内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东商初字第47号
原告东芝电梯（中国）有限公司。
法定代表人幡野一尋，该公司总经理。
委托代理人乌格图木勒，该公司员工。
鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司。
法定代表人白新维，该公司董事长。
委托代理人刘国雄，该公司法务。
原告东芝电梯（中国）有限公司诉被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员刘媛适用简易程序公开开庭进行了审理，原告东芝电梯（中国）有限公司的委托代理人吴静芳、乌格图木勒,被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司的委托代理人刘国雄到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告东芝电梯（中国）有限公司诉称，2011年6月24日，原被告就内蒙古精恒重卡生活配套区住宅楼项目签订了合同编号为GA111298的《电梯销售合同》一份。合同约定，被告向原告购买总价为6935000元的38台乘客电梯。合同签订后，原告按约向被告提供了9台电梯，但是由于被告方原因，导致电梯至今无法安装。根据销售合同第十三条第二款的约定，电梯出货后因被告原因造成无法安装的，停工180天后无法复工的，被告未支付的金额视为已达付款条件，被告应支付已出货的9台电梯的第三期、第四期款413600元。原告多次派人催讨欠款，并且于2013年7月17日与2014年3月22日委托律师致函催促被告付款，但被告一直置若罔闻，拒绝履行义务，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，1、请求判令被告支付部分电梯设备款413600元（11号-17号、30-31号电梯的第三期330880元，第四期是82720元）。2、被告承担本案的诉讼费。
被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、货物并没有验收合格，不同意给付剩余款项。2、货物运输过程中因为原告的原因导致三台电梯在途发生损毁，原告应承担货物风险，原告未将损毁的电梯维修，被告拒绝支付货款。3、九台电梯按照合同约定是分批给付，应付1654400元，已付1504830元，欠付149570元，鉴于原告有三台电梯损毁不能使用，被告不仅不应向原告支付剩余货款，还有权要求退货及退款。
原告就其诉讼请求所主张的事实向法庭出示以下证据：
销售合同、律师函，律师函邮寄签收记录一份，证明原被告签订的销售合同成立，2013年7月1日原告向被告催要电梯款，被告已经签收。被告对原告提供的以上证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议。货款支付的前提是原告方将电梯安装完毕验收合格开具全额发票被告再支付原告货款，因合同所涉货物是分批分次出货的，实际出货为九台电梯，应付款项1654400，已付1504830元，欠付149570元，因货物在途损毁，按照合同约定，应由原告负责，因原告并未将毁损货物修理或更换被告有权拒绝签收货物，并有权要求原告退货退款。并且原告所签订的授权代理人是杨海明，就货物毁损向被告出具了承诺函证明了货物毁损的发生和货物的承担，因此被告有权拒绝支付原告货款，并保留追究原告退货退款的法律权力。对律师函及快递的收件函真实性没有异议，对证明的问题有异议。该函只是证明被告收到了律师函，并不能证明被告对本案的款项给付没有异议。
被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司针对其辩解向法庭出示以下证据：
证据一：电梯销售合同、证据二、承诺书，证明货物由原告运输，运输风险由原告承担，因原告在运输过程中发生交通事故，导致电梯损毁，且原告没有将损毁的电梯维修更换，被告有权拒绝支付货款。因货物毁损不具备交付条件，因此被告并未签收货物，有权要求原告退货退款。合同签订的授权代理人为杨海明，杨海明有权代表公司出具承诺书等法律文书。
证据三：损毁电梯照片，证明原告在运输过程中发生交通事故，导致电梯损毁，不能使用，且原告没有将损毁的电梯维修更换，被告有权拒绝支付货款。
证据四：付款凭证（2011年6月27日346750元，2011年8月18日258080元，2011年8月18日900000元），证明被告已付1504830元，欠付149570元。
原告对被告出示的证据一的真实性及证明的问题都认可。对证据二不清楚。对证据三不能证明是否现场拍摄，如果发生交通事故当时就应该向原告说明，但是原告没有收到任何消息。对证据四的真实性认可，证明的问题不认可，346750元是38台的定金，定金收到后合同生效，2011年8月18日的258080元、90万元是9台电梯的出货款。
本院审查认为，被告所出示的损毁电梯照片没有时间及地点，也不能说明是本案争议的标的物，本院不予采纳。对于原被告所出示的其余证据，均符合证据的有效性要件要求，本院予以确认。
