四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川20民终33号
上诉人（原审被告）：李佳琪，女，1984年9月22日出生，汉族，住四川省成都市彭州市。
委托诉讼代理人：赵文凤，北京盈科（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈开明，男，1980年12月6日出生，汉族，住四川省简阳市。
委托诉讼代理人：赖力，四川聚沙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司。住所地：四川省简阳市简城镇建设中路***号。
法定代表人：邹惠，总经理。
委托诉讼代理人：张杰，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：黎炜，四川雁南飞律师事务所律师。
上诉人李佳琪因与被上诉人陈开明、中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2016）川2081民初4194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李佳琪的委托诉讼代理人赵文凤、被上诉人陈开明的委托诉讼代理人赖力、被上诉人大地保险公司的委托诉讼代理人张杰、黎炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人李佳琪上诉请求：1．请求二审撤销原审判决，改判被上诉人大地保险公司赔偿被上诉人陈开明各项损失19835.8元；2．本案的诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：1．其不属于交通肇事逃逸；2．保险合同对保险人免除其责任的条款因未尽提示义务而不发生法律效力，属于无效条款。故被上诉人大地保险公司应承担本案全部赔偿责任。
被上诉人大地保险公司辩称，请求二审驳回上诉人的上诉请求。具体理由：1．李佳琪案发时没有承认是驾驶员，系肇事逃逸；2．免责条款是加粗黑体字，该公司尽到了提示义务；3．根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》，保险人以国家法律法规明文规定的禁止行为作为责任免除的，被保险人不能以没有尽到告知义务而进行起诉。
被上诉人陈开明辩称，大地保险公司未尽到提示义务，应在保险责任范围内承担赔偿责任。
被上诉人陈开明向一审法院起诉请求：判令被告李佳琪赔偿原告陈开明医疗费、护理费、交通费等各项损失共计126399.95元，被告大地保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年4月3日22时20分，被告李佳琪驾驶川A98J**小型轿车搭乘钟艳博由沱四桥往成简快速方向行驶，当行至沱四桥西桥头时，与陈开明驾驶并搭乘陈文的二轮摩托车碰撞，造成陈文、陈开明受伤，两车受损的交通事故。该事故经简阳市公安局交通警察大队认定李佳琪承担此事故的主要责任、陈开明承担事故的次要责任。原告陈开明受伤后，被送往简阳市人民医院住院治疗至2016年5月9日出院，产生医疗费25395.85元。事发时，钟艳博向现场交警自称其是川A98J**小型轿车的驾驶员。当时，被告李佳琪也在现场，未告知交警其才是此车的真正驾驶员，后在2016年5月3日的询问笔录中才告知交警其系事故车辆的驾驶员。川A98J**小型轿车属被告李佳琪所有，在被告大地保险公司购买了交强险及商业险。原告陈开明长期居住在城镇。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，此次交通事故造成原告陈开明身体受到伤害，理应得到赔偿。事故发生时，钟艳博向交警交代其是川A98J**小型轿车的驾驶员，当时被告李佳琪也在现场，并没有主动向交警陈述事实，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的规定，系交通肇事逃逸。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过程错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错，承担责任不超过百分之十的赔偿……”，被告大地保险公司不能以被告李佳琪未及时报案、肇事逃逸为由，而免除被告大地保险公司在交强险内的赔偿责任，原告的损失首先由被告大地保险公司在交强险内承担赔偿的责任。虽然被告李佳琪驾驶的车辆在被告大地保险公司处购买了商业三者险，但被告李佳琪肇事逃逸，根据合同的约定及法律的规定，被告大地保险公司可免除商业三者险的赔偿责任。由于李佳琪承担此事故的主要责任、陈开明承担事故的次要责任，原告的损失超过交强险的部分由被告李佳琪承担70%的赔偿责任。原告请求赔偿的费用经审查后确定为：1．医药费共计25395.85元；2．后续医疗费10000元；3．营养费875元；4．住院伙食补助费1050元；5．酌定交通费为400元；6．残疾赔偿金52410元；7．精神抚慰金3000元；8．误工费10000元；9．护理费2800元；10．残疾辅助器具费320元；11．酌定车损为600元；12．鉴定费1000元，以上合计107850.85元，由于此次事故涉及二人受伤，为各方当事人在交强险内公平受偿，确定原告的损失由被告大地保险公司在交强险内承担79514元（医疗限额8984+伤残限额69930元+财产限额600元），超过交强险部分28336.85元由被告李佳琪承担19835.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定。判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司在本判决生效后十日内赔偿原告陈开明各项损失79514元；二、被告李佳琪在本判决生效后十日内赔偿原告陈开明各项损失19835.80元；三、驳回原告陈开明的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：事故发生后，李佳琪垫付了陈开明住院费用1万元。以上事实有上诉人李佳琪的委托诉讼代理人提交的收条为证，被上诉人陈开明予以认可，故本院予以确认。
二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为，1．关于李佳琪是否违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款规定，“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助”。李佳琪在事故发生后虽然没有离开事故现场，但并未向公安机关表示自己是肇事驾驶员的身份，导致处理事故的交通警察无法及时对其本人进行相关检测，其没有履行如实陈述交通事故事实，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的规定。
2．关于大地保险公司对保险合同免责条款是否尽到提示和说明义务的问题。经查，大地保险公司未能提供有李佳琪签名的保险单用以证明其向投保人李佳琪提示了免责条款；李佳琪系以电销方式投保，大地保险公司也未能提供证据证明其以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明。故现有证据不能证明大地保险公司对保险合同免责条款尽到了提示和说明义务。
3.对大地保险公司提出根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》，保险人以国家法律法规明文规定的禁止行为作为责任免除的，被保险人不能以没有尽到告知义务而进行起诉的主张。经查，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。该条亦要求保险人对免责条款作出提示，而大地保险公司并未对免责条款已尽到说明提示义务出具有力证据予以证明，应由其承担举证不利的责任。故大地保险公司的该主张不成立，本院不予支持。
综上所述，虽然上诉人李佳琪在交通事故发生后没有如实向执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门陈述交通事故事实，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条的规定，但由于大地保险公司对保险合同免责条款未尽到提示和说明义务，大地保险公司应对商业三者险承担赔偿责任，商业三者险的赔偿金额为19835.80元。故上诉人李佳琪请求由被上诉人大地保险公司承担商业险赔偿责任的上诉请求成立。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持四川省简阳市人民法院（2016）川2081民初4194号民事判决第三项，即“三、驳回原告陈开明的其他诉讼请求”；
二、撤销四川省简阳市人民法院（2016）川2081民初4194号民事判决第一、二项，即“一、被告中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司在本判决生效后十日内赔偿原告陈开明各项损失79514元；二、被告李佳琪在本判决生效后十日内赔偿原告陈开明各项损失19835.80元”；
三、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司在本判决生效后十日内赔偿被上诉人陈开明各项损失89349.80元；
四、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司在本判决生效后十日内支付上诉人李佳琪垫付原审原告陈开明损失10000元。
一审案件受理费1414元，由上诉人李佳琪负担1093元，被上诉人陈开明负担321元。二审案件受理费296元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司简阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊 彬
审判员 杨 虹
审判员 文 欢
二〇一七年二月十五日
书记员 周雪萍