广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终5688号
上诉人(原审原告)：黄新铭，住湖南省涟源市。
委托代理人：易琼，广东经国律师事务所律师。
委托代理人：胡志海，广东经国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广州市花都区推广建筑工程公司，住所地广州市花都区。
法定代表人：王志辉，该公司总经理。
委托代理人：梁汉锋，广东富荣律师事务所律师。
上诉人黄新铭因与被上诉人广州市花都区推广建筑工程公司（以下简称为花都推广公司）劳动争议一案，不服广州市花都区人民法院（2015）穗花法民一初字第1917号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：黄新铭于2014年6月12日入职花都推广公司处工作，从事花都推广公司承包的广州市花都区花东镇三凤村村委会综合服务中心办公大楼外墙装修工作。双方没有签订劳动合同，口头约定工资为计件工资（按外墙实际装修面积计算）。2015年7月12日上午约11时，黄新铭在工作时不慎从高处摔�致伤，被送往佛山市中医院住院治疗，住院期间为2014年7月12日至2014年7月28日，住院16天。经诊断为：1、左桡骨下端陈旧性骨折术后再折；2、左尺骨下段开放性骨折并骨缺损；3、头皮挫裂伤；4、左前臂裂伤；5、左尺骨茎突陈旧性骨折。医嘱：1、伤肢暂禁负重及强力活动，不适随诊；2、定期复查门诊，复查X光片。择期拔除内固定物；3、出院带药。后，黄新铭于2015年5月4日经广州市花都区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年5月28日经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度九级，停工留薪期：2014年7月12日至2014年12月12日。黄新铭据此向花都推广公司索要工伤赔偿，双方协商未果，黄新铭于2015年6月25日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出仲裁裁决，于2015年8月26日出具逾期未作出仲裁裁决证明，黄新铭据此诉至法院而成讼。
原审法院另查明：至2014年8月6日，花都推广公司支付黄新铭以及其他7名工人工资共计66000元，于2014年8月28日支付黄新铭以及其他7名工人剩余工资11656.5元。花都推广公司另支付2000元停工留薪期工资。
原审诉讼中，证人陈某乙作为与黄新铭一起参与花都推广公司承包工程工作的工人出庭作证，证言如下：“至2014年8月6日，我们8人共收取70000元左右，我和妻子2人拿了17000元左右，不知道黄新铭拿了多少钱，最后约8000元的工程，我们6人（不包括黄新铭夫妻）于10月份一天完成，并由我们6人领取了8000多元。”
黄新铭在原审时诉称：黄新铭受花都推广公司主管张军铝聘请，于2014年6月12日起在花都推广公司承包的广州市花都区花东镇三凤村村委会�合服务中心办公大楼的外墙从事外墙装修工作。同年7月12日上午，黄新铭在工地工作时不慎从3米高处摔下致伤。后经相关部门认定为工伤，另经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为九级。2015年6月25日，黄新铭向花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未有作出裁决，遂诉至法院要求：1、判令花都推广公司向黄新铭支付一次性伤残补助金63000元；2、判令花都推广公司向黄新铭支付一次性医疗补助金14000元；3、判令花都推广公司向黄新铭支付一次性伤残就业补助金56000元；4、判令花都推广公司向黄新铭支付停工留薪期（2014年7月12日至2014年12月12日）的工资35000元；5、判令花都推广公司向黄新铭支付其住院期间其妻子因护理黄新铭造成的收入损失4320元；6、本案的受理费由花都推广公司承担。
花都推广公司在原审时辩称：确认双方于2014年6月至2014年10月存在劳动关系。我方不同意黄新铭的各项诉求，计算标准无事实和法律依据。三金计算标准过高。按照工程量计算工资，我司已经支付全部工资，停工留薪期工资也已支付。护理费无依据。黄新铭是6月份去工地，到10月份黄新铭的工资都已发放。黄新铭受伤后医疗费、伙食费、营养费、交通费我司都已经支付。另外支付了2000元给黄新铭。对事故造成黄新铭九级伤残予以确认。对三金应计算19个月无异议。停工留薪期同意支付两个月工资，因为至10月份工程完工，工程量为4个月，工资已经全部支付。
原审法院认为：黄新铭、花都推广公司之间自2014年6月12日起存在劳动关系，有工伤认定书、劳动能力鉴定意见书及证人证言为证，且双方予以确认，原审法院对此予以确认。
双方争议的主要焦点在于黄新铭的月平均工资。
黄新铭举证《收据》证明其工作30天，月平均工资为5852元。花都推广公司予以否认，认为黄新铭工作至10月份，应按4个月计算其平均工资为2500元/月。原审法院认为，黄新铭举证的《收据》显示，黄新铭自2014年6月12日起至2014年8月6日与其他7人共收取66000元，结合证人陈某乙的证人证言，陈某乙夫妻二人在此期间共收取17000元左右，印证了8人在此期间平均分配66000元工资的事实，黄新铭主张其只收取一个月的工资，但其在2014年8月6日的《收据》中签名确认了其收取第二期工资40000元，合计收取工资66000元，各证据相互印证，形成完整的证据链条，可以证实黄新铭与他人一起收取了2014年6月12日至2014年8月6日期间的工资共计66000元。至于2014年8月28日的11656.5元的《收据》，黄新铭妻子在该《收据》上签名确认，但黄新铭否认其夫妻二人曾经分配了该款，原审法院认为，黄新铭主张其夫妻二人没有参与分配该款，但其妻子在收据上签名确认，与其主张相互矛盾，且如何分配花都推广公司支付的工资系黄新铭与其他7名工人内部约定，对于花都推广公司并无约束力，且证人陈某乙的证言，收取该段工资数额（8000多元）与花都推广公司举证的《收据》上的数额（11656.5元）不一，故原审法院对其该段证言不予采信，确认黄新铭分配了2014年8月7日至2014年8月28日的工资。花都推广公司抗辩该《收据》上的工资延续至2014年10月，双方均确认本案为计件工资，在工作没有完成的情况下，花都推广公司提前发放工资给黄新铭，明显与常理不符，结合黄新铭陈述及陈某乙证人证言，该工作的主要工作量已完成，只是利用2014年10月的一天进行扫尾，且该《收据》上明确载明总款已全部结清，故原审法院对于花都推广公司的该项抗辩不予采纳。综上，黄新铭收取花都推广公司支付工资的时间段为2014年6月12日至2014年8月28日（76天），原审法院据此计算黄新铭的月平均工资为3832元（77656.5元÷8人÷76天30天）。
