广东省佛冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1821民初198号
原告叶闯，男，汉族，住贵州省毕节市，身份证号码：×××4810。
委托代理人黄利莹，广东合邦律师事务所律师。
被告洛阳博巨冶金辅料有限公司，住所地：洛阳市伊川县。
法定代表人牛小利，该公司总经理。
委托代理人吴丹花。
委托代理人吴丽红，女，××年××月××日出生，汉族，住广东省中山市。
原告叶闯诉被告洛阳博巨冶金辅料有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年1月21日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2016年3月11日、2016年6月7日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告的委托代理人黄利莹、被告洛阳博巨冶金辅料有限公司的委托代理人吴丹花、吴丽红到庭参加诉讼；第二次开庭，原告叶闯及其委托代理人黄利莹，被告洛阳博巨冶金辅料有限公司的委托代理人吴丽红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告叶闯诉称，被告承包了佛冈县金城金属制品有限公司的耐火材料和打炉等业务，原告2012年7月底开始入职工作，工作岗位是打炉工，任职班长，每月工资由基本工资和各种补贴（含代班费）构成（具体详见证据7实发工资汇总表），由原告签名确认现金签收。计算得原告患病前一年的平均工资为6713元。佛冈县劳动人事争议仲裁委员会以没有约定工资为由，按清远2013�企业在岗职工月平均工资3326元来认定原告的平均工资，严重缺乏事实依据，适用法律错误，明显对劳动者不利。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《广东省工资支付条例》第四十四条：因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者�原则计算确定。依据上述法律规定，被告应当对原告的工资承担举证责任，然而被告提供的证据无法确认原告患病前一年的工资情况，应承担不利后果，应当按照原告提供的证据认定工资金额。退一步来讲，即使不能以原告提供的工资金额计算赔偿金，也应当遵循有利于劳动者的原则参照广东省国有同行业金属制品业在岗职工年平均工资来认定原告的月平均工资。原告为得到应有工伤赔偿已来回斩转多地，××至今被告不但未支付过分文的医疗费，还多处为难，令到原告费时周折并早已耗尽所有积蓄，得不到应有和及时的治疗，身心疲累，身体健康状况××，令到原告精神上深受打击，倍受伤害。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议若干问题的座谈会纪要》的第五条：××，劳动者或者其近亲属已享受工伤保险待遇，又�据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的，应予支持。”的规定，被告应向原告支付精神抚慰金。为维护我方的合法权益，请求法院判令：1、撤销佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出的佛劳人仲案字（2015）60号仲裁裁决书中第一、二项裁决。2、被告支付原告一次性伤残补助金140973元、伤残津贴604170元、一次性医疗补助金80556元、停工留薪期间工资6713元、交通费、住宿费383元、诊断、医疗费7029.78元、伤残级别鉴定费209元、精神损害抚慰金20000元，共计860033.78元。
原告对其主张的事实，在举证的期限内提供的证据有：
1、身份证，拟证明原告诉讼主体资格。
2、组织机构代码证，拟证明被告诉讼主体资格。
3、（2014）清中法民一终字第383号民�判决书，拟证明原、被告之间存在劳动关系。
4、××诊断证明书》、××鉴定书》，拟证明原告被确诊为××贰期。
5、《工伤认定决定书》，拟证明原告患病属工伤的事实。
6、初次鉴定（确认）结论书，拟证明原告工伤等级为四级伤残。
7、工资签收单14张、实发工资汇总表，拟证明原告的月平均工资。
8、佛劳人仲案（2015）60号仲裁裁决书，拟证明原告与被告的劳动纠纷经仲裁委员会裁决。
9、诊断、医疗费发票，拟证明原告支付的诊疗费。
被告洛阳博巨冶金辅料有限公司辩称，一、对于原告主张的工伤工资按6713元／月计算严重缺乏事实和法律依据，原告的工伤工资应为3272.75元／月。具体理由如下：首先，原告主张的工伤前一年的平均工资为6713元，与事实不符。根据答辩人提供的2012年12月至2013年11月的工资表（详见“证据清单证据二”），原告工伤前12个月工资分别为：2012年12月工资2800元，2013年1月2800元，2013年2月733元，2013年3月3200元，2013年4月3200元，2013年5月3200元，2013年6月份2700元，2013年7月290元，2013年8月5500元，2013年9月5800元，2013年10月5500元，2013年11月3550元，据此，原告工伤前12个月平均工资应为3272.75元。其次，关于原告提供的工资汇总，答辩人对上述证据真实性、合法性、关联性均不认可。原告叶闯2012年8月、9月份的工资表，答辩人并没有在劳动仲裁时提供。对于原告指出答辩人在仲裁时提供的两份工资表，原告根本就是偷换年份、混淆视听，该两份工资表实际是2013年8月、9月份的工资表。二、对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残津贴、停工留薪工资，计算基数应按3272.75元／月。三、对于诊断、治疗等费用7029.78元，答辩人认为其数额缺乏事实和法律依据。虽然佛冈劳动仲裁委员会只采纳医院出具的正规发票凭证，但是，原告并未提供相关的病历、××治疗，答辩人不认可上述证据的真实性、合法性、关联性，故答辩人不同意支付上述费用。四、对于精神损害抚慰金20000元，答辩人认为其请求缺乏事实和法律依据。根据《工伤保险条例》的规定，精神损害抚慰金不属于工伤待遇赔偿项目，答辩人不同意支付上述请求。综上所述，请求法院依法确认原告工伤待遇补偿项目工资基数为3272.75元，并以此重新计算原告的工伤待遇补偿费用。
