新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新23民终444号上诉人（原审被告）：阿依努尔·芒利克，女，1954年4月16日出生，现住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：景艳芳，新疆施安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许朝阳，女，1970年9月5日出生，现住呼图壁县。上诉人阿依努尔·芒利克因与被上诉人许朝阳合伙协议纠纷一案，不服呼图壁县人民法院（2016）新2323民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案后，依法组成合议庭，于同年3月13日公开开庭进行了审理。上诉人阿依努尔·芒利克的委托诉讼代理人景艳芳，被上诉人许朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人阿依努尔·芒利克上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人�朝阳的原审诉讼请求；二、诉讼费由被上诉人许朝阳承担。事实和理由：一、《砂场股权转让协议书》没有生效。第一，本案的上诉人、被上诉人许朝阳及汪天水三方于2013年7月25日签订了《砂场股权转让协议书》和《砂场经营权转让协议书》，被上诉人许朝阳和汪天水分别将砂场的股权和经营权转让给上诉人。该事实已被生效判决书（2014）昌中民二终字第445号民事判决书所确认；第二，呼图壁县齐古砂场采砂许可证已于2012年过期作废，依据《新疆维吾尔自治区河道采砂许可证制度实施办法》及《呼图壁河河道采砂管理办法》第十二条之规定，河道采砂严格实行许可证制度，没有许可证或许可证失效作废而在河道采砂，属于违法行为，应当坚决制止。河道采砂许可证制度属于国家强制性行为规范；第三，本案涉及的砂场股权及经营权全部转让给上诉人，涉案砂场的采砂许可证合法有效是本案转让合同得以履行及上诉人合法实现经营权的先决条件，但时至今日砂场的采砂许可证依然失效，采砂许可证的持有人依然没有依法恢复采砂许可证的有效性，同时采砂许可证载明的经营业主没有变更到上诉人名下。三方于2013年7月25日签订的《砂场股权转让协议书》和《砂场经营权转让协议书》并没有生效，该转让合同无法实现上诉人合同的目的。二、合同没有生效，上诉人就没有履行合同的义务，继续履行是违法行为。上诉人支付了合同对价将无法获得回报，继续履行该合同违反公平原则。被上诉人许朝阳辩称，合同是有效的，一审判决正确，请求维持原判。原审原告许朝阳向一审法院起诉请求：一、判令被告阿依努尔·芒利克支付股权转让费100000元、违约金20000元、保全费1145元，合�121145元；二、本案诉讼费用由被告阿依努尔·芒利克承担。一审法院认定事实：被告阿依努尔·芒利克与案外人汪天水、王生元于2012年合伙创办了呼图壁县齐古砂场。2012年10月，王生元病逝。被告阿依努尔·芒利克与案外人汪天水及王生元的妻子即原告许朝阳之间就履行合伙协议一事，于2013年7月25日，达成《砂场股权转让协议》，约定原告将砂场股权及砂机等设备以1000000元的价格转让给被告，被告签订协议时一次性支付价值100000元人民币的砂金。砂金交付时视为被告支付原告100000元人民币；原告在砂厂投入时盖的彩钢房，尚欠彩钢房100000元人民币，现在尚未支付，此欠款转给被告，由被告在2013年12月31日之前负责清偿；原告的丈夫欠被告100000元人民币，被告已经在呼图壁县法院经过诉讼进入了执行阶段。现要求被告去法院撤案，以抵消原告转让款100000元人民币。若发生被告如期没有撤案的情况，原告仍然有权利要求被告支付100000元人民币现金。此单项违约承担违约金20000元人民币；2013年12月31日之前一次性支付原告200000元人民币。其中水管处李小斌愿意借给被告150000元人民币用来支付原告的转让费。此逾期付款一发生，将承担单项违约金40000元人民币；剩余500000元人民币转让费，自2014年开始每年支付100000元人民币，即2014年12月31日前支付100000元人民币；2015年12月31日前支付100000民币；2016年12月31日前支付100000元人民币；2017年12月31日前支付100000元人民币；2018年12月31日前支付100000元人民币直至支付完毕。案外人汪天水和原告许朝阳退出砂场经营，由被告阿依努尔·芒利克一人经营砂场，同时约定，签订转让协议之前的债务由被告阿依努尔·芒利克承担，与案外人汪天水和原告许朝阳无关。