广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）良刑初字第33号
公诉机关南宁市良庆区人民检察院。
被告人钟某甲，男。因涉嫌诈骗罪，于2014年8月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。
辩护人吴雪峰，广西作一律师事务所律师。
被告人钟某乙，男。因涉嫌诈骗罪，于2014年8月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。
辩护人吴振林，广西作一律师事务所律师。
南宁市良庆区人民检察院以南市良检刑诉（2014）367号起诉书指控被告人钟某甲犯抢劫罪；被告人钟某乙犯诈骗罪，于2015年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月22日公开开庭审理了本案。南宁市良庆区人民检察院指派代检察员林科诨出庭支持公诉。被告人钟某甲、钟某乙及辩护人吴雪峰、吴振林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年8月13日下午，被告人钟某甲伙同石某某（已判刑）在南宁市良庆区银沙市场建新路三街20号门前以十二生肖抽奖方式摆摊行骗。其中，钟某甲负责组织人员扮发抽奖券的师傅和托，石某某负责组织人员“看场”，即在被骗群众识破骗局并要求退钱或者报警时，负责和被骗的人商量退部分钱，或者殴打、恐吓并将他们赶跑。当天19时许，被害人王某某在钟某甲开设的抽奖摊被其雇请的被告人钟某乙等人骗了4100元人民币后识破骗局，在与同伴徐某某、杨某某要求钟某乙等人退回被骗财物并报警时，钟某乙将骗得财物交给“看场”人员韦文进后逃离现场。王某某则被石某某指挥“看场”人员拦下后持铁管殴打以及拳打脚踢。
公诉机关当庭宣读、出示：1、接受刑事案件登记表、抓获经过、户籍证明等书证；2、证人徐某某、杨某某的证言；3、同案人杨某丙、韦某乙、杨某乙等人的供述及辨认笔录；4、被害人王某某的陈述；5、被告人钟某甲、钟某乙的供述及辨认笔录、指认照片等证据。
公诉机关认为：被告人钟某甲以非法占有为目的，在实施诈骗犯罪时，为了窝藏赃物、抗拒抓捕，组织同伙当场使用暴力，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条，应以抢劫罪追究其刑事责任；被告人钟某乙以非法占有为目的，结伙以隐瞒真相手段骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人钟某甲及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，辩称：（1）案发当天钟某甲并不在现场，没有组织他人殴打王某某等人。钟某丙、钟某乙等人是钟某甲组织进行诈骗，其之前也组织了多次类似的诈骗活动，但是其没有与石某某等人约定殴打、恐吓被骗人员。（2）钟某甲当庭认罪，但其行为不构成抢劫罪，而应当构成诈骗罪。
被告人钟某乙及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但提出被告人钟某乙认罪态度好，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，希望法庭能对其从轻处罚。
经审理查明：2012年初，被告人钟某甲组织了被告人钟某乙、钟某丙（已判刑）等人扮成发抽奖券的师傅和托，伙同石某某（已判刑）等人在南宁市良庆区大沙田摆设抽奖摊，以抽奖买酒或中奖得现金的方式行骗。2012年7月，被告人钟某甲因事回老家，其将该抽奖摊交予其儿子钟某丙负责。2012年8月13日19时许，被害人王某某在南宁市良庆区大沙田银沙菜市场旁的建新路三街20号门前的抽奖摊被骗了4100元人民币后识破骗局，在与同伴徐某某、杨某某要求被告人钟某乙等人退回被骗财物并报警时，被告人钟某乙将骗得财物交给“看场”人员韦文进后逃离现场。2014年8月21日，被告人钟某甲、钟某乙在广西钟山县被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表，证实案件的来源及案发的时间、地点等。
2、抓获经过，证实被告人钟某甲、钟某乙于2014年8月21日22时许在广西钟山县被公安机关抓获归案的事实。
3、户籍证明，证实被告人钟某甲、钟某乙的真实身份。案发时，二人均已达负完全刑事责任年龄。
4、证人徐某某的证言，证实2012年8月13日19时许，徐某某与女友杨某某在银沙菜市处发现王某某因抽奖被人骗钱，遂提醒王某某，王某某向售奖人员要还被骗钱款时被对方拒绝，后徐某某、王某某、杨某某被售奖人员持铁管及拳打脚踢打伤。
5、证人杨某某的证言，证实2012年8月13日19时许，杨某某与男友徐某某在银沙菜市处发现王某某因抽奖被人骗钱，遂提醒王某某，王某某向售奖人员要还被骗钱款时被对方拒绝，后徐某某、王某某、杨某某被售奖人员持铁管及拳打脚踢打伤。
6、同案人杨某丙的供述及辨认笔录，证实2012年8月份，外号为“石头”和“龙哥”的两人在南宁市良庆区大沙田银沙市场合伙开设了一个抽奖摊以抽奖设赌方式行骗，杨某丙受雇于“石头”，与“啊均”、“啊杰”、“萝卜”等人帮石头的抽奖摊“看摊”，即负责抽奖摊的摆放和周边的安全，“龙哥”以及小钟那边负责做抽奖师傅及引诱人去抽奖的托，杨某丙帮石头看摊约一个月，共得好处大概2000元。2012年8月中旬的一天18时许，有一名约50岁的妇女在“石头”和“龙哥”的银沙市场抽奖摊被骗了几千元后识破了骗局并与一名男子拉住负责抽奖摊的“小钟”不让其离开，当时在现场负责看摊的杨某丙为了帮助“小钟”逃脱，和阿杰、阿九、啊均、阿强等人冲过去推倒那名男子并朝他身上踢打。经辨认，杨某丙能辨认出“阿九”即杨某乙；“阿杰”即郑天杰、“小钟”即钟某丙。
