浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙06民终3638号
上诉人（原审原告）：竺树高，男，1965年7月7日出生，汉族，住嵊州市。
委托诉讼代理人：陶成恺，浙江越光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：许再江，男，1966年4月10日出生，汉族，住嵊州市。
原审被告：姚三中，男，1951年6月10日出生，汉族，住嵊州市。
上诉人竺树高因与被上诉人许再江、原审被告姚三中民间借贷纠纷一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2017）浙0683民初2240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月3日公开开庭进行了审理。上诉人竺树高及其委托诉讼代理人陶成恺、被上诉人许再江到庭参加诉讼。原审被告姚三中经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人竺树高上诉请求：1、撤销原判第二项判决，依法改判被上诉人对第一项判决“姚三中归还竺树高借款人民币80万元，并支付该款自2006年11月12日起至付清日止按月利率20‰计算的违约金；款限于本判决生效后十日内付清。”之给付义务承担连带清偿责任；2、二审案件受理费由被上诉人许再江、原审被告姚三中共同承担。事实和理由：2006年9月12日，以姚三中为借款人、许再江为连带责任保证人向上诉人出具了《借款及担保凭证》一份，但之后两人均未履行还款付息义务。上诉人自2006年11月11日起至本案起诉前，每月向两人进行催讨。姚三中以借款系许再江所借为由，要求上诉人向许再江进行催讨，并承诺有能力偿还时会及时归还。而上诉人向许再江多次催讨，许再江均要求延期还款，并同意归还所有借款及相应的利息，但事后同样认欠未还。上诉人在一审期间出示了与许再江之间的录音资料，可以证明上诉人多次向许再江催讨，并要求其承担保证责任，而许再江再三承诺同意归还借款并支付利息的事实。2017年7月21日下午，上诉人又向许再江进行催讨，许再江承诺在2017年6月底之前归还上诉人全部借款及利息，并对上诉人从其逾期之日起多次向其催讨的事实予以确认。上诉人认为，一审判决驳回上诉人请求许再江承担连带责任的诉讼请求不当，应予以纠正。首先，《借款及担保凭证》约定“担保人承担连带保证责任”，而上诉人在2006年11月11日起每月多次向姚三中、许再江进行催讨，即在保证期间内向许再江进行了催讨，保证期间已转化为诉讼时效。而许再江在与上诉人的通话中再三要求上诉人给予其宽限期限，并数次承诺还款事实，进一步确认上诉人向许再江催讨的事实。因此，上诉人在法定保证期间的六个月内多次向许再江主张权利，根据《担保法司法解释》第34条第2款的规定，上诉人的保证期间利益已转化为诉讼时效，而被上诉人许再江未提出诉讼时效抗辩，人民法院不得主动审查本案是否超过诉讼时效。其次，许再江多次承诺会归还借款支付利息，要求上诉人给予其宽限期，对许再江自愿归还借款和支付利息的请求，上诉人也表示同意，许再江的承诺已构成债务加入，其应当对姚三中结欠上诉人的借款及利息承担连带清偿责任。
被上诉人许再江辩称：2006年11月还款期限届满后，上诉人没有每年催讨，他是向原审被告姚三中催讨。上诉人是在一审判决之后才向我催讨并录音，根本没有提到过利息和80万元借款的事情。一审判决正确。我的担保期限已过，对涉案债务不需要承担连带清偿责任。
原审被告姚三中未作陈述。
竺树高向一审法院起诉请求：1、判令姚三中立即返还借款捌拾万元及支付自2006年11月12日起至付清日止按每月20%计算的约定违约金。庭审中，该项诉请变更为：判令姚三中返还借款捌拾万元及支付自2006年11月12日起至付清日止按每月20‰计算的约定违约金。2、许再江对上述款项承担连带清偿责任。3、诉讼费用由姚三中、许再江承担。
一审法院认定事实：2006年9月12日，以姚三中为借款人、许再江为担保人向竺树高出具了《借款及担保凭证》一份，载明借款金额为人民币80万元，借款期限自2006年9月12日起至2006年11月11日止，借贷双方未约定借款期间的利息。姚三中签字捺印确认“上述借款已由借款人收妥，逾期每天按借款金额3.4‰收取违约金，直至清偿本息为止。该凭证作为借款手续，不另具借条。”许再江签字捺印确认“担保人应承担连带保证责任。”其与竺树高未约定保证期间及保证范围。至今，姚三中未归还上述借款，许再江亦未承担保证责任。
