甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白中民一终字第252号
上诉人（原审原告）甘肃银峰瓷窑煤业有限公司。
住所地：白银市平川区宝积乡瓷窑沟。
法定代表人万生勇，该公司董事长。
委托代理人陈平，甘肃正鼎律师事务所律师。
委托代理人宋正红，甘肃仁泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）蒋德清，男，生于1978年7月11日，汉族，甘肃银峰瓷窑煤业有限公司职工，住云南省邵通市永善县。
委托代理人朱立云，甘肃韩兆周律师事务所律师。
委托代理人冯进萍，甘肃韩兆周律师事务所律师。
上诉人甘肃银峰瓷窑煤业有限公司（以下简称银峰煤业公司）因与被上诉人蒋德清工伤保险待遇纠纷一案，不服白银市平川区人民法院（2014）平民一初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成本院公开开庭审理了本案。上诉人银峰煤业公司的法定代表人万生勇及委托代理人陈平、宋正红，被上诉人蒋德清的委托代理人朱立云、冯进萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年3月5日，原告银峰煤业公司与被告蒋德清签订劳动合同一份，原告安排被告从事井下采掘工作，工作地点为瓷窑煤矿，约定被告的工资为5000元每月。被告于2012年3月5日21时许在原告井下采煤时，被冒顶的石块砸伤右下肢，导致被告右胫骨平台骨折；右膝关节脱位；右膝关节前后交叉韧带完全断裂；右股骨挫伤；右髌上囊积液；右髌下囊撕裂；右胫骨结节撕脱性骨折；全身多处软组织挫伤。在靖煤公司总医院住院176天。医疗费全部由原告支付。2012年11月26日经白银市人力资源和社会保障局白人社工伤认（2012）（452）号决定书认定被告蒋德清为工伤。2013年11月27日白银市人力资源和社会保障局对被告蒋德清进行了劳动能力鉴定，被鉴定为六级伤残。被告蒋德清于2013年12月23日向白银市平川区劳动人事争议仲裁委员会提出了仲裁申请，该仲裁委员会于2014年元月9日作出了（2014）平劳仲案字第01号仲裁裁决书，解除了双方的劳动合同，由原告支付被告各项费用289597元。审理中原告银峰煤业公司于2014年3月6日提出申请，要求对劳动合同用人单位所盖公章与该单位实际使用公章是否属于同枚公章作出鉴定；对劳动合同中万生勇签字是否由其本人所签进行鉴定。我院将鉴定委托书等送达给甘肃中科司法物证技术鉴定所；2014年4月29日根据原告的申请，我院又函告甘肃中科司法物证技术鉴定所撤回申请，终止鉴定。原告已支付被告住院期间的医疗费，原告作为用人单位未缴纳工伤保险费。
原审认为，原告与被告系劳动合同关系，有双方签订的书面合同为据。被告在工作期间受伤，经原告同意后，白银市人力资源和社会保障局认定被告蒋德清为工伤，且经白银市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力登记为陆级，故原告主张其与被告之间不存在劳动关系的请求理由不能成立，本院不予支持。原告应根据《工伤保险条例》的相关规定给予被告蒋德清相应的赔偿。被告辩称的理由，部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，判决：驳回原告银峰煤业公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。
上诉人银峰煤业公司不服上述判决，向本院提起上诉。请求：撤销原审判决，改判由上诉人支付被上诉人停工留薪期工资21936元，一次性伤残补助金43872元、一次性伤残就业补助金43872元、一次性工伤医疗补助金43872元、住院期间伙食补助费9597元，各项工伤保险待遇合计163149元。理由：一、上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同。上诉人认可与被上诉人存在劳动关系，但上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同。被上诉人在一审中向法庭提交的劳动合同书是复印件，该证据与事实不符。上诉人在该合同的签订时间段未签订过任何劳动合同；该合同与上诉人所使用合同的正文格式、条款内容方面均不一致；被上诉人上班之日即受伤，与其签订劳动合同需按照程序报经上诉人公司人事部门和领导审核，当时不可能也没有签订劳动合同。该合同复印件存在刮改痕迹及笔迹不一致等疑点；上诉人经核实确定上诉人公司没有与被上诉人签订任何书面劳动合同。据此上诉人向一审法院申请对该合同进行司法鉴定，一审法院受理申请后要求被上诉人提供该合同原件以供鉴定。被上诉人说原件在白银市人事劳动管理部门存放，一审法院前往白银市和平川区两级人事劳动管理部门调取该合同原件未果，因而单位所接受及存档的均为合同复印件。从头到尾上诉人、人事劳动管理部门和一审法院都没有见到过该合同原件。因被上诉人未能提供合同原件，一审法院催要合同原件，上诉人遂撤回鉴定申请。以该劳动合同复印件作为证据认定的事实与客观事实严重不符。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定“书证应当提交原件。”被上诉人未能提交劳动合同书的原件，应当承担举证不能的责任，为此原审以月工资5000元判决上诉人公司赔偿无证据支持，不能成立。二、一审法院采信未经质证的证据作为认定事实的依据，违反了民事诉讼证据规定，适用法律错误。被上诉人提供的劳动合同复印件不能与原件核对，违法确定该合同的真实性，未经质证的证据不能作为认定事实的依据，该合同复印件上所载5000元的月工资标准不能作为公司赔偿的工资标准。一审法院未经质证的证据作为认定事实的依据，违反了民事诉讼证据规定，适用法律错误。三、被上诉人上班当日即发生事故，应当参照上年度当地职工平均工资确定本人工资，计算工伤赔偿的标准。因上诉人与被上诉人未签订劳动合同，被上诉人也无法提供劳动合同原件，依据合同复印件所载明的5000元月工资标准应当不予认可。被上诉人蒋德清受伤前，即2011年全省职工月平均工资为2742元，而上诉人用人单位的同岗位同工种工资为2800元，故应当参照上年度当地职工平均工资确定被上诉人本人工资。据此，上诉人支付被上诉人停工留薪期工资：2742×8=21936元，一次性伤残补助金2742×16=43872元、一次性伤残就业补助金2742×16=43872元，一次性工伤医疗补助金2742×16=43872元，住院期间伙食补助费9597元，各项工伤保险待遇合计163149元。
