昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0114民初370号原告：李炳昇，男，1953年9月13日生，汉族。委托诉讼代理人：刘舒，云南新征途律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李永英，女。系原告女儿，特别授权代理。被告：张玉莉，女，1985年8月14日生，汉族。委托诉讼代理人：张学军，云南丰沛律师事务所律师，特别授权代理。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司呈贡县支公司。负责人：吴俊明。委托诉讼代理人：董慧琴，云南伟欣律师事务所律师，特别授权代理。原告李炳昇与被告张玉莉、中国太平洋财产保险股份有限公司呈贡县支公司（以下简称保险公司）机动车道路交通事故责任纠纷一案,本院于2017年2月4日立案受理后，依法适用简易程序于2017年3月20日公开开庭进行了审理。原告李炳昇的委托诉讼代理人刘舒、李永英，被告张玉莉的委托诉讼代理人张学军，被告保险公司的委托诉讼代理人董慧琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿原告各项损失共计132805.45元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为判令被告赔偿原告各项损失共计136610.45元（其中：医疗费68278.45元、护理费16380元＋126元×102天=29232元、误工费100元×192天=19200元、住院伙食补助费100元×102天=10200元、营养费50元×102天=5100元、交通费1000元、后期治疗费3000元、鉴定费600元）:事实与理由：2016年5月19日12时03分，原告驾驶的电动三轮车与被告张玉莉驾驶的云AX号车在呈贡区春融西路蕙兰园西门附近相撞，致使李炳昇受伤，经交警部门认定，原告与被告张玉莉承担事故同等责任。原告受伤后先后在昆明医科大学第一附属医院住院68天，在昆明市中医院住院治疗34天。被告张玉莉驾驶车辆在被告保险公司处购买了交强险和商业三者险。被告张玉莉辩称，我方事故车辆在被告保险公司处购买了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，我方向原告垫付了医疗费18000元，应当予以扣减，原告主张的各项费用在质证阶段发表意见。被告保险公司辩称，张玉莉的车辆在被告保险公司处购买了交强险和责任限额为1000000元的商业三者险及不计免赔，商业三者险应当按照50%的比例进行赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交的证据及被告保险公司提交的保险条款均符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以认定，至于证明目的，本院于后评述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月19日12时03分，原告李炳昇驾驶经检验制动系不合格的无号牌电动三轮车沿昆明市呈贡区春融西路机动车道由北向南行驶至惠兰园西门左转弯横过机动车道的过程中，恰遇被告张玉莉驾驶云AX号“波罗”牌小型轿车沿春融西路机动车道由北向南行驶至该地，两车避让不及，被告张玉莉所驾车车头右前部与无号牌电动三轮车车头及车身左侧相碰撞，造成原告受伤及两车不同程度受损。后经昆明市公安局呈贡分局交通警察大队认定，原告李炳昇、被告张玉莉均承担事故同等责任。原告受伤后先后至昆明医科大学第一附属医院、昆明市中医医院住院治疗共计98天，花费急救费、医疗费68278.45元，出院医嘱载明休息三个月。后经云南乾盛司法鉴定中心鉴定，原告李炳昇后期医疗费用评估为3000元。被告张玉莉所驾云AX号车在被告保险公司投保了交强险和责任限额为1000000元的商业三者险及不计免赔。《中国太平洋财产保险股份有限公司神行车保机动车综合险机动车第三者责任保险条款》第十六条第二款规定：……保险机动车一方负同等事故责任的，保险人按50%事故责任比例计算赔偿。另查明，被告张玉莉为原告垫付了医疗费18000元。本院认为根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）略；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案系机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，经交警部门认定，原告李炳昇、被告张玉莉均承担事故同等责任。根据上述法律规定和责任认定，原告因本次交通事故造成的经济损失应先由被告保险公司在其承保的车辆交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，根据原告李炳昇的过错程度，本院认定减轻被告张玉莉40%的赔偿责任，即由被告张玉莉承担60%的赔偿责任，由原告自行承担40%。关于原告主张的各项损失是否符合法律规定的问题。关于医疗费，根据采信的医疗费单据，本院认定为68278.45元；关于护理费，根据原告的年龄、伤情等情况，原告主张住院期间两人护理并无不当，根据原告提交的两家医院出具的证明及护工出具的收条，本院认定护工这部分的护理费为16380元，原告住院98天，本院酌情认定另一人护理费为120元×98天=11760元，上述两部分护理费共计28140元；关于误工费，原告虽已达到退休年龄，但原告所提交的用工合同、工作证明能够证明原告目前仍在从事一定工作，故对原告主张的误工费，本院予以支持，但原告所提交的工作证明中所载收入并非原告固定收入或者最近三年的平均收入，故本院按照云南省2015年国有经济单位农、林、牧、渔在岗职工平均工资34229元的标准计算，至于误工期，根据原告住院98天的事实及休息3个月的出院医嘱，本院认定为188天，综上，本院认定原告的误工损失为17630.28元（34229元÷365天×188天）；关于住院伙食补助费，本院参照云南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定为9800元（100元×98天）；关于营养费，本院酌情认定为4900元（50元×98天）；根据原告受伤住院的天数及伤情，原告所主张的交通费1000元并无不妥，本院予以认定；原告主张的后期治疗费3000元及鉴定费600元有鉴定意见书及发票证明，本院予以认定。综上，本院对原告的损失作如下认定：医疗费68278.45元、护理费28140元、误工费17630.28元、住院伙食补助费9800元、营养费4900元、交通费1000元、后期治疗费3000元、鉴定费600元，上述八项损失共计133348.73元。关于原告的上述损失如何承担的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款规定：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’。”根据以上法律规定，《中国太平洋财产保险股份有限公司神行车保机动车综合险机动车第三者责任保险条款》第十六条第二款规定系保险合同中免除保险人责任的条款，被告保险公司在订立该保险合同时应尽到足以引起投保人注意的提示义务以及对该条款内容作出明确说明的义务，两者缺一不可，被告保险公司虽以加黑加粗字体书写该条款尽到了提示义务，但未提交证据证明其亦尽到了明确说明义务，故该条款不发生法律效力，被告保险公司据此主张“在商业三者险范围内按照50%的比例进行赔付”的答辩意见缺乏法律依据，本院不予支持。综上，原告的上述损失首先由被告保险公司在交强险医疗损失赔偿限额内承担10000元，在交强险死亡、伤残赔偿责任限额内承担46770.28元（含护理费28140元、误工费17630.28元、交通费1000元），剩余的76578.45元由被告张玉莉承担60%计45947.07元，由原告自行承担40%计30631.38元。由被告张玉莉承担的上述赔偿数额，因鉴定费非保险公司赔偿范围，故其中的鉴定费360元（600元×60%）由被告张玉莉承担，其余45587.07元未超过被告保险公司承保的商业三者险赔偿责任限额，由被告保险公司承担，被告张玉莉垫付的18000元包含在上述保险公司的赔偿数额内，由被告保险公司予以返还。综上，原告李炳昇因本案交通事故产生的经济损失共计133348.73元，由被告张玉莉承担360元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司呈贡县支公司承担102357.35元（其中18000元返还给被告张玉莉，84357.35元支付给原告李炳昇），为履行便捷，由被告张玉莉承担的360元在应由保险公司返还的18000元中予以扣减，由保险公司直接支付原告84717.35元（84357.35元＋360元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司呈贡县支公司在本判决生效之日起十日内向原告支付赔偿款84717.35元；二、驳回原告李炳昇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1478元，由被告张玉莉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  吕丽华二〇一七年三月二十三日书记员  李秋蓉