被告洛阳博巨冶金辅料有限公司对其主张的事实，在举证的期限内提供的证据有：
1、组织机构代码证、营业执照、法人代表身份证、法人代表身份证明书，拟证明被告的主体资格。
2、2012年12月至2013年11月工资表，拟证明原告工伤前12个月工资分别为：2012年12月工资2800元；2013年1月2800元；2013年2月733元；2013年3月3200元；2013年4月3200元；2013年5月3200元；2013年6月2700元；2013年7月290元；2013年8月5500元；2013年9月5800元；2013年10月5500元；2013年11月3550元。据此，平均工资计算为3272.75元。
3、佛冈县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，拟证明原、被告之间工伤待遇纠纷在2016年1月18日由佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，为非终局裁决。
经审理查明，2012年7月，原告叶闯经人介绍入职被告公司，从事打炉工作。被告没有为原告购买工伤保险。原、被告之间未签订劳动合同，双方曾就是否存在劳动关系的事实提起劳动仲裁及诉讼。2014年9月19日，清远市中级人民法院作出终审判决，确认叶闯与洛阳博巨冶金辅料有限公司存在事实劳动关系。2015年5月22日，××鉴定书，叶闯被诊断为矽肺贰期。2015年8月4日，佛冈县人力资源和社会保障局作出佛人社工认字（2015）143号工伤认定决定书，认定叶闯确诊为“矽肺贰期”属工伤。2015年10月14日，清远市劳动能力鉴定委员会作出清劳鉴（2）初字2015年95号初次鉴定（确认）结论书，评定叶闯的劳动功能障碍等级为四级、生活自理障碍等级为无级、停工留薪期（即医疗期）为一个月。
2015年12月18日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会立案受理叶闯（申请人）与洛阳博巨冶金辅料有限公司（被申请人）工伤待遇争议一案，叶闯提出如下请求：一、解除申请人与被申请人的劳动关系；二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金181524元、伤残津贴777960元、一次性医疗补助金103728元、停工留薪期工资8644元、精神损害抚慰金20000元、申请人进行××诊断、鉴定、工伤认定、劳动能力鉴定、到医院治疗等产�的车费、住宿费共13691元、××体检费220元、诊断费1500元、劳动能力鉴定费209元、医疗费15290.4元、申请人2015年12月治疗××共住院18天的医疗费5164.12元，以上共计1127930.12元。2016年1月18日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出佛劳人仲案字（2015）60号仲裁裁决书，该裁决书查明：1、申请人与被申请人存在劳动关系；2、被申请人没有为申请人参加社会保险，缴纳社会保险费用；3、2015年8月4日，佛冈县人力资源和社会保障局认定申请人确诊为“矽肺贰期”属工伤。4、2015年10月14日，清远市劳动能力鉴定委员会作出：劳动功能障碍等级为四级、生活自理障碍等级为无级、停工留薪期为一个月。5、申请人向被申请人提出解除劳动关系。该裁决书裁决如下：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金69846元、伤残津贴299340元、一次性工伤医疗补助金39912元，合共409098元。二、�申请人支付申请人停工留薪工资3326元。三、被申请人支付交通费和住宿费共383元。四、被申请人支付申请人诊断、医疗等费用7029.78元。五、被申请人支付申请人伤残级别鉴定费209元。六、驳回申请人提出的其他仲裁请求。
庭审中，被告陈述原告每月的工资以现金形式支付，先由公司的管理人员张军支付打炉班组的总工资给原告，再由原告分发给其他打炉的工人。
本案在审理过程中，原告申请了与其一起在被告处从事打炉工作的宋尚云、宋尚书出庭作证，他们证实原告提供的工资表是他们本人的签名，他们每月以现金的形式领取工资，原告从管理人员张军处领取工资后再分发给他们。他们反映原告是打炉班组的班长，原告每月的工资收入由基本工资加带班费构成。结合证人的陈述、原告的陈述及其提交的证据，原告基本工资状况如下：2012年11�至12月，每月4500元；2013年1月3750元；2013年2月（春节放假）0元；2013年3月至7月，每月5000元；2013年8月之后，每月6000元。
以上事实，有原告的陈述及其提交的证据、被告的答辩及其提交的证据、开庭笔录等证据材料在卷证实。
本院认为，本案是工伤保险待遇纠纷。原、被告之间已经形成事实劳动关系，根据《工伤保险条例》第二条的规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条�的规定享受工伤保险待遇的权利”，被告有为原告购买工伤保险的义务，原告有享受工伤保险待遇的权利。2015年8月4日，叶闯确诊为“矽肺贰期”被依法认定属工伤。被告没有为原告购买工伤保险，现原告要求被告支付一次性伤残补助金等，对其合理部分，本院予以支持。综合原、被告双方的意见，本案争议的焦点主要有：1、原告的月平均工资标准；2、被告应支付的各项工伤保险待遇数额。
关于本案的第一个争议焦点：《广东省工资支付条例》第四十四条第一款规定“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”
