宁波市镇海区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0211民初3148号原告：宁波德昌电机制造有限公司（组织机构代码：73425866-8），住所地浙江省余姚市凤山街道东郊工业园区永兴路18号。法定代表人：黄裕昌，该公司总经理。委托诉讼代理人：褚晓鲁，浙江姚城律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽君，浙江姚城律师事务所律师。被告：五矿钢铁宁波工贸有限公司（统一社会信用代码：91330211567010461L），住所地浙江省宁波市镇海区招宝山街道平海路1188号。法定代表人：钱晶。委托诉讼代理人：曹海江，浙江和义观达（宁波经济技术开发区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶华盈，浙江和义观达（宁波经济技术开发区）律师事务所律师。原告宁波德昌电机制造有限公司（以下简称“德昌公司”）为与被告五矿钢铁宁波工贸有限公司（以下简称“五矿公司”）委托合同纠纷一案，于2016年8月4日向余姚市人民法院起诉。余姚市人民法院于同日立案受理后，裁定本案移送本院审理。本院于2016年10月19日立案受理后，依法由审判员洪磊适用简易程序独任审判，于2016年12月23日公开开庭进行了审理。原告德昌公司的委托诉讼代理人褚晓鲁、陈丽君，被告五矿公司的委托诉讼代理人叶华盈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德昌公司起诉称：2015年11月5日，原、被告双方签订一份委托代理采购合同，约定：原告委托被告购买武钢冷轧无取向硅钢卷（规格1200，材质50ww800，卷重6－8吨），单价2666元/吨，数量5?000吨，合计13330000元。原告应在合同生效后三个工作日内支付总价款13％的定金。如被告在合同生效之日起一个月内交货，按资金实际占用额度的8％收取代理费，根据《我的钢铁》网站公布的同一时期、同一区域或邻近区域同等或近似规格和型号的硅钢价格，跌幅达到月订货定金金额的50％，被告有权要求追加定金并有权解除合同及要求原告赔偿损失。被告应开具17％税率的增值税专用发票给原告，原告以电汇或现款予以支付货款。如原告未按约支付货款，原告应按日向被告支付逾期付款金额万分之五的违约金，超过15天的，被告有权解除合同，自行变卖货物，并要求原告赔偿损失。合同签订后，原告按约支付定金1732900元，自2015年12月硅钢开始涨价，原告连续多次通知被告交货，但被告均以硅钢涨价为由拒绝交付，根据《我的钢铁》网站现有硅钢单价为4470元/吨，被告应承担相应违约责任。故原告诉至法院，要求：1.被告向原告交付硅钢5?000吨（规格1200，材质50ww800，卷重6－8吨）；2.若被告不能履行第一项义务，被告应向原告返还定金3465800元，并赔偿原告经济损失9020000元。审理中，原告认为硅钢单价又上涨，增加第二项诉讼请求为：若被告不能履行第一项义务，被告应向原告返还定金3465800元，并赔偿原告经济损失17770000元。审理中，原告减少诉讼请求：被告返还原告定金3?465?800元，并赔偿原告经济损失17770000元。被告五矿公司答辩称：第一，本案合同成立但未生效，合同约定合同自双方代表签字并加盖公章之日起生效。被告方只在合同上盖章但并未签字，故合同成立但未生效。第二，关于原告提到的计算公式中的2666元/吨这个价格并非是双方对钢材的最终价格约定，在合同中也注明了非结算价，这个价格只是暂定价。在合同履行中，被告会根据原告另外出具供货明细以书面形式确认实际订货价格。2016年6月，被告公司丁刚曾当面交付一份函件给原告法定代表人，内容是如果原告不出具供货明细，被告要退还定金。而且在合同签订日2015年11月5日，按照杭州地区硅钢价格为3290元/吨，上海地区硅钢价格为3170元/吨，市场价格均远高于2666元/吨这个价格，与常理不符。