吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终904号
上诉人（原审原告）长春市文泰科技有限公司，住所地长春市高新开发区震宇街358号。
法定代表人李姝，董事长。
委托代理人郭建斌，该单位职工。
被上诉人（原审被告）马长福，男，汉族，1977年12月15日出生，住吉林省伊通满族自治县伊通镇。
上诉人长春市文泰科技有限公司（以下简称文泰公司）因与被上诉人马长福劳动争议纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2016）吉0193民初1774号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
文泰公司在原审时诉称，马长福自2015年5月7日起未请假长期旷勤，被公司开除，其离职的原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，公司不应向其支付经济补偿金。马长福自2006年入职文泰公司，后任职为保安队长。2014年9月1日早，马长福因小事将公司员工王洪福（保安）打伤，公司最后免去保安队长职务，安排马长福继续从事保安工作，但后来马长福经常请假，与其他员工关系日渐恶劣。2015年3月9日，马长福就公司未签订劳动合同应补偿11个月双倍工资为由，向长春高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁申请。2015年5月7日，文泰公司接到了仲裁委员会的应诉通知后，马长福就开始旷工，既没有请假也没有提出离职。文泰公司并未在马长福工作期间收到过其要求交纳社会养老保险事宜的口头或书面申请。综上，马长福是因长期旷工而被文泰公司开出解除劳动关系的，原仲裁裁决缺乏事实和法律依据。
马长福在原审辩称，文泰公司诉请没有事实和法律依据，马长福在文泰公司工作八年七个月，没有给马长福缴纳养老保险，直到马长福2015年5月7日离职，请求法院判文泰公司支付马长福补偿金。
原审法院经审理查明，2006年7月28日起，马长福在文泰公司工作，担任保安。文泰公司与马长福于2007年12月20日签订劳务合同一份，期限为2007年12月20日至2008年6月19日，文泰公司与马长福于2008年6月19日签订劳务合同一份，期限为2008年6月19日至2008年12月18日。2008年12月19日至2015年5月7日，文泰公司未与马长福签订书面合同，未给马长福缴纳社会保险。2015年5月7日，马长福离职，要求文泰公司支付经济补偿金。2015年6月25日，马长福向长春高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决文泰公司支付9个月经济补偿金29682.405元。2016年3月31日，长春高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会作出长高劳人仲裁字[2016]第3号仲裁裁决书，裁决内容为：“……于本裁决书生效之日起十日内文泰公司支付马长福解除劳动关系经济补偿金20355.11元。”文泰公司对上述裁决书不服，于2016年4月13日诉至法院。
原审法院认为，文泰公司与马长福自2008年12月19日起建立事实上的劳动关系。文泰公司未给马长福缴纳社会保险，故马长福于2015年5月7日从文泰公司离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：……未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，马长福与文泰公司解除劳动关系符合法律规定。关于文泰公司主张无需支付解除劳动关系经济补偿金20355.11元的诉讼请求，马长福根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依据本法第三十八规定解除劳动合同的……”文泰公司应当向马长福支付经济补偿，因马长福在文泰公司的工作期间是2008年12月19日至2015年5月7日，共6年零4个月零18天，故经济补偿金应按6.5个月计算。关于工资标准，根据马长福提供的工资发放明细，马长福的月平均工资为3298.045元，但其中包含2014年的奖金，故马长福的平均工资应为[3298.045元/月×12个月-471.94元/月×（4个月+7/30个月）]=3131.56元，文泰公司应当支付经济补偿金为3131.56元/月×6.5个月=20355.11元，故法院对文泰公司的诉讼请求不予支持。关于文泰公司主张马长福因旷工被开除一节，因文泰公司未提供相应证据证明，故法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、文泰公司于判决生效后十日内支付马长福经济补偿金20335.11元。二、驳回文泰公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由文泰公司负担。
宣判后，文泰公司不服，向本院提起上诉。主要上诉理由是，马长福是因为长期旷勤被文泰公司开除，其离职原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定。文泰公司不应向马长福支付经济补偿金。2014年9月，马长福在单位与其他员工斗殴，致人受伤，公司对其批评教育后免去其保安队长的职务。此后，马长福工作不认真，经常请假，与其他员工关系日渐恶劣。2015年3月9日，马长福就公司未签劳动合同一事向高新区仲裁委申请劳动仲裁，申请后，马长福照常到单位上班，如果马长福是因为公司未给其缴纳社保而离职，为何此时不提出辞职。马长福一方面在公司不知情的情况下申请了劳动仲裁，一方面仍然到公司上班混日子赚工资。2015年5月7日，文泰公司接到马长福申请劳动仲裁的应诉通知，此后，马长福再也没到单位上班，其再也没法混下去了。鉴于其长期旷勤不上班，文泰公司与其解除了劳动合同，因为马长福不到单位来，所以文泰公司未就解除一事和马长福形成任何书面文件和证据。马长福从来没有向单位提出过要求为其办理社保的申请，也不是主动辞职。综上，原审判决认定事实有误，适用法律错误。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判文泰公司无需向马长福支付解除劳动合同的经济补偿金20355.11元。一、二审案件受理费由马长福承担。
被上诉人马长福二审答辩称，原审判决正确，应当维持。
本院经二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条第一款第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。文泰公司在二审过程中明确承认马长福在该单位工作期间，其未依法给马长福缴纳社会保险。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，劳动者是否申请办理社保，作为用人单位均应依法为之缴纳。文泰公司提出的因马长福未向单位申请办理社保，所以文泰公司无需支付经济补偿金的上诉理由依法不能成立，文泰公司应当承担向马长福支付经济补偿金的责任。经济补偿金具体的计算标准应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。文泰公司二审陈述称对原审判决认定的马长福离职前十二个月的工资标准及工作年限均无异议，故文泰公司应向马长福支付经济补偿金的数额为20355.11元（3131.56元/月×6.5个月=20355.11元）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。文泰公司提出马长福长期旷勤，公司将其开除，其在一、二审均未提供证据对马长福离职原因加以证明，其该项上诉理由缺乏证据支持，依法不能成立。综上，原审判决并无不当，文泰公司的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人长春市文泰科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 梁 明
代理审判员 梁欣华
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 刘 越