安徽省巢湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）巢刑初字第00336号
公诉机关巢湖市人民检察院。
被告人董某，男，1989年10月29日出生于安徽省巢湖市，汉族，初中文化，无业。被告人董某因犯寻衅滋事罪，于2010年1月30日被原巢湖市居巢区人民法院判处有期徒刑三年零六个月。2013年2月3日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月28日被巢湖市公安局刑事拘留。2015年1月27日，经巢湖市人民检察院批准逮捕，当日由巢湖市公安局依法执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人唐卫华，安徽巢达律师事务所律师。
被告人李某，男，1995年10月1日出生于安徽省巢湖市，汉族，高中文化，无业。被告人李某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年1月30日被巢湖市公安局刑事拘留。同年3月5日，经巢湖市人民检察院批准逮捕，当日由巢湖市公安局依法执行逮捕。我院于2015年10月16日对其取保候审。
辩护人刘如东，安徽天辰律师事务所律师。
被告人靳某，男，1994年8月29日出生于安徽省巢湖市，汉族，初中文化，无业。被告人靳某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月28日被巢湖市公安局刑事拘留，2015年1月27日被该局取保候审。2015年10月9日被本院决定逮捕，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人王夏放，安徽蒋平华律师事务所律师。
巢湖市人民检察院以巢检刑诉（2015）第301号起诉书指控被告人董某、靳某犯聚众斗殴，被告人李某犯聚众斗殴、故意伤害罪，于2015年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员张晖出庭支持公诉，被告人董某及其辩护人唐卫华、被告人李某及其辩护人刘如东、被告人靳某及其辩护人王夏放到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
巢湖市人民检察院指控：2014年9月20日上午，被告人董某与唐某（另案处理）二人因赌场矛盾相约斗殴。被告人董某电话邀集了被告人靳某及小俊（身份不详）等人，唐某则邀集了被告人李某及周某某、吴某某（均为未成年人）、赵某、朱某、吴某甲（均另案处理）、“小勇”（身份不详，在逃）等人。当晚九时许，被告人董某与唐某相约至巢湖市火车站，在火车站附近的“金碧辉煌”KTV旁，被告人董某驾车撞击唐某和吴某甲驾驶的车辆，后董某、靳某等人下车持械准备砸击对方车辆，唐某、吴某甲驾车逃走，后发现董某驾驶的车辆驱车追赶。在半汤路与凤凰山路交叉口时，吴某甲驾驶车辆将董某车辆逼停，唐某驾车紧跟着撞击董某车辆车尾。随后双方在此处持械追逐斗殴，被告人董某等人逃跑，董某逃至路口西南侧的中石化加油站时被唐某等人控制，后被带上吴某甲驾驶的尼桑汽车。唐某一车人员返回撞车地点，持械砍击董某驾驶的车辆后逃离现场。随后唐某将董某带至万山公墓附近山坡，在此处，唐某与被告人董某发生言语不和后持刀将董某砍伤。经鉴定，董某的损伤程度属重伤二级。
