河南省周口市川汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1602民初2429号原告：常伟，男，1971年8月15日生，汉族，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：徐春营，河南明辩律师事务所律师。被告:鹿邑县金日食用油有限公司。法定代表人：朱杰，公司总经理。委托诉讼代理人：孙凤敏，河南大象律师事务所律师。委托诉讼代理人：李长永，河南真源律师事务所律师。被告：朱杰，男，1974年2月21日生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：孙凤敏，河南大象律师事务所律师。委托诉讼代理人：李长永，河南真源律师事务所律师。被告：刘辉，男，1965年10月8日生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：孙凤敏，河南大象律师事务所律师。委托诉讼代理人：李长永，河南真源律师事务所律师。被告：张宁，女，1979年12月15日生，汉族，住址，系被告朱杰之妻。委托诉讼代理人：李长永，河南真源律师事务所律师。被告：河南李耳酒业销售有限公司。住所地：郑州市金水区科林路**号附*号*层。法定代表人：张新涛，公司总经理。被告：河南豫鹰新能源集团有限公司。住所地：郑州市金水区紫荆山路*号中孚紫东苑*号楼*层*号。法定代表人：张一，该公司总经理。委托诉讼代理人：董怀轲，任庆培，河南权辞律师事务所律师。原告常伟与被告鹿邑县金日食用油有限公司（以下简称金日食用油公司）、朱杰、刘辉、张宁、河南李耳酒业销售有限公司（以下简称李耳酒业）、河南豫鹰新能源集团有限公司（以下简称豫鹰新能源）借款担保合同纠纷一案，本院于2017年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告常伟及其委托诉讼代理人徐春营、被告金日食用油、朱杰、刘辉的共同委托诉讼代理人孙凤敏、李长永、被告张宁的委托诉讼代理人李长永、被告豫鹰新能源委托诉讼代理人任庆培到庭参加诉讼，被告李耳酒业经本院合法传唤后，无正当理由拒不参加诉讼。本案现已审理终结。原告常伟向本院提出诉讼请求：1.请求判决六被告连带偿还原告常伟借款本金9000000元及利息，利息按照月息2分从2015年3月20日计算至借款结清之日止；2.六被告承担本案的诉讼费用、公告费等费用。事实与理由：2014年9月22日，被告朱杰及金日食用油向原告借款10000000元，原告于2014年9月23日将该笔借款转入被告朱杰的个人账户，被告刘辉对该笔借款承担连带清偿责任。借款到期后，被告未能如期偿还上述借款，于2015年2月25日向原告承诺自愿在2015年3月20日至30日还款300万元，被告李耳酒业对上述承诺愿意承担保证责任。被告张宁系被告朱杰的妻子，被告豫鹰新能源系李耳酒业的股东，应对上述借款承担连带还款责任。为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请法院支持原告的诉讼请求。被告金日食用油辩称，借款情况属实，但公司已经偿还原告427万，剩余款项我公司暂时资金困难，无力偿还。被告朱杰辩称，1.公司欠款属实，但朱杰是履行职务行为，不应承担还款责任；2.河南李耳酒业担保属实，但张宁只是股东，并且签字是朱杰代签，刘辉是在原2014年9月22日的欠条上签字担保，2015年2月的承诺书上刘辉没有签字担保。被告张宁辩称，1.2014年9月22日，被告金日食用油向原告的借款及2015年2月25日的还款承诺，被告张宁均不知情，被告李耳酒业在后来承诺承担担保责任时，被告张宁也不在现场，本人没有签字，被告张宁只是被告李耳酒业的股东之一，和法定代表人一起代表公司签字，保证责任只能由公司承担，被告张宁不应该承担保证责任。2.该笔借款系被告金日食用油所欠，被告朱杰只是代表公司履行职责，该笔借款用于被告金日食用油开支，没有用于朱杰的家庭生活开支和消费，并且被告张宁和朱杰已经在2016年8月24日离婚，该笔借款与被告张宁无关，综上，被告张宁不应该承担保证责任，请求依法驳回原告对被告张宁的诉讼请求。被告刘辉辩称，1.该笔借款的时间为2014年9月22日，还款日期应为2014年10月11日，诉讼时效和保证期间届满日为2016年10月11日，原告起诉被告金日食用油的借款已经超过诉讼时效，且已经超出被告刘辉的保证期间，并且被告金日食用油在2015年2月25日的承诺还款计划中没有被告刘辉的签字，被告刘辉不应承担保证责任，请求依法驳回原告对被告刘辉的诉讼请求。2.借款时，约定将该笔借款汇入被告金日食用油指定的账户中，而是将该笔借款汇入被告朱杰的个人账户内，原告常伟和被告金日食用油恶意串通、擅自改变资金用途，没有履行主合同的义务，违背了被告刘辉的真实意思，被告刘辉不应承担保证责任。3.2015年2月25日被告金日食用油的承诺已经免除了被告刘辉的保证责任，该承诺约定由被告李耳酒业承担保证责任，且被告刘辉没有在该承诺合同上签字，故被告刘辉不应承担保证责任。被告豫鹰新能源辩称，原告要求被告豫鹰新能源承担还款责任没有事实和法律依据，1.被告豫鹰新能源不是本案的借款人以及保证人，对本案借款及担保均不知情；2.被告豫鹰新能源不是被告李耳酒业的出资股东，也不是本案借款发生时及签字担保时的股东，另外在庭审时被告豫鹰新能源也不是被告李耳酒业的股东，综上请求驳回对被告豫鹰新能源的诉讼请求。被告李耳酒业缺席未答辩。原告向本院提交的证据材料有：证据一、原告身份证复印件一份，借条一份，中国工商银行回单一份，证明原告常伟的诉讼主体资格；被告朱杰、鹿邑县金日食用油有限公司于2014