湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂03民终878号上诉人（原审原告）：刘金燕，女，汉族，1975年7月7日出生，火车站北广场隧道口“发型屋”业主，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：陈晓琴，十堰市茅箭区五堰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马建勇，男，汉族，1980年10月12日出生，户籍所在地：湖北省十堰市张湾区。被上诉人（原审被告）：张伟，女，汉族，1981年03月10出生，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：张士华，男，汉族，1953年7月29日出生，系张伟的父亲，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：王霞，女，汉族，系张伟的姐姐，1974年3月25日出生，住湖北省十堰市张湾区。上诉人刘金燕与被上诉人马建勇、张伟民间借贷纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院(2015)鄂张湾民一初字第01463号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月25日受案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘金燕及其委托代理人陈晓琴、被上诉人张伟的委托诉讼代理人张士华、王霞到庭参加了诉讼。被上诉人马建勇经传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。刘金燕上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人张伟对上诉人刘金燕债务151200元本息承担还款责任，一、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，适用法律错误。2015年被上诉人向上诉人借款共计151200元，其中58800元直接通过转账进入张伟的银行卡中，被上诉人张伟是持卡人，也是实际控制人，另有张伟出具的借条为凭，故张伟应当承担还款责任。一审判决持卡人不承担还款责任错误。被上诉人马建勇在二审期间未向本院口头答辩或提供书面的答辩意见。被上诉人张伟答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审法院认定：被告马建勇与被告张伟原是夫妻关系，被告马建勇原系原告刘金燕发型屋的客户。2015年6月1日，被告马建勇以缺乏资金为由，向原告刘金燕借款，双方达成借款合意后，被告马建勇向原告刘金燕出具《借条》一份，内容如下：“今借到刘金燕现金叁万元整（￥30000.00）每七日支付利息一次。借款人张伟、2015.6.1”。2015年6月17日，被告马建勇分两次向原告刘金燕出具《借条》两份，内容如下：“今借到刘金燕现金壹万元整（￥10000.00），借款人：张伟2015.6.17”、“今借到刘金燕现金壹万贰仟元整（￥12000.00），借款人：张伟、2015.6.17”。2015年6月27日，被告马建勇向原告刘金燕出具《借条》一份，内容如下：“今借到刘金燕现金叁万元整（￥30000.00）于2015年7月8日前一次性还清。借款人：张伟2015.6.27，注：此款按每日百分之三支付利息，逾期支付违约金，将本人名下位于桃源御品20-9号房屋作为借款担保物，如未归还刘金燕有权到该房屋居住。张伟、2015.6.27”。2015年7月16日，被告马建勇向原告刘金燕出具《借条》一份，内容为：“今借到刘金燕现金陆万元整（￥60000.00）。借款人：张伟、2015.6.27”。2015年8月22日，被告马建勇向原告刘金燕出具《借条》一份，内容为：“今借到刘金燕现金玖仟贰佰元整（￥9200.00）。于2015年7月31日所借，当时借条未打。借款人：马建勇、2015.8.22”。因被告马建勇仍未按承诺偿还借款，双方协商未果，故而成诉。另查明：一、被告马建勇与被告张伟2008年4月9日登记结婚，于2014年9月8日签订《离婚协议书》，次日，双方在民政部门申领《离婚证》（离婚证字号L420303-2014-000687），本案所涉借款发生于其二人办理离婚手续后。二、原告刘金燕向本院提交如下资金来源证据及证明相关事实如下：⑴2015年6月1日，原告刘金燕向案外人白正华、何亚军各借款10000元，提供有二人同日在中国邮政储蓄银行十堰市火车站支行账户上取款凭单及明细；⑵2015年6月16日，原告刘金燕取款10000元，提交定期存单销户利息清单；⑶2015年6月28日，原告刘金燕向案外人严兰芳借款20000元，提供有严兰芳丈夫张仲武的《结婚证复印件》及张仲武活期存折取款记录；⑷2015年7月3日至2015年7月14日，原告刘金燕按被告马建勇指示，分11笔向账户名为张伟、卡号为62×××25的中国建设银行账户汇入53600元（7000元+100元+10000元+900元+4000元+10000元+1600元+10000元+100元+200元+9700元）；⑸2015年7月25日、2015年7月27日、2015年8月1日，原告刘金燕按被告马建勇指示，分3笔向账户名为张伟、卡号为62×××25的中国建设银行账户汇入5200元（1700元+1500元+2000元），期间，原告刘金燕向严兰芳借现金4000元转借给被告马建勇。三、根据原告刘金燕的陈述，被告马建勇向其借的所有款项，除了按被告马建勇指示，汇入户名为张伟、卡号为62×××25的中国建设银行账户的58800元，剩余款项均是以现金形式支付给被告马建勇。一审法院认为，债务应当清偿。