山东省滨州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）鲁16刑终24号
原公诉机关滨州市沾化区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王国营,男,汉族，1962年12月3日生,住滨州市。
委托诉讼代理人王世好，山东齐英律师事务所律师。
原审被告人王洪雨，男，汉族，1988年6月1日出生于山东省无棣县，小学文化，无业，住山东省无棣县。因涉嫌犯交通肇事罪于2017年5月9日被取保候审。
原审附带民事诉讼被告人王士彬，男，汉族，1984年9月1日生，住滨州市沾化区。
委托诉讼代理人孔凡磊，山东沾友律师事务所律师。
滨州市沾化区人民法院审理滨州市沾化区人民检察院指控原审被告人王洪雨犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人王国营提起附带民事赔偿一案，于二〇一七年十一月十四日作出（2017）鲁1603刑初148号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人王国营不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王国营的诉讼代理人王世好、原审被告人王洪雨、原审附带民事诉讼被告人王士彬的委托诉讼代理人孔凡磊均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年11月19日5时许，被告人王洪雨无证驾驶鲁16/56678（该牌为套牌）号重型普通货车，沿东滨路由南向北行驶至滨州市沾化区下洼镇闫家庙村头处时，与王士彬停放在公路东侧的鲁Ｍ×××××号三轮汽车相撞，致使重型普通货车乘车人王国营受伤。经鉴定，被害人王国营损伤程度为重伤二级。经认定，被告人王洪雨承担事故的主要责任。
原审另查明，被告人王士彬驾驶的鲁Ｍ×××××号三轮汽车未投保交强险。事故发生后，被害人王国营被送往医院治疗48天。经滨州市人民医院法医司法鉴定所鉴定，认为：1.被鉴定人王国营右小腿属七级伤残。2.院内需要2人护理，院外需要1人护理3个月。3.误工时间为300日。4.后续治疗费为1.8万元。经山东省正邦假肢赔偿鉴定中心鉴定，根据被鉴定人的截肢部位、具体伤残情况、身体情况、年龄、残肢检查检测等综合因素论证：被鉴定人适合配置“普通适用型”康复辅助器具（骨骼式小腿假肢）。1.“普通适用性”（骨骼式小腿假肢）配置类型：GB／T13461型号，假肢价格：2.1万元。2.假肢更换期限为每四年更换一次。3.假肢每年的维护费用为假肢价格的6%。4.假肢更换次数可参照山东省人均寿命计算。该鉴定机构出具王国营康复辅助器具费用赔偿明细：1.假肢配备年限20年；2.假肢更换次数为5次；3.装配总费用105000元。
综上，原审被告人王洪雨的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人王国营的经济损失有：医疗费123087.92元、住院伙食补助费1440元、误工费19293元、护理费11961.66元、残疾赔偿金117213.6元、残疾辅助器具费130200元、鉴定费2860元、交通费218元、气垫床费用260元、复印费60元。以上共计406594.18元。被告人王洪雨为附带民事诉讼原告人王国营垫付医疗费70469.49元。
在审理过程中，被告人王洪雨交纳赔偿保证金15.5万元，愿依法赔偿附带民事诉讼原告人王国营的损失。
原审认定上述事实的证据有：立案决定书、接处警登记表、受理道路交通事故案件登记表、受案登记表、医疗费发票、住院病案、病人费用明细单等书证；勘验、检查笔录；鉴定意见；证人王士彬的证言；被害人王国营的陈述；被告人王洪雨的供述等。
原审法院认为，被告人王洪雨无视国家法律，违反道路交通运输法规，发生重大交通事故，致一人重伤，负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪。王洪雨有自首情节，且积极缴纳赔偿保证金，可从轻处罚。根据王洪雨的认罪、悔罪态度，可对其适用缓刑。王洪雨的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的物质损失应当依法赔偿。王国营的损失应首先由附带民事诉讼被告人王士彬在相当于交强险医疗费及死亡伤残限额内分别赔偿原告人1万元、11万元，剩余损失分别由王洪雨和王士彬按照事故责任比例承担赔偿责任。王国营未提供充分证据证明其本人所从事职业、护理人员身份及护理合理性、本人及护理人员实际减少收入的情况。根据原告人王国营户籍性质，其误工费及护理费应按照64.31元/天标准计算。关于残疾辅助器具费用，由双方共同选定山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对王国营残疾辅助器具费用及更换周期、维修费用进行鉴定，该机构作出的鲁正鉴字（2017）0182号假肢费用赔偿鉴定书及出具的赔偿鉴定明细客观、科学合理，予以采用。王国营在法庭辩论终结前提交的补充鉴定意见书尚不足以证实补充鉴定内容与本案事故的关联性，对于其该项主张，原告人王国营可在收集证据后另行起诉。