江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）亭民初字第4828号
原告盐城市天诚投资担保有限公司。
法定代表人顾克发，董事长。
委托代理人韦志祥，盐城市天诚投资担保有限公司风险总监。
被告盐城苏迅建材有限公司。
法定代表人孙海峰，总经理。
被告盐城市晔鼎贸易有限公司。
法定代表人吴静，总经理。
被告盐城市锦航纺织品有限公司。
法定代表人杭新良，总经理。
被告孙海峰，男，1974年12月11日生，汉族，盐城苏迅建材有限公司法人代表。
被告史国俊，男，1966年6月1日生，汉族，居民。
被告吴静，女，1967年12月28日生，汉族，盐城市晔鼎贸易有限公司法人代表。
被告杭新良，男，1973年5月7日生，汉族，盐城市锦航纺织品有限公司。
被告单海明，女，1975年2月15日生，汉族，居民。
被告孙海勤，女，1981年11月11日生，汉族，居民。
被告盐城市晔鼎贸易有限公司、史国俊、吴静共同委托代理人徐金良，江苏兴时代律师事务所律师。
原告盐城市天诚投资担保有限公司（下称天诚担保公司）与被告盐城苏迅建材有限公司（下称苏迅建材公司）、盐城市晔鼎贸易有限公司（下称晔鼎贸易公司）、盐城市锦航纺织品有限公司（下称锦航纺织品公司）、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤担保追偿纠纷权一案，本院于2013年11月18日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2014年3月27日、4月28日公开开庭进行了审理。原告天诚担保公司委托代理人韦志祥、被告苏迅建材公司法定代表人孙海峰、被告晔鼎贸易公司、史国俊、吴静共同委托代理人徐金良，被告孙海峰到庭参加诉讼。被告锦航纺织品公司、被告杭新良、单海明、孙海勤经本院合法送达开庭传票、诉状副本、举证通知、应诉通知后，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告天诚担保公司诉称：原告天诚担保公司受被告苏迅建材公司委托，替被告苏迅建材公司向江苏银行盐城股份有限公司盐城亭湖支行（下称江苏银行亭湖支行）贷款的500万元提供担保，被告苏迅建材公司与江苏银行盐城亭湖支行签订了合同编号为SX102413000095的《最高额综合授信合同》，原告天诚担保公司提供担保，被告晔鼎贸易公司、锦航纺织品公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤替被告苏迅建材公司向原告天诚担保公司作了反担保，该授信合同项下的贷款500万元到期后，被告苏迅建材公司未能按时归还，江苏银行亭湖支行要求原告天诚担保公司代偿了这笔贷款，截止2013年11月1日被告苏迅建材公司还有167.0645万元没有归还原告。原告天诚担保公司代偿后，九被告没有归还原告天诚担保公司代偿的贷款167.0645万元。现请求法院判决：1、依法判决被告苏迅建材公司归还原告天诚担保公司代其向江苏银行亭湖支行归还的贷款及利息167.0645万元及承担逾期还款的违约金（违约金以167.0645万元为基数按每日千分之一为标准从2013年11月1日起计算到被告归还之日止）。2、被告晔鼎贸易公司、锦航纺织品公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤对上述诉讼请求承担连带偿还责任。3、本案诉讼费用由被告共同承担。
被告苏迅建材公司及被告孙海峰共同辩称：原告诉状中诉称属实，目前尚有167.0645万元未能归还给天诚担保公司，现无力全部偿还，请求分期偿还，同时请求法院调整约定的违约金。
被告晔鼎贸易公司辩称：1、本案中，被告孙海峰与单海明和原告共同对案涉的500万元贷款提供了保证，如果原告履行了保证义务，原告应就500万元贷款中的三分之一部分向被告主张担保责任，同时扣减王吉代偿还的2264760元，剩余部分款项被告承担担保责任。2、对于原、被告约定违约金明显过高，应予调整，并应当从2014年1月27日结算至法庭辩论终结之日。3、保证金的利率计算应按照年利率3.08%。4、如被告晔鼎公司承担了保证责任，请求法院明确本被告具有追偿权。
