内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）扎民初字第1090号
原告曾玉繁，女，1956年10月10日出生，满族，农民，住内蒙古自治区兴安盟扎赉特旗。
委托代理人于井森，男，1954年9月19日出生，汉族，干部，住黑龙江省齐齐哈尔市。
被告焦雪梅，女，1984年11月1日出生，汉族，内蒙古自治区扎兰屯市自来水公司职工，住内蒙古自治区扎兰屯市。
委托代理人李晓菊，扎兰屯市云龙律师事务所律师。
原告曾玉繁与被告焦雪梅机动车交通事故责任纠纷一案，原告曾玉繁于2013年10月22日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由代理审判员崔翔适用简易程序于2014年3月18日公开开庭审理了本案，原告曾玉繁及其代理人于井森、被告焦雪梅的诉讼代理人李晓菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾玉繁诉称，2013年5月19日13时30分许，在扎兰屯市中央路发达广场门前路段，被告焦雪梅驾驶电动车由南向北行驶中将由西南向东北斜过马路的原告曾玉繁撞倒，致使原告左尺桡骨远端骨折、左肱骨踝上骨折、双肺感染、左眶内壁骨折、左3、4肋骨骨折而住院治疗22天，经司法鉴定为九级伤残、医疗终结、误工120天、出院后需1人护理60天。此次事故中被告驾驶的电动车时速超过20公里，整车质量超过40公斤，应属于机动车范畴，故该车依法应当投保“交强险”。同时原告在通过没有信号灯的马路时已经观察了来往车辆情况，且确认了安全之后才通过，而被告是在高速行驶的情况下从背后将原告撞倒，因此被告理应承担此次事故的全部责任。综上，请求法院判令被告赔偿原告住院期间医疗费8004.59元、住院前门诊医疗费1290.40元、法医鉴定费3505元、交通费100元、九级伤残赔偿金34415.20元、误工费6000元、护理费4100元、住院期间伙食补助费1100元、精神损害赔偿金3500元，以上共计57015元。
原告向本院提交以下证据予以证明：
一、扎公交认字（2013）第96号道路交通事故认定书。拟证明被告违法驾驶机动车致使原告受伤，应负此次事故的全部责任。
二、病人费用清单两页和收据联。拟证明原告住院共付医疗费8004.59元。
三、出院诊断书和诊断证明书。拟证明被告驾驶电动车将原告撞伤，致使原告多处骨折，住院22天。
四、鉴定意见书。拟证明被告将原告撞伤后，原告经过司法鉴定，被评定为成九级伤残，误工120天，出院后需要一人护理60天。
五、致电动车驾驶人的一封信。拟证明被告驾驶的车辆为机动车。
六、住院门诊收据联七张。拟证明门诊期间支出。
七、司法鉴定票据四张。拟证明原告进行司法鉴定时支出法医鉴定费3360元及相关的检查费、复印费。
八、车票五张。拟证明原告、护理人、亲属交通费120元。
九、扎兰屯市医院住院病历。拟证明原告因此次事故住院治疗22天及其治疗过程中支出医药费用明细。
十、事故现场照片2张。拟证明被告故意撞伤原告，原告对此次事故的发生没有过错。
被告焦雪梅辩称，1、对原告曾玉繁诉称其经鉴定为九级伤残的情况不予认可，因该伤残鉴定结论是原告单方委托鉴定机构得出的，同时该鉴定的进行未经过任何法定程序，根据相关法律规定该鉴定结论不产生法律效力；2、对原告以该鉴定结论计算出的全部赔偿项目，不予认可。
被告向本院提交以下证据予以证明：扎公交认字（2013）第96号道路交通事故认定书。拟证明此次交通事故划分为主次责任，因此被告应承担此次事故百分之六十的责任，不应是全部责任。
本院当庭出示了扎公交认字（2013）第96号道路交通事故卷宗。
经本院庭审质证，各方当事人对原告曾玉繁提交的住院门诊收据联七张的真实性、关联性、合法性均无异议，本院予以确认。
各方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：
一、原告提交的扎公交认字（2013）第96号道路交通事故认定书。拟证明被告违法驾驶机动车致使原告受伤，应负此次事故的全部责任。被告对该证据的真实性没有异议，但认为原告要求被告承担全部责任没有依据，因该份证据对此次事故的责任已经进行了明确的划分，故被告不应承担此次事故的全部责任。本院认为，扎兰屯市公安局交通警察大队作为专业的主管部门，作出的道路交通事故认定书，证据力较强，能够证明事发经过，原告认为其对责任划分不当，无有力证据推翻该认定，即不能否定该效力书对于责任的划分。故对该证据的真实性予以认定，对原告运用该证据证明的问题不予采信。
二、原告提交的病人费用清单两页和收据联。拟证明原告住院共付医疗费8004.59元。被告对证据的真实性没有异议，但认为清单上的西药奥美拉唑胶囊、洛索洛芬纳片、双肺CT与原告受伤没有直接的关系，除了这三项外其他的用药认可。本院认为，当事人反驳对方诉讼请求应承担举证责任，对于原告以上三项支出被告并未提供证据证明其同交通事故不具有关联性，理应承担举证不能的法律后果。故对该证据的真实性予以认定，对原告运用该证据说明的问题予以采信。