第三，合同签订后，被告多次电话催促原告下单购买硅钢，但原告一直犹豫拖延，导致被告未购进硅钢，过错在原告。第四，被告收取的是固定的代理费，如果要承担巨额的经济赔偿，有违公平原则和公序良俗。第五，合同约定签署后有效期270日，合同有效期已于2016年7月31日届满，双方已不存在委托代理关系。第六，原告是一家生产企业，购买钢材用于生产，原料价格上涨，原告生产的产品也会涨价，价格变动不会影响其经济利益，原告应该对其实际遭受的经济损失提供证据，本案中原告没有提交相关证据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。针对被告的答辩意见，原告德昌公司称：第一，2666元/吨是非结算价，结算价就是2666元/吨＋代理费（总货款的8‰）。第二，原告无须在合同签订后另外再向被告发送供货明细，合同第一条约定的基本信息就是供货明细。第三，当时签订合同的时候，原告方签字盖章的是法定代表人黄裕昌，被告方是实际负责人丁刚，因为法定代表人是钱晶，所以丁刚没有签字只是盖了章，原告认为合同成立并生效。第四，并不是被告一直催原告下单，而是原告一直在催促被告购买并交付硅钢，被告也没在2016年6月当面向原告方交付函件。第五，被告作为钢铁贸易大型企业，其采购的优惠很大，可以低于市场价的价格购进硅钢，所以原告才委托被告代为采购。原告德昌公司在举证期限内提交的证据有：1.《委托代理采购合同》一份，欲证明2015年11月5日，原、被告双方签订委托代理采购合同并对双方权利义务作出约定的事实。经质证，被告对该证据真实性无异议，但认为合同末尾补写的生效日期是原告单方添加，被告不认可。针对被告的质证意见，原告称合同末尾补写的生效日期确实是原告单方添加。本院对该证据真实性予以认定。2.银行汇款凭证一份，欲证明原告已向被告支付定金1732900元的事实。经质证，被告对该证据无异议。本院对此予以认定。3.公证书二份，欲证明《我的钢铁》网站2016年9月18日硅钢市场价格系4920元/吨，2016年12月5日硅钢市场价格系6220元/吨的事实。经质证，被告对该证据无异议。本院对此予以认定。4.通知书复印件、快递面单各一份，欲证明原告曾要求被告交付合同约定的硅钢的事实。经质证，被告该组证据真实性无异议，称函收到过，但对函的内容有异议，认为被告没有交付义务。本院对该组证据真实性予以认定。被告五矿公司在举证期限内提交的证据有：1.《我的钢铁》网站数据一份，欲证明涉讼硅钢在《我的钢铁》网站上自2015年11月至2016年12月杭州市场和上海市场的价格变化数据。经质证，原告对该证据真实性无异议。本院对该证据真实性予以认定。2.《销售合同》、宁波增值税专用发票复印件各一份，欲证明被告经营中销售合同与本案涉诉委托代理采购合同使用的是不同文本。经质证，原告对该组证据有异议，认为与本案无关。针对原告的质证意见，被告称涉讼合同是在被告厂区签的，被告方是总经理也是业务经办人丁刚签的，原告是法定代表人签的。文本由被告提供，当时丁刚手边有一份被告与北仑宁慈甬金属材料有限公司的《销售合同》，约定的镀锌卷的价格2620元，丁刚就提议按该价格来写合同价，原告法定代表人提出改成2666元比较吉利，故双方就按2666元确定了价格，但实际上双方都清楚当日的钢铁价格，2666元只是为了方便被告方内部审批和原告方支付定金。对该组证据的认定，本院将在下文结合争议焦点进行论述。经审理，本院查明以下事实：2015年11月5日，原、被告签订一份《委托代理采购合同》（合同编号：WTDLGGHT201501050―002），约定：代理方五矿公司（以下简称甲方），委托方德昌公司（以下简称乙方），乙方委托甲方订购武钢冷轧无取向硅钢卷（以下简称“硅钢”），规格1200，材质50ww800，卷重6－8吨，单价（非结算价）2?666元/吨，数量5000吨，金额13330000元。双方在签订供货明细和合同生效后，乙方必须在三个工作日内支付该合同所订货物13％的定金给甲方，等所订货物到甲方仓库后，乙方带款提货，如乙方无任何违约行为，定金方可用于充抵最后一笔贷款和相关费用。