湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0502民初111号原告：周火生，男，1961年3月30日出生，汉族，住址：湖州市吴兴区。委托诉讼代理人：谭小吉，浙江乾衡（湖州）律师事务所律师。被告：湖州玖豪温泉洗浴有限公司。住所地：湖州市金色地中海**幢-2。法定代表人：卢小华，该公司总经理。原告周火生与被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司追偿权纠纷一案，本院于2018年1月3日立案受理，依法由审判员冯群安适用简易程序于2018年2月11日公开开庭审理并当庭宣告判决。原告周火生及其委托代理人谭小吉到庭参加诉讼。被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司经本院合法传唤拒不到庭。原告周火生起诉称：2012年7月30日，湖州吴兴农村合作银行开发区支行与被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司、湖州慕羽生态农业有限公司签订流动资金保证借款合同一份,合同约定被告向湖州吴兴农村合作银行开发区支行借款2000000元整,借款期限自2012年7月30日起至2013年7月1日止。由湖州慕羽生态农业有限公司提供连带责任保证。同日,湖州南益能源有限公司及卢小华、叶仁英、谢卫春、卢军、周火生、邱悦康(后经笔迹鉴定非本人签字,二审法院判决免除担保责任)、费学琴(后因费学琴提出保证函上非本人签字,该案原告撤诉)向湖州吴兴农村合作银行开发区支行出具保证函,自愿为被告在2012年7月30日至2013年7月1日期间最高额2000000元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。次日,湖州吴兴农村合作银行开发区支行向湖州玖豪温泉洗浴有限公司发放借款2000000元。借款到期后,被告未按上述借款合同的约定履行还款义务,湖州吴兴农村合作银行开发区支行起诉至湖州市吴兴区人民法院,后撤回起诉。2014年6月30日,湖州南益能源有限公司代被告向湖州吴兴农村合作银行开发区支行清偿了借款2000000元后依法行使其追偿权而向法院起诉。湖州市吴兴区人民法院审理后作出一审判决:一、湖州玖豪温泉洗浴有限公司应偿还湖州南益能源有限公司垫付款2000000元,并以2000000元为基数按银行同期贷款利率支付湖州南益能源有限公司自2014年6月30日起至判决实际清偿之日止的利息,限于该判决生效之日起十日内清偿；二、湖州慕羽生态农业有限公司、卢小华、叶仁英、谢卫春、卢军、周火生、邱悦康就湖州玖豪温泉洗浴有限公司的上述债务对湖州南益能源有限公司各承担九分之一的补充清偿责任,限于该判决生效之日起十日内清偿。判决后，周火生、邱悦康、湖州慕羽生态农业有限公司不服原审判决,向浙江省湖州市中级人民法院提起上诉。二审法院经开庭审理作出如下判决：一、撤销湖州市吴兴区人民法院(2015)湖吴环商初字第229号民事判决第二项；二、周火生、湖州慕羽生态农业有限公司、卢小华、叶仁英、谢卫春、卢军就湖州玖豪温泉洗浴有限公司的应偿还湖州南益能源有限公司的垫付款2000000元及以2000000元为基数按银行同期贷款利率应支付给湖州南益能源有限公司自2014年6月30日起至判决实际清偿之日止的利息对湖州南益能源有限公司承担连带清偿责任,限于该判决生效之日起十日内清偿。一审案件受理费22800元,公告费人民币550元,合计23350元,由湖州玖豪温泉洗浴有限公司负担,由周火生、湖州慕羽生态农业有限公司、卢小华、叶仁英、谢卫春、卢军承担连带负担;二审案件受理费22800元,由周火生、湖州慕羽生态农业有限公司共同负担15200元,湖州南益能源有限公司负担7600元。鉴定费24400元,由湖州南益能源有限公司负担。因被告未及时履行该判决,湖州南益能源有限公司向法院申请执行。执行案号为(2017)浙0502执1354号。在执行过程中,周火生、湖州慕羽生态农业有限公司与湖州南益能源有限公司达成和解协议,即(2017)浙0502执1354号《和解协议》。根据《和解协议》,周火生、湖州慕羽生态农业有限公司分别于2017年10月23日按照自己应当承担的份额比例各支付申请执行人湖州南益能源有限公司人民币310000元(包含利息及迟延履行利息)。周火生于2017年10月23日委托马学芳向申请执行人湖州南益能源有限公司转款人民币310000元并交纳执行款人民币5000元。二审交纳的鉴定费24400元实际由原告周火生支付,因需要连带负担一审诉讼费22800元,公告费550元,故鉴定费24400元至今未从法院退还,其它担保人也未分担。