河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）冀02民终385号
上诉人（原审原告）：李福平，男，1962年2月20日出生，汉族，职业。
委托诉讼代理人：王宗璋，河北万春律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张雪，河北万春律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂。
法定代表人：吉向军，滦县杨柳庄镇采石场总经理。
委托诉讼代理人：马杰，河北彬礼律师事务所律师。
上诉人李福平因与被上诉人滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂劳动争议一案，不服河北省滦县人民法院（2017）冀0223民初3248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
李福平上诉请求：撤销滦县人民法院（2017）冀0223民初3248号民事判决，依法改判。上诉理由：一审法院事实审理不清，适用法律错误。一审认为原告自行离职的说法错误。上诉人伤愈后并未接到上诉人的任何通知，只是因被上诉人未给上诉人缴纳养老、失业保险，上诉人才与被上诉人解除劳动关系，被上诉人应当支付上诉人解除劳动关系经济补偿金。其次，解除劳动关系不是原告诉请事项，法院不应判决。因法律赋予原告解除劳动关系的权利，只需通知用人单位，而法律未给用人单位以抗辩权，所以法院只需查明，不需判决。如果法院认为解除劳动关系应由法院判决，也应当确定解除期，并就解除前权利义务一并处理。再次，上诉人停工留薪期满后被上诉人并未安排上诉人工作也未与其解除劳动关系，在此期间被上诉人应当支付上诉人生活费。关于上诉人加班加点工资的主张。虽证人因未带身份证未能出庭，但其加班加点情况证人已在仲裁庭审中予以证实，应当予以支持。最后，法院仅凭被上诉人自己制作并未经上诉人签字确认的工资表即认为”其休息时间远超应享受年休假待遇”，继而对上诉人主张年休假工资的请求不予支持的做法是错误的。综上所述，恳请二审法院查清事实，依法改判。
滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，应予以维持。
李福平向一审法院起诉请求：1.要求一次性解决工伤保险待遇，被告支付申请人一次性伤残补助金27000元，停工留薪期工资12000元，一次性医疗补助金63476元，一次性就业补助金26204.52元，共计128680.52元；2.被告支付未签订劳动合同双倍工资33000元，周六日加班工资176551.72元，法定假日工资37655.17元，年休假工资33103.45元，加点工资172241.38元，生活费9472元，解除劳动关系经济补偿金39000元，合计501023.72元，（一、二项）合计629704.24元，被告以支付31518元。3.补交2003年6月-2016年6月养老、医疗、失业保险费。
一审法院认定事实：被告滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂是依法成立的用人单位。原告于2003年6月到被告处做从事入料、修理机器的工人，原告所干活并非是每天到单位上班，而是有活时经单位通知，即到场干活，如果不到也没有惩罚措施，双方未签订劳动合同。被告为原告缴纳了工伤保险。2013年10月18日，原告在劳动时受伤，伤后在滦县人民医院住院治疗15天，治疗期间滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂派人进行了护理并支付了伙食费。2014年3月25日，原告所受伤害经唐山市人力资源和社会保障局认定为在滦县杨柳庄镇崔庄采石厂因工受伤；2014年6月16日，经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为在滦县杨柳庄镇崔庄采石厂所受的伤为玖级伤残、停工留薪期四个月，且被告已经支付给原告工伤待遇31518元。原告于停工留薪期满后，于2014年2月继续到被告处上班。直到2015年12月停产放假，被告处恢复生产后，通知原告上班，但原告未回被告处上班。原告与被告滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂就工伤待遇问题协商未果，原告到滦县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该劳动仲裁委会于2016年7月31日出具了滦劳人仲案【2016】091号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人一次性支付申请人下列工伤待遇：1.一次性伤残就业补助金：6个月×4367元/月=26202元；2.