甘肃省兰州市红古区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0111民初747号原告：兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司，住所地兰州市红古区。法定代表人：秦军平，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪鹏飞，该公司职员。被告：李卫东，男，生于1972年12月26日，住兰州市红古区。被告：张芳，女，生于1970年3月18日，住兰州市红古区。委托诉讼代理人：银波，甘肃恒亚律师事务所律师。原告兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司（简称：农丰贷款公司）诉被告李卫东、张芳借款合同纠纷一案，本院于2016年1月14日作出（2015）红民二初字第269号民事判决书，被告张芳不服，向兰州市中级人民法院提起上诉，兰州市中级人民法院发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告农丰贷款公司委托诉讼代理人倪鹏飞、被告李卫东、被告张芳及委托诉讼代理人银波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农丰贷款公司向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2015年8月15日签订的《借款合同履行协议》；协助办理抵押财产产权变更登记；2.被告李卫东偿还借款本金500000元，支付从2014年10月7日至2016年11月7日利息（月息2分计算）250000元；3.被告张芳对借款本息承担连带责任；4.本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2013年8月7日，被告李卫东与我公司签订一份借款抵押合同，合同约定，我公司向被告李卫东提供借款500000元，期限为六个月，用于资金周转。被告张芳以其与李卫东共同所有的二套房产提供抵押担保。贷款到期后，经我公司多次催要，未能偿还借款本息。2015年8月15日，我公司与被告李卫东、张芳协商签订了《借款合同履行协议》，被告自愿将抵押财产转让于第三人，折抵借款本息。现因抵押物不能正常办理产权变更登记而发生纠纷。为保护我公司的合法权益，特状诉于人民法院，请求法院依法判决。被告李卫东辩称，借款属实，但我目前没有偿还能力，我想办法尽力还款，但原告所称的两套商铺和我没有关系，且抵押担保已注销，被告张芳不应承担责任。被告张芳辩称，一、同意原告解除《借款合同履行协议》的诉讼请求；二、原告提交的《抵押担保合同》与红古区房地产交易中心调取的两份《房地产抵押合同》内容不符。我们从没有在2013年8月7日签署过《抵押担保合同》，而原告提供的《抵押担保合同》与红古区房地产交易中心调取的两份《房地产抵押合同》内容不符，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准”的规定，有效的抵押登记应以房地产交易中心的登记记载内容为准，依据房地产交易中心出具的两份《房地产抵押合同》，被告张芳以一套99.10平方米的房产（海石湾镇平安路无号0**号）对借款人李卫东500000元借款提供抵押，又以另一套99.10平方米的房产（海石湾镇平安路无号0**号）对借款人李卫东100000元借款提供抵押，而非如原告所述，是以两套房产对李卫东500000元借款提供抵押担保。其次，海石湾镇平安路无号002号房屋抵押的主债务数额为100000元，并未向李卫东支付该借款，该抵押合同的主合同没有履行，原告无权就该房屋主张抵押权；三、本案的抵押权已经消灭。原告农丰贷款公司于2015年7月29日向红古区房地产交易中心提交两份《房地产抵押注销申请》，该申请载明：因房屋抵押贷款已经还清，现申请《他项权证》注销手续。房地产交易中心依据上述申请，办理了所抵押的两套房屋的《预购商品房抵押权预告登记注销登记》。由于该抵押权系原告主动申请注销，并办理了注销登记，作为抵押权人的原告因主动注销登记抵押权，即抵押权已经消灭，其无权主张抵押权，张芳不应对李卫东的借款承担抵押担保责任；四、原告主张的利息超出合同的约定。根据抵押物登记记载的《房地产抵押合同（契约）》和《保证担保借款合同》的约定，本案的利息应以每月千分之八来（月息）计息，而非原告主张的月息2分。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年8月7日，被告李卫东向原告农丰贷款公司借款500000元，期限为六个月，利率为月息36‰。2014年1月27日被告李卫东、被告张芳与原告签订抵押合同，约定以被告张芳所有的红古区海石湾镇平安路无号房产（99.10平方米）进行抵押，为被告李卫东的500000元借款提供抵押担保，担保的范围为借款本金、利息、违约金及实现债权的费用等；同日，被告李卫东、张芳与原告签订房地产抵押合同，约定以被告张芳所有的海石湾镇平安路无号99.10平方米房屋为被告李卫东的借款100000元提供抵押担保（经查，该100000元贷款并未履行）。2014年1月27日，原、被告在兰州市红古区房地产交易中心办理了海石湾镇平安路无号第五层002室、003室预购商品房预告登记并抵押权预告登记。贷款到期后，被告李卫东未能偿还借款本息。2015年7月28日，被告李卫东、张芳公证委托第三人杨再宏全权代办抵押的两套房产的出售事宜。2015年7月29日，经原告申请，兰州市红古区房地产交易中心办理了抵押权预告登记注销登记。2015年8月15日，原告与被告李卫东、张芳签订了《借款合同履行协议》，约定以1000000元的价格将原来进行抵押的002室、003房屋转让于第三人杨再宏，所得价款折抵借款本息后余款返还给抵押人张芳，但因抵押物不能正常办理产权变更登记未再履行《借款合同履行协议》。对于原告诉请的解除双方于2015年8月15日签订的《借款合同履行协议》，庭审当中被告张芳对此并无异议，且该协议亦无法履行，应予解除；对于原告诉请协助办理抵押财产产权变更登记，因涉案两套房屋抵押登记已注销，抵押权已消灭，原告不享有优先受偿权，其主张于法无据，不予支持；对于原告诉请支付从2014年10月7日至2016年11月7利息（月息2分计算）250000元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第61条规定，对于合同和备案合同不一致的，以备案合同为准，故利息应以双方于2014年1月27日签订并经备案的合同约定的月息8‰计算为100000（500000元×8‰×25）元；2015年7月29日已经办理了该房产抵押权的注销登记，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”的规定，原告对该房产享有的抵押权已经消灭，则被告张芳的抵押担保的义务随之消灭。但在房产抵押权注销登记登记后，原、被告三方又于2015年8月15日签订了《借款合同履行协议》，约定“经贷款人、借款人、担保人共同协商，抵押人张芳自愿以1000000元的价格，将抵押的二套房产转让给杨再宏，房产转让后由兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司扣除未付款本息800000元，余款200000元返还给抵押人张芳本人”。该协议虽未履行，但被告张芳承诺负担偿还借款本息的约定系其真实意思表示，其理应承担责任，故被告张芳对借款本息应承担连带责任。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告李卫东向原告农丰贷款公司借款500000元，借贷关系成立有效，应受法律保护。原告农丰贷款公司履行了付款义务，被告李卫东未全面履行偿还借款本息的义务，原告农丰贷款公司要求被告李卫东偿还借款本金500000元的诉请于法有据，本院予以支持。对于借款利息，应以双方于2014年1月27日签订并经备案的合同约定的月息8‰计算为100000（500000元×8‰×25）元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第61条之规定，判决如下：一、解除原告兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司与被告李卫东、被告张芳签订的《借款合同履行协议》；二、被告李卫东于本判决生效后十日内偿还原告兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司借款500000元、支付利息100000元；三、被告张芳对上述借款本息600000元承担连带清偿责任；四、驳回原告兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司其他诉讼请求。如逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元，由被告李卫东负担9800元、超诉部分1500元由原告兰州市红古区农丰小额贷款股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  邵建礼审 判 员  牛高科人民陪审员  韩高稔二〇一六年十二月二十三日书 记 员  武雅文