新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新民终333号
上诉人（原审被告）：石磊，男，汉族，1966年3月8日出生，乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司股东，住新疆乌鲁木齐市。
委托代理人：李勇，乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：刘伟，男，汉族，1970年2月12日出生，新疆君邦投资有限公司董事长，住新疆乌鲁木齐市。
委托代理人：孙继江，新疆万和律师事务所律师。
原审被告：乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市达坂城区建设局院内。
法定代表人：张凯，该公司总经理。
委托代理人：李勇，该公司法律顾问。
上诉人石磊与被上诉人刘伟、原审被告乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司（以下简称鑫凯达建材公司）民间借贷纠纷一案，乌鲁木齐市中级人民法院于2016年2月29日作出（2015）乌中民一初字第106号民事判决。石磊不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人石磊的委托代理人李勇，被上诉人刘伟的委托代理人孙继江，原审被告鑫凯达建材公司的委托代理人李勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年11月18日，刘伟（甲方）与石磊（乙方）、鑫凯达建材公司（丙方）签订借款协议，约定：一、乙方向甲方借款人民币贰仟万元，借款期限自2013年11月19日起至2014年5月18日止，分两期提供支付，分段计息，期限为六个月。（为了便于统一借款时间，方便利息计算，两次放款的时间差利息从第二笔借款的本金中直接扣除，借款时间从第二次放款时间开始起算。）二、借款利率为28%（年利率），按月对应日结清利息。三、丙方自愿为乙方上述借款担保，担保方式为丙方名下房产一幢，该房产位于水磨沟区温泉西路745号公31东1至3层，建筑面积为3336㎡，房产证号：×××。担保期限为借款合同到期后两年。四、甲、丙双方与房产管理部门办理完房屋抵押登记手续后，甲方将2000万元借款分批打入乙方账户。五、乙方到期不能归还借款，应当向甲方承担借款额的20%违约金。因乙方违约造成甲方损失（包括律师费）由乙方承担。......刘伟、石磊在该协议上签字，鑫凯达建材公司在该协议上盖章。同日，刘伟又与本案二被告达成借款补充协议，载明：鉴于二0一三年十一月十八日三方签订的借款贰仟万元的借款协议中，丙方自愿用自己名下房产一幢，该房产位于水磨沟区温泉西路745号公31东1至3层，建筑面积为3336㎡，房产证号：×××作为担保抵押；该幢房产实际产权面积为8568.64㎡，其中自行加盖的5232.64㎡产权面积未作产权证登记，由于本次担保抵押值不足，丙方同意将未登记的5232.64㎡产权面积一并担保抵押。担保期限为借款合同到期后两年。......刘伟、石磊在该补充协议上签字，鑫凯达建材公司在该补充协议上盖章。
2013年11月21日，鑫凯达建材公司及刘伟对鑫凯达建材公司名下位于水磨沟区温泉西路745号公31东1至3层，建筑面积为3336㎡，房产证号：×××的房产办理了抵押登记。
刘伟于2013年11月19日、20日、29日通过其个人账户分别向石磊个人账户汇入500万、500万、1000万元，共计2000万元。
另查明，刘伟因本案支出律师代理费264025元。
原审法院认为，债务应当清偿。刘伟提供的借款协议及向石磊账户存入现金的三张银行汇款凭证证实，刘伟与石磊之间存在借贷关系，且石磊对借款协议及银行汇款支付凭证均表示认可，故法院对双方所形成的借贷合意以及债权人刘伟已足额交付2000万元借款的事实予以确认。石磊未在约定的时间内偿还借款，刘伟要求石磊偿还借款并且支付相应的利息合理有据，法院予以支持。
关于刘伟向石磊主张各项债务的清偿数额，法院确认如下：关于借款本金。刘伟提交的借条、银行客户回单等证据可以证实其向石磊的账户分三笔交付借款共计2000万元的事实，且石磊认可收到刘伟交付的2000万元借款，故对刘伟主张石磊偿还借款本金2000万元的诉讼请求，法院予以支持。关于借款利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中，原告刘伟与被告石磊签订的借款协议中约定...二、年利率28%，按月支付利息；...五、逾期按借款额的20%承担违约金。因借款方违约造成出借方损失（包括律师费）由借款方承担。石磊抗辩曾向刘伟偿还部分借款利息合计93万元，应在本案中予以扣减。刘伟认为，对于石磊支付93万元利息认可。但在本案中，刘伟所主张的利息起算起止期间自2014年2月1日至2015年7月1日期间（17个月），在此期间的2个月之前，刘伟前后分别三次向石磊交付了2000万元借款，93万元系石磊应当支付的系2013年11月29日至2014年2月1日期间借款事实已经产生的2个月借款利息，且刘伟对此期间的2个月利息并未在本案中主张。