广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）揭中法刑一终字第20号
原公诉机关广东省普宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶欣，男，1986年12月23日出生，汉族，广东省普宁市人，大专文化，中共党员，原系揭阳市普宁某某管理区管委会办公室职工，住普宁市。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。
辩护人生燕辉、袁彦清，广东南山律师事务所律师。
原审被告人田雄军，曾用名杨雄，绰号“阿弟”，男，1994年11月2日出生，苗族，贵州省松桃苗族自治县人，初中文化，无业，住松桃苗族自治县。因本案于2013年12月10日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。
原审被告人杨锦，男，1991年8月13日出生，汉族，贵州省松桃苗族自治县人，初中文化，无业，住松桃苗族自治县。因本案于2013年12月2日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。
广东省普宁市人民法院审理广东省普宁市人民检察院指控原审被告人叶欣、田雄军、杨锦犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月17日作出（2014）揭普法刑初字第438号刑事判决。原审被告人叶欣对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料和上诉、辩护材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2013年11月中旬的一天，被告人叶欣在普宁市池尾街道黄金国际假日酒店1122号房内，以人民币（下同）3000元的价钱，出卖冰毒25克给被告人田雄军、杨锦。被告人田雄军、杨锦于2013年11月中旬至11月下旬间，在普宁市流沙东街道“6＋1”酒店、流沙商品城附近“幸福住宿”、流沙北白沙陇路口等地，先后7次出卖冰毒重约4.75克给吸毒人员刘某甲、陈某甲，“四川男子”、“胖女子”、“二毛”（均另案处理）等人吸食，从中牟取非法收入。
二、被告人叶欣于2013年11月下旬的一天在普宁市流沙南街道碧辉园酒店楼下，出卖冰毒重10克给被告人田雄军。田雄军购买毒品后，除了部分用于吸食外，将剩余的3.6克冰毒存放在普宁市流沙东街道“时代住宿”539号房1名叫“婉儿”的女子（另案处理）的房间内。2013年11月27日凌晨，田雄军为了贩卖毒品给吸毒人员“阿猫”的朋友，指使被告人杨锦、同案人杨某一起到流沙东街道“时代住宿”539号房，向“婉儿”拿了3.6克冰毒准备卖给“阿猫”的朋友，因“阿猫”的朋友资金不足而贩卖未能得逞。
三、被告人田雄军、杨锦经预谋贩卖毒品事宜后，共同出资，向同案人陈某甲（另案处理）购买冰毒13.3克，然后于2013年10月下旬至11月份下旬间，在普宁市流沙东街道兰岛酒店、东埔村新丰住宿等地，先后3次出卖冰毒重约2.7克给吸毒人员刘某甲、陈某甲以及一“老乡”（另案处理）吸食，从中牟取非法收入。
四、被告人田雄军、杨锦经预谋贩卖毒品事宜后，共同出资向同案人“阿彬”（另案处理）购买冰毒10克，然后于2013年11月上旬至11月中旬间，分别在普宁市流沙东街道兰岛酒店、流沙东街道“6＋1”酒店等地，先后3次出卖冰毒重约3.6克给吸毒人员杨某、“四川男子”、“胖女子”（均另案处理）吸食，从中牟取非法收入。
