西安市碑林区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）碑民初字第00008号
原告：杜保才，男，1966年1月25日出生，汉族。
委托代理人：路来忠，陕西忠信诚律师事务所律师。
被告：中十冶集团有限公司，住所地：西安市碑林区火炬路10号。
法定代表人：程发杰，该公司董事长。
委托代理人：张山，男，该公司法律事务部职员。
被告：黄世彬，男，1962年11月19日出生，汉族。
委托代理人：于志轩，男，西安市粮食局退休干部。
委托代理人：胡余刚，男，无业。
被告：石琪，男，1966年12月3日出生，汉族。
委托代理人：孙铂，陕西沐邦律师事务所律师。
原告杜保才诉被告中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）、黄世彬、石琪劳务合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人路来忠、被告中十冶集团有限公司之委托代理人张山、被告黄世彬委托代理人胡余刚、被告石琪委托代理人孙铂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜保才诉称，2011年初，被告中十冶公司设立“中十冶集团天正分公司”（以下简称天正分公司），由被告黄世彬经营、管理。2011年春天，被告黄世彬以天正分公司名义与陕西伟天置业有限公司（以下简称伟天置业公司）签订承建阳光丽景C5-B2号楼工程的建设施工合同。为履行该合同，被告黄世彬以天正分公司的名义与被告石琪签订阳光丽景项目内部承包协议，收取被告石琪管理费五万元，并任命被告石琪为阳光丽景住宅楼项目部负责人，全权负责该项目的相关事宜。2011年5月初，被告石琪以天正分公司阳光丽景项目部名义与原告签订阳光丽景建设工程施工劳务分包合同，合同约定由原告组织项目部直属施工队，承担该项目基建劳务，并于2011年8月18日进场施工。合同第22条还约定：乙方（原告）向甲方（石琪）交纳保证金（150万元整），如果因甲方原因造成乙方不能按时进场施工或工程欺诈行为，应双倍赔偿乙方合同履约金（300万元整）。该合同签订当天，其向被告石琪交保证金90万元。2011年8月18日，被告石琪却迟迟不要原告进场施工。直拖到2012年4月，仍不开工，此后，原告才了解到因被告同阳光丽景项目的建设单位发生纠纷，履行该项目的建设施工合同已无可能。另外，天正分公司未经工商登记注册。为此，其多次找被告退还劳务保证金，但三被告互相推诿，至今未退。现诉至法院要求判令：1、被告中十冶集团有限公司立即退还原告缴纳的施工保证金90万元，并赔偿原告经济损失（即利息损失）共48万元；2、被告黄世彬、石琪承担返还保证金和赔偿经济损失的连带责任；3、诉讼费由被告承担。
被告中十冶公司辩称，天正分公司与伟天置业公司的建设工程施工合同的签订的是意向协议，是招标前双方就价款工期等项目进行的意向约定，后来也已经解除，这就证明了石琪的承包协议、授权委托其有效性的基础就不存在了。并且正天分公司项目部与石琪签订的承包协议书超越了经营权限，分公司是无权签订这个协议的，故此协议是不成立的。原告交给第三被告的90万元保证金与其公司无关，其历来不授权除财务部外的任何机构或个人收取履约保证金在内的任何工程款项，这完全是石琪个人之间的经济往来，请求法院依法裁判。
被告黄世彬辩称，其分公司与陕西伟天置业有限公司的建设工程施工合同的签订的是意向协议，不是正式施工合同，分公司不予认可。分公司的阳光丽景项目并未承包给石琪，其与石琪签订的双方协议的内容只是对项目的管理协议，不是把项目承包给石琪，且前提是其分公司与伟天置业的正式施工合同成立之后这个协议才成立，但是其分公司与伟天置业的正式合同并没有签订，所以其公司与石琪之间的协议并不成立。此外，其分公司给阳光丽景项目部的公章财务章资料章都是石琪个人私刻的，并不是其分公司的，所以石琪行为是个人行为，而非职务行为。故请求法院依法判令其不承担返还保证金和赔偿经济损失的连带责任。
被告石琪辩称，其收取原告90万元保证金属实，该款大部分用于给夏治才支付劳务费了，且这是根据中十冶集团有限公司天正分公司阳光丽景项目部与原告杜保才签订的劳务分包协议收取的，其与中十冶公司分公司签订了内部协议，给其有委托书，并且中十冶一直也没有给其发函解除委托书，项目部各项印章也是中十冶提供给其的，因此其行为属于内部承包、职务行为，所以其不应该对外承担责任，应该由中十冶公司承担责任。
