江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）常商终字第477号上诉人（原审被告、反诉原告）常州鑫宝油脂有限公司。住所地江苏省金坛市直溪镇巨村荣登路18号。法定代表人周小为，该公司总经理。委托代理人葛振伟，江苏聚博律师事务所律师。委托代理人杨敬时，江苏聚博律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）上海淼岳商贸有限公司。住所地上海市奉贤区奉城镇（洪庙）唐城街3号204-6。法定代表人蔡文彬，该公司总经理。委托代理人叶卫东，江苏禾邦律师事务所律师。上诉人常州鑫宝油脂有限公司（以下简称鑫宝公司）因与被上诉人上海淼岳商贸有限公司（以下简称淼岳公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省金坛市人民法院（2013）坛商初字第449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月6日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。淼岳公司一审诉称：2013年6月25日，淼岳公司、鑫宝公司签订了1份买卖合同，约定由淼岳公司向鑫宝公司出售粗甘油。之后，淼岳公司按合同向鑫宝公司供货，鑫宝公司却一直拖延付款。现请求判令鑫宝公司向淼岳公司支付货款109135元，本案诉讼费用由鑫宝公司承担。鑫宝公司一审辩称并反诉称：根据双方的采购合同，淼岳公司应向鑫宝公司提供500吨粗甘油，货款总金额为1570000元，但淼岳公司仅提供了202.9吨，而鑫宝公司已支付了530000元。由于淼岳公司未能足额供货，鑫宝公司不得已派员带款至淼岳公司处提货，遭到淼岳公司的拒绝。鑫宝公司为此曾报警请求公安机关处理，但淼岳公司仍未交货。淼岳公司未能交货已构成违约，应按照合同约定承担货款10%的违约金，即157500元。综上，是淼岳公司违约在先，应依法驳回淼岳公司的诉讼请求，并请求判令淼岳公司向鑫宝公司支付违约金157000元，淼岳公司承担本案反诉费用。淼岳公司针对鑫宝公司提出的反诉辩称：根据双方的采购合同，供货每满100吨结算一次，现淼岳公司已向鑫宝公司提供了202.9吨的粗甘油，按双方约定每吨单价3150元，总计货款为639135元，而鑫宝公司仅支付了530000元，还剩109135元没有支付，特别是按照合同约定应当予以结清的200吨货物还没有付清货款，所以是鑫宝公司违约在先，淼岳公司并未违约，请求驳回鑫宝公司的反诉请求。原审法院经审理查明：2013年6月25日，淼岳公司（供方）与鑫宝公司（需方）签订了1份采购合同，约定鑫宝公司向淼岳公司购买粗甘油500吨，单价为3150元，总金额1575000元；合同有效期自2013年6月25日至2013年7月31日，由需方到三河口梧岗村白云化工厂自提，每提100吨结算一次（一半承兑，一半现款）；违约金占货款的10%。合同签订后，鑫宝公司于2013年7月3日以承兑汇票支付了230000元。2013年7月16日，双方签订补充协议，约定粗甘油原料由货运公司运送至鑫宝公司，每柜750元运费由鑫宝公司承担；正常卸柜则代表货物符合合同约定的质量指标，如存在货重缺失严重、液袋破损、质量不达标等，鑫宝公司将立即与淼岳公司联系，由淼岳公司解决。次日至7月19日，淼岳公司委托货运公司陆续向鑫宝公司提供了202.9吨粗甘油，鑫宝公司又以承兑汇票支付了300000元。之后，鑫宝公司未再付款，淼岳公司也未再供货。原审法院认为：淼岳公司与鑫宝公司签订的采购合同及补充协议，均系双方真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，均属有效。本案本诉的争议焦点是：鑫宝公司向淼岳公司支付剩余货款109135元的条件是否成就？根据采购合同，鑫宝公司应当每提100吨粗甘油支付一次货款，现淼岳公司已经提供了202.9吨粗甘油，价款为639135元，即鑫宝公司收到200吨粗甘油后应立即支付630000元，而其仅支付了530000元，对于鑫宝公司所欠的109135元，其中的100000元已届清偿期；关于剩余的9135元，因合同的有效期为2013年6月25日至2013年7月31日，故该款也已届清偿期。对于淼岳公司要求鑫宝公司支付货款109135元的诉讼请求，予以支持。本案反诉的争议焦点是：合同约定的淼岳公司应提供粗甘油数量为500吨，淼岳公司仅提供了202.9吨是否构成违约？虽然双方的补充协议将采购合同约定的交货方式由鑫宝公司自提变更为由淼岳公司交由货运公司（送货），淼岳公司也自认其已交付的202.9吨粗甘油均是由货运公司送货，但采购合同约定每交付100吨结算一次的付款条件并未变更，鑫宝公司虽然在淼岳公司首次交货前支付了部分货款，但当淼岳公司交付的粗甘油超过200吨时，鑫宝公司并未付清200吨粗甘油的货款。