湖北省汉江中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂汉江中民一终字第00071号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区建设大道***号招银大厦**楼。
代表人毕伟。
委托代理人费雪峰、田苗，湖北民本律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）魏从珍。
委托代理人邓友作。
被上诉人（原审被告）郭良洲，机动车驾驶员。
被上诉人（原审被告）武汉市东海林绿色鲜活农产品有限公司。住所地：武汉市汉阳区金色环路**号。
法定代表人胡莉，该公司经理。
委托代理人钟燕玲。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财保湖北分公司）因与被上诉人魏从珍、郭良洲、武汉市东海林绿色鲜活农产品有限公司（以下简称东海林农产品公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省潜江市人民法院（2014）鄂潜江民初字第01688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月11日立案受理后，依法组成由审判员颜鹏担任审判长，代理审判员汪丽琴、王青参加的合议庭，于2015年4月2日公开开庭审理了本案。上诉人平安财保湖北分公司的委托代理人田苗，被上诉人魏从珍的委托代理人邓友作，被上诉人郭良洲，被上诉人东海林农产品公司的委托代理人钟燕玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年4月29日，郭良洲驾驶鄂A×××××号东风牌重型仓栅式货车沿318国道由东往西行驶。同日4时50分许，该车行驶至泰丰办事处黄垸服务中心门前路段，因会车炫目，郭良洲操作不当，其车辆右前部撞上同向前方路侧魏从珍驾驶的人力三轮车的尾部，致魏从珍受伤。经潜江市公安局交通警察支队作出的潜公交认字（2014）第1136号道路交通事故认定书认定，郭良洲承担本次事故的全部责任。魏从珍受伤后，被送往潜江市中心医院住院治疗65天，支出医疗费用32409.43元，全部由郭良洲垫付。魏从珍的伤情经潜江市中心医院法医司法鉴定所鉴定，构成八级伤残，误工时间为90天，护理时间为30天。肇事车鄂A×××××号东风牌重型仓栅式货车的登记所有人为东海林农产品公司，实际所有人为郭良洲，双方系挂靠经营关系。该车在平安财保湖北分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、机动车第三者商业责任险（以下简称商业三者险）和不计免赔险，商业三者险的赔偿限额为300000元，事故发生在保险期间。2014年9月1日，魏从珍向原审法院提起诉讼，请求判令郭良洲、东海林农产品公司连带赔偿损失103302.43元，平安财保湖北分公司在交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任。
原审认为：公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事赔偿责任。本次交通事故经潜江市公安局交通警察支队调查分析认定，郭良洲承担事故的全部责任。公安机关交通管理部门作出的责任划分事实清楚，依据充分，本案当事人均无异议，予以采信。肇事车在平安财保湖北分公司投保交强险和商业三者险，魏从珍的合理损失应由平安财保湖北分公司在交强险责任限额范围内先予赔偿，不足部分按保险合同的约定在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，根据道路交通安全法及侵权责任法的规定，由侵权责任人赔偿。
魏从珍的合理损失，依据其诉讼请求，结合本案实际情况，并参照2014年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准，原审认定如下：（1）魏从珍主张的医疗费32409.43元，有医疗机构出具的医疗费票据予以证明，予以认定；（2）魏从珍主张的误工费5842.10元，因魏从珍在交通事故发生时已年满66周岁，达到法定的退休年龄，且魏从珍没有提供充分证据证明其在从事劳动或工作，故对其主张的误工费不予认定；（3）魏从珍主张的护理费6769.20元，计算有误，经审核认定为2137.64元；（4）魏从珍主张的住院伙食补助费6500元和残疾赔偿金34581.30元，经审核符合标准，予以认定；（5）魏从珍因交通事故受伤，造成精神损害，对其主张的精神抚慰金15000元，原审结合实际情况酌定为12000元；（6）魏从珍主张的交通费300元，各当事人均无异议，予以认定；（7）魏从珍主张的三轮车损失500元，没有提供定损依据，不予认定；（8）魏从珍主张的法医鉴定费1300元，有鉴定机构出具的票据证实，予以认定；（9）魏从珍主张的打印费100元，不是法定的赔偿项目，不予认定。上述确定的各项损失共计89228.37元，由平安财保湖北分公司在交强险责任限额内赔偿44581.30元（医疗费用赔偿项下医疗费、住院伙食补助费10000元，死亡伤残赔偿限额项下残疾赔偿金34581.30元），商业三者险赔偿限额内赔偿44647.07元。魏从珍被认定的损失能够在保险限额内足额赔偿，其超出确认损失的诉讼请求和主张郭良洲、东海林农产品公司赔偿的诉讼请求，原审不予支持。郭良洲先行垫付的费用32409.43元，已计入魏从珍的损失，郭良洲主张返还，为减少诉累，原审予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、平安财保湖北分公司赔偿魏从珍89228.37元；二、魏从珍返还郭良洲垫付的费用32409.43元，该款在第一项平安财保湖北分公司赔偿给魏从珍的89228.37元中扣除后直接给付郭良洲；三、驳回魏从珍的其他诉讼请求。案件受理费800元，减半收取400元，由平安财保湖北分公司负担。
