山东省青州市人民法院民 事 判 决 书（2015）青商初字第1561号原告：潍坊恒金房地产开发有限公司。法定代表人：翟所喜，总经理。委托诉讼代理人：徐瑞砚，山东长远律师事务所，律师。委托诉讼代理人：孙爱敏，潍坊恒金房地产开发有限公司职工。被告凯尔菱电（山东）电梯有限公司（山东）电梯有限公司。法定代表人：党晓飞，总经理。委托诉讼代理人：王琰，山东晟哲律师事务所，律师。委托诉讼代理人：扈磊，山东晟哲律师事务所，律师。原告潍坊恒金房地产开发有限公司诉被告凯尔菱电（山东）电梯有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，后转入普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告潍坊恒金房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告返还原告货款94000元；依法判令被告双倍返还定金60000元、支付违约金6200元；以上两项共计160200元；诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2015年6月30日，被告与原告签订电梯设备合同与电梯安装合同。合同对合同设备、价格条件、付款方式、合同设备运输、设备交付、产品质量保证、违约责任等予以约定。原告于签订合同当天交付被告30000元定金，于2015年8月10日交付电梯设备款94000元。根据“甲方支付余款9.4万元后三日内发货（法定节假日顺延）”之约定，被告应于2015年8月13日前发货，但至今没有交货。原告为此多次催促被告履行交付义务，并于2015年8月26日给被告邮寄《关于尽快履行的函》，要求被告于2015年8月31日前交货，但被告仍然没有交付买卖标的。鉴于被告未全面实际履行《电梯设备合同》约定的交付义务，已经构成根本违约，我公司决定自2015年9月1日起解除双方于2015年6月30日签订的电梯设备合同、电梯安装合同，并履行了通知义务。我公司因此提起诉讼，请求人民法院查清事实，依法裁决。被告凯尔菱电（山东）电梯有限公司辩称，1、被告严格遵守合同约定，不存在违约行为。2015年6月30日，原被告双方签订了《电梯设备合同》和《电梯安装合同》，之后双方通过电子邮件的形式商讨图纸，同年7月14日确定方案，被告开始着手电梯设备的生产。后原告要求增加玫瑰金不锈钢等项目，双方又于同年7月25日签订变更协议，并于7月30日发送最终方案的图纸。按照《电梯设备合同》第三条的约定，乙方收到定金及确认的图纸后，安排生产；生产周期为30天，因此被告于8月31日前完成生产就不算违约。另外，合同还约定，合同变更后需重新确定交货期，但至今也没有确定具体的交货日期。因此原告单方面要求被告于8月31日前交付是没有事实根据的。实际情况是，被告不仅没有违约，还于2015年8月14日提前将绝大部分设备发给原告，并且派遣工人对这部分设备进行了安装和调试。2、原告没有及时支付尾款，违约在先。由于双方签订了变更协议，合同总价款变更为137280元，经我方多次催要，原告至今没有给付增加的费用13280元，已经构成违约，这也是被告没有将剩余设备发出的一个原因。对此，被告保留提起反诉或者另行起诉的权利。围绕原告的诉讼请求，原告向本院提交了以下证据：1、《电梯设备合同》一份、《电梯安装合同》一份；2、网银电子回单两份；3、催促履行合同函及快递单（附回执）一份；4、解除合同通知及快递单（附回执）一份；5、原告与案外人青岛润东电梯有限公司签订的电梯合同、付款凭证及情况说明一宗。被告向本院提交了以下证据：1、变更协议复印件一份；2、图纸一宗、电子邮件打印件一份；3、被告与案外人签订的安装合同一份；4、发货通知单、运输协议、装箱检验单、照片等一宗；5、复函及快递单两份。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的1、2、3、4号证据被告无异议；对5号证据，被告不认可。对被告提交的1、2证据，原告不认可；对其他证据原告未表态。对被告无异议的证据本院予以确认并在案佐证。对双方有异议的证据本院认定如下：对原告提交的5号证据均系原件，且与本案相关联，本院予以确认。对被告提交的1、2号证据，虽是复印件及电子邮件打印件，但原告承认变更协议的事实，且该证据与本案相关联，本院予以确认；对被告提交的3号证据，系原件，且与本案相关联，本院予以确认；对被告提交的4号证据，非原告方出具或签订，本院不作认定；对被告提交的5号证据，没有快递部门的签章及回执，不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月30日，原告潍坊恒金房地产开发有限公司（甲方）与被告凯尔菱电（山东）电梯有限公司（乙方）签订《电梯设备合同》和《电梯安装合同》一份，由原告购买被告的电梯一部并由被告进行安装。《电梯设备合同》中约定的电梯价款为124000元。付款方式为：1、合同签订之日起三日内，甲方支付定金30000元。乙方收到定金及确认的图纸后安排生产。2、乙方设备生产完毕试装后通知甲方到厂看货，甲方满意后2日内支付余款94000元，乙方收到货款3日内发货。