被上诉人蒋德清辩称，首先，原审认定事实清楚，适用法律正确，劳动关系客观真实。被上诉人为避免上诉人遭受严厉的行政处罚与上诉人补签劳动合同。2012年3月5日，被上诉人在上诉人处上班并于当日21时受伤，上诉人为避免受到行政处罚，要求被上诉人与其补签劳动合同，签订日期为2012年3月5日，约定工资为5000元／月。当时由于被上诉人受伤严重，该合同签订后上诉人也持有一份，被上诉人只持有该合同的复印件，原件已提交给劳动部门。且在被上诉人向劳动部门提出工伤认定申请的过程中，上诉人对该份合同的真实性从未提出异议，且被上诉人向法院提交的劳动合同中上诉人的公章数字编码与上诉人向法院提交的其与他人签订的劳动合同中加盖公章的数字编码一致。其次，上诉人放弃诉讼权利，应承担不利的法律后果。上诉人虽曾在一审提出对劳动合同的真实性进行鉴定，但中途无故申请撤回鉴定，原审即依据双方签订的劳动合同复印件同时结合上诉人工伤认定材料及上诉人协助被上诉人进行劳动能力鉴定的情况认定双方之间存在劳动关系于法有据。依据《最高人民法院民事诉讼法证据的若干规定》第七十三条“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供的证明力，并对证明力较大的证据予以确定。”之规定，并结合本案一审的具体情况，被上诉人出具劳动合同虽然只是复印件，但被上诉人同时提供了工伤认定部门加盖公章并得到上诉人的认可的证据，能够印证该合同复印件的真实性。上诉人对该合同的真实性提出异议但中途无故撤回鉴定申请，且未提交证据证明其与被上诉人不存在劳动合同的客观证据。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
上诉人二审中提交劳动合同书十九份，证明上诉人单位的合同格式样板与被上诉人提交的合同不同，合同期限、工资支付方式签字都不一样。被上诉人质证认为对该组证据的真实性不予认可，合同版本不一样是由于被上诉人在受伤后与上诉人补签的合同，该合同是劳动部门提供的合同版本。
本院经审查认为，对该十九份劳动合同书的真实性予以认定，改组证据虽与被上诉人提交的劳动合同书版本不同，但不能直接证明上诉人主张。
二审另查明，蒋德清提交的其与银峰煤业公司签订的协议系复印件，真实性无法认定。二审查明的其他事实与原审一致。
本院认为，首先，本案双方当事人对双方之间存在劳动合同关系，被上诉人在工作过程中受伤，经鉴定劳动能力等级为六级均无异议，仅对双方之间所签劳动合同的真实性及被上诉人蒋德清的工资约定产生争议。因本案在审理过程中，被上诉人仅能够提交其与上诉人签订的劳动合同书复印件，其主张劳动合同书原件已提交给劳动部门，但经原审法院向白银市平川区劳动人事争议仲裁委员会与白银市人力资源社会保障局核实，在工伤认定过程中其均提交的是复印件并未提交原件，故该证据的真实性不予认定。对于双方争议的工资标准，因双方对被上诉人从事井下采掘工作无异议，故上诉人主张以2011年全省职工月平均工资2742元／月计算工资无事实和法律依据不予支持。被上诉人工资应当参照其受伤时上一年度同行业的人均工资计算，即甘肃省2013年度道路交通事故损害赔偿标准公布的上一年度采矿业人均工资60399元每年计算，平均每月工资为5033.25元，现被上诉人主张每月工资5000元，应予支持。其次，关于各项损失计算。依据《工伤保险条例》第三十一条之规定，被上诉人提出与上诉人解除劳动关系，上诉人应向被上诉人支付停工留薪期的工资，双方均认可被上诉人停工留薪期为8个月，故上诉人应向被上诉人支付停工留薪期工资40000元。依据上述条例第三十四条及《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十五条、第十七条之规定，上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金14个月的本人工资70000元；一次性伤残就业补助金16个月本人工资80000元；一次性工伤医疗补助金为本人工资的16个月工资80000元；住院伙食补助费9597元，共计279597元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，本案系当事人对仲裁裁决书不服提起的诉讼，该裁决书不发生法律效力，故原审驳回原告诉讼请求处理不当，本案应当依法裁判。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十一条、第三十四条，《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十五条、第十七条之规定，判决如下：
一、撤销白银市平川区人民法院（2014）平民一初字第32号民事判决；
二、解除上诉人甘肃银峰瓷窑煤业有限公司与被上诉人蒋德清的劳动合同关系；
三、上诉人甘肃银峰瓷窑煤业有限公司向被上诉人蒋德清支付停工留薪期工资40000元，一次性伤残补助金70000元，一次性伤残就业补助金80000元，一次性工伤医疗补助金80000元，住院伙食补助费9597元，共计279597元。上述款项于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回上诉人甘肃银峰瓷窑煤业有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人甘肃银峰瓷窑煤业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘雪莲
代理审判员 刘红雅
代理审判员 魏晓忠
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 张继顺