河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终1123号
上诉人（原审被告）：西平县汇金商贸有限公司，住所地西平县107国道浙商工业园C区。
法定代表人:朱陕平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：单强，河南新义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：焦宝，男，1988年5月30日出生，汉�，住西平县。
委托诉讼代理人：赵尊立，河南柏国律师事务所律师。
原审被告：胡向辉，男，1976年10月27日出生，汉族，户籍西平县，现住西平县。
委托诉讼代理人：马世云，河南尚成律师事务所律师。
原审被告：张华伟，男，1968年2月7日出生，汉族，住西平县。
上诉人西平县汇金商贸有限公司因与被上诉人焦宝及原审被告胡向辉、张华伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西平县人民法院（2016）豫1721民初613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后,依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西平县汇金商贸有限公司的委托诉讼代理人单强，被上诉人焦宝的委托诉讼代理人赵尊立，原审被告胡向辉及其委托诉讼代理人马世云到庭参加诉讼。原审被告张华伟经本院传票传唤，无正当理由拒不到�。本案现已审理终结。
西平县汇金商贸有限公司上诉请求：1、撤销西平县人民法院（2016）豫1721民初613号民事判决第一项，改判其公司部承担本案赔偿责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：原判认定事实不清，适用法律错误，处理不当。1、原判认定其公司与胡向辉形成雇佣关系错误。其公司与胡向辉签订有施工合同，明确约定承包方式为包工、包料、包质量、包工期、包安全文明施工，二者为合同关系，不是雇佣关系；另外，原判认定其公司将工程包给没有施工资质的胡向辉，且胡向辉招募焦宝公司未反对，亦属认定事实错误。其公司与胡向辉签订的是一般的照明安装协议，不是建设工程施工合同，在签订合同时胡向辉明确表示其有电工证，合同签订后，其公司没有让其找其他人一起干活；其公司与焦宝没有雇佣关系；2、原判决其公司承担连带责任适用法律错误。胡向辉具有电工证，具备施工资质，不存在选任错误，判决其公司承担责任缺乏法律依据；3、原判对受害人损失计算错误。受害人住院31天，原判又多计算一部分，多计算的应予扣除。
被上诉人焦宝辩称，原判认定事实清楚，处理正确。1、西平县汇金商贸有限公司向胡向辉发包的安装监控、音响、照明工程商铺，是其开办的中原渔具城几万平方米的市场，工程巨大，工程所需的技术、设备、安全生产条件及施工组织指挥能力，并不是胡向辉所能够承包的，应当受建筑法调整，应有具备施工资质的建筑安装企业承包施工；2、西平县汇金商贸有限公司称胡向辉具有电工资质属认识错误。胡向辉具有电工证，不表明其具有承包工程的技术、设备、安全生产条件和施工资质，也不是其本人能够施工得了工程，西平县汇金商贸有限公司作为发包人并不阻止、不反对其找人干活；3、原判认定营养费和护理费正确。其出院时并未痊愈，仍需要服药、加强营养、卧床休息等，该事实有医院出具的医嘱证明；4、原判认定西平县汇金商贸有限公司承担连带责任，于法有据。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人胡向辉辩称，原判认定事实清楚，处理正确。西平县汇金商贸有限公司的上诉理由不足。焦宝受伤后，该公司才强迫其签订合同，在此之前，没有任何协议；其不具备施工资质，该公司是明知的，该公司应承担连带责任。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告张华伟未答辩。
焦宝向一审法院起诉请求：2014年11月26日，被告西平县汇金商贸有限公司将其商铺的监控、音响、照明工程以包工包料的方式发包给被告胡向辉个人组织施工。被告胡向辉雇佣原告等人加班加点施工。2014年11月29日上午，原告在干活中因架子倒塌将原告砸伤。原告住院31天，出院医嘱继续卧床8周、口服药物治疗，加强营养，定期复查等。住院花费近万元，被告分文未付，并且对赔偿没有协商，故起诉要求被告承担连带责任赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等合计198130元。
一审法院认定事实：2014年11月26日，被告西平县汇金商贸有限公司与被告胡向辉签订施工协议一份，协议约定：西平县汇金商贸有限公司将其商铺的监控、音响、照明工程发包给被告胡向辉个人施工；承包方式为包工、包料、包质量、包工期、包安全文明施工，承包价款贰拾万元；付款方式为工程完工，经验收合格结清工程款；工期为11月26日至12月20日等。2014年11月28日，被告胡向辉组织被告张华伟和原告焦宝等人开始施工。2014年11月29日上午，原告在施工中负责移动脚手架，在移动脚手架时脚手架倒塌将原告砸伤，致使原告左股骨颈骨折、左肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱性骨折。原告在西平合水骨伤医院住院治疗31天，花费医疗费9172.09元，出院医嘱继续卧床8周、口服药物治疗，加强营养，定期复查等。原告住院期间由其母亲沈梅菊、姑姑焦海英二人护理，出院后需要一人护理90天。2015年3月16日，原告委托驻马店圣洁法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定和后续医疗费评估，该鉴定所于2015年3月19日出具司法鉴定书和评估意见书载明：焦宝的伤残程度八级伤残，后续治疗费（左股骨颈骨折内固定物手术取出费用）7000元。该院在重新审理过程中，被告胡向辉对原告焦宝的伤残等级及后期医疗费申请重新鉴定、评估，漯河冠东法医临床司法鉴定所漯冠东司鉴所［2016］临鉴字第83号鉴定意见书�鉴定意见为被鉴定人焦宝因外伤致左股骨颈骨折、左肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱性骨折的伤残程度等级为九级。漯河市中心医院对焦宝后续治疗费评估意见为5000元左右。
