陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕07民终字第285号
上诉人（原审被告）陕西省汉中公路管理局南郑公路管理段。
法定代表人杨波，系该公路段段长。
委托代理人王学军，该公路段副段长。
委托代理人朱春景，陕西维公律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）粟明友，男，汉族，农民。
委托代理人郭小东，勉县茶店法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）杨健，男，汉族。
被上诉人（原审被告）张小华，男，汉族。
被上诉人（原审被告）陆忠富，男，汉族。
委托代理人张超，陕西维公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西力天建筑工程有限责任公司季丰分公司。
负责人张兴，该公司经理。
上诉人陕西省汉中公路管理局南郑公路管理段（以下简称南郑公路管理段）与被上诉人粟明友、杨健、张小华、陆忠富、陕西力天建筑工程有限责任公司季丰分公司（以下简称季丰分公司）提供劳务受害者责任纠纷一案，因不服南郑县人民法院（2014）南民初字第01389号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，季丰分公司系2011年9月19日在汉台工商局登记的有限责任公司分公司，自2011年以来便再未进行过年审，经核查在其登记营业地汉台区七里办事处季丰村也未查找到该公司。2014年3月21日，被告杨健以季丰分公司的名义与南郑公路管理段签订合同，南郑公路管理段将S211汉南路K50+724至K58+600的水毁路段，以包工包料的形式承包给季丰分公司施工。被告杨健在该合同上协议书上签署了季丰分公司负责人张兴的名字，并盖了季丰分公司的印章，南郑公路管理段由授权代表王学军在该合同书上签名并盖南郑公路管理段印章。被告杨健与被告张小华合伙以季丰分公司的名义将此工程承包后，又将其中砌石墙等工程分包给被告陆忠富，由被告陆忠富找工人砌墙，被告杨健按被告陆忠富实际完成的工作量予以结算，工人的工资由被告陆忠富根据工人的具体情况确定，工人上下班时间由被告陆忠富具体掌握。原告粟明友与被告陆忠富过往相识，农闲之时，被告陆忠富常领原告在建筑工地干活。2014年5月18日，被告陆忠富又领原告等工人到杨健工地砌公路护墙，被告陆忠富给原告确定工资为每天160元。同年5月19日下午4时许，原告粟明友在施工中为图方便，未正常从路上走下去放线，直接从约1.4米高的坎上跳下去，未站稳又掉下3米左右高的坎下摔伤。原告当晚被杨健等人送到三二0一医院救治，被诊断为：1、腰1椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤；2、腰1椎体右侧横突骨折；3、腰椎后纵韧带复合体损伤；4、双肺下叶炎症并胸腔积液；5、腰背软组织损伤。住院治疗22天，花医疗费44076.41元，于同年6月10日出院。2014年9月23日，经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：伤者粟明友腰1椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤内固定术后，其伤残等级评定为三级伤残；其二次手术治疗费用评定为6000元，住院时间评估为三十天左右；其护理依赖程度评定为大部分护理依赖。在本案审理中，被告杨健对原告原伤残等级提出异议，并申请重新鉴定，2015年3月28日经汉中市中心医院法医司法鉴定所重新鉴定，伤者粟明友腰1椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤内固定术后，其伤残等级评定为三级伤残。另查明，原告共花鉴定费1900元、交通费1000元。原告被抚养人其母粟凤英生于1938年9月12日，粟凤英共生育有2子2女。
原审法院认为，被告南郑公路管理段将工程承包给被告杨健、张小华，被告南郑公路管理段与杨健、张小华之间属建设工程承包关系。被告陆忠富找工人在杨健承包的工地干活，陆忠富自己根据工人的情况确定其工资报酬，并决定上下班时间和工人具体的工作，并由杨健在陆忠富完成的一定工作量后，与陆忠富就完成的工作量进行结算，杨健与陆忠富之间属工程分包关系。原告由被告陆忠富安排干活，并确定每天支付其报酬160元，原告与被告陆忠富之间形成劳务关系，原告系雇员，被告陆忠富系雇主。因此本案原告受伤应属侵权责任法及处理人身损害赔偿关系的法律所调整范畴。本案原告在从事雇佣活动中身体受到伤害，依法应由雇主被告陆忠富承担赔偿责任，被告杨健、张小华将工程分包给不具备施工资质的被告陆忠富，并且其做为承包人，应当承担一定的赔偿责任。被告南郑县公路管理段明知被告杨健套用季丰分公司的名义，且系多年未年审的空壳公司，仍将工程承包，存在选任不当，有明显过错，也应承担一定的赔偿之责。原告粟明友为图方便自己从高坎上跳下，致使自己受伤，亦应自行承担一定的责任。结合本案原、被告的具体情况及过错大小，对原告受伤所受的损失，原告自行承担30%的责任，被告南郑公路段承担20%的责任，被告杨健、张小华承担30%的责任，被告陆忠富承担20%的责任较为适宜，且被告陕西省汉中公路管理局南郑公路管理段、杨健、张小华、陆忠富依法应互负连带责任。原告要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补贴、营养费、鉴定费、交通费、残疾器具费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的请求符合法律规定，予以支持。但相关的计算标准应当按照规定予以计算。