安徽省绩溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绩民二初字第00084号
原告：绩溪县天地房地产开发有限公司清算组，该公司管理人，住所地安徽省绩溪县。
诉讼代表人：朱金宏，该清算组组长。
委托代理人：周睿，安徽天禾律师事务所律师。
被告：陈小芸，男，汉族，住安徽省绩溪县。
被告：汪宝华，男，汉族，住安徽省绩溪县。
两被告共同委托代理人：陈小岑，安徽陈小岑律师事务所律师。
第三人：周岐翠，系被告汪宝华妻子，女，汉族，住安徽省绩溪县。
原告绩溪县天地房地产开发有限公司（以下简称天地公司）清算组诉被告陈小芸、汪宝华、第三人周岐翠请求撤销个别清偿行为纠纷一案，本院于2015年2月13日受理后，依法组成合议庭于2015年7月27日公开开庭进行审理。原告的委托代理人周睿，被告陈小芸、汪宝华的共同委托代理人陈小岑到庭参加诉讼。第三人周歧翠经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告诉称：因天地公司经营管理不善，不能清偿到期债务且明显丧失清偿能力，绩溪县人民法院于2014年11月13日裁定受理债权人宁国市XX公司、吴某某对天地公司的重整申请，并指定原告担任管理人。在此前六个月内，天地公司在资产不足以清偿全部债务的情形下，与被告及第三人签订X预A、X预B、X预C、X预D、X预E、X预F、X预G商品房买卖合同，将绩溪县V房号为A、B、C、D、E、F、G号房屋转让给被告，对欠被告的借款本息进行抵销清偿。原告认为，该行为违反了《中华人民共和国企业破产法》第三十二条之规定，天地公司的上述清偿行为属于人民法院受理破产申请前六个月内对个别债权人进行的清偿，管理人有权请求人民法院予以撤销。综上，为维护对全体债权人的公平清偿，请求：一、依法撤销天地公司对被告个别清偿债务的行为（即撤销天地公司与被告陈小芸、第三人周岐翠签订的备案号为X预A、X预B、X预C、X预D、X预E、X预F、X预G商品房买卖合同；二、判令被告及第三人立即返还原告位于V房号为A、B、C、D、E、F、G号房屋。
被告辩称：一、本案不适用企业破产法三十二条的规定，涉案房屋在2011年11月和2012年4月分别备案于陈小芸名下，本案不属于个别清偿，而是物权完善行为；二、物权完善是在买卖双方自愿同意下依据物权法或担保法的合法行为，也属于政府鼓励行为；三、即使天地公司进行破产程序，本案也属于企业破产法109条和该法解释（二）第十四条确定的行为。
综上，应驳回原告的诉讼请求。
第三人周岐翠未提供任何答辩意见。
原告为证明其主张，向本院提交以下主要证据：
1、民事裁定书及决定书复印件各一份。证明绩溪法院依法于2014年11月13日裁定受理绩溪县天地房地产开发有限公司破产重整案件的事实。
2、资产负债表复印件一份。证明绩溪县天地房地产开发有限公司对被告个别清偿时已资不抵债。
3、房款收据、借款收据、记账凭证、购房抵借款明细表、商品房买卖合同各一份。证明绩溪县天地房地产开发有限公司在人民法院受理破产申请前六个月内仍对被告个别清偿，故依法应当予以撤销。
经质证，被告对原告提交的证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，但认为达不到原告的证明目的。
被告为支持其辩解，向本院提交以下主要证据：
1、被告身份证复印件两份。证明两被告的身份情况。
2、商品房买卖合同（M）复印件一份。证明涉案房产在2012年4月9日，被告以团购的方式取得了涉案房屋即诉请中备案合同2014-A、2014-B、2014-C、2014-D对应的商品房A、B、C、D的物权。
3、商品房买卖合同（N）复印件一份。证明涉案房产在2011年12月7日，被告以团购的方式取得了涉案房屋即诉请中备案合同2014-E、2014-F、2014-G对应的商品房E、F、G的物权。
4、天地房地产公司的公告和县人民政府的会议纪要复印件一份。证明被告是响应政府号召配合公司整合而完善已经取得的物权行为。以上证据共同证明：1、被告物权完善不属于破产法第三十二条规定的个别清偿行为。2、物权完善是在买卖双方的自愿同意下，依据物权法或担保法的合法行为，也属于政府鼓励行为。3、即使是进入破产程序，本案也属于破产法109条和最高院关于破产法的司法解释二第十四条确定的行为。
经质证，原告对证据1无异议；对证据2、3的真实性、合法性、关联性均不予认可，并认为上述买卖合同只是天地公司与被告在借款同时为保障还款而签订的，并不具有真实性，被告不具有合同中对应商品房的任何物上权利；对证据4，原告对真实性无异议，但认为达不到原告方的证明目的。
