宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第11号
上诉人（原审原告）宁夏鑫鸿源投资有限公司。住所地：平罗县。
法定代表人龚卫军，宁夏鑫鸿源投资有限公司总经理。
被上诉人（原审被告）史爱军，男，汉族，个体户，住平罗县。
被上诉人（原审被告）段玉林，男，汉族，无业，住平罗县。
被上诉人（原审被告）徐新明，男，汉族，平罗沙湖村镇银行工作人员，住平罗县。
上诉人宁夏鑫鸿源投资有限公司（以下简称鑫鸿源投资公司）因与被上诉人史爱军、段玉林、徐新明民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2014）平民初字第1376号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。上诉人鑫鸿源投资公司的法定代表人龚卫军、被上诉人段玉林到庭参加诉讼。被上诉人史爱军、徐新明经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年9月30日，鑫鸿源投资公司与史爱军签订《借款合同》一份，约定史爱军由段玉林、徐新明提供连带保证担保，向鑫鸿源投资公司借款40万元，借款期限自2013年9月30日起至2014年2月28日，月利息3%，保证期间为直至本息还清为止。同时史爱军给鑫鸿源投资公司出具借据一张，段玉林、徐新明在借据的担保人处签名。同日，鑫鸿源投资公司将借款40万元转入史爱军提供的银行账户。借款到期后，经鑫鸿源投资公司多次催要，史爱军、段玉林、徐新明均未还款，致纠纷成诉。同时查明，鑫鸿源投资公司的经营范围为：对农业、畜牧业、商业、矿业、房地产业投资等。
原审法院认为，当事人订立合同应当遵守法律、法规规定。本案鑫鸿源投资公司超越经营范围对外发放贷款，违反国家法律、行政法规的强制性规定，鑫鸿源投资公司与史爱军之间的借款合同无效。无效的合同自始没有法律约束力，史爱军取得的借款40万元，应当予以返还。同时还应支付该资金占用期间的法定利息20533元（按中国人民银行同期贷款基准利率5.6%计算，自2013年10月至2014年8月止）。庭审中鑫鸿源投资公司认可史爱军已按照约定的月利率3%支付了7个月的利息84000元，超付利息63467元。故对鑫鸿源投资公司主张要求支付利息的诉讼请求，不予支持。史爱军已超付的利息63467元应冲抵本金。本案中，借款合同是主合同，担保合同是从合同。因借款合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任。段玉林、徐新明不应承担保证责任。史爱军经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩、质证等诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条之规定，判决如下：一、史爱军于判决生效之日起十五日内返还鑫鸿源投资公司借款336533元；二、驳回鑫鸿源投资公司的其他诉讼请求。案件受理费3830元，由鑫鸿源投资公司负担790元，由史爱军负担3040元。
宣判后，鑫鸿源投资公司不服，向本院提出上诉，请求：撤销原审判决，改判支持鑫鸿源投资公司的原审诉讼请求；案件受理费由史爱军、段玉林、徐新明负担。上诉理由：原审以鑫鸿源投资公司超越经营范围发放贷款，违反国家法律、行政法规的强制性规定为由认定涉案借款合同无效错误，该认定无充分法律依据，该合同是各方真实意思表示，应为合法有效；主合同有效则担保合同有效，且段玉林、徐新明愿意承担担保责任，故原审认定其二人担保责任免除错误，即使主合同无效，则段玉林、徐新明也应承担担保责任，否则鑫鸿源投资公司不可能向史爱军出借款项，对此，段玉林、徐新明有过错；原审按同期人民银行基准贷款利率支持鑫鸿源投资公司的利息主张错误，应按该利率的四倍予以支持。
段玉林辩称，其为涉案借款提供担保是事实，原意承担相应的法律责任。
本院审理期间，鑫鸿源投资公司及段玉林均未向本院提交证据。史爱军、徐新明未向本院提交证据，也未提交书面答辩意见。
鑫鸿源投资公司及段玉林对原审认定的事实均无异议，本院经审理查明的事实同原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中国人民银行贷款通则》的规定，贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务，持有中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》或《金融机构营业许可证》，并经工商行政管理部门核准登记，鑫鸿源投资公司在不具备上述条件的情形下超越经营范围从事发放贷款这一国家特许经营行为，故原审认定其与史爱军之间的借款合同关系无效并按中国人民银行同期贷款基准利率即5.6%支持该部分借款被占用期间产生的利息并无不当；主合同无效，则担保合同无效，因段玉林、徐新明对于鑫鸿源投资公司向史爱军发放贷款而作为担保人进行担保存在过错，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条的规定，段玉林、徐新明承担民事责任的部分不应超过史爱军不能向鑫鸿源投资公司清偿部分的三分之一，段玉林、徐新明承担责任后有权向史爱军追偿。史爱军、徐新明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。视为其放弃答辩、举证、陈述、辩论的诉讼权利，应承担相应的法律责任。综上，原审认定段玉林、徐新明对涉案借款提供担保并无过错错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院（2014）平民初字第1376号民事判决第一项即“被告史爱军于本判决生效之日起十五日内，返还原告宁夏鑫鸿源投资有限公司借款336533元”；
二、撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院（2014）平民初字第1376号民事判决第二项即“驳回原告宁夏鑫鸿源投资有限公司的其他诉讼请求”；
三、被上诉人段玉林、徐新明对被上诉人史爱军不能清偿部分的三分之一承担清偿责任；
四、驳回上诉人宁夏鑫鸿源投资有限公司的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3830元，由上诉人宁夏鑫鸿源投资有限公司负担790元，由被上诉人史爱军、段玉林、徐新明负担3040元；二审案件受理费7660元，公告费600元，共8260元，由上诉人宁夏鑫鸿源投资有限公司负担1880元，由被上诉人史爱军、段玉林、徐新明负担6380元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫 莉
审 判 员 程改焕
代理审判员 庞万龙
二〇一五年四月十四日
书 记 员 吴思龙
附：本判决书所适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国担保法》
第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。
《最高人法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》
第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。