辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第309号
上诉人（原审原告并案被告）：高贵龙，男，1965年12月8日出生，汉族，住址：沈阳市大东区。
委托代理人：陈畅颜，辽宁鼎煊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告并案原告）：沈阳惠天热电股份有限公司，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人：李久旭，该公司董事长。
委托代理人：袁欣，该单位员工。
上诉人高贵龙因与被上诉人沈阳惠天热电股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2014）沈河民四初字第423号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员徐文彬任审判长，与代理审判员黄琳、代理审判员郭伟（主审）共同组成合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。
原告（并案被告）高贵龙向一审法院诉称并辩称，本人于1983年12月26日到被告（并案原告）处工作，任仪表工。因被告（并案原告）违法解除劳动合同。于2013年11月21日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉。2014年3月6日市劳动仲裁委员会向原告（并案被告）送达了沈劳人仲字（2013）1210号仲裁裁决书，支持了原告（并案被告）要求支付经济补偿金的仲裁请求，但是市劳动仲裁以沈阳市最低工资1300元计算的经济补偿金，原告（并按被告）认为市仲裁认定的经济补偿金数额部分事实错误，理由如下：原告（并案被告）的工资一直由被告（并案原告）支付，根据建设银行的工资账单，给原告（并案被告）发工资的账户来源就是被告（并案原告），每月实发工资2176.42元，企业代为扣缴的养老保险个人部分金额为221.44元，企业代为扣缴的医疗保险个人部分金额为51.26元，企业代为扣缴的失业保险为25.58元，企业代为扣缴的公积金为297元。因此原告每月应得工资为2771.7元。而仲裁委员会根据沈阳市最低工资1300元认定原告（并案被告）的月工资是错误的，与事实不符。故原告依法诉至法院，请求：判令被告（并案原告）向原告（并案被告）支付经济补偿金83151元；诉讼费由被告承担。
被告（并案原告）沈阳惠天热电股份有限公司向一审法院辩称，1983年，原告（并案被告）到被告（并案原告）公司工作。2006年原告（并案被告）转至沈阳新东方供热有限责任公司工作，工资由新东方公司支付。新东方公司2010年4月停产放假，放假期间被告（并案原告）工资由新东方公司主管部门沈阳蒲河新城管理委员会支付。2013年7月9日，新东方公司与沈阳蒲河新城管理委员会联合下发《关于同意新东方员工劳动关系调转的函》，同意原告（并案被告）劳动关系调转至被告（并案原告）公司。2013年8月30日，原告（并案被告）持承诺书和新东方公司出具的《报到通知书》到被告（并案原告）公司报到。当日被告（并案原告）召开新东方全员职工大会，会上对员工工作及工作岗位进行安排，并安排原告（并案被告）从2013年9月1日到被告（并案原告）下属分公司调峰一公司报到上班，原告（并案被告）当场予以拒绝，并提出买断要求。之后原告（并案被告）并没有到被告（并案原告）公司实际工作。因原告（并案被告）未到岗工作，被告（并案原告）调峰一公司以被告存在旷工行为为由，向被告（并案原告）作出《关于解除高贵龙同志劳动合同的请示》，2013年9月13日，被告（并案原告）与原告（并案被告）解除劳动合同，并为其办理了解除劳动合同证明书。原告（并案被告）从新东方公司调转至被告（并案原告）公司工作，在亲笔签字的承诺书中承诺“具体岗位、劳动报酬、福利待遇、合同期限等权利义务，按惠天公司有关规定执行”，但被告（并案原告）同意接受并为其安排工作岗位后，原告（并案被告）又拒绝上班，严重地违反了被告（并案原告）的规章制度。所以被告（并案原告）依据《沈阳惠天热电股份有限公司考勤、请假、休假管理规定》与其解除劳动合同完全符合法律规定，不应向被告支付经济补偿金。
一审法院经审理查明，原告（并案被告）高贵龙1983年12月26日到被告（并案原告）处工作，2006年5月被告（并案原告）将原告调入沈阳新东方供热有限责任公司工作。新东方公司于2010年4月起开始停产放假。2013年7月9日沈阳新东方供热有限责任公司、沈阳蒲河新城管理委员会联合下发《关于同意新东方员工劳动关系调转的函》，同意新东方员工劳动关系调转至沈阳惠天热电有限公司，附件中有原告（并案被告）的名字。2013年8月16日，被告（并案原告）召开了新东方员工劳动关系调转协调会，原告（并案被告）在签到表上签字，分配意向一栏上原告填写的“买断工龄”。后被告（并案原告）以2013年9月2日将原告（并案被告）分配至调峰一公司，原告（并案被告）未到岗工作，长期旷工为由将原告开除。故原告（并案被告）将被告（并案原告）诉至沈阳市劳动人事争议仲裁委员会，后原告（并案被告）、被告（并案原告）均对仲裁不服，故诉至本院。
上述事实，有双方当事人陈述、仲裁裁决书、变动通知单、养老保险缴费明细、医疗保险缴费明细、休假管理规定、企业文化手册、关于审议公司规章制度的修改建议、介绍信、调入调出审批表、会议纪要、资产置换协议、新东方员工劳动关系调转函、新东方员工安置表、员工报道通知书、承诺书、情况说明、出勤表、关于解除高贵龙通知劳动合同的请示、关于解除高贵龙通知劳动合同的请示的批复、协调会会议纪要、公告照片、证人证言等证据经双方当事人质证，一审法院予以确认，在卷佐证。
