广东省深圳市龙岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深龙法刑初字第2279号
公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
被告人闫某，男，汉族，大学本科，户籍地黑龙江省哈尔滨市。因本案于2013年7月2日被羁押，2013年7月4日被取保候审，2014年9月11日被监视居住。
被告人于某，男，汉族，研究生，户籍地北京市海淀区。因本案于2014年9月21日被羁押并被刑事拘留，2014年10月24日被取保候审。
辩护人刘某、林某，北京市某（深圳）律师事务所律师。
深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉[2015]2347号起诉书指控被告人闫某、于某犯职务侵占罪，于2015年7月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院经审查发现本案不符合适用简易程序的条件，于2015年7月10日依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员冉凌初出庭支持公诉，被告人闫某、于某及其辩护人刘某、林某到庭参加诉讼。经公诉机关建议，本案延期审理一次，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人闫某任某技术有限公司哈尔滨办事处工程师，项目经理。自2008年8、9月开始，被告人闫某伙同被告人于某(某离职员工)及周某丽(已判刑)从某科技公司备件库拿走(以坏换新的方式)27块某科技公司通讯板件(经价格鉴定为人民币347200元)，然后将该产品在网上销售牟利。在此过程中于某通过银行卡转账以及现金支付的方式多次给闫某十万余元好处费。
公诉机关为证明指控的事实，当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人闫某、于某的行为已经构成职务侵占罪，建议对闫某、于某判处二年至四年有期徒刑。诉请本院依法判处。
被告人闫某表示对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。被告人于某提后提供书面认罪书，表示认罪。
于某的辩护人提出：被告人于某不构成职务侵占罪。1、被告人和周某丽及闫某之间，都没有将该技术公司财物据为己有的犯罪合意，也没有共同实施侵占行为；2、被告人与周某丽很熟，不直接找周某丽，而是通过闫某找周某丽，闫某供述和于某第一次合作，是于某主动提出的，均不符合常理；3、闫某调到河北廊坊后，还能搞到板件并委托于某代为销售，可以印证于某的交代基本属实，闫某的交代属于避重就轻；4、闫某委托于某代为销售其掌握的板件，于某卖出后将钱交给闫某更为符合逻辑和常理。5、合谋只有闫某的供述，且存在矛盾，且从销售板件的利益分配方式来看，也不符合共同犯罪的特征；6、涉案板件数量不具有唯一性；7、于某对闫某占有板件的过程与方式并不明知。
经审理查明：被告人闫某任某技术有限公司（以下简称某技术公司）哈尔滨办事处工程师，项目经理。自2008年8、9月开始，被告人闫某伙同被告人于某(某离职员工)及周某丽(已判刑)从某技术公司备件库拿走(以坏换新的方式)27块某技术公司通讯板件(经价格鉴定为人民币347200元)，然后将该产品在网上销售牟利。在此过程中于某通过银行卡转账以及现金支付的方式多次给闫某十万余元好处费。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书。
2、证人林某华的证言，证实2009年3月之后，某技术公司中国区只有其有通过备件管理系统调账出账入账的权限。2009年6月左右，周某丽找到其,请其帮忙调帐。其先将好件从公司总部申请到海口,周某丽将坏件寄到海口,然后其通过填写工作联络单提交库存修改单,提交给CS经理和备件业务主管审批通过后,公司ERP系统账务管理员根据提供的库存调账单进行加账和减账,然后利用公司给其的特殊做账权限在SPS系统做杂项出库,杂项入库,操作完后ERP和SPS的账务就平了。之后其将好件通过物流公司寄给周某丽,坏件杂项入库到坏件子库后,按送检的方式退回公司坏件库。填写库存修改单时将单板类型不一致的描述手工修改成可替代的物料,这样审批人员就不容易发现。周某丽可以随意处理其发给她的备件,相当于其把某技术公司的备件送给了周某丽。其是以海口办事处维修该处备件的名义从总部申请好的板件的,与哈尔滨账目无关。从2009年6月至9月其为周某丽调帐大约55块板件邮寄给她,周某丽通过她丈夫李某的银行账号打了三笔钱共41000元作为好处费给其。其发给周某丽的55块板件明细有记录，周某丽说过把其调帐的通讯设备备件卖给哈尔滨一个代理商,其不知道卖给谁,也不知道周某丽获利多少。辨认出被告人周某丽。