根据原告刘金燕的陈述及其提交的《借条》、转款凭证、手机短信等证据，可以证实，被告马建勇是本案所涉债务的实际借款人，其与原告刘金燕之间的借贷关系合法成立，双方均应按合同约定履行各自义务，现被告马建勇未能按照合同约定偿还借款，已构成违约，依法应当承担民事责任，原告刘金燕主张的借款本金属实，本院依法予以确认；原告刘金燕主张就全部借款支付利息，因被告马建勇给原告刘金燕出具的六张《借条》中，仅一张涉及金额为30000元的《借条》约定了利息支付期限，但未就利息计算方式进行约定，本院就该笔借款按照法律规定年利率24%计算利息，剩余借款因无利息约定，本院依法从被告马建勇逾期还款之日，即原告刘金燕起诉之日按照年利率6%计算资金占用期间的利息；原告刘金燕主张被告张伟偿还借款，因本案所涉借款发生于二被告办理离婚手续之后，而原告刘金燕未提交证据证实被告张伟接收并实际使用了前述借款，故其主张被告张伟偿还借款，无事实及法律依据，本院依法不予支持。被告马建勇、张伟经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第一百九十六条、第二百零七条，《最高人民法院》第二十五条、第二十六条第一款、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告马建勇于本判决生效之日起三十日内一次性偿还原告刘金燕借款本金151200元及利息（利息计算方法：1、以30000元为本金，自2015年6月1日起至付清之日止，按年利率24%计算；2、以121200元为本金，自2015年5月1日起至付清之日止，按年利率24%计算；3、以100000元为本金，自2014年9月19日起至付清之日止，按年利率24%计算；4、以30000元为本金，自2015年9月28日起至付清之日止，按年利率6%计算）；二、驳回原告刘金燕对被告张伟的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费3724元，公告费560元，共计4284元，由被告马建勇连负担。在二审指定的举证期间内，上诉人刘金燕，被上诉人马建勇、张伟均未向本院提交新的证据。本院为查明案件事实，向中国建设银行十堰火车站支行调取了卡号为62×××25的开户信息资料。该资料显示：张伟本人在建设银行十堰火车站支行开通了卡号为62×××25的银行卡。经质证，上诉人刘金燕、被上诉人张伟对上述开户信息资料的真实性、合法性均不持异议。本院予以确认。二审法院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。综合上诉人的上诉请求、理由及事实，被上诉人的答辩意见，确定各方当事人对本案的争议焦点为：张伟是否应对151200元债务本息承担还款责任？本院认为：一、《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定：没有合法依据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。刘金燕现持有的7张借条，其中6张由“张伟”的签名，另一张由马建勇签名（2015年8月22日）。该6张签名为“张伟”的借条，均系马建勇假借张伟名义所为。刘金燕在一审诉状中称“2015年6月1日-7月31日马建勇先后5次以张伟的名义向原告（刘金燕）借款”；一审法院对刘金燕丈夫严兰芳的调查笔录（一审卷宗100页）；二审庭审中刘金燕陈述“……马建勇找我借款时说他名叫张伟，2015年8月以后才知道他叫马建勇……”。上述事实、证据及当事人陈述均佐证了马建勇假借张伟名义借款，存在欺骗债权人、隐瞒借款事实的主观故意。因此，在行为人马建勇存在故意隐瞒借款事实、严重损害债权人利益的情况下，58800元款项进入张伟的账户，没有正当、合法的理由，张伟应当负有返还义务。二、张伟使用本人的身份证在建行十堰火车站支行开具62×××25的银行卡，其应依法依规尽到合理使用、妥善保管的义务。张伟没有尽到相应义务，卡号由马建勇获取，刘金燕按其指示转款进账58800元。该行为符合《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担责任问题的批复》（1991年9月27日法（经）复〈1991〉5号发布）、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第六十五条借用银行账户的法定情形。不论张伟本人现在是否持有该卡，进账58800元的张伟是否实际使用，均不影响该行为的法律性质。故上诉人刘金燕选择账户主人即收款人张伟主张权利是正确的。因此，被上诉人张伟应对借款中的58800元款项承担还款责任。综上所述，上诉人刘金燕主张被上诉人张伟对58800元款项承担还款责任，有事实依据和法律依据，应予支持。上诉人刘金燕要求被上诉人张伟对剩余92400元款项承担还款责任的请求不能成立，应予驳回。一审结合借款借据、审理查明的事实及证据等，判令马建勇对151200元借款本息承担还款责任，处理正确。依照《中华人民共和国民法通则》第七十二条第一款、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十一条第一款第二项规定，缺席判决如下：一、维持湖北省十堰市张湾区人民法院(2015)鄂张湾民一初字第01463号民事判决第一项；即：被告马建勇于本判决生效之日起三十日内一次性偿还原告刘金燕借款本金151200元及利息（利息计算方法：1、以30000元为本金，自2015年6月1日起至付清之日止，按年利率24%计算；2、以121200元为本金，自2015年5月1日起至付清之日止，按年利率24%计算；3、以100000元为本金，自2014年9月19日起至付清之日止，按年利率24%计算；4、以30000元为本金，自2015年9月28日起至付清之日止，按年利率6%计算）；二、被上诉人张伟于本判决生效之日起三十日内对上述第一款，马建勇应偿还刘金燕借款本金151200元中的58800元承担连带清偿责任；三、驳回上诉人刘金燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3724元，公告费560元，共计4284元，由被告马建勇连负担。二审案件受理费3324元，由刘金燕负担2324元，张伟负担1000元。本判决为终审判决。审 判 长  曹相云审 判 员  党龙泉代理审判员  汪冬冬二〇一七年六月三十日书 记 员  程正广