海南省三亚市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三亚民二终字第321号
上诉人（原审原告）：冯学文，男，1958年7月20日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：三亚中港渔业有限公司三亚万丽度假酒店，住所地三亚市海棠镇椰洲路1号。
法定代表人：邱炜观，该公司总经理。
委托代理人：陈虹，该公司人事服务副经理。
委托代理人：王渠章，该公司人力资源部副经理。
上诉人冯学文因与被上诉人三亚中港渔业有限公司三亚万丽度假酒店（以下简称万丽酒店）劳动争议纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2015）城民二初字第807号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人冯学文、被上诉人万丽酒店的委托代理人陈虹、王渠章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：冯学文于2013年12月14日进入万丽酒店任驾驶员，双方签订了书面的《劳动合同书》。合同期限为2013年12月14日至2016年12月13日。2013年12月14日至2014年1月20日，冯学文月工资标准为2000元，2014年1月21日至2014年7月20日，冯学文月工资标准为2150元。2014年7月5日，冯学文向万丽酒店提出辞职，《辞职通知书》中载明辞职原因为：“公司未及时足额支付加班工资；2.公司未足额缴纳社保费”。2014年7月20日开始，冯学文未到酒店上班。万丽酒店确认截止2014年7月20日，冯学文累计加班141小时，其中2013年12月14日至2014年1月20日加班46小时，2014年1月21日至2014年7月20日加班95小时。万丽酒店主张2014年7月20日后冯学文虽然未在酒店上班，但2014年7月21日至8月4日，万丽酒店安排冯学文补休88小时。冯学文剩余加班时间53小时。万丽酒店于2014年8月以工资的形式将加班工资发放给了冯学文1999.80元，冯学文表示已收到该笔款项。冯学文主张的绩效工资实际为年终奖金，冯学文确认已领取了2013年的年终奖金。双方在《劳动合同》中约定“乙方的绩效薪酬或奖金的计发办法为：依据甲方年度的经营效益和乙方工作业绩评核所得，甲方有权制定本绩效薪酬或奖金的发放办法和发放标准，并以甲方当年度的公布为准”。万丽酒店《万丽酒店2013、2014年度年终奖励金发放细则》均规定，在奖金发放日前已辞职离店的大使不能获得当年度的奖励金，且万丽酒店2014年度奖励金于2015年发放。冯学文于2015年4月24日提起劳动仲裁主张：一、万丽酒店支付加班工资3484.48元；二、万丽酒店支付终止劳动合同赔偿金5721.88元；三、万丽酒店支付2014年1月至7月绩效工资3762.5元。三亚市劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲裁字（2015）307号仲裁裁决书，裁决：一、万丽酒店支付冯学文加班工资554.2元；二、驳回冯学文的其他仲裁请求。冯学文不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。
一审法院认为：一、关于冯学文主张的加班工资问题。双方均认可截止2014年7月20日，冯学文累计加班141小时，对于万丽酒店安排冯学文补休的事宜，因万丽酒店没有提供证据材料证明补休事宜征得冯学文的同意，而冯学文表示对补休事宜不知情，且冯学文实际已于2014年7月20日离职，双方于2014年7月20日已解除劳动合同。故应确认万丽酒店安排冯学文补休事宜为单方面意思，对冯学文不具有约束力。因冯学文的加班为延长工作时间加班，万丽酒店应按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项规定支付冯学文加班工资。按照《对﹤工资支付暂行规定﹥的有关问题的补充规定》第二条第一款规定，万丽酒店应支付冯学文加班工资2554元［（2000元／21.75天／8小时×46小时×1.5倍）＋（2150元／21.75天／8小时×95小时×1.5倍）］。鉴于万丽酒店在冯学文八月份未继续上班的情况下将冯学文的离职视为休假而发放工资1999.8元，该已发工资应扣减。故万丽酒店尚应实际支付冯学文加班工资554.2元（2554元-1999.8元）。二、关于是否支付终止劳动合同赔偿金问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案系冯学文主动提出离职，并非用人单位解除劳动合同或终止劳动合同，故冯学文主张终止劳动合同的赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。三、冯学文主张的绩效工资实际为年终奖金，且冯学文确认已领取了2013年年终奖。双方当事人在劳动合同书中约定年终奖金的发放以万丽酒店制定的发放办法和发放标准为准。万丽酒店《三亚万丽度假酒店2013、2014年度年终奖励金发放细则》均规定，在奖金发放日前已辞职离店的大使不能获得当年度的奖励金，冯学文主动提出离职，不符合万丽酒店发放年终奖金的规定，故冯学文主张的绩效工资，不予支持。四、冯学文在诉讼中已放弃主张解除劳动合同经济补偿金2860.94元，对该项诉求内容，不做处理。遂判决：一、万丽酒店应于判决生效之日十日内支付冯学文加班工资554.2元；二、驳回冯学文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期期间的债务利息。案件受理费5元（冯学文已预缴5元），减半收取，由万丽酒店负担。
