河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终1219号
上诉人(原审被告)河北置业房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市湘江道36号。
法定代表人：李来群，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张彦民，河北燕赵众诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王凯，河北燕赵众诚律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)西继迅达（许昌）电梯有限公司，住所地河南省许昌市经济技术开发区延安路南段。
法定代表人：刘金忠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李亚杰，河南君志合律师事务所实习律师。
原审第三人：陈卫东，男，1968年7月9日出生，汉族，住河南省许昌市。
上诉人河北置业房地产开发有限公司因与被上诉人西继迅达（许昌）电梯有限公司加工合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河北置业房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张彦民、王凯，被上诉人西继迅达（许昌）电梯有限公司的委托诉讼代理人李亚杰、原审第三人陈卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人河北置业房地产开发有限公司上诉请求：1.请求撤销原判，依法改判上诉人不支付货款46万元及违约金（自2011年8月1日起至付清货款之日止，按日万分之四计算）。2.案件受理费8200元由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人之间不存在46万元的货款欠款争议，双方已经通过合同补充协议以房抵货款，被上诉人也于2004年12月7日向上诉人出具了收据，上诉人已经完全履行了付款的合同义务。更名申请是被上诉人收到房屋后的更名处分行为，证实的是被上诉人与第三人（冯承德）的买卖合同履行过程中。而该以房抵债的经办人是“贾克辉”，更名过户事宜也可能是贾克辉代为办理的。2.被上诉人主张债权超过诉讼时效。自被上诉人2011年8月1日起诉，2013年1月30日准许撤诉，至被上诉人再次起诉的2016年1月27日，时隔2年11个月，因此不应受到法律的保护。3.上诉人不存在违约行为，不需承担给付违约金的法律责任。也不应在判决后持续产生违约金。
被上诉人西继迅达（许昌）电梯有限公司辩称，请求人民法院依法判决驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、上诉人因并未实际履行“以房抵账协议”，仍然下欠答辩人电梯款46万元的事实清楚，一审判决其承担还款责任不存在认定事实错误。二、本案纠纷发生后，答辩人一直不停的以各种方式向被上诉人主张权利的行为导致本案诉讼时效存在中断，上诉人所主张的诉讼时效届满的抗辩不能成立。三、上诉人并未按照合同约定支付电梯款，也没有按照补充协议的约定履行房屋交付以及房屋过户手续，一审判决其承担合同约定的违约责任并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律适当，依法应当判决驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审第三人陈卫东辩称：请求维持原判。
被上诉人西继迅达（许昌）电梯有限公司向一审法院起诉请求：1．被告支付原告货款46万元并按照合同约定支付违约金；2．诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确违约金的诉讼请求为要求被告自2011年8月1日起至付清货款之日止按日万分之四支付逾期付款违约金。
一审法院认定事实：原告西继迅达（许昌）电梯有限公司原名为许昌西继电梯有限公司。许昌西继电梯有限公司由许昌许继富士电梯有限公司变更而来。2004年7月15日，原、被告签订产品订货合同一份，合同约定原告为被告定做电梯7台，合同价款1088000元；采用分期付款，最后一笔付款时间为质保期满10日内付清；并约定如被告未按约定付款，应按每日万分之四的标准向原告支付逾期付款违约金。同日，双方签订产品安装合同一份，约定原告为被告安装电梯7台，合同价款112000元。电梯在通过当地政府主管部门验收之日起7日内，被告付清所有款项。如违约，被告按日万分之四支付逾期付款违约金。合同签订后，原告为被告制作并安装了电梯。上述7台电梯于2005年4月18日全部验收合格。被告于2004年9月7日给付原告款项60000元，2004年11月11日给付款项258000元。2004年，双方又签订补充协议，约定原告以第三人陈卫东的名义购买位于石家庄市××道苹果城小区××楼××单元××室××房屋××套，以抵偿被告欠款460000元，原告并于2004年12月27日向被告出具了收到电梯款460000元的收据。