甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）武中刑终字第98号
原公诉机关武威市凉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年11月28日经凉州区人民检察院因其患有心脏病，且进行过心脏起搏器植入手术，决定无逮捕必要，同年12月5日被凉州区公安局取保候审。
辩护人刘丽，武威市凉州区法律援助中心律师。
武威市凉州区人民法院审理武威市凉州区人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼一案，于2015年8月31日作出（2015）武凉刑初字第177号刑事附带民事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉理由、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年6月9日上午9时许，被告人张某某和妻子金某某在凉州区东大街土城巷口与被害人马某某相遇，因双方曾有积怨，金某某即谩骂马某某夫妇，双方发生口角，被告人张某某与被害人马某某撕扯在一起，被在场人拉开，后被害人马某某跑至土城巷内，被告人张某某追至土城巷，并从地上捡起砖块致伤马某某头部，马某某也将张某某头部致伤。被害人马某某在解放军第十医院住院治疗18天，诊断为：创伤性轻型颅脑损伤；头皮裂伤（双颞顶部）。花医药费7685元，鉴定费900元，交通费195元。被告人张某某在武威市人民医院门诊治疗，诊断为：头皮裂伤，头部软组织挫伤。花医药费774元。经武威市凉州区公安司法鉴定中心鉴定，马某某的伤属轻伤。
原审法院认定上述事实的证据有：
1、公安机关刑事案件登记表证明，凉州区公安局东大街派出所已接受此案并进行调查。
2、被害人马某某报案材料及陈述笔录证实，2012年6月9日上午9点半左右，我和妻子李某到雷台公园去，走到北大街城关医院附近遇到金某某和张某某夫妻二人，金某某指着我们破口大骂，我和妻子一看不对就准备走，金某某拦住我们不让走，同时喊：“老张赶快过来。”张某某用拳头向我打来，我躲开后退了十几米，张某某上来用拳头打在我右脸上，我往后退，张某某又来打我时，我在张某某的脸上打了一拳，张某某用右脚在我的左肋部踢了一脚，我在张的脸上又打了一拳。这时，过来了一个男子将我们拉开，我不想把事态扩大，我和妻子就从土城巷口往东走，准备避一避。金某某跟在我们后面，一边追一边骂，她追上来用手把我的手扳住，我往后退。这时，张某某也到了，旁边有一堆砖块，金某某就喊：“老张，拿上砖头往死里打！”张某某捡了两块砖块，我处于自卫，甩开金某某也捡了一块砖块。张某某冲上来用左右手的砖块砸在我的头部，头上就流血了，当时我失去知觉，直到110警察赶到现场。现场有很多人，我都不认识。我头上被打了两条口子，右脸、手、腹部软组织挫伤。张某某和金某某过去我们也认识，2011年7月30日，因金某某和她女儿张玲殴打我妻子李某，被西大街派出所处理过，所以怀恨在心，多次扬言要报复。我与张某某夫妇双方都认识。那天打架时我上身穿短袖T恤，下身穿蓝色短裤。张某某个子高，我个子矮，张某某岁数比我大。
3、证人李某证言证明，2012年6月9日上午9时许，我和我丈夫马某某去雷台公园，走到凉州区城关医院附近，迎面遇上了金某某，金某某开始骂我，我也骂她。马某某很生气，就对金某某说：“你再骂一句！”金某某喊：“张某某你赶快过来。”张某某从马某某后面过来，在马某某的耳朵上打了一拳，腹部踢了一脚，马某某在张某某的胳膊上打了一拳，金某某扑上去拽着马某某的胳膊，马某某往后退，一直退到土城巷口，张某某一直跟着马某某，金某某说：“张某某，往死里打！”张某某不知从哪里拾了两块砖在马某某的头上打了一砖，当时马某某的头上就流血了。我报警，警察就来了。
4、证人唐某某证言证明，2012年6月9日10时30左右，在土城巷西口发生打架的事情我看到了。打架的分别是夫妻双方，两个男的年龄在50以上，一个身高，一个矮。那两个男的互相厮打着到土城巷口，我们挡架了，挡不住，矮个子男的往土城巷跑，被高个子男的的老婆撕住，后来他们双方撕扯着到了巷子里面了，我再没有去看。
5、证人王某某证言证明，今天在土城巷口发生打架的事我知道。我在上班时听到楼下有吵吵声，我下去看到有两对夫妻模样的人在吵架，其中一对较年轻，个子也矮一些，男的穿短裤；另一对年纪大些，个子高一些。吵架中，穿短裤的男子在高个子的脸上捣了两拳，我把他们劝开。高个子男子的妻子就让自己的男人去打穿短裤的男子，但高个子男的没有再去打，高个子的妻子又上前撕住穿短裤的男子，被穿短裤的男子在身上打了几拳，高个子的妻子不饶，又抓住穿短裤的男人，互相撕着进了巷子，我再没有去看。
6、医院诊断证明、病历证明，马某某经解放军第十医院诊断：创伤性轻型颅脑损伤；头皮裂伤（双颞顶部）。
7、司法医学鉴定书证明，经武威市凉州区公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人马某某的伤为轻伤。
8、被害人伤情照片证明，被害人马某某的受伤情况。
9、户籍证明证明，被告人张某某的基本情况，案发时系成年人。
10、精神状态鉴定意见（2013）精鉴字第4号证明，2013年2月4日，兰州市第三人民医院精神病鉴定所对金某某鉴定意见：（1）被鉴定人金某某案发时无精神病；（2）被鉴定人金某某案发时应为完全刑事责任能力。
