湖南省常宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0482刑初132号
公诉机关湖南省常宁市人民检察院。
被告人吴某1，曾用名吴某2，男，因本案于2015年4月10日被常宁市人民检察院取保候审，2016年4月5日被常宁市人民检察院决定解除取保候审，2017年4月25日被本院决定取保候审。
委托辩护人朱晓云，湖南明正律师事务所律师。
常宁市人民检察院以常检公诉刑诉[2017]117号起诉书指控被告人吴某1犯贪污罪，于2017年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。常宁市人民检察院检察员周玭出庭支持公诉，被告人吴某1及其辩护人朱晓云到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论，现已审理终结。
常宁市人民检查院指控：被告人吴某1原系常宁市荫市村村支部书记兼村主任。2012年下半年，常宁市荫田镇因原府前街项目开发需将荫田镇老林业站搬迁，荫田镇书记段某1和镇长周某1便口头委托时任荫市村村支部副书记兼村主任的被告人吴某1到荫市村泉塘组为荫田镇林业站搬迁征地。被告人吴某1向镇里提出总征地款64.4万元。在得到镇里同意后，被告人吴某1组织荫市村泉塘组村干部同全体组民达成在荫市村泉塘组征地置换给林业站建办公用房的一致意见，总价30万元。荫田镇政府安排府前街项目开发商唐某1将64.4万元征地款全部支付给被告人吴某1。被告人吴某1利用经手和管理该笔征地款的职务便利，只支付了30万元征地款给泉塘组，余下34.4万元予以侵吞。
案发后，被告人吴某1退缴赃款269660元。
公诉机关认为，被告人吴某1在担任村书记期间，在协助镇政府管理征地款的过程中，利用职务便利，骗取征地补偿款34.4万元据为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（二项）、第三款之规定，证据确实、充分，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人吴某1的辩护人辩护称，一、被告人贪污数额应当认定为20万元以下，而不是34.4万元，应以“贪污数额较大”的标准量刑。1、被告人吴某1占有的土地征收款34.4万元中支出如下：（1）请村组党代表沟通、协调关系多次餐饮、发香烟、发红包等共计3100元；全组各户签征地同意书时餐饮、发香烟、发红包共计8540元。（2）青苗赔偿费1600元。（3）协助、配合国土所、规划所对土地的墈测和规划时餐饮、香烟共计1530元。（4）丈量地基时发工资、香烟共计3350元。（5）协助、配合林业局对土地现场评察时餐饮、香烟支出2640元；土地平整支出12020元。（6）支付主要参与土地征用协调人员的报酬共6万元（其中吴某三3万元、徐某一1万元、徐某二1万元、徐某三1万）；（7）清理水沟1000元；（8）送镇领导礼金、礼物5560元；（9）吴某1本人报酬2万元。共计119340元。另外，在征地时泉塘组提出的附加条件是要求该征地旁的一口水井进行整体改造和旁边一条长150米的水沟修建成暗水沟，工程款77160元有待被告人吴某1从34.4万中支付。被告人吴某1的贪污数额应为147500元。2、依照法律规定，对于被告人吴某1所支配的34.4万元中，属于可折算为公共财物数额的金额只有7.55万元，在理论上也只有该金额可依法认定为其贪污金额。本案中政府与开发商之间就荫田林业站的拆迁另择新址的费用比例承担为18：82。依此计算，被告人所支配的34.4万资金中的公共财物款也就只有7.55万元，被告人吴某1贪污的金额就只有7.55万元。
二、被告人吴某1具有立功表现，可对其从轻或减轻处罚。
被告人在接受纪委调查谈话的时候，已经检举、揭发了尹某1非法转让、倒卖土地犯罪事实，司法机关根据其检举、揭发的情况，对于尹某1所涉及犯罪事实已查证属实，可以认定其具有立功表现。
三、被告人吴某1能够坦白交代犯罪事实，并已全部退赃，一贯表现好，无任何劣迹，建议对被告人吴某1适用缓刑。
经审理查明：被告人吴某1在担任常宁市荫田镇荫市村村支部书记兼村主任期间，接受荫田镇人民政府的委托，协助镇政府在荫市村泉塘组征地置换给荫田镇林业站建办公用房的过程中，利用经手和管理该笔征地款的职务便利，骗取征地补偿款25.022万元。具体事实如下：
常宁市荫田镇因原府前街项目开发中将荫田镇老林业站的办公用地规划在拆迁范围内，由于林业站对安置用地与荫田镇政府一直没有达成一致意见，林业站久拖不拆迁，从而导致当地安置在林业站位置的拆迁户一直拿不到安置用地，这些拆迁户多次到政府部门上访。为了平息矛盾，荫田镇镇政府和常宁市林业局多次协商，最后达成一致意见，由荫田镇政府在S320线边上、集镇范围内征收23米宽的地由镇政府置换给林业站。
