贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）筑民四特字第15号
申请人（仲裁第一被申请人）深圳市豪风清洁服务有限公司贵阳分公司，住所地贵阳市南明区护国路名士花园5层1-5，9号。
法定代表人谭然，该公司经理。
委托代理人王飞飞，贵州乐圣律师事务所律师。
委托代理人钟剑，贵州乐圣律师事务所实习律师。
被申请人（仲裁申请人）肖立英，女，1963年4月10日出生，汉族。
委托代理人王国庆，贵州丰来律师事务所律师。
仲裁第二被申请人成都铁路局贵阳客运段，住所地贵阳市遵义路74号。
法定代表人王亚东，该单位段长。
委托代理人胡利勇，男，1960年7月1日出生，汉族，该单位法律顾问。
委托代理人张良鹤，男，1955年8月7日出生，汉族，该单位副段长。
申请人深圳市豪风清洁服务有限公司贵阳分公司（以下简称豪风清洁公司）因与被申请人肖立英劳动争议纠纷一案，不服贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）南劳人仲字（2013）第0141-1号裁决，向本院申请撤销该裁决。本院于2014年1月15日受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查完毕。
仲裁委经审理后认为，申请人主张其于1990年月进入第二被申请人处从事列车保洁工作，提供编号112并盖有“成都铁路局贵阳客运段保洁队”印章的工作牌佐证，工作牌上所印制的时间为2004年3月，对此，第二被申请人提供《关于启用贵阳客运公司各部门各车队印章的通知》（成客贵分办（2002）年01号）和《关于启用贵阳客运段各部门新印章的通知》（贵客办（2005）69号）证明不存在成都铁路局贵阳客运段的印章，此工作牌不是其发放给申请人的。我委认为，虽然申请人提供盖有印章的工作牌用于证明其与第二被申请人之间存在劳动关系，但未能提供证据证明“成都铁路局贵阳客运段保洁对”印章确系属于第二被申请人所有，而在第二被申请人提交的两份印章启用通知中，均无“成都铁路局贵阳客运段保洁队”印章，故我委认为，仅凭编号112并盖有“成都铁路局贵阳客运段保洁队”印章的工作牌无法判断该工作牌与第二被告人存在关联性，更无法证明申请人与第二申请人之间存在劳动关系；同时第二被申请人提供《列车保洁合同书》证明第二被申请人从2006年5月将旅客列车贵阳库内卫生整备发包给深圳市豪风清洁服务有限公司，申请人从事列车保洁工作，属于深圳市豪风清洁服务有限公司承包的业务，第二被申请人提供《关于启用贵阳客运分公司各部门个车队印章的通知》（成客贵分办（2002）01号）和《关于启用贵阳客运段各部门新印章的通知》（贵客办（2005）69）和《列车保洁合同书》等有效书证相互印证，申请人与第二被申请人不存在劳动关系，故对申请人于1999年9月进入第二被申请人处工作的主张，不予采纳。申请人要求第二被申请人给予劳动关系产生的有关义务和责任，也无事实依据而不予支持。
申请人与第一被申请人在劳动关系上无争议，双方均认可建立劳动的时间是2007年1月1日，工作岗位是保洁员，申请人出生于1963年4月10日，至2013年4月10日，其已达到归家法定的女工人退休年龄50周岁，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同中止”，因此，申请人与第一被申请人之间的劳动关系与2013年4月10日中止。社会保险是归家为保护社会所属成员丧失劳动能力或失业后，保障其基本生活需要的国家强制性保险，代扣缴纳社会保险是用人单位的法定义务，享受社会保险是劳动者的合法权利，劳动者和用人单位对此义务和权利不得作任何选择与更改，同时用人单位不得以任何理由对抗此义务；第一被申请人自2006年起已在其户籍所在地缴纳了新型农村养老保险，但这并不影响申请人城镇职工基本养老保险的代扣代缴，农村村民进城以劳动者的身份提供劳动，应当享受城镇职工基本养老保险待遇，因此，被申请人应当补缴申请人2007年1月至双方当事人劳动关系终止之月的养老保险。对于基于未依法缴纳社会保险而要求经济补偿金的请求，被申请人提供申请人于2011年1月1作出《声明》，陈述其“已收到该公司要求本人办理参加社会保险的通知，但由于本人无法提供相关资料等自身原因导致无法参加社会养老保险，因此，本人决定暂时不参加社会养老保险。