安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终534号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄红涛，男，汉族，1978年6月19日出生于安徽省亳州市，初中文化，经商，住亳州市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月14日被刑事拘留，同日被取保候审。现在居住地。
指定辩护人ＸＸ雨，安徽赵长利律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周广海，男，汉族，1964年9月13日出生于安徽省亳州市，初中文化，经商，住亳州市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月16日被取保候审。现在居住地。
辩护人杨尘，安徽香樟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王效成，男，汉族，1973年10月13日出生于安徽省亳州市，小学文化，经商，住亳州市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月16日被取保候审。现在居住地。
指定辩护人赵长利，安徽赵长利律师事务所律师。
指定辩护人李小玲，安徽赵长利律师事务所（实习）律师。
上诉人（原审被告人）郑秀真，女，汉族，1979年9月6日出生于安徽省亳州市，初中文化，经商，住亳州市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月16日被取保候审。现在居住地。
指定辩护人高倩，安徽赵长利律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）各丽君，女，汉族，1978年7月16日出生于安徽省亳州市，小学文化，经商，住亳州市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月16日被取保候审。现在居住地。
指定辩护人苏涛，安徽赵长利律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）梁侠，女，汉族，1969年2月13日出生于安徽省亳州市，小学文化，经商，住亳州市经济开发区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月14日被取保候审。现在居住地。
指定辩护人马桂玲，安徽赵长利律师事务所律师。
原审被告人郭志宏，男，汉族，1968年1月7日出生于安徽省亳州市，初中，经商，住亳州市谯城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月25日被抓获，次日被取保候审。现在居住地。
指定辩护人姬磊，安徽赵长利律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人黄红涛、周广海、郭志宏、王效成、郑秀真、各丽君、梁侠犯开设赌场罪一案，于2016年12月13日作出（2016）皖1602刑初290号刑事判决。黄红涛、周广海、王效成、郑秀真、各丽君、梁侠均不服，分别提出上诉。本院于2017年3月9日作出（2017）皖16刑终83号刑事裁定，撤销原判，发回重审。亳州市谯城区人民法院于2017年10月24日作出（2017）皖1602刑初245号刑事判决。黄红涛、周广海、王效成、郑秀真、各丽君、梁侠仍不服，再次提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院判决认定：自2014年9月份至2015年11月份被告人黄红涛伙同被告人周广海在亳州市经济开发区国购名城中心街133号周广海开设的中国福利彩票店内摆放2台黑色非诚勿扰牌老虎机、1台黄色达人捕鱼机、1台狮子熊猫押分机供人赌博，共非法获利72000元左右，黄红涛和周广海五五分成，每人获利36000元左右；被告人黄红涛伙同被告人郭志宏在亳州市经济开发区鲁班紫荆花园小区东门郭志宏的中国福利彩票店（距离亳州一中南校大门约300米，被查获当天容留未成年人马某2利用赌博机赌博）内摆放1台黑色非诚勿扰牌、1台黄色龙虎斗老虎机供人赌博，共非法获利7200元左右，黄红涛和郭志宏五五分成，每人获利3600元左右；被告人黄红涛伙同被告人王效成在亳州市经济开发区建投十字金街2栋101王效成的中国福利彩票店（距离亳州市师专实验小学400米）内摆放2台黑色非诚勿扰牌老虎机、1台黄色捕鱼达人捕鱼机供人赌博，共非法获利10000余元，黄红涛和王效成五五分成，每人获利5000余元；被告人黄红涛伙同被告人各丽君在亳州市经济开发区建投十字金某的中国福利彩票店、体育彩票店内（距离亳州市师专实验小学400米）摆放2台黑色非诚勿扰牌老虎机、1台黄色达人3捕鱼机供人赌博，共非法获利9600元左右，黄红涛和各丽君五五分成，每人获利4800元左右；被告人黄红涛伙同被告人梁侠在亳州市经济开发区嵇某梁侠的中国体育彩票店（距离亳州九中220米）内摆放1台黑色押分机、l台黑色非诚勿扰牌老虎机供人赌博，共非法获利15800元，黄红涛和梁侠五五分成，每人获利7900元；被告人黄红涛伙同被告人郑秀真在亳州市嵇某梁侠的中国福利彩票店内（距离亳州九中200米）摆放3台黑色非诚勿扰牌老虎机、1台黄色双龙会牌老虎机供人赌博，共非法获利8000元，黄红涛和郑秀真五五分成，每人获利4000元。上述六家彩票站内摆放的老虎机、押分机、捕鱼机经亳州市公安局治安支队鉴定，为35台赌博机，被告人黄红涛从上述六家彩票店内利用赌博机供人赌博，共获利122600元。
另查明，被告人黄红涛、梁侠于2015年12月14日到亳州市公安局希夷派出所投案。
