宁波市奉化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0213刑初16号
公诉机关宁波市奉化区人民检察院。
被告人曹炎高，男，1954年10月2日出生于江西省，汉族，文化程度小学，农民，住江西省。2011年4月26日因犯诈骗罪被福建省武夷山市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；2016年3月15日因犯诈骗罪被安徽省旌德县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元，于2017年2月22日刑满释放。现因涉嫌诈骗罪于2017年9月21日被宁波市公安局奉化分局抓获，同月22日被刑事拘留，同年10月26日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。
辩护人葛斌杰，由宁波市奉化区法律援助中心指派。
被告人张科标，男，1951年7月11日出生于江西省贵溪市，汉族，文化程度小学，农民，住江西省贵溪市。2008年6月25日因犯诈骗罪被江西省鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑六个月，于2008年11月21日刑满释放。2014年11月10日因犯诈骗罪被江西省贵溪市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，于2016年10月11日刑满释放。现因涉嫌诈骗罪于2017年10月28日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，同年11月23日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。
辩护人何晴，由宁波市奉化区法律援助中心指派。
宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2017）718号起诉书指控被告人曹炎高、张科标犯诈骗罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院于同年1月4日立案，依法由简易程序转普通程序审理，并组成合议庭，公开开庭审理了本案，宁波市奉化区人民检察院指派检察员盛某、李某出庭支持公诉，被告人曹炎高及其辩护人葛斌杰、被告人张科标及其辩护人何晴均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年8月19日至9月19日期间，被告人曹炎高、张科标至宁波市海曙区、宁波市奉化区、台州市三门县、浙江永康等地，采用谎称订餐的方式骗得被害人石某等人的软中华香烟、硬中华香烟、五粮液牌白酒等物。其中，被告人曹炎高诈骗七次，价值共计人民币14030元；被告人张科标诈骗五次，价值共计人民币11370元（其中奉化矿业大酒店骗得香烟价值人民币1680元）。公诉机关并向法庭提供了相应的证据以证实所指控的事实。公诉机关认为被告人曹炎高、张科标的行为均已构成诈骗罪。被告人曹炎高、张科标均系累犯，依法均应从重处罚，被告人曹炎高有坦白情节，依法可从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人曹炎高对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人曹炎高的辩护人辩护称：被告人曹炎高认罪，有坦白情节，有悔罪表现，要求对被告人依法从轻处罚。
被告人张科标在庭审中对公诉机关指控的在奉化、台州、永康与被告人曹炎高合伙诈骗事实予以否认，对在丽水、浦江二地与被告人曹炎高合伙诈骗事实无异议。
被告人张科标的辩护人辩护称:1、被告人张科标在奉化与被告人曹炎高合伙实施诈骗证据不足，不能认定；2、被告人张科标系从犯，依法应从轻处罚。
经审理查明，2017年8月19日至9月19日期间，被告人曹炎高、张科标至宁波市海曙区、宁波市奉化区、台州市三门县等地，采用谎称订餐的方式骗得被害人石某等人的软中华香烟、硬中华香烟、五粮液牌白酒等物。其中，被告人曹炎高诈骗七次，价值共计人民币14030元，被告人张科标诈骗四次，价值共计人民币9690元。具体如下：
1、2017年8月19日，被告人曹炎高至宁波市海曙区月湖石浦饭店，采用上述方法，骗得被害人石某软壳中华牌香烟14包，价值人民币980元。
2、2017年8月22日，被告人曹炎高至宁波市奉化区锦屏街道矿业大酒店，采用上述方法，骗得被害人范某软壳中华牌香烟24包，价值人民币1680元。
3、2017年8月25日，被告人曹炎高、张科标至台州市三门县在水一方饭店，采用上述方法，骗得被害人骆某软壳中华牌香烟24包及硬壳中华牌香烟10包，价值人民币2110元。
4、2017年9月9日，被告人曹炎高、张科标至浙江省永康市紫薇大酒店，采用上述方法，骗得被害人宋某软壳中华牌香烟34包，价值人民币2380元。
5、2017年9月17日，被告人曹炎高、张科标至丽水市青田县人禾王朝大酒店，采用上述方法，骗得被害人颜某1软壳中华牌香烟30包，价值人民币2100元。
6、2017年9月18日，被告人曹炎高、张科标至金华市浦江县新浦江饭店，采用上述方法，骗得被害人梁某软壳中华牌香烟20包及五粮液牌白酒2瓶，价值人民币3100元。
7、2017年9月19日，被告人曹炎高至温州市鹿城区下吕浦米兰国际大酒店，采用上述方法，骗得被害人姚某软壳中华牌香烟24包，价值人民币1680元。
另查明，2017年9月21日，被告人曹炎高在宁波火车站被公安机关抓获。2017年10月28日，被告人张科标在鹰潭火车站被公安机关抓获。
上述事实，由公诉机关提供的及本院调取的并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、人口信息，证实被告人曹炎高、张科标的身份情况。
2、到案经过，证实2017年9月21日，被告人曹炎高在宁波火车站被公安机关抓获。2017年10月28日，被告人张科标在鹰潭火车站被公安机关抓获。
3、收款收据,证实新浦江饭店关于每瓶五粮液价值人民币850元的事实。
4、五粮液酒的照片、香烟照片、收款收据等，证实被告人曹炎高、张科标所诈骗的酒、香烟等情况。
