安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民终1911号上诉人（原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司涡阳支公司，住所地涡阳县紫光大道南侧。负责人：刘子群，该公司经理。委托诉讼代理人：王天禹，安徽香樟律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：相道民，男，1966年8月12日出生，汉族，个体工商户，住安徽省涡阳县。委托诉讼代理人：褚汉华，安徽褚汉华律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：王皖豫，男，1996年8月16日出生，汉族，农民，住安徽省涡阳县。被上诉人（原审被告)：候军国，男，1966年12月11日出生，汉族，农民，住安徽省蒙城县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司涡阳支公司（以下简称大地保险涡阳支公司）因与被上诉人相道民、王皖豫、侯军国机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2016）皖1621民初2550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地保险涡阳支公司的委托诉讼代理人王天禹、被上诉人相道民及其委托诉讼代理人褚汉华、被上诉人王皖豫、侯军国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地保险涡阳支公司上诉请求：撤销原判，改判少赔付保险金70412元，对相道民伤残等级重新鉴定并承担诉讼费。事实和理由：肢体功能丧失的伤残鉴定，非器质性改变，应当对患肢进行功能性测试，明确伤残等级。一审大地保险涡阳支公司提出重新鉴定，法院同意，后来技术室仅以无法调取原始资料为由下发终止鉴定通知。而一审仅因相道民保管不善认为非其主观过错，即认同终止鉴定决定，并且认为大地保险涡阳支公司未提交足以反驳该鉴定意见的证据，进而采信不合理鉴定意见错误。一审同意重新鉴定，就认为该鉴定意见存在瑕疵，后来终止重新鉴定无理由。相道民伤情的证据材料都在相道民处，大地保险涡阳支公司如何提供证据。一审滥用证据规则，导致大地保险涡阳支公司承担不应该承担的举证责任。能否提供原始影像材料是相道民的举证责任，该影像材料是重要证据，应当进行当庭质证。在伤残等级有争议情况下，却因材料保管不当，致使重新鉴定难以启动，一审法院应当依职权通知鉴定人出庭接受质询。相道民的伤残鉴定属于肢体功能性丧失程度鉴定，可以按照鉴定时肢体活动情况完成相应活动度测量，是否具有原始影像资料，对鉴定意见影像不大。相道民非国家机关工作人员，本案系交通事故纠纷。一审法院错误核定相道民身份，参照国家机关一般工作人员出差伙食标准认定伙食补助，明显错误。本案九级伤残非常不合理，应当按照重新鉴定后的伤残等级确定精神抚慰金。鉴定费，根据合同约定，属于间接费用，不应当由大地保险涡阳支公司承担。相道民辩称，一审法院没有剥夺上诉人重新鉴定的权利，一审庭审大地保险涡阳支公司要求重新鉴定表达是调解不好就重新鉴定。重新鉴定没有改变第一次鉴定结果，相道民通过105医院的复核结果和一审病历一致，关于相道民原始病历丢失并不影响重新鉴定的最终结果。而且相道民的病历丢失是客观真实的，原治疗单位由于时间过长信息覆盖导致无法重新拉资料。大地保险涡阳支公司对这一问题是别有用心，一审法院根据第一次鉴定结论所做认定或判决是正确的。相道民系非农业户口，对此相道民提供了户籍证明。下岗证明重新就业营业执照都能证明相道民非农业户口的事实，大地保险涡阳支公司关于相道民非国家公务人员不享有城市判赔标准的事实不能成立。精神抚慰金的判赔是适当的，因为相道民是九级伤残，每级伤残8000元的判赔符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。王皖豫、侯军国无意见。相道民一审法院起诉请求：判令王皖豫、侯军国、大地保险涡阳支公司赔偿各项损失200000元并承担诉讼费。一审法院认定事实：对于当事人双方没有异议的事实，该院予以确认。对于当事人有争议的事实确认如下：相道民举证的司法鉴定意见书，大地保险公司涡阳支公司申请重新鉴定，因相道民未能提供原始影像资料，该院技术室终结了该次鉴定程序。该院认为，相道民陈述未能提供原始影像资料的原因系其保管不善遗失，该院在向涡阳县阳光医院调取该原始影像资料时，该医院出具了“CT影像在电脑中保管期限为3个月，超期自动消除，现已无法调取”的证明，故不能认定未能重新鉴定的原因系因原告主观上的过错导致。该鉴定意见虽是相道民单方委托，但系具有相应资质的单位出具，大地保险公司涡阳支公司并未提交足以反驳该鉴定意见的证据，结合转院病历等相关资料，该鉴定意见该院予以采信。