四川省乐山市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）乐行终字第119号
上诉人（原审原告）：郑顺银，男，1963年11月27日出生，汉族，农民。
委托代理人周世林，四川英华年律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：犍为县医疗保险管理中心，住所地四川省犍为县玉津镇凤石街，组织机构代码73488360-7。
法定代表人：邓明东，该中心主任。
委托代理人：赖君，女，1969年5月26日出生，汉族。
原审第三人：犍为县塘房沟煤矿，住所地四川省犍为县石溪镇深沟村，组织机构代码X2113572-1。
诉讼代表人：张淑琴，个人独资企业投资人。
委托代理人：沈武华，四川升力律师事务所律师。
委托代理人：张红，四川升力律师事务所律师。
郑顺银因诉犍为县医疗保险管理中心（简称犍为医保中心）社会保障行政支付一案，不服乐山市市中区人民法院作出的（2015）乐中行初字第57号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，在审理过程中，上诉人郑顺银、被上诉人犍为医保中心分别向本院申请庭外协调，经协调无果，本院于2015年12月2日公开开庭审理了本案。上诉人郑顺银的委托代理人周世林，被上诉人犍为医保中心的委托代理人赖君，原审第三人犍为县塘房沟煤矿（简称塘房沟煤矿）的委托代理人张红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明：2005年起，原告在第三人单位从事采煤工作。2013年8月8日，乐山市疾病预防控制中心预防医学门诊部作出编号为13991号的《职业病诊断证明书》载明对原告的职业病诊断结论为煤工尘肺一期。同年9月12日，乐山市人力资源和社会保障局根据第三人的申请对原告作出《认定工伤决定书》载明的受伤害经过和调查情况为2005年至2013年7月在第三人单位从事采煤工作，认定结论为工伤。2013年10月19日，乐山市劳动能力鉴定委员会对原告作出的乐人社鉴定字（2013）14号《乐山市职工劳动能力鉴定表（一）》载明的鉴定意见为伤残七级，无护理依赖。
同年9月27日，犍为县人民政府作出犍府（2013）21号《关于关闭犍为县塘房沟煤矿的决定》，决定对犍为县塘房沟煤矿实施关闭。
同年10月20日，原告与第三人签订《终止劳动合同协议书》约定自签订协议书之日终止劳动合同。同日，原告与第三人还签订《职工解除劳动合同协议书》，约定包括从当日起双方解除劳动合同；原告因鉴定为工伤七级伤残，第三人按照《工伤保险条例》的规定支付相关待遇等内容。同年10月22日，犍为县塘房沟煤矿劳动争议调解委员会参与就原告与第三人劳动争议达成的《调解协议书》载明包括：第三人在2013年10月22日前支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期内的工资等工伤保险待遇共计75660元。原告放弃因劳动关系产生的其他权利。原告与被告在调解协议上签字之日解除劳动关系。同日，原告从第三人处领取了上述款项。
2007年1月至2013年10月期间，第三人为原告在犍为县社会保险事业管理局（简称犍为社保局）参加工伤保险并缴纳工伤保险费。
2013年11月5日，第三人向被告就原告的工伤申请工伤保险待遇。同年12月，被告按照七级伤残标准，就原告的工伤核定工伤保险待遇为：鉴定费500元、一次性伤残补助金25220元。
2014年11月19日，乐山市疾病预防控制中心预防医学门诊部作出编号为141784号的《职业病诊断证明书》载明对原告的职业病诊断结论为煤工尘肺二期。2015年1月23日，乐山市劳动能力鉴定委员会对原告作出的乐人社鉴定字（2014）2994号《乐山市职工劳动能力鉴定表（一）》载明的鉴定意见为伤残四级。
同年3月2日，原告就四级伤残向被告申请工伤保险待遇。同年3月9日，被告作出《关于郑顺银工伤保险待遇支付说明》（简称《说明》），并送达原告。该《说明》载明，2013年11月，犍为社保局已经支付原告一次性伤残补助金25220元。同年10月20日，原告与企业签订了《终止劳动合同协议书》。现须提供劳动合同书、终止劳动合同书、银行账号、身份证原件及复印件，待手续完善后，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金26968元。2014年11月19日，原告经诊断为二期尘肺。同年12月18日，劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残。因鉴定系原告与企业终止劳动合同后发生的，故不能按照伤残四级核定工伤保险待遇。原告不服，诉请判决1.撤销被告作出的《说明》；2.被告按照工伤四级伤残支付原告一次性伤残补助金、工伤津贴等工伤保险待遇费用。3.案件受理费由被告负担。一审诉讼中，原告明确不再主张支付一次性伤残补助金。
一审另查明：2014年12月26日，中共犍为县委机构编制委员会作出犍编发（2014）26号《关于我县社保经办机构职能及人员编制划转调整的通知》载明，将县社保局承担的工伤保险、生育保险待遇支付职能划转县医保中心。
一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第八条的规定，被告具有对原告申请的工伤保险待遇事项作出是否应当支付的职责。
本案争议的焦点是已经享受工伤保险待遇的职工再次伤残等级鉴定后，是否应当按照新伤残鉴定等级重新核定支付工伤保险待遇问题。