3、同案犯周某丽的供述，其休产假回公司,发现备件账务很乱,其想离职，而其于2009年后已无调帐权限,全国只有林某华有调帐权限，便在2009年多次找林某华帮忙调帐,共调了50多块某某技术公司通讯备件。具体操作是其在电话里跟林某华说其要的板件型号,并提供坏的板件型号,林某华从公司总部申请好的板件到海口,其将坏的板件寄到海口,林某华通过系统调帐,调帐后其将备件入库了,公司电脑有登记。寄给林某华的坏件一部分是公司工程师返回的，这部分有记录，另一部分是客户退回的，是多余的、不要的板件，如客户升级后不要返回，这不需要登记，是帐外物料,公司电脑并无记录,单独存放，手写一个清单。其寄给林某华的大部分都是帐外物料，其无权限将这些帐外物料入库,只有林某华有权限,林某华将帐外物料修改入库后,再将好件从海口寄回给其。公司正常流程应当是办事处与公司总部之间寄板件,但林某华寄给其的50多块物料备件中有些是其不能置换的，即其申请公司也不会批，按规定公司不应该寄给其来平帐，但林某华还是批了并寄了物料，不过只换回了30多块备件。其通过林某华属帐外违规操作。林某华寄回的好件其已做实物入库,不知道为何公司无入库记录。有打过三笔钱共41000元给好处费给林某华。没有与闫某、于某侵占公司的财物,也没有在公司收到闫某的钱。
4、证人张某某陈述，其根据林某华的反馈核查了周某丽入库登记记录,发现有异常,在对板件流向及实物进行盘点后发现周某丽经手的设备板件丢失。2009年之前周某丽通过备件管理系统进行频繁调帐,修改物料板件进行调帐,以坏的板件换好的板件,2009年之后周某丽没有调帐权限,周某丽就通过林某华调帐,周某丽先将她需要的板件清单数量发给林某华,将坏件快递给林某华,由林某华帮忙在系统中通过填写工作联络单的形式修改库存申请好的板件,林某华提交给CS经理和备件业务主管审批通过后，公司ERP系统和帐务管理员根据提供的库存调帐单进行加帐和减帐，然后林某华利用公司给她开通的特殊做帐的权限在SPS系统做杂项出库、杂项入库到坏件系统库，并按送检的方式将坏件退回公司坏件库,操作完ERP和SPS的帐务就平了,审批人员无法发现。填写库存修改单时将单板类型不一致的描述手工修改成可替代的物料，审批人员就不容易发现。公司通过对周某丽工作用的备件管理系统历史记录进行初步核实,发现2007年1月至2010年2月有602块板件物料修改调包,损失测算在500万人民币以上。
5、证人姜某的证言，证实其经周某丽雇佣于2001年进入某技术公司驻哈尔滨办事处,2008年1月离开。其工作是出入板件、出货、运货、进货,工资由周某丽发。其清楚工作流程,但实际上是周某丽叫其做什么其就做什么。有一个叫余再鹏的代理商发取货不是按照正常流程走的,他没有申请就取货了。余再鹏拿坏的来换新的,周某丽也同意给他换了。正常的板件发货需要工程师向周某丽申请，向指定的客户发货,但周某丽经常直接向某些客户发货,如余再鹏下属的一些客户。还有于某,他以前是某的工程师，但他离职后也找来要过，具体次数其记不清了。
6、被告人闫某的供述，证实其于2008年8、9月份认识于某后,于说开了一家公司,主要做某的代理业务，某产品在市场销售得很好，希望能与其合作。几天后，于打电话向其借2块编码分别为0231A543、0231A510的备件，很急，如不按时提供给客户将赔违约金，并告诉其周某丽有该单板，可以向她申请，等过段时间就归还，其答应。2008年10月28日，其通过自己的账号登录备件管理系统(SPS系统)申请，于跟周沟通好，周确认其要的备件向总部申请，周某丽顺利申请下来,拿到货后其给于某。后于告诉其借的单板没买到，无法归还，他说可以和周某丽沟通，用其他类型的单板替代以销其挂的备件帐，他会给其个人好处费5000元/块，或按7％的目录价给其钱。其与周某丽沟通把于的想法告诉了她，周说可以用其他类型的单板来销账，至于怎么操作，周说她可以搞定，其便同意。2008年10月，其收了于给的好处费人民币14500元，但没按以前说的标准给，之后也是随意给好处费。2008年11月4日，于又说要一块编码为0231A543的单板备件，其又以同样的方式从周某丽处申请了一块给于，2008年年底，于转账1万元到其女友孙某的账户。其和于某的合作一直延续,后来周某丽经常邮件或电话通报其的备件挂帐情况,因板件一直未核销,其被公司扣了款。其就找到了于说此事,2009年1月，于某给了其两块坏的单板和3万元好处费,这是第三次给其好处，于让其留下5000元,剩下的2.5万元分给周某丽,两块坏的单板是协助周某丽平帐用的。2009年1月份左右，其带着这两块单板和2.5万元在备件库门外给了周某丽。