湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘08民终751号
上诉人（原审被告）：王红立，女，1978年7月2日出生，白族，居民，高中。
被上诉人（原审原告）：张家界逸臣国际大酒店有限公司。
法定代表人：李唯读，董事长。
委托诉讼代理人：李强力，男。
委托诉讼代理人：熊群力，湖南天门律师事务所律师。
上诉人王红立因与被上诉人张家界逸臣国际大酒店有限公司（以下简称逸臣公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院于2016年10月19日作出的（2016)湘0802民初1915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王红立，被上诉人逸臣公司的委托诉讼代理人李强力、熊群力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王红立上诉请求：1.撤销原判第一、二项，改判支持上诉人王红立在劳动仲裁时的请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人逸臣公司在与上诉人王红立劳动关系存续期间未足额缴纳王红立相应的社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，劳动关系解除时，逸臣公司应当支付上诉人王红立经济补偿金；2.上诉人王红立自进入被上诉人逸臣公司上班以来，每月只休息4天，每月加班4天，且逸臣公司一直未支付双休日加班工资，一审判决认定除2012年2-11月、2013年1-6月、9-12月、2014年1月外，逸臣公司均已向王红立发放双休日加班工资错误；3.被上诉人逸臣公司未为上诉人王红立足额缴纳失业保险，导致王红立无法按照《失业保险条例》足额享受应当得到的失业保险待遇，被上诉人逸臣公司应当赔偿由此产生的失业保险待遇损失。
逸臣公司辩称，上诉人王红立的上诉请求不能成立，理由：1.逸臣公司未主动解除与上诉人王红立的劳动关系，是上诉人王红立通过申请劳动仲裁要求获赔解除劳动关系的经济赔偿金的行为主动解除劳动关系，逸臣公司无需支付王红立经济补偿金；2.上诉人王红立超过两年诉讼时效的补发加班工资请求不应得到支持；3.逸臣公司自2011年开始为王红立足额缴纳了相应的社会保险，王红立完全可以根据社会保险政策享受社会保险待遇，不可能因未足额缴纳社会保险而产生无法享受的保险待遇损失。
逸臣公司向一审法院起诉请求：1.判决原告无需再向被告支付加班工资；2.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2006年8月,被告王红立进入原告逸臣公司工作，先后在财务部、客服中心、财务部、人事部从事相关工作。其间，原、被告双方分别于2008年7月20日、2009年12月21日、2012年1月1日、2014年7月29日签订了合同期限均为两年的四份《劳动合同书》。在劳动合同期间，原告为被告办理了社会保险手续。此外，原告逸臣公司分别于2007年5月11日、2007年6月9日向被告王红立收取服装保证金共计500元。2016年3月21日，王红立请事假10天并自请事假之后一直未到原告处上班。2016年3月31日，被告王红立向永定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：原告逸臣公司支付被告王红立2006年8月至2011年11月的医疗保险待遇损失34752元、失业保险待遇损失12756元、2006年8月至2011年11月的医疗保险待遇损失8064元、违法解除劳动合同双倍赔偿金39000元、2006年8月至2016年3月应休未休双休日加班工资
103776元、2015年应休未休年休假加班工资920元。在仲裁过程中增加仲裁请求，要求原告逸臣公司返还被告王红立服装押金500元。张家界市劳动人事仲裁委员会于2016年6月29日作出仲裁裁决书，裁决被告给原告支付2006年7月29日至2016年3月30日期间的加班工资25117.32元、应休未休带薪年休假工资744.8元，并退还被告服装押金500元。
关于被告事假期满再未回到原告处上班的原因。被告王红立称事假期满之后一直未到原告处上班是因为3月8日原告通知王红立去逸臣物业上班，而逸臣物业与原告是两个不同的单位，被告对该安排不服，在与原告反复沟通无效的情况下王红立请假10天，试图与逸臣公司再行沟通，以期继续在逸臣公司上班。但原告对此不予认可，原告称安排被告到酒店前台或者客房部上班，被告拒绝岗位调整，在协商未果的情况下，被告事假后即没有再去原告处上班，原告从未主动提出解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。对于已经建立的劳动关系，一方主张发生变更事实的，应当提供证据证明变更事实的发生，被告王红立辩称原告已违法解除其劳动关系，应当提供证据证实。本案中被告王红立未提供证据证明其辩称主张，因此不能确认双方的劳动关系是由用人单位单方解除，而只能对被告事假期满后未再回原单位上班的基本事实予以确认。
