山东省莱西市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民初字第3343号
原告耿式言，男，1960年4月21日出生，汉族，莱西市人，农民，现住莱西市。
委托代理人史小凤，女，1987年12月15日出生，莱西昌隆法律服务所法律工作者，现住莱西市。
被告耿守文，男，1969年12月11日出生，汉族，莱西市人，农民，现住莱西市。
委托代理人徐国亮，男，1962年9月28日出生，莱西维权法律服务所法律工作者，现住莱西市。
被告李兴福，男，1967年6月29日出生，汉族，莱西市人，农民，现住莱西市。
原告耿式言与被告耿守文、李兴福提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告耿式言之委托代理人史小凤，被告耿守文及其委托代理人徐国亮到庭参加了诉讼，被告李兴福经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告耿式言诉称：2013年10月18日，被告耿守文雇佣原告在其承包的被告李兴福开发的楼盘开混凝土搅拌机。因当天断电塔吊灰斗滑落致原告受伤。后原告被送往莱西市夏格庄镇第三人民医院，因伤情严重直接转入莱西市人民医院住院治疗。入院诊断为：肋骨骨折、闭合性胸外伤、多发性软组织挫伤，住院15天，2013年11月2日好转出院。2014年3月10日原告之伤经司法鉴定所鉴定为十级伤残。请求法院判令：1、二被告赔偿原告医疗费6454.09元、住院生活补助费300元、护理费1660.5元、误工费12398.4元、伤残赔偿金31462元、鉴定费1000元，共计53274.99元；二、诉讼费由二被告承担。
被告耿守文答辩称：我与原告不存在雇佣关系，不应列我为被告。被告李兴福因其建筑工地需要混凝土工人，让我找几个人去干活，由他按打混凝土方数给我们发工资，按人平均分配；我没有施工资质和施工队，无权承包工程；混凝土搅拌机、塔吊都是被告李兴福的，我与原告均系给被告李兴福提供劳务，高空作业造成他人损害的，经营者应承担侵权责任，被告李兴福应负全责。另外，据塔吊工讲塔吊刹车损坏，事发时断电无法控制灰斗才滑落，被告李兴福经营不善、××作业，对原告造成的损失应全额赔偿。
被告李兴福未答辩。
原告耿式言提交证据及二被告质证情况如下：
证据1、莱西市人民医院住院病案、出院记录、诊断证明书、门诊处方笺、住院收费票据各1份、门诊收费票据3份，证明原告因伤住院治疗及花费情况。
被告耿守文质证称：无异议，但该证据与我无关。
被告李兴福未质证。
本院认为：该组证据由莱西市人民医院出具并加盖公章确认，真实有效，能够证明原告的伤情及治疗花费情况，本院予以认定。
证据2、中医司鉴所[2014]临鉴字第1096号司法鉴定意见书、鉴定费收据各1份，证明原告的伤残等级及鉴定费支出情况。
被告耿守文质证称：对该证据无异议。
被告李兴福未质证。
本院认为：该鉴定由具有鉴定资质的鉴定机构出具，真实合法，能证明原告主张的事实，本院予以采信。鉴定费收据加盖鉴定机构公章确认，真实有效，本院予以认定。
证据3、户口簿复印件1份，证明原告的身份情况。
被告耿守文质证称：对该证据无异议。
被告李兴福未质证。
本院认为：户口簿由公安机关出具，真实合法，被告耿守文无异议，本院予以采信。
证据4、原告之子耿守斌与被告耿守文、李兴福谈话录音光盘1张、录音整理资料1份，证明原告与被告耿守文之间存在雇佣关系，被告耿守文承包被告李兴福的混凝土工程。
被告耿守文质证称：基本过程跟录音中一致，事发时我并不在现场，李兴福不让其他人报警。一开始被告李兴福与原告之子耿守斌商量私了。
被告李兴福未质证。
本院认为：该录音内容中被告耿守文并未认可其承包被告李兴福工程的事实，无法证明原告主张的事实，在原告没有其他证据佐证的情况下，本院对该证据不予认定。
证据5、证人耿某1出庭作证及其证人证言1份，其陈述称：2013年开春时我们在夏格庄新修的209国道东边、夏三村新盖的楼工地上干活，我在工地上摊料，当天上午塔吊就不大好使，吃完中午饭我们在干活，塔吊在往上吊混凝土，原告在下面装混凝土，在此过程中，因断电塔吊失控，结果装混凝土的斗子掉下来把原告给砸了。工地上的车把原告送到夏格庄医院，我也跟着去了，检查后当天转到莱西医院，我没跟着去。
原告耿式言质证称：无异议。
被告耿守文质证称:我不在眼前，就听别人说的，大概就是这个过程。
被告李兴福未质证。
本院认为：证人耿某1陈述的事情发生时间与实际不符，本院不予认定。其他有关事发经过的陈述本院予以认定。
证据6、证人耿某2出庭作证及证人证言1份，其陈述称：2013年10月18日，耿守文找我村耿某1、耿某4、耿某3、冯埠村一个人在夏格庄镇新修的209国道东边盖小楼，我是操控电动棒的，我在楼上干活时，突然停电了，我听塔吊工在吆喝，我往楼下看到耿式言被塔吊上的斗子打倒在地，后耿某1和另一个人把原告送到夏格庄医院，我没去医院。
原告耿式言质证称：无异议。
被告耿守文质证称：无异议。
被告李兴福未质证。
本院认为：原、被告对该证人证言无异议，本院予以认定。
被告耿守文提交证据及原告耿式言、被告李兴福质证情况如下：
