安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖03刑终239号
原公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱永照，男，汉族，1962年11月23日出生于安徽省蚌埠市，居民身份号码3403221962********，初中文化，无业，住蚌埠市淮上区沫河口镇龙庙村***号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年6月10日被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，同年7月17日被蚌埠市淮上区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕。现羁押于固镇县看守所。
上诉人（原审被告人）朱明星，男，汉族，1991年10月20日出生于安徽省蚌埠市，居民身份号码3403221991********，初中文化，无业，住蚌埠市淮上区沫河口镇龙庙村***号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年6月24日被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，同年7月17日被蚌埠市淮上区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
辩护人李学斌，五河县法律援助中心律师。
原审被告人朱永所，男，汉族，1970年7月7日出生于安徽省蚌埠市，居民身份号码3403221970********，小学文化，无业，住蚌埠市淮上区沫河口镇龙庙村***号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年6月24日被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，同年7月17日被蚌埠市淮上区人民检察院批准逮捕，次日由蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
原审被告人杨坤，男，汉族，1984年6月2日出生于安徽省蚌埠市，居民身份号码3403221984********，初中文化，无业，住蚌埠市淮上区沫河口镇宋圩村**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月9日被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，同年8月12日经蚌埠市淮上区人民检察院决定不批准逮捕，次日被蚌埠市公安局淮上分局取保候审。
原审被告人朱双双，男，汉族，1991年2月22日出生于安徽省蚌埠市，居民身份号码3403221991********，初中文化，无业，住蚌埠市淮上区沫河口镇龙庙村***号。曾因犯寻衅滋事罪于2011年3月21日被五河县人民法院判处有期徒刑八个月。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年7月29日被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，同年8月19日被蚌埠市淮上区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
蚌埠市淮上区人民法院审理蚌埠市淮上区人民检察院指控原审被告人朱永照、朱永所、朱明星、杨坤、朱双双犯聚众斗殴罪一案，于2016年7月6日作出（2016）皖0311刑初55号刑事判决，宣判后，原审被告人朱永照、朱明星不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人朱永照、朱明星，决定书面审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：（一）2007年11月17日10时许，杨德禄在原五河县沫河口加油站购买柴油时，说了一句“油都被油贩子买去了”，与被告人朱永照发生口角，后杨德禄驾驶手扶拖拉机离开。被告人朱永照驾车找到被告人朱明星和朱银、朱春（二人另案处理）后，驾车载三人携带铁锨等追赶杨德禄。快追上杨德禄时，朱春持锨砸向杨德禄，未砸到。杨德禄从手扶拖拉机上下来逃跑。被告人朱永照、朱明星和朱银、朱春亦下车继续追赶。被告人朱明星和朱银将杨德禄追至沫河口轧花厂附近一住户家中对杨德禄实施殴打。而后，被告人朱明星和朱银又将杨德禄带至路边，继续对杨德禄进行殴打，朱银持酒瓶将杨德禄头部砸伤。杨德禄倒地后趁机逃走。
