河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫06民终646号上诉人（原审被告）：江苏卓越印务有限公司，住所地江苏省淮安市淮阴区嫩江路218号。法定代表人：徐鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢永力，淮安市清江浦区大成法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：鹤壁百运佳印务有限公司，住所地鹤壁市淇滨区泰山路西侧卫河路南侧。法定代表人：梁克平，该公司董事长。委托诉讼代理人：史志鹏，男，1989年3月27日出生，汉族，该公司员工，住河南省内黄县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。原审被告：徐鹏，男，1978年6月1日出生，汉族，江苏卓越印务有限公司总经理，住江苏省淮安市清河区。委托诉讼代理人：谢永力，淮安市清河区大成法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。上诉人江苏卓越印务有限公司（以下简称：江苏卓越公司）因与被上诉人鹤壁百运佳印务有限公司（以下简称：鹤壁百运佳公司）、原审被告徐鹏买卖合同纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（以下简称：淇滨区法院）（2016）豫0611民初1771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，于2017年7月11日开庭进行了审理。上诉人江苏卓越公司的委托诉讼代理人谢永力、被上诉人鹤壁百运佳公司的委托诉讼代理人史志鹏、原审被告徐鹏的委托诉讼代理人谢永力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏卓越公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判不承担给付148140元油墨款及违约金的责任；改判徐鹏不承担连带责任；上诉费由鹤壁百运佳公司承担。事实和理由：淮安淮海印务有限公司是涉案货物的接收人，因为鹤壁百运佳公司的提供的收货单上的收货人也是淮安淮海印务有限公司的员工，而非江苏卓越公司的员工，不能因为江苏卓越公司的注册地没有变更，就认定江苏卓越公司承担付款责任。涉案合同明确约定江苏卓越公司收货应凭收货签章及授权材料，故鹤壁百运佳公司仅凭发货证据不能足以证明真实性和关联性。鹤壁百运佳公司不能证明欠款数额，也不能证明收货人是江苏卓越公司，不能要求江苏卓越公司承担违约金。涉案合同第八条是对双方违约责任的约定，而非对担保责任的约定，且该条并未明确由徐鹏承担连带责任，该条款对徐鹏没有法律约束力。双方合同约定的收货人苏保俊、刘海啸收取的货物为准，江苏卓越公司认可苏保俊、刘海啸签字的收货单。对万雪梅签字的收货单不认可，鹤壁百运佳公司没有将货物发送给双方指定的收货人。江苏卓越公司确实向鹤壁百运佳公司支付了80万元货款。鹤壁百运佳公司答辩称：一审中，江苏卓越公司拒不承认收到鹤壁百运佳公司的货物，二审中又坚持收到货物，江苏卓越公司陈述自相矛盾，不讲商业信誉。鹤壁百运佳公司与江苏卓越公司有购销合同、发货单、订货单、物流托运单等证明。江苏卓越公司所说同一地址有多个公司是为了骗货、套牌经营，鹤壁百运佳公司的发货明细可以证明，鹤壁百运佳公司共向江苏卓越公司发货94万多元，共收到货款80万元。综上，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。徐鹏述称：同江苏卓越公司的意见。鹤壁百运佳公司向一审法院起诉请求：1、江苏卓越公司、徐鹏支付鹤壁百运佳公司货款148140元并按照购销合同约定支付违约金；2、本案诉讼费用由江苏卓越公司、徐鹏承担。淇滨区法院一审认定：2015年6月9日，鹤壁百运佳公司与江苏卓越公司签订购销合同，由鹤壁百运佳公司向江苏卓越公司销售印刷用油墨，双方约定合同期限为自2015年6月9日至2016年6月8日，货款结算方式为购销合同生效后3日内，江苏卓越公司向鹤壁百运佳公司支付预付金150000元，当鹤壁百运佳公司向江苏卓越公司发货金额达到预付金的80%时，由鹤壁百运佳公司通知江苏卓越公司补齐预付金，以此类推直至购销合同结束后3日内返还剩余预付金。如逾期未付货款，江苏卓越公司需向鹤壁百运佳公司每日支付货款5‰的违约金，并由江苏卓越公司法定代表人承担连带保证责任。鹤壁百运佳公司与江苏卓越公司在购销合同中约定的指定送货地址为淮安市淮阴区嫩江路218号。徐鹏在该合同签字。2015年10月24日，鹤壁百运佳公司向江苏卓越公司发送价值74815元的货物，2015年10月26日，货物送达指定地址，江苏卓越公司尚欠该笔货款52370元未付；2015年11月23日，鹤壁百运佳公司向江苏卓越公司发送价值95770元的货物，2015年11月27日，货物送达指点地址。综上，截止2016年12月30日，江苏卓越公司尚欠鹤壁百运佳公司货款148140元。另查明，徐鹏系江苏卓越公司的法定代表人。鹤壁百运佳公司在中国工商银行股份有限公司鹤壁福田支行的开户名称为鹤壁百运佳大豆油墨科技有限公司。淇滨区法院一审认为，本案的争议焦点为：鹤壁百运佳公司要求江苏卓越公司、徐鹏支付货款148140元并按照购销合同约定支付违约金（违约金计算方式为：1、以52370元为基数，自2015年10月24日起按照购销合同约定的每日5‰计算至实际履行之日止；2、以95770元为基数，自2015年11月23日起按照购销合同约定的每日5‰计算至实际履行之日止）有无事实和法律依据。