河南省西华县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第131号
公诉机关西华县人民检察院。
被害人夏某。
被告人张某某，农民。因犯诈骗罪，于2013年被周口市川汇区人民法院判处有期徒刑一年，2014年4月22日刑满释放。因涉嫌诈骗，经西华县公安局决定，于2015年3月5日被西华县公安局刑事拘留；因涉嫌诈骗罪，经西华县人民检察院批准，于2015年4月9日被西华县公安局执行逮捕，现押于周口市看守所。
辩护人郭家秀，系河南众望律师事务所律师。
被告人刘某，农民。因涉嫌诈骗，经西华县公安局决定，于2015年3月5日被西华县公安局刑事拘留；因涉嫌诈骗罪，经西华县人民检察院批准，于2015年4月9日被西华县公安局执行逮捕，现押于周口市看守所。
被告人张某某、刘某诈骗一案，由西华县人民检察院于2015年9月19日以西检公诉刑诉（2015）177号起诉书，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案，西华县人民检察院指派检察员王利娜出庭支持公诉，被害人夏某、被告人张某某及辩护人郭家秀、被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
西华县人民检察院指控：
一、2015年2月2日上午11时许，被告人张某某伙同刘某、石跃生（拘留在逃）、石朋纳（拘留在逃）、赵安心（拘留在逃）等人窜至西华县东王营乡桥西边300米处，被告人张某某以问路为名，将经过此处的东王营乡西王营行政村的夏某拦下，并以自己现在遇到困难了，恳求夏某和路过的“托”石跃生帮忙代她保存所谓的“袁世凯时期的宝贝”，并对夏某和石跃生说如果在这个宝贝上放钱对他们家好，于是夏某就听信了张某某的谎言，随后就去向亲戚和邻居借钱，凑了51000元钱放在了自己的提包里了，然后张某某把所谓的宝贝放在了夏某的手提包内，并说过了一夜把它放到箱子里这样对夏某有好处，就这样等到了第二天早上，夏某打开一看提包内什么都没有，才知道自己被骗了。
二、2015年2月5日上午9时许，被告人刘某伙同石朋纳、赵安心、张某某、石跃生等人驾驶一辆黑色吉利牌轿车窜至西华县田口乡至西华县城的公路上，石朋纳以家中遇到困难需要帮助为由，将路过的田口乡小王村彭某拦下，恳求彭某和路过的“托”刘某帮忙代她保存所谓的“蒋介石时期的宝贝”，然后诱使彭某将一万元现金和28个五角的硬币一起放入盆内，28天后可以变成金条，放的钱越多，生的钱就可以翻倍。后彭某到田口乡农村信用社取走一万元时被家人及时发现并制止，石朋纳、刘某、赵安心等人趁机逃走。
公诉机关提交了相关证据，认为被告人刘某、张某某的行为已构成诈骗罪，提请依法惩处。
被告人张某某对公诉机关指控的第一起犯罪事实无异议，对公诉机关指控的第二起犯罪事实有异议，认为被告人张某某未实施第二起犯罪。
辩护人辩称，一、对被告人张某某诈骗罪定性及指控第一起犯罪事实无异议；二、指控被告人张某某第二起犯罪，事实不清、证据不足，依法应当认定被告人张某某第二起犯罪不承担相应责任；三、被告人张某某到案后如实供述自己罪行，且其当庭认罪、提交悔过书，悔罪态度好，积极退赃、取得被害人夏某的谅解，依法对其酌情从轻处罚。
被告人刘某对公诉机关指控的犯罪罪名及犯罪事实均无异议，认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、2015年2月2日上午11时许，被告人张某某伙同刘某、石跃生（拘留在逃）、石朋纳（拘留在逃）、赵安心（拘留在逃）等人窜至西华县东王营乡桥西边300米处，被告人张某某以问路为名，将经过此处的东王营乡西王营行政村的夏某拦下，并以自己现在遇到困难了，恳求夏某和路过的“托”石跃生帮忙代她保存所谓的“袁世凯时期的宝贝”，并对夏某和石跃生说如果在这个宝贝上放钱对他们家好，于是夏某就听信了张某某的谎言，随后就去向亲戚和邻居借钱，凑了50000元钱放在了自己的提包里了，然后张某某把所谓的宝贝放在了夏某的手提包内并说过了一夜把它放到箱子里这样对夏某有好处，就这样等到了第二天早上，夏某打开一看提包内什么都没有，才知道自己被骗了。
