湖北省公安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂公安刑初字第00214号
公诉机关公安县人民检察院。
被告人梁某，个体经商。因涉嫌犯非法出售发票罪，于2015年3月25日被公安县公安局刑事拘留，4月16日经公安县公安局决定对其取保候审。
辩护人ＸＸ，湖北荆辉律师事务所律师。
公安县人民检察院于2015年8月24日以公检公诉刑诉（2015）194号起诉书指控被告人梁某犯非法出售发票罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月18日、10月23日二次公开开庭进行了审理，公安县人民检察院指派检察员李大海出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
公安县人民检察院指控，2007年至2010年期间，被告人梁某用他人的身份证件在公安县杨家厂镇、夹竹园镇注册公安县金河建材经营部、公安县平昌建材营业部、公安县建平建材经营部三家公司，然后以上述公司的名义到公安县国税局领取普通增值税发票，并将134份普通增值税发票，开票金额85849100.63元出售给安徽省芜湖市的刘某和殷某（均另案处理），被告人梁某按开票金额的0.1%至0.6%的比例收取费用，非法获利30万元。
针对上述指控，公诉机关提交了公安县国税局税务稽查报告及移送案件书；公安县国税局发票领用存信息；证人张某甲、张某乙、肖文生等人的证言；同案人刘某、殷某的供述；被告人梁某的供述；辨认笔录等证据。认为被告人梁某非法出售普通增值税发票134份，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零九条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法出售发票罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处
被告人梁某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，但对公诉机关指控的非法获利30万元持有异议。其辩护人辩称：在没有真实交易的情况下向他人开具发票，依照发票管理规定，是一种虚开发票的行为，被告人梁某的行为发生在刑法修正案八实施以前，依照从旧兼从轻的原则，被告人梁某的行为只是违法行为，并不构成犯罪；该案的发生是因为税务部门管理漏洞和体制造成的，国家准许个体工商户定额征收，该案不宜以犯罪论处；被告人具有自首及退赃情节，虽然获利金额不是必备的量刑情节，但该案被告人的获利金额无证据证实，被告人梁某平时表现较好，希望法庭综合考虑上述因素，对被告人梁某公证判决。
经审理查明：2007年至2010年期间，被告人梁某冒用王某、李某的身份证件在公安县杨家厂镇、夹竹园镇注册公安县金河建材经营部、公安县平昌建材营业部、公安县建平建材经营部三家公司，三家公司均采取定税制。然后以上述公司的名义到公安县国税局领取普通增值税发票（此发票不能折抵税款），并将134份普通增值税发票及公司销售公章交给安徽省芜湖市的刘某和殷某（均另案处理），再由刘某和殷某将上述普通增值税发票按开票金额的1%收取费用，出售给江苏元泰建材有限公司、常州三建混凝土有限公司、常州博爱市政建材有限公司等多家外地公司，开票金额85849100.63元（其中公安县金河建材经营部出售48份，开票金额28744858元、公安县平昌建材营业部出售52份，开票金额37024117.63元、公安县建平建材经营部出售34份，开票金额20080125元），被告人梁某按开票金额的0.1%至0.6%的比例收取费用。案发后被告人梁某于2015年3月25日到公安县公安局投案，确认非法获利30万元整并全额退赃。
上述事实有公诉机关提交，已经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1.公安县国家税务局涉税案件移送书及税务稽查报告；
2.公安县金河建材经营部出具的发票复印件，共计48份；
3.公安县平昌建材经营部出具的发票复印件，共计52份；
4.公安县建平建材经营部出具的发票复印件，共计34份；
5.公安县国家税务局出具的发票领用存信息；
6.公安县国家税务局办税服务厅出具的情况说明；
7.证人张某甲证言证实：从刘某处购得的发票票面金额有5000万左右，我均销往江苏省常州市市政公司，我从殷某手中购买的发票票面金额总共有7000万左右。开票方公安县金河建材经营部共计48份发票，开票金额28744858元，是我出售给博爱市政公司的.开票方公安县平昌建材经营部共计23份发票，开票金额17636000元，是我出售给博爱市政公司的，发票从刘某和殷某处获取的，我按票面金额的1%向刘某和殷某支付费用；
8.证人刘某证言证实：2007年下半年，梁某打电话给我，让我和殷某一起去公安县，在公安县皇冠宾馆，梁某给了我一个U盘，然后请人教殷某用U盘的程序打印发票，殷学会后，我们返回芜湖，空白发票由梁某给我们送到芜湖或者我们到公安县来找他领取.梁某在公安县杨厂镇开了一家名为“公安县建平建材”的经营部，然后从当地国税局领取发票后出售，我均按票面金额的0.6%的价格从梁某手里购买.张某甲在我手里买的发票是给常州市市政公司开的，开票方是“公安县金河建材经营部”，共计48份发票，开票金额共计28744858元，是我出售给张某甲的；
9.证人殷某证言证实：2007年以后，梁某主动和我联系，说可以给我提供发票，每次领取发票，我会将存根联交给梁某，并按票面金额的0.4%付款给梁某，付款一般是现金，梁某给我发票时，还给了我两枚公章，一枚是公安县平昌建材经营部，一枚是公安县建平建材经营部，我将梁某卖给我的发票售出时，就加盖这两枚公章中的一枚.我记忆中共支付给梁某及罗姓女子款项约40万元.这些发票我卖给了张某甲，张国友，丁曙光等人；
10.证人王某证言证实：我没有用我的身份证注册过工商营业执照，我把身份证借给我哥哥梁某，在五六年前；
11.证人李某证言证实：我没有用我的身份证注册过工商营业执照，我曾借给梁某；
12.公安县公安局经济犯罪案件侦察大队关于被告人梁某于2015年3月25日主动投案，如实供述犯罪事实的归案说明；
13.公安县公安局收缴退赃款30万元的缴款凭证；
14.被告人梁某供述：我用王某、李某的身份证分别于2008年至2010年先后在公安县的杨家厂镇、夹竹园镇注册了3家建材经营部，分别是建平、平昌、金河，此后以经营部的名义从公安县国税局领取普通增值税发票，将这些发票提供给安徽人刘某和殷某，然后由他们把这些票虚开到浙江一带的建材企业，刘某、殷某按票面金额的0.4%至0.7%的价格支付给我报酬。具体开票的过程及开给哪些企业我不清楚，他们开完票后，会将存根联给我，我只负责从公安县国税局将发票领出来，然后交给刘某和殷某，上述发票共计134份，票面金额共计85849100元，是我出售的，我没有异议，这三家建材经营部的公章都交给了刘某和殷某，由他们自己开好后再盖上章。
本院认为，被告人梁某为了获取非法利益，违反国家发票管理规定，在企业没有正常经营的情况下，将增值税普通发票非法出售给其他企业，其行为已构成非法出售发票罪。考虑到发票的份额超出立案追诉标准，发票的金额超过立案追诉标准的数百倍之多，宜以情节严重追究刑事责任，公诉机关指控的罪名成立。被告人梁某自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；案发后退清了全部赃款，可以从轻处罚。被告人梁某将空白发票提供给他人，并按开票金额获取费用，其行为符合非法出售发票罪的特征，对被告人梁某的辩护人辩称被告人的行为不构成非法出售发票罪的辩护意见，本院不予采信。经公安县社矫机构调查，被告人梁某符合缓刑适用条件，可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百零九条第二款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人梁某犯非法出售发票罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、对被告人梁某的非法所得三十万元予以没收，由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杜家峰
人民陪审员 雷秋元
人民陪审员 熊建美
二〇一五年十一月五日
书 记 员 任晶晶
速 录 员 杜小曼