2014年12月28日早晨7时许，巢湖市公安局民警在巢湖市拘留所将因赌博被行政拘留的被告人董某带回刑警队调查，并在巢湖市拘留所外将被告人靳某抓获归案。2015年1月30日上午9时许，被告人李某主动到巢湖市公安局柘皋派出所投案。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人董某、靳某纠集他人成帮结伙与他人持械斗殴，被告人李某受邀积极参加与他人斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应当聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人李某伙同他人采用暴力手段故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人董某在犯罪中起主要作用，系主犯，应分别依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以处罚。被告人李某、靳某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应分别依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定予以处罚。被告人董某在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人李某一人犯数罪，应依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定予以处罚。被告人董某、靳某在归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定予以处罚。被告人李某案发后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定予以处罚。
被告人董某辩称，其虽有持械行为，但并未使用，不构成持械聚众斗殴。其辩护人提出：1、董某因赌博被拘留期间，主动让其父亲向公安机关告知董某下落，公安机关据此将董某抓获归案，应认定董某自首。2、董某一方持有刀具却未使用，不构成持械聚众斗殴。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。其辩护人提出：1、李某在故意伤害犯罪中，没有伤害他人的犯意，没有实施具体伤害行为，不构成故意伤害罪。2、在聚众斗殴罪中，李某是消极被动的参与犯罪，应从轻处罚。3、李某系自首，从犯，已赔偿被害人的经济损失，并获得谅解，建议对其从轻处罚。
被告人靳某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。其辩护人提出：1、靳某在实施犯罪的过程中，因意志以外的因素未能得逞，属于犯罪未遂。2、靳某系从犯，已坦白认罪，建议对其从轻处罚。
经审理查明：2014年9月20日上午，被告人董某与同案人唐某（已判决）因故产生矛盾，二人相约斗殴。被告人董某电话邀集了被告人靳某及小俊（身份不详）等人，唐某则邀集了被告人李某及周某某、吴某某（均为未成年人，另案处理）、赵某（已判决）、朱某（已判决）、“小勇”（身份不详，在逃）等人。
当天下午，双方约定在巢湖市区见面，唐某等人便驱车赶到巢湖市区，后又请来同案人吴某甲（另案处理）帮忙驾车。当晚九时许，双方确定在巢湖市火车站见面，被告人董某、靳某等人乘两辆轿车前往火车站。
在火车站“金碧辉煌”KTV门前，被告人董某发现唐某驾驶的车辆后，便驾车撞击。唐某等人见状，直接驶入附近的“阳光花园”小区。被告人董某等人认为事情已经结束，便驾车离开现场，被告人靳某等人则驾驶另一车辆离开。随后，唐某等人从“阳光花园”小区另一出口驶出时，再次遇见董某的车辆，几人遂驱车追赶。直至巢湖市半汤路与凤凰山路交叉口处，唐某等人才将董某的车辆逼停。
此时，双方各持刀具、长矛下车，相互追逐斗殴。后董某逃往附近的中石化加油站，在加油站内被对方抓获，并被带上吴某甲驾驶的车辆。接着，唐某等人将董某带至巢柘路万山下坡一岔口处。下车后，双方语言不合，被告人唐某遂持刀将董某砍伤。后经鉴定，董某的损伤程度属重伤二级，构成十级伤残。
2014年12月28日早晨7时许，巢湖市公安局民警在巢湖市拘留所将因赌博被行政拘留的被告人董某带回刑警队调查，并在巢湖市拘留所外将被告人靳某抓获归案。2015年1月30日上午9时许，被告人李某主动到巢湖市公安局柘皋派出所投案。
另查明，被告人李某已赔偿董某的经济损失，并获得董某的谅解。