一个月内交货的按资金实际占用额度的8‰的标准收取代理费，一个月后，乙方实际贷款差额（合同总金额－定金－已付货款）为计算基数，按8‰的月息标准另行收取利息。乙方应在货物到乙方指定仓库后270日内付清全部货款及全部相关费用。结算价：销售单价加上浮动计算的代理费。结算方式：乙方以电汇（现款）支付方式结算，甲方当月开具17％税率的增值税专用发票给乙方。交货地点：宁波市镇海区宏远路333号（五矿公司库）。甲方在乙方付清货款、运费、装卸费及仓储费等全部费用后，乙方在交货地点仓库自行提取货物，并应在甲方开具的提货通知书所规定的日期内提货完毕。甲方有义务督促供货厂商如约交货。但因供货厂商生产、运输或其他非甲方的原因导致无法按期交货或无法足量交货时，甲方不承担违约责任。乙方发生逾期付款的，应按日向甲方支付逾期付款金额万分之五的违约金（不含税），直至全部款项付清之日止……本合同所称损失包括但不限于货物转卖差价、未能及时收回货物的利息损失、代理费损失及由此发生的全部费用（含律师费）等。本合同签署后有效期270日，自双方代表签字并加盖公章之日起生效。原告方法定代表人黄裕昌签字并盖章，被告方仅盖章未签字。2015年11月18日，原告向被告汇款1732900元。原告向被告邮寄一份落款日期2016年1月23日的《通知函》，载明：本公司与贵司于2015年11月5日签订采购合同一份，该合同编号WTDLGGHT201501050－002，合同约定本公司向贵司订购武钢冷轧无取向硅钢卷5000吨，我司亦支付定金1732900元（该合同所订货物总金额的13％）给贵司。请贵司收到本函后，于2016年3月1日前组织好全部货源以便我司随时提取所订货物。审理中，原、被告双方一致确认代理费的计算方法是一个月内交货按照总货款的8‰计算，一个月后交货的还要另收利息，公式：利息＝（13330000元－定金－一个月内已支付货款）×月息8‰。关于合同是否生效的问题。涉讼合同约定“自双方代表签字并加盖公章之日起生效。”原告按约于2015年11月18日向被告支付定金1732900元，被告在收到定金后并未提出任何异议，至今也没有退还定金。本院认为，虽然被告只在合同上加盖了公章而未派代表签字，但原、被告已通过书面签订及实际履行的方式对合同的效力达成合意，系双方真实意思表示，涉讼合同系生效合同。被告答辩称合同成立但未生效的意见，没有事实依据与法律依据，本院不予采纳。本案的争议焦点是硅钢单价凭《委托代理采购合同》即可以计算得出还是需另行定价。原告认为单价为2666元/吨＋代理费（总货款的8‰）。被告则认为2666元/吨只是暂定价，在合同履行中，原告还须另外出具供货明细以确定实际订货价格。本院在全面、客观地审核现有证据后，综合分析如下：第一，《委托代理采购合同》约定“单价（非结算价）2666元”、“数量5000吨”，还明确约定了总金额13330000元，系双方对采购硅钢价格的明确约定。作为明文记载在合同上的价格条款，应以2666元为基础来认定本案涉讼合同的真实采购价格，不能随意否定合同约定的效力。第二，原告称结算价是2666元/吨加上代理费（总货款的8‰），因为代理费根据合同约定的情况不同可能会发生相应变化，所以这种定价方式既是基于合同约定条款进行定价，也解释了2666元标明为“非结算价”的原因，且最终价格高于2666元，有利于被告。原告对此已基本完成了举证责任。第三，被告坚持称双方曾口头约定最终的单价是在合同之外另行确定的，但是《委托代理采购合同》中并没有另行定价的约定，被告必须提供充分证据证明确实存在不依据合同而另行定价的定价机制，否则应承担由此产生的不利后果。第四，《委托代理采购合同》是在被告处由被告方制作完成，合同条款完善，所约定的内容也比较完整。如果双方曾口头约定最终的单价还须另行确定，被告作为合同制作方却不将该重要内容记入合同，且审理中被告无法对此作出合理解释，与常理不符。第五，被告称2666元是“签订合同时被告方经办人依据手边放着的一份被告与案外人签订的《销售合同》上镀锌卷的价格2620元，加上原告法定代表人提出改为2666元较为吉利”而确定的，实际当时双方都清楚当日的钢铁价格。