大地保险公司涡阳支公司虽在质证时对相道民提供的再就业证明及营业执照、组织机构代码提出异议，但经详细查看该证据的内容后，三被告均对相道民在西阳镇及郭寨从事门市部经营的事实没有异议，该事实该院予以确认。该院对相道民的损失认定如下：1.医疗费28988.78元，相道民主张29371.12元未超出该金额，该院予以确认。2.护理费，参照安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准确认为13706.4元（114.22元/天×120天）。3.误工费，参照度安徽省上一年度批发和零售业年平均工资计算为30072元（125.3元/天×240天）。4.营养费，确认为3600元（30元/天×120天）。5.住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确认为6200元（100元/天×62天）。6.残疾赔偿金，按照安徽省上一年度城镇居民可支配收入标准，确认为107744元（26936元×20年×20%）。7.后续治疗费，参照鉴定意见确认为9680元。8.精神抚慰金，酌定为16000元。9.交通费，相道民举证的票据，无异议，金额共计为515元，相道民主张500元未超出该金额，该院予以确认。10.鉴定费2200元，系相道民为查明损失而支出，该院予以确认。上述款项共计为219073.52元。一侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因王皖豫承担该次交通事故的全部责任，本案中并无证据证明原告相道民对该次交通事故的发生存在过错，同时皖Ｓ×××××号车辆在大地保险涡阳支公司分别投保了交强险和商业三者险，且相道民的损失在扣除交强险赔偿金额后，未超商业三者险赔偿责任限额，故大地保险公司涡阳支公司应对相道民的上述损失承担全部赔偿责任，侯军国已支付给相道民的2000元应予扣除。又因该2000元包含在相道民诉讼请求金额内，大地保险公司涡阳支公司亦同意在本案中一并处理，故该2000元大地保险公司涡阳支公司应当支付给侯军国。大地保险公司涡阳支公司虽辩称应扣除15%的非医保用药部分的金额，因未举证，该院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、大地保险公司涡阳支公司支付给相道民保险赔偿金217073.52元；二、大地保险公司涡阳支公司支付给被告侯军国2000元；三、驳回相道民的其他诉讼请求。案件受理费1395元，减半收取697.5元，由相道民负担19.5元，由大地保险公司涡阳支公司负担678元。相道民已预交但不应负担的诉讼费用1375.5元，于判决生效后予以退还。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、伤残等级应否重新鉴定；2、伙食补助、精神抚慰金、鉴定费如何确定和负担。关于争议焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许；（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的。（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。一审时，大地保险公司涡阳支公司虽提出重新鉴定，但并未提供证据证明原鉴定意见存在上述情形，二审时亦未提供证据证明鉴定意见存在上述需要重新鉴定的情形，故不予重新鉴定并无不当。且一审移送重新鉴定后，接受委托的鉴定机构安徽正宇司法鉴定所因无原始资料，不具备鉴定条件，故未予重新鉴定，因此重新鉴定客观上已不具备条件。大地保险公司涡阳支公司认为不需要原始资料仍能够进行鉴定，应提供相关鉴定机构出具的说明以证明无原始资料仍可以进行鉴定。因大地保险公司涡阳支公司未提供该证据，由此产生的不利后果由其自行承担。相道民原始资料的丢失，大地保险公司涡阳支公司并无证据证明相道民主观上系出于故意，故不能因此加重相道民的举证责任。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。相道民虽然不是国家机关工作人员，根据上述规定，可以参照国家机关工作人员的伙食标准确定伙食补助，故一审对相道民按照国家机关工作人员标准确定伙食补助符合上述规定。一审根据相道民的伤残情况、事故中无责任及受诉法院所在地平均生活水平等情形确定精神抚慰金为16000元并无不当。大地保险公司涡阳支公司提出保险合同约定鉴定费属于间接费不应由保险公司承担，但未提供双方签订的保险合同条款证明，故由此产生的不利后果亦应由其自行承担。综上所述，大地保险公司涡阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费504元，由中国大地财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 亮代理审判员  颜坤峰代理审判员  赵昱昱二〇一六年十二月十五日书 记 员  李遨宇第8页第1页