杭州市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0106刑初467-1号
公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
被告人王安明（绰号“阿明”）男，1981年10月12日出生，汉族，出生地湖南省临湘市，初中文化程度，无业，住湖南省临湘市。因本案于2015年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人郑关军、张俊俊，浙江吴山律师事务所律师。
杭州市西湖区人民检察院以西检公诉刑诉（2016）479号起诉书指控被告人王安明犯赌博罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派代理检察员从鑫莎出庭支持公诉，被告人王安明及其辩护人郑关军、张俊俊均到庭参加诉讼。期间，经杭州市中级人民法院批准延长审理期限三个月，杭州市西湖区人民检察院建议延期审理一个月。现已审理终结。
杭州市西湖区人民检察院指控：一、赌博。2015年11月3日，被告人王安明、金某伙同刘某1（另案处理）先后在本市西湖区双浦镇灵龙路岗亭对面山上空地、云顶山庄下的一个矿洞内聚集多名赌客使用麻将牌以“二八杠”的形式进行赌博，从中抽头获利人民币4.6万元。其中，被告人晏某2和方某3（另案处理）负责洗牌和抽头，被告人刘某2负责管理赌场抽头款，被告人王某3负责寻找赌博场地、接送赌客、保管赌博工具，张志远负责（另案处理）防赌客记牌，被告人李某2、陈某1负责望风。二、非法持有毒品。2015年11月4日，民警在本市西湖区转塘街道篁外山庄30幢3单元1102室被告人王安明住所查获其持有的甲基苯丙胺（冰毒）三包、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）一包，共计10.1524克。三、非法持有枪支。2015年11月4日，民警在本市西湖区转塘街道篁外山庄30幢3单元1102室及本市西湖区转塘街道赞成岭上花苑23幢3单元401室被告人王安明住所查获被告人王安明持有的枪支两把。经鉴定，该两把枪支均为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。被告人王安明的行为分别构成赌博罪、非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，对此指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、搜查笔录、辨认笔录、鉴定意见及被告人供述和辩解等证据。
被告人王安明对起诉指控的赌博的犯罪事实及罪名无异议，但对非法持有毒品、非法持有枪支的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其持有毒品的克数仅为5克，另外5克多其并不知情，可能是他人放置在房间内的；且其对民警从本市西湖区转塘街道篁外山庄30幢3单元1102室查获的枪支一把并不知情，可能是他人放置在房间内的。其辩护人提出，本案有关毒品提取、扣押、称量、取样和送检的相关程序违反法律规定，据此收集的证据无法排除第三人进入房间吸食毒品后将毒品遗留在内的可能。另外，民警在篁外山庄房间内搜查到的枪支极有可能是晏某1在被告人王安明不知情的情况下所放，并非被告人王安明所持有。综上，在案证据无法证实被告人王安明持有的毒品达10克以上，亦无法证明被告人王安明持有以压缩气体等动力发射弹丸的枪支两支以上，故被告人王安明不构成非法持有毒品罪、非法持有枪支罪。
经审理查明，一、赌博，2015年11月3日，被告人王安明、金某伙同刘某1先后在本市西湖区双浦镇灵龙路岗亭对面山上空地、云顶山庄下的一个矿洞内聚集多名赌客使用麻将牌以“二八杠”的形式进行赌博，从中抽头获利人民币4.6万元。其中，被告人晏某2和方某3负责洗牌和抽头，被告人刘某2负责管理赌场抽头款，被告人王某3负责寻找赌博场地、接送赌客、保管赌博工具，张志远负责防赌客记牌，被告人李某2、陈某1负责望风。
上述事实，被告人王安明、金某、晏某2、刘某2、王某3、陈某1、李某2在开庭审理过程中亦无异议，并有证人邵某,4、康某,梅某,4、王某1、晏某1、王某2、毛某,潘某,4、杨某,4、陈某2、杜某,4、葛某,4、郑某,柴某,4、方某1、廖某,李某1、夏某,方某2的证言，抓获经过、前科材料、户籍证明等书证以及辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录等证据予以证实，足以认定。
