福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽04民终1519号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司，住所地福建省三明市梅列区江滨新村37幢6、7层及9层5、7、10号。
负责人：江晓东，总经理。
委托诉讼代理人：张旺祥、郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：张学通，男，汉族，1963年10月22日出生，住福建省三明市三元区。
委托诉讼代理人：李淑兰，福建业发律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）：袁标平，男，汉族，1973年10月14日出生，住重庆市忠县。
被上诉人（原审被告）：袁建平，男，汉族，1969年7月15日生，住福建省宁化县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称平安保险三明公司）因与被上诉人张学通、袁标平、袁建平机动车交通事故责任纠纷一案，不服三明市梅列区人民法院（2016）闽0402民初字第2651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险三明公司的委托诉讼代理人郑丽萍，被上诉人张学通的委托诉讼代理人李淑兰到庭参加诉讼。被上诉人袁标平、袁建平经传票（公告）传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
平安保险三明公司上诉请求：1.发回重审或者在查明案件事实的基础上依法改判；2.诉讼费由张学通承担。事实与理由：张学通在诉讼过程中隐瞒案件事实，增加各方当事人诉累，浪费司法资源，使得一审法院作出了与案件实际情况不相符的判决（致使一审法院多判决给张学通2016年6月15日至2017年4月26日期间的误工费）。张学通在诉讼准备阶段，于2016年6月13日前往福建新时代司法鉴定所要求其对伤残等级、后期医疗费、误工期及护理费进行鉴定，福建新时代司法鉴定所于2016年6月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、张学通误工期8个月，护理期4个月，2、二期手术费为8000元，3、伤残等级为十级。鉴定意见作出后，张学通不满该份鉴定报告，于2016年6月22日前往福建恒正司法鉴定所要求对其伤残程度、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定，鉴定意见：1、张学通的伤残等级评定为九级，2、误工期评定为270天，护理期180天，营养期180天，3、后续取内固定的医疗费用约为12000元。张学通根据该份鉴定报告提起诉讼。在诉讼中，依据平安保险三明公司申请，福建新时代司法鉴定所对其伤残等级进行重新鉴定，福建新时代司法鉴定所于2017年4月27日作出司法鉴定意见：张学通伤残等级为一处十级。重新鉴定的结论跟张学通第一次鉴定结论相同。因张学通的隐瞒，一审法院误工费计算至2017年4月26日，浪费大量的司法资源，其2016年6月15日至2017年4月26日期间的误工费在法律上属于不应当得到的利益。
张学通辩称，1.当事人于起诉前有权单方委托有资质的鉴定机构进行鉴定，以便明确起诉的赔偿依据及计算标准，张学通认为伤情严重，有理由怀疑福建新时代司法鉴定所于2016年6月15日出具的鉴定结论不具有客观性、真实性，有权另行委托其他鉴定机构重新鉴定后，依据新的鉴定意见起诉，并未有法律规定当事人起诉时必须以哪份鉴定报告为依据提起诉讼。2.一审系依据双方共同选定的福建新时代司法鉴定所于2017年4月27日作出司法鉴定意见进行判决。3.没有法律规定，张学通有义务告知平安保险三明公司，其已于起诉前向新时代鉴定所申请过鉴定。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。
袁标平、袁建平未作答辩。
张学通向一审法院起诉请求：1.判令平安保险三明公司在交强险范围内赔偿损失121950元（包括医疗费10000元、财产损失1950元）；2.判令袁标平、袁建平对剩余损失95584.65元（除去交强险范围内赔偿金额）承担连带责任，平安保险三明公司对上述损失在商业险范围内承担连带责任；3.由平安保险三明公司、袁标平、袁建平承担诉讼费。
一审法院认定以下事实：
1.2016年3月8日6时52分许，袁标平无证驾驶闽Ｇ×××××号皮卡车沿三元江滨南路由城关往列东方向行驶至江滨南路金穗大厦环岛处时，与张学通驾驶的、由青年路往环岛方向横过江滨路的无牌正三轮摩托车发生碰撞，致双方车辆损坏，张学通受伤的后果。同年4月18日，三明市公安局交通警察支队三元大队作出道路交通事故认定，认定张学通、袁标平承担事故的同等责任。
2.事故发生后，张学通于当日被送至三明市中西医结合医院救治，住院治疗72天，于2016年5月19日出院。三明市中西医结合医院出院记录载明张学通伤情为右股骨粗隆间粉碎性骨折、头部外伤、全身软组织挫伤、右膝部软组织挫伤、右腕舟状骨骨折。出院医嘱：建议休息，加强营养及患肢适当功能锻炼；定期复查，不适随诊。张学通在三明市中西医结合医院治疗的医疗费为49008.3元，治疗期间依医嘱外购药品，支付药费1260元。