事后，被告人朱永照赔偿杨德禄经济损失7000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.蚌埠医学院附属医院入院记录、病案、出院记录，证实杨德禄因被他人殴打致头外伤、脑震荡于2007年11月17日入院治疗、同年11月26日出院的事实。
2.调解协议书、撤诉书，证实案发后被告人朱永照赔偿被害人杨德禄经济损失7000元以及取得谅解的事实。
3.证人杨德禄的证言，证实2007年11月17日10时许，其在原五河县沫河口加油站购买柴油时，说了一句“油都被油贩子买去了”，与一名中年男子发生口角，后驾驶手扶拖拉机离开。中年男子离开加油站后又驾驶面包车追赶其，当那辆面包车超过其驾驶的手扶拖拉机时停下了，其就驾驶手扶拖拉机继续向前走，这时从面包车上下来四个人拿着锨、木棍等东西撵其，在撵其的过程中，有人用木锨和铁锨分别砸向其，但没有砸到。其驾驶手扶拖拉机没有跑多远油门线就断了，其就从手扶拖拉机上下来逃跑，跑到沫河口轧花厂附近一住户院子里就跌倒了，然后就有人上来殴打其，当时其抱着头就没有看清楚几个人打的。当其准备打电话报警时，一个年轻人用酒瓶砸其左胳膊，接着又拿锨向其身上打了几下，之后，住户的主人就让其和两个年轻人出去了。那个年轻人就把其推到了轧花厂附近的一个十字路口，另一个年轻小伙子就跳起来踹其，那个年轻人就拿酒瓶砸了其头部，其倒地后趁机逃走。
4.证人朱永元的证言，证实2007年11月17日上午，其在家办理丧事的时候，看见一个人骑着摩托车从轧花厂东口过来，接着从摩托车上下来两个人朝西口巷子里跑，他们跑到了一个住户家里，等其到时，就看到三个人在院子里打架，一个中年男子倒在地上，高个子的年轻人拿着椅子砸中年男子的腿部。其和侄子朱笛就劝高个子的年轻人不要打了，之后就劝他们离开了，三个人就从后边院子出去了。其从前门出去后看到高个子年轻人和中年男子在轧花厂西口的十字路口厮打，高个子年轻人手拿白色方形酒瓶在中年男子头上扬，但没有砸，这时，年轻小伙子蹦起来踹中年男子，中年男子手一抄，年轻小伙子就摔倒在地，高个子年轻人就用酒瓶往中年男子头上砸了一下，酒瓶当时就烂了，中年男子起来后就往麦地里跑了。这个时候，其看见朱永照手拿一个铁棍过来，还有一个年轻小伙子手拿一把铁锨，地上还有一把锨，之后他们是否撵上那个中年男子其就不知道了。
5.证人朱永明的证言，证实2007年11月17日上午10时许，其家里正在办理丧事，在轧花厂西口的十字路口三个人在打架，其看见年轻小伙子蹦起来踹中年男子，中年男子手一抄，年轻小伙子就摔倒在地，这时，旁边高个子年轻人就用酒瓶往中年男子头上砸了一下，酒瓶当时就烂了，之后中年男子就往麦地里跑了。
6.证人朱笛的证言，证实2007年11月17日上午10点钟左右，其家里在办理丧事，其听人说其老太家院子里有人在打架，其就去看看，当时其看见朱永照的大儿子朱银和朱永照的侄子朱明星正和一个中年男子打架，其就上前把他们拉开，并将他们撵了出去，后来的情况其就不知道了。
7.证人陈国洞的证言，证实2007年11月17日上午10点钟左右，其在轧花厂对面的工地上看工地，就看见朱永照的大儿子和侄子撵姓杨的中年男子，朱永照也在后面跟着撵，朱永照的大儿子和侄子就把姓杨的撵到十字路口一家办丧事的院子里。几分钟后，其看见朱永照的大儿子和侄子又把姓杨的撵到轧花厂西口的十字路口，朱永照的侄子趴在地上，在旁边地上有酒瓶渣子，其听旁边的人讲是朱永照的侄子蹦起来踢姓杨的时候跌倒的。姓杨的坐在地上，一时他从地上起来，看起来头晕，然后就跑了，朱永照在后面撵没有撵上就回去了。
8.证人付奎的证言，证实2007年11月17日上午10点钟左右，其在沫河口女朋友家办理丧事，听见隔壁有人打架，其就过去看，发现一高一矮两个年轻人正在院子里打一个中年男子，当时个子高的年轻人拿个像锨把样的木棍在打中年男子，中年男子在打电话，被打急了就还手打了个子高的年轻人，矮个子的年轻人也去打中年男子，同时，个子高的年轻人用小板凳砸中年男子的腿。之后，其亲戚就把他们撵走了，后来听说在外面又用酒瓶砸了那个中年男子，具体是谁砸的就不知道了。
