福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漳民终字第1816号
上诉人（原审被告）曾倩，女，1988年12月9日出生，汉族，居民，住福建省三明市三元区。
委托代理人沈腾辉，男，系曾倩丈夫，1988年11月19日出生，汉族，居民，住址同上。
被上诉人（原审原告）漳州招商房地产有限公司（以下简称“漳州招商公司”），住所地福建省漳州市漳州招商局经济技术开发区南炮台××D区南海一路。
法定代表人丁勇，董事长。
委托代理人谢艺真，福建群翔律师事务所律师。
委托代理人吕晓华，福建群翔律师事务所律师。
上诉人曾倩因与被上诉人漳州招商公司商品房预售合同纠纷一案，不服龙海市人民法院（2015）龙民初字第2236号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曾倩的委托代理人沈腾辉、被上诉人漳州招商公司的委托代理人谢艺真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年11月7日，曾倩自愿与漳州招商公司签订商品房买卖合同（合同编号：35××××052），合同约定：曾倩向漳州招商公司曾倩购买址在漳州开发区南滨大道9号招商××T9幢××号房屋，建筑面积116.610平方米，房屋单价为每平方米8421.31元，总金额982090元。按照合同约定，曾倩应在2014年11月7日之前支付首期款302009元；其余房款680000元由买受人在合同签订之日30日内办理完毕按揭贷款，并将按揭贷款转入出卖人指定帐户。合同附件六合同补充协议中规定：出卖人要求买受人支付全部价款的，合同继续履行，自约定的应支付款期限届满日之次日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之八的违约金。但是，曾倩支付首付款的情况如下：在2014年11月7日付款156009元；另外漳州招商公司起诉后曾倩于2015年5月19日再付款146000元。曾倩至今尚欠首付款的违约金16586元。经漳州招商公司多次催讨，但曾倩至今未还款。为此，漳州招商公司向法院提起诉讼，请求判令曾倩支付购房款首付款的违约金16586元。
原审认为：双方的商品房买卖合同及附件一至六等条款符合法律规定，未违反法律法规强制性规定，该合同合法有效。当事人应当按照约定履行自己的义务。漳州招商公司主张曾倩应依约定期限支付尚欠首付购房款的违约金，按日向漳州招商公司支付逾期应付款万分之八的违约金符合法律规定，应予以支持。漳州招商公司认为对曾倩尚欠另一笔购房款1400000元将另案主张权利，可予准许。曾倩辩称其个人的信用卡多、但无不良记录，银行不同意贷款，并非其本人原因，漳州招商公司须承担相应的责任；漳州招商公司认为，银行不同意贷款是曾倩的责任。法院认为，银行不同意贷款，是因为曾倩信用卡过多、属于曾倩本身的原因造成，不属于漳州招商公司的过错，曾倩辩称漳州招商公司应承担相应责任，但未能提供相应的证据，应承担举证不能的法律后果，其辩称本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告曾倩应于本判决生效之日起十日内偿还原告漳州招商房地产有限公司首期购房款的违约金16586元。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件诉讼费3552元，减半收取1776元，由被告曾倩负担。
宣判后，原审被告曾倩不服，向本院提起上诉。
上诉人曾倩上诉称：（1）本案合同所约定的付款方式并非双方当事人的真实意思表示，真实情况是认购讼争商品房的《楼宇认购书》第10条载明买卖合同赋予买方选择向金融机构申请按揭贷款支付的权利，金融机构不同意发放贷款买方才自筹资金支付。在出卖人公司工作人员承诺首付款可以贷款的情况下，买受人于2014年11月7日支付了首付款的15％即152009元，剩余146000元则根据售楼员提供的金融机构（天下贷）的联系人、联系方式、材料清单申请贷款，买受人并积极配合提供材料和补充财力证明等，2015年2月10日该金融机构告知贷款未获得审批通过。况且，2015年2月6日买受人在三明生育小孩，系因生育不便而非属恶意拖欠该146000元。此外，出卖人并未通知买受人何时缴交该146000元，起诉后，又拒绝买受人主动交付剩余房款，因此出卖人向买受人主张违约责任法院不应予以支持。（2）原审判决所认定的逾期付款违约金过高，根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》、福建省高级人民法院《关于审理城市房地产法实施后房地产开发经营案件若干问题的意见》等有关规定，本案所判决的违约金超过了出卖人的实际损失，出卖人的实际损失几乎为零，故应依法予以调低。据此，请求撤销原判，依法驳回漳州招商公司的诉讼请求。
