山西省高平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）高刑初字第204号
公诉机关高平市人民检察院。
被告人贾某甲，男，1978年1月28日出生，汉族，初中文化，农民，高平市人。2015年2月8日因涉嫌犯诈骗罪被高平市公安局刑事拘留，同年2月l3日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于同日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
辩护人李志亮，山西高坪律师事务所律师。
高平市人民检察院以高市检公诉刑诉（2015）166号起诉书指控被告人贾某甲犯诈骗罪，于2015年6月23日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高平市人民检察院指派检察员王国强出庭支持公诉，被告人贾某甲及辩护人李志亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高平市人民检察院起诉书指控，被告人贾某甲曾在被害人牛某甲处打工，并由此取得了被害人的信任。2010年6月份至2011年9月份期间，被告人贾某甲以承包高平市野川镇南杨村的荒山、囤煤做生意等为由，先后骗取牛某甲现金人民币150余万元。该将赃款全部用于网络赌博。公诉机关认为，被告人贾某甲以非法占有为目的，采取虚构事实之手段，骗取他人现金150余万元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成了诈骗罪，应当追究其刑事责任，请依法判处。并提交了相关证据。
被告人贾某甲辩解：我每次和牛某甲拿钱都打有欠条，对有欠条的96.5万元我承认，其中我还过3万元没有抽欠条；诈骗的钱一部分做生意赔了，不是全部用于赌博。
辩护人李志亮的辩护意见是：一、被告人贾某甲的行为构成诈骗罪，但起诉指控其诈骗150余万元的事实不清，证据不足，贾某甲从牛某甲手里拿钱打条子的钱共有96.5万元，其中贾某甲还了3万元未抽条子，还有十几万元用于做矸石生意了，因此贾某甲的诈骗数额应为75万元；二、被告人贾某甲如实供述自己的犯罪事实，应从轻或减轻处罚。
经审理查明：2008年，被告人贾某甲在被害人牛某甲处打工，后被告人贾某甲往牛某甲经营的煤场拉矸石，由此取得了被害人牛某甲的信任。
2010年6月份至2011年9月份期间，被告人贾某甲虚构承包高平市野川镇南杨村的荒山、囤煤做生意等事实，先后分十次骗取牛某甲现金人民币共计96.5万元，并出具了欠条。被告人贾某甲将赃款全部用于网络赌博等。
认定上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据可证实：
证人证言
1、询问牛某甲的笔录证实：2008年，我雇佣贾某甲开农用车，到了2010年，他往我经营的煤场拉矸石，我对他产生了信任，有时候我直接把钱给他让他给我订矸石。到了2011年7、8月份，贾某甲和我说他能通过关系从南阳煤矿订上便宜煤，并且有销路，让我投资，共同挣钱，我同意了，贾某甲先后多次以需要向南阳煤矿买煤和我拿了113万元；还是这段时间，他说能通过野川国土所承包上南杨村的一座石头山，承包费20万元，还需要5万元送礼，后我打凑了24万元，一天下午2点在我家门口一个超市给了他，他是租着一辆黑色出租车来的。还有一次贾某甲还和我拿了2万元说订煤灰，还有2011年8月份以前和我拿了18.5万元。贾某甲总共和我拿了157.5万元，其中有96.5万元打的有欠条，61万元没有欠条，这61万元中有个2万元是订煤灰的钱，但是贾某甲没有给我订上，他给我拉过矸石，我没有给他钱，但矸石也就值2000块钱，和2万元订煤灰的钱不是一回事。贾某甲和我借钱我没有收过他利息，给过我两三次利润，连5000元都不够，他还我钱时都把借条抽走了，不存在还钱不抽条子的情况。
2、询问韩某某的笔录证实：我是上野川村的村长，贾某甲是我老舅家的女婿，2011年10月下旬，贾某甲带着老婆离家出走了，自今杳无音信。2011年10月底，牛某甲还找过贾某甲，牛某甲问我贾某甲通过我从南阳煤矿走过煤，我说从没有这回事。贾某甲确实没有通过我的关系走过煤，他在我开的煤场干过，期间听说他经常网上赌博。
3、询问邢某某的笔录证实：2008年夏天，贾某甲在我家的用我家电脑赌过博，我问他从哪出的筹码，他说是从洪亮那出的。
