河南省叶县人民法院民 事 判 决 书（2015）叶民初字第1196号原告王民，男，1975年9月13日出生，汉族，居民。委托代理人典亚丽，河南倚天剑律师事务所律师。被告河南省金九龙置业有限公司，住所地河南省荥阳市。法定代表人王振威，董事长。委托代理人秦晓东，河南首位律师事务所律师。被告郑州宇振建筑劳务分包有限公司。法定代表人刘宇。被告张利玉，男，1978年7月26日出生，汉族，居民。原告王民诉被告河南省金九龙置业有限公司（以下简称金九龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，根据原告的申请，本院依法追加郑州宇振建筑劳务分包有限公司（以下简称郑州宇振公司）、张利玉为被告，于2015年9月23日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王民及其委托代理人典亚丽，被告金九龙公司的委托代理人秦晓东，被告张利玉到庭参加诉讼。被告郑州宇振公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年7月，经协商，原告承接了被告金九龙公司开发建设的位于叶县九龙路东段海龙湾九龙城27号楼内墙抹灰，外墙面砖，屋面防水层等工程部分的人工劳务。双方于2013年7月10日签订了书面合同，合同约定费用按照实际发生的建筑面积计算按工程进度支付，2013年12月10日完工。合同签订后，原告即组织100余名农民工进驻工地开始施工。2013年12月6日，被告金九龙公司增加电梯间、南山墙瓷片等劳务内容，双方签订补充合同。2014年1月3日，工程完工，经双方结算，被告金九龙公司仅支付费用154万元，经原告多次催要，被告金九龙又支付106万元，剩余费用拒不支付。特起诉至法院，请求依法判令被告支付原告人工费用1333265元。因本案是张利玉以郑州宇振公司的名义与原告签订的书面合同，被告金九龙履行的合同义务，因此，张利玉、郑州宇振公司与本案具有法律上的利害关系，特要求追加张利玉、郑州宇振公司为被告参加诉讼。被告金九龙公司辩称，1、金九龙公司与郑州宇振公司有合同关系，与原告没有合同关系。郑州宇振公司与金九龙公司之间的合同关系，应另案审查。本案原告系与郑州宇振公司签订的合同，合同具有效力，应当对合同双方具有拘束力，原告所谓的工程款（事实上不符合规定和要求）由予以认可的合同相对方郑州宇振公司或者张利玉进行承担责任。张利玉给王民出具的结算依据对其双方有效，对金九龙公司不具备效力。2、原告王民不是本案建设工程的实际施工人，张利玉才是本工程的实际施工人，原告仅是负责工程其中一个工序，本案不适用实际施工人可以主张工程款的规定。3、主张工程款必须以工程质量合格为前提，王民或是张利玉，均没有按合同约定完成工程量。本案依法应判决由张利玉向原告承担责任，驳回原告对金九龙公司的诉讼请求。被告张利玉辩称：对原告的起诉无异议，对金九龙公司的答辩有异议，金九龙公司与原告没有合同不属实，金九龙公司一直给原告打款，其陈述没有交工、工程质量不合格不属实，前提是我方和金九龙公司签的协议，因其违约，我退场了，金九龙公司与王民协商的继续施工，（海龙湾九龙城27号楼）规划工程没有那么高，系违规建设。被告郑州宇振公司未递交答辩意见。经审理查明：2012年5月16日，被告张利玉借用被告郑州宇振公司的资质，与被告金九龙公司签订建筑工程劳务施工合同，金九龙公司作为发包方，将海龙湾.九龙城27号楼的土建工程发包给张利玉，其中约定内外装饰80元／平方米。2013年7月10日，张利玉与原告王民签订建设工程施工合同，张利玉作为发包方将海龙湾.九龙城27号楼的内外装饰发包给王民，约定按实际发生的建筑面积计算，以87元／平方米计算。2013年12月6日，在被告张利玉方人员赵西亭的见证下，被告金九龙公司人员周金奎与王民方人员洪自国就新增工程量签订合同，约定新增项目：变更五个楼梯间人工费共计50000元。后被告王民依约定进行了施工。