山东省东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第379号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人耿某某，男，汉族，X年X月X日，出生于山东省乐陵市，小学文化，无业，户籍登记地址：山东省德州市乐陵市，暂住东营市东营区。2015年3月13日因涉嫌犯故意伤害罪被东营市公安局东营分局刑事拘留，同年4月17日被该分局执行逮捕。现羁押于东营市看守所。
辩护人宋瑞岭，山东众旭律师事务所律师。
东营市东营区人民检察院以东区检公刑诉（2015）370号起诉书指控被告人耿某某犯故意伤害罪，于2015年7月16日向本院提起公诉，本院同日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人何某甲提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年9月29日、2016年1月15日、27日公开开庭进行了审理。东营市东营区人民检察院指派检察员许丽丽出庭支持公诉，被告人耿某某及其辩护人宋瑞岭到庭参加诉讼。审理期间，附带民事诉讼经本院调解达成协议。期间延期审理一次，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月12日凌晨2时许，被告人耿某某伙同岳某某（在逃）等人在东营市东营区燕山路X拉面馆吃饭时，与李某甲等人因琐事发生口角，李某甲叫来何某甲帮忙，后岳某某、耿某某等人与李某甲、何某甲一方发生厮打，厮打过程中耿某某、岳某某持剪刀将何某甲捅伤。经鉴定，何某甲的损失程度为重伤二级。
公诉机关认为，被告人耿某某故意伤害他人身体，致一人受重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并提供了证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据。
被告人耿某某第一二次庭审中提出他拿剪刀对被害人何某甲有捅的动作，但是否捅到对方记不清了，岳某某对被害人实施了伤害行为，不能认定被害人的伤害后果是其造成的。第三次庭审中对指控的犯罪事实予以认可。
辩护人提出，被害人何某甲的陈述，证人李某甲、王某甲的证言均证实系穿红色皮衣的男子捅伤何某甲，而耿某某穿灰色西装；通过监控录像仅能看到耿某某有捅人的动作，不能确定耿某某是否捅伤被害人；认定被害人耿某某犯故意伤害罪的证据不足，应认定被告人耿某某无罪。
经审理查明：2015年3月12日凌晨2时许，被告人耿某某伙同岳某某（在逃）等人在东营市东营区燕山路X拉面馆吃饭时，与李某甲等人因琐事发生口角，李某甲叫来何某甲帮忙，后岳某某、耿某某等人与李某甲、何某甲一方发生厮打，厮打过程中耿某某、岳某某持剪刀将何某甲捅伤。经鉴定，何某甲的损失程度为重伤二级。
上述事实，公诉机关提交了下列证据证实：
一、被害人陈述
被害人何某甲述称，2015年3月13日凌晨，他的同事李某甲打电话说在X拉面馆吃饭的时候打架了，让他过去。他到X拉面馆后，看见王某甲和对方的一名男子在争执，李某甲和一名男子在店门口撕扯。一名男子朝厨房走去向服务员要刀，他怕那名男子拿到砍他们，就跟着去了吧台附近，这时李某甲拿着盘子打了一名男子的头部，他阻止李某甲继续打那名男子。一名穿红色皮衣的男子走到吧台和厨房出面口夹角的位置要拿刀，他赶紧跟过去，这名穿红色皮衣的男子反手拿一把剪刀划了他的脖子，他脚下一滑侧身摔在地上，这名男子又拿剪刀扎他，他用胳膊挡的时候扎到他的右肩膀，又扎了他的肚子，他拽着一个人的衣服起来后就让同事将他送到医院了。他只能确定肚子的伤是被红色皮衣男子捅的，肩膀的伤不能确定是谁造成的，印象中是一把红色的剪刀。
二、证人证言
（1）证人张某甲证实，2015年3月12日凌晨3点，他和耿某某、赵某甲、王某乙、岳某某在X拉面馆，在他们西北方向的一名穿黑色短袖的男子吼了一声，他以为那名男子是冲他吼，就过去问那名男子有什么事，赵某甲说那名男子是要结账。那名男子和两名女子就走过来，其中一名拿白色大屏手机的女子要打电话叫人，他和王某乙就向对方道歉，那名女子出门打电话。过了一会儿，来了三四名男子，其中一名是VISA酒吧领班说都是朋友就向店外推他，后来的几名男子踹岳某某，穿黑色短袖衣服的男子掐他的脖子、打了他的脸部一拳，他也打了对方几拳，他们两个人都倒在地上。他看见耿某某朝西站在他面前，右手拿着一把红色剪刀。他和那名穿黑色短袖衣服的男子分开后就和耿某某离开了。
