湖南省衡东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民一初字第233号
原告夏正坤（曾用名夏春雪），男，1958年3月24日出生，汉族，居民。
委托代理人向建新，衡东县凌云法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被告文平安，男，1963年3月13日出生，汉族，农民。
委托代理人向和平，湖南楚云律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告文武，男，1984年3月26日出生，汉族，农民。
被告衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司。
法定代表人文根子，该公司总经理。
原告夏正坤为与被告文平安提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年3月6日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员谢红军担任审判长，与审判员邓磊磊和人民陪审员刘兴组成合议庭，于2014年5月26日和9月15日两次公开开庭进行审理。在审理过程中，应原告申请，本院依法追加文武、衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司为本案被告。被告文平安于2014年5月26日对原告的司法鉴定提出重新鉴定申请，本院随即依法移送司法鉴定部门。本案原告夏正坤及其代理人向建新，被告文平安及其代理人向和平均到庭参加诉讼。被告文武只参加第一次庭审。被告衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告夏正坤诉称，2012年5月份，原告受雇到云南省楚雄洲禄丰县平波镇舍子村修建铁路。2013年1月14日原告在施工过程中被吊装的枕木压伤，造成左胫腓骨骨折。伤后原告被送入昆明第一人民医院接受治疗。2013年1月31日原告伤情稳定后转入衡东县人民医院继续治疗。2013年5月7日，原告的伤情经衡阳市阳光司法所鉴定为八级伤残。2014年2月20日，原告的其他事项经衡阳市阳光司法所鉴定为医疗终结期14周，误工损失120天，住院陪护一人，内固器材取出费用凭发票报销。被告仅支付原告在昆明市第一人民医院的医药费用，对原告其余各项经济损失拒绝赔偿。原告认为其在为被告提供劳务的过程中身体受到伤害，被告应当依法予以赔偿。据此，原告诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告各项经济损失173919.84元；2、被告承担本案诉讼费用。原告在审理期间将上述第一项诉讼请求变更为被告文平安、文武、衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司共同赔偿原告各项经济损失142576.98元。
为支持自己的诉讼请求，原告向法庭提交了以下证据：
证据1、昆明市第一人民医院病案资料、用药清单、出院证明、出院指导复制件。拟证明原告受伤后在该院治疗，住院5天，须加强营养。
证据2、衡东县人民医院住院病历、诊断证明、用药清单、住院及门诊发票。拟证明原告在该院治疗过程、住院18天的事实、原告支付住院及门诊医药费6802.32元。
证据3、阳光司法鉴定所（2013）临签字第105号、阳光司法鉴定所（2014）临签字第43号鉴定意见书及鉴定费发票。拟证明原告为8级伤残、误工损失日为120天、住院陪护一人、内固定器材取出费用凭发票报销。
证据4、周建武和刘秋学的调查笔录。拟证明原告为两被告提供劳务并受伤的事实。
证据5、户口本复制件一份。拟证明夏正坤曾用名夏春雪、其户口为非农城镇户口。
证据6、南华大学附属第一医院病历资料。拟证明原告取内固定的治疗过程、支付医药费11000余元及住院十天。
证据7、衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司企业注册登记资料。拟证明该企业合法并具有承包资质。
被告文平安辩称，被告认可造成了原告的事故，但这是原告擅自离岗造成的，原告应该承担比较大的过错责任，对于原告所提供的赔偿项目及伤残等级，被告都提出异议。
为支持自己的答辩主张，被告文平安向法庭提交了以下证据：
证据8、中铁十二局集团第四工程公司广昆铁路工程第四项目部处罚通知单。拟证明原告擅自离开工作岗位，造成自己受伤的经过。
证据9、南华大学司法鉴定中心司法鉴定意见书。拟证明原告的伤残程度为九级。
证据10、工友书面证言。拟证明原告是私自调换工作岗位，造成自己受伤的事实。
证据11、证人苏某的证言。拟证明原告发生受伤事故的原因和经过。
被告文武辩称，被告文武是给被告文平安做事的，不是本案适格被告，同意被告文平安的答辩意见。
被告文武未向法庭提交证据。
被告衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司未答辩，也未向法庭提交证据。
被告文平安对原告提交的证据经质证认为，对证据1没有异议，同时提出总共交了38000元到40000元给医院，在原告出院的时候，拿了4000元给原告的堂屋叔叔去办理出院手续。对证据2中的衡东县人民医院住院医疗发票4982元没有异议，但对出院之后的门诊收据的真实性有异议，认为4月8日的门诊收据上的公章不清晰，看不清是哪家医院的，而且所有门诊收据都没有相关的病历和诊断证明。对证据3的真实性有异议，并提出了重新鉴定申请。对证据4有异议，被调查的对象没有正当理由不出庭接受质询，另外事故发生时，这两人不在现场。对证据5没有异议。对证据6持有异议，认为南华大学附属第一医院的诊断第二项“梅毒”与本案无关，其治疗费用不应列入本案医疗费用中。对证据7没有异议。
被告文武在第一次庭审时认同被告文平安对原告提交的证据1至证据7的质证意见。
原告夏正坤对被告文平安提交的证据经质证认为，对证据8的部分内容有异议，认为所述与原告受伤经过不相符。对证据9不持异议。对证据10有异议，认为证人没有正当理由而不出庭接受质询，对证人证言的真实性持有异议。对证据11不持异议。
被告文武对被告文平安提交的证据8不持异议。
本院对原、被告提交的证据作如下认定：
