湖南省安仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第23号
公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
被告人谭某，男，湖南省安仁县人，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月15日被湖南省安仁县公安局刑事拘留，同年2月5日被湖南省安仁县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。
辩护人胡宏亮，湖南楚瑞律师事务所律师。
湖南省安仁县人民检察院以湘安检刑诉字（2015）第16号起诉书指控被告人谭某犯贩卖毒品罪，于2015年3月25日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月8日公开开庭进行了审理。湖南省安仁县人民检察院指派检察员何娟娟出庭支持公诉。被告人谭某及其辩护人胡宏亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省安仁县人民检察院指控，2014年12月份以来，被告人谭某多次贩卖氯胺酮（俗名“K粉”）给吸毒人员吸食。2015年1月14日19时许，被告人谭某携带8包“K粉”到万丰宾馆准备交易时，被公安民警当场抓获，并当场缴获8包白色粉末。经鉴定，该8包白色粉末，净重37.3811克，含有氯胺铜成份。
为证明上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的供述、证人证言、现场照片、辨认笔录、鉴定意见书、扣押物品清单、尿液检测报告书、通话记录、户籍资料及抓获经过等证据。湖南省安仁县人民检察院认为，被告人谭某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，依法应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人谭某对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的罪名无异议，但对起诉书指控2014年12月31日、2015年1月14日19时二次贩卖毒品的犯罪事实予以否认，请求法庭予以核减。
辩护人胡宏亮对起诉书指控被告人谭某犯贩卖毒品罪的罪名无异议，但对起诉书指控被告人谭某于2014年12月31日、2015年1月14日19时二次贩卖毒品的犯罪事实提出异议，认为公诉机关指控被告人谭某该二次贩毒的犯罪事实不清，证据不足。另被告人谭某具有以下量刑情节：1、以贩养吸；2、无前科、系偶犯、初犯；3、认罪态度好，愿意退赃并缴纳罚金。
经审理查明：2014年12月份至2015年1月份期间，被告人谭某多次贩卖氯胺酮给吸毒人员黄某吸食。具体犯罪事实分述如下：
1、2014年12月31日左右的一天，被告人谭某在安仁县城关镇农贸市场高速网吧附近，以人民币100元的价格向黄某贩卖一包半氯胺酮毒品。
2、2015年1月14日17时许，被告人谭某在安仁县城关镇五一南路湘运车站旁边的兄弟桌球室，以人民币100元的价格向黄某贩卖一包氯胺酮毒品。
3、2015年1月14日19时许，黄某的父亲黄某甲发现黄某吸食毒品后，就用黄某的手机联系被告人谭某购买人民币1000元氯胺酮，并要求谭某将氯胺酮送到万丰宾馆，随即黄某甲打电话报警。当被告人谭某携带氯胺酮来到万丰宾馆门口准备交易时，被安仁县公安局民警当场抓获，并从被告人谭某身上缴获8包疑似氯胺酮的白色粉末。经鉴定，该8包白色粉末，净重37.3811克，含有氯胺酮成分。
案发后，被告人谭某已退还违法所得人民币200元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据，予以证明：
1、安仁县公安局受案登记表及立案决定书证明：安仁县公安局于2015年1月14日接到黄某甲的报案，称谭某贩卖毒品，安仁县公安局于1月15日对该案立案侦查。
2、安仁县公安局扣押物品、文件清单、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字（2015）20、21号毒品检验报告，证明谭某在安仁县万丰宾馆被公安机关抓获，并从其身上查获八包白色粉末，净重37.3811克，公安机关予以扣押，从其中送检的检材中检出氯胺酮成分；公安机关从黄某家中将黄某抓获，并从其身上搜出一包白色粉末，净重0.4294克，从其中送检的检材中检出氯胺酮成分。
3、抓获经过，证明2015年1月14日20时许，公安机关接到黄某甲报警，称在安仁县万丰宾馆7038房有人贩卖毒品，后公安机关在万丰宾馆7038房间门口抓获贩卖毒品嫌疑人谭某，并从其身上缴获八小包白色粉末。
4、通话详单证明：吸毒人员黄某与被告人谭某联系的通话记录，与被告人谭某供述贩卖毒品的犯罪时间等要素相吻合。
5、提取尿液笔录、尿样检测报告书，证明公安机关对谭某、肖某、李某的尿液进行检验，结果均呈现阳性。
6、指认照片，证明被告人谭某指认毒品交易地点照片。分别位于安仁县城关镇万丰宾馆、高速网吧、兄弟桌球室。
7、辨认笔录，证明安仁县公安局民警分别组织证人黄某、李某进行了辨认，经辨认谭某就是卖给他们毒品的人。
8、证人黄某甲的证言，证明2015年1月14日下午，其儿子从外面送货回来时，应当把货款8300元交财务，但只交了7900元，后从黄某身上发现一小包“K粉”。之后得知黄某的毒品系从“某黑”（即谭某）手中购买的，并持黄某的手机打电话给这个卖“K粉”的人，并以黄某的朋友身份购买1000元“K粉”，随后向公安机关报警。当送“K粉”的人来到万丰宾馆门前敲门时，被安仁县公安局民警当场抓获。
