河北省邢台市桥西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第27号
公诉机关河北省邢台市桥西区人民检察院。
被告人余园头，无业。2011年12月7日因犯诈骗罪被江西省星子县人民法院判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（羁押六日，已缴纳3，000元）。2013年1月30日因涉嫌诈骗罪被邢台市公安局矿业分局刑事拘留，同年2月3日被取保候审。
邢台市桥西区人民检察院以刑西检刑诉（2014）20号起诉书指控被告人余园头犯诈骗罪，于2014年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市桥西区人民检察院指派检察员奚军民出庭支持公诉，被告人余园头到庭参加诉讼。现已审理终结。
邢台市桥西区人民检察院指控，2011年5月至7月间，被告人余园头假冒国家残联工作人员虚假身份以可以帮助吕某的孩子办理读军医大学的名额为由，分三次以报名费、活动经费等骗取吕某现金五万元。所骗钱财被告人已挥霍。
案发后，余园头主动退赔了吕某七万元。
公诉机关针对上述指控的犯罪事实，向法庭提供了被告人的供述和辩解、被害人的陈述、证人证言、抓获经过、户籍证明、立案决定书等证据。公诉机关据此认为，被告人余园头以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑罚》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人余园头对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，表示认罪。
经审理查明，2011年5月至7月间，被告人余园头假冒国家残联工作人员虚假身份以可以帮助吕某的孩子办理读军医大学的名额为由，分三次以报名费、活动经费等骗取吕某现金五万元。所骗钱财被告人已挥霍。
案发后，余园头主动退赔了吕某7万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、被告人余园头的供述，2011年4月份，其在邢台市金牛饭店吃饭时通过王某认识了吕某，在谈话中吕某让其帮他女儿办理上军医大学的事，其电话联系陈某，陈某答应说能办，其就答应了。2011年5月份其又到邢台入住金牛大酒店，吕某拿了3万元现金到其房间让其办理他女儿上军医大的事，到了7月份上旬的一天，其带吕某和他女儿到石家庄白求恩医院体检，在这期间其给吕某要了1万元现金，其吃饭时给陈某和李姐各4千元，到7月17日其以他女儿上军医大的事已办好需1万元为由，在北京打电话让吕某给李某卡上打了1万元现金，其只是借用李某的银行卡，他不知道钱的来路，其当天将1万元取走后就把卡给李某甲了，后来上军医大的事没办成，钱也没打算给吕某。到了2012年3月份，其听说公安机关介入此事后，其怕被公安机关抓获，就给吕某打了7万元钱。
2、被害人吕某的陈述，2011年4月份，其通过朋友王某认识了余园头，当月下旬的一天中午，王某对其说在金牛大酒店和余园头在一起吃饭，叫其过去说孩子上学的事，其就过去了。其在饭桌上认识了余园头，余园头自称在国家残联工作，能帮其孩子上军医大学，如果想上就先交3万元报名费。同年5月5日下午，其到余园头住的金牛大酒店给了余园头3万元报名费。等孩子高考完了后，到7月初，余园头电话通知其带孩子去石家庄白求恩医院去体检，其开车到金牛大酒店拉上余园头一起到了白求恩医院。体检时，有穿着军装的一男一女的两个人全程陪同，体检完后在石家庄吃饭时余园头说，需一万元打点一下，其就给了他一万元现金，请余园头和那两名穿军装的人吃饭，买东西又花了大约一万元。7月16日余园头又给其发短信说让其往一个叫李某的建行卡上汇一万元，说8月16日孩子就可以到军医大学报到，到7月17日其按他给的卡号向李某的银行卡里汇了一万元。过了8月16日后，其一直打电话问余园头孩子上学的事，他让其等等，到9月20日大学都开学了，他还让其等，其看他没准信了，让他退钱给其，他一直不退，人也找不到，电话也打不通了，其才意识到被骗了。
3、被害人吕某甲的陈述，2011年7月9日上午，其爸爸吕某开车拉着其到金牛大酒店接上余园头到石家庄白求恩医院体检。我们大约是8时许到的，一个穿军装的20多岁的士兵在医院门口等我们，那个穿军装的士兵就带其到医院体检。士兵拿着单子带其去二楼抽血、做胸透，之后其进到一个老女医生房间，里面没有病人，她问了问其身高、体重、视力、测了一下血压，询问了病史就结束了，体检的单据就被带其体检的士兵拿走了。当天中午，其爸爸请余园头和那个带其体检的士兵吃饭时，这是来了一个40岁左右的男的，余园头介绍说他叫陈某，是一个师级干部，当时他没穿军装，还有一个挺胖的、留长头发、个头160左右的女的，余园头称她李姐，说她是白求恩医院的领导，吃饭时陈某说让我们回去等信吧。