9.证人张远秀的证言，证实2007年11月17日上午，其和杨德禄一起到沫河口加油站买柴油，当时带了五个桶，但加油站只卖给杨德禄100元的柴油，杨德禄往手扶拖拉机上拎油时说了一句“怪不得买不到油，原来油被油贩子买去了”，然后旁边一个四十多岁的中年男子就问杨德禄说谁的，杨德禄就说没有说他，之后两个人就争吵了起来，其把他们拉开后，就和杨德禄往回走，其准备去蚌埠的，当其和杨德禄走到“沫河口牌坊”处时，其看见在加油站和杨德禄吵架的中年男子开着号牌为皖C063**的白色昌河车在后面撵，撵到小拐弯处时昌河车又回头了，然后其和杨德禄又开车到农贸市场附近，其就朝五蚌路方向走，这时其看见白色昌河车又往街上开，两边的车门都是开着的，一边坐一个男孩，手里拿着铁锨、木锨，还有一个手里拿着铁棍的。其看到这种情况，就掉头往街上走，走到有水泥路的地方时看见昌河车停在那里，手扶拖拉机停在“X缘摄影”门口。其没有看见杨德禄就报警了。
10.证人朱银的证言，证实2007年11月份的一天，其和朱明星在工业园区道路上晒稻子，当时好像还有朱春，其就接到父亲朱永照的电话，朱永照说自己和人操话，让其去打那个人，其就喊上朱明星一起上了其父亲开的面包车去找跟其父亲操话的人。其父亲开车到了沫河口街上时，找到了那个开拖拉机的人，对方看被撵上了就下车跑，其和朱明星、朱永照、朱春也下车去撵，朱明星跑在最前面，之后是其，其父亲在其后面。撵的过程中，其碰到一熟人骑着摩托车，其就借过来骑着摩托车带着朱明星去撵。后来就在一家办丧事的家里撵上了那个人，其和朱明星就一起打那个人，其用棍子打的，后来又用酒瓶砸那个人。这时，办丧事的家人就拉架，并把其三人撵了出去，其就和朱明星拽着那个人从院子后面出去了，走到路口时，那个人从地上捡了一块砖头想砸其二人，朱明星就飞起来踹那个人，结果被那个人抓住脚撂倒在地。后来那个人就跑了，其父亲和朱春也到了，去撵那个人但没有撵上，其三人就送朱明星去医院了。
11.证人朱春的证言，证实2007年11月17日上午，其和朱银、朱明星在沫河口工商所对面晒稻子，其父亲朱永照开着面包车过来了，就让其三个人上车，当时也没有讲上车干什么，其三人就上车了，朱明星坐在副驾驶位子，其坐在朱明星后面，朱银坐在其左边，车子上有两把木锨。车子开到“百大超市”附近时停了下来，其父亲、朱银和朱明星朝街里去了，其在车子旁边站了七、八分钟左右，然后就听说朱明星受伤了，其就往中心浴池附近跑，到了中心浴池西口的十字路口时，看到朱明星抱着头睡在地上，其父亲和朱银也在旁边，其三人就把朱明星送沫河口医院了。
12.被告人朱永照的供述，证实了在2007年的一天，其在加油站购买柴油时与中年男子发生纠纷，被人拉开后那个中年男子就开着手扶拖拉机走了，其就电话通知朱银、朱明星等人，让他们去打那个中年男子，后来在轧花厂附近撵上那个中年男子，并殴打了该中年男子。
13.被告人朱明星的供述，证实2007年11月17日上午10点钟左右，其和朱银、朱春在沫河口工商所对面晒稻子，其大爷朱永照开着面包车过来让其三人上车，在上车时其大爷朱永照拿了根铁棍，朱银、朱春拿了三把锨，其中一把是铁锨，两把是木锨。当车子开到朱永照家的十字路口时，其看到前面有辆手扶拖拉机，其大爷朱永照就把面包车停在那里，其四人就下车去撵那个人，朱春就用木锨去捣那人，但没有捣到，那个人就下车朝前跑，其和朱银就从旁边借了辆摩托车去撵，在一家办丧事的院子里撵上了那个人，那个人当时就跌倒了，其上去就打那个人，然后其就从院子里出来到十字路口给其大爷朱永照打电话。后来其看到朱银和那个人在争吵，就上去蹦起来踹那个人，然后就跌倒了，后面就不知道了。
（二）2011年2月份，在沫河口派出所，朱克明与樊传宝因欠款一事发生争执，被告人朱永照出面调解。同年7月7日，朱克明因联系不上樊传宝，便向被告人朱永照索要该笔欠款，因此事两人发生了争吵。被告人朱永照遂电话邀集被告人朱永所欲共同殴打朱克明，被告人朱永所又先后邀约被告人朱明星、杨坤等人，被告人朱永所得知朱克明在朱世祥家中后，于当晚20时许，驾车载着朱明星、杨坤等人赶到本市淮上区沫河口镇沫河口村朱世祥家中，随后被告人朱永照赶到。被告人朱永照与朱克明发生争吵，朱永照指使被告人朱永所、朱明星、杨坤等人对朱克明实施殴打。被告人朱永所上前欲殴打朱克明被人拦住，被告人朱明星、杨坤将朱克明按倒在地拳打脚踢，被告人朱明星又持木棍对朱克明进行殴打，后被人拉开。
事后，被告人朱永照赔偿朱克明15000元经济损失。
