天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨塘民初字第4680号
原告郑关怀，男。
委托代理人陈博，广东国晖（天津）律师事务所律师。
委托代理人罗燕东，广东国晖（天津）律师事务所律师。
被告乐陵市远成储运有限公司，住所地山东省德州市乐陵郭家街道办事处驻地。
法定代表人周炳祥，总经理。
被告中国大地财产保险股份有限公司乐陵支公司，住所地山东省德州市乐陵市府前商贸街西侧。
负责人王军林，经理。
委托代理人刘春建，山东雁震律师事务所律师。
原告郑关怀与被告乐陵市远成储运有限公司（以下简称乐陵储运公司）、中国大地财产保险股份有限公司乐陵支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月5日受理后，依法由审判员张雅静独任审理，于2014年9月9日公开开庭进行了审理。原告郑关怀及其委托代理人罗燕东、被告大地保险公司的委托代理人刘春建到庭参加诉讼。被告乐陵储运公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理终结。
原告郑关怀诉称，2013年9月28日6时，赵喜臣驾驶鲁N×××××号重型自卸货车沿施划有左转导向箭头的海滨高速临港桥西侧匝道第二条车道由北向南行驶至与海河道交口处时，车辆前部撞在沿海河道由东向西原告郑关怀驾驶的津F×××××号小客车右侧，造成两车损坏，原告郑关怀受伤的交通事故，该事故经公安交通管理部门认定，赵喜臣承担事故的主要责任，原告郑关怀承担事故的次要责任。现原告要求被告赔偿医疗费62790元、住院伙食补助费3450元、营养费3000元、护理费10994元、误工费34576元、交通费600元、残疾赔偿金65316元、鉴定费980元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费13110元，要求被告大地保险公司在机动车交强险责任限额内先行赔付，超出部分由被告大地保险公司在第三者商业保险限额内承担70%，再不足部分由被告乐陵市远成储运有限公司承担70%；本案诉讼费由被告承担。原告同意返还被告乐陵储运公司给付的现金。
原告提交如下证据：
1、事故认定书、行驶证、驾驶证、保单，证明事故经过，赵喜臣承担事故的主要责任，原告郑关怀承担事故的次要责任，原、被告的主体资格；
2、诊断证明信复印件、住院病案、医疗费票据、用药明细、诊断证明，证明原告因本次事故导致伤情为：右侧锁骨骨折；右侧额顶脑挫裂伤；右侧面部皮裂伤；右耳廓皮裂伤；右小腿软组织挫伤，医疗费损失62790元；
3、建休证明、东沽福利染整厂证明，证明原告的误工费损失34576元；
4、鉴定报告、鉴定费发票、户口本、暂住证、天津市滨海新区大沽街道证明，证明原告的右锁骨骨折致右肩功能部分丧失为十级伤残，支付鉴定费980元，被扶养人与原告的关系；
5、交通费票据，证明原告的交通费损失。
被告乐陵储运公司未提交答辩意见亦未提交证据。
被告大地保险公司辩称，对原告所诉事实及责任认定没有异议，鲁N×××××号重型自卸货车在被告大地保险公司投保机动车交强险一份及第三者商业保险一份（限额50万元，包含不计免赔），事故均发生在保险期内。被告公司同意在机动车交强险承担原告合理合法的损失，超出部分被告公司同意在第三者商业保险限额内承担原告合理合法损失的70%。医疗费同意承担第一次手术费用并扣除10%非医保用药，由于第一次手术失败，故第二次手术费用不同意承担；住院伙食补助费认可54天，标准由法院酌情认定；认可70天按农村标准计算的误工费；认可54天按农村标准计算的护理费；伤残赔偿金应按农村户籍性质计算，对原告的计算方式无异议；被扶养人生活费由于未提供伤残导致劳动能力降低的证明，所以不同意承担，计算标准应按农村标准计算，对计算方式没有异议；原告的伤残如果构成十级，同意承担1000元的精神损害抚慰金；交通费认可300元；鉴定费无异议；原告未提供医嘱及加强营养的证明或者实际花销的证明，故不认可营养费。本案诉讼费、鉴定费不同意承担。
