福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0582刑初1035号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人严开侠，男，1989年3月10日出生，汉族，大专文化，务工，家住四川省岳池县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2015年10月15日被晋江市公安局刑事拘留，同月29日被变更强制措施为取保候审,2017年3月28日被本院取保候审。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2017〕974号起诉书指控被告人严开侠犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年3月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员王志文出庭支持公诉。被告人严开侠到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2015年8月以来，被告人严开侠在未经安踏（中国）有限公司授权的情况下，在其租赁的位于晋江市梅岭街道赤西社区租房内，通过其经营的名为“青云浅雨”的淘宝网店销售型号为1147、200的假冒“安踏”品牌注册商标的运动鞋，销售金额共计人民币（币种，下同）242494.72元。2015年10月15日，晋江市公安局在上述租房内抓获严开侠，并查获其用于经营上述淘宝网店的电脑主机2台。
晋江市人民检察院提供物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、电子数据、辨认笔录等证据。据此，认为被告人严开侠销售明知是假冒注册商标的商品，数额较大，其行为应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。严开侠归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉。
被告人严开侠对指控的罪名没有异议，但辩解网络销售记录存在刷信誉的不真实交易，销售金额242494.72元应扣掉刷信誉的10万元左右即144800元进行认定。
经审理查明：
2015年8月以来，被告人严开侠在未经安踏（中国）有限公司授权的情况下，在其租赁的位于晋江市梅岭街道赤西社区租房内，通过其经营的名为“青云浅雨”的淘宝网店销售型号为1147、200的假冒“安踏”品牌注册商标的运动鞋，销售金额共计人民币（币种，下同）242494.72元。2015年10月15日，晋江市公安局在上述租房内抓获严开侠，并查获其用于经营上述淘宝网店的电脑主机2台。严开侠销售上述假冒运动鞋非法获利3万元。
在审理过程中，被告人严开侠向本院退出销售假冒运动鞋的违法所得3万元及预缴罚金15万元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人林某锋的证言及订单截图，证实2015年9月4日，其在名为“青云浅雨”的淘宝网店购买一双型号为1147的安踏运动鞋，价格为98元，穿了不到三个月就坏了。
2.证人左某业的证言，证实2015年9月，其在淘宝网店购买一双安踏运动鞋，价格为99元，不清楚是不是正品，穿一段时间后鞋子旁边就有点裂了。
3.证人苏某强的证言及订单截图，证实2015年9月27日，其在名为“青云浅雨”的淘宝网店购买一双型号为1147的安踏运动鞋，价格为98元，其弟弟穿了一个月鞋沿就脱胶了，应该不是正品。
4.抓获及破案经过、工作说明，证实本案侦破及严开侠的归案过程。
5.扣押决定书、扣押清单、现场检查笔录及现场照片，证实公安机关从案发现场扣押到作案工具电脑主机2台。
6.营业执照、身份证明、认定驰名商标通知书、商标注册证及未授权证明，综合证实涉案运动鞋系侵犯他人商标权产品的情况。
7.“青云浅雨”网店销售截图，证实涉案网店的销售情况。
8.支付宝交易记录，证实严开侠在其经营的淘宝网店“青云浅雨”销售假冒“安踏”品牌运动鞋，销售数额共计242494.72元，销售数量共计2505双。严开侠的支付宝账号“千里行始于足下r”的收支明细。
9.提取笔录、QQ聊天记录，证实严开侠的QQ号码为1016093622（昵称为“拂晓加好友”）与QQ号为839872083（昵称为“步焱龙贸易”）的聊天记录。
10.户籍证明，证实严开侠的身份情况。
11.银行卡交易明细账单，证实杨某娟的银行卡交易记录。
12.福建省政府非税收入票据，证实严开侠向本院退出违法所得3万元及预缴罚金15万元。
13.被告人严开侠的供述和辩解，证实其从2015年8月下旬起，其通过其经营的名为“青云浅雨”的淘宝网店销售型号为1147、200的假冒“安踏”品牌注册商标的运动鞋，销售金额共计242494.72元，获利3万元左右，但销售金额包括刷信誉的10万元左右要扣除。其销售的假冒“安踏”牌运动鞋都是1名姓刘的江西男子加工生产的，也是由该名男子介绍的另1名姓张的江西男子（QQ昵称为“步焱龙贸易”）帮其发货，两名江西男子是合作关系，没有该2人的联系电话。其刷信誉就是在QQ群里找人帮忙互刷信誉，网上都是真实发货，从销售记录上无法区分刷信誉和真实交易，但后面有补2、3元给买家的都是刷信誉的。
关于被告人严开侠提出销售金额中包含10万元左右刷信誉的金额应该予以扣除的辩解。经查，严开侠供述网上销售都是真实发货，从销售记录无法区分真实交易和虚假交易，非法经营数额有支付宝的交易记录、网店销售截图、订单截图及证人林某锋、左某业、苏某强的证言能够相互印证，严开侠关于销售记录存在刷信誉的辩解无证据予以证实，本院不予采信。
本院认为，被告人严开侠销售明知是假冒注册商标的商品，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的罪名成立。严开侠归案后如实供述自己的主要罪行，予以从轻处罚；其退出违法所得和预缴罚金，有悔罪表现，予以酌情从轻处罚。综合考虑严开侠的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，同时结合其具备监管和社区矫正条件，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人严开侠犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人严开侠退出的违法所得人民币3万元，予以没收，上缴国库。
三、扣押的作案工具电脑主机2台（均未随案移送），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈永哲
代理审判员 苏雄彪
人民陪审员 邓生伟
二〇一七年六月十六日
本件与原件核对无异
书 记 员 陈晓颖
速 录 员 颜双妍
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。