辽宁省调兵山市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）调民一初字第00611号
原告吕某某，女，汉族。
委托代理人薛某某，系辽宁某律师事务所律师。
被告张某某，女，汉族。
被告于某某，男，汉族。
被告邵某某，男，汉族。
委托代理人朱某某，系调兵山市某法律服务所法律工作者。
被告邵某某，女，汉族。
原告吕某某诉被告张某某、于某某、邵某某、邵某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，于2014年10月9日公开开庭进行审理，被告邵某某在此次庭审中提出原告吕某某提供的铁岭诚证法医司法鉴定所2013年12月30日作出的伤残鉴定意见书系原告吕某某在上次起诉时委托鉴定机构作出，因被告邵某某不是原告吕某某上次起诉的当事人，故被告邵某某对该鉴定意见不予认可。同时，邵某某在庭审中以证人身份出庭作证，自认其与被告张某某共同经营调兵山市某刀削面店，收益归被告张某某和邵某某所有。后经本院依法释明，原告吕某某申请追加邵某某为被告，并重新申请对伤残进行鉴定。本案于2014年12月24日依法由代理审判员李燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告吕某某及其委托代理人薛某某、被告张某某、被告邵某某的委托代理人朱某某到庭参加诉讼，被告于某某、邵某某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告吕某某诉称，2013年8月初，原告经人介绍到被告所经营的调兵山市某刀削面店（试营业）打工，即压面工。2013年8月9日，原告在压面过程中右手卷到压面机里，原告急忙把压面机电源关闭，被告张某某将压面机间距调宽后原告的右手拿出，但受伤严重，导致原告右手食指、中指前两节截断。原告住院期间被告只垫付医疗费7500元，原告出院后找到被告要求协商解决此案，但无济于事。为此原告起诉，请求人民法院判令被告赔偿医疗费4000元、住院期间伙食补助费735元、护理费4698.12元、交通费490元、误工费30743元、伤残赔偿金204624元、精神损害赔偿金15000元、鉴定费1880元，合计262170.12元。并由被告承担本案诉讼费用。
被告张某某辩称，这个店是被告邵某某开的，是我俩的孩子被告邵某某给我打电话说找我帮忙。后来就在我帮忙期间，原告到店里打工。原告的老公并不知道原告来店里打工，那天原告受伤的时候，就是因为原告的老公一直给她打电话，导致原告在接电话的时候受伤了。地下商业街是统一收费、统一管理，店里经营所得的收入都是打到被告邵某某名下的卡里。我总共在他的店里帮了六、七天的忙。这个店里的所有手续都是被告邵某某的。我跟被告邵某某已经离婚，我不可能和他有任何牵扯，根据常理如果我跟我现在的丈夫开店，不可能将手续办在前夫名下，所以这个店就是邵某某的，跟我没有关系，我不同意赔偿。
被告邵某某辩称，原告诉邵某某主体错误，该店铺系邵某某女儿即被告邵某某委托代为在调兵山地下商城租赁的店铺，涉及该店铺的租金是由邵某某与其母亲即张某某共同出资经营，雇员也是由被告张某某与现任丈夫被告于某某雇佣，该店铺的实际经营者不是被告邵某某，被告邵某某与原告没有雇佣关系，而且两人根本不认识。原告住院期间7500元医疗费是由被告张某某出5000元，被告邵某某出2500元，根据侵权责任法相关规定，被告邵某某在原告该起事件中无过错也没有法律责任，故被告邵某某恳请法院依法驳回原告对其的起诉。其他辩论意见待原告举证后发表。
被告于某某、邵某某未答辩。
原告吕某某为支持自己的主张提供如下证据，被告张某某、邵某某对原告吕某某提供的证据进行了质证，被告于某某、邵某某未到庭未能对原告吕某某提供的证据进行质证，本院对原告吕某某提供的证据进行了认证：
1、门诊病志一份、住院病案一份、预收医疗费票据两张，
