湖南省泸溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泸刑初字第23号
公诉机关泸溪县人民检察院。
被告人杨某某，女，案发前系本县某局职工。因涉嫌犯挪用公款罪，经泸溪县人民检察院决定，2014年8月15日被泸溪县公安局刑事拘留。经湘西土家族苗族自治州人民检察院决定，因涉嫌犯贪污罪，2014年9月2日被泸溪县公安局依法执行逮捕。2015年3月27日，泸溪县人民�察院对其取保候审。2015年4月2日，本院对其逮捕。现羁押于湘西自治州看守所。
辩护人田明，湖南金垣律师事务所律师。
泸溪县人民检察院以泸检刑诉（2015）16号起诉书指控被告人杨某某犯贪污罪，于2015年4月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员杨明松担任审判长，代理审判员姜健文、人民陪审员邓小兰参加的合议庭，于2015年4月22日公开开庭审理了本案。书记员马啸担任记录。泸溪县人民检察院指派检察员唐艳出庭支持公诉。被告人杨某某及其辩护人田明到庭参加诉讼。该案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
泸溪县人民检察院指控：2011年，泸溪县财政局将100万元的现代农业节水窖项目资金直接拨付到本县某局的某所账上，为了方便使用项目资金，某所开具了100万元的工程材料发票，先将这100万元项目资金从财政上报账出来。按照县�政要求，从这100万元现代农业节水窖项目资金中安排35万元用于本县某局支付肥料欠款。2012年1月16日，某所从该笔节水窖项目资金中转账35万元至一个名叫“康某某”的个人农业银行卡中，并由当时在某所工作的谭某某经手将该张存有35万元项目资金的农行卡交由时任县某局杨某某保管，杨某某收到该卡后，按照时任县某局局长胡某某（另案处理）的安排，于2012年1月21日，从该农行卡中给肥料商宋某某转账295000元用于支付肥料款。杨某某在保管该农行卡期间，于2012年1月19日，分10次共取人民币2万元，2012年1月21日，杨某某从该农行卡中转出人民币35000元，并存入杨某某个人农业银行账户中。该笔项目资金中共55000元被杨某某据为己有。
2013年下半年，本县某局在实施灾后秋冬农业生产项目的过程中，某站实际用于该项目的费用为36000元，而某站站长杨某甲（另�处理）开了88000元（实际开支为36000元，虚开52000元）的红花草种子及农药发票到时任某县某局某股股长的被告人杨某某处报账，杨某某明知土肥站在该项目中实际开支为36000元的情况下，除去土肥站在此项目上借支的3万元后，还是给杨某甲的88000元发票报账，并按照杨某甲提供的银行账户，将58000元项目资金存入户名为”姚某”的信用社账户中。杨某甲报得58000元后，将其中虚套的3万元退送给杨某某，被告人杨某某收下这3万元后，到时任县某局局长曹某某（另案处理）的办公室并向曹某某汇报此事，随后曹某某从达3万元现金中拿出1万元现金送给了杨某某，对杨某某讲给其1万元是用于补偿2012年9月杨某某家中漏水房屋修理费用。被告人杨某某明知该笔资金系虚套的秋冬农业生产项目资金，而将此1万元现金收下并据为己有，曹某某将剩余的2万元收下后，也据为己有。
上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据佐证，并认为，被告人杨某某身为财务人员，利用职务之便，伙同曹某某侵吞国家公款3万元，个人侵吞5.5万元，其行为触犯了刑法《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项规定，构成贪污罪，在伙同曹某某共同贪污犯罪中，起次要作用，系从犯。被告人杨某某有立功和自首情节，依法可从轻或减轻处罚。且其案发后主动退回部分赃款，可酌情从轻处罚。请法院根据被告人量刑情节及危害后果，作出判决。
被告人杨某某对公诉机关指控的犯罪事实及适用的法律、当庭出示的证据均无异议。
辩护人田明的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人杨某某单独贪污5.5万元证据不足，被告人杨某某应只贪污3.5万元，对另外2万元没有任何证据证明；2、公诉机关指控被告人杨某某伙同曹某某共同贪污3万元不成立，因为被告人杨某某没有伙同曹某某共同贪污的主观故意，也没有利用职务上的便利，而是曹某某作为单位法人将钱给被告人杨某某作房屋维修补偿；3、被告人杨某某有重大立功、认罪态度好、积极退赃，可以从轻或减轻处罚。
