江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏03民终8524号上诉人（原审原告）:李中志,男,1966年9月30日出生,汉族。委托诉讼代理人：张浩，江苏金维律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨万玉（系李中志之妻），女，1969年11月3日出生，汉族。被上诉人（原审被告）:江苏汉皇安装集团有限公司,住所地沛县沛城镇歌风路6号。法定代表人：刘守振，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡永正，江苏景来律师事务所云龙分所律师。上诉人李中志因与被上诉人江苏汉皇安装集团有限公司（以下简称汉皇公司）劳动争议纠纷一案，不服沛县人民法院（2017）苏0322民初5626号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现本案已审理终结。李中志向本院提出上诉：请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人停工留薪期工资71400元，护理费4800元，交通费5600元，住宿费850元。事实和理由：1、关于上诉人停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》等规定，被上诉人应当支付从事故发生时到鉴定结束前期间的工资，即2015年5月31日到2016年9月30日。另一方面，根据原审中上诉人提供的伤情证明，能够证实上诉人从受伤后一直到2015年9月20日仍然在治疗，确实存在误工损失。由于上诉人受伤后，被上诉人没有及时在事发地对上诉人的伤情进行治疗，导致上诉人治疗期限的延长，并错过了最佳治疗期限。原审法院酌定2个月的停工留薪期明显不当。2、关于交通费和住宿费，上诉人及其家属多次到延安市××县申请确认劳动关系，申请认定工伤、上诉人家属到延安市黄陵县医院看望上诉人等，在延安市期间，上诉人及其家属显然要产生住宿费用，属于合理支出。3、关于护理费，上诉人受伤后无法行走，让家人带领多处就医，虽然上诉人经济困难没有住院，但根据上诉人的病情，确实需要人员护理。请求二审支持上诉人的上诉请求。汉皇公司答辩认为，1、关于上诉人李中志停工留薪期间的工资问题，根据《工伤保险条例》第33条和《江苏省实施《工伤保险条例》办法》的规定，沛县劳动人事争议仲裁委和沛县人民法院结合上诉人李中志的伤情及其所提供的证据都酌定为2个月是适当和正确的，法庭应予以驳回该项诉请。2、关于护理费的问题，由于上诉人李中志没有住院，也没有提供其他证据，法庭不应予以支持。3、关于交通费和住宿费的问题，根据《社会保险法》第38条和《工伤保险条例》第30条的规定，上诉人李中志只有到统筹地以外就医的交通食宿费，答辩人才予以支付。上诉人李中志并没有到统筹地以外就医，该项费用不应获得支付。未支持住宿费是正确的，请法庭予以维持。综上所述，被上诉人请求法庭对上诉人李中志上诉请求中主张的停工留薪期间的工资71400元、护理费4800元、住宿费850元、交通费5600元予以驳回。李中志一审诉讼请求：1、请求法院依法判令汉皇公司给付医疗费5000元，营养费3600元（60元/天*60天），住院伙食补助费3000元（50元/天*60天），停工留薪期工资71400元（17个月*30天*140元/天），护理费4800元（80元/天*60天），一次性伤残补助金21315元（140元*7个月*21.75天），一次性工伤医疗补助金28975元，一次性伤残就业补助金15000元，交通费5600元，住宿费850元，以上费用合计159540元；2、本案诉讼费用由汉皇公司承担。事实和理由：2015年5月31日，李中志跟随汉皇公司在陕西省××××庄河石化厂工程施工过程中受伤，当日入住黄陵县人民医院治疗，后被延安市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经鉴定构成十级伤残。经沛县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称沛县仲裁委）仲裁，李中志对仲裁裁决书不服。一审法院查明：1、2015年5月31日，李中志在汉皇公司承包的陕西省××××庄河石化厂工程施工过程不慎被钢管砸伤，当日入住黄陵县人民医院治疗，被诊断为：左足第一趾骨骨折。后李中志返回沛县河口镇卫生院继续治疗。李中志在治疗期间未住院。事故发生后，汉皇公司支付了李中志在黄陵县人民医院的医疗费用，另支付李中志400元。2、汉皇公司未为李中志缴纳社会保险。3、2016年6月14日，经洛川县劳动人事争议仲裁委员会出具洛劳人仲案字【2016】第004号调解书，案外人潘建元作为汉皇公司的项目负责人参与调解，在该调解书中载明：“申请人李中志与被申请人汉皇公司自2015年5月29日至2015年6月6日存在事实劳动关系”。4、2016年8月17日延安市人力资源和社会保障局认定李中志受伤为工伤（延市人社伤险认决字[2016]第586号）。2016年9月30日，延安市劳动能力鉴定委员会出具延劳鉴【2016】506号初次鉴定结论书，李中志经鉴定为劳动功能障碍程度：十级。5、李中志向沛县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称沛县仲裁委）申请仲裁，要求汉皇公司支付医疗费5000元、营养费3600元、住院伙食补助费3000元、护理费4800元，住宿费850元、交通费5600元、停工留薪期工资71400元，一次性伤残补助金29400元，一次性工伤医疗补助金28975元，一次性伤残就业补助金28975元等合计181600元。沛县仲裁委经审理后，于2017年8月22日做出沛劳人仲案字[2017]第48-1号仲裁裁决书，裁决汉皇公司支付李中志医疗费668.15元，对其他仲裁请求不予支持。同日，沛县仲裁委做出沛劳人仲案字[2017]第48-2号仲裁裁决书，裁决汉皇公司支付李中志交通费1500元、停工留薪期工资6090元、一次性伤残补助金21315元、一次性工伤医疗补助金28975元、一次性伤残就业补助金15000元等合计72880元，对其他仲裁请求不予支持。李中志对该仲裁裁决书不服，在法定期限内起诉。6、一审庭审中，双方均认可仲裁裁决书中一次性工伤医疗补助金28975元、一次性伤残就业补助金15000元。