对于被告文平安、文武不持异议的证据1、5，本院予以采信。对于证据2中被告文平安、文武不持异议的原告在衡东县人民医院的住院病历和住院发票，本院予以采信。对于证据2中原告在衡东县人民医院的门诊收据，因原告未提交相关病历资料，本院不予采信。原告的伤残等级经南华大学司法鉴定中心重新鉴定评定为9级，因此对证据3中阳光司法鉴定所（2013）临鉴字第105号鉴定意见书不予采信，对双方不持异议的阳光司法鉴定所（2014）临鉴字第43号鉴定意见书，本院予以采信。因证据4和证据10中的证人无正当理由而不出庭作证，并接受质询，故本院对于证据4和证据10的真实性持有疑虑，不予采信。不属于事故受伤治疗的梅毒检查费不应列入赔偿范围，因此本院对证据6中原告在南华大学附属第一医院的医疗费用减去梅毒检查的部分费用予以采信。对于双方不持异议的证据7、9，本院予以采信。证据11中的证人苏某作为事故发生时的在场人，其对事故发生经过的证言具有较强的可信度，本院予以采信。证据8能够与证据11相互印证，本院予以采信。原告与被告文平安、文武对证据8中衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司承包事发工地工程一事不持异议，本院对该事实予以认可。
根据原、被告的举证、质证、双方当事人的陈述及法庭认证，查明以下事实：
被告文平安以衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司名义在中铁十二局工程公司广昆铁路工程第四项目部承包铁路工程。被告文平安雇佣原告夏正坤到工地做工。2013年1月24日，没有吊装经验的原告被临时安排在枕木堆上吊装作业。在吊装间隙，原告与其他工友烧火取暖。吊装两吊之后，原告不慎从枕木堆上摔下，造成左胫腓骨骨折。事故发生后，原告相继在昆明市第一人民医院治疗，衡东县人民医院和南华大学附属第一医院接受治疗。原告在本次事故中受的伤经衡阳市阳光司法鉴定所鉴定为8级残疾，误工损失120天，住院期间陪护一人。后经南华大学司法鉴定中心重新鉴定为9级残疾。另查明，原告在昆明市第一人民医院的治疗费用由被告文平安垫付。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告文平安雇佣原告来工地打临工，原告在从事工作过程中受伤的事实双方没有争议，可以确认原告与被告文平安之间形成劳务关系，原告因劳务受到损害的事实。故原告要求被告文平安作为雇主承担赔偿责任的主张于法有据，本院予以支持。根据现有证据无法确认被告文武是雇主之一，故对原告要求被告文武承担连带责任的主张，本院不予支持。事故的发生与原告自身未尽到安全注意义务有关，原告自身亦存在过失，故应对自身的损害承担部分责任。综合原告自身的过错程度与损害后果的关系大小，本院酌定原告自负30%的责任，被告文平安承担70%的责任。又因为雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告文平安挂靠被告衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司，并以其名义承包铁路工程。故被挂靠单位衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司应当对被告文平安的赔偿义务承担连带赔偿责任。
关于原告合理损失的确认：（1）医疗费，包括原告在昆明市第一人民医院、衡东县人民医院和南华大学附属第一医院的治疗费用。原告在昆明市第一人民医院的治疗费用已由被告文平安垫付，但被告文平安未向法庭提交医院的收款凭证，根据原告提交的住院费用清单来看，金额为28524.49元。原告在衡东县人民医院的住院治疗费用为4982.72元，被告文平安提出在此期间支付原告6300元的主张，因被告未提供证据证实，加之原告予以否认，本院不予支持。原告未能提交衡东县人民医院门诊病历资料，应对门诊费用承担举证不能的法律后果，本院对原告在衡东县人民医院的门诊费用不予支持。原告在南华大学附属第一医院的治疗费用为11626.96元，但应减去梅毒检查的费用80元（40元×2）。（2）住院伙食补助费，原告在昆明市第一人民医院住院5天，在衡东县人民医院住院18天，在南华大学附属第一医院住院10天，原告的住院伙食补助费为33天×30元／天＝990元。（3）护理费，根据阳光司法鉴定所（2014）临鉴字第43号鉴定意见书中住院期间陪护一人的鉴定意见，原告的护理费为33天×98.8元／天＝3260.4元。（4）误工费，根据原告从事建筑业的实际工作情况和阳光司法鉴定所（2014）临鉴字第43号鉴定意见书120天误工损失的鉴定意见，原告的误工费为（33106元／年÷365天）×120天＝10884.16元。（5）残疾赔偿金，原告为非农业家庭户口，被告文平安提出原告生活在农村应按农村标准计算的主张，本院不予支持。原告的残疾赔偿金为21319元／年×20年×20%＝85276元。（6）交通费，根据原告在衡阳市地区的就医情况，本院酌定为600元。（7）鉴定费，原告去衡阳市阳光司法鉴定所的鉴定费用为1206元，去南华大学司法鉴定中心重新鉴定的费用为1564元。重新鉴定的费用由被告文平安垫付。（8）营养费，根据医嘱加强营养的建议，本院酌定为2000元。（9）精神抚慰金，考虑到原告的伤害后果和自身的过错程度等因素，原告的精神抚慰金酌定为7000元。综合上述（1）至（8）项，原告的各项经济损失为150834.73元，被告文平安承担70%的赔偿责任计105584.31元，加上第（9）项精神抚慰金7000元，共计赔偿112584.31元，减去已垫付的30088.49元（28524.49元加1564元），还应支付82495.82元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告文平安于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏正坤各项损失共计112584.31元，减去已支付的30088.49元，还应赔偿82495.82元。
二、被告衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司对第一项判决中被告文平安应承担的赔偿义务承担连带责任。
三、驳回原告夏正坤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3457元，由原告负担1037元，被告文平安、衡东县长兴铁路工程劳务分包有限公司负担2420元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 谢红军
审 判 员 邓磊磊
人民陪审员 刘 兴
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 李文滔
校对责任人：谢红军打印责任人：李文滔附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。