经审理查明，2011年初，中十冶集团天正分公司同陕西伟天置业有限公司签订建设施工合同，约定由中十冶集团天正分公司承包蒲城县阳光丽景小区C5-B2号楼，合同还约定承包总价、质量标准等，未约定施工起止日期。合同签订后，2011年3月8日，中十冶集团天正分公司与石琪签订了阳光丽景项目部工程承包协议书，约定由石琪承担阳光丽景的工程建设和维修。同日，中十冶集团天正分公司向发包方陕西伟天置业有限公司出具委托书一份，载明：“委托石琪同志为陕西蒲城县阳光丽景小区住宅楼项目负责人，全权负责该项目的相关事宜。”2011年5月8日，石琪代表中十冶集团天正分公司阳光丽景项目部与杜保才（以“项目直属队”为名义）签订建设工程施工劳务分包合同，约定工程名称、建筑面积，承包内容及违约责任。后原告杜保才通过转账、交付现金等方式合计向石琪支付了项目保证金90万元。中十冶集团天正分公司阳光丽景项目部亦出具了收款收据证明其收到杜保才保证金90万元，即2011年7月11日转入石琪，孙国安账户30万元和10万元；2011年6月20日转入石琪账户39.4万元；原告6月10日给付现金10.6万元。2011年6月11日，陕西伟天置业有限公司发出通知终止与中十冶集团天正分公司关于阳光丽景小区二期工程施工意向协议。2011年6月22日，中十冶集团天正分公司回函“同意终止阳光丽景小区二期工程施工意向协议的意见，终止该项目的合作”。2011年12月17日，杜保才收到石琪退款4万元。
另查，中十冶集团有限公司天正分公司由中十冶集团有限公司设立，但未在工商部门注册，石琪系中十冶集团有限公司天正分公司阳光丽景项目部负责人。
上述事实，有建设工程施工合同，委托书，协议书，银行转账记录，收款收据，证人证言及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告杜保才以“项目直属队”名义与被告中十冶集团有限公司天正分公司阳光丽景项目部签订建设工程施工劳务分包合同，该合同无被告中十冶集团有限公司的印章，但有被告中十冶集团天正分公司给石琪出具的委托书、中十冶集团天正分公司与发包方签订的建设工程施工合同，以及天正分公司与石琪签订的项目部工程承包协议书等，均可确认石琪代表被告中十冶集团有限公司行使职务行为，产生的法律后果，应由被告中十冶集团有限公司承担。原告个人以该项目直属队名义与中十冶有限公司天正分公司阳光丽景项目部签订施工劳务分包合同，并不具备法律法规规定的相关资质，故该合同应为无效合同，且亦未实际履行，被告石琪作为中十冶公司天正分公司阳光丽景项目部的负责人收取原告的保证金，中十冶集团有限公司应予退还原告，故原告交纳部分保证金后非因自身原因导致合同未实际履行，现原告要求第一被告中十冶集团有限公司退还保证金，理由成立，依法予以支持，其中石琪已退还4万元，故第一被告中十冶集团有限公司应退还杜保才保证金86万元（90万－4万＝86万元），原告主张经济损失即利息48万元，应以86万元为本金，自2011年7月11日（以最后一笔款项支付完毕为起算点）按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日。被告中十冶集团有限公司辩称不是本案适格主体，无证据支持，依法不予采信。本案第二被告黄世彬系中十冶集团天正分公司主要负责人，第三被告石琪系天正分公司阳光丽景项目部负责人，均系代表中十冶集团有限公司进行职务行为，原告主张二人承担连带责任没有法律依据，其诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：
被告中十冶集团有限公司于本判决生效后十日内退还原告杜保才保证金86万元。
二、被告中十冶集团有限公司赔偿原告经济损失即利息，以86万元为本金，自2011年7月11日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日。
三、驳回原告杜保才要求黄世彬、石琪承担连带责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费17220元，由被告中十冶集团有限公司负担（此款原告已预付，被告在付上述款项时，直付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 贾曼莉
代理审判员 杨迎珍
代理审判员 卢 颖
二〇一四年七月九日
书 记 员 周 伟