浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第3647号
上诉人（原审被告）谭明涛。
委托代理人吴荣发、周建。
被上诉人（原审原告）周新托。
委托代理人周俊。
原审被告谭明亮。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。
负责人陶韬。
上诉人谭明涛为与被上诉人周新托、原审被告谭明亮、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称平安保险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民初字第2281号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年9月21日16时许，谭明涛驾驶浙E×××××号轻型自卸货车，沿道路由东向西行驶至萧山区晨晖路与高桥路路口处左转弯过程中，与沿道路由西向东直行的周新托驾驶的电动车相撞，造成周新托受伤的交通事故。该事故经公安机关交警部门认定，谭明涛负事故的全部责任。经查，浙E×××××号车在平安保险河南分公司投保交强险。事故发生后，周新托即到杭州市萧山区第一人民医院就诊，住院治疗20天后即转至绩溪县中医院住院治疗26天，次年在黄山新晨医院住院治疗17天。其伤情诊断为左股骨颈骨折、左胫骨平台骨折、左腓骨近端骨折、右锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折、头部外伤、左小腿骨折术后贴骨瘢痕、左股骨干骨折内固定术后再骨折等。经周新托方委托，浙江绿城医院司法鉴定所于2015年2月9日评定周新托因案涉交通事故构成八级伤残，建议伤后误工、护理、营养时间分别为300天、24周、16周。另查明，谭明涛驾驶的登记所有人为谭明亮浙E×××××号肇事机动车向平安保险河南分公司投保了机动车第三者责任强制保险，案涉事故发生在保险期间。
周新托一审中主张其因事故造成的损失有：医疗费77996.49元、住院伙食补助费3150元（50元／天×63天）、营养费5600元（50元／天×112天）、误工费36585元（121.95元／天×300天）、护理费20487.60元（121.95元／天×168天）、残疾赔偿金235860元（39310元／年×20年×30%）、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2100元、交通费3665.80元、住宿费2250元，合计395694.89元。扣除谭明涛垫付的10000元，尚需赔偿385694.89元。周新托一审诉讼请求为：，判令谭明涛、谭明亮赔偿周新托上述损失385694.89元；2.平安保险河南分公司在交强险责任限额范围内直接赔偿周新托损失；3.本案诉讼费由谭明涛、谭明亮、平安保险河南分公司承担。
经原审法院审核，周新托因事故造成的合理损失认定如下：（一）医疗类：医疗费，剔除重复的存根联，根据有效票据，计73965.48元；住院伙食补助费，剔除住院费中已计费的伙食费，计2699元（50元／天×63天－451元）；营养费酌定4480元（40元／天×112天）。本项损失合计81144.48元。（二）伤残类：误工费，酌定34666.03元（42177元／年÷365天×300天）；护理费，酌定20487.60元（121.95元／天×168天）；残疾赔偿金，周新托系农业户口，其未举证证实其在本地常住一段时间以上，其提供的劳动合同系孤证，且存在瑕疵，形式上无签订日期且用人单位一方无负责人或经办人签名，内容上合同期限从2012年3月28日至岗位工作完工止，事发时合同是否履行中无法确认，且周新托陈述工资由包工头现金发放，也与劳动合同上的用人单位杭州广鸿建筑劳务有限公司不符，故周新托主张的标准依据不足，应按农村居民标准计算，计116238元（19373元／年×20年×30%）；精神损害抚慰金，酌定15000元；交通费，根据周新托就医的情况，酌定2000元；周新托往返诉讼产生的交通、住宿、伙食费，系周新托诉讼成本支出，非法定赔偿项目，不予支持。本项损失合计188391.63元。（三）财产类：鉴定费2100元。上述周新托的事故损失共计271636.11元。其中，被告谭明涛已垫付10000元。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先予赔偿，超出部分根据过错责任由事故责任方赔偿。本案肇事车辆在被告平安保险河南分公司投保了交强险，故平安保险河南分公司依法应在交强险责任限额范围内对周新托的合理损失承担赔偿责任。