辽宁省铁岭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽12刑终111号
原公诉机关辽宁省调兵山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张哲正，男，1991年2月8日出生，汉族，小学文化。2007年6月13日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，2012年2月13日因敲诈勒索被行政拘留十五日，2013年5月29日因殴打他人被行政拘留十五日，同年6月12日因殴打他人被行政拘留十五日，2014年8月6日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑六个月，2014年10月3日刑满释放。因本案于2015年7月29日被拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于调兵山市看守所。
辩护人刘宏，辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭锦，男，1989年2月21日出生，汉族，小学文化。2007年11月6日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年，2014年8月6日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑九个月，2015年1月4日刑满释放。因本案于2015年8月5日被拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于调兵山市看守所。
原审被告人朱磊，男，1990年6月9日出生，汉族，高中文化，中共党员，铁煤集团大隆矿综维一队工人。因本案于2015年7月29日被拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于调兵山市看守所。
调兵山市人民法院审理调兵山市人民检察院指控原审被告人张哲正犯强奸罪、故意伤害罪、非法拘禁罪；朱磊犯强奸罪；郭锦犯故意伤害罪一案，于2016年7月15日作出（2016）辽1281刑初14号刑事附带民事判决。被告人朱磊和附带民事诉讼原告人苏某服判，被告人张哲正、郭锦对刑事部分判决提出上诉，本案附带民事部分判决已发生法律效力。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案，铁岭市人民检察院指派代理检察员马哲出庭履行职务，上诉人张哲正及其辩护人刘宏和上诉人郭锦、原审被告人朱磊到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、强奸事实
2015年7月29日零时许，被告人张哲正到“0410”酒吧喝酒时遇见苏某（被害人），欲将其带走发生性关系，随即打电话先后找来其朋友被告人朱磊、杨某（另案处理）帮忙，朱磊来到“0410”酒吧后，张哲正告诉朱磊一会儿把苏某带走，苏某趁张哲正、朱磊上厕所时逃至“钱柜KTV”歌厅，乘机于当晚12时38分左右报警。朱、杨二人将苏某截住，张哲正看苏某报警将苏某打倒，朱、杨二人把苏某强行拽到张哲正的车里。张、朱、杨三人将苏某带到裕安小区北门的“德泰”寄卖行，朱、杨二人把张哲正和苏某锁在寄卖行内离开。当晚零时42分，调兵山市公安局接到苏某朋友常某报警后，在“德泰”寄卖行将张哲正和朱磊当场抓获。
二、故意伤害事实
