辽宁省沈阳市沈河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）沈河刑初字第706号
公诉机关沈阳市沈河区人民检察院。
被告人杜士铭，男，1970年3月22日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，无职业。1998年9月因非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年六个月；1999年11月因犯故意伤害罪被判处无期徒刑；2010年7月因贩卖毒品罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元。因本案于2012年9月21日被刑事拘留，同年10月28日被依法逮捕。现羁押于沈阳市沈河区看守所。
辩护人高明先，辽宁汇丰律师事务所律师。
沈阳市沈河区人民检察院以沈河检刑诉［2013］457号起诉书、检刑追诉［2013］3号追加起诉书指控被告人杜士铭犯盗窃、诈骗罪，分别于2013年6月7日、2013年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市沈河区人民检察院指派检察员刘正出庭支持公诉，被告人杜士铭及其辩护人高明先到庭参加诉讼。现已审理终结。
沈阳市沈河区人民检察院指控，2012年7月中旬，经曲某和齐某的介绍，陈某乙和被告人杜士铭商谈买卖沙子事宜。并商定由陈某乙以其所有的车主姓名为陈锡志的牌号辽A×××××的褐色奔驰B200型轿车作抵押，并作价24万元，向被告人杜士铭购买沙子。后陈某乙通过曲某将该车及手续、车钥匙交给被告人杜士铭。在被告人杜士铭供给陈某乙143车共4446立方米的沙子后，陈某乙将该车收回，并存放位于沈阳市沈河区东陵路78号的沈阳通冶轧钢设备厂院内。
2012年8月12日6时许，被告人杜士铭与祝恩浩来至沈阳通冶轧钢设备厂，在未通知其他人的情况下将锁在此处的辽A×××××的褐色奔驰B200型轿车开走。并于2012年9月14日，将该车抵押给薛某甲，收取抵押款人民币15万元。
补充起诉事实：2012年9月14日，被告人杜士铭通过张某认识了做二手车生意的薛某甲。被告人杜士铭假冒车主陈锡志，并使用伪造的姓名为陈锡志的身份证，将其盗窃的辽A×××××的黑色奔驰B200型轿车卖给薛某甲，双方签订了抵押协议，约定交易价格为人民币15万元。当天，被害人薛某甲给杜士铭人民币5万元。2012年9月15日，被害人通过张某给付杜士铭人民币9万元。被告人杜士铭骗取钱款共计人民币14万元。
上述事实，公诉机关向本院提供了被害人陈某乙的陈述，证人曲某、齐某、陈某甲、焦某、李某、汤某、张某、薛某甲的证言，物证照片，书证混沙购销合同及运费清单、收条、奔驰车辆转让书、车辆相关信息、奔驰车辆买卖协议、案件来源及抓捕经过、公安机关扣押发还物品文件清单，刑事判决书、释放证明，价格鉴定结论书及被告人杜士铭的供述等证据证明，认为被告人杜士铭的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条的规定，请求法院以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。
被告人杜士铭对诈骗犯罪事实无异议，对盗窃犯罪事实提出异议，辩称与陈某乙有沙子买卖协议，车辆抵押在我手里，后来通过中间人，陈某乙强制我把车留下，他把车开走，之后我又把车拿回来了。
被告人杜士铭辩护人的辩护意见是，本案指控被盗窃的轿车系被告人与被害人用于买卖沙子的抵押担保物，被害人欠沙子款8.8万余元，被告人在没有通知他人的情况下把车开走后，用电话告知了被害人，几天后双方在灯塔市见面进行了协商，故被告人开走车辆的行为只是将抵押物转移，主观上不具有非法占有财物的故意，即属于买卖沙子合同的民事纠纷而非刑事案件，对于指控诈骗犯罪考虑其认罪态度请求从轻处罚。
