浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬象商初字第2028号
原告：中国农业银行股份有限公司象山县支行。
代表人：陈建明。
委托代理人：陈莎。
委托代理人：周炼新。
被告：宁波克浪机械制造有限公司。
法定代表人：周文理。
被告：李淑一。
两被告共同委托代理人：章国锋。
原告中国农业银行股份有限公司象山县支行（以下简称象山农行）为与被告宁波克浪机械制造有限公司（以下简称克浪公司）、李淑一金融借款合同纠纷一案，于2014年10月28日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月12日公开开庭进行了审理。原告象山农行的委托代理人陈莎、周炼新，被告克浪公司、李淑一的共同委托代理人章国锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告象山农行起诉称：2009年8月25日，原告与两被告签订了一份《最高额抵押合同》，约定原告自2009年8月25日至2014年8月24日期间向被告克浪公司提供最高额1255万元贷款，每笔贷款期限为一年，由被告李淑一名下的位于宁波市江东区彩虹北路109、111号商用房提供抵押担保。2010年5月13日，原告与被告克浪公司签订了一份《最高额抵押合同》，约定原告自2010年5月13日至2015年8月8日期间向被告克浪公司提供最高额5000万元贷款，每笔贷款期限为一年，被告克浪公司以其名下位于象山县东陈乡海迎路126号厂房及土地使用权提供抵押担保。双方就上述抵押事宜办理了抵押登记手续。2013年4月16日至2013年7月2日，原告依合同约定向被告克浪公司提供了四笔贷款，借款本金为5000万元，每笔借款期限为一年，还款方式为按月付息，到期一次性还本。现贷款已全部逾期，被告克浪公司未履行还本付息义务。请求判令：（1）被告克浪公司立即归还原告借款本金5000万元，并支付利息、罚息、复利2034428.40元（算至2014年9月10日，以后利息、罚息、复利按约定另计至借款本息还清之日止）；（2）原告对被告克浪公司位于象山县东陈乡海迎路126号的抵押房产及被告李淑一位于宁波市江东区彩虹北路109、111号的抵押房产享有优先受偿权。
为证明其诉称事实成立，原告象山农行在本院指定的举证期间内提供以下证据予以佐证：
（1）《流动资金借款合同》、借款凭证各四份，用以证明被告克浪公司向原告借款5000万元，约定双方权利义务以及原告履行了发放贷款义务的事实；
（2）《最高额抵押合同》两份、房权证、土地使用证、他项权证各五份，用以证明被告克浪公司以位于象山县东陈乡海迎路126号的提供最高额抵押担保及被告李淑一以位于宁波市江东区彩虹北路109、111号的商用房提供抵押担保的事实；
（3）利息清单四份，用以证明被告克浪公司截止2014年9月10日拖欠原告利息2034428.40元的事实。
被告克浪公司、李淑一答辩称：（1）两被告不承担抵押担保责任。两被告与原告签订的《最高额抵押合同》的编号分别为82906200900007595、82100620100003249，原告举证的四份《流动资金借款合同》第3.9条约定“本合同借款担保方式为最高额抵押担保，担保合同另行签订，担保合同编号为82100620100005564”，可见主合同约定的担保合同并不是两被告与原告签订的《最高额抵押合同》，而且主合同形成时间迟于《最高额抵押合同》，每份主合同一式四份，不可能是笔误。原告诉称的主债务不是由两被告的房地产提供抵押担保，两被告约定抵押担保的主债务没有实际发生，请求驳回原告的第二项请求。（2）被告李淑一签订的《最高额抵押合同》已事实上终止。2009年，因被告克浪公司未取得房地产权属证书，公司股东之一的被告李淑一以其房产为被告克浪公司向原告借款1255万元提供抵押担保，当时口头约定待被告克浪公司取得房地产权属证书后以其房地产取代被告李淑一的抵押担保，超出1255万元的借款由第三人提供保证担保。2010年5月12日，被告克浪公司取得房产权属证书，原告与被告克浪公司签订了《最高额抵押合同》，将抵押担保额度增加到5000万元。之后，被告克浪公司只要超出5000万元借款，原告均要求第三人提供保证担保。由于两被告法律意识淡薄及对国有银行的信任，未及时注销被告李淑一的房产抵押，但事实上该抵押已被被告克浪公司自有房屋抵押所取代。如果没有取代，抵押总额为6225万元，没有必要超出5000万元要求第三人提供保证担保。故此在被告克浪公司与原告签订抵押合同后的借款，被告李淑一不承担抵押担保责任。（3）假如四份主合同确定由被告克浪公司的房产提供抵押担保，担保的债权5000万元是最高余额，而不是本金余额，超出5000万元部分原告不享有优先受偿权。
被告克浪公司、李淑一未向本院提供证据证明其辩称事实。
