辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽11民终179号上诉人（原审被告、反诉原告）：大洼区新立镇新创塑料制品厂，住所地辽宁省盘锦市大洼区。投资人：李彦刚，该厂厂长。委托诉讼代理人：徐金龙，辽宁向海律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：郝杰，女，1984年1月31日出生，住辽宁省盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：杨春广，辽宁攻坚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李鉴，盘锦市海盛法律服务所法律工作者。上诉人大洼区新立镇新创塑料制品厂因与被上诉人郝杰劳动争议纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1104民初3112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大洼区新立镇新创塑料制品厂的委托诉讼代理人徐金龙，被上诉人郝杰及其委托诉讼代理人杨春广、李鉴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大洼区新立镇新创塑料制品厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：郝杰于2016年4月26日到大洼区新立镇新创塑料制品厂工作。2016年5月7日，郝杰在工作中受伤，并于当日到沈阳医学院附属中心医院住院治疗，2016年7月5日出院。在郝杰住院期间，大洼区新立镇新创塑料制品厂向郝杰支付了医疗费4万元，一审认定2.2万元与事实不符；营养费不应支持；假肢费不符合法律程序，不应支持。郝杰辩称，其被鉴定为6级伤残，一审对营养费认定885.00元，符合法律规定。根据《盘锦市工伤保险条例实施办法》第41条第二款规定，单位没有上工伤保险的，假肢费应由单位支付。大洼区新立镇新创塑料制品厂没有证据证明已支付四万元医疗费，郝杰承认其支付2.2万元。本诉原告郝杰向一审法院起诉请求：1、撤销大劳人仲裁字（2017）16号裁定书；2、解除郝杰与大洼区新立镇新创塑料制品厂劳动关系；3、判令大洼区新立镇新创塑料制品厂赔偿郝杰一次性伤残赔偿等各项经济损失735,741.32元。反诉原告大洼区新立镇新创塑料制品厂向一审法院起诉请求：1、请求法院判决大洼区新立镇新创塑料制品厂无需支付郝杰一次性伤残补助金、一次性工伤补助金、一次性伤残就业补助金总计136,464.00元；2、请求法院判决大洼区新立镇新创塑料制品厂无需支付郝杰已经安装的假肢费5,500.00元；3、判决大洼区新立镇新创塑料制品厂无需支付郝杰住院费用132,828.80元；4、判决郝杰返还大洼区新立镇新创塑料制品厂医疗费40,000.00元；5、反诉费用由郝杰承担。一审法院认定事实：2016年4月26日，郝杰到大洼区新立镇新创塑料制品厂处开始工作，双方建立劳动关系，郝杰每月工资2,000.00元。2016年5月7日，郝杰在工作中受伤，随后被送往沈阳医学院附属中心医院进行救治，诊断为：多指完全断离、左手示中环小指完全离断、左手掌损伤、腕部及手部皮肤缺损，共住院治疗59天，住院期间为二级护理，共花费医疗费132,828.80元，其中“手术防粘连液”费用和“S-100吸收性止血绫”的费用共计12,698.70元。住院期间，郝杰其他经济损失为：住院伙食补助费1,180.00元（20.00元/天×59天），护理费6,001.35元（37,127.00元/年÷365天×59天，郝杰住院期间由其母亲进行护理，大洼区新立镇新创塑料制品厂未安排护理人员）。2016年11月30日，经盘锦市人力资源和社会保障局鉴定，郝杰所受伤害为工伤。2017年6月30日，经盘锦市医务劳动鉴定委员会鉴定，郝杰左手多指完全断离、左手示中环小指完全离断、左手掌损伤、腕部及手部皮肤缺损构成六级伤残。2017年7月18日，郝杰安装了假肢手套，花费5,500.00元。郝杰曾于2017年8月向盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月12日，盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字[2017]16号仲裁裁决书，裁定大洼区新立镇新创塑料制品厂支付郝杰一次性伤残补助金32,000.00元、一次性工伤医疗补助金56,464.00元、一次性伤残就业补助金48,000.00元；支付郝杰假肢安装费用5,500.00元；支付郝杰住院期间的医疗费用132,828.80元、伙食补助费2,596.00元、护理费6,940.00元、停工留薪期间工资6,000.00元。