安徽省庐江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐江民一初字第00671号
原告：徐爱兰，女，1966年3月16日出生，农民，住安徽省庐江县白山镇。
委托代理人：刘爱民，安徽潜川律师事务所律师。
委托代理人：张凯，安徽潜川律师事务所实习律师。
被告：许斌，男，1978年10月8日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县白山镇。
委托代理人：许从才，庐江县白山镇法律服务所法律工作者。
被告：许兵，男，1968年11月4日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县白山镇。
委托代理人：谭德凯，安徽潜川律师事务所律师。
原告徐爱兰与被告许斌、被告许兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理。2015年1月12日，经原告徐爱兰申请，本院依法委托安徽正邦司法鉴定所对徐爱兰的伤残等级、休息期限、营养期限、护理期限及护理依赖程度进行鉴定，2015年2月5日该所作出鉴定结论。本案依法组成由审判员徐其富担任审判长，代理审判员何明、人民陪审员丁成龙参加评议的合议庭，于2015年4月21日公开开庭进行了审理。原告徐爱兰及其委托代理人刘爱民，被告许斌及其委托代理人许从才，被告许兵及其委托代理人谭德凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐爱兰诉称：2014年7月，许兵翻建房屋，将工程交给许斌承包施工。当月中旬，许斌雇佣徐爱兰到建房工地上打工。2014年8月21日下午，徐爱兰在施工现场三楼操作提升机（盘绞）运送建筑材料过程中，突然提升机（盘绞）挂钩断裂，由于提升机当时属于承重状态，钢丝绳断裂后产生物理性运动，击中徐爱兰左手腕处，造成徐爱兰左手腕严重受伤。徐爱兰受伤后当天即送往庐江县中医院住院治疗，经诊断伤情为：1、左腕关节开放性骨折、脱位；2、左腕关节绞轧伤伴神经、血管、肌腱损伤。2014年12月6日出院，住院118天。出院时医嘱建议：休息三个月，加强营养和护理，门诊随访等。许斌仅支付了徐爱兰的医疗费，但是对于徐爱兰的其他损失，两被告许斌、许兵均拒绝赔偿。综上，对于徐爱兰的身体损伤，两被告许斌、许兵均负有赔偿责任。故诉求法院依法判决：1、许斌赔偿徐爱兰营养费3540元、住院伙食补助费3540元、护理费18288元、误工费14400元、残疾赔偿金79328元、精神抚慰金40000元、定残后护理费222504元、交通费3000元、鉴定费2700元，以上合计387300元；2、许兵对徐爱兰上述损失承担连带赔偿责任。
许斌在庭审中辩称：1、2014年4月，许兵在庐江县白山镇白山社区上街162号建房，建筑三层。许兵将工程发包给许斌，采取包工不包料形式。徐爱兰在该建筑工地施工时不幸受伤，许斌也觉得遗憾；2、对徐爱兰陈述的事实无异议；3、徐爱兰部分赔偿项目不合理及标准过高。护理费总额无异议，如果法院认定定残后的护理费，则该项属于重复计算，应当剔除。对赔偿项目和标准由法官裁定；4、许斌垫付给徐爱兰医疗等费用约5万元，要求在本案中一并处理；5、许斌经济能力有限，将尽力赔偿。
许兵在庭审中辩称：1、徐爱兰诉称许兵将房屋交给许斌承包建造是事实。许斌与许兵之间签订《房屋加工承揽合同》，双方系房屋建造的承揽合同关系。按照合同约定，许斌在施工过程中的安全责任由许斌负责，许兵为此不承担责任。许兵因翻建房屋，与许斌在平等自愿基础上签订《房屋加工承揽合同》，施工的机械、工具、脚手架等设备均有许斌自备。许兵根据许斌的施工进度每层封顶支付20000元，安全责任由许斌自行承担。该合同是双方当事人真实意思表示，且经过庐江县白山镇法律服务所见证，对双方均有约束力；2、徐爱兰诉称受雇于许斌，许兵对其受伤的时间地点和经过无异议，但认为许兵对徐爱兰的受伤不存在过错，不应当承担赔偿责任。