贵州省雷山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）雷刑初字第63号
公诉机关贵州省雷山县人民检察院。
被告人余某，因涉嫌盗窃罪，于2015年3月4日被雷山县公安局刑事拘留，经雷山县人民检察院批准，于同年4月2日被雷山县公安局逮捕，现羁押于雷山县看守所。
被告人余Ｘ华，因涉嫌盗窃罪，于2015年3月4日被雷山县公安局刑事拘留，经雷山县人民检察院批准，于同年4月2日被雷山县公安局逮捕，现羁押于雷山县看守所。
辩护人杨伟，贵州兄弟律师事务所律师。
被告人余Ｘ兴，因涉嫌盗窃罪，于2015年3月14日被雷山县公安局刑事拘留，经雷山县人民检察院批准，于同年4月2日被雷山县公安局逮捕，现羁押于雷山县看守所。
雷山县人民检察院以雷检公诉刑诉（2015）63号起诉书指控被告人余Ｘ华、余某、余Ｘ兴涉嫌盗窃罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2015年8月18日公开开庭审理了本案。雷山县人民检察院指派检察员吴平出庭支持公诉，被告人余Ｘ华及其辩护人杨伟、被告人余某、被告人余Ｘ兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月2日晚，被告人余Ｘ华、余某、余Ｘ兴和余Ｘ七（另案处理）邀约到雷山县城偷东西，寻找到作案目标后，便上车伺机作案，3月3日凌晨2时许，四人对ＸＸ酒楼一楼的超市撬门入室实施盗窃，将被害人门面内的4144元人民币的现金和价值8380元人民币的香烟盗走，盗窃得手后，四人开车回到凯里市区，并将盗窃的香烟卖得人民币6000元。
公诉机关认为，被告人余Ｘ华具有一般立功表现，被告人余Ｘ兴系自首，可以从轻或者减轻处罚，三被告人秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其三人的刑事责任。
被告人余Ｘ华对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人辩称：对起诉书指控的罪名无异议，但提出以下异议：1、公诉机关指控被盗门面被盗现金4144元的证据不足，根据三被告人所说金额和余Ｘ七所说的金额均不一致，而被害人提供的门面账本清单来看，被害人并没有提供进货的相关证据佐证，同时，针对被害人提供的门面账本清单，未依法进行司法审计，依法不应作为本案定案的直接依据。2、被告人余Ｘ华有坦白情节，其认罪态度、悔罪态度较好。3、被告人余Ｘ华具有法定立功表现情节，且被告人余Ｘ华认罪态度和悔罪态度较好，依法可以减轻处罚。4、本案被告人余Ｘ华在共同犯罪中起次要作用，应为本案从犯，依法应当减轻处罚。5、被告人余Ｘ华家属已积极赔偿受害人3200元，得到了受害人的谅解，请求判处缓刑。6、本案被扣车辆为被告人余Ｘ华姐夫陈某某出资购买，该车辆的选购、交付车款、上税、购买保险、上户等均是陈某某，不应列为涉案车辆，应将该车辆发还给被告人姐夫。7、本案建议对被告人判处有期徒刑六个月，并适用缓刑。
被告人余某和被告人余Ｘ兴对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：2015年3月2日傍晚，被告人余Ｘ华、余Ｘ兴、余某和余Ｘ七（另案处理）邀约到雷山县城偷东西，21时30分许，被告人余Ｘ兴、余某和余Ｘ七乘坐余Ｘ华驾驶的皮卡车到雷山县城，经寻找，四人把作案对象确定为ＸＸ酒楼一楼的小超市后，便回到车上伺机作案。3月3日凌晨2时许，四人见夜深人静街上无人之机，余Ｘ兴和余某遂从小超市旁边搬来2盆植物盆景挡在被撬卷帘门的前面，余Ｘ华在供电局旁开车接应并放哨，余某在桥头放哨，余Ｘ兴在超市门口接应，余Ｘ七撬门入室实施盗窃，将被害人张颖珍门面内的4144元人民币现金和价值8380元人民币的香烟盗走后，开车离开雷山县城，把盗窃的香烟藏匿在余Ｘ华家。3月3日14时许，四人驾车到凯里市小乌烧村一组把盗窃得的香烟卖给潘ＸＸ，得人民币6000元，其中被告人余Ｘ华、余Ｘ兴分得1400元，余某分得1300元。
同时查明，案发后，被告人余Ｘ华和余某于2015年3月4日5时被抓获，归案后，被告人余Ｘ华配合公安机关打电话给余Ｘ兴和同案人余Ｘ七劝其二人投案自首，后被告人余Ｘ兴于2015年3月14日到雷山县公安局投案自首。案发后，被告人余Ｘ华、余Ｘ兴、余某分别赔偿了被害人叁仟贰佰元，并取得了被害人的谅解。
另查明，被告人余Ｘ华驾驶的车辆系被告人余Ｘ华的姐夫陈某某所有。
认定上述事实，有如下证据证明：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等程序性文书；2、户籍信息；3、到案经过、扣押笔录和扣押清单；4、同案人余Ｘ七的讯问笔录及三被告人的供述与辩解；5、被害人的陈述、证人证言；6、公安机关接受证据清单、账单、香烟账本、被盗超市香烟销售资格材料、雷价鉴（2015）8号鉴定意见；7、证人潘ＸＸ的证言；8、现场勘查笔录、现场图及照片；9、视听资料；10、扣押的被告人的财物及皮卡车、被告人余Ｘ华打电话劝余Ｘ兴自首的情况说明、被告人余Ｘ兴、同案人余Ｘ七关于余Ｘ华打电话劝其二人自首的供述；11、自首情况说明；12、通话记录清单；13、一组证明及身份证复印件。