违约责任为:1、甲方未按约定支付设备款时，应预先告知乙方，并征得乙方同意，否则甲方应向乙方支付违约金，支付方法是每迟延一天，违约金为延迟支付合同设备价款的万分之四，违约金总和不超过迟延支付合同设备价款的百分之五。2、乙方违约不能按时将合同设备交货或安装时，应预先告知甲方，并征得甲方同意，否则乙方应向甲方支付违约金，支付方法是每迟延一天，违约金为延迟支付合同设备价款的万分之四，违约金总和不超过迟延支付合同设备价款的百分之五。合同变更条款为：合同履行过程中，如甲方要求变更合同，则应于合同规定交货日前通知乙方。应合同变更增加的成本和费用由甲方承担。合同变更后需重新确定交货期。合同变更的事项双方需另签合同补充协议，并经双方签字盖章后生效。《电梯安装合同》中确定的安装费用为23000元。预定安装、调试日期为：1、电梯设备到达施工现场，从可以安装之日开始计算，15天内全部完成安装；3、出现下列情况之一，安装工期另行商定，乙方过错造成的除外：（1）、甲方土建或付款条件未能符合合同规定，则安装工期另行商定。结算方式为：电梯安装调试完成，甲方验收合格，乙方交付甲方使用后3日内，甲方支付原告安装费23000元。合同签订后，原告于当日支付被告定金30000元，2015年8月10日，原告支付被告设备款94000元。2015年7月25日，双方签订变更协议，原告增加了部分玫瑰金不锈钢装饰等要求，增加的费用为13280元，设备总价款由124000元变更为137280元。2015年8月13日，被告与案外人李雪签订了电梯安装合同，双方约定由案外人李雪组织安装队进行电梯安装工作，合同中约定的开工日期为2015年8月15日，工期15天。2015年8月26日，原告因被告未按约定期限交付设备向被告发出了“关于尽快履行《电梯设备合同》的函”，函中要求被告务必于2015年8月31日前交付《电梯设备合同》项下的所有设备（补充协议设备除外）。但被告仍未按照原告要求的期限交付设备。2015年9月1日，原告向被告寄送了解除《电梯设备合同》、《电梯安装合同》通知书。被告陈述收到函件后进行了回函，要求原告将补充协议增加的设备款交付后发货，在收到解除合同通知书后也进行了回复。2015年9月12日，原告与案外人青岛润东电梯有限公司签订了电梯配件购买及安装合同，最终由青岛润东电梯有限公司完成了电梯安装工作。本案在审理过程中，被告提出对争议电梯的主要部件是否经过变造进行鉴定的申请，本院委托上海交通大学电梯检测中心依法进行了鉴定。在上海交通大学电梯检测中心出具的鉴定结论中仅第四项明确认定相关部件的制造∕提供单位为被告凯尔菱电（山东）电梯有限公司。同时查明，案外人青岛润东电梯有限公司在签订电梯安装合同后看到的现场情况为：现场已经安装实心导轨、空心导轨（已被我公司拆除交潍坊恒金房地产开发有限公司单独存放），未安装轿底。现在原告处存放的被告公司的电梯配件有：实心导轨两根、空心导轨两根及安装导轨的螺栓、螺母等配件；轿底一个。本院认为，原告与被告之间签订的《电梯设备合同》和《电梯安装合同》均系双方当事人真实的意思表示，不违背法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，原告增加了部分装饰要求，双方签订了变更协议，变更协议中只增加了工程价款，但交货期并未变更。被告未按期交付（变更协议增加的设备除外）相关设备，属迟延履行主要债务的行为。在原告催促被告后，被告仍未履行，因此，原告提出解除合同，符合法律规定的解除条件。按照法律规定，依照双方约定或者法律规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案，原告已将解除合同的通知告知被告，被告已收到解除通知，双方签订的《电梯设备合同》、《电梯安装合同》已经解除。根据原告已经履行合同的情况，被告应当赔偿原告已支付设备价款的损失124000元。对定金问题，被告系迟延履行交付设备的义务，并非不履行，原告要求双倍返还定金于法无据。对违约金，双方合同约定的标准为每日万分之四，被告收到原告交付94000元后应于3日内交付相关设备，至原告要求的催告期届满，被告迟延交付期为18天，以迟延交付合同价款124000元计算，违约金为892.80元。对被告方因合同解除后的相关权益，因被告未提起反诉，可另行主张，本案中不予涉及。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项、第九十六条、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：一、被告凯尔菱电（山东）电梯有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潍坊恒金房地产开发有限公司损失124000元，并同时支付违约金892.80元；二、驳回原告潍坊恒金房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3504元，由原告负担706元，被告负担2798元；诉讼保全费1420元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  刘 军人民陪审员  李耀建人民陪审员  孙玉松二〇一八年一月二十三日书 记 员  刘国骞