3.依据张学通的委托，福建恒正司法鉴定所对张学通的伤残程度、误工期等进行了鉴定，该所于2016年6月25日作出恒鉴〔2016〕临鉴字第365号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张学通的损伤评定为Ⅸ级伤残(九级)，张学通的误工期评定为270天、护理期评定为180天、营养期评定为180天，张学通后续取内固定物的医疗费用约12000元。张学通支付了鉴定费1600元。在本案诉讼中，平安保险三明公司对鉴定结论提出异议，要求重新鉴定。根据双方确定的鉴定机构，依法委托福建新时代司法鉴定所对张学通的伤残程度予以鉴定，该所于2017年4月27日作出〔2017〕临法鉴第268号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张学通为一处伤残Ⅹ级(拾级)。
4.袁建平系闽Ｇ×××××号皮卡车的所有人，袁建平就闽Ｇ×××××号皮卡车向平安保险三明公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险500000元、三者险不计免赔率特约条款等商业险，引起本案诉讼的交通事故发生在保险期间内。
5.自2005年10月至交通事故发生前，张学通在三明市三元区居住生活，居住在三明市三元区。事故发生前，原告从事废品回收工作。
6.张某系张学通之女，出生于2000年2月1日。
7.事故发生后，张学通将在事故中损坏的三轮摩托车送修，支付了维修费1950元。
8.事故发生后，袁标平为张学通支付医疗费2000元，平安保险三明公司为张学通支付了医疗费10000元。
一审法院对各方当事人有争议的事实认定如下：
1.张学通的经济损失如何确定的问题
⑴医疗费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。依据张学通举示的医疗费票据、购药发票，结合三明市中西医结合医院门诊病历、入院记录、出院记录、疾病诊断书等证据，确认治疗道路交通事故创伤的医疗费为50268.3元。
⑵误工费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。张学通受伤时间为2016年3月8日,伤残评定时间为2017年4月27日，故误工时间确定为415天。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。参照福建省居民服务、修理和其他服务业工资标准46997元/年计算，张学通的误工费确定为46997元÷365×415＝53434.95元。
⑶护理费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据三明市中西医结合医院出院记录记载，张学通住院治疗期间需要护理，但三明市中西医结合医院对于护理人员数，没有提出具体明确的意见，确定在住院治疗期间需由一人护理。鉴于张学通住院治疗期间由谁护理未明确，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，住院治疗期间护理人员的护理费可参照福建省居民服务、修理和其他服务业工资标准46997元/年计算。因此，住院治疗期间的护理费确定为46997元÷365×72＝9270.64元。
⑷交通费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费数额的确定应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。张学通虽未提供交通费票据，但鉴于住院治疗期间必然产生交通费用，确定交通费为432元。
⑸住院伙食补助费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。张学通住院治疗72天，参照三明市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，确定住院伙食补助费为60元/天×72天=4320元。
⑹营养费：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。三明市中西医结合医院出院医嘱明确张学通需要加强营养，确定营养费为60元/天×72天=4320元。
⑺残疾赔偿金：虽然张学通提供了福建恒正司法鉴定所司法鉴定意见书，证明其伤情为一处伤残Ⅸ级(九级)，但该鉴定系单方自行委托，且在诉讼中平安保险三明公司对张学通的伤残程度持有异议，提出重新鉴定申请，一审期间依法委托福建新时代司法鉴定所重新鉴定，该所作出的鉴定结论为张学通的损伤评定为一处伤残Ⅹ级(拾级)。一审法院认为，委托福建新时代司法鉴定所鉴定系经各方当事人认可，在法院组织下确定的，福建新时代司法鉴定所是具有鉴定资质的合法鉴定机构，依照法定程序作出的〔2017〕临法鉴第268号司法鉴定意见书的内容真实完备，具有证明力，该所作出的鉴定结论客观、真实，且符合当事人的实际情况，故对重新鉴定的司法鉴定意见书予以采信，对鉴定意见予以认定。对张学通提供的司法鉴定意见书不予采信，该鉴定关于伤残等级的内容不具有证明力，鉴定意见不予以认定。据此，张学通的伤情确定为一处伤残Ⅹ级(拾级)。残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。张学通虽然户籍地在农村，但自2005年10月起就在三明市区居住生活，其经常居住地和主要收入来源地均为城市。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。张学通出生于1963年10月22日，交通事故造成其一处伤残Ⅹ级，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入36014.3元的标准计算20年。因此，残疾赔偿金确定为36014.3元/年×20年×10％＝72028.6元。
