河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫05刑终6号
原公诉机关安阳市文峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔军强，无业。因犯寻衅滋事罪，2008年3月12日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑八个月，2008年3月20日刑满释放。因犯诈骗罪，2008年10月30日被安阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2009年6月9日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月21日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于安阳市看守所。
辩护人王静，河南兴亚律师事务所律师。
原审被告人李某甲，无业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年6月13日被刑事拘留，同年7月11日被取保候审。
原审被告人牛某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年11月11日被刑事拘留，同年12月11日被取保候审。
原审被告人李某乙，无业。2005年12月1日，因犯抢劫罪被安阳市中级人民法院判处免予刑事处罚。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年7月14日被取保候审。
原审被告人陈某，绰号蛋的，无业。2008年5月11日，因盗窃被安阳县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年7月11日被取保候审。
原审被告人王某甲，绰号老二，无业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年7月11日被取保候审。
安阳市文峰区人民法院审理安阳市文峰区人民检察院指控原审被告人崔军强犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人李某甲、牛某、李某乙、陈某、王某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年11月10日作出（2015）文刑初字第301号刑事判决。宣判后，崔军强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人崔军强，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2012年11月11日晚上，被告人李某甲、牛某与杨某丙在安阳市文峰区彰德路老汽车站路东旺达东北菜馆就餐时发生言语冲突，李某甲遂纠集被告人崔军强、李某乙、王某甲、陈某等人，携带棒球棍来到旺达菜馆门口，被告人李某甲、牛某、崔军强、李某乙、王某甲、陈某对杨某丙、杨某甲、杨某乙、王某丙进行殴打，并致四人受伤。经安阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，杨某丙左尺骨骨折，构成轻伤二级。案发后，被告人李某甲、李某乙、王某甲、陈某、牛某赔偿被害人杨某丙、杨某甲、杨某乙、王某丙共49000元。被告人陈某、王某甲于2014年7月11日到安阳市公安局文峰分局投案，被告人李某乙于2014年7月14日到安阳市公安局文峰分局投案。
上述事实，有第一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、被告人李某甲、牛某的供述，证实他们在安阳市文峰区彰德路老汽车站路东旺达东北菜馆参加朋友杨某甲的生日聚会时，杨某甲的朋友杨某丙一直让李某甲喝酒并骂人，李某甲想教训杨某丙，就联系崔军强。崔军强带了四五个人来到菜馆，与对方打了起来。
2、被告人崔军强供述，证实李某甲找到其说有人骂他，让帮他出气。其与李某甲、陈某、王某甲等人到旺达东北菜馆用棍子、椅子把对方人打了。
3、被告人李某乙、王某甲、陈某供述，证实在旺达菜馆东北菜馆他们和牛某、李某甲、崔军强等人把对方的人打了。李某乙同时证实崔军强用棒球棍打了对方。
4、被害人杨某丙、杨某乙、王某丙、杨某甲的陈述，证实在旺达东北饭店给杨某甲过生日时，杨某丙与李某甲开玩笑。后在饭店大厅时遭到牛某等人的殴打。
5、证人何某甲、何某乙证言，证实他们在门口看见站着十五、六个人，手里还拿着棒球棒殴打杨某丙，杨某甲在旁边也被打了。
6、证人廖某、王某乙证言，证实旺达酒店有七、八个男子手拿棍棒殴打三、四个顾客。
7、法医学人体损伤程度鉴定意见、辨认笔录、到案证明、人民调解协议、户籍证明及相关书证等证据在卷可查。
二、2014年6月3日15时许，被告人崔军强和杨某丁等人在安阳县铜冶镇青橙KTV内A6房间内消费时，因言语不和发生争执，被告人崔军强用啤酒瓶将杨某丁打伤。经安阳县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定，杨某丁左前臂损伤属轻伤二级，颈部创口属轻微伤。2015年5月21日，被告人崔军强到安阳市公安局文峰治安大队投案。
上述事实，有第一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、被告人崔军强供述，证实其在铜冶镇唱歌时与人发生争执，对方的人就和其打了起来，对方一人拿啤酒瓶砸其头上，其捡起半截啤酒瓶扎到另外一男子手臂上。
2、被害人杨某丁陈述，证实案发中午其和李某丙等人到铜冶镇青橙KTV唱歌。期间曹某和涛涛两人吵起来，其在劝架时李村的青年摔了一酒瓶，并用啤酒瓶打其。
3、证人冯某（KTV老板）、郭某（服务员）证言均证实，有人在KTV打架，后看见两个男子搀扶一个捂着手臂的中年男子，另一男子捂着头从里面出来，他们身上都有好多血。
4、证人李某丙、崔某甲、宋某、曹某证言均证实，他们在青橙KTV唱歌期间，杨某丁和崔军强发生冲突，后来发现杨某丁手流血了。
5、杨某丁法医学人体损伤程度鉴定意见、案发现场照片、崔军强投案证明及相关书证等证据在卷可查。
综合证据，被告人崔军强前科证明、户籍证明等证据。
原判认为，被告人李某甲、牛某、崔军强、李某乙、陈某、王某甲任意滋事，持棍棒等随意殴打他人，致一人轻伤，核六被告人行为均已构成寻衅滋事罪。被告人崔军强故意伤害他人身体，致人轻伤，核其行为已构成故意伤害罪。被告人崔军强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人崔军强主动归案并如实供述其故意伤害杨某丁的犯罪事实，在该起犯罪中系自首，依法予以从轻处罚。被告人李某乙、陈某、王某甲主动归案并如实供述主要犯罪事实，系自首，对此三被告人依法予以从轻处罚。在寻衅滋事案件中被害人已获得赔偿款，酌情对此六被告人予以从轻处罚。被告人崔军强在判决宣告前犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二三款之规定，作出判决：一、被告人崔军强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑二年六个月。二、被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。三、被告人牛某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。四、被告人李某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。五、被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。六、被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
上诉人崔军强的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1、在寻衅滋事罪中，崔军强不是组织者，起次要作用，属从犯，应从轻处罚；2、在故意伤害罪中，属事出有因，被害人有过错，应从轻处罚。
经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
关于上诉人崔军强及其辩护人所提“在寻衅滋事罪中，崔军强不是组织者，起次要作用，属从犯，应从轻处罚”的上诉理由和辩护意见，经查，根据同案犯牛某、李某甲等人的供述、上诉人崔军强的供述、被害人的陈述等证据，证实崔军强接到李某甲电话通知后，即赶到现场，伙同李某甲等人殴打被害人，崔军强积极参与，且直接实施殴打行为，应属主犯，故上诉人崔军强的该上诉理由和其辩护人的该辩护意见不能成立。
关于上诉人崔军强及其辩护人所提“在故意伤害罪中，属事出有因，被害人有过错，应从轻处罚”的上诉理由和辩护意见，经查，本案的发生系二人酒后互殴所致，二人对本案的发生均有一定的责任，但不能以此认定被害人有过错，故上诉人崔军强的该上诉理由和其辩护人该辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人崔军强伙同原审被告人李某甲、牛某、李某乙、陈某、王某甲等人随意殴打他人，致一人轻伤，六人行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人崔军强故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人崔军强的上诉理由和其辩护人的辩护意见均不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖奇志
审 判 员 张 鑫
代理审判员 申江波
二〇一六年一月十八日
书 记 员 刘 琪