山西省永济市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第103号
公诉机关永济市人民检察院
被告人师某某，男，1975年7月13日出生，汉族，初中文化，2011年12月27日因犯非法持有枪支罪被永济市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年。2014年3月11日因涉嫌故意伤害罪被永济市公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押于永济市看守所。
辩护人李某某，山西清泽律师事务所律师。
被告人罗某，男，1992年12月21日出生，汉族，初中文化，无业，现住永济市虞乡镇东源头村。2014年3月4日因涉嫌故意伤害罪被永济市公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。2014年6月6日被取保候审。
被告人仝某，男，1990年3月2日出生，汉族，高中文化，工作单位永济市电机厂，2014年3月24日因涉嫌故意伤害罪被永济市公安局刑事拘留，同年4月4日被取保候审。
被告人郎某，男，1995年3月7日出生，汉族，高中文化，无业。2014年4月3日因涉嫌故意伤害罪被永济市公安局刑事拘留，同年4月30日被取保候审。
永济市人民检察院以永检公诉刑诉（2014）85号起诉书指控被告人师某某、罗某、仝某、郎某犯故意伤害罪，于2014年6月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永济市人民检察院指派代检察员李婷出庭支持公诉，被害人寇某某及其代理人寇中旭、张旭锋，被告人师某某、罗某、仝某、郎某以及被告人师某某的辩护人李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
永济市人民检察院指控，2014年2月21日晚9时许，本市虞乡镇新义村的魏某（在逃）和郭某某、刘某超等人在本市市府西街“爱情麻辣烫”饭店吃饭时，遇见郭某某的前男友朱某和寇某某等人，魏某和寇某某因琐事发生争执，双方约定在舜都广场见面。随后，魏某让被告人罗某叫几个人到广场，被告人罗某便给被告人师某某打电话，让其帮忙叫几个人，被告人师某某遂联系被告人仝某，让其伙同被告人郎某及贺某、王某、和麒某、李某某（四人均另案处理）到舜都广场。当晚10时26分许，被告人罗某、仝某、郎某等人与被告人师某某先后来到舜都广场，持洋镐把将寇某某打伤。经永济市公安司法鉴定中心鉴定，寇某某被致外伤性蛛网膜下腔出血，所受损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人师某某、罗某、仝某赔偿寇某某医疗费等经济损失，取得寇某某的谅解。
2014年3月4日，被告人罗某到公安机关投案。
就指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了被害人陈述；证人证言；书证；鉴定意见；视听资料；被告人的供述和辩解等证据，认为被告人师某某、罗某、仝某、郎某伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，被告人罗某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。请求依法判处。
被害人寇某某的代理人张旭锋认为：1.本案应定性为寻衅滋事罪。2.被告人师某某不构成坦白。3.被告人罗某不构成自首。请求法院对各被告人依法作出公正的判决。
被告人师某某、罗某、仝某、郎某对公诉机关所指控的犯罪事实不持异议。
辩护人李某某对公诉机关指控被告人师某某构成故意伤害罪的罪名不持异议，就量刑部分辩护人认为案发后，被告人师某某家属积极赔偿被害人，并取得了被害人的谅解，且当庭认罪、悔罪，建议法庭对其减轻处罚，对其判处有期徒刑以下刑罚。
经审理查明，2014年2月21日晚9时许，本市虞乡镇新义村的魏某（在逃）和郭某某、刘某超等人在本市市府西街“爱情麻辣烫”饭店吃饭时，遇见郭某某的前男友朱某和寇某某等人，魏某和寇某某因琐事发生争执，双方约定在舜都广场见面。随后，魏某让被告人罗某叫几个人到广场，被告人罗某便给被几个人，被告人师某某遂联系被告告人师某某打电话，让其帮忙叫人仝某，让其伙同被告人郎某及贺某、王某、和麒某、李某某（四人均另案处理）到舜都广场。当晚10时26分许，被告人罗某、仝某、郎某等人与被告人师某某先后来到舜都广场，持洋镐把将寇某某打伤。经永济市公安司法鉴定中心鉴定，寇某某被致外伤性蛛网膜下腔出血，所受损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人师某某及家属赔偿被害人寇某某50000元，被告人罗某赔偿被害人寇某某15000元，均取得了被害人的谅解。被害人寇某某希望被告人仝某改过自新，照顾好大病在床的母亲，为此特向被告人仝某出具了一份谅解书，希望执法机关给予从轻处理。
