江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡法民初字第00155号
原告王井松。
法定代理人王井科。
委托代理人柳向魁、王苏皖，江苏金锡律师事务所律师。
被告许新才，系原锡山区东港镇天驰家具厂业主。
委托代理人戴惠忠、孙妹妹，无锡市锡山区港下法律服务所法律工作者。
原告王井松与被告许新才工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年2月4日立案受理后，依法由代理审判员赵玲洁适用简易程序于2015年3月17日公开开庭进行了审理。原告王井松法定代理人王井科及其委托代理人柳向魁、王苏皖到庭参加诉讼、被告许新才委托代理人戴惠忠、孙妹妹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告�井松诉称：其于2011年2月入职许新才经营的锡山区东港镇天驰家具厂（以下简称家具厂）并被派至第三人罗伟处干活。2011年10月29日晚，其在回单位途中发生交通事故造成严重受伤。无锡市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）作出工伤认定，经鉴定致残程度为二级，护理程度为大部分护理依赖，同意配置轮椅。其于2015年1月19日向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委于当日以被申请人主体资格不符出具不予受理案件通知书。王井松遂诉至法院，要求判决许新才支付一次性伤残补助金100000元、伤残津贴856800元、生活护理费869190元、停工留薪期工资14760元、××器具费17080元、医疗费402934.83元、住院伙食补助费14100元、交通费2000元、鉴定费850元，合计2277714.83元。庭审中，王井松当庭变更诉讼请求，要求生活护理费增加至978150元、停工留薪期工资增加至48000元。
被告许新才辩称：本案不属于工伤事故，是一起交通事故，王井松发生交通事故不是在上下班途中，当天其发生交通事故，据许新才了解是在2011年10月29日晚上不到21点，但家具厂的作息时间是正常17点下班，所以王井松下班时间明显不在合理期限。另外，发生交通事故的地点与王井松的住所不相符合，根据家具厂与罗伟的工作内容，王井松是派驻在罗伟处工作，并且是居住在罗伟处，根本不需要往张泾方向去。根据上述情形不应认定工伤，请求法院予以核实。针对王井松的诉讼请求的意见如下：首先不应当由其承担，具体赔偿金额意见：1、一次性伤残补助金主张偏高，交通事故判决书中原告主张工资为98.61元每天，实际工资没有这个高，是按多劳多得，王井松主张4000元是不正确的，应当按照事故时的劳动部门社平工资标准2173元，计算22个月；2、伤残津贴计算不合理，一次性计算最多也只能主张10年，也是按照2173元标准；3、生活护理费在交通事故案件中已经主张，不能重复计算；4、停工留薪期工资已在交通事故中处理，不能重复计算；5、××器具费、医疗费、住院伙食补助费、交通费已经在交通事故案件中处理，不能重复主张。6、对鉴定费按照发票计算。
经审理查明：一、王井松于2011年2月19日入职许新才经营的家具厂（已于2012年7月注销），从事厨房人造石台面加工工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险费。2011年10月29日20时35分，王井松持超过有效期的机动车驾驶证驾驶未定期进行安全技术检验的苏B×××××号二轮摩托车，在江苏省无锡市锡山区老锡沙路行驶至设有黄灯持续闪烁交通信号灯的泾新路交叉路口，与第三人柴兴海驾驶的无锡市和悦汽车运输公司（以下简称运输公司）的苏B×××××号重型厢式货车发生碰撞，造成王井松受伤，二车损坏。事故车辆在中华联合财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称保险公司）投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险。该事故经公安交警部门认定由柴兴海负主要责任，王井松负次要责任。王井松受伤后，即至中国人民解放军第一O一医院（以下简称一O一医院）住院治疗，于2012年5月19日出院，诊断为：重型颅脑伤：右额颞硬膜下血肿，弥漫性脑肿胀，双额颞硬膜下积液；癫痫；双侧肺挫伤，左侧多发性肋骨骨折，气胸；肺部感染；左侧股骨干、胫骨骨折。2012年5月19日王井松至无锡市锡山区锡北人民医院（以下简称锡北医院）住院康复治疗，2013年10月4日出院。王井松住院合计706天。
二、2012年2月22日王井松就其前期医疗费用提起诉讼，2012年3月30日本院作�（2012）锡法北民初字第0200号民事调解书，确认王井松处理的医疗费为305584元（不含救助基金20149.35元），由保险公司在交强险责任限额内赔偿10000元、超出部分295584元由运输公司承担70％即206908.80元（垫付款还剩余13091.20元），该206908.80元中由保险公司给付运输公司155181.60元、王井松自愿承担15518.16元（与剩余款13091.20元二项合计28609.36元，由运输公司与王井松在下次诉讼中再行结算）。该民事调解书已经生效。2012年9月5日王井松再次起诉要求赔偿后续医疗费31844.21元，2012年10月29日本院作出（2012）锡法北民初字第0538号民事判决书，确认2012年5月19日王井松自一O一医院出院时，花去医疗费总计402934.83元，扣除前次诉讼中已经结算的298000元，未结算104934.83元；王井松又至锡北医院进行康复治疗，计算至2012年10月8日花去医疗费71699.14元，二项医疗费合计176633.97元，由运输公司赔偿70%即123643.78元；运输公司又垫付132000元，加之前次诉讼剩余28609.36元，运输公司垫付款超过当时应付款36965.58元，可待之后诉讼时结算。