宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第147号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人马英礼，男，1968年4月12日出生，回族，文盲，宁夏回族自治区平罗县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区平罗县。2014年10月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人金志宁，宁夏正义达律师事务所律师。
辩护人白帆，宁夏正义达律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2015）108号起诉书指控被告人马英礼犯贩卖毒品罪，于2015年2月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月3日、4月7日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员黄吉林、代理检察员哈腾出庭支持公诉，被告人马英礼及其辩护人金志宁、白帆到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2014年10月27日15时许，被告人马英礼在银川市兴庆区家中，以2000元的价格向王某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）7.39克。次日19时许，马英礼再次向王某某贩卖甲基苯丙胺时，被民警抓获，当场从马英礼的住处缴获甲基苯丙胺84.47克、毒资2000元、电子秤一台。
公诉机关认为，被告人马英礼的行为构成贩卖毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定定罪量刑。公诉机关同时提交了常住人口信息、扣押清单等书证，毒品检验鉴定报告，辨认笔录，证人孙某、王某某的证言，被告人马英礼的供述和辩解等证明被告人犯罪的相关证据。
被告人马英礼辩称，被公安机关查获的84.47克毒品没有用于贩卖，表示自愿认罪。
被告人马英礼的辩护人提出的辩护意见是，贩卖毒品的数量应该是7.39克，被查获的84.47克的甲基苯丙胺没有用于贩卖，应定性为非法持有毒品罪。被告人无犯罪前科，系初犯，且能够如实供述自己的罪行，悔罪态度好，被告人马英礼只向王某某一人出售过毒品，社会危害性相对较小，且被告人马英礼本人吸食毒品。即使被查获的84.47克毒品认定为贩卖毒品罪，也应认定为未遂。综上，建议法庭对被告人马英礼从轻处罚。
经审理查明，2014年10月27日15时许，王某某打电话给马英礼要求购买毒品，马英礼称其不在家，让王某某到位于银川市兴庆区的马英礼的家中找马英礼的妻子孙某拿毒品。随后马英礼打电话告诉孙某说有朋友欠钱要到家里还钱，并让孙某顺便把茶几下面的卫生纸包交给还钱的朋友。后王某某在马英礼家将2000元交给孙某，孙某将一包重量为7.39克的甲基苯丙胺交给王某某。后王某某携带毒品在银川市北门旅游汽车站被公安机关抓获，当场从王某某身上查获7.39克甲基苯丙胺，王某某向公安机关如实交待了该7.39克毒品系从马英礼处购买，并表示愿意协助公安机关抓获马英礼。2014年10月28日18时许，王某某再次给马英礼打电话称要购买毒品，马英礼称其不在家让王某某去家里面拿，并给孙某打电话称昨天的那个朋友又过去还钱，让孙某把茶几下面的一个纸包交给那个朋友。后王某某到马英礼家。当日19时许，被告人马英礼回到家中被公安机关抓获。当场从马英礼的家中缴获甲基苯丙胺84.47克、毒资2000元、电子秤一台。归案后，被告人马英礼如实向公安机关供述了以上的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
（一）受案登记表、立案决定书，证实2014年10月28日16时许，银川市公安局兴庆区分局新华街派出所民警工作中获悉，银川市兴庆区某室有人在贩卖毒品，民警于当日抓获嫌疑人马英礼、孙某，并当场从马英礼居住的房屋内查获疑似毒品甲基苯丙胺包装物25小包，电子秤一个，公安机关立案侦查的事实；