5、情况说明，证实3字头中华软香烟按照相对便宜的328香烟的价格来估价。
6、刑事判决书及释放证明，证实被告人曹炎高2011年4月26日因犯诈骗罪被福建省武夷山市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；2016年3月15日因犯诈骗罪被安徽省旌德县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元，于2017年2月22日刑满释放，被告人张科标2008年6月25日因犯诈骗罪被江西省鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑六个月，于2008年11月21日刑满释放。2014年11月10日因犯诈骗罪被江西省贵溪市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，于2016年10月11日刑满释放。
7、光盘监控录像，证实被告人曹炎高、张科标的活动轨迹。
8、证人王某1均的证言，证实2017年9月9日，其带两男子到紫薇大酒店去订餐等事实。
9、证人赵某的证言，证实奉化矿业大酒店的香烟一般是从其烟酒店拿的。2017年8月22日，矿业大酒店老板娘打电话叫其送6条328软中华香烟到酒店。
10、被害人石某的陈述，证实其是月湖石浦饭店的服务生，负责210包厢，在8月19日的时候有个男客人来，饭店被骗走了14包软中华香烟。
11、被害人范某的陈述，证实2017年8月22日，矿业大酒店被两男子骗去24包软中华香烟，是328香烟。
12、被害人骆某的陈述，证实2017年8月25日，三门县海游街道在水一方饭店被两男子骗去34包软中华香烟，硬中华香烟1条。
13、被害人宋某的陈述，证实2017年9月9日，在永康市紫薇大酒店上班，被两男子骗了34包软中华香烟。
14、被害人颜某1的陈述，证实2017年9月17日，青田某王朝大酒店被两男子骗了30包330香烟。
15、被害人梁某的陈述，证实2017年9月18日，新浦江饭店被两男子骗了44包软中华香烟及2瓶五粮液。
16、被害人姚某的陈述，证实2017年9月19日鹿城区下吕浦米兰国际大酒店被一男子骗去3条三字头的软中华香烟。
17、被告人曹炎高的供述，其与被告人张科标通过谎称订餐的方式，在奉化、宁波、台州、温州、丽水等地的酒店诈骗香烟和酒水。第一次是在宁波，骗了14包软中华香烟，光头（被告人张科标）是不知道的。第二次和光头在奉化一家酒店骗了2条硬中华和4包软中华。第三次和光头在三门一家酒店骗了2条软中华、1条硬中华和4包软中华。第4次是和光头在永康一家酒店骗了3条零4包的软中华，第5次是和光头在丽水青田一酒店骗了30包软中华香烟，第6次和光头是在金华浦江一家饭店，骗了2条软中华，2瓶五粮液，第7次是一个人在温州一家酒店骗了2条零4包软中华。
18、被告人张科标在公安机关侦查阶段和检察机关审查起诉阶段的供述，其在被告人曹炎高在奉化一酒店骗了香烟后才知道事情真相。后其与被告人曹炎高一起通过谎称订餐的方式，在台州三门、永康、丽水青田、金华浦江的酒店诈骗香烟和酒水。
19、价格认定结论书，证实涉案香烟、酒价值情况。
20、现场辨认笔录及照片，证实：被告人曹炎高辨认跟其一起实施诈骗的人是张科标；被害人范某辨认骗钱的人是曹炎高；骆某辨认骗钱的人是曹炎高；杨某（三门县在水一方饭店服务员）辨认在水一方饭店骗香烟的人是张科标。
本院认为，被告人曹炎高单独或伙同被告人张科标以非法占有为目的，采用虚构事实等方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曹炎高、张科标曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应当从重处罚；被告人曹炎高到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对被告人曹炎高辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人张科标在公安机关侦查阶段和检察机关审查起诉阶段的供述均合法取得，其供述与被告人曹炎高供述相印证，故对被告人张科标庭审中关于在台州三门、永康未与被告人曹炎高共同实诈骗的辩解不予采信。但关于被告人张科标在奉化矿业大酒店与被告人曹炎高共同实施诈骗的事实证据不足，不予认定。对被告人张科标的该辩解意见及其辩护人该辩护意见予以采纳。被告人张科标在知道被告人曹炎高实施诈骗真相后，与被告人曹炎高合伙商议共同实施诈骗，分工合作，不宜区分主从犯，对辩护人的该辩护意见不予采纳。对被告人曹炎高，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人张科标，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹炎高犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月21日起至2018年6月20日止。罚金限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、被告人张科标犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月28日起至2018年6月27日止。罚金限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
三、被告人曹炎高应退赔给被害人石某财物损失计人民币980元，应退赔给被害人姚某财物损失计人民币1680元，应退赔给被害人范某财物损失计人民币1680元。被告人曹炎高、张科标应退赔给被害人骆某财物损失计人民币2110元，应退赔给被害人宋某财物损失计人民币2380元，应退赔给被害人颜某1财物损失计人民币2100元，应退赔给被害人梁某财物损失计人民币3100元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邬剑红
人民陪审员 王畅国
人民陪审员 陈国平
二〇一八年一月二十二日
书 记 员 胡 迪
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。