上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0106民初9128号
原告上海涛声汽车配件有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人郑萍华，执行董事兼总经理。委托代理人古晶，上海世新律师事务所律师。被告陶春青，男，1969年4月14日出生，汉族，住安徽省巢湖市。委托代理人顾積伟，上海福一律师事务所律师。委托代理人张辉，上海福一律师事务所律师。原告上海涛声汽车配件有限公司诉被告陶春青企业承包经营合同纠纷一案，本院于2016年5月24日立案受理后，依法由代理审判员胡晓艺独任审判，于2016年6月21日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人古晶、被告的委托代理人顾積伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告注册经营地在本市静安区威海路XXX号，原告法定代表人郑萍华代表原告作为发包人(郑萍华再委托其子刘涛)、被告作为承包人签订了一份承包经营合同，约定原告将位于本市静安区威海路XXX号的房屋发包给被告使用，原告向被告提供正常经营的相关证照，经营内容是奶茶、休闲食品。承包期自2009年5月1日起至2016年8月31日止，承包金起付日为2009年5月16日，承包金为每月人民币(以下币种同)18,800元，每三个月为一个付款期，被告在每个付款期前五日内，向原告支付下一期承包金。承包金自第三年起逐年调整，从2015年5月16日起调整为22,851元。合同签订后，原告交付了房屋，提供了营业执照，并为此将小吃店增加为公司经营范围。后被告将房屋分租给两家使用，分别经营麻辣烫和奶茶。自2015年年初起，被告不能做到正常付款，被告于2015年5月13日出具欠条一份，确认尚欠原告租金73,000元，于2015年10月20日结清，该欠款包括2015年3月-5月期间的部分未付房租。后被告未履行还款承诺，并继续拖欠2015年8月16日至11月16日期间的承包款。原告催讨无着，无奈与被告转租的一个下家联系，将其应支付给被告的房租64,200元直接支付给了原告，被告尚欠原告承包金77,353元。2015年11月16日，原告的委托人刘涛发短信通知被告，解除了双方签订的承包经营合同，限被告于五日内结清欠款，但被告依然未履行。原告故诉至法院，请求判令：1、确认双方签订的承包经营合同于2015年11月16日解除；2、被告支付未付承包金77,353元；3、被告支付逾期付款违约金3,531.80元(以月承包金22,851元为基数，按照日2%的标准计算，从2015年8月16日起算至2015年11月16日，共计90日，合计41,131.80元，扣除被告支付的保证金37,600元后，余额即诉请金额3,531.80元)。被告辩称：不同意原告的诉讼请求，因原告擅自向其下家收取钱款，致使被告无法获得利润，从而无法支付承包金；被告希望继续履行双方签订的承包经营合同。原告为证明其诉称主张，向本院提交如下证据：1、承包经营合同，证明原告将房屋承包租赁给被告使用；2、上海市租用居住公房凭证，证明原告是合法的承租人；3、欠条，证明被告出具欠条确认欠款；4、律师函及投递证明，证明原告委托律师发函催讨欠款；5、手机截图两张，证明原告以短信方式通知被告解除合同；6、全国企业信用信息公示截图，证明原告的经营范围增加了小吃店；7、民事裁定书，证明原告有诉权。被告发表质证意见如下：1、证据1、2、3真实性没有异议，但认为原告法定代表人属于必要共同诉讼参加人；2、证据4、5没有收到，解除行为无效；3、证据6、7没有异议。被告未向法庭提供证据。上述证据均经庭审质证，本院对其认证如下：双方当事人对真实性均无异议的证据，与本案的事实审理存在关联，本院予以确认；原告提供的证据4有相应的邮寄凭证，真实性本院予以认可；证据5，被告在本案中虽不认可，但在(2016)沪0106民初2695号案件审理中表示收到过该短信，故本院予以认可。经审理查明，原告注册经营地在本市静安区威海路XXX号。2009年4月14日，原告法定代表人郑萍华代表原告作为发包人(郑萍华再委托其子刘涛)、被告作为承包人签订了一份承包经营合同，约定原告将其合法拥有的位于本市静安区威海路XXX号的店铺发包给被告使用，原告向被告提供正常经营的相关证照，经营内容是奶茶、包装食品、休闲食品。承包期自2009年5月1日起至2016年8月31日止，承包金起付日为2009年5月16日，承包金为每月18,800元，每三个月为一个付款期，被告在每个付款期前五日内，向原告支付下一期承包金。乙方支付两个月承包金即37,600元作为合同履行的保证金，甲方应于承包期满，乙方迁空交还场地并已结清承包金、税费、电话费、水电费、报刊杂志费等费用后三天内无息返还乙方；当乙方有任何拖欠应付款项时，甲方有权从该保证金中先行垫付，垫付部分，乙方应立即补足。承包金自第三年起逐年调整，自第六年起每月承包金调整为22,851元。2015年5月13日，被告出具欠条一份，称今欠到刘涛威海路XXX号租金(2015年5月15日至8月15日)共计73,000元，于2015年10月20日结清。如未在规定时间结清，将讼与静安法院解决。2015年11月16日，原告曾向被告发短信、发函要求从当日起解除与被告签订的承包合同，并于五日内结清所欠款项。庭审中，原、被告均认可原告直接向第三方收取了64,200元的承包金。另查明，原告的法定代表人郑萍华为本市静安区威海路XXX号房屋的承租人。再查明，我院曾于2016年4月25日出具(2016)沪0106民初2695号民事裁定书，该裁定书认定本案系承包经营合同关系，相对方为本案的原、被告。本院认为，本案的争议焦点在于被告是否有违约行为，原告是否有权解除合同？按照承包经营合同的约定，被告应当于每个付款期前五天内支付下一期承包金。关于2015年5月15日到8月15日的承包金，被告本应于2015年5月10日前付清，后原告同意给予被告一定的宽限期，被告承诺于2015年10月20日前结清；但庭审中，被告明确2015年10月20日并未结清该期间的承包费用，被告显属违约。被告又辩称原告直接从下家收取承包金，但从下家收取的64,200元的钱款尚不足以支付2015年8月16日至11月16日期间的承包金，原告据此解除承包经营合同合法有据。被告另支付了37,600元的保证金，原告要求抵扣违约金，被告认为应抵扣承包金，本院认为，结合合同的上下文条款，该保证金抵扣的是承包金、税费、水电费等应付款项，原告主张保证金抵扣违约金本院不予采纳，被告欠付的承包金应为73,000元+68,553元-64,200元-37,600元=39,753元。被告认为违约金过高，请求法院调整，本院结合合同履约情况、被告的过错程度酌情按照每日5‰的标准予以调整。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告上海涛声汽车配件有限公司与被告陶春青签订的《承包经营合同》于2015年11月16日解除；二、被告陶春青应于本判决生效之日起十日内支付原告上海涛声汽车配件有限公司承包金人民币39,753元；三、被告陶春青应于本判决生效之日起十日内支付原告上海涛声汽车配件有限公司违约金人民币10,283元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,822.10元，减半收取计人民币911.05元，由被告陶春青承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 胡晓艺
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 徐 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十三条……
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。