河南省洛阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫03刑终236号
原公诉机关洛阳高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，汉族，1984年1月11日出生。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月21日被洛阳市公安局高新分局刑事拘留，同年8月4日被依法逮捕。
辩护人暨附带民事诉讼代理人王小恩，河南律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人潘某，男，汉族，1982年11月2日出生。
洛阳高新技术产业开发区人民法院审理洛阳高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人李某甲犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人潘某提起附带民事诉讼一案，于2016年5月20日作出（2016）豫0391刑初1号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人、被害人及附带民事诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年7月21日凌晨，被告人李某甲在洛阳高新区三元路徐家营社区西门某某东门处摆摊做小吃生意时，附带民事诉讼原告人潘某和朋友在旁边的小吃摊喝酒，期间潘某邀李某甲到小摊跟前喝酒，随后李某甲去给潘某敬酒，二人喝酒时因言语不和，潘某用手打了李某甲脸一巴掌。李某甲回到自己摊位，并打电话给家人说自己被打了，李某甲父母到场后询问情况。后李某甲持单刃折叠刀朝向潘某乱刺，潘某头部等身体部位被折叠刀刺伤，折叠刀刺进潘某左侧颞顶部、刀柄外露。案发后潘某被送往医院，经中国人民解放军第一五〇中心医院诊断为：开放性颅脑损伤：颅内外金属异物、左侧颞顶叶脑挫裂伤并颅内血肿、脑出血破入脑室系统、蛛网膜下腔出血、颅内积气，吸入性肺部感染，左侧肩部皮肤挫裂伤，应激性消化道出血，应激性高血糖等。经洛阳市公安局物证鉴定所鉴定并出具鉴定意见，潘某的损伤程度为重伤二级。李某甲现场报警、等待警方处理，能够向警方如实供述故意伤害的基本事实。
附带民事诉讼原告人潘某于2015年7月21日至2015年8月12日在中国人民解放军第一五〇中心医院住院，住院期间需陪护两人，出院诊断为：开放性颅脑损伤：颅内外金属异物、左侧颞顶叶脑挫裂伤并颅内血肿、脑出血破入脑室系统、蛛网膜下腔出血、颅内积气，吸入性肺部感染，左侧肩部皮肤挫裂伤，应激性消化道出血，应激性高血糖，颅内感染，低蛋白血症，出院医嘱：注意休息，加强营养，按照低糖、低脂、高蛋白的原则进行饮食安排，可考虑饮食中添加高钙类的食品如牛奶、海带、虾皮、豆制品等，当地康复医院康复锻炼，按医嘱服药治疗：银杏酮酯滴丸4丸3／日、复合维生素B片3／日、丙戊酸钠片0.23／日、丁苯酞软胶囊0.13／日，1月后复诊时根据复查结果调整药物，1月后复查头颅CT或MRI，复查血常规、肝肾功能等，3月后来院行头部颅骨缺损补片修补术，如有不适及时神经外科门诊随诊。潘某于2015年8月12日至2015年11月27日在河南省工人龙门疗养院住院，住院期间陪护两人，主要诊断：脑外伤，出院医嘱：院外继续坚持肢体功能训练，院外坚持口服药物治疗，避免受凉。潘某又于2016年1月8日至2016年1月27日在中国人民解放军第一五〇中心医院住院，住院期间需陪护两人，诊断：左侧额颞顶部颅骨缺损，重型颅脑损伤术后，颅内多发软化灶，出院医嘱：加强营养，按照低糖、低脂、高蛋白的原则进行饮食安排，可考虑饮食中添加高钙类的食品如牛奶、海带、虾皮、豆制品等，按医嘱服药治疗：复方丹参片3片口服3／日、复合维生素B片2片口服3／日、丙戊酸钠片0.2口服3／日、丁苯酞软胶囊0.1口服3／日，1月后复查头颅MRI，定期复查血常规、肝肾功能及血生化，1周后来院更换伤口辅料，观察皮下积液情况，如有不适及时神经外科门诊随诊。根据潘某提供的适格、有效的医疗费用票据证实，潘某共支出医疗费127258.63元。
一审审理中附带民事诉讼原告人潘某申请对其伤残等级、出院后护理期限和人数进行鉴定，经洛阳景华法医临床司法鉴定所鉴定并于2016年4月6日出具鉴定意见，潘某颅脑损伤面瘫的伤情为十级伤残，潘某颅脑损伤右上肢肌力4级的伤情为七级伤残，经洛阳景华法医临床司法鉴定所评估并于2016年4月6日出具评估意见，潘某出院后需1人护理，护理期限暂定为6个月，如6个月后不能恢复或出现其他并发症另行评估。潘某支出鉴定费1690元、交通费2800元。潘某有三个孩子，分别于2008年11月、2012年3月、2014年10月出生。
上述事实，有受案登记表、报案材料及陈述、现场勘验检查笔录、提取笔录、扣押决定书、洛阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书、法医物证检验鉴定报告、诊断证明书、病历、洛阳景华法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗评估意见书、被告人李某甲的供述、户籍证明、无违法犯罪证明、陪护证明、医疗费票据、鉴定费票据、交通费票据等证据证实，足以认定。