一审法院认为，被告王红立自2006年8月入职原告逸臣公司，接受逸臣公司的管理和工作安排，符合劳动关系特征，且双方分别于2008年7月20日、2009年12月21日、2012年1月1日、2014年7月29日签订了合同期限均为两年的四份《劳动合同书》，双方成立劳动关系。
关于养老保险待遇损失、失业保险待遇损失及医疗保险待遇损失问题。在原被告双方劳动关系存续期间，被告已为原告办理社会保险手续。根据《中华人民共和国社会保险法》、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）的相关规定，对于用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，该请求不属于人民法院受理劳动争议范围。故此，对被告要求原告支付其失业保险待遇损失及医疗保险待遇损失的请求，不予审理。
关于解除劳动合同的经济赔偿金问题。由于没有证据证明原、被告之间的劳动关系是由原告单位单方面解除。而被告王红立称其因不服逸臣公司让其去逸臣物业上班的安排，请假10天，试图与逸臣公司再行沟通，以期继续在逸臣公司上班，该辩称也不能说明用人单位已经单方面解除了与其的劳动关系。被告事假期满后，未到原告处上班，而直接申请劳动仲裁的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金或经济赔偿金的情形。因此，被告王红立要求逸臣公司向其支付解除劳动关系的经济赔偿金的主张无法无据，不予支持。
关于双休日加班工资的问题。被告王红立主张其每月只休息4天，而原告逸臣公司辩称每月休息4天的作息制度是从2011年才开始实行的。由于被告王红立对2011年之前的加班事实未提供证据，原告不予认可，一审认定从2011年起被告王红立每月休息4天，即每月加班4天。而原告提交的经原、被告双方予以认可的2011年1月至2016年3月的王红立的工资明细表表明，原告除了2012年3-11月、2013年1-6、2013年9-12月、2014年1月之外均已向原告王红立发放了加班工资，同时表明被告的工资为：2012年度平均为1808.98元/月、2013年度平均为1857.30元/月、2014年1月应得工资为1850.8元（月平均工资=每月扣除加班工资后应得工资总数之和÷12个月）。关于被告对明细表中的加班工资并非加班工资的辩称，因为其没有证据予以证明，对此不予采信。因此，王红立应得未得的双休日加班工资为2012年3-11月为5988.33元（1808.98元÷21.75×200%×4天×9个月），2013年1-6月、及2013年9-12月共计6831.45元（1857.30元÷21.75×200%×4天×10个月），2014年1月为680.75元（1850.8元÷21.75×200%×4天），因此，王红立应得未得的双休日加班工资共计13500.53元（5988.33元＋6831.45元＋680.75元）。
关于应休未休年休假的加班工资问题。被告主张2015年度享带薪年休假5天，因其未休该年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告应按照其日工资300%支付未休年休假工资报酬。而被告王红立2015年度的工资为1751.76元/月，因此王红立2015年的应休未休年休假加班工资1208.11元（1751.76元/月÷21.75天×300%×5天），扣除王红立应休未休年休假正常发放的工资402.7元（1751.76元/月÷21.75天×5天），王红立应得应休未休年休假加班工资为805.41元（1208.11元－402.7元）。
关于服装押金的问题。原告张家界逸臣国际大酒店有限公司分别于2007年5月11日、2007年6月9日向被告王红立收取服装保证金共计500元。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，原告应退还被告服装押金500元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告张家界逸臣国际大酒店有限公司自判决生效之日起十日内支付被告王红立双休日加班工资13500.53元；二、原告张家界逸臣国际大酒店有限公司自判决生效之日起十日内支付被告王红立应休未休年休假加班工资805.41元；三、原告张家界逸臣国际大酒店有限公司自判决生效之日起十日内退还被告王红立服装保证金500元；四、驳回原告张家界逸臣国际大酒店有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告张家界逸臣国际大酒店有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明，上诉人王红立于2006年8月进入被上诉人逸臣公司工作。