被上诉人漳州招商公司答辩称：（1）认购书约定可向金融机构办理按揭贷款指的是商品房买卖合同首付款之外的其他应付款。（2）漳州招商公司并未承诺首付款可以分期付款，曾倩未能贷款以付清首付款，系其自身原因所致，与漳州招商公司无关。（3）根据双方商品房买卖合同的约定，曾倩未依约支付首付款，其行为构成违约，应依约承担违约责任。曾倩生育并非拖欠支付款项的正当理由，况且其拒收漳州招商公司催款律师函，系属恶意违约。（4）漳州招商公司起诉后，没有拒绝曾倩主动缴款，而是曾倩要求减免违约金后才支付拖欠款项，而漳州招商公司的工作人员无权接受该条件，在本案诉讼过程中，漳州招商公司已经作出让步，允许曾倩在诉讼过程中支付拖欠款项本金。（5）双方合同中约定了违约金的计算方式，曾倩一审中也未提出违约金过高、要求调整，故本案违约金应尊重双方意思自治原则予以处理。
经审理查明，除对“漳州招商公司是否多次催款”的事实外，对原判所认定的事实双方当事人均陈述没有争议。
对于没有异议的事实本院予以确认。
另查明，（1）原审有对违约金可以调整进行释明。（2）曾倩的丈夫并没有事先告知通话对象、微信聊天对象其将对于通话、聊天的过程进行摄录。
上述事实有二审庭审中双方当事人关于一审有释明违约金可以调整的陈述，2015年12月10日调查笔录中曾倩委托代理人沈腾辉关于其没有事先告知通话对象、微信聊天对象其将对于通话、聊天的过程进行摄录的陈述，以及双方当事人一、二审庭审其他一致陈述等为据，可以认定。
本院认为：本案双方签订的《商品房买卖合同》及其补充协议，是双方真实意思表示，且内容未违反有关法律、法规的效力强制性规定，属合法有效，双方应依约全面履行合同义务，不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。
根据民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。并且，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利；当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。
本案中，曾倩于举证期限内所提供的证据是其丈夫与天下贷的员工之间的微信聊天记录，聊天对象并非漳州招商公司职员，与该公司无关；并且聊天内容也只体现其要办理贷款，但未体现贷款用途。曾倩于二审所提供的通话录音视频、微信聊天记录视频，均非属于一审庭审结束后新发现的证据，并且这些视听资料均系未经通话、聊天对方许可而擅自摄录，属于以严重违背公序良俗的方法而获取的，故曾倩二审所提供的通话录音视频、微信记录视频均不予采纳；至于曾倩二审所举证的《楼宇认购书》复印件，亦非新证据，且内容上也没有漳州招商公司、认购人关于首付款可分期支付的约定，故该《楼宇认购书》亦不予采纳。综前述，曾倩关于其与漳州招商公司之间存在可分期支付讼争商品房首付款的口头协议、漳州招商公司拒绝其主动交付剩余房款的事实主张，证据不足。至于曾倩二审所提供的《出生医学证明书》，虽然漳州招商公司对其真实性没有异议，但是生育孩子，显然非属导致合同无法依约履行的情形。因此，曾倩有关其并未存在违约行为的上诉主张，没有事实依据，不予采纳。
根据双方《商品房买卖合同》的约定，曾倩应在2014年11月7日之前支付首期款302009元，其未依约付款已逾30天，已构成违约，应承担相应违约责任。根据合同法及其司法解释的有关规定，当事人主张约定的违约金是否过高，能否予以适当减少，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素予以判断。本案中，曾倩并未提供证据证明约定的违约金过分高于漳州招商公司的实际损失，其应承担不利的后果；至于其主张违约金应以最高人民法院关于逾期付款违约金标准的《批复》为据，但这些《批复》均系针对合同“没有约定逾期付款违约金标准”的情形，与本案合同有约定违约金计算方法的情形不同；而福建省高级人民法院的内部审判指导意见所确定的标准，与合同法及其司法解释所确定的以“实际损失”作为认定违约金是否过高的依据是一致的。况且，曾倩对于一审查明其“尚欠首付款的违约金16586元”的事实认定没有异议。故曾倩关于本案逾期付款违约金过分高于漳州招商公司的实际损失的上诉主张，没有事实依据，不予采纳。
此外，本案漳州招商公司于开庭前即减少诉讼请求为诉请曾倩支付逾期付款违约金16586元，故本案诉讼费应依法相应予以减少。
综上，曾倩的上诉主张，没有事实依据，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十一条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一、二审案件受理费215元，由均由上诉人曾倩负担，曾倩多预交的案件受理费应予退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 翁艺晖
审 判 员 李 凌
代理审判员 黄 兴
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 卢 杰
附：有关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。