一审法院依据现场平面图、现场照片及检查笔录、辨认笔录、扣押物品清单、亳州市公安局赌博游戏机鉴定书证明、归案证明、亳州市公安局希夷派出所出具的说明、户籍证明、证人马某1、李某1、董某1、董某2、马某2、徐某1、闫某、位佳豪、张某、李某2、嘉成龙、周某、何某、李某3、宋某1、白某、宋某2、赵某1证言、被告人黄红涛、周广海、郭志宏、郑秀真、各丽君、梁侠供述等证据认定上述事实。据此认为，被告人黄红涛、周广海、郭志宏、王效成、郑秀真、各丽君、梁侠利用赌博机开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。黄红涛、周广海犯罪情节严重。黄红涛、梁侠系自首，依法可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条的规定，分别以开设赌场罪判处被告人黄红涛有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；判处被告人周广海有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；判处被告人郭志宏拘役五个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人王效成拘役五个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人郑秀真拘役四个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人各丽君拘役四个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人梁侠拘役二个月，并处罚金人民币五千元；违法所得予以追缴，对扣押在案的犯罪物品予以没收。
黄红涛上诉提出：扣押的35台赌博机系他人所有，其和马某1均系打工人员，其未开设赌场；认定其非法获利数额的事实不清、证据不足。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
周广海上诉提出：其经营的彩票店内的赌博机系梁侠与黄红涛共同设置的，其没有参与犯罪；侦查人员对其诱供；认定其非法获利数额的事实不清，证据不足。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
王效成、郑秀真、各丽君、梁侠上诉均提出原判量刑过重。
王效成的辩护人提出：王效成系从犯；原判量刑过重。
郑秀真辩护人提出的辩护意见是：郑秀真不构成犯罪。
各丽君辩护人提出的辩护意见是：各丽君不构成犯罪。
梁侠的辩护人提出的辩护意见是：梁侠系从犯，原判量刑过重。
郭志宏辩护人提出的辩护意见是：郭志宏不构成犯罪。
经审理查明：认定上诉人黄红涛、周广海、王效成、郑秀真、各丽君、梁侠、原审被告人郭志宏犯开设赌场罪的事实，一审法院在判决书中已列举相关证据予以证明，所列证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，各上诉人及辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。
对黄红涛及其辩护人所提扣押的35台赌博机系他人所有，黄红涛和马某1均系打工人员，未开设赌场的上诉理由及辩护意见，经查，黄红涛系主动投案，在侦查阶段及一审庭审期间均表示认罪，多次稳定供述其从网络上购买赌博机后，雇佣马某1给其打工，寻找他人投放赌博机，同案犯周广海等人供述及辨认笔录证实系黄红涛与其等人商议投放赌博机并约定利益分成，马某1在侦查机关亦供认其替黄红涛打工，帮助黄红涛投放赌博机，以上证据能够形成完整的证据锁链，足以认定黄红涛开设赌场的犯罪事实，故对此节上诉理由及辩护意见不予采纳。
对周广海及其辩护人所提周广海经营的彩票店内的赌博机系梁侠与黄红涛共同设置的，其没有参与犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，周广海与梁侠虽系夫妻关系，但二人经营不同的彩票店，扣押检查笔录载明公安机关在案发当天发现位于亳州市经济开发区国购名城中心街的彩票店内设置有赌博机供人赌博，依法进行了检查、扣押，并将正在店内负责经营的周广海传唤至公安机关，周广海供述了其在经营的彩票店内投放赌博机的事实，与黄红涛所供其与周广海商议投放赌博机的事实相互印证，周广海的行为依法构成犯罪，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳。对周广海及其辩护人所提侦查人员对周广海诱供的上诉理由，经查，周广海供述与其他证据能够相互印证，且在案无任何侦查机关对周广海实施诱供的证据有线索，故对此节上诉理由及辩护意见不予采纳。
对黄红涛、周广海及其辩护人所提认定黄红涛、周广海非法获利数额的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，黄红涛、周广海及同案犯在侦查阶段对个人获利的数额曾予以供述，所供非法获利的分配方式及数额相互印证，依法应予认定，故对此节上诉理由及辩护意见不予采纳。
对郑秀真、各丽君、郭志宏三人辩护人所提郑秀真、各丽君、郭志宏不构成犯罪的辩护意见，经查，在案证据证实郑秀真、各丽君、郭志宏三人在中小学附近分别设置二台以上赌博机，且根据同案犯及三人在侦查阶段供述，其三人的违法所得均在五千元以上，已经达到定罪标准，依法构成开设赌场罪，故对三辩护人此节辩护意见均不予采纳。
对王效成、梁侠二人辩护人所提王效成、梁侠系从犯的上诉理由，经查，王效成、梁侠分别与黄红涛商议在各自经营的彩票店投放赌博机事宜，约定收益五五分成，在共同犯罪中，三人的行为均积极主动，不应认定为从犯，故对此节辩护意见均不予采纳。
对王效成、郑秀真、各丽君、梁侠及辩护人所提原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审法院综合考量各上诉人及原审被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳。
本院认为，上诉人黄红涛、周广海、王效成、郑秀真、各丽君、梁侠、原审被告人郭志宏利用赌博机开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。黄红涛、周广海犯罪情节严重。黄红涛、梁侠犯罪后主动投案，如实供述其所犯罪行，系自首。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦潇轶
审判员 何宏民
审判员 唐 峰
二〇一七年十二月十三日
书记员 朱青峰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。