四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）川刑终字第684号
原公诉机关四川省成都市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李吉林，男，1977年1月29日出生，汉族。2013年3月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于新都区看守所。
辩护人姚靖，四川聚沙律师事务所律师。
四川省成都市中级人民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人李吉林犯非法持有毒品罪一案，于2014年8月20日作出（2014）成刑初字第79号刑事判决。宣判后，李吉林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，经过查阅案卷、提讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，2013年3月8日10时许，公安人员根据工作中掌握的线索，在四川省成都市新都区大丰镇悉尼湾小区2栋2单元15楼3号房（以下简称1503房）挡获贩毒嫌疑人蒋甲、陈某，并从房内查获大量冰毒、麻古以及吸毒工具等。11时许，被告人李吉林来1503房敲门时被挡获，公安人员当场从李吉林所携带的一个红色购物袋内查获用塑料封口袋装的浅粉色晶体9袋，共计净重445.59克。次日，公安人员带李吉林前往其租住的位于四川省中江县维克小镇4栋4单元504房（以下简称504房），从房内杂物间电视柜抽屉内查获用塑料封口袋装的淡黄色晶体1袋，净重8.5克。经鉴定，从李吉林携带的粉色晶体和其租住房内查获的淡黄色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，其中，445.59克浅粉色晶体的甲基苯丙胺含量为56%。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
物证、书证
1.受案登记表、挡获经过、公安机关出具的情况说明。证实：2013年3月5日，成都市公安局新都区分局根据成都市公安局禁毒支队在工作中所掌握的线索，获知居住在1503房的蒋甲涉嫌贩毒，遂展开调查。3月8日上午11时，公安人员进入1503房，将房内男子蒋甲、陈某挡获，并从房内茶几、衣柜等处搜出大量疑似毒品的晶体和红色药丸。搜查过程中，李吉林手提口袋来到1503房，敲门时即被抓获，当场从李吉林所提口袋中查获大量疑似毒品的晶体。
2.现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单及物品照片、称量报告及笔录、提取痕迹及物品登记表。证实：（1）2013年3月8日，公安人员从1503房内查获的白色、淡黄色晶体1432.64克、红色药丸112.7克；。（2）2013年3月8日，公安人员从李吉林所提红色购物袋中查获用塑料封口袋装的浅粉色晶体9袋，净重445.59克；。（3）2013年3月9日凌晨4时许，公安人员带李吉林前往李吉林租住的504房进行搜查，从房内杂物间电视柜抽屉中搜出李吉林存放的用塑料封口袋装的浅黄色晶体1袋，净重8.5克；。（4）2013年3月8日，从1503房内查获电子秤1台、吸毒工具1套；从蒋甲处查获手机3部、记录有数字等内容的绿色横条纹纸1张（记载有“林”、“李”、“曾伟”、“红哥”、“31条×15=450元”、“26未付”、“茶：6”等内容）、现金59600元；从李吉林处查获手机1部、银行卡3张、驾驶证1本、蓝色现代汽车1辆；从陈某处查获现金500元及手机1部；。（54）2013年3月8日，公安人员从1503房一烟盒上提取指纹1一枚，经比对，与李吉林、蒋甲、陈某的指纹均不同一。
3.户籍证明。证实李吉林的基本身份情况。
4.《租房合同》及《收条》。证实：2012年6月30日，房东敬某甲将1503房租给黄某某，租期一年，月租金1200元。合同签订当日，敬某甲收取半年租金7200元、押金1800元。
5.《车辆信息查询记录》。证实：本案扣押在案的北京现代汽车登记的车主是胡某某，蓝色雪佛兰轿车的登记车主是张某。
6.《刑事判决书》及《释放证明书》。证实：蒋甲于2003年9月30日因犯抢夺罪被成都市成华区人民法院判处有期徒刑十个月，2004年2月16日刑满释放。
7.四川省成都市人民检察院出具的《“关于李吉林非法持有毒品案相关问题的回复》”。证实：（1）公安机关没能找到车主胡某某；（2）蒋甲、陈某因贩卖毒品的证据不足已作存疑不起诉，现有证据不足以认定蒋甲、陈某所持的现金和手机涉案。