被告人朱明星、杨坤分别于2015年1月22日、7月9日自动到蚌埠市公安局淮上分局投案。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.蚌埠第三人民医院入院记录、诊断报告书，证实朱克明因被他人殴打致全身多处软组织挫伤于2011年7月7日入院治疗的事实。
2.治安调解协议书、领条，证实案发后被告人朱永照、朱明星、杨坤赔偿被害人朱克明医药费等15000元以及取得朱克明谅解的事实。
3.证人朱克明的证言，证实2011年7月7日19点多钟，其打电话给朱永照说樊传宝欠钱的事情，朱永照就让其过去拿钱，其就和其妻蔡芝芹、朱世巧等四人开车去沫河口镇找朱永照，朱世巧在路上接到了朱世祥的电话，之后其和朱世祥也通了电话，朱世祥劝其不要去找朱永照，并说“朱永照要打断你的腿你还去干什么”，其四人就直接去了朱世祥家。其和蔡芝芹、朱世巧进了朱世祥家，十几分钟后，朱永所和两个小伙子及一个男的也到了朱世祥家，又过了一时，朱永照带着几个人也到了。之后，其就和朱永照因樊传宝欠钱的事情发生了争吵，朱永照就用拳打了其，朱永所就用椅子砸其，被其用胳膊挡住了，朱永所又拿一个铁棍要打其，但被人拦住了，和朱永所一起来的两个小伙子就上来把其按倒在地打的，具体还有哪些人打其的就不知道了。
4.证人王宗汉的证言，证实2011年7月7日晚上8点多钟，其和曹红杰一起到朱世祥家中要钱，其二人到朱世祥家门口时看到朱永照、朱永所还有“小网”的车子都停在门口，其见到“小网”后两个人就在聊天，然后就听到朱世祥屋里吵架的声音，曹红杰进屋后就出来了。过了一会，其看见朱永照、朱永所、朱明星、杨坤、朱永涛等人先后从屋里出来了，打架的事情其没有看到。
5.证人朱永涛的证言，证实2011年7月7日晚上，其在朱永照的厂里玩，朱永照告诉其朱克明要和他打架，朱永照电话联系朱克明后得知朱克明在朱世祥家。之后，其就回家了，在路上遇到朱永所开车路过，朱永所让其一起去朱世祥家看看，当时车上还有朱明星和一个姓杨的小伙子。其四人到朱世祥家后就和朱克明在聊朱永照和朱克明之前矛盾的事，话还没有说完，朱永照就到了，朱永照就顺手拿了个木板凳，另一只手指着朱克明在质问，两个人就吵了起来，朱永照就用板凳砸朱克明，但没有砸到。这时，朱明星和姓杨的男的就上去抓朱克明的头发，将朱克明按倒地上打的。
6.证人朱世祥的证言，证实2011年7月7日下午，其和朱永照打电话时，朱永照告诉其，朱克明下午打电话和他吵了起来，一会朱克明来找他，他要打断朱克明的腿。其知道朱永照的脾气不好，就给朱克明的朋友朱世巧打电话，刚好朱克明也在，其就劝朱克明不要去找朱永照，朱克明等四人就来其家了。过了十几分钟，朱永所带着三个人就到了其家里，都坐在客厅里谈事情，又过了十来分钟，朱永照也到了，朱克明和朱永照因担保的事情吵了起来，朱永照就打了朱克明一拳，和朱永所一起来的两个年轻人就上来打朱克明，其就上去拉架，这时，其看到朱永所从地上拿了个长标尺，就把朱永所抱住了，等其将朱永所手里的标尺夺下后，就看到朱克明躺在地上了，之后就没有再打了。
7.证人朱世巧的证言，证实2011年7月7日晚上7点多钟，朱克明到其家里找其，因为其和朱永照有些交往，就让其和他一起去找朱永照要钱，并说朱永照要打断他的腿。在到沫河口之前，因为朱永照和朱世祥关系不错，其又和朱世祥电话联系，之后，其四人就去了朱世祥家。在朱世祥家正在商量朱永照的事的时候，朱克明接到了朱永照的电话，告知朱永照他在朱世祥家中。十几分钟后，来了四个人，其中一个长的像朱永照的人进屋指着朱克明就骂，其和朱世祥怕引起冲突就让几个人坐下说话。过了五、六分钟，朱永照带着几个人也到了，朱永照又骂朱克明，朱克明就不愿意了，两个人就争吵了起来，朱永照就说“打”，几个年轻人就把朱克明按倒在地上，朱永照的弟弟拿一个铁棍就要打朱克明，被其拦住了，一个穿衬衫的小伙子拿板凳砸朱克明，不知道是否砸到，还有个人拿木头打朱克明，之后就被拉开了。
8.证人蔡芝芹的证言，证实2011年7月7日晚上7点多钟，其和朱克明、朱世巧及一个司机一起去的沫河口，当时先到的朱世祥家，都坐在客厅里说话。过了一会，来了几个人，走在最前面长的像朱永照的人手里拿着铁棍，当时没有打。过了几分钟，朱永照到了，手里拿个木板凳腿对朱克明说，“来，你看我可敢打断你的腿”，说着就用板凳做样子砸，接着说“我不动手，也能给你退打断，都给我打”。几个人就上来打朱克明，两三个小伙子上来就抓朱克明的头发，将朱克明按倒在地拳打脚踢，一个穿白色上衣的男的拿木板凳砸朱克明，还有个人拿木棍打朱克明，其和朱世祥、朱世巧就一直在拉架，之后就不打了。