本院经审查认为：对原告提交的证据1、2、3，被告对真实性无异议，本院予以认定。对被告提交的证据1、4予以认定；对被告提交的证据2、3，结合原告方的质证意见且被告未提交合同原件，本院不予认定。
根据上述举证、质证和认证，以及双方当事人在庭审中的陈述，本院查明如下事实：
原、被告双方存在借贷关系。后因天地公司经营困难，未付清借款及利息，截止至2014年8月25日，天地公司共欠两被告借款本息合计3280983.33元。2014年8月25日天地公司分别与两被告及第三人周岐翠签订备案号为X预A、X预B、X预C、X预D、X预E、X预F、X预G商品房买卖合同，以其所有的位于绩溪县V房号为A、B、C、D、E、F、G号房屋共作价3107990元抵偿被告借款及利息。
另：根据天地公司的资产负债表显示，截至2014年6月30日，天地公司资产合计281469035.29元，负债合计325285440.95元，所有者权益合计-43816405.66元。2014年11月13日，因天地公司不能清偿到期债务且明显丧失清偿能力，本院裁定受理债权人宁国市XX公司、吴某某对天地公司的重整申请，并指定原告担任管理人。
本院认为：根据企业破产法第二条第一款规定，企业法人不能清偿到期债务的，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。第三十二条规定，人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。本案中，天地公司将案涉商品房转让给被告及第三人以抵偿被告借款本息的行为发生在天地公司被裁定受理破产重整申请之前六个月内，该清偿行为发生时天地公司已出现不能清偿到期债务，且全部资产不足以清偿全部债务的情形，而该清偿行为致使公司进入破产程序后的可分配财产减少，因此，应当认定该清偿行为属于企业破产法规定的应予撤销的个别清偿行为，关于被告辩称双方借款时订立有买卖合同并备案，被告已取的案涉商品房物权的主张及本案应依法适用企业破产法109条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国企业破产法﹥若干问题的规定（二）》第14条之主张。其一，被告未提交充分的证据证实；其二，即使被告与天地公司借款时签订有买卖合同，该买卖合同也仅是双方借贷关系的一种担保，并不发生物权的转移，被告也并不享有特定物的担保物权，也没有优先受偿权，故本案依法不适用企业破产法第109条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国企业破产法﹥若干问题的规定（二）》第14条之规定，被告的辩解本院不予采纳。因案涉房屋买卖合同被撤销，被告及第三人依据合同接管的商品房理应返还给天地公司。另，天地公司对上述清偿行为被撤销存在过错，案件受理费由原告负担为宜。据此，本院依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、第三十二条、第九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、撤销绩溪县天地房地产开发有限公司与被告陈小芸、汪宝华及第三人签订的备案号为X预A、X预B、X预C、X预D、X预E、X预F、X预G商品房买卖合同；
二、被告陈小芸、汪宝华、第三人周岐翠于本判决生效之日起三日内将位于绩溪县V房号为A、B、C、D、E、F、G号房屋返还给原告绩溪县天地房地产开发有限公司清算组。
案件受理费31660元，由原告绩溪县天地房地产开发有限公司清算组负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 许家永
审 判 员 江芳华
人民陪审员 胡世东
二〇一五年十月九日
书 记 员 周 惠
附：相关法律条文
《中华人民共和国企业破产法》
第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。
企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。
第三十二条人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉
若干问题的规定（二）》
第九条管理人依据企业破产法第三十一条和第三十二条的规定提起诉讼，请求撤销涉及债务人财产的相关行为并由相对人返还债务人财产的，人民法院应予支持。
……。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。