五、被告人田雄军与同案人“阿猫”（另案处理）经预谋买卖毒品事宜后，于2013年12月2日凌晨3时许，由田雄军收取“阿猫”毒资2000元后，与同案人蔡某甲（另案处理）到普宁市池尾街道黄金国际假日酒店923号房内，准备向被告人叶欣购买冰毒50克，并预付毒资2000元。尔后，叶欣离开酒店驾车到陆丰市，准备向同案人“阿老”（另案处理）购买毒品，因无法联系毒贩“阿老”而未能得逞。当日凌晨3时许，公安机关在黄金国际假日酒店抓获吸毒人员杨某等人时，在该酒店923号房内，查获叶欣的挎包1个，内有白色晶体、白色粉末19.1克、褐色、红色药片、黄色药片2克。经揭阳市公安局刑事化验检验：查获白色晶体、粉末验出甲基苯丙胺成分；褐色、红色、黄色药片均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
原判认定上述事实，有提取笔录，扣押清单，现场称量笔录，毒品称量现场相片，作案工具及被提取毒品、赃款相片，作案现场相片，监控视频截图，现场检测报告书，刑事化验检验报告书，证人证言，同案人蔡某甲、杨某及被告人叶欣、田雄军、杨锦的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人叶欣、田雄军、杨锦的行为均已构成贩卖毒品罪。叶欣贩卖毒品数量大，田雄军、杨锦明贩卖毒品数量较大，应依法分别惩处。鉴于田雄军能当庭承认其主要犯罪事实，被告人杨锦能当庭认罪，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条之规定，判决如下：
一、被告人叶欣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。
二、被告人田雄军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。
三、被告人杨锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。罚金应于本判决生效后一个月之内缴清。
宣判后，原审被告人叶欣上诉提出原判认定其于2013年11月下旬在碧辉园酒店楼下贩卖10克冰毒给田雄军的事实不清，证据不足；被查获的挎包内的毒品并非全部其所有，是其他人在公安机关检查时塞入其挎包的；原判将其列为第一被告人不当；原判认定其认罪态度差不当；原判量刑畸重，请求二审从轻改判。其辩护人辩护提出的意见与上诉人一致。
经审理查明：
一、2013年11月中旬的一天，上诉人叶欣在普宁市池尾街道黄金国际假日酒店1122号房间内，以3000元的价格贩卖25克甲基苯丙胺给原审被告人田雄军、杨锦。田雄军、杨锦购买毒品后于2013年11月中旬至下旬间，分别在普宁市流沙东街道“6＋1”酒店、流沙商品城附近的“幸福住宿”、流沙北白沙陇路口等地，先后7次将4.75克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员刘某甲、陈某甲，“四川男子”、“胖女子”、“二毛”等人吸食，从中牟取非法收入。
上述事实，有原公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院查证属实的下列证据证明：
1.作案现场照片。经上诉人叶欣、原审被告人田雄军、杨锦辨认，确认无误。
2.证人刘某甲的证言。刘证实2013年11月下旬的一天下午，他帮“方方”（杨某甲）到“6＋1”酒店607号房向田雄军和杨锦购买100元冰毒，当时他和杨某一起去，并将冰毒拿到“松松”（李某甲）上网的网吧交给“方方”，田雄军还拿了一点冰毒给他与杨某吸食。刘经辨认照片，对原审被告人田雄军、杨锦确认无误。