三、原告提交的出院诊断书和诊断证明书。拟证明被告驾驶电动车将原告撞伤，致使原告多处骨折，住院22天。被告对该证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，认为该证据中出院诊断证明上写的双肺感染，该病症跟此次交通事故没有关联性，同时在5月23日的出院诊断上也没有原告头部受伤的诊断意见，所以原告做的脑CT和核磁都是故意扩大医药费用。本院认为，当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，对于原告治疗情况被告并未提供证据证明其同交通事故不具有关联性，故对该证据的真实性予以认定，对原告运用该证据说明的问题予以采信。
四、原告提交的鉴定意见书。拟证明被告将原告撞伤后，原告经过司法鉴定，被评定为成九级伤残，误工120天，出院后需要一人护理60天。被告对该证据的真实性有异议，认为这份鉴定结论是原告单方进行鉴定的，不符合法律程序的，不具有真实性和合法性，不予认可。本院认为，因该司法鉴定的申请非原告本人，同时经庭审查证在司法鉴定过程中作为鉴定委托人的扎兰屯市公安局交通警察大队并未派员参加，鉴定活动具有随意性，足以使对方当事人产生相应的合理怀疑，故对该证据不予采信。
五、原告提交的致电动车驾驶人的一封信。拟证明被告驾驶的车辆为机动车。被告对该证据的真实性有异议，认为该证据是原告方自己陈述的事实，不能作为证据使用。本院认为对该证据的出处无法考证，原告也未说明该证据的来源，故对该证据不予认定。
六、原告提交的司法鉴定票据四张。拟证明原告进行司法鉴定时支出法医鉴定费3360元及相关的检查费、复印费。被告对该证据不予认可，认为该司法鉴定是原告自行申请鉴定的，不符合法律程序，票据也非国家报税的正规票据。本院认为，该证据证明的费用支出源于原告的伤残鉴定，因已经对伤残鉴定不予采信，故对该证据不予认定。
七、原告提交的车票五张。拟证明原告、护理人、亲属交通费120元。被告对该证据的真实性没有异议，对于证明的问题不予认可，认为根据相关法律规定，原告亲属发生的相关交通费用不应由被告承担。本院认为原告及其必要的陪护人员在治疗中实际发生的交通费应以必要、合理为限，故对该证据合理部分予以采信。
八、原告提交的扎兰屯市医院住院病历。拟证明原告因此次事故住院治疗22天及其治疗过程中支出医药费用明细。被告对该证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，认为在病历中出现了双肺感染的记录，该病症不应是因此次交通事故引起的。本院认为，当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，对于原告在治疗过程中出现了双肺感染的情况，被告并未提供证据证明该病症同交通事故不具有关联性，故对该证据的真实性予以认定，对原告运用该证据说明的问题予以采信。
九、原告提交的事故现场照片2张。拟证明被告故意撞伤原告，原告对此次事故的发生没有过错。被告对该证据的真实性没有异议，但对证明的问题不认可，认为关于原、被告的责任认定在交警队的道路交通事故认定书中已经体现了，被告是否存在故意，原告并没有证据佐证，所以不能认证。本院认为，原告主观是否存在故意，应同其客观行为相结合进行认定，而扎兰屯市公安局交通警察大队对此次事故已经作出了明确的责任划分。故对原告运用该证据说明的问题不予采信。
十、被告提交的扎公交认字（2013）第96号道路交通事故认定书。拟证明此次交通事故划分为主次责任，因此被告应承担此次事故百分之六十的责任，不应是全部责任。原告对该份证据中主次责任的认定有异议，认为事故是被告造成，应由被告承担全部责任。本院认为，扎兰屯市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，属于国家机关依职权制作的公文书证，证据效力较强，原告未提供充分证据予以推翻，本院对原、被告在事故承担主次责任的结论予以确认。
本院当庭出示了扎公交认字（2013）第96号道路交通事故卷宗。原告对该证据没有异议。被告对该卷宗中的伤残鉴定申请书有异议，认为申请书上书写的申请人不是原告本人而是原告女婿，因此可以认定，原告向法院提交的鉴定意见书，从鉴定的申请到鉴定结论的下达都存在违法之处，故该鉴定结果不具有法律效力。
经审理查明，2013年5月19日13时30分许，在中央路发达广场门前路段，焦雪梅驾驶二轮电动车由南向北行驶，将由西南向东北斜穿横道的行人曾玉繁撞伤，电动车损坏。原告曾玉繁于2013年5月19日15时入住扎兰屯市人民医院，住院22天后，于2013年6月10日10时出院。出院诊断为，左尺桡骨远端骨折、左肱骨踝上骨折、双肺感染、左眶内壁骨折、左3、4肋骨骨折。出院后要求和注意事项1、休息3周；2、患肢石膏自伤后4周拆除，功能锻炼；3、不适随诊。2013年6月7日原告曾玉繁的女婿邵泽军向扎兰屯市公安局交通警察大队递交了伤残鉴定申请，请求对曾玉繁进行伤残等级鉴定，申请书上申请人签字为邵泽军。齐齐哈尔市安通司法鉴定中心于2013年8月29日受理了该鉴定，2013年9月2日作出了齐安通司鉴中心（2013）临鉴字第379号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、受检人曾玉繁，左上肢功能丧失30%，评定为九级伤残等级；2、现医疗可终结；3、误工日评定伤后120日；出院后需一人护理，时限（2013年6月10日—2013年8月9日）。原告曾玉繁住院期间被告焦雪梅为其垫付了5000元医药费，之后原、被告就赔偿问题协商未果，原告诉至法院。
