广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠东法刑一初字第422号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人黄力文，男，1984年11月12日出生。因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年5月30日被惠东县公安局抓获并于次日被刑事拘留，同年7月4日被依法逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2014）549号起诉书指控被告人黄力文犯贩卖、制造毒品罪，于2014年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。惠东县人民检察院指派检察员王小德出庭支持公诉，被告人黄力文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2014年1月份以来，被告人黄力文伙同“小鬼”（在逃）等人多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）、氯胺酮给徐某某等吸毒人员。同年4月14日22时许，公安民警查获吸毒人员徐某某，从其身上缴获甲基苯丙胺4.87克、氯胺酮12.38克。次日12时30分许，公安民警在黄力文位于惠东县大岭镇东兴街西一巷11号的出租屋缴获甲基苯丙胺1.63克、含甲基苯丙胺成分的颗粒13.63克、氯胺酮444.60克、大麻叶2.34克、尼美西泮56.43克等。另，黄力文伙同“小鬼”在黄位于大岭镇东兴街新兴巷26号出租屋制造毒品。同年5月30日17时许，公安民警在26号出租屋抓获黄力文，缴获含氯胺酮成分的液体3瓶（净重2740克）及冷水壶、电加热壶、乳胶手套、塑料盆等制毒物品。
惠东县人民检察院向本院提供了相关的证据，据此认为，被告人黄力文违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品供他人吸食，数量较大，且伙同他人制造毒品，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、制造毒品罪追究其刑事责任。黄力文已着手实施制造毒品犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。同时向本院提交《量刑建议书》，建议对被告人黄力文判处有期徒刑十五年，并处没收财产，提请依法判处。
被告人黄力文辩解称：毒品数量444.6克有误，我家里绝对没有氯胺酮。我从来没有贩卖过毒品，也没有制造过毒品。我认为我构成非法持有毒品罪。公诉机关的量刑建议过重。
经审理查明：2014年1月份以来，被告人黄力文多次贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给徐某某等吸毒人员。同年4月14日22时许，公安民警查获吸毒人员徐某某，从其身上缴获其向被告人黄力文购买的甲基苯丙胺4.87克。次日12时30分许，公安民警在黄力文位于惠东县大岭镇东兴街西一巷11号的出租屋缴获含甲基苯丙胺成分的晶体1.63克、含甲基苯丙胺成分的颗粒13.63克、氯胺酮444.60克、大麻叶2.34克、尼美西泮56.43克。另外，黄力文还利用“小鬼”购买的含有氯胺酮的液体在其位于大岭镇东兴街新兴巷26号的出租屋学习制造毒品。同年5月30日17时许，公安民警在上述26号出租屋抓获黄力文，缴获含氯胺酮成分的液体3瓶（净重2740克）及冷水壶、电加热壶、乳胶手套、塑料盆等制毒工具。
以上犯罪事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。
2、现场勘查笔录、现场方位图、现场照片，证实案发地点及现场概况。
3、刑事化验检验报告
