辽宁省朝阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民二终字第00789号
上诉人（原审被告）金刚，男，1970年12月19日出生，蒙古族，农民，住北票市黑城子镇黑城子村。
委托代理人张丽华，辽宁实远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）雷秀云，女，1960年12月7日出生，汉族，农民，住北票市黑城子镇黑城子村。
委托代理人纪宝贵，辽宁红枫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘艳艳，女，1983年2月26日出生，汉族，农民，住阜新市蒙古族自治县蜘蛛山乡石头营子村。
被上诉人（原审原告）刘爽，女，1990年4月19日出生，汉族，农民，住北票市黑城子镇黑城子村。
被上诉人（原审被告）王首才，男，1981年5月5日出生，汉族，农民，住内蒙古敖汉旗青龙山镇平房村。
被上诉人（原审第三人）卢万民，男，1964年12月16日出生，汉族，农民，住北票市黑城子镇小城子村。
被上诉人（原审第三人）侯青龙，男，1981年8月9日出生，汉族，农民，住北票市黑城子镇小城子村。
上诉人金刚因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服北票市人民法院（2013）北民宝初字第00252号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定：刘云学（1960年10月13日出生）是原告雷秀云的丈夫，原告刘艳艳、刘爽的父亲。2013年4月17日，被告金刚与被告王首才达成打井协议书，协议书内容为：“为了打井施工的安全，经甲、乙双方共同协商，达成以下协议：一、施工中如出现伤亡事故，一律由乙方负担。二、甲方在施工中给乙方提供方便条件。三、…。甲方：王首才，乙方：金刚。”达成协议后由被告金刚负责找人施工，被告金刚找到刘云学、卢万民、侯青龙等人为王首才打吃水井，第一口水井未打出水。2013年6月19日上午在为被告王首才打第二口水井的过程中，从井下吊上来的料斗掉落，将在井下施工的刘云学砸成重伤，后刘云学被送至北票市台吉营乡卫生院，经抢救无效死亡。此事经内蒙古自治区敖汉旗青龙山派出所解决未果，现三原告诉至法院要求被告金刚、王首才赔偿三原告死亡赔偿金210，460元，丧葬费23，155元，被抚养人原告雷秀云生活费47，726.7元，精神损害抚慰金63，138元，交通费500元，共计344，979.7元。诉讼中，被告金刚辩解与被告王首才所签定的协议中“金刚”不是自己所签，对此被告金刚在公安机关陈述的笔录记载认可与王首才达成协议，经被告金刚申请，朝阳营州司法鉴定所对“金刚”二字进行了文检痕迹司法鉴定，经鉴定，协议中“金刚”二字不是金刚所写。被告金刚辩解与刘云学是合伙关系，但在诉讼中未提交证明双方是合伙关系的证据。另被告金刚无进行打井的资质，在打井过程中，被告金刚、被告王首才未提供安全保障措施。
原审法院认为：被告金刚与刘云学系自然人之间所形成的雇佣关系。刘云学在从事雇佣活动中死亡，被告金刚作为雇主应承担赔偿责任。被告金刚虽辩解与被告王首才所签协议中“金刚”不是其所写，且经司法文检痕迹鉴定亦不是其所写，但结合被告王首才的陈述，被告金刚在公安机关的陈述及协议内容已实际履行的事实，可以确认被告金刚与被告王首才达成了打井协议，故被告金刚的此辩解意见法院不予确认；被告金刚辩解与刘云学系合伙关系，而非雇佣关系，针对此事实，被告金刚在诉讼中未提供相关证据予以证明，故此辩解意见缺乏事实依据与法律依据，法院亦不予确认。被告王首才虽是与被告金刚签订协议，但在与被告金刚达成协议时，应该知道被告金刚无打井资质。在打井过程中，缺乏安全保障的情况下，被告王首才未尽到安全注意义务，故对于刘云学的死亡，被告王首才也应承担一定赔偿责任。被告金刚与被告王首才依法应当承担连带赔偿责任，但原告要求被告金刚承担主要责任，被告王首才承担次要责任，属于对自己权利的放弃，应当准许。故被告金刚承担80%的赔偿责任，被告王首才承担20%的赔偿责任。第三人卢万民、侯青龙无过错，不承担赔偿责任。对于原告方合理的诉讼请求法院予以支持。