经审理查明，2011年6月24日，原告东芝电梯（中国）有限公司与被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司签订了《电梯销售合同》，约定被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司向原告东芝电梯（中国）有限公司购买用于内蒙古精恒重卡生活配套区住宅楼项目的东芝牌电梯38台，总价6935000元，总价款中含设备费、运输费、保险费。总价款分四期支付，第一期，被告须于合同签订后4日内将定金总价款的5%即346750元汇入被告账户。收到定金后，合同生效。第二期、须于出货前20天将出货款70%即4854500元，汇入本合同的原告的账户。逾预定交货期60天未付清出货款且双方未书面确认变更的情况下，原告东芝电梯（中国）有限公司有权视作被告中途退货。第三期、须于电梯安装完毕验收合格，且原告开具全额发票给被告后三天内将货款20%即1387000元汇入本合同中原告的账号。第四期、设备质保金5%须于验收合格日，始计24个月后3日内，支付原告346750元。如被告所购电梯需分批出货、验收、交付使用时，除合同定金外，被告可根据价格明细表分批分期付款。原告负责运输。货物发生破损或缺件，经双方确认后由原告向保险公司索赔，被告予以协助。对于双方缔结于本合同中的标的物，如被告未能按本合同第三条的规定履行付款义务的，所有权仍属于原告。若被告不能确定具体交货日期，须书面通知原告暂停生产，待被告重新要求出货时，需提前50天书面通知原告。被告收到产品后，必须妥善保管至开箱，并承担由于保管不善造成的损失。被告应汇同原告指定的单位按装箱清单及合同附件所列产品规格数量和质量标准验收，并出具书面验收手续，签字确认装箱的完好性。开箱验收时如发现缺件或部分零件不合格时，被告应予开箱后7天内书面通知原告，经原告核对后负责迅速补齐或调换。被告开箱后7天内不提出书面异议的，视为所交产品质量和数量符合验收标准。被告未会同原告指定的单位，自行开箱或委托其他单位开箱的，视为被告所交产品质量和数量符合验收标准。电梯出货后由于被告工程原因，造成乙方无法继续履行安装、调试及国家部门验收工作的，在乙方停工180天后仍无法复工的，甲方未付的款项视为已达到收款条件。违约责任被告中途退货的（除不可抗力外），如仅支付了定金，则原告可以不返还定金；如已支付了除定金义务的部分或全部货款，造成原告部分生产的情况，则被告应承担违约责任。原告将产品制造完毕后被告退货的，原告可以不返还已收取的全部货款（包括定金）。落款处有被告的代理人杨海明签字确认并加盖被告的合同专用章。附件一
机号
规格
台数
控制方式
单价
总价
L1-L8
P14-CO105-18/18
8
单台集选
198100
1584800
L9-L23
P14-CO105-16/16
15
单台集选
188000
282000
L24-L32
P14-CO105-12/12
9
单台集选
169200
1522800
L33-L38
P14-CO105-12/12
6
单台集选
167900
1007400
合计
人民币：陆佰玖拾叁万伍仟元整
6935000
另查明，2011年12月1日杨海明代东芝电梯（中国）有限公司给鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司出具关于合同编号为GA111298A-L11-L17、L30-31的承诺书，承诺，根据贵公司提货要求，我公司于2011年9月23日发货，在运输过程中有1台车发生了交通事故，造成货物包装严重损坏、部件丢失、损坏。由于我公司与贵公司所签合同约定为交钥匙工程，故我公司承诺由此产生的坏件、丢件等相关事宜均有我公司承担。落款处为：东芝电梯（中国）有限公司、内蒙古中升电梯有限责任公司、授权经办人杨海明签字。
再查明，2011年6月27日，被告给付原告定金346750元，2011年8月18日被告给付原告出货款90万元、258080元。
本院认为，2011年6月24日原被告签订的《电梯销售合同》是双方的真实意思表示，且没有违反法律规定。在合同签订后，被告按照合同的约定于2011年6月27日向原告支付了总价款5%计人民币346750元的定金，合同生效。原被告就应当按照合同全面履行各自的义务。被告辩解电梯没有验收，且其中的3台在运输途中发生毁损拒绝支付货款。本院认为，2013年7月、2014年4月原告分次向被告发出律师函催要上述货款，被告并未对验收问题及在途发生的毁损进行回复说明，被告对于其辩称的毁损货物也并未要求退货、换货，本院认为被告方怠于行使自己的合同权力。同时双方约定了电梯出货后由于被告工程原因，造成乙方无法继续履行安装、调试及国家部门验收工作的，在被告停工180天后仍无法复工的，原告未付的款项视为已达到收款条件。故本院认为，电梯付款的条件已具备，被告应当支付下欠的9台电梯款。本院认为付款条件成就并不代表电梯验收合格，承诺书约定了本案的电梯安装工程为交钥匙工程，故待将来在电梯安装时，如因原告方原因造成的缺件、坏件原告仍应按照约定及法律规定履行相关义务。
对于被告下欠的货款，双方对9台电梯的应付款总额为1654400元，以及2011年8月18日分别付款258080元，90万元无异议，对于2011年6月27日的346750元，原告认为346750元是38台的定金，除去9台电梯的定金款不应当抵作本案中的货款，本院认为，合同于2011年已签订，支付346750元后合同已生效，目前双方就其中的9台履行了生产供货义务，定金的担保合同履行的目的已实现。至于其余29台电梯原告并未生产，合同约定了仅在被告中途退货或制造完毕后退货等情况下原告可以不返还定金，故本院根据合同的履行情况及公平原则将上述定金抵作本案中的货款。被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司应当给付原告下欠的货款149570元（1654400-258080-90万-346750），依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条的规定，判决如下：
一、被告鄂尔多斯市恒信房地产有限责任公司于本判决书生效之日起十日内给付原告东芝电梯（中国）有限公司货款149570元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3752元，由原告负担1357元，由被告负担2395元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
代理审判员 刘 媛
二〇一五年八月五日
书 记 员 连瑞芳