江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑二终字第85号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谌国华，男，1968年2月10日出生于江西省高安市，汉族，小学文化，保安，家住江西省高安市。因涉嫌犯抢劫罪于2015年1月24日被江西省高安市公安局刑事拘留，2015年2月13日被逮捕。现羁押于江西省奉新县看守所。
上诉人（原审被告人）欧阳志龙，男，1989年6月9日出生于江西省高安市，汉族，小学文化，无业，家住江西省高安市。2012年11月29日因犯故意伤害罪、盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被江西省高安市人民法院判处有期徒刑一年零四个月。因涉嫌犯抢劫罪于2015年3月6日被江西省高安市公安局刑事拘留，2015年4月3日被逮捕。现羁押于江西省奉新县看守所。
辩护人刘快林，江西建成律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）熊小勇，男，1979年10月1日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，个体工商户，家住江西省高安市。因涉嫌抢劫罪于2015年2月26日被江西省高安市公安局刑事拘留，2015年4月3日被逮捕。现羁押于江西省奉新县看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人谌国华、欧阳志龙、熊小勇犯抢劫罪一案，于2015年7月24日作出（2015）高刑初字第137号刑事判决。宣判后，原审被告人谌国华、欧阳志龙、熊小勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谌国华、欧阳志龙、熊小勇，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2015年元月的一天，被告人谌国华与被害人王某等人在高安市陶瓷基地中阳陶瓷厂对面的香香超市内玩“三宫”赌钱，期间王某出老千（玩假）被抓，被告人谌国华因为押角输掉100元左右要王某退还，王某未理睬，被告人谌国华对此耿耿于怀。2015年1月23日下午4时许，被告人谌国华电话联系被告人熊小勇要其帮忙找王某问钱，被告人熊小勇便打电话给被告人欧阳志龙。被告人欧阳志龙当时正和谢某、杨星辰在一起，于是三人开车接到被告人熊小勇后四人又在中阳陶瓷厂接了被告人谌国华。在被告人谌国华的带领下，五人开车来到和谐陶瓷厂内超市找到王某。被告人谌国华提出要王某还20000元，王某不肯，于是被告人谌国华、熊小勇和谢某就强行将王某推上了车，然后开车来到金泰源陶瓷厂旁的水库边停下。五人在车上不断逼问王某给钱，王某不肯拿。于是被告人熊小勇、欧阳志龙等人在车上对王某进行殴打。后被告人欧阳志龙从车后备箱拿出一根钢管并从驾驶室拿出一把柴刀威胁王某。王某把钱包交给被告人谌国华，被告人欧阳志龙再接过查看只有2000元现金，被告人谌国华等人认为钱不够要王某去借钱凑10000元。于是王某打电话给亲戚朋友借钱，借到钱后，被告人谌国华、熊小勇、欧阳志龙等人逼迫王某在八景农业银行ATM机取了9000元，然后王某再从身上拿出1000元凑足10000元交给被告人谌国华，之后被允许离开。随后被告人谌国华、熊小勇、欧阳志龙与谢某、杨某五人将钱分掉。经高安市公安司法鉴定中心（2015）法临鉴字第066号《法医临床鉴定报告书》鉴定，被鉴定人王某伤情为轻微伤。
2015年3月6日被告人欧阳志龙自动到高安市公安局投案。
2015年4月17日，因被告人谌国华退回被害人王某10000元，被害人王某表示对被告人谌国华等人予以谅解。
2015年5月5日，因被告人欧阳志龙赔偿被害人王某2000元，被害人王某对其表示谅解。
上述事实，有公诉机关提供的、并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、被告人谌国华的供述证实：他在中阳陶瓷做保安队长。他和在陶瓷城开宾馆的小勇一共五个人昨天（2014年1月23日）下午将和谐陶瓷厂员工王某绑到八景，逼他拿了10000元钱。小勇他认识，其他三人是小勇叫的。因为之前他和王某等人一起玩“三宫”赌钱，抓到王某玩假，他要求退回当天输掉的100元，王某不肯，他就打电话告诉小勇，小勇认为应当去问回钱，之后小勇就开车带着三个后生过来，他们就一起去找到了王某，王某不理他，他们五个人就强行将他推上了车。小勇和其他三个后生用拳头朝王某身上乱打；有个后生从后备箱拿出一根50公分长3公分粗白色钢管，开车的从身上掏出一把刀，长约40公分用绿色帆布包裹，指着王某讲要剁掉那只做假的手。他上车后小勇问总共输了多少钱，他说总共输了1200元左右，另外他一个朋友输掉了5000元。小勇就讲找王某一起问钱。王某的10000元他交给了小勇，小勇就每人2000元平均分掉了。