（二）到案经过，证实2014年10月28日16时许，银川市公安局兴庆区分局新华街派出所民警工作中获悉，银川市兴庆区某室有人在贩卖毒品，民警于当日抓获嫌疑人马英礼、孙某，并当场从马英礼居住的房屋内查获疑似毒品甲基苯丙胺包装物25小包，电子秤一个，于2014年10月28日20时10分到达兴庆区公安局分局新华街派出所接受调查，且被告人马英礼在传唤过程中没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑的行为的事实；
（三）扣押决定书、扣押清单，证实2014年10月27日银川市公安局兴庆区分局从王某某身上扣押毒品甲基苯丙胺疑似物7.39克。2014年10月28日，从被告人马英礼的住处扣押毒品甲基苯丙胺疑似物84.47克，电子秤一个、现金2000元的事实；
（四）辨认笔录，证实王某某辨认出孙某就是给其毒品的女子；马英礼就是贩卖给王某某毒品的男子的事实；孙某辨认出王某某就是于2014年10月27日从孙某家中拿走一个用卫生纸包装物的男子的事实；
（五）称重笔录，证实公安机关于2014年10月27日在王某某的身上搜查出毒品甲基苯丙胺疑似物毛重9.31克、净重7.39克，王某某对称重结果没有异议的事实；公安机关于2014年10月28日16时许获悉，银川市兴庆区丽景街北街在水一方B区5-3-101有人在贩卖毒品，民警于当日抓获嫌疑人马英礼、孙某，并当场从马英礼居住的房屋内查获疑似毒品甲基苯丙胺包装物25小包，电子秤一个，民警将毒品分别编号为1-24号，一个紫色塑料袋包装的毒品编号为25号，称重如下：1号称重的毛重是45.77克，净重为42.61克。2号称重的毛重是5.24克，净重为4.81克。3号称重的毛重是5.05克，净重为4.61克。4号称重的毛重是5.25克，净重为4.81克。5号称重的毛重是5.01克，净重为4.61克。6号称重的毛重是5.23克，净重为4.80克。7称重的毛重是1.19克，净重为0.89克。8号称重的毛重是1.20克，净重为0.83克。9号称重的毛重是1.17克，净重为0.59克。10号称重的毛重是1.19克，净重为0.90克。11号称重的毛重是1.21克，净重为0.94克。12号称重的毛重是1.19克，净重为0.89克。13号称重的毛重是1.19克，净重为0.91克。14号称重的毛重是1.23克，净重为0.94克。15号称重的毛重是0.89克，净重为0.58克。16号称重的毛重是1.23克，净重为0.94克。17号称重的毛重是1.24克，净重为0.93克。18号称重的毛重是1.21克，净重为0.96克。19号称重的毛重是1.23克，净重为0.97克。20号称重的毛重是1.19克，净重为0.81克。21号称重的毛重是1.22克，净重为0.93克。22号称重的毛重是1.21，净重为0.89克。23号称重的毛重是1.19克，净重为0.90克。24号称重的毛重是1.22克，净重为0.89克。25号称重的毛重是4.13克，净重为2.53克，被告人马英礼对称重结果没有异议的事实；
（六）鉴定聘请书、鉴定文书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实对王某某持有的毒品疑似物净重7.39克进行鉴定，检验出检材：白色晶体0.1克，检验出甲基苯丙胺成分。对被告人马英礼查获的25小包毒品疑似物84.47克进行鉴定，经鉴定检材均检验出甲基苯丙胺成分，被告人马英礼对其鉴定结果没有异议，且由于王某某在外地，民警已通过手机通知了其鉴定结果的事实；
（七）照片，证实从王某某身上搜查出持有的毒品甲基苯丙胺疑似物净重7.39克；从被告人马英礼家里面搜查出查获的25小包毒品甲基苯丙胺疑似物84.47克的事实；
（八）证人孙某的证言，证实2014年10月27日15时许，孙某的丈夫马英礼给孙某打电话说有个男子欠马英礼2000元，让孙某在家等着那名男子来给马英礼还钱，马英礼让孙某拿到欠款后将客厅的茶几下面放着的一个用卫生纸包住的一个东西交给那名男子，接着马英礼就把电话挂了。大概过了半个小时后孙某就听到了敲门声，孙某将门打开后那名男子就给了孙某2000元并说是原来借马英礼的，然后孙某就按照马英礼说的将那个用卫生纸包着的东西给了那名男子，那名男子拿着东西就走了。2014年10月28日下午17时30分许，有几名公安敲孙某家的门，孙某将门打开，公安出示有关证件后告知孙某家里可能藏有毒品，需要搜查。并从家中搜出了用塑料袋包装的物品。大概过了一个多小时，马英礼回到家就被公安机关抓获的事实；