证明医疗费支出4000元及治疗过程和住院期间需要陪护人员。因被告张某某向医院预交人民币7500元，该医疗费票据在张某某手中，故医药费一直没有结算。被告张某某质证，有异议，预交的医疗费是我替邵某某交的，这个店不是我开的，这组证据与我无关。被告邵某某质证，对预收医疗费票据和住院病案无异议，但预收医疗费票据不能证明原告实际支付医疗费数额，只能证明预交押金数额。对病志本真实性有异议，病志上的名字与起诉状原告姓名不符。这组证据与邵某某无关。本院认为，虽医疗费票据为预收票据，但该预收票据本院已留卷存档，原告吕某某支付医疗费4000元的事实可以确认。虽门诊病志上姓名吕春琴与原告身份证上姓名吕某某不符，但因被告邵某某未提供相反证据证明，结合住院病案的记载，对原告吕某某住院治疗49天，支出医疗费4000元、住院期间需一人陪护予以确认。
2、餐饮合作经营协议复印件一份，证明这份证据是被告张某某在原告上次起诉开庭时向法庭提交的，张某某说该机器人刀削面的业主是本案被告邵某某。被告张某某质证，无异议，这个是我提供的，但是原件在地下商业街招商部的财务那里。被告邵某某质证，对真实性无法确认，记不清了。该证据不能证明该店铺实际经营者为邵某某，因为经营者应提供工商部门的核名或工商登记等证明，该证明目的与原告在起诉状上的表述相矛盾，起诉状上表述的是物业登记人，不同意原告的证明目的。本院认为，被告邵某某虽有异议，但其在答辩时自认该店铺系其所租，因其未提供将店铺转租给被告张某某、邵某某的证据，故其异议不成立，该证据作为认定案件事实依据。
3、护理人员的身份证明一份，证明护理人员的身份。被告张某某质证，无异议。被告邵某某质证，对关联性有异议，与邵
尊华无关。本院认为，结合原告吕某某住院的实际，该证据作为认定案件事实依据。
4、视听资料一份附光盘摘抄两份，证明该机器人刀削面是被告张某某和其丈夫于某某共同经营。被告张某某质证，有异议，我没有说过这些话。被告邵某某质证，无异议，该证据证明了实际经营者不是邵某某。本院认为，结合原告所举第6、7号证据，对被告张某某、于某某参与经营该机器人刀削面的事实予以确认。
5、庭审笔录一份，证明本案被告邵某某具有主体资格。被告张某某质证，无异议。被告邵某某质证，对证据来源的合法性有异议，原告提供的该原庭审笔录原件应该在法院的卷宗里存档，故对其真实性有异议。张某某在该笔录中所记载的答辩意见与原告刚才提供的录音证据相矛盾，不能证明原告的证明目的，该证据中张某某的辩称是其个人陈述，不具有真实性和关联性。本院认为，因该证据不符合《证据规则》的规定，故该证据不作为认定案件事实依据。
6、证人赵某某证言一份，证明是被告张某某雇佣原告到机器人刀削面打工的。证言内容为“我与被告张某某、于某某是朋友关系，我与原告是同学，我不认识邵某某。被告张某某、于某某系夫妻关系。2013年8月初，我在地下商城溜达的时候碰见了张某某，她说她在地下商城开了一个刀削面店，店里缺人，让我介绍一个人去，当时我在来福饭店上班，我没去上，我就介绍我同学吕某某去了。”被告张某某质证，有异议，证人所说的不属实，店不是我开的，是邵某某开的店，邵某某和我都是帮忙的。被告邵某某质证，无异议，与邵某某没有关联性。本院认为，结合原告所举4号证据，该证人证言能证明被告张某某雇用原告吕某某的事实。
7、证人胡某某证言一份，证明原告受伤后，被告张某某、于某某把原告送到医院。证言内容为“2013年8月初，我在调兵山市医院护理我出车祸的老婆婆，被告张某某和一个男的把原告送到了医院，原告的两个手指都受伤了，后来在原告住院期间，我和原告、被告张某某聊过天，我说你咋没配个擀面杖啥的，省的直接用手危险，张某某说我也是刚干没经验。”被告张某某质证，有异议，我根本就不认识这个证人，我也没有和她说过话。被告邵某某质证，无异议。本院认为，该证言能证明原告吕某某受伤后由被告张某某送去医院的事实。
8、鉴定费收据一张，证明重新鉴定支出鉴定费980元。被告张某某质证，无异议。被告邵某某质证，有异议，与邵某某无关。本院认为，结合原告进行伤残鉴定的事实，对原告吕某某花费鉴定费980元予以确认。
