江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑二终字第69号
原公诉机关江西省莲花县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1996年5月20日出生于江西省莲花县，汉族。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年11月30日被刑事拘留，2014年12月17日被执行逮捕。现羁押于莲花县看守所。
原审被告人刘某乙，男，1997年10月21日出生于江西省莲花县，汉族。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年12月3日被莲花县公安局取保候审，2015年5月7日经莲花县人民法院决定取保候审。现在家。
法定代理人刘怀树，男，1969年7月5日出生，系原审被告人刘某乙的父亲。
指定辩护人王福成，江西博韬律师事务所律师。
江西省莲花县人民法院审理江西省莲花县人民检察院指控原审被告人刘某甲、刘某乙犯盗窃罪一案，于2015年6月10日作出（2015）莲刑初字第62号刑事判决。原审被告人刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人及法定代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2014年3月21日下午，被告人刘某甲伙同他人来到莲花县妇幼保健院，刘某甲潜入妇幼保健院宿舍一楼，盗走被害人刘某丙的一辆型号为JYM110-2的红色雅马哈牌摩托车。刘某甲将盗得的摩托车卖给刘超得人民币1000元，后又将该摩托车买回给贺卫华使用。公安机关从贺卫华处扣押到涉案摩托车并发还被害人。经莲花县价格认证中心鉴定，涉案摩托车价值人民币6000元。
2、2014年4月份的一天晚10时许，被告人刘某甲伙同他人从莲花县城冒险基地网吧上网出来，盗走被害人颜某某的一辆型号为HD125-2F的红色豪达牌太子款男式摩托车。刘某甲将盗得的摩托车卖给李雄得人民币300元。公安机关从李雄处扣押到涉案摩托车并发还被害人。经莲花县价格认证中心鉴定，涉案摩托车价值人民币2860元。
3、2014年4月份的一天，被告人刘某甲趁被害人彭某某（系刘某甲的姑父）家无人之机，爬进彭某某家，盗走一辆型号为HJ125-8的黑色豪爵铃木牌男式摩托车。刘某甲将盗得的摩托车卖给刘钦培得人民币1000元。被害人彭某某的女儿彭冬梅已从刘钦培处将被盗摩托车买回。经莲花县价格认证中心鉴定，涉案摩托车价值人民币4541元。
4、2014年7月份的一天晚11点30分许，被告人刘某甲伙同他人来到江西省安福县洋溪镇老九宾馆门口，盗走被害人郁某某的一辆型号为SDH125-46B的黑色新大洲本田牌男式摩托车。刘某甲将盗得的摩托车放在刘灿林处。公安机关从刘灿林处扣押到涉案摩托车并发还被害人。经莲花县价格认证中心鉴定，涉案摩托车价值人民币3838元。
5、2014年11月12日下午，被告人刘某甲伙同李富平（另案处理）在莲花县城的旗舰网吧门口，盗走被害人刘某某的一辆型号为WH1OO-2A的五羊本田牌男女两用摩托车。刘某甲将盗得的摩托车停放在其姨妈吴炎娥家。公安机关扣押到涉案摩托车并发还被害人。经莲花县价格认证中心鉴定，涉案摩托车价值人民币5765元。
6、2014年11月19日下午，被告人刘某甲、刘某乙伙同李富平、冯某某（公诉机关称另案处理）四人来到江西省安福县洋溪镇。刘某甲和李富平负责寻找作案目标并将摩托车偷走，刘某乙和冯某某负责望风。刘某甲通过用小刀拆、接摩托车点火线的方法发动摩托车，四人一起将被害人赵海根停放在洋溪镇工商所旁的一辆型号为SDH150-19、车牌为赣DYQ9**的黑色新大洲牌男式摩托车骑回莲花县闪石乡。刘某甲与刘某乙、冯某某一起将盗得的摩托车卖给了修车店老板谭明轩，得款人民币2500元，该款放在刘某甲处。后谭明轩将涉案摩托车退还给了被害人。公安机关从冯某某处扣押到作案工具银白色折叠小刀一把。经莲花县价格认证中心鉴定，涉案摩托车价值人民币6563元。
综上，被告人刘某甲共盗窃六次，其中入户盗窃一次，涉案金额为人民币29558元；被告人刘某乙参与盗窃一次，涉案金额为人民币6563元。
另查明，1、2014年11月29日，刘某甲自动向公安机关投案。刘某甲的家属自愿代其退回违法所得款人民币4800元。2、被告人刘某乙平时表现尚好，无违法犯罪记录，其愿意接受社区矫正管理且当地具备社区矫正条件。