8.公安机关出具的“情况说明”。证实：（1）蒋甲所称的“蒋宏”未被抓获；（2）借车给蒋甲的李某、肖某某未能找到；（3）李吉林供述中提及蒋甲驾驶的尼桑汽车的情况未能查实。；
（二）证人证言
1.证人黄某某的证言及辨认笔录。证实：其在新都大丰悉尼湾经营窗帘生意，敬某甲和“蒋哥”都是其客户。2012年6月30日，其用自己的身份证帮“蒋哥”租赁了敬某甲的1503房，租期一年，“蒋哥”给了9000元钱，其中7200元是半年租金，1800元是押金。半年后，“蒋哥”通过黄某某再次交了一季度房租共3600元。“蒋哥”是1503房的租房人，房租都是“蒋哥”交的。
经辨认，黄某某确认租房人“蒋哥”不是本案的蒋甲、李吉林、陈某，也不是蒋甲所说的“蒋宏”。
2.证人敬某甲的证言。证实：2012年7月，其将自己的房屋1503房租给卖窗帘的名叫黄某某的女子，月租金1200元。先租半年，后又续租了一个季度。当时其委托哥哥敬某乙与黄某某签订的租房合同。黄某某说是帮做工程的朋友所租。
3.证人叶某某（蒋甲妻子）的证言。证实：蒋甲认识在中江县销售摩托车的李吉林，陈某是蒋甲的同学。蒋甲没有固定职业，2013年3月8日离开老家说是出去耍两天。儿子已10岁，在中江读小学，平时由叶某某辅导，蒋甲没教过孩子数学。
4.证人蒋乙（蒋甲的儿子）的证言。证实其没见过公安人员出示的从蒋甲处查获的纸条。
（三）被告人及犯罪嫌疑人的供述和辩解
1.被告人李吉林的供述和辩解，证明：从2004年开始，其在中江县石笋乡销售摩托车，租住在504房。2012年，其认识了石笋乡的蒋伟。蒋甲在成都的住所地位于为新都大丰镇悉尼湾的1503房，2012年8月或9月其去过一次。其知道蒋甲在贩毒，蒋甲曾拿冰毒给其吸食，还说可低价卖给其，让其出售赚钱，其听后表示同意。案发前几天，蒋甲驾驶一辆尼桑汽车来到石笋乡，把半条冰毒赊给其贩卖，这半条冰毒的进价是8.25万元。其用电子秤和小塑料袋将这半条毒品按50克一袋分装为10袋，实际仅装满9袋，第10袋仅有一点毒品。其打算以每袋1万元出售毒品，但一直没能卖出。2012年3月7日晚，其来到1503房，蒋甲把一辆现代汽车交给其，叫其回中江把没卖出的毒品拿回成都还给蒋甲。3月8日中午12时许，其从中江返回1503房，敲门时即被抓获，带回的9袋冰毒被查获，之后。其曾尝过蒋伟给的冰毒。其不认识所谓的“蒋宏”。公安人员在其租住的504房把没装满的那袋冰毒也查获。其不认识所谓的“蒋宏”。查获的9袋冰毒净重是445.59克，没装满放在504房的那袋冰毒重8.5克。
2.犯罪嫌疑人蒋甲的供述，证明：2006年以后，其在妹妹蒋某某经营的位于中江县的“香姚超市”上班。其妻子叫叶某某，在中江务农，有两个孩子，儿子7岁，读小学，女儿仅2个月。1503房是其老乡“蒋宏”所租，但“蒋宏”很少来1503房住，便拿给其住。一个月前，其付了两百元的电费。2013年3月8日凌晨3时许，其到成华区“丽水南庭”打捕鱼机，游戏室老板送了点麻古给其吸食，所以其尿液甲基苯丙胺检测呈阳性。其当晚玩游戏赢了6000元钱，次日早晨8时许，驾驶从李某处借来的雪铁龙汽车回1503房睡觉。9时许，其打电话叫朋友陈某过来耍，并告诉了陈某1503房的具体位置。陈某到后，其把客厅茶几下的一袋用蓝色袋子装的麻古放到茶几上面。后来陈某妻子打电话催陈某回家，陈某刚开门警察就冲了进来。1小时后，其老乡李吉林来还车，敲门时被抓获。1503房门口鞋柜旁的地上有一袋毒品，房内电视柜、茶几处也有毒品，其蒋伟不知道这些毒品是谁的。公安人员查获其一个挎包，包内有现金、纸条和银行卡。2011年12月，胡某驾驶其本田思域汽车在金堂发生车祸，经公安机关调解，胡赔偿4.8万元。袋内的现金就包含该款，其余的钱是打捕鱼机赢的。纸条上书写有“一条”及一些人的名字，这些是其教儿子数学时亲笔所写。银行卡内仅有几十元钱。1503房内查获的电子秤和吸毒工具，其不知是谁的。3月7日，其没有车用，就借了李某妻子的一辆北京现代汽车，后李吉林要回一趟老家就将该车借走。其没贩卖过毒品，李吉林也是第一次来1503房，以前从没来过，当天来是为了还车。其手机中有发给“老华”的短信，内容是“帕哥我拿五个但是要卖了才给你钱你看得不得行”，其对该短信内容已记忆不清了，不知是什么意思。
经辨认，蒋甲辨指认出陈某、李吉林以及1503房的租房人蒋宏。
3.犯罪嫌疑人陈某的供述，证明：2013年3月8日上午8时许，其给朋友蒋甲打电话索要点毒品吸食，蒋甲就叫其到1503房。9时许，其驾驶妻子张某的蓝色汽车去蒋甲家，进屋子后，蒋甲从挎包内拿出用蓝色口袋装的麻古，其便与蒋甲一同吸食。11时许，其妻子张某催其回家，其开门即被公安人员抓获。
（四）鉴定意见
1.成都市公安局新都区分局的现场检测报告书。证实：经胶体金法检测，蒋甲、陈某、李吉林的尿液甲基安非他明均呈阳性，系吸毒人员。
