河北省献县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）献刑初字第00085号
公诉机关河北省献县人民检察院。
被告人卢某，献县淮镇中心卫生院副院长。2014年7月3日因涉嫌受贿罪经献县人民检察院决定被刑事拘留，同年7月17日经沧州市人民检察院决定被献县公安局执行逮捕，同年8月29日被献县人民检察院取保候审，9月18日被献县人民法院取保候审。
辩护人吴锡钧，河北林风律师事务所律师。
献县人民检察院以献检刑诉（2014）第215号起诉书指控被告人卢某犯受贿罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院于2014年11月4日作出（2014）献刑初字第259号刑事判决。判决后，献县人民检察院以被告人卢某应对55870.2元药品回扣承担刑事责任，原判认定事实错误为由提出抗诉，被告人卢某以原判事实不清为由提出上诉，2015年3月20日，沧州市中级人民法院经审理作出（2015）沧刑终字第2号刑事裁定书，裁定：一、撤销献县人民法院（2014）献刑初字第259号刑事判决；二、发回献县人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2015年4月28日公开开庭审理了本案。献县人民检察院指派检察员赵丙友出庭支持公诉，被告人卢某及其辩护人吴锡钧到庭参加诉讼。现已审理终结。
献县人民检察院指控，被告人卢某在担任淮镇中心卫生院副院长期间，利用其负责采购药品的职务便利，违反国家规定，自2011年10月至2014年5月收受医药公司业务员韩某药品回扣共计55870.2元，其中26100元分给了有处方权的医生，8500元为单位支付饭费。
同时提供了韩某行贿记录、卢某收受药品回扣明细表、户籍证明、行贿人韩某陈述、证人李某等人证言、卢某身份证明等证据，认为被告人卢某的行为已构成受贿罪，犯罪数额为55870.2元，提请本院依法判处。
被告人卢某辩称所收受部分回扣款分给医生，且为单位支付饭费，应将该款从犯罪认定数额中扣除；其自愿认罪，且积极向检察机关退回涉案款项，请求法庭从轻处罚。
辩护人提出的意见是：指控卢某收受药品回扣款55870.2元事实不清，证据不足，另外分给医生的26100元应该是转交性质，饭费8500元卢某并未实际取得。
经审理查明，被告人卢某在担任淮镇中心卫生院副院长期间，利用其负责采购药品的职务便利，违反国家规定，自2011年10月至2014年5月收受医药公司业务员韩某药品回扣53785元，并按照行贿人韩某的意见将其中26100元分给了有处方权的医生，其个人实际得款27685元。
另查明，卢某涉案款55870.2元已上交献县人民检察院。
认定上述事实的证据：
1、被告人卢某供述，大约从2012年开始韩某给他回扣，涉及回扣款的药品有血塞通每盒回扣16元；布洛芬每盒回扣5.3元；清开灵每盒回扣3.8元；萘普生每盒回扣2.5元。韩某通过两种方式给的回扣款：一是在办公室给现金，另一种是韩某通过银行转账转至岳母高秀欣的农行卡上。韩某给他回扣款数额记不清了，约三万多元钱，以卫生院进药账目记载的药品数量乘以每种药的回扣金额可以计算出来，这些钱他买车花了两万元，给淮镇卫生院出了部分饭费和油费一万多元，剩下小部分存在卡上。韩某给药品回扣的事他跟院长李某说过，但没说谁给的，也没说回扣标准和金额。
2、证人韩某证言，证实其在做河北汇利医药公司业务员期间，自2012年年初至今向卢某提供了2至3万元药品回扣款，大都是采用现金方式给的，有时也利用银行转账，将回扣款打到卢某提供的一个叫高秀欣的农行卡上。涉及回扣款的药品有血塞通、清开灵、伤科接骨膏、布洛芬萘普生、参附注射液，回扣钱款不等，他给卢某回扣时让卢某给医生们分分。
3、证人李某证言，证实卢某负责淮镇卫生院的药品采购点标，卢某在2013年年底说过有个别药给医生提成，但卢某收没收过不清楚。卢某为卫生院付过大约8000元的饭费，具体是不是都是因公事吃的不清楚。卢某没有出过油费。另证实，五官科主任常明俊交来的500元系卢某给的药品回扣。
