广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终124号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ芳（绰号方仔），男，身份证号码：×××6433，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因犯抢劫罪于1998年2月20日被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑十年，于2003年10月17日刑满释放。又因本案于2015年3月22日被博罗县公安局抓获，同日被刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年4月23日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
上诉人（原审被告人）李洁冰（曾用名李彩霞），女，身份证号码：×××2325，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因本案于2015年3月21日被博罗县公安局抓获，同年3月22日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年4月23日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人李洁冰、ＸＸ芳犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）惠某刑一初字第1031号刑事判决。宣判后，原审被告人李洁冰、ＸＸ芳不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年3月份的一天，被告人李洁冰联系被告人ＸＸ芳购买毒品海洛因，后ＸＸ芳指使刘某（另案起诉）去到惠州市惠城区小金口镇河源路口加油站附近，贩卖价值8200元的海洛因15克给李洁冰。同年3月中旬，被告人李洁冰在博罗县××商业街帝都酒店附近向罗某乙贩卖海洛因三次；同月16日20时许，李洁冰去到惠城区小金口长城学校附近贩卖甲基苯丙胺5克给黄某丁。3月22日22时许，李洁冰再次去到博罗县公庄镇广润加油站旁贩卖甲基苯丙胺给黄某丙时，被公安民警抓获。公安民警当场在其身上缴获甲基苯丙胺四包，净重119.94克，含量为63.02克／100克；海洛因二包，净重8.33克。后公安机关利用李洁采用特情引诱的方式在博罗县××路龙凤饼家将ＸＸ芳抓获，并当场在ＸＸ芳身上缴获海洛因45包，净重49.78克，缴获甲基苯丙胺二包，净重1.83克。
原审判决认定上述事实的证据有：刑事案件受理、立案材料，到案经过，户籍资料，情况说明，辨认笔录，现场勘验检查笔录及现场照片，证人证言，被告人供述等。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人ＸＸ芳违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而贩卖给他人，数量达64.78克；李洁冰违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因而多次向他人贩卖，甲基苯丙胺的数量达124.94克，海洛因数量达8.33克。被告二人其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李洁冰揭发检举他人犯罪行为，查证属实，具有立功表现，可减轻处罚。鉴于被告二人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人ＸＸ芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产100000元；二、被告人李洁冰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币10000元；三、公安机关因本案扣押被告二人的全部毒品及犯罪工具手机三部，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人ＸＸ芳上诉提出：1、量刑过重，其第一次贩卖15克，就当第二次30克贩卖成立，其一共贩卖45克，只能以贩卖“十克以上，不足五十克”的量刑幅度判处；2、自己患有肿瘤，请求二审法院依据法定程序让其到指定的医院进行身体鉴定。