原告提供的证据，经两被告质证，两被告对真实性无异议，但认为证据（1）证明了本案借款与两被告的抵押担保无关联性，证据（2）与本案无关联性。鉴于两被告对原告提供证据的真实性无异议，本院对真实性予以认定，至于关联性，本院在争议焦点中阐述。基此，本院认定本案的事实如下：
2009年8月25日，原告与被告克浪公司、李淑一签订了一份《最高额抵押合同》（合同编号：82906200900007595），约定：被告李淑一以其名下的位于宁波市江东区彩虹北路109、111号［产权证号：甬房权证私新字第××号、P2××81号、P200100865号，土地使用权证：甬东国用（2000）第4444号、4445号及甬东国用2001字第1430号］的房地产为原告自2009年8月25日起至2014年8月24日止与被告克浪公司办理各类业务所形成的债务（该期间为最高额担保债权确定的期间）提供最高额抵押担保，担保的债权最高余额为1255万元，抵押担保范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金以及诉讼费、律师费等实现债权和抵押权的一切费用；抵押期间，未经原告书面同意，被告克浪公司不得对抵押物作出赠与、转让、出租、再抵押或者其他方式的处分；抵押人为债务人以外的第三人，且债务人同时为本合同所担保的债权提供物的担保，抵押权人放弃该担保物权、担保物权顺利或者变更担保物权的，抵押人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供抵押担保；以及其他权利义务内容。双方于2009年8月26日办理了抵押登记手续（他项权证号：甬房他证江东字第T200910181**号、T20091018109号、T20091018114号）。2010年5月13日，原告与被告克浪公司签订了一份《最高额抵押合同》（合同编号：82100620100003249），约定：被告克浪公司以其名下的位于象山县东陈乡海迎路126号［产权证号：象房权证东陈乡字第××号、2010-××号，土地使用权证：象国用（2010）第04679号、04680号］的房地产为原告自2010年5月13日起至2015年8月8日止与其办理各类业务所形成的债务（该期间为最高额担保债权确定的期间）提供最高额抵押担保，担保的债权最高余额为5000万元，抵押担保范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金以及诉讼费、律师费等实现债权和抵押权的一切费用；抵押期间，未经原告书面同意，被告克浪公司不得对抵押物作出赠与、转让、出租、再抵押或者其他方式的处分；以及其他权利义务内容。双方于同日办理了抵押登记手续（房屋他项权证号：象房他证东陈乡字第2010051**号、土地他项权证号：象他项2010第00365号）。被告克浪公司分别于2013年4月16日、4月18日、4月23日、7月2日向原告借款1000万元、1700万元、1650万元、650万元，合计5000万元，并与原告签订了四份《流动资金借款合同》，约定借款期限分别为2013年4月16日至2014年4月15日、2013年4月18日至2014年4月17日、2013年4月23日至2014年4月22日、2013年7月2日至2014年7月1日。四份《流动资金借款合同》均约定：借款利率为固定利率，按照每笔借款单笔提款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率；借款按月结息，结息日为每月20日，借款人须于每一结息日当日付息；借款人未按合同约定期限归还借款，从逾期之日起在合同约定的借款执行利率的基础上上浮50%计收罚息，借款人未按期支付利息，从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息，按合同约定借款利率计收复利，借款到期后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；担保方式为最高额抵押担保，担保合同由贷款与借款人、担保人另行签订，可采取最高额担保方式担保的，担保合同编号为82100620100005564；以及其他权利义务内容。原告在各借款合同签订当日向被告克浪公司发放了贷款，共计5000万元，借款凭证载明执行利率为6.0%。现借款期限均已届满，被告克浪公司未还本付息，截止2014年9月10日，被告克浪公司尚欠原告利息、罚息、复利2034428.40元。
