山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济少民终字第41号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住济宁市科苑路与红星东路交界处。
负责人孔祥军，总经理。
委托代理人李文秀。
被上诉人（原审原告）苏某。
法定代理人吴某某。系苏某之母。
被上诉人（原审被告）李兆星。
上诉人天安财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称天安财险济宁支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2014）任民初字第521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定，2013年5月11日15时许，在济宁市古槐北路国弘汽修厂门口非机动车道内，被告李兆星驾驶鲁H×××××汽车由东向西行驶时，该车前部与李鑫驾驶的电动自行车相撞，造成李鑫及乘车人苏某受伤、两车损坏的交通事故。该事故发生后，济宁市公安局交通警察支队任城区勤务大队作出公交认字（2013）第00927号《道路交通事故认定书》，认定被告李兆星驾驶机动车借道通行，未让所借车道内的车辆先行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第（一）项之规定，负事故的全部责任，原告苏某无责任。
原告苏某受伤后，被送往济宁医学院附属医院住院治疗，入院诊断为左胫骨骨折、四肢多处皮肤擦挫伤。原告于2013年6月2日出院，实际住院22天，出院医嘱为：注意休息，加强营养，避免患肢劳累、外伤及过度负重；如果伤后半年未见明显骨质生长，建议再次入院行手术治疗。原告出院后，医院建议原告在住院期间需2人陪护。原告在住院期间，支付医疗费895元，被告李兆星垫付医疗费11907.5元。2013年12月7日，原告向山东金盾司法鉴定所申请对其伤残程度、后续治疗费进行鉴定，2013年12月20日，该所作出鲁金司所（2013）临鉴字第2001、2002号《司法鉴定意见书》，认定原告苏某遭车祸，致左胫骨骨折，该损伤程度为十级伤残，原告如行左小腿瘢痕修复的后续治疗费为20000元。2013年12月26日，原告向山东金盾司法鉴定所申请对其护理期、营养期进行鉴定，2013年12月27日，该所作出鲁金司所（2013）临鉴字2053号《司法鉴定意见书》，认定原告出院后护理期限为3个月、期间2个月内可适当补充营养。
另查明，被告李兆星所驾驶的鲁H×××××轿车在天安财险济宁支公司投保交强险和限额为50000元的第三者责任险（并投了不计免赔特约险），保险期限自2012年9月17日起至2013年9月16日止。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本起道路交通事故的事实和各方当事人责任，已经交警部门作出事故认定，李兆星负本次事故的全部责任；苏某不负责任。对原告苏某因本次交通事故造成的损失确认如下：1.对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定，苏某医疗费损失共计12802.5元。2.对于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据医疗机构出具需两人护理的意见，护理费标准参照本市护工市场的平均劳务报酬每天70元计算，确认原告的护理费为3080元。3.对于住院伙食补助费，应参照山东省国家机关工作人员出差伙食补助每天30元的标准确定。原告主张住院伙食补助费660元，符合法律规定，予以确认。4.对于后续治疗费，原告因被告侵权导致左小腿瘢痕，经鉴定若修复瘢痕需要人民币20000元，予以确认。5.对于营养费，应根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告主张营养费2460元，因其出院医嘱加强营养，酌定支持两个月营养费1800元，过高部分不予支持。6.残疾辅助器具费，原告因被告的侵权造成左胫骨骨折，其根据治疗需要购买医疗器械花费650元，予以确认。7.对于交通费，原告虽然并没有提供相关的交通费发票，但到医疗机构就诊确有实际支出，酌定交通费为300元。8.对于伤残赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或农村居民可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告为农村户口，受伤后构成十级伤残，原告赔偿金18892元。9.鉴定费，此系原告因本次交通事故造成的经济损失，应当获得赔偿。经审核，原告的鉴定费为3200元。10.对于精神损害抚慰金，原告因交通事故造成十级伤残，给其今后的学习、生活均带来一定的影响，身心带来一定的痛苦，酌定原告精神损害抚慰金为1000元。因目前国家及山东省均未制定关于营养期、护理期的评定标准，原告主张的护理期、营养期理由不足，不予支持，原告因此支付的鉴定费用应自负。
