湖南省长沙市开福区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）开刑初字第00050号
公诉机关长沙市开福区人民检察院。
被告人尹某甲，农业户，户籍地安徽省马鞍山市含山县，现住湖南省长沙市开福区；因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，2014年5月30日被长沙市公安局开福分局刑事拘留，次日决定监视居住；现监视居住在家。
辩护人刘婧，湖南楚一律师事务所律师。
辩护人郑昌料，湖南海天律师事务所律师。
长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉（2015）10号起诉书指控被告人尹某甲犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2015年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员贺雨佳出庭支持公诉，被告人尹某甲及其辩护人刘婧、郑昌料均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长沙市开福区人民检察院指控，2011年9月至2014年5月29日期间，被告人尹某甲在长沙市开福区某某街道某某社区某某队某某号经营的生产作坊中加工生产无骨鸭掌、鸭掌筋等食品。自2013年9月开始，在加工过程中，被告人尹某甲为使无骨鸭掌卖相便于销售，将无骨鸭掌在过氧化氢的水里浸泡30分钟至3个小时不等的时间以达到漂白效果，在包装前再进行清水漂洗，以去除化学试剂的残留气味。随后被告人尹某甲将经过过氧化氢浸泡的无骨鸭掌等进行销售。经抽样检验查明，被告人尹某甲用于浸泡无骨鸭掌的水样中含有过氧化氢。
公诉机关就上述事实提供了相应的证据，认为被告人尹某甲在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人尹某甲对指控其犯罪的事实和适用法律均无异议。其辩护人刘婧发表的辩护意见是：过氧化氢用于食品加工行业有历史渊源，被告人尹某甲主观恶性小，能如实供述，悔罪态度好；在加工成品中没有检出过氧化氢或其他有毒成分，没有产生实际后果，被告人尹某甲犯罪情节轻微，请求对其从宽处罚。辩护人郑昌料发表的辩护意见是：被告人尹某甲销售的成品中未检出过氧化氢，过氧化氢可作为消毒剂用于食品加工环节中，过氧化氢不能认定为有毒有害食品，被告人尹某甲的行为不构成生产、销售有毒、有害食品罪。
经审理查明，2011年9月起，被告人尹某甲在长沙市开福区某某街道某某社区某队租用了一间厂房作为生产作坊加工生产无骨鸭掌、鸭掌筋等食物。自2013年9月开始，被告人尹某甲为使无骨鸭掌卖相便于销售，在加工过程中，将无骨鸭掌在添加过氧化氢的水中浸泡30分钟至3个小时不等，以达到漂白效果。尔后在包装前再进行清水漂洗去除化学试剂的残留气味。在加工完成后，被告人尹某甲将经过过氧化氢浸泡的无骨鸭掌在市场进行销售。2014年5月4日，公安机关接到群众举报，会同食品安全管理机构工作人员至长沙市开福区洪山桥街道朝阳社区一队尹某甲经营的加工食品作坊内检查，现场提取生产的食品去骨鸭掌和侵泡水。后经中国检验认证集团湖南有限公司检验，用于浸泡无骨鸭掌的水样中含有过氧化氢。2014年5月29日，公安机关再次至被告人尹某甲的加工作坊进行检查，现场查获并扣押过氧化氢（双氧水）两桶、氢氧化钠（烧碱）两包及用浸泡过的鸭脚掌等成品2400包等。当日，公安机关将尹某甲传唤审查。
上述事实，上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：公安机关出具的传唤经过；质量技术监督现场检查笔录、长沙市质量技术监督局抽样单、扣押决定书；中国检验认定集团湖南有限公司检验证书；中华人民共和国卫生部办公厅关于食品添加剂标准的复函及政府信息公开：证人李某、李某、王某、谭某、陈某、季某、李某、周某、孙某、尹某乙、尹某乙、裴某的证言；加工作坊及现场收缴过氧化氢的照片；被告人尹某甲的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人尹某甲在食品生产经营活动中使用掺入有毒有害的非食品原料过氧化氢，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控被告人尹某甲的罪名成立，依法应当追究其刑事责任。辩护人提出过氧化氢可作为消毒剂用于食品加工环节，过氧化氢不能认定为有毒有害食品，经审查认为：国家卫生部和国家质量监督检验检疫总局于2011年均以政府信息公开的方式发布公告，过氧化氢禁止作为食品添加剂生产，食品生产企业禁止使用，可以作为食品用消毒剂及其原料继续生产使用，不再作为食品用加工助剂管理。另卫生部关于生产消毒剂和消毒器械的相关规定，过氧化氢列为消毒剂原料的有效成份。从上述国家规定可以看出，过氧化氢只是允许作为消毒剂生产企业的原料使用，国家明令食品生产企业禁止使用，被告人尹某甲在食品加工过程中使用目的为漂白，提高卖相而不是用于消毒，即便是消毒也不允许在食品企业直接使用。被告人尹某甲在食品加工环节中直接使用过氧化氢，应认定为使用有毒有害的非食品原料。对于辩护人提出的尹某甲在加工过程中使用过氧化氢不是有毒有害的非食品原料的辩护意见，不予采纳。被告人尹某甲及其辩护人均提出成品中未检出过氧化氢，经审查认为，被告人在食品加工过程中使用过氧化氢已认定为有毒有害的非食品原料，只要行为人实施了在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的行为，就构成本案犯罪既遂，被告人及其辩护人的该辩解并不影响本案的定罪。被告人尹某甲能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。视被告人尹某甲的犯罪情节、悔罪表现、未造成严重危害结果以及被告人所在地司法行政机关出具的愿意对被告人尹某甲实施社区矫正的意见，对被告人尹某甲可适用缓刑，实施社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第七十六条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条第（一）项之规定，判决如下：
被告人尹某甲犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）。
限被告人尹某甲在判决生效后十日内到居住地县级司法行政机关报到，接受社区矫正。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邵 芳
审 判 员 宋 敏
人民陪审员 周勇君
二〇一五年三月二十三日
代理书记员 蒋 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）、法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；