7、同案人杨某乙的供述及辨认笔录，证实2012年7、8月的一天18时许，杨某乙在绰号为“龙哥”和“石头”在南宁市良庆区大沙田银沙菜市开设的一个抽奖行骗摊帮“石头”看场，有一名约50岁的女子被骗了4100元人民币后，发现被骗后报警，同伙“小韦”准备携骗得款离开时，被这名女子和他的另两名一男一女朋友扯住，杨某乙与“小韦”、“啊均”、“啊强”、“小嘢”、“龙哥”的最小的儿子“小钟”等人持铁棍或用拳脚对这三人进行殴打，后“小嘢”和“萝卜”被警察当场抓获。听“小韦”说后来把这4100元钱交给“龙哥”，当天晚上石头给了200元给“啊均”请吃饭，其帮“石头”的抽奖摊看场十几天，得了800多元工钱。经辨认，杨某乙能辨认出“龙哥”的小儿子即“钟某丙”、“龙哥”即钟某甲。
8、同案人韦某乙的供述及辨认笔录，证实2012年8月中旬的一天18时许，一女子在抽奖摊被骗后与另外一对男女要还被骗钱款时被“小钟”、“阿杰”、“阿九”等人殴打。当天从那名女子处骗来的4100元钱一半给了“龙哥”，2050元韦某乙拿给了石某某。该抽奖摊是石某某与“龙哥”两人组织开设，龙哥负责实施诈骗，石某某负责组织石某乙、黄某乙等人帮龙哥看场。石某某每次出工给负责看场的人100元钱，韦某乙共从石某某处得过五六百元的酬劳。经辨认，韦某乙能辨认出“龙哥”即钟某甲，“龙哥”的小儿子即“钟某丙”。
9、被害人王某某的陈述，证实2012年8月13日18时许，王某某去到银沙菜市，看到有人在组织十二生肖抽奖，在花费4100元抽奖未果后，在朋友的徐某某、杨某某等人的提醒下发现被骗，其向售奖人员要还被骗钱款时被对方拒绝后报警，售奖人员遂准备离开现场，王某某、徐某某、杨某某在追赶过程中，被售奖人员持铁管及拳打脚踢打伤。
10、被告人钟某甲的供述，证实2012年初，钟某甲在良庆区大沙田的街上摆地摊的时候认识一个收取保护费的绰号为“石头”的男子，后与该男子合伙开了一个以抽奖买酒或中奖得现金的方式进行骗钱的一种地摊，并约定好分工，即钟某甲这边负责出摆抽奖摊的工具、工作人员以及诱人抽奖的托，“石头”那边的人负责看场，即如果有人发现被骗的话，由“石头”那边的人出面摆平。钟某甲组织该行骗抽奖摊每天可以从石头处得人民币400元以及从其组织的工人处收取好处费。
11、被告人钟某乙的供述及辨认笔录，证实2012年夏天的一天，钟某乙与其同伙在南宁市良庆区大沙田银沙市场摆了一个骗人的抽奖摊行骗，骗得一名中年妇女三、四千元钱，那妇女发觉被骗后想讨回自己的钱，被“石头”的手下拦住。钟某乙趁乱逃跑。该抽奖摊是由其父亲钟某甲和“石头”合伙开的，钟某乙所在一边负责扮发抽奖券的师傅和托，石头那边的人负责“看场”。案发当晚钟某乙从钟某丙处分得赃款200元。经辨认，钟某乙能辨认出其同伙卢世荣、董文凤、黎世军、卢斌保、陈辉志。
依据审理查明的事实和经庭审质证的证据，对公诉机关的公诉意见、各被告人的辩解及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
一、对于公诉机关指控被告人钟某甲以非法占有为目的，在实施诈骗犯罪时，为了窝藏赃物、抗拒抓捕，组织同伙当场使用暴力，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条，应以抢劫罪追究其刑事责任的指控。经查，被告人钟某甲伙同石某某组织被告人钟某乙、钟某丙等人在南宁市大沙田摆抽奖摊进行诈骗。但在2012年8月13日当天，被告人钟某甲不在现场，石某某等人的暴力行为也并非经其授意，而且其之前一直是以诈骗为目的，也无证据证明被告人钟某甲与石某某等人商量过使用暴力。因此，被告人钟某甲应只对共同犯罪中的诈骗行为负责，故被告人钟某甲以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人钟某甲犯抢劫罪罪名不当，应予以纠正。
二、关于被告人钟某甲及辩护人称钟某甲当天不在现场，事先未与石某某等人约定殴打、恐吓被骗人员以及其行为应构成诈骗罪的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人钟某甲、钟某乙以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关对被告人钟某甲指控罪名不当，应予以纠正。公诉机关对被告人钟某乙指控罪名成立。被告人钟某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当以其所参与的全部犯罪处罚；被告人钟某乙起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人钟某甲、钟某乙归案后如实供述，可以从轻处罚。对被告人钟某乙及其辩护人吴振林称被告人钟某乙在共同犯罪中起次要作用，归案后如实供述，认罪态度好的辩护意见属实，本院予以采纳。视被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人钟某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21起至2015年7月20日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳，强制缴纳。）
二、被告人钟某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21起至2015年4月20日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库，逾期不缴纳，强制缴纳。）
三、责令被告人钟某甲、钟某乙退赔被害人王某某经济损失共计人民币四千一百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 韦肖依
代理审判员 孙炜磊
人民陪审员 周树立
二〇一五年三月十日
书 记 员 张如洁
附法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。