该民事判决书已经生效。2013年12月18日王井松第三次起诉要求赔偿后续医疗费以及其他相关费用，2014年3月12日，本院作出（2013）锡法民初字第0744号民事判决书，确认王井松后续医疗费共118962.42元、住院伙食补助费为12708元（18元／天×706天）、护理费为40740元（计算至2013年9月24日）、自2013年9月25日起至2018年9月24日止五年的今后护理费为109500元（60元／天×365天／年×5年，五年之后王井松可以继续主张，当事人也可以按此计算方法自行给付）、交通费酌定为1000元、辅助器具费即轮椅、拐仗二项费用共1160元予以支持，以上各项费用由运输公司承担70%，由王井松自负30%。综上所述，王井松因交通事故共产生医疗费593596.39�，其中由道路救助基金垫付20149.35元，经诉讼处理了剩余医疗费573447.04元，其中由王井松依法自负177354.12元，并自愿承担15518.16元。其余各项费用王井松自负部分分别为：住院伙食补助费3812.4元、护理费12222元、自2013年9月25日起至2018年9月24日止五年的今后护理费32850元、交通费300元、辅助器具费348元。
三、2013年9月16日经王井科申请，本院判决宣告王井松为无行为能力人，并指定王井科为王井松的监护人。
四、2014年7月4日，人社局认定王井松受到的事故伤害为工伤。2014年10月15日，无锡市劳动能力鉴定委员会作出了致残程度二级，护理程度为大部分护理依赖，同意配置轮椅、无需延长停工留薪期的鉴定结论，王井松用去鉴定费400元。2015年1月19日，王井松向仲裁委申请仲裁，仲裁委于同日以被申请人主体资格不符为由作出不予受理案件通知书。王井松遂诉至本院，提出上述诉请。
五、许新才为证明其在事故后支付了王井松47800元，提供了王井松家属杨红、王井科所写的收条及借条，金额为33800元。许新才又提供了在（2013）锡法民初字第0744号案件中，王井松作为证据提供的家具厂于2012年3月8日出具的证明一份，载明王井松自2011年2月19日起为其配套加工厨房人造石台面，加工费结算是按石英石、人造石实际台面的延米数量结算支付，（并口头答应全年平均每月不低3500元加工费）。自2011年2月19日起至2011年10月29日共支付王井松加工费24850元，后因交通事故受伤后未再配套加工厨房人造石台面。因在医院抢救，前后共支付47800元，其中扣除加工费24850元，剩余为医疗费及借款。
以上事实，由王井松提供的不予受理案件通知书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、出院记录、入院记录、医�费发票、鉴定费发票，（2013）锡法民特字第0001号民事判决书、许新才提供的收条、借条、证明、（2012）锡法北民初字第0200号民事调解书、（2012）锡法北民初字第0538号民事判决书、（2013）锡法民初字第0744号民事判决书及当事人陈述在卷佐证。
本院认为，用人单位应当参加工伤保险而未参加的，用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，许新才对王井松的工伤认定结论不服，可以但未提起行政复议或者行政诉讼，无法证明王井松的工伤认定结论已经被推翻，因此，王井松的工伤认定结论有效，王井松依法应享有工伤保险待遇。因家具厂未为王井松缴纳工伤保险费，且已于2012年7�注销，故双方劳动关系在2012年7月时终止，由许新才承担王井松工伤保险待遇的赔偿责任。王井松主张其每月平均工资为4000元，但未提供证据加以证明，应承担举证不能的不利法律后果，而根据王井松在（2013）锡法民初字第0744号案件中提供的家具厂的证明，可知王井松工作期间内总工资为24850元，则月平均工资为2983.2元（24850元÷8.33月），许新才在王井松受伤后支付的款项47800元，扣除工资后剩余22950元应在赔偿款中予以扣除，王井松虽在本案中认为该证明仅用于在交通事故案件中证明其劳动关系，对其余内容不认可，但其将该证明作为证据在交通事故案件审理中予以提交，并以该证据中所载工资金额作为计算误工费的依据，应当认为其对证明内容是认可的。据此，各项费用认定如下：1、停工留薪期工资，因经鉴定王井松无需延长停工留薪期，结合其住院治疗情况，其停工留薪期应为12个月，则停工留薪期工资应为35798.4元（2983.2元／月×12月）。2、一次性伤残补助金，因王井松致残程度为二级，享受25个月的本人工资计算的一次性伤残补助金，故应支付的一次性伤残补助金为74580元（2983.2元／月×25月）。3、伤残津贴，王井松享受自作出劳动能力鉴定结论的次月（即2014年11月）起至其达到退休年龄时止按月支付其本人工资的85%计算的伤残津贴，经计算为2535.72元（2983.2元／月×85%），故许新才应一并支付王井松自2014年11月起至2015年6月止的伤残津贴20285.76元（2535.72元／月×8月），并自2015年7月起按人社局公布的伤残津贴标准于每月10日支付伤残津贴，最迟支付至王井松达到退休年龄时止。王井松要求许新才一次性支付全部伤残津贴的请求，于法无据，本院不予支持。4、护理费，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。王井松主张的住院期间护理费，因停工留薪期为12个月，故仅能计算该期间内的护理费为21600元，超出期间的护理费于法无据，本院不予支持；并且该护理费业经（2013）锡法民初字第0744号生效民事判决书判决，不应重复主张，故对王井松主张的住院期间护理费不予支持。