上诉人冯学文不服一审判决上诉称，2013年12月14日，冯学文受聘于万丽酒店司机工作。劳动合同约定：1、冯学文基本月薪为2000元，2014年1月1日起被调整为2150元；2、万丽酒店因生产（工作）需要，可依法安排冯学文进行加班，万丽酒店将依据冯学文的实际加班情况依法安排补休或支付加班工资；3、有下列情形之一的，冯学文可以解除合同，万丽酒店应按规定支付经济补偿：（2）万丽酒店未及时足额支付劳动报酬的；（3）万丽酒店未依法为冯学文缴纳社会保险费的；（9）法律、行政法规规定冯学文可以解除劳动合同的其他情形；4、绩效薪酬以万丽酒店当年度的公布为准。工作第一个月，酒店未为冯学文缴纳社会保险费，2014年1月才开始缴社保，但也不按国家规定足额缴纳。经常安排冯学文加班，累计休息日加班16天，延长工作时间加班13小时，未按国家规定及时足额支付加班费，未提供支付加班工资清单。因工作中受到队长的不公平对待、打击和刁难，冯学文向人事部经理申诉得不到解决.只好放弃工作。2014年7月5日，冯学文提出离职要求，2014年7月21日停止工作。离职后冯学文要求支付经济补偿金，遭到拒绝，也未能办理提取或转移住房公积金手续。万丽酒店2014年度绩效工资（年终奖金）公布为2.5个月薪，未发给冯学文。2015年4月24日，冯学文向三亚市劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动争议仲裁。因冯学文对仲裁结果不服，提起诉讼。诉讼请求事项：1、要求万丽酒店按国家规定足额支付加班工资3404.22元。2、要求万丽酒店支付解除劳动合同经济补偿金2860.94元。3、要求万丽酒店支付终止劳动合同赔偿金5721.88元；4、要求万丽酒店支付2014年1月至7月绩效工资3135.42元。因笫二项请求未经劳动仲裁前置程序，2015年7月10日冯学文申请劳动仲裁且对此仲裁结果无异议。因此，经一审法官要求，冯学文同意对一审第2项“要求万丽酒店支付解除劳动合同经济补偿金2860.94元”撤诉，并非放弃。
冯学文在职期间，万丽酒店经常安排休息日加班，累计加班149小时，其中2013年12月21日至2013年12月31日累计加班7小时（这个时间段，冯学文月基本工资为2000元）；2014年1月1日至2014年7月20日累计休息日加班16天；加班14小时（这个时间段，冯学文基本工资为2150元），补休8小时。2013年加班的7小时已经补休完，剩余休息日加班16天、延长工作时间加班13小时全部是2014年加班时间，未按国家规定及时足额支付加班工资，未提供加班工资清单。万丽酒店违反我国《劳动合同法》第三十一条：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”的规定，违反《劳动合同》第三、（二）：“甲方因生产（工作）需要，可依法安排乙方进行加班，甲方将依据乙方的实际加班情况依法安排补休或支付加班工资”的约定。违反我国劳动部“用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定。《劳动法》第四十四条第（一）款规定：“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；”第（二）款规定：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”冯学文休息日加班16天换算成128小时，延长工作时间加班只有13小时，90%为休息日加班。一审认定全部为延长工作时间，是不符合事实的。万丽酒店提供的《7月21日至8月20日每月加班补休统计表》纯属伪造，不可釆信。万丽酒店提供的《2014／08三亚万丽度假酒店员工工资明细表》没有显示加班工资相关信息，加班费显示为零，与本案加班工资无关，一审从加班工资中扣减1999.80元是没有任何依据的，应予撤消。《劳动合同》四、（二）约定：“乙方的绩效薪酬或奖金的计发办法为：依据甲方年度的经营效益和乙方工作业绩评核所得，甲方有权制定本绩效薪酬或奖金的发放办法和发放标准，并以甲方当年度的公布为准。”根据《三亚万丽度假酒店2014年度年终奖金发放细则》规定的奖励金计算方法：（1）此奖励金将以大使2014年合同工资的全年平均值为基准，并以在酒店工作的服务期按比例进行计算。（2）2014年度奖励金倍数为2.5个月。冯学文2013年12月21日至2014年7月20日在职工作期间，涵盖7个月的发薪周期，应当获得2014年度7个月的绩效薪酬。冯学文月薪为2150元，可计得绩效薪酬3135.42元。绩效薪酬（年终奖金）是劳动者付出辛勤劳动所创造的业绩从中提取的奖励部分，是劳动者的劳动所得，是劳动者的劳动报酬的组成部分。《三亚万丽度假酒店2014年度年终奖金发放细则》2、（4）b规定：“在奖金发放日前已辞职离店的大使”不能获得此奖励金。