上诉人李结冰上诉提出：1、公安机关是利用黄某丙使用钓鱼执法的方式将我抓获，这次是属于犯罪中止；2、在我身上缴获的毒品是自己吸食的，并不是贩卖。
经审理查明：2015年3月份，上诉人李洁冰联系上诉人ＸＸ芳购买毒品海洛因15克，后ＸＸ芳指使刘某去到惠州市惠城区小金口镇河源路口加油站附近，贩卖海洛因给李洁冰。同年3月中旬，上诉人李洁冰在博罗县××商业街帝都酒店附近向罗某乙贩卖海洛因三次；同月16日20时许，李洁冰去到惠城区小金口长城学校附近贩卖甲基苯丙胺5克给黄某丁。3月22日22时许，李洁冰到博罗县公庄镇广润加油站旁贩卖甲基苯丙胺20克给黄某丙时，被公安民警抓获。公安民警当场在其身上缴获甲基苯丙胺四包，净重119.94克，含量为63.02克／100克；海洛因二包，净重8.33克。次日公安机关在李洁冰的协助下在博罗县××路龙凤饼家将ＸＸ芳抓获，并当场在ＸＸ芳身上缴获海洛因45包，净重49.78克，缴获甲基苯丙胺二包，净重1.83克。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表和立案决定书，证实，证实案件的发生时间及公安机关依法对本案立案侦查。
2、户籍证明，证实上诉人个人身份情况，犯罪时均已达应负刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实2015年3月21日23时许，公安机关在博罗县公庄镇广润加油站旁抓获李洁冰，李洁冰对自己的犯罪事实供认不讳；在李洁冰的协助下在博罗县××路龙凤饼家内将ＸＸ芳抓获。上诉人ＸＸ芳、李洁冰没有自首情节，上诉人李洁冰具有立功表现。
4、现场勘查笔录和照片，证实案件发生在惠州市惠城区小金口镇河源路口加油站附近、博罗县××商业街帝都酒店附近、惠城区小金口长城学校附近、博罗县公庄镇广润加油站旁、龙某广汕路龙凤饼家。
5、扣押决定书和扣押清单，证实2015年3月21日，公安机关依法扣押李洁冰的疑似海洛因2包、冰毒4包及手机一台（号码为138××××5236）；2015年3月22日，公安机关依法扣押ＸＸ芳的疑似海洛因45包、冰毒2包及手机两部（号码为138××××7746、157××××5524、135××××0577、135××××4725）。
6、刑事化验检验报告，证实经检验，2015年3月21日，公安机关依法扣押李洁冰的疑似海洛因2包净重8.33克，均检出海洛因成分；疑似冰毒4包净重119.94克，均检出甲基苯丙胺成分，其含量为63.02克／100克；2015年3月22日，公安机关依法扣押ＸＸ芳的疑似海洛因45包净重49.78克均检出海洛因成分、疑似冰毒2包净重1.83克，均检出甲基苯丙胺成分。
7、银行交易凭证：李洁冰使用其母亲陈某甲的中国邮政储蓄银行（卡号为：62×××05）向ＸＸ芳的中国农业银行（卡号为：24×××08）购买毒品的毒资转帐记录为8200元。
李洁冰对银行交易清单进行指认，证实8200元是其向ＸＸ芳购买毒品的毒资。
ＸＸ芳对银行交易清单进行指认，证实8200元是李洁冰向其购买毒品转账给其的毒资。
8、证人证言及辨认笔录
（1）证人罗某乙的证言：我从2015年2月开始向李洁冰购买海洛因5次，每间隔一星期左右向她购买一次，具体时间记不清楚，每次购买200元，重约0.3克，地点均是在博罗县帝都酒店附近。
经辨认混杂照片，罗某乙辨认出贩卖海洛因给其的李洁冰。
（2）证人黄某丙的证言：2015年3月份的一天，我打电话约李洁冰说要买冰毒20克，每克50元，后在博罗县公庄镇广润加油站旁进交易，当时是晚上22时30分许，李洁冰在上述地点等我并打我电话，我准备到时看到公安民警在抓李洁冰，我就调头走了，我当时是使用手机号码138××××6070联系李洁冰的手机号码138××××5236。
经辨认混杂照片，黄某丙辨认出贩卖冰毒给其的李洁冰。
（3）证人黄某丁的证言：我向李洁冰（又名李某丙）购买过4次冰毒，前三记不得时间，第一次购买100元冰毒，重1克，第二次购买200元的冰毒，重2克，第四次是2015年3月中旬的一天，在惠城区小金口长城学校附近向她购买冰毒5克，每克80元。
经辨认混杂照片，黄某丁辨认出贩卖冰毒给其的李洁冰。
9、上诉人的供述材料及辨认笔录
