河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终1101号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司张家口中心支公司。住所地河北省张家口市桥东区建设东街**号。
负责人王晓东，该公司总经理
委托代理人苏娅青，女，系该公司职工。
被上诉人（原审原告）刘文会，女，1962年年12月16日出生，汉族，现住河北省怀来县。
委托代理人范春明，男，河北范春明律师事务所律师。
委托代理人闻世东，男，汉族，1981年12月26日出生，住址，与刘文会系母子关系。
被上诉人（原审被告）卢佳男，男，1993年5月13日出生，汉族，现住河北省怀来县。
被上诉人（原审被告）卢庆峰，男，1965年10月10日出生，汉族，现住河北省怀来县。
上诉人天安财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称天安保险公司）与被上诉人刘文会、卢佳男、卢庆峰因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省怀来县人民法院（2015）怀民初字第791号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天安保险公司的委托代理人苏娅青、被上诉人刘文会的委托代理人范春明、闻世东、被上诉人卢佳男、卢庆峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年6月5日，原审原告刘文会以动车交通事故责任纠纷为由，将原审被告卢佳男、卢庆峰、天安保险公司诉至法院，请求依法判令三被告支付共计233840.6元。
原审法院查明,2015年4月8日18时许，被告卢佳男驾驶被告卢庆峰所有的冀Ｇ×××××号小型轿车由西向东行驶至110国道119KM处（怀来县石河路口）与由南向北过路口的原告骑行的新日电动自行车相撞，造成双方车辆受损，原告受伤的交通事故。经怀来县公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，原告与被告卢佳男承担同等责任。原告刘文会伤后到怀来县同济医院和首都医科大学附属北京天坛医院住院治疗，花费医疗费117351.75元、鉴定费2000元、鉴定检查费313元、医疗器械费3000元、交通费1494.3元。被告卢佳男为原告垫付医药费37001.9元。经怀来司法鉴定中心鉴定，原告刘文会的伤情为：1、诊断：重型颅脑损伤：脑疝，右侧脑挫裂伤，在蛛网膜下腔出血开颅术后，左上肢瘫，肌力四级；头皮挫裂伤；左侧面瘫；右侧脑软化灶形成；多处软组织挫伤。2、依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.7.1.f之规定，重型颅脑损伤：脑疝，右侧脑挫裂伤，在蛛网膜下腔出血开颅术后，左上肢瘫，肌力四级评为柒级伤残。3、休治期限：柒个月。4、护理期：住院期间贰个人，第一次出院后壹个人贰个月。5、营养期：伍个月。原告诉至法院，要求被告赔偿原告各项经济损失233840.6元。并要求被告承担本案的诉讼费。被告卢佳男驾驶被告卢庆峰所有的冀Ｇ×××××号小型轿车在天安保险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。
原审法院认为,1、本次交通事故有当事人当庭陈述及交警部门的道路交通事故认定书予以证实，对交通事故发生的事实予以确认。原告刘文会与被告卢佳男承担事故的同等责任，因此被告天安财产保险股份有限公司张家口中心支公司应根据法律规定，在交强险责任限额内承担对原告的赔偿责任，交强险赔偿不足的部分，由被告天安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在商业第三者责任险限额内按70%对原告的损失承担赔偿责任。2、原告因本次交通事故造成的经济损失，结合相关证据并参照《河北省2015年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》计算为：⑴医疗费117351.83元⑵营养费4500元（30元/天×5个月×30天）⑶住院伙食补助费1650元（30元/天×55天）⑷护理费17000元（100元/天×（55天×2人+60天））⑸误工费8989元（15410元/年÷12个月×7个月）⑹鉴定费2000元⑺残疾赔偿金81488元（10186元/年×20年×40%）⑻精神抚慰金12000元⑼交通费1494.3元⑽鉴定检查费313元⑾医疗器械费3000元⑿被抚养人生活费12372元（8248元/年×6年÷4），以上计262158.13元。原告所要求的食宿费系重复要求，不予支持。3、被告天安保险公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用责任限额内赔偿原告10000元，死亡伤残责任限额内赔偿原告110000元，商业第三者责任险限额内赔偿原告99762.69元（（262518.13元-110000元-10000元）×70%），以上共计219762.69元。遂判决，一、被告天安保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告刘文会经济损失120000元；二、被告卢佳男赔偿原告刘文会其余经济损失99762.69元，并由被告天安保险公司在商业三者险限额内向原告刘文会支付保险赔偿金99762.69元；三、原告刘文会在取得上述款后向被告卢佳男返还所垫付的37001.9元；四、驳回原告刘文会的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告天安保险公司不服，向本院提起上诉，请求撤销河北省怀来县人民法院（2015）怀民初字第791号民事判决，依法改判或将本案发回重审。其上诉理由为，2015年4月8日18时许，被告卢佳男驾驶被告卢庆峰所有的冀Ｇ×××××号小型轿车在怀来境内与骑电动车的刘文会相撞，致刘文会受伤，双方各负同等责任。刘文会诉我公司及卢佳男等赔偿各项损失262388.13元，经一审判决，我公司赔偿219762.69，在商业险承担比例上，因双方同责，我公司应承担50%的赔偿比例，而一审法院确定我公司承担70%的赔偿比例；根据最高院关于精神损害赔偿司法解释第9条，精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金。本案因交通事故致刘文会七级伤残，我公司已依法同意赔偿其残疾赔偿金，应属于履行了赔偿责任，不应再重复主张精神损害赔偿。第十一条：受害人对损害事实和损害后果的发生是有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。故我公司不应承担其精神抚慰金12000元。综上所述，一审判决适用法律错误，恳请二审法院查明事实，依法改判，以维护上诉人的合法权益。
二审查明的事实与一审无异。
本院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业第三者责任险限额内按过错比例承担赔偿责任。本案交通事故有当事人当庭陈述及交警部门的道路交通事故认定书予以证实，本院对交通事故发生的事实和事故责任划分予以确认，由于被上诉人刘文会与被上诉人卢佳男承担事故的同等责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款的规定，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的、承担不超过百分之十的赔偿责任，故一审法院确定上诉人天安保险公司承担70%赔偿比例，赔偿比例划分不当，上诉人的该项上诉理由成立，本院予以支持；残疾赔偿金是一种物质利益的损失，是受害人部分或全部丧失劳动能力以及受害人死亡而导致预期劳动力价值部分或全部丧失而得到的一种物质性补偿，而精神抚慰金为一种精神利益的损失，故一审法院依据鉴定结论确定的残疾赔偿金和精神抚慰金并无不当，上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，但赔偿比例划分不当，本院确定上诉人天安保险公司在商业第三者责任险限额内按60%对被上诉人刘文会的损失承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持河北省河北省怀来县人民法院（2015）怀民初字第791号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、变更河北省河北省怀来县人民法院（2015）怀民初字第791号民事判决第二项为上诉人天安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在商业三者险限额内向被上诉人刘文会支付保险赔偿金85510.88元
以上于本判决生效之日起十日内履行。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，按一审判决执行；二审案件受理费2403元，上诉人天安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担2191元，被上诉人刘文会负担212元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王少博
代理审判员 宋凯阳
代理审判员 雷 鹏
二〇一六年七月五日
书 记 员 张 巍