福建省武夷山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）武民初字第1443号原告张业文，男，住武夷山市。委托代理人张元芳，福建弘袍律师事务所律师。被告胡启县，男，住武夷山市。原告张业文与被告胡启县合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2015年7月15日立案受理。依法由审判员曾晋武适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张业文及委托代理人张元芳，被告胡启县到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张业文诉称，2010年，被告以投资房地产为由向原告集资，承诺该项目肯定盈利，如果不盈利愿意每月按1.5%的利率支付利息，且拿出其与华鑫置业有限公司法人代表郑志华签订的入股协议书给原告看，原告因与被告多年邻居且私交甚好，遂同意投资100万元在被告名下。同年12月10日，被告作为甲方项目集资人与原告签订了《房地产项目投资开发入股协议书》，约定原告投入100万元在被告名下投资“小武夷沁园住宅小区”开发项目，双方有利共享，有险共担。之后原告按照被告要求将100万元汇至被告账户。然而时至今日，被告承诺的该项目均未开始运作。2015年6月原告得知，被告将原告100万元的投资款交给的是公司另一股东郑某，而非原告信任的公司法定代表人郑志华。2015年8月13日，郑某将自己的股份转让给他人，不再具有股东资格。原告认为，被告虚构其与华鑫置业有限公司法定代表人签订的入股合同，骗取原告投资，被告挂靠的公司股东郑某未经隐名股东同意，将其所有股份全部转让他人，被告与华鑫公司的关联已被切断，原告不可能从被告的投资行为中获利而实现合同目的，根据《合同法》第94条第四款之规定，当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。原告有权要求终止履行该协议书，要求被告返还已支付的款项，故请求法院判令：1、解除原、被告于2010年12月10日签订的《房地产项目投资开发入股协议书》；2、被告返还原告支付的集资款100万元及利息（从2010年12月11日起每月按照1.5%月利率计算利息至被告还清之日止）。被告胡启县辩称，2010年因武夷山华鑫置业有限公司（下称华鑫公司）投资开发房地产需要集资，经其与原告协商，原告决定投资100万元在其名下，由其作为隐名股东将此100万元与其他人及本人投资的共1100万元投在华鑫公司股东郑某名下。2011年公司集资基本完成后，公司一直积极推进该项目，由于政府的原因，2014年9月才取得建设工程规划许可证，现今公司即将完成开工证的办理及相关前期工作，获取开工证后即可动工建设。被告认为，其没有隐瞒房地产开发公司合伙人的事实，该房地产投资项目是合法项目，其未有任何违约之处，请求法院驳回原告的诉讼请求。诉讼中，原告张业文为证明其主张，提供以下证据：1、原、被告签订的《房地产项目投资开发入股协议书》，证明被告以项目集资人身份与原告签订入股协议书，原告投资100万元在被告名下投资项目，有利共享，有险共担；2、转账凭证，证明原告按照被告要求将100万元投资款汇至被告账户；3、被告与郑明交、郑志华签订的《房地产项目投资开发入股协议书》，证明被告在原告签订入股协议书时，出示给原告看的入股协议书是其与郑志华签订的入股协议书，原告基于相信郑志华而入股在郑志华名下而非郑某名下；4、郑志华与武夷山市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》，证明获得中标地块的使用权人是郑志华，当时还未成立华鑫公司，郑某非该项目股东，张业文是信任被告入股郑志华名下才投资的100万元。被告胡启县提供的证据有：1-2、分别系被告与郑某和其他各小股东签订的《房地产项目投资开发协议书》，证明被告将资金投资建设小武夷沁园住宅小区项目；3、华鑫公司资质证书，证明华鑫公司具有房地产开发资质，郑某、郑志华和王德里系公司股东；4-6、建设用地规划许可证和武国用字（2013）第00646号国有土地使用权证，证明华鑫公司的房地产开发获得了建设用地规划许可和国有土地使用权证。本院依原、被告的申请调取的证据有：1、证人郑某的证言，证人证实，华鑫公司的股东有郑志华、郑某和王德里三人，2010年华鑫公司取得房地产开发用地一块，因建设需要集资，胡启县从他人处包括胡启县本人共集资了862万元投资在郑某名下用于华鑫公司的房地产开发；2、华鑫公司股东决议，证明2015年7月29日公司原股东郑某将所持公司股权转让给新股东郑思杭和郑斌；3、内资企业登记基本情况表，证明2015年8月13日华鑫公司经工商登记，公司的法定代表人由郑志华变更为郑斌，公司股东由郑志华、郑某变更为郑志华、郑斌、郑思杭、郑明儒。上述证据经庭审质证，对原告提供的证据，被告对真实性均无异议，但对证据3其与郑明交、郑志华签订的《房地产项目投资开发协议书》，被告表示，该协议书的签名确非郑志华本人所签，因该房地产开发项目是郑志华投标的，为了吸引更多人来集资，所以就制作一份与郑志华签订的入股协议书给原告和其他小股东看。