山西省大同市新荣区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第7号
公诉机关大同市新荣区人民检察院。
被告人刘某某，男，汉族，山西省吕梁市方山县人，小学文化，装修工人，因涉嫌强奸罪2013年7月17日被大同市公安局新荣区分局执行刑事拘留，同月29日经大同市新荣区人民检察院批准，于7月30日被大同市公安局新荣区分局执行逮捕，现羁押于大同市第二看守所。
辩护人樊伟斌，山西轩明律师事务所律师。
辩护人韩飞，山西轩明律师事务所律师。
大同市新荣区人民检察院于2013年12月13日以新检刑诉（2013）32号起诉书指控被告人刘某某犯强奸罪提起公诉。本院于同月18日立案受理，经审查符合开庭条件决定开庭审理。因涉及个人隐私，于2014年1月7日依法组成合议庭不公开开庭审理了本案。大同市新荣区人民检察院指派检察员马乙兵出庭支持公诉，书记员刘莉担任公诉记录。被告人刘某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
大同市新荣区人民检察院指控，被告人刘某某于2012年起利用网络聊天工具与不满十四周岁的被害人栗某某交往，双方约定在新荣区西村乡见面，2013年7月16日下午14时许被害人栗某某领着被告人刘某某进入自己家中双方拥抱并接吻，随后刘某某将栗某某的红裤子脱至膝盖，接着又将自己的裤子脱至膝盖爬上栗某某的身上准备与栗某某发生性关系，随即被害人的父亲发现后将其制止并报警。经医院诊断证明被害人栗某某的外阴未见红肿，处女膜无明显破裂痕。2013年8月10日被告人刘某某的家属与被害人栗某某的父亲达成和解协议并得到了被害人的谅解。
为证实指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、勘验笔录、书证等证据。公诉机关认为，被告人刘某某奸淫不满十四周岁的幼女，以强奸论，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人刘某某奸淫不满十四周岁的幼女，应从重处罚。被告人刘某某已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂从轻或者减轻处罚。被告人刘某某与被害人家属达成和解协议，取得了被害人谅解，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对当庭出示的相关证据基本无异议，认为是谈恋爱，且不知道被害人是多大岁数。其辩护人认为，（一）被告人刘某某不同于其他一般的强奸案件，主观恶性不大，情节轻微，社会危害不大，没有造成危害后果。本案发生是被告人与被害人系网上认识双方发展到恋爱过程中发生的事情。（二）本案被告人明知被害人的父亲报案后，警察即将到来时，被告人有机会逃跑而没有逃跑，主动等待公安人员到现场对其抓捕是自动投案的行为，在归案后如实积极交代本案的过程和事实，应当认定其有自首情节。（三）被告人的情节轻微，没有造成后果，属未遂，且家属积极赔偿被害人，并取得谅解，按照我国刑法宽严相济的原则，结合事实和法律依法对被告人减轻或免予刑事处罚。
经审理查明，被告人刘某某于2012年起利用网络聊天工具与不满十四周岁的被害人栗某某确定恋爱关系并交往，双方约定在新荣区西村乡见面，2013年7月15日被告人刘某某与被害人见面后，晚上在网吧通宵上网，约定7月16日再去看被害人栗某某。16日下午14时许被害人栗某某领着被告人刘某某进入自己家中双方拥抱并接吻，随后刘某某将栗某某的裤子脱至膝盖，接着又将自己的裤子脱至膝盖爬上栗某某的身上准备与栗某某发生性关系，被被害人的父亲发现后将其制止并报警。另查明，经医院诊断证明被害人栗某某的外阴未见红肿，处女膜无明显破裂痕。2013年8月10日被告人刘某某的家属与被害人栗某某的父亲达成和解协议并得到了被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证的下列证据予以证实：
第一组证据被告人供述
被告人刘某某于2013年7月16日、7月17日、7月30日、10月17日在侦查期间的供述。主要内容：我今天和一个女的发生男女关系，就在她家的炕上。2012年的冬天我在网上聊天的时候认识的她，我们从去年冬天一直聊到现在，经过聊天我们俩都想见面，然后我来到了大同。我们见面后，我就跟她进了她家里，她把自己写的我们两个的事情拿给我看，然后我俩就拥抱接吻了，我把她的裤子脱到了膝盖，也把自己的裤子脱到膝盖，就爬到了她身上，就在这时她父亲进来了，就开始打他女儿，并打了我一巴掌，然后就报警了。我们以“老公”、“老婆”相称，一开始在网上她告诉我是十八岁，今年的5月份告诉是十三岁，我的生殖器没插进她的生殖器，刚接触他父亲就进来了。
第二组证据被害人陈述