被告吴静、史国俊共同辩称：1、我们认为不应成为被告，原告所诉主体不符，因为我们两被告分别是晔鼎贸易公司的法定代表人和实际出资人，故两被告提供的担保是职务行为，应由所在公司晔鼎贸易公司承担保证责任。2、其他答辩意见同被告晔鼎贸易公司。
被告锦航纺织品公司、被告杭新良、单海明、孙海勤未作答辩。
经审理查明：2013年1月28日被告苏迅建材公司与江苏银行亭湖支行（下称江苏银行亭湖支行）签订了合同编号为SX102413000095的《最高额综合授信公司》一份，该合同涉案内容有：1、授信人（江苏银行亭湖支行）向受信人（苏迅建材公司）提供的最高综合授信额伍佰万元整。2、授信期限自2013年1月28日起至2014年1月27日止。3、本合同项下的全部债务（含罚息和有关费用）由盐城天诚投资担保有限公司、孙海峰、单海明与授信人另行签订的编号为B21024B000038、B2012413000039的《最高额保证合同》和《最高额个人连带责任保证书》为合同的附件为全部债务提供全额担保。当日，被告苏迅建材公司与原告天诚担保公司签订了《最高额委托担保合同》委托原告为其提供担保，该委托担保的合同涉案内容有：1、甲方（苏迅建材公司）就其与江苏银行盐城亭湖支行在2013年1月28日至2014年1月27日期间签署（主债务期间）签署的借款协议及／或授信协议在最高本金金额人民币伍佰万元，包括但并不限于全部本金及利息、复利、罚息、滞纳等费用范围内委托乙方（天诚担保公司）为其提供保证，甲方愿按本合同约定支付对价及履行相关义务。当甲方持续满足本合同约定条件，乙方同意在最高本金金额及相关费用范围内接受甲方委托为甲方提供保证担保。2、甲方应向乙方支付担保费人民币16万元，该费用在本合同签订时一次性付清。如甲方逾期还贷，乙方则对实际逾期时间部分的担保贷款按银行同期贷款利率的50%计算向甲方收取逾期还贷担保费。3、保险及保证金。甲方在本合同签订时应向乙方交纳壹佰万元作为保证金，或在乙方要求时交纳保证金，保证金存入乙方指定账户，甲方无任何违约行为且乙方的担保责任解除或终止后，保证金和所生孽息（按银行同期存款利息计算）方可退还。4、违约责任。（1）甲方违反本合同第四条约定，未按时向乙方支付相关费用的，除应立即支付第四条约定的费用外，还应向乙方支付违约金。违约金按未支付费用金额每日千分之一收取，自甲方应缴纳费用而未缴纳之日起计算。乙方有权在甲方保证金中扣除。（2）甲方违反主合同约定，未按期偿还主债务的，应当向乙方支付违约金，违约金按未偿还主债务金额每日千分之一收取。同日，原告天诚担保公司与江苏银行亭湖支行签订了编号为B2102413000038号《最高额保证合同》为被告苏迅建材公司向江苏银行亭湖支行的500万元贷款提供全额保证；被告孙海峰、单海明亦与江苏银行亭湖支行签订了编号为B2102413000039号《最高额连带责任担保书》为被告苏迅建材公司向江苏银行亭湖支行的500万元的贷款担保连带保证。2013年2月7日被告苏迅建材公司与江苏银行亭湖支行签订流动资金借款合同，该合同载明：1、借款金额贰佰伍拾万元整。2、借款期限自2013年2月7日至2013年8月6日。3、借款利率本合同项下借款受用固定利率，利率为同期人民银行人民币贷款基准利率5.6%上浮30%，执行年利率7.38%，合同有效期限利率不变。4、借款利息。利息从借款实际发放之日起按实际借款金额应按实际借款期限计算，按季结息，结息日为季末月的二十日。5、本合同项下全部债务由盐城天诚投资担保有限公司、孙海峰、单海明与贷款人另行签订的编号B21024B000038、B2012413000039的保证担保合同作为本合同的附件为全部债务提供全部担保。6、其他事项：本合同项下借款是编号为SX102413000095《最高额综合授信合同》授信额度项下的具体受信本合同是其有效附件。2013年4月3日被告苏迅建材公司又与江苏银行亭湖支行签订流动资金借款合同一份。该合同除借款利率为同期人民银行人民币贷款基准利率6.0%，上浮30%，执行年利率7.8%与上一份借款合同不一致外，其余内容均相同。