湖北省江陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1024刑初66号
公诉机关江陵县人民检察院。
被告人徐荣前，务农。因犯盗窃罪，于1991年12月28日被监利县人民法院判处有期徒刑二年，1993年6月1日刑满释放；因犯盗窃罪、诈骗罪，于2012年11月5日被监利县人民法院判处有期徒刑二年，2014年4月22日刑满释放。现又因涉嫌诈骗罪，于2016年2月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于江陵县看守所。
江陵县人民检察院以江检刑诉（2016）63号起诉书指控被告人徐荣前犯诈骗罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江陵县人民检察院指派检察员张凡玲出庭支持公诉。被告人徐荣前到庭参与诉讼。现已审理终结。
江陵县人民检察院指控，2015年7月8日晚，被告人徐荣前驾驶二轮摩托车到江陵县六合垸农场肖某某家中，通过攀交情的方式取得肖某某的信任，并谎称要在其家中组织赌博，被肖某某拒绝。后徐荣前让肖某某帮忙联系赌博场所，肖某某联系到住潜江市浩口镇的王某某，并取得王某某的同意。徐荣前以自己的摩托车有故障为由，骗取肖某某的豪爵牌二轮摩托车使用，并以组织赌博需要香烟为由，邀肖某某同去买烟。二人到达江陵县六合垸农场“某某超市”，徐荣前称身上未带现金，借肖某某的信誉，以先行赊账、次日还款的虚假承诺，骗取“某某超市”经营者李某某的黄鹤楼软珍香烟3条、黄鹤楼1916香烟1条。骗得香烟后，徐荣前驾车载肖某某到达王某某家中，徐荣前又谎称要给参赌人员垫付车费，骗得王某某现金人民币2000元。后徐荣前以需要前去接应参赌人员为由，借机驾驶肖某某的摩托车、携带诈骗财物逃走。
事发后，徐荣前将诈骗所得摩托车交予刘某某使用，诈骗所得香烟销售后与诈骗所得现金一起用于日常花销。经鉴定，肖某某被骗摩托车的价值为人民币1614元，李某某被骗香烟总价值为人民币2690元。
公诉机关认为，被告人徐荣前以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。徐荣前系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。
被告人徐荣前对公诉机关指控的事实无异议，当庭表示认罪。
经审理查明，2015年7月8日晚，被告人徐荣前驾驶二轮摩托车来到江陵县六合垸农场肖某某家，通过攀交情的方式取得肖某某信任，并谎称其欲在肖某某家组织赌博，被肖某某拒绝。徐荣前随即又让肖某某帮忙联系赌博场所。为此，肖某某电话联系了潜江市浩口镇村民王某某，取得了王某某同意。此后，徐荣前又分别以不知道王某某住址为由，让肖某某领其去王某某家；以组织赌博需要香烟为由，让肖某某带其去购买香烟；以自己的摩托车有故障为由，骗得肖某某的豪爵牌二轮摩托车使用。之后，徐荣前驾驶摩托车载肖某某来到江陵县六合垸农场“某某超市”，借肖某某的信誉，以先行赊账、次日还款的虚假承诺，骗取“某某超市”经营者李某某黄鹤楼软珍香烟3条、黄鹤楼1916香烟1条。骗得香烟后，徐荣前驾驶摩托车载肖某某前往王某某家。在王某某家，徐荣前又以需要给前来参赌的人员垫付车费为由，骗得王某某现金2000元，并以需要前去接应参赌人员为由，驾驶肖某某的摩托车、携带骗得财物逃走。
事发后，徐荣前将骗得的摩托车交予刘某某使用，将骗得的香烟销售，销赃所得与骗得的现金被其用于日常花销。经鉴定，肖某某被骗摩托车价值1614元，李某某被骗香烟价值2690元。
另查明，肖某某被骗摩托车已被公安机关追回，并已发还给肖某某。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1．江陵县公安局立案决定书、六合垸派出所出具的受案登记表证明：本案的案发经过。
2．监利县公安局程集派出所出具的到案经过证明：2016年2月16日，该所根据特情举报，在监利县程集镇一茶馆内将徐荣前抓获。