2、被告人欧阳志龙的供述证实：2015年1月23日下午三四点钟，他接到熊小勇的电话与杨某、卫某开车一起到了翡翠宾馆，熊小勇上车后说去中阳陶瓷接队长。队长上车后讲有人和他打牌作假被现场抓到，他输了10000多元，要他们一起去和谐陶瓷找这人问钱。他们五人来到和谐陶瓷厂超市找到华东，华东不愿出钱，队长就说把他拉出去，然后熊小勇和卫某强行把华东拉出超市，队长要华东还钱华东不肯，队长说不还钱就拉上车，并对不肯上车的华东拳打脚踢，熊小勇和卫某也冲上去帮忙打，然后三人强行把华东塞进车里。他打了华东一巴掌，杨某和卫某也打了几巴掌，熊小勇用手肘打了华东背部。华东一直不做声。他打开车后备箱熊小勇拿一根钢管装着要打华东，他也从驾驶室拿出一把柴刀在华东面前晃了几下，队长说不还钱就丢到水库里去。后来华东打电话借钱，最后华东一共把10000元给了队长，队长给了熊小勇要他划算，熊小勇把钱分给自己2100元，他分得1900元，其他人每人2000元。
3、被告人熊小勇的供述证实：2015年1月23日下午四点左右，谌国华（队长）说王某和他一起赌博做假被抓到，但没退钱给他，现在一起去和谐陶瓷问下钱。找到王某后谌国华要20000元，王某不愿意，谌国华就抓着王某的衣领拖出去，他也抓着王某的衣服把他摔倒在地。因有人讲不能在厂里闹事，他们几个就强行把王某推上车后来到金泰源陶瓷厂旁边停下，欧阳志龙拿柴刀，其老表谢某拿钢管进行威胁，王某掏出钱包，欧阳志龙接过数了，只有2000多点，谌国华说不够，说要10000元。王某只肯出5000，谌国华下车，欧阳志龙及其老表、杨某就在车上对王某进行殴打，他也用手肘打了王某肚子。后来王某打电话借到钱，他们就开车到八景农行自动取款机取了9000元，加上王某身上1000元给了谌国华，谌国华将钱交给了他，他在车上将钱每人2000元平均分掉了。因为他在附近周边吃得开，所以找他去问钱。欧阳志龙是新街人，喜欢在瓷城一带混，所以车上带着柴刀和钢管。柴刀长约40公分，拿硬纸和胶带包裹，钢管是一根长约120公分的自来水管，白色。
4、同案人杨某的供述证实：2015年1月的一天下午他和谢某坐着欧阳志龙的车在新街接到熊小勇的电话，熊小勇上车时说队长讲有“发展”。他们四人开车到中阳陶瓷厂接到队长，队长说一起去找一个人。他们来到和谐陶瓷厂内超市找到华东，因华东不肯出来，队长就把华东拉出超市问钱什么时候还，华东不做声，队长就叫小勇拉上车，于是队长、熊小勇、欧阳志龙、谢某和他一起动手把华东拉上了车，后开到一个水库边停下。队长要20000元钱，华东不肯。队长说“这些都是我兄弟，你看着办”后下了车。他和欧阳志龙、谢某在车上打了华东几巴掌，熊小勇用手肘打了，欧阳志龙拿出一把柴刀吓唬，熊小勇拿钢管打了华东两下。后来华东拿出钱包，欧阳志龙数了只有2000元左右，队长、熊小勇、欧阳志龙说不够至少要10000元。在华东打电话借到钱后，他们一起到八景农行ATM机上取了两次钱，华东将10000元给了队长，熊小勇在车上每人2000元平分了。因为欧阳志龙和熊小勇赌博也是专门作假的，经常会去赌场作假赚钱，所以“有发展”的意思就是去赌场作假赚钱。
5、被害人王某的陈述证实：他是和谐陶瓷厂机修工，今天（2015年1月23日）他被中阳陶瓷保安队长叫的四个人拿刀逼他拿了10000元。之前他与队长等人一起玩“三宫”作假被广西佬捉到，把他赢的3000多元由超市老板娘分掉了。队长是押角的分没分到钱他不清楚。今日下午四时许，队长带了四个人来找到他要调解偷牌的事，他不去就有一个年轻人过来打了他一拳，其他几个接着对他拳打脚踢，之后将他强行拉上一辆无牌白色小车。在车上他们要他拿钱，还拿出一根一米左右的铁棒、一把砍刀、一把小刀威胁，他说身上的钱全给他们，他们见钱包里2000元不到，队长说早跟他叔叔讲找到他最少要20000元，现在给10000元。他说最多拿5000元，队长就下车让他们打他，他们对他拳打脚踢，还用铁棒打他，之后他们把他带到一个水库旁逼他借钱。他打电话借到钱并在他们带到八景农行先后取了9000元共10000元交给队长。他们拿钱就开车走了，他就报警了。
6、证人汪某的证言证实：香香超市是她开的，她在超市里面摆了两张麻将桌。王某是她老乡，他们认识。2015年1月份的一天晚上，王某和队长谌国华等人在她店里玩“三宫”，王某出老千被一个广西人抓到，有人要打王某，她就出面将王某桌上2000多元赔给输钱的人。队长当晚没有赌，但说以前跟王某在一起输了1200元，队长就要王某出1200元，王某说没赚这钱，不肯出。她就在旁边劝队长，并说会帮忙问，问不到也别怪。后来就听说队长带人从和谐厂里帮走了王某，逼王某拿了10000元。
7、高安市公安司法鉴定中心（2015）法临鉴字第066号法医临床鉴定报告书证实：王某损伤程度为轻微伤。
8、办案说明证实：被告人欧阳志龙于2015年3月6日自动到高安市公安局刑警队投案。
9、刑事谅解书、谅解书证实：被告人谌国华退回被害人王某10000元并取得其谅解；另欧阳志龙赔偿被害人王某2000元后获得其谅解。
