平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崆刑初字第115号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人刘小红，又名刘晓红、刘红，女，1974年12月28日生，汉族，初中文化，平凉市第二汽车运输公司下岗职工。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年12月9日被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，2014年1月13日被逮捕。现羁押于平凉市崆峒区看守所。
2003年11月5日因犯敲诈勒索罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2004年4月11日刑满释放。
辩护人李弘炳，甘肃翰维律师事务所律师。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉字（2014）59号起诉书指控被告人刘小红犯贩卖毒品罪，于2014年4月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员张红霞、代理检察员赵健出庭支持公诉，被告人刘小红及其辩护人李弘炳到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：1.被告人刘小红自2013年7月至年12月8日期间，先后96次在本区广成花园B区、暖泉小区、南环路太统园等地附近，给吸毒人员刘某贩卖毒品海洛因9.7克，非法得款9700元。
2.2013年12月9日10时左右，被告人刘小红与吸毒人员刘某联系后，在本区红旗街市委门口附近给刘某出售毒品海洛因时被当场抓获，从被告人刘小红查获净重0.3克的白褐色粉末状可疑物2包，现金人民币1810元、手机1部；从吸毒人员刘某处查获净重0.43克白褐色粉末状可疑物3包（含前一天购买的1包0.1克），现金人民币150元。后在被告人刘小红家中搜到净重0.95克的白褐色粉末状可疑物3包及褐色粉末状可疑物3包，净重13.9克的褐色片状可疑物。后经检验，除13.9克褐色片状可疑物外，其余均检出毒品海洛因成份。
公诉机关认为：被告人刘小红违反国家对毒品的管理法规，明知是海洛因，而多次非法出售的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、三、七款，事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并建议对其在有期徒刑七年至九年量刑，并处罚金。
被告人刘小红对起诉书指控的主要犯罪事实予以供认，并自愿认罪，但其辩解：起诉书指控的第一起作案事实中，她给吸毒人员刘某的出售毒品海洛因克数应为9.5克。其辩护人辩护意见：1、起诉书第一起指控事实，认定刘小红贩卖毒品96次97克缺乏证据，期间在西安就医有10多天时间，实际仅为90次9.2克。2、从被告人刘小红家中搜出的0.95克毒品海洛因，属刘小红用于个人吸食，亦未达非法持有毒品罪的立案标准，不构成犯罪。4、起诉书指控的第二起事实应属未遂。罚没的现金1810元应返还。综上，被告人刘小红能自愿认罪，缴纳罚金，结合上述事实，应认定刘小红贩卖毒品克数为9.83克，建议对其判处有期徒刑一年六个月。
经审理查明：
1、2013年7月至同年12月8日期间，被告人刘小红与吸毒人员刘某通过电话联系，先后96次在本区广成花园B区、暖泉小区、南环路太统园附近等地向其出售毒品海洛因9.7克，非法得款9700元。
2、2013年12月9日10时左右，被告人刘小红与吸毒人员刘某再次电话联系后，在本区红旗街市委门口附近给其出售毒品时被当场抓获，从被告人刘小红身上查获净重0.3克的白褐色粉末状可疑物2包，现金1810元、手机1部；从吸毒人员刘某身上查获净重0.43克白褐色粉末状可疑物3包（含前一天购买的1包0.1克），现金人民币150元。后在被告人刘小红家中搜到共计净重0.95克的白褐色粉末状可疑物3包及褐色粉末状可疑物3包，净重13.9克的褐色片状可疑物。经检验，除13.9克褐色片状可疑物外，其余白褐色粉末状可疑物、褐色粉末状可疑物均检出毒品海洛因成份。后查获的毒品海洛因被上缴处理，现金1960元、手机1部被罚没。
综上，被告人刘小红共向他人出售毒品海洛因97次计10.03克，从其身上及住处查获毒品海洛因1.25克，非法获利9700元。
上述事实，有公诉机关提供，并经当庭质证、认证的下列证据证实，足以认定：
1、平凉市公安局崆峒分局缉毒大队受案登记表证实案件来源系缉毒大队民警在工作中发现。
2、平凉市公安局崆峒分局搜查笔录、扣押物品决定书、扣押清单、照片、称量证明、物证检验报告及罚没收据，证实2013年12月9日10时许，刘小红在本区红旗街市委门口向吸毒人员刘某出售毒品时被抓获。从被告人刘小红身上及住处查获毒品海洛因1.25克，现金1810元，手机1部。从刘某身上查获毒品海洛因0.33克（不含前一天购买的1包0.1克），现金人民币150元。后查获的毒品海洛因被上缴处理，现金1960元、手机1部被罚没。