2015年1月5日凌晨零时许，在调兵山市调兵山大街“二区烧烤大世界”饭店，被告人张哲正与被告人郭锦、杨某等人与烧烤店老板崔某（被害人）发生口角，后张哲正离开烧烤店并召集郭锦、杨某、洪某（另案处理）、肖某（另案处理）返回烧烤店，张持武士刀、郭持武士刀刀鞘、杨持折叠锹、肖、洪二人持木棒对崔某进行殴打，致崔某当场昏迷。2015年1月29日经调兵山市公安司法鉴定中心鉴定，崔某被他人打伤头左顶部，造成左顶部颅骨骨折，构成轻伤二级；造成该处头皮7.1厘米创口，构成轻微伤；被他人打伤左前臂，造成左侧尺骨骨折，构成轻伤二级；造成右手背2.0厘米缝合创口，构成轻微伤。2015年8月4日20时30分，调兵山市迎宾路派出所民警在月亮湖“金碧辉煌”歌厅门前将郭锦抓获。
被告人张哲正与被害人崔某达成赔偿协议，一次性赔偿被害人崔某各项损失共计人民币八万元整，被害人崔某对被告人张哲正表示谅解，并不再追究被告人张哲正的法律责任。
三、非法拘禁事实
2011年3月14日22时许，被告人张哲正因怀疑杨某1（被害人）偷其家钱，纠集陈某、梁某、杨某2、杨某3（均另案处理）等人，在调兵山市“金星烧烤店”内将杨某1、陈某1、高某、刘某（均为被害人）等人带到调兵山市砬子山上，张哲正等人对杨某1进行殴打，逼杨某1承认偷其家钱。之后张哲正又将四名被害人带到调兵山市第一高中附近，对四名被害人进行殴打，并让杨、陈各拿500元钱，让刘拿1000元钱包赔其损失，15日凌晨1时许，将四名被害人放回。
原审法院经不公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人张哲正、朱磊、郭锦的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百三十四条、第二百三十八条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，认定被告人张哲正犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月，决定执行有期徒刑四年九个月；被告人朱磊犯强奸罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人郭锦犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月；被告人张哲正、朱磊共同赔偿附带民事诉讼原告人苏某经济损失共计人民币1133.8元，并互负连带责任，于本判决生效后十日内给付。
上诉人张哲正的上诉理由是：其不想强奸被害人，不构成强奸罪；其辩护人提出：张哲正的行为不构成强奸罪和非法拘禁罪。
上诉人郭锦的上诉理由是：其已取得被害人谅解；被害人主要伤不是由其形成；量刑重。
本院经审理查明：
一、原审判决认定上诉人张哲正、原审被告人朱磊强奸的犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1.被害人苏某陈述证实：2015年7月29日零点左右，我和朋友陈某2、常某在0410酒吧喝酒，常某说旁边那桌的胖男子（后来有人喊他“三儿”，张哲正）想让我过去喝杯酒，我不去，胖男子过来把我拽到他们那桌，陈某2也跟着过去了。坐下后从外面进来一个较瘦的男的（朱磊），坐在我和陈某2中间。“三儿”给我俩各拿一瓶啤酒，我喝了一口，坐了几分钟，常某偷偷给我发信息，让我俩不拿东西直接走。过了一会儿，“三儿”去卫生间，告诉那个瘦子把我俩看住了。我和陈某2去舞台上跳舞商量怎么跑出去，这时那个瘦子也出去了，我和陈某2就跑了。刚跑到酒吧门外，那个瘦子看见我们就问干什么去？我给我对象唐某打电话，他过来抢我电话，“三儿”从酒吧里出来，我就跑进钱柜KTV打电话报警，这时过来一个穿白上衣、身高将近1.8米、拿着电棍的男的（杨某）抢我电话但没抢过去，我就把电话挂了。“三儿”薅住我头发向外往他车上拽，我不走，他就打我，把我拖到钱柜KTV门外，陈某2过来不让他们拽我，“三儿”抓着陈某2的头发打她，还往地上磕。