另查明，在案件侦查过程中，被告人刘某的家人向被害人夏某退赃10000元；在案件审理过程中，被告人张某某、刘某的家人向被害人夏某退赃40000元，被害人夏某出具有谅解书，对二被告人表示谅解，同意对二被告人从轻处罚。
以上事实，被告人张某某、刘某亦无异议，并有被告人张某某、刘某的供述与辩解、被害人夏某的陈述、证人王某、郭某、李某的证言、收条、领条、谅解书等证据证实，足以认定。
二、2015年2月4日上午9时许，被告人刘某伙同石朋纳、赵安心、张某某、石跃生等人驾驶一辆黑色吉利牌轿车窜至西华县田口乡至西华县城的公路上，石朋纳以家中遇到困难需要帮助为由，将路过的田口乡小王村彭某拦下，恳求彭某和路过的“托”刘某帮忙代她保存所谓的“蒋介石时期的宝贝”，然后诱使彭某将一万元现金和28个五角的硬币一起放入盆内，28天后可以变成金条，放的钱越多，生的钱就可以翻倍。后彭某到田口乡农村信用社取走一万元时被家人及时发现并制止，石朋纳、刘某、赵安心等人趁机逃走。
另查明，被告人张某某、刘某在案件审理过程中向被害人彭某退赃10000元，被害人彭某出具有收条、谅解书，对被告人张某某、刘某表示谅解。
以上事实有下列证据证实：
1、被告人的供述与辩解：
（1）、被告人刘某供述与辩解：
（2015／3／6）也是年前过了东王营那次有两三天，赵安心开着一辆黑色轿车带着我和张某某、石安生、石朋纳转路过田口乡碰见一名60多岁的老婆，我和石朋纳下车负责给那个老婆讲元宝的好，我主要负责让这名女的相信，我用事先准备好的一个带打火石的一根烟，我点着烟以后火花四溅，为了使她相信这个元宝是真的，张某某、石安生在路边转，赵安心负责开车带着那个女的取钱，我没有见钱，这次我也没有分钱。
（2）、被告人张某某供述与辩解：
（2015／3／6）年前快过春节一天上午，刘某给我打电话说出去转转，他们接着我后开车到西华县田口乡一条公路上，石朋纳拦着一个60岁左右老婆，说她家有个元宝。刘某也下去了，她是让那个老婆相信那个元宝是真的后，石跃生到银行打点，我当时带着孙子没有办法下去。于是就带孙子去西华县城玩，后来听说那个老婆的家人发现了，石跃生他们开车回周口了，这次我没有见钱，也没有下车。这次开的一辆黑色吉利轿车，车牌号A5F＊**，车是石朋纳的，每次我们出来作案一次我们给她兑出来一百元钱。石跃生打点的意思是盯着那个老婆去银行取钱，后来石跃生给我说他们没有骗到手。东王营那次有我、石跃生、刘某、石跃生女儿石朋纳和石朋纳的丈夫。
2、被害人彭某陈述：
（2015／2／5）我被人骗走一万元现金来派出所报案的。2015年2月4日早上八点多，我骑着电车走到汕子头村路口时，碰到一个年轻女子，让我帮忙找个老中医，又过来一个四十岁左右的中年妇女，年轻女子也求她帮忙。年轻女子说有一双宝贝找人保管，宝贝不能见光，让我们一人保管一个。中年女子说可以用烟鉴定下真假，有个男的往这边来，中年女子去跟他碰头，之后拿来两根烟、一个打火机，中年女子拿烟往年轻女子放宝贝的裤兜上操了两下之后点着，吸有两三口，烟内冒白烟，说宝贝是真的。年轻女子说钱放进去可以翻倍，不放钱会有血光之灾。我们三个来到三高门口，从西边过来一辆黑色轿车，开车的男子带我回家拿了一张银行卡、三张存折、一个棉袄、一个袋子，坐他的车到田口乡农村信用社南面，我取了一万元钱放进袋子里，棉袄也在袋子里。之后我们开车从田口街北十字路口掉头往南去县城，先去了中国银行，车停中国银行西一百五十米外路北，我没取出来钱，又掉头去农业银行没取出，又从五二农场到县城另一家农场信用社取钱没取出。那个年轻女子让我问儿子密码后带我去中国银行，车停原来位置上。我走到银行门口被我妹发现了，我妹去找那辆车，车跑了。