3.被害人肖某某的陈述、证人顿某某的证言及辨认笔录证明：2015年7月8日20时许，肖某某、顿某某在家休息时，一个40余岁、右眼有问题的男子来到肖某某家，自称是肖某某娘家那边的人，并通过交谈取得了肖某某夫妇信任。当时，男子提出要在肖某某家里组织赌博，被肖某某拒绝，随后，男子又提出让肖某某帮其在附近寻找组织赌博的场所，亦被肖某某拒绝。此后，男子称其骑来的摩托车坏了，让肖某某将摩托车借给其使用，其会将自己的摩托车押在肖某某家，同时称其还要去找其他朋友、购买香烟，并让肖某某陪其到商店购买香烟，给其介绍朋友。经电话联系，肖某某欲将住潜江市浩口镇的王某某介绍给该男子。之后，该男子驾驶肖某某家的摩托车载着肖某某到六合垸农场天桥路某某超市，以肖某某作担保，赊了价值共计2600余元的香烟。再后来，该男子驾驶摩托车载肖某某来到王某某家，在王某某家中，男子通过交谈取得了王某某信任，随即称其朋友租车过来玩，没有钱支付车费，让王某某给点“赏钱”，王某某便给了男子2000元。男子拿到钱，便表示要驾车去接其朋友，但不让肖某某、王某某跟着，仅同意王某某的朋友跟去。最后，男子在路上将王某某的朋友支开，骑着肖某某家的摩托车跑了。经肖某某、顿某某辨认出骗其的男子即徐荣前。
4．被害人李某某的陈述及辨认笔录、记账单证明：2015年7月8日21时许，李某某在其经营的位于六合垸农场某某超市内休息时，有人电话联系李某某，称要购买香烟。李某某打开超市门，看见肖某某和一个40余岁、右眼有问题的男子在外面，男子称其要购买1条1916牌香烟、3条黄鹤楼软珍香烟，并称其手头现在没有钱，会在第二天将购烟款给李某某，李某某不同意，男子便称有肖某某在，可以放心，肖某某亦说其可以为男子担保。于是，李某某便将香烟赊给了徐荣前。经李某某辨认出向其赊香烟的男子即徐荣前。
5．被害人王某某的陈述及辨认笔录证明：2015年7月8日晚上，肖某某电话联系王某某，称其娘家的一个朋友要到王某某家打牌，王某某表示同意。过了一会，肖某某便和一个40余岁、右眼残疾的男子来到王某某家。后王某某应男子的要求为其准备了晚饭，在其准备晚饭过程中，男子在其家中翻出一个大包，用来装购买的香烟。当时，王某某的朋友“张某乙”亦在王某某家。饭后，男子称其有两车朋友要过来，其要为朋友支付车费，并问肖某某带钱没有，肖某某称没有，王某某为了不掉肖某某的面子，主动拿出2000元给了男子。男子拿到钱，便准备骑肖某某的摩托车离开，王某某要坐上摩托车与男子一同去，但男子不肯，最后只能由“张某乙”骑摩托车跟着男子。男子与“张某乙”到运粮湖卫桥三岔路口后，男子让“张某乙”到三湖大桥去接另一车的朋友。“张某乙”按男子要求到三湖大桥等了很久也未见车子来，便返回王某某家了解情况，这时，王某某、肖某某等人才意识到被骗。经王某某辨认上述男子即徐荣前。
6.证人张某甲的证言证明：2015年7月8日23时许，张某甲在王某某家玩时，江陵县六合垸农场的肖某某带着一个男子来到王某某家。到王某某家后，男子通过交谈取得了王某某、张某甲的信任。之后，男子称其还没有吃饭，让王某某给其做饭，王某某依言给男子做了饭菜，还准备了酒水。吃完饭，男子称其朋友租车过来，要支付租车费，但其没有带钱，问肖某某有没有钱，肖某某称没带钱。男子随即问王某某有没有钱，王某某便给了男子2000元。拿到钱，男子便准备去接其朋友，并让张某甲跟他一起去。于是，两人便各自骑着摩托车到了三湖大桥。到三湖大桥后，男子让张某甲在此等待，其去接另外一批朋友。张某甲依言在三湖大桥等了一个多小时也未见男子回来，张某甲怀疑被骗了，随即回到王某某家，将情况告知了王某某、肖某某。经张某甲辨认出上述男子即徐荣前。
7.证人刘某某的证言及辨认笔录证明：2015年9月的一天，在监利县程集镇的一条水泥路上，“狗眼睛”（男，40余岁，右眼睛有问题）以1200元的价格出售给刘某某1辆蓝色豪爵钻豹二轮摩托车。当时，刘某某问“狗眼睛”摩托车是哪来的。“狗眼睛”称摩托车是其买的。经刘某某辨认出“狗眼睛”即徐荣前。
8.证人邵某某的证言证明：2015年7月8日傍晚，邵某某外出锻炼时，一个骑摩托的人询问邵某某在监利县做生意的住几号，邵某某见此人面生，答称不知道便离开。邵某某锻炼完回到家，其妻称刚才有人站在楼下给邵某某打了6、7通电话，还说认识邵某某母亲，但邵某某之母称不认识此人。
9.江陵县公安局六合垸派出所出具的现场勘验笔录、现场方位图、现场照片及扣押清单。
10．江陵县价格认证中心江价鉴证字（2015）第26号价格鉴证结论书证明：涉案黄鹤楼软珍香烟3条价值共计1740元，黄鹤楼1916香烟1条价值950元，豪爵牌二轮摩托车价值1614元。
