广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）汕中法民一终字第541号上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司汕头中心支公司，住所地广东省汕头市龙湖区，组织机构代码。负责人吴东升，总经理。委托代理人方惠雄，该司员工。被上诉人（原审原告）张金林，男，哈尼族，住云南省普洱市墨江哈尼族自治县，身份证号码8091X。委托代理人陈少芳、邹汉华，广东盈信律师事务所律师。原审被告刘自力，男，汉族，住河南省项城市，身份证号0594。原审被告李良，男，哈尼族，住云南省普洱市墨江哈尼族自治县，身份证号码0911。上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司（下称“太平保险公司”）与被上诉人张金林、原审被告刘自力、原审被告李良因机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2014年9月8日10时30分，刘自力驾驶粤D号小汽车沿汕头市金环西路自东往西方向行驶，途经升业路口时，与沿升业路自北往南方向行驶由李良驾驶并乘载张金林的无号二轮摩托车相碰撞，造成张金林受伤的道路交通事故。事故发生后，张金林被送往汕头金平太安医院、太安骨科医院住院治疗，入院诊断为：左胫腓骨中段粉碎性骨折。张金林住院治疗共43天，刘自力垫付医疗费25017.80元、李良垫付医疗费10913.49元。2014年9月23日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对事故责任作出认定：刘自力应承担本案交通事故的主要责任，李良应承担本案交通事故的次要责任。张金林不承担责任。2015年2月3日，张金林诉至原审法院。请求法院依法判决：1、太平保险公司赔偿张金林因本次事故所造成的误工费、护理费、住院伙食补助费等共计170434.62元；2、超出交强险部分的损失的70%由太平保险公司在商业三者险责任范围内承担赔偿责任，刘自力对该款承担连带赔偿责任；其他30%的损失由李良承担赔偿责任。三、本案诉讼费由太平保险公司、刘自力、李良承担。一审诉讼期间，根据张金林的申请，原审法院依法委托汕头大学司法鉴定中心对其伤残等级、康复费、护理期限、误工期限等进行鉴定。该所于2015年3月4日作出鉴定意见：1、张金林的损伤构成九级伤残。2、后续治疗费13000元。3、损伤误工期180天。护理期为90天，建议住院手术期15天，每天配护理人员2名，之后75天每天配护理人员1名。另外，张金林还须择期行内固定物取出手术，住院治疗15天，配护理人员1名。营养费1350元。张金林支付鉴定费2500元。原审法院另查明，粤D号小汽车已向太平保险公司投保了交强险、商业第三者险，约定：保险期间自2013年10月13日零时起至2014年10月12日7时止；交强险医疗费用的赔偿限额10000元、死亡伤残的赔偿限额110000元、财产损失的赔偿限额2000元；第三者责任险的赔偿限额为500000元，且不计免赔。张金林一直在汕头市居住，没有固定职业。案经原审法院审理认为，本案作为机动车交通事故责任纠纷，双方当事人对交警部门作出的责任认定均没有异议，原审法院对此予以确认，并将其作为确定本案当事人承担民事责任的主要依据。因粤D号小汽车已向太平保险公司投保了交强险及商业第三者险，故太平保险公司依法应在交强险的赔偿限额内直接赔偿张金林的医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失。对于张金林损失的项目及数额，原审法院经审核，分别确认如下：1、医疗费35931.29元。2、住院伙食补助费5800元，（100元/天58天）。3、护理费:张金林要求按每天每人170元的标准赔偿住院期间的护理费，不符合当前本地护理人员收费的实际情况，应予纠正。住院期间按每天150元计算，出院后则按每天每人120元计算，故护理费为16590元[15天（2+1）人150元/天.人＋28天1人150元/天.人＋47天1人120元/天.人]。太平保险公司对护理费的抗辩意见，不符合客观实际情况，原审法院不予采纳。4、误工费，按2014年度本市国有单位在岗职工的平均工资49475元/年计算，张金林的误工时间180天，误工费为24300元（49475元/年÷365天180天）。5、后续治疗费13000元。6、残疾赔偿金：张金林经鉴定构成九级伤残，按照上一年度本地城镇居民人均可支配收入22206.10元/年、赔偿年限20年、残疾赔偿指数20%计算，残疾赔偿金为88824.40元（22206.10元/年20年20%）。7、营养费1350元。8、精神损害抚慰金：鉴于张金林在本案交通事故中身体遭受较为严重的伤害，已经构成九级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，张金林请求赔偿精神损害抚慰金的数额为10000元，应予支持。太平保险公司认为缺乏事实和法律依据的抗辩意见，原审法院不予采纳。9、交通费：张金林请求赔偿交通费2000元，但未能提交相关的交通费票据证明交通费的实际支出情况，故原审法院不予认定。