平安财保湖北分公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、原判认定魏从珍住院伙食补助费标准为每天100元缺乏依据且标准过高。2、本案侵权人郭良洲系过失致人损伤，并非出于故意，且事故发生后积极主动垫付魏从珍的全部医疗费用，原判认定精神损害抚慰金为12000元过高。3、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，魏从珍的损失应先在交强险责任限额内赔偿。原判在残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费及精神损害抚慰金未超过交强险伤残赔偿限额的情况下，将上述费用划入商业三者险赔偿范围错误。根据保险合同的约定，商业三者险对精神损害抚慰金不予赔偿。鉴定费、诉讼费不属于交强险和商业三者险的赔偿范围，原审判决鉴定费、诉讼费由平安财保湖北分公司承担缺乏法律依据。请求二审法院撤销原判，依法改判。
魏从珍答辩称：1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。2014年2月26日湖北省财政厅关于印发《湖北省省级党政机关差旅费管理办法的通知》［鄂财行发（2014）11号］第十七条规定，湖北省内出差的伙食补助费为每人每天100元。原审依照上述法律和文件规定，按每天100元标准计算住院伙食补助费正确。2、郭良洲作为侵权人对本次交通事故承担全部责任，造成致魏从珍八级伤残的损害后果，原审根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定及《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要》关于精神损害抚慰金的数额一般不超过50000元的规定，认定精神损害抚慰金12000元合理合情合法。3、平安财保湖北分公司应当优先在交强险责任限额内赔偿精神损害抚慰金。鉴定费、诉讼费属于魏从珍的直接经济损失，原审判决平安财保湖北分公司承担于法有据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
郭良洲、东海林农产品公司均答辩称，请求二审法院依法作出公正判决。
二审经审理查明，一审查明的事实属实。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。本次事故发生时，当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准已调高至每人每天100元。原审参照该调整后的标准计算住院伙食补助费并无不当。郭良洲对本次交通事故的发生负有全部过错，造成致魏从珍八级伤残的损害后果，给年近七旬的魏从珍造成较大的精神痛苦，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的损害后果和受诉法院所在地平均生活水平等因素，原审酌定支持魏从珍精神损害抚慰金12000元得当。
原审确定魏从珍的损失为89228.37元，除医疗费外，其余损失均可在交强险责任限额内获得足额赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条确定的赔偿规则和交强险条款之约定，残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费及精神损害抚慰金应由平安财保湖北分公司在交强险死亡伤残赔偿责任限额内先行赔偿。原审将护理费、误工费、交通费及精神损害抚慰金划入商业三者险赔偿范围不当。但由于魏从珍的损失在交强险和商业三者险的赔偿限额范围内，且肇事车投保了不计免赔险，原审的上述不当处理，对本案的实体处理并未产生实质影响，平安财保湖北分公司应承担的赔偿总额并不发生改变。
《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”尽管平安财保湖北分公司主张，根据保险条款之约定，诉讼费用以及其他相关费用，保险人不承担，但由于该约定条款属免责条款，平安财保湖北分公司无证据证明其在东海林农产品公司投保时履行了《中华人民共和国保险法》第十七条规定的提示及说明义务，该免责条款不发生法律效力。因郭良洲负本次交通事故的全部责任，事故发生后平安财保湖北分公司未积极进行理赔，导致魏从珍提起诉讼，且本案损失应由平安财保湖北分公司在责任限额内全部承担，原审判决平安财保湖北分公司承担本案诉讼费和鉴定费并无不当。
综上，平安财保湖北分公司的主要上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2031元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 颜 鹏
代理审判员 汪丽琴
代理审判员 王 青
二〇一五年六月九日
书 记 员 尤爱青