当时发现被骗时三点多，弟弟不让报警，昨晚想了下银行门口有监控，看能不能查到那个嫌疑车辆，我就报警了。
年轻女子二十多岁，个头一米六左右，长头发扎个独辫说话不像本地口音，皮肤比较白，瓜子脸、单眼皮、上身穿黑色羽绒服，下身穿紧身黑色裤子，深腰皮靴。
中年女子四十多岁，个头有一米五六左右，长头发烫发，说话本地口音，皮肤一般，四方脸，上身穿深绿花色羽绒服。再见面我能认出她们，男的开的黑色轿车。
3、证人田某证言：
听彭某说被骗一万元钱，开始是在五二农场西边公路往山子头村去的土路口处，后来在田口农村信用社取的钱，在信用社南边一点的公路上把钱给的骗子。骗子说夜明珠可以生财，放得多生的多。
4、取款凭证：证实2015年2月4日10时53分，彭某在西华县农村信用合作联社取款10000元。
5、被告人张某某、刘某提供的证据材料：收条、谅解书。证实被告人张某某、刘某已向被害人彭某退赃并取得被害人彭某的谅解。
以上证据经庭审示证、质证，被告人刘某无异议，被告人张某某及辩护人存有异议，认为被告人张某某中途离开，未参与实施该起诈骗犯罪，对该起犯罪不应承担刑事责任。针对被告人张某某及辩护人的异议意见，合议庭评议认为，就该起犯罪事实，公诉机关提供的证据客观、真实、来源合法，与本案有关联，各证据之间能够互相印证，足以证明被告人张某某参与实施该起犯罪活动的事实，被告人张某某及辩护人的异议理由不能成立。
针对指控，公诉机关还提供了被告人张某某、刘某的户籍证明、前科证明、被告人供述与辩解、证人证言、辨认笔录、照片、身份情况说明、扣押物品清单、照片、发还物品清单、发破案报告、情况说明等综合证据，以上证据经当庭举证、质证，被告人张某某、刘某均无异议，本院予以采信和确认。
本院认为，被告人刘某、张某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实，充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人刘某案发后一直对犯罪事实供认不讳，系坦白，可从轻处罚，二被告人退赃并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人辩称，公诉机关指控被告人张某某第二起诈骗犯罪的事实不清，证据不足，被告人张某某就该起诈骗犯罪不应当承担刑事责任。就该辩护意见，本院认为，张某某在刘某向其做出“出去转转”的表示后，随即乘坐同伙赵安心驾驶的车辆从周口市荷花市场的住所窜至西华县田口乡境内，与刘某、时朋纳、赵安心共同寻找作案目标，诈骗犯罪主观故意明显，且被告人张某某与刘某、时朋纳、赵安心系共同犯罪，其中途因故离开后，并未有效阻止同伙继续实施犯罪，其仍应当就其同伙实施的犯罪行为承担刑事责任，故辩护人的辩护理由不能成立，本院不予采纳。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度等因素，依照依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月5日起至2018年9月4日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王鹏志
审判员 苏连营
审判员 蔡全杰
二〇一五年十二月二十九日
书记员 李灵芝