现原告依法行使追索权,故向法院起诉，请求判令：1、被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司偿还原告代其偿还的借款310000元；2、赔偿原告所支出的诉讼费、鉴定费、执行费等共计人民币29400元损失；3、诉讼费由被告承担。庭审中原告将第二项诉讼请求变更为被告赔偿原告所支付的执行费5000元损失。原告周火生为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：证据1、民事判决书两份，证明原告周火生为被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司担保并承担相应责任的事实；证据2、和解协议、银行进账单、转账凭证、法院执行票据、民事裁定书一组，证明在法院执行过程中，原告周火生支付了履行款，履行担保义务的事实；证据3、委托转账授权书，证明原告委托马学芳向湖州南益能源有限公司转账310000用于支付执行款的事实；证据4、情况说明一份，证明湖州慕羽生态农业有限公司于2017年10月23日向法院交纳的5000元执行款实际出资缴款人为周火生的事实；被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司未作答辩，亦未向本院提供证据。本院经审理，认定事实如下：被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司因资金周转所需，于2012年7月30日，与湖州吴兴农村合作银行开发区支行签订流动资金保证借款合同一份，合同约定被告向吴兴农村合作银行借款2000000元整,借款期限自2012年7月30日起至2013年7月1日止，并有湖州慕羽生态农业有限公司提供连带责任保证。湖州南益能源有限公司、卢小华、叶仁英、谢卫春、卢军、周火生向湖州吴兴农村合作银行开发区支行出具保证函,自愿为被告该借款的所有融资债权提供最高额连带责任保证。借款到期后,被告未按上述借款合同的约定履行还款义务,湖州南益能源有限公司代被告向湖州吴兴农村合作银行开发区支行清偿了借款2000000元后依法行使其追偿权而向法院起诉，经湖州市中级人民法院二审判决，在法定期限内无人偿还，故申请执行。在执行过程中，周火生、湖州慕羽生态农业有限公司与湖州南益能源有限公司达成和解协议，周火生于2017年10月23日按照应当承担的份额比例支付申请执行人湖州南益能源有限公司310000元，执行费5000元，现原告周火生为被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司代偿金额为310000元，执行费5000元。上述款项原告多次催讨未果，以致纠纷成讼。上述事实由原告提供的民事判决书、和解协议、银行进账单、转账凭证、法院执行票据、民事裁定书、委托转账授权书、情况说明以及原告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：周火生作为被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司向湖州吴兴农村合作银行开发区支行借款的连带责任保证人，在借款到期的债务人未履行还款义务。经执行，现周火生已为被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司向申请执行人湖州南益能源有限公司垫付了部分款项，履行了作为保证人的代偿义务，据此依法取得对被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司的追偿权。现原告周火生要求被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司偿还已垫付的欠款并赔偿损失之诉请于法有据，予以支持。被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证与质证的权利。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司应偿还原告周火生代偿款310000元，限于本判决生效之日起十日内清偿；二、被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司应支付原告周火生所支付的执行费5000元，限于本判决生效之日起十日内清偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6025元，减半收取3013元，由被告湖州玖豪温泉洗浴有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审判员  冯群安二〇一八年二月十一日书记员  张红伟?*MERGEFORMAT?6?