被告已向原告给�了200000元转让款。《砂场股权转让协议》第5条约定，被告2015年12月31日向原告支付100000元，逾期支付违约金20000元。2014年7月3日被告以其与原告签订《砂场股权转让协议》时隐瞒河道采砂许可证已作废的事实，构成欺诈为由诉至原审法院，要求撤销《砂场股权协议》。原审法院于2014年9月22日作出（2014）呼民初字第1184号民事判决书，确认《砂场股权转让协议》合法有效，驳回了被告阿依努尔·芒利克的诉讼请求。被告阿依努尔·芒利克不服该判决提出上诉，昌吉回族自治州中级人民法院于2015年2月16日作出（2014）昌中民二终字第445号民事判决书，维持原判。诉讼中，原告申请诉讼财产保全，原审法院依法裁定对被告价值125000元的财产予以扣留，原告支付保全申请费1145元。一审法院认为，依法签订的合同受法律保护，合同双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告、案外人汪天水自愿签订的《砂场股权转让协议》属各自真实意思的表示，合法有效，不违反法律规定。被告应当按照约定履行义务。违约金的主要功能在于弥补损失，兼具惩罚违约方的性质，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：”当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”，原审法院以原告的经济损失为不超过中国人民银行同期贷款利率的利息的1.3倍进行计算，即100000元未付转让费×4.04‰月利率×7个月（2016年1月1日至2016年7月30日）×1.3倍=3676.4元。被告提出因砂场许可证已作废，原、被告及案外人汪天水签订的《股权转让协议书》无法继续履行的抗辩意见与事实不符，原审法院在另案中查明呼图壁河流域管理处对于没有续办采砂许可证的齐古砂场出具过缴费通知书，但并没有责令被告停产，且事实证明被告也部分履行了该协议，同时被告自认在签订《股权转让协议书》后，其与案外人宁多强合伙生产经营该砂场的事实。因此被告的抗辩理由无证据证实，原审法院不予支持。原告要求被告承担保全申请费1145元的诉讼请求，属必要合理支出费用，应予以支持。综上所述，原告要求被告支付转让费100000元的诉讼请求符合法律规定，原审法院予以支持。原告按”协议”约定，要求被告承担违约金20000元，该违约金高出原告实际经济损失，原审法院不予支持，被告应向原告支付违约金3676.4元[100000元未付转让费×4.04‰月利率×7个月（2016年1月1日至2016年7月30日）×1.3倍]。判决：一、被告阿依努�·芒利克于判决生效后五日内给付原告许朝阳转让费100000元、违约金3676.4元，合计103676.4元；二、被告阿依努尔·芒利克于判决生效后五日内给付原告许朝阳保全申请费1145元；三、驳回原告许朝阳的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人阿依努尔·芒利克向本院提供以下证据：工商登记档案一套，拟证实：三人为了经营砂场，专门注册登记了一家公司管理砂场，被上诉人许朝阳在公司有20%的股份，但是转让时公司已经注销，不存在转让基础。经质证，被上诉人许朝阳对该证据的真实性认可，公司一直存在，没有注销，该公司与砂场没有关系。本院对该证据的真实性予以确认。二审中�被上诉人许朝阳未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，双方当事人及案外人汪天水于2013年7月25日签订的《砂场股权转让协议》系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。故各方应按照合同的约定全面履行自己的义务。呼图壁河流域管理处对于没有续办采砂许可证的齐古砂场虽出具过缴费通知书但并未责令上诉人阿依努尔·芒利克停产，且上诉人阿依努尔·芒利克认可在签订《股权转让协议书》后与案外人宁多强合伙生产经营该砂场的事实。故原审判令上诉人阿依努尔·芒利克给付被上诉人许朝阳转让费、违约金等并无不当。综上所述，上诉人阿依努尔·芒利克的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法�正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2373.53元，由上诉人阿依努尔·芒利克负担。本判决为终审判决。审 判 长  张进羽审 判 员  马玉文代理审判员  赵 瑞二〇一七年五月十日书 记 员  武 帆