贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终299号上诉人（原审被告）：威宁县炉山镇德举煤矿。住所地：贵州省毕节市威宁县炉山镇新丰村。注册号：520000000094373。负责人黄训科，该矿执行事务合伙人。被上诉人(原审原告)：刘荣荣，男，1977年4月20日出生，汉族，住贵州省威宁县。上诉人威宁县炉山镇德举煤矿（以下至判决主文前简称德举煤矿）因与被上诉人刘荣荣诉被告劳动争议纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2016)黔0526民初3243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。德举煤矿上诉请求：请求撤销原判，依法判决驳回被上诉人一审诉请。事实及理由：一审认定事实不清，证据不足。1、原审判决认定被上诉人从2007年5月至本案起诉，一直在上诉人处上班不真实。被上诉人仅于2015年5月在上诉人处做工，两个多月即眼受伤，与上诉人达成解除劳动合同即离开上诉人煤矿。一审庭审中，上诉人征得一审法院允许向被上诉人询问上班期间的重大事件及工友名字，被上诉人除了5月同期上班工友，其他一概不知，显然被上诉人在到上诉人煤矿前即患有尘肺病，责任不应由上诉人承担。2、上诉人与被上诉人于2015年6月21日自愿解除劳动关系后，双方并没有往来。上诉人一方从未向被上诉人出具工伤认定证明，而被上�人提交法庭的鉴定书明显载明系用人单位出具证明作工伤认定。上诉人庭审中要求被上诉人提交所谓的单位证明或说明出具的证明情况，被上诉人拒绝提供和回答。3、上诉人一方从未收到过工伤认定书、劳动能力鉴定报告。刘荣荣辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律准确，上诉人上诉请求及事实均无法律依据和事实依据，请求驳回。从2007年5月起，答辩人一直在被答辩人处上班，也明确知道上班期间工友的情况、工作情况和生活情况，并非被答辩人称不知晓工友名字及被答辩人处重大事件。认定工伤时的证明系由被答辩人向有关单位出具的，系其盖章确认的，公章不在答辩人手中里，答辩人不可能出具该证明，也无权出具。被答辩人不能仅凭其单方面主张没有由到工伤认定决定书、劳动能力鉴定书就免除其赔偿责任。答辩人已通过劳�仲裁程序和一审程序主张自己的权利，这么长的时间里，被答辩人不可能不知道。刘荣荣向一审法院起诉请求：由被告德举煤矿一次性支付七级工伤伤残补助金65000元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金96974元、停工留薪期工资待遇35000元、住院生活补助费1680元、护理费8400元、医疗费13116.45元、鉴定费700元、交通费2000元、营养费5000元。共计227870.45元。一审法院认定事实：原告刘荣荣自2007年5月起一直在被告德举煤矿工作。2015年7月27日至2015年10月19日，原告因身体不适在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗84天，经诊断为矽肺壹期。2015年11月5日经贵阳市职业病防治医院诊断为矽肺壹期。2015年12月30日，原告所患职业病被毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年1月25日，原告所患职业病�毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级、停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。另查明，原告于2015年6月21日已自愿与被告达成协议解除双方劳动关系。2016年4月27日，原告向威宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会于2016年8月1日以威劳人仲字［2016］第26号裁决书裁决：由被告向原告支付医疗费等费用81084.45元。原告收到仲裁裁决书后，不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼。一审法院认为，原告作为劳动者在被告处上班期间患职业病并被依法认定为工伤，符合法律规定，应当享受工伤待遇。德举煤矿作为用人单位，应当对原告支付相应补偿等费用，故原告请求被告支付工伤伤残补助金等费用合理部分应予支持。因原告未提交证据证实其个人实际工资收入。参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局联合发布《2014年人力资源和社会保障事业统计公�》，按照原告患病前一年（2014年）毕节市（统筹地区）在岗职工月平均工资3670元（44037元/年÷12个月）的标准计算较为合理。原告应享受柒级工伤伤残待遇为：①一次性伤残补助金为3670元/月×13个月=47710元；②一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条之规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付”结合该意见第六条、第七条的规定，一次性伤残就业补助金计算为3670元/月×12个月（柒级）=44040元；由于被告未对原告参加工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”故原告应当享有的一次性工伤医疗补助金3670元/月×12个月（柒级）=44040元由被告德举煤矿支付；③停工留薪期工资3670元/月×3个月=11010元；④住院伙食补助费84天×10元/天=840元；⑤住院期间护理费100元/天×84天=8400元；⑥劳动能力鉴定费520元；⑦医疗费13116.45元；⑧原告主张的交通费，因原告未提供乘车票据，但考虑到原告到毕节、贵阳等地治病、申请工伤鉴定等必定会产生车旅费的客观实际，酌情计1000元。上述费用合计：170676.45元。原告主张的营养费于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第二十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条之规定，判决：一、由被告威宁县炉山镇德举煤矿于本判决生效后十日内给付原告刘荣荣一次性伤残补助金47710元、一次性工伤医疗补助金44040元、一次性伤残就业补助金44040元、停工留薪期工资11010元、住院伙食补助费840元、护理费8400元、鉴定费520元、医疗费13116.45元、交通费1000元，合计170676.45元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告威宁县炉山镇德举煤矿负担。二审中，当事人没有提交新的证据。经审理，二审查明事实与原审相同，本院予以确认。本院认为：本案至少德举煤矿在一审法院2016年11月9日开庭进行审理时已知工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论，其至今未依法主张自己的权利，工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论的法律效力未被依法否定，应作为定案依�。上诉人称一审认定事实不清，证据不足的上诉理由不成立。本案中，被上诉人刘荣荣在上诉人德举煤矿上班是双方无争议的事实。根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”之规定，因德�煤矿不能提供刘荣荣上岗前、上岗期间及2015年6月21日双方自愿解除劳动关系，即离职时健康检查结果，刘荣荣离职1个月后，便因身体不适住院检查出职业病，并被认定为工伤，德举煤矿应对刘荣荣所患职业病承担工伤赔偿责任。德举煤矿主张刘荣荣仅在其处上班两个多月，显然刘荣荣在到其处上班前即患有尘肺病，责任不应由其承担的上诉理由不成立。综上所述，德举煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人威宁县德举煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 周 莺审判员 田 川审判员 朱 莉二〇一七年四月二十四日书记员 李倩倩