山西省长治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第54号
公诉机关山西省长治县人民检察院。
被告人申某某，男，1964年9月20日出生，汉族，小学文化，农民。2014年2月26日因吸食毒品被山西省长治县公安局行政拘留十五�，2014年3月12日因涉嫌贩卖毒品罪被山西省长治县公安局刑事拘留，2014年3月25日山西省长治县人民检察院批准逮捕，当日山西省长治县公安局执行逮捕，现羁押于山西省长治县看守所。
辩护人黄丽鹏，山西长兴律师事务所律师。
山西省长治县人民检察院以长检诉刑诉（2014）51号起诉书指控被告人申某某犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月1日公开开庭进行了审理。山西省长治县人民检察院检察员常学亮出庭支持公诉，被告人申某某及辩护人黄丽鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
山西省长治县人民检察院指控：
2013年秋天至2014年2月份，被告人申某某从一男子处购买毒品后分三次卖给侯某某三包共计0.72克。2014年2月25日长治县公安局民警在申某某身上当场查获毒品一包，计0.24克。经长治市公安局司法鉴定中心鉴�：查获毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分。
综上，被告人申某某多次贩卖毒品甲卡西酮共计0.96克。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、户籍证明、扣押物品清单、称重记录等书证；证人侯某某、胡某某的证言；被告人申某某的供述和辩解；鉴定意见等。
公诉机关认为，被告人申某某无视国法，明知是毒品，而多次贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人申某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，认罪。
被告人申某某辩护人的辩护意见：1、从被告人申某某身上查获的0.24克毒品不应计入贩卖毒品数量。2、被告人申某某第三次贩卖毒品属未遂。3、被告人申某某具有如实供述犯罪事实、认罪、以贩养吸的从轻情节。
经审理查明：
被告人申某某从一男子处购买毒品甲卡西酮，自己分成小包，后于2013年秋天、2014年2月二次以每包100元的价格卖给侯某某二包毒品甲卡西酮共计0.48克。2014年2月25日，被告人申某某再次贩卖给侯某某毒品甲卡西酮一包计0.24克后被长治县公安局民警当场抓获，民警另从申某某身上查获毒品一包计0.24克。2014年2月26日，申某某因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日。经长治市公安司法鉴定中心鉴定：查获毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分。
综上，被告人申某某贩卖毒品甲卡西酮共计0.96克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证，本院认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证明：2014年2月25日18时许，民警在苏店镇郝店村附近将正在贩卖毒品的申某某抓获。
2、户籍证明：被告人申某某基本情况与起诉书内容一致。
3、长治县公安局拘留证证明：长治县公安�2014年3月12日对被告人申某某采取刑事拘留强制措施。
4、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字（2014）0081号检验报告证明：长治市公安司法鉴定中心对长治县公安局送检的从申某某、侯某某身上查获的毒品分别编号1#、2#，经检验，送检的1#、2#检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
5、长治县公安局韩店派出所出具的抓获记录证明：2014年2月25日民警在询问吸毒人员侯某某时得知毒品是从申某某处购买的。2014年2月25日18时许，侯某某给申某某打电话买毒品“筋”，并约好在长治县城际快速通道郝店村附近交易，民警接到消息后到郝店村附近蹲点守候将正在交易毒品的申某某和侯某某抓获。
6、证人侯某某证言证明：其吸食的毒品是从一个手机号为135XXXX****的人（申某某）处购买的，2013年秋天的一天，其与吕某某在郝店村附近用100元买了一包毒品“筋”。2014年2月的一天其一人坐出租车在郝店村附近用100元买了一包毒品“筋”，2014年2月25日配合公安机关时在郝店村附近用100元买了一包毒品“筋”。其手机号为135XXXX****。
7、长治县公安局行政处罚决定书两份证明：2014年3月7日，侯某某因吸毒被长治县公安局行政拘留十日。2014年2月26日，申某某因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日。