一审法院认为，一、汉皇公司应当向李中志支付各项工伤保险待遇。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当依法为职工办理工伤保险，缴纳工伤保险费。劳动者因工伤残，依法应当享受工伤保险待遇，未参加工伤保险期间用人单位的职工发生工伤的，由用人单位按工伤保险待遇项目和标准支付费用。李中志在工作中受伤，延安市人力资源和社会保障局认定李中志构成工伤，汉皇公司对李中志被认定工伤的事实无异议，延安市劳动能力鉴定委员会认定李中志为十级伤残。汉皇公司未依法为李中志办理工伤保险，故李中志工伤保险待遇依法应由汉皇公司支付。二、关于李中志每月工资数额的问题。根据《江苏省工资支付条例》第十七条规定：“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。……”第五十一条规定：“用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。……”因此，关于劳动者工资数额及发放的举证责任应由用人单位承担，如用人单位不能举证或所举证据尚不能充分证明的，应承担举证不能的法律后果。庭审中为证明自己工资数额，提交了沛县人民法院(2016)苏0322民初3035号李中志诉江苏汉皇安装集团有限公司、潘建元提供劳务者受害责任纠纷一案庭审笔录一份，问：“当时李中志跟你做工的工资是如何约定的？”，潘答：“当时约定130元一天，加上10元补助，一天140元”，由上可以看出，案外人潘建元作为汉皇公司项目负责人，与李中志约定日工资为140元每天，汉皇公司未提交任何证据予以否认，故法院对李中志的主张予以确认。三、汉皇公司应当支付的工伤保险待遇数额。1、医疗费：有李中志提交的沛县河口镇卫生院出具的医疗费票据合计金额为361.28元、延安市人民医院出具的医疗费票据合计金额为115元予以证实，以上费用合计476.28元，法院予以确认;对于李中志在沛县河口镇罗元社区卫生院支出的医疗费用合计1550元（2015年7月3日-10日、2015年9月14日-20日）、在沛县河口镇黄庄周氏正骨支出的医疗费2500元，结合李中志2015年5月31日受伤且需要治疗的事实，法院予以确认，综上，李中志支出医疗费为4526.28元；2、住院伙食补助费、护理费：李中志受伤后并未住院，庭审中也未提交证据予以证明，故对李中志的主张，法院不予支持；3、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条和《江苏省实施办法》第二十二条及原江苏省劳动保障厅《关于实施若干问题的处理意见》第二十一条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资待遇照发，由所在单位支付。李中志2015年5月31日发生工伤事故，2016年9月30日被鉴定为十级伤残，结合李中志提交的相关证据，法院酌定李中志的停工留薪期为2个月，故李中志停工留薪期工资为6090元（140元/天*21.75天*2个月）；4、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：庭审中双方均认可一次性工伤医疗补助金28975元、一次性伤残就业补助金15000元，法院予以确认；根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……十级伤残为7个月的本人工资；……”故支持李中志一次性伤残补助金21315元（140元/天*21.75天*7个月）;5、交通费：李中志因工受伤，交通费确系李中志支出的必要费用，结合李中志提交的门诊病历、在延安市劳动能力鉴定委员会申请鉴定等情况，本院酌定为1000元；6、住宿费：《工伤保险条例》第三十条规定：“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付”，李中志未提交相关证明证明到统筹地区以外就医经相关医疗机构证明并报经机构同意，故对该项主张，不予支持；7、营养费：李中志主张营养费没有法律依据，法院不予支持。综上，汉皇公司应向李中志支付医疗费4526.28元、停工留薪期工资6090元、一次性伤残补助金21315元、一次性工伤医疗补助金28975元、一次性伤残就业补助金15000元、交通费1000元，共计76906.28元。扣除汉皇公司已经支付的400元，汉皇公司还应赔偿李中志76506.28元（76906.28元-400元），依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省工资支付条例》第十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，遂判决：一、汉皇公司于判决生效后十日内向李中志支付医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费等共计76506.28元（沛县人民法院案件款账户：户名沛县人民法院账32×××188开户行中国建设银行沛县沛城分理处），双方中止工伤保险关系；二、驳回李中志的其余诉讼请求。二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提供，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：上诉人关于停工留薪期工资、护理费、交通费、住宿费的上诉主张应否予以支持。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：首先，关于停工留薪期工资，李中志于2015年5月31日发生工伤，至2016年9月30日被鉴定为十级伤残，上诉人李中志在受伤后虽然进行了治疗但并未住院，一审法院结合李中志提交的相关证据，酌定李中志的停工留薪期为2个月并不违反法律规定，李中志主张17个月的停工留薪期工资没有相应的证据支持，本院依法不予确认。其次，李中志关于交通费的上诉主张，虽然其提供了往返票据，但该交通费不应包括亲属探望产生的交通费用，在李中志并未住院治疗的情况下，其主张的交通费明显过高。一审依据其提供的病历等证据酌定1000元交通费亦无不当。再次，关于护理费、住宿费李中志亦无相应的证据加以证实。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 李 琳审判员 张 伟审判员 史善军二〇一八年三月十二日书记员 张恒一