经审理查明：2011年，本县某所开具了100万元的工程材料发票，将泸溪县财政局拨付的现代农业节水窖100万元项目资金从财政上报账出来。其中安排35万元用于某县某局支付以前的肥料欠款。2012年1月16日，某所从该笔节水窖项目资金中转账35万元至一个名叫“康某某”的个人农业银行卡中，后谭某某将该张农行卡交由被告人杨某某保管，杨某某收到该卡后，按照时任本县某局局长胡某某（另案处理）的安排，于2012年1月21日，从该农行卡中给宋某某转账295000元。杨某某在保管该农行卡期间，于2012年1月19日，分10次提取现金2万元，2012年1月21日，杨某某从该农行卡中转出35000元，并存入杨某某个人农业银行账户中。
2013年下半年，本县某局在实施灾后秋冬农业生产项目的过程中，给某站分配了88000元生产物资款。某局某站实际用于该项目的费用为36000元，土肥站开了88000元的红花草种子及农药发票到被告人杨某某处报账，杨某某明知土肥站在该项目中实际开支为36000元的情况下，除去土肥站在此项目上借支的3万元，将这88000元发票予以报账，并按照杨某甲提供的银行账户，将58000元项目资金存入户名为”姚某”的信用社账户中。杨某甲将其中3万元取出送给了杨某某，被告人杨某某收下这3万元后，到时任县某局局长曹某某的办公室汇报此事，曹某某同意杨某某从这3万元中支取1万元，而被告人杨某某明知该笔资金系虚套的秋冬农业生产项目资金，而将此1万元现金收下并据为己有，曹某某将剩余的2万元据为己有。
2014年8月15日，泸溪县人民检察院将被告人杨某某通知到案，并于同日对其以涉嫌挪用公款罪立案侦查并采取刑事拘留的强制措施。在讯问过程中，杨某某主动交代了泸溪县人民检察院未掌握的其贪污的犯罪事实，并在本院审理过程中，其家属代为退赃5万元。
上述事实有以下经庭审举证、质证并查证属实的主要证据证明：
1、被告人杨某某的供述及辩解，证明2011年底，杨某某从一笔35万元的公款从中支付肥料款295000元，将剩余的55000元据为己有；2013年底，杨某某在明知杨某甲要其送给曹某某的一笔3万元系土肥站套取出来的公款的情况下，杨某某将该笔3万元送给曹某某时，按照曹某某的安排，曹某某拿了2万元，杨某某将1万元据为己有。
2、证人杨某甲证言，证明杨某甲在对红花草种子采购项目报账36000元的过程中，杨某某要杨某甲开具一张88000的发票，并对杨某甲讲，这88000元中除去36000的开支和1000元的税票钱外，由领导安排给某站2万元的工作经费，剩下的3万元要杨某甲送给杨某某，杨某甲在报账后，和罗某某一起在财务室将这3万元给了杨某某。
3、证人曹某某证言，证明杨某某将土肥站项目资金中的3万元跟曹某某汇报后，曹某某拿了2万元钱，曹某某还叫杨某某从中拿1万元。
4、证人罗某某证言，证明这笔3万元的项目资金套取出来后，和杨某甲一起将3万元送给了杨某某。
5、证人罗某甲证言，证明本县某局存在套取国家资金建“账外账”的情况。
6、证人唐某某证言，证明某局土肥站虚开发票，将一些公款存入以”姚某”为名的个人账户进行帐外运作的情况。印证本案中杨某甲陈述的土肥站以”姚某”的名义开具88000元发票，并在报得公款后，又将88000元公款存入”姚�”的个人账户进行运作的情况。
7、证人田某某证言，证明本县某局存在将一些国家资金虚套出来放在账外进行运作的情况。
8、证人吴某某（分管财务的副局长）证言，证明杨某某保管农业局单位账外账公款资金的情况。对于35万元的项目资金及35万元资金的使用结余情况，杨某某均没有向吴某某汇报。并印证了本案中杨某甲报账88000元的事实。
9、证人康某某证言，证明某所的谭某某要康某某办一张银行卡用于存放某局套取的节水窖项目资金的情况，其中从节水窖项目资金中转账35万元至康某某的银行卡中。
10、证人谭某某证言，证明谭某某将康某某的银行卡送给了杨某某保管。
11、证人胡某某证言，证明本案中的35万元是县财政拨付给县农业局的公款，其中295000元用于支付给宋某某肥料款，这笔资金是某局和某所先套取出来放在帐外使用。
12、证人徐某某�言，证明本案中100万元的资金性质是现代农业节水窖项目资金，按照安排，从中用35万元支付县某局肥料欠款。报账均由要局某所负责。
13、本县某局记账凭证等，证明本县某局某站于2013年12月以姚某的名义开具发票后报账88000元，2013年12月31日，土肥站还借支3万元，印证在杨某甲报得88000元发票后，其中有3万元用于还在实施秋冬农业生产项目中的借支款，剩下的58000元转入姚某的信用社账户中。