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。黄新铭、花都推广公司均确认黄新铭工伤等级为九级以及应赔偿黄新铭一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计19个月的月平均工资，原审法院对此予以确认，并计算黄新铭一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计为72808元（3832元/月19月）。
关于停工留薪期工资。黄新铭、花都推广公司均确认黄新铭停工留薪期为5个月（2014年7月12日至2014年12月12日），原审法院对此予以确认。花都推广公司抗辩已足额支付黄新铭停工留薪期工资至2014年10月，无证据支持其抗辩，原审法院不予采纳。如前所述，黄新铭5个月的停工留薪期工资应为19160元（3832元/月5月），其已收取2014年7月12日至2014年8月28日（46天）停工留薪期工资5875元（77656.5元÷8人÷76天46天），花都推广公司另支付了2000元停工留薪期工资给黄新铭，故花都推广公司还应支付停工留薪期工资11285元（19160元－5875元－2000元）。
关于住院期间护理费。黄新铭未有证据证明住院期间其妻子进行陪护，且花都推广公司已向黄新铭住院的医院支付了850元护理人员的护理费，同时黄新铭自认住院期间医院安排了护理人员，且医院规定夜间不准许家属陪护，故原审法院对于黄新铭的该项主张不予支持。
为此，原审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第六十六条的规定作出如下判决：一、广州市花都区推广建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计72808元给黄新铭；二、广州市花都区推广建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资11285元给黄新铭；三、驳回黄新铭的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州市花都区推广建筑工程公司负担。
判后，上诉人黄新铭不服该判决，向本院提起上诉称，一审法院认定其工作时间为2014年6月12日至2014年8月28日，并将其工程工资按76天计算明显错误；认定花都推广公司已经支付其2014年7月12日至2014年8月28日的停工留薪期工资错误，花都推广公司应支付其2014年7月12日至2014年12月12日停工留薪期工资和妻子因护理造成收入损失3121元。上诉请求：一、撤销原审判决第一项，改判花都推广公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计111188元；二、撤销原审判决第二项，改判花都推广公司向其支付停工留薪期工资29260元；三、判令花都推广公司支付其妻子因护理造成的收入损失3121元；四、本案一二审案件受理费由花都推广公司承担。
被上诉人花都推广公司答辩称，不同意黄新铭上诉请求，同意原审判决。
本院查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，本案双方争议的焦点在于黄新铭月平均工资数额、停工留薪期工资数额以及黄新铭妻子收入损失3121元应否支付。
关于黄新铭月平均工资问题，黄新铭2014年7月12日发生工伤，之后并未为花都推广公司提供劳动，故原审法院以2014年6月12日至2014年8月28日作为黄新铭月平均工资计算周期不当，本院予以纠正。黄新铭原审及上诉主张其月平均工资为5852元，花都推广公司主张黄新铭月工资为2500元，然双方就其主张均未提供充分证据证实。《广东省工资支付条例》第四十四条规定因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲�委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。经查，广州市2014年度在岗职工月平均工资为6187元。故本院依法采信黄新铭对其月平均工资5852元的主张。花都推广公司应向黄新铭支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计111188元（5852元/月19）。
关于停工留薪期工资问题，双方均确认黄新铭停工留薪期为5个月，故该期间工资应为29260元（5852元/月5），扣减双方确认的花都推广公司已经支付的2000元后为27260元，花都推广公司并未提供充分证据证实其已经支付其他停工留薪期间的工资，故花都推�公司应向黄新铭支付停工留薪期工资为27260元。
至于黄新铭主张其妻子收入损失3121元的问题，原审法院认为黄新铭未提供证据证实住院期间其妻子对其进行陪护，且其自认医院安排了护理人员，故对其该主张不予支持并无不当。
综上，原审法院对黄新铭月平均工资数额和停工留薪期间工资问题认定不当，本院予以纠正。至于其他问题，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院。依照《》第第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广州市花都区人民法院（2015）穗花法民一初字第1917号民事判决第三项；
二、变更广州市花都区人民法院�2015）穗花法民一初字第1917号民事判决第一项为：广州市花都区推广建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计111188元给黄新铭；
三、变更广州市花都区人民法院（2015）穗花法民一初字第1917号民事判决第二项为：广州市花都区推广建筑工程公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资27260元给黄新铭。
本案一、二审案件受理费各10元共20元，均由广州市花都区推广建筑工程公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 丹
审判员 杨玉芬
审判员 邹群慧
二〇一六年五月××日
书记员 徐小卓
高亚