“三儿”对旁边人说把我给我弄上车，那个瘦子和穿白上衣的强行把我推到“三儿”的车里，“三儿”开车从老客运站往东走了一段，停在公路南侧，拉着我胳膊把我带进一个门市里，他说是他放款的公司。瘦男子和白上衣男子临走对“三儿”说让他把我的手机关机，瘦子说在外面把门给锁上。他俩走后，“三儿”拽我胳膊把我拖进卧室，扔在床上，然后撕我衣服，我护着衣服反抗，“三儿”就用一只手把我两只手按在我前胸上，把我短裤脱到膝盖处，把我的两条腿抬起来分开放在他肩膀上，把生殖器刚插进我的阴道警察就在外面敲门。“三儿”把裤子穿好，那个瘦子通过窗户说警察来了，“三儿”到前面厅通过门玻璃和警察对话，警察让他放人他也不开门，我对象唐某在外面把门玻璃弄坏，警察进来把“三儿”控制住了，把我们带回迎宾路派出所。我听见有人叫那个较瘦男子朱磊。
2.证人常某证言证实：2015年7月29日零点20分左右，我和苏某、陈某2在0410酒吧喝酒，张哲正、朱磊，还有两个不认识的男的坐在和我挨着的座位，我过去和张哲正喝了杯酒。张哲正说想让和我一起喝酒的两个女孩过去陪他喝酒，苏某和陈某2不去，张哲正就把苏某拽过去了，我给苏某发微信让她们先走。苏某和陈某2刚走到酒吧大门外边，张哲正他们四人就追来了，张哲正让朱磊把苏某拽到酒吧门口停着的一台黑色宝马轿车里。苏某打电话报警，同时往旁边的钱柜KTV楼上走，这时杨某从外面进来，手里拿个电棍比划几下，把苏某堵在KTV一楼楼梯口处。张哲正让朱磊和杨某把苏某拽上车拉走，张哲正看苏某打电话就抢她的手机，苏某就和张哲正撕吧，张哲正用手打苏某，把苏某打倒在地上，朱磊和杨某拖着苏某往车上去。陈某2过去拦着，张哲正又打陈某2几拳，把陈某2也打趴下了，苏某被拽到车上。我拽着驾驶室的车门不让张哲正走，张哲正不让我管，就开车拉苏某走了，朱磊和杨某也跟着走了。我打车跟着张哲正的车，同时报警了。张哲正的车停在裕安小区北门的一家寄卖行门口，苏某被弄到寄卖行屋里去了，我打电话把位置告诉警察，也告诉苏某对象唐某了。警察到寄卖行门口敲门没人开，唐某一脚把门玻璃踹碎了，张哲正拿把铁锹在门里面，苏某站在张哲正的后面，警察进去把张哲正手里的铁锹抢下来，这时候朱磊不知道从哪也来了，警察就把张哲正、朱磊带回派出所了。苏某从寄卖行出来时一瘸一拐的，脚肿了，头发凌乱，衣服扣子也开了，很害怕。
3.证人陈某2证言证实：2015年7月29日凌晨，我和我朋友苏某去0410酒吧找常某喝酒，进来5个男的坐我们旁边的桌，一个较胖的男的过来叫我和苏某去他们桌喝酒，态度挺横的，我俩要是不过去就要打我俩，我俩就过去了。喝完一杯后他们不让我们走，我俩假装去卫生间，刚走到门口就被他们给拦住了，那个胖子和其他人就开始打我俩，还有一个男的用电棍打我，他们把我打倒了，把苏某拽到一辆车上拉走了。我给苏某对象唐某打电话，告诉他苏某被几个不认识的男子拉走了，我被他们打了，常某已经报警了。
4.证人陈某证言证实：2015年7月28日晚上11点30分，我和李某、张哲正去0410酒吧喝酒，刚进酒吧就看见了常某，常某和我们坐在左面第一个沙发桌和张哲正说了几句话，就到左侧第二个沙发桌把那两个女叫到我们桌。那两名女的一个穿白色上衣（苏某），另一个穿比白色深一点带颜色的衣服（陈某2），都20多岁。她俩和我们一起喝了一杯啤酒，朱磊来了，我们又一起喝了一口酒，张哲正和朱磊就去卫生间了，那两名女子就出去了。张哲正和朱磊回来看见两个女的不在，就和朱磊出去找，我和李明朗就跟了出去。在0410酒吧门外，那两名女子看见我们出来了，穿白衣服的女子就进了钱柜KTV，张哲正跟了进去，拽穿白衣服的女子，我和朱磊、常某，还有穿浅色衣服的女子就进去了。这时杨某打车来了，也进到钱柜KTV，张哲正向外拽穿白衣服女子，把这女的拽倒了，穿浅色衣服的女子就抱住了穿白衣服的女子不让张哲正拽她，并和张哲正互骂了几句，张哲正就用拳头打穿浅色衣服的女子，两个人一边打一边往外走。出了钱柜，张哲正用拳头将那名穿浅色衣服的女子打倒在地，我过去抱着张哲正，张哲正说把穿白衣服的女子弄车上去。我看见朱磊和杨某一边一个拽着穿白色衣服女子的胳膊将她弄到张哲正车的后座上，杨某和朱磊就上车了，我坐在副驾驶位置上，张哲正开车回裕安小区北门的寄卖行。回去的途中张哲正问我处对象还不行啊，我听后什么也没有说。到了寄卖行，他们都下车了，张哲正让我把车开走了。
