西藏自治区乃东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乃刑初字第10号
公诉机关西藏自治区乃东县人民检察院。
被告人武庆敏，女，汉族，1970年10月29日出生，系山东省济南市人，大专文化，经商，捕前住吉林省敦化市。该被告人因涉嫌生产、销售假药罪于2013年7月1日被山南地区行政公署公安处依法刑事拘留，同年8月5日经山南检察分院批准逮捕，当日由山南地区行政公署公安处执行逮捕。现押于山南地区看守所。
西藏自治区乃东县人民检察院以乃检刑诉（2014）第38号起诉书指控被告人武庆敏犯销售假药罪，于2014年3月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年5月14日公开开庭审理了本案。乃东县人民检察院指派检察员扎西次旦、张兴歌出庭支持公诉。被告人武庆敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
西藏自治区乃东县人民检察院指控，2012年4月份开始，被告人武庆敏在西藏山南地区乃东县昌珠镇经营一家名为“妙莲生药泉养生馆”，并于同年6月12日办理了个人独资企业营业执照，其主营保健按摩、筋络疏通，兼营美容美体。养生馆开业前期专门从当地培训相关工作人员，之后开始营业。被告人武庆敏在营业期间接诊各类病患者，并以阚某某（另案处理）发明并提供的气功源动仪进行按摩治疗并同时以阚某某在吉林敦化市生产的“一滴辟谷丸”冒充药品以每丸三元的价格进行销售。在销售辟谷丸过程中被告人武庆敏以口头形式向病患解释或发放说明书的形式宣传和销售一滴辟谷丸。截止2012年12月份被告人武庆敏经营的“妙莲生药泉调养馆”接诊病患千余人次，共销售两千多丸“一滴辟谷丸”。2013年7月1日，被告人武庆敏在吉林省敦化市红石乡被抓获。
认定上述事实的证据有：1.被告人武庆敏的供述和辩解；2.证人证言；3.西藏自治区食品药品监督管理局检验报告的说明；4.现场指认照片；5.抓捕经过等证据。被告人武庆敏违反国家药品管理法规，以非药品冒充药品进行销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。建议对被告人武庆敏判处有期徒刑一年至两年及并处罚金的量刑建议，要求本院依法判处。
本案在审理过程中，被告人武庆敏对西藏自治区乃东县人民检察院起诉指控的犯罪事实及证据提出异议称：1.“一滴辟谷丸”只是食品，具有很好的食疗功效，并不是药品；2.自己从没有过在任何场合中宣传“一滴辟谷丸”是药品，冒充药品的行为。
经审理查明，2012年4月份开始，被告人武庆敏在西藏山南地区乃东县昌珠镇经营一家名为“妙莲生药泉调养馆”，调养馆开业前期被告人武庆敏专门从当地培训了相关工作人员，之后开始营业。在同年6月12日才办理好个人独资企业营业执照，其主营保健按摩、筋络疏通，兼营美容美体。被告人武庆敏在营业期间接诊各类病患者，并以阚某某（另案处理）发明并提供的气功源动仪进行按摩治疗并同时以阚某某（另案处理）在吉林敦化市生产的“一滴辟谷丸”冒充药品，夸大其功效，以每丸三元或三颗十元的价格进行销售。在销售辟谷丸过程中，被告人武庆敏以口头向病患解释或发放说明书的形式宣传和销售“一滴辟谷丸”，并要求病患在治疗的同时必须配合服用“一滴辟谷丸”以达到治疗的效果。截止2012年12月份被告人武庆敏经营的“妙莲生药泉调养馆”接诊病患千余人次，共销售两千多丸“一滴辟谷丸”，盈利近10000.00元人民币。2013年7月1日，被告人武庆敏在吉林省敦化市红石乡被抓获。
以上事实有西藏自治区乃东县人民检察院提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）检察机关于2013年10月18日、2014年2月20日对被告人武庆敏所作的讯问笔录，能够证明被告人武庆敏于2012年4月份至2012年12月份在山南地区昌珠镇开设“妙莲生药泉调养馆”期间向当地群众销售“一滴辟谷丸”的事实经过；（2）公安机关于2013年8月10日对证人央某某所作的询问笔录，能够证明证人在被告人武庆敏经营的调养馆工作时，辟谷丸是以药品的名义进行销售的事实；（3）公安机关于2013年5月22日对证人白某某所作的询问笔录，能够证明证人在被告人武庆敏经营的调养馆工作时，辟谷丸是以药品的名义进行销售的事实；（4）公安机关于2013年5月27日对证人贡某某所作的询问笔录，能够证明证人在调养馆工作期间，被告人武庆敏以药品的名义向群众销售辟谷丸的事实；（5）公安机关于2013年10月24日，检察机关于2014年2月8日对证人格某某所作的询问笔录，能够证明证人在调养馆工作期间，被告人武庆敏说“一滴辟谷丸”什么病都能治，并以药品的名义进行销售的事实；（6）公安机关于2013年10月25日对证人边某所作的询问笔录，能够证明证人边某在被告人开设的调养馆工作期间，被告人武庆敏以药品的名义销售“一滴辟谷丸”的事实；（7）公安机关于2013年8月27日对证人琼某所作的询问笔录，能够证明证人在被告人开设的调养馆治疗过，并购买了“一滴辟谷丸”的事实；（8）公安机关于2013年6月17日对证人其某所作的询问笔录，能够证明证人曾去被告人武庆敏开设的调养馆治疗过，以购买药品