（1）惠市公（司）鉴（化）字（2014）796号，证实在惠东县大岭镇东兴街西一巷11号的出租屋缴获的可疑毒品，经鉴定，其中：1包白色晶体状可疑毒品净重1.63克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸状可疑毒品86粒净重8.60克、浅红色药丸状可疑毒品32粒净重3.44克、红色碎颗粒状可疑毒品1小包净重1.59克，共净重13.63克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；1包白色晶体状可疑毒品净重4.69克、1包褐色块状可疑毒品净重39.41克、23小包咖啡色粉末状可疑毒品净重265.88克、1小包灰色晶体状可疑毒品净重6.83克、褐色药丸状可疑毒品37粒净重9.38克，共净重326.19克，均检出氯胺酮成分；4小包橙色糊状可疑毒品净重45.24克、土黄色药丸状可疑毒品24粒净重7.40克，共净重52.64克，均检出氯胺酮及咖啡因成分；棕色药丸状可疑毒品182粒净重65.77克，均检出氯胺酮、巴比妥、氯氮平及咖啡因成分；绿色植物状可疑毒品净重2.34克，检出四氢大麻酚、大麻酚及大麻二酚（1：3000）成分；橙色药丸状可疑毒品297粒净重56.43克，检出尼美西泮（0.0001）成分。
（2）惠市公（司）鉴（化）字（2014）1099号，证实惠东县大岭镇东兴街新兴巷26号住宅1楼厨房内缴获的一批可疑液体，经鉴定，均检出氯胺酮成分，共净重2740克。
（3）惠市公（司）鉴（化）字（2014）650号，证实公安机关在徐某某身上缴获的3小包白色晶体状可疑毒品，经鉴定，其中2小包共净重4.87克，均检出甲基苯丙胺成分；其中1小包净重12.38克，检出氯胺酮成分。
4、现场检测报告书，证实吸毒人员徐某某经甲基安非他明试剂检测，尿液检测结果阳性。
5、证人证言
（1）证人徐某某的证言，证实吸毒人员徐某某陈述其于2014年4月14日19时许，在文哥（王学文，指被告人黄力文）位于惠东县大岭镇东兴街左边第一条巷子的家里二楼，向文哥购买了600元的“冰毒”，以前也向文哥购买过“冰毒”两次。
（2）证人钟某甲的证言，证实其陈述：其与被告人黄力文系夫妻关系，惠东县大岭镇东兴街西一巷11号出租屋系其与黄力文租用，2014年4月15日12时30分许，公安机关在该出租屋黄力文的房间内缴获一批可疑毒品，在其房间衣柜上的鞋盒内缴获1包重约756.94克的可疑毒品（经鉴定不含毒品成分）。其平时在黄力文的房间看到过少量的疑似毒品及一些吸毒工具，并能闻到刺鼻的气味，其堂妹钟某乙曾经让其劝告黄力文不要做违法犯罪（指涉毒）的事情。
（3）证人钟某乙的证言，证实其两三个月之前，在堂姐夫黄力文的房间，发现了可疑毒品，并让堂姐钟某甲劝告黄力文不要做违法犯罪的事情。2014年4月15日10时许，其到黄力文、钟某甲家里玩，看到黄力文和“小鬼”在，约12时许，黄力文和“小鬼”出去外面后，其进入黄力文的房间玩电脑，闻到一股刺鼻的气味，看到有一批可疑毒品，不久，公安机关就来搜查了。
6、通话清单，证实被告人黄力文的手机号码与吸毒人员徐某某的手机号码之间，在2014年4月6日、7日、9日、13日、14日有多次通话。
7、被告人黄力文的供述和辩解，证实：
关于贩卖毒品“冰毒”，其在侦查阶段作了稳定的供述，供认其向一个叫“蔡伟志”的人购买毒品“冰毒”后，贩卖给李海勇四次，贩卖给”徐建平”（指徐某某）两次，每次4至5克，第一次是2014年4月上旬的一个晚上，第二次是4月中旬的一个中午。在审查起诉阶段，推翻上述供述。
关于制造毒品，其在侦查阶段第一次、第二次的供述中，供认惠东县大岭镇东兴街新兴巷26号出租屋系其妻子钟某甲租来用作鞋料店的工人住宿，鞋料店倒闭后用于自己住宿，在一个星期前，“小鬼”购买了一桶制造毒品“K粉”的“废水”，在惠东县大岭镇东兴街新兴巷26号出租屋制造“K粉”，其用这些“废水”学习制造毒品“K粉”，但试制了两次，没有成功，其还将这些“废水”放置在三楼“小鬼”住的房间；在侦查阶段第三次供述中，辩解“小鬼”想用这些“废水”制造毒品，其没有尝试用“废水”制造毒品，但有用明矾制造假毒品，制出了约5克假毒品，没有卖出，丢掉了；后又辩解其承租的大岭镇东兴街新兴巷26号出租屋已经转租给“小鬼”，不知道“小鬼”怎么加工那些“废水”。
关于在惠东县大岭镇东兴街西一巷11号的出租屋缴获的毒品，其在侦查阶段以及审查起诉阶段，均供认是其持有，并对鉴定结论没有异议；在庭审中，辩解在惠东县大岭镇东兴街西一巷11号的出租屋绝对没有氯胺酮，但不申请重新鉴定。
