安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1323民初858号
原告：倪道得，男，1955年2月16日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：杨夫让，安徽山石律师事务所律师。
被告：王宗荣，男，1962年9月10日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：王丽君，安徽龙庭律师事务所律师
委托代理人：卢威，安徽龙庭律师事务所（实习）律师
原告倪道得因与被告王宗荣提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年3月8日向本院起诉。本院于当日受理后，依法由审判员蒋松适用简易程序，于2016年4月20日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人杨夫让，被告的委托代理人王丽君、卢威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
倪道得诉称：自2012年2月份起，原告受雇于被告建筑施工队干活，工资70元/天。2012年12月2日，原告在张永家工地施工浇顶，不慎从二楼摔下受伤。被告仅支付了原告前期住院期间的医疗费用，后期医疗费用等其他损失，被告未付。故具状诉状，请求依法判令被告赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计134397.2元；诉讼费由被告承担。
王宗荣辩称：无证据证明原、被告之间存在雇佣关系。原告与灵璧县冯庙镇建筑业协会之间存在劳动关系，被告仅是冯庙镇建筑业协会所辖的一个施工队队长，不具备独立的用工主体资格，原告起诉被告主体不适格。伤残鉴定及“三期”鉴定不认可。原告主张营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金等没有依据。原告施工时不注意安全，对损害的发生存在重大过错，自己应承担责任。原告第一次住院医疗费用等，由被告垫付，被告将依法追偿。原告起诉已超过诉讼时效，请依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告王宗荣承包房屋建筑工程。自2012年2月26日，原告倪道得受雇于被告施工建房，工资70元/天。2012年12月2日上午，原告等人在为他人二层楼房施工浇顶，不慎从二楼摔下受伤。原告受伤后被送往中国人民解放军第九七医院（徐州）住院治疗，诊断为：1、腰1椎体压缩性骨折伴截瘫B级；2、腰1、2椎体附件骨折；3、左股骨近端粉碎型骨折；4、左第2-5跖趾关节脱位。在全麻下行“腰椎后路切开复位、腰1全椎板切除减压、植骨GSS内固定，左股骨近端骨折切开复位锁定钢板螺丝钉内固定术+植骨术”。住院治疗15天，支出医疗费92338.14元，病情好转出院。出院医嘱：1、休息，继续卧床二个半月，患肢不负重至少三个月，何时下地根据X线情况在骨科医师指导下进行；2、积极生骨、补钙，加强营养，口服营养神经药物，应用针灸电刺激等促进神经恢复药物，待左股骨粗隆间骨折愈合时，如双下肢感觉活动未恢复，行下肢截瘫支具治疗；3、出院后每半月来院复诊一次，骨科医师指导功能锻炼；4、内固定物一年后根据X线情况视情取出等。
2014年6月14日，原告为取内固定物，在灵璧县人民医院住院治疗16天，支出医疗费已用新农合报销。出院医嘱：不适随诊，遵医嘱康复功能锻炼，预防下肢静脉血栓形成、压疮等长期卧床并发症。
2015年11月2日，原告方委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2015年11月5日，该所出具司法鉴定意见书：1、倪道得腰1椎体压缩性粉碎性骨折的伤残等级为九级；左股骨粗隆间骨折遗留髋关节活动受限致左下肢丧失功能27.6%的伤残等级为九级；2、倪道得的误工期为600日，护理期为180日，营养期为180日。为此支出鉴定费2000元。
另查明：原告第一次住院期间的医疗费92338.14元是被告支付的，另外被告还给付原告现金4000元，合计96338.14元。
以上事实有身份证、住院病历、用药清单、医疗费票据、检查报告单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、灵璧县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（两份）、本院（2015）灵执字第00171号执行裁定书、当事人陈述等在卷佐证。
本院认为：被告王宗荣雇佣原告倪道得施工建房，工资70元/天。原告在提供劳务活动中遭受人身损害，被告作为雇主，应当承担赔偿责任；且被告明知从事高空作业具有一定的危险性，却在没有相应安全防护措施的情况下安排原告施工，具有一定的过错。原告作为一个具有完全民事行为能力的成年人，应当认识到高空作业具有一定的危险性，谨慎施工。然而其未能注意安全，在没有相应安全防护措施的情况下冒险作业，以致从高处掉下摔伤，原告对损害的发生存在重大过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，原告在雇佣活动中遭受人身损害，且有重大过错，应减轻被告的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告在为被告提供劳务过程中遭受人身损害的，双方应根据各自过错，承担相应的责任。本次事故造成原告的各项损失，以被告承担70%，原告承担30%为宜。
