广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法金民终字第1546号
上诉人（原审被告）：广州市企伟商贸有限公司。住所地广州市白云区。
法定代表人：林智能。
委托代理人：梁胜君，广东启兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马肖容，身份证住址广州市越秀区。
委托代理人：司马静，广东民生康田律师事务所律师。
委托代理人：何源，广东民生康田律师事务所律师。
上诉人广州市企伟商贸有限公司（下称企伟公司）因与被上诉人马肖容民间借贷纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2015）穗云法民二初字第1953号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年12月15日，企伟公司（甲方）与马肖容（乙方）签订《借款协议》，约定甲方向乙方借款人民币180000元，合作期限为一年，即2013年12月15日至2014年12月15日，甲方每季度付给乙方广告费人民币11250元；合作期满，甲方如不能按期支付乙方合作本金，则每月按合作本金的10%违约金支付给乙方，直至合同终止。同日，企伟公司向马肖容出具《收据》，下方加盖“企伟公司发票专用章”。但企伟公司至今未归还借款，故马肖容诉至法院。
原审庭审中，马肖容确认协议约定的广告费实为借款利息，借款期限内企伟公司仅向其支付了第一、二季度的广告费22500元。同时，马肖容称涉案款项实为从2011年开始出借，因时间较久，无法陈述清楚款项具体出借方式及出借时间，当时约定的借款期限届满后，经马肖容同意，双方将到期未还的本金及利息相加重新签订了上述借款协议，为此马肖容提交了2011年至2012年期间的多笔存取款记录予以佐证。以上事实，有借款协议、收据、银行存取款凭条及当事人陈述等证据证实。
被上诉人马肖容向原审法院提起诉讼的具体请求为：1、企伟公司向马肖容偿还借款本金人民币180000元；2、企伟公司向马肖容支付借款期限内第三至四季度的广告费22500元；3、企伟公司向马肖容支付逾期还款违约金（自2014年12月16日起按银行同期贷款利率的四倍计至实际清偿之日止）；4、本案诉讼费由企伟公司承担。
原审法院认为，马肖容为证实其与企伟公司之间的借贷关系及已实际交付借款的事实，提交了借款协议、收据、银行存取款凭条等证据予以佐证，企伟公司未到庭对此提出抗辩，故原审法院对马肖容的主张予以采信，双方之间借贷关系成立。借贷期限届满后，企伟公司至今未向马肖容归还借款，其行为已损害了马肖容的合法权益，故马肖容要求企伟公司归还借款180000元的诉讼请求合理合法，原审法院予以支持。对于马肖容主张的第三、四季度的广告费的诉请，双方在借款协议中已约定了借款期限内的广告费（即利息），该约定并未超出法律规定，故对马肖容主张的第三、四季度借款期限内的广告费（利息）共22500元，原审法院予以支持。至于借款期限届满后企伟公司逾期还款的违约责任，在借款协议中明确约定了逾期还款的违约金条款，现马肖容表示该违约金约定过高，调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，并无不当，原审法院予以支持，违约金应从2014年12月16日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计至实际清偿之日止。企伟公司经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃抗辩权利，原审法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条、第一百零八条、第一百一十二条，《中国人民共和国合同法》第一百一十四条之规定判决：一、在判决生效之日起五日内，企伟公司归还马肖容借款本金180000元及借款期限内广告费（利息）22500元。二、在判决生效之日起五日内，企伟公司支付马肖容逾期还款违约金（以180000元为本金，自2014年12月16日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计至实际清偿之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4770元，由企伟公司负担。
