山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第1968号
上诉人（原审原告）网才天下科技（北京）有限公司青岛分公司。
法定代表人张海旻，总经理。
委托代理人李少璞，女。
委托代理人张艳丽，女。
被上诉人（原审被告）胡君霞。
委托代理人郑鲁慈，青岛市法律援助中心律师。
上诉人网才天下科技（北京）有限公司青岛分公司（以下简称网才天下青岛分公司）因与被上诉人胡君霞劳动合同纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2014）南民初字第60096号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由代理审判员侯娜担任审判长、代理审判员王化宿担任本案主审、与代理审判员邱彦共同组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人网才天下青岛分公司的委托代理人李少璞，被上诉人胡君霞的委托代理人郑鲁慈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
网才天下青岛分公司在原审中诉称，一、网才天下青岛分公司与胡君霞解除劳动关系行为合法，青岛市劳动争议仲裁委员会的青劳人仲案字第（2013）第448号裁决书认定的事实不清。胡君霞于2011年11月14日入职网才天下青岛分公司任市场经理一职。胡君霞任职期间消极怠工，严重违反公司规章制度，未认真履行职责，严重失职、营私舞弊，给网才天下青岛分公司造成了重大损失。因此，网才天下青岛分公司于2013年11月8日与胡君霞解除了劳动关系，网才天下青岛分公司的行为完全符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的公司合法解除劳动关系的情形，系合法解除。因此，不应当支付违法解除劳动关系赔偿金。且网才天下青岛分公司不应当继续支付应休未休年假工资1035元。二、青岛市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁程序违法。在仲裁过程中，没有证据交换的程序，且仲裁庭拒绝提供胡君霞提交的证据材料给网才天下青岛分公司，经网才天下青岛分公司再三催要，仲裁庭仍拒绝提供。仲裁庭的仲裁程序违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中的证据交换的规定。综上，请求判令：1、网才天下青岛分公司不支付胡君霞未休带薪年假工资1035元；2、网才天下青岛分公司不支付胡君霞违法解除劳动关系赔偿金27728元。
胡君霞在原审中辩称，1、网才天下青岛分公司系单方违法解除合同，应支付解除劳动合同赔偿金；2、网才天下青岛分公司未足额支付未休年假工资，应补发差额；3、胡君霞当时主张的未休带薪年假工资金额少于网才天下青岛分公司应支付的总金额。
原审法院查明，胡君霞于2011年11月14日到网才天下青岛分公司工作。2012年8月1日，双方签订了期限为2012年8月1日至2015年7月31日的劳动合同。
2013年11月8日，网才天下青岛分公司以胡君霞违反员工手册第11.4严重违纪中的“上班时间消极怠工，做与工作无关的事情，影响工作进程”、“因玩忽职守或渎职行为给公司造成损害”为由与胡君霞解除劳动合同。胡君霞解除劳动合同前12个月的平均工资为6932元。
网才天下青岛分公司为证明胡君霞的违纪事实，提交录音证据一份，经原审法院调取青劳人仲案字（2013）第448号仲载卷宗核对，该录音证据与胡君霞在仲裁过程中提交的11月8日13点01分的录音内容一致。该录音的主要内容是关于胡君霞在网才天下青岛分公司工作期间与青岛驰铭国际文化传媒有限公司的一笔广告业务，在该笔业务中，网才天下青岛分公司在广告发布合同到期后，自行更换了原广告画面，导致青岛驰铭国际文化传媒有限公司向网才天下青岛分公司发出律师函要求网才天下青岛分公司支付广告费用并赔偿损失，胡君霞在录音中陈述该笔业务系其下属与对方沟通，并承认在该笔业务中负有管理责任。
胡君霞提交的2013年年假统计表记载，胡君霞2013年年假天数10天，额外福利假1天，胡君霞于2013年6月20日至2013年6月28日休年假56小时，调休年假时间合计7天，2013年剩余3天。网才天下青岛分公司已支付胡君霞2013年未休带薪年休假工资896.55元。
胡君霞向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决网才天下青岛分公司：1、支付胡君霞解除劳动合同赔偿金30000元；2、支付胡君霞2013年6月至11月工资差额6000元；3、支付胡君霞2013年带薪年假1035工资元（3天）；4、为胡君霞办理解除劳动合同及档案转移手续。2014年1月17日，青岛市劳动人事争议仲裁委员会下发青劳人仲案字（2013）第448号裁决书，裁决：1、网才天下青岛分公司支付胡君霞未休带薪年假工资1035元；2、网才天下青岛分公司支付胡君霞赔偿金27728元；3、网才天下青岛分公司为胡君霞办理解除劳动合同及档案转移手续；4、驳回胡君霞的其他仲裁请求。网才天下青岛分公司不服该裁决，提起诉讼。