基于交强险条例保障受害人依法得到赔偿的立法目的，非国家基本医疗保险标准范围内的医疗费和鉴定费，予以在交强险限额内优先赔付。周新托的医疗类、伤残类、财产类损失已超过交强险限额，由平安保险河南分公司按限额赔偿，计122000元（10000元＋110000元＋鉴定费2000元）。超出交强险限额部分，由事故全责方即侵权人谭明涛赔偿，计149636.11元（271636.11元－122000元）。车主谭明亮非侵权人，周新托诉请其承担赔偿责任的依据不足，该诉请不予支持。被告谭明涛、谭明亮经原审法院合法传唤，无正当理由没有到庭，原审法院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿周新托事故损失122000元，于判决生效后十日内付清；二、谭明涛赔偿周新托事故损失149636.11元，扣除已付款10000元，尚需支付139636.11元，于判决生效后十日内付清；三、驳回周新托的其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7085元（已预交3618元，其余缓交），由周新托负担2279元，谭明涛负担4806元。
宣判后，谭明涛不服，向原审法院提出上诉称：上诉人认为，原审判决对客观事实认定不清，程序存在瑕疵，导致错误的判决。一、原审判决对客观事实认定不清。（一）交通事故的过程：事发时，上诉人驾驶的浙E×××××号货车在左转弯过程中已经停下，被上诉人在行驶过程中未注视前方，而是回头望了后方，待转过头来时，已经撞上了上诉人驾驶的车辆，该事故中被上诉人未尽其应有的注意义务，违反《道路交通安全法》第二十二条第一款的规定：“机动车驾驶人应当遵守道路交通法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”，应负有事故责任。事发地段有监控录像，请求法庭调取相应监控，对事故责任酌情认定。（二）已垫付的金额：上诉人在一审起诉前已经垫付了医药费13000元、护理费2400元，并预付了对方5000元款项，即共计支付了20400元。（三）交通事故伤残等级：事故发生在2013年9月，司法鉴定于2015年2月作出，且诊断中有载明骨折内固定术后有再骨折的现象，上诉人对鉴定时，被上诉人的伤情与案涉事故之间的关联性有异议。且一审被上诉人提供的《浙江绿城医院司法鉴定所法医临床鉴定意见书》表述：“按规定应视为该髋关节功能全部丧失、致左下肢丧失功能达60%”。该表述与上诉人见到的被上诉人行走基本正常的实际情况相去甚远。该意见书对根据什么规定、全部丧失和丧失60%的依据是什么都没有进行说明，上诉人对鉴定意见的结论有异议。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员协商不成的由人民法院指定。被上诉人自行委托鉴定机构进行鉴定违反上述规定，申请人不予认可，恳请法庭对其残疾等级、误工、护理、营养时间进行重新鉴定。二、程序存在瑕疵。上诉人在事故发生后给被上诉人留了2个手机号码作为联系方式，但被上诉人未在起诉前联系上诉人，也未在起诉状上写明上诉人的手机号，导致上诉人直到判决后才知道案件情况，侵犯了上诉人的抗辩权。根据《民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。上诉人明显不属于下落不明，且上诉人提供了手机号给被上诉人，不属于其他方式无法送达的，因此，公告送达程序违法。上诉人家住安徽省阜阳市颍州区程集镇王湾村谭老店自然村，家里人长年在外打工，家中长年无人居住，直到最近回家才由村委会转交了起诉状副本（缺少部分证据）、传票及判决书等，送达程序存在瑕疵，上诉人未能行使抗辩权，造成错误的判决。综上，上诉人认为，杭州市公安局萧山区分局交通警察大队对事故的认定未依据客观事实，一审法院依据不客观的事故责任认定、被上诉人单方的陈述、被上诉人单方委托的鉴定等，作出了错误的事实认定，作出错误的判决，侵害了上诉人的合法权益。为此，特向贵院提起上诉，请求二审法院撤销原审判决第二项。本案一审和二审的诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人周新托答辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，应依法予以维持。1、上诉人申称原审判决引用不符合客观事实的交通事故认定，被上诉人对此有疑议，交通事故发生在2013年9月份，事故发生后不久交通事故责任认定即已明确上诉人负全责，如上诉人对责任认定有任何疑议为何不在规定时间内就该交通事故的责任认定提出复议。现一审判决以后据此来提出上诉，实属是推卸责任，拖延时间之举。