因鲁H×××××车辆在被告天安财险济宁支公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔），被告李兆星应承担的赔偿责任，应先在交强险中赔付，不足部分，由商业三者险中赔付。原告的各项损失合计为为62384.5元（交强险限额医疗费10000元＋交强险限额伤残赔偿限额23272元＋商业三者险限额29112.5元）。扣除被告李兆星为原告垫付的医疗费11907.5元，天安财险济宁支公司还需支付苏某赔偿款50477元。被告李兆星所垫付赔偿款则另行依法向天安财险济宁支公司理赔。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决被告天安财险济宁支公司在交强险限额范围内赔偿原告苏某33272元，于判决生效之日起十日内付清；被告天安财险济宁支公司在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告苏某17205元，于判决生效之日起十日内付清；驳回原告苏某的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告天安财险济宁支公司不服，向本院提起上诉称，原审判决认定部分事实不清，适用法律错误。1.判令上诉人赔偿被上诉人苏某鉴定费3200元，与法律规定相悖。根据保险法规定及保险合同的约定，鉴定费、诉讼费等间接损失，保险公司不予赔偿。2.认定苏某护理费为3080元过高，按每人每天50元计算为宜。3.判令上诉人支付苏某营养费1800元数额过高，根据苏某病情，其要求出院后营养费无法律依据；若酌定支持，认定900元较合理。4.支持苏某精神抚慰金于法无据，且明显过高，判令上诉人承担不当；若需要赔偿，也应有被上诉人李兆星赔偿。5.肇事车辆投保商业险时已特别约定驾驶员，事故发生时李兆星不是约定驾驶员，应按照商业险合同免除上诉人10%的赔偿额。请求二审法院查明事实，改判支持上诉人上诉请求。
被上诉人苏某书面答辩称，原审判决认定事实清楚，判处并无不当，请求二审法院查明事实，驳回上诉，维持原判。
被上诉人李兆星答辩称，对原审判决认定的事实无异议，同意上诉人提出的由我在商业险赔偿限额内承担10%的赔数额；对上诉人提出的其他上诉理由不认可，应由上诉人赔偿苏某。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。另查明，肇事车辆原所有人为侯明旭，其于2012年9月16日在上诉人处对车辆投保交强险和第三者责任险（保险金额50000元）、机动车损失险、不计免赔特约险。商业险机动车保险单有特别约定条款，其中第2条载明：出险时，若非指定驾驶员驾驶被保险车辆，增加免赔率10%，不计免赔率特约条款不负责由此增加的免赔率。天安保险股份有限公司家庭自用汽车保险投保单上对上述内容也有记载，侯明旭在该保险单上签字确认。后侯明旭将车辆转让给王静，并于2013年3月2日在上诉人处对被保险人身份信息情况进行变更。事故发生在保险期间内，被上诉人李兆星系借用王静车辆，其已取得机动车驾驶资格证。
本院认为，本案二审期间争议的焦点问题有：一是原审判决判令上诉人天安财险济宁支公司赔偿被上诉人苏某鉴定费3200元，是否符合法律规定；二是原审判决认定苏某护理费、营养费数额是否适当；三是原审判决支持苏某精神损害抚慰金1000元并判令上诉人承担是否符合法律规定；四是上诉人主张在商业险赔偿限额内免除10%的免赔责任是否成立。对第一个焦点问题，经查，原车主侯明旭投保时，上诉人向其出具的机动车辆商业险责任免除明确说明书第二条（第三者责任险的责任免除范围）载明：因仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿；王静办理保险变更登记时，除对车辆所有人身份、投保人信息等情况进行变更外，注明保险单所载其他内容不变；应视为王静认可侯明旭与保险人的约定；交强险限额内赔偿项目亦不包含鉴定费。原审判决判令上诉人承担该费用不当，应予纠正；苏某的该部分损失应由被上诉人李兆星承担。对第二个焦点问题，经查，原审法院参照医疗机构的护理意见及所在地护工市场的平均劳务报酬，认定苏某护理费为3080元并不过高；参照医疗机构出具的苏某需加强营养的医嘱，酌定苏某营养费为1800元并无不当。对三个焦点问题，经查，苏某因交通事故构成十级伤残，并在左小腿留下明显瘢痕，给其生活、学习造成一定影响，原审判决酌定支持其精神抚慰金1000元符合法律规定，因该项目包含在交强险伤残赔偿金赔偿限额内，原审判决判令上诉人承担并无不当。对第四个焦点问题，经查，上诉人及被上诉人李兆星均对非特约驾驶员驾车发生事故增加保险人10%的免赔率无异议，商业险机动车保险单特别约定条款明确载明不计免赔率特约条款不负责由此增加的免赔率；上诉人要求在商业险赔偿范围内免除其10%的赔偿责任，于法有据，应予支持；该部分赔偿责任应由被上诉人李兆星承担。综上，被上诉人李兆星应赔偿被上诉人苏某各项经济损失共计6111.2元。因李兆星已支付部分费用，为减少当事人诉累，李兆星多垫付的赔偿款5796.3元，可抵扣天安财险济宁支公司应承担的赔偿款；李兆星垫付赔偿款可依法向天安财险济宁支公司理赔。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、维持济宁市任城区人民法院（2014）任民初字第521号民事判决第一至三项，即：天安财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内赔偿苏某33272元，于判决生效之日起十日内付清；天安财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿苏某17205元，于判决生效之日起十日内付清；驳回苏某的其他诉讼请求。
二、被上诉人李兆星赔偿被上诉人苏某各项经济损失6111.2元（已支付）；
一审案件受理费1300元，由被上诉人李兆星负担；二审案件受理费877元，由上诉人承担天安财产保险股份有限公司济宁中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵健青
审 判 员 王 茜
代理审判员 汪忠玲
二〇一四年九月十九日
书 记 员 谢 楠