8、证人胡某某证言证明：2014年2月25日14时许，同事申某乙借用其车号为晋H342**号的皮卡车。
9、检查笔录证明：2014年2月25日，民警对申某某的人身及所驾驶车辆进行检查，在申某某的上衣口袋内查获疑似毒品一小包、人民币100元（两张50元），在侯某某身上查获一包毒品，整个过程由王某见证。
10、扣押记录、扣押清单两份、照片、长治县公安局行政装备处收据证明：2014年2月25日，民警在王某见证下，扣押申某某持有的疑似毒品一包、人民币100元（两张50元），扣押侯某某持有的疑似毒品一包。
11、长治县公安局禁毒大队出具的申某某贩毒案毒品称重说明证明：查获的申某某持有的塑料袋包装黄色粉末一包净重0.24克，查获的侯某某持有的塑料袋包装黄色粉末一包净重0.24克。
12、搜查证、搜查笔录证明：2014年2月26日民警对申某某家进行搜查，没有发现毒品及吸毒工具，整个过程由郭某某、景某某、申某甲见证。
13、被告人申某某供述证明：其吸食毒品“筋”。其从长治市一个叫“某某”的人处购买了1000元的毒品“筋”，一克260元。其手机号为135XXXX****，购买毒品人手机号为135XXXX****（侯某某）。第一次是2013年秋天的一天，侯某某与另一男子找到其，其卖给侯某某一小包毒品“筋”，价值150元。第二次是2014年春节后的一天，在郝店村口其卖给侯�某一小包毒品“筋”，价值100元。第三次是2014年2月25日18时许，侯某某打电话购买毒品“筋”，其驾驶儿子申某乙单位的皮卡车到郝店村口，卖给侯某某一小包毒品“筋”，侯某某给了其100元（两张50元），其刚拿到钱便被民警抓获。
被告人申某某及辩护人对上述证据没有异议。
公诉机关出示的上述证据，来源合法，内容客观真实，与案件事实存在内在联系，以上证据相互印证，形成完整的证据体系，足以证明：被告人申某某明知是毒品，却故意多次贩卖给他人的事实存在。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”本案被告人申某某明知是毒品甲卡西酮，而故意贩卖给侯某某，应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项规定，向多人贩毒或者多次贩毒的属于“情节严重”。本案被告人申某某贩卖给侯某某毒品甲卡西酮三次共0.72克，属于贩卖毒品“情节严重”，应在三年以上七年以下有期徒刑量刑。
关于从被告人申某某身上查获的毒品。被告人申某某本人吸食毒品，属既贩又吸者，查获的毒品数应当认定为犯罪的数量。本案中侦查人员从被告人申某某身上查获一包甲卡西酮及咖啡因混合物毒品0.24克，应当认定为被告人申某某贩卖毒品的数量。
综上，被告人申某某的行为构成贩卖毒品罪，山西省长治县人民检察院指控被告人申某某犯贩卖毒品罪，罪名成立，定罪及适用法律正确，本院予以支持。
被告人申某某能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人申某某辩护人的辩护意见“从被告人申某某身上查获的0.24克毒品不应计入贩卖毒品数量”，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，本案被告人申某某属以贩养吸，被查获的毒品数量应当认定为犯罪的数量，辩护人的上述辩护意见，与法律不符，本院不予采信。
被告人申某某辩护人的辩护意见“被告人申某某第三次贩卖毒品属未遂”，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，对于已持有毒品待售，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，应当依法处理。本案被告人申某某曾经卖给侯某某两次毒品，而且当场从身上查获0.24克毒品，民警采用特情介入将被告人申某某在第三次卖给侯某某毒品时将申某某抓获，应认定为犯罪既遂，该辩护意见，本院不予采信。
被告人申某某辩护人的辩护意见“被告人申某某具有如实供述犯罪事实、认罪、以贩养吸的从轻情节”，符合事实和法律，本院予以采信。
据此，本院根据被告人申某某犯罪的性质、犯罪的情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人申某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月12日起至2017年3月11日，罚金在本判决生效�三十日内缴纳）
二、赃款200元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 邢韶波
审 判 员 李 鹏
人民陪审员 张艳芳
二〇一四年八月七日
书 记 员 李星星
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚�在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。