本案中，原、被告均提供工资表证明原�的月工资数额。被告作为用人单位，对原告的月工资数额负有举证责任，被告提供的工资表大部分为复印件，且大部分未经原告本人签名确认，原告对该工资表也不予认可，该工资表的真实性无法确定，故本院对被告提供的工资表及其主张的工资数额不予采信，被告应承担举证不能的法律后果。而原告自行制作的工资表，证人反映的基本工资情况与工资表记载的数额基本吻合，该工资表较能客观反映原告的月工资情况，故本院对该工资表记载的基本工资情况予以采信。至于带班费问题，原告庭审中陈述其带班费数额与其自行制作的工资表数额并不完全一致，且该工资表中关于带班费的笔迹与其他字体的笔迹也不一致，其本人庭审中也承认部分带班费是为了诉讼而手写自行加上的内容，故本院对带班费的数额不予采纳。原告的月平均工资标准应按原告患病前十二个月的平均基本工资计算较为合理，具体计算为：（4500＋4500＋3750＋0＋5000＋5000＋5000＋5000＋5000＋6000＋6000＋6000）÷12=4646元。
关于本案的第二个争议焦点：1、一次性伤残补助金、伤残津贴、一次性工伤医疗补助金数额问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十一条规定，原告主张一次性伤残补助金、伤残津贴及一次性工伤医疗补助金依法有据，本院予以支持，具体金额计算如下：一次性伤残补助金：4646元／月×21月=97566元；伤残津贴：4646元／月×12月×75%×10年=418140元；一次性工伤医疗补助金：4646元／月×12月=55752元。
2、停工留薪期工资问题。清远市劳动能力鉴定委员会评定原告的停工留薪期为一个月，原告的停工留薪工资为4646元。
3、诊断、医疗费问题。被告对原告提供医疗发票的关联性有异议，但并未提供证据予以反驳，故被告的该辩解理由本院不予采纳。佛冈县劳动人事争议仲裁委员会对诊断、医疗费7029.78元计算正确，本院予以确认。
4、精神损害抚慰金问题。原告因工致残，身体受到损伤的同时精神也遭受了很大痛苦，故原告请求支付精神损害抚慰金合乎情理，综合考虑原告的病情及本地的生活水平，本院酌情支持20000元。
5、交通费、住宿费及伤残级别鉴定费问题。佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出佛劳人仲案字（2015）60号仲裁裁决书对交通费和住宿费383元、伤残级别鉴定费209元计算正确，且双方对上述数额均无异议，本院依法予以确认。
以上1至5项合共603725.78元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十一条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告洛阳博巨冶金辅料有限公司自本判决生效之日起十日内支付一次性伤残补助金97566元、伤残津贴418140元、一次性工伤医疗补助金55752元、停工留薪工资4646元、诊断、医疗费7029.78元、精神损害抚慰金20000元、交通费和住宿费383元、伤残级别鉴定费209元合共603725.78元给原告叶闯。
二、驳回原告叶闯的其他诉讼请求。
本案受理费10元，由原告叶闯负担3元，被告洛阳博巨冶金辅料有限公司负担7元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 范 秀 裕
审 判 员 吴 展 图
人民陪审员 侯伟�
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 黄 丹 鸿
附引用有关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患××；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为�单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需�市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第二十九条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：
（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。
（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基�补足差额。
办理伤残退休手续的工伤职工应当参加统筹地区职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。
一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。
伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。
第三十一条户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：
（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。
（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计�十年。
（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。
（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。
第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：
（一）工伤保险待遇；
（二）职业康复费用；
（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；
（四）工伤预防费。
前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行�部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。
在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。
工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。
任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。