原审法院认为，网才天下青岛分公司与胡君霞签订期限自2012年8月1日至2015年7月31日的劳动合同依法成立，双方当事人均应严格履行。劳动合同履行过程中，网才天下青岛分公司以胡君霞严重违纪为由与胡君霞解除劳动合同。一审庭审中，网才天下青岛分公司为证明胡君霞的违纪事实提交录音资料，该证据仅能证明胡君霞工作存在失职行为，但不能证明因胡君霞的失职行为给网才天下青岛分公司造成了重大损害，故网才天下青岛分公司与胡君霞解除劳动合同并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项规定的“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；”的情形，应认定网才天下青岛分公司解除与胡君霞的劳动合同违法，网才天下青岛分公司应支付胡君霞违法解除劳动合同赔偿金27728元（6932元／月×2个月×2）。因此，对网才天下青岛分公司主张不支付胡君霞赔偿金27728元的请求，原审法院不予支持。
根据胡君霞提交的年假统计表，胡君霞2013年年假天数为10天，网才天下青岛分公司对该统计表真实性无异议，但主张胡君霞工作年限未满10年，其法定年休假天数应为5天，其余时间为网才天下青岛分公司给予胡君霞的福利假期，但网才天下青岛分公司提交的胡君霞的《入职申请表》不能证明胡君霞的基本养老保险缴费年限，因此，对于年假统计表记载的胡君霞2013年未休年假3天，原审法院予以确认，网才天下青岛分公司应支付胡君霞未休带薪年假工资差额1912.28元（6932元／月÷21.75天／月×3天×200%），扣除网才天下青岛分公司已支付给胡君霞896.55元，网才天下青岛分公司应支付胡君霞未休带薪年休假工资差额1015.73元，故对网才天下青岛分公司主张不支付胡君霞未休带薪年休假工资的请求，不予支持。
仲裁裁决网才天下青岛分公司为胡君霞办理解除劳动合同手续，双方均无异议，原审法院予以确认。
原审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项、第四十七条、第五十条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，判决：一、驳回网才天下青岛分公司的诉讼请求；二、网才天下青岛分公司于判决书生效后10日内支付胡君霞赔偿金27728元；三、网才天下青岛分公司于判决书生效后10日内支付胡君霞未休带薪年休假工资差额1015.73元；四、网才天下青岛分公司于判决书生效后10日内为胡君霞办理解除劳动合同手续。如果网才天下青岛分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由网才天下青岛分公司承担。
宣判后，网才天下青岛分公司不服原审判决提起上诉，请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。其上诉的主要理由是：1、胡君霞消极怠工、严重违反公司规章制度、未认真履行职责、严重失职、营私舞弊，给网才天下青岛分公司造成重大损失，网才天下青岛分公司解除双方的劳动合同合法，不应支付赔偿金。2、胡君霞填写的《职工入职申请表》填写的开始工作之间是2004年，至2013年，胡君霞累计工作时间不满10年，法定休假天数为5天，胡君霞实际休假天数为7天，网才天下青岛分公司不应再支付未休年休假工资。
胡君霞答辩称，请求二审法院维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院查明事实一致。
本案经调解，当事人未达成一致。
本院认为，网才天下青岛分公司与胡君霞签订的期限自2012年8月1日至2015年7月31日的劳动合同是双方当事人真实意思的表示，合法有效，双方均应严格履行。在该合同履行过程中，网才天下青岛分公司以胡君霞严重违纪为由与胡君霞解除劳动合同，胡君霞不认可其存在严重违纪行为，网才天下青岛分公司应当对此提交证据证明。根据网才天下青岛分公司提交的证据，仅能证明胡君霞在工作存在失职行为，并不能证明胡君霞构成《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项规定的“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”的情形，网才天下青岛分公司也不能证明胡君霞存在其他严重违纪行为，网才天下青岛分公司应当承担举证不能的法律后果。故胡君霞主张网才天下青岛分公司属违法解除劳动合同，本院予以支持。网才天下青岛分公司应当向胡君霞支付违法解除劳动合同赔偿金。
关于胡君霞的应休带薪年休假天数。本院认为，根据胡君霞提交的年假统计表，胡君霞2013年年假天数为10天，网才天下青岛分公司对该统计表的真实性并无异议。现网才天下青岛分公司称胡君霞工作年限未满10年，其法定年休假天数应为5天，其余时间为网才天下青岛分公司给予胡君霞的福利假期，该陈述与该统计表中载明胡君霞的工作工龄为10年并不相符。网才天下青岛分公司仅依据胡君霞的《入职申请表》，不足以推翻年假统计表中胡君霞的带薪年休假为10天的事实。胡君霞2013年实际休年假7天，原审法院判令网才天下青岛分公司支付胡君霞未休3天的带薪年假工资，并无不当，本院予以维持。
综上，网才天下青岛分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人网才天下科技（北京）有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 娜
代理审判员 王化宿
代理审判员 邱 彦
二〇一四年十月三十日
书 记 员 胡浩东
书 记 员 魏 威