9、证人黄某的证言，证明2015年1月14日17时许，其从龙市送货回来，就打电话给一个外号叫“某黑”（即谭某）的人购买“K粉”，双方到湘运车站完成了100元“K粉”交易，然后回到店里将货款7900元交到店里管钱的，因要交货款8300元，但少了几百元，店里就打电话告诉其父亲。其父亲回来后从其身上搜出“K粉”，后其告诉父亲毒品的来源后，父亲就把其手机拿走了。黄某总共从“某黑”手中购买了四次“K粉”。分别是：第一次是2014年10月底，在安仁县城关镇高速网吧附近向“某黑”购买100元“K粉”；第二次是2014年12月初，在安仁县城关镇高速网吧附近向“某黑”购买100元“K粉”；第三次是2015年1月初，在安仁县城关镇高速网吧附近向“某黑”购买100元“K粉”；第四次是2015年1月14日17时许，在安仁县城关镇湘运车站附近向“某黑”购买100元“K粉”。总共400元“K粉”钱，今天下午买“K粉”时就把上次的钱一起给了他。
10、被告人谭某的供述，证明其从别人那里购买了“K粉”，部分用于自己吸食，部分贩卖给他人。2014年12月31日左右，在安仁县城关镇农贸市场高速网吧附近，将一包半“K粉”贩卖给“某华”（即黄某）。2015年1月14日17时许，在安仁县城关镇五一南路湘运车站旁的兄弟桌球室楼梯口卖给“某华”100元“K粉”，“某华”支付了400元（因为之前他到其手上购买“K粉”时欠了300元）。晚上7点多的时候，“某华”又打电话给其要购买1000元“K粉”，并要将“K粉”送到万丰宾馆。19时许，当带8包“K粉”来到万丰宾馆门前准备交易时，被安仁县公安局民警抓获。另其没有卖过“K粉”给李某，也没有给过“K粉”给“才宝”吸食。
本院认为，被告人谭某违反国家毒品管理法规，明知氯胺酮是毒品仍多次贩卖给他人吸食，并现场查获氯胺酮37.3811克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谭某犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名成立。被告人谭某到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。鉴于被告人谭某系以贩养吸人员，同时所查获的毒品未流入社会，且被告人谭某在亲属的帮助下已退违法所得，均可酌情从轻处罚。被告人谭某及其辩护人胡宏亮提出起诉书指控被告人谭某2014年12月31日、2015年1月14日19时贩卖毒品的犯罪事实证据不足，应予核减的辩解意见。本院认为，1、关于起诉书指控被告人谭某2014年12月31日左右贩卖毒品的犯罪事实。证明公诉机关指控本次犯罪事实有被告人谭某的供述、证人黄某的陈述在卷证实，虽然被告人谭某的供述贩卖毒品的时间与黄某陈述的存在差异，但双方陈述毒品交易的地点、数量相一致，且被告人谭某供述交易的时间有谭某与黄某当天的通话详单予以佐证。因此，公诉机关采信被告人谭某的供述本次犯罪交易的时间并无不妥。2、关于起诉书指控2015年1月14日19时被告人谭某贩卖毒品的犯罪事实。经查，被告人谭某供述2015年1月14日19时左右，接黄某朋友持“某华”的电话号码联系购买人民币1000元“K粉”，并提出将“K粉”送至万丰宾馆交易。该供述与证人黄某甲陈述得知儿子黄某从“某黑”处购买毒品吸食，于是持黄某手机以黄某朋友的身份与“某黑”联系购买人民币1000元“K粉”，并提出将毒品送至万丰宾馆的事实相一致，同时黄某甲持黄某手机的事实得到证人黄某的证言证实，另双方本次电话交易与公安机关出具的抓获经过、通话详单相吻合。因此公诉机关指控本次犯罪事实的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认，综上，被告人谭某及其辩护人胡宏亮建议法庭对被告人谭某上述二次犯罪事实予以核减的辩护意见，本院不予支持。公诉机关认为起诉书指控2015年1月14日19时被告人谭某贩卖毒品的犯罪，属犯罪未遂，依法应对本次犯罪比照既遂犯从轻处罚的量刑意见，本院认为贩卖毒品罪属于行为犯，只要行为人实施了贩卖毒品罪的实行行为时，应认定为既遂，因此对该量刑意见本院不予采纳。被告人谭某已退违法所得人民币200元，应予没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月15日起至2018年1月14日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人谭某已退违法所得人民币二百元，予以没收，上缴国库；
三、未随案移送涉案的氯胺酮37.3811克，予以收缴，由公安机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉到湖南省郴州市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭水文
审 判 员 欧阳武
人民陪审员 樊桂兰
二〇一五年六月八日
代理书记员 陈 俊
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；
（一）、走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）、走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）、武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）、以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重；
（五）、参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他毒品少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。