11、被告人张某某供述和辩解证明，2012年6月9日上午10点多，我和我妻子金某某在北关十字转着，我在前面走着，金某某在后面走。我听见金某某在喊我，我到跟前看见马某某和李某在打我妻子，我上去也和他们打起来，我把妻子拉开，我们准备回时，听见马某某说：“有本事你走掉，我把你的家抄了！”我很生气准备去撕他，马某某跑开了，我在后面跟着，马某某在跑的时候拾了一块砖头，我正在拾砖头时，马某某在我头部左侧打了一砖头，然后扑过来打我来了，我当时两手都拾了砖头，顺手用左右手的砖头在马某某的头上各打了一砖头，再没有用其它工具打。后来110的警察就来了。当时在场人很多，我都不认识。我妻子金某某有心境障碍，我的心脏做过手术，安装了起搏器。我和马某某在北大街土城巷打架时，我上身穿黑蓝色短袖T恤，下身穿灰白色长裤。我的年龄比马某某大，身高比马某某高，当时马某某的衣着我记不清了。我妻子叫金某某，有精神病，时哭时笑，胡乱说话。自从我和马某某打架后，妻子精神状态极差。打架之前神智清楚，我和马某某撕打过程中，金某某在旁边就跌倒在地，那时精神病就犯了。金某某是1986年患的精神病。
12、附带民事诉讼原告人马某某出示了住院费票据、诊断证明、鉴定费票据、照片冲洗费收据、证明两份及工资表、车票，证明其被被告人致伤后所花医药费7685元，鉴定费900元，交通费195元及其误工损失。
13、被告人张某某出示了医药费发票，证明其被附带民事诉讼原告人致伤后所花费用774元。
原审法院认为，被告人张某某不能冷静处理与被害人之间的纠纷，故意伤害他人身体，造成他人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。被告人张某某能够自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。因被告人张某某的行为，给被害人身体造成伤害，应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人马某某要求被告人赔偿医药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。经核实，马某某的损失为医疗费7685元，误工费2316元（46960元÷365天18天），护理费2316元（46960元÷365天18天），住院伙食补助费720元（40元18天），营养补助费180元（10元18天），鉴定费（含照片冲洗费）900元、交通费195元，共计14312元。附带民事诉讼原告人马某某致伤被告人张某某，对被告人遭受的经济损失亦应由附带民事诉讼原告人马某某予以赔偿，经核实，被告人张某某花医药费774元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人马某某医疗费7685元，误工费2316元，护理费2316元，住院伙食补助费720元，营养补助费180元，鉴定费（含照片冲洗费）900元、交通费195元等各项经济损失共计14312元。三、附带民事诉讼原告人马某某赔偿被告人张某某医药费774元。四、驳回附带民事诉讼原告人马某某的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人张某某不服，以“原判量刑过重”为由，提出上诉。
上诉人张某某的辩护人提出，张某某在二审期间能够积极赔偿被害人经济损失，认罪悔罪态度较好，并取得被害人谅解，且经社会调查评估意见亦同意对其适用非监禁刑，实施社区矫正条件，建议我院对其适用缓刑。
经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。认定上述事实的证据已在一审开庭审理时当庭出示、宣读，并经法庭质证、认证审查属实，本院予以确认。二审采信的证据和一审采信的证据一致。二审期间，经本院委托，武威市凉州区司法局对上诉人张某某进行了社会调查评估，并向本院出具社会调查评估意见书，建议对张某某适用非监禁刑，实施社区矫正。
另查明，二审期间，经本院主持调解，上诉人张某某与原审附带民事诉讼原告人马某某达成调解协议，上诉人张某某自愿一次性赔偿原审附带民事诉讼原告人马某某各项经济损失人民币6000元，原审附带民事诉讼原告人马某某鉴于张某某实际生活困难表示愿意接受并对张某某予以谅解，请求本院对其从轻处罚。上诉人张某某亦自愿放弃原审判处的附带民事诉讼原告人马某某给其的赔偿款人民币774元。
本院认为，原判认定上诉人张某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。二审期间，上诉人张某某能够积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人书面谅解，请求对其从轻处罚；鉴于上诉人张某某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响之实际，可依法对其适用缓刑。原判定罪正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、第二百三十三条和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持武威市凉州区人民法院（2015）武凉刑初字第177号刑事附带民事判决主文第一项中对上诉人张某某的定罪部分和第四项。
二、撤销武威市凉州区人民法院（2015）武凉刑初字第177号刑事附带民事判决主文第一项中对上诉人张某某的处刑部分和第二项、第三项即民事判赔部分。
三、上诉人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡立斌
审 判 员 康永健
代理审判员 田 杰
二〇一六年一月八日
书 记 员 雷兴锋