（九）证人王某某的证言，证实2014年10月27日，王某某从马英礼处买了2000元的冰毒后准备从北门旅游汽车站坐车回平罗，刚到旅游汽车站就被公安机关抓获。公安机关将王某某带至派出所，从王某某身上搜出了王某某从马英礼处刚买来的甲基苯丙胺，王某某向公安机关交代了甲基苯丙胺是从马英礼那里买来的并愿意配合公安机关抓获马英礼。次日下午，王子文带领公安机关前往马英礼位于兴庆区在水一方B区5-3-101室的住处。到了在水一方B区附近后王某某就拿手机给马英礼打了个电话，问马英礼还有没有甲基苯丙胺，并要买3000元的。马英礼说有呢，让王某某去马英礼的家里拿。王某某在公安机关的控制下到了马英礼家门口并敲了马英礼家的门，马英礼的老婆打开门后公安机关就冲到马英礼的家里将王某某和马英礼的老婆控制住。公安机关发现马英礼当时不在家，王某某被公安机关控制在马英礼家客厅的一个角落里，马英礼的老婆就配合公安机关搜查马英礼的家的事实；
（十）被告人马英礼的供述和辩解，证实2014年10月27日下午13时许，王某某在平罗给马英礼打电话说想买点甲基苯丙胺，马英礼就让王某某来银川后打电话给马英礼。到了大约15时左右，王某某就到了银川，马英礼就让王某某去马英礼的家里找马英礼的妻子孙某拿毒品。马英礼挂了王某某的电话后就给孙某打电话说有朋友欠钱到家里还钱顺便把茶几下面的卫生纸包交给还钱的人。到了16时左右，马英礼打电话问孙某钱收着了没有，孙某说收着了。到了2014年10月28日下午18时左右，王某某又给马英礼打电话说再买点东西（甲基苯丙胺），马英礼称在外面让王某某还是去家里拿，并照旧给孙某打电话说昨天的那个朋友又过去还钱，让孙某把茶几下面的一个纸包给那名男子就行了，到了下午19时左右马英礼买了一些吃的回家，到家后用钥匙把门打开，就被公安机关抓获，公安机关把马英礼带到屋里后马英礼看到客厅茶几上放的藏毒品的玩具箱就意识到出事了，后被带到公安机关的事实。
本院认为，被告人马英礼明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为91.86克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马英礼犯贩卖毒品罪的罪名成立。对被告人马英礼应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人马英礼及其辩护人提出的被查获的84.47克毒品系马英礼用于吸食，而非贩卖，且被告人马英礼没有贩卖毒品的故意，也未有实施贩卖毒品的行为，应构成非法持有毒品罪。经查，被告人马英礼在公安机关的供述、证人王某某、孙某的证言相互印证，2014年10月28日王某某通过打电话的方式与马英礼就贩卖毒品达成合意，且2014年10月27日王某某就是通过打电话的方式与马英礼达成合意，之后去马英礼家拿的毒品，故被告人马英礼具有贩卖毒品的故意。从被告人家中查获的84.47克毒品也应认定为贩卖的毒品，被告人及其辩护人关于被告人的行为构成非法持有罪的辩解、辩护意见本院不予采纳，辩护人提出被告人没有实际交付毒品，应属于犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人马英礼与王某某达成贩卖毒品的合意后，王某某也亦到达马英礼家中，双方已进入实质的毒品交易环节，故该辩护意见本院不予采纳。被告人马英礼归案后有坦白情节，依法可从轻处罚，辩护人的相应辩护意见本院予以采纳。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和公民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马英礼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月29日起至2029年10月28日止）。
二、公安机关扣押的电子秤一台，毒资2000元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 郭 鹏
审 判 员 白 梅
人民陪审员 张玉明
二〇一五年四月十日
书 记 员 胡 娜
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条、走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。