经审理查明，2012年7月中旬，陈某乙经曲某和齐某的介绍，与被告人杜士铭商谈买卖沙子，双方商定由陈某乙以辽A×××××奔驰B200型轿车作价24万元为抵押物，以每立方米16元的价格向被告人杜士铭购买沙子，运费另行结算。该车原车主姓名为陈锡志，陈某乙购买后尚未过户。陈某乙通过曲某将该车及车钥匙，和车辆发货票、机动车登记证书、完税证明交给杜士铭，杜士铭开始供应沙子。杜士铭供给陈某乙143车共4446立方米的沙子后，因运费价格及拖欠运费等纠纷，停止供货。2012年7月30日，杜士铭通过曲某结清运费后，曲某要求把车辆留下，交第三方保管，齐某与曲某等人将车辆存放到陈某乙儿子陈某甲指定的沈阳市沈河区东陵路78号的沈阳通冶轧钢设备厂院内，由焦某保管；但车钥匙、车辆发货票、机动车登记证书、完税证明仍在杜士铭处。2012年8月12日6时许，被告人杜士铭来到沈阳通冶轧钢设备厂，在骗过门卫的情况下，将锁在厂院内的辽A×××××的褐色奔驰B200型轿车开走，于次日告知齐某、曲某，已将抵押车辆开走的事实。2012年8月14日焦某到公安机关报案。
2012年9月14日，被告人杜士铭通过张某认识了做二手车生意的薛某甲。被告人杜士铭假冒车主陈锡志，并使用伪造的姓名为陈锡志的身份证，将其辽A×××××的黑色奔驰B200型轿车卖给薛某甲，双方签订了抵押协议，约定交易价格为人民币15万元。当天，被害人薛某甲给杜士铭人民币5万元。2012年9月15日，被害人通过张某给付杜士铭人民币9万元。被告人杜士铭骗取钱款共计人民币14万元。现该车已追缴并返还给焦某。
上述事实，有公安机关依法调取的下列证据予以证明：
1、被害人陈某乙的陈述，证实被告人杜士铭与其签订沙子协议，在没有给其运够沙子的情况下，双方结清运费并约定将车辆放在第三方保管，但杜士铭并未继续供应沙子，后来发现车辆被偷走了。
2、证人曲某的证言：杜士铭给陈某乙供沙子，大约价值人民币7万多元，之后杜士铭就消失了，不供沙子也不接电话。2012年7月30日，杜士铭给我打电话约在大东门见面，见面之后杜士铭把奔驰车也开来了，我和杜士铭商谈结算运费和奔驰车归属的事情，陈某乙没有来，一直跟杜士铭电话沟通，最后商定，运费还是陈某乙结算，奔驰车放在一个中立的场所，这期间谁也不动这个车，等沙子运够之后再让杜士铭把车开走。陈某乙的儿子过来给杜士铭结算了运费后，就带着我和齐某、杜士铭的表弟及其8、9人、把车送到东陵附近的一个厂子了，之后这个买卖我就不再参与了。2012年8月12日陈某乙给我打电话，说车没了，我没当回事，2012年8月13日杜士铭给我打电话，告诉我他把抵押的车开走了，我也没管他们的事。证实被告人杜士铭未供应全部沙子，运费结算后，抵押的车辆由齐某、曲某等人交焦某保管，后来杜士铭又私自将车辆取回。
3、证人齐某的证言：陈某乙没有结清部分运费，杜士铭不再给陈某乙运沙子，陈某乙要求看抵押的奔驰轿车再给结清运费，后来我和杜士铭将车开到沈阳和曲某等人见面，曲某要求把车留下，钥匙和车手续留给杜士铭，我把车开到陈某乙儿子指定的一个工厂院内。没过几天杜士铭给我打电话说他把车开走了。证实车辆抵押的经过和杜士铭又将车辆取回的事实。
4、证人陈某甲的证言：我父亲陈某乙给我打电话，让我去滂江街潮州城找曲某取车，我找到曲某，对运沙子的票子进行了核对，核对后曲某给一个人打电话，过一会有个男子把我父亲的奔驰轿车开过来了，然后他们跟着我，把车开到我朋友焦某父亲的工厂车棚内，第二天我用钢丝绳将车锁上。证实抵押的车辆已交给第三方保管。
5、证人焦某的证言：陈某甲将辽A×××××的黑色奔驰B200型轿车开过来找我，让我帮助保管几天，第二天陈某甲又把车锁起来。2012年8月12日早上，厂子打更的李某给我打电话，说是车不见了，我问陈某甲，陈某甲说没有把车开走。我回到厂子，发现锁车用的钢丝绳上的锁头被砸坏了，担心陈某甲向我要车就报警了。证实辽A×××××的黑色奔驰B200型轿车由焦某受托保管，发现被他人开走后报警。
6、证人李某的证言：2012年8月12日6时20分，有一个30多岁中等身材的小伙敲门卫室的门，说是北门有人敲门，我也听到北门有人敲门，就到北门看看，等我到北门的时候，敲门的人跑掉了，我回到南门的时候，发现停在车棚的车不见了。证实被告人骗过门卫，将辽A×××××的黑色奔驰B200型轿车开走。