对于医疗费，应包括已花医疗费44076.41元和二次手术费6000元，共计为50076.41元；对于误工费和护理费的计算标准，因原告未提交相关证据证明自己及护理人员的收入情况，可参照当地收入水平并结合司法实践，对误工费以100元/天计算，对护理费以80元/天计算；对于交通费，原告提交相关的交通费票据1000元，符合本案实际，予以确认；对残疾赔偿金及被抚养人生活费，原告请求共计134164元，符合法律规定，予以确认；对于后期护理费，根据原告的身体状况，可确定20年护理期限，按每年24000元的50%计算；原告的残疾器具费酌情确定为1000元；其精神抚慰金根据本案实际确定为16000元。综上，认定原告的总损失为：1、医疗费50076.41元；2、住院伙食补助费660元（30元/天22天）；3、营养费440元（20元/天22天）；4、误工费12600元（100元/天126天）；5、受伤之日至定残次日期间护理费10080元（80元/天126天）；6、后期护理费240000元（24000元/年20年50%）；7、残疾赔偿金126912元（7932/年20年80%）；8、被抚养人生活费7252元（7932/年4年80%÷4人）；9、交通费1000元；10、残疾器具费1000元；11、鉴定费1900元；12、精神损害抚慰金16000元。以上共计为467920元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、原告粟明友受伤损失467920元，由被告陕西省汉中公路管理局南郑公路管理段赔偿20%即93584元；由被告杨健、张小华赔偿30%即140376元，除已赔偿支付37000元，杨健、张小华还应赔偿支付103376元；由被告陆忠富赔偿20%即93584元，除已赔偿支付5000元外，陆忠富还应赔偿支付88584元。其余损失由原告粟明友自行承担。二、被告陕西省汉中公路管理局南郑公路管理段、杨健、张小华、陆忠富对还应赔偿支付的285544元（93584元＋103376元＋88584元）互负连带责任。
南郑公路管理段不服一审判决，上诉称，原审程序违法，认定事实不清，请求撤销原判，发回重审。理由是：一、公司法规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案应追加季丰分公司的设立人陕西力天建筑工程有限公司为被告。原审将不能独立承担责任的季丰分公司列为被告，又以季丰分公司多年没有年检为空壳公司，不判令其承担责任，与法不符。二、季丰分公司是陕西力天建筑工程有限公司依法设立并经工商登记的分支机构，南郑公路管理段将工程发包给季丰分公司并没有违反法律的强制性规定，是合法的发包行为，各方当事人对本案中施工合同的效力没有提出过异议，粟明友受伤与南郑公路管理段也没有直接关系。原审认为南郑公路管理段选任不当，却判令南郑公路管理段承担20%的赔偿责任，并承担连带责任不符合法律的规定。
粟明友答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，但原审对粟明友的后期护理费赔偿标准过低，请求在二审法院对该费用予以调整。
杨健、张小华答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
陆忠富答辩称，一、南郑公路管理段未经招投标，将工程发包给没有承包资质的季丰分公司，故工程存在违法发包分包的情况，粟明友在施工中受伤，依据相关法律规定，粟明友应为工伤，故本案应适用《工伤保险条例》，而不适用《侵权责任法》。二、陆忠富在工地上，只是受杨健、张小华的指派进行管理，且自己也参加劳动，原审认定陆忠富为粟明友的雇主，证据不足。
季丰分公司未向本院提交答辩意见。
本院经审理查明，原审认定事实清楚，应予确认。
本院认为，本案争议的焦点是：一、上诉人南郑公路管理段是否对被上诉人粟明友的损害后果承担赔偿责任问题；二、一审法院未追加陕西力天建筑工程有限公司参加诉讼，程序是否违法问题。
关于第一个问题。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。依据本案一、二审查明的事实，上诉人南郑公路管理段在发包涉案工程中，虽然合同形式上是上诉人和被上诉人季丰分公司签订，但实质上是上诉人和被上诉人杨健在履行合同义务。上诉人对被上诉人杨健借用被上诉人季丰分公司印章与其签订合同的行为是明知的。因此，上诉人将工程发包给不具备施工资质和安全生产条件的实际施工人杨健，存在选任过错，依法应当对提供劳务者的损害后果承担相应的民事责任。一审判决根据各方当事人之间在涉案工程中分别形成的法律关系及各自的过错，确定上诉人承担20%的赔偿责任，并与其他赔偿义务主体互负连带责任，不违反法律规定。
关于第二个问题。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。被上诉人季丰分公司是陕西力天建筑工程有限责任公司设立的分支机构，在工商局登记并领取营业执照，具备诉讼主体资格。一审法院未追加陕西力天建筑工程有限责任公司参加诉讼，并无不当。
综上所述，上诉人南郑公路管理段的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，本院依法予以维持。粟明友、陆忠富未在法定期间内提起上诉，其对原审判决提出相关请求不在本院审理的范围之内。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2375元，由上诉人陕西省汉中公路管理局南郑公路管理段负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆 波
代理审判员 张 杪
代理审判员 李小艳
二〇一六年四月十五日
书 记 员 潘鹏云