2.成都市公安局物证鉴定所出具的成公鉴（理化）字（2013）2743号检验报告、公安机关出具的“情况说明”。证实：从李吉林所提口袋内查获的浅粉色晶体净重445.59克（1号检材），从李吉林租住的504房查获的淡黄色晶体净重8.5克（9号检材），从1503房客厅电视柜处查获的白色晶体净重438.43克（2号检材）、淡黄色晶体净重745.45克（3号检材）、红色药丸净重112.15克（4号检材），茶几处查获的红色药丸净重0.55克（6号检材），鞋柜处查获的淡黄色晶体净重248.76克（7号检材），其中，从1、2、3、7、9号检材中检出甲基苯丙胺成分，从4、6、8号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3.成都市公安局物证鉴定所成公鉴（理化）字（2013）4294号检验报告。证实：经检验，从李吉林所提口袋内查获的445.59克浅粉色晶体中甲基苯丙胺的含量为56%；从1503房电视柜处查获的438.43克白色晶体中甲基苯丙胺含量为55%，745.45克淡黄色晶体中甲基苯丙胺含量为57.3%，112.15克药丸中甲基苯丙胺含量为14.4%，鞋柜处查获的248.76克淡黄色晶体中甲基苯丙胺含量为59%。
（五）电子证据
手机通话记录清单、手机短信及照片。证实：（1）李吉林所持手机）与蒋甲所持手机）在案发前有多次通话记录，但李吉林与陈某（1520819****）之间没有通话记录；。（2）2013年3月7日，陈某（“老华”）向蒋甲发送短信，内容为：“回个电话”、“帕哥我拿五个但是要卖了才给你钱你看得不得行”、“就是刚刚拿单子这个红色的”。2013年3月8日，蒋甲（“小帕”）向陈某发送短信，内容为：“老华我实在分不开身，麻烦你到我这边来一下好不好”、“我现在家里有朋友在你都认识的东娃子”；。（3）2013年3月7日20时7分、21时11分，李吉林与蒋甲进行通话时李吉林的手机位置在成都；8日1时59分、5时59分、6时，李吉林与蒋甲进行通话时李吉林的手机位置在德阳；7时44分及48分李吉林的手机位置在成都。
原判认为，被告人李吉林违反国家对毒品的管制规定，非法持有甲基苯丙胺454.09克，毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，原判判决如下：被告人李吉林犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币八万元；扣押在案的毒品及被告人李吉林的一部手机予以没收。
宣判后，李吉林不服，提出上诉。
李吉林及其辩护人上诉、辩称提出：本案毒品尚未流入社会造成危害；毒品中甲基苯丙胺含量不高；在其家中查获的8.5克冰毒是其吸食的毒品，不应计入其非法持有的毒品数量；归案后如实供述所犯罪行。请求对其从轻处罚。
李吉林的辩护人亦提出相同的辩护理由。
经本院审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李吉林违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。其持有甲基苯丙胺454.09克，毒品数量大。，其行为已构成非法持有毒品罪。
关于李吉林及其辩护人提出的毒品未流入社会、甲基苯丙胺含量不高、家中查获的8.5克毒品不应计入其非法持有的毒品数量、归案后如实供述，请求对其从轻处罚的上诉、辩护意见。本院认为，原判认定上诉人李吉林的罪名是系非法持有毒品罪，其所持该毒品未流入社会不影响对其李吉林的定罪量刑；。本案查获的毒品中甲基苯丙胺含量为56%，不属于含量低；。李吉林家中查获的8.5克冰毒与其携带的冰毒均属于其非法持有的毒品，而且非法持有的毒品数量大，即便考虑其吸食的部分，也不足以再对其从轻处罚。；李吉林归案后，并未仅如实供述其全了部分犯罪事实，对其与蒋伟的短信中涉及的贩卖毒品的事实并未如实供述，不属于认罪态度好。李吉林及其辩护人所提该上诉、辩护理由均不成立，故对其请求对其从轻处罚的诉、辩意见，本院不予采纳。
原判决认定事实和适用法律正确，、量刑适当。，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 左 青
审 判 员 李有干
代理审判员 纪效明
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 黄 轩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片1千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品数量大的，处7年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……