湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭中刑终字第185号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1952年3月13日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中肄业文化，农民。2014年1月26日因涉嫌犯失火罪被湘潭市森林公安局决定取保候审。2014年6月23日经湖南省湘潭县人民法院决定被取保候审，同年7月16日经该院决定被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人黄某某犯失火罪一案，于二〇一四年七月十四日作出（2014）潭刑初字第188号刑事判决。原�被告人黄某某不服，向本院提出上诉。本院于2014年8月4日受理该案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年12月28日下午13时许，被告人黄某某在湘潭县射埠镇船形村桥湾组“三眼塘”附近放羊，途径荒田旁边上坡位置时，其手中刚点着不久的香烟不小心掉到了旁边的杂草堆里。当时黄某某没有在意，大约十分钟后，其返回路过掉烟头的下坡位置时，发现掉烟头的位置起了一小团火，后火势烧到了旁边的荒田里并烧到山上而引发森林火灾。经湘潭县林业调查规划设计队鉴定，此次森林火灾有林地过火面积75.08亩（约为5.01公顷）。2014年1月26日，被告人黄某某主动到湘潭县森林公安局投案，并如实供述了其犯罪事实。上述事实有证人证言、书证、现场勘查笔录及照片、鉴定意见等证据予以证明，被告人亦有供述。
原判认为，被告人黄某某过失引起火灾，其行为已构成失火罪。案发后，被告人黄某某能主动到公安机关投案，并如实供述自己主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人黄某某犯失火罪，判处有期徒刑十个月。
宣判后，原审被告人黄某某不服，上诉提出“已取得被害单位的谅解，量刑过重”，请求从轻处罚。
经审理查明：2013年12月28日13时许，上诉人（原审被告人）黄某某在湘潭县射埠镇船形村桥湾组“三眼塘”附近放羊，途径荒田旁边上坡位置时，手中刚点着不久的香烟不小心掉到了旁边的杂草堆�而引发森林火灾，上诉人黄某某随即拨打了119报警电话并积极参与灭火。次日凌晨2时许，森林火灾被扑灭。经湘潭县林业调查规划设计队鉴定，此次森林火灾有林地过火面积75.08亩，损毁林木蓄积170.02立方米，属于一般用材林。2014年1月26日，上诉人黄某某主动到湘潭县森林公安局投案，并如实供述了犯罪事实。
另查明，上诉人黄某某在取保候审期间积极赔偿了被害单位湘潭县射埠镇船形村的损失并得到了谅解。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、证人刘某某的证言。证明：2013年12月28日14时许，他看见黄某某家屋后山上起火了，同时，黄某某还打电话给他说自己闯祸了。当他赶到火灾现场时，楚某某也到了现场，黄某某正在救火。他当时就问黄某某是怎么起火的，黄某某说是自己吸烟乱扔�头引起的。2013年12月29日凌晨2时许大火才被扑灭。被火烧的山林属于船形村桥湾组和龙泉组集体所有，被烧的植被主要是杉树和竹子。
2、证人黄某某的证言。证明：案发当日被大火烧掉的山林归龙泉组所有的大约有100多亩，山上长的植被主要是杉树和竹子。
3、证人楚某某的证言。证明：2013年12月28日下午2点多，他骑摩托车经过“三眼塘”时，看见山上起火了，他就赶忙去救火。当他和桥湾组的组长刘某某一起赶到火灾现场时，发现现场只有黄某某一个人在，黄某某当时正在拼命救火。黄某某还对他讲：“这下闯祸了，火已经失去控制了。”他听黄某某的老婆讲火灾是黄某某抽烟后乱扔烟屁股引起的。大火到第二天凌晨2点多才熄灭。被烧的山林归桥湾组和龙泉组集体所有。
4、证人熊某某的证言。证明：2013年12月28日下午2点30分左右，她爱人黄某某打电话给她说自己抽烟扔烟屁股引起山火了。她接完电话就往“三眼塘”跑。当她赶到火灾现场时，黄某某正在救火。大火一直到次日凌晨3点左右才被全部扑灭。这次火灾烧毁的是船形村桥湾组和龙泉组集体所有的山林，都是杉木林，属于残林，林木很稀，是一些3到4公分的林木，没有大树，面积大约有100多亩。
5、现场勘查笔录及照片。证明：火灾现场的基本情况。
6、鉴定意见。证明：2013年12月28日射埠镇船形村黄某某失火案，共计过火面积266.03亩，其中有林地面积75.08亩，损毁林木蓄积170.02立方米，属于一般用材林。
7、到案经过。证明：2014年1月26日上午10时许，上诉人黄某某主动到湘潭县森林公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
8、户籍资料。证明：上诉人黄某某的基本情况。
9、上诉人黄某某的供述与上述证据相符，能够相互印证。
本院认为：上诉人（原审被告人）黄某某过失引起森林火灾，情节较轻，其行为已构成失火罪。案发后，上诉人黄某某自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。关于上诉人黄某某提出的“已取得被害单位的谅解，量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人黄某某在取保候审期间赔偿了被害单位即湘潭县射埠镇船形村的损失并得到了谅解，原审判决在量刑时没有考虑该情节，故该上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，但量刑不当。根据《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条�《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条第一款第（二）项、第二百七十九条、第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2014）潭刑初字第188号刑事判决对上诉人（原审被告人）黄某某的定罪部分；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2014）潭刑初字第188号刑事判决对上诉人（原审被告人）黄某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）黄某某犯失火罪，判处拘役二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年7月16日起至2014年9月15日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭铁强
审 判 员 龙共明
审 判 员 周孚林
二〇一四年九月三日
代理书记员 李 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百一十五条放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年以下有期徒刑的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七�九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后�被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。