河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第1351号
上诉人（原审被告、反诉原告）河南宝健科贸有限公司。
法定代表人贾信河，总经理。
委托代理人郁君瑞，河南言东方律师事务所律师。
委托代理人贾红英，女，汉族，1977年11月3日出生。
被上诉人（原审原告、反诉被告）广东康富来药业有限公司。住所地：佛山市顺德区容桂街道容里成业路**号。
法定代表人李仲明，董事长。
委托代理人王俊强、林兴来，河南见地律师事务所律师。
原审被告贾信河，男，1970年1月6日出生，汉族。
委托代理人郁君瑞，河南言东方律师事务所律师。
委托代理人贾红英，女，汉族，1977年11月3日出生。
上诉人河南宝健科贸有限公司（以下简称宝健公司）与被上诉人广东康富来药业有限公司（以下简称康富来公司）及原审被告贾信河买卖合同（区域代理合同）纠纷一案，康富来公司于2014年1月16日向河南省郑州市管城回族区人民法院提起诉讼，请求依法判令宝健公司、贾信河：：1、宝健公司支付拖欠的货款69628.5元，并按同期银行贷款利率支付利息至全部还清货款之日止；2、贾信河对上述款项承担连带保证责任；3、承担诉讼费用。诉讼中，宝健公司提出反诉，请求判令康富来公司：1、支付所欠费用27688元及利息3000元；2、承担反诉费用。河南省郑州市管城回族区人民法院于2015年5月28日作出（2014）管民二初字第257号民事判决。宝健公司不服，向本院提起上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月15日公开开庭审理了本案。上诉人宝健公司的委托代理人郁君瑞�贾红英，被上诉人康富来公司的委托代理人林兴来，原审被告贾信河的委托代理人郁君瑞、贾红英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，康富来公司、宝健公司自2010年开始签订《经销合同》主要约定，由宝健公司作为康富来公司康富来系列产品的郑州地区郑州OTC市场特约经销商，合同有效期为一年。2012年1月1日，康富来公司、宝健公司在以上合作的基础上重新签订了《经销合同》主要约定，宝健公司作为康富来公司康富来系列产品的郑州地区郑州OTC市场特约经销商；合同有效期为一年；康富来公司、宝健公司共同努力互相支持，以实现2012年度的回款10万元。宝健公司完成年度回款计划，退货率、回款账期和钱款额度达到合同要求，康富来公司给与宝健公司1%年终返利，支付方式为货款扣除；结算方式为康富来公司产品采用欠款账期和欠款金额上限的双重约定执行，宝健公司欠康富来公司货款平时的额度超过2万元或节日（春节、中秋前的30天后45天）的额度超过3万元时，宝健公司必须将超出部分无条件汇款；宝健公司不能遵守欠款账期和钱款金额上限双重约定的，康富来公司财务部将每半个月发一次催款通知书，连发三次催款通知书宝健公司仍无法达到本合同约定，甲方有权采取停止供货、取消宝健公司经营权，终止合同等措施，并通过法律途径催收欠款；康富来公司、宝健公司每季度对账一次，对账单经双方签字加盖账务专用章货公章确认后即时生效。对有争议的费用和账目差异未在对账单上体现的，对对账单确认之日前的任何费用和差异，甲方不予承担。属于康富来公司员工原因致使宝健公司蒙受损失的，宝健公司不得追究康富来公司的责任；如需宝健公司垫付费用，必须出具康富来公司�盖公章或财务专用章的《客户代支费用通知书》（附表），宝健公司收到通知书原件方可代康富来公司垫付费用，并凭借商场出具的原始票据在一个月内冲减康富来公司的货款，否则一切费用康富来公司不予承担；宝健公司同终端点签订相关协议涉及康富来公司承担费用的，必须由康富来公司办事处经理以上级别人员参与相关谈判或甲方办事处经理以上级别人员凭事前盖财务章的书面材料同意相关费用条款，否则康富来公司不承担相关费用；康富来公司需从宝健公司退货、调货（含借货、促销领用产品等）时，康富来公司人员须须持有甲方签发并加盖公章的《退、调货通知书》（附表），宝健公司在确认经办人身份后方可给予办理；退货应双方人员共同整理、归类、打包，产品无外包装箱不予退货，箱外应注明退货品种、数量。