另查明，原告曾玉繁的女婿邵泽军向扎兰屯市公安局交通警察大队申请鉴定后，交警大队给原告曾玉繁出具了鉴定的相关手续，随后原告曾玉繁持该手续自行前往齐齐哈尔市安通司法鉴定中心进行司法鉴定，期间交警大队并未派员前往。
又查明，扎兰屯市公安局交通警察大队道路交通事故卷宗中，关于齐安通司鉴中心（2013）临鉴字第379号司法鉴定意见书的送达回执仅有一份，受送达人为董福军，代收人为孙宏才，备注栏上书写为：我对鉴定结论不服。
上述事实，有各方当事人提交的上述证据及当事人陈述意见在案佐证。
本院认为，公民因过错侵害他人财产、人身权的，应当承担民事责任，承担责任的大小需根据其过错程度而定。本案中，焦雪梅未取得机动车驾驶证驾驶机动车经过没有交通信号的道路时，遇行人未避让；曾玉繁横过机动车道未观察来往车辆的情况，确认安全后通过。结合扎兰屯市公安局交通警察大队扎公交认字（2013）第96号交通事故认定书对原、被告双方导致交通事故的过错及责任认定，酌定原告曾玉繁对此次事故应承担30%的责任，被告焦雪梅对此次事故应承担70%的责任。根据相关法律规定机动车发生交通事故，不论事故责任大小，应先在交强险限额内予以赔付。对于本案被告是否应在交强险范围内先承担赔偿责任，本院认为公安机关就超标电动自行车在发生交通事故时纳入机动车管理范畴进行处理，仅是在行政领域依据行政规章对发生交通事故的超标电动自行车所作出的认定。在实践中，电动自行车还没有像机动车一样登记上牌、投保交强险。故不能苛求无法投保交强险的超标电动自行车的肇事车主在交强险赔偿责任限额内先行赔付。因此本案应按照原、被告的责任比例计算赔偿数额。
原告的各项损害中：医药费部分，收据显示费用9294.99元（含原告住院前门诊治疗费、CT费1290.40元），本院予以确认；住院伙食补助费部分，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十三条的规定，参照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》（以下简称《办法》）的规定，原告住院伙食补助费核定为880元（40元／天×22天）；误工费部分，原告没有提供其工资证明，根据《解释》第二十条规定，参照《办法》中误工费的规定，及医院的诊断证明，本院维护误工费部分3644元（72.89元／天×50天）（包括住院期间的22天及因伤石膏在出院后28天拆除）；交通费核定为6元（原告只提供了一张在扎兰屯市内就医的出租车票据）；护理费部分，因无相关医嘱及证据支持，故本院不予维护；营养费部分，因没有医嘱，本院不予维护；原告提交的齐齐哈尔市安通司法鉴定中心作出的（2013）临鉴字第379号司法鉴定意见书在程序上存在违法之处，被告申请重新鉴定。经本院审委会讨论决定同意该案重新鉴定，但原告拒绝配合鉴定，导致二次鉴定无法进行，故对以该鉴定结论为依据计算出来的伤残赔偿金、精神抚慰金，本院不予维护。原告曾玉繁以上损失合计为13824.99元。其中被告焦雪梅应赔偿原告曾玉繁各项损失合计为9677.50元，除去被告焦雪梅已经给付完毕的5000元，被告焦雪梅还应赔偿原告曾玉繁4677.50元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一、第二十三条、第三十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告焦雪梅赔偿原告曾玉繁各项损失合计9677.50元，已付5000元，剩余4677.50元于本判决生效后十日内给付；
二、驳回原告曾玉繁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1325元，由原告曾玉繁自行负担1004元（已交纳），由被告焦雪梅负担321，于判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
代理审判员 崔 翔
二〇一四年四月三日
书 记 员 张倩文
附：本判决所依据的相关法律
一、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
二、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
五、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
六、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
七、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
八、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
九、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
十、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。