山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第1622号
上诉人（原审被告）姚宁，男，汉族。
法定代理人姚忠祥（系姚宁之父），男，汉族。
法定代理人臧勤英（系姚宁之母），女，汉族。
上诉人（原审被告）姚忠祥，男，汉族。
上诉人（原审被告）臧勤英，女，汉族。
被上诉人（原审原告）王新旭，男，汉族。
法定代理人王宝强（系王新旭之父），男，1972年10月29日出生，汉族。
法定代理人郑清云（系王新旭之母），女，1972年1月9日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）临沂第十五中学。住所地：临沂市王庄路**号。
法定代表人杜某某，校长。
上诉人姚宁、姚忠祥、臧勤英因人身损害赔偿纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2013）临兰民初字第3544号民�判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，原告王新旭与被告姚宁均系被告临沂第十五中学学生。2013年3月14日上午课间操后，原告和其同学刘洋正在聊天时，被告姚宁想捉弄一下原告，趁其不备用脚绊了原告的左腿，将原告绊倒摔伤。被告见状叫来老师，老师拨打120急救电话，将原告送往临沂市中医医院治疗。经医院初步诊断，原告的损伤为右胫腓骨远端骨折并骨骺滑脱。原告在临沂市中医医院住院治疗45天，住院期间由其父母护理，共计支付医疗费23866.10元，其中被告姚宁的父母为其支付医疗费17900元。2013年6月17日，经临沂正泰法医司法鉴定所鉴定，原告王新旭右胫腓骨远端骨折并右胫骨骨骺分离可以认定，其右胫骨骨骺分离，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.10.10.h）款之规定，构成十�伤残。原告右胫腓骨远端骨折并右胫骨骨骺分离内固定术后，需择期手术取出内固定物，手术费用约需8000元。原告为鉴定支付鉴定费800元。2013年7月5日，原告王新旭以姚宁、姚忠祥、臧勤英为被告诉至法院，要求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计86520元，其中医疗费6000元，住院伙食补助费360元，护理费14440元，伤残赔偿金51510元，交通费450元，鉴定费800元，后续治疗费8000元，营养费3000元，精神损害赔偿金5000元。被告姚宁、姚忠祥、臧勤英申请追加临沂第十五中学为共同被告参加诉讼，原告表示同意申请追加。本案在审理过程中，被告对原告的伤残等级及后续治疗费用提出异议，并申请重新鉴定。经法院委托，临沂沂蒙法医司法鉴定所于2013年10月14日作出沂蒙司鉴所（2013）临鉴字第10313号《关于�新旭伤残评定事项的鉴定意见》，认为被鉴定人系右胫腓骨远端骨折并骨骺滑脱，参照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.10.h条之规定，构成十级伤残。
上述事实根据双方当事人的陈述、医疗费单据、诊断证明书、病人费用清单、住院病历、司法鉴定意见书、常住人口登记卡、事件发生经过证明及说明、鉴定费发票、等证据予以确认，均已收集记录在卷。
原审法院认为，2013年3月14日中午课间操后，原告王新旭和其同学刘洋正在聊天时，被告姚宁想捉弄一下原告，趁其不备将原告绊倒摔伤，造成右胫腓骨远端骨折并骨骺滑脱，经司法鉴定，原告的损伤构成十级伤残，对此有原告提交的医疗费单据、诊断证明书、住院病历、司法鉴定意见书等予以证实，予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。”第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”本案中，原告在课间操后与同学聊天时，被告姚宁因开玩笑趁其不备将原告绊倒摔伤致残，根据上述法律规定，被告姚宁作为限制民事行为能力人造成原告损害，应由其监护人姚忠祥、臧勤英承担侵权责任，赔偿由此给原告造成的医疗费、护理费以及残疾赔偿金等损失。原告王新旭在与同学聊天的过程中，对于突然发生的被告将其绊倒摔伤的行为无法预见，对该损害的发生没有�错，故对被告提出的原告自身存在过错的抗辩理由，不予采纳。被告临沂第十五中学作为教育机构负有教育、管理和保护在该校就读的未成年学生的义务，对在校学生应经常进行必要的安全教育，提醒学生注意安全，采取相对应的预防措施。但由于本案的损害行为系学生之间嬉戏玩耍所致，且损害后果发生于课间操后的瞬间，在损害发生后，学校老师及时赶到并拨打120急救电话将原告送往临沂市中医医院治疗，在原告受伤及其后的急救过程中，被告临沂第十五中学均没有相应的过错，而《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条采用过错责任原则而非过错推定原则，根据本条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，如果该限制民事行为能力人或者其监护人能够证明学校或者其他教育机构没有尽到教育、管理职责，对该�制民事行为能力人所发生的人身损害有过错，学校或者其他教育机构就要承担责任。