被告锦航纺织品公司、被告杭新良、单海明、孙海勤为原告天诚担保公司的为苏迅建材公司借款500万元的保证提供了反担保，并签订了反担保保证合同。合同涉案内容有：一、甲方（被告苏迅建材公司）反担保保证范围。1、乙方为主合同债务人所担保的债务（包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及主合同债权人实现债权的费用）；2、主合同债务人与乙方在《最高额委托担保合同》及其修订或补充中约定主合同任务人应当支付的费用、违约金、滞纳金、赔偿金等；3、乙方为代偿主合同项下的债务而产生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、与财产保全相关的费用、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等。二、甲方保证方式和期间。1、连带责任保证。2、甲方的保证期间为主合同项下最后一期债务到期之日起四年。后江苏银行亭湖支行分别于2013年2月7日、4月3日汇款250万元到被告苏迅建材公司的账户。借款合同履行期间被告苏迅建材公司按约支付了相应的利息，因其借款本金500万元未能归还江苏银行亭湖支行，经江苏银行亭湖支行催要，原告天诚公司遂于2013年8月6日为其代偿了250万元，后又于2013年10月29日代偿了100万元。2013年10月31日代偿1527000元，其中（27000元系代偿的被告苏迅建材公司欠江苏银行亭湖支行的利息）。因被告苏迅建材公司对原告代偿的款项未能全部支付，其他反担保保证人也未履行保证义务，原告遂诉至本院。
本案在审理过程，经原告天诚担保公司申请诉讼保全，本院依法作出（2013）亭民初字第4828号民事裁定，依法查封或冻结了被告杭新良、史国俊、吴静、晔鼎贸易公司、锦航纺织品公司已经设定抵押房产的部分相应价值。
另查明：1、原告天诚担保公司收取苏迅建村公司贷款保证金100万元，同时双方约定保证金的利息为年利率2.8%。现原告天诚担保公司认可将保证金及利息合计1017145元，从被告苏迅建材公司应付款中扣减。
2、原告天诚担保公司收取苏迅建材公司担保费16万元，现原告天诚担保公司同意退还担保费74450元。
3、案外人王吉替苏迅建材公司偿还原告天诚担保公司代偿款2264760元。
上述另查明事实已经被告苏迅建材公司自认，本院予以确认。本案在审理过程中，因被告锦航纺织品公司、被告杭新良、单海明、孙海勤未到庭，致不能进行调解。
本院认为，被告苏迅建材公司与原告天诚担保公司签订的最高额委托担保合同；被告孙海峰、单海明与原告天诚担保公司与江苏银行亭湖支行签订的保证合同，以及被告晔鼎贸易公司、锦航纺织品公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤与原告天诚担保公司签订的反担保合同均合法有效。保证人履行保证义务后有权向被保证人行使追偿权，债务人不能履行义务时保证人有义务履行还款义务。本案中争议焦点（一）被告史国俊、吴静诉讼主体是否适格。经审理查明，被告吴静是被告锦航贸易公司的法定代表人，其与被告史国俊均是以个人名义与原告签订了反担保合同，且该公司经营范围并不涉及融资和保证事项，故被告史国俊、吴静作为本案被告主体适格，应承担相应的保证责任。争议焦点（二）原告天诚担保公司与被告孙海峰、单海明都与江苏银行亭湖支行签订了保证合同，原告天诚担保公司履行了保证义务后，如何向各被告主张权利：1、被告晔鼎贸易公司、吴静、史国俊提出原告应就500万元贷款中的1／3部分向被告主张担保责任，其理由是对苏迅建材公司向江苏银行亭湖支行500万元的贷款担供保证的是原告天诚担保公司及被告孙海峰、单海明，原告只应承担三分之一的保证责任。原告承担保证责任，仅能按其三分之一的保证责任内容，反担保人主张权利。本院认为，（1）原告天诚担保公司及被告孙海峰、单海明与江苏银行亭湖支行签订的保证合同，担保金额是被告苏迅建材公司的全部贷款金额人民币500万元，三者并没有在份额上加以明确区分。