5.证人李某证言证实：2015年7月28日晚上12点多，我和张哲正在0410酒吧喝酒，邻桌有个男的（常某）过来和张哲正打招呼，坐在我们桌喝了杯啤酒。张哲正问那男的和他一桌那两个女的认识不，那男的说认识，张哲正说让她们过来一起喝点，那男的就喊那两个女的，那两个女的没过来，张哲正让那男的去叫过来，那男的就过去把那两个女的带过来坐下。我们一起喝杯酒，张哲正问其中穿白衣服的女孩有对象没，对象是谁，那女孩没说。张哲正让穿白衣服女孩坐他边上，那女孩不去，张哲正就伸手拽那女孩，他俩撕巴了两下，张哲正就给朱磊打电话，让他来0410酒吧。穿白衣服女孩让酒吧放点嗨曲，然后和她朋友去舞台跳舞去了。朱磊来后，张哲正对朱磊说：一会儿把那个穿白衣服的女孩拽车上拉走，然后就去厕所了，那两个女孩就走了。张哲正从厕所出来看见两个女的没了就追出去了，我们也都跟出去了。那两个女的在酒吧门口站着，张哲正和朱磊就去拽那个白衣服女孩，那两个女孩跑进钱柜歌厅，这时候杨某来了，直接进了钱柜歌厅，手里拿着“刺啦刺啦”响的东西比划几下，把那两个女孩堵到一楼楼梯口处。张哲正、朱磊和杨某就拽穿白衣服女孩，把白衣服女孩拽到钱柜门外，白衣服女孩一直打电话，张哲正就上去抢电话，白衣服女孩和张哲正撕巴起来，张哲正拽女孩的头发打了几下，把白衣服女孩弄倒在地上，朱磊和杨某把白衣服女孩往车上拽，另一个女孩往回拽白衣服女孩，张哲正把另一个女孩拽倒了，还打了她，朱磊和杨某就把白衣服女孩拽到车上去了。陈大权和跟张哲正打招呼的男的一起拉张哲正，但是没拉开，张哲正把另一个女孩打倒在地，鼻子和嘴都是血，然后张哲正上车和陈大权、朱磊、杨某拉着白衣服女孩走了，我就打车回家了。
6.证人唐某证言证实：2015年7月28号晚上12点多钟，陈某2给我打电话说她和苏某都被打了，苏某被人抬车上拉走了，让我给常某打电话。我给常某打电话，常某说在裕安小区北门的寄卖行，我就打车去了。到那看见寄卖行门口都是警察，我拽一下锁门的链锁，从门玻璃看见里面出来一个男的，随后看见苏某一瘸一拐地出来，苏某的上衣扣开了一两个，头发很乱。我就一脚把门踹开了，那个男的拿个铁锹出来，警察让他把铁锹放下，把我们都带回派出所。
7.证人柏某证言证实：2015年7月29日零时，我和唐某在网吧上网，唐某接了个电话，说他女朋友被别人拉走了，让我陪他去找。我俩到裕安小区北门西侧的一家寄卖行门口，我看见寄卖行的门玻璃碎了，唐某的腿在流血，有两名警察拦着唐某，两个警察和门里面的“三儿”（张哲正）对峙着，后来警察进到寄卖行内把“三儿”控制住，唐某的女朋友从寄卖行出来，我就走了。
8.证人刘某1证言证实：2015年7月28日半夜12点38分左右，有一位女士报警，说在0410遇到几个流氓，就不再说话了，我往这个号回电话，打了三遍都拒接。这时有个男的报警，说是刚才报警女士的朋友，他说在钱柜KTV歌厅，我就给迎宾路派出所下出警指令了。
9.衣物照片证实被害人苏某所穿的白色上衣损坏情况。
10.户籍证明证实被害人苏某、上诉人张哲正、郭锦、原审被告人朱磊的身份情况。
11.案件来源和抓捕经过证实报案和各被告人到案情况。
12.铁煤集团总医院门诊病志证实：苏某头外伤、右膝擦挫伤、左足外伤。
13.刑事判决书、行政处罚决定书和释放证明证实上诉人张哲正的前科情况及释放时间。