郝杰不服盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会大劳人仲裁字[2017]16号仲裁裁决书，于2017年9月19日提出诉讼。在本诉审理过程中，大洼区新立镇新创塑料制品厂提出反诉。一审法院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，郝杰受到工伤后提出解除劳动合同，大洼区新立镇新创塑料制品厂同意解除，因此双方已对解除劳动合同事项达成一致，为此，郝杰该项诉讼请求，予以支持。在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使工伤职工得到及时救治，并享受工伤医疗待遇。本案中，郝杰在工作中受伤，经盘锦市人力资源和社会保障局鉴定，郝杰所受伤害为工伤，作为用人单位的大洼区新立镇新创塑料制品厂应采取措施使工伤职工得到及时救治，为此，郝杰应享受工伤医疗待遇。关于大洼区新立镇新创塑料制品厂是否应支付郝杰误工费28,140.00元的诉讼问题，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”的规定，用人单位应在劳动者受伤后继续按照原有工资福利待遇支付至郝杰伤残等级评定后，同时，根据郝杰伤残评定时间为2017年6月30日，月工资为2,000.00元的情况，从事故发生时至伤残评定日已超过12个月，但郝杰未提供市级劳动能力鉴定委员会确认需要延长停工留薪期间，且郝杰所主张的误工费并非工伤赔偿范围，为此，郝杰向大洼区新立镇新创塑料制品厂主张误工费的主张，不予支持，大洼区新立镇新创塑料制品厂应向郝杰支付停工留薪期间工资为24,000.00元（2,000.00元×12个月）。关于大洼区新立镇新创塑料制品厂应如何支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金及一次性医疗补助金的诉讼问题，因大洼区新立镇新创塑料制品厂同意该部分赔偿数额按照盘锦市大洼区劳动争议仲裁委员会大劳人仲裁字[2017]16号仲裁裁决书给付，并未损害郝杰的合法利益，且符合法律规定，为此，郝杰的该项诉讼请求予以支持，大洼区新立镇新创塑料制品厂应向郝杰支付一次性伤残补助金32,000.00元、一次性就业补助金48,000.00元及一次性医疗补助金56,464.00元。关于郝杰提出大洼区新立镇新创塑料制品厂应赔偿其伤残津贴的主张，因伤残津贴是在与原用人单位保留劳动关系前提下，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，但本案中，郝杰已主张解除劳动关系，为此，郝杰的该项诉讼请求，不予支持。关于大洼区新立镇新创塑料制品厂是否应支付郝杰其医疗费用132,828.80元的诉讼问题，根据盘人社发[2012]97号转发关于调整辽宁省基本医疗保险、工伤保险按规定和生育保险诊疗项目及医疗服务设施项目目录的通知文件中第五项“新版诊疗目录目录中‘项目内涵’以外、可单独收费的一次性医用材料，仍按排除法确定支付范围。以下医用材料费用基本医疗保险、工伤保险和生育保险基金均不予支付：钉仓、异体动脉瓣、同种异体血管、人工辅助泵、缝合器、可吸收性螺钉、可吸收钛板、可吸收钛钉、生物蛋白胶、手术防粘连液、特殊缝线(眼科和血管吻合手术除外)、可吸收性止血纱布、组织器官源、移植供体；各种自用的保健、按摩、检查和治疗器械”的规定，本诉原告医疗费用清单中“手术防粘连液、可吸收性止血纱布”不属于工伤保险的支付范围内，为此，大洼区新立镇新创塑料制品厂应向郝杰支付医疗费数额120,130.10元（132,828.80元-12,698.70元）。关于郝杰提出支付护理费的主张，因郝杰住院期间二级以上护理天数为59天，护理人员为顾秀芬，而郝杰提出按照个体经营者的收入标准计算护理费，依据不足，应按照居民服务业标准计算郝杰的护理费，即6,001.35元（37,127.00元/年÷365天×59天）。