本院认为，被告提供的《销售合同》并非本案双方当事人签订，所记载标的物是镀锌卷而不是本案的硅钢卷，被告所称的这种定价方式不符合商业交易的常理，也未提供充足证据证明确有这种定价方式；而且，既然被告“清楚当日的钢铁价格”，还采取这种随意定价的方式，亦不符合常理。综上，《委托代理采购合同》第二条约定“一个月内交货的按资金实际占用额度8‰的标准收取代理费”，结合合同第一条对于非结算价的明确约定及以及原告的陈述，可以认定硅钢单价的具体金额系（13330000元＋13330000元×8‰）÷5000。综上，本院认定硅钢单价为2687.33元。本院认为，原告德昌公司与被告五矿公司签订的《委托代理采购合同》合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告按约向被告支付定金后，被告应当按照原告的指示采购硅钢。现被告未按约采购硅钢的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。被告答辩称因原告一直犹豫拖延而导致被告未购进硅钢，但未提供证据予以证实，应承担由此产生的不利后果，本院对该意见不予采纳。有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。自2015年12月开始，硅钢价格持续上涨，被告未按约采购硅钢，导致原告无法以合同约定价格购买的同等数量的硅钢，客观上给原告造成了损失。然而，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中，合同签订后被告一直未履行代为采购硅钢的义务，尤其是在原告向被告发函催促后，被告仍以自己的行为明确表示不履行合同约定义务，此时原告应当采取适当措施防止损失扩大，而不应坐视硅钢价格每月持续大幅上涨。原告没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。关于损失的具体金额，原告于2016年1月23日函告被告催促履约，本院酌定原告应在2个月内自行采取措施防止损失扩大，超期后产生的损失不应继续主张。因宁波地区没有硅钢市场参考价格，本院酌定以杭州地区2016年3月23日的市场价格作为计算基准。故被告应赔偿原告8063350元[（4300元－2687.33元）×5000吨]。被告答辩称合同已届满、双方不存在委托关系、被告若承担赔偿责任有违公平原则和公序良俗、以及市场价格变动不会给原告造成损失等意见，于法无据，本院不予采纳。关于是否应当双倍返还定金的问题。本院认为，买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。本案原告要求被告双倍返还定金，与其主张要求被告赔偿损失的数额总和已高于被告因违约造成的损失，故原告不能要求双倍返还定金，对于原告在原额度范围内要求被告返还定金的主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十九条、第三百九十九条、第四百零六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告五矿钢铁宁波工贸有限公司返还原告宁波德昌电机制造有限公司定金1732900元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告五矿钢铁宁波工贸有限公司赔偿原告宁波德昌电机制造有限公司8063350元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告宁波德昌电机制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费147979元，由原告宁波德昌电机制造有限公司负担79715元（已预交），由被告五矿钢铁宁波工贸有限公司负担68264元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长  洪 磊人民陪审员  孙霓蕉人民陪审员  王坚芬二〇一七年六月八日书 记 员  谢依露