二、非法持有毒品，2015年11月4日，民警在被告人王安明租住的位于本市西湖区转塘街道篁外山庄30幢3单元1102室房间内查获甲基苯丙胺（冰毒）三包、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）一包，共计10.1524克。
上述事实有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实：1、搜查笔录、照片、扣押清单、情况说明、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单，证实2015年11月4日，民警对篁外山庄30幢3单元1102室房间进行搜查，在房间次卧靠西墙的桌面上查获吸毒工具一套、疑似麻古一包、疑似冰毒三包，并对上述物品予以了扣押；经检验、检测，查获毒品均检出甲基苯丙胺，共计净重10.1524克。2、证人陈某1的证言，证实篁外山庄30幢3单元1102室房间是其于2015年9月上旬帮王安明租的，租金为3300元每月，是王安明付的，租了房子一个星期后，房东叫人送桌子椅子去租房的时候其去过，之后就没再去过。3、被告人王安明的供述（2015年11月25日12时05分至16时00分、11月26日12时10分至15时10分、11月30日10时50分至15时05分,在杭州市监管医院）供称，篁外山庄30幢3单元1102室房间是其让陈某1帮其租的，平时是其在用,其基本上天天去那个房间。2015年10月底，其花了2000块钱向小刘购买了冰毒9小袋、麻古5个，这些毒品其玩了2次，剩下的都扔在房间里了。（2015年12月1日15时25分至17时45分，在杭州市监管医院）民警对被告人王安明进行告知，公安机关从篁外山庄30-2-1102室查获的4袋疑似毒品的物品，经委托浙江省计量科学研究院称重，最终结果分别为1.8680克、0.0713克、1.3186克和6.8945克，总重量为10.1524克，并问其有无听清楚。被告人王安明供称：“听清楚了。其中重量最大的这袋是其买来的冰毒，买了9克，之后吸掉一部分，因为其知道10克以上是犯法的，所以其只买了9克；还有那4颗麻古也是其同时买来的。购买这些毒品花了其1600元钱。其他的那些毒品其就不知道是谁的了。”（2016年1月28日10时40分至12时35分，在杭州市监管医院）民警对被告人王安明进行讯问：在篁外小区30幢3单元1102室查获4袋疑似毒品，现经鉴定，在这四包疑似毒品内均检测出甲基苯丙胺，对此作何解释。被告人王安明供称：“其承认其吸毒的，这四包毒品确实是其从别人那里花了1600元买的，毒品是其本人的，其承认。”民警接着讯问：“之前你说这四包毒品有部分你不知道的怎么回事？”被告人王安明供称：“其之前是撒谎的，东西都是其的，其现在承认。”
对于被告人王安明关于其仅仅持有5克毒品，其余毒品其并不知情，怀疑系他人所放的辩解，经查，篁外山庄30幢3单元1102室房间系被告人王安明所租，由其实际支配和控制，其在公安机关侦查期间多次供认查获毒品系其持有的事实。其当庭辩解与先前供述不符，且不合常理，本院不予采纳。对于辩护人所提的毒品提取、扣押、称量、取样和送检的相关程序违反法律规定的意见，经查，民警对篁外山庄30幢3单元1102室房间进行搜查时，有见证人在场，并有侦查人员及见证人的签名，民警亦将搜查、扣押情况对被告人进行了告知，程序并无不当，故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。上述证据，本院予以确认。
三、非法持有枪支，2015年11月4日，民警在被告人王安明租住的位于本市西湖区转塘街道篁外山庄30幢3单元1102室房间内以及其位于转塘街道赞成岭上花苑23幢3单元401室的住所房间内查获枪支两把。经鉴定，该两把枪支均为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。
