广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第497号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈火强（绰号“阿牛”），男，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市广宁县。因本案于2014年11月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人陈火强犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月8日作出（2015）佛顺法刑初字第552号刑事判决。原审被告人陈火强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月10日左右，被告人陈火强在佛山市第二中学附近“庞小杰”出租屋内，将2包重约2.4克的白色粉末3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）（俗称“K粉”）贩卖给吴某，得款200元。
2014年11月3日早上10时47分，吴某经使用137××××6622的电话发信息至被告人陈火强137××××9398的电话联系购买1300元的毒品吸食，双方约定在佛山市禅城区汾江路浅水湾养生会馆门口附近进行交易，期间双方进行两次通话。于当天早上11时许，当被告人陈火强在上述地点准备和吴某进行毒品交易时，被公安民警抓获，当场在被告人陈火强身上搜查出三星手机1台，白色粉末15包、液体1瓶、白色药片1包等物品。随后公安民警在被告人陈火强租住的佛山市禅城区平远直街4号影荫阁C座304房出租屋内搜查出：白色晶体2包、13包“果汁”、“开心水”1支等物品，上述物品编号为1号至10号。经鉴定：所送检材：1、2、3、7、9、10号检出3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，重172.71克；4、8号检出氯胺酮成分，重21.47克；5、6号检材料未检出3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）、氯胺酮、海洛因成分。
上述事实，有下列证据予以证明：抓获经过，证人吴某的证言以及对被告人陈火强的辨认笔录，现场勘查记录，顺公（司）鉴（化）字（2014）1193号鉴定文书，搜查笔录，起获经过，扣押、处理物品清单，通话记录清单，毒品现场检测报告书及告知书，被告人陈火强的供述以及辨认笔录，被告人陈火强的户籍证明，公安机关证明等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人陈火强无视国家法律，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈火强贩卖毒品3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）172.71克、氯胺酮21.47克，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款规定的情形。根据被告人陈火强的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条第一款、第六十四条、第五十九条的规定，作出如下判决：
一、被告人陈火强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十五万元。
二、对扣押在案的毒品3，4-甲基二氧基甲基安非他明重172.71克、氯胺酮21.47克予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁。扣押在案的手机（号码为137××××9398）一台，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
原审被告人陈火强上诉称：（1）原判认定的事实不清：原判认定的第一宗犯罪中他不是贩卖毒品，而是将毒品送给“减二”；原判认定的第二宗犯罪中，他只是以成本价将毒品转让给“减二”，并未牟利，且“减二”没有依约出现，他还没有将毒品交给她。（2）民警在他吸毒后神志不清的时候对他进行讯问，诱供他承认贩卖毒品。（3）他持有的“果汁”、“开心水”中的MDMA含量极低，不能使人产生瘾癖。
经审理查明，2014年10月10日左右，上诉人陈火强在佛山市第二中学附近“庞小杰”出租屋内，向吴某贩卖了价值200元的“K粉”。
同年11月3日早10时47分，吴某使用137××××6622的电话发信息至上诉人陈火强137××××9398的电话联系购买1支“开心水”、5克“K粉”、1粒“摇头丸”等毒品，并约定交易价。当天11时许，上诉人陈火强携带毒品到达双方约定的地点佛山市禅城区汾江路浅水湾养生会馆门口准备和吴某交易毒品，被公安民警抓获。民警当场从陈火强身上搜查出三星手机1台，白色粉末15包、液体1瓶、白色药片1包等物品。随后，民警对陈火强租住的佛山市禅城区平远直街4号影荫阁C座304房出租屋进行搜查，搜出白色晶体2包、“果汁”13包、“开心水”1支等物品。经鉴定，从陈火强身上、住处搜出的物品中有172.71克检出3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，有21.47克检出氯胺酮成分。