3.同案人蔡某乙供述。蔡供述她被抓获的一个月前，杨雄（即原审被告人田雄军）来找她，说其要贩卖毒品，钱不够，要向她借1000元，她便借给杨雄1000元。大概十天后，杨雄就把钱还她。
4.上诉人叶欣的供述。叶供述2013年11月下旬的一天，1名外省籍男子打电话叫他帮忙购买20克至30克冰毒，并商量好价钱为每克120元。他联系了以前曾一起吸食冰毒的“阿老”，以2000元的价格向“阿老”购买了约25克冰毒。尔后，到黄金国际假日酒店客房1122号房以3000元的价格卖给了该外省籍男子及其1名长得很瘦的朋友，交易之后，他还跟那名外省籍男子讲，以后不要让他的朋友来跟其见面，因为其样子很可怕（太瘦了）。并供述他的电话号码分别为13751****＊3、135392＊****。叶经辨认照片，确认原审被告人田雄军就是向他购买毒品的外省籍男子。
5.原审被告人田雄军的供述。田供述2013年11月中旬的一天，他接到1名叫叶欣的男子的电话，该男子称其有冰毒，问他要不要试一下货。他当天到黄金国际假日酒店找叶欣并试吸了一点冰毒，觉得不错。回去后，他就找杨锦，与杨锦每人合资1500元（他其中1000元是向蔡某甲借的）共3000元，并打电话给叶欣说要购买冰毒。几天后的一天凌晨零时许，他与杨锦到黄金国际假日酒店1123号房间向叶欣以每克120元的价格购买了25克冰毒。该次购买后他与杨锦2人总共贩卖了7次：卖给四川籍朋友2次，每次300元约1克；一次卖给“老三”100元约1克；一次卖给刘某甲100元约0.4克；一次卖给住在“时代住宿”539号房间的惠来籍女子300元约1克；一次卖给大南山的1个胖女人100元约0.35克；一次卖给老乡“二毛”100元约0.35克。贩毒所赚的钱没有分给蔡某甲，只是拿来吃、住、玩一起花。他的手机号码为130765＊****。田经辨认照片，对上诉人叶欣、原审被告人杨锦及购买毒品的刘某甲确认无误。
6.原审被告人杨锦的供述。杨供述2013年11月中旬的一天，因他与田雄军的毒品都用完了，便再次决定购买冰毒来吸食和贩卖，他与田雄军每人出资1500元共3000元，到位于普宁市池尾镇的黄金国际假日酒店找田雄军的1名叫叶欣的朋友，以每克120元的价格向叶欣购买了约25克冰毒。该批冰毒的贩卖都是由田雄军负责的，其怎样贩卖他不是很清楚，但2013年11月14日左右，他接到1个电话说要购买冰毒，便到流沙白沙陇路口卖给1名男子200元冰毒。他以前的手机号码为135801＊****，现在的手机号码为182075＊****，田雄军的手机号码为130765＊****，叶欣的手机号码为137516＊****。
7.上诉人叶欣、原审被告人田雄军、杨锦的户籍证明。
二、2013年11月下旬的一天，上诉人叶欣在普宁市流沙南街道碧辉园酒店楼下，贩卖10克甲基苯丙胺给原审被告人田雄军。田雄军购买毒品后，除了部分用于吸食外，将剩余的3.6克甲基苯丙胺存放在普宁市流沙东街道“时代住宿”539号房一叫“婉儿”的女子的房间内。2013年11月27日凌晨，田雄军指使原审被告人杨锦、同案人杨某一起到“婉儿”处将上述3.6克甲基苯丙胺贩卖给一绰号“阿猫”的男子的朋友，因“阿猫”的朋友资金不足而贩卖未能得逞。
认定上述事实，有原公诉机关提供并经法庭示证、质证，本院查证属实的下列证据证明：
1.作案现场照片。经原审被告人田雄军、杨锦辨认，确认无误。
2.同案人杨某的供述。杨供述2013年11月27日凌晨零时许，田雄军叫他与杨锦到“时代住宿”539号房拿冰毒，说是有人要买。他与杨锦便到“时代住宿”539号房帮田雄军向一年约20多岁的女人拿了1小包用“利是”红包装着的冰毒，然后到“新强住宿”交给田雄军。田雄军接过冰毒后就跟1名男子说“这一包货要卖500元”。杨经辨认照片，对原审被告人杨锦确认无误。