被告大地保险公司未提交证据。
经审理查明，2013年9月28日6时，赵喜臣驾驶鲁N×××××号重型自卸货车沿施划有左转导向箭头的海滨高速临港桥西侧匝道第二条车道由北向南行驶至与海河道交口处时，车辆前部撞在沿海河道由东向西原告郑关怀驾驶的津F×××××号小客车右侧，造成两车损坏，原告郑关怀受伤的交通事故，该事故经公安交通管理部门认定，赵喜臣承担事故的主要责任，原告郑关怀承担事故的次要责任。原告于2013年9月28日至同年11月21日在海洋石油总医院住院治疗，住院54天；后于2014年2月24日至同年3月11日在海洋石油总医院住院治疗，住院15天，上述共计住院69天。经诊断伤情为：右侧锁骨骨折；右侧额顶脑挫裂伤；右侧面部皮裂伤；右耳廓皮裂伤；右小腿软组织挫伤。2014年5月6日，天津市天通司法鉴定中心出具伤残等级评定结论书，郑关怀的右锁骨骨折致右肩功能部分丧失为十级伤残。支付鉴定费980元。2014年7月18日，海洋石油总医院出具诊断证明，证明“现因右锁骨粉碎性骨折，出现延迟愈合，功能锻炼时出现内固定断裂，并再次手术治疗。”。被扶养人郑瑛建系原告之子，于1999年2月23日出生。被扶养人郑雨洁系原告之女，于2005年2月26日出生。原告及其被扶养人均系农业户籍。2014年8月2日，天津市滨海新区大沽街道出具证明，郑关怀、郑瑛建、郑雨洁自2012年9月来到滨海新区石油新村早市华安市场8号居住、生活。被告乐陵储运公司给付原告现金20628元。
鲁N×××××号重型自卸货车系被告乐陵储运公司所有，赵喜臣系被告乐陵储运公司雇佣的司机，其在履行职务行为过程中发生的交通事故，该车在被告大地保险公司投保机动车交强险一份及第三者商业保险一份（限额50万元，包含不计免赔），事故均发生在保险期内。
上述事实，有原告提交的事故认定书、行驶证、驾驶证、保单、诊断证明信复印件、住院病案、医疗费票据、用药明细、诊断证明、建休证明、鉴定报告、鉴定费发票、户口本、暂住证、天津市滨海新区大沽街道证明、交通费票据及双方当事人当庭陈述等证据证实。
本院认为，公安交通管理部门所作的事故认定，双方均无异议，本院予以确认。双方应根据事故责任承担相应的法律责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失应当由被告大地保险公司在机动车强制保险限额范围内先行赔偿，不足部分，由被告大地保险公司在商业三者险的限额范围内予以赔偿70%，再不足部分由被告乐陵储运公司承担70%。原告主张的医疗费，被告大地保险公司认可第一次治疗的费用，认为第二次治疗费用与交通事故无关，因此对第二次治疗的费用不予认可，根据原告提供的海洋石油总医院出具的诊断证明，能够证明原告因功能锻炼时出现内固定断裂，并再次手术治疗，因此原告的第二次手术是由于人为原因产生的费用，与交通事故无关，因此原告的第二次手术费不予支持；根据原告提供的住院病案、医疗费票据、用药明细，能够证实原告第一次的医疗费损失42037元，本院予以支持。原告主张住院期间69天每天50元的住院伙食补助费3450元，被告大地保险公司不予认可，由于第二次手术与交通事故无关，因此支持第一次住院54天产生的住院伙食补助费，原告主张每天50元并未超出天津市相关标准，故本院支持住院伙食补助费为54天×50元∕天＝2700元。原告主张100天每天30元的营养费3000元，被告大地保险公司不予认可，根据原告的伤情，本院支持营养费为80天×25元∕天＝2000元。原告主张按天津市批发零售业标准计算住院期间69天的护理费10994元，被告认可54天按农村居民人均收入标准计算的护理费，由于原告未能提供护理人员从事批发零售业的相关证据，不予支持；被告大地保险公司主张按农村居民人均收入标准计算，无法律依据，不予采信；由于第二次手术与交通事故无关，因此支持第一次住院54天产生的护理费；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，本院参照天津市居民服务业标准支持护理费为28559元∕年÷365天×54天=4225元。