山东省胶州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0281刑初35号
公诉机关山东省胶州市人民检察院。
被告人仲晓栋，男，汉族，初中文化，农民，户籍地山东省胶州市。2012年5月24日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；2013年6月7日因犯侵犯著作权罪被本院判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；2014年9月23日因犯贩卖淫秽物品牟利罪被本院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三千元，不得假释，2015年7月22日刑满释放。2017年3月27日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被山东省胶州市公安局刑事拘留，同年4月7日被逮捕。
山东省胶州市人民检察院以胶检公刑诉〔2017〕972号起诉书指控被告人仲晓栋犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省胶州市人民检察院指派检察员刘雪出庭支持公诉，被告人仲晓栋到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省胶州市人民检察院指控，2017年3月26日11时许，山东省胶州市公安局民警接群众匿名举报后在胶州市实验小学西侧龙州路处将正在贩卖淫秽光碟的被告人仲晓栋抓获，民警对被告人仲晓栋贩卖的淫秽光碟进行了现场清点，共计145份影片，合计光盘252张。经胶州市公安局鉴定，均属淫秽物品。
为证实上述指控，公诉机关提交受案登记表、发破案经过、抓获经过、清点笔录、扣押决定书、扣押清单、电话查询记录、户籍信息、刑事判决书、情况说明、鉴定意见、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人仲晓栋以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人仲晓栋在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。公诉机关未发表具体的量刑建议。
被告人仲晓栋对公诉机关指控的犯罪事实不予供认，辩解其没有贩卖也没有牟利，光碟也不是他的。
经审理查明，2017年3月26日11时许，山东省胶州市公安局民警接群众匿名举报后在山东省胶州市实验小学西侧龙州路处将正在贩卖淫秽光碟的被告人仲晓栋抓获，民警对被告人仲晓栋贩卖的淫秽光碟进行了现场清点，共计145份影片，合计光盘252张。经胶州市公安局鉴定，均属淫秽物品。
另查明，被告人仲晓栋在案发现场被公安机关当场抓获，到案后如实供述犯罪事实，现场查获淫秽光碟已由公安机关上交相关部门销毁。
上述事实，有经公诉机关当庭宣读、出示并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.书证
（1）受案登记表、抓获经过、发破案经过，证明：本案的发破案经过，被告人仲晓栋系被抓获到案。
（2）电话查询记录、刑事判决书、犯罪档案资料，证明：被告人仲晓栋的前科情况。
（3）情况说明，证明：胶州市公安局中云派出所出具情况说明被告人仲晓栋供述的“老黑”和中年妇女无法落实。现场缴获的盗版光碟三百余张，已销毁。被告人仲晓栋进行精神病司法鉴定的经过。
2、鉴定意见
（1）青岛精卫司法鉴定所【2017】青精鉴字第174号鉴定意见书、常住人口基本信息，证明：被告人仲晓栋在涉嫌犯罪时达到刑事责任年龄，案发时无精神病性症状，有完全刑事责任能力的事实。
（2）胶州市公安局在2017年3月27日作出的淫秽物品审查鉴定书，证明：经视听、阅读等方式鉴定，根据《国务院关于严禁淫秽物品的规定》的第二条规定，仲晓栋的252件（盘）电子物品鉴定为淫秽物品，另有0件物品为非淫秽物品。
3、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
清点笔录、扣押决定书、扣押清单、光碟照片，证明：2017年3月26日，在王建的见证下，两名侦查人员制作了清点笔录：两名侦查人员来到了胶州市实验小学西侧龙州路将涉嫌贩卖淫秽物品的被告人仲晓栋抓获，在被告人仲晓栋在场的情况下对仲晓栋贩卖的光碟进行清点。经清点被告人仲晓栋所贩卖淫秽光碟的数量共计一百四十五套，合计二百五十二张。并予以扣押。
4、视听资料、电子数据
光盘一张，证明：被告人仲晓栋的抓获经过以及讯问情况。
5、被告人的供述与辩解
被告人仲晓栋在侦查阶段的供述，2017年3月26日6点左右，一名外号叫“老黑”的中年男子打电话让他8点到胶州市兰州西路西湖桥等着，“老黑”给他送200张淫秽光盘让他卖。8点钟，他从火车站打车到了西湖桥，等了10分钟。“老黑”过来问他：现在好卖吗（指淫秽光盘）。他说他也不知道，很长时间没卖了。“老黑”说先卖卖看吧。接着就打了一个电话，紧接着一名中年妇女拎着两个袋子从桥西面走了过来，到了离他们10米左右，放下袋子就走了。“老黑”就把袋子拎过来给他了，跟他说价低点卖着。然后，“老黑”就站在旁边看着他卖。过了一会派出所的民警到了，“老黑”就跑了。他当日一张没有卖出去。进货价格是每张一元钱。准备以每张5元的价格卖。“老黑”给他的时候说是200种，结果被公安机关扣押以后，经清点是145种。这145种都是色情的，有偷拍的，捆绑的，虐待的。都是皮装的，其中有一张光碟装的，这种是高清的。也有两张光碟装的，这种有一张是好的，另一张只能放个开头，剩下的部分可能会出现卡碟状况。
本院认为，被告人仲晓栋以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人仲晓栋当庭“其没有贩卖也没有牟利，光碟也不是他的”的辩解，经查，被告人仲晓栋在侦查机关的供述证实，涉案淫秽光碟系他人以每张一元的价格给他，他以每张五元的价格出售，且有公安机关的同步录音录像相互佐证；清点清单、清点录像证实，涉案淫秽光碟的数量及清点过程，被告人仲晓栋当庭亦无异议，该辩解不能成立，本院不予采纳。被告人仲晓栋被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第八十一条第二款，最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款第（二）项之规定，判决如下：
被告人仲晓栋犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元，不得假释。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月27日起至2018年7月26日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李松光
审 判 员 陈 敏
人民陪审员 徐香宝
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 李 青
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第八十一条第二款对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。
最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条以牟利为目的，实施刑罚第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带100至200张（盒）以上，淫秽音频、录音带200至400张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册200只400副（册）以上，淫秽照片、画片1000至2000张以上的；
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