伤残鉴定是原告单方委托作出的，被告有异议，但没有足够的证据推翻，且鉴定机构具有相应的鉴定资质，因此该伤残鉴定，本院予以采信；根据原告的伤情，结合鉴定结论，“三期”鉴定，予以部分采纳。
人身损害赔偿的诉讼时效为一年，从当事人知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算。2015年11月5日，安徽永泰司法鉴定所作出鉴定结论，原告构成两处九级伤残。原告从此时才知道其伤残程度，诉讼时效应从此时起算，至起诉时并未超过一年，故被告以超过诉讼时效等不予赔偿的理由不能成立。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，对原告的各项损失认定如下：
1、医疗费92338.14元。以正式医疗费票据为依据。原告为取内固定，第二次住院治疗，支出的医疗费已用新农合报销；
2、住院伙食补助费930元。两次住院计31天，参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天，31天×30元/天＝930元；
3、营养费3600元。出院医嘱：“加强营养”，应给付营养费。根据原告的伤情，结合本案具体情况，营养期酌定为120天。参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天，120天×30元/天＝3600元；
4、误工费29400元。原告是农民，事故发生时未满60周岁，有劳动能力，应给付误工费。出院诊断：腰1椎体压缩性骨折伴截瘫B级、左股骨近端粉碎型骨折等。第一次住院医嘱“内固定物一年后根据X线情况视情取出。”原告出院后一年半才住院取出内固定物，鉴定误工期600天过长，根据原告的伤情，结合本案具体情况，误工期酌定420天为宜。原告工资70元/天，误工费为420天×70元/天＝29400元；
5、护理费18784.80元。出院医嘱：休息，继续卧床二个半月，患肢不负重至少三个月等。根据原告的伤情，结合本案具体情况，司法鉴定意见护理期180天予以采纳。原告不能提供护理人员的收入证明,参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资标准104.36元/天，护理费为180天×104.36元/天＝18784.80元；
6、残疾赔偿金47612.40元。原告是农业户口，两处九级伤残，伤残赔偿指数为22%,至定残之日已满60周岁，但不满61周岁，其残疾赔偿金应以安徽省上一年度农村居民人均纯收入标准10821元，按20年计算，残疾赔偿金为10821元×20×22%＝47612.40元；
7、精神损害抚慰金12000元。原告在事故中受伤，两处九级伤残，参照《安徽省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件相关指导意见》确定为12000元；
8、交通费500元。两次住院计31天，交通费为实际支出，原告主张交通费500元，本院予以支持；
9、鉴定费1600元。司法鉴定意见部分采纳，鉴定费2000元酌情扣减，本院支持1600元。
以上合计206765.34元。原告其他诉讼请求，依据不足，本院不予支持。
被告应赔偿原告206765.34元×70%＝144735.74元，被告已付96338.14元，再赔偿原告144735.74元-96338.14元＝48397.60元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告王宗荣于本判决生效后三十日内赔偿原告倪道得住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计48397.60元；
二、驳回原告倪道得的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2988元，减半收取1494元，原告负担800元，被告负担694元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费2988元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码：05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 蒋 松
二〇一六年五月二十日
书记员 尹振华
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任.
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。