2012年下半年，荫田镇书记段某1和镇长周某1口头委托时任荫市村村支部副书记兼村主任的吴某1到荫市村泉塘组S320线旁水井位置征地，吴某1几经推脱，镇里仍一再坚持要吴某1去做泉塘组的工作，坚持到泉塘组征地，并将此工作作为一项政治任务交给吴某1，嘱咐其务必完成。吴某1于是借机抬价，向镇里提出征地价格要按照2.8万元一米宽计算，征收宽23米，长42米，面积为966平方米的地，总征地款64.4万元。镇里为了尽快安置府前街拆迁户，推动府前街项目的开展，答应了吴某1的要求。在征得镇里同意按照64.4万元的价格征地后，吴某1喊来泉塘组组长吴某三、村秘书徐某一、组员代表徐某三和徐某二，安排4人去做组员的思想工作，要求全体组员同意镇里以30万元的价格，在泉塘组S320线南面征收23米宽的用地，吴某1许诺，事成之后会给劳务和好处费给他们。之后，经过吴某1、吴某三、村秘书徐某一、组员代表徐某三和徐某二的共同努力，泉塘组全体组民达成一致意见，签字同意了在泉塘组S320线南面井边位置，征23米宽的地置换给林业站建办公用房，总价30万。但泉塘组提出的附加条件是要求该征地旁的一口水井进行整体改造和旁边一条水沟修建成暗水沟，在征得全体组员同意以30万元的价格征地给镇林业站后，吴某1要求荫田镇政府支付征地款64.4万元，荫田镇政府遂安排府前街项目开发商唐某1分两次将64.4万元征地款全部支付给吴某1。吴某1收到64.4万元征地款后，付了30万元征地款给泉塘组，付了3万元给吴某三、1万元给徐某一、1万元给徐某三、1万给徐某二，在征地过程中还支付了33780元，其中：（1）请村组党代表沟通、协调关系多次餐饮、发香烟、发红包等共计3100元；全组各户签征地同意书时餐饮、发香烟、发红包共计8540元。（2）青苗赔偿费1600元。（3）协助、配合国土所、规划所对土地的墈测和规划时餐饮、香烟共计1530元。（4）丈量地基时发工资、香烟共计3350元。（5）协助、配合林业局对土地现场评察时餐饮、香烟支出2640元；土地平整支出12020元。（6）清理水沟1000元。余下25.022万予以侵吞。
案发后，被告人吴某1退缴赃款269660元。
上述事实，检察机关提举的下列证据：1、户籍证明、中共常宁市荫田镇委员会文件、常宁市人民政府专题会议纪要、安置协议、征地协议、组民签字书、收条、银行流水明细、湖南省非税收入一般缴款书等相关书证；2、证人段某1、周某1、唐某1、陈某1、吴某三、徐某二、尹某2、李某1的证言；3、被告人吴某1的供述及辩解；被告人及其辩护人提供了下列证据：荫市村泉塘组的证明、常宁市荫田泉塘农家土菜馆的证明、《关于荫田镇在泉塘组征地安置林业站附属工程一事的报告》、《关于吴某1辅助荫田镇征收林业站土地一事的报告》、《关于荫田镇在泉塘组征地安置林业站一事的报告》、价格鉴定报告书等证据予以证明，经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人吴某1在担任主任期间，在协助镇政府管理征地款的过程中，利用职务便利，骗取征地补偿款250220元据为己有，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。常宁市人民检察院指控被告人吴某1犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人吴某1及其辩护人辩护称，1、被告人贪污数额应当认定为20万元以下，而不是34.4万元，应以“贪污数额较大”的标准量刑。2、被告人吴某1具有立功表现，可对其从轻或减轻处罚。经查，1、关于被告人贪污数额是否认定为20万元以下，是否以“贪污数额较大”的标准量刑的问题。公诉机关出示了被告人的供述，证人段某1、周某1、吴某三、徐某一、徐某二的证言证实被告人吴某1在接受征地任务后，安排泉塘组组长吴某三、村秘书徐某一、组员代表徐某三和徐某二等4人去做组员的思想工作，要求全体组员同意镇里以30万元的价格在泉塘组用地，并许诺，事成之后会给劳务费。经过吴某1、吴某三、村秘书徐某一、组员代表徐某三和徐某二的共同努力，泉塘组全体组民达成一致意见，签字同意在泉塘组征地置换给林业站建办公用房，总价30万。后被告人吴某1支付3万元给吴某三、1万元给徐某一、1万元给徐某三、1万给徐某二，共计6万元，本院认为该款可以从贪污金额中予以核减；同时被告人及其辩护人提供了下列证据：荫市村泉塘组的证明、常宁市荫田泉塘农家土菜馆的证明、《关于荫田镇在泉塘组征地安置林业站附属工程一事的报告》、《关于吴某1辅助荫田镇征收林业站土地一事的报告》、《关于荫田镇在泉塘组征地安置林业站一事的报告》、价格鉴定报告书等证据与被告人吴某1的供述、证人段某1的证言印证被告人吴某1在征地过程中还开支了33780元、待支付而因案发未支付的款项（该征地旁的一口水井进行整体改造和旁边一条长150米的水沟修建成暗水沟）为77160元，本院认为在征地过程中实际开支的33780也可以从贪污金额中予以核减，而待支付的77160元案发时没有发生，不能从贪污金额中核减，即核减后贪污金额为250220万元，属20万元以上，故被告人的辩护人关于贪污数额应当认定为20万元以下的辩护意见及理由，本院不予采纳。2、关于被告人吴某1具有立功表现的问题。虽然被告人吴某1在常宁市纪委提供了尹某1非法倒卖土地使用犯罪的线索，但是常宁市人民检察院在审查起诉时因证据不足而没有起诉，故本院对该辩护意见及理由亦不予采纳。被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，并退赃，依法可从轻处罚。鉴于常宁市司法局已出具《实行社区矫正社会调查评估报告》，证明被告人吴某1社区矫正环境较好，再犯罪的风险较小，建议实行社区矫正。根据被告人吴某1的犯罪性质及悔罪表现，对被告人吴某1适用缓刑符合法律规定，故可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（二项）、第三款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人吴某1犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕云胜
代理审判员 何 娟
人民陪审员 张成林
二〇一七年十月二十日
代理书记员 贺 健
校对责任人：吕云胜 打印责任人：贺健
---
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。