上述事实，有公诉机关及辩护人提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实：2014年9月20日，巢湖市公安局接群众报警称，当晚21时30分许，有两帮人驾车在巢湖市半汤路与凤凰山路交叉口聚众斗殴。
2、户籍证明，证实：三被告人在案发时均已满十八周岁。
3、抓获经过及情况说明，证实：2015年1月30日上午9时许，被告人李某主动到巢湖市公安局柘皋派出所投案。2014年12月28日7时许，巢湖市公安局民警在巢湖市拘留所将因赌博被行政拘留的被告人董某带回刑警队调查，并在巢湖市拘留所外将被告人靳某抓获归案。同时，被告人董某归案前，公安机关以进行伤情鉴定为由要求董某父亲董某甲将董某带至刑警队，但并未将董某涉嫌犯罪这一情况告知董某甲。在案件侦办过程中，董某甲也未曾主动向侦查人员说过抓捕董某到案的情况。
4、辨认笔录，证实：赵某辨认出李某，朱某辨认李某。
5、调取证据清单，视听资料制作说明书及视听资料光盘，证实：案发时，附近监控拍摄下的部分斗殴过程。
6、法医学人体损伤程度鉴定书，证实：董某的损伤程度属重伤二级。
7、安徽三康司法鉴定所鉴定意见书，证实：董某的伤情构成拾级伤残。
8、现场勘验检查工作记录，证实：案发现场具体情况。
9、和解协议书，谅解书，证实：被告人李某已同董某达成和解协议，董某对李某表示谅解。
10、借车协议，证实：江某同陈某签订借车协议，将皖AJ29**号灰色轿车借给陈某使用的事实。
11、同案人朱某的供述与辩解，证实：①2014年9月某日，赵某打电话称唐某和别人搞翻了，让其帮忙打架。当天中午，赵某开车接上其和一个小伙子，当时车上还有两人，几人一同去了柘皋镇同唐某会合。唐某称“平子”（董某）约在巢湖见面，众人便赶到巢湖。在远洲豪庭大酒店路边，唐某从后备箱拿出刀和矛分给他们。晚间时分，唐某说约在金碧辉煌KTV门口见面，他们便开车到金碧辉煌KTV。此时，对方一辆黑色轿车撞在他们的尼桑轿车车尾，跟着又撞上唐某的白色本田轿车车尾。后来，对方的车就往北门开，他们跟在后面追。经过一个铁路桥，直至一个十字路口，他们才将对方车逼停。双方的人都拿着东西下车，对方有四人，他看到有人逃跑，就和另外两人去追，但没能追上。对方有个人往加油站跑，唐某等人正在追，他们也追了上去将此人控制住，后来其知道这个人是董某。此时，“胖子”（吴某甲）开着尼桑车过来，他们就把董某押到尼桑车上，并将车开到柘皋镇方向一个岔道口处。唐某让吴某甲停车，几人将董某押下去，唐某和董某说了几句话，就用刀将董某后背砍伤。事后，唐某打电话叫了人将董某送到医院。②吴某甲是唐某叫来帮忙开车的。在斗殴时，赵某和唐某都手持刀或长矛。董某在加油站被控制住时，没有人打董某。
12、同案人赵某的供述与辩解，证实：①2014年9月中旬一天中午，唐某让他喊人去柘皋镇，称“平子”（董某）打电话要干架。他带人到柘皋镇大转盘，唐某拿着刀和长矛上车。唐某打电话给董某，董某没接，几人便赶往巢湖。路上唐某嫌他开车技术不行，其就打电话叫“胖子”吴某甲来开车，吴某甲在傍晚时开一辆黑色尼桑同他们会面。当晚上八九点，董某又打电话给唐某，双方约好在火车站碰面，他们两辆车八个人就前往火车站。在金碧辉煌KTV附近时，董某开着一辆深色轿车撞了其乘坐的尼桑，又撞到唐某的车。他们就开车追董某，直到凤凰名城小区才将董某的车逼停。此时，唐某开车从后面撞了董某的车，其和唐某、朱某等人持长矛、刀具下车。董某车上也有三四人拿着东西下车，但只有董某一人拿着矛和他们打，其余几人跑了。后来，董某往加油站跑，被他们追上并控制住。吴某甲将尼桑车开到了加油站，他们把平子押上尼桑车。接着，他们将车开到万山路边一个岔口，几人都下车站在旁边。唐某让董某跪着，董某不干，唐某就用刀砍了董某的头部、背部、肩膀附近。后来唐某打电话给别人，让其他人将董某送到医院去了。②当天，他们这方有唐某、朱某、吴某某、李某、周某某、“胖子”吴某甲、小勇。双方在斗殴时，并没有伤到平子。在车辆开往万山的路上，“平子”突然抓住方向盘，想把车往山上撞，车上人就拿拳头打“平子”。③事发前，唐某帮王某开的赌场护场子，董某到王某场子上闹事，唐某和董某因此产生矛盾。