14.监控录像证实：0410酒吧门前，张哲正拖拽被害人苏某、殴打陈某2，朱磊和杨某将苏某拽上车。
15.上诉人张哲正供述：2015年7月29日零点左右，我和朋友陈某、李某去0410酒吧喝酒，看见常某和一起的两名女孩都很漂亮，我让常某给我介绍介绍，我们就在一起喝酒。喝了两三杯啤酒后，我打电话让朱磊和杨某来喝酒，我对朱磊说一会儿把她领走，我用眼睛示意朱磊我想带走的是挨着我坐的那个女的。我和朱磊去上厕所，出来看见那两名女子不见了，我和朱磊出去找，看见她俩进钱柜KIV了，我和朱磊就进去了，我用手打了其中一个女孩两巴掌，她就报警了。我看她报警就用手薅她头发，把她拽倒在地，想把她拖到我车上带回寄卖行与她发生性关系。这女的反抗，我用手打她头两下，将这女的快拖到我车旁边的时候，另一个女的过来阻拦我，我用巴掌打了那个女的三四下，将她打倒在地。我将我拖的那名女孩拖到车旁，朱磊和我另外一个朋友将这个女的抬上车，放在后座上，我们就开车回寄卖行了。那女的坐在沙发上要水和纸擦拭伤口，我看他身上有伤就给她找的纸巾和水。我让她进屋擦，那女的就跟我进屋了，没聊几句派出所的车就来了，敲门我没敢开，我发现有人踹门，我从地上拿起一把铁锹站在门里面，在警察的劝说下我把铁锹扔了，被警察带回派出所。
16.原审被告人朱磊供述：2015年7月28日晚上12点多，我接到“三儿”的电话让我去0410酒吧，我就打车过去了。我看见“三儿”和大权、常某几个人喝酒，还有两个女的，都穿白色衣服，一个高个的较瘦，一个矮个的稍胖。“三儿”跟我说：一会儿把她带走，边说边示意矮个那女的，应该是想和她发生性关系。说完，“三儿”就上厕所了，我也跟去了，我听他在电话里让小跃来0410酒吧。我看见那两个女的也出来打电话，我让那俩女的进去喝酒，其中一个说等她俩打完电话就回去，“三儿”从里面出来，他跟我说：那女的出台，给她拽车上去，我就过去叫那女的上车。那女的和高个女的往钱柜KTV里走，我就跟了进去，拽她没拽到，这时小跃来了，挡住了她的去路，并从随身的挎包里掏出了一个电棍，对那女的说上车，语气挺横的。矮个女的转身往回走，小跃拽她，高个女的就去拦小跃，“三儿”过来抓住高个女的头发，把她推到墙角，又拽着矮个女的头发向外拖，把她拖到门外，高个女的又来拦着，“三儿”抓住高个女的头发一轮把她弄倒了，还打她几个耳光，踢了几脚。我和小跃一起将矮个女的拽到车里，“三儿”开车带我们去了裕安小区德泰寄卖行。小跃问“三儿”门锁上不，“三儿”说锁上吧，我就从外面把门锁上了。我和小跃、大权开车转了一圈回来看见警车，我到寄卖行后窗那给“三儿”打电话，他说没事。我听见寄卖行门玻璃碎了，就跑到正门，警察把我抓住了。“三儿”姓张，德泰寄卖行老板，我在那做饭。
二、原审判决认定上诉人张哲正、郭锦故意伤害的犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1.被害人崔某陈述证实：2015年1月5日零点左右，我回到烧烤大世界，有个叫依依的给我介绍她的朋友，对方三个男的骂骂咧咧的，我也还了两句，就被拉开了，他们就走了。大约凌晨3点左右，那三个男的又来了，还有三个男的，其中跟我吵吵的那个男的自称叫“三儿”（张哲正），手里拿着刀，另外一个自称小跃的手里拿着工兵锹，另外四个人拿着棒子，过来就打我。“三儿”拿刀砍我头部一下，小跃也打我一下，另外四个男的拿着棒子打我，他们打我几下后，我就什么都不知道了。
2.证人何某证言证实：我是烧烤大世界服务员，2015年1月5日凌晨2点左右，崔某妻子冯某给我打电话说店里有事让我回去，我刚到门口，从东侧过来六七个人，都戴着口罩，还有两个戴帽子，一个人拿管刀，另外的人拿着棒子，他们上去就打崔某，我就打电话报警了。我回来时看见崔某倒在地上，头部都是血，我就把崔某送医院去了。