上诉人企伟公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决书认定事实不清。原审判决凭所谓的“银行存款凭条及当事人陈述”就做出了借贷关系成立、支付金额及方式无疑的事实认定，是与企伟公司完全没有收到借贷本金的事实不符的。马肖容举证的支付方式和取款金额存在取款及支付日期与借款合同严重不符的现象，原审判决却没有依照本案借款合同为诺成性合同的性质来予以认定事实，实属草率认定、事实不清，依法应予以撤销。故请求本院判令：1、撤销原审判决，改判驳回马肖容的起诉要求，或发回重审。2、马肖容承担所有诉讼费用。
被上诉人马肖容答辩称：首先，本案于2015年8月5日受理，9月7日开庭，企伟公司经合法传唤，无正当理由未到庭参与诉讼，马肖容已按照法律规定提交了诉状、证据，也向原审法院提交了多笔存取款记录，证明借款的真实性和关联性，企伟公司经合法传唤未到庭也未对提交的证据提出抗辩是企伟公司放弃其举证及抗辩权利的表现，原审法院审理事实清楚、法律依据明确，应予以支持；第二，马肖容不同意企伟公司的上诉请求，企伟公司在事实上多次向马肖容借款并签订借款合同，开具收据，马肖容也以转账方式向企伟公司实际支付了借款，并非企伟公司所说的完全没有收到借贷本金；第三，马肖容就借款事宜与企伟公司有多起诉讼，在之后的诉讼中，企伟公司一直都是承认其向马肖容借款，但从未提交过任何证据证明其主张，所以根据证据规则，马肖容已提供了足以证明借款事实的证据，请法院支持马肖容的诉请，维持一审判决。
本院二审查明，企伟公司分别于2014年6月30日向潘某（马肖容丈夫）出具《借款协议》和《收据》借取128067元、于2014年3月15日向潘某出具《借款协议》和《收据》借取119588元（企伟公司事后支付广告费5979元）、于2013年11月11日向潘某、马肖容出具《借款协议》和《收据》借取100000元（企伟公司事后支付两期广告费12500元），潘某、马肖容就上述《借款协议》和《收据》提起另案诉讼，企伟公司一审均未到庭抗辩，二审上诉理由与本案相同［二审案号：（2015）穗中法金民终字第1543-1545号］。
二审庭审过程中，马肖容提交录音光盘及整理文字，拟证明企伟公司的法定代表人及员工多次承认向马肖容借款的事实，企伟公司表示在另案诉讼中已听过录音，确认录音中是企伟公司法定代表人林智能的声音，但认为录音没有具体指明是哪一笔款项，与本案没有关联性。企伟公司庭审中确认有向马肖容支付款项，但称因公司场地被查封，财务不明，无法核实是何款项。
本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，对原审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点在于涉案借贷关系是否真实存在。马肖容为证实本案的借贷事实，提交了企伟公司出具的《借款协议》、《收据》，并提交银行存取款凭条等证据予以佐证，企伟公司确认《借款协议》、《收据》的真实性，但否认收取借款。对此，根据本案查明的事实，首先，企伟公司作为从事经济活动的商事主体，应对出具《收据》的法律意义有清楚的认识，其称未收取款项，却出具收取大额款项的《收据》，一审又拒不到庭对此提出抗辩，二审上诉才提出该主张，且未能提交相反证据证明，也未对出具收据作出合理解释，不足以采信；其次，企伟公司2013-2014年期间多次向马肖容及其丈夫潘某出具《借款协议》、《收据》，若从未收取借款，又一再出具债权凭证交对方收执，亦不符合常理；第三，企伟公司在出具《借款协议》、《收据》后多次向马肖容付款，数额与《借款协议》约定的广告费一致，其不能证明所支付款项系其他款项，则可认定企伟公司已实际按照《借款协议》的约定向马肖容支付了部分广告费，即双方已经实际履行《借款协议》。综合以上分析，本院认为，企伟公司主张未收取借款，理据并不充分，本院不予采信，马肖容依据《借款协议》、《收据》诉请企伟公司支付借款本金及利息、违约金，原审法院予以支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予以维持。上诉人企伟公司上诉理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4338元，由上诉人企伟公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 灯
审 判 员 庄晓峰
代理审判员 汪 婷
二〇一六年一月二十日
书 记 员 徐施阮
辛野