关于原告方主张的被抚养人原告雷秀云生活费47，726.7元，因原告雷秀云未满60周岁亦未提供充分证据证明其丧失劳动能力，故对此法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告金刚于本判决生效后二十日内赔偿原告雷秀云、刘艳艳、刘爽关于刘云学死亡赔偿金168，368元，丧葬费18，524元，精神损害赔偿金50，510.4元，交通费400元，合计237，802.4元。二、被告王首才于本判决生效后二十日内赔偿原告雷秀云、刘艳艳、刘爽关于刘云学死亡赔偿金42，092元，丧葬费4，631元，精神损害赔偿金12，627.6元，交通费100元，合计59，450.6元。如果被告金刚、王首才未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2230元，由被告金刚承担1784元，被告王首才承担446元，鉴定费2640元，由被告金刚负担。
一审宣判后，原审被告金刚不服，向本院提起上诉。主要上诉理由：一是一审法院认定上诉人与死者刘云学系雇佣关系错误。上诉人与刘云学、卢万民、侯青龙四人合伙给王首才打井。二是朝阳营州司法鉴定所鉴定意见打井协议不是金刚本人所签，故一审法院认定该协议有效错误。三是被上诉人侯青龙、卢万民醉酒作业具有过错，应当承担赔偿责任。四是即使上诉人金刚与刘云学雇佣关系成立，上诉人金刚亦不存在过错，打井设备是由死者刘云学提供，上诉人不应承担赔偿责任。五是根据最高院人损解释规定，发包人知道或者应当知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件应当与雇主承担连带赔偿责任。被上诉人王首才明知金刚、刘云学没有打井资质，应承担连带责任。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。被上诉人雷秀云、刘艳艳、刘爽、卢万民、侯青龙答辩称服从原审法院判决。被上诉人王首才未作答辩。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院所确认的上述事实，有双方当事人及第三人陈述、打井协议书、敖汉旗青龙山派出所卷宗材料等证据材料载卷佐证，并经一审庭审质证及本院审查，可以采信。
本院认为：本案经一、二审调查，结合被上诉人王首才、侯青龙、卢万民等人陈述及上诉人金刚在公安机关的陈述笔录，本案系上诉人金刚与被上诉人王首才联系打井工程、后由金刚找到刘云学、侯青龙、卢万民等人打井，金刚提供打井设备，不参与打井劳动，工资由王首才与金刚结算。通过上述事实可以认定本案涉及两个法律关系。上诉人金刚与被上诉人王首才之间系承揽关系。上诉人金刚与死者刘云学、被上诉人侯青龙、卢万民之间系劳务关系。上诉人金刚主张与刘云学、侯青龙、卢万民系合伙关系，但未提供充分证据证明，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于打井协议，该协议虽经文检痕迹鉴定不是上诉人金刚所写，但结合被上诉人王首才的陈述，上诉人金刚在公安机关的陈述及协议内容已实际履行的事实，原审法院确认金刚与王首才达成了打井协议并无不当。关于上诉人金刚主张被上诉人侯青龙、卢万民饮酒作业存在过错，应当承担赔偿责任问题，由于上诉人未提交证据证明，应承担举证不能的不利后果。关于上诉人金刚主张打井设备系死者刘云学提供，上诉人没有过错，不应承担赔偿责任问题，经审查，在公安机关笔录中，上诉人金刚自认打井设备是其所有，被上诉人卢万民、侯青龙亦证实设备由金刚提供，上诉人金刚作为雇主有义务为雇员提供足够的安全生产设备及防护设施，故上诉人对刘云学的死亡存在过错，其应承担赔偿责任。关于上诉人主张被上诉人王首才应当承担连带赔偿责任问题，本案被上诉人王首才与上诉人金刚系承揽法律关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成伤害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案王首才作为定作人，存在选任过失，故其应承担相应赔偿责任，原审法院判决其承担20%赔偿责任并无不当，上诉人要求王首才承担连带赔偿责任的请求本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1，800元，由上诉人金刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张崇文
审 判 员 沈春义
代理审判员 李 凯
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 吕若琪