13、同案人吴某某的供述与辩解，证实：2014年9月20日下午，王某打电话给其，称“平子”（董某）要到王某的赌场收保护费。王某让唐某来处理此事，让他和唐某一同前去，晚上可能要打架。傍晚，其接到赵某电话，让其出去一趟，说是有点事。其去了火车站，唐某开车将其接上，车上还有唐某和另外两人。另外还有一辆黑色轿车，是个叫“胖子”的人开的。当晚，他们就在街上转，寻找董某。后来，唐某开着车子带着他们去了火车站，在金碧辉煌KTV门口，董某突然开车撞了“胖子”的黑色日产轿车，紧跟着又撞了唐某的白色轿车。紧接着，路旁出来很多人，其估计是董某一方的。董某开车跑，他们就跟在后面。追到凤凰名城小区拐弯的地方，其看到董某的车和“胖子”的车撞在一起，“胖子”的车在董某的左前方拦着，唐某开车直接朝董某的车撞了上去。他们的车子把董某的车撞停后，就拿着刀和矛追董某等人。董某一方有三个人，都带着刀和矛，三个人分开跑，他们就分开追。他拿着砍刀和李某等人追另外一个人没追到，就回到加油站。此时，董某已经被唐某他们在加油站抓到了。他们直接将董某带上黑色轿车，车辆开往柘皋方向。因为唐某的车半路坏了，唐某就让“胖子”的车将他们都接上。车子往山上开时，董某要抢方向盘，有人打了董某。车子到了万山下坡的一个岔口停下，唐某把董某带下车，他们都下车站在旁边。唐某和董某说了几句，就用刀砍了平子。
14、同案人吴某甲的证言，证实：2014年9月某天下午1点左右，赵某打电话让其帮忙租车，其没有答应。后来唐某和赵某又让其帮忙开车，其答应了。后来，他开着一辆天蓝色起亚轿车到远洲玫瑰园酒店的停车场，此时唐某等五六人及一辆白色广州本田轿车在场。唐某见到其驾驶起亚轿车，就打电话给永红汽车租赁公司租了一辆黑色尼桑轿车，其去将车开回远洲玫瑰园酒店。众人在远洲玫瑰园酒店门口等侯一个多小时，唐某接到电话，然后就说去金碧辉煌KTV门口。在金碧辉煌门前，一辆起亚轿车撞到其驾驶的车辆，他们直接往阳光花园小区开，后从阳光花园小区另一个门出来时又看到董某的起亚车，就驾车跟上。后来，其在凤凰名城小区交叉口红绿灯处将董某的车逼停，董某和一个胖子下车就跑。唐某带着赵某等人追平子，并在加油站将董某抓到。其把车开到加油站，赵某和两个小青年将董某押上车。唐某让其把董某带到709水库，几人分两辆车出发，途中唐某的车坏了，其又回头将唐某等接上。唐某等人上车后，董某抢方向盘，有人打了董某。到了水库，其把车开到万山公墓附近的一个山上，唐某和董某下车谈话，其余人也跟着下车站在一边。两人谈崩后，唐某就用刀砍了董某。后来，唐某打电话让人将董某接走。
15、同案人唐某的供述与辩解，证实：①2014年9月中下旬，其听说董某讲他坏话，便电话向董某质问此事，双方约定在柘皋镇斗殴。之后，其将此事电话告知赵某，并让赵某帮忙喊人。赵某便邀集朱某等人一同赶到柘皋镇。当天下午，因董某未到柘皋，其带着几人前往巢湖。临近晚间，赵某称手动挡汽车开的不舒服，其就打电话给“小胖子”（吴某甲），让吴某甲找个车过来，后吴某甲开车到远洲豪庭大酒店附近同其会面。其见人已到齐，就打电话同董某约在火车站“安广超市”见面。其带领几人赶到约定地点，却未见到董某，便驾车往“金碧辉煌”方向行驶。此时，董某驾车从后方撞击吴某甲的车，吴某甲的车又撞到其所在车辆尾部。董某开车逃跑，其便开车紧追，直至半汤路“凤凰名城”附近红绿灯路口才将董某车辆逼停。双方下车，董某拿长矛和他们对打，打了几下掉头就跑，被其和赵某、朱某等人在加油站抓住。之后，他们将董某带上吴某甲的车前往万山公墓。路上，董某抢方向盘，车上几人用拳头打董某，其也打了董某几个耳光。到了万山公墓路口，其和董某几言不合，遂用刀在董某背后砍了二三刀，在董某腿上也砍了一二刀。当时只有其一人动手，其余人都拿刀站在旁边。后来，其打电话给赵某，让赵某将董某送到医院。②当天，其开的是一辆白色本田思博锐轿车，车上坐着三名小青年；吴某甲开的是灰色或黑色尼桑轿车，车上坐着赵某、朱某和另一名小青年。其为了打架，事先从家中携带砍刀、长矛（钢管前面焊接刀），并在远洲豪庭大酒店分发给众人。双方斗殴时，他们几乎人手一把刀或长矛，其拿的是长矛。