一审法院认为，竺树高与姚三中、许再江间的借款及担保的意思表示真实，且不违反法律的相关规定，借贷及担保关系均合法有效，应受法律保护。借款期限届满后至今，姚三中仍未归还竺树高借款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。故竺树高要求姚三中归还借款80万元并支付自2006年11月12日起按月利率20‰计算违约金的诉请，该利率低于双方约定且未超过年利率24%，应予支持。对于竺树高要求许再江对上述借款本金80万元及相应利息承担连带清偿责任的诉请，因《借款及担保凭证》载明借款期限至2006年11月11日，竺树高与作为担保人的许再江未约定保证期间，竺树高按相关规定可在2006年11月12日起六个月内要求许再江承担连带保证责任。因竺树高起诉时已超过了该保证期间，且未提供有效证据证明其在法律规定的保证期间要求许再江承担保证责任或在保证期满后与许再江订立新的担保合同，故对上述借款许再江已免除了保证责任。故竺树高要求许再江对借款本金80万元及相应利息承担连带责任的诉请，不予支持。综上，该院对竺树高诉讼请求中合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。因姚三中、许再江经该院合法传唤未到庭，本案依法可作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件若干问题的规定》第九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、姚三中归还竺树高借款人民币80万元，并支付该款自2006年11月12日起至付清日止按月利率20‰计算的违约金；款限于判决生效后十日内付清。二、驳回竺树高的其余诉讼请求。如果姚三中未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，财产保全费5000元，合计16800元，由被告姚三中负担（限被告姚三中于判决发生法律效力后十日内向该院交纳）。
本院二审期间，上诉人竺树高提交以下证据：1、2017年7月21日、2017年8月19日的电话录音两份与短信记录复印件一份，要求证明从2006年开始上诉人每年向被上诉人许再江进行催讨借款的事实；2、2017年10月27日被上诉人许再江出具的承诺书一份，要求证明被上诉人许再江承诺对案涉借款承担共同还款责任，已经构成债务加入的事实。被上诉人许再江质证认为，证据1中进行过电话与短信联系无异议，但是认为在电话与短信中上诉人均未提到案涉借款，被上诉人也未承认过需要承担担保责任，故不能达到上诉人的证明目的；对证据2的真实性无异议，但认为该承诺书系出具给原审被告姚三中的，不是出具给上诉人的，故与上诉人无关。
被上诉人许再江亦向本院提交其于2017年10月29日出具的承诺书一份，其上有2017年10月27日原审被告姚三中出具的证明，要求证明该承诺书与上诉人提交的证据2系同一份，证明是姚三中表示去应付一下上诉人，不需要被上诉人许再江承担担保责任的事实。上诉人竺树高质证认为，该承诺书与上诉人提交的承诺书形成时间不一致，与上诉人无关，对于上面的证明内容，系原审被告姚三中与被上诉人许再江之间的内部关系，对上诉人没有任何约束力，对此不予认可。
原审被告姚三中对上诉人竺树高与被上诉人许再江提交的上述证据均未发表质证意见。
本院认证认为，对上诉人提交的证据1，能证明上诉人与被上诉人进行过电话与短信联系的事实，但在无其他证据相印证的情况下，不能达到证明上诉人从2006年开始每年向被上诉人催讨案涉借款的事实，故本院不作为有效证据予以认定；对上诉人提交的证据2与被上诉人提交的承诺书，上诉人要证明的是被上诉人对案涉借款承担共同还款责任，构成债的加入的事实，这与其要求被上诉人承担保证责任的诉请系基于两种不同的法律关系，不属于本案审理范围，故本院在本案中不作认定。
原审被告姚三中在二审中未提供新的证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人竺树高与原审被告姚三中之间的借款以及被上诉人许再江对该借款担保的意思表示均真实，亦不违反法律法规的禁止性规定，故借贷及担保关系合法有效，应受法律保护。
本案的争议焦点在于被上诉人许再江是否应当承担保证责任。上诉人主张其在保证期间内多次向被上诉人催讨，被上诉人亦承诺归还案涉借款与利息，故被上诉人应承担保证责任。被上诉人对此予以否认。经审查，案涉《借款及担保凭证》载明的还款日期为2006年11月11日，上诉人与作为担保人的被上诉人未约定保证期间，故根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，上诉人可在2006年11月12日起的六个月内要求被上诉人承担连带保证责任。现上诉人未提供充分有效之证据证明其在上述法律规定的保证期间内向被上诉人主张过保证责任，一审法院据此认定被上诉人对案涉借款已免除保证责任并无不当。
至于被上诉人对案涉借款是否构成债的加入，与担保关系的承担与否分属于不同的法律关系，上诉人可另行主张权利。
综上所述，上诉人竺树高的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11800元，由上诉人竺树高负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱淼蛟
审判员 黄叶青
审判员 孙世光
二〇一八年一月八日
书记员 高怡唯