被害人栗某某于2013年7月16日、7月17日、10月16日在侦查期间所作的陈述。主要内容：今天中午14时左右我和刘某某在一起了，他是吕梁人，我和刘某某是恋爱关系，他今天中午来我家找我，我们到了我住的屋子一起看书，刘某某对我有性方面的暗示，他就慢慢的脱我的裤子，我当时是自愿的，他爬到我的身上以后，我爸爸就进屋子看到我们在一起了，我爸爸就把我和刘某某打了，然后就报警了。我们的性器官没有接触，我愿意和他发生性关系，他没有殴打和威胁过我。
第三组证据证人证言
证人栗某于2013年7月16日在侦查期间所作的证言。主要内容：我女儿叫栗某某，她今年十三岁了，今天中午我听见我女儿在家里乱喊，我赶紧进家看见我女儿在炕上躺着，上身衣服没脱，下身的裤子已经脱到了膝盖。那个男的在我女儿的身上爬的呢，他的裤子也脱到了膝盖。于是我把这个男的从炕上拉了下来，然后我报警了。我拿了一根木棒一直在家里看着这个男的，一直等待警察来。
第四组证据书证
1、报案材料。主要内容：我叫栗某，男，年龄43岁，大同市新荣区西村乡人，2013年7月16日14时许，我回到家中发现有一名男子脱了裤子正爬在我女儿的身上，于是我赶紧上去制止，然后报警。报案人栗二平，2013年7月16日。
2、抓获经过。主要内容：2013年7月16日15时许，我队接到新荣区西村乡栗某报案称其女儿被一名男子强奸，嫌疑人已被控制，接报后我队民警原文海、王守峰、张勇迅速赶到现场将犯罪嫌疑人刘某某抓获。大同市公安局新荣区分局，2013年7月16日。
3、诊断证明书。主要内容：栗某某，女，13岁，住新荣区西村乡，妇检外阴未见红肿，处女膜无明显破裂痕。
4、和解协议。主要内容：甲方栗某，乙方刘某某，于2013年8月10日签订协议，（1）乙方赔偿甲方精神损失费人民币1000元。（2）甲方不再追究乙方刑事责任。
5、原谅书、申请书。主要内容：因刘某某涉世不深在我家与我女儿栗某某擅自搞不正当关系，但好在未发生关系，没有形成事实。我和家人同意原谅刘某某，恳请你们释放刘某某。申请人栗二平、张凤珠，2013年8月10日。
6、工作说明。主要内容：大同市新荣区人民检察院，你院于2013年10月15日新检刑补侦（2013）第22号补充侦查决定书退回的刘某某强奸案，要求我局对受害人栗某某进行法医学人体鉴定，后我局经过对受害人栗某某以及其家属询问，其表示不愿意做法医学人体鉴定。大同市公安局新荣区分局，2013年10月16日。
7、常住人口详细信息。主要内容：刘某某，男，山西省方山县。
8、被告人刘某某照片。
9、户籍证明。主要内容：栗某某，女，2000年出生，汉族，山西省新荣区人。
10、出生证明。主要内容：兹有我村村民栗某，男，现前去为孩子办理上户，长女栗某某出生于2000年望办理上户为盼，因栗某某在村出生，无法办理出生证。村委会，2006年11月15日。
11、被害人栗某某日记。主要内容：树上的叶子掉落，是你在思念。空中飘来的清风，是你在诉说。水中荡起的清影，是你在爱我。我要我们牵着一辈子的手，走到爱不变永远。……
分析以上证据，公诉机关当庭出示的上述证据因来源合法，且与本案具有关联性，均真实客观地反映了案件事实的全过程，各证据之间均能相互印证，形成了完整的证据链条，证实被告人刘某某奸淫不满十四周岁被害人栗某某的犯罪事实，故本院对公诉机关当庭出示的上述证据予以确认和采信。
本院认为，被告人刘某某奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪，在实施奸淫幼女的犯罪过程中，由于被害人父亲的制止，犯罪未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，公诉机关指控的罪名成立，应予确认。本案中被告人刘某某与被害人栗某某于2012年在网上聊天认识，并确立了恋爱关系，被告人的手段与利用物质、金钱引诱以及特定身份（如教师与学生）奸淫幼女的行为明显不同，主观恶性不大，犯罪行为较轻，社会危害不大，未造成后果，酌情予以从轻处罚。被告人刘某某系初犯，归案后能够如实供述自己的犯罪事实，且已赔偿了被害人并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。故对辩护人“不同于其他一般的强奸案件，主观恶性不大，情节轻微，社会危害不大，没有造成危害后果”、“被告人的情节轻微，没有造成后果，属未遂，且家属积极赔偿被害人，并取得谅解”的意见，本院予以采信。对辩护人“被告人明知被害人的父亲报案后，被告人有机会逃跑而没有逃跑，应当认定其有自首情节”的意见，因于法无据，故本院不予采信。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘某某犯强奸罪（未遂），判处有期徒刑八个月。
[刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年七月十七日起至二0一四年三月十六日止。]
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赵丽媛
审判员 程怀远
审判员 李 鹏
二〇一四年一月十五日
书记员 张凤荣