关于郝杰提出大洼区新立镇新创塑料制品厂应赔偿其更换假肢费用170,500.00元的主张，根据《盘锦市工伤保险条例实施办法》第四十一条第二款“工伤职工因日常生活或就业需要，安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，应由定点医疗机构提出建议，经市劳动能力鉴定委员会确认后，到定点辅助器具配置机构安装配置，所需费用按照《条例》规定的标准从工商保险金中支付”的规定，但郝杰在本案审理过程中，并未提供劳动能力鉴定委员会确认需更换假肢的材料，且更换费用未实际发生，为此，郝杰该项诉请可待费用发生后另行主张，同时，郝杰已因安装假肢花费5,500.00元，该费用应由大洼区新立镇新创塑料制品厂承担。关于郝杰提出的交通费和复印费问题，因郝杰并未提供交通费票据、复印费票据予以证明，为此，该项主张不予支持。关于郝杰提出大洼区新立镇新创塑料制品厂应支付住院期间营养费885.00元的主张，因郝杰左手多指完全断离、左手示中环小指完全离断、左手掌损伤，根据郝杰伤情，其在住院期间确需必要的营养补充，以尽快恢复健康，为此，郝杰该项诉讼请求，予以支持。关于郝杰提出后续治疗费用的主张，因后续治疗费尚未发生，为此，郝杰可待费用发生后另行主张权利，郝杰该项请求，不予确认。关于大洼区新立镇新创塑料制品厂称其已向郝杰支付40,000.00元的主张，因郝杰仅认可22,000.00元，且大洼区新立镇新创塑料制品厂未提供证据证明实际支付款项的数额，因此，大洼区新立镇新创塑料制品厂的该项抗辩观点不予支持，郝杰认可大洼区新立镇新创塑料制品厂支付的22,000.00元，应从大洼区新立镇新创塑料制品厂应赔偿数额中予以扣减。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、三十二条、三十三条、三十六条的规定，判决如下：解除本诉原告郝杰与本诉被告大洼区新立镇新创塑料制品厂之间的劳动合同关系。本诉被告大洼区新立镇新创塑料制品厂于本判决生效后十日内给付本诉原告郝杰人民币272,160.45元（停工留薪期间工资24,000.00元+一次性伤残补助金32,000.00元+一次性就业补助金48,000.00元+一次性医疗补助金56,464.00元+医疗费120,130.10元+护理费6,001.35元+住院伙食补助费1,180.00元+营养费885.00元+假肢费5,500.00元-大洼区新立镇新创塑料制品厂垫付22,000.00元）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回本诉原告郝杰的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告大洼区新立镇新创塑料制品厂的诉讼请求。本诉案件受理费10.00元（原告已预交），由本诉被告大洼区新立镇新创塑料制品厂负担。反诉案件受理费10.00元（反诉原告已预交），由反诉原告大洼区新立镇新创塑料制品厂负担。二审查明的基本事实与一审认定一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”关于大洼区新立镇新创塑料制品厂提出在郝杰住院期间向郝杰支付医疗费共计4万元问题。大洼区新立镇新创塑料制品厂应当提供证据予以证明，本案中，郝杰认可收到2.2万元，大洼区新立镇新创塑料制品厂对其实际支付款项的数额因没有提供相应证据加以佐证，故大洼区新立镇新创塑料制品厂应对该主张承担举证不能的法律后果。关于大洼区新立镇新创塑料制品厂提出郝杰营养费问题。根据相关法律规定，用人单位未参加工伤保险的或者未给全部职工缴纳工伤保险费的，职工发生工伤由用人单位按照国务院《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目、标准支付费用。本案中，郝杰所受伤害为工伤，经评定为六级伤残。根据郝杰的伤情，其在住院期间确需必要的营养补充，营养费是其进行治疗的一部分。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条关于营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定的规定，一审法院对郝杰住院期间营养费的认定正确，本院予以支持。关于大洼区新立镇新创塑料制品厂提出郝杰假肢费问题。依据国务院《工伤保险条例》第三十二条关于工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付的规定，一审法院对郝杰安装的假肢费的认定正确，本院予以支持。综上所述，大洼区新立镇新创塑料制品厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人大洼区新立镇新创塑料制品厂负担。本判决为终审判决。审判长  刘洪亭审判员  周慧君审判员  乔 雪二〇一八年三月十九日书记员  杨婷婷