湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第257号
原公诉机关湖南省新田县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）肖某乙，男，1968年11月29日出生，汉族，农民。
委托代理人邝玉林，新田县法律援助中心律师。
原审被告人肖某甲，男，1985年2月27日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民，因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月23日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年5月4日经新田县人民检察院批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕，2015年8月22日刑满释放。
辩护人胡定雄，湖南杰联律师事务所律师。
湖南省新田县人民法院审理新田县人民检察院起诉指控原审被告人肖某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人肖某乙提起附带民事诉讼一案，于二○一五年八月十�日作出（2015）新法刑初字第171号刑事附带民事判决：一、被告人肖某甲犯故意伤害罪，判处拘役四个月；二、由被告人肖某甲赔偿附带民事诉讼原告人肖某乙各项经济损失费共计人民币21，983.46元（含被告人肖某甲已给付的医疗费人民币5900元）。宣判后，原审附带民事诉讼原告人肖某乙不服，于2015年8月19日向本院提起上诉，本案的刑事部分判决已经发生法律效力。本院2015年9月25日受理该案后，依法组成合议庭，于2015年10月16日在新田县人民法院公开开庭进行了审理，上诉人肖某乙及原审被告人肖某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年3月30日16时许，被告人肖某甲在本村看到同村的肖某乙等人打字牌，心存不满，与肖某乙发生口角并打架，肖某甲用拳头打肖某乙的头部，将肖某乙踢倒在地后，用脚踢其腹部，致使肖某乙肋部受伤。经鉴定，肖某乙�肋骨骨折，伤情评定为轻伤二级。
案发后当天，被告人肖某甲将附带民事诉讼原告人肖某乙送往新田县中医医院治疗，并及时垫付了部分医疗费。附带民事诉讼原告人肖某乙2015年3月30日至5月25日在新田县中医院住院治疗，花费医疗费人民币10，504.71元（含被告人肖某甲所垫付的），鉴定费人民币1500元。经鉴定，附带民事诉讼原告人肖某乙的误工损失日为90日，护理20日。2014-2015年度农、林、牧、渔业年平均工资为人民币23，441元、职工年平均工资为人民币43，893元、伙食补助费为人民币100元／天。在案件审理过程中，被告人肖某甲家属主动将赔偿款人民币16，083.46元存入法院标的款专用账户。被告人肖某甲在新田县公安局立案侦查前的询问中，如实供述了自己的犯罪事实，并向办案民警提供了自己的联系方式；在返回务工地点广西贺州后，办案民警电话告知其本案�转为刑事案件后，还主动与办案民警进行了联系；在被抓获过程中亦无拒绝抓捕行为。到案后，如实供述自己的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有书证、被害人肖某乙的陈述、证人证言、《现场勘验笔录》及其照片、指认照片、《司法鉴定意见书》及讯问视频光碟、被告人供述等。
原审法院认为，被告人肖某甲与附带民事诉讼原告人肖某乙发生口角后，故意非法损害肖某乙的身体健康致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人肖某甲到案后，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人肖某甲与被害人肖某乙是同村叔侄，发生口角并打架，双方均有过错；本案属因民间矛盾引发，犯罪后肖某甲积极抢救被害人并垫付部分医疗费，积极赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，亦均可酌情从轻处罚；附带民事诉讼原告人肖某乙在治疗终结前作出伤残鉴定，不符合�关程序规定。被告人肖某甲因本案造成附带民事诉讼原告人肖某乙轻伤，依法应当赔偿肖某乙医疗费、护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费以及因误工减少的收入。附带民事诉讼原告人肖某乙因本案所造成的经济损失认定为：医疗费10，504.71元、误工费5860.25元（23，441元／年÷360天×90天）、护理费2438.50（43，893元／年÷360天×20天）、住院伙食补助费1680元（30元／天×56天）、法医鉴定费1500元，共计人民币21，983.46元。扣减已给付的人民币5900元，被告人肖某甲还应赔偿附带民事诉讼原告人肖某乙各项经济损失费共计人民币16，083.46元。附带民事诉讼原告人肖某乙要求赔偿的营养费无相应的证据予以证实，残疾赔偿金和精神抚慰金依法均不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范畴。据此遂作出上述判决。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人肖某乙上诉提出：1、一审法院对十级伤残不予认定错误；2、对残疾赔偿金及精神抚慰金应该予以赔偿。
经审理查明，2015年3月30日16时许，原审被告人肖某甲在本村看到同村的肖某乙等人打字牌，心存不满，与肖某乙发生口角并打架，肖某甲用拳头打肖某乙的头部，将肖某乙踢倒在地后，用脚踢其腹部，致使肖某乙肋部受伤。经鉴定，肖某乙右肋骨骨折，伤情评定为轻伤二级，十级伤残。
由于被告人肖某甲的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人肖某乙造成的各项经济损失为：医疗费10，504.71元、鉴定费1500元、误工费5860.25元、护理费2438.50元、住院伙食补助费1680元，上述合计21，983.46元，该款项被告人肖某甲已全部给付。
本院认为，原审被告人肖某甲与原审附带民事诉讼原告人肖某乙发生口角后，故意非法损害肖某乙的身体健康致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审附带民事诉讼原告人肖某乙上诉提出“1、一审法院对十级伤残不予认定错误；2、对残疾赔偿金及精神抚慰金应该予以赔偿”的理由，经查，由于原审被告人肖某甲的犯罪行为，造成了被害人肖某乙的伤害后果，有被告人供述、被害人陈述、证人证言等证据充分证明，足以认定；《司法鉴定意见书》证明被害人肖某乙的伤势为轻伤二级，十级伤残，该伤残等级鉴定虽系在肖某乙治疗终结前作出，但因被害人构残部位系肋骨，非功能性障碍部位，鉴定机构可以直接评定伤残等级，故对原判认定的犯罪事实应当予以纠正；肖某乙诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金不是肖某甲故意伤害所造成的直接物质损失，依法不予支持，故对其上诉理由予以部分采纳。该案的刑事部分判决已经发生法律效力，肖某乙上诉提出的残疾赔偿金、精神抚慰金本院不予支持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一五年十月十九日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。