月红父亲）由宋月红抚养。
一审法院认为，广宁县公安局交通警察大队对本案交通事故作出的《事故认定书》，程序合法、责任划分正确，各方均无异议，该院予以采信。肇庆市高要区河台镇罗建村民委员会《工资证明》中载明“宋月红从事运输工作……每月平均工资为3500元”，因宋月红未取得机动车驾驶证，故对于《工资证明》，该院不予采信。宋月红为农村户籍，其未能提供在城镇工作、居住生活的证明，相关损失按农村居民标准计算。关于宋月红的各项诉讼请求，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，该院作出如下分析和认定：
1、医疗费12643.83元（不含朱永雄垫付的21306.2元）。依照《最高人民法院关于审理人身损害�偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，宋月红请求医疗费12643.83元，有医疗费发票证实，该院予以确认。对于宋月红主张后续治疗费2000元，因无医疗机构意见证实，该院不予支持。
2、住院伙食补助费2900元。宋月红共住院29天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，以及国家机关一般工作人员100元／天出差补助标准，宋月红主张住院伙食补助费2900元（100元/天×29天），符合法律规定，该院予以确认。
3、营养费2000元。根据肇庆市第一人民医院出院医嘱“继续营养脑神经”意见，该院酌定营养费2000元。
4、护理费2900元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护�的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按100元/天计算，宋月红住院29天，护理费为2900元（100元/天×29天）。
5、误工费8632.47元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误�时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，宋月红未能证明其工作及收入情况，参照农、林、牧、渔业85.47元/天标准计算，宋月红的误工费期间为101天（计算至定残前一天，即2016年12月4日），因此，宋月红的误工费为8632.47元（85.47元/天×101天）。
6、残疾赔偿金37280.64元（含被扶养人生活费7887.76元）。宋月红因此次交通事故造成两个十级伤残，有司法鉴定意见书证实，该院予以认定，伤残赔偿系数为0.11（0.1+0.01）。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根�受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定，宋月红残疾赔偿金为29392.88元（全省农村居民人均纯收入13360.4元/年×20年×0.11）。定残之日，宋楚怡16岁零3个月、宋星佑74岁零5个月，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算�十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，宋月红抚养人宋楚怡、宋星佑分别计算抚养期限1年零9个月（21个月）、5年零7个月（67个月），抚养费计为7887.76元（11103元/年÷12个月×21个月×0.11÷2人+11103元/年÷12个月×67个月×0.11）。
7、精神损害抚慰金5000元。根据本次交通事故当事人的过错、宋月红伤残程度及当事人的赔偿能力，宋月红主张精神损害抚慰金13000元过高，该院酌定精神损害抚慰金5000元。
8、交通费1000元。宋月红主张交通费2000元，未提供交通费发票证实，该院不予支持。结合宋月红受伤就医的实际情况，该院酌定交通费1000元。
9、鉴定费2300元。宋月红主张鉴定费2300元，有鉴定费发票证实，属于本次交通事故造成的损失，该院予以支持。
宋月红上述1-9项损失合计74656.94元。朱永雄系粤Ｈ×××××重型自卸货车车主，其未依法投保交强险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，宋月红损失应由朱永雄（车主，投保义务人）在交强险限额内先予赔付。朱永雄已垫付医疗费21306.2元，故交强险医疗费限额10000元朱永雄已赔付完毕，余款11306.2元朱永雄可另行向保险公司索赔。朱永雄应在死亡伤残限额110000元内赔偿宋月红护理费2900元、误工费8632.47元、残疾赔偿金37280.64元（含被扶养人生活费7887.76元）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2300元，合共47113.11元给宋月红。甘永明系事故直接侵权人，应对朱永雄在交强险死亡伤残限额内负担的赔偿款47113.11元承担连带赔偿责任。