另有受案登记表、江西省高安市人民法院（2012）高刑初字第64号刑事判决书、（2012）高刑初字第300号刑事判决书、人口信息、办案说明等证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人谌国华以非法占有为目的，纠集被告人欧阳志龙、熊小勇等多人持械和使用暴力、胁迫抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。谌国华在案发后全部退赔并取得被害人谅解，且自愿认罪，可酌情从轻处罚。欧阳志龙在判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；但其自动投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。本案抢劫犯意由谌国华发起，在本案中起主要作用，是主犯；熊小勇、欧阳志龙相对作用较轻，属从犯，故熊小勇的辩护人提出其为从犯且获得被害人谅解请求从轻处罚的辩护意见予以支持。为此，对谌国华依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，对欧阳志龙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，熊小勇依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决：一、被告人谌国华犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金6000元；二、被告人欧阳志龙犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零二个月，并处罚金5000元；三、被告人熊小勇犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金5000元。
上诉人谌国华上诉提出：他与王某赌博共输了11000元左右，是为了让王某将钱还给他，他主观上没有抢劫的故意，不构成抢劫罪。
上诉人欧阳志龙及其辩护人提出：1、欧阳志龙的行为不构成抢劫罪，其主观上是去帮谌国华问赌债；2、原审判决量刑过重。
上诉人熊小勇上诉提出：1、他是去帮谌国华问赌债，不应构成抢劫罪；2、原审判决认定多人持械不当，且其有从犯、取得被害人谅解、自愿认罪等多个从轻情节，原审判决量刑过重。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人谌国华、欧阳志龙、熊小勇均没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人谌国华、欧阳志龙、熊小勇以非法占有为目的，伙同他人使用暴力、胁迫手段，强行劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。属共同犯罪。在共同犯罪中，谌国华起主要作用，系主犯；欧阳志龙、熊小勇起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。欧阳志龙在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。欧阳志龙自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。谌国华、熊小勇自愿认罪，可酌情从轻处罚。案发后，谌国华退赔被害人全部损失，欧阳志龙对被害人进行赔偿，被害人对谌国华等人的行为表示谅解，故对谌国华、欧阳志龙、熊小勇可酌情从轻处罚。关于谌国华提出他是问赌债，主观上没有抢劫故意，不构成抢劫罪；欧阳志华及其辩护人、熊小勇提出他们是帮谌国华问赌债，不构成抢劫罪的意见。经查，被害人王某出老千被抓时谌国华只输了100元左右，谌国华在公安机关亦供述称他与王某赌博共输了1200元左右并在与欧阳志华、熊小勇等人开车去找王某的路上已将输1200元左右的事实告知，之后谌国华等人在强行索取20000元未果而王某身上仅有2000多元的情况下，以暴力、胁迫的手段强行劫取王某10000元，并对该10000元进行均分。综合考虑上述事实，可以认定谌国华、欧阳志龙、熊小勇伙同他人使用暴力威胁手段强行劫取王某10000元，已明显超出谌国华输给王某的赌资数额，谌国华等人主观上已具有非法占有之故意，客观上实施了暴力、胁迫手段强行索取他人财物的行为，其行为均符合抢劫罪的构成要件。故该上诉意见不能成立，本院不予支持。关于本案是否存在持械的问题。经查，谌国华等人在殴打被害人王某时，欧阳志龙从车子后备箱中拿出了一根钢管并从驾驶室拿出一把柴刀对王某进行暴力威胁，属于持械抢劫。原审判决根据谌国华、欧阳志龙、熊小勇的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，并综合考虑各项量刑情节，在法定刑幅度内对熊小勇、欧阳志龙量刑，并无不当，故关于熊小勇、欧阳志龙及其辩护人提出原审判决量刑过重的意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲍 滨
代理审判员 刘思婷
代理审判员 丁圣翔
二〇一五年十月十日
书 记 员 彭剑斌