一审法院根据上述事实和证据，认为被告人李某甲故意伤害他人身体致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。根据有关事实，本案不涉及正当防卫及防卫过当问题；但根据案发经过及相关事实，潘某、李某甲喝酒时因言语不和，潘某用手打了李某甲脸一巴掌，对此情节量刑时予以考虑。李某甲持单刃折叠刀作为凶器实施伤害行为，量刑时为酌定从重处罚情节；李某甲于案发后现场报警、如实供述，属于自首，量刑时为法定从轻处罚情节。李某甲折叠刀刺伤潘某的部位为头部等处并造成伤残，且其犯罪行为不仅伤害他人身体，而且造成被害方家庭支出高额医疗费用，案发后李某甲又未对被害方的损失进行赔偿和弥补，对此情节量刑时亦予以考虑。李某甲在承担刑事责任的同时应依法赔偿附带民事诉讼原告人潘某经济损失。根据本案事实，结合潘某的诉求、证据及法律规定，一审法院确认潘某的经济损失为：医疗费127258.63元、鉴定费1690元、交通费2800元、住院伙食补助费4440元、营养费1480元、护理费39960.65元（参照河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482元／年计算住院148天2人、出院后6个月1人）、被扶养人生活费154900.62元（参照河南省城镇人均消费性支出17154元／年计算三个孩子的被扶养人生活费）、误工费18218.52元（参照河南省城镇人均可支配收入25576元／年计算至定残前一日），合计350748.42元。潘某诉求的其他损失无相应充分证据，不符合法律规定，不予支持。根据本案事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条、第六十四条、第三十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年7月21日起至2021年7月20日止）。二、涉案的单刃折叠刀予以没收。三、被告人李某甲赔偿附带民事诉讼原告人潘某损失350748.42元，于本判决生效后十日内履行完毕。四、驳回附带民事诉讼原告人潘某的其余诉讼请求。
上诉人李某甲上诉称一审法院量刑过重，刑事附带民事赔偿部分没有法律和事实依据。
辩护人暨附带民事诉讼代理人称，对于刑事部分基本犯罪事实不持异议，认为本案的损害后果与受害人的行为有直接关系，上诉人李某甲主观恶性不大，且有自首情节，应予从轻量刑，请求判处上诉人李某甲缓刑；认为针对附带民事赔偿问题，上诉人李某甲虽家庭困难，但愿意尽力弥补，请求法院应对其因家庭困难未能及时赔付的情节予以考虑。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，二审核实无误，予以确认。
在二审期间，上诉人李某甲的亲属积极与原审附带民事诉讼原告人潘某沟通达成调解协议，并将调解协议确定的补偿款项交至本院。被害人潘某对上诉人表示谅解，并请求法院对上诉人予以宽大处理。
本院认为，上诉人李某甲故意伤害他人，并致其重伤，其行为构成故意伤害罪。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确、量刑在法定幅度以内，审判程序合法，但适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款错误，应纠正为第二百三十四条第二款。另，上诉人李某甲积极主动赔偿被害人的经济损失，就刑事附带民事部分与附带民事诉讼原告人达成调解协议，并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚，且在二审期间，认罪、悔罪态度较好，系初犯、偶犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百二十五条第一款第二项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七之规定，判决如下：
一、维持河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0391刑初1号刑事附带民事判决第（一）项的定罪部分和第（二）、（四）项。
二、撤销河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0391刑初1号刑事附带民事判决第（一）项的量刑部分和第（三）项。
三、上诉人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月21日起至2018年7月20日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 杨克敏
审 判 员 王万臣
代理审判员 李青青
二〇一六年八月一日
书 记 员 张立辰