福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榕民终字第4664号
上诉人（原审原告）林金钗，女，1963年8月1日出生，汉族，住福州市仓山区。
委托代理人林启金，男，1963年11月9日出生，汉族，住福州市仓山区。
被上诉人（原审被告）福州科强精密机械有限公司，住所地福州市仓山区盖山镇照屿路22号1号楼一层A1区。
法定代表人林国钟，董事长。
委托代理人林养武，公司厂长。
委托代理人翁振祥，福建秉峰律师事务所律师。
上诉人林金钗因与被上诉人福州科强精密机械有限公司劳务合同纠纷一案，不服福州市仓山区人民法院（2015）仓民初字第1115号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2009年10月份起，原告至被告公司车间工作，双方未订立劳动合同。2014年10月13日8时左右，原告在操作机器过程中右手被机器压砸致出血。后原告被送往武警福建省总队医院治疗，住院22天，被告为原告支付医药费35659.5元。出院医嘱：1、避免主被动吸烟及禁止喝酒；2、保持伤口干燥、清洁；3、适当功能锻炼；4、门诊随访。2014年1月4日，原告向福州市仓山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，福州市仓山区劳动争议仲裁委员会以原告已达到法定退休年龄，双方的关系不属于劳动法调整范围内的劳动关系为由，作出闽榕仓劳仲案（2015）不字第007号《不予受理通知书》。2015年7月30日，经福建正中司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为七级。另查，原告住院期间，被告已聘请护工对原告进行护理。原告事故发生前六个月平均工资为2497.5元。原告于2015年1月15日委托福建南方司法鉴定中心进行鉴定，支付鉴定费1400元。被告因申请伤残等级重新鉴定支付鉴定费800元。
原审法院认为，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的……”的规定，原告于2013年8月已年满50周岁，属于已达法定退休年龄的人员，故原、被告间之间形成劳务关系。现原告在提供劳务过程中身体受到伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案中，被告作为接受劳务的一方，未能提供安全的劳动条件，并监督、指挥原告采用安全的机器操作规程，对事故的发生具有明显过错，应承担80%的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，对于操作机器的危险性应有足够的认识而未尽相应的注意义务，对事故的发生亦存在一定的过错，应承担事故20%的责任。本案中原告诉请的各项损失，原审法院核定如下：1、原告住院期间误工费计为2497.5元／月÷30天×22天＝1831.5元。原告未提供出院后的工作证明，且已超过法定退休年龄，其出院后的误工费原审法院不予支持；2、原告在住院期间，被告已聘请护工进行护理，现原告主张护理费原审法院不予支持；3、住院伙食补助费为660元（22天×30元／天）；4、结合原告的伤情及其住院治疗情况，营养费酌定2000元；5、交通费酌定500元；6、原告的伤残程度为七级，按照福建省2014年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为30722.4元／年×20年×40%=245779.2元；7、原告委托鉴定费1400元系实际支出，原审法院予以支持。前述原告的事故损失共计252170.7元，被告应承担80%的责任，计为201736.56元。关于精神损害抚慰金，原告构成七级伤残，给原告及亲属造成极大的心灵创伤，结合双方对事故发生的过错程度，原审法院酌定为18000元，由被告承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条的规定，判决：一、被告福州科强精密机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告林金钗事故损失201736.56元及精神损害抚慰金18000元，合计219736.56元；二、驳回原告林金钗的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7860元，由原告负担3264元，被告负担4596元。伤残等级重新鉴定费800元，由被告负担。被告负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向原审法院缴纳。
一审宣判后，原审原告林金钗不服，向本院提起上诉。
上诉人林金钗上诉称：一、一审认为上诉人作为完全民事能力人，对于操作机器的危险性应有足够的认识而未尽相应的注意义务，对事故承担20%的责任，缺乏事实和法律依据；二、一审只计算上诉人在住院期间的误工费，缺乏依据；三、被上诉人对南方司法鉴定中心的司法鉴定意见书的误工期、营养期、合理期未提出异议，也没有提出重新鉴定。所以应当将上述期限作为定案依据。综上，请求：1、撤销原审判决，并依法改判。2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人福州科强精密机械有限公司答辩称：一审事实认定清楚，请求维持原判。
经审理查明，各方当事人在一审诉讼过程中提供的证据已随一审案件移送本院。根据现有的证据，一审法院已查明的事实基本清楚。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，双方对于上诉人在被上诉人处操作机器过程中受伤的事实均无异议。被上诉人公司作为雇主，有义务维护生产设备的安全状况，尽力避免员工在生产过程中出现的安全事故。对于存在安全隐患，可能致伤致残的设备，被上诉人应当及时更换或者采用必要的技术手段，消除安全隐患，保障员工的人身安全。上诉人在工作过程中，被冲床砸伤，显示冲床存在相当的安全隐患，被上诉人对此负有不可推卸的责任。被上诉人无证据证明上诉人操作不当导致发生事故，原审法院认定上诉人自行承担20%的责任，缺乏事实依据，本院予以纠正。被上诉人对上诉人的全部损失承担赔偿义务。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，上诉人于2009年10月份即在被上诉人处工作直至受伤住院。出院时被诊断为“右手压砸损伤”。该事故导致上诉人无法继续从事此前的工作，属于法律规定的因伤残持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一天。故，上诉人的误工时间为2014年10月13日（发生事故时间）至2015年1月21日，总计100天，其误工费为2497.5元／月÷30天×100天=8325元。此外，被上诉人在一审诉讼过程中，仅就伤残等级重新进行了鉴定，被上诉人亦无其他证据证明福建南方司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》中关于护理期的鉴定意见存在错误，同时考虑到上诉人的伤情，故护理期为90天（从住院开始计算），亦属合理。原审法院对出院后的护理费不予支持，缺乏依据，本院不予支持。故上诉人的出院后的护理费为80／天×（90-22）天=5440元。因住院过程中，被上诉人已经聘请护工予以照顾，故住院期间的护理费，原审法院不予支持，并无不当。原审法院酌定的营养费数额与福建南方司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》中确定的营养期对应的营养费相符，本院予以确认。
综上，上诉人在本起事故中所受损失为：误工费8325元、出院后护理费5440元、住院伙食补助费为660元、营养费2000元、交通费酌定500元、残疾赔偿金245779.2元、委托鉴定费1400元，计264104.2元，精神损害抚慰金18000元，共计282104.2元。被上诉人依法应予以赔偿。
综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。上诉人诉讼有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更福州市仓山区人民法院（2015）仓民初字第1115号民事判决第一项为“被告福州科强精密机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告林金钗事故损失264104.2元及精神损害抚慰金18000元，合计282104.2元”；
二、撤销福州市仓山区人民法院（2015）仓民初字第1115号民事判决第二项；
三、驳回上诉人林金钗的原审其他诉讼请求和其他上诉请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费7860元、伤残等级重新鉴定费800元，二审案件受理费7860元由被上诉人福州科强精密机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐敏洲
代理审判员 刘启鸣
代理审判员 陈 嘉
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 段 薇