9.被告人朱永照的供述，证实2011年夏天的时候，樊传宝因欠朱克明钱的事情，闹到派出所去了，其就把他们劝走了。事后，朱克明找其要钱就发生了争执，朱克明说到其厂里去，但一直没有去，其就打电话给朱克明后得知朱克明在朱世祥家中。其就打电话邀集朱永所一起去打朱克明，朱永所和朱明星、朱永涛等四人一起去的，其自己开车去的。到朱世祥家后，其和朱克明发生了争执，其就让朱永所、朱明星等人打朱克明，都是用拳头打的。
10.被告人朱永所的供述，证实2011年7月7日晚上7点多钟，朱永照打电话邀集其去打架，其就打电话邀集朱永涛，带着朱明星、杨坤，开车到了朱永照的厂里，没有发现对方的人，朱永照就告诉其，对方的人在朱世祥家里，其驾车带着朱永涛、朱明星、杨坤就去了朱世祥家，朱永照开车在后面。到了朱世祥家后，其看到朱克明等人都在屋里坐着，没说几句话的时间，朱永照就到了，朱永照就和朱克明理论，之后，朱永照就让其等人去打朱克明，其和朱明星就上去打了朱克明。
11.被告人朱明星的供述，证实2011年7月7日晚上8点钟左右，其父亲朱永所接到朱永照的电话后，开车接的其，之后接的杨坤和朱永涛，其四人开车到了朱永照的厂子里，朱永照告诉其，朱克明在朱世祥家里，其四人就去了朱世祥家。朱永照在朱世祥家和朱克明发生了争吵，之后，朱永照让其等人去打朱克明，其和杨坤就上来对朱克明拳打脚踢，之后其又用木棍打了朱克明，打了几下后被朱永照拦着了，其父亲朱永所要拿东西打朱克明，被人拦了下来。后来就被拉开了，就不打了。
12.被告人杨坤的供述，与被告人朱明星的供述一致。
（三）2013年9月4日23时许，在本市淮上区沫河口镇沫河口街金芒果KTV内，姚千（已判刑）与郑如强因唱歌发生纠纷。姚千随即电话邀约被告人朱明星和梁梦凯（已判刑）等前来帮忙打架。在金芒果KTV门口，姚千与郑如强、朱坤发生争吵，继而三人厮打起来，朱坤用胳膊勒住姚千的脖子并将其摔倒在地，朱坤也同时倒地，郑如强随即对姚千进行殴打。被告人朱明星和梁梦凯到达现场后和被告人朱双双一起对朱坤进行殴打，郑如强被王彪抱住。之后，双方被朱小克、朱世运等人拉开，朱坤、郑如强被劝离后站在面包车旁边，姚千、梁梦凯和被告人朱明星、朱双双分别从地上拿了一根木棍，朱坤、郑如强见状随即上了面包车，准备驾驶面包车逃离现场时，姚千持木棍将面包车前挡风玻璃砸坏，梁梦凯和被告人朱明星、朱双双也持木棍砸面包车的车身。经蚌埠市物价局价格认证中心鉴定，朱坤被毁车辆损失价值人民币2246元。
案发后，被告人朱明星、朱双双和姚千、梁梦凯共同赔偿朱坤18000元经济损失。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.蚌埠第二人民医院入院记录、出院记录、住院病案、检查单，证实朱坤因被他人殴打致头部及全身多处外伤于2013年9月5日2时入院治疗，同年9月12日9时出院的事实。
2.治安调解协议书，证实案发后被告人朱明星与姚千、梁梦凯、朱双双赔偿被害人朱坤医药费等18000元以及取得朱坤谅解的事实。
3.安徽省五河县人民法院（2011）五刑初字第00075号刑事判决书，证实被告人朱双双曾因犯寻衅滋事罪于2011年3月21日被判处有期徒刑八个月的事实。
4.证人姚千的证言，证实2013年9月4日晚上9点钟左右，其和朱双双、刘祖虎、马贝贝、郑如强等人一起吃饭喝酒，中途其有事就离开了，其他人就去“金芒果”KTV唱歌去了，之后朱双双、马贝贝打电话让其回去唱歌，其就去了。其在唱歌时，郑如强几次切掉歌曲，其就与郑如强、朱坤发生争执，其就和郑如强、朱坤约定到门口去打架，并电话邀集朱明星、梁梦凯、王彪到场。在“金芒果”KTV门口，其和郑如强、朱坤争吵了几句，其就打了郑如强一巴掌，郑如强回打了其一拳，接着朱坤就用手掐住其脖子将其摔倒在地，朱坤也摔倒在地，并用拳头击打其头部。其与朱明星、梁梦凯、朱双双四人一起殴打朱坤，王彪和郑如强打在一起，后来就被拉开了。旁边的人劝朱坤和郑如强走，但他们二人站在面包车旁边没有走，其就从地上拿了一根一米多长的木棍，朱明星、朱双双、梁梦凯也从地上拿了木棍，其四人就用木棍砸朱坤驾驶的面包车，面包车的前挡风玻璃当时就被其砸烂了。之后，面包车就加速开走了，其就看到地上有个车门，后来，大家都走了。
