湖南省衡南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南法刑初字第135号
公诉机关湖南省衡南县人民检察院。
被告人欧阳海林（曾用名：欧阳海玲、绰号“小猛子”），男，1982年11月3日出生于常宁市，汉族，初中文化，无业；2002年3月18日因犯寻衅滋事罪被常宁市人民法院判处有期徒刑一年；2015年5月4日因犯开设赌场罪被常宁市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金一万元；因涉嫌本案开设赌场罪，于2015年4月13日被衡南县公安局刑事拘留；同年4月27日被衡南县公安局监视居住；2015年7月31日被本院决定取保候审；现在家。
湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉（2015）136号起诉书指控被告人欧阳海林犯开设赌场罪，于2015年7月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年8月21日公开开庭进行审理。代理书记员陈艳蓉担任庭审记录。湖南省衡南县人民检察院指派检察员谭艳梅出庭支持公诉。被告人欧阳海林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月3日，被告人欧阳海林和钟某某（已判决）合伙在衡南县廖田镇河口村细屋组钟某某废旧的冶炼厂内的第一、二间房内分别安放了“鳄鱼公园”和“火鸟”两台电子游戏打鱼赌博机，供他人进行赌博活动。被告人欧阳海林和钟某某两人约定，钟某某收取该两台电子游戏赌博机总收入的20%作为场地租金，剩余的收入再二人平分。2014年5月3日赌场开业，同年5月14日被公安机关当场查获；期间，赌博违法收入5万余元。
经衡南县文化市场综合执法局鉴定，“鳄鱼公园”、“火鸟”2台电子游戏机及所属主电脑、控制电路板均为具有赌博功能的电子游戏机型机种、电子游戏机设备和电路板。
案发后，被告人欧阳海林在公安机关退缴非法所得2万元。
为证明上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据。
被告人欧阳海林辩称，对所指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
对其辩护意见，被告人欧阳海林未提供证据。
经审理查明：2014年5月3日，被告人欧阳海林和钟某某（已判决）合伙在衡南县廖田镇河口村细屋组钟某某废旧的冶炼厂内的第一、二间房内分别安放了“鳄鱼公园”和“火鸟”两台电子游戏打鱼赌博机，供他人进行赌博活动。被告人欧阳海林和钟某某两人约定，钟某某收取该两台电子游戏赌博机总收入的20%作为场地租金，剩余的收入再二人平分。2014年5月3日赌场开业，同年5月14日被公安机关当场查获；期间，赌博违法收入5万余元。
经鉴定，被查获的“鳄鱼公园”、“火鸟”2台电子游戏机及所属主电脑、控制电路板均为具有赌博功能的电子游戏机型机种、电子游戏机设备和电路板。
案发后，被告人欧阳海林在公安机关退缴非法所得2万元。
上述事实，有公诉机关提供的并经庭审质证核实的下列证据证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书证明：本案由衡南县公安局2014年5月20日立案侦查；
2、抓获经过证明：欧阳海林到案情况；
3、帐页记录证明：赌场收支情况；
4、证据保全清单、收缴物品清单、照片证明：公安机关赌博现场查获赌博机具、帐本等情况；
5、鉴定书证明：所送检的赌博机为具有赌博功能的电子游戏机型机种、电子游戏机设备和电路板；
6、证人黎某某证明：2014年5月7日其帮钟某某管理捕鱼机，进行收退钱上分、登记收入开支等，同年5月14日被公安机关现场查处等情况；
证人陈某某证明：其参与本案所涉捕鱼机赌博并被公安机关查处的情况；
同案犯钟某某证明：其与“猛子”合伙，在河口村开设赌场，利用电游赌博机进行牟利的情况；
7、被告人欧阳海林的供述与辩解证明：其与钟某某合伙开设赌场牟利的情况；
8、刑事判决书、行政处罚决定书证明：欧阳海林及同案犯钟某某受刑事处罚、行政处罚等情况；
本院认为，被告人欧阳海林以营利为目的，置放赌博机具，设置赌博场所，组织他人进行赌博活动，情节严重，其行为构成开设赌场罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人欧阳海林犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人欧阳海林起主要作用，均系主犯，应按其所参与的全部犯罪予以处罚。被告人欧阳海林有犯罪前科，酌情从重处罚；到案后，被告人欧阳海林如实供述犯罪经过，依法可从轻处罚；庭审中，被告人欧阳海林自愿认罪，态度诚恳，且积极退赃，可酌情从轻处罚；综上，本院对其从轻处罚。被告人欧阳海林因犯开设赌场罪于2015年5月4日被常宁市人民法院判决有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金一万元；在判决宣告以后，刑法执行完毕以前，还有本案所涉犯罪没有判决，应撤销缓刑，两罪并罚。综合上述量刑情节，考虑被告人欧阳海林系漏罪，结合常宁市司法局经评估认为被告人欧阳海林的犯罪行为对社会影响及后果不大，重新犯罪风险较小，对其实施社区矫正的建议，本院对其适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十条、七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人欧阳海林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；撤销湖南省常宁市人民法院2015年5月4日作出的（2014）南法刑初字第244号刑事判决书对被告人欧阳海林宣告的缓刑，与前罪判处的有期徒刑七个月、罚金一万元合并，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元上缴国库（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决书生效后十日内向本院缴清）；
二、追缴被告人欧阳海林违法所得二万元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈三平
审 判 员 戴 辇
人民陪审员 王继明
二〇一五年十月九日
代理书记员 陈艳蓉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。