同时查明，被告人师某某2011年12月27日因犯非法持有枪支罪被永济市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年，缓刑考验期自2012年1月11日起至2014年1月10日止；被告人罗某于2014年3月4日到公安机关投案。
2014年8月4日，永济市人民法院委托永济司行政机关对被告人罗某、仝某、郎某是否适用社区矫正进行调查评估。2014年8月22日，永济市司法局作出（2014）永司矫字149、150、151号调查评估意见书，意见为：被告人罗某、仝某、郎某均适用社区矫正。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.寇某某的报案材料及询问笔录。说明2014年2月21日晚在舜都广场被一群男子打伤，遂向公安机关报案的事实。
2.郭某某的证言。主要内容：2014年2月21日我和朋友魏某、刘某超在永济市市府西街“爱情麻辣烫”一楼大厅吃饭，吃到晚上九点半左右，杜某某来到我们饭桌叫我出去，我就跟着杜某某到饭店门口，我见杜某某喝了不少酒，和杜某某站在一起的有寇某某和一名不认识的男子，杜某某问和我一起吃饭的是谁？我说你管他们是谁，问那么多干啥？杜某某就让寇某某把和我一起吃饭的人叫出来，当时寇某某喝多了，另一名我不认识的男子拦住寇某某不让他进饭店，没有拦住，寇某某一个人进了饭店把魏某叫了出来，杜某某、寇某某、魏某等人就在饭店门口说话，我就进了饭店，过了一会魏某进来问我他们是谁？我说是我以前对象的朋友。魏某问我，他们找你干什么？我说不知道，你给他们打电话问。说完，我就给魏某说了朱某的手机号，魏某就出去给朱某打电话，打完电话后我们三个继续吃饭。随后魏某的手机响了，魏某就跑到饭店外边打电话，大约过了五分钟左右，我们等不着魏某，刘某超就把饭店的帐结了。我和刘某超出来坐到魏某开的一辆黑色小轿车上，我坐到副驾驶位，后排坐刘某超和另一名男子，魏某驾车，我们向东走了一段后，魏某说：“小本（罗某），去哪儿？”后座上我不认识的男子说：“去广场。”我才知道这名男子叫小本。在去广场的路上，小本给魏某说：”我叫的人在广场。”随后魏某就把车开到舜都广场，将车停在一辆巡逻车北边，车停后，小本先从车上下来，过了三分钟左右，魏某和刘某超一起下了车，魏某、小本、刘某超在一起说话，我见一辆白色车停在我们车的南边，杜军政、朱某、寇某某从这辆车上下来，走到我坐的车北边，魏某、小本、刘某超也走到我坐的车北边和朱某他们说事，我在车上见他们用手互相指对方，后来，有五六个男子手上拿着木棍朝说话的地方跑去，我想他们是去打架，不到一分钟左右，拿棍的男子就坐面包车向北走了。随后，魏某就开车到人民医院，到人民医院后，魏某、刘某超、小本把被打伤的人送到急诊室治疗，我一直坐在车上没有下车。那五六个拿棍的男子我想是魏某打电话让小本叫的。我以前和朱某谈过对象，我和朱某分手时，杜某某曾对我说：“不要叫我见你和其他男的在一起。”他们打架是因为我和魏某、刘某超在一起吃饭，寇某某就把魏某叫到饭店门口，他们发生了争执。
3.杜某某的证言。主要内容：2014年2月21日晚，我和朋友张晨辉、王瑞、寇某某、朱某，我们五人在“爱情麻辣烫”饭店二楼吃饭，我们喝了20多瓶啤酒，9点多我们吃完饭下楼，朱某结账完后在饭店门口对我们说他在饭店一楼见到以前的女朋友和别人一起吃饭。我听后就和寇某某进了饭店，到朱某前女朋友郭某某跟前叫她出来，郭某某出来后，我问她，那个男的是你对象？郭某某说：“是我朋友，问这干什么？”我说不干什么，就让寇某某叫和郭某某一起吃饭的男子问一下，寇某某就叫和郭某某一起吃饭的男子，和郭某某一起吃饭的男子快走到饭店门口时，我就和朱某、寇某某、张晨辉、王瑞离开饭店，我坐出租车回家了。回到家后寇某某给我打电话说和郭某某一起吃饭的男子要打他，我说：“你把他的手机号码给我。”寇某某把这名男子手机号给了我，我给他打电话，知道这名男子叫魏某，我就问魏某什么意思，魏某就问我在什么地方，有本事到广场来，我就挂了电话。随后，我给朱某、寇某某打电话没有打通，给朱某手机打通后，朱某说寇某某被打了在医院，我就到永济市人民医院看望，到医院后见魏某和罗某在人民医院，我们就报警了。我当时不知道他们为什么打架，后来听朱某说，寇某某和魏某打电话吵架了，就把寇某某打了。