对以上证据，被告人余Ｘ华、余某、余Ｘ兴均无异议。上述证据经庭审举证、质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人余Ｘ华、余某、余Ｘ兴以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成犯罪，公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人余Ｘ兴在案发后，能主动投案，并如实供述自己的罪行，其行为构成自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人余Ｘ华在到案后，能积极配合公安机关，提供被告人余Ｘ兴的联系电话并打电话劝被告人余Ｘ兴自首，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定及最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条“关于‘协助抓捕其他犯罪嫌疑人’的具体认定”的规定，其行为构成立功，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人余Ｘ华的辩护人提出的公诉机关指控的被盗门面被盗现金4144元证据不足的辩护意见，经查，本案中，被告人余Ｘ华、余某、余Ｘ兴三人负责在外面接应和放哨，进入门面内的只有同案人余Ｘ七一人，而该三名被告人并没有进入盗窃的超市内，只是听余Ｘ七说盗窃有现金，但具体多少并不知道，而余Ｘ七在其供述中承认盗窃的金额有四千元，与被害人的陈述和账本形成印证，因此，对公诉机关的指控，本院予以支持，对该辩护意见，本院不予采纳。
被告人余Ｘ华的辩护人提出的被告人余Ｘ华在本案中系从犯的辩护意见，本院认为，本案中，三被告人分工合作，作用相当，不宜区分主次，因此，对该辩护意见，本院不予采纳。
本案所盗窃香烟已追回并退还被害人，且在案发后，被告人家属已经积极赔偿了被害人损失，并取得被害人谅解，可以酌情对三被告人从轻处罚。据此，综合本案被告人余Ｘ华、余某、余Ｘ兴犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，决定对被告人酌情从轻处罚。综上，为依法打击侵犯财产犯罪案件，保护公民的财产安全，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条以及最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条之规定，判决如下：
一、被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月4日起至2016年1月3日止）
二、被告人余Ｘ华犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月4日起至2015年11月3日止）
三、被告人余Ｘ兴犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月14日起至2015年11月13日止）
四、对扣押的被告人余某的违法所得现金人民币791元依法予以没收，上缴国库；对扣押的被告人余Ｘ华的违法所得现金人民币1110元依法予以没收，上缴国库。
五、对被扣押的作案工具汽车一辆返还给实际管理人。
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小飞
审 判 员 杨 芹
人民陪审员 李 俊
二〇一五年九月十五日
书 记 员 李应光
本案适用法条：
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款盗窃公私财物价值1000元至3000元以上、3万元至10万元以上、30万元至50万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在1000元以上盗窃数额的2倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在1000元以上10万元以下判处罚金。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括…协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）…应当认定为有立功表现。
最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
第五条关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定：犯罪分子具有下列行为之一的，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”：…4、提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。