5.证人梁梦凯的证言，证实2013年9月4日晚上10点钟左右，其和朱明星、王彪一起吃烧烤，吃完后其开车带着朱明星、王彪就去蚌埠市里了，快到洪集的时候，朱明星接到一个电话，朱明星就说“他们在沫河口闹事了让我们回去”，但没有说谁打的电话。其就开车回去了，其把车停在“金芒果”KTV南口卖摩托车的店门口，在还没下车时，其看见姚千站在烧烤摊北边，郑如强站在“金芒果”KTV门口，其就听到姚千让郑如强过去，郑如强就过去了，因为中间隔着烧烤摊后来发生的事情没有看清楚。其下车时就看到朱坤往姚千那边去了，其三人就跑着过去了，到事发地点时，其看到朱坤和姚千都躺在地上，朱坤的一只胳膊勒住姚千的脖子，王彪就上前把郑如强搂到一边去了，其和朱明星、朱双双踢了朱坤几脚，后来就被朱小克、朱世运拉开了。朱小克让朱坤和郑如强走，他们二人站在面包车前不愿意走，后来姚千就从地上拿了一个木棍，这时候朱坤和郑如强就上了面包车，姚千站在面包车前面让朱坤下来，朱坤不愿意下来，其看到朱坤开车要撞姚千，其和朱明星、朱双双也从旁边的地上拿了一根木棍，与姚千一起砸面包车，当时姚千就将面包车的前挡风玻璃砸烂了，在面包车向后倒是撞到了朱成的车子，之后，面包车就加速离开了。
6.证人郑如强的证言，证实2013年9月4日晚上，其和朱坤请刘祖虎吃饭，饭后到“金芒果”KTV唱歌，在唱歌的时候，姚千等人也到其包房去唱歌，之后，其不清楚发生了什么事情，姚千就出去了，并让一个男孩喊其出去。其刚到门口姚千就抓住其领子并打其，朱坤下来后看到其被姚千掐着脖子，就问了一句怎么搞的，被姚千喊来的五六个人殴打，其被“小彪”拉到一边并不准动，他们主要殴打的是朱坤，用拳脚打的。后来，朱坤抱着其上了面包车，准备开车跑，姚千等人就上去堵车，并将车子砸的咚咚响，后来就开车走了。
7.证人朱坤的证言，证实2013年9月4日晚上十一点钟左右，在沫河口“金芒果”KTV门口，其被姚千、梁梦凯、朱明星等人殴打的事实。
8.证人朱小克的证言，证实2013年9月4日晚上，在其经营的“金芒果”KTV门口，其看到朱坤用胳膊勒住姚千的脖子倒在地上，梁梦凯、朱明星用拳脚对朱坤进行殴打，郑如强被王彪抱住了，其就上去拉架，之后双方就不打了，其就劝朱坤、郑如强离开，他们两人走到面包车前但没有走。姚千在烧烤摊上拿了把菜刀要去打架，被烧烤摊老板夺下了，后来，姚千、朱明星、梁梦凯、朱双双都从地上拿了一个木棍走向朱坤，其就看见朱坤、郑如强上了面包车不愿意下来，姚千、朱明星、梁梦凯、朱双双就用木棍砸朱坤的面包车，当时面包车的前挡风玻璃就被砸烂了，朱坤就驾车离开，在倒车的时候，撞到了旁边的小轿车，后来面包车就加速离开了。后来，其听朱双双说因为郑如强切了姚千的歌，两人发生了矛盾。
9.证人刘祖虎的证言，证实在2013年9月份的一天晚上，其和朱坤、郑如强、姚千等人一起在“金芒果”KTV楼下吃烧烤，吃了一会，朱坤、郑如强、姚千等就离开了，其也不知道他们去哪里了。过了一会，其接到朱坤的电话，朱坤说他被人打了，现在在沫河口敬老院附近。其到时看到朱坤的面包车停在敬老院门口，车子的前挡风玻璃烂了，侧门掉在地上，车身上有被砸的痕迹，朱坤躺在面包车的中排。这时，姚千、梁梦凯他们开着一辆白车就到了，其就对他们说：“你们想干嘛，还能把人打死吗”，姚千他们就开车走了。之后，其就拨打了120电话，朱坤就被送到蚌埠市第二人民医院。
10.证人朱成的证言，证实2013年9月4日晚上十一点多，其去“金芒果”KTV门口的烧烤摊去吃东西，就把车停在烧烤摊旁边。其看到姚千在旁边站着，就问他干什么的，他说没有什么事情，后来朱坤、郑如强从南边过来，他们三人没说几句话就打了起来，朱坤、郑如强一起打姚千的，其想上去拉架的，但当时其戴着眼镜，怕眼镜被打到，就在其放眼镜的时候，其看到朱坤跟姚千都摔倒在地上了，朱坤用胳膊勒住姚千的脖子不放，郑如强在旁边用脚踢姚千。这时，朱世运跑过去想拉架的，就在他跑到跟前刚要拉架的时候，梁梦凯、朱明星、朱双双就从南边跑过来，并对躺在地上的朱坤进行殴打，姚千也对朱坤、郑如强进行殴打。朱世运、朱小克都去拉架，当时就拉开了，朱小克劝朱坤、郑如强走，但他们两个站在面包车前没有走。后来，姚千就从地上拿了根木棍，这时，朱坤、郑如强就上了面包车，姚千就在车前站着，让他们下车，并用方木敲车门和挡风玻璃，面包车就加速倒车要跑，正好撞到其车上，把其车子撞坏了，然后面包车就跑了。后来，其修车花费了1200元，在4S店维修需要3000元，其就没有在4S店维修，朱坤给了其3000元，其给朱坤打了收条。
