海南省海口市美兰区人民法院民 事 判 决 书（2015）美民二初字第240号原告：海南新意达广告有限公司，住所地：海口市华海路3号安海大厦5E2。法定代表人：陈成君，该司总经理。委托代理人：王春琴、李楚红，该司法务专员。被告：海南福达建材有限公司，住所地：海南省海口市美兰区振兴路8号美兰区政务中心办公区306室。法定代表人：罗建亮，该司总经理。委托代理人：徐力松，该司副总经理。委托代理人：蒋龙江，该司行政办主任。原告海南新意达广告有限公司诉被告海南福达建材有限公司广告合同纠纷一案，本院于2015年9月14日受理后，依法由审判员何新适用简易程序，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王春琴、李楚红及被告委托代理人徐力松、蒋龙江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告与原告于2013年11月8日签订了《广告发布合同》，合同约定，原告代理被告在海口国贸嘉华名都商场正门、五指山路十字路口名门广场、滨海大道与海港大道交叉口户外单位柱发布LED电子屏广告；在合同签字盖章生效后，被告即在收到原告发票后3天内支付合同总金额的30%，即78000元；广告发布两个月后被告即在收到原告发票后3天内支付合同总金额的30%，即78000元；广告发布3个月后被告即在收到原告发票后3天内支付合同总金额的40%，即104000元；如被告无正当理由未按合同约定支付广告款，应按日以拖欠广告费的1‰向原告支付滞纳金（人民币）；如有任何一方违约，须向被违约方支付本合同总价的0.5倍违约金，即130000元。合同签订后，原告按合同约定，在约定地点，按合同约定的规格、广告材料，在约定期限内完成了广告电子屏的制作；原告并按合同约定向被告开具了三张《海南省国家税务局通用机打发票》，完全履行了合同义务。被告在验收广告并投入使用后，仅向原告支付了第一期30%的广告费人民币78000元，尚余广告款人民币182000元未按合同约定支付。2014年4月11日，原告向被告送达了《律师函》，要求被告于接到《律师函》之日起七日内一次性向原告支付尚欠的广告费人民币182000元及违约金。但被告在接到原告的《律师函》后，仍拒向原告支付尚欠的广告费及违约金。综上，原告与被告签订的《广告发布合同》，是合同双方的真实意思表示，符合法律法规的规定，对双方具有法律约束力。原告已按合同约定完成广告电子屏的制作并交付被告使用，完全履行了合同约定的义务。但被告未按合同约定履行向原告支付广告费的义务，其行为已严重违反了合同的约定，按照《合同法》的相关规定，被告应当承担相关的违约责任，即按合同约定向原告支清所欠广告费182000元，并按合同约定向原告支付违约金，即被告除本合同总价的0.5倍向原告支付违约金人民币130000元外，还应按拖欠广告费每日的1‰向我司支付违约金（自拖欠之日起计算至付清之日止）。原告特诉请判令：1、判决被告依法履行合同义务，向原告付清所欠广告余款人民币182000元。2、判决被告向原告支付逾期付款违约金人民币130000元。3、判决被告按拖欠广告费每日的1‰向原告支付违约金（自2014年5月11日起计算至2015年4月1日为人民币64792元，结算截止至余款付清之日为止）。4、本案诉讼费全部由被告承担。被告辩称，1、原被告签订《广告发布合同》后，我公司组织了人员对广告屏进行检查监督，根据我公司人员统计结果，原告播放广告的次数没有达到合同约定的播放次数，存在违反合同约定的问题。2、根据原告出具的已经播放的证据来看，原告不能证明其已经播放广告，也不能证明播放的时间，更不能证明原告已经完全按合同履行约定。在这期间，我公司已经口头对原告做了警告，但在我们申请暂停播放之前，原告的播放次数也未达到我方要求。之后我们向原告发送了暂停播放的通知，所以在我们没有再向原告发出继续播放前，合同就还未履行完毕，所以不存在违约的问题。对于违约金，原告提出的13万元的违约金不成立，实际上被告不存在违约行为，该合同也没有真正结束，如果是履行完毕，那约定的280次的播放次数原告没完成，应该是原告违约。因为合同没有履行完毕，所以不存在计算违约金的事由，而且合同约定的违约金也过高。原告针对其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据1、《广告发布合同》，证明原被告之间存在合同关系及被告违反合同约定的事实。证据2、《律师函》，证明被告违反合同后，原告向被告发送《律师函》要求支付所欠广告费及违约金的事实。证据3、发票，证明原告已按合同约定向被告出具发票广告费发票，但被告未按约定向原告支付所欠广告费182000元的事实。证据4、被告《企业机读档案登记资料》证明被告的主体资。证据5、电子屏广告照片，证明原告已完成制作广告电子屏并交付被告使用的事实。证据6、广告投放确认函回执，证明被告已认可原告履行合同义务的行为。经质证，被告对证据1的真实性没有异议，对证明内容有异议，证明原、被告之间存在合同关系没有异议，但对被告违反合同约定的事实有异议。对证据2，我方没有收到该《律师函》，我方不认可律师函所写的内容。对证据3，发票是原告自行开出的发票，不是我方要求出具的。发票上签名的彭向伟已经离开公司，我方无法联系上，所以无法确认签名的真实性。我公司的会计已经查找过这3张发票，但是没有发现这3张发票，至于这3张发票是否在原告处或者他人手中，我方无法确认。对证据4的真实性、证明力没有异议。对证据5的真实性没有异议，证明内容有异议。只能证明在海口国贸嘉华名都商场正门播放了广告，不能证明在五指山路十字路口名门广场、滨海大道与海港大道交叉口户外单位柱发布LED电子屏广告，也不能证明播放的频率及次数。对证据6的真实性、证明力有异议。该证据应该盖有我方公章，但没有。该证据不能证明广告投放的次数及时间。经审查，本院对原告提交的证据1的真实性予以确认，该证据仅能证明原、被告存在广告合同关系的事实，对该部分证明内容予以确认。