广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂中法刑二终字第100号
�公诉机关广东省高州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛国文，广东省高州市，汉族，小学文化，务农。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月28日被刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于高州市看守所。
辩护人梁文雄，广东成就律师事务所律师。
广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控被告人毛国文犯诈骗罪一案，于2015年6月17日作出（2015）茂高法刑初字第224号刑事判决。宣判后，原审被告人毛国文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原判认定：
一、2013年3月，被告人毛国文与梁茂芬（另案处理）经商量后，通过伍孙霖（另案处理）认识被害人陈某某，虚构梁茂芬为省纪委主要领导的“马仔”，能帮陈某某调到高州市附一小任校长的事实，骗取陈某某的信任，陈某某先后交付毛国文、伍孙霖、梁茂芬共三十七万元。
二、2013年1月，被告人毛国文认识被害人杨某后，虚构其认识省厅的领导能帮其转正为正式民警及调到茂名工作的事实，骗取杨某的信任，致使杨某先后向其交付了七万五千元。
原判另认定，伍孙霖已将诈骗所得十六万元退还给陈某某。
原判认定以上事实的证据有：抓获经过，破案经过，被告人毛国文的户籍资料，辨认笔录，被害人陈某某提供的借款人为毛国文的借条，被害人杨某提供的收款人为毛国文的收条，银行帐户明细，收据及谅解书，证人伍孙霖、郑春燕的证言，被害人陈某某、杨某的陈述，被告人毛国文的供述。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人毛国文无视国家法律，以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人毛国文的罪名成立，予以认定。公诉机关指控被告人毛国文诈骗杨某八万元，因本案的证据只能证实被告人对杨某诈骗的金额为七万五千元，对公诉机关这一指控数额，不予认定。因同案人已退还了部分诈骗所得财物给被害人，挽回被害人的部分经济损失，可酌情对被告人毛国文从轻处罚。被告人毛国文辩称其参与诈骗陈某某的是6万元，陈某某被骗的其他款项与其无关。经查，虽然该次诈骗过程中部分资金未经毛国文的手，但毛国文在资金支付后向被害人陈某某写有借据，陈某某是基于对被告人毛国文的信任才支付了37万元，因此，毛国文应对6万元之外的其他诈骗金额负责。根据被告人毛国文的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：被告人毛国文犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。
宣判后，原审被告人毛国文不服，向本院提起上诉。
上诉人毛国文上诉称：1、其应认定为从犯，原判认定其为主犯错误；2、伍孙霖和陈某某是同事，二人之间的关系比与其的关系更密切，原判认定因陈某某对其信任将钱转给伍孙霖错误；3、原判量刑过重，请求本院改判较轻刑罚。
上诉人毛国文的辩护人辩护称：1、毛国文在诈骗中只起到辅助的作用，属于从犯，原判认定为主犯错误；2、毛国文认罪态度好，有真诚悔罪表现，在二审期间，毛国文委托其亲属已退赔被害人陈某某10万元、退赔被害人杨某3万元，两被害人已对毛国文表示谅解，且毛国文系初犯、偶犯，具有从轻处�情节，请求本院对毛国文从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人毛国文犯诈骗罪正确，证据确实充分，本院予以确认。
另查明，在二审期间，上诉人毛国文委托其亲属毛某某于2015年8月20日分别退赔被害人陈某某诈骗款项人民币10万元、退赔被害人杨某诈骗款项人民币3万元，陈某某和杨某均出具谅解书，对毛国文表示谅解，请求本院对其从轻处罚。
证明以上事实的证据有：
1.被害人陈某某出具的收据及谅解书各一份。证实：毛国文委托其亲属毛某某于2015年8月20日退赔被害人陈某某诈骗款项人民币10万元，陈某某出具谅解书，对毛国文表示谅解，请求对毛国文从轻处罚。
2.被害人陈某某的身份证复印件一份。证实：被害人陈某某的身份情况。
3.被害人杨某出具的收据及谅解书各一份。证实：毛国文委托其�属毛某某于2015年8月20日退赔被害人杨某诈骗款项人民币3万元，杨某出具谅解书，对毛国文表示谅解，请求对毛国文从轻处罚。
4.被害人杨某的身份证复印件一份。证实：被害人杨某的身份情况。
5.毛某某的身份证复印件一份。证实：毛某某的身份情况。
对于毛国文的上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查明：1、毛国文伙同梁茂芬等人虚构梁茂芬虚假身份，并称梁茂芬能够帮助被害人陈某某调动工作岗位，骗得陈某某的信任，先后向毛国文等人交付人民币37万元，在该起诈骗犯罪中，毛国文积极参与虚构事实，并参与诈骗款项的交付，在共同犯罪中起主要作用，原判认定毛国文为主犯正确；2、毛国文参与诈骗数额达人民币44.5万元，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金幅度内量刑，原判判处毛国文有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元，量刑适当；3、毛国文两次实施诈骗行为，不属于偶犯、初犯，但其当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；4、在二审期间，毛国文委托其亲属代其退赔被害人陈某某人民币10万元，退赔被害人杨某人民币3万元，并取得二被害人谅解，依法可以从轻处罚。
本院认为，原判认定上诉人毛国文犯诈骗罪正确，证据确实充分，予以确认。鉴于毛国文在二审期间退赔二被害人部分诈骗款项，减少被害人损失，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持广东省高州市人民法院（2015）茂高法刑初字第224号刑事判决中对被告人毛国文的定罪部分。
二、撤销广东省高州市人民法院（2015）茂高法刑初字第224号刑事判决中对被告人毛国文的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）毛国文犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2019年7月27日止；所处罚金限于本判决发生法律效力后三十日内向原审法院缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 李 楠
审判员 张书铭
审判员 罗 文
二〇一五年八月三十一日
书记员 梁东清
附适用于本案的相关法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件�经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处�年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
�五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。