一审法院认为，原告（并案被告）原系被告（并案原告）沈阳惠天热电股份有限公司职工，1983年12月26日起在被告（并案原告）处工作，2006年5月被告（并案原告）将原告（并案被告）调入沈阳新东方供热有限公司工作，2013年7月因沈阳新东方停产放假，沈阳蒲河新城管理委员会与该公司联合下发《关于同意新东方员工劳动关系调转的函》，同意原告（并案被告）的劳动关系调转至被告。故原告（并案被告）的劳动关系的调转并非其本人原因，而是被告（并案原告）所安排的，故原告（并案被告）的工龄应合并计算。
关于原告（并案被告）与被告（并案原告）解除劳动关系的问题，被告（并案原告）主张已经安排了原告（并案被告）新的工作岗位，但是被告（并案原告）并未提供具体安置工作岗位已经安置在调峰一公司等证据。在2013年8月16日员工报道通知书的分配意向一栏中，原告（并案被告）所填写的是“买断工龄”。双方就原告（并案被告）工作的安排并未达成合意。在此之前，原告（并案被告）非因本人原因已经长期放假在家，而此时被告（并案原告）主张原告（并案被告）旷工，显然缺乏事实依据。故被告（并案原告）解除与原告（并案被告）劳动关系应给付原告（并案被告）解除劳动合同的经济补偿金。原告（并案被告）提交的银行对账单中2013年9月12日有两笔工资交易，金额为2176.42元，该工资具体由何单位支付及具体的发放月份原告并未提交证据证明。2013年沈阳市职工的最低工资为1300元，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定：“用人单位应根据劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月的工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。”故被告（并案原告）应支付原告（并案被告）共计相当于12个月的经济补偿金即15，600元（1300元×12个月）。
综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条之规定，判决：“一、被告（并案原告）沈阳惠天热电股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告（并案被告）高贵龙解除劳动合同经济补偿金15，600元；二、驳回原告（并案被告）高贵龙、被告（并案原告）沈阳惠天热电股份有限公司的其他诉讼请求及抗辩。如被告（并案原告）沈阳惠天热电股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。诉讼费10元，由被告（并案原告）沈阳惠天热电股份有限公司负担。”
宣判后，上诉人高贵龙不服，向本院提出上诉称：每月企业代为扣缴的养老保险个人部分金额为221.44元，企业代为扣缴的医疗保险个人部分金额为51.26元，企业代为扣缴的失业保险为25.58元，企业代为扣缴的公积金为297元。因此原告每月应得工资为2771.7元。一审根据沈阳市最低工资1300元作为月工资计算经济补偿金与事实不符。经济补偿金年限不应是十二个月，上诉人的经济补偿金年限应为三十个月。
被上诉人沈阳惠天热电股份有限公司答辩称：同意一审判决。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。
本院认为：根据本案上诉人在劳动关系转至被上诉人单位没有上班的事实，按上诉人自述没有上班是因双方之间一直有争议没有得到合理解决，但以此为由“休假回家等待结果”没有法律依据，也与相关证人证明的事实相悖，有争议的问题与应该上班是两个法律关系，对此，上诉人存在过错。一审法院综合本案的实际情况，依据2013年沈阳市职工的最低工资1300元的标准作为经济补偿金的基数计算是为了在一定程度上保护劳动者的利益，对上诉人要求按2771.7元的标准为基数的请求，本院不予支持；劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条，经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。截止到2008年劳动合同法生效前，可按12个月计算，劳动法生效后2008年至2013年为6年，据此，应给付上诉人要求给付18个月经济补偿金23400元（1300×18个月）。据此，对上诉人要求给付30个月经济补偿金的请求，本院部分予以支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2014）沈河民四初字第423号民事判决主文第二项。
二、变更沈阳市沈河区人民法院（2014）沈河民四初字第423号民事判决主文第一项为“沈阳惠天热电股份有限公司于本判决生效后十日内给付高贵龙解除劳动合同经济补偿金23，400元”。
三、驳回双方当事人的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由上诉人沈阳惠天热电股份有限公司负担15元，高贵龙负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
代理审判员 黄 琳
代理审判员 郭 伟
二〇一五年八月十一日
书 记 员 佟雪峰