福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽04刑终107号
原公诉机关福建省永安市人民检察院。
上诉人(原审被告人)林坚，男，1968年1月7日出生于福建省永安市，汉族，高中文化，无业，住永安市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年8月9日被刑事拘留，同日变更为取保候审，2018年1月18日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
福建省永安市人民法院审理福建省永安市人民检察院指控原审被告人林坚犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人林某提起附带民事诉讼一案，于2018年1月19日作出（2017）闽0481刑初424号刑事附带民事判决，原审被告人林坚对刑事判决不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，三明市人民检察院指派检察员余欣雯、代理检察员赵秋华出庭执行职务，上诉人林坚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、刑事部分。
被告人林坚与被害人林某系亲兄弟，林坚系林某的哥哥。2人因永安市燕北江滨路941号店面的使用问题存在矛盾。2017年7月14日11时许，林坚得知林某在永安市燕北江滨路941号“爱妻厨卫生活电器”店铺门口后，就从店铺边上的住处下来挥拳殴打被害人林某。林某见状将林坚的手臂扭住并将林坚摁在地上，后双方在他人的劝阻下分开。林坚又从店铺旁边楼道里拿出一把剪刀准备去刺林某，林某则在“爱妻厨卫生活电器”店铺隔壁的“永安市华伟五交化五金店”门口地板处拿起一把羊角镐，与被告人林坚对峙，不让林坚的剪刀刺向其。在双方对峙的过程中，林某手持的羊角镐被林坚夺走，林某见状便掉头往龟山公园的方向跑，在跑的过程中不慎摔倒在地，后被追上来的林坚用羊角镐砸伤左大腿。2017年8月3日，经福建恒正司法鉴定所鉴定，林某的损伤程度为轻伤二级。林坚于当日在案发现场被出警的永安市公安局燕北派出所民警抓获到案。
认定上述事实的证据有：被害人林某的陈述，证人黄某、吴某、蔡某1、蔡某2的证言，微信聊天记录光盘，现场勘验、检查笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，调取证据清单，视听资料，福建恒正司法鉴定所出具的恒鉴（2017）临鉴字第317号法医临床鉴定意见书，归案情况说明，情况说明，被告人林坚的供述，户籍证明、违法犯罪经历查询表等。
二、附带民事诉讼部分。
被害人林某被打伤后于2017年7月14日到三明市第二医院骨二科进行门诊及住院治疗。经诊断，林某的伤情为：左大腿下段挫裂伤、多处皮肤挫伤、前降支心肌桥。林某在三明二院住院治疗至2017年8月11日出院，期间住院治疗28天，门诊及住院期间花费医疗费9852.45元。三明二院出院医嘱：1、继续伤口治疗，若伤口不愈合，必要时需行扩创植皮术；2、建议休息2个月，加强营养；3、伤口未愈合，避免剧烈运动及重体力劳动。林某于出院当日，又外购了头孢克洛胶囊及消炎止痛软膏辅助治疗，花费200.4元。因伤口未愈合，林某于2017年8月12日再次入住福建医科大学附属协和医院进行住院治疗，2017年8月28日出院，期间住院治疗16天，住院期间花费医疗费6007.71元，遵医嘱外购药品富林蜜以促进伤口愈合，花费295元。协和医院出院医嘱：1、出院后继续抗疤痕治疗；2、建议休息2个月；3、随诊随访。
林某系中国人民解放军95823部队干部，月工资15558元，因受伤未上班，在住院治疗及休养期间扣除相应津贴、补贴4320元/月，实发工资11238元/月。林某住院治疗期间（2017年7月14日至8月28日）由其妻子黄某负责护理，黄某系福建省舜开元置业有限公司财务主管，其税后月工资为13130元。根据该公司规定，黄某于2017年7月14日至8月28日期间向公司请假护理林某，在此期间未发放工资。因此，附带民事诉讼原告人林某因本案伤害造成的损失为：医疗费16355.56元、住院伙食补助费1320元、营养费1320元、误工费14976元、护理费19257.3元、交通费646.86元，以上费用合计53875.72元。
认定上述事实的证据有：三明市第二医院门诊病历、出院记录、门诊及住院收费票据、收费明细清单、疾病证明单，外购药品发票，福建医科大学附属协和医院门诊病历、出院小结、住院费用汇总清单、住院收费票据，中国人民解放军95823部队以及福建省舜开元置业有限公司出具的收入证明。