本人愿意承担由此引起的一切损失与法律后果”，因此被申请人认为其不应当支付经济补偿金，申请人否认作出该《声明》，故要求对该《声明》中声明人签名处“肖立英”签字及指纹是否为其本人所亲笔书写和按捺进行笔迹鉴定和指纹鉴定，贵州天剑司法鉴定中心于2013年10月21日作出文书鉴定意见书（天剑司鉴（2013）文鉴字2013107号）和痕迹鉴定意见书（天剑司鉴（2013）为鉴字2013108号），文书鉴定意见书作出鉴定意见：落款日期为2011年1月1日的《声明》中声明人签名处“肖立英”的自己样本中“肖立英”的笔迹不是同一人所写；痕迹鉴定意见书错处鉴定意见：“‘肖立英’签名处的红色指纹整体纹线模糊，没有足够的细节特征点，不具备鉴定条件”，对此，被申请人要求向更高一级鉴定机构鉴定该枚指纹，2013年12月4日，西南政法大学司法鉴定中心作出鉴定意见“经对落款日期为2011年1月1日的《声明》‘肖立英’签名处押名指印初检，发现该两枚指印纹线高度模糊不具备鉴定条件，遂对本案作退案处理”。根据文书鉴定意见书（天剑司鉴（2013）文鉴字2013107号）和痕迹鉴定意见书（天剑司鉴（2013）痕鉴字2013108号）以及西南政法大学司法鉴定中心的不具备鉴定条件的意见，该《声明》中申明人签名处“肖立英”签字上所按捺指纹经两所鉴定机构鉴定均无法鉴定，故对该枚指纹不予采用，而该《声明》中声明人签名处“肖立英”签字经鉴定非申请人肖立英本人书写，因此，对被申请人不支付经济补偿金的辩论意见不予采纳。被申请人未依法为申请人代扣代缴养老保险，而被申请人无有效证据证明在未缴纳养老保险事实中申请人存在故意或过错，根据《中华人名共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和第九十七条规定，被申请人支付五个半月工资的经济补偿金，即1405.5元＊5.5个月≈7730元（四舍五入至元）。据此，仲裁委裁决：一、第一被申请人深圳市豪风清洁服务有限公司贵阳分公司在裁决书生效之日起一个月内，为申请人肖立英办理2007年1月至2013年4月的养老保险手续，双方当事人按规定比例各自承担应缴纳部分；二、第一被申请人深圳市豪风清洁服务有限公司贵阳分公司在裁决书生效之日起一个月内，一次性支付申请人肖立英经济补偿金共计人民币柒千柒佰叁拾元叁角。
豪风清洁公司收到该仲裁裁决后不服，向本院提起撤销申请，理由为仲裁委适用法律确有错误。豪风清洁公司认为：1、肖立英请求裁决豪风清洁公司为其缴纳养老保险已过仲裁时效；2、肖立英入职时使用的是一代身份证，并且其已在户籍地办理了新农保，故豪风清洁公司无法为其缴纳养老保险；3、肖立英于2013年4月10日已达退休年龄，故其不应当支付经济补偿金。
本院经审查认为，对于豪风清洁公司认为肖立英请求裁决补缴养老保险已过仲裁时效和无法为其缴纳养老保险的申请理由，依据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”之规定，参加养老保险是用人单位和劳动者的共同义务，该义务并非肖立英对豪风清洁公司的赔偿请求权，故肖立英请求裁决豪风清洁公司为其缴纳养老保险的仲裁请求不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于仲裁时效的规定。同时，豪风清洁公司未能提交证据证明其履行了要求肖立英办理养老保险的义务，故仲裁委裁决豪风清洁公司为肖立英办理养老保险并未错误适用法律。肖立英于2013年4月10日确已达退休年龄，但依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；”之规定，应当在肖立英开始依法享受基本养老保险待遇的情形下，双方劳动关系才自动终止。豪风清洁公司未为肖立英办理养老保险，如果认定双方劳动关系已终止，则肖立英将无法再享受基本养老保险待遇，故仲裁委裁决豪风清洁公司支付肖立英经济补偿金并未错误适用法律。
综上，申请人豪风清洁公司并不能证明南劳人仲字（2013）第0141-1号裁决适用法律确有错误，亦没有证据证明仲裁裁决还存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”所规定的其他应予撤销的情形。据此，申请人豪风清洁公司请求撤销南劳人仲字（2013）第0141-1号裁决的理由不能成立，本院不予支持，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，裁定如下：
驳回深圳市豪风清洁服务有限公司贵阳分公司的申请。
案件受理费10元，由深圳市豪风清洁服务有限公司贵阳分公司负担。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱 红
审 判 员 颜 云
代理审判员 姜彦宏
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 苟 丹