4、证人祝某、孙某、王某甲、陈某、王某乙、张某甲、郭某、杨某、刘某甲、王某丙、郝某证言：证实祝某收过卢某给的4000元回扣款；孙某收过卢某给的3000元回扣款；王某甲收过卢某给的1000元回扣款；陈某收过卢某给的1500元回扣款；王某乙收过卢某给的1500元回扣款；张某甲收过卢某给的1500元回扣款；郭某收过卢某给的500元回扣款；杨某收过卢某给的1500元回扣款；刘某甲收过卢某给的1500元回扣款；王某丙收过卢某给的500元回扣款；郝某收过卢某给的500元回扣款。这些回扣款他们均用做日常开销。
5、证人王某丁、张某乙证言，证实王某丁收了祝某给的1800元，张某乙收了祝某给的4000元。当时祝某对他们说这是副院长卢某给的药品回扣。这些回扣款他们均用做日常开销。
6、证人张某丙、王某戊、刘某乙证言，证实张某丙收了陈某给的200元；王某戊收了陈某给的1400元；刘某乙收了陈某给的1200元。当时陈某对她们说这是副院长卢某给的药品回扣。这些回扣款她们均用做日常开销。
7、证人曹某证言，证实其经营着献县淮镇又一村饭店，卢某在2014年刚过年时还了淮镇中心卫生院欠账8500元，这主要是卫生院上级机关来人吃的，已经好几年了。
8、韩某的行贿记录复印件，记录了2011年10月至2014年所售出的药品，和支付回扣的时间对象及金额。证实返被告人卢某药品回扣款53785元。
9、高秀欣的银行卡号及账户交易清单、资金往来信息表，证实在卢某负责淮镇卫生院药品采购点标期间，该账户通过转账方式韩某汇给高秀欣2470元。
10、淮镇卫生院药品采购明细，证实了该院自2011年10月1日至2014年5月31日采购的药品、生产企业、配送企业、配送时间、采购价、采购量、入库量、入库时间。
11、卢某淮镇卫生院药品回扣明细，证实自2011年10月至2014年5月药品采购量、入库标量、回扣标准、回扣金额，合计药品回扣55870.2元。
12、身份证及户籍证明信，证实被告人卢某已达到刑事责任年龄。
13、无前科证明，证实被告人卢某无违法犯罪记录。
14、献县卫生局出具二份证明以及任职通知、晋级审批表，证实淮镇中心卫生院系国有事业单位，属公立医院，卢某为该院副院长，系干部身份，自2011年兼管该院药品订购工作。
15、河北省药品集中采购工作领导小组办公室下发冀药招办（2011）2号通知，自2011年10月1日起全省政府办基层医疗卫生机构必须通过河北省医药集中采购平台20**年基本药物集中采购中标药品。
16、查封扣押财务清单二份，证实涉案款55870.2元已被献县人民检察院扣押。
上述证据经当庭质证，本院确认有效，予以采纳。
本院认为，淮镇卫生院属于国有事业单位，被告人卢某身为县政府任命的乡卫生院副院长，依法从事本卫生院临床、药品采购管理工作，属于国家工作人员。其利用采购药品的职务便利，非法收受医药产品销售方的药品回扣款53785元，为销售方谋取利益，其中26100元分给有处方权的医生，个人实际所得27685元，其行为已触犯刑法，构成受贿罪，应予处罚。献县人民检察院的指控事实清楚，证据充分，罪名成立，予以支持。关于被告人及辩护人提出将回扣款26100元分给医生，且为单位支付饭费8500元，不应计入犯罪数额的意见。经查，韩某在给付卢某药品回扣款时，告知卢某将其中部分分给有处方权的医生，卢某对53785元回扣款并无全部占有的主观故意，对公诉机关指控受贿数额为55870.2元，不予支持，应以实际所得27685元，追究其刑事责任；为单位支付饭费系因公支出这一主张缺乏证据证实，不具备公开性和合法性，应视为卢某对回扣款的个人分配和处分行为，对该意见不予采纳。鉴于被告人自愿认罪，积极退赃，可酌情从轻处罚。对被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人卢某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人卢某违法所得27685元依法予以追缴，由献县人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 冯瑞启
审判员 蔡书振
审判员 何云先
二〇一五年七月二十九日
书记员 张劭华