（1）上诉人李洁冰多次稳定供述：2015年2月下旬开始贩卖海洛因、冰毒，2015年2月份下旬，在博罗县加油站附近以3500元的价格向ＸＸ芳购买了10克海洛因，然后转手给“蛇仔”。2015年3月份的一天，我通过电话联系以7000元的价格向ＸＸ芳购买20克海洛因、以6000元的价格购买150克冰毒，事后我是通过银行转账的方式将毒资转给ＸＸ芳，我的银行卡是邮政银行的，户名是我母亲陈某甲，在公庄某邮政银行开的户，卡号记不清了，同年3月中旬，在博罗县××商业街帝都酒店附近，贩卖海洛因给罗某乙三次，每次100元，重0.2克；同月16日20时许，我在惠城区小金口长城学校附近贩卖甲基苯丙胺8克给黄某丁，每克80元。3月21日22时许，我再次去到博罗县公庄镇广润加油站准备贩卖20克冰毒给黄某丙，被公安民警抓获，其中裤带的那包重21.03克的冰毒是准备贩卖给黄某丙的。公安民警当场在我身上缴获冰毒四包。
经辨认混杂照片，李洁冰辨认出贩卖毒品给其的ＸＸ芳。
李洁冰对照片中的毒品进行指认，证实照片中的毒品是在其随身携带的包内查获的毒品。
（2）上诉人ＸＸ芳多次稳定供述：我向“阿拾”购买过4次毒品海洛因，共85克，每克300元，有部分已被我贩卖给他人，有部分我自己吸食了。我向陈某乙购买过100克冰毒，共3500元。我第一次贩毒是2015年3月份的一天，李洁冰（“阿某”）联系我说要购买毒品海洛因15克，每克550元，说好在小金交易，后我叫刘某带去小金口交给李洁冰，过了二天李洁冰通过银行转账8200元的毒资给我。第二次是2015年3月22日17时许，李洁冰用电话打我的电话138××××7746联系我，说要购买30克海洛因，在龙某祥龙饼家交易，我在准备交易时被公安机关抓获，刘某帮我贩毒30次左右。
经辨认混杂照片，ＸＸ芳辨认出李洁冰。
ＸＸ芳对照片中的毒品进行指认，证实照片中的毒品是在其身上查获的海洛因和冰毒。
10、现场检测报告书，证实李洁冰、ＸＸ芳的尿液检测冰毒均呈阳性。
11、通话清单，证实2015年3月16日，李洁冰（号码为：138××××5236）与黄某丁（号码为：134××××0112）存在频繁的通话联系；2015年3月21日，李洁冰（号码为：138××××5236）与黄某丙（号码为：138××××6070）存在频繁的通话联系；2015年3月22日，李洁冰（号码为：138××××5236）与ＸＸ芳（号码为：138××××7746）存在频繁的通话联系。
12、情况说明，证实根据博罗县看守所于2015年5月20日转来的在押人员李洁冰检举外号“老高”（高支红）在博罗县公庄某超智鞋厂贩卖、容留他人吸毒的违法犯罪材料。公庄派出所马上警力侦查，经查，情况属实。并破获1宗容留他人吸毒的案件。李洁冰向公庄派出所检举揭发涉嫌贩卖毒品的黄某乙，并主动配合公安机关抓获黄某乙，黄某乙因涉嫌贩卖毒品已被刑事拘留、逮捕。
以上证据均经原审庭审示证、质证、应予采信。
本院认为，上诉人ＸＸ芳、李洁冰无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人李洁冰具有立功表现，可减轻处罚。
对于上诉人上诉提出的意见，经查：1、关于上诉人是否构成贩卖毒品罪的认定，上诉人李洁冰多次稳定供述其贩卖毒品给罗某乙三次、在长城学校贩卖毒品给黄某丁，最后一次准备贩卖给黄某丙时被公安机关当场抓获；证人罗某乙证实其和李洁冰购买过五次毒品；黄某丁证实其在长城学校附近和李洁冰购买过毒品；黄某丙证实其和李洁冰购买过四次；上诉人李洁冰多次稳定供述其毒品是和ＸＸ芳购买的；ＸＸ芳多次稳定供认其贩卖过两次毒品给李洁冰，证据之间能够相互印证，且有现场缴获的毒品和通话记录、银行转账记录、辨认笔录、现场检测报告书等证据佐证，已形成完整的证据链条，足以证实上诉人李洁冰、ＸＸ芳贩卖毒品的事实。2、关于上诉人ＸＸ芳贩卖毒品数量的认定，本案认定上诉人构成贩卖毒品罪的证据确实充分，上诉人ＸＸ芳第一次贩卖海洛因15克给李洁冰，第二次交易时被抓获并被缴获海洛因共45包净重为49.78克，涉案毒品均为分包独立包装，符合贩毒习惯，因此在其身上缴获的毒品应当属其贩卖毒品的数量，ＸＸ芳贩卖毒品海洛因的数量是该二次数量的总和64.78克；3、关于公安机关是否钓鱼执法的问题，本案的抓获经过证实，公安机关是接到群众举报广润加油站发现一名吸毒人员，接报后，该所民警立即前往利山路口广润加油站，现场将嫌疑人李洁冰抓获，并不存在钓鱼执法的情形，最后一次上诉人与黄某丙交易时已就毒品数量、交易地点达成合意，并进行了交易环节，且李洁冰以贩卖毒品而购买毒品，依法应认定李洁冰贩毒既遂；4、关于上诉人ＸＸ芳提出其身体患病请求鉴定上诉理由，经查该理由与本案犯罪事实不具有关联性，故不予处理。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 李浩浩
代理审判员 李汉加
二〇一六年三月十四日
书 记 员 姚茂敏
袁琼君（兼）
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。