重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝02民终50号
上诉人（原审原告）:平兴全，男,汉族,1964年1月14日出生,住重庆市万州区。
委托诉讼代理人（特别授权）：颜波，重庆鼎凌律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：雍涛文，重庆鼎凌律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:邢小平,男,汉族，1975年1月19日出生,住四川省大竹县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司万州龙宝支公司，住所地重庆市万州区白岩路32号，统一社会信用代码：91500101907977987B。
负责人：韩学川，男，汉族，1965年12月16日出生，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人：冉燕，重庆凯豪律师事务所律师。
原审被告：李仕平，男，汉族，1969年10月26日出生，住四川省大竹县。
上诉人平兴全因与被上诉人邢小平、中国人民财产保险股份有限公司万州龙宝支公司（以下简称“财保万州龙宝支公司”）、原审被告李仕平机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院(2017)渝0101民初9988号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平兴全及其委托诉讼代理人颜波、被上诉人的委托诉讼代理人冉燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平兴全上诉请求：撤销万州区人民法院（2017）渝0101民初9988号民事判决第一项并依法改判，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、平兴全主张20年的伤残赔偿金应当予以支持。平兴全现年53岁，根据法律规定，伤残赔偿金计算年限为20年，虽一审庭审中主张17年的残疾赔偿金，但是在庭审结束后的当天下午向法院申请了变更诉讼请求，要求残疾赔偿金按照20年计算。二、误工时限应当计算至定残日前一天，误工费应该按照2016年的社会平均工资标准来计算，由此产生的相关项下的鉴定费850元应由被上诉人承担。
财保万州龙宝支公司辩称，对于残疾赔偿金计算年限，平兴全一审主张17年的残疾赔偿金是其真实意思表示，现在二审中要求主张20年的残疾赔偿金，我方不予认可。针对误工时限的计算，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有规定，且一审法官有自由裁量权，一审判决正确。对于误工费计算标准，因平兴全是个体工商户，是否存在因伤持续误工没有任何证据证明，一审法院判决适用的标准没有错误。850元的鉴定费是不必要鉴定，我方不应承担这个费用。平兴全的上诉理由不成立，二审应该驳回上诉，维持原判。
平兴全向一审法院起诉请求：1.请求判令李仕平、邢小平赔偿平兴全因交通事故导致的残疾赔偿金、交通费、营养费等各项损失共计231133.47元，超出交强险部分的主次责任按照9:1划分；2.请求财保万州龙宝支公司对平兴全上述损失在机动车交强险和商业险限额范围内予以赔偿；3.本案诉讼费用由李小平、邢小平、财保万州龙宝支公司承担。
一审法院认定事实：1、2017年1月27日，重庆市万州区交巡警支队龙都大队作出《道路交通事故认定书》，认定李仕平负主要责任，平兴全负次要责任。2、事故发生后，平兴全被送往重庆市万州区中医院住院治疗，于2017年5月2日出院，住院102天，产生医疗费84001.26元；出院诊断：脾脏损伤，硬膜下出血，蛛网膜下腔出血、左侧4-11肋骨骨折……；出院医嘱：建议休息叁月，早期需静养，避免精神刺激……。3、2017年6月28日至2017年6月29日，平兴全在重庆医科大学附属第一医院产生检查费1258.30元；2017年9月14日，产生检查费485元；2017年9月18日产生检查费462元；共计2205.30元。4、平兴全申请了司法鉴定，经万州区法院委托，重庆市渝东司法鉴定中心于2017年10月23日出具鉴定意见：平兴全因颅脑损伤遗留轻度智力缺损的伤残程度系十级伤残，左侧胸部4-11肋骨骨折的伤残程度系十级伤残；平兴全因左侧胸部多根肋骨骨折内固定物后期手术取出的住院手术医疗费用及定期影像复查的费用预估人民币壹万伍仟元，住院时间约叁周；平兴全本次交通事故外伤伤后的误工损失日建议以受伤之日连续计算至本次伤残评定定残日前一日为宜；平兴全本次交通事故外伤出院后的部分护理时限综合评定为贰个月为宜；平兴全为此支付鉴定费3400元。5、平兴全系城镇居民，事故发生时，已年满53周岁；平兴全之母向家梅生于1944年2月3日，共生育三个子女，每月领取养老保险1330元。6、肇事车辆渝FLX**小型轿车在财保万州龙宝支公司交强险、三者险（限额100万元），含不计免赔。7、李仕平系邢小平聘请的驾驶员。8、事故发生后，财保万州龙宝支公司已垫付平兴全医疗费10000元，邢小平已垫付平兴全医疗费60149.39元。9、财保万州龙宝支公司与邢小平协商一致，邢小平同意剔除平兴全医疗费中的非医保费用15335元。10、法庭审理终结后，平兴全向法院提交增加、变更诉讼请求申请书，要求将平兴全主张的残疾赔偿金75505.5元（29610元/年×17年×15%）变更为76986元（29610元/年×20年×13%）。