从2009年2月14日开始，其从哈尔滨调到河北廊坊，不能再申请哈尔滨的备件，但于某仍不断要其向周某丽申请备件，所以其在备件系统中提需求给周某丽申请，由于某安排人从周某丽那取货，从2009年2月至2009年12月累计从周某丽处申请了23块板件给于某。2009年年中时，于某又催其搞板件，其找周某丽，周某丽说从公司申请，最快要一周，现备料的话可能还要一个月，但可以帮忙从海口备件库调单板过来，这样时间快，一两天就能到货。2009年7、8月份的时候,其听说周某丽要离职,于某同其商量希望在周某丽离职之前把其从她那里搞的备件结清,于某给了其3块坏的单板和5万元现金,于某表示给周某丽4.5万元好处费,剩下的5000元是给其的好处费,3块板件是协助周某丽平帐用的。第二天,其把钱和板件在周某丽家里给了她,临走时,周某丽说虽然她要辞职,但以后也可以找她要单板,因为海口等办事处的备件库还有她认识的朋友,可以从中调拨单板。但从那次之后，其没找过她这方面的往来。至于其与于某未结清的钱，于某于2011年上半年及2012年3月，分别给其4万元、1.4万元现金，还差1.5万元，于说会在2012年6月给其，但其一直没找他提。其一共从于某处收了七次钱,给了周某丽7万元，其收了108500元,其中银行转账收了4万元。2009年2月14日前申请到的板件是其直接送到哈尔滨市赣水路齐鲁大厦703室于某处，2009年其调到廊坊后，申请到的板件周某丽告诉其到货时间，其再通知于某，于直接派人到周某丽处领取，于收到货后给其钱和坏的板件，其分钱给周并把于给的坏板件给周，由周负责拿坏板件将其前期的申请予以核销。其可以肯定周某丽侵吞了某某科技公司公司新的板件，然后用于某给的坏板件冲销。其通过登录自己的备件管理系统申请账户，能查看当时为于某申请的26块板件。周某丽每次收到其从于某那里拿到的坏板件和钱肯定知道是干什么用的，她和于某也比较熟，也知道是用那些坏板件换于某要的新板件。
7、被告人于某的供述，2008年8月至2009年6月，我多次跟闫某要某技术公司的板件,大概从他那里要了20多块某技术公司的通讯备件。其以电话或短信的方式通知闫某其要的某板件，其按目录价的7％给他好处费，闫某跟其说他从公司备件库申请。其猜测他通过备件管理员周某丽从某总部申请板件,闫某说再把同型号的还回去,至于到底有没有还其没细问。2009年底时，闫某和其说周某丽要离职了，其当时猜测闫某的板件是通过周某丽拿到的，其此次给了他三块没卖出去的板件及几万块钱；2011年时闫让其结算账目，并说给不了他钱就没法和周某丽结算，这时其知道闫是通过周某丽给其提供板件。其大概从闫某那里要了20多块通讯备件,忘了板件型号。从2008年10月至2012年3月，其先后给了10万多好处费,其中有通过银行转账,有给现金，都是卖了板件才给，所以时间不同步。其拿到的板件卖到了北京中关村一个档口,现已联系不上，获利1.5万元。没有给过闫某板件。辨认出闫某和周某丽。
8、被告人闫某提供的自首材料、银行转账记录、装箱单。与其在公安机关所作笔录基本一致，并附了其与周某丽从某技术公司申请出来发给于某的单板清单。
9、闫某女友孙某在中国银行哈尔滨分行的账户交易明细，证实该账户于2009年8月5日、8月24日分别进帐2万元。
10、到案情况说明，证实2013年7月3日闫某到派出所自首，2014年9月21日，民警在北京抓获于某。
11、周某丽与于某、林某华等人的往来电子邮件。
12、涉案财产价格鉴定结论书，证实涉案27块通讯设备板件价值人民币347200元。
13、谅解书，证实某技术公司对被告人闫某表示谅解。
本院认为，被告人闫某、于某伙同他人利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人闫某、于某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
经查，被告人闫某明确指认于某向其要板件出售，于某也有承认过，结合闫某交给于某的板件价值和于某支付给闫某的好处费，差距很大，可以佐证被告人于某清楚获得的板件并非合法渠道，被告人于某的辩护人的辩护意见不予采纳。在共同犯罪中，被告人于某作用较小，系从犯，可从轻处罚。案发后被告人闫某有自首表现，且获得被害单位的谅解，被告人于某认罪，且系从犯，本院根据两名被告人犯罪的事实、情节、认罪态度，决定对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人闫某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、被告人于某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王晓蓉
人民陪审员 郭大元
人民陪审员 陈远红
二〇一五年十二月十四日
本件与原本核对无异
书 记 员 安首霖