11.证人谷海娃的证言，证实2013年9月4日晚上十一点多钟，在“金芒果”KTV门口，其看到姚千和朱坤、郑如强在打架，朱坤、郑如强两个人打姚千，姚千也还手了，其老公朱世运过去拉架。其看到朱坤用胳膊勒住姚千的脖子把姚千摔倒在地，两个人都倒地了，郑如强在旁边用脚踢姚千，其老公已经在拉架了，这个时候，其看到朱明星、梁梦凯、朱双双到了朱坤面前，他们三人就对朱坤拳打脚踢，其老公和朱小克一起在旁边拉架，双方就不打了。朱小克就劝朱坤、郑如强走，但他们两个人站在面包车旁边不走，后来，姚千跑到其烧烤摊上拿了把菜刀，被其老公夺了下来。之后，姚千、朱明星、梁梦凯、朱双双都从旁边的地上拿了一根木棍走向朱坤、郑如强，朱坤、郑如强就上了面包车，姚千站在车前让他们两个人下车，他们不愿意下车，姚千就砸了面包车的前挡风玻璃，当时挡风玻璃就烂了，朱明星和朱双双站在面包车的左侧，梁梦凯站在面包车的右侧，都用木棍砸面包车的车身。朱坤发动面包车向前开了一下，又往后倒，撞到了停在后面的小轿车，后来面包车就加速跑了，面包车开走后，其看到地上掉了一个车门。
12.证人朱世运的证言，证实姚千、朱明星、梁梦凯、朱双双殴打朱坤、郑如强的事实。
13.被告人朱明星、朱双双的供述，与起诉书指控的案件事实一致。
针对本案事实，公诉机关还提供并经庭审举证、质证的下列证据：
1.户籍证明，证实被告人朱永照、朱永所、朱明星、杨坤、朱双双的身份信息情况。
2.归案经过，证实被告人朱永照于2015年6月9日15时在怀远县看守所门口被蚌埠市公安局淮上分局民警抓获归案；被告人朱永所于2015年6月24日在蚌埠市淮上区沫河口镇大拐弯处被蚌埠市公安局淮上分局民警抓获归案；被告人朱明星于2015年1月22日经姚千家人劝说到蚌埠市公安局淮上分局投案；被告人杨坤于2015年7月9日经蚌埠市公安局淮上分局民警电话联系主动投案；被告人朱双双于2015年7月29日在沫河口镇龙庙村180号的家中被蚌埠市公安局淮上分局沫河口派出所民警抓获归案。
原审法院认为：被告人朱永照、朱明星持械聚众斗殴，造成他人受伤，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人朱永所、杨坤、朱双双伙同他人聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人朱永照在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人朱永所、朱明星、杨坤、朱双双在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人朱明星、杨坤犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人朱永照、朱永所、朱双双归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人朱明星在第一起聚众斗殴时不满十八周岁，依法予以从轻处罚。被告人朱双双被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。五被告人已赔偿了被害人的损失，酌情予以从轻处罚。综上，对被告人朱永照依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定；对被告人朱永所依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款之规定；对被告人朱明星依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十七条、第十七条第一款、第三款、第六十七条第一款之规定；对被告人杨坤依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人朱双双依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人朱永照犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人朱永所犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；三、被告人朱明星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；四、被告人杨坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；五、被告人朱双双犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。
