南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2014）东民初字第830号原告：廖建明，男，1972年4月3日生，汉族，住南昌市湾里区。委托代理人：蔡华初，江西民信律师事务所律师，执业证号：13601201110451647。被告：万吉生，男，1946年8月21日生，汉族，住江西省宜春市。被告：万莹莹，女，1973年5月1日生，汉族，住南昌市东湖区。两被告委托代理人：张全，江西宏正律师事务所律师，执业证号：13601199810579871。原告廖建明诉被告万吉生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告廖建明及其委托代理人蔡华初、被告万吉生及两被告委托代理人张全均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2013年11月25日，被告万吉生让原告到东湖区贤士南路217号1栋1单元202室拆除该房屋（该房屋系被告万莹莹所有）的铝合金窗及安装新窗。在拆除过程中，被告万吉生让原告顺便拆除该窗户的防盗窗。原告在拆除防盗窗过程中摔下，后被送往江西中医院附属医院治疗，住院21天。医疗费为46686.24元，经新型农村合作医疗报销了16287元，还剩30399.24元。2014年3月，原告到江西中医院附属医院做钢板取出手术花费17538.3元，住院21天，支付了11000元，还欠医院6538.3元。后原告伤情经江西天剑司法鉴定中心鉴定为伤残十级，休息期7个月，营养及护理期5个月，后续距下关节融合术费用1万元，腕月骨缺血坏死摘除费用6000元。故原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等各项损失共计153800.94元；本案诉讼费用由两被告承担。两被告辩称：原、被告双方之间的法律关系为承揽关系，而不是劳务关系。本案中，原告与被告谈好，由原告对被告房屋的铝合金窗及防盗窗拆旧装新，原告包工包料包拆包装，并最终商量好应该支付的价钱为铝合金窗每平米155元、防盗窗每平米75元，并预交2000元定金。根据合同法的相关规定，双方实为承揽合同关系。此外，原告是在完成承揽工作中，因原告自己工作不小心而导致受伤，被告对其受伤没有过错。综上所述，被告不应向原告承担赔偿责任，望法院依法支持被告答辩意见。经审理查明：被告万吉生系被告万莹莹的父亲，被告万莹莹系南昌市东湖区永外正街217号1栋1单元202室房屋的产权所有人。原告系个体工商户南昌市建明铝合金经营部的经营者，经营地址为南昌市永外正街62号，经营范围及方式为铝合金门窗组装，其营业执照的有效期自2006年10月12日至2010年10月12日。被告万吉生因安装铝合金窗事宜与原告商谈，双方同意安装铝合金窗的价格为155元／㎡，包工包料，按测量面积结算。2013年11月23日，原告收取被告万吉生2000元定金，并出具收据。2013年11月25日，原告上门拆装铝合金窗，拆除完铝合金窗后，原告开始拆除铝合金窗外的防盗窗，在拆除过程中，原告使用了自备的安全绳，后因安全绳断裂，其不慎摔下受伤。同日，原告被送往江西中医学院附属医院治疗，并于2013年12月15日出院，出院诊断为：右跟骨开放性粉碎性骨折，右腕月骨脱位，出院医嘱为：1、门诊继续换药直到创面愈合，每月复查X线片直到骨折愈合。2、加强右踝关节功能锻炼。3、随诊。中医调护：避风寒、慎起居。此次住院共计21天，原告为此支付医疗费46686.24元，后获得新型农村合作医疗住院费用补偿16287元。2014年3月3日，原告再次入江西中医学院附属医院治疗，经行右跟骨骨折术后内固定取出术后，于2013年3月23日出院，此次住院共计21天。被告万吉生已支付给原告15000元。原告伤情经江西天剑司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2014年3月24日作出鉴定意见为：1、原告的伤残等级为十级。2、后续治疗费1万元（距下关节融合术费用）。另外，如日后发生右腕月骨缺血性坏死，另需手术摘除费用6000元。3、休息期为7个月，营养及护理期限均为5个月（均自受伤之日起计算）。现原告诉至本院，要求两被告承担赔偿责任，故引发本案纠纷。另查明：原告夫妻共生育一儿一女。儿子廖宗堃于2004年5月9日出生，现年10岁。女儿廖莉于1999年1月27日出生，现年15岁。原告母亲生育四子二女。本院认为：原告与被告万吉生就安装铝合金窗事宜达成协议，双方约定按测算面积结算价款，并由原告包工包料，故双方构成定作承揽关系。原告在拆卸铝合金窗后又应被告万吉生要求拆卸防盗窗，此应视为双方定作承揽内容的增加。原告受伤系其自备安全措施不力造成，其应承担主要责任。但原告营业执照有效期已过，而被告万吉生未尽审慎审查义务，存在选任过失，故其对原告受伤亦应承担相应的赔偿责任。被告万莹莹仅为事发房屋的产权人，并非定作人，故其不应承担赔偿责任。原告自行委托鉴定机构对其伤情作出鉴定，而两被告未向本院提出重新鉴定的申请，故本院对该鉴定意见中关于原告伤残等级及后续治疗费的评定予以认可，但其对护理期、误工期、营养期的鉴定不符合法律规定，本院不予认可。本院依法确定原告误工期为自受伤之日起至定残前一日止（119日），护理期及营养期均以住院天数为准；原告的营业执照显示其在南昌市工作、生活已超过一年，故其伤残赔偿金应按城镇标准计算。但原告的子女均为农业家庭户口，且原告未提供其子女在城市生活或就读超过一年的证据，故其被扶养人生活费应按农村标准计算；原告主张被告赔偿其精神抚慰金，因原告自身需承担主要责任，故本院不予支持；为此，原告因本次受伤所发生的费用为：医疗费30399.24元（46686.24元-16287元）、后续治疗费1万元、伤残赔偿金43746元（21873元／年×20年×0.1）、误工费7638.61元（64.19元／天×119日）、营养费840元［20元／天×（21天＋21天）］、护理费2695.98元［64.19元×（21天＋21天）］、住院伙食补助费4200元［100元／天×（21天＋21天）］、被抚养人生活费2261.6元（5654元／年×8年×0.1÷2）、交通费酌定420元，合计102201.43元；根据原、被告双方的责任程度，本院酌情考虑被告承担40%，原告承担60%。故被告万吉生应赔偿原告40880.57元，扣除其已支付的15000元，被告万吉生还应赔偿原告25880.57元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：被告万吉生于本判决书生效之日起七日内赔偿原告廖建明25880.57元；驳回原告廖建明的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告廖建明预交的案件受理费3380元，由原告廖建明承担2704元，被告万吉生承担679元（限被告万吉生随上述款项一并给付原告廖建明）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  蒋厚峰人民陪审员  谢雪珍人民陪审员  徐文波二〇一四年九月十日书 记 员  李秀丽附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害的伤残情况参照医疗机构的意见确定。