山西省文水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）文刑初字第138号
公诉机关山西省文水县人民检察院。
被告人胡某，中共党员，农民，原该村党支部书记。2015年1月14日因涉嫌犯贪污罪被取保候审。
辩护人李旭峰，山西抱阳律师事务所律师。
山西省文水县人民检察院以文检公诉刑诉（2015）第35号起诉书指控被告人胡某犯贪污罪，于2015年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年6月2日作出（2015）文刑初字第43号刑事判决，被告人胡某不服上诉，山西省吕梁市中级人民法院于2015年10月25日作出（2015）吕刑终字第319号刑事裁定，撤销山西省文水县人民法院（2015）文刑初字第43号刑事判决，发回山西省文水县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。文水县人民检察院指派检察员张旭�、刘芝琴出庭支持公诉，被告人胡某及其辩护人李旭峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
山西省文水县人民检察院指控，2007年冬，被告人胡某从该村村委借款60000元，其中的20000元被其用于为该村争取“推进村”项目，余款40000元被其用于引进该村“饮水工程”项目。2007年年底，该村原村委主任吕某通过虚报修路工程款将胡的借款做了账务处理。2009年8月31日，被告人胡某又将该60000元开支用虚假的买砖票据在该村账上重复报账记入村委应付款，意欲从日后县政府拨付的“饮水工程”专项资金中支取。后该专项资金部分到位，但被村委用于其它支出。截止到案发，被告人胡某尚未从村委取得该款。
公诉机关认为，被告人胡某身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府从事公务期间，采用虚报支出的方法贪污公款6万元，其行为触犯了《中华人民�和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人胡某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款之规定，可比照既遂犯从轻或减轻处罚，并提供了相应的证据。
被告人胡某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为6万元中的2万元是重复报账，4万元不是重复报账。并表示自愿认罪。
被告人辩护人辩称，1、公诉机关指控被告人胡某重复报账6万元，其中4万元是其为办理村集体事务应得的补偿，不应认定为贪污数额；2、被告人胡某依照法律规定不属于国家工作人员，其为村集体办理引进资金实质上是有偿代理行为，并非“协助政府从事公务”，本案定性为贪污罪主体不适格。3、本案属于犯罪未遂，被告人胡某�获得任何利益，未给国家、集体造成损失；4、被告人胡某归案后认罪悔罪，主动供述，主观恶性较小。
经审理查明，2007年冬，被告人胡某从该村村委借款60000元，其中的20000元被其用于为该村争取“推进村”项目，余款40000元被其用于引进该村“饮水工程”项目。2007年年底，该村原村委主任吕某通过虚报修路工程款将胡某的借款做了账务处理。2009年8月31日，被告人胡某又将该60000元开支用虚假的买砖票据在该村账上重复报账记入村委应付款，意欲从日后县政府拨付的“饮水工程”专项资金中支取。后该专项资金部分到位，但被村委用于其它支出。截止到案发，被告人胡某尚未从村委取得该款。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的下列证据予以证实。
1、被告人胡某户籍证明、文水县北张乡人民政府、北张乡党委出具的证�材料证实
主要内容，胡某的任职情况及胡某出生于1962年11月20日。
2、记账凭证、收据等书证证实
主要内容，应付砖厂228060元的记账情况、修路工程款的结算情况及财政局的拨款情况。
3、证人吕某证言证实
主要内容，苏家堡村委2009年应付马东昌旺砖厂228060元的往来帐是假的，当时是为了处理九耀答应给秦执彪的钱和九耀的开支。2009年的时候，通过秦执彪给我村拨回46万元的水利专款，九耀说因为此事有开支，按照那年的行情应给秦执彪16万元的回扣款，加上开支总共给挂了228060元的往来帐。以前，我村开党员会时就说过，谁争取回钱来，允许谁花30%-40%，不管你是送人或自己花。在我村最后一次结算修路工程款时，我跟增江说让他把6万元给扣下用于顶了九耀在他那里的借条6万元钱，因为我知道他在增江那里取钱是用于为村里跑项目的开支，况且我也知道他借这6万元的事，说是要跑推进村的事。在2009年村账乡管的那一段时间，九耀又要处理手中的开支票，为此我们俩还吵了架，后来答应给他上账，是用购买砖款处理的。