停工留薪期工资：4个月×3000元/月=12000元；3.住院期间护理费:(3295元/月×60%÷30天)×15天=988.5元；上款项合计39190.5元，扣除被申请人已支付的31518元，剩余的7672.5元，由被申请人在本裁决书生效之日起二十日内一次性付清，同时双方解除劳动关系。应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇，由被申请人按规定在本裁决书生效之日起三十日内向滦县社保局申报相关材料，并在工伤保险经办机构审批到账后二十日内一次性支付给申请人。二、被申请人为申请人补缴2015年1月1日至2015年12月31日期间的养老费、医疗和失业保险，具体数额由社保机构核算。原告个人应缴纳的部分由被告代扣代缴，被申请人于本裁定书生效之日起30日内缴纳。四、申请人的其他仲裁请求本委不予支持。原告对该仲裁裁决书不服诉至法院。
一审法院认为，用人单位与劳动者可以协商解除劳动合同。鉴于原告与被告已实际解除劳动关系。本院对于原告解除与被告劳动关系的诉讼请求予以支持。原告虽然主张是因被告未给其交纳除工伤之外的相关保险而要求解除劳动合同，但经查明的事实证实，原告在被告处上班，只是临时性的，被告处有活时即招呼原告去上班，否则原告即可自由处理其他事情。2015年12月被告处停产放假，恢复上班后被告通知原告去上班，原告未回被告处上班，这种情况应属于原告自行离职，所以原告称是因被告不为其交纳各种相关保险费用而解除劳动关系的主张证据不充分，本院不予采纳；关于原告诉请被告因未签订书面劳动合同而应支付其双倍工资问题，因其在申请仲裁时就已经过了仲裁一年的时效，《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《劳动争议解释（一）》第3条规定，对确已超过申请期限，又无不可抗力或其他正当理由的，依法驳回当事人的诉讼请求。故原告该诉讼请求已经超过诉讼时效，本院不予支持；关于原告诉请被告支付其解除劳动关系的经济补偿金问题，因被告通知原告回去上班，而原告未予返回，属于原告自行离职，其主张无事实依据，故本院不予支持；关于原告主张停工留薪期满后，被告支付其生活费9472元问题，在审理过程中原告未提交停薪期满后医疗机构出具的继续治疗的相关，也未提交因被告原因造成其停工的证据，故原告该项请求本院不予支持；关于原告向被告主张双休日工资、加点工资、法定假日工资问题，因其提交证据不足以证明存在双休日、节假日加班的事实，本院不予支持；关于原告主张未休年休假劳动报酬问题，根据查明的案件事实，因原告在被告处上班，被告用人单位基于生产经营特点，单位有活时通知其到场，没活时任其自由支配时间，由被告提交的”运费及工资表”显示被告雇佣工人计件及工资发放方式为：有计件工资也有按天支付工资的情况，结合证人宋某陈述”工人是日工，干几天给几天钱，不来没有惩罚施”可以看出，原告在被告处工作具有临时性的特征，不固定工作时间，其休息时间远超应享受的年休假待遇，并且原告也没有提交证据证明其没有休年休假。因此，原告主张年休假工资，本院不予支持；关于原告主张被告为其补缴2003年6月至2016年6月的养老、医疗、失业保险问题，根据现行法律规定，用人单位、劳动者就社会保险补缴问题发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。据此，本院对原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求不予审理；关于原告诉请被告支付其工伤保险待遇问题，原告所受伤害被认定为在滦县杨柳庄镇崔庄采石厂因工受伤玖级，虽然工伤认定上显示原告工作单位为滦县杨柳庄镇崔庄采石厂，但通过审理能够认定原告系在被告滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂处因公受伤。根据我国现行工伤保险法律、地方规章的有关规定，用人单位有为员工缴纳工伤保险的义务，员工在工作中遭受工伤伤害时有获得工伤保险待遇的权利。原告作为被告的员工，被告已为原告缴纳了工伤保险。原告在工作中受到伤害被依法认定为工伤，原告有权依法享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第37条规定，职工被鉴定为九级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。依照《河北省工伤保险实施办法》第34条的规定，一次性伤残就业补助金的标准为：九级6个月。《河北省工伤保险实施办法》第34条规定，五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中九级14个月。依照上述规定，被告应当从工伤保险基金为原告申报一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，并支付给原告。