3.证人冯某证言证实：2015年1月5日凌晨2时左右，我发现店对面来了二台出租车，下来六七个男孩，我感觉有事，就给何燃刚打电话让他回来。何某回来后，那几个男孩从对面东侧过来，崔某也从店里出来，那六七个人有一人拿着管刀，一个拿着小工兵锹，另外的人拿着棒子，他们上去就打崔某，我上去拉那几个人，崔某倒在地上，头部都是血，何燃刚就把崔某送到医院去了。
4.法医学人体损伤程度鉴定意见书鉴定意见：崔某左侧颅骨骨折损伤程度评定为轻伤二级；左侧尺骨骨折损伤程度评定为轻伤二级；左侧头皮损伤程度评定为轻微伤；右手背部损伤程度评定为轻微伤。
5.户籍证明证实上诉人张哲正、郭锦的身份情况。
6.案件来源、抓捕经过证实被害人报案及被告人到案情况。
7.刑事判决书和释放证明证实郭锦的前科情况及释放时间。
8.协议书及收条证实上诉人张哲正与被害人崔某达成赔偿协议，崔某对张哲正表示谅解。
9.上诉人张哲正供述：2015年1月5日凌晨1时许，我和杨某、郭锦还有两个女的去崔某家的烧烤店吃饭，在吃饭过程中和崔某发生了口角，我挺生气的，就离开了。我提议去打崔某，然后给肖某打电话让他来帮忙，我拿武士刀，郭锦拿刀鞘，杨某拿折叠小铁锹，肖某和另外一名男子拿着棒子。我们几个人到烧烤大世界门口，崔某就出来了，手里拿一根挺长的铁管子向我们抡，被杨某抓住了，我用刀砍崔某的头部和后背几下，其他人也都打在崔某的身上和头部了。打完后我们就跑了，工具也都扔了。
10.上诉人郭锦供述：2015年1月4日，我从康平监狱服刑期满释放，张哲正接的我，我们去烧烤大世界吃烧烤。有一个个不高、有点喝多的男子手里拿把菜刀到我们桌来了，不知道为什么和杨某、张哲正吵吵起来，我们给拉开就走了。张哲正挺生气，和我们合计去打那名男子，张哲正拿刀，杨某拿小折叠锹，我拿刀鞘，我们来到烧烤大世界。我们走到门口的时候，从烧烤店出来个男子，拿一根挺长的铁管子冲着我们来回抡，抡了几下被杨某抓住，我们上去就开始打他，我被一个女子给拉住，就和张哲正他们走了。
三、原审判决认定上诉人张哲正非法拘禁的犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1．被害人陈某1陈述证实：2011年3月6日左右的一天晚上8点，我在调兵山市贸易城附近的星牌台球室遇见张哲正，他让我参加他的生日宴。我和高某、杨某1就去了，每人随了100元礼金就走了，后来听说去的人都随了500元，张哲正打电话时话里话外流露出来了，对我们耿耿于怀。3月14日晚上10点多，杨某1过生日，我和杨某1、阚某、刘某、刘学、刘某2、高某等人在金星烧烤店吃烧烤，张哲正打电话问我在什么地方，然后领着20多人来了，让我和高某、杨某1三个人跟他出去。我们到店门口，张哲正让我们上车，杨某1不上，陈大权拽着杨某1的头发往车里拽，还有人在后面踹，就给我们整上车了，拉到砬子山上。下车后，张哲正拿腰带抽打杨某1头部，边抽边问杨某1知道怎么回事不，后又把他拽到上山的台阶旁，把杨某1的脑袋按在立石上，说你胆子挺大啊，敢上我家去偷钱，杨某1说没去过他家。张哲正把杨某1拽到山顶上，用皮带抽我和高某脑袋几下，问我们俩是不是这么回事，张哲正又抽打杨某1，把杨某1拉到砬子山凉亭上，我听见骂声、皮带抽打声。过了大约半个小时，杨某1从凉亭上下来，张哲正把我们拉到一高后面的曲径通幽景点处让我们下车。张哲正让陈大权把杨某1拉到一旁的树林里，张哲正用皮带抽他，大约半个多小时，张哲正出来又用皮带抽我脑袋几下，陈大权、梁某和几个人就一起上来打我，用拳头把我打倒。张哲正让我和杨某1明天给他各拿500元钱，他们就下山了。