但考虑到出院医嘱提及张金林出院后需继续门诊、康复治疗，客观上需要支出一定交通费的情况，原审法院酌定交通费的数额为1000元。上述各项费用合计196795.69元。太平保险公司应在交强险的赔偿限额内直接赔偿张金林120000元（含精神抚慰金10000元）。对超出交强险的赔偿限额的76795.69元，太平保险公司按70％的比例，在商业三者险的赔偿限额内赔付张金林53756.98元。扣除刘自力已垫付的医疗费25017.80元，太平保险公司实应赔偿张金林148739.18元。李良承担30％的赔偿责任，应赔偿张金林23038.71元，抵除李良已垫付的医疗费10913.49元，尚应赔偿张金林12125.22元。刘自力所垫付的医疗费，可直接向太平保险公司索赔，本案不作处理。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定，判决：一、太平保险公司于判决生效之日起三日内，向张金林支付保险赔偿金148739.18元；二、李良于判决生效之日起三日内，向张金林支付保险赔偿金12125.22元；三、驳回张金林的其他诉讼请求。一审案件受理费3708元减半收取1854元，由太平保险公司负担1299元、李良负担555元。鉴定费2500元，由太平保险公司负担1750元、李良负担750元。受理费、鉴定费张金林已预交，太平保险公司、李良于判决生效之日起三日内分别付还张金林304元、1305元。上诉人太平保险公司不服原审判决，向本院提起上诉认为，原审法院判决认定事实不清，适用法律错误，主要理由：一、张金林主张伙食补助费为4000元，而原审法院认定为5800元，超出了张金林的主张数额，原审法院违反张金林的处分权，不符合法律规定，请求二审予以纠正。二、原审法院认定残疾赔偿金为88824.4元，伤残赔偿标准明显不合理。张金林作为具备劳动能力的务工人员，其未提供任何工作居住证明，原审法院按城镇收入标准计算残疾赔偿金缺乏事实依据，应当参照其户籍情况计算残疾赔偿金。三、张金林未提供相关误工收入减少证明的情况下，原审法院按国有单位在岗职工工资的标准计算其误工费为24300元，不符合实际情况和法律规定，对张金林的误工费诉求不予确认。被上诉人张金林当庭答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，一、伙食补助费5800元是原审法院根据汕头大学司法鉴定中心鉴定意见中张金林的住院时间共58天计算出来的。前期治疗住院共43天，后续治疗住院15天。二、一审时，张金林有提交汕头市金平区鮀江街道溪东居委会提供的张金林的居住证明，只是证明中没有载明居住的起始时间，二审补交的一份证明已经载明张金林居住起始时间。三、张金林作为外地来汕头打工的务工人员一直居住在汕头，即使未能提供误工损失证明，也不能说明其没有误工损失。张金林在汕头从事电镀工作，每月收入五、六千元，用人单位为避免不必要的麻烦不给张金林开具相关工资报酬情况的证明。原审法院按2014年度本市国有单位在岗职工的平均工资计算张金林的误工费符合法律规定。原审被告刘自力、李良在法定答辩期内没有提交答辩状。本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。二审期间，张金林提交了汕头市金平区鮀江街道溪东居委会提供的证明1份，以证明张金林自2013年6月起至今在该社区出租屋居住。经质证，本院予以采信。本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条的规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。归纳太平保险公司的上诉请求，本案二审争议的主要焦点是住院伙食补助费、误工费和残疾赔偿金的计算依据问题。关于住院伙食补助费问题。原审法院根据张金林已实际住院治疗43天，加上汕头大学司法鉴定中心的鉴定意见建议张金林还须择期行内固定物取出手术，住院治疗15天，共58天。按每天100元的伙食费标准计算，住院伙食补助费共5800元，并无不当，本院予以确认。关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”张金林作为本案机动车交通事故的被侵权人，即使未能提供误工损失证明，但其住院治疗和康复期间无法务工客观上必然会带来误工损失，根据上述司法解释，原审法院按国有单位在岗职工工资的标准计算张金林的误工费，符合实际，于法有据，亦无不当。关于残疾赔偿金问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”根据汕头大学司法鉴定中心的鉴定意见，张金林的损伤构成九级伤残，且根据汕头市金平区鮀江街道溪东居委会的证明，张金林已在鮀江街道溪东居委会居住一年以上，故原审法院按城镇居民标准计算张金林的残疾赔偿金符合上述司法解释规定，太平保险公司主张参照张金林的户籍所在地的情况计算残疾赔偿金，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3708元，由太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁汉光审判员  吴伟峰审判员  周喜强二〇一五年十二月十一日书记员  黄 筠