上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初23578号
原告：蔡雅芬，女，1938年1月1日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：李鸿翱，上海市申华律师事务所律师。被告：上海大众交运出租汽车有限公司，注册地上海市奉贤区。法定代表人：徐以刚，董事长。委托诉讼代理人：马磊，男，上海大众交运出租汽车有限公司工作人员。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，营业场所上海市。主要负责人：张家庆，总经理。委托诉讼代理人：王成晨，上海捷铭律师事务所律师。原告蔡雅芬与被告陶某某、上海大众交运出租汽车有限公司(以下简称大众公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，依法适用简易程序，于2016年7月20日公开开庭进行了审理。庭前，原告蔡雅芬申请撤回对被告陶某某的起诉，本院口头裁定予以准许。原告蔡雅芬的委托诉讼代理人李鸿翱、被告大众公司的委托诉讼代理人马磊、被告保险公司的委托诉讼代理人王成晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡雅芬向本院提出诉讼请求：1.大众公司赔偿其残疾赔偿金26,481元、医疗费3,672.98元、住院护理费2,640元、营养费(含后续治疗的营养费)4,800元、护理费(含后续治疗的护理费)6,000元、交通费1,300元、鉴定费2,000元、杂费118.60元、住院伙食补助费240元、精神损害抚慰金5,000元、律师代理费5,000元；2.上述损失由保险公司在机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)和第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)责任限额内承担先行赔偿义务，精神损害抚慰金5,000元在交强险责任限额内优先赔偿。事实和理由：2015年10月10日，在上海市上中西路、天等路处，大众公司的员工陶某某驾驶车牌号为沪FWXX**小型轿车撞伤正在行走的蔡雅芬。经交警部门认定，陶某某承担事故全部责任。经查，事发时沪FWXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险和商业三者险。经与大众公司和保险公司交涉未果，故蔡雅芬诉至法院，要求大众公司和保险公司承担民事赔偿责任。大众公司辩称，对事故基本事实及责任认定无异议；陶某某系公司员工，事发时系履行职务行为，愿意为其行为承担相应的民事赔偿责任；虽然沪FWXX**肇事车辆在保险公司投保了机动车商业三者险，但未购买不计免赔险，考虑到陶某某承担事故全部责任，故认可本案商业三者险的免赔率为20%。对于蔡雅芬的具体诉讼请求，医疗费，大众公司不同意赔偿非医保范围的医疗费；律师代理费，蔡雅芬主张过高；其余诉讼请求均认可保险公司的意见。保险公司辩称，对事故基本事实及责任认定无异议；肇事沪FWXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险，故愿意在机动车交强险及商业三者险责任限额内承担赔付责任；虽然沪FWXX**肇事车辆在保险公司投保了机动车商业三者险，但未购买不计免赔险，考虑到陶某某承担事故全部责任，故认可本案商业三者险的免赔率为20%。对于蔡雅芬的具体诉讼请求，残疾赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金，均无异议；医疗费，应扣除非医保范围的医疗费；住院陪护费，与蔡雅芬主张的护理费系重复计算，故不予认可；营养费，仅认可每天30元的赔偿标准及司法鉴定意见确定的先期治疗的营养期90天，后期治疗的营养费不同意在本案一并处理；护理费，认可每天40元的赔偿标准及司法鉴定意见确定的先期治疗的护理期120天，后期治疗的护理费不同意在本案一并处理；交通费，蔡雅芬主张过高；杂费，其中前臂吊带的费用予以认可，其他费用不属于保险理赔范围；律师代理费，不属于保险理赔范围，不予认可。本院认定事实如下：2015年10月10日16时50分许，在上海市上中西路进天等路西约2米处，大众公司的员工陶某某驾驶车牌号为沪FWXX**小型轿车与步行的蔡雅芬发生交通事故，致蔡雅芬受伤。上述事故，经上海市公安局徐汇分局交通警察支队(以下简称徐汇交警支队)认定，陶某某因违反让行规定而承担事故全部责任，蔡雅芬无事故责任。蔡雅芬伤后至上海市第六人民医院(以下简称市六医院)就诊，被诊断为右尺骨桡骨远端骨折，于当日收治入院，后行右桡骨远端骨折切复内固定术，于2015年10月22日出院。后蔡雅芬至市六医院、上海曲阳医院、上海中医药大学附属岳阳中西医结合医院复诊数次。上述治疗期间，蔡雅芬自行支付医疗费(已扣除附加支付部分)3,672.70元、残疾辅助器具费(前臂吊带)85元、住院护理费(计12天)2,640元，大众公司垫付医疗费44,240.76元。2016年5月16日，经徐汇交警支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对蔡雅芬的伤残等级、伤后休息、营养及护理期限出具评定意见：蔡雅芬因道路交通事故所致右上肢功能障碍构成XXX伤残；蔡雅芬伤后可酌情给予休息180日，营养90日，护理120日；其需遵医嘱择期行内固定拆除术，术后可再予以休息60日，营养30日，护理30日。