14、泸溪县财政局农业股科目日记账、泸溪县柑桔研究所相关账目凭证、银行查询流水资料，证明2012年初，泸溪县财政局将一笔100万元的现代农业节水窖项目资金拨付到本县某局某所账上，随后某所开具了100万元的发票将该笔资金报出，2012年1月16日，某所从该笔资金中转账35万元至康某某的农业银行卡。2012年1月19日、1月21日，杨某某从康某某账上转账295000元至宋某某的银�卡中。杨某某保管康某某这张卡期间，于2012年1月19日分10次共取现2万元，于2012年1月21日，杨某某从康某某的这张卡上转出35000元，并转存入杨某某个人农业银行账户中。
15、情况说明、立案决定书，证明2014年8月15日，泸溪县人民检察院将杨某某通知到案接受询问，并于同日对其以涉嫌挪用公款罪立案侦查并采取刑事拘留的强制措施，在讯问过程中，杨某某主动交代了侦查机关未掌握的其贪污的犯罪事实。
16、户籍证明，证实被告人杨某某出生于1969年2月28日。
17、本县某局文件、聘用合同书、参照公务员法管理机关工作人员登记表，证明杨某某于2011年参照公务员管理，并登记为机关工作人员，担任本县某局计财股股长。
18、扣押决定书、扣押物品、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书，证明泸溪县检察院从被告人杨某某处扣押赃款。
19、州检司鉴（2015）3号湘西土家族苗族自治州人民检察院鉴定书，证明杨某某于2012年1月19日和21日分两次将其管理的现代农业节水窖项目资金中的5.5万元占有。
20、同步录音录像光碟10张，证明侦查机关的审讯过程是依法进行的，杨某某在审讯过程中供述自然，且与讯问笔录记载的内容一致。
上述证据形式、来源合法，其内容具有客观真实性，与本案有直接关系，本院对其证明效力予以认定。
本院认为被告人杨某某身为国家工作人员，在担任本县某局财务人员期间，以非法占有为目的，利用职务之便，伙同曹某某侵吞国家公款3万元，个人侵吞国家公款5.5万元，共计8.5万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项规定，构成贪污罪，应予惩处。公诉机关指控其构成贪污罪成立。在伙同曹某某的共同犯罪中，被告人杨某某起次�作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定。辩护人辩称被告人杨某某单独贪污5.5万元中的2万元证据不足的辩护意见不予采纳，理由是被告人杨某某私自支取的2万元在泸溪县农业局账目上没有用于公务开支的体现。辩护人提出被告人杨某某与曹某某没有共同贪污故意的辩护意见，不予采纳，理由是曹某某与被告人杨某某明知该笔资金系虚套的秋冬农业生产项目资金而共同将其予以侵占、私分，有共同故意和共同行为，属共同犯罪。被告人杨某某到案后，主动供述其侦查机关尚未掌握的贪污犯罪事实，系自首，故对公诉机关及其辩护人认为被告人杨某某如实供述其犯罪事实属立功的意见，均不予采纳。被告人杨某某积极退还赃款，可酌情从轻判处。综合考虑被告人杨某某的犯罪情节，认罪悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区�有重大不良影响，本院决定对其减轻处罚并适用缓刑。被告人杨某某违法所得65000应予以追缴，并上缴国库。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第二款，第六十四条、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人杨某某违法所得人民币六万五千元，依法予以追缴，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨明松
代理审判员 姜健文
人民陪审员 邓小兰
二〇一五年六月二日
书 记 员 马 啸
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收�产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻�减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件�，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。