许斌与许兵之间系承揽合同关系，许斌和徐爱兰之间系雇佣关系。徐爱兰在劳动过程中遭受损害，应当由雇主即许斌承担民事赔偿责任。许斌与许兵之间签订的合同明确规定，在施工过程中发生的安全事故由许斌承担责任，许兵不承担责任；3、徐爱兰在工作过程中受伤，机械设备等均是许斌自己提供的，不是许兵提供的。许兵对徐爱兰受伤不具有过错，不应当承担赔偿责任。徐爱兰要求许兵承担连带责任没有事实和法律依据。综上所述，许兵对徐爱兰不构成侵权，亦没有过错，不应当对徐爱兰的损伤承担赔偿责任，请求人民法院依法驳回徐爱兰对许兵的诉讼请求。
经审理查明：2013年11月，许兵家将其所有的位于庐江县白山镇白山社区上街162号二层旧楼房，为方便居住翻建成三间座北朝南三层楼房，遂将工程发包给许斌。为明确双方的权利与义务，2014年3月20日，双方在平等自愿基础上签订一份《房屋加工承揽合同》。合同约定：1、瓦工实行全部包清工，木工实行全部包工包料；2、施工的机械、工具、脚手架等设备均有许斌自备；3、许斌按照图纸施工到位。建成的房屋为毛坯房；4、瓦工每平方米人民币264元；5、建筑到每层房屋封顶时给付20000元；6、许斌在施工过程中的安全责任由其自行承担，许兵不承担责任。双方在合同上均签了字。同时，该份合同由庐江县白山镇法律服务所张光清作为见证人在合同上签字，庐江县白山镇法律服务所作为见证机关，在合同上并加盖该所公章。该协议一式三份，双方各执一份，司法见证机关备案一份。2014年7月中旬，徐爱兰到许斌承建许兵家三间三层楼房工地打杂工，只要徐爱兰能干的活都干，具体工种不确定，主要以操作提升机（盘绞）为主。2014年8月21日下午14时左右，徐爱兰在二楼楼顶操作提升机将建筑材料从一楼运往三楼过程中，当时提建筑材料挂钩的绊子突然断裂，造成钢丝绳从滑轮上脱开，钢丝绳承重下坠割伤徐爱兰的左手。徐爱兰受伤后，当天即送往庐江县中医院住院治疗。经诊断伤情为：1、左腕关节开放性骨折、脱位；2、左腕关节绞轧伤伴神经、血管、肌腱损伤。2014年12月6日出院，住院118天。出院时医嘱建议：1、创口处必要时换疗；2、保护创口；3、建议休息休息三个月，加强营养，加强护理三个月；4、门诊随访。2015年1月12日，经徐爱兰申请，本院依法委托安徽正邦司法鉴定所对徐爱兰的伤残等级、休息期限、营养期限、护理期限及护理依赖程度进行鉴定。2015年2月5日，该所作出鉴定结论。鉴定结论为：1、被鉴定人徐爱兰系外伤致左上肢损伤，构成七级伤残；2、建议给予被鉴定人徐爱兰休息180日，营养118日，护理180日；3、被鉴定人徐爱兰损伤后包括进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自主行动等五项属部分护理依赖。徐爱兰为此支付鉴定费2700元。
另查明：许斌系乡镇农村瓦工，在承包该工程前，没有进行相应的建筑资质培训，也没有取得相应的建筑资质。在雇佣徐爱兰从事操作提升机（盘绞）前，没有对徐爱兰进行岗前培训。许兵家翻建三间三层楼房于2013年11月开工兴建，2014年10月建成竣工。建成后第一层高4.20米，第二层高3.30米，第三层高3.0米。徐爱兰系农村居民，农忙时在家务农，农闲时在本地建筑工地打小工。在徐爱兰受伤治疗期间，许斌为其垫付医疗费28630元、伙食费5000元、护理费5600元。此外许斌给付徐爱兰现金5000元。庭审中，许兵对安徽正邦司法鉴定所徐爱兰的伤残评定后的部分护理依赖程度鉴定结论有异议，要求重新鉴定，但在本院指定的期限内，许兵未向本院提出重新鉴定的申请。