3.上诉人叶欣的供述。叶供述2013年11月底的一天晚上，田雄军（绰号“阿弟”）到流沙南碧辉园找他购买冰毒，他在楼下卖了10克冰毒给田雄军，价钱为800元，但当时田雄军没那么多钱就先还了300元，500元后来才还给他。叶经辨认照片，对原审被告人田雄军确认无误。
4.原审被告人田雄军的供述。田供述2013年11月24日18时许，他打电话给叶欣后，在普宁市流沙南碧辉园酒店楼下向叶欣购买10克冰毒，花了800元。该10克冰毒大多被他与朋友吸食，剩下的约3.6克冰毒被他放在“时代住宿”539号房一叫“婉儿”的女子的房间。田经辨认照片，对上诉人叶欣确认无误。
5.原审被告人杨锦的供述。杨供述2013年11月27日左右，杨雄（田雄军）叫他与杨某一起到“时代住宿”539号房间帮其向一女孩子拿500元的冰毒，大约重3克。
上诉人叶欣上诉及其辩护人辩护提出认定叶欣在碧辉园酒店楼下贩卖10克甲基苯丙胺给田雄军的事实不清，证据不足，经查，认定该事实有叶欣与田雄军原在侦查阶段的供述予以认定，其供述能相互印证，足以认定，故该上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳。
三、原审被告人田雄军、杨锦经预谋贩卖毒品事宜后，共同出资向陈某甲（另案处理）购买了13.3克甲基苯丙胺，然后于2013年10月下旬至11月份下旬间，在普宁市流沙东街道兰岛酒店、东埔村新丰住宿等地，先后3次贩卖约2.7克甲基苯丙胺给吸毒人员刘某甲及田雄军的老乡等人，从中牟取非法收入。
认定上述事实，有原公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院查证属实的下列证据证明：
1.作案现场照片。经原审被告人田雄军、杨锦辨认，确认无误。
2.证人刘某甲的证言。刘证实2013年11月份的一天下午，“二毛”（刘志华）叫他帮其去田雄军那里购买200元冰毒，他就带“二毛”到兰岛酒店六楼一房间向田雄军和杨锦购买200元冰毒给“二毛”。同时还证实田雄军和杨锦是合伙贩卖毒品的，他和杨某有时帮田雄军和杨锦跑跑腿，田雄军跟他说如果有朋友要买冰毒，叫他自己拿后送去，田雄军不想让人知道其在哪里。刘经辨认照片，对原审被告人田雄军、杨锦确认无误。
3.同案人蔡某甲的供述。蔡供述杨雄（田雄军）和杨锦本身是吸毒人员，认识很多吸毒人员，所以两人商量贩毒赚钱。她在被抓的二个月前杨雄开始贩毒时，有跟她说要贩卖冰毒，钱不够，向她借了1000元。大约半个月后，杨雄就还她。
4.原审被告人田雄军的供述。田供述2013年10月23日，由杨锦出资1400元，他和蔡某甲共同出资600元共2000元向“老三”（陈某甲）以每克150元的价格购买了13.3克毒品，但最后只拿到8克毒品。拿到该批毒品后他与杨锦于2013年10月下旬的一天在东埔村聚缘网吧楼上的新丰住宿以300元的价格卖给1名老乡0.7克左右，2013年10月下旬在兰岛酒店卖给“老三”（陈某甲）150元约1克，2013年11月二三日在兰岛酒店卖给刘某甲200元约0.5克。贩毒所赚的钱没有分给蔡某甲，只是拿来吃、住、玩一起花。田经辨认照片，对杨锦、蔡某甲、陈某甲确认无误。
5.原审被告人杨锦的供述。杨供述2013年10月下旬，他出资1400元，杨雄（田雄军）出资600元共2000元向“老三”（陈某甲）以每克150元的价格购买13.3克毒品，但由于“老三”拿来后几人吸食了一些，“老三”也拿走一些，最后只拿到8克毒品。他与杨雄于2013年10月下旬的一天在东埔村聚缘网吧楼上的新丰住宿以300元的价格卖给杨某的老乡约0.7克，2013年11月左右在兰岛卖了一次150元约1克，但其不知道杨雄有没有卖给刘某甲。杨经辨认照片，对杨某、陈某甲确认无误。
