湖南省常宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）常刑重初字第01号
公诉机关常宁市人民检察院。
被告人郑某某，绰号“杀人犯”，男，1973年2月3日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，农民，家住常宁市培元办事处城西居委会柳树井村***号。2004年7月23日因犯故意伤害罪被衡阳市中级人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2013年4月7日被常宁市公安局刑事拘留，同年4月18日被逮捕，现关押在常宁市看守所。
辩护人朱某某，湖南明正律师事务所律师。
被告人郑某某贩卖毒品一案，常宁市人民检察院以湘常宁检刑诉（2013）288号起诉书，于2013年6月28日向本院提起公诉。本院于2013年9月9日作出（2013）常刑初字第288号刑事判决：被告人郑某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑7年，并处罚金10000元。被告人郑某某不服，遂上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。衡阳市中级人民法院审理认为：“原判认定上诉人郑某某贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。”遂于2014年1月10日作出（2013）衡中法刑二终字第124号刑事裁定书：一、撤销湖南省常宁市人民法院（2O13）常刑初字第288号刑事判决；二、将本案发回常宁市人民法院重审。本院重新依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。常宁市人民检察院指派检察员李亮出庭支持公诉。被告人郑某某及其辩护人朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
常宁市人民检察院指控：被告人郑某某于2013年3月25日19时、26日13时，二次送毒品到宜城宾馆303房给吸毒人员唐某某、李某某、李某某吸食，每次收取唐某某毒资200元。2013年3月26日22时许，常宁市公安局民警在本市帝豪酒店408号房间，将正准备吸毒的被告人郑某某查获，并从其身上缴获24粒碎状物疑似麻古类毒品、一包冰毒疑似物。经鉴定，上述毒品为麻古2.77克，冰毒8.83克，均检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关就指控的事实，向法庭提交了证人唐某某、李某某、李某某的证言；衡阳市公安局刑事科学技术研究所理化鉴定书、报警案件登记表、受案登记表、户籍资料、收缴物品清单、证据保全清单、湖南省毒品收缴专用收据、尿液定性检测结论、辨认笔录、通话记录、到案经过等证据予以证实。据此，公诉机关认为，被告人郑某某的行为构成贩卖毒品罪。提请本院依法予以惩处。
被告人郑某某辩称：我与唐某某、李某某都是玩得好的朋友，在一起玩耍时经常请我吸毒（吹麻古）。2013年3月25日，他们的朋友从广东回来，唐某某打电话要我请他客（吸毒吹麻古），当时我身上正好有点毒品，我就将毒品送给了唐某某就回来了，并没有收唐某某的钱，我不构成贩卖毒品罪，只是构成非法持有毒品罪。请法庭明查。
辩护人朱某某辩称：本案指控被告人涉嫌贩卖毒品罪的证据严重不足，该罪名不能成立，重审应予改判。理由是：1、证人李某某的5次证言中，对于是否亲眼目击郑某某跟证人唐某某之间交易毒品，前四次均确定没有看到任何具体的交易过程，可到最后一次陈述看到唐某某付款给郑某某的情况，这样前后相差悬殊，又不能合理地排除悬殊原因的陈述，应不具有证据效力；2、证人唐某某陈述两次的毒品交易都系一人独立完成，证人李某某、李某某都没有看到过交易过程中的至关重要环节（交付毒品和付款），李某某也陈述未看到交易过程，可李某某在被多次“询问”后，竟然冒出了看到付毒资（不知数额）的过程。这种相互矛盾的陈述，无法确定事实；3、在本案一审开庭时，李某某已出庭作证，已确认证实没有看到过郑某某本人、以及唐某某购买毒品的过程，其出庭的证言可予以采信；4、本案对于交易过程的证据，唯以唐某某的证言为基准，其他证人的证言证实的情况都是从唐某某的言论所获知，系传来证据。唐某某的证言系孤证，证实交易过程的证据过于单一，无法得到相互印证。同时，刑法理论不同民法理论，不能适用“推定”。所以不能以郑某某进过303房后，唐某某等人就有毒品吸食，而推定郑某某贩卖了毒品，因为其获得毒品的过程有可能是唐某某说谎，有可能是郑某某免费送给唐某某，要确定郑某某有贩卖毒品的行为，证据必须得具有确定性和排他性；5、郑某某自始自终都未供述有贩卖毒品的事实，在没有其他确证的情况下，不能定罪。综上，从“疑罪从无，有利于被告人”的原则，不应以贩卖毒品罪对被告人郑某某予以定罪，应对郑某某以非法持有毒品罪定罪处罚。就辩称的事实，辩护人朱某某出示证人唐某某的调查笔录。以证明被告人郑某某是送毒品让其吸食并未收钱的事实。