2、上诉人称已支付给被上诉人款项合计20400元，被上诉人对此有疑议，事故发生后初期住院期间上诉人是尽了相应的义务，支付了部分医疗费用，但事后一直无法确定具体金额，后因一直无法与对方取得联系，一审中诉称上诉人支付了10000元，对于被上诉人提出的收条和收据，复印见非常模糊，根本看不清内容和金额，也不清楚收条和收据是否有关联性，此处正好可以核实上诉人实际支付的金额，请法院依法核实。3、上诉人对于原审判决认定的伤残等级鉴定书鉴定程序不合法，提出重新鉴定被上诉人有疑议，事故发生初期治疗接收后，仍需二次手术，相信上诉人非常清楚，二次手术时被上诉人通过各种渠道均已无法联系到被上诉人，曾多次去交警队核实相关材料，请求协助联系，但均无果，事后至今已花费10万有余，迫于无奈被上诉人再次找到杭州市公安局萧山区分局交通警察大队请求处理，对方指定被上诉人去《浙江绿城医院司法鉴定所》鉴定，鉴定后被上诉人依法起诉，被上诉人认为程序并无不妥。二、上诉人称见被上诉人行走基本正常与常人无异，事实情况是被上诉人目前行走必须依靠拐杖，且体内植入骨头使用期限是10年左右，按照国内平均寿命，被上诉人还需再次手术2次，一次手术费用在4万左右。因事故发生后期一直无法联系到上诉人，实属无奈才起诉处理。对于一审的诉讼费用处理，被上诉人依判决承担。上诉人在接到一审判决后依一审判决对客观事实认定不清，程序存在瑕疵为由提起上诉而又无实际的证据，实际就是想拖延时间，拒不承担相应的责任。如对方交通事故后不逃避相应的责任，被上诉人也不会起诉处理，因此二审诉讼费用应上诉人全部承担。综上所述，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请贵院依法驳回上诉，维持原审判决。
原审被告谭明亮及中国平安财产保险股份有限公司河南分公司均未向原审法院提交答辩意见。
上诉人向本院提交以下证据：金额分别为1080元和1320元收据二张，金额5000元收条一份，欲共同证明上诉人为被上诉人垫付费用7400元，另外还有13000元医药费，票据已经交付给对方，故无法出示证据。经被上诉人与上诉人一致确认，上诉人就案涉交通事故为被上诉人垫付费用总计为20400元。
被上诉人及两原审被告均未向本院提交二审新证据。
本院确认上诉人就案涉交通事故为被上诉人垫付费用总计为20400元，其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，因原审法院是在按照上诉人户籍地寄送包括开庭传票在内的诉讼文书无果后，对上诉人进行了公告送达。现上诉人在本案二审中虽主张其并未居住在户籍地，原审法院送达程序有误，但其提交的上诉状中载明其住址仍为其户籍地，且也未能明确陈述其在该户籍地以外的经常居住地地址。而其以被上诉人未向法院提供其已提供给被上诉人的手机号码为由，对原审法院送达程序所提异议，亦属无理无据。综上，原审法院送达程序合法有据，应属正确。因上诉人无正当理由，未参加一审诉讼程序，应视为自行放弃诉讼权利，故对其在二审中再行主张调取相应道路监控资料以及对被上诉人伤情进行重新鉴定的申请，本院均不予准许。关于上诉人为救治被上诉人所垫付费用，二审中经与被上诉人方一致确认为20400元，故应根据该项二审新认定事实，对一审认定上诉人所应支付赔偿款项予以相应扣减，但一审判决不属错判。原审法院认定各赔偿项目及数额计算，各方并未提出异议，原审法院亦予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民初字第2281号民事判决第一项，即：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿周新托事故损失122000元，于判决生效后十日内付清；
二、变更杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民初字第2281号民事判决第二项为：二、谭明涛赔偿周新托事故损失149636.11元，扣除已付款20400元，尚需支付129236.11元，于判决生效后十日内付清；
三、驳回周新托的其余诉讼请求。
如各方当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7085元（已预交3618元，其余缓交），由周新托负担2385元，谭明涛负担4700元。
二审案件受理费2884元，由上诉人谭明涛负担，于本判决生效之日起十五日内来本院退费。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 辉
审 判 员 余江中
代理审判员 石清荣
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 徐媛媛