16、同案人周某某的供述与辩解，证实：2014年9月20日中午，吴某某给其发了个信息，称晚上可能要和别人打架。后来，他打车到了巢湖三校附近的宾馆，见到李某、赵某、吴某某等人。赵某告知其，唐某和“平子”（董某）因为赌场的事情搞翻了，晚上要干仗，其就答应了。过来一个小时，他们七个人从宾馆出来，唐某开车把他们接上。在东门大排档吃蛋炒饭时，唐某和赵某给打架分发长矛、匕首和刀。之后，他们在街上转了三四个小时，一直在寻找对方。当晚6时许，车辆开到金碧辉煌KTV门口时，一辆轿车把他们车子后面撞了。随后，他们两辆车就跟在后面追，直至半汤路青浦葛附近将对方车辆逼停。之后，董某和另外两人从车上下来跑了，唐某就说“逮平子”。其和唐某、李某等人拿着刀就去追董某等人，赵某及另一人同对方一人对着打。当时，赵某手中拿着长矛，另一人手持刀，对方的人拿着长矛。董某一边跑，一边转身用长矛和唐某等人对打。在加油站把董某抓到后，唐某、吴某某、李某和胡某四个人一辆车，其余人带着董某上了“胖子”的车。后来，唐某的车坏了，胖子就把唐某他们接到车上了。在车上，董某和赵某等人讲翻了，赵某好像还打了他几个嘴巴子。车子往紫薇洞开时，董某要抢方向盘，被其他人在头上捶了几下。接着，唐某让胖子把车停在一个上山的坡上，唐某从车上拿了砍刀，其余人全部都下车围着唐某和董某。唐某让董某跪着认错，董某不干，唐某就用刀往董某身上砍了几刀。
17、证人赵某的证言，证实：2014年9月某晚9时许，他在网吧碰到“炳二哥”，“炳二哥”邀其一起去接唐某。二人到了巢柘路紫薇洞桥边，唐某等人乘坐一辆黑色轿车从柘皋方向过来，这辆车前部损坏，保险杠缺失。唐某车上四五个人把“平子”抬到其车上，并让他们将“平子”送往医院。他看到“平子”受伤较重，全身是血。路上，“平子”不愿意去医院，并作出过激举动，他们就按“平子”的要求去了太阳岛小区。下车后，“平子”到楼下叫门，楼上下来个女的，不久又来了一个男的，这两个人拨打了“120”就离开了。其和董某见过几面，董某同其朋友“小飞”认识。
18、证人鲁某、芮某的证言，证实：鲁某和芮某是男女朋友，董某是芮某的干弟弟。2014年9月20日晚10时20分，有人在鲁某家楼下按门铃，鲁某从卫生间朝楼下问对方是谁，鲁某听到董某喊芮某。二人陆续下楼，看到董某躺在地上，旁边有两名男子及一辆轿车。董某左头顶处有血，头发上全是血，右大臂处有七八公分的划伤，左后肩胛处有一个十五公分左右长的划伤，肌肉外翻。两名男子准备将董某扶上车，董某不同意。鲁某拨打了120，又和那两个男的将董某扶上车。两名男子先将董某送到四康医院，鲁某和芮某随后赶到。
19、证人鲁某甲的证言，证实：其是半汤路与凤凰山路交叉口旁加油站工作人员。2014年9月20日晚，其在上夜班时听见车辆撞击声，就走到加油站前，看到几个人在追一个人，一直追到加油站内。被追的人被围住了，一辆黑色轿车就把几人都接上车开走了。当时，追人的那五六个小青年没有动手打被追者。
20、证人江某的证言，证实：他在槐林镇经营“金典”租车公司。他公司的灰色起亚轿车在2014年2月23日被一个叫陈某的小青年租借出去了，车牌是皖AJZ9**。车辆租借到现在，一直未归还。
21、证人黄某的证言，证实：其是巢湖市永红同香汽车租赁有限公司工作人员，该公司有一辆皖EF17**白色本田思铂锐轿车。2014年9月20日晚上，唐某打电话称这辆车撞坏了，让其去巢柘路往北过了四康医院前的路边将车取回。后来，其打电话给唐某要求结算租金及车辆损失，唐某称自己胳膊受伤在医院包扎。之后，唐某和一个叫“小龙”的过来谈了一会，没付钱就走了。其从唐某处得知，唐某是晚上和别人打架，在火车站那里被人撞坏车尾，追赶对方车辆时又把前保险杠撞坏。
