福建省莆田市荔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）荔刑初字第117号
公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
被告人汪某，男，1980年12月8日出生于贵州省正安县，汉族，初中文化，农民，住所地贵州省正安县。曾因犯抢劫罪，于2009年4月27日被福建省仙游县人民法院判处有期徒刑三年。又因犯盗窃罪，于2013年6月28日被本院判处有期徒刑七个月，于2013年10月14日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年7月22日被抓获，同月23日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月29日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2015）82号起诉书指控被告人汪某犯贩卖毒品罪，于2015年2月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市荔城区人民检察院指派检察员林颖慧出庭支持公诉，被告人汪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市荔城区人民检察院指控：2014年6月12日14时许，被告人汪某在福建省莆田市荔城区黄石镇瑶台村中境33号以人民币50元的价格贩卖约0.01克海洛因给胡某某。
2014年7月15日左右，被告人汪某在福建省莆田市荔城区黄石镇青山路口闽泰隆超市后面一出租房楼下以每克人民币300元的价格贩卖0.6克甲基苯丙胺（冰毒）给谢某某。
2014年7月22日，被告人汪某在莆田市荔城区黄石镇瑶台村一民房207室内吸食毒品时被莆田市公安局荔城分局民警当场查获，并在该住处扣押到白色晶体7包共计4.3克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分；扣押到白色晶体6包共计39.2克，经鉴定均检出海洛因成分。被告人汪某经甲基安非他明（胶体金法）尿液检测呈阳性。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人汪某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人汪某辩解“其不认识胡某某，未向他人贩卖海洛因，被查获的海洛因系其用于自己吸食”。
经审理查明：2014年5月份间，被告人汪某向林国民租住了位于福建省莆田市荔城区黄石镇瑶台村中境33号三楼的一个房间。同年6月12日14时许，被告人汪某在该租住房以人民币50元的价格贩卖约0.01克海洛因给胡某某（1996年11月9日出生，案发时尚未成年）后离开，胡某某吸食海洛因之后在该租住房休息，并于当天晚上在该租住房内被公安机关查获。胡某某经吗啡尿液检测，结果呈阳性。
2014年7月15日左右，被告人汪某在福建省莆田市荔城区黄石镇青山路口闽泰隆超市后面一出租房楼下以每克人民币300元的价格贩卖0.6克甲基苯丙胺给谢某某（已行政处罚）。
2014年7月22日，被告人汪某在莆田市荔城区黄石镇瑶台村一民房207室内吸食毒品时被莆田市公安局荔城分局民警当场查获，并在该住处扣押到白色晶体7包共计4.3克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分；扣押到黄色面团5包共计38.9克，经鉴定均检出海洛因成分；扣押到疑似K粉粉末1包共计0.3克，经鉴定检出海洛因成分，未检出氯胺酮成分。被告人汪某经吗啡试剂检测，结果呈阳性。
扣押的甲基苯丙胺、海洛因均已上缴莆田市荔城区禁毒委员会。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．证人胡某某的证言及辨认笔录，证明2014年6月12日中午2时许，其到汪某的租住处以人民币50元的价格向汪某购买了一丁点海洛因，其当场吸食海洛因后便在汪某的租住处玩手机、睡觉，之后汪某离开租住处，其继续留在汪某的租住处，后被公安机关查获的事实；
2．证人谢某某的证言及辨认笔录，证明其于2014年7月15日左右在莆田市荔城区黄石镇瑶台村闽泰隆超市附近以人民币300元的价格向汪某购买约0.6克冰毒的事实；
3．证人林国民的证言及辨认笔录，证明其于2014年5月份中旬，将位于莆田市荔城区黄石镇瑶台村中境33号的家中三楼的一个房间以每月租金人民币260元的价格租赁给汪某，过了一个月左右，公安机关在该房间内抓捕了一名十八、九岁的男子的事实；
4．现场及指认毒品照片，证明案发现场及指认毒品的情况；
5．检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关于2014年7月22日检查莆田市荔城区黄石镇瑶台村一民房207室，并从该处扣押毒品的情况；
6．莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴（化）字（2014）185号《检验报告》，证明扣押到的毒品中有7包检出甲基苯丙胺成分，6包检出海洛因成分，未检出氯胺酮成分；
7．福建省毒品实物缴交收据，证明扣押到的毒品已依法缴交；
8．莆田市公安局黄石派出所《现场检测报告书》，证明谢某某经甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性；被告人汪某经吗啡尿液监测，结果呈阳性；
9．莆田市公安局荔城分局莆公荔（黄石）行罚决字（2014）00448《行政处罚决定书》，证明胡某某吗啡试剂尿液检测结果呈阳性，其因吸食毒品被行政处罚的情况；
10．莆田市公安局荔城分局莆公荔（黄石）行罚决字（2014）01003《行政处罚决定书》，证明谢某某因吸食毒品被行政处罚的情况；
11．福建省莆田市荔城区人民法院（2013）荔刑初字第270号《刑事判决书》、莆田市第一看守所《刑满释放证明书》，证明被告人汪某的前科情况及释放时间；
12．抓获经过，证明被告人汪某的归案情况；
13．户籍证明材料，证明胡某某、被告人汪某的出生时间等身份信息；
14.被告人汪某的供述与辩解，供认其于2014年7月中旬在其住处楼下闽泰隆超市前贩卖约0.6克冰毒给谢某某；公安机关于2014年7月22日在其租住的207室内查获7小包冰毒、5小包加工好的海洛因、1小包“K粉”和1包“底粉”的事实。辩解其不认识胡某某，未向他人贩卖海洛因，被查获的海洛因系其用于自己吸食。
被告人汪某提出“其不认识胡某某，未向他人贩卖海洛因，被查获的海洛因系其用于自己吸食”的辩解理由。经查，吸毒人员胡某某证明其在被告人汪某的租住处向被告人汪某购买海洛因并吸食，当天即在被告人汪某的租住处被公安机关抓获，可以认定被告人汪某向胡某某贩卖海洛因的事实，公诉机关就低认定被告人汪某向胡某某贩卖海洛因0.01克成立。被告人汪某向胡某某、谢某某贩卖毒品，查扣到的毒品数量应认定为贩卖毒品数量。故被告人汪某的上述辩解理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人汪某违反国家对毒品的管理规定，贩卖海洛因39.21克、甲基苯丙胺4.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。莆田市荔城区人民检察院指控被告人汪某犯贩卖毒品罪成立。被告人汪某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人汪某向未成年人出售毒品，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六款、第七款、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
被告人汪某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年七月二十二日起至二○二七年七月二十一日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王荔晖
代理审判员 陈智华
人民陪审员 余文烟
二〇一五年四月一日
书 记 员 姚剑清
注：本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。