证明以上事实的证据：1、徐爱兰提供的身份证一份，证实徐爱兰的主体身份情况；2、徐爱兰提供的庐江县中医院门诊病历及出院记录各一份，证实徐爱兰受伤后的治疗及诊断情况等事实；3、徐爱兰举证的安徽正邦司法鉴定所鉴定意见书一份，证实徐爱兰的伤残等级、休息期限、营养期限、护理期限及护理依赖程度经安徽正邦司法鉴定所鉴定，结论为：徐爱兰的伤残等级构成七级伤残；休息期限180日、营养期118日、护理期180日；徐爱兰损伤后包括进食等五项属部分护理依赖；4、徐爱兰提供的鉴定费发票一张，证实徐爱兰为此支付鉴定费2700元的事实；5、徐爱兰提供的庐江县白山镇白山社区居民委员会于2015年1月12日出具的证明一份，证实2014年7月，居住在该社区的许兵家经批准在原址翻建房屋，许兵将工程交给该社区王村许斌承包施工。许斌雇佣庐江县白山镇鸡鸣村徐爱兰在建筑工地上打小工，并证实徐爱兰在该建筑工地上发生事故的时间地点、过程、住院治疗等情况的事实；6、许兵提供的身份证一份，证实许兵的主体身份情况；7、许兵提供的《房屋加工承揽合同》一份，证实：许兵与许斌于2014年3月20日签订该份合同，对双方的权利与义务均作了约定。庐江县白山镇法律服务所张光清作为见证人在该合同上签字，庐江县白山镇法律服务所作为见证机关，在该合同上加盖该所公章。该协议一式三份，双方各执一份，司法见证机关备案一份等情况的事实；8、许斌提供的身份证一份，证实许斌的主体身份情况；9、许斌提供的庐江县中医院住院病人预交金收据21张，证实在徐爱兰受伤治疗期间，许斌为其垫付医疗费28630元的事实；10、双方当事人关于本起事故发生的时间、地点、过程等情况的一致陈述。
上述证据，能够相互印证，业经庭审质证、核实，证据充分确实，具有真实性、合法性、关联性，足以证明所认定的事实。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案徐爱兰在为许斌提供劳务过程中身体受伤。双方应当按照各自的过错承担相应的责任。许斌作为雇佣徐爱兰提供劳务的雇主，在建设工程施工过程中应尽到安全保障义务。其在施工过程中未加强安全生产管理，安全防护措施不到位，且许斌承建许兵发包的建筑工程的机械设备均是其自备，对徐爱兰身体受伤致残应当承担主要过错责任。许兵发包给许斌的房屋建设工程，建筑楼层超过两层，依照《建筑工程施工许可管理办法》第二条、第十六条之规定，依法应当办理施工许可证，并依照《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第二十二条之规定，将该工程发包给具有相应资质条件的承建单位进行建设。但许兵将该工程发包给以自然人身份承包工程、且不具备建筑行业从业资格、未取得相应等级建筑资质证书的许斌，其对承建单位的选任违反法律规定，具有相应过错。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或应当知道按受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故许兵与许斌承担连带赔偿责任。许兵辩称其与许斌签订《房屋加工承揽合同》时约定，许斌在施工过程中的安全责任均由其自行承担，许兵概不承担责任。该合同由庐江县白山镇法律服务所张光清作为见证人签字，庐江县白山镇法律服务所作为见证机关加盖公章，故许兵不应承担赔偿责任。因该合同对双方在施工过程中安全责任的约定及见证均违反法律规定，故对许兵该抗辩理由，本院不予支持。庭审中，许兵称其与许斌之间签订的《房屋加工承揽合同》，双方系承揽合同关系，故许兵不应承担许斌在施工过程中的安全责任。许斌与许兵之间签订的虽是《房屋加工承揽合同》，但该合同实质是许斌为许兵家承建房屋，按照合同约定许兵支付许斌报酬。该合同实质是建设工程合同，双方之间并非承揽关系。许兵的此辨称理由不能成立，本院不予采纳。徐爱兰在为许兵建造房屋施工过程中，其自身未注意施工安全，导致在操作提升机（盘绞）从一楼将建筑材料运往三楼过程中，挂钩的绊子突然断裂，造成钢丝绳割伤徐爱兰左手。其自身没有尽到保护自己人身安全免受损害的合理安全注意义务，故徐爱兰自身也具有一定的过错，依法应减轻许斌和许兵的民事赔偿责任。综上，徐爱兰主张由许斌赔偿营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、定残后护理费、交通费、鉴定费的理由成立，本院依法予以支持。