22、被告人董某的供述与辩解，证实：①2014年9月某天，其因和唐某有矛盾，双方约在柘皋镇打架。其从“三哥”处借了车，喊了靳某、小磊、小俊，又找人借来四把长矛。后来，唐某又打电话约在火车站见面，他们就去了火车站。其在火车站金碧辉煌门口看到两辆无牌照的车，猜到是唐某，就开车先撞黑色轿车，再撞白色轿车，然后掉头就走。后来，其驾车经过铁路桥和加油站，在十字路口被唐某的车逼停。小俊、小雷下车就跑，他下车拿着长矛和对方的四五个人打。随后，他往加油站方向跑，被唐某等人围住。对方有人将黑色轿车开到加油站里，其被带上车。车子开到柘皋镇方向一个下坡的岔口处停下，唐某让其下车跪下，其没有跪。其和唐某说：如果不放了他，他肯定会找唐某；接着唐某就在他背后砍了几刀，之后的事情他就不记得了。②事发前一天，他和“小雷”、“小俊”、靳某四人去了王某开设的赌场，准备搞点钱花，王某当时没给。第二天，唐某就打电话让他不要到王某的赌场上去，双方发生争吵并相约斗殴。事发当天，其被唐某等人抓到后，有个小青年打了其一个嘴巴。其左右胳膊、头顶和左额头的伤口是被带上车后对方有人用刀搞伤的。被唐某等人带往万山途中，其因抢方向盘被人用拳头打了，还有人用匕首抵在其身上，但是没有用匕首刺划他。
23、被告人靳某的供述与辩解，证实：2014年下半年的一天晚上，董某打电话称和唐某搞翻，让其带人望城巢湖闸，他便喊了小伟和小伟的弟弟。小伟驾驶黑色雪弗兰汽车载几人到巢湖闸桥时，董某等人已在桥下。此时，董某正在打电话，并和唐某约在火车站见面。董某挂电话后，从车里递给其两支矛、一把砍刀，几人开车前往火车站。在火车站附近，董某看到两辆无牌照的车开往金碧辉煌KTV，就跟了过去。快到金碧辉煌门口，董某突然驾车朝对方车辆撞去。撞上后，董某这方六七个人都下车准备砸对方，对方则直接开向阳光花园小区。对方的车走后，不知谁说“散了回去”，他们各自上车离开。后来，董某车上有人打电话让他们到含山县清溪，到了清溪他们再打电话给董某时，一个外地口音的人说已经在街上了，他们就往回开。在巢湖半汤路房产局附近，其看到董某的车停在路边被砸坏，就又打电话给董某。那个外地口音的人称几人在吃饭，没事了。后来再打电话时，那人称董某被砍了，人在四康医院。他们赶到医院时，派出所的人已经到了。
24、被告人李某的供述与辩解，证实：2014年9月20日，王某打电话给他，找其有点事。下午，其和唐某、赵某、吴某某及两个小青年乘坐唐某驾驶的白色本田轿车到巢湖市光明大桥，唐某下车和王某谈事情。之后，唐某带着他们几个去吃饭，之后，唐某和赵某带了七把刀回来。他们问拿刀干什么，唐某称让他们去撑门面，不一定打起来。之后又来了个外号“小胖子”的，他们就在巢湖市区找对方。当他们车辆开到火车站旁的金碧辉煌KTV门口时，突然一辆银灰色轿车撞倒其车辆的尾部。之后，这辆车想跑，唐某就开着车子追对方。他们在加油站附近将董某的车撞停后，就带着刀、矛之类的东西追董某等人。董某这方共三个人，三人分开逃跑的。他和和周某某、胡某、吴某某追其中一人，没追上。唐某等人将董某抓到后，他们都去了加油站里。唐某让他们将董某带上车，车辆往紫薇洞方向开，后来唐某的车坏了，他就和唐某、吴某某上了董某所在的车。唐某让胖子往万山方向开，并在一个岔路口拐进去。唐某把董某带下车，其他人就在边上站着。唐某让董某跪着认个错，董某不干，唐某就用刀把董某后背、胳膊砍了。在车上的时候，董某要抢方向盘，他们中的几人把他按住，用拳头捶他，赵某用匕首往董某头上戳了几下。
