山东省莱阳市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）莱阳刑初字第175号
公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
附带民事诉讼原告人潘某。（未到庭）
委托代理人辛晓山，山东星河泰律师事务所律师。
被告人刘某，华源莱动内燃机有限公司职工。2014年12月23日因本案被行政拘留十日。2015年1月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于莱阳市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人王惠涛，山东君辰律师事务所律师。
莱阳市人民检察院以莱检公诉刑诉（2015）131号起诉书指控被告人刘某犯故意伤害罪，于2015年4月21日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，审理过程中附带民事诉讼原告人潘某提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。莱阳市人民检察院指派检察员赵丽君、王丹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人潘某的委托代理人辛晓山，被告人刘某及其辩护人王惠涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人刘某于2014年12月23日11时30分许，在莱阳一中外自家经营的冉冉超市门前，因潘某摆摊卖苹果挡住超市入口，与潘某发生争执、厮打。被告人刘某持擀面杖击打潘某头部和身体，潘某用左胳膊抵挡，致潘某左尺骨近段及中远段交界区骨折。经法医鉴定，潘某的伤情构成轻伤一级。
公诉机关认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人潘某的诉讼请求是，要求被告人刘某赔偿医疗费11452.82元、误工费16000元、护理费750元、住院伙食补助费750元、鉴定费200元、病历本费27元、手表损失174774.96元、精神损害抚慰金50000元，共计253954.78元，并提供了病历等证据。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议；对附带民事诉讼原告人的诉讼请求表示愿意依法赔偿，不愿意赔偿手表损失；被害人有责任。辩护人的辩护及代理意见：被告人刘某有自首情节，被害人有重大过错，被告人系初犯、愿意赔偿损失、希望判处缓刑；附带民事诉讼原告人主张的手表损失、精神损害抚慰金均不应支持，住院伙食补助费、护理费、误工费要求均过高。
经审理查明，被告人刘某于2014年12月23日11时30分许，在莱阳一中外自家经营的冉冉超市门前，以潘某摆摊卖苹果挡住超市入口为由，与潘某发生争执、厮打，停止厮打后，潘某打电话将其朋友叫到现场，双方再次发生厮打，期间被告人刘某持擀面杖击打潘某头部和身体，潘某用左胳膊抵挡，致潘某左尺骨近段及中远段交界区骨折。经法医鉴定，潘某的伤情构成轻伤一级。
另查明，案发后被告人刘某知道他人报警而在现场等候处理，归案后如实供述了犯罪事实。
再查明，潘某的物质损失为：医疗费11452.82元、误工费7305.5元、护理费750元、住院伙食补助费420元、病历本费27元、鉴定费200元，共计人民币20155.32元。案件审理过程中，被告人刘某的家人自愿代其向潘某赔偿损失30000元，款已交法院。
上述事实，有下列证据予以证实。
1、书证
（1）受案登记表、报案记录，证实2014年12月23日11时41分李明报警，称在莱阳一中大门外冉冉超市门前有人打架。
（2）户籍证明，证实刘某案发时达到完全刑事责任年龄。
（3）前科查询，证实刘某无违法犯罪记录，不是网上逃犯。
（4）行政处罚决定书，证实刘某因本案被行政拘留十日并处罚款五百元。
2、证人证言
（1）证人程孟杰的证言，证实2014年12月23日11时21分许，其在海都学院门口卖苹果时接到了潘某的电话，说是在莱阳一中门口的一个精品店门前卖苹果，对方不让他在那里摆摊，对方嫌潘某的口气太冲了，就和潘某打起来，其接完电话就赶到一中门口，潘某给其指了精品店门口的两个男子，其过去问站在门外的男子，他说是他打的潘某，并说是潘某先动的手，其就用拳打该男子胸部，对方踹其小腿，另一个男子提着木棍朝其头上打，其用凳子挡，他又用木棍朝潘某打，打在潘某头部和胳膊上。
（2）证人李明的证言，证实2014年12月23日11时40分左右，其在莱阳一中门口冉冉精品店里帮刘某卖东西，有个年轻小伙子在店西面摆放一个桌子卖苹果，刘某就过去让小伙往西靠靠，因为这个地方有个台阶挡着学生骑车去店的路，小伙说卖东西还挡着你的店了，其也过去让小伙往西挪一下，小伙说关你什么事，其对小伙说你挺狂气，刘某过去用手指着小伙说让他往西挪一下，两个人吵吵起来，其就过去卖东西了，等其再回头的时候看见两个人互相用拳头打对方，后来刘某把这个小伙摁倒在地上，其过去朝这个小伙的头部踢了一脚，再后来小伙要拿凳子打刘某的时候其过去把凳子拽下来，用左脚踹在小伙腿上一脚。然后小伙打电话找人，其和刘某各自回去卖东西，大约5分钟后过去一辆奥迪Q7吉普车，一个小伙下车朝其过去，先朝其说刚才打架了，其答应，接着开车那个小伙就从兜里拿了个东西朝其身上扔过来，又拿马扎朝其身上打，他们用拳头朝其脸上打了好几拳，此时刘某就拿了一个木头棍出来了。因为其眼镜被开车小伙拿马扎打掉了，其就找眼镜，找到眼镜以后报了警。