4.朱某的证言。主要内容：2014年2月21日21时许，我和朋友寇某某、王瑞、杜某某、张晨辉五人在永济市“爱情麻辣烫”吃饭，饭后我们走时，我在饭店看到我以前的女朋友郭某某和两个男青年在吃饭，我们便出了饭店，到饭店门口后，我给他们说我见到我以前的女友，寇某某、杜某某就要进饭店找郭某某，我就想东走50米左右，在一棵树下等他们，随后我见寇某某、杜某某和郭某某在饭店门口说话，我就向饭店门口走，我走到饭店门口时，叫杜某某走，见寇某某和郭某某一起吃饭的两名男子在一起，我又把寇某某拉走。王瑞、张晨辉、杜某某他们先走了，我和寇某某走着回家。当我们走到樱花园的时候，我电话响了，接通后是一个男青年，这个男青年说：“刚才谁找我，你叫他到爱情麻辣烫来，咱们把话说清楚。”我便说：“不好意思，我朋友喝多了，我给你道个歉一个误会。”这时寇某某从我手中拿走电话，寇某某和那个男青年在电话里边发生争吵，我把电话夺了过来挂了，过了有一分钟，我怕寇某某过去惹事，我便把那个电话回过去说：“刚才不好意思，算了。”随后寇某某用他自己的电话给那个男青年打电话说：“你到广场来。”寇某某便给王瑞打电话说：“你到广场去。”这时我朋友杜军政开车来到建行门口，我和寇某某便坐到杜军政的车上来到广场，我们把车停好后，杜军政便下了车，因杜军政认识那个男青年，杜军政和那个男青年说了有二分钟话，我和寇某某便下了车，我看见杜军政和刚才在饭店的那个男青年在说话，旁边还站着一个穿西服的男青年，我便走到杜军政旁，寇某某走到一边小便，那个男青年便问我：“9707手机号是你的吗？”我说：“不是。”杜军政忙上前拉住我说：“咱们走。”我和杜军政便朝路北走去，这时四五个男青年手拿洋镐把走到我们面前说：“9707是你吗？”我说：“不是。”那四五个男青年便朝寇某某走去，用洋镐把打寇某某，随后又从路东过来四五个男青年手持洋镐把打寇某某，我和杜军政，那个穿西服的男青年以及那个在饭店的男青年忙上前拦那些人，那帮人打了寇某某三分钟左右便跑了，我们便把寇某某送到人民医院去了。
5.杜军政的证言。主要内容：2014年2月21日晚9点50分左右，我在永济市蒲园西口经营的“百货超市”门市部关门，我准备到夜市吃饭，我就给我朋友朱某打电话叫他吃饭，朱某说他和寇某某在樱花园南十字口建行附近，我就驾驶一辆白色现代瑞纳小轿车到建行接朱某和寇某某，到建行十字路口后，见到朱某和寇某某，他俩就坐上车，坐上车后，朱某和寇某某对我说：“舜都广场有人找我们说事。”我说：“咱们过去看一下。”随后，我就开车和朱某、寇某某来到舜都广场，我见在我经营的商店上边住的魏某和一个穿深颜色西服的男子在广场马路西侧的一辆车跟前站着，我把车停到马路西侧路边，我一个人先下车和魏某说话，我对魏某说：“你们有多大的事，几个娃娃不懂事。”魏某说：“手机尾号9707是谁的手机号。”穿深色西服的男子手上没有拿东西就到我跟前，这时，朱某和寇某某就从车上下来，朱某走到我跟前，寇某某到路边的一棵树下小便，穿西服的男子就问朱某：“手机尾号9707是谁的手机。”朱某说：“不是我的。”穿西服的男子就走了。随后，我见穿西服的男子手上拿了一根木棍跑到寇某某跟前，我听这名男子在问寇某某9707手机号的事，寇某某说了手机是他的，这时，我见马路对面从一辆白色面包车上下来几个年轻男子，手上拿着洋镐把跑到寇某某跟前，就开始打寇某某，我和朱某就赶快到寇某某跟前跑，跑到跟前后，我见寇某某倒在地上，拿洋镐把的几个年轻男子就上一辆白色面包车开走了，穿西服的男子和魏某在寇某某跟前，穿西服的男子说：“先送医院。”随后我和朱某、魏某、穿西服的男子将寇某某送人民医院急救室，我就回家了。
6.现场平面图；白色面包车行驶轨迹说明；视频资料。证实2014年2月21日晚，面包车和被告人师某某驾驶的一辆途锐小轿车同时停在舜都广场大道东侧，后从面包车上下来嫌疑人员，走到师某某驾驶的车前，与师某某、罗某说话后回到面包车上，随后，从面包车上下来6名嫌疑人手持洋镐把跑到舜都大道西边殴打寇某某，当晚22点34分左右，师某某驾车慢慢离开，22点35分左右，嫌疑人回到面包车上沿舜都大道向北逃走。
7.李某某的讯问笔录。主要内容：2014年2月21日9时许，我和贺某、王某、和麒某、郎某五人在永济市赵伊村梁家休息，仝某给王某打电话叫我们到他的公司（永林种苗）聊天，我们五人便开着一辆白色的面包车来到仝某的公司，面包车就是仝某公司的，到公司后，师某某给仝某打了个电话不知道说什么，仝某便给我一个电话，这个电话是罗某的，仝某让我问罗某在什么地方，我便给罗某打电话，罗某说他在广场。仝某便给师某某打电话说罗某在广场，随后仝某便对我们说：“走，到广场去。”我们便坐到一辆白色的面包车上，当时开车的事王某，仝某坐在副驾驶的位置上，我们四人坐在车后边，到广场后，我看见德克士南边有五六个男青年，我们没有看到罗某，仝某便给师某某打电话说没有看见罗某，这时，师某某便开车来到广场，我们便把车停在师某某的车后边，这时罗某便来到车前，仝某便下了车走到罗某面前，我们准备下车，罗某对我们说：“你们等一会。”我当时看见罗某手上拿着一根木棍，仝某和罗某走到师某某车前，他们三个说了一会话，罗某便朝那几个人走去，仝某走到我们面前说：“走，下车。”