浙江省温州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙温刑初字第170号
公诉机关浙江省温州市人民检察院。
被告人方某甲，农民。因本案于2015年4月13日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人张晓将，安徽亳乐律师事务所律师。
被告人方某乙，农民。因本案于2015年3月26日被刑事拘留，同日被取保候审。
辩护人王文辉，安徽亳乐律师事务所律师。
温州市人民检察院以温检公诉一处刑诉（2015）149号起诉书指控被告人方某甲、方某乙犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月2日公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代检察员张新欣出庭支持公诉，被告人方某甲、方某乙及辩护人张晓将、王文辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市人民检察院指控，2012年以来，被告人方某甲、方某乙在安徽亳州通过淘宝网开设“四季康源”网店批发中药材。2014年两人三次通过网上交易将400公斤麻黄草卖给化名为李碎的胡仲（已起诉），随后胡仲因涉嫌制造毒品罪被瓯海公安分局抓获。2014年12月26日公安分局民警以李碎身份和被告人方某甲、方某乙两人联系，再次从两人处购得200公斤麻黄草和1公斤罂粟壳。经鉴定罂粟壳重900.92克，检材中检出罂粟碱、吗啡、可待因、蒂巴因以及那可汀成分。2015年5月7日，被告人方某甲到公安机关投案。公诉人就起诉书指控的事实当庭讯问了被告人方某甲、方某乙，并出示了相关的证据。据此认为，被告人方某甲、方某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二人刑事责任。
被告人方某甲当庭辩解不知道贩卖麻黄草和罂粟壳系违法，被告人方某乙当庭对起诉书指控的事实没有异议。方某甲的辩护人辩称，方某甲贩卖的罂粟壳数量远低于刑法第三百四十七条规定的量刑起点标准，社会危害性不大；贩卖的900余克罂粟壳系警方钓鱼执法，应当从轻处罚；具有自首情节；主观恶性小，无犯罪前科，请求对其从轻处罚。方某乙的辩护人辩称，方某乙犯罪情节轻微，在本案中起次要作用，系从犯；认罪态度好，目前已怀孕，请求对其适用缓刑。
经审理查明，2012年以来，被告人方某甲、方某乙在安徽亳州通过淘宝网开设“四季康源”网店批发中药材。2014年下半年，二人通过网上交易三次将共计600公斤麻黄草卖给化名为李碎的胡仲（已起诉），随后胡仲因涉嫌制造毒品罪被瓯海公安分局抓获。2014年12月26日瓯海公安分局民警以李碎身份和方某甲、方某乙两人联系，再次从二人处购得200公斤麻黄草和1公斤罂粟壳。经鉴定，罂粟壳重900.92克，检材中检出罂粟碱、吗啡、可待因、蒂巴因以及那可汀成分。
2015年4月13日，被告人方某甲到公安机关投案。
证明以上事实的证据有：
1.被告人方某甲的供述，供认2014年自己在淘宝网上开设网店“四季康源”做药材生意，如果有人在网店订购药材，自己就去亳州筛子市把药材买过来，然后给对方发过去，从中赚取差价。网店的负责人是自己，平时都是由自己和客户谈，自己进货的时候，就由姐姐方某乙帮忙看店，和客户交谈。2014年2、3月份，一个叫李碎的人向自己订购200公斤麻黄草，自己从筛子市以每公斤12元的价格买了200公斤麻黄草，再以每公斤18元的价格卖给李碎。过了3个月左右，李碎又向自己购买200公斤麻黄草，自己以相同的进价和售价卖给李碎。又过了两个多月，李碎又向自己订购200公斤麻黄草和1公斤大烟壳，自己从老地方买来麻黄草，又以一公斤275元的价格从亳州老药行南门的强力药业买来一公斤大烟壳，麻黄草是以每公斤18元的价格，大烟壳是以600元的价格卖给李碎。
2.被告人方某乙的供述，供认弟弟方某甲在淘宝上开了“四季康源”药店卖中药材。淘宝店是方某甲经营的，自己在家没事做就帮方某甲在淘宝上和买家联系，方某甲则负责拿货、发货。刚开始开网店的时候，在网上卖麻黄草还是合法的，但2013年以后对麻黄草买卖有了管制，麻黄草被强制下架。大概2014年夏天的时候，温州有个叫李碎的人购买麻黄草，这个人在店里购买了二、三次麻黄草，每次的量都是200公斤，货的来源和发货由方某甲负责。最后一次那个叫李碎的人购买了200公斤麻黄草和1公斤罂粟壳。