许斌在庭审中辩称，伤残评定的护理期180日与定残后评定的部分护理依赖，有相互竞合之处，应予以剔除。事实上，伤残评定时的护理期180日是徐爱兰发生伤害住院及评残期间的护理期限，定残后评定的部分护理依赖是徐爱兰后期生活期间的护理期限，两者并不矛盾，许斌此辩称理由不能成立，本院不予采纳。但综合本案实际情况，徐爱兰要求赔偿部分护理依赖期限20年过长，部分护理依赖参与度30％过高，本院酌定护理依赖期限为10年，部分护理依赖参与度20％为宜。庭审中，许兵要求对徐爱兰部分护理依赖要求重新鉴定，但在本院指定期限内未提交鉴定申请，应视为自动放弃。综合本案的起因、经过、结果，徐爱兰主张的上述各项费用，根据双方当事人的过错程度，本院酌定徐爱兰应自行负担10%的损失，由许斌承担70%的赔偿责任，由许兵承担20%的赔偿责任，许斌、许兵对徐爱兰负连带赔偿责任。庭审中，许斌要求对其垫付的医疗费28630元，垫付给徐爱兰的垫付款15600元，要求在本案中一并处理，符合法律规定，本院依法予以支持。徐爱兰的伤残等级、休息日、护理日、营养日，经安徽正邦司法鉴定所鉴定伤残等级为七级，休息期、营养期、护理期、分别为180日、118日、180日，本院予以确认。徐爱兰主张的住院伙食补助费（住院118天×30元／天）、护理费18288元（18天×101.60元／天）、营养费3540元（住院118天×30元／天）、残疾赔偿金79328元（9916元／年×8年），符合法律规定，本院予以认定。徐爱兰系农村居民，其不能证明最近三年的平均收入，其误工费可按安徽省上一年度的农林牧渔业平均工资标准计算，故本院认定其误工费为13406.40元（180天×74.48元／天）。定残后护理费222504元（365天×101.60元／天×20年×30％）过高，本院酌定徐爱兰定残后护理费74168元（365天×101.60元／天×10年×20％）。徐爱兰主张的精神抚慰金40000元过高，本院结合徐爱兰的伤情及侵权人的责任，酌情认定其精神抚慰金为25000元。徐爱兰主张的交通费3000元过高，本院酌情认定为2000元。徐爱兰主张的2700元鉴定费，有其提供的2700元鉴定费发票为凭，本院予以认定。据此，本院认定徐爱兰的合理经济损失为：医疗费28630元、住院伙食补助费3540元、营养费3540元、误工费13406.40元、护理费18288元、伤残赔偿金为79328元、精神抚慰金25000元、定残后护理费74168元、交通费2000元、鉴定费2700元，合计250600.40元。上述经济损失，本院确定由许斌承担70%即175420.30元，减去许斌垫付医疗费28630元及垫付款15600元，实际赔偿徐爱兰131190.30元；许兵承担20%即50120.10元；徐爱兰自行承担10%即25060元。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告许斌于本判决生效之日起十日内给付原告徐爱兰赔偿款131190.30元（已扣除被告许斌垫付的医疗费28630元及垫付款15600元）；
二、被告许兵于本判决生效之日起十日内给付原告徐爱兰赔偿款50120.10元；
三、被告许斌与被告许兵对上述一、二项赔偿款承担连带责任；
四、驳回原告徐爱兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7110元，由被告许斌负担2925元、被告许兵负担1055元、原告徐爱兰负担3030元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 徐 其 富
代理审判员 何 明
人民陪审员 丁 成 龙
二〇一五年六月十五日
书 记 员 刘娜（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。