（2）证人李某甲证实，2015年3月13日凌晨2点，他下班后和同事彤彤、乐乐及乐乐的一名女性朋友到X拉面馆吃面。收银台西边的一桌有六名男子，其中一个光膀子的男子在骂一个年龄稍大的男子，他就大声喊”买单”，这时那名光膀子的男子和扎小辫的男子走过来骂他，他担心要动手打架，就打电话叫何某甲过来帮忙。期间他们和对方说和了，但乐乐还是要打电话叫人，他们和对方又发生争执，对方穿红色皮衣的男子用手抓着他的上衣领子，这时何某甲来了就让对方松手。光膀子的男子要去拿刀，他去阻拦用一个碗打了对方的头，这时穿红色皮衣的男子拿剪刀扎了他几下，扎小辫的男子从后边将他打倒。他发现脖子、左侧肩部被捅伤，走出面馆的时候看见何某甲也被捅伤，他就去了医院。
（3）证人王某乙证实，2015年3月12日凌晨，他和耿某某、岳某某、赵某甲、张某甲在X拉面馆吧台西侧的餐桌上聊天，他们北侧的一桌客人喊了一声，张某甲就过去问什么事情，他和张某甲过去道歉，那桌的女子不同意，要叫人来。过了几分钟，就从外面来了大约四五名男子，和那名女子同桌的男子用一个盘子将他的头打的流血了，赵某甲就带着他离开了面馆，在路上遇到岳某某，岳某某说他用剪刀把人扎伤了。
（4）证人王某甲证实，2015年3月12日凌晨，他和长征、王某丁及一名女同事到X拉面馆吃饭，吃完饭长征大声喊买单，坐在吧台对面那桌的五六名男子问长征喊什么，长征和这五六名男厮打在一起，小伟去帮长征，这五六名男子对小伟拳打脚踢，一名穿红色皮衣的男子拿一把绿剪刀朝小伟右侧腹部戳了几下，长征去拉这名穿红皮衣的男子，穿红皮衣的男子又拿剪刀朝长征的脖子戳了几下。这五六名男子
逃走了，她和两名同志将长征和小伟送到了医院。
（5）证人王某丙证实，2015年3月12日凌晨2时30分，她和乐乐及乐乐的一名男同事、一名女同事在X拉面馆吃饭，因乐乐的男同事喊”买单”的声音比较大，引起对面一张桌上的五六名男子的不满，对方五六名男子把乐乐的男同事打倒在地，乐乐就打电话叫另一个男同事过来，之后到的男同事也和对方打在一起。她没看到具体的打仗过程，事后看见乐乐的第一个男同事躺在地上，地上有血迹。
（6）证人田某某证实，2015年3月11日晚21点，在苏荷酒吧门口，有三名小伙子将他围起来，其中一名扎小辫的男子让他给三万元，他就说先去X面馆吃点饭，之后他和三名小伙子到了X面馆，这时过来一名30多岁的男子，这几名小伙子骂他，北边桌的一名女子就说”东北人欺负你，你还不吱声”，这三名小伙子就和这名女子发生争执，后来警察到达现场。他没看到有人动手打架。
（7）证人徐某证实，2015年3月的一天，他听说他们维萨酒吧的长征和小伟被人打了，打人的男子中有一名是健身的，来过他们店里。第二天下午，他调取店里的监控录像看到其中有一名扎小辫的男子，在百货大楼四楼吃饭的时候碰到这名扎小辫的男子，他们就报警，公安将这名男子带走了。
（8）证人朱某某证实，2015年3月12日凌晨3点，他和同事梁中豪到燕山路X拉面馆吃饭时，看见李某甲和一名穿红色上衣的男子撕扯在一起，其中一名扎小辫的男子是金吉姆健身俱乐部的教练，这名扎小辫的男子打了李某甲一拳，他们就把这名男子拉到门口，劝他离开，他又进店后看见何某甲捂着肚子往外走，说被人用剪刀捅了。他们就将何某甲送到了医院。
（9）证人愈某某（X拉面馆服务员）证实，2015年3月一天的凌晨两点左右，有六名男子坐在台西面的桌子处，北边的两男两女吃完饭后，一名穿黑色短袖的男子大喊一声”结账”，五名男子中的一名男子就和这名穿黑色短袖的男子撕扯起来，穿黑色短袖的男子的同事（穿黑色西服）也到了店里。扎小辫的男子、穿灰色西装的男子和穿红色上衣的男子在吧台附近打了起来。穿灰色西服的男子右手反拿一把红色剪刀捅黑色短袖的男子。穿红色上衣的男子拿着一把匕首，是否捅人没看到。他看到穿黑色短袖的男子的脖子流血了，后来听说穿黑色西服的男子肚子被捅了。
三、辨认笔录
1、证人张某甲通过对12张不同男子的照片进行辨认后，指出7号照片上的男子就是材料中述称的岳某某。
2、证人王某乙通过对12张不同男子的照片进行辨认后，指出8号照片上的男子就是材料中述称的岳某某。
3、被告人耿某某通过对12张不同男子的照片进行辨认后，指出12号照片上的男子就是材料中述称的小军（即岳某某）。
4、证人徐某对12张不同男子的照片进行辨认后，指出10号照片上的男子就是材料中述称的扎小辫的男子（即张某甲）。
四、鉴定意见