四、原审被告人田雄军、杨锦经预谋贩卖毒品事宜后，共同出资向“阿彬”（另案处理）购买10克甲基苯丙胺，然后于2013年11月上旬至11月中旬间，分别在普宁市流沙东街道兰岛酒店、流沙东街道“6＋1”酒店等地，先后3次贩卖给吸毒人员杨某、“四川男子”、“胖女子”约3.6克，从中牟取非法收入。
认定上述事实，有原公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院查证属实的下列证据证明：
1.作案现场照片。经原审被告人田雄军、杨锦辨认，确认无误。
2.普宁市公安局现场检测报告书。证实经现场检测，蔡某甲尿液经检测呈阳性，杨某的尿液呈阳性。
3.证人杨某的证言。杨证实2013年10月下旬的一天零时许，他因无聊就到兰岛酒店向杨雄（田雄军）和杨锦购买100元约0.3克冰毒并在其住宿的房间吸食。
4.同案人蔡某乙供述。蔡供述她被抓获一个多月前，杨雄来找她，说其要贩卖毒品，钱不够，要向她借1000元，她就借给杨雄1000元。十多天后，杨雄就把钱还她。
5.原审被告人田雄军的供述。田供述2013年11月10日左右，他与杨锦合资1000元在其住宿的兰岛酒店向老三的朋友“阿彬”购买了10克冰毒，这次杨锦虽没有出钱，但因第一次和杨锦合伙购买毒品时杨锦帮他多出资400元，所以这次购买的毒品里面5克算是杨锦的。后于2013年11月中旬在兰岛酒店出卖给杨某100元冰毒约0.6克；在流沙东街道斗文村“6＋1”酒店607房间卖给了一四川籍朋友300元约2.5克；11月下旬的一天也在该处卖给了一本地胖女人100元约0.3克；剩下的冰毒被他和杨锦、“老三”、杨某、“叶星”几个人吸食了。贩毒所赚的钱没有分给蔡某甲，只是吃、住、玩一起花。田经辨认照片，对杨某确认无误。
6.原审被告人杨锦的供述。杨供述2013年11月上旬的一天，由杨雄（田雄军）出资1000元在兰岛酒店向一叫“阿彬”的男子以每克100元的价格购买了10克冰毒。几天后的一天19时许，他卖给杨某100元约0.7克冰毒，后他与杨雄搬到斗文村“6＋1”酒店607号房居住，并于当天在该处卖给杨雄的老乡300元约2.5克，其它都是杨雄负责贩卖。
五、2013年12月2日凌晨3时许，同案人“阿猫”（另案处理）提出向原审被告人田雄军购买50克甲基苯丙胺，并向田雄军预先支付2000元定金。田雄军收取该2000元定金后，与蔡某甲到普宁市池尾街道黄金国际假日酒店923号房内，向上诉人叶欣购买甲基苯丙胺50克，并将“阿猫”预付的2000元毒资交给叶欣。叶欣将其携带的挎包留在该房间后离开酒店驾车到陆丰市，准备向陆丰人“阿老”购买毒品，因无法联系毒贩“阿老”而未能得逞。当日凌晨3时许，公安机关在黄金国际假日酒店抓获吸毒人员杨某等人时，在该酒店923号房内，查获叶欣所有的挎包1个，内有白色晶体、白色粉末18.9克，褐色、红色、黄色药丸2.3克。经检验：查获白色晶体、粉末检出甲基苯丙胺成分；褐色、红色、黄色药丸均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.提取笔录，扣押清单，移交物品清单。证实侦查机关于2013年12月2日在普宁市池尾街道黄金假日酒店923号房间内提取到棕色挎包1个，包内装有白色晶体可疑物8小包和2小瓶共重为18.7克、褐色药丸可疑物1小包重为1.3克、黄色药丸可疑物1小包重为0.6克、红色药丸可疑物1小包重为0.4克、白色粉末可疑物1小包重为0.2克，中国农业银行卡1张（卡号6228481393＊＊＊＊＊＊＊＊7），中国邮政储蓄卡1张（卡号6221885867＊＊＊＊＊＊＊＊6）。抓获叶欣时从其身上提取到苹果4代手机1部（号码：135392＊****）和苹果5代手机1部（号码：137516＊****）。