5、生活护理费，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，自作出劳动能力鉴定结论的次月起按月支付生活护理费，生活大部分不能自理的生活护理费的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的40%，故应由许新才按月支付王井松生活护理费1896元（4740元／月×40%）。（2013）锡法民初字第0744号生效民事判决书已经对王井松自2013年9月25日起至2018年9月24日止五年的护理费进行了判决，确认金额为109500元，其中王井松自负32850元，则2013年9月25日至2018年9月24日期间，王井松共获得护理费76650元，平均每月护理费为1277.5元，则所产生的差额部分每月618.5元（1896元／月-1277.5元／月）应由许新才承担。故许新才应一并支付王井松自2014年11月起至2015年6月止的护理费差额部分4948元（618.5元／月×8月），并自2015年7月起至2018年9月止于每月10日支付按人社局公布的生活护理费标准扣除由运输公司赔偿的每月护理费1277.5元后的差额部分，并自2018年10月起于每月10日支付按人社局公布的生活护理费标准计算的生活护理费，直至王井松死亡时止。许新才先行支付该生活护理费后，可以在运输公司应当承担的赔偿责任范围内向运输公司追偿。王井松要求许新才一次性支付全部生活护理费的请求，于法无据，本院不予支持。6、医疗费、住院伙食补助费、交通费、××器具费，根据王井松就交通事故侵权赔偿案件三次起诉的生效法律文书认定的金额计算，王井松自负了医疗费177354.12元，并自愿承担了15518.16元，其中自负的医疗费差额部分177354.12元，依法应由许新才予以赔偿，而王井松自愿承担的15518.16元系其对自己民事权利的处分，在侵权赔偿案件中自愿放弃了对该部分权利的主张，但不应由许新才予以承担；其余王井松自负部分即住院伙食补助费3812.4元、交通费300元、辅助器具费348元，应由许新才予以赔偿。王井松主张××器具费为17080元、交通费为2000元，但均未提供证据加以证明，应承担举证不能的不利法律后果，故本院对超出部分的诉讼请求不予支持。7、鉴定费，根据王井松提供的鉴定费发票，金额应为400元，对王井松超出部分的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十�、第六十二条第二款、第六十四条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、许新才应支付王井松一次性伤残补助金74580元、自2014年11月起至2015年6月止的伤残津贴20285.76元、自2014年11月起至2015年6月止的护理费差额部分4948元、停工留薪期工资35798.4元、医疗费177354.12元、住院伙食补助费3812.4元、交通费300元、辅助器具费348元、鉴定费400元，合计317826.68元，扣除已经支付的22950元，还应支付王井松294876.68元，该款于本判决生效之日起十五日内支付完毕。
二、由许新才自2015年7月起按人社局公布的伤残津贴标准于每月10日支付王井松伤残津贴，最迟支付至王井松达到退休年龄时止。
三、由许新才自2015年7月起至2018年9月止于每月10日支付王井松按人社局公布的生活护理费标准扣除由运输公司赔偿的每月护理费1277.5元后计算的差额部分，并自2018年10月起于每月10日支付按人社局公布的生活护理费标准计算的生活护理费，直至王井松死亡时止。
四、驳回王井松其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由许新才负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元，中院开户行：中国工�银行无锡城中支行，账号：11×××05。
代理审判员 赵玲洁
二〇一五年八月四日
书 记 员 杨小玲
本案援引法律条款
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工�应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十一条社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。
第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工�薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条本条例所称工资总额�是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资3００％的，按照统筹地区职工平均工资的3００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资6０％的，按照统筹地区职工平均工资的6０％计算。
《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》
第三十条第一款因工致残一次性伤残补助金、工伤职工的伤残津贴、生活护理费自作出劳动能力鉴定结论的次月起计发。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依�的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。