被告人王洪雨为原告人王国营垫付的32469.49元医疗费应由王洪雨与王士彬按照事故责任比例分担。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条之规定，以被告人王洪雨犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。被告人王洪雨赔偿附带民事诉讼原告人王国营各项损失共计152875.08元。附带民事诉讼被告人王士彬赔偿附带民事诉讼原告人王国营各项损失共计215719.10元。驳回附带民事诉讼原告人王国营的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人王国营以“认定上诉人的误工费每日按64.31元过低、应按每日100元计算，护理人员护理费过低、残疾赔偿金计算错误、牙齿修复费应为32000元”为由，提出上诉。其诉讼代理人提出与此相同的代理意见。原审被告人王洪雨提出一审法院判决正确，应予以维持的答辩意见；附带民事诉讼被告人王士彬的诉讼代理人提出的答辩意见是上诉人王国营系农村居民，按照农村居民计算误工费正确，残疾赔偿金、护理费、牙齿修复费用计算正确。建议法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及认定的证据与一审相同。
二审庭审中，上诉人王国营的诉讼代理人提供了以下证据：
1.户名为王国营借记卡尾号为5853自2016年10月15日至2017年11月22日的明细清单一份，以证实2016年11月4日工资收入为2458元，2017年1月16日工资收入为866.67元，2017年1月17日工资收入为2420元。
2.滨州市滨城区秦皇台乡台子王村民委员会出具的证明一份、王群群与张玉松的结婚证一份、房产证一份、滨州市合盛源物业有限公司出具的证明一份、营业执照一份，以分别证实王群群、王鲁鲁系王国营的子女，王群群与张玉松系夫妻关系，二人共同居住在滨州市滨城区滨北街道办事处梧桐三路57号康宜凤凰尚品居住小区2号楼1-703室。张玉松系个体工商户，经营滨州市滨城区鑫硕汽车美容中心。
3.滨州医学院附属医院于2017年11月21日出具的诊断证明书一份，以证实患者王国营有五颗牙齿松动，建议拔除处理。
关于上诉人王国营及其诉讼代理人所提“认定上诉人的误工费每日按64.31元过低、应按每日100元计算”的上诉理由及代理意见，经查，上诉人王国营在一审中未提供其所从事的职业情况的相关证据，二审中上诉人虽提供了户名为王国营的借记卡账户明细，但未能证实王国营从事何种职业，且从清单看其月收入并不均衡，月收入最少为866.67元，最多为2458.33元，故其要求按月工资平均3000元计算误工费，无事实依据，对该证据不予认定。原审法院根据其农村居民户籍性质确定误工费为64.31元于法有据。上诉人王国营此上诉理由及其诉讼代理人此代理意见，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王国营及其诉讼代理人所提“护理人员护理费过低、残疾赔偿金计算错误、牙齿修复费应为32000元”的上诉理由和代理意见，经查，一审中附带民事诉讼原告人诉求的残疾赔偿金数额为117213.6元，法院根据其一处七级伤残、一处十级伤残，按二十年计算赔偿金数额正确，二审期间又增加诉讼请求为122795.2元，本院不予支持；原告人王国营在一审中诉求按王鲁鲁、张玉松合伙经营汽车美容为由提出每人每日按171.22元计算护理费，二审期间又变更护理人员为张玉松、王群群，但未能提供护理人员因护理而实际减少收入情况，故对该项上诉理由，本院不予支持。原审计算院内护理及院外护理费用正确。二审期间原告人的诉讼代理人提供的2017年11月21日的诊断证明书，证明原告人王国营的另外五颗牙齿应予以拔除，因原审上诉人王国营提交的鉴定意见证实损失3颗牙齿，并未提交病案记载其因该事故造成损失牙齿的数量，二审提交的诊断证明书也不足以证实另外5颗牙齿损伤与本次事故有关。故该上诉理由及代理意见均不成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人王洪雨无视国家法律，违反道路交通运输法规，发生重大交通事故致一人重伤，负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪。王洪雨系自首，且积极缴纳赔偿保证金，可对其从轻处罚，原审对其适用缓刑并无不当。王洪雨的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成了物质损失，应当依法赔偿。王国营的损失应首先由附带民事诉讼被告人王士彬在相当于交强险医疗费及死亡伤残限额内分别赔偿，剩余损失分别由王洪雨和王士彬按照事故责任比例承担赔偿责任。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔处理得当。上诉人王国营的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 娟
审判员 孙德国
审判员 张诗卿
二〇一八年三月十三日
书记员 张雪坤