一审法院认为，本案发生的交通事故事实清楚、证据充分，平兴全因本次交通事故产生的各项费用，应由侵权人承担相应的赔偿责任。交警部门认定李仕平在本次事故中负主要责任，平兴全在本次事故中负次要责任,程序合法、认定事实清楚、责任划分适当，予以采信。对于本案的责任比例确认为由李仕平承担90%，由平兴全承担10%。李仕平系邢小平聘请的驾驶员，李仕平在提供劳务期间所产生的侵权责任应由邢小平承担。肇事车辆渝FLxx**小型轿车投保了交强险和三者险，财保万州龙宝支公司在保险合同范围内承担赔偿责任，不足部分，由平兴全、邢小平按各自过错程度承担。对于平兴全在本案审理终结后增加、变更诉讼请求的申请，当事人增加、变更诉讼请求应该在举证期限届满前提出，本案已审理终结，故对平兴全的该申请不予支持。对平兴全的损害赔偿范围和数额，确认如下：1、医疗费86206.56元（住院医疗费84001.26元+出院后检查费2205.30元），其中非医保费用15335元；2、住院伙食补助费6150元（50元/天×住院102天+50元/天×后续治疗住院3周×7天/周）；3、营养费，无相关医嘱，不予支持；4、护理费、平兴全住院期间聘请护工护理，支出护理费12240元，故予以确认，后续治疗期间及出院后的护理费本院酌情支持100元/天，护理费确认为17340元（12240元+100元/天×后续治疗住院3周×7天/周+100元/天×部分护理时限2个月×30天/月×50%）；5、后续医疗费15000元，有鉴定意见佐证，故予以支持；6、交通费，酌情支持500元；7、残疾赔偿金，平兴全系城镇户口，残疾赔偿金应按29610元/年的标准计算，事故发生时，平兴全年满53周岁，平兴全主张计算17年符合法律规定，故予以支持，结合平兴全的伤残等级，残疾赔偿金确认为55370.70元（29610元/年×17年×11%）；平兴全之母向家梅每月领取养老保险1330元，有一定的生活来源，被扶养人生活费应予以扣减，平兴全主张计算7年，符合法律规定，故予以支持，被扶养人生活费确认为1301.56元[（21031元/年-1330元/月×12个月）×7年×11%÷3]，该项计入残疾赔偿金，残疾赔偿金确认为56672.26元；8、误工费，事故发生前平兴全经营木器加工厂，但平兴全既未举证证明工厂的营业收入情况，亦未举证证明平兴全受伤后工厂营业收入减少情况，故对平兴全主张的误工费标准不予采信，而参照上一年度重庆市城镇私营单位制造业就业人员年平均工资49116元作为计算标准，平兴全未举证证明其因伤持续误工，结合出院医嘱，误工天数确认为192天（住院102天+出院后休息3月×30天/月），对于平兴全主张的后续治疗期间误工费，平兴全主张的残疾赔偿金已经支持，后续治疗期间的误工费应当相应的将残疾赔偿金部分予以减除，平兴全误工费确认为28474.82元（49116元/年÷365天/年×192天+49116元/年÷365天/年×后续治疗住院3周×7天/周-29610元/年÷365天×后续治疗住院3周×7天/周×11%）；9、精神损害抚慰金，酌情支持4000元；10、鉴定费，平兴全关于误工时限的鉴定意见因未予采信，相应的鉴定费850元由平兴全自行承担，剩余2550元纳入本案处理；以上损失共计216893.64元，由财保万州龙宝支公司在交强险范围内承担116987.08元、在三者险范围内承担76114.40元，由邢小平承担13801.50元，由平兴全承担9990.66元。品除邢小平已经垫付的60149.39元及财保万州龙宝支公司垫付的10000元，财保万州龙宝支公司实际应支付平兴全136753.59元、支付邢小平46347.89元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司万州龙宝支公司于判决生效后十五日内在交强险和三者险范围内赔偿平兴全136753.59元。二、中国人民财产保险股份有限公司万州龙宝支公司于判决生效后十五日内在交强险和三者险范围支付邢小平垫付的费用46347.89元。三、驳回平兴全的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1556元，因适用简易程序减半收取778元，邢小平自愿负担。
本院二审查明的案件事实与一审法院查明的案件事实相同，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：一、平兴全一审庭审结束后变更残疾赔偿金的赔偿年限应否予以支持；二、误工时间和误工费计算标准是否正确以及鉴定费850元的承担问题。
一、平兴全一审庭审结束后变更残疾赔偿金的赔偿年限应否支持。从一审庭审笔录看，平兴全在一审开庭时主张由对方赔偿17年的残疾赔偿金，虽然庭审结束后平兴全向法院申请变更诉讼请求，将残疾赔偿金计算年限由17年变更为20年，但其提出变更诉讼请求的时间不符合当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉应当在举证期限届满前提出的规定，故一审法院根据平兴全的主张按17年计算残疾赔偿金并无不当。二审中，双方就残疾赔偿金按20年计算达不成一致意见，并且财保万州龙宝支公司也未明确同意二审法院对该主张一并审理，故本院对平兴全主张残疾赔偿金按照20年予以计算的上诉请求不予支持。
二、关于误工时间和误工费计算标准是否正确以及鉴定费850元的承担问题。本院认为，因伤残持续误工的，误工时间才计算至定残日前一天，平兴全上诉主张误工时间计算至定残日前一天，应当对存在持续误工的事实予以举证，但一、二审中平兴全均未提供相应证据予以证明，一审法院依据出院医嘱确定误工时间并无不当，平兴全提出误工时间应计算至定残日前一天的上诉理由不能成立，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，平兴全在交通事故发生前经营木器加工厂属无固定收入者，其虽提供了单位出具的收入证明，但未对最近三年的收入状况提供相应证据，一审法院结合平兴全从事的行业参照上一年度重庆市城镇私营单位制造业就业人员平均工资的标准计算误工费并无不当。关于鉴定费850元的承担问题。一审中，平兴全向法院申请司法鉴定，鉴定内容为伤残等级、后续医疗费、误工时限和护理期限共计四项，并为此花费3400元，因一审法院在误工时间的确定上最终没有采纳相应鉴定意见，故平兴全应当承担部分鉴定费，一审判令平兴全承担850元鉴定费并无不当，平兴全提出其不应承担鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，平兴全的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审法院事实认定清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人平兴全负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 康
审 判 员 孙玉涛
审 判 员 张 燕
二〇一八年二月二十八日
法官助理 林晶晶
书 记 员 黎 华