河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀10民终5257号
上诉人（原审原告）：张怀民，男，1971年6月24日出生，汉族，住北京市通州区。
委托诉讼代理人：李清海，北京市营建律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张中华，男，1977年11月8日出生，汉族，住北京市通州区。
委托诉讼代理人：刘高锋，北京市盈科律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：徐艳芹，女，1979年10月24日出生，汉族，住北京市通州区。
委托诉讼代理人：刘高锋，北京市盈科律师事务所律师。
原审第三人：三河市顺心置地房产经纪有限公司，住所地河北省三河市燕郊镇中赵甫村东南。
法定代表人：宋润姬，董事长。
委托诉讼代理人：于永超，职员。
上诉人张怀民、张中华、徐艳芹因与原审第三人三河市顺心置地房产经纪有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省大厂回族自治县人民法院（2017）冀1028民初1195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
张怀民上诉请求：撤销原审判决第二项，改判张中华、徐艳芹支付其违约金420000元，并由张中华、徐艳芹承担本案的诉讼费。事实理由：一审判决酌定违约金为房屋总价的10%，显失公平。违反了违约金与损失相当和定金双倍返还的原则。其向张中华、徐艳芹支付了定金100万元，张中华、徐艳芹未按约定交房，应双倍返还定金。张中华、徐艳芹的违约行为，造成了其律师费、房款利息、房价上涨、丧失购房资格等方面的损失远远高于一审判决认定的21万元违约金。
张中华、徐艳芹辩称，其按约履行房屋交付程序，但张怀民拒绝接收房屋，故其不存在违约行为。其在收到张怀民的相关通知后，意识到张怀民不打算履行合同，故且全部退还了100万元款项。合同不存在不能履行的情形，张怀民诉称的损失不真实，因房价下跌，张怀民反而因此获益，故违约金无需支付。
三河市顺心置地房产经纪有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，对违约金的确定尊重二审法院意见。
张中华、徐艳芹上诉请求：请求依法撤销原审判决第二项，并依法改判，本案全部诉讼费用由张怀民承担。事实和理由：其积极履行合同，并无违约行为。张怀民在合同履行期间，将可能产生的税费强加给其，造成了合同无法继续履行。原审法院认定其存在违约行为，是错误的。张怀民对涉案合同的解除存在过错，一审未予查明。一审法院认定的违约金中未扣除张怀民所获得的利益，故张怀民的损失未查明。关于居间服务费，应根据双方对于履行合同的过错程度认定，全部由其承担显然错误。
张怀民辩称，张中华、徐艳芹违约事实清楚，证据确凿，一审法院对违约行为的认定准确。张中华、徐艳芹诉称张怀民在履行合同过程中存在过错的理由不能成立。张中华、徐艳芹的违约行为，给其造成的损失远高于一审法院认定的违约金数额，且根据有效定金金额计算，张中华、徐艳芹应承担的违约责任为147万元。居间服务费的约定明确，应由张中华、徐艳芹承担。
三河市顺心置地房产经纪有限公司辩称，一审判决中关于张中华、徐艳芹共同向张怀民赔偿居间服务费事实清楚，适用法律正确。对于违约责任的认定尊重二审法院意见。
张怀民向一审法院起诉请求：一、请求判令解除协议方就廊坊市大厂潮白河孔雀城五期（现英国宫7期）香堤园3-1-1703号房签署的房屋买卖合同及补充协议、居间服务合同、交易服务代理合同；二、张中华、徐艳芹赔偿张怀民已支付的居间服务费、过户服务费、贷款服务费、评估服务费损失71100元；三、判令张中华、徐艳芹向张怀民支付违约金630000元；四、本案诉讼费由张中华、徐艳芹承担。