原告主张按天津市批发零售业标准计算217天的误工费34576元，被告大地保险公司认可70天按农村居民人均收入标准计算的误工费，根据原告提供的第一次手术的住院病案、建休证明，支持误工时间为144天；原告虽然提供了东沽福利染整厂及天津市滨海新区大沽街道出具的证明，但未能提供原告从事批发零售业的资质证明相佐证，故不予支持；被告大地保险公司主张按农村居民人均收入标准计算，无法律依据，不予采信，本院参照天津市居民服务业标准支持误工费为28559元∕年÷365天×144天=11267元。原告主张交通费600元，被告大地保险公司认可300元，根据原告的就医情况，本院支持交通费300元。原告主张按城镇标准计算20年系数为10%的伤残赔偿金65316元及被扶养人郑瑛建、郑雨洁的被扶养人生活费13110元，被告大地保险公司不予认可，根据原告提供的天津市滨海新区大沽街道出具的证明，能够证实原告及被扶养人长期在城镇居住、生活，因此应按城镇标准计算伤残赔偿金及被扶养人生活费；被告大地保险公司虽然对伤残等级不予认可，但未能提供相反证据予以反驳，故本院支持伤残赔偿金为32658元∕年×20年×10%＝65316元；被告大地保险公司认为原告未提供因伤残导致劳动能力降低的证明，故不同意承担被扶养人生活费，根据原告提供的鉴定报告，能够证实原告为十级伤残等级，伤残鉴定报告能够作为原告丧失劳动能力程度的依据，因此无需提供因伤残导致劳动能力降低的证明，故本院支持被扶养人生活费为郑瑛建21850元∕年×3年×10%÷2人=3277.5元，郑雨洁21850元∕年×9年×10%÷2人=9832.5元。被扶养人生活费计入伤残赔偿金中。原告主张鉴定费980元，并提供了鉴定费票据，本院予以支持。原告主张精神损害抚慰金5000元，根据原告的伤残等级及事故责任，本院支持精神损害抚慰金3000元。被告大地保险公司辩称应扣除10%非医保用药费用及鉴定费不在机动车第三者责任保险理赔范围内赔偿，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，由于被告大地保险公司未能提供证据证明其已履行明确说明的义务，故本院不予采信。由于原告的赔偿数额在被告大地保险公司保险限额内，故被告乐陵储运公司在本案中不承担赔偿责任。原告同意返还被告乐陵储运公司给付的现金，本院予以照准。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司乐陵支公司自本判决生效之日起十日内在机动车交强险责任限额内赔偿原告郑关怀医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、护理费4225元、误工费11267元、交通费300元、伤残赔偿金78426元，共计107218元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司乐陵支公司自本判决生效之日起十日内在第三者商业保险限额内赔偿原告郑关怀医疗费32037元、住院伙食补助费2700元、营养费2000元、鉴定费980元，共计37717元的70%即26402元；
三、原告郑关怀自本判决生效之日起十日内返还被告乐陵储运公司现金20628元；
四、驳回原告郑关怀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费4296元，减半收取2148元，原告负担580元（已交纳），被告乐陵储运公司负担1568元（原告已交纳，被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判员 张雅静
二〇一四年九月十五日
书记员 王丽津