经审理查明，
1、2013年3月25日19时许，吸毒人员唐某某、李某某、李某某三人一同在宜城宾馆303房间玩耍，期间三人欲吸食毒品，唐某某便打电话给被告人郑某某要其送毒品过来共同吸食。随后，被告人郑某某来到宜城宾馆303房间，将毒品交给唐某某后离去。唐某某、李某某、李某某三人将被告人郑某某送来的毒品共同吸食；
2、2013年3月26日13时许，吸毒人员唐某某、.李某某在宜城宾馆303房间玩耍，期间二人欲想吸食毒品，唐某某打电话给被告人郑某某，要其送来毒品，随后郑某某来到宜城宾馆303房间，将一小包毒品（麻古）交给唐某某离去。唐某某、李某某二人将被告人郑某某送来的毒品共同吸食。
2013年3月26日22时许，被告人郑某某本市帝豪酒店408号房间吸毒时，被常宁市公安局民警查获，并从其身上缴获24粒及碎状物疑似麻古类毒品、一包冰毒疑似物。经鉴定，上述毒品为麻古2.77克，冰毒8.83克，共11。6克均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实有以下经庭审质证的证据予以认定：
1、报警案件登记表、受案登记表，证明该案的来源情况；
2、户籍资料，证明被告人郑某某的身份情况；
3、到案经过，证明被告人郑某某因吸毒被查获归案过程；
4、衡阳市公安局刑事科学技术研究所理化鉴定书，证明从被告人郑某某身上搜到的物品中均检出甲基苯丙胺毒品成份；
5、衡阳市中级人民法院（2004）衡中法刑一终字第108号刑事判决书，证明被告人郑某某有前科的事实；
6、常宁市公安局证据保全清单、常宁市公安局收缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据，证明从被告人郑某某身上搜到毒品的事实；
7、郑某某出入宜城宾馆的监控视频刻录光盘及视频截图，证明被告人郑某某在2013年3月25日、26日到过宜城宾馆的事实；
8、通话详单，证明被告人郑某某与唐某某的通话情况；
9、证人唐某某在衡阳市中级人民法院二审开庭庭审出庭作证的证词及本院与公诉机关共同核实证人唐某某的调查笔录，证实2013年3月25日下午5点多钟和26日中午一点钟左右，二次电话联糸被告人郑某某要其送毒品到市宜诚宾馆303房间，其毒品是被告人郑某某请客免费送给其吸食，并未付钱给被告人郑某某的事实经过；
10、证人李某某的证言，证实：2013年3月25日下午我与唐
某某、李某某、26日中午与唐某某在宜城宾馆303房共同吸食毒品，其毒品是唐某某电话联糸要人送来的，听唐某某说付了钱给送毒品的人，究竟是否付了钱、付了多少没看见的事实；
11、证人李某某的证言，证实2013年3月25日从广东中山回到常宁，晚上7时许与唐某某、李某某在市宜城宾馆303房间共同吸食毒品，其毒品是唐某某电话联糸要人送来的，我当时在卫间洗澡，没有看到送毒品的人的事实；
12、辨认笔录证明：唐某某、李某某辨认外号叫“杀人犯”的就是郑某某。
本院认为，被告人郑某某无视国家法律，非法持有毒品11。6克，并提供给他人吸食，其行为己触犯刑律，构成非法持有毒品罪。常宁市人民检察院指控被告人郑某某于2013年3月25、26日二次送毒品到宜城宾馆303房间给唐某某等人吸食的事实清楚，但指控被告人郑某某收取了吸毒人员唐某某的毒资，构成贩卖毒品罪的证据不足，本院予以纠正。其理由，一是证人唐某某、李某某、李某某在侦查机关所作的证词有瑕疵，不能互相吻合，缺失证据的唯一性；二是重要证人唐某某在二审和重审的审理中，完全改变了在侦查机关的证言；三是从目前现有证据，沒有其他任何证据证明被告人郑某某收取了毒资。所以，根据罪刑法定，有利于被告人的原则，对被告人郑某某以非法持有毒品罪定罪科刑适当。被告人郑某某及其辩护人朱某某所辩称的意见符合法律规定，予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人郑某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计箅，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月7日起至2014年6月6日止）。
如不服本判决，可在按到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡观兴
人民陪审员 胡巧生
人民陪审员 谢 琼
二〇一四年五月十九日
书 记 员 吴 凡
相关刑法条文
第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。