2.中国农业银行普宁市支行出具的借记卡治疗查询单。证实卡号6228481393＊＊＊＊＊＊＊＊7的借记卡户名为叶欣。
3.现场称量笔录，毒品称量照片。经称量，黄金假日酒店923号房内提取的棕色挎包内的白色晶体可疑物8小包和2小瓶共重为18.7克；褐色药丸可疑物1小包重为1.3克；黄色药丸可疑物1小包重为0.6克；红色药丸可疑物1小包重为0.4克；白色粉末可疑物1小包重为0.2克。
4.现场提取物品照片、现场照片。经上诉人叶欣、原审被告人田雄军辨认，确认无误。
5.现场检测报告书。证实经现场检测，蔡某乙、杨某、陈某甲、张某甲、郭某甲某甲的尿液呈阳性。
6.刑事化验检验报告书。证实经检验，白色晶体检出甲基苯丙胺成分；褐色药片检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；红色药片检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；黄色药片检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；白色粉末检出甲基苯丙胺成分。
7.证人张某甲、郭某甲某甲的证言。上述证人分别证实2013年12月1日22时许，“老男人”约她们两人一起到黄金国际假日酒店923号房，后由“老男人”提供吸毒工具及冰毒，3人以“溜冰”的方式一起吸食冰毒。张某甲、郭某甲某甲经辨认照片，确认上诉人叶欣就是“老男人”。
8.证人杨某的证言。杨证实2013年12月2日早晨5时许，杨雄叫他与蔡某甲一起到黄金国际假日酒店923号房拿1个袋子，他们到酒店门外便被抓获。
9.证人杨锦的证言。杨证实2013年12月2日凌晨3时许，田雄军到“新强住宿”407号房找他，问他要不要进货，他说不要了。田雄军就叫其女朋友过来，其女朋友过来不久，有1个叫“阿猫”男子的就来找田雄军购买毒品。田雄军说没现货，得去购买，后“阿猫”拿了2000元给田雄军，田雄军和其女朋友及“阿猫”3人就离开。他当时有听田雄军说要跟其女朋友一起去黄金国际假日酒店找叶欣购买毒品，具体购买多少他不清楚。
10.同案人蔡某甲供述。蔡供述2013年12月2日凌晨3时许，在新坛村“新强住宿”407号房间，1名吸毒人员拿了2000元给杨雄（田雄军），叫杨雄帮忙购买毒品后卖给其。杨雄把2000元交给她并叫她把身上的钱也拿出来。后她与杨雄带着2300元（其中300元是其拿出来的）到黄金假日酒店923号房间找1名叫叶欣的男子。到酒店后，她就把2270元拿给杨雄（其中坐的士花去30元）。当到923号房时，房内只有2名本地女孩，杨雄就打电话告诉叶欣说其到房间了。过了一会，叶欣就带了1名女孩来到923号房。杨雄便拿了2000元给叶欣，叫其去购买毒品。叶欣就在房间里面拿出工具和毒品与杨雄及其他在场的人一起吸食冰毒，她则在床上睡着了。大约1小时后，杨雄将她叫醒说有人查房，她便与杨雄一起逃离现场。后杨雄叫她与杨某一起到酒店房间拿那个装有冰毒的挎包，她便与杨某打车过去黄金假日酒店，到了大厅门口便被公安同志抓获。蔡经辨认照片，对田雄军、叶欣确认无误。
11.原审被告人田雄军的供述。田供述2013年12月1日下午，一叫“阿猫”的吸毒朋友来到“新强住宿”407号房间找他购买50克冰毒。他叫“阿猫”先付2000元定金，但因“阿猫”没那么多钱就先离开。次日凌晨3时许，“阿猫”再次找到他，说其有钱了。他就收了“阿猫”2000元定金后与蔡某甲到黄金国际假日酒店923号房找叶欣购买冰毒。进到923号房时里面只有2名女子，他就打电话叫叶欣过来。后叶欣带了1个包跟另一名女子过来，但叶欣说身上没有那么多货，要去陆丰拿。他就把2000元先交给叶欣，叶欣就把包放在房间里面。之后警察过来查房，他与蔡某甲逃离现场。后叶欣叫他帮忙把留在房间的挎包拿出来，说里面有毒品，于是他便给蔡某乙100多元和923号房的房卡，叫蔡某甲和杨某过去黄金国际假日酒店拿叶欣的挎包，之后便听说蔡某甲、杨某被公安机关抓获。田经辨认照片，对叶欣确认无误。