证据1、耿某3、耿某4证人证言各1份，证明工人在工地干活不是被告耿守文雇佣的，是耿守文联系给李兴福干活的，事发当天是李兴福工地塔吊停电导致事故发生。
原告耿式言质证称：对此证言有异议，耿式言是在耿守文承包李兴福的工地上干活，因证人未到庭，真实性无法确认，该证言不能作为证据使用，不予质证。
被告李兴福未质证。
本院认为：因证人耿某3、耿某4并未出庭作证，且原告不认可二人的证人证言，对该证人证言本院不予认定。
通过上述证据的认定，本院经审理查明，2013年,案外人赵勤基将其位于莱西市夏格庄镇209国道旁三层楼房的建造工程发包给被告李兴福，同年10月，被告李兴福将其中的楼层混凝土浇筑工程每平方45元的价格分包给被告耿守文，后被告耿守文雇佣原告耿式言、案外人耿某2、耿某1、耿某4、耿某3及项先锡至此处施工。2013年10月18日，因工地断电，工地上的塔吊灰斗滑落，将原告砸伤。原告伤后到莱西市夏格庄镇医院检查治疗，后转入莱西市人民医院住院治疗。其伤经诊断为：耻骨联合脱位、闭合性胸外伤、左侧肋骨骨折（第8、9、10肋）、多发软组织挫伤，住院治疗15天，支出医疗费6142.99元，出院医嘱建议休息治疗三个月，半月、壹月后周四至关节创伤科门诊复查。2013年12月2日，原告至莱西市人民医院复查，花费检查费99元、医药费212.1元；2014年2月7日原告到该医院复查，医嘱建议休息一周。2014年3月10日，经莱西市中医医院司法鉴定所鉴定，原告之伤构成十级伤残。原告为此支出鉴定费1000元。
事发后，被告耿守文为原告垫付医疗费1000元，被告李兴福为原告垫付医疗费6000元。
另查明，被告李兴福承包位于莱西市夏格庄镇209国道旁三层楼房的建造工程属于个人承包，其与被告耿守文均无相应的建设工程资质。
本院所确认的上述事实，有原告提供的莱西市人民医院住院病案、出院记录、诊断证明书、门诊处方笺、住院收费票据、门诊收费票据、中医司鉴所[2014]临鉴字第1096号司法鉴定意见书、鉴定费收据、户口簿复印件、证人耿某1证言、证人耿某2证言，双方当事人陈述及庭审笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭质证及本院审查，可以采信。
本院认为，本案的争议焦点为：1、被告耿守文与被告李兴福之间的关系；2、原告耿式言与被告耿守文之间的关系；3、被告耿守文、李兴福是否应承担赔偿责任。
关于争议焦点1，本院认为，案外人赵勤基将其所有的位于莱西市夏格庄镇209国道旁三层楼房的建造工程发包给被告李兴福，双方之间为承包关系。被告李兴福将其承包的工程中的混凝土浇筑工程以每平米45元的价格包给被告耿守文，由其雇佣人员施工，被告李兴福与耿守文之间为分包关系，非雇佣关系。
关于争议焦点2、本院认为，个人之间提供劳务是指提供劳务一方按接受劳务一方的要求提供劳务，并由接受劳务一方按约定支付报酬的行为。原告耿式言、案外人耿某2、耿某1、耿某4、耿某3及项先锡在被告耿守文承包的工程中施工，并按工作时间及技术工种由被告耿守文支付报酬，双方形成个人之间提供劳务关系。
关于争议焦点3，原告耿式言与被告耿守文之间形成个人之间提供劳务关系，其在提供劳务过程中受伤，被告耿守文应承担赔偿责任。原告耿式言系由于工地断电，塔吊灰斗掉落砸伤，对自身的伤害并无过错，其损失应由被告耿守文全部赔偿。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告李兴福将工程分包给没有建造资质的被告耿守文施工，存在选任过错，对原告耿式言的损失，其应与被告耿守文承担连带赔偿责任。
原告请求误工费、护理费按照110.7元/天计算，未超出法律规定的范围，本院予以照准；请求误工时间112天，与其住院时间、医嘱建议休息时间一致，且未超过定残前一日，本院予以认定。综上，原告的经济损失为：医疗费6454.09元、住院伙食补助费300元（20元/天×15天）、护理费1660.5元（110.7元/天×15天）、误工费12398.4元（110.7元/天×112天）、残疾赔偿金31462元（15731元/年×20年×10%），共计52274.99元。事发后，被告耿守文已支付1000元，被告李兴福支付5000元，被告耿守文还应赔偿46274.99元，被告李兴福对上述款项承担连带赔偿责任。被告李兴福既未答辩，亦未到庭应诉，视为放弃抗辩及质证的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第十一条第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告耿守文赔偿原告耿式言各项损失人民币46274.99元。
二、被告李兴福对上述款项承担连带清偿责任。
上述一、二项于判决生效之日起10日内履行。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1132元，速递费120元，鉴定费1000元，共计2252元，由原告耿式言负担175元，被告耿守文、李兴福负担2077元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 邴兴飞
人民陪审员 李广辉
人民陪审员 戴国法
二〇一五年四月十四日
书 记 员 姜立超