⑻被扶养人生活费：张某系张学通之女，为需要扶养的人。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。按照这一规定，张某出生于2000年2月1日，生活费按1年计算。因此，被扶养人生活费确定为25005.5元×1×10％÷2＝1250.28元。
⑼精神损害抚慰金：交通事故造成张学通受伤致残，导致张学通在精神上遭受伤害是客观存在的事实，张学通要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据，予以支持。综合考虑袁标平负事故同等责任、承担责任的经济能力以及三明市平均生活水平等因素，酌情确定精神损害抚慰金为3000元。
⑽后续治疗费：后续治疗费尚未发生,张学通要求赔偿后续治疗费20000元的诉讼请求没有事实依据，不予支持。
⑾鉴定费：鉴定费1600元是张学通为证明自己因交通事故受伤的伤残状况等而支出的必要费用，属合理的费用支出，予以认定。
⑿三轮摩托车维修费：三轮摩托车维修费1950元为在交通事故发生后为修理在事故中损坏的三轮摩托车而支出的费用，系张学通因道路交通事故遭受的财产损失，属合理、必要的费用支出，予以认定。
2.平安保险三明公司是否应在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任的问题
一审法院认为，三明市公安局交通警察支队三元大队作出的元公交认字〔2016〕第00018-1号道路交通事故认定书是交通警察通过对事故现场的勘察、调查、检验、鉴定和技术分析后出具的法律文书，程序合法，内容符合客观事实，予以采信。根据元公交认字〔2016〕第00018-1号道路交通事故认定书的认定，交通事故发生时，袁标平驾驶闽Ｇ×××××号皮卡车未取得机动车驾驶证，系无证驾驶。袁建平与平安保险三明公司之间的商业第三者责任险合同系双方当事人自愿订立，其数额、范围均由当事人约定。平安保险三明公司作为承保闽Ｇ×××××号皮卡车商业第三者责任险的保险公司，其承担赔偿义务的性质系合同义务，应当根据其与投保人袁建平之间签订的保险合同的约定以及《保险法》的相关规定作出赔偿。双方签订的商业第三者责任险合同的责任免除条款约定：“发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：（一）未依法取得驾驶证、持未按规定审验的驾驶证、驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符的机动车的……”无证驾驶行为系法律规定的禁止性行为,“无证驾驶免赔”的合同条款由双方协商确定,不违反我国法律规定,也有加大无证驾驶者的违法成本从而促使其遵章守法的导向作用。综上所述，袁标平未取得机动车驾驶证驾驶闽Ｇ×××××号皮卡车的行为属无证驾驶行为，该情形在袁建平与平安保险三明公司签订的商业第三者责任险合同中属于保险公司一方的免责事由，故平安保险三明公司不应在商业第三者责任险限额内对损失承担赔偿责任。
3.平安保险三明公司是否应对张学通医疗费中的非医保费用承担赔偿责任的问题
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。平安保险三明公司虽认为，张学通治疗期间的非医保费用不应当由保险公司承担，应扣除20%的非医保费用，但未就非医保用药对张学通治疗的必要性和合理性提出异议。区分合理、必要的标准应当以医院是否以交通事故伤员之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。因此凡在医疗过程中，以保护伤员之利益为目的所发生的必需费用，均应在保险公司理赔的范围之内。也就是说，医疗费按照医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付，只要是治疗事故伤害所支出的合理的、必要的医疗费，保险公司均应当赔偿，并未将医疗费用的赔偿范围限定在医保用药范围，而且袁建平为肇事的闽Ｇ×××××号皮卡车投保的机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险的“责任免除”条款并没有规定保险公司对非医保用药不负责赔偿。因此，平安保险三明公司关于张学通治疗期间的非医保费用不应当由保险公司承担赔偿责任的辩解没有事实和法律依据，不予采纳，平安保险三明公司应对医疗费中的非医保费用承担赔偿责任。
综上，张学通因道路交通事故遭受的经济损失有：医疗费50268.3元、误工费53434.95元、护理费9270.64元、住院伙食补助费4320元、营养费4320元、交通费432元、残疾赔偿金72028.6元、被扶养人生活费1250.28元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1600元、三轮摩托车维修费1950元，合计201874.77元。