被告张某某为支持自己的主张提供如下证据，原告吕某某、被告邵某某对被告张某某提供的证据进行了质证，被告于某某、邵某某未到庭未能对被告张某某提供的证据进行质证，本院对被告张某某提供的证据进行了认证：
视听资料一份，证明这个店不是我开的，我只是帮忙的。原告吕某某质证，有异议。邵某某和被告张某某系母女关系，邵某某基于亲情，不能说实话，而且录音中是在张某某咄咄逼人的情况下邵某某才说的那些话，尤其是张某某为了推卸责任，在逼邵某某说假话，所以这份证据不能作为被告张某某认为其店是邵某某委托她经营的证明目的。被告邵某某质证，有异议，从这份录音对话中，只有被告张某某说为邵某某或者是邵某某帮忙，是张某某的个人陈述，没有体现出邵某某确认或承认该事实。另外，从该录音中记载的一句话，我爸的意思是把他摘出来，这句话与本案无冲突，因为被告邵某某不应该是本案的被告或责任者。所以对张某某提供的视听资料有意见。我跟张某某已经离婚了，而且张某某已经再婚，我在铁岭生活，邵某某在沈阳生活，不存在我开店让张某某帮忙的可能。本院认为，因邵某某在该录音中所述内容与其在2014年10月9日出庭作证时所述内容不一致，故该证据不作为认定案件事实依据。
被告邵某某为支持自己的主张提供如下证据，原告吕某某、被告张某某对被告邵某某提供的证据进行了质证，被告于某某、邵某某未到庭未能对被告邵某某提供的证据进行质证，本院对被告邵某某提供的证据进行了认证：
离婚申请书及无婚姻登记记录证明复印件各一份（与原件核对一致，原件退回），证明邵某某与被告张某某于1994年6月8日已经离婚，现邵某某仍然单身。原告吕某某质证，无异议。被告张某某质证，无异议。本院认为，该证据能证明庭审时，被告邵某某处于离婚后单身的状态。
被告于某某、邵某某未到庭、未向本院提供证据。
根据原告申请，本院依法委托辽宁仁和司法鉴定中心对原告的伤残等级和安装假指费用进行了鉴定，原告伤残等级评为七级残。原告吕某某质证，对安装假指的费用在鉴定的时候我们放弃了，对鉴定意见书没有异议。被告张某某质证，无异议。被告邵某某质证，对关联性有异议，与邵某某无关。本院认为，该鉴定意见书系本院依法委托鉴定机构作出，该鉴定意见书具有客观性、合法性、与本案具有关联性，作为认定案件事实依据。
依据上述有效证据及当事人的当庭陈述，本院认定如下事实：
被告张某某、被告邵某某原系夫妻关系，被告邵某某系被告
张某某与被告邵某某的女儿，被告张某某、于某某系夫妻关系。2013年8月初，被告张某某经朋友赵清芝介绍雇用原告吕某某为其经营的位于调兵山市地下商业街的机器人刀削面店工作，每月工资1200元。该店系被告邵某某于2013年7月5日与调兵山市金鹏龙置业有限公司签订《餐饮合作经营协议》所约定的店面，在《餐饮合作经营协议》里主要约定如下“甲方（即调兵山市金鹏龙置业有限公司）将其位于调兵山市时尚商业街项目的A区，实用面积9.7㎡的商铺用于与乙方合作经营，经营项目机器人刀削面、凉拌面”，合作经营期限一年，自2013年8月1日起至2014年7月31日止。”该机器人刀削面店未办营业执照。
2014年10月9日庭审时，被告邵某某作为被告邵某某的证人出庭作证，证言内容为“我父亲邵某某是受我委托去租地下商城的店铺，实际经营是我和张某某经营的，邵某某除了签字的时候去过，后来他啥也没管。这个刀削面店是我和我妈在打理，收益归我和我妈。原告是我妈雇的，因为我不认识人。原告受伤的时候我没有在场，出事当天中午我去医院探望了”。2014年12月24日庭审时，被告张某某提供与被告邵某某对话的视听资料一份，在该视听资料中，邵某某说到出庭作证是为了把被告邵某某摘出去，才说店是被告邵某某租的实际是邵某某开的。
2013年8月9日，原告吕某某在机器人刀削面店工作期间，在压面过程中，将右手卷到压面机里，导致原告吕某某右手2、3指近侧指间关节离断，住院治疗49天。原告吕某某受伤部位经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，意见为七级残。