（2）被告晔鼎贸易公司、锦航纺织品公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤对主合同《最高额受信合同》项下的贷款均有保证义务，对作为原告的保证人履行义务，也应承担相应保证责任，即对原告代偿的500万元具有保证还款义务。争议焦点（三）天诚担保公司代偿的债务应如何认定。审理中，查明原告提交2013年8月6日现金缴款单数额是250万元，2013年10月29日进账单一份，数额是100万元，2013年10月31日进账单一份，数额是1527000元，同时提交被告苏迅公司银行对账单，二者在时间和数额上相一致，对此被告晔鼎贸易公司、史国俊、吴静对其真实性没有异议，但其认为现金缴款单不能证明是原告天诚公司代偿。本院认为，江苏银行亭湖支行出具证明函证明原告欠天诚担保公司已代偿5027000元且被告苏迅建材公司认可上述款项是原告为其代偿的借款500万元及部分利息，属于自认，同时现金缴款单与被告苏迅建材公司银行对账单相一致，并被本案原告天诚担保公司持有，故应认定原告天诚担保公司已为被告苏迅建材公司偿还所欠江苏银行亭湖支行本金及利息计502.7万元。争议焦点（四）保证金100万元的利息如何确定，原告天诚公司与被告苏迅建材公司已对保证金的利息进行了约定，即按年利率2.8%计算。庭审中，被告苏迅建材公司亦认可原告应支付其相应的利息，故本院予以确认。争议焦点（五）原告天诚公司向被告主张偿还其为被告苏迅建材公司代偿贷款167.0645万元并按日千分之一承担违约金的问题。本院认为：1、经查，原告天诚担保公司与被告苏迅建材公司已一致确认被告苏迅建材公司尚欠原告天诚担保公司代偿款及利息167.0645万元，根据《最高额委托担保合同》约定，被告苏迅建材公司应支付相应的违约金，但167.0645万元中包含的27000元是代偿的利息不应再行承担违约金；原告天诚担保公司与被告苏迅建材公司在《最高额委托书担保》合同中约定的违约金的计算方式为日千分之一，该约定有悖相关法律规定，应以人民银行同期同类贷款利率计算违约金为宜。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：
一、被告盐城苏迅建材有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告天诚担保公司1643645元，并承担违约金（从2013年11月1日起按同期同类银行贷款利率四倍计算至判决确定履行之日止）。被告盐城市晔鼎贸易有限公司、盐城市锦航纺织品有限公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤承担连带清偿责任。
二、被告盐城苏迅建材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告27000元，被告盐城市晔鼎贸易有限公司、盐城市锦航纺织品有限公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤承担连带清偿责任。
三、被告盐城市晔鼎贸易有限公司、盐城市锦航纺织品有限公司、孙海峰、史国俊、吴静、杭新良、单海明、孙海勤履行保证义务后享有对被告盐城苏迅建材有限公司追偿权。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19840元，诉讼保全费5000元，合计24840元，由被告盐城苏迅建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费19840元。
审 判 长 陈律心
审 判 员 顾 飞
人民陪审员 程晓明
二〇一四年五月十二日
书 记 员 张 云
附录法律条文
1、《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
2、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
3、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。