综上所述，一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，损坏他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。袁标平无证驾驶闽Ｇ×××××号皮卡车与张学通驾驶无牌正三轮摩托车发生交通事故，造成张学通受伤致残的事实清楚，证据确实充分，予以认定。交警部门作出的张学通、袁标平承担事故同等责任的认定意见符合客观事实，予以采信。基于交警部门的事故认定意见，结合本起交通事故发生在机动车之间的具体情况，确定张学通承担50％的事故责任，袁标平承担50％的事故责任。张学通主张的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、三轮摩托车维修费，在法律规定的赔偿范围内，依照相关赔偿标准予以支持；张学通主张的后续治疗费缺乏依据，不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款规定，平安保险三明公司作为肇事车辆闽Ｇ×××××皮卡车的机动车交通事故责任强制保险的保险人，应先行在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内，对张学通因交通事故遭受的损失予以赔偿。按照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款和《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款的规定，平安保险三明公司负有直接向张学通赔偿保险金的法定义务，张学通要求平安保险三明公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任的诉讼请求于法有据，予以支持。超过强制保险责任限额的损失，由袁标平、张学通根据各自的过错按比例分担责任。根据确定的交通事故责任比例，袁标平对损失承担50%的赔偿责任。袁建平虽为肇事的闽Ｇ×××××号皮卡车在平安保险三明公司投保了机动车商业第三者责任险500000元、三者险不计免赔率特约条款等商业险，但因袁标平无证驾驶，该情形为保险公司保险责任免除事由，故平安保险三明公司不应在商业第三者责任险限额内对损失承担赔偿责任。袁建平作为闽Ｇ×××××号皮卡车的所有人，将闽Ｇ×××××号皮卡车交给未取得机动车驾驶证的被告袁标平使用，对案涉交通事故的发生有过错，应承担相应的赔偿责任。袁标平已支付的2000元和平安保险三明公司已支付的10000元，应视为赔偿，在应赔偿给张学通的款项中予以抵扣。袁标平、袁建平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，依法缺席审理和判决。据此判决:一、确认张学通因道路交通事故遭受的经济损失为医疗费50268.3元、误工费53434.95元、护理费9270.64元、住院伙食补助费4320元、营养费4320元、交通费432元、鉴定费1600元、残疾赔偿金72028.6元、被扶养人生活费1250.28元、精神损害抚慰金3000元、三轮摩托车维修费1950元，合计201874.77元;二、平安保险三明公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付给张学通121950元(包括精神损害抚慰金3000元)；三、袁标平应于判决生效之日起十日内赔偿给张学通27973.67元；四、袁建平于判决生效之日起十日内赔偿给张学通11988.72元；五、袁标平已支付的2000元，在应赔偿给张学通的款项中予以抵扣；六、平安保险三明公司已支付的10000元，在应赔偿给张学通的款项中予以抵扣；七、驳回张学通的其他诉讼请求。案件受理费6538元，由张学通负担1308元，袁标平负担5230元。
本院二审期间，平安财产三明公司向本院提交（2016）法鉴第486号司法鉴定意见书及送达回证各1份，拟证明张学通于起诉前曾申请不同的机构鉴定，（2016）法鉴第486号司法鉴定意见书的鉴定结论为十级伤残的事实。
经质证，张学通认为，其不属新证据，不予质证，且未有法律规定当事人需以哪份鉴定意见书作为起诉依据。
本院认证认为，（2016）法鉴第486号司法鉴定意见书及送达回证并不属于新证据，且不能作为本案认定误工费等费用的依据，本院不予采纳。
张学通未提交证据。
袁标平、袁建平经本院传票（公告）传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。
各方当事人对一审判决查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。袁标平无证驾驶皮卡车与张学通驾驶的无牌三轮摩托车发生碰撞，造成车辆受损、张学通受伤，交警部门认定双方承担事故的同等责任，各方当事人对此均无异议，本院予以确认。袁标平驾驶的车辆在平安财产三明公司投保，平安财产三明公司理应按保险合同的约定支付相应款项。张学通作为本案交通事故的受害人，在起诉前有权委托具有相应资质的鉴定机构对自身伤残情况进行鉴定，并选择计算相应损失的标准，平安财产三明公司主张应按（2016）法鉴第486号司法鉴定意见书的结论作为计算误工费的依据，于法无据，本院不予支持。一审期间，依据平安财产三明公司的申请，双方当事人依照法定程序选定鉴定机构并由该鉴定机构重新出具鉴定意见书，双方当事人对此份鉴定意见书均无异议，故，一审法院以此作为计算相关费用的依据，并无不当。
综上所述，平安财产三明公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予维持。袁标平、袁建平经本院传票（公告）传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6538元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 连 财
审 判 员 黄 涛
代理审判员 叶 景 远
二〇一八年三月八日
书 记 员 陈艳红(代)
附：主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。