被上诉人逸臣公司2011年12月开始为上诉人王红立建账缴纳社会保险费。被上诉人逸臣公司自2011年1月开始实施每个月休息4天的工作制度。上诉人王红立的工资明细表显示，除2012年2-11月、2013年1-6月、9-12月、2014年1月外，被上诉人逸臣公司已向上诉人王红立发放了加班工资。上诉人王红立不服劳动仲裁裁定，自接到劳动仲裁裁决后法定期间内亦向一审法院提起诉讼，请求一审法院判决支持其申请劳动仲裁时提出的全部请求。一审法院为了在程序上处理逸臣公司诉王红立劳动争议案与王红立诉逸臣公司劳动争议案，要求并准许了较逸臣公司后起诉的王红立撤回起诉，一审法院在审理时亦对王红立的请求进行了审理。其他事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，一审法院在逸臣公司与王红立均不服劳动仲裁裁决提起诉讼的情况下，依法应当将逸臣公司与王红立互列原告被告进行审理，但一审法院要求并准许王红立撤回了起诉，同时对王红立提出的请求与逸臣公司提出的诉讼请求一并进行了审理，该程序违反法律规定，因未影响到当事人诉讼上的实质权益，且本案当事人均未对一审审理程序提出异议，故本院遵循当事人处分原则和基于避免反复审理给当事人增加不必要的诉讼成本的考量，对本案一审程序瑕疵直接由二审指正，不作发回重审处理。
本案的争议焦点有：1.被上诉人逸臣公司是否应当向上诉人王红立支付经济补偿金；2.被上诉人逸臣公司是否应当赔偿上诉人王红立失业保险待遇损失；3.一审判决认定上诉人王红立双休日加班工资是否准确。
关于被上诉人逸臣公司是否应当向上诉人王红立支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”以及第二款“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。”的规定，用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者有权主动解除与用人单位的劳动关系，但应当事先告知用人单位。本案中，被上诉人逸臣公司未依法足额为上诉人王红立缴纳社会保险费，上诉人王红立主动解除劳动关系并获得经济补偿金的前提条件是王红立应当先行告知被上诉人逸臣公司欠缴社会保险费及要求解除劳动关系等相关事项，但王红立在诉讼中未提交证据证明其在提起劳动仲裁之前已告知了逸臣公司，且在申请劳动仲裁之前双方当事人对欠缴社会保险费问题无争议。故上诉人王红立在逸臣公司未解除与其之间的劳动关系及未先行告知逸臣公司的情况下，脱岗提起以解除劳动关为基础的劳动仲裁请求的行为，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金的情形。上诉人王红立要求逸臣公司支付经济补偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于被上诉人逸臣公司是否应当赔偿上诉人王红立失业保险待遇损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。本案中，被上诉人逸臣公司已为上诉人王红立办理了社会保险手续，但未缴纳2006年8月至2011年11月期间的社会保险费，属于用人单位欠缴、少缴社会保险费，应由社会保险费征缴管理部门解决，上诉人王红立主张的要求逸臣公司赔偿欠缴社会保险费期间的失业保险待遇损失引发的争议，不属最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的情形，故上诉人王红立主张的要求逸臣公司赔偿自其2006年8月入职时至2011年11月的失业保险待遇损失，不属于人民法院的受理范围。
关于一审判决认定上诉人王红立双休日加班工资是否准确的问题。上诉人王红立主张被上诉人逸臣公司应当支付王红立自入职时至2016年3月期间每月4天的双休日加班工资，因上诉人王红立未提供证据证明2011年以前的加班事实，被上诉人逸臣公司在一审时认可公司自2011年开始实行每月休息4天的作息制度，即自2011年1月开始，上诉人王红立在被上诉人逸臣公司每月休息4天，每月双休日加班4天。一审判决认定自2011年起王红立每月休息4天，加班4天，根据双方当事人均认可的王红立的工资明细表核算并判决被上诉人逸臣公司支付王红立应付而未付的双休日加班工资13500.53元，并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人王红立的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王红立负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖昌全
审 判 员 盖景阳
代理审判员 陈劲兵
二〇一七年三月九日
书 记 员 李苹源
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。