本案争议焦点：两被告应否承担本案借款的抵押担保责任。两被告认为《流动资金借款合同》约定的最高额抵押担保的合同编号与两被告提供抵押的《最高额抵押合同》编号不一，涉案借款不是由两被告提供抵押担保，两被告约定抵押担保的主债务没有实际发生，故不承担涉案借款的抵押担保责任。原告认为原告没有与两被告及他人签订过第三份《最高额抵押合同》，原告与两被告签订的《最高额抵押合同》期限为5年，原告在此期间内发放贷款，两被告理应承担担保责任。本院认为，最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保，最高额抵押权所担保的不特定债权确定后，债权已届清偿期的，最高抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。两被告与原告签订了《最高额抵押合同》，被告李淑一以其财产为被告克浪公司在2009年8月25日起至2014年8月24日期间与原告发生1255万元最高贷款或授信余额提供抵押担保，被告克浪公司以其财产为其于2010年5月13日起至2015年8月8日期间与原告发生5000万元最高贷款或授信余额提供抵押担保，根据我国《担保法》规定，只要被告克浪公司在此期间与原告发生借款，两被告依法应当对被告克浪公司在不超过担保最高限额的范围内承担抵押担保责任。并且两被告在庭审中确认两被告与原告没有签订过担保合同编号为82100620100005564的《最高额抵押合同》，也不清楚第三人与原告有否签订过该合同，即使存在该编号的抵押合同，原告也没有通过任何明示的方式自愿放弃对两被告的担保债权，原告与担保人在主合同对担保债权作出约定的事实，尚不足以推定原告对整个最高额担保期间内其他担保权的放弃，故原告仍有权可要求未列入主合同的最高额担保合同的担保人承担担保责任。两被告的抗辩主张有悖法律规定，本院不予采纳。至于被告李淑一辩称其签订的《最高额抵押合同》已事实上终止，本院认为，原告与被告李淑一的《最高额抵押合同》未被注销抵押登记，两被告也未提供原、被告约定待被告克浪公司取得房地产权属证书后以其房地产取代被告李淑一的抵押担保的证据，不能以推定来确定原告以默示方式自愿放弃权利，原告也明确否认有放弃对被告李淑一的抵押担保权利，两被告的该抗辩主张，本院不予采纳。
本院认为：原告与被告克浪公司、李淑一订立《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》成立有效，双方应全面履行合同项下的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告按约向被告克浪公司发放贷款，借款到期后，被告克浪公司未能还本付息，理应承担违约责任，原告要求被告克浪公司归还借款5000万元及支付利息、罚息、复利的请求，本院予以支持。被告克浪公司、李淑一以其房地产为上述借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告有权以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款在约定的最高限额范围内优先受偿。被告李淑一承担担保责任后，有权向被告克浪公司追偿。对于两被告辩称的抵押担保的5000万元是最高余额，而不是本金余额，超出5000万元部分原告不享有优先受偿权的主张，与我国《担保法》第四十六条规定抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用有悖，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第二百零三条、第二百零七条的规定，判决如下：
一、被告宁波克浪机械制造有限公司于判决生效后十日内归还原告中国农业银行股份有限公司象山县支行借款本金5000万元，并支付利息、罚息、复利2034428.40元（算至2014年9月10日，以后利息、罚息、复利按《流动资金借款合同》、借款借据约定计算至借款本息还清之日止）；
二、原告中国农业银行股份有限公司象山县支行对被告宁波克浪机械制造有限公司提供抵押担保的财产即其名下的位于象山县东陈乡海迎路126号［产权证号：象房权证东陈乡字第××号、2010-××号，土地使用权证：象国用（2010）第04679号、04680号］的房地产享有优先受偿权；
三、原告中国农业银行股份有限公司象山县支行对被告李淑一提供抵押担保的财产即其名下的位于宁波市江东区彩虹北路109、111号［产权证号：甬房权证私新字第××号、P2××81号、P200100865号，土地使用权证：甬东国用（2000）第4444号、4445号及甬东国用2001字第1430号］的房地产在债权数额1255万元的范围内享有优先受偿权；
四、被告李淑一承担担保责任后，有权向被告宁波克浪机械制造有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费301972元，由被告宁波克浪机械制造有限公司负担，被告李淑一对案件受理费97100元负连带清偿责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，如义务人拒不履行，权利人可在判决书确定的履行期间最后一日起两年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请执行。
审 判 长 翁 羽
审 判 员 陈 瑛
人民陪审员 陆传凤
二〇一四年十二月二十五日
代书 记员 吴东杰