故对石磊认为应当扣减已支付利息93万元的抗辩理由，法院不予采纳。因此，刘伟按照年利率24%计算借款借期内及逾期利息680万元（2000万元×24%÷12个月×17个月），符合法律规定，法院予以支持。关于刘伟主张的违约金280万元。法院认为，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第二款第（二）项规定：约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分人民法院不予支持。本案中，刘伟所主张的利息起止期间计算至本案起诉之日即2015年7月1日止，对于其自2015年7月1日至2016年2月1日止，在本案中以年利率24%再次主张逾期还款违约金，石磊自本案发生诉讼至今并未偿还借款，因此，刘伟主张支付逾期还款违约金280万元（2000万元×24%÷12个月×7个月）符合相应的法律规定，法院予以支持。对于石磊认为不应支付逾期还款违约金的抗辩理由，法院不予采纳。本案刘伟提供了相应证据证实其为追索借款及发生本案诉讼，向代理律师支付相应代理费用的票据，证实共计发生律师代理费用264025元的事实，且在借款协议中借贷双方对此费用的承担均有明确约定，故对刘伟向石磊主张支付律师代理费用264025元的诉讼请求，法院予以支持。
本案作为签订借款协议一方的鑫凯达建材公司，其在协议中明确约定了作为借款协议中借款人石磊的担保方，以其所属的房产水磨沟区温泉西路745号公31栋1至3层，建筑面积为3336平方米，房产证号：×××作为抵押担保且借款事实发生同时办理了房产抵押登记，借款协议实际履行时抵押权也同时设立。因此，刘伟在本案庭审中主张对上述抵押房产行使优先受偿权利，符合本案事实及相应法律规定，法院予以支持。刘伟庭审中主张鑫凯达建材公司就本案债务还应承担连带保证人责任，无事实及相应依据，法院对此不予采纳。对于刘伟主张借款补充协议中涉及被告自行加盖的5232.64平方米房屋行使抵押权优先受偿。法院认为，上述加盖房屋至今仍属无合法手续的建筑，在签订抵押担保协议时，刘伟对此应当明知，刘伟对上述房屋抵押权客观上并不能设立自身理应存在相应过错，上述无合法手续房产作为抵押物所签订的抵押协议理应属无效的民事行为，故对刘伟对上述房屋主张抵押权优先受偿的请求，于法无据，法院不予支持。
综上，刘伟主张石磊偿还借款并支付利息、违约金合理有据，主张对鑫凯达建材公司提供的合法抵押担保物行使抵押物优先受偿权，法院均依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十三条第（四）项、第一百八十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，遂判决：一、石磊偿还刘伟借款2000万元；二、石磊支付刘伟借款利息680万元；三、石磊支付刘伟逾期还款违约金280万元；四、石磊支付刘伟律师代理费264025元；五、刘伟对乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司位于乌鲁木齐市水磨沟区温泉西路745号公31栋1至3层，建筑面积为3336平方米房产的拍卖、变卖或折价在上述第一判项、第二判项、第三判项的借款本息及违约金范围内享有优先受偿权；六、驳回刘伟的其他诉讼请求。以上石磊应向刘伟给付款项合计29864025元，石磊于本判决生效后十日内付清，逾期支付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的29864025元，给付标的29864025元，占争议标的的100%，案件受理费191120.13元（刘伟已预交），由石磊负担。
宣判后，石磊不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、请求撤销原审判决第二项、第三项；2、请求改判石磊支付借款利息为6346666.61元;3、请求改判石磊支付逾期付款违约金224万元;4、请求判令由刘伟承担本案二审诉讼费。事实与理由：一、石磊认为一审法院适用法律错误，造成该判决结果错误。2013年10月18日，石磊向刘伟借款2000万元，期限自2013年11月19日起至2014年5月18日止。借款到期后,由于石磊资金紧张无法按时偿还借款本金和利息刘伟于2015年7月7日向一审法院提起了诉讼。一审法院以《最髙人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定及第二十九条规定,判决石磊给付刘伟借款利息680万元整及逾期还款违约金280万元。石磊认为：一审法院适用法律错误，因为石磊与刘伟的诉讼行为发生于2015年7月7日，而此时《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》并未生效和实施，其实施时间为2015年9月1日。对本案的审理，应当适用《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》实施前的法律规定，即《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》。