2.被害人杨某1陈述证实：2011年3月14日，我们在金星烧烤店吃烧烤时，张哲正领着梁某等人从烧烤店把我拉出来，我不上车，张哲正把我踹进去了。到山上后，我看张哲正他们至少20多人，我们这边还有陈某1、刘某、高某、阚某。我被张哲正、梁某等人打趴下了，嘴都出血了。张哲正问我啥时候和刘某去他家偷钱了，还说有证人，他又把我拉到山顶上，用皮带抽我，还把刘某整上来，我看有人用石头打他，然后他们又把我们带到一高后面的山上，先打的陈某1，把眉弓都打豁了，又一大帮人打我，把我往小树林里拽，打我好几悠，让我承认偷钱了。后来张哲正让我和陈某1各拿500元，让刘某拿1000元，然后他们坐着五台车下山了。
3．被害人高某陈述证实：2011年3月14日，杨某1过生日，张哲正领着梁某、陈某、陈某3、宋某、杨某2、杨某3，还有十多个不认识的人开着两三台车来了，把杨某1连拽带打的塞车里了，有人把我和陈某1也叫上同一台车，把我们拉到砬子山上。下车后，张哲正等人把杨某1拽山顶上去了，咋打的我没看见，听着杨某1挨打叫喊和皮带抽打的声音。张哲正说杨某1偷他家钱了，对杨某1像刑讯逼供似的，持续半个多小时。后来又把杨某1、我和陈某1拉到高中后边山上，张哲正又把杨某1拉到山上，离我们十多米，又听见一顿皮带声，还把刘某叫上去了，也是一顿打，连打带问又有半个多小时。张哲正问陈某1明天能拿500元不，陈某1没吱声，他们又连打带踹了陈某1一顿，把陈某1一个眼角打出血了，我上去拉架，不知谁踹了我一脚。张哲正让陈某1拿500元，让刘某拿1000元。到了大庙那，他们就让我们下车了。
4.证人梁某证言证实：2015年3月14日晚上8、9点钟，张哲正妈妈说丢了1000元钱，怀疑是找张哲正的朋友偷走了，张哲正就怀疑是杨某1、高某所为。我们去金星烧烤店找杨某1，张哲正把杨某1叫出来，杨某1就上了张哲正的车，我们去了砬子山，张哲正把杨某1领山上去了，我在车里了。10多分钟后，张哲正和杨某1从山上下来，张哲正手里拎条腰带，把杨某1、陈某1叫一边去唠，我看见有几个人打陈某1，打完我们就下山了，在大庙那，杨某1、陈某1他们打车走了。
5.证人陈某证言证实：2011年的一天晚上9点多钟，有人打电话让我去两千平小区北门的金星烧烤店，我到那看见张哲正、杨某3、梁某等人。张哲正领着进烧烤店里，杨某1、高某、陈某1等人在吃烧烤，张哲正问杨某1：我家的钱是你偷的不，杨某1说不知道，张哲正说出去找个没人的地方，杨某1就出来了，我们去了砬子山。到山上，张哲正还追问杨某1偷钱的事，杨某1承认和另一个人偷的，那人也在山上，张哲正问那人也承认了。我们带着他们向北走了200米，我和梁某、杨某3把陈某1打了一顿，我们就下山了，在大庙他们打车走了。
6.案件来源证实本案的来源。
7.上诉人张哲正供述：2011年3月14日晚上，我妹妹和我妈说丢了1000元钱，邻居说有几个男孩来找过我，我怀疑是杨某1、高某他们偷的。当晚，我和杨某2、梁某一起去金星烧烤店找杨某1，我把杨某1单独叫出来问这件事，这时我朋友商亮给我打电话，商亮就开车拉着付永久和杨某3来了。我让杨某1上了商某的车，我打车拉着杨某2、梁某往大庙方向走，陈某1看见我把杨某1拉走了，他们几个也打车跟着上山了。我把车开到砬子山上，把杨某1叫到一边问他，他先是不承认偷我家钱的事，我拳打脚踢两下他就承认了。陈某1他们在北边离我100多米的地方，我带着杨某1过去，听说梁某和陈某1发生点口角，完事就下山了，在大庙和杨某1他们分开的。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。同时，上诉人及辩护人在本院审理中未提出新的证据。