4、证人王某的证言，余园头是其认识多年的朋友。2011年5月份有一个项目需要投资，其给北京哥哥打电话，其哥哥让余园头和谢某来邢台考察，这样认识的余园头。是其介绍余园头跟吕某认识的，当时余园头和曾某来邢台玩，我们在金牛大酒店吃饭时约吕某一起吃饭，在饭桌上介绍他们认识的。吃饭时余园头说能帮吕某孩子上军医大学，他们互留了电话，后面他们怎么联系的其就不知道了，后来其跟余园头只是电话联系再没见面。
5、证人曾某的证言，其从2007年到广州客运段当临时工。2010年底，在北京至三亚客车上，其是车上的乘务员，余园头是从北京站上的车，因为他左腿残疾，所以比较引人注意，考虑到他是残疾人，其就帮助他打开水等，之后和他攀谈起来他说他湖南郴州有亲戚，其也是郴州人，我们就攀其老乡关系，下车后，我们互留了电话号码。他当时称在国家残联工作，在北京上班。2011年4月，余园头打电话让其去石家庄，他说在石家庄办事，其到了石家庄见到余园头后，在宾馆又见到两个人，自称都是邢台人，在石家庄住了一晚后，其中一个邢台人开车将我们拉到邢台。我们四人在邢台金牛大酒店里又见到另外一个邢台人，一起吃饭后，其才知道他们三个邢台人一个叫吕某、一个叫王某、还有一个叫赵某的，其不知道他们在一起谈什么事。
6、接受刑事案件登记表，立案决定书，证实2011年10月10日接到被害人吕某报警，2012年2月20日立案侦查的情况。
7、破案经过，证实公安机关对被告人余园头诈骗一案的侦破过程的情况。
8、接受证据材料清单及银行凭条，证实被害人吕某存入李某建行账户一万元，受害人吕某建行卡由被告人余园头转入7万元的情况。
9、白求恩国际和平医院政治部、中国人民解放军66296部队政治部保卫科、河北省军区政治部保卫处、石家庄机械化步兵学院政治部保卫科出具证明，证实白求恩医院提供本院没有陈某、李某甲二人，并2011年7月，本院体检中心经查无吕某甲个人体检信息；中国人民解放军66296部队没有叫陈某甲的人，证件号北字第101058号非本部队所属；河北省军区政治部提供经查无陈某（或陈某）的人；石家庄机械化步兵学院提供无叫陈某的人，证件号北字第101058号系被人盗用；河北省军区政治部提供说明本区无叫陈某（或陈某）、无李某甲两人的情况。
10、金牛大酒店临时住宿登记表，证实被告人余园头入住邢台金牛大酒店的情况。
11、邢台市公安局矿业分局刑事侦查大队情况说明，证实2013年1月29日将被告人余园头在江西省永修县被抓获，1月30日将其押解于江西永修县看守所，1月31日押解回邢台，2月2日做入所前体检，因其患糖尿病邢台市第一看守所不予收押，2月3日被取保候审的情况。
12、户籍证明，证实被告人余园头具有完全刑事责任能力。
13、江西省星子县（2011）星刑初字第57号刑事判决书，证实被告人余园头于2011年12月7日因诈骗罪判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元的情况。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人余园头以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为侵犯了公民财产所有权，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，适用法律意见正确，本院予以采纳。被告人余园头当庭自愿认罪、悔罪，如实供述自己的罪行，依法对被告人从轻处罚。被告人在案发后积极赔偿被害人的全部经济损失，酌定予以从轻处罚。被告人余园头曾因诈骗罪于2011年12月7日被判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳3，000元）。依照《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，即被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条的规定，判决如下：
一、撤销江西省星子县人民法院（2011）星刑初字第57号刑事判决对被告人余园头所宣告的缓刑；
二、被告人余园头犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。原判诈骗罪未执行刑期有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳3，000元），决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决书生效之日起一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 元
代理审判员 吕振峰
人民陪审员 李 磊
二〇一四年三月十八日
书 记 员 王灿钊