上述事实，有经当庭质证的下列证据证实：物证银白色折叠小刀一把，被告人刘某甲、刘某乙的户籍证明，车辆交易协议书，扣押清单五份，发还清单四份，莲花县公安局琴亭派出所出具的归案情况说明，涉案机动车驻车信息表及发票，证人彭某甲、贺某甲、刘某甲、刘某乙、李某甲、彭某乙、刘某丙、贺某某、刘某丁、刘某戊、吴某某、谭某某、赵某甲的证言，被害人刘某丙、颜某某、彭某某、郁某某、刘某某、赵某乙的陈述，被告人刘某甲、刘某乙的供述与辩解及刘某甲指认现场照片十一张，同案人李富平、冯某某的供述与辩解及李富平指认现场照片二张，证人刘超、谭明轩的辨认笔录，现场照片六张，莲公（琴）勘（2014）029号现场勘验检查笔录，莲花县价格认证中心（2014）47号涉案财物价格鉴定意见，莲花县价格认证中心出具的说明及涉案财物照片九张，莲花县社区矫正办的（2015）第48号审前社会调查报告。
原判认为，被告人刘某甲、刘某乙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人刘某甲自动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人刘某乙归案后，如实供述了自己的罪行，当庭自愿认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人刘某乙所起作用较小，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人刘某甲实施第1起至第3起盗窃时及被告人刘某乙作案时，均未满十八周岁，对两被告人依法应当从轻或减轻处罚。两被告人均系初犯，涉案赃物已追回并发还被害人，可对两被告人酌情从轻处罚。被告人刘某甲已将违法所得款退交，可对其酌情从轻处罚。结合本案情节及莲花县社区矫正办的调查报告，对被告人刘某甲从轻处罚；对被告人刘某乙从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一、三款，第二十五条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第十七条第三款，第七十二条，第五十二条，第六十四条之规定，判决：1、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。2、被告人刘某乙犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。3、对被告人刘某甲的违法所得人民币4800元予以追缴，上缴国库。4、作案工具银白色折叠小刀一把，予以没收。
上诉人刘某甲上诉提出原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚，对其改判缓刑。
原审被告人刘某乙的辩护人提出原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚，对原审被告人刘某乙免予刑事处罚。
经审理查明：2014年3月至11月期间，上诉人刘某甲伙同刘某乙等人在江西省莲花县妇幼保健院、江西省莲花县城冒险基地网吧、被害人彭某某的家里等地共计六次盗得六辆摩托车，其中上诉人刘某甲共盗窃六次，其中入户盗窃一次，涉案金额为人民币29567元；原审被告人刘某乙参与盗窃一次，涉案金额为人民币6563元。2014年11月29日，上诉人刘某甲自动向公安机关投案。并由其家属主动退回违法所得款人民币4800元。
上述事实，有经庭审质证的证人证言，车辆交易协议书，扣押清单五份，发还清单四份，归案情况说明，指认现场照片，同案人的供述与辩解以及上诉人、原审被告人的供述等证据证实。
本院认为，上诉人刘某甲、原审被告人刘某乙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人刘某甲自动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；原审被告人刘某乙归案后，如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。在第一、二、四起共同犯罪中，上诉人刘某甲与他人所起作用相当，不宜划分主从犯，在第五、六起共同犯罪中，上诉人刘某甲起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，原审被告人刘某乙所起作用较小，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人刘某甲实施第1起至第3起盗窃时及原审被告人刘某乙作案时，均未满十八周岁，对两人依法应当从轻处罚。两人均系初犯，涉案赃物已追回并发还被害人，可对两人酌情从轻处罚。上诉人刘某甲已将违法所得款退交，可对其酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，根据二人的犯罪事实、性质及情节，量刑适当，应予维持。上诉人刘某甲上诉提出原判量刑过重，请求对其从轻处罚，判处缓刑的意见以及原审被告人刘某乙的辩护人提出原判量刑过重，请求免予刑事处罚的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 易玉奇
审 判 员 胡干成
代理审判员 舒 芳
二〇一五年八月二十六日
代书 记员 钟 琰