之所以做此规定，主要是考虑：与无民事行为能力人相比，限制民事行为能力人的心智已渐趋成熟，对事物已有一定的认知和判断能力，能够在一定程度上理解自己行为的后果，对一些容易遭受人身损害的行为也有了充分认识，应当在构建和谐的成长环境的同时，鼓励其广泛地参加各类学校活动和社会关系，以利于其更好、更有效地学习、成长。如果适用过错推定原则，课以学校较重的举证负担，为避免发生意外事故，有的学校会采取消极预防的手段，如减少学生体育活动、劳动实践，不再组织春游、参观等校外活动，严格限制学生在校时间，甚至不允许学生在课间互相追逐打闹等，一些措施甚至与素质教育目标背道而驰，成为推行素质教育的一大障碍，最终不利于学生的成长、成熟。本案中，原告及被告姚宁等人均无证据证明被告临沂第十五中学存在相应的过错行为，故被告临沂第十五中学对于原告的损害不承担民事责任。被告临沂第十五中学关于其不应承担赔偿责任的抗辩理由成立，本院予以采纳。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，原告王新旭受伤住院期间共计支付医疗费23866.10元，其中被告姚宁的父母为其支付医疗费17900元。原告住院期间由其父母护理，因原告方未提交护理人员的误工损失证明，故对原告主张的护理费标准可参照无固定收入的城镇居民的误工费标准，按每天70.56元予�计算。即原告的护理费应为3175.20元（70.56元×45天×1人）。因原告受伤后在临沂市中医医院住院治疗，其住院期间的住院伙食补助费应按每天8元计算，共计360元。原告的伤情经法院委托临沂沂蒙法医司法鉴定所检验鉴定，构成十级伤残。因此，原告因伤致残的残疾赔偿金应为51510元。原告另支付了鉴定费800元。原告另主张交通费450元，但未提交相应的票据，根据本案原告住院治疗及进行司法鉴定的实际情况，酌情认定300元。原告主张后续治疗费8000元，经法院委托鉴定，临沂沂蒙法医司法鉴定所出具的鉴定意见中对此项费用未作评定，不予认定，原告可待相关费用实际发生后另行主张权利。原告要求被告赔偿营养费3000元，缺乏相应的事实依据，不予支持。原告要求被告赔偿精神损害赔偿金5000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定：“侵害他人人�权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，原告的损害发生于被告对其开玩笑的过程中，属于同学之间的嬉戏玩耍行为，尚未达到后果严重的程度，且被告的父母在损害发生后及时支付了大部分医疗费用，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，缺乏事实及法律依据，不予支持。综上，共计认定原告如下损失：（1）医疗费5966.10元；（2）护理费3175.20元；（3）住院伙食补助费360元；（4）交通费300元；（5）鉴定费800元；（6）残疾赔偿金51510元，共计62111.30元。以上损失，应由被告姚宁的监护人即被告姚忠祥、臧勤英承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、第三十九条的规定，判决：一、被告姚忠祥、臧勤英于本判决生效后十日内赔偿原告王新旭因伤致残造成�损失医疗费5966.10元、护理费3175.20元、住院伙食补助费360元、交通费300元、鉴定费800元、残疾赔偿金51510元，共计62111.30元；驳回原告王新旭的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1963元，由被告姚忠祥、臧勤英负担1353元，由原告王新旭的监护人负担610元。司法鉴定费1000元，由被告姚忠祥、臧勤英负担。
宣判后，上诉人姚宁、姚忠祥、臧勤英不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判或者发回重审，理由如下：1、被上诉人临沂第十五中学疏于对学生的管理教育，应承担与其过错相适应的赔偿责任；2、被上诉人王新旭是在与上诉人姚宁玩耍期间摔伤的，其本身存在过失，应当减轻上诉人的赔偿责任；3、一审中所�鉴定结论程序不合法，申请二审法院重新委托鉴定。
被上诉人王新旭及其法定代理人答辩称原审判决正确，请求依法予以维持。
被上诉人临沂第十五中学未到庭发表答辩意见。
经二审审理查明的事实与证据和原审相同。
本院认为，上诉人姚宁在原审中出具的书面说明与原审法院认定被上诉人王新旭受伤的过程一致，且被上诉人临沂第十五中学与被上诉人王新旭对此均无异议，本院予以确认。审查被上诉人王新旭受伤的过程，被上诉人临沂第十五中学与被上诉人王新旭在本案中并不存在任何过错，具体理由原审判决已作出充分分析论证，本院不再赘述，原审对本案的责任划分并无不当，本院予以确认。上诉人姚宁、姚忠祥、臧勤英主张原审依据的鉴定结论存在程序违法的情形，但未提交相应证据予以证实，本院不予支持。综上，上诉人所提上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，判决得当。上诉人所提上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1963元，由上诉人姚宁、姚忠祥、臧勤英负担。
本判决为终审判决。
审判长 王周华
审判员 邹海波
审判员 林传鹏
二〇一四年十月十日
书记员 谢春萍