二、石磊认为应当支付的利息为6346666.61元。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定,本案中石磊支付拖欠的利息应当按照同期银行贷款利率的四倍计算，2014年半年期的银行贷款利率为5.6%,四倍则为22.4%。也就是说石磊借款2000万元17个月的利息按22.4%利率计算，利息为6346666.61元。三、石磊认为应当支付的违约金为2240000元。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定，本案中石磊支付逾期付款的违约金应当按照同期银行贷款利率的双倍计算比较公平，2014年半年期的银行贷款利率为5.6%,双倍则为11.2%。也就是说石磊借款2000万元按11.2%利率计算,违约金应当为2240000元。综上所述，由于一审法院适用法律错误,导致做出的民事判决出现了错误。石磊恳请上级人民法院在查明本案事实的基础上，依法支持石磊的诉讼请求，保护石磊的合法权益。
刘伟当庭答辩称，1、106号判决第二页记载了2016年1月5日开庭，91年法律已在最新的法律中规定，已被废止，即不适用。2、违约金、利息计算是正确的，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，总计超过24%的，我们未超过。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，2015年9月1日施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》），适用于该《规定》施行后新受理的一审案件。《规定》施行后，尚未审结的一审、二审、再审案件，适用《规定》施行前的司法解释进行审理，不适用该《规定》。本案民间借贷纠纷立案日期为2015年7月13日，并不适用上述《规定》。原审判决将上述司法解释作为法律依据之一，存在适用法律方面的错误，本院予以纠正。据此，本案应当适用《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》（以下简称《意见》）。该《意见》第六条规定：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。刘伟在本案中主张2014年2月1日至2015年7月1日期间，按照年利率24%计算逾期利息6800000元。根据上述《意见》规定以上期间银行同类贷款利率的四倍为6878555.6元,刘伟的主张未超出此限度，应予保护，原审判决对此结果正确，本院予以维持。刘伟主张2015年7月1日至2016年2月1日期间，按照年利率24%计算逾期还款违约金2800000元。根据上述《意见》规定以上期间银行同类贷款利率的四倍为2374999.92元,刘伟的主张已超出此限度，超出部分不予保护，故违约金为2374999.92元,本院以此数额予以调整。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民一初字第106号民事判决第一项、第二项、第四项、第六项，即：一、石磊偿还刘伟借款2000万元；二、石磊支付刘伟借款利息680万元；四、石磊支付刘伟律师代理费264025元；六、驳回刘伟的其他诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民一初字第106号民事判决第三项石磊支付刘伟逾期还款违约金280万元为石磊支付刘伟逾期还款违约金2374999.92元；
三、变更乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民一初字第106号民事判决第五项五、刘伟对乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司位于乌鲁木齐市水磨沟区温泉西路745号公31栋1至3层，建筑面积为3336平方米房产的拍卖、变卖或折价在上述第一判项、第二判项、第三判项的借款本息及违约金范围内享有优先受偿权为刘伟对乌鲁木齐鑫凯达建材有限公司位于乌鲁木齐市水磨沟区温泉西路745号公31栋1至3层，建筑面积为3336平方米房产的拍卖、变卖或折价在石磊偿还刘伟借款2000万元、支付利息680万元、支付违约金2374999.92元范围内享有优先受偿权。
以上款项，石磊于本判决生效后十日内付清，逾期支付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费205040.13元，由石磊负担202169.57元，刘伟负担2870.56元。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴昀杞
代理审判员 孙ＸＸ
代理审判员 孙 祎
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 李玥璇