上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）松刑初字第510号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人自报李坤，曾用名：李新，男，1976年4月8日出生于安徽省颍上县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地安徽省颍上县。2008年1月犯非法拘禁罪被判处有期徒刑10个月；2010年9月犯赌博罪被判处有期徒刑1年，并处罚金人民币5万元；2013年3月犯故意伤害罪被判处有期徒刑2年11个月，犯赌博罪被判处有期徒刑10个月，并处罚金人民币1万元，合并执行有期徒刑3年3个月，并处罚金人民币1万元（刑期自2012年7月4日起至2015年9月8日止）。现羁押于上海市松江区看守所。
辩护人孙云驰，上海市诚至信律师事务所律师（上海市松江区法律援助中心指派）。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉（2015）500号起诉书指控被告人李坤犯寻衅滋事罪，于2015年4月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院指派代理检察员李某某出庭支持公诉，被告人李坤及其辩护人孙云驰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年6月21日凌晨，被告人李坤伙同石某某（已判刑）至本区新浜镇新工路一饭店门口，后因言语不合与被害人范某某及谢某某发生冲突并持酒瓶殴打被害人范某某，致使被害人范某某左侧液气胸，经鉴定构成轻伤。
公诉机关为确认上述事实，向法庭宣读或出示的证据有：被害人范某某的陈述，证人谢某某、解某某、石某某、鲁某某的证言，辨认笔录，照片，医院检验情况记录以及鉴定意见书，前科材料等，证明被告人李坤伙同他人持械随意殴打他人，情节恶劣。公诉机关认为，被告人李坤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。被告人李坤在判决宣告后，刑罚执行完毕之前，发现漏罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定，应当数罪并罚。被告人李坤系累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。
被告人李坤辩称案发当晚其与石某某等人在新浜镇新工路饭店碰到解某某、“王斌”等人，解某某知道石某某当天下午与谢某某发生矛盾，遂打电话叫谢某某过来调解，谢某某带着一个男的一起过来，大家就一起喝酒，解某某中途离开了，过了半个小时左右，其走开小便时，他们突然打了起来，其害怕就跑开了，整个过程中其未参与殴打。其辩护人认为现有证据无法证实被告人李坤参与了殴打，故其不构成寻衅滋事罪。
经审理查明：2012年6月21日凌晨，被告人李坤、石某某等人至本区新浜镇新工路一饭店，因言语不和与谢某某、范某某发生冲突，后持啤酒瓶等物对范某某进行殴打，致范某某左侧液气胸，经鉴定构成轻伤。
以上事实，有下列证据证实：1、被害人范某某的陈述及辨认笔录证实，案发当天凌晨1时许，其与朋友谢某某一起开车去新浜一小吃店吃夜宵，进去后谢某某的朋友已经点好菜，其等一起吃了十分钟左右，店外开来一辆车下来五个男青年，他们进店后一个人坐在其身边，谢某某朋友说“这是李坤”。刚说话那四个男的就对谢某某拳打脚踢，其一站起来，李坤就从桌上拿了个啤酒瓶打在其后脑处，酒瓶碎了，他就用碎酒瓶朝其腰部戳了两下，顿时血就流了出来，这时一个很壮的男青年也过来对其拳打脚踢，其被打倒在地，李坤就和那壮青年一起踏其胸腹部，同时还有两个男青年在打谢某某，谢某某就往马路上跑，他们打了其好几分钟，外面有辆巡逻警车过来，他们就停手逃掉了的事实；2、证人谢某某的证言及辨认笔录证实，案发当天凌晨1时许，其接解某某电话后，与范某某一起开车到新浜新工路一饭店吃夜宵，解某某还有两个人已经在了，其和范某某坐过去喝了四五杯啤酒，就有人从其背后用一真空包装的餐具砸在其后脑勺上，一男的一拳打在其脸上，其看到范某某也被对方三个男的李坤、石某某、“王兵”打倒在马路上，范某某头上在出血，三个人还围着他拳打脚踢，其在地上捡了一把刀追过去，对方就跑了，其把对方的桑塔纳轿车砸坏了的事实；3、证人解某某的证言及辨认笔录证实，案发当晚其和“王彬”等人在新浜一大排档吃夜宵，李坤、石某某等人开车过来了，在桌上其得知石某某当天下午与谢某某朋友在赌场里有些矛盾，这时其正好接到谢某某电话说要过来，其等就一起等谢某某，李坤、石某某等人有事先离开了，过了一会谢某某和他一个朋友开车过来，后坐下来一起吃夜宵，又等了好久，石某某、李坤等人开车回来了，来了之后谢某某就上去道歉，敬了几杯酒，其就走到吧台买单，正在这时其回头一看，看到李坤他们几个已经开始动手打谢某某的朋友，把他打倒在地，还上前用脚踢，并用啤酒瓶砸，谢某某看到朋友被打，就到自己车上拿了一把大砍刀，李坤他们看到就跑了，谢某某追不上就把他们开来的车砸坏了的事实；4、同案犯石某某的证言证实，案发当晚其与李坤、李明等人开车经过新浜高速公路路口时，碰到解某某等人在一小饭店吃夜宵，解某某就叫其等一起吃，一起喝酒时，李明不知道为什么和“小君”争吵并打了起来，打着打着“小君”就跑出去了，李明等人回头打“小君”的朋友，一直从店里打到马路上，其见状也上去踢了“小君”朋友一脚，之后看到小君从自己车上拿了一把大砍刀冲过来，其等就逃跑了的事实；5、证人鲁某某的证言证实，案发当晚其店里来了十一、二个人吃夜宵，到了凌晨1时许，其在店里搞卫生拖地，听到外面有扔酒瓶的声音，其出去一看，没剩几个人了，其看到2个人用刀在砸车，然后又开车走掉了的事实；6、医院检验情况记录以及鉴定意见书证实，被害人范某某的伤势情况；7、刑事附带民事裁定书证实，被告人李坤的前科情况。上述证据均经庭审质证属实，本院予以确认。
关于被告人李坤及其辩护人提出其未参与殴打被害人的辩解及辩护意见，本院认为，被害人范某某明确指证被告人李坤对其实施了殴打，该陈述也得到了证人谢某某的印证，足以认定。被告人提出其未参与殴打，且打斗系在离开半个小时之后发生的辩解，与在场人员的陈述均不相符，本院不予采纳。
本院认为，被告人李坤伙同他人持械随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李坤系累犯，依法应从重处罚。被告人李坤在前次判决宣告之后，刑罚执行完毕之前发现漏罪，依法应数罪并罚。综上，根据被告人犯罪的事实、情节、性质和对社会的危害程度、认罪态度以及在共同犯罪中的作用等，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
被告人李坤犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；有前罪有期徒刑二年十一个月、有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元并罚；决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月4日起至2017年9月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 华
人民陪审员 徐晓红
人民陪审员 张士雄
二〇一五年五月十一日
书 记 员 王 鹏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。