本院认为，上诉人张哲正使用暴力手段强行与妇女发生性关系，原审被告人朱磊积极协助张哲正强奸妇女，其行为均已构成强奸罪；上诉人张哲正、郭锦持械故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪；上诉人张哲正非法剥夺他人人身自由，其行为又构成非法拘禁罪。张哲正在强奸犯罪中因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对其可以比照既遂犯从轻处罚。张哲正与原审被告人朱磊在强奸犯罪中系共同犯罪，张哲正起主要作用，系主犯，朱磊起次要、辅助作用，系从犯，对朱磊可以减轻处罚。张哲正和郭锦在故意伤害犯罪中系共同犯罪，张哲正起主要作用，系主犯，郭锦起次要、辅助作用，系从犯，对郭锦可以减轻处罚。张哲正强奸犯罪和故意伤害犯罪系累犯，郭锦故意伤害犯罪系累犯，对其均应从重处罚。张哲正积极赔偿被害人崔某的经济损失，取得被害人谅解，对其可酌情从轻处罚。对张哲正所犯数罪应实行并罚。关于上诉人张哲正提出其不想强奸被害人，不构成强奸罪的上诉理由及其辩护人提出张哲正的行为不构成强奸罪的辩护意见，经查，被害人苏某陈述其被张哲正等人强行带到寄卖行，张哲正要与其发生性关系；证人常某、陈某2、陈某、李某均证实张哲正殴打、拖拽被害人苏某，并指使他人将苏某强行带到车上离开；原审被告人朱磊证实张哲正让其将苏某拽上车带走，带到张哲正的寄卖行后又让其将房门在外面锁上；证人唐某证实苏某从寄卖行出来时上衣扣开了一两个，头发很乱；张哲正亦供述将苏某带走欲与其发生性关系，上述证据，可以证实张哲正欲与被害人发生性关系，对张哲正的上诉理由及辩护人的辩护意见不予采纳。辩护人提出张哲正的行为不构成非法拘禁罪，经查，被害人陈某1、杨某1、高某均陈述被张哲正等十余人强行带到山上殴打，并限制人身自由，张哲正的行为已构成非法拘禁罪，对辩护人的该辩护意见不予采纳。关于上诉人郭锦提出其已取得被害人谅解；被害人主要伤不是由其形成；量刑重的上诉理由，经查，被害人崔某与张哲正签的协议书证实崔某只对张哲正的行为表示谅解，并未对其行为谅解；被害人的主要伤不是由其形成，原审判决对此节已予以充分考虑，故对上述上诉理由不予采纳。原审判决根据郭锦在共同犯罪中的地位、作用确定其为从犯，但对其量刑重于主犯张哲正，对其量刑明显失衡，对郭锦量刑重的上诉理由予以采纳。原审判决认定的事实和适用法律正确，对张哲正、朱磊的量刑适当。诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十四条第一款、第二百三十八条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、维持调兵山市人民法院（2016）辽1281刑初14号刑事附带民事判决的第一、第二项及第三项中对上诉人郭锦的定罪部分，即被告人张哲正犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月；被告人张哲正犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人张哲正犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月。总和刑期为有期徒刑四年十一个月，决定执行有期徒刑四年九个月；被告人朱磊犯强奸罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人郭锦犯故意伤害罪；
二、撤销调兵山市人民法院（2016）辽1281刑初14号刑事附带民事判决的第三项中对上诉人郭锦的量刑部分，即判处有期徒刑一年七个月；
三、上诉人郭锦犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月5日起至2016年10月4日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 波
审 判 员 张 锐
代理审判员 孙长宇
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 张博雅