对证据2，被告提出异议，称未收到该函件，原告未能提供送达记录佐证其已将函件送达给被告，无法确认被告已收到该函件的事实，故本院对证据2的真实性及证明力均不予确认。对证据3，被告庭审中承认在发票复印件上的签收人彭向伟当时是其销售总监，彭向伟也代表被告与原告签订了涉案合同，故彭向伟签收发票的行为构成表见代理，应视为是代表被告接收了发票，对该证据的真实性及证明力予以确认。对证据4的真实性及证明力予以确认。对证据5的真实性予以确认，对原告在海口国贸嘉华名都商场正门播放了广告事实予以确认。对证据6，彭向伟已签字确认，基于彭向伟的表见代理行为，本院对该证据的真实性及证明力予以确认。被告为证明其抗辩主张，向本院提供如下证据：证据1、LED电子广告屏播放调查表（3张），证明被告安排工作人员在不同时段抽查三个地点的广告播放次数，但远远没有达到合同约定的每天280次的要求。证据2、通知函，证明当时为了广告的调整给原告发送的暂停播放广告的通知函，所以合同还未履行完毕。经质证，原告对证据1的真实性及证明力均有异议。因为如果原告没有按照合同次数播放，被告肯定会主动找到原告要求原告履行合同义务，既然被告没有主动找原告，证明被告已经默认了。而且该证据也没有原告确认的公章，也没有与原告确认过。对证据2的真实性、证明力不予认可。因为原告没有收到该通知函。经审查，本院认为，被告提交的证据1是被告自行制作，未获原告确认，被告也无其他证据佐证，故本院对其真实性及证明力均不予认可。对证据2，原告否认收到该通知，被告未能提供相关的签收记录证明已送达的事实，故对其真实性及证明力均不予确认。根据庭审质证和本院的审查，确认以下事实：2013年11月8日，原、被告签订《广告发布合同》一份，约定：被告委托原告代理发布在海口国贸嘉华名都商场正门、五指山路十字路口名门广场滨海大道与海港大道交叉口户外单位柱的LED电子屏广告，期限3个月，自2013年11月12日至2014年2月11日；广告播放15秒/次，广告发布费26万元，合同签字盖章生效后，被告即在收到原告发票后3天内支付合同总金额的30%，即78000元；广告发布两个月后被告即在收到原告发票后3天内支付合同总金额的30%，即78000元；广告发布3个月后被告即在收到原告发票后3天内支付合同总金额的40%，即104000元；如被告无正当理由未按合同约定支付广告款，应按日以拖欠广告费的1‰向原告支付滞纳金；如有任何一方违约，须向被违约方支付本合同总价的0.5倍违约金，即130000元。此外，双方还对各自的权利义务等进行了约定。签约后，原告开始组织人员进行广告的制作发布工作，被告也按约定于2013年11月间支付原告30%的广告费78000元。2013年11月15日，原告向被告发出广告投放确认函，被告的销售总监彭向伟在广告投放确认函回执上签名予以确认。2014年3月12日，原告将3张合计金额为182000元的广告费发票原件交付给被告，彭向伟在原告留存的发票复印件上签名予以确认。因原告追索上述剩余广告费未果，原告诉至本院，遂成讼。本院认为，原、被告签订的《广告发布合同》是双方真实的意思表示，主体适格，内容未违反法律法规的强制性规定，也未损害社会公共利益，应属有效合同，受法律保护，各方当事人应依约履行各自的义务。签约后原告已按约定制作发布了广告，被告称原告发布的广告未达到播放次数，其已中途通知原告暂停播放广告，但被告未能提供充分证据予以证明，而且在原告将剩余广告费发票原件交付给被告后，并无证据证明被告曾提出上述问题来对抗原告的付款请求，故对被告的抗辩意见本院不予采纳，应认定原告的广告发布义务已履行完毕。按照合同约定，广告费总额为26万元，被告已支付广告费78000元，剩余广告费182000元至今未再支付，被告的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，原告要求被告支付剩余广告费及违约金，合法合理，应予支持。对于违约金，原告主张按约定的合同总价0.5倍违约金即13万元及按日以拖欠广告费的千分之一标准支付，被告对此提出异议，认为违约金过高应予调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……本案被告认为违约金过高请求调整，合同约定了双重违约金，原告主张一并计算违约金，明显高于原告所受到的损失，本院酌情将违约金标准调整为按欠款金额的每日万分之五计付。对于违约金的起计时间，合同约定最后一笔广告费是在广告发布满3个月后被告收到原告发票后3日内支付，原告向被告出具剩余广告费发票的时间是2014年3月12日，被告应在此后的3日内付清款，原告主张自2014年5月11日起计付违约金，未违反合同约定，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告海南福达建材有限公司须于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告海南新意达广告有限公司广告费人民币182000元及违约金（自2014年5月11日起至款项付清之日止，以本金182000元为基数，按每日万分之五的标准计付）；二、驳回原告海南新意达广告有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3476元，由原告海南新意达广告有限公司负担人民币1200元，由被告海南福达建材有限公司负担人民币2276元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。?9m2pgsirtjqdi5zosn案件唯一码审 判 员 何 新二0 一五年十二月一日书 记 员 周 然速 录 员 郑 婷 附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。...第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。