一审法院认定事实：2017年2月26日，张怀民与徐艳芹、张中华在三河市顺心置地房产经纪有限公司大厂分公司的居间服务下，双方签订了房屋买卖合同，三方签订了居间服务合同、交易服务代理合同、授权网签委托书及补充协议。房屋买卖合同约定，由张怀民购买张中华、徐艳芹所有的河北省廊坊市大厂潮白河孔雀城五期（现英国宫7期）香堤园3-1-1703号商品房，总面积为81.18平方米，总价款为2100000元，张怀民应于签订本合同当日支付定金300000元，于2017年3月18日前将首付款1000000元（含定金300000元）自行支付张中华、徐艳芹；张中华、徐艳芹应当在收到首付款后当日内将该房屋交付给张怀民。居间服务合同及交易服务代理合同约定，签订本合同当日，由张怀民向三河市顺心置地房产经纪有限公司大厂分公司支付居间服务费52500元、过户服务费3000元、贷款服务费3000元及评估服务费12600元。关于违约责任，房屋买卖合同第九条约定：“（一）双方签订本合同后，买卖双方应按照合同约定期限履行义务。因迟延履行合同义务，迟延履约方应按照每逾期1日赔偿守约方购房款万分之五的逾期违约金，逾期超过15日，守约方有权利单方解除合同，且违约方应按照本合同约定购房款的百分之三十向守约方支付违约金。（二）双方签订本合同后，任何一方违约造成本合同无法继续履行，守约方可选择依据定金罚则或按本合同约定购房款的百分之三十向违约方索赔。如守约方为向居间方支付服务费的一方，此笔服务费应由支付方向违约方追偿。”。合同签订当日，张怀民依约给付了购房定金300000元，给付了第三人服务费52500元，过户服务费3000元，贷款服务费3000元、评估服务费12600元，共计71100元；于2017年3月5日、2017年3月18日，分别通过银行转帐方式给付了房款700000元。张中华、徐艳芹于2017年3月18日收到房屋首付款1000000元后，未将房屋交付张怀民；2017年4月14日，张中华、徐艳芹签收张怀民通过特快专递方式送达的《关于“根本违反合同”的风险提示函》，通知张中华、徐艳芹协商解决逾期交房的最后期限是2017年4月12日。另查明，2013年12月1日，徐艳芹与大厂京御房地产开发有限公司签订商品房买卖合同（合同编号：20131201035），合同约定购买位于大厂京御房地产开发有限公司开发的潮白河孔雀城五期·香醍园、清泉园普通商品住宅第0003幢01单元17层1703号房屋，房屋价款705373元。张中华、徐艳芹一次交付全部总房款人民币705373元。该房屋于2015年10月31日交付。再查明，2017年5月5日，各方协商交付涉案房屋事宜未果；2017年5月14日，张怀民以特快专递方式向张中华、徐艳芹发送《关于解除合同及后续事宜处理的函》，通知张中华、徐艳芹收到此函后5日内向张怀民退还已付购房款1000000元、已支付中介费52500元，并在收到上述退款后协商解除合同的违约赔偿事宜；2017年5月15日特快专递因客户拒收被退回；2017年5月19日，张中华、徐艳芹通过银行转帐方式向张怀民退还房款50000元；2017年5月30日，张中华、徐艳芹通过银行转帐方式向张怀民退还房款950000元。上述事实，有房屋买卖合同、授权网签委托书、居间服务合同、交易服务代理合同、补充协议、收条、中国银行网上银行电子回单、买卖业务专用收据、顺丰速运单、顺丰速运单查询情况单、关于“根据违反合同”的风险提示函、关于解除合同及后续事宜处理的函、微信记录、电话录音、不动产发票、契税收据、差价款收据、契税发票、住宅专项维修资金专用票据、通话详单、转账记录及各方当事人的当庭陈述在案为凭。
一审法院认为，房屋买卖合同、授权网签委托书、居间服务合同、交易服务代理合同及补充协议均是各方当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应按约履行。现各方当事人均同意解除上述合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款之规定，“当事人协商一致，可以解除合同”，故各方于2017年2月26日签订的房屋买卖合同、授权网签委托书及居间服务合同、交易服务代理合同及补充协议予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，张中华、徐艳芹已返还张怀民购房款1000000元，予以确认。