3.证人张某的证言，证实自己是方某甲的妻子。2014年10月份左右，有一天方某甲有事，叫自己帮他发货，自己就按他说的把四包东西拉到德邦物流，收货人的姓名为李碎，收货地址好像是浙江温州。
4.同案犯胡仲的供述，供认自己制造毒品使用的麻黄草是通过淘宝网店“四季康源”购买的。自己看到这个店，问了客服，才知道这家店有卖麻黄草。自己购买了两次，2014年9月17日买了400斤、2014年8月份买了400斤。自己是用李碎的身份证提的货，买过来做什么用没有和店主说。
5.搜查笔录、扣押清单，证实侦查人员在永嘉县岩头镇南垟村山边胡仲的姐夫金朝勃的房子内查获并扣押麻黄草、罂粟壳及其他制毒的设备、原材料等。
6.温州市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实被告人方某甲、方某乙贩卖的罂粟壳经鉴定重900.92元，检出罂粟碱、吗啡、可待因、蒂巴因以及那可汀成分。
7.扣押决定书，证实侦查人员在方某乙处扣押一台黑色宏基笔记本电脑，一只黑色iphone5手机。
8.淘宝旺旺聊天记录，证实：（1）客服在聊天记录中明确告知“麻黄草前段时间淘宝查都下架了”，说明二被告人主观上明知麻黄草在淘宝上不能买卖；（2）2014年12月23日，公安人员以李碎的名义在“四季康源”网店购买麻黄草和罂粟壳的聊天记录，客服没有拒绝出售麻黄草和罂粟壳，而是积极商谈货物的品质、价格、数量和联系方式。
9.德邦物流速递单据，证实：（1）2014年12月26日，方某甲通过德邦物流将200公斤麻黄草和1公斤罂粟壳寄给李碎，该批货物由侦查人员签收并支付货款；（2）侦查人员调取了德邦物流2013年1月份以来的速递业务记录，方某甲与方某乙共计三次向李碎发货，时间分别为2014年7月23日，203公斤；2014年8月2日，200公斤；2014年9月17日，200公斤。
10.亳州市公安局经济开发区分局出具的抓获经过，证实方某甲、方某乙的归案情况，其中方某甲系主动到公安机关投案。
11.公安机关出具的户籍证明，证实被告人方某甲、方某乙的身份情况。
以上证据经庭审举证、质证，被告人及辩护人均无提出实质性异议，经审查，上述证据均合法、有效，能够相互印证证明本案的事实，本院予以确认。根据德邦物流提供的速递单据，方某甲等人分别于2014年7月23日、8月2日、9月17日将各自重约200公斤的货物邮寄给化名为李碎的胡仲，经方某甲当庭辨认，确认上述三次均是邮寄麻黄草给李碎，因此起诉书指控二被告人将400公斤麻黄草卖给化名为李碎的胡仲有误，应予纠正。
方某甲当庭辩解自己不知道网上不能贩卖罂粟壳、麻黄草等药材，经审查，罂粟壳属于国家麻醉药品品种目录中规定的麻醉药品，是国家严格管理并限制流通的药品，一般人均能了解罂粟壳的危害性；而方某乙的供述及旺旺聊天记录证实麻黄草之类的药材在淘宝上不允许上架，因此应当认定方某甲主观上明知罂粟壳、麻黄草等药材不能随意进行销售。
本院认为，被告人方某甲、方某乙贩卖罂粟壳900.92克并通过物流的方式从安徽运至温州，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控二被告人的罪名不当，应予纠正。方某甲、方某乙贩卖麻黄草共计800公斤，根据相关法律规定，尚不足以定罪处罚。虽然网店主要由方某甲经营，方某乙仅负责客服工作，但这仅属二人的分工不同，且获利也用于家庭开支，因此对方某乙不应认定为从犯。方某乙的辩护人提出方某乙系从犯的意见理由不足，不予采纳。方某甲主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。方某乙在本案中的犯罪情节较轻，且系怀孕的妇女，依法对其适用缓刑。二被告人的辩护人的相关意见理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人方某甲犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月13日起至2015年11月12日止。罚金款限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人方某乙犯贩卖、运输毒品罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款限判决生效后一个月内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 琼
代理审判员 占长斌
人民陪审员 邵建华
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 孟佳宁