湖南省益阳市赫山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）益赫刑一初字第60号
公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
被告人李某红，男，汉族，1978年12月15日出生，湖南省益阳市人，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年9月19日被益阳市公安局赫山分局取保候审，2015年2月11日经本院决定被重新取保候审。
被告人叶某，男，汉族，1982年11月2日出生，湖南省益阳市人，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月24日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年8月5日经该分局决定被取保候审，2015年2月11日经本院决定被重新取保候审。
益阳市赫山区人民检察院以益赫检公一刑诉［2015］23号起诉书指控被告人李某红、叶某犯开设赌场罪，于2015年2月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派代理检察员刘微出庭支持公诉，被告人李某红、叶某到庭参加诉讼。现已审理终结。
益阳市赫山区人民检察院指控：2014年6月，被告人李某红、叶某伙同龚某丰、龚某明等人先后两次在益阳市赫山区开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博，共计抽头渔利54000余元。其中6月20日晚上，共计抽头渔利24000余元，被告人李某红、叶某各分得7000元，龚某丰分得8000元；6月21日晚上，共计抽头渔利30000元，被告人李某红、叶某共分得10000元，龚某明分得8000元。案发后，被告人李某红、叶某均主动向公安机关投案。
对上述指控，公诉机关提供了被告人供述和辩解、证人证言、湖南省非税收入一般缴款书等证据证明。并认为，被告人李某红、叶某开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人李某红、叶某均起主要作用，系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定。提请本院依法判处。
被告人李某红对公诉机关指控的罪名及基本的犯罪事实不持异议，但提出，他非法获利只有4000余元。
被告人叶某对公诉机关指控的罪名及基本的犯罪事实不持异议，但提出，他非法获利只有7000元。
经审理查明：2014年6月，被告人李某红、叶某伙同龚某丰、龚某明等人先后两次在益阳市赫山区开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博，共计抽头渔利54000余元。具体犯罪事实如下：
1、2014年6月20日晚，被告人李某红、叶某与龚某丰(另案处理)在被告人李某红位于益阳市赫山区赫山街道办事处茂林村的家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博。当晚抽头渔利24000余元，被告人李某红、叶某各分得7000元，龚某丰分得8000元。
2、2014年6月21日晚，被告人李某红、叶某与龚某明(另案处理)在益阳市赫山区会龙山黄泥湖村一村民家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博。当晚抽头渔利30000余元，龚某明分给被告人叶某10000元钱，并说该10000元由叶某和李某红平分。事后不久，龚某明以李某红、叶某在打牌赌博时出了老千为由，将叶某手上的10000元钱要回。
案发后，被告人李某红、叶某均主动向公安机关投案。
上述事实,有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人龚某涛的证言证明：2014年6月下旬的一天晚上，在龚某明的电话邀约下，他跟随龚某明一起到益阳市赫山区会龙山黄泥湖村一村民家中看龚某明、龚某丰、叶某等人打牌，事后，龚某明以叶某在打牌赌博过程中出了“老千”为由，非法拘禁了叶某。
2、证人龚某飞的证言证明：2014年6月下旬的一天晚上，他跟随龚某明、龚某丰一起到益阳市赫山区茂林的一私人居民家中参与“斗牛”赌博，参与赌博的还有另外三个长沙人，他们首先玩的是500-1000元的地庄，后来玩到1000-2000元的地庄。大约二个小时，龚某明和龚某丰输了八九万元后就散场了。第二天晚上，龚某明、叶某、龚某丰及另外一些长沙人又到益阳市赫山区黄泥湖一私人居民家中参与了赌博。
3、同案人龚某丰的供述证明：6月20日晚上，李某红、叶某邀他一起在位于益阳市赫山区赫山街道办事处茂林村的李某红家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博。当天晚上，他们共计抽了24000元的水钱，其中，他分了8000元，其余的钱由李某红、叶某分的，具体如何分的他不知道。同年6月21日晚上，龚某明、叶某又组织人在益阳市赫山区会龙山黄泥湖村一村民家中开设赌场；事后，龚某明、叶某都得了水钱，但他不知道具体抽了多少水钱及如何分配的。
4、同案人龚某明的供述证明：6月20日晚上，叶某、龚某丰在李某红位于益阳市赫山区赫山街道办事处茂林村的家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博，他参与了这次赌博，并输了几万元钱。叶某、龚某丰抽了至少20000元以上的水钱，但他不知道水钱是具体如何分配的。第二天晚上，他和叶某再次组织人在益阳市赫山区会龙山黄泥湖村一村民家中开设赌场，这次抽了30000余元水钱，他给自己留了8000元，并将其余20000余元留给叶某和李某红，至于叶某和李某红是如何分配该20000余元的，他不清楚，只是后来他又从叶某手中要回了10000元。