上述事实有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实：1、搜查笔录、照片、扣押清单、情况说明、枪支鉴定书，证实2015年11月4日，民警在被告人王安明租住的篁外山庄30幢3单元1102室次卧北面衣柜的工具箱内查获金属制黑色仿真枪一把，手柄有花纹；在被告人王安明暂住的赞成岭上花苑23幢3单元401室房间保险柜内查获仿真枪一把，通体银色，枪型偏大，并对上述两把枪支予以了扣押，经鉴定，该两把枪支均为以压缩气体为动力发射弹丸的枪支。2、证人晏某1的证言，证实其将自己的一把枪借给了王安明，一直放在他那里，这把枪是充气气手枪，手柄有花纹；王安明也有一把手枪型气枪，比他的这把大，银色的；这两把枪都在王安明处。3、证人陈某1的证言，证实篁外山庄30幢3单元1102室房间是其于2015年9月上旬帮王安明租的，租金为3300元每月，是王安明付的，租了房子一个星期后，房东叫人送桌子椅子去租房的时候其去过，之后就没再去过。4、被告人王安明的供述（2015年11月30日10时50分至15时05分，在杭州市监管医院）供称，篁外山庄30幢3单元1102室房间是其让陈某1帮其租的，房间里的那把充气枪是其买来的。其花了3500元钱买了两把，一把大的放在了赞成岭上花苑房子的保险柜里，因为枪太大，其给了晏某1二千元又买了一把小的，放在篁外小区的房间里，准备过几天把大的退回去，结果就被抓住了。（2015年12月1日15时25分至17时45分，在杭州市监管医院）民警对被告人王安明进行告知，公安机关在赞成岭上花苑23-3-401室和篁外山庄30-2-1102室两个房间缴获的两把仿真枪，经委托杭州市公安司法鉴定中心进行了鉴定，该两把类枪物均被认定为以气体为动力发射弹丸的枪支，并问其有无听清楚。被告人王安明辩称，其听清楚了。但是其只有一把枪，其昨天说错了。其只有赞成某上花苑的那把枪，是让晏某1帮其买的，通体都是银白色，锁在赞成某上花苑家里的保险柜里，打算用来吓唬王某1的。篁外山庄的那把其不清楚。
对于被告人王安明及其辩护人所提的被告人王安明对篁外山庄的枪支不知情，可能系晏某1所放的辩解及意见，经查，篁外山庄30幢3单元1102室房间系被告人王安明所租，由其实际支配和控制，被告人王安明在公安机关侦查期间对其持有一大一小两把枪，分别放置在赞成岭上花苑以及篁外山庄房间里的事实供认不讳，且其对枪支的特征、放置地点的描述也与查扣情况基本吻合，并有证人晏某1的证言加以佐证。之后其翻供称对篁外山庄的那把枪支不知情，不合常理。另外，在案虽有一份晏某1的通话笔录证实枪支系其所放，但由于未经签字确认，并不符合证人证言的形式要求，且内容与其之前在公安机关作的笔录相悖，在晏某1无法到案的情况下，现有证据并不能推翻其之前所做笔录的真实性，故对被告人王安明的辩解及其辩护人的相应辩护意见，本院不予采纳。上述证据，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人王安明以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为已构成赌博罪；被告人王安明明知是毒品而予以持有，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人王安明违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立。被告人王安明一人犯三罪，予以数罪并罚。在赌博共同犯罪中，被告人王安明起主要作用，系主犯。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第三百四十八条、第一百二十八条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王安明犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万一千元（刑期自判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2018年5月4日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、对公安机关从被告人王安明处查获并扣押在案的赌博工具、枪支两把、弹丸、BB弹、吸毒工具等物品均予以没收；从扣押的现金中追缴赌资人民币4.6万元，予以没收，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 林 阳
人民陪审员 张增富
人民陪审员 林学英
二〇一七年四月十九日
书 记 员 叶 沙
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