12.上诉人叶欣的供述。叶供述2013年12月1日22时许，他与郭某甲某甲、张某甲到黄金国际假日酒店开了923号房间吸食冰毒。凌晨零时许，曾向他购买冰毒的外省籍男子“阿弟”打电话叫他帮忙购买50克每克100元的冰毒。他便叫“阿弟”到黄金国际假日酒店。凌晨2时许，“阿弟”带其女朋友到了酒店，并拿了2000元定金叫他帮忙购买50克冰毒。他拿了钱后就让“阿弟”在房间等，并把包放在酒店，跟“阿弟”说他会叫人来拿，后便离开酒店准备到陆丰找“阿老”购买，但是联系不上“阿老”，于是便准备返回假日酒店。当到酒店门口时，“阿弟”打电话给他说有警察查房，他们跑出来了。他便离开并叫“阿弟”去拿他放在房间里的挎包。他挎包内有10多克冰毒，还有一些“麻古”，大概八九颗，具体数量记不清楚了。还有一些吸毒用的工具：锡纸、吸管、小称等东西；他挎包里面“蔡某甲”的身份证是以前“阿弟”跟他在一起闲聊时忘记带走钱包，他就把钱包放在挎包内，钱包里有蔡某甲1张身份证。叶经辨认照片，确认田雄军就是“阿弟”。
上诉人叶欣上诉及其辩护人辩护提出被查获的挎包内的毒品并非全部其所有，是其他人在公安机关检查时塞入其挎包的意见，经查，该辩解情况仅有叶欣自己的供述，缺乏其他证据予以佐证，故该上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳；提出原判将叶欣列为第一被告人不当的意见，经查，叶欣多次贩卖毒品，且毒品犯罪数量最大，原判将叶欣列为第一被告人并无不当，故该上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳；提出原判认定叶欣认罪态度差不当的意见，经查，叶欣一审庭审时翻供，对其主要犯罪事实未能向法庭如实供述，认罪态度差，故该上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳。
关于上诉人叶欣、原审被告人田雄军贩卖50克甲基苯丙胺的问题。经查，同案人“阿猫”于2013年12月2日提出向田雄军购买50克甲基苯丙胺，田雄军向“阿猫”收取2000元定金后，将该定金转给叶欣并提出购买甲基苯丙胺50克，上述事实有同案人蔡某甲、田雄军、叶欣的供述、证人杨锦的证言等证据予以证实，足以认定。原判未依法认定田雄军贩卖毒品数量大，则属不当；鉴于上诉不加刑原则，且该宗贩卖毒品行为未能得逞的具体情况，对田雄军的量刑仍予以维持。
本院认为，上诉人叶欣、原审被告人田雄军、杨锦明无视国家法律，非法贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处。原审判决认定基本事实清楚，定罪准确，审判程序合法；对叶欣、杨锦的量刑适当；唯对田雄军适用法律不当，鉴于上诉不加刑原则，对田雄军的量刑仍予以维持。上诉人叶欣及其辩护人请求二审改判的理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 许伟娜
二〇一五年三月二十日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者控诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。