湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终161号
上诉人（原审原告）湖南农伯乐农业机械科技有限公司，住所地湖南省双峰县印塘乡开发区。
法定代表人王湘根，该公司总经理。
委托代理人谢利池，湖南楚为律师事务所律师。
委托代理人贺喜英，湖南楚为律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邹华林。
委托代理人曹斌，湖南定胜律师事务所律师。
上诉人湖南农伯乐农业机械科技有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服双峰县人民法院于2016年1月11日作出的（2015）双民一初字第953号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年3月，被告被原告招聘为焊工，同年4月9日，被告在工作时受伤，在双峰县中医院住院10天，经诊断为右手第3、4指皮肤裂伤、右手第4指末节离断伤、右手第3指末节指骨撕脱性骨折；同年12月8日，双峰县人力资源和社会保障局作出了双人社工认字〔2014〕第WF018号工伤认定决定书，认定原告的伤为工伤；2015年6月8日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤为伤残拾级；后被告申请仲裁，请求裁决原告支付被告：一次性伤残补助金25606元、一次性伤残就业补助金21849元、一次性工伤医疗补助金21849元、工伤医疗期间工资43896元、护理费3658元、鉴定费300元、医疗费380元、交通费1000元、经济补偿金3658元；2015年9月20日，双峰县劳动人事争议仲裁委员会作出双劳仲案字〔2015〕第104号仲裁裁决书，裁决意见是：1、原告支付被告一次性伤残补助金22155元、一次性伤残就业补助金18990元、一次性工伤医疗补助金18990元、停工留薪期工资12660元、护理费640元、经济补偿金1582.5元；2、双方劳动关系解除，工伤关系终止；3、驳回被告的其余请求；原告不服该裁决，向法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。另查明，被告受伤后，原告湖南农伯乐农业机械科技有限公司支付了被告住院医疗费用，另支付现金3470元；2013年娄底市职工社会月平均工资为3165元；原告未为被告参加社会保险。
原审法院经审理认为：本案争执焦点为原、被告劳动关系是否应予解除；原告是否要支付被告一次性伤残补助金22155元、一次性伤残就业补助金18990元、一次性工伤医疗补助金18990元；原告是否要支付被告停工留薪期工资12660元、护理费640元、经济补偿金1582.5元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位；本案中，原告未为被告参加社会保险，被告提出解除劳动关系，符合法律规定，故对原告提出不解除双方的劳动关系的诉讼请求，不予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：……，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：……，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十二条规定：……。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。……。本案中，原告经双峰人力资源和社会保障局认定为工伤，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，而被告未为原告参加工伤保险统筹，根据前述规定，被告作为用人单位应承担支付原告的工伤保险待遇的职责；第六十四条规定：……。本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因原告未为被告参加工伤保险统筹，无法确定被告受事故伤害前12个月平均月缴费工资，原告所提交的证据不足以证明其月工资为多少，故被告的月工资宜按统筹地区同行业职工平均工资计算，即每月工资3165元，根据上述规定，被告的“三金”计算为一次性伤残补助金22155元（3165×7）、一次性伤残就业补助金18990元（3165×6）、一次性工伤医疗补助金18990元（3165×6）；故对原告不支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，不予支持；对于争议的焦点3即原告是否要支付被告停工留薪期工资12660元、护理费640元、经济补偿金1582.5元；本案中，该三项主张，系仲裁裁决结果，原、被告未就此三项主张起诉，故予以认可和支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条及湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条之规定，判决如下：一、驳回原告湖南农伯乐农业机械科技有限公司不支付被告邹华林一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和不解除双方的劳动关系的诉讼请求；二、解除原告湖南农伯乐农业机械科技有限公司与被告邹华林的劳动关系；三、由原告湖南农伯乐农业机械科技有限公司支付被告邹华林一次性伤残补助金22155元、一次性伤残就业补助金18990元、一次性工伤医疗补助金18990元、停工留薪期工资12660元、护理费640元、经济补偿金1582.5元，合计75017.5元。以上有金钱给付义务的内容，限原告湖南农伯乐农业机械科技有限公司于本判决书生效之日起十日内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。
上诉人湖南农伯乐农业机械科技有限公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1.被上诉人邹华林的伤残不构成十级伤残。根据《劳动能力鉴定、××致残等级》的相关规定，手指部受伤构成十级伤残需达到一手指除拇指外，任何一指远侧指间关节离断或功能丧失的标准。根据被上诉人邹华林的入院、出院记录，其损伤为右手指第4指末节离断伤，未达到关节离断的程度，其伤情经治疗后明显好转，只有中指、无名指末端指尖关节活动稍受限制，并未丧失功能，故其损伤不构成十级伤残，依法应经湖南省劳动能力鉴定委员会作出最终结论才能进行认定。2.被上诉人邹华林的停工留薪期不应为4个月。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，肢体离断的误工损失日为90日，而邹华林的伤情未达到关节离断的程度，更未达到肢体离断的程度，根据举重以明轻的原则，邹华林的误工损失日应短于90日才合理，原审判决认定停工留薪期为4个月，明显不合理。综上，请求二审法院撤销原审判决第三项，依法改判上诉人不应向被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等费用；依法核减其停工留薪期工资。
被上诉人邹华林答辩称：被上诉人邹华林的伤情已经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，且上诉人未在复核期间提出异议，原审判决认定为伤残十级是正确的，原审判决公正合理，请求二审法院维持原判。
本院二审经审查，确认原审判决所查明的事实。
本院认为：被上诉人邹华林的伤情经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残十级，上诉人湖南农伯乐农业机械科技有限公司又未在规定的异议期内向湖南省劳动能力鉴定委员会提出异议申请，且无其他证据予以反驳，故原审判决采信鉴定结论并认定被上诉人邹华林的工伤构成十级伤残并无不当。因被上诉人邹华林的伤残达到伤残十级，原审法院根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条等相关规定，并参照统筹地区同行业职工月平均工资标准，判决由上诉人湖南农伯乐农业机械科技有限公司支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金并无不当。此外，根据被上诉人邹华林伤情以及住院治疗情况，原审判决酌情认定被上诉人邹华林的停工留薪期为4个月亦无不当。上诉人湖南农伯乐农业机械科技有限公司的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费10元，予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
审 判 员 肖卫江
代理审判员 刘 聪
二〇一六年五月十七日
代理书记员 李亭攸
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。