机件不符合技术标准不等于“保险车辆未在规定检验期内进行机动车安全技术检验或技术检验未通过”，对都邦公司免责答辩意见，该院不予采纳。扣除甘永明、朱永雄在交强险内承担的47113.11元，宋月红余下损失27543.83元，应由都邦公司在商业第三者责任险限额内赔偿19280.68元（27543.83×70%）给宋月红。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条的规定，判决：一、朱永雄应赔偿交通事故损失47113.11元给宋月红，并在该判决发生法律效力之日起十天内付清；二、都邦公司在商业第三者责任险范围内赔偿交通事故损失19280.68元给宋月�，并在该判决发生法律效力之日起十天内付清；三、甘永明对上述第一项朱永雄应负担的赔偿款47113.11元负连带赔偿责任。如果当事人未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为1681元，由宋月红负担952元，都邦公司负担212元、朱永雄负担517元（甘永明对朱永红负担的受理费负连带责任）。宋月红已预交，都邦公司、朱永雄负担部分应在履行上述义务时一并付清给宋月红。
本院二审期间，朱永雄补充提交一份说明，证明交通事故发生时，朱永雄聘用甘永明从事驾驶工作。该说明交由其他当事人进行质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：交通事故发生时，甘永明是朱永雄雇佣的司机，两人之间是雇佣与被雇佣关系。一审庭审中，宋月红陈述其父亲宋星佑由宋月红和宋月新抚养，二审中，宋月红对此予以确认。本院对一审查明的事实基本确认。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，根据当事人的上诉、答辩以及查明的事实，本案二审争议的焦点是：一、一审判决采信广东至诚法医临床司法鉴定所鉴定意见以及据此计算出的相关费用是否恰当；二、宋月红的误工费该如何计算的问题。
关于焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，朱永雄对宋月红自行委托广东至诚法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》有异议，称根据病历资料分析认为宋月红左上肢不能构成十级伤残，但是并未提供证据足以反驳，对其重新鉴定申请应不予准许。一审判决驳回朱永雄重新鉴定申请并采信上述《司法鉴定意见书》并无不当，应予维持。朱永雄关于司法鉴定意见书的上诉没有事实依据，本院不予采信。二审期间，朱永雄提出的《重新鉴定申请书》，本院亦不予准许。一审判决根据宋月红伤残等级情况计算宋月红残疾赔偿金（不含被抚养人生活费）为29392.88元、酌定精神损害抚慰金5000元，并无不当，本院予以维持。另，根据庭审查明事实，宋月红的被抚养人宋星佑由宋月红与宋月新共同抚养，故计算宋月红被抚养人生活费时应扣除抚养人数后计算为：11103元/年÷12个月×21个月×0.11÷2人+11103元/年÷12个月×67个月×0.11÷2人=4478.21元。一审判决未扣除抚养人数，计算不当，本院予以纠正。朱永雄关于被抚养人生活费的上诉有事实依据，本院予以采信。
关于焦点二�案涉交通事故发生时，宋月红不足50周岁，尚未达到退休年龄，且没有证据显示宋月红丧失劳动能力，应推定宋月红有劳动能力，从事劳动。因发生交通事故，致使宋月红不能从事劳动，必然产生误工，应依法计算宋月红误工费。因宋月红未取得驾驶资格，一审判决不采信其提供的“宋月红从事运输工作、月工资3500元”的《工资证明》，根据宋月红的户籍情况，参照农林牧渔业85.47元／天的标准计算宋月红误工费为8632.47元，并无不当，本院予以维持。朱永雄关于不应计算宋月红误工费的上诉主张，于理无据，本院不予采信。
本院在纠正宋月红的被抚养人生活费后，朱永雄应赔偿给宋月红的损失总额为43703.56元。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当�人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，由于甘永明未对一审判决其承担连带赔偿责任提出上诉，本院不作审查和处理，故甘永明对朱永雄应赔偿给宋月红的损失43703.56元负连带赔偿责任。
综上所述，朱永雄的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持广宁县人民法院（2017）粤1223民初129号民事判决第二项；
二、变更广宁县人民法院（2017）粤1223民初129号民事判决第一项为：朱永雄应赔偿交通事故损失43703.56元给宋月红，并在该判决发生法律效力之日起十天内付清；
三、变更广宁县人民法院（2017）粤1223民初129号民事判决第三项为：甘永明对上述朱永雄应负担的赔偿款43703.56元负连带赔偿责任；
四、驳回宋月红的其他诉讼请求。
如果当事人未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照一审判决书负担；二审案件受理费1073元，由朱永雄负担1000元，宋月红负担73元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李升文
代理审判员 黄春歌
代理审判员 赵晓云
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 陈智君