江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇民终字第472号
上诉人（原审被告）江苏仑山湖发展有限公司。
法定代表人顾翔，该公司董事长。
委托代理人夏明娟，该公司职工。
委托代理人方兴，北京大成（南京）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）年庆，男，1972年3月14日生，汉族，南京市人。
上诉人江苏仑山湖发展有限公司（以下简称仑山湖公司）因劳动争议纠纷一案，不服江苏省句容市人民法院（2013）句民初字第526号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审经审理查明：2011年5月11日，年庆与仑山湖公司签订了劳动合同，合同约定主要内容为：1、劳动合同期限为2011年5月11日至2014年5月10日止；2、工作内容和工作地点：仑山湖公司安排年庆在成本管理岗位从事管理工作。根据仑山湖公司取得的经营项目地点。3、工作时间标准及工作制度为实行标准不定时，每周休息不少于1天。4、每月15日为工资发放日，委托银行发放。年庆的工资为基本工资和绩效工资相结合的工资分配方法，绩效考核发放办法按年庆的业绩和仑山湖公司依法制订的相关规定考核确定。5、试用期为2011年5月11日至2011年8月10日止。同时仑山湖公司向年庆发出薪资确认单，年庆的工作岗位为安装预算副经理，实行不定时工时制，月固定薪资6300元，加上月绩效奖1000元，年终绩效奖金基数为22000元。按公司相关考核制度来核定，且说明除每月固定薪资外，月绩效奖金根据实际考核结果予以发放。试用期无月绩效奖金，转正后开始享受。2012年10月24日仑山湖公司召开员工大会，认为年庆不服从部门经理安排，严重违反仑山湖公司的规章制度，对年庆予以开除。2012年10月24日向年庆发出解除或终止劳动合同通知书，决定从2012年10月25日起解除与仑山湖公司的劳动合同关系，年庆离开仑山湖公司。2012年10月29日双方办理了相关文件的交接手续，2012年11月14日，仑山湖公司向年庆发出解除劳动合同的证明。在年庆与仑山湖公司履行劳动合同期间，年庆2012年7月22日（周日）加班9小时，2012年9月30日（中秋节）加班8小时，2012年10月1日、2日（国庆节）、5日、7日（双休日）各加班8小时；2012年10月20日年庆出差，早上8时至次日晚上22时（2天），年庆主张14小时。年庆在解除劳动合同前12个月的平均工资6958.76元（不含年绩效奖22000元）。2012年11月9日年庆提请句容市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，2012年11月13日予以受理，2013年5月23日终结审理。年庆于2013年3月18日以句容市劳动人事争议仲裁委员会超过法定审理期限为由向原审法院起诉。
江苏仑山湖发展有限公司系江苏边城发展集团母公司。在劳动关系存续期间，仑山湖公司向年庆发放了江苏边城发展集团人力资源手册，该手册第十一章中4.2条“缺岗时间过多的员工不参与相应考核：①季度考核期内累计不到岗超过15天的员工不参与本季度考核；②半年考核期内累计不到岗超过30天的员工不参与本次半年评价；③年度考核期内累计不到岗超过60天的员工不参与本年度考核；④以上缺岗时间规定包括请假、到岗（转正后）时间不足相应的考核期、以及其它原因缺岗情况”。
上述事实有劳动合同、员工转正通知书、纳税证明、加班单、员工辞职申请审批表、终止或解除劳动合同证明、人力资源工作手册、会议纪要、南京市公安局鼓楼分局湖南路派出所接警记录以及当事人的当庭陈述为证。
原审法院认为：年庆与仑山湖公司于2011年5月11日签订的劳动合同合法有效，双方已按该合同履行。仑山湖公司于2012年10月24日向年庆发出解除合同通知书，决定从2012年10月25日解除与年庆的劳动关系，故年庆与仑山湖公司之间的劳动关系于2012年10月25日解除。1、关于经济赔偿金。仑山湖公司提交的会议纪要没有年庆签字确认，仑山湖公司以年庆不服从仑山湖公司部门领导管理，严重违反单位的规章制度为由，解除与年庆劳动关系，没有提供充分的证据予以证实年庆违反规章制度的具体行为，仑山湖公司单方解除与年庆的劳动关系违法。根据《劳动合同法》第87条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故年庆诉请经济赔偿金的请求，符合法律规定，予以支持。补偿标准根据《劳动合同法》第47条的规定，按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付，6个月以上不满1年按1年计算，不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。年庆选择以每月工资7250元计算，低于其解除劳动关系前月平均工资，故年庆主张以每月工资7250元计算，主张1.5个月，符合法律规定，具体金额为7250元×1.5×2=21750元。2、关于加班工资的问题。年庆在仑山湖公司为安装预算副经理，实行不定时工时制，工作时间无法根据标准工时制进行计算。不定时工时制下的劳动者在休息日和法定节假日工作的不支付加班工资，故年庆要求支付加班工资的请求，不予支持。3、关于补发2012年10月份工资问题。年庆主张13天的工资，以每天8小时计算，符合法律规定，具体金额为7250÷21.75÷8×13×8=4333.33元。4、关于年终绩效奖。根据仑山湖公司的人力资源手册的规定，年度考核缺岗时间超过60天的员工不参与考核，不违反法律的规定。故年庆要求年终绩效奖的请求，不予支持。5、年庆要求仑山湖公司办理社会保险转移手续，符合法律规定，仑山湖公司应当协助办理。
据此判决：一、年庆与仑山湖公司之间于2011年5月11日签订的劳动合同于2012年10月25日解除；二、仑山湖公司于判决生效后十日内支付年庆2012年10月份工资4333.33元、支付二倍经济赔偿金21750元，以上合计26083.33元；三、仑山湖公司于判决生效后十五日内协助年庆办理社会保险转移手续；四、驳回年庆要求仑山湖公司支付加班工资、年终绩效奖的诉讼请求。
宣判后，上诉人仑山湖公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一审判决认定上诉人仑山湖公司违法解除劳动合同，并判决仑山湖公司支付被上诉人年庆二倍经济补偿金，违背法律规定和公序良俗。2012年10月份的工作天数应为18天，而不是一审法院认定的21.75天。请求二审法院依法处理。
被上诉人年庆辩称仑山湖公司的上诉理由不能成立。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为：严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，以及严重失职、营私舞弊、对用人单位利益造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同，并无须承担相应的经济责任。但是，法律赋予用人单位解除权的同时对用人单位行使解除权规定了严格的实体和程序要求，以免用人单位滥用此项权力而侵犯劳动者的合法权益。用人单位必须在查明劳动者违纪事实的基础上而行使，并对证明违纪事实成立负有完全的举证责任。本案中，仑山湖公司未提供充分证据予以证实年庆违反规章制度的具体行为，故仑山湖公司单方解除与年庆的劳动关系系违法解除，原审法院据此判决仑山湖公司支付因违法解除劳动关系的经济赔偿金并无不当。
劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定：月计薪天数为21.75天，故上诉人仑山湖公司认为应当按照18天工作日来计算10月份的工资没有法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人江苏仑山湖发展有限公司的上诉理由不能成立，原审判决并无不当，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由江苏仑山湖发展有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 李守斌
代理审判员 邰利明
代理审判员 仓 勇
二〇一四年六月五日
书 记 员 王思倩