4、证人苏某甲证言证实
主要内容，苏家堡村委2009年关于马东昌旺砖厂应付228060元的应付账款是一笔虚假的应付款，当时吕某和胡某一块去了我家，九耀说他那儿有些开支，并且还有答应给秦执彪十几万元钱，要报账处理，刚开始吕某不同意，他还吵了几句，后来商量好以挂应付款的方式处理。当时，九耀拿的一堆开支票让清点，我嫌麻烦，就问他有多少钱的开支，九耀说有6万多，加上给秦执彪的16万，当时吕某同意后上账22万多元，尾数是根据砖的市价算出来的。以前在吕某跟施工队结算最后一笔修路工程款时给九耀处理过6万元�借条。
5、证人任某证言证实
主要内容，我与苏家堡村的胡某是战友，昌旺砖厂因为县里整合就合并到我的恒通砖厂。三张发货票上的砖没有实际卖给苏家堡村委，也没有收到发货票上的砖款，我记得是我战友胡某跟我要的三张空白的发货票，我没问他具体干什么就给他了。
6、证人苏某乙证言证实
主要内容，2004年开始我任村里的调解主任，到2011年至2014年当了村委委员。我记得吕某和胡某任职期间开会说过，谁能争取回钱就给谁一部分让其打点，会上说过按比例返还，但我记不得了。
7、证人范某证言证实
主要内容，我2006年到2012年任副村长，2012年至2014年任支部委员。2006年我和吕某刚任村委干部后就召开过两委会，说过谁能争取回拨款，给谁按30%的比例让其开支，最高不超过50%。我记得九耀任书记期间给村里争取过一笔水利拨款，但具体是按多少比例给九耀的，我就不清楚了。
8、证人苏某丙证言证实
主要内容，1991年12月到2014年11月我担任村支部委员。具体哪一年记不清了，我村支书胡某给我们开两委会时说过，不管是谁，只要能给村里引回来资金，就给引资的人30%或40%的返还款，我们大家也都表示同意。
9、被告人胡某供述证实
主要内容，我叫胡某，1996年至2011年任村支部书记。2007年的时候，我从会计苏某甲手中取了6万元现金，用于我村“推进村”项目的开支，但花了2万元，剩余的4万元，我分两次给了原水利局的秦执彪了，这6万元到2007年底的时候以虚报修路工程款的方式给我处理了。到了2009年的时候，因要村账乡管，我村当时答应给秦执彪的16万元还没给，所以就挂了往来帐（我就找到我战友弄了一张假收据），加上我平时的一些开支，一共挂了22万多元的往来账，这22万多元中，有我跑“推进村”的2万元的开支，是重复报了。给我挂账的时候，我就有了自己花的想法了，因为当时要村账乡管，我想以后可能不好办，就想的多报6万元，反正我不说就没人知道我已经给了秦执彪4万了，那个2万元的票也没人知道我是干什么的开支;
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人胡某身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府从事公务期间，采用虚报支出的方法贪污公款6万元，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，被告人胡某的行为构成贪污罪。被告人胡某虽然已经着手实行犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，是未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。被告人胡某在开庭审理过程中自愿认罪，可从轻处罚。根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，对�适用缓刑不致再危害社会，对其居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。被告人胡某及其辩护人关于本案定性应为职务侵占的辩解，因证据不足且于法无据，本院不予采纳。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第二十三条、第五十三条、第七十二条、第七十六条之规定，判决如下：
被告人胡某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，缓刑考验期内依法实行社区矫正，罚金于判决生效之日起一月内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 张艳�
审 判 员 张 晓 娟
人民陪审员 潘 玉 芳
二〇一六年七月十三日
书 记 员 韩 英