4、询问田某某的笔录证实：2010年的时候，我以5万元的价格卖给过贾某甲一辆六轮大农用车，他陆续给了我3万多元钱，现在还有1万多没给我。买车的时候他说是给牛某甲打工，牛某甲想买，我就卖给他了。
5、询问贾某乙的笔录证实：我有一辆黑色捷达轿车，以前跑过出租车，贾某甲出事的那一年夏天，贾某甲租过我的车，他让我开车拉他到高平城里，我在车里等他，他去办事，办完事后我再把他拉回野川，他干什么不知道，贾某甲让我给牛某甲一次包包，包包里什么东西我不知道，我也没见过贾某甲向牛某甲拿钱，我听说贾某甲把牛某甲的钱骗了，贾某甲赌博输了不少钱。
6、询问刘某某的笔录证实：贾某甲是我姐姐家的儿子，四五年前，贾某甲和我借过两次钱，第一次借了多少我记不清了，第二次借了3万元，至今未还上，时间我记不清了，那个3万元钱是我把信用社的存折给了他，他自己去信用社取了3万元。
7、询问牛某乙的笔录证实：牛某甲是我姐，我和牛某甲之间相互借钱很多次，好几年前，我姐和我借过一次30万元，她说是准备拿钱订煤，说找了一个关系，得赶紧把钱交到南阳煤矿。后来我听我姐说贾某甲把她骗了。
（二）书证
1、高平市公安局的受案登记表和立案决定书。
2、高平市公安局提供的被告人贾某甲的归案情况说明。
3、牛某甲、焦某某的扭送证明证实：2015年2月7日，牛某甲、焦某某将贾某甲扭送至高平市公安局。
4、高平市国土资源局野川中心所的证明证实：2011年以来，贾某甲在其辖区未申报和办理过任何采石采矸手续，同时也未申报办理过荒山治理项目。
5、被害人牛某甲提供的欠条证实：被告人贾某甲共给牛某甲打了10张欠条共计96.5万元。
6、高平市农村信用合作联社野川信用社出具的刘某某的存折交易明细。
7、被告人贾某甲的户籍证明。
（三）被告人贾某甲的供述：我和牛某甲借钱都是以承包南杨村的荒山、屯煤、买大货车、朋友急用钱等理由借的，这些理由都是我编的瞎话，钱除了1万元买了三轮车，剩余都用于了赌博，我没有偿还能力，我想的是赌博赢回来后好还了之前借的钱，结果没想到越输越多。我每次想牛某甲借钱都打有字据，总共借了96.5万元，不存在不打字据的情况，其中有一次我拿了牛某甲2万元后给她拉了矸石，没有打条子。
本院认为，被告人贾某甲以非法占有为目的，虚构承包荒山、囤煤做生意等事实，多次骗取牛某甲现金96.5万元，数额特别巨大，其行为构成了诈骗罪，应当追究刑事责任，对其违法所得应当责任退赔。高平市人民检察院指控被告人贾某甲的主要犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。但指控被告人贾某甲诈骗150余万元的证据不足，庭审查明，被告人贾某甲供述每次骗取牛某甲的钱都出具条据，而公诉机关当庭提交的条据证明被告人贾某甲诈骗数额仅为96.5万元；对剩余的61万元，除被害人陈述外，公诉机关未提供其他证据予以证实，故本院依法确定被告人贾某甲的诈骗数额为96.5万元。
被告人贾某甲及辩护人李志亮辩解贾某甲还过牛某甲3万元未抽取欠条的意见；经审理查明，公诉机关当庭提交的欠条及被害人牛某甲的陈述证实被告人贾某甲未归还牛某甲的3万元，贾某甲虽曾借其亲戚3万元钱，但该笔钱的去向被告人贾某甲未提供证据，其辩解归还过牛某甲3万元无证据支持，故对该辩解不予采纳。
被告人贾某甲及辩护人李志亮辩解贾某甲有部分现金用于矸石生意的意见；在本案中，被告人贾某甲在公安机关供述将所骗数额全部用于了网络赌博，与公诉机关当庭提交的被害人陈述、书证、证人证言相互吻合，证据确实充分，故对该辩解不予采纳。
被告人贾某甲案发后如实供述自己的犯罪事实，可依法对其从轻处罚。对辩护人李志亮关于对被告人贾某甲从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人贾某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金两万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月8日起至2026年8月7日止）
二、责令被告人贾某甲将96.5万元退赔被害人牛某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李涛涛
人民陪审员 刘建荣
人民陪审员 王 林
二〇一五年八月五日
书 记 员 袁秀伟