虽然根据《工伤保险条例》第二十八条的规定，原告享有劳动能力复查鉴定的权利，并且原告于2013年10月19日经劳动能力鉴定后，又于2015年1月12日经乐山市劳动能力鉴定委员会同意于同年1月23日作出劳动能力复查鉴定。但由于被告基于原告与第三人因工伤七级伤残解除劳动关系后已经核定相应工伤保险待遇，并且即使在原告复查鉴定为四级伤残后至诉讼，原告与第三人仍然处于无劳动关系期间。因此，原告申请被告按照伤残四级支付工伤保险待遇尚不符合《工伤保险条例》第三十五条第一款规定以“保留劳动关系”为前提的情形。故被告作出《说明》符合法规规定。故对原告的诉讼请求不予支持。
至于被告根据原告与第三人解除劳动关系后，核定支付原告七级伤残的工伤保险待遇，原告已经通过第三人领取部分，部分未领取。因被告的该核定支付行为不是原告的诉讼请求，不予审查。原告可以依法另行向被告主张领取该部分工伤保险待遇。
综上事实和理由，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告郑顺银的诉讼请求。案件受理费50元，由原告郑顺银负担。
上诉人郑顺银上诉称：一、2013年10月20日与第三人签订的《终止劳动合同协议书》和《职工解除劳动合同协议书》两份协议违反了《职业病防治法》第五十六条第二款和《劳动合同法》第四十二条的强制性规定，两份协议均为无效协议，不应作为认定事实的证据。一审认为“原告与第三人仍然处于无劳动关系期间”是错误的。二、上诉人至今都未向被上诉人申请领取伤残七级的一次性医疗补助金，2014年11月19日被诊断为煤工尘肺二期并鉴定为伤残四级。故上诉人与被上诉人之间的工伤保险关系一直没有终止，被上诉人应按《工伤保险条例》第三十五条之规定给付上诉人伤残津贴等工伤保险待遇。上诉请求撤销原判，重新作出判决。
被上诉人犍为医保中心辩称，坚持一审的答辩意见，一审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。
原审第三人塘房沟煤矿述称，上诉人和原审第三人终止劳动关系是合法的，上诉人得到了相应的赔偿和职业健康检查，原审判决认定合法。
二审经审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第八条和《工伤保险条例》第五条第三款、第四十六条第五项的规定，被上诉人犍为医保中心负有按照规定核定工伤保险待遇和支付工伤保险待遇的法定职责。
《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受相关待遇。该条规定的工伤待遇是以“保留劳动关系”为前提。本案原审第三人塘房沟煤矿被犍为县人民政府决定关闭。上诉人郑顺银被鉴定为七级伤残后与原审第三人塘房沟煤矿解除了劳动关系，并就工伤赔付达成了调解协议，上诉人也实际领取了调解的赔偿款项，双方劳动关系终止。上诉人劳动能力复查鉴定为四级伤残时，上诉人与原审第三人处于无劳动关系状态，故上诉人要求享受四级伤残待遇缺乏《工伤保险条例》第三十五条第一款规定的“保留劳动关系”前提条件。被上诉人犍为医保中心作出的《说明》并不违法，一审判决驳回郑顺银的诉讼请求正确。
关于上诉人认为《终止劳动合同协议书》、《职工解除劳动合同协议书》是无效协议的主张，不属于行政诉讼审查的范围。关于上诉人主张至今未向被上诉人申请领取一次医疗补助金，工伤保险关系没有终止，应当按《工伤保险条例》第三十五条第一款规定享受工伤保险待遇。因上诉人在复查鉴定为四级伤残时，与原审第三人处于无劳动关系状态，不符合该款规定的“保留劳动关系”前提条件，对上诉人的主张，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人郑顺银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 文 新
审 判 员 刘帮强
代理审判员 王 玲
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 严 洁
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国社会保险法》
第八条社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。
《工伤保险条例》
第五条国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。
县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。
社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构（以下称经办机构）具体承办工伤保险事务。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第四十六条经办机构具体承办工伤保险事务，履行下列职责：
（一）根据省、自治区、直辖市人民政府规定，征收工伤保险费；
（二）核查用人单位的工资总额和职工人数，办理工伤保险登记，并负责保存用人单位缴费和职工享受工伤保险待遇情况的记录；
（三）进行工伤保险的调查、统计；
（四）按照规定管理工伤保险基金的支出；
（五）按照规定核定工伤保险待遇；
（六）为工伤职工或者其近亲属免费提供咨询服务。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。