湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂武汉中刑终字第00148号
原公诉机关湖北省武汉市江汉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）淳某，武汉祥瑞宏商贸有限公司法定代表人，住武汉市江汉区。因涉嫌犯单位行贿罪于2012年12月29日被取保候审，2014年10月30日被逮捕。现羁押于武汉市江汉区看守所。
辩护人李伊苓、方伟，湖北正信律师事务所律师。
原审被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司，住所地武汉市江汉区新华路129号东一时区B座704室，法定代表人淳某。
诉讼代表人谭道胜。系被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司办公室主任。
湖北省武汉市江汉区人民法院审理湖北省武汉市江汉区人民检察院指控原审被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司、原审被告人淳某犯单位行贿罪一案，于2014年11月21日作出（2014）鄂江汉刑初字第00218号刑事判决。原审被告人淳某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员陈菲、黄燕出庭履行职务。上诉人（原审被告人）淳某及其辩护人李伊苓、方伟、原审被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司诉讼代表人谭道胜均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2005年至2012年期间，被告人淳某在代表湖北麦迪逊医疗器械有限公司（2003年9月17日成立，2009年11月26日注销，法定代表人为被告人淳某，以下简称湖北麦迪逊公司）及被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司（2010年11月12日成立，以下简称祥瑞宏公司）向武汉市第十一医院销售医疗设备过程中，先后6次向时任江汉区卫生局副局长兼武汉市第十一医院院长的张某（已被判刑）行贿共计人民币120万元，具体犯罪事实如下：
1、2005年，被告人淳某在代表湖北麦迪逊公司向武汉市第十一医院销售彩色多普勒诊断仪（ACCUVIXXQ）1台的业务活动中，在张某的办公室内，承诺给予张某好处费人民币20万元，张某应允。
2、2008年，被告人淳某在代表湖北麦迪逊公司向武汉市第十一医院销售全数字化彩色超声诊断系统（SA-8000CMT）和“索诺”全数字化手提式彩色超声诊断系统（TITAN）各1台的业务活动中，承诺给予张某好处费人民币10万元，张某应允。
3、2011年，被告人淳某在代表被告单位祥瑞宏公司向武汉市第十一医院销售韩国麦迪逊黑白超声诊断仪主机（SONOACEX4）、腹部探头（C3-7EP）、线阵探头（HL5-9ED）、腔内探头（EC4-9ED）1套的业务活动中，承诺给予张某好处费人民币5万元，张某应允。
4、2011年，被告人淳某在代表被告单位祥瑞宏公司向武汉市第十一医院销售韩国麦迪逊超声诊断仪（ACCUVIXV20）1台的业务中，承诺给予张某好处费人民币40万元，张某应允。
5、2012年，被告人淳某在代表被告单位祥瑞宏公司向武汉市第十一医院销售韩国麦迪逊高档彩色超声诊断系统（ACCUVIXV10）、腹部探头（C2-61C）、线阵探头（L5-13IS）及心脏相控阵探头（P2-4BA）1套的业务活动中，承诺给予张某好处费人民币30万元，张某应允。
6、2012年被告人淳某在代表被告单位祥瑞宏公司向武汉市第十一医院销售韩国麦迪逊彩色超声诊断系统（SA-X8EX）、腹部探头（C2-8）1套的业务活动中，承诺给予张某好处费人民币15万元，张某应允。
上述款项被告人淳某与张某约定由被告人淳某代为保管，待张某退休或需要用钱时再从其处支取。2010年10月、2012年7月，张某先后以用钱为由取走人民币5万元、20万元。
综上，被告人淳某代表被告单位祥瑞宏公司向张某行贿4笔，行贿数额共计人民币90万元、被告人淳某代表湖北麦迪逊公司向张某行贿2笔，行贿数额共计人民币30万元。
2012年12月29日，被告人淳某接受调查时，主动供述了司法机关尚未掌握的上述犯罪事实。被告人淳某归案后已全部退缴其代为保管的张某的受贿赃款共计人民币95万元。
原审认定上述事实，有抓获及破案经过，企业法人营业执照，常住人口登记表，医疗器械经营许可证、组织机构代码证、湖北省工商行政管理局出具的企业信息、企业信息咨询报告、暂扣款物收据、武汉市第十一医院的会议记录、设备可行性分析报告、设备计划申购单、物资采购及维修计划申购单、中标结果通知书、医疗设备购销合同、增值税普通发票、记账凭证、转账凭证、电子划款回单、出库单、入库通知书、物资入库验收单、刑事判决书等书证，证人张某、乔某、孙某、金某的证言和被告单位与被告人淳某的供述等证据证实。
原审认为，被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司和被告人淳某的行为均已构成单位行贿罪。被告人淳某在接受调查时主动交代司法机关尚未掌握的犯罪行为，被告人淳某及被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司均具有自首情节，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第三十条、第三十一条、第六十七条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判处被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司罚金人民币十万元（已缴纳）；判处被告人淳某有期徒刑一年六个月。
上诉人淳某的上诉理由：原审量刑过重，请求判处缓刑。其辩护人的辩护意见支持其上诉理由，并提出上诉人淳某行贿有60万元应属犯罪未遂。
湖北省武汉市人民检察院在二审中发表的意见：原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2005年至2012年期间，上诉人淳某向武汉市第十一医院销售医疗设备过程中，代表湖北麦迪逊公司2次向时任江汉区卫生局副局长兼武汉市第十一医院院长的张某（已被判刑）行贿人民币30万元，代表原审被告单位祥瑞宏公司4次向张某行贿人民币90万元。上述款项上诉人淳某与张某约定由上诉人淳某代为保管，待张某退休或需要用钱时再从其处支取。2010年10月、2012年7月，张某先后以用钱为由取走人民币5万元、20万元。
2012年12月29日，上诉人淳某接受调查时，主动供述了司法机关尚未掌握的上述犯罪事实。上诉人淳某归案后已全部退缴其代为保管的张某的受贿赃款共计人民币95万元。
证明上述事实的证据均经一审举证、质证，并经二审庭审审核属实，本院予以确认。
关于辩护人提出有60万元应属犯罪未遂（原审认定第1、4笔）的辩护意见，经查，原审认定上诉人淳某行贿的六笔事实（含第1、4笔认定的60万元），均是上诉人淳某代表两个公司向武汉市十一医院销售仪器后，与张某约定好给其好处的数额，并双方约定由上诉人淳某代为保管，待张某退休或需要用钱时再从其处支取。后张某确实按约定以其需用钱为名向淳某支取了两笔款项共计人民币25万元。其犯罪行为应视为已经完成。原审法院综观全案考虑，未认定第1、4笔共计60万元的行为为犯罪未遂并无不当。故辩护人的该辩护意见不能成立。
本院认为，原审被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司为谋取不正当利益给予国家工作人员以回扣，其行为已构成单位行贿罪；上诉人淳某作为原审被告单位武汉祥瑞宏商贸有限公司及湖北麦迪逊医疗器械有限公司的法定代表人和直接责任人员，具体经手给予国家工作人员回扣，其行为已构成单位行贿罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人淳某退缴的赃款人民币95万元，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应予没收，上缴国库。原审根据上诉人淳某的犯罪事实及自首、自愿认罪等情节，对其判处有期徒刑一年六个月，量刑在法定刑幅度内并无不当。上诉人淳某诉称原审量刑过重的上诉理由及辩护人相同的辩护意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梅欣荣
审 判 员 王红旗
代理审判员 杨 毅
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 刘梦秋