退货的数量以康富来公司办事处经�以上人员签字的退货清单为准，清单作为康富来公司冲减宝健公司欠款的凭证；康富来公司、宝健公司只承认康富来公司通知书指定人员办理的相关手续有效。所有退货、调货发生后，宝健公司应在一个月内凭康富来公司的《退、调货通知书》原件及相关单据，与康富来公司确认、消帐、逾期康富来公司不予承认。宝健公司的年度退货率不得超过年度回款的8%；当宝健公司不能偿还对康富来公司的欠款时，宝健公司的法定代表人负连带责任，愿以个人财产作为担保。康富来公司、宝健公司在该合同中加盖了公章，宝健公司法定代表人贾信河签字。
同日，康富来公司、宝健公司还签订《经销（费用承包）合同》一份约定，在康富来公司、宝健公司在互惠互利的基础上，遵循风险共担、利益共享的原则，以扩大康富来公司产品在郑州地区的市场份额为前提，�分发挥宝健公司在郑州地区行业领导者的优势。双方约定铺底、宝健公司款到乙方发货，康富来公司用产品直接冲抵支付宝健公司费用的方式结算的前提下，将经销费用方式变更为采用终端费用全额承包给宝健公司的形式，康富来公司按照宝健公司每次实际货款金额的39%给与宝健公司费用支持；“终端费用”指终端点收取的年节庆典费、新店开张费、赞助费、补损、快讯、海报、合同续签费，进场费、条码费、陈列费、地堆费、促销管理费等有关终端点收取的费用由甲方全额承担，宝健公司应聘请促销员专职促销康富来公司产品，促销员的工资、保险、提成、奖金、工衣、工号牌、及加班费等促销员工资福利由宝健公司负担。促销赠品大部分采用康富来公司赠品，并以每次宝健公司实际收到的数量，按康富来公司的价格表入账，赠品费用由宝健公司承担，并在年底冲减费用返利。退货结算方式为自协议签订之日起至宝健公司经销康富来公司产品的未来时间内，宝健公司退货给康富来公司，签订此合同，起生效后按折后价计算。康富来公司、宝健公司在此协议上加盖公章，并由双方代表签字予以确认。合同签订后，双方开始依约履行。截止到2012年11月5日，经康富来公司、宝健公司对账，宝健公司欠康富来公司货款69628.5元。同时，康富来公司也拖欠宝健公司的费用为27688元。
原审法院认为：康富来公司与宝健公司并非一般意义的买卖合同关系，而是业务区域代理经销合同关系；双方涉及的权利义务比较复杂，根据现有的证据，该院认为，宝健公司所欠康富来公司的货款69628.5元应予以支付，宝健公司的法定代表人贾信河按照约定应负连带责任；康富来公司所欠宝健公司的费用为27688元也应予支付，双方主张的利息根据不足，该院不予支持。至于代理经销合同所涉及的其他权利义务，该案不予审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条及相关法律之规定，该院判决：一、判决生效后十日内，河南宝健科贸有限公司支付广东康富来药业有限公司货款69628.5元；贾信河负连带清偿责任。二、判决生效后十日内，广东康富来药业有限公司支付河南宝健科贸有限公司费用27688元；三、驳回广东康富来药业有限公司的其他诉讼请求；驳回河南宝健科贸有限公司的其他诉讼请求。本诉受理费1541元，由宝健公司负担；反诉费275元，由康富来公司负担。
宣判后，宝健公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、一审判决对于该认定的事实没有认定，查明事实有误。宝健公司与康富来公司之间不是一般意义的买卖合同关�，是业务区域代理经销合同关系，虽然2012年11月经过对账账面显示有69628.5的货款没有支付，但是作为经销商的宝健公司处还有过期的双方共同清点的退货73739.6元，根据经销业务惯例和双方的约定及证据显示，这73739.6元过期货物损失应由供货商厂家即康富来公司承担，经过扣抵损失，宝健公司不欠被上诉货款，一审判决宝健公司支付康富来公司货款69628.5元明显错误和显失公平。