8、辨认笔录，证实经辨认，吸毒人员徐某某辨认出被告人黄力文就是贩卖“冰毒”给他的文哥；被告人黄力文辨认出吸毒人员徐某某就是向其购买毒品的叫”徐建平”的人。
9、户籍证明，证实被告人黄力文的姓名、住址、出生年月日以及没有前科劣迹等基本情况。
上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以认定。此外，还有公安行政处罚决定书、公安机关出具的证明及本院庭审笔录等证据材料在卷佐证。
本院认为，被告人黄力文违反国家毒品管理法规，贩卖毒品给，数量较大，且伙同他人制造毒品，数量大，其行为构成贩卖、制造毒品罪。被告人非法持有氯胺酮、大麻叶、尼美西泮等毒品，数量较大，构成非法持有毒品罪。
公诉机关指控被告人贩卖毒品氯胺酮，经查：一、被告人没有供述贩卖过氯胺酮；二、吸毒人员徐某某虽陈述被缴获的毒品是向被告人购买的，但其陈述向被告人购买近二十克（经称重为17.25克）“冰毒”，与被告人供述贩卖给徐某某约4克“冰毒”重量相差过大，且购买价款600元与17.25克“冰毒”市场价格差距过大，不符合交易习惯；三、徐某某一直陈述其向被告人购买的是“冰毒”，只是在第三次被讯问时，公安机关告知其有一包被缴获的毒品经检测是“K粉”后，陈述“K”粉也是向被告人购买的，该证言关于“K”粉也是向被告人购买的内容，真实性不足，不能排除其从其他渠道获得氯胺酮的可能。因此，对指控被告人贩卖氯胺酮的证据，不能相互印证，不能排除合理怀疑，依法不予支持。
被告人黄力文辩解没有贩卖毒品，经查：被告人在侦查阶段多次稳定供述其贩卖毒品“冰毒”给吸毒人员徐某某，与吸毒人员徐某某的证言相互印证，且有通话记录予以印证，证据之间能够形成完整的证据链条，证据确实、充分，对其该项辩解，依法不予采纳。被告人辩解没有制造毒品，经查：首先，被告人两次供述用“小鬼”购买的“废水”学习制造毒品“K粉”，后推翻上述供述，辩解有用明矾制造假毒品的行为以及不知道“小鬼”怎么加工这些“废水”，关于用明矾制造假毒品的辩解和上述供述没有关联，且推翻上述有罪供述，不能提供合理解释；其次，被告人系惠东县大岭镇东兴街新兴巷26号出租屋的承租人，其多次供述该出租屋用于给其工人住宿，工厂倒闭后用于自己住宿，推翻上述供述并辩解该出租屋转租给了“小鬼”，既无证据证明，也没有提供合理解释；再者，现场缴获的不仅有氯胺酮“废水”，还有制造毒品的工具一批，被告人提供场地给“小鬼”制造毒品，保管上述制毒原料与工具，亦属制造毒品的共犯。因此，对其该项辩解，依法不予采纳。被告人辩解大岭镇东兴街西一巷11号出租屋内绝对没有氯胺酮，经查：被告人在侦查阶段对公安机关在该出租屋缴获氯胺酮的事实以及鉴定结论均无异议，当庭推翻之前的供述不能提供合理解释，且又不申请重新鉴定，故对其该项辩解，依法不依采纳。
被告人黄力文身犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人已着手实施制造毒品犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，结合被告人制造毒品的原料为含有氯胺酮的液体，含量较低，决定对其贩卖、制造毒品罪予以减轻处罚。公诉机关的量刑建议，因指控的罪名与被告人实际构成的罪名不一致，故量刑建议已经不符合罪刑相一致原则，依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
被告人黄力文犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。总和刑期为十四年，罚金人民币一万三千元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月30日起至2027年5月29日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 丰
审 判 员 林银明
人民陪审员 赵清泉
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 陈 游
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。