淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淮民初字第1397号
原告刘延军。
委托代理人吉某。
被告江苏国淮建设工程有限公司。
法定代表人刘某。
委托代理人李某。
第三人陈冲。
第三人淮安市淮龙工贸有限公司。
法定代表人夏某。
委托代理人徐某、柴某。
原告刘延军诉被告江苏国淮建设工程有限公司（以下简称国淮公司）及第三人陈冲、第三人淮安市淮龙工贸有限公司（以下简称淮龙公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2013年11月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年2月17日公开开庭进行了审理。原告刘延军及其委托代理人吉某、被告国淮公司委托代理人李某、第三人陈冲、第三人淮龙公司委托代理人徐某、柴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘延军诉称：2012年6月1日，原、被告签订协议书，约定被告将淮安市盐河工业园区厂房的木工工程包给原告施工，合同价款为每平方米46元。付款方式为基础结束付总价的10%，一层现交面结束付总价的40%，主体结束付总价的20%，还有30%在主体结束后2个月内付清。甲方如没有按约定提供条件，造成乙方不能按期完成工程量的，由甲方承担乙方每天每人200元。合同签订后原告按约定施工，2012年9月6日，被告工程突然停工，直至2012年9月18日才开工，根据合同约定被告应当承担停工违约责任。主体工程于2012年11月结束，但被告没按合同约定付款，现尚欠原告工程款43240元，利息及停工违约金，原告多次催要未果，为此提起诉讼，请求判令被告支付工程款43240元及利息9945元、停工违约金41600元，合计94785元。
被告国淮公司辩称：被告没有与原告签订过劳务合同。该工程系第三人淮龙公司自带施工人陈冲挂靠在国淮公司施工的项目，所产生的债权债务应由两第三人连带承担偿还责任。原告与第三人陈冲之间已经于2013年9月29日就该分包合同的尾款达成了结算协议，根据该结算协议的内容，原告的诉讼请求不能成立。综上，请求驳回原告对国淮公司的诉请。
第三人陈冲述称：双方之间的账务已经结算清楚，只是尾款30000多元没有付。
第三人淮龙公司述称：淮龙公司没有与原告签订任何劳务合同。淮龙公司与国淮公司于2013年6月28日签订了一份合同。签订合同过程中，国淮公司提供了全套的资料，现国淮公司申请追加淮龙公司为第三人不合理也不合法，国淮公司应承担还款责任。
经审理查明：2012年6月8日，第三人陈冲以被告国淮公司名义与第三人淮龙公司签订合同，承建第三人淮龙公司厂房、办公楼连体工程，被告国淮公司在该合同上加盖公司公章。2012年6月1日，第三人陈冲以国淮公司淮龙工贸工程项目部名义与原告刘延军签订《协议书》，将淮龙工贸厂房木工工程承包给原告刘延军施工，双方在该合同中约定的主要内容为：合同价款及支付：（一）合同价款，按照施工图及开工前图纸会审内容一次性包干价46元／平方米（包括各种小型工具、各种振动机构、手推车、安全用品、各种工种工程施工所需的工具、照明设备及电线）。（二）付款方式，基础结构至正负零，付总价10%，一层现浇面结束，付总价40%，主体结束，付总价20%，还有30%在主体结束后2个月内付清。违约：乙方不能按甲方提供的施工进度计划完成自己承包的工作量，承担违约金，延迟一天罚款贰佰元，延迟超过三天的按每天伍佰元罚款；甲方没有按约定提供条件（如材料不到位），造成乙方不能按期完成工程量的，由甲方承担乙方每天每人贰佰元，工期顺延，但必须有甲方有关人员签订为准。合同签订后，原告按照协议完成了相应的工程。2013年9月29日，原告与第三人陈冲进行结算，双方同意暂扣10000元后，第三人陈冲应付原告工程款为34400元，原告刘延军在结算清单上签字予以确认。同日，原告刘延军出具收条一张，收条主要内容为：国淮建设有限公司、淮龙工贸工程1#、2#楼木工班组工人工资剩余款34400元整。第三人陈冲在该收条上签署意见：同意，凭本人身份证从工程款中支付。后该款未实际支付，原告只是于2013年10月12日领取了2000元。2013年11月21日，原告以诉称的事实及请求起诉至本院。
在本案审理过程中，被告国淮公司与第三人陈冲均认可双方为挂靠关系。原告为证明因第三人陈冲的原因导致误工，申请证人朱平福出庭作证，证人陈述的主要内容为：其为原告所雇佣的木工，随原告在第三人淮龙工贸工地做工期间，于2012年9月，因钢筋出现问题停工十天左右，在此期间，约有十几名木工留在工地等待重新开工。被告国淮公司及第三人陈冲对证人陈述内容均不予认可，第三人淮龙公司无质证意见。
本院认为：第三人陈冲借用有资质的被告国淮公司名义承揽建设工程并组织施工，被告国淮公司允许第三人陈冲以本企业的名义承揽工程，其行为违反我国建筑法及相关司法解释的规定，故第三人陈冲以被告国淮公司名义与第三人淮龙公司所签订的建设工程施工合同为无效合同，第三人陈冲因完成该工程与他人所签订的分包合同亦为无效合同。建筑分包合同无效但当事人已经按合同约定进行施工的，该合同中的结算条款可以作为结算工程款的依据，其余条款均为无效条款，对合同当事人不产生法律上的约束力。现双方已就尚欠工程款进行结算，故对于原告要求被告按结算的数额给付工程款的主张应予以支持。原告要求被告给付点工工资，但原告提供的点工证明所载明的时间均在双方结算之前，原告不能证明其主张的点工工资结算时未计算在工程款总额内，对该主张本院不予支持。原告申请的证人不足以证明因被告及第三人陈冲的原因致使其停工，且即使存在该事实，也因双方合同的违约条款为无效条款，原告不能据此要求被告及第三人承担违约责任，故对于原告要求被告承担违约停工损失的主张不予支持。但第三人陈冲在与原告结算且原告出具收条后未能及时给付欠款，故应当自结算次日起按银行同期贷款利率给付逾期付款利息。被告国淮公司作为被挂靠人，应当对第三人陈冲的欠款承担连带责任。根据相关法律规定，被告淮龙公司只应在欠付工程款范围内承担连带责任，但现有证据不能证明淮龙公司欠付被告工程款，故对于被告国淮公司要求第三人淮龙公司承担付款责任的主张不予支持。本案经调解未果。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、第三人陈冲于本判决生效后十日内给付原告刘延军工程款32400元及逾期利息（利息自2013年9月30日起按同期银行贷款利率计算至实际付款之日，其中2013年9月30日至2013年10月12日按本金34400元计息，2013年10月13日开始按本金32400元计息）。
二、被告江苏国淮建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2170元，由被告江苏国淮建设工程有限公司与第三人陈冲共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：341201040002554）。
审 判 长 龚正军
人民陪审员 徐培华
人民陪审员 吉守兵
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 叶 鸣
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。