在经销商即宝健公司处的过期货物73739.6损失应由康富来公司承担。根据双方签订的《经销合同》第五条“为共同做好终端市场，乙方（经销商即宝健公司）保证……达到甲方要求的铺货率，不能以任何籍口导致终端断货。如果乙方不能按甲方要求执行，甲方有权取消乙方经销权，终止本合同。”及第十条第一项“双方协商确定贰万元的铺底金额”及节假日“叁万元”铺底金额。所谓经销合同，和买卖合同不同，根据一审提交的证据和双方约定及经销业务惯例，货物过期可以向厂家退货，由厂家即康富来公司承担过期货物损失，向终端铺货是厂家即康富来公司来铺的，还要求宝健公司要达到铺货率，双方已经清点打包的没有卖出去的73739.6过期货物损失应由厂家来承担。一审按照对账单上显示的69628.5元支持康富来公司的请求，等同于让73739.6不能销售的过期货物损失全部由宝健公司承担是不符合事实的，是错误的。且一审判决“经审理查明中，被告年度退货率不得超过年度回款的8%也是错误的，与宝健公司所持的合同是相互矛盾的；并且，不考虑过期货物损失的情况下，一审支持的69628.5货款中应扣除39%的应支付给宝健公司的终端费用。根据一审查明的事实：双方签订的《经销（费用承包）合同》明确约定“在双方约定铺底、甲方款到乙方发货、乙方（康富来公司）用产品直接抵付支付甲方费用的方式结算，”……第二条第1项：“乙方（康富来公司）按甲方每次实际货款金额的39%给予甲方费用支持。”因为之前康富来公司承担终端费用的方式是支付现金，2012年1月1日双方签订《经销（费用承包）合同》是用货物金额的39%抵付费用，通俗地说如果这69628.5的货已经卖完，给付康富来公司货款时按合同约定应扣除39%给予宝健公司即经销商以费用，一审直接支持“货款”69628.5元明显错误，对于应当认定的事实不予认定，对宝健公司不公。根据民事诉讼法司法解释91条关于证明责任的承担上，主张法律关系变更、消灭或权利受到妨害的当事人，对该类基本事实承担举证责任，一审中宝健公司就康富来公司应将应退过期货物损失冲抵货款，及康富来公司应当支付费用等事实进行举证，一审却没有认定和审查�请求二审改正。2、由于该认定的事实没有认定，个别具体的事实认定错误，导致一审判决的法律依据错误。康富来公司没有按照约定全面履行自己的义务。在双方合作之初一再要求宝健公司在终端铺货，2013年上半年康富来公司更换市场部经理，宝健公司和康富来公司协商退回过期货物、解决遗留费用，建立新的合作方式时，康富来公司背信弃义，不顾宝健公司处存在73739.6过期货物的事实，不顾双方已经达成的约定，向宝健公司索要“欠款”。康富来公司要求宝健公司支付“货款”的证据不成立，应当驳回。一审适用法律有误。综上，请求撤销（2014）管民初字第257号判决书第一项，改判驳回康富来公司的原审诉讼请求或发回重审。
被上诉人康富来公司答辩称：1、将过期产品退还卖方不是经销业务管理，除非有明确约定，本案并无约定。买方因经营行为超期退还是宝健公司造成的，过期货物损失应当由宝健公司负担。2、涉案对账单上每期应扣除帐目已经扣除。综上，应当驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：本院与原审法院认识一致，即康富来公司与宝健公司并非一般意义的买卖合同关系，而是业务区域代理经销合同关系；双方涉及的权利义务比较复杂。依据涉案直接书证经销商对账单，宝健公司应当向康富来公司给付货款给付69628.5元，原审判决并无不当；宝健公司所称的应当抵消涉案货款的有关合同的其他款项，本案不予审查处理.宝健公司可另行起诉。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1541元�由上诉人河南宝健科贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 铸
审 判 员 刘俊斌
代理审判员 顾立江
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 赵泉利