11．中国联合网络通信有限公司江陵县分公司出具的客户资料综合查询、江陵县公安局六合垸派出所出具的情况说明及短信内容截图。
12.江陵县公安局六合垸派出所出具的搜查笔录、扣押清单、发还清单及相关照片证明：2016年2月25日10时许，江陵县公安局六合垸派出所民警在刘某某位于监利县程集镇邹集村6组的家中搜出1辆蓝色豪爵钻豹二轮摩托车，并予以扣押，次日，将此摩托车发还给了被害人肖某某。
13.中国移动通信集团湖北有限公司江陵分公司出具的客户话单明细证明：手机号码137××××0224的用户为徐荣前，证件号码××。2015年7月8日21时23分许，号码为137××××0224的手机曾两次主叫号码为0716-4668905的座机，第1次通话时长7秒，第2次通话时长70秒。
14.湖北省监利县人民法院（2012）鄂监利刑初字第00248号刑事判决书、湖北省江北监狱狱政科出具的罪犯档案资料证明：1991年12月28日，徐荣前因犯盗窃罪被监利县人民法院判处有期徒刑二年。2012年11月5日，徐荣前因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元；犯诈骗罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金3000元，合并执行有期徒刑二年，并处罚金6000元。2014年4月22日，徐荣前刑满释放。
15.江陵县公安局六合垸派出所出具的情况说明证明：本案笔录中所记载的“张某乙”与张某甲系同一人。
16.江陵县公安局六合垸派出所出具的机动车销售统一发票、注册登记机动车信息栏。
17.被告人徐荣前的身份户籍信息。
18.被告人徐荣前的供述与辩解证明：2015年7月的一天晚上，徐荣前驾驶二轮摩托车到江陵县六合垸农场天桥路“肖姐”家，称要在其家组织赌博，被“肖姐”拒绝了，遂让“肖姐”帮忙找场子，“肖姐”便电话询问其住在运粮湖、浩口的朋友是否同意，其朋友表示同意。因不知道“肖姐”朋友家住何处，徐荣前提出让“肖姐”与其一同过去，并让“肖姐”带其去购买香烟，“肖姐”表示同意。随后，徐荣前以其摩托车声音太大为由，将摩托车停放在“肖姐”家，并借用“肖姐”家的摩托车，载着“肖姐”前往运粮湖。途中，徐荣前在六合垸农场街上的一家商店里，以“肖姐”做担保，赊了1916牌香烟1条、黄鹤楼软珍香烟3条。到达运粮湖“肖姐”朋友家后，徐荣前称其朋友要来玩，并问“肖姐”朋友手里有没有钱，“肖姐”朋友称有2000元，徐荣前让“肖姐”朋友将2000元交给他，由其去兑换零钱，于是“肖姐”朋友将2000元交给了徐荣前。随后，徐荣前准备驾车去接其朋友，并让“肖姐”朋友的朋友驾车与其一同前往。二人驾车到达三湖大桥时，徐荣前让“肖姐”朋友的朋友在此等待，并趁机驾车前往沙市区。徐荣前称其于次日发短信给“肖姐”，表示要将摩托车返还，但“肖姐”未回复，其便再未联系“肖姐”；其将摩托车借给了监利县程集镇的“刘金狗”（50岁左右，中等身材）；香烟以2300元的价格卖给了沙市区中山路一家小商品店，钱用于日常花销了。
本院认为，被告人徐荣前以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，江陵县人民检察院的指控成立，对被告人徐荣前应予处罚。被告人徐荣前曾因犯盗窃罪、诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其应当从重处罚；被告人徐荣前有前科，对其可酌情从重处罚；被告人徐荣前能当庭自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。对被告人徐荣前未退缴的违法所得4690元，应予以追缴，向被害人退赃、退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐荣前犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月16日起至2016年8月15日止；罚金自本判决生效后3日内缴纳）。
二、对被告人徐荣前未退缴的违法所得4690元，予以追缴，向被害人退赃、退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 涛
人民陪审员 周相东
人民陪审员 朱瑞玉
二〇一六年八月十日
书 记 员 涂紫婷