广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0825刑初84号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人许视，绰号“杰哥”，男，1988年5月4日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，农民，住广东省徐闻县。曾因犯敲诈勒索罪于2010年7月29日被本院判处有期徒刑七个月，刑期计至2010年8月20日止。因本案于2017年12月1日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同月7日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所�
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2018]77号起诉书指控被告人许视犯贩卖毒品罪，于2018年2月9日向本院提起公诉。本院于同月11日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人许视到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2017年11月23日2l时许，被告人许视在徐闻县南山镇星海湾酒店门口处贩卖了300元毒品“粉”给购毒人员张某。
2、20l7年12月1日21时许，被告人许视在徐闻县南山镇星海湾酒店门口处贩卖了300元毒品“粉”给购毒人员张某，交易完毕后被公安民警当场抓获。公安民警在被告人许视身上搜获手机1部及现金人民币300元，在其驾驶的小车内搜获可疑毒品1小包（净重0.59克）；在购毒人员张某身上搜获可疑毒品1小包（净重1.27克）及手机1部。经鉴定，在被告人许视小车内搜获的可疑固体未检出常见毒品及易制毒化学品成分，在购毒人员张某身上搜获的可疑毒品检出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人许视无视国家法律，明知是毒品而故意出售给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人许视具有坦白情节。提请本院依法判处。
被告人许视对公诉机关指控的罪名及主要事实均无异议，但提出其于2017年11月23日贩卖给张某的是一种粉剂，其认为该粉剂不算是毒品的辩解意见。
经审理查明：
1、2017年11月23日2l时许，被告人许视在徐闻县南山镇星海湾酒店门口处贩�了300元毒品亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）给张某。
2、20l7年12月1日21时许，被告人许视在徐闻县南山镇星海湾酒店门口处贩卖了300元毒品亚甲基双氧甲基安非他明（即可疑粉末1小包）给张某，交易完毕后被公安民警当场抓获。公安民警当场扣押到被告人许视可疑固体1小包（净重0.59克）、手机1部、日产牌小轿车1辆及毒资现金人民币300元，当场扣押到张某可疑粉末1小包（净重1.27克）及手机1部。经鉴定，被告人许视被扣押的1小包可疑固体未检出常见毒品及易制毒化学品成分，张某被扣押的1小包可疑粉末检出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分。
另查明，被告人许视被扣押的手机、日产牌小轿车等物品并非专门用于犯罪活动。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
受案登记表、立案决定书：�受本案及本案立案的简要情况。
抓获经过、犯罪嫌疑人归案情况说明：20l7年12月1日21时许，被告人许视在徐闻县南山镇星海湾酒店门口处被公安民警抓获。
现场检测报告书、行政处罚决定书：被告人许视因吸食毒品于2017年12月2日被行政拘留十五日。
户籍证明材料：被告人许视犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
违法犯罪经历查询说明、（2010）徐刑初字第128号刑事判决书：被告人许视曾因犯敲诈勒索罪于2010年7月29日被本院判处有期徒刑七个月，刑期计至2010年8月20日止。
搜查笔录、扣押清单：（1）2017年12月1日，公安机关扣押到被告人许视可疑固体1小包、手机1部、日产牌小轿车1辆及毒资现金人民币300元；（2）2017年12月1日，公安机关扣押到张某可疑粉末1小包及手机1部。
称量笔录：被告人许视被扣押的可�固体净重0.59克，张某被扣押的可疑粉末净重1.27克。
理化检验报告：（1）被告人许视被扣押的可疑固体中未检出常见毒品及易制毒化学品成分；（2）张某被扣押的可疑粉末中检出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分。
指认照片：（1）被告人许视对案发现场、涉案毒品、毒资等进行指认；（2）证人张某对涉案毒品、手机等进行指认。
现场勘验笔录、现场示意图及现场照片：案发现场位于徐闻县南山镇星海湾酒店门口处。