依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，鹤壁百运佳公司与江苏卓越公司签订购销合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应属有效，双方形成买卖合同关系。关于江苏卓越公司辩称，其公司并未收到鹤壁百运佳公司发送的货物，送货地点的实际经营者为淮安淮海印务有限公司，且收货人并非江苏卓越公司员工的意见。《中华人民共和国合同法》第一百四十一条规定：“出卖人应当按照约定的地点交付标的物。”《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十二条规定：“出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人负担，但当事人另有约定的除外。”本案中，鹤壁百运佳公司与江苏卓越公司签订的购销合同中第五条明确约定，指定送货地址为淮安市淮阴区嫩江路218号，鹤壁百运佳公司依约将货物送至购销合同约定的指定地点，江苏卓越公司作为买受人应当承担货物毁损、灭失的风险并按照约定支付价款。关于江苏卓越公司辩称，其公司已将全部货款履行完毕，双方不存在债务关系的意见。经审理查明，2015年6月16日，江苏卓越公司向鹤壁百运佳公司汇款150000元，收款人户名为鹤壁百运佳印务有限公司，收款人开户行为中国工商银行股份有限公司鹤壁福田支行，因鹤壁百运佳公司在中国工商银行股份有限公司鹤壁福田支行的开户名称实际为鹤壁百运佳大豆油墨科技有限公司，故2015年6月16日江苏卓越公司向鹤壁百运佳公司的该笔汇款并未到账。综上，截止2016年12月30日，江苏卓越公司尚欠鹤壁百运佳公司货款148140元，故对鹤壁百运佳公司要求江苏卓越公司支付货款148140元的诉讼请求，予以支持。关于违约金的计算方式，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《最高人民法院》第二十四条规定：“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。”本案中，在江苏卓越公司未足额支付预付金的情况下，鹤壁百运佳公司向江苏卓越公司供应油墨，应视为双方对付款期限作出了变更，江苏卓越公司在收到油墨后未能按照双方的约定支付油墨款，已构成违约，鹤壁百运佳公司要求江苏卓越公司按照双方购销合同的约定承担违约责任，符合合同约定和法律规定。故对鹤壁百运佳公司要求江苏卓越公司以52370元为基数，自2015年10月26日起按照购销合同约定的每日5‰计算至江苏卓越公司实际履行之日止；以95770元为基数，自2015年11月27日起按照购销合同约定的每日5‰计算至江苏卓越公司实际履行之日止支付违约金的诉讼请求，予以支持，超出部分不予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，徐鹏作为江苏卓越公司的法定代表人，在购销合同中签字，合同内容系被告徐鹏的真实意思表示，应属有效，故徐鹏应按照购销合同的约定对江苏卓越公司的欠款及违约金承担连带保证责任。淇滨区法院一审判决：一、江苏卓越印务有限公司于判决生效之日起十日内给付鹤壁百运佳印务有限公司油墨款148140元；二、江苏卓越印务有限公司于判决生效之日起十日内给付鹤壁百运佳印务有限公司违约金，违约金计算方式为：1、以52370元为基数，自2015年10月26日起按照购销合同约定的每日5‰计算至江苏卓越印务有限公司实际履行之日止；2、以95770元为基数，自2015年11月27日起按照购销合同约定的每日5‰计算至江苏卓越印务有限公司实际履行之日止；三、徐鹏对上述第一、二项确定的给付内容承担连带责任；四、驳回鹤壁百运佳印务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经公开开庭审理，认真审核当事人所举证据，充分听取当事人诉辩意见，确认一审判决认定案件事实成立。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，江苏卓越公司在上诉状中陈述未收到鹤壁百运佳公司发送的货物，二审庭审中，江苏卓越公司称已向鹤壁百运佳公司支付80万元的货款，认可苏保俊、刘海啸收取的货物，对万雪梅签字的收取的货物不认可。江苏卓越公司关于收取货物陈述及行为前后矛盾，也未能对支付80万元货款所涉货物进行解释说明，本院对江苏卓越公司上诉称其不是收货主体的理由不予采信。江苏卓越公司在收取货物后，未按照合同约定支付货款，应承担逾期付款的违约责任，一审法院判决江苏卓越公司承担逾期付款的违约责任并无不当。涉案的购销合同第八条明确约定江苏卓越公司法定代表人承担连带责任，徐鹏作为江苏卓越公司的法定代表人，同时购销合同上有徐鹏本人签字，一审法院判决徐鹏承担连带责任，符合客观事实和法律规定。综上，江苏卓越公司的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，应予维持。本案调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3263元，由上诉人江苏卓越印务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 波审判员 程世勇审判员 朱军舰二〇一七年八月二十五日书记员 张亚楠