原告的一次性伤残就业补助金由被告支付。同时，根据《工伤保险条例》第30条和《河北省工伤保险实施办法》第11条规定，”工伤保险基金用于下列项目的支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；......（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动、聘用合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；......（十）工伤认定调查费；（十一）劳动能力鉴定费；......”。工伤职工住院治疗的伙食补助费、劳动能力鉴定费等，均由工伤保险基金支付；因此，根据上述规定，原告要求被告支付所有应享受的工伤保险待遇与法律规定不符。被告已为原告缴纳了工伤保险，因此本案原告应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇包括：（一）住院伙食补助费；（二）一次性伤残补助金；（三）终止或者解除劳动、聘用合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（四）劳动能力鉴定费。工伤保险基金应当支付的保险待遇，具体数额以工伤保险经办机构核准数额为准；鉴于原告与被告已实际解除劳动关系的情况，原告的工伤保险待遇中应由被告承担的部分包括：1、停工留薪期间的工资：根据《工伤保险条例》第33条的规定，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残、停工留薪期4个月，因双方在仲裁庭审时一致确认原告的工资标准为3000元/月，本院予以采信。故原告停工留薪期的工资为3000元/月×4月=12000元；2、一次性伤残就业补助金：标准为九级6个月，按照河北省上一年度职工月平均工资4367元/月的标准，计算为：6个月×4367元/月=26202元,本院予以支持。3.有关原告住院护理费，因其住院期间系被告派人护理，故其护理费的请求，本院不予支持。因此被告应给付原告的工伤保险待遇共计12000元+26202元=38202元。被告已付原告31518元，剩余的38202元-31518元=6684元，应由被告支付原告。遂判决：一、解除原告与被告的劳动关系。二、被告滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂于本判决生效后五日内支付尚欠原告的工伤保险待遇6684元。三、应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇由被告按规定于本判决生效后十日内向滦县社保局申报，具体数额以工伤保险经办机构核准数额为准，申报审批到帐后十日内一次性支付给原告李福平；四、驳回原告李福平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行欺间的债务利息。案件受理费10元，由被告滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂负担，此款由被告于本判决生效后十日内直接支付给原告李福平。
本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。
本院认为，本案二审审理的争议焦点为，被上诉人滦县杨柳庄镇前崔庄采石厂是否应给付上诉人李福平经济补偿金、生活费、加班费
关于是否应给付经济补偿金的问题，上诉人作为劳动者主张系因用人单位未缴纳工伤保险之外的其他保险而与用人单位解除劳动关系。对此，被上诉人不予认可，因上诉人自2003年6月到用人单位处上班，断断续续工作到2013年10月份，在长达十年的时间里用人单位一直未给劳动者缴纳工伤保险之外的保险，故对上诉人的主张不予采信；关于是否应给付加班费的问题，上诉人主张存在加班的事实，而用人单位不予认可，一是上诉人只提交了两个证人证言的证据并未提交其他的客观性的加班证据对于加班的事实予以证明，证人证言主观随意性强，二是劳动者的工资金发放表中多次注明月工作天数不超过十位数，故对上诉人加班的主张不予采信；关于是否应给付生活费的问题，上诉人主张用人单位停产一个月以上的应当给劳动者按工资的80%支付2015年12月至2016年6月的生活费，对此，被上诉人亦不予认可，辨称生产之后告知过劳动者上班，上诉人称有别的事不再来了，依谁主张谁举证的原则，现上诉人主张生活费，故应由上诉人举证证明系用人单位停产等原因告知其不用来上班的事实，因上诉人未提交相应的证据予以证明，故对上诉人要求支付生活费的主张不予支持。
综上所述，李福平的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李福平负担。
本判决为终审判决。
审判长孙海双
审判员周丽
审判员周文
二〇一八年三月七日
书记员李嘉慧