2014年1月3日，张利玉方与王民方就叶县海龙湾九龙城27#楼内外墙抹灰、贴砖、屋面等劳务费经核算出具结算单一份，载明：“建筑面积47278.91×87元／㎡×85%=249.6275万元。欠王民劳务费195.6275万元，大写壹佰玖拾伍万陆仟贰佰柒拾伍万元整，赵西亭张玉2014年元月3日”。另查明，1、海龙湾九龙城27号楼3-22层地坪未作（除卫生间2300平方米外），工程量应予扣除。2、被告金九龙公司支付王民费用共计280万元；3、海龙湾九龙城27号楼现已有人入住。本院认为：被告张利玉借用郑州宇振公司资质与原告王民签订建设工程施工合同，将海龙湾、九龙城27号楼的内外装饰分包给王民，该合同对双方具有约束力。原告王民在工程完工且张利玉为其出具结算单后，向张利玉主张施工款，符合法律规定，应予支持。关于工程款的具体数额，从被告张利玉给原告王民出具的结算清单显示，27号楼实际建筑面积47278.91平方米，工程款总计47278.91×87元×85%=349.6275万元，被告金九龙公司辩称：3-22层应内外粉面积为39122平方米，3-22层地坪（除卫生间2300平方米外）未作，应予扣除，对此原告王民予以认可，根据本地同行业市场标准，以每平方米6元扣除为宜，扣除（39122-2300）×6元=220932元。即原告王民所承包的内外装饰工程款总计3496275元-220932=3275343元。金九龙公司已支付的280万元应予扣除，扣除后为475343元，故张利玉应在475343元工程款款额内对王民承担支付责任。被告郑州宇振公司明知张利玉没有资质，而让其借用资质与金九龙公司签订合同，具体负责工程施工，后将部分工程分包于王民，故郑州宇振公司作为资质出借方，对王民的施工费应与张利玉承担连带清偿责任，王民要求郑州宇振公司承担责任的意见本院支持。王民要求过高部分，本院不予支持。原告要求被告金九龙公司承担支付责任，金九龙公司提出异议，认为本案建设工程的实际施工人是张利玉，而非王民，本案不适用实际施工人可以主张工程款的规定，且张利玉为王民出具的结算清单对其双方有效，应有张利玉或者郑州宇振公司作为合同相对方，对王民承担责任。本案中，张利玉借用郑州宇振公司资质承包了海龙湾、九龙城27号楼的土建工程后，仅将27号楼的内外装饰部分分包给王民，而非将全部工程转包，即张利玉与王民签订了非主体工程的分包合同，张利玉的施工义务并未全部转由王民履行，王民与发包人金九龙公司并未全面实际履行金九龙公司与张利玉之间的合同并形成事实上的权利义务关系，故王民非实际施工人，不能适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条关于实际施工人突破合同相对性向发包人主张权利的规定。金九龙公司辩称王民不是实际施工人的意见本院予以采信。且张利玉承包金九龙公司的土建工程是否按合同约定进行了施工，并不是本案审理的范围，现作为发包方的金九龙公司对张利玉施工提出异议，张利玉与金九龙公司是否按合同全面履行了自己的权利义务不清，在张利玉、金九龙是否存在纠纷不明确的情况下，本案由对王民施工予以认可的张利玉承担支付款项的责任为宜。王民要求金九龙公司承担责任的意见，本院不予支持。但新增楼梯间工程工程款总计50000元，金九龙公司应当支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张利玉、郑州宇振建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内连带支付原告王民工程款475343元；二、被告河南省金九龙置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告王民工程款50000元；三、驳回原告王民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16800元，原告王民负担7320元，被告张利玉负担8430元，被告河南省金九龙置业有限公司负担1050元。审判长  ＸＸ娜审判员  王敬彬审判员  银 玲二〇一五年十二月二十五日书记员  任敬敬