东营市公安局东营分局公（东分）伤鉴（法）字（2015）第70号法医学人体损伤程度鉴定书证实，何某甲右腰腹部确有外伤史，术中见盲肠壁自外侧向内侧贯通伤口，长约1.0cm，创口有少许肠内容物溢出，肠壁轻度冲血水肿，结肠明显肿胀积气；距回盲部约50cm小肠壁见贯通伤口，长约0.5cm，创口有少许肠内容物溢出，肠壁轻度冲血水肿，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.7.2b条规定，其损伤程度为重伤二级。
五、说明、案发现场照片
证实2015年3月12日4时，东营市公安局东营分局刑侦大队接警后赶赴现场，现场已被X拉面员工打扫，公安机关对现场拍摄照片一组。
六、视听资料
2015年3月12日2时47分27秒，岳某某（身穿红色皮衣）右手持剪刀桶向何向伟的脖子、右肩，何某甲倒地，何某甲从地上起来时，被告人耿某某（身穿灰色西服）右手持剪刀在何某甲右后方与岳某某捅向何某甲的脖子、右肩、右腹部。2时49分40秒，被告人耿某某将红色剪刀放在餐桌上，2时50分拿起剪刀到另一张餐桌上抽取纸巾擦拭剪刀，后将红色剪刀放在桌上。
七、物证照片
证实公安机关从X拉面馆扣押一把绿色剪刀、一把红色剪刀，并制作照片。
八、被告人供述和辩解
被告人耿某某归案后供称，2015年3月12晚上，他和王某乙、张某甲、小军、王某乙的朋友五个人及一名40多岁的男子从杰杰KTV喝酒后去X拉面馆吃饭，坐在左面的一张桌子的人大声吆喝，王某乙、张某甲朝那张桌子走过去，他就去门口接电话，有三四个人也进了拉面馆。他打完电话进去看见张某甲和一个男的厮打在一起，他过去拉架的时候被人用剪刀扎了左胳膊前臂，他看到出面口有一把红色剪刀，就拿剪刀朝对方的一个男子冲过去，这个男子刚从地上站起来，他站在这个男子后面，右手拿剪刀朝这个男子身上捅了一下，是否捅到、捅到什么部位记不清了。他通过观看监控录像看见他右手拿剪刀朝那名男子的腹部捅了一下，小军也拿剪刀捅了男子几下。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
综合分析上述证据，审理认为，1、被害人何某甲虽述称系被穿红色皮衣男子即岳某某捅伤，但亦述称被一把红色剪刀捅伤。通过视听资料可知耿某某站在何某甲的右后方，结合案发现场的混乱场面，被害人何某甲的陈述中未看到在其后方的耿某某符合客观实际情况；2、通过物证照片，耿某某的供述，证人王某甲、张某甲的证言可以证实岳某某手持绿色剪刀、耿某某手持红色剪刀；3、视听资料能够客观反映案发现场的情况，岳某某与耿某某均持剪刀捅向何向伟的脖子、右肩、右腹部。耿某某拿纸巾将剪刀擦拭亦能起到侧面印证作用。综上，现有证据能够形成证据体系，足以认定被告人耿某某故意伤害的行为与被害人何某甲重伤二级的结果之间具有因果关系。辩护人辩护观点不能成立，本院不予采纳。
经庭审举证、质证，本院认定以下量刑事实：
被告人耿某某与他人结伙持剪刀故意伤害他人身体，致一人重伤二级。2015年3月13日，东营市公安局东营分局刑侦大队在东营市东城文汇小区西门对面鲜赞鲜饭店将被告人耿某某抓获，其归案后未如实供述犯罪事实。2016年1月27日，被告人耿某某赔偿被害人各项损失30000元并取得被害人谅解。
上述量刑事实同查明的犯罪事实证据一致，且有谅解书、收条、抓获经过、户籍信息、刑事判决书等证据证实，经庭审举证、质证，均合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人耿某某与他人故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关提供的证据确实、充分，指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人耿某某与他人共同实施故意伤害行为，且同案犯在逃，故不区分主从犯。关于被告人耿某某的出生时间，户籍登记时间为1989年6月20日，但被告人耿某某曾因犯罪被判处刑罚，该生效判决认定耿某某出生于1990年6月29日，犯罪时系未成年人，故本院以此认定耿某某的出生时间。被告人耿某某归案后未如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。其赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人耿某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年缓刑五年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 婷
人民陪审员 赵德利
人民陪审员 巩永和
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 刘 楠