的方式购买了“一滴辟谷丸”，并且被告人向证人说过“一滴辟谷丸”有治病的效果；（9）检察机关于2014年2月18日对证人朗某所作的询问笔录，能够证明证人曾带自己的丈夫到被告人武庆敏开设的调养馆进行治疗，并购买了“一滴辟谷丸”的事实；（10）公安机关于2013年8月26日对证人托某所作的询问笔录，能够证明证人曾因中风、高血压到被告人武庆敏开设的调养馆看过病，并购买“一滴辟谷丸”用于治疗的事实；（11）公安机关于2013年8月27日对证人益某某所作的询问笔录，能够证明证人曾因身体不适去被告人武庆敏开设的调养馆治疗，并购买了“一滴辟谷丸”配合治疗的事实；（12）公安机关于2013年10月31日对证人马某某所作的询问笔录，能够证明证人及其妻子在被告人武庆敏开设的调养馆治疗过，并购买“辟谷丸”配合治疗的事实；（13）公安机关于2013年10月24日、同年12月30日对证人祁某某所作的询问笔录，能够证明证人曾在被告人武庆敏开设的调养馆看过病，并购买过“一滴辟谷丸”的事实；（14）公安机关于2013年6月20日对证人索某所作的询问笔录，能够证明证人曾在被告人武庆敏开设的调养馆看过病，并购买过“一滴辟谷丸”的事实；（15）公安机关于2014年1月9日对证人郭某某所作的询问笔录，能够证明证人曾在被告人武庆敏开设的调养馆看过病，并购买过“一滴辟谷丸”的事实；（16）检察机关于2014年2月18日对证人武某某所作的询问笔录，能够证明被告人武庆敏在调养馆开设期间以药品的名义销售“一滴辟谷丸”的事实；（17）检察机关于2013年10月18日对证人阚某某所作的询问笔录，能够证明其与被告人武庆敏一同开设“妙莲生药泉调养馆”，但经营法人是被告人武庆敏的事实；（18）抓捕经过，能够证明被告人武庆敏在敦化市红石乡被抓获的具体经过；（19）常驻人口基本信息，能够证明被告人武庆敏具有完全刑事责任能力；（20）山南地区食品药品安全监督管理局出具的一份涉嫌犯罪案件移送书，能够证明说明书的来历以及移交到公安的经过等事实；（21）“一滴辟谷丸”系列养生食品功用说明，能够证明它的主治功效、主要原料、使用方法、注意事项等，这功用说明书中包含了一些只能用药治疗的疾病，夸大了“一滴辟谷丸”的治疗范围；（22）山南地区食品药品稽查局检验机构报告的说明和山南地区食品药品监督管理局的（2013）61号文件，能够证明被告人武庆敏所销售的“一滴辟谷丸”不需要特殊机构出具鉴定意见，就可以被认定为假药的事实；（23）山南地区公安处治安支队和山南地区食品药品监督局出具的情况说明，能够证明案发后，检查出的被告人所销售的“一滴辟谷丸”的剩余部分和一份“一滴辟谷丸”系列养生食品功用说明书；（24）现场照片，能够证明被告人所经营的“妙莲生药泉调养馆”的具体位置、概貌和查处的“一滴辟谷丸”之前存放的地点；（25）现金日记账，能够证明被告人武庆敏从开设“妙莲生药泉调养馆”到歇业期间，销售“一滴辟谷丸”的经营情况。以上证据来源合法有效，具有法律效力，本院予以确认。
本院认为，被告人武庆敏以盈利为目的，销售不具有国家药字号和生产批号的“一滴辟谷丸”，并宣传其能治愈很多疾病的功效，其行为已构成销售假药罪。西藏自治区乃东县人民检察院指控被告人武庆敏犯销售假药罪，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名能够成立。被告人武庆敏提出的“一滴辟谷丸”只是食品，具有很好的食疗功效，并不是药品之辩解意见，从被告人武庆敏的笔录中和“一滴辟谷丸”系列养生食品功用说明书中可以看出，被告人武庆敏在明知“一滴辟谷丸”是食品的情况下，夸大其功效，并销售给患者用于配合经络理疗，故本院对此辩解意见不予支持。对被告人武庆敏提出的自己从没有过在任何场合中宣传过“一滴辟谷丸”是药品、冒充药品的行为之辩解意见，从检察院提交的证人证言中可以看出，被告人武庆敏所经营的“妙莲生药泉调养馆”中的员工在给病人介绍“一滴辟谷丸”时，称其为药品，被告人武庆敏也对病人介绍“一滴辟谷丸”是可以治很多病的，故本院对其辩解意见不予支持。基于被告人销售的假药“一滴辟谷丸”并没有对患者的身体造成严重危害的基本事实，确定其基准刑为有期徒刑一年零六个月，在此基础上，认定并量化分析如下量刑情节：被告人武庆敏能够如实供述自己的犯罪事实，依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第二款、五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人武庆敏犯销售假药罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金二千元。罚金交纳期限为本判决书发生法律效力后十五日内一次性付清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一三年七月一日起至二0一四年十月三十一日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区山南地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 央 吉
审判员 夏 敏
审判员 李海燕
二〇一四年六月五日
书记员 马建业