5、辨认笔录证明，经叶某对1组共12张不同男子的免冠照片进行辨认，辨认出其中的11号就是李某红；经龚某明、龚某丰对另1组共12张不同男子的免冠照片进行辨认，均辨认出其中的11号就是“雪哥”，即被告人李某红。
6、益阳市公安局赫山分局赫公(刑)决字［2014］第0888号、第0889号公安行政处罚决定书证明：龚某飞因参与帮助龚某明、龚某丰非法拘禁叶某，被公安机关予以行政拘留十日，并处罚款一千元；龚某涛因参与帮助龚某明、龚某丰非法拘禁叶某，被公安机关予以行政拘留七日，并处罚款五百元。
7、湖南省非税收入一般缴款书证明，被告人李某红、叶某与龚某丰、龚某明等人因开设赌场被处以罚款及被扣押赌资的具体数额。
8、(2009)资刑初字第199号刑事判决书证明，同案人龚某明因犯故意伤害罪于2009年11月20日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月。
9、被告人李某红的供述证明：2014年6月20日前的一天，他和同村人叶某在一起聊天时，谈到如何赚钱一事，都认为只有开设赌场一事能快速赚钱。6月20日晚上，他和叶某决定在他位于益阳市赫山区赫山街道办事处茂林村的家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博。因为想到龚某丰平时喜欢搞赌博，他就打了龚某丰的电话，让龚某丰叫些人过来参与赌博。当天晚上，他们共计抽水24000元，除去场子费和烟水开销，他和叶某各分7000元，其余的钱由龚某丰处理。第二天晚上，他又和叶某、龚某丰、龚某明在益阳市赫山区会龙山黄泥湖村一村民家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博；当晚抽头渔利20000余元，所抽取的钱由龚某明处理，龚某明分给他和叶某共10000元，但钱还没到他手上，就被龚某明要回去了。
10、被告人叶某的供述证明：2014年6月20日晚上，他通过一个叫“华几”的朋友叫了三个长沙人，李某红叫了龚某明等人，在李某红位于益阳市赫山区赫山街道办事处茂林村的家中开设赌场，供参赌人员以“斗牛”的方式进行赌博。当天晚上，他听李某红讲，共抽取27000元的水钱，除去场子费和烟水开销，他和李某红各分了7000元。第二天晚上，他又和李雪丰、龚某丰、龚某明在益阳市赫山区会龙山黄泥湖村一村民家中开设赌场，当晚赌博散场时，龚某明给了他和李某红共10000元钱，龚某明自己大概分了八九千元，其余的钱作了赌博场子里的费用。之后不久，龚某明以他和李某红在打牌赌博时出了老千为由，从他手中要回了分给他和李某红的10000元钱。
11、被告人李某红、叶某的户籍证明及到案经过说明等证据证明被告人李某红、叶某的基本情况及到案经过。
上述证据，经庭审质证，被告人李某红除对有关证明其本人的非法获利是7000元的供述有异议外，对其余证据均不持异议，因被告人李某红所提异议与本案客观事实不符，故本院不予采纳；被告人叶某均不持异议。本院认为，上述证据均来源合法，内容客观真实，与本案相关联，可以作为本案定案的依据，均予以采信。
全案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人李某红、叶某以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。益阳市赫山区人民检察院指控的罪名成立。针对被告人李某红提出的其非法获利只有4000余元的辩解意见，经查，被告人李某红本人在侦查阶段多次供述其非法获利为7000元，且有同案人叶某、龚某明、龚某丰的供述相印证，故对该辩解意见，本院不予采纳。针对被告人叶某提出的其非法获利只有7000元的辩解意见，经查，同案人龚某明分给叶某与李某红的10000元钱，于当晚以叶某与李某红在赌博过程中出了老千为由，从叶某手中要回了，对该10000元钱，不应认定为被告人李某红、叶某的非法获利，故对被告人叶某提出的上述辩解意见，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人李某红、叶某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人李某红、叶某主动向公安机关投案，如实供述其犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。根据被告人李某红、叶某所犯罪的性质和情节及悔罪表现，对其判处缓刑在其所居住地没有重大不良影响，可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人李某红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金二万元(已缴纳)。
被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金二万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 辉
人民陪审员 昌杜敖
人民陪审员 蔡俊青
二〇一五年三月十八日
书 记 员 吴乔淞
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合以下条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。