朱永照上诉称：上诉人在参与的两起案件中均主动到案，如实供述犯罪事实，构成自首，原判量刑过重。
朱明星上诉称：原判认定上诉人持械聚众斗殴错误；上诉人参与的第一起犯罪已超过五年追诉时效。原判量刑过重，请依法改判。
朱明星的辩护人亦提出与其相同的辩护意见。
上述证据经庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。
二审审理查明的事实、证据与一审一致,本院依法予以确认。
二审审理过程中，蚌埠市公安局沫河口派出所向本院出具情况说明一份，证实2011年7月11日上午9时许，沫河口派出所办案民警电话通知朱克明到派出所接受询问，后朱永照于当日下午16时许到该所接受调查，办案民警依法为其制作了询问笔录。
针对朱永照的上诉理由，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：在案证据证实：1、在第一起犯罪中，朱永照指使朱明星等人持械殴打被害人杨德禄的犯罪事实发生后，无朱永照主动到司法机关或相关部门投案并如实供述犯罪事实的任何证据，2007年12月1日在沫河口派出所与杨德禄达成的调解协议亦不是朱永照本人所签。故朱永照上诉称在其第一起犯罪中构成自首的上诉理由不能成立。2、在第二起犯罪中，沫河口派出所向本院出具的情况说明证实，2011年7月11日，朱永照接到沫河口派出所办案民警电话通知后，主动到派出所接受询问，并如实供述犯罪事实，依法应认定为自首。故其上诉理由部分成立。
针对朱明星的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：关于上诉人朱明星及其辩护人称原判认定其持械斗殴错误的上诉理由。经查，朱明星持械参与三起聚众斗殴的犯罪事实，不仅有其本人在侦查机关的供述，且有同案犯朱永照、朱永所、杨坤的供述及证人朱永元等人的证言，被害人杨德禄、朱克明、朱坤的陈述等证据证实，足以认定。故此节上诉理由不能成立。
关于朱明星及其辩护人称其参与的第一起犯罪已超过追诉时效的上诉理由。经查，根据刑法第二百九十二条的规定，持械聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑。本案朱明星持械参与聚众斗殴，法定最高刑为十年以下。根据刑法第八十七条第（二）项的规定，法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年不再追诉。故蚌埠市公安局淮上分局于2015年6月对朱明星2007年参与的聚众斗殴案立案侦查，并未超过追诉期限。本院认为：上诉人朱永照、朱明星持械聚众斗殴，造成他人受伤，其行为均已构成聚众斗殴罪；原审被告人朱永所、杨坤、朱双双伙同他人聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。朱永照在共同犯罪中起主要作用，是主犯。朱永所、朱明星、杨坤、朱双双在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。朱明星在第一起聚众斗殴时不满十八周岁，依法予以从轻处罚。朱双双被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。朱永照、朱永所、杨坤、朱双双已赔偿了被害人的损失，酌情予以从轻处罚。上诉人朱永照在第二起犯罪中主动投案，如实供述犯罪事实，在该起犯罪中系自首。鉴于上诉人朱永照在二起聚众斗殴犯罪中起组织、指挥作用，系主犯，且持械系聚众斗殴，社会影响恶劣，应在三年以上十年以下确定刑期，原判对其判处三年有期徒刑已对其酌情从轻处罚，其行为不符合减轻处罚情节，故本院不再对其减轻处罚。上诉人朱明星持械积极参加多起聚众斗殴，原判对其判处三年有期徒刑，量刑并无不当。综上所述，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉人理由及辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 青
审判员 秦 玉
审判员 刘俊杰
二〇一六年九月二十二日
书记员 张长英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。