原判认为，被告人林坚未采取合理、合法的方式处理与他人之间的矛盾纠纷，故意损害他人身体健康，持械击打他人并致轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。归案后，被告人林坚虽能如实供述自己的主要犯罪事实，但其在侦查及审查起诉阶段均对林某的损伤鉴定均不持异议的情况下，在审理阶段仅以个人的主观判断，无正当理由对林某的损伤鉴定结论提出异议，林坚以自己的实际行为表明了其主观上不认罪、悔罪，应酌情从重处罚。本案虽因家庭财产纠纷引发，但林坚未能采取合理、合法的方式协调处理自己与家人的矛盾，致使双方冲突进一步升级，后林坚又使用杀伤力大的羊角镐击打林某致林某下肢大面积创伤，至今仍未痊愈，犯罪手段较为恶劣。案发后，林坚未赔偿林某的经济损失，亦未取得林某的谅解，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告人林坚犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；二、扣押的作案工具剪刀及羊角镐各一把，由公安机关予以没收；三、附带民事诉讼原告人林某因本案伤害造成的损失为：医疗费16355.56元、住院伙食补助费1320元、营养费1320元、误工费14976元、护理费19257.3元、交通费646.86元，以上费用合计53875.72元，该款被告人林坚应于本判决生效后十五日内支付给附带民事诉讼原告人林某；四、驳回附带民事诉讼原告人林某的其他诉讼请求。
上诉人林坚上诉辩称，本案是属家庭内部因店面使用引发的纠纷，其主观上没有伤害的故意；本案被害人林某存在过错；被害人林某的损伤鉴定为轻伤二级有误；其在被害人家属报警后在原地等待警方的到来，到案后如实供述主要犯罪事实，应认定为自首，因此，原判量刑过重，请求二审法院查明事实，予以改判。
检察员出庭意见：原判认定事实清楚，证据充分，但原判以林坚在审判阶段对损伤鉴定结论提出异议，酌情从重处罚不妥，但综合全案，原判量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人林坚在法定上诉期限内，仅对原判刑事部分提出上诉，对原判附带民事部分没有提出上诉，原判附带民事部分已发生法律效力。原判认定原审被告人林坚犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人林坚持械击打他人，故意损害他人身体健康，致他人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。本案系林坚先动手殴打被害人，然后又持剪刀，再后再持杀伤力大的羊角镐击打被害人，在整个过程中，被害人只是将林坚的手臂扭住并将林坚摁在地上，并无明显伤害行为，林坚提出被害人有过错的意见不能成立，本院不予采纳。林坚在被害人倒地后，持杀伤力大的羊角镐3次击打被害人，击中1次，致被害人轻伤二级，主观上具有伤害的故意，客观上也造成了伤害的后果，上诉人林坚辩称其主观上没有伤害的故意的意见不能成立，本院不予采纳。被害人林某被林坚用羊角镐击打造成左大腿下段2cm*8cm的皮肤缺损撕裂伤，深达肌层，左膝关节活动受限，经有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.3d的规定，评定林某的损伤为轻伤二级符合规定，上诉人林坚提出被害人损伤鉴定有误的意见不能成立，本院不予采纳。监控视频显示，被害人被林坚击伤后，从地上起来跑开，林坚在后面追，被害人返转往前走，林坚又跟在后面，这时警察开车到达现场，接上被害人，拦住了林坚，随后林坚被警察传唤到派出所接受调查，上述监控视频显示的事实与林坚辩称其在被害人家属报警后在原地等待警方的到来不符，本院不予采纳。原判根据林坚的犯罪事实和犯罪情节作出的量刑适当，上诉人林坚提出原判量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人林坚的上诉意见不能成立，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 傅 树 朝
审判员 郑永忠审判员黎建泉
二〇一八年五月二十八日
书记员 蔡 燕 红 （ 代 ）
附:本裁定书相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。