认定上述事实的证据如下：
1.抓获经过：证实民警抓获上诉人陈火强的经过。
2.证人吴某的证言以及辨认笔录：我吸食的“K粉”有的由“霍展恒”提供，有的向庞小杰购买，有的是向“阿牛”（经辨认即被告人陈火强）购买的。2014年10月6日，我在佛山市第二中学附近庞小杰的出租屋，通过庞的女朋友介绍认识陈火强，知道陈是贩毒人员。我于当天就向陈火强购买了200元的“K粉”。同年11月3日10时47分，我使用自己137××××6622的手机发了1条信息给陈火强（137××××9398），问他有没有毒品，陈回答有，我便提出要买1条“果汁”、5克“K粉”、1支“开心水”和1粒“摇头丸”，他回信息称要1300元，还称会赠送1包“K粉”和一粒“丸子”，后我们约定在佛山市禅城区汾江路浅水湾养生会馆门口附近交易。陈火强到达上述地点准备交易时被公安人员抓获，我见到公安人员在他身上起获毒品。证人吴某指认其与陈火强手机联系信息。
3.现场勘查记录：证实现场位于佛山市禅城区汾江路浅水湾养生会馆门口附近。
4.顺公（司）鉴（化）字（2014）1193号鉴定文书：证实从陈火强处起获的毒品共分为1-10号检材，其中1、2、3、7、9、10号检材检出3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分，重172.71克；4、8号检出氯胺酮成分，重21.47克；5、6号检材料未检出3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）、氯胺酮、海洛因成分。
5.搜查笔录、起获经过、扣押、处理物品清单：证实公安机关从陈火强处扣押了三星手机1台、15包“K粉”、1包“果汁冲剂”、1支“开心水”和1粒“糖仔”药丸，在陈火强居住的佛山市禅城区平远直街4号影荫阁C座304房出租屋内搜查出2包“K粉”、13包“果汁冲剂”、1支“开心水”，现暂扣于佛山市顺德区公安局。
6.通话记录清单：证实号码为137××××9398的号码用户姓名为陈火强，该号码于2014年11月3日10：40、11：27两次与证人吴某137××××6622号码进行通话，于11月3日10：48、10：51有短信联系。
7.毒品现场检测报告书：证实陈火强、吴某的尿液样本对毒品冰毒、“K粉”及吗啡呈阴性反应。
8.上诉人陈火强的供述以及辨认笔录：2014年9月10日左右，我与朋友到南海大沥的前沿夜总会向一名男子以3850元的价格购买了30克“K粉”、13条“果汁”、4瓶“开心水’和3粒“糖仔”。10月10日左右，我在佛山市第二中学附近朋友“庞小杰”出租屋内，以人民币200元的价格将2包“K粉”（每包约1.2克）卖给一名叫“减二”的顺德女子（经辨认即吴某），该女子的电话以“减二”的名称存在我的手机中。11月3日上午11时左右，“减二”打我电话，称要购买1条“果汁”、5克“K粉”和1粒“糖仔”，后双方约定在佛山市禅城区汾江路浅水湾养生会馆门口附近以1200元的价格交易。半小时后，我携带毒品前往交易时被公安民警抓获。民警当场从我身上缴获毒品，并对我租住的佛山市禅城区平远直街4号影荫阁C座304房出租屋内进行搜查，又缴获了毒品。上诉人陈火强指认了作案现场及起获的毒品。
9.户籍证明：证实上诉人陈火强的身份情况。
上诉人陈火强上诉称原判认定事实不清。经查，上诉人在侦查阶段稳定供认其于2014年10月10日左右在佛山市第二中学附近、朋友庞小杰的出租屋内以200元的价格向顺德女子吴某贩卖2包“K粉”的犯罪事实，其供述与证人吴某的证言互相印证，足以认定。上诉人与吴某已约定毒品交易的数量与价格，并携带毒品到达约定地点，毒品已实际进入交易环节，上诉人的行为已属犯罪既遂。至于上诉人与吴某交易毒品是否牟利，并不影响本案定性。上诉人上诉称民警在他吸毒后神志不清的时候对他进行讯问，诱供他承认贩卖毒品。经查，民警抓获上诉人当天即对其是否吸食冰毒、“K粉”、吗啡进行检测，检测结果为上诉人的尿液对以上毒品均呈阴性反应。可见，上诉人归案时并未因吸食毒品导致神智不清，且其在侦查阶段所作供述稳定，与其他证据能够互相印证，应予采用。上诉人称民警诱供其承认贩卖毒品，因无证据证实，不予采信。上诉人上诉称他持有的“果汁”、“开心水”的MDMA含量极低，不能使人产生瘾癖。经查，根据相关规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。综上，上诉人陈火强所提的上诉意见均据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈火强贩卖毒品3，4-甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）172.71克、氯胺酮21.47克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第9页共11页