另查明，原告焦宝及其母亲沈梅菊、姑姑焦海英均属城镇居民。上一年度城镇居民人均可支配收入24391.45元。
上述事实，有原、被告陈述、施工协议、病历、诊断证明、出院证、医疗费票据、司法鉴定书、评估意见书、鉴定费票据、证人证言、户口本复印件、漯河冠东法医临床司法鉴定所漯冠东司鉴所［2016］临鉴字第83号鉴定意见书、漯河市中心医院对焦宝后续治疗费评估意见等证据在卷佐证，足以认定。
一审法院认为，被告胡向辉承包被告西平县汇金商贸有限公司发包的商铺监控、音响、照明工程，双方形成雇佣关系，该工程由胡向辉一人施工，明显不可能完成，胡向辉招募原告焦宝等人进行施工，被告西平县汇金商贸有限公司没有表示反对，原告焦宝是受胡向辉招募共同为西平县汇金商贸有限公司的监控、音响、照明工程施工。原告焦宝在从事雇佣活动中发生安全事故，遭受人身损害，被告胡向辉应当承担相应赔偿责任（70%）。被告西平县汇金商贸有限公司将工程发包给不具备安全施工条件的被告胡向辉个人组织施工，且该被告对被告胡向辉招募焦宝共同施工未表示反对，应当与被告胡向辉承担连带赔偿责任。被告张华伟经人介绍与原告焦宝等人一起进行施工，且系胡向辉向他人授权招募施工人员，按工作量由被告胡向辉支付报酬，张华伟与原告不存在雇佣关系。原告自己未尽到安全注意义务，也应当承担相应的责任（30%）。原告的伤残等级及后续治疗费评估，应以本次鉴定意见及评估意见为标准。原告的损失有：1、医疗费9172.09元；2、住院伙食补助费31天×30元/天=930元；3、营养费87天（住院31天＋出院后卧床八周）×20元/天=1740元；4、护理费152天（住院期间31天×2人＋出院后90天×1人）×66.83元/天（24391.45元/年÷365）=10158.16元；5、误工费110天（从受伤之日计算至定残前一日）×66.83元/天（24391.45元/年÷365）=7351.3元；6、残疾赔偿金97565.8元（20年×24391.45元/年×20%）；7、精神抚慰金10000元；8、后续治疗费5000元，以上各项损失合计141917.4元。被告应承担的赔偿数额为141917.4元×70%=99342.1元。被告胡向辉辩称已将工程转包给被告张华伟，不应当承担责任，因未提供证据证明与张华伟之间的发承包关系，且被告张华伟并不认可，故对被告胡向辉该辩称理由不予采信。被告西平县汇金商贸有限公司辩称被告胡向辉具有承包资格，因未提供证据，且其发包的工程一人明显不可能完成，�予采信。原告要求被告赔偿损失，理由正当，对其要求合理的部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十六条、第二十二条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经该院审判委员会讨论决定，一审法院判决：一、被告胡向辉在本判决生效后五日内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计99342.1元。被告西平县汇金商贸有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民�诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4262元，鉴定费1300元，合计5562元，由被告负担2673元，原告负担2889元。
二审中，当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，当事人因提供劳务者受害责任发生纠纷，双方当事人对焦宝在施工中受伤的事实及损害后果均无异议，应予确认。本案二审争议的焦点为西平县汇金商贸有限公司应否承担本案的赔偿责任。根据查明的事实，焦宝在胡向辉承包的监控、音响、照明等安装工程施工过程中受伤，该工程系西平县汇金商贸有限公司所发包，从双方签订的合同承包项目及工期看，并非胡向辉一人所能完成，胡向辉招募焦宝等人进行施工，双方形成雇佣关系，对焦宝在施工中人身受到损害，胡向辉应承担赔偿责任。胡向辉未提供其具备安�、安全生产条件等资质的情况下，西平县汇金商贸有限公司将该工程发包给胡向辉，应属选任不当，一审法院认定其承担本案连带责任，并无不当。一审法院根据焦宝的住院治疗情况及出院医嘱继续卧床8周、口服药物治疗，加强营养，定期复查等情况，确认其营养费、护理费，符合实际。故西平县汇金商贸有限公司的上诉理由不足，不予采纳。
综上所述，西平县汇金商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4262元，上诉人西平县汇金商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 文德群
审 判 员 丁贺堂
代理审判员 杨振松
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 王贞懿