蔡雅芬为此支付鉴定费2,000元。另查明，事发时，涉案沪FWXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险；其中交强险的责任限额为122,000元，包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；其中商业三者险的责任限额为100,000元，未购买不计免赔。事发时，蔡雅芬系非农业家庭户口。事发后，蔡雅芬委托律师代理本案诉讼，为此支付律师代理费5,000元。上述事实，除当事人陈述外，另有蔡雅芬提供的道路交通事故认定书、机动车驾驶证及行驶证、交强险保单、病史资料、医疗费收据、交通费票据、司法鉴定意见书和鉴定费发票、聘请律师合同及律师代理费发票、残疾辅助器具费发票、住院护理费发票，大众公司提供的商业三者险保单、病史资料及医疗费收据等证据证明，本院予以确认。庭审中，大众公司要求其垫付的医疗费44,240.76元在本案一并予以处理，蔡雅芬及保险公司对此均无异议。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定陶某某承担事故全部责任，蔡雅芬无事故责任，并无不妥，且各方当事人均无异议，本院予以确认，故蔡雅芬因交通事故造成的损失应由陶某某承担全部的民事赔偿责任；同时鉴于事发时陶某某系履行大众公司的职务行为，故由大众公司为其承担民事赔偿责任。由于涉案车牌号为沪FWXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险，蔡雅芬据此要求其优先承担机动车交强险和商业三者险的赔付责任及精神损害抚慰金在交强险中优先赔付，均符合相关法律规定，本院予以支持。关于本案商业三者险的免赔率，鉴于大众公司和保险公司均确认为20%，于法不悖，本院予以准许。至于保险公司关于蔡雅芬后续治疗的营养费及护理费不同意在本案一并处理的辩称意见，具有合理性，本院予以采纳，蔡雅芬可待行内固定拆除术后就上述费用再行主张。本案的损害赔偿范围如下：医疗费，根据蔡雅芬和大众公司提供的病史资料及医疗费收据，本院凭据确认蔡雅芬自行支付医疗费3,672.70元，大众公司垫付医疗费44,240.76元，合计47,913.46元。护理费(未含后续治疗的护理费)，鉴于蔡雅芬主张的住院护理费属于护理费的范畴，故一并纳入护理费项下予以处理，且本院认为，司法鉴定意见确定的护理期系针对蔡雅芬伤后所需的整个护理周期，住院期间亦包含在内，故蔡雅芬在主张住院护理费的同时按照护理期另行主张护理费，存在重复计算的情形；据此，本院根据司法鉴定意见确定的先期治疗的护理期、蔡雅芬实际支付的住院护理费标准及上海市护工市场的一般收费标准，酌定为6,960元。营养费(未含后续治疗的营养费)，根据司法鉴定意见确定的先期治疗的营养期、原告伤情及上海市相应赔偿标准，酌定为3,600元。交通费，根据蔡雅芬治疗、鉴定所需，综合考虑出租车及公共交通代步方式等，酌定为1,000元。残疾辅助器具费(前臂吊带)，蔡雅芬在杂费项下主张的前臂吊带费用属于残疾辅助器具费的范畴，本院凭据确认为85元。残疾赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金，鉴于大众公司及保险公司均无异议，本院予以支持，分别确认为残疾赔偿金26,481元、鉴定费2,000元、住院伙食补助费240元和精神损害抚慰金5,000元。上述损失合计93,279.46元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿49,526元，其中医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元、死亡伤残赔偿限额内赔偿39,526元，且精神损害抚慰金5,000元在交强险内优先赔偿，余额43,753.46元，由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿80%即35,002.77元，由大众公司赔偿20%即8,750.69元。杂费，在扣除前臂吊带费用的基础上，蔡雅芬主张的金额符合其住院所需，本院予以支持，确认为33.60元。律师代理费，系蔡雅芬为本次诉讼所产生的经济损失，可予以支持，但具体金额由本院综合案件情况及诉讼标的酌定为3,000元。鉴于杂费与律师代理费不属于保险理赔范围，故由大众公司赔偿。综上，本案中保险公司在机动车交强险及商业三者险责任限额内的赔偿金额总计84,528.77元。大众公司的赔偿金额总计11,784.29元，与其垫付的医疗费44,240.76元相抵扣后，蔡雅芬尚需返还大众公司32,456.47元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿蔡雅芬84,528.77元；二、蔡雅芬于本判决生效之日起十日内返还上海大众交运出租汽车有限公司32,456.47元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,172元，减半收取计586元，由上海大众交运出租汽车有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 范萍
二〇一六年十月九日
书记员 王嵘
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。