在合同履行过程中，张中华、徐艳芹未依约向张怀民交付房屋，并在张怀民给予其合理期限内仍未向张怀民履行交付房屋的义务，根据房屋买卖合同第九条约定，应视为张中华、徐艳芹已构成违约,故对张怀民诉请张中华、徐艳芹向其支付违约金的诉讼请求予以支持；庭审中，张中华、徐艳芹提出已退还1000000元购房款，未给张怀民造成巨大的损失，张怀民请求的违约金过高，请求法院予以酌情减少的答辩意见，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”；最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”，故张中华、徐艳芹的抗辩主张于法有据，予以支持。结合房屋买卖合同的实际履行情况及张中华、徐艳芹在履行合同过程中的违约情形，根据公平和诚信原则，酌定违约金为房屋总价款的10%，即210000元。第三人按约履行了居间服务义务，其向张怀民收取的52500元居间服务费符合合同约定。张怀民已实际支付了居间服务费52500元，因张中华、徐艳芹违约，根据房屋买卖合同第九条约定，张中华、徐艳芹应向张怀民赔偿居间服务费52500元。因各方当事人均同意解除合同，且涉案房屋不具备过户条件，第三人在庭审中明确表示同意将过户服务费3000元、贷款服务费3000元及评估服务费12600元，共计18600元退还给张怀民，对此不持异议。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十六条之规定判决：一、解除张怀民与徐艳芹、张中华、三河市顺心置地房产经纪有限公司于2017年2月26日签订的房屋买卖合同、授权网签委托书、居间服务合同、交易服务代理合同及补充协议；二、徐艳芹、张中华于本判决生效之日起十日内，共同向张怀民赔偿居间服务费52500元，支付违约金210000元，共计262500元;三、三河市顺心置地房产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向张怀民返还过户服务费3000元、贷款服务费3000元及评估服务费12600元，共计18600元；四、驳回张怀民其他诉讼请求。
本院二审期间，张中华、徐艳芹提交了一份北京东方燕都资产评估有限责任公司于2017年12月1日出具的东方燕都评字[2017]第2083号《房地产评估报告书》，证明涉案房屋价格下降，解除合同张怀民间接受益。张怀民称评估报告与本案无关联，且房屋涨跌与张中华、徐艳芹应承担违约责任无关。三河市顺心置地房产经纪有限公司请求对该评估报告依法核实。
本院认为，各方当事人自愿签订的《房屋买卖合同》等相关合同，系真实意思表示，各方应按合同约定履行。合同约定了涉案房屋交付的时间及手续，张中华、徐艳芹未严格按照约定交付房屋，构成违约，其诉称不存在违约行为的上诉意见，本院不予支持。张中华、徐艳芹诉称张怀民将合同履行过程中可能产生的税费强加给其，造成合同无法履行，张怀民存在过错的意见，现有证据无法证实，故本院不予支持。当事人既约定了违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。张怀民起诉请求张中华、徐艳芹给付违约金，故本案不适用定金条款。涉案房屋的《房地产评估报告书》，仅能证明该房屋现有价值。原审判决依据张中华和徐艳芹的过错程度、张怀民的实际损失、涉案房屋现有价值等情况，酌定对约定违约金适当降低至房屋总价款的10%，依法有据，本院予以确认。张怀民关于原审判决认定违约金过低及张中华、徐艳芹关于原审判决认定违约金过高的上诉请求，本院均不予支持。居间服务费应按照合同约定，由张中华、徐艳芹负担。
综上所述，张怀民、张中华、徐艳芹的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10754元，由张怀民负担5516元，张中华、徐艳芹负担5238元。
本判决为终审判决。
审判长 刘炳辉
审判员 张海霞
审判员 王建军
二〇一七年十二月十九日
书记员 杨涵琳