我们便全部下车，每人手上拿了一根洋镐把，仝某当时也拿了一根，我们便朝罗某走去，罗某当时和一个男青年在吵架，随后罗某便用木棍打那个青年，我们便上前用洋镐把在那个男青年的身上、头部打，那个男青年便倒在地上，不知道是仝某还是罗某叫了一声走，我们六人便跑到那辆白色面包车上走了。走了以后，车在行驶的时候，仝某给师某某打电话问到什么地方，师某某说回公司，我们便开着车来到公司，当时师某某没有在公司，我们等了有五分钟左右，师某某来到公司，我们说了一会话就走了。我们参与打架的有七人，分别是我和贺某、仝某、和麒某、郎某、王某、罗某，是罗某打电话让师某某叫人，师某某给仝某打电话，仝某叫我们一起去的。师某某到现场后一直坐在车上，没有下来。我们的洋镐把是从公司那辆面包车上拿的，那辆车上一直有洋镐把，罗某的木棍我不知道从什么地方来的。
8.和麒某的讯问笔录与李某某陈述的基本一致。
9.被告人师某某、罗某、仝某以及魏某的手机通话详单。证实2014年2月21日晚9时后，魏某先与罗某通话，随后罗某与师某某；师某某与仝某相互之间有通话记录。
10.（永）公（司法）鉴（损伤）字（2014）100号法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人寇某某所受损伤程度为轻伤二级。
11.被告人归案情况说明。证实被告人师某某于2014年3月11日被公安机关抓获；被告人仝某于2014年3月24日被公安机关抓获；被告人郎某于2014年4月3日被公安机关抓获；被告人罗某于2014年3月4日到公安机关投案。
12.被害人寇某某出具的谅解书共三份。证实被告人师某某及家属赔偿寇某某50000元，被告人罗某赔偿寇某某15000元；被告人师某某、罗某、仝某均取得了寇某某的谅解。
13.永济市人民法院（2012）永刑初字第7号刑事判决书；执行通知书。证实被告人师某某2011年12月27日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年，缓刑两年，缓刑考验期自2012年1月11日起至2014年1月10日止。
14.被告人师某某、罗某、仝某、郎某的供述和当庭辩解。四被告人之间的供述和辩解能够相互证实2014年2月21日晚，魏某让被告人罗某帮忙叫几个人到广场，被告人罗某便给被告人师某某打电话，让其帮忙叫几个人，被告人遂联系被告人仝某，让其伙同被告人郎某及贺某、王某、和麒某、李某某到舜都广场。22时26分许，被告人罗某、仝某、郎某等人与被告人师某某先后来到舜都广场，持洋镐把将寇某某打伤的事实。
本院认为，被告人师某某、罗某、仝某、郎某无视法律伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。永济市人民检察院的指控，事实清楚，证据充分，指控的罪名成立。关于被害人的代理人认为本案应为寻衅滋事罪的代理意见，经审理认为，公诉机关当庭宣读、出示的证据，不论从犯罪的主体、客体还是主观、客观方面都符合故意伤害罪的犯罪构成要件，故代理人的代理意见本院不予采纳。被告人师某某犯有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人罗某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。案发后被告人师某某、罗某积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解；被害人为被告人仝某出具了谅解书，对三被告人可酌情从轻处罚。被告人罗某、仝某、郎某为初犯，本着宽严相济的刑事司法政策，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，对被告人罗某、仝某、郎某依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人师某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2014年9月10日止。）
二、被告人罗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
三、被告人仝某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
四、被告人郎某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（被告人罗某、仝某、郎某的缓刑考验期，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 叶 沛
人民陪审员 谢广福
人民陪审员 吴小云
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 任 萌