经查询，该房产于2007年10月24日进行了备案登记，备案到冯承德名下，房产面积为194．14㎡，价款为460000元。但关于该补充协议是否履行，双方发生争议，原告认为没有履行，被告认为已履行完毕。2005年1月31日，被告给付原告款项40000元。2005年9月13日，被告给付原告款项250000元。2006年12月1日，被告给付原告款项132000元。原告曾先后于2008年9月、2010年1月、2014年11月派人到石家庄催要欠款。原告于2011年向本院提起诉讼要求被告给付货款，后于2013年1月29日向本院提出了撤诉申请，本院予以了准许。后原告又于2016年2月19日向本院提起本案诉讼。
一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于合同款项。双方对已给付740000元货款没有争议，主要争议焦点是被告所欠原告460000元的货款是否已经通过以房抵债的方式进行了清偿。经审查，双方虽然签订补充协议约定以房抵偿货款460000元，且原告向被告出具了460000元的收据，但被告仅提供了双方签订的协议，就协议是否履行未提供证据予以证明。现房产备案在冯承德名下，并不在第三人陈卫东名下，被告提供的将房产由陈卫东名下更名到冯承德名下的更名申请无法证明是原告的真实意思表示，不能证明被告已经履行了以房抵债协议，应承担举证不能的法律责任。现双方签订的以房抵债协议无法履行，被告仍应承担向原告支付下余货款460000元的还款义务。关于违约金。双方合同约定，如被告逾期付款，应按日万分之四支付逾期付款违约金，现付款条件早已成就，故原告要求被告给付货款460000元并自2011年8月1日起按日万分之四支付逾期付款违约金的诉讼请求合法，本院予以支持。自2006年12月1日被告最后一次付款起，原告曾于2008年9月、2010年1月向被告催要货款，并于2011年提起了民事诉讼。原告于2013年1月份撤回起诉后，原告又于2014年11月向被告催要货款。之后，原告又于2016年2月19日再次向本院提起本案诉讼。诉讼时效发生中断的情况，故被告辩称已超诉讼时效的理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告河北置业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告西继迅达电梯有限公司货款460000并支付违约金如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元，由被告河北置业房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实与原审一致。
本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人及原审第三人的答辩，本案争议的焦点为：1.上诉人是否应当承担继续支付46万元货款的责任；2.被上诉人的起诉是否超过了诉讼时效；3.原判违约金是否适当。
关于上诉人是否应当承担继续支付46万元货款的责任的问题。本院认为，被上诉人虽向上诉人出具收到货款的收据，但双方均认可上诉人并未向被上诉人支付货款46万元。而是被上诉人与上诉人达成了以房抵货款的《合同补充协议》及《苹果城二期购房合同书》，根据《购房合同书》第四条约定，上诉人应于2005年3月31日将约定的商品房交付被上诉人。上诉人未向本院提交其已经按《购房合同书》的约定将商品房交付被上诉人的手续，上诉人所提交的第三人陈卫东更名申请系间接证据，上诉人称该更名申请上的签名可能是陈卫东或者贾克辉所签，但原审第三人陈卫东及贾克辉对此不认可，上诉人没有证据证明签名是二者之一所签，故对上诉人所称其已经将房屋交付被上诉人的主张，本院不予采纳。上诉人在二审中提供证据证明该房屋已经从冯承德又过户到徐明，故上诉人与被上诉人所签订的以房抵货款的协议已经履行不能，被上诉人要求上诉人承担继续支付46万元货款的责任的主张，本院予以采纳，对上诉人的该上诉理由，本院不予支持。
关于被上诉人的起诉是否超过了诉讼时效的问题。本院认为，被上诉人提供证人崔某出庭作证证言与被上诉人在一审中提供的车票、住宿票能够相互印证，证明被上诉人主张权利的事实，故对上诉人的该上诉理由，本院不予支持。
关于原判违约金是否适当的问题。本院认为，双方合同中约定如上诉人逾期付款，应按日万分之四支付逾期付款违约金。因上诉人未按合同约定付款，原判其承担违约金并无不当。对上诉人的该上诉理由，本院不予支持。
综上所述，河北置业房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8200元，由上诉人河北置业房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴 涛
审判员 孙根义
审判员 李 兵
二〇一七年四月十九日
书记员 侯伟丽
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口