本规定免除了万丽酒店支付劳动者绩效薪酬的法定责任，排除劳动者享有取得劳动报酬的权利。依据《劳动合同法》第二十五条第（二）款规定，万丽酒店此项规定无效。《劳动合同法》第二十八条：“劳动合同被确认无效，劳动者己付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”《劳动法》第三条规定：“劳动者享有取得劳动报酬的权利。”《劳动法》第四十六条规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”冯学文在职期间与相同岗位的员工付出同等的劳动，其他员工能够获得的劳动报酬，冯学文也应当获得。据此，要求万丽酒店按国家规定足额支付加班工资3404.22元；支付2014年1月至2014年7月绩效工资3135.42元。
被上诉人万丽酒店答辩称，万丽酒店与冯学文于2013年12月14日签订劳动合同建立劳动关系，并于2014年8月4日解除劳动合同。冯学文在整个任职期间累计工作1332小时，酒店按每周40小时的方式予以折算，其离职时剩余53小时。因万丽酒店于2013年8月申请的不定时工作制已获得审批，有效期为2013年8月至2014年8月，车队司机的岗位属于不定时工作制范畴内，且批准的不定时工作制申请中也明确罗列司机岗位属于不定时工作制。故冯学文所担任的司机一职是不定时工作制。不定时工作制规定全年工作时间不超过2000小时，不超过规定小时数可不支付加班工资。万丽酒店严格遵照相关的法律法规予以冯学文工作小时工资的支付，不存在未支付加班工资一说。
冯学认为的绩效工资即酒店年终奖金。年终奖金是万丽酒店为激励员工制定的奖励性福利，它属于企业“自主经营”范畴，万丽酒店有权根据自身经营情况，职工工作表现及自身管理需要自主决定是否发放、发放对象及发放数量。万丽酒店2013年底公布的年终奖金政策中提到：“如果截止至2013年12月31日员工工作未满一年，奖励金将根据大使实际服务时间按比例发放”。冯学文是2013年12月14日入职，故2013年万丽酒店收到的年终奖应为其在2013年12月14日至2013年12月31日期间实际服务时间。2014年酒店年终奖金政策中提到“在奖金发放日前已辞职离店的大使”不享受2014年的年终奖金。冯学文己于2014年8月4日与万丽酒店解除劳动合同，故其不在万丽酒店2014年的年终奖发放范畴内，所以不存在冯学文提出的未发放其绩效工资一说。
在冯学文对万丽酒店提出诉讼的过程中进行第二次仲裁，在城郊人民法院未作出最后判决之前又在万丽酒店毫不知情的情形下撤销与第二次仲裁相同部份的诉求，从而导致第二次仲裁错过驳回的时间而到达强制执行的阶段。对此，万丽酒店向中级人民法院提出如下请求：一、将冯学文所提出第二次仲裁内容“万丽酒店向冯学文支付解除劳动合同经济补偿金2860.94元”的诉求与本次向中级人民法院所诉求的内容一并审理，作出公正裁决，万丽酒店将严格按照最后的裁决执行；二、要求城郊人民法院暂缓执行（2015）城执字第1794号文件所涉及的强制执行之内容，待中级人民法院作出最终判决后另行复议。
经审理查明：一审查明事实属实，本院依法予以确认。
本案争议的焦点：1、万丽酒店应支付给冯学文加班工资的金额；2、万丽酒店是否应支付给冯学文绩效工资3135.42元。
本院认为，关于万丽酒店应支付给冯学文加班工资金额的问题。双方均认可截止2014年7月20日，冯学文累计加班141小时，冯学文实际已于2014年7月20日离职，双方于2014年7月20日已解除劳动合同。故对于万丽酒店安排冯学文补休的事宜，应确认万丽酒店安排冯学文补休事宜为单方面意思，对冯学文不具有约束力。因酒店系特殊行业，司机系特殊岗位，万丽酒店于2013年8月申请的不定时工作制已获得审批，有效期为2013年8月至2014年8月，车队司机的岗位属于不定时工作制范畴内，且批准的不定时工作制申请中也明确罗列司机岗位属于不定时工作制。故冯学文的加班为延长工作时间加班而非节假日加班。冯学文辩称其加班系节假日加班，于法无据，原审判决按延长工作时间加班计付加班费并无不当。2014年8月，万丽酒店给冯学文发放工资1999.8元，该已发金额在尚欠的加班费中扣减并无不当。
关于万丽酒店是否应支付给冯学文绩效工资的问题。绩效工资与年终奖金系两种不同的工资制度。年终奖金系为激励员工制定的奖励性福利，它属于企业“自主经营”范畴，企业有权根据自身经营情况、职工工作表现及自身管理需要自主决定是否发放、发放对象及发放数量。《三亚万丽度假酒店2014年度年终奖金发放细则》明确所发放的款项系年终奖金而非绩效工资，《万丽酒店2013、2014年度的年终奖励金发放细则》均规定，在奖金发放日前已辞职离店的大使不能获得当年度的奖励金。冯学文主动提出离职，不符合万丽酒店发放年终奖金的规定，且冯学文确认已领取了2013年年终奖金，其应知道该款项系年终奖金而非绩效工资。故冯学文认为绩效工资即酒店年终奖金，于法无据，不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由冯学文负担。
本判决为终审判决。
审判长 欧 颖
审判员 尹合欢
审判员 吴 忠
二〇一五年十一月十三日
书记员 徐 爽
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。