原告吕某某的损失有：医疗费4000元、住院伙食补助费735元（15元／天×住院49天）、护理费4698元（辽宁省上年度服务业标准34995元÷365天×49天×1人）、交通费490元（10元／天×住院49天×1人）、误工费5720元（月工资1200元÷30天×从受伤日2013年8月9日起至第一次伤残鉴前一日即2013年12月29日共计143天）、伤残赔偿金204624元（辽宁省上年度城镇居民人均可支配收入25578元×20年×伤残系数40%）、精神抚慰金酌情给付10000元、鉴定费980元，以上总计231247。
本案争议的焦点：该机器人刀削面店到底由谁经营，谁是雇主，即本案的赔偿主体为谁。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告张某某辩称其不是机器人刀削面店的经营者，但原告吕某某提供的视听资料和证人赵某某的证言能证明被告张某某参与经营机器人刀削面店和被告张某某雇佣原告吕某某的事实。被告邵某某辩称其不是机器人刀削面店的经营者，虽被告邵某某提供了邵某某作为证人出庭作证，但因邵某某作证时的证言内容与被告张某某提供的被告张某某与邵某某对话的视听资料内容不一致，故本院不予支持。该刀削面店系被告邵某某与调兵山市某置业有限公司签订《餐饮合作经营协议》所租用，因被告邵某某未提供证明其将店铺转租给被告张某某或被告邵某某的证据，故被告邵某某也应承担赔偿责任。因被告邵某某在2014年10月9日的庭审中，以证人身份出庭作证，自认与被告张某某共同经营机器人刀削面店，收益归被告张某某和被告邵某某，故被告邵某某亦应承担赔偿责任。综上，涉案的机器人刀削面店应视为被告张某某、邵某某、邵某某共同经营，被告张某某、邵某某、邵某某均应承担连带赔偿责任。因被告张某某、于某某系夫妻关系，故被告于某某亦应承担连带赔偿责任。
原告吕某某作为雇员，在从事雇佣活动中应做到谨慎小心，对于其受到的伤害，因其未尽到注意义务，原告吕某某应承担一
部分责任，结合本案实际，本院确定原告吕某某承担20%的责任即46249元（231247元×20%），由被告张某某、于某某、邵某某、邵某某承担80%的责任即184998元（231247元×80%）
对于原告吕某某主张要求按照餐饮业标准给付从受伤之日起至第二次伤残鉴定前一日的误工费30743元一节，因原告吕某某和被告张某某均认可原告在机器人刀削面店打工的月工资为1200元，故误工费给付标准应按月工资1200元给付；对于误工时间，因造成第二次伤残鉴定的原因系原告吕某某漏告被告，且第一次和第二次伤残鉴定的结论是一致的，故给付误工费的截止时间应为第一次伤残鉴定前一日即2013年12月29日，故本院确定原告吕某某的误工费为5720元（月工资1200元÷30天×从受伤日2013年8月9日至第一次伤残鉴定前一日2013年12月29日共计143天）。对于原告吕某某主张要求给付第一、二次伤残鉴定的鉴定费1880元一节，因造成两次鉴定的原因系原告吕某某漏告被告，故本院对其要求给付两次鉴定费的请求不予支持，仅支持第二次鉴定花费的鉴定费980元。对于原告吕某某主张精神损害抚慰金15000元一节，要求过高，本院酌情确定给付10000元为宜。原告吕某某在鉴定时放弃对安装假指进行鉴定的行为，对被告有利，且不违反法律规定，本院予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张某某、于某某、邵某某、邵某某于本判决生效之日起30日内给付原告吕某某人民币184998元。
二、被告张某某、于某某、邵某某、邵某某互负连带责任。
诉讼费2100元（原告已预交800，缓交1300元），由原告吕某某负担400元，被告张某某、于某某、邵某某、邵某某负担1700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
代理审判员 李燕
二〇一五年二月四日
书 记 员 盛丽
附：法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。