证人张某的证言及辨认笔录：2017年11月23日21时许，我觉得无聊就打电话给“杰哥”问他有没有货(意思指粉)，“杰哥”当时在电话中问我是谁，我就跟他说：“我是曲界镇恳哥兄弟，是恳哥介绍我打电话给你的，我想跟你买点粉来嗨”。他听我说是恳哥兄弟后就说：“每包粉300元，你要多少包送到什么地方给你”。我听了后就让他送一包粉到徐闻县星海湾给我，大概过了二十分钟左右“杰哥”就打电话给我让我到星海湾住房部停车场等他，我到了停车场后“杰哥”也开车来到我的身边并把车窗摇下来问我是不是曲界镇恳哥介绍来买粉的，我说是的，“杰哥”就让我到他车前驾驶室位置，我走到驾驶室位置后就将购买毒品的300元给他，“杰哥”接到钱后就将一小包毒品给了我，我拿到毒品后他就开车走了，然后我也离开了星海湾住房部门口停车场。2017年12月1日21时许，我在徐闻县星海湾玩，觉得没有兴奋就想购买点粉来嗨，于是我就打电话给“杰哥”问他是否有，“杰哥”说有货并问我要多少以及送到什么地方，我就跟他说要一包并让他把货送到上次交易的地方，“杰哥”听了后就跟我说：“你在那里等我，我下到了再给你电话”。大概过了半小时后，“杰哥”就打电�给我说他已经到了星海湾住房部门口停车场并让我过去拿货，我挂了电话后就走到星海湾住房部门口停车场处，看到“杰哥”的车后我就直接走到他的车前驾驶室位置，“杰哥”看见我后就将车窗摇下来，他把车窗打开后我就将购买粉的300元给他，“杰哥”接到钱后就将一包粉给我，我接到粉准备离开时就被公安民警抓获了。“杰哥”两次向我贩卖的毒品都是用独立小包装袋（上面标有“中国红茶金骏眉”）包装的，每包约重1.25克。
经对混杂照片辨认，证人张某辨认出“杰哥”（指许视）。
被告人许视的供述和辩解及辨认笔录：2017年11月23日21时许，一名自称是曲界“恳哥”朋友的男青年“弟”打电话给我，要我送一包毒品“粉”(含有甲基安非他明)过去星海湾给他，我当时跟他谈好价格是每包“粉”300元，他也同意并要求我送过去徐闻县星海湾酒店门口给他，我挂完电话后就开小轿车过去找他，到了星海湾酒店门口后我就打电话给“曲界弟”叫他下来住房部门口拿货，等到约5分钟我就看到他出现在门口，于是我就开车靠近他，我问他是不是“曲界弟”，他说是并问我是不是“杰哥”，我跟他说我就是“杰哥”，他看了我一眼后就从裤袋掏出300元从车窗递给我，我接到他递给我的300元后就将放在右侧裤袋里事先准备好的毒品掏出来给他，之后我就开车离开了。2017年12月1日21时许，我又接到“曲界弟”的电话，他在电话中跟我说要买一包“粉”(含有甲基安非他明)，并要求我送过来徐闻县星海湾酒店门口给他“玩”(指吸食)，我答应他就挂断电话，然后直接开车过去星海湾酒店门口，到了皇朝太子娱乐城的红绿灯处我就打电话给“曲界弟”叫他下来星海湾酒店住房部一楼门口拿货，当我开车到了星海湾酒�住房部一楼停车场时，我观察了一下就打电话给“曲界弟”，他接到我的电话后就走过来我停车的地方拿货，我看到他靠近我车后，我就按下驾驶室车窗，他便从裤袋里掏出300元给我，我接到他递给我的300元后就将事先准备好放在左侧裤袋里的“粉”掏出来给他，刚交易完毕准备驾车离开时就被公安民警抓获了。我两次向“曲界弟”贩卖的毒品都是用金红色独立小包装袋（上面标有“中国红茶金骏眉”）包装的，每包约重1.25克。
经对混杂照片辨认，被告人许视辨认出张某。
关于被告人许视所提的辩解意见，综合评判如下：1、结合被告人许视的供述和证人张某的证言，被告人许视分别于2017年11月23日、12月1日贩卖了300元毒品给张某，两次所贩卖的毒品的外观包装是一致的；2、被告人许视的多次供述均指向其清楚其所贩卖给张某的毒品“粉”中含有甲基安非他明成分；3、2017年12月1日的毒品交易完成后，公安民警当场抓获许视和张某，从张某身上缴获的可疑毒品中检出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分；4、被告人许视属于吸毒人员，其对毒品应该有比较清晰的认识，其辩解不清楚贩卖的是否属于毒品显然有违生活常理。综上，公诉机关指控被告人许视实施2017年11月23日贩毒行为的事实清楚，证据确实、充分，而被告人许视提出其于2017年11月23日贩卖给张某的是一种粉剂，其认为该粉剂不算是毒品的辩解意见与本案事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人许视无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人一人二次，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人许视犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人许视归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。但鉴于被告人许视具有犯罪前科，可以酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人许视判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。被告人许视提出的辩解意见据理不足，本院不予采纳。由于扣押在案的1.27克毒品亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）属于违禁品，被告人许视被扣押的现金人民币300元属于犯罪所得，依法应当予以没收；但被告人许视被扣押的手机、日产牌小轿车等物品并非专门用于犯罪活动，依法不予没收。根据被告人许视的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判�如下：
一、被告人许视犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2018年10月31日止。罚金已缴纳。）
二、扣押在案的毒品亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）1.27克及毒资人民币300元，均予以没收。（由扣押机关依法处理）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王和琦
人民陪审员 吴尚平
人民陪审员 彭 彬
二〇一八年五月七日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、�卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关�未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。