3、现场检测报告书证实，刘小红、刘某均为吸毒人员。
4、手机通话清单，证实被告人刘小红持有号码为133＊＊＊＊****的手机与吸毒人员刘某持有号码为153＊＊＊＊****的手机在2013年8月9日至11月12日相互通话111次，与吸毒人员刘某家中固定电话825****在2013年10月至11月相互通话71次，与吸毒人员刘某持有号码为133＊＊＊＊****的手机于2013年11月至12月9日相互通话95次；被告人刘小红持有号码为158＊＊＊＊****的手机与吸毒人员刘某持有号码为153＊＊＊＊****的手机在2013年11月份相互通话3次，与吸毒人员刘某持有号码为133＊＊＊＊****的手机在2013年11月份相互通话3次。
5、甘肃省平凉市崆峒区人民法院（2003）崆刑初字第109号刑事判决书、刑满释放证明书证实刘小红曾因犯罪被判刑的情况。
6、户籍证实证实刘小红的刑事责任年龄情况。
7、证人刘某证言证明，从2013年7月至10月份，他在刘小红跟前取毒品海洛因，每月能取20次，每次取100元0.1克毒品，共计取了4个月毒品，有80次计8克，花支8000元。2013年11月份，因为刘小红去了西安看病，他在刘处断断续续取毒品，直到2013年12月7日，他取了15次，每次花100元取0.1克，共计取了1.5克毒品海洛因。花支1500元。在2013年12月8日，他还在刘小红跟前取了两小包毒品，有0.2克，花支200元。总计下来，从2013年7月至12月8日，他共向刘小红购买毒品海洛因96次9.7克，花支9700元。基本上都是通过电话联系，在广城花园B区，暖泉小区、南环路太统园附近等地交易。另证明他的电话为13****＊3301、153＊＊＊＊****及家中固定电话825****。刘小红的电话为13****＊8997、158＊＊＊＊****。同时证明，在2013年12月9日，他与刘小红交易毒品时被抓获，从他身查获的3包毒品中1包0.1克属在8日晚他从刘处购买的毒品海洛因。
8、被告人刘小红供述：在侦查阶段供述，她从2013年7月份开始至2013年12月7日，期间11月份她在西安待了二十多天时间，刘某能在她跟随前取90次毒品，每次取包包多少克她说不上，她能得款4000多元。2013年12月8日，她还在她家楼道处给刘某出售了两小包毒品海洛因，得款200元。每次都是电话联系，交易地点为广城花园B区，暖泉小区、南环路太统园附近等地。她的电话号码为13****＊8997、158＊＊＊＊****，刘某的电话为13****＊3301、153＊＊＊＊****及家中固定电话为825****。在庭审中对其在2013年12月9日与刘某交易毒品时被抓获的情况予以供认，但认为2013年7月份开始至2013年12月8日，她给刘某能出售毒品海洛因9.5克。
上述证据，相互印证，证实本院查明事实，予以确认。
本院认为，被告人刘小红违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品海洛因，而向他人多次非法出售或以贩养吸的行已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人刘小红有因犯罪被判刑的前科，在量刑时可适当增加刑罚量。归案后，其能如实供述主要犯罪事实，庭审中，又能自愿认罪，可从轻或酌情从轻处罚。对公诉机关建议对被告人刘小红在有期徒刑七年至九年间量刑，并处罚金的意见，符合法律规定及量刑事实，可予采纳。对被告人刘小红提出2013年7月至12月8日其贩卖毒品克数应为9.5克及辩护人提出2013年7月至12月8日刘小红贩卖毒品应为90次计9.2克的的辩解、辩护意见，因证人刘某的证言，刘某与被告人刘小红的通话记录清单，结合被告人刘小红供述其在2013年7月至12月8日向刘某出售毒品的事实，能够相互印证足以证实被告人刘小红在上述时间段内向刘某贩卖毒品海洛因的克数应为9.7克。故对这一辩解、辩护意见不予采纳。对被告人刘小红辩护人提出从刘小红家中搜出的0.95克毒品海洛因不构成犯罪，2013年12月9日贩卖毒品的犯罪形态属未遂，罚没的现金1810元应退还，建议对被告人刘小红判处有期徒刑一年六个月的意见，因被告人刘小红属以贩养吸，其在交易现场向他人出售毒品时被当场抓获，属犯罪既遂，且立即查获的毒品数量应计为贩卖克数，同时，将被告人刘小红在出售毒品时随身携带的现金予罚没，符合法律规定。同时法律明确规定，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，应处七年以上有期徒刑，并处罚金，故上述辩护人的辩护意见于法无据，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，判决如下：
被告人刘小红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月9日起至2020年12月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 李旭霞
代理审判员 高 娟
代理审判员 孙 慧
二〇一四年六月六日
书 记 员 受晓霞