本院认为，被告人董某、李某、靳某伙同他人持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，构成聚众斗殴罪，应予科刑。被告人李某伙同唐某等人故意伤害他人身体致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款的规定，构成故意伤害罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人董某在刑罚执行完毕五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人董某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人李某、靳某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人靳某在实施犯罪的过程中，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人董某、靳某在归案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人李某能自动归案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人李某已赔偿董某的经济损失，并获得谅解，可酌情从轻处罚。被告人李某一人犯两罪，依法应数罪并罚。
被告人董某及其辩护人提出，董某因赌博被行政拘留期间，主动让其父亲向公安机关告知其下落，公安机关据此将董某抓获归案，应认定董某自首；董某一方持有刀具却未使用，不构成持械聚众斗殴的辩护意见。经查，现有证据不能证实被告人董某具有自动投案的意愿和行为，其因赌博被行政拘留时，被公安机关抓获归案，已不符合自首的构成要件；同时，同案人唐某等人的证言、被告人董某的供述及事发时的录像，均证实董某一方与唐某等人持械斗殴的事实；对该辩护意见，本院不予采纳。
被告人李某的辩护人提出，李某在故意伤害犯罪中，没有故意伤害他人的犯意，没有实施具体伤害行为，不构成故意伤害罪；在聚众斗殴罪中，李某是消极被动的参与犯罪，应从轻处罚；李某系自首，从犯，已赔偿被害人的经济损失，并获得谅解，建议对其从轻处罚的辩护意见。经查，被告人李某受邀参与犯罪时，已明确知晓可能会发生斗殴行为，而斗殴行为极有可能导致伤亡，其仍然表示同意，已有共同犯罪的概括犯意，这种概括犯意包含了聚众斗殴和故意伤害意图在内；被告人李某虽然没有直接实施伤害行为，但其积极参与到整个犯罪过程中，为唐某控制和伤害董某提供了间接帮助；因此，被告人李某的行为完全符合故意伤害罪的构成要件，认为本案不构成故意伤害罪，被告人李某系消极被动的参与犯罪的辩护意见，本院不予采纳。但被告人李某确为自首，在共同犯罪中系从犯，已赔偿被害人的经济损失并获得谅解，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
被告人靳某的辩护人提出，被告人靳某在实施犯罪的过程中，因意志以外的因素未能得逞，属于犯罪未遂；靳某系从犯，已坦白认罪，建议对其从轻处罚的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第二款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人董某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月28日起至2018年6月27日止。）
二、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零一个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零一个月；决定执行有期徒刑二年零十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。）
三、被告人靳某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月10日起至2017年6月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周可平
代理审判员 丁 辉
人民陪审员 周顺成
二〇一五年十二月八日
书 记 员 赵 静
附引用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。