对证人郑某证言和本院调取的证据无异议。对被告提供的证据，原告对真实性无异议，但对证据1、2的证明对象有异议，原告认为，原告是基于相信被告与华鑫公司法定代表人郑志华签订的《房地产项目投资开发协议书》才投资100万元，根据协议书的约定，被告投入的是1100万元，但被告实际投入的是862万元，原告有理由相信，被告未将原告的100万元全部投资给郑某。本院认为，上述证据原、被告双方对真实性均无异议，本院对真实性予以确认、采信。经审理查明，华鑫公司于2011年4月20日经工商行政主管部门核准登记成立，系一从事房地产开发经营企业，公司成立时，股东有郑志华、郑某、王德里三人，其中郑志华系公司法定代表人。2010年11月15日，华鑫公司尚在筹建中，郑志华以法定代表人身份与武夷山市国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》一份，以8200万元价格取得坐落在武夷山交警大队以西面积26.585亩的普通商品住房用地一块。因开发建设需要，公司允许股东向社会筹集资金，被告胡启县为了便于集资，制作了一份其与公司法定代表人郑志华签订的《房地产项目投资开发入股协议书》向原告张业文集资。基于对被告及郑志华的信任，2010年12月10日，原告与被告签订了《房地产项目投资开发入股协议书》，协议载明，兹有甲方（胡启县）在2010年11月15日中标土地一块，坐落在市交警大队以西，面积为26.585亩，拟建小武夷沁园住宅小区，项目预计总投资1亿元，乙方（张业文）自愿集资给甲方名下投资该项目。协议约定：乙方自愿集资100万元给甲方，以该项目总价比例结算，项目结束后由公司财务共同核算分红；本集资款只做为甲方对该项目的投资，不得作为其他用途，乙方在该项目的开发过程中不得中途退出股份资金。协议签订后，原告按约支付100万元给被告，被告同时以同样方法向他人进行集资，被告将共计862万元的集资款（包括被告的投资款）交给华鑫公司股东郑某，作为郑某个人对公司的出资。另查明，华鑫公司于2011年10月27日取得建设用地规划许可证，2013年2月5日取得城镇住宅用地的国有土地使用权证书，2014年9月取得四级房地产开发企业资质证书。自2010年以来，华鑫公司除办理上述审批手续外，其取得的建设用地至今尚未开工建设。2015年7月29日，在未告知胡启县等隐名股东的情况下，华鑫公司召开股东会议，股东郑某将其所持有公司的股权以675万元全部转让给郑思杭、郑斌，郑某不再具有公司股东的身份。2015年8月13日，华鑫公司办理工商股东变更登记，公司股东现变更为郑斌、郑思杭、郑明儒和郑志华，郑斌系公司的法定代表人。本院认为，华鑫公司股东郑某因公司房地产开发需要，通过隐名股东胡启县向原告张业文等人筹集资金，不为法律所禁止，故原、被告双方签订的《房地产项目投资开发入股协议书》合法有效，双方应诚实履行，在合同履行期内，非经双方同意或达法定条件，不得解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案原告将100万元投入至被告名下，由被告交给华鑫公司股东郑某，作为郑某对公司的出资，当公司的投资项目完成时，郑某按其出资来分享公司盈亏，尔后由郑某与隐名股东胡启县进行结算，最后由被告按各小股东的出资分配盈亏。因此在合同履行期限内，郑某是否具有公司股东身份，事关原告能否实现其投资目的。自2010年12月原告投入资金100万元至今长达五年之久，合同约定的开发项目除了取得建设用地规划许可和国有土地使用权外，其他项目仍停滞不前，作为华鑫公司已属迟延履行债务，现被告挂靠的华鑫公司股东郑某未经胡启县等隐名股东同意，私下转让其在公司的所有股权，对原告的投资安全造成重大影响，被告应对其挂靠股东郑某的退股行为向原告承担违约责任，原告诉请解除双方签订的入股协议书并返还投资款合法有据，本院依法予以支持。本案原告虽无证据证明被告有向其承诺“若不盈利，愿意按1.5%月利率支付利息”，但被告长期占用原告资金，且系因被告挂靠股东郑某的退股行为导致投资协议的解除，被告依法应对原告承担违约责任，故本院酌定自原告起诉之日起，由被告按中国人民银行公布的同期贷款基准利率支付利息。据此，依照《中华人共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告张业文与被告胡启县于2010年12月10日签订的《房地产项目投资开发入股协议书》；二、被告胡启县于本判决生效之日起三十日内返还原告张业文集资款100万元，并自2015年7月15日起按中国人民银行公布的同期贷款基准利率支付利息至本判决确定的给付之日止；三、驳回原告张业文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13800元，减半收取6900元，诉讼保全费5000元，合计11900元，由原告张业文负担1900元，被告胡启县负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审判员曾晋武二〇一五年八月二十七日书记员陈婧婕本案依据的主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。