3、被害人潘某陈述，证实2014年12月23日中午其在莱阳一中学校大门外北边冉冉超市门西的地方卖圣诞节用的苹果，超市女老板让其往一边挪一下，其就将桌子往前搬了六七米，大约过十分钟，高个男子又让其挪，其认为已经挪得很远了，不同意再挪，那个男的就用手指点其，其用手把他往外推了推，接着二人动手打起来，后来其不知怎么仰倒在地上，那个高个按着其，用拳头朝其头打了几下，另一个男的用脚跺了其左边头一下，其爬起来拾起地上的凳子朝大个子扔过去，再其它的就记不起来了。其打电话给朋友程孟杰，说在一中门口被人打了，让他过去看一下，五六分钟后程孟杰开车赶到，他问谁打的，其指了指，程孟杰把手里的水杯朝矮个子男子扔过去，被躲开，其当时站在一边，是否动手不记得了，记得大高个从屋里出来拿着一根木棍，朝其脖子上打了一棍，然后又朝头部打，其用胳膊挡着，被打了三四下，程孟杰和矮个男子干什么不记得了，后来程孟杰将其送到医院。其左胳膊上的伤是大个子用木棍打的，嘴部的伤是大个用拳头打的，左边头部是矮个男子用脚跺的。到医院后其才发现其爱彼牌手表的表壳被打碎了，苹果6plus手机的壳也裂纹了。
4、鉴定意见
烟台市公安局法医学人体损伤程度鉴定书-（烟）公（刑）鉴（伤）字（2015）6号，证实潘某的伤情构成轻伤一级。
5、被告人刘某的供述及辩解，主要内容：2014年12月23日11点20分左右，下班后我和同事李明来到莱阳一中大门北边最西边我妻子开的冉冉超市帮忙，在超市前边偏西的位置有一个20岁左右的小伙（后来知道叫潘某）在摆摊卖圣诞节礼物，我让他把桌子往西边移移，他说这不是你的地方，不移能怎么地，李明说他小伙挺狂的，我用手指着他，被他用手推开，二人就动手互相打起来，后来潘某被路边石绊倒在地，他爬起来后拿凳子朝我身上打，被我用胳膊挡开，他没占到便宜，便说你等着来人你就知道了，我看到他鼻子出血就进屋了，潘某在路边打电话，四五分钟后我看到过去一个小伙和李明互相打起来，我随手拿起放在超市门口的擀面杖，跑过去朝潘某和那个小伙的上身乱打，潘某用胳膊挡着，我打了三四下，后去的那个小伙也用凳子打我，我用擀面杖又和他打了几下。
6、附带民事诉讼原告人潘某提供的证据：（1）病历、医疗费单据，证实伤后治疗情况及花费情况；（2）鉴定费单据、病历复印费单据，证实鉴定及复印病历的费用；（3）营业执照、组织机构代码证复印件、证明材料，证实烟台新红鹰新能源科技有限公司出具证明材料，内容为潘某为该公司总经理助理，月薪四千元，因被他人打伤四个月没上班，该公司停发工资一万六千元；（4）瑞士珠宝钟表店发票一张，时间为2013年12月19日，货名为Royal.OakOffshore，数量1，金额为港币222700。
本院认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某明知他人报警而在现场等候处理，归案后如实供述犯罪事实，系自首，其愿意赔偿被害人，且其家人自愿代其交纳赔偿款，有悔罪表现，本院对被告人刘某予以从轻处罚。辩护人关于刘某有自首情节、系初犯、愿意赔偿损失、请求判处缓刑的辩护意见，与审理查明的事实、证据及相关法律规定相符，本院予以采纳；其关于被害人有重大过错的辩护意见，本院认为，被害人在双方已经停止打斗、认为自己吃亏的情况下，又将朋友叫到现场，致双方再次发生打斗并造成其轻伤的后果，可以认定被害人的行为对双方矛盾的进一步激化有一定的责任，而不宜认定为重大过错。附带民事诉讼原告人潘某提起附带民事诉讼要求赔偿，理由正当，应予支持，但其主张的手表损失目前侦查机关未提供相关证据，不宜在本案中一并处理，精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼物质损失的范围，本院不予支持，其主张的住院伙食补助费过高，高出法律规定部分本院不予支持，其主张的误工费过高，提供的证据不充分，本院不予全部支持。被告人亲属自愿赔偿的数额高于法定数额，本院予以准许。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三十六条第一款及相关民事法律法规之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人潘某损失共计人民币30000元，于判决生效后立即付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人潘某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 杰
审 判 员 孙高强
人民陪审员 盖福仁
二〇一五年六月九日
书 记 员 陈俊伽