鑫宝公司主张其在2013年7月19日之后带款至淼岳公司生产基地提货未果，所提供的公安机关的情况说明中反映的“带款”仅是报警人的自述，该纠纷也是发生在合同有效期届满之后，况且，鑫宝公司未付清已交付的200吨粗甘油货款，淼岳公司有权行使先履行抗辩权，拒绝鑫宝公司相应的履行要求，故鑫宝公司要求淼岳公司承担违约金157000元的反诉请求，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、鑫宝公司于判决生效之日起十日内向淼岳公司支付货款人民币109135元。二、驳回鑫宝公司的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费人民币2483元，由鑫宝公司负担（本诉案件受理费已由淼岳公司预交，鑫宝公司于判决生效之日起十日内迳付给淼岳公司）。反诉案件受理费人民币3450元，按规定减半收取1725元，由鑫宝公司负担。鑫宝公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：请求二审法院撤销原审法院判决，依法改判为被上诉人向上诉人支付违约金157000元；本案一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由如下：一、原审法院查明事实不清。1、原审对反诉原告提供的带款提货却无货可提，及无货可提导致放空车的事实未有明确地查实。2、因从一审反诉原告提供的证据和一审反诉被告确认的送货时间可以看出，反诉被告所供货物从进口到港时间固定，送货在2013年7月17日至2013年7月19日，在此之外，并没有其他货物到港销售，反诉原告实际处于无货可供。3、法院对反诉被告未有对双方合同进行到货、催款或合同解除的通知，未有对货款要求先履行支付的要求的事实未有查明，导致本案违约责任的判断失去事实依据，而进行推理错判。二、原审法院认定依据不足。1、原审对原被告双方争议的合同中“每提100吨，结算一次”应严格按其文意解释，即应有在反诉原告公司内不小于100吨货物送到后，才能有结算前100吨的货款，现依据本案付款及收货情况，只有34.646吨，未达到100吨的结算条件。2、即使按原审认定的计算方式来看，也是反诉被告先违约。在合同履行过程中，存在着反诉原告先付货款但未有相应货物送达的情况，反诉被告违反了支付和送货约定。3、双方在履行过程中的变更为由反诉被告进行送货，和按实际情况支付方式，均不能武断地确认因任何一方违约而导致合同无法履行。根本性原因是反诉被告在合同到期后仍无货可供，在合同有效期结束前后反诉原告进行催货通知及提货未果车辆放空和带款去提货未果而被迫报警，反诉被告仍无法履行此合同。但一审法院对反诉被告根本违约的情形未有认定。被上诉人淼岳公司二审辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。二审中，双方均未提交新证据。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本案二审的争议焦点为：淼岳公司未按约向鑫宝公司交付500吨粗甘油是否构成违约？如不构成违约，则鑫宝公司向淼岳公司支付剩余货款109135元的条件是否成就。本院认为：淼岳公司与鑫宝公司之间签订的采购合同及补充协议系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应严格依约履行各自义务。关于淼岳公司未按约向鑫宝公司交付500吨粗甘油是否构成违约问题，由于双方在合同中约定“货款的支付及结算方式：每提100吨结算一次（一半承兑一半现款）”，此处的“每提100吨结算一次”应理解为鑫宝公司从淼岳公司所提粗甘油每满100吨时鑫宝公司应将相应款项付清。本案中，淼岳公司向鑫宝公司交付了202.9吨粗甘油，仅支付了530000元。按照每100吨结算一次，则鑫宝公司应向淼岳公司支付100吨的货款，尚欠100000元。在鑫宝公司未履行支付100000元货款前，淼岳公司可根据先履行抗辩权权停止供货。故，淼岳公司在鑫宝公司未支付100000货款前未向鑫宝公司供货，也未按约向鑫宝公司供货满500吨，不构成违约。此外，淼岳公司还向鑫宝公司供应的2.9吨粗甘油价款为9135元，由于双方合同约定的有效期为2013年6月25日至2013年7月31日，则该款的清偿期也已届满。鑫宝公司应一并向淼岳公司支付。故淼岳公司要求鑫宝公司支付109135元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。鑫宝公司上诉称，由于淼岳公司无法供货导致根本违约才产生本案纠纷，本院认为：本案是鑫宝公司未按约定进行结算支付相应货款，违约在先，淼岳公司在此后再未向鑫宝公司供货，符合行使先履行抗辩权的条件，则淼岳公司并未违约，更谈不上淼岳公司已经构成根本违约。鑫宝公司的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费5933元，由上诉人鑫宝公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 梅代理审判员  龙海阳代理审判员  钱 锦二〇一四年十二月一日书 记 员  郭靓婕