7、证人汤某的证言：我是灯塔市夏施堡村沙场的老板，2012年7月份，杜士铭跟我说，沙子55元人民币一立方米（包括运费），从沙场送到搅拌站，运费由陈老三（指陈某乙）负责用现金结账，沙底钱陈老三用辽A×××××的黑色奔驰B200型轿车顶账，杜士铭告诉我说车子抵价24万人民币。杜士铭把车开回来后没有给我，只给我一把车钥匙。沙子拉了三天就不拉了，杜士铭后来也躲着我，直到警察找我了解情况，我才知道杜士铭从我这以55元人民币一立方米拉沙子，以46元人民币卖给陈老三，坐地就赔钱。证实被告人转手卖沙子，欺骗汤某并中止供货的经过。
8、物证照片，证实抵押的车辆以及杜士铭骗过门卫将车辆取走的地点。
9、混沙购销合同及运费清单和收条，证实杜士铭给陈某乙运沙子车号及数量，以及杜士铭收到的运费共计人民币137,432元。
10、奔驰车辆转让书、车辆相关信息，证实该车辆系陈某乙以27万元人民币从陈锡志处购买及该车辆的具体信息的事实。
11、证人张某的证言，证实介绍被告人杜士铭给薛某甲，杜士铭将奔驰车抵押借款。
12、证人薛某甲的证言，证实被告人杜士铭假冒陈锡志将奔驰车抵押借款，被骗14万元。
13、奔驰车辆买卖协议，证实杜士铭伪造身份证件，并以陈锡志的名义将车以15万元价格抵押给薛某甲的事实。
14、被告人杜士铭的供述，证实被告人杜士铭因运费价格及拖欠运费问题未继续履行协议供货，后骗过门卫将抵押的车辆取走的事实，以及伪造身份抵押车辆骗取借款的经过。
15、价格鉴定结论书，证实被盗奔驰车价值人民币18万元。
16、案件来源及抓捕经过，证实被告人杜士铭被抓获到案的经过。
17、公安机关扣押、发还物品文件清单，证实涉案奔驰车及手续已经通过公安机关交还被害人陈某乙。
18、刑事判决书及释放证明，证实被告人杜士铭因犯贩卖毒品罪，于2010年7月26日被沈阳市和平区人民法院判处拘役五个月；之前因故意伤害罪被判处无期徒刑的事实及被告人于2006年11月7日被释放的事实。
上述证据，经过开庭举证质证，被告人杜士铭对陈某乙陈述，证人曲某、齐某、陈某甲、焦某、张某的证言及物证照片有异议，对其他证据无异议，本院予以认证。被告人及辩护人认为没有收到足够的运费，运费是陈某甲给曲某，曲某将运费交给我的，车辆是被曲某强行要回的，取车时车辆没有锁。经查，陈某乙称，是电话告知曲某将车辆要回，“我跟杜士铭和曲某说，送够26万元沙子，才能把车开走。”曲某称，与杜士铭见面后，杜士铭与陈某乙在电话中商定将车辆放在第三方保管。对此，杜士铭予以否认，且无相关证据佐证，故对陈某乙、曲某证实经协商变更车辆由第三方保管的情节，本院不予认定。对陈某乙、曲某证言证实的其他情节及齐某、陈某甲、焦某、张某及物证照片证实情节，予以采信。
本院认为，被告人杜士铭以非法占有为目的，虚构身份事实抵押车辆，骗取他人财产，其行为侵犯了公民的财产所有权，已构成诈骗罪，应依法承担刑事责任。公诉机关指控被告人杜士铭犯诈骗罪罪名成立。被告人有犯罪前科，酌情从重处罚。关于辩护人提出的被告人对诈骗犯罪认罪态度较好，车辆已追缴，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
盗窃犯罪是以非法占有为目的，窃取公私财物占为己有的犯罪。本案指控盗窃的财物，系陈某乙与杜士铭约定质押的车辆。质押期间，被告人对车辆享有占有和支配权，待合同履行完毕，车辆归杜士铭所有。杜士铭已履行部分合同义务，因故中止供货后，陈某乙将车辆收回交第三方保管，是否为被告人真实意思表示，即杜士铭是非法占有他人财产还是行使对质押车辆的权利，事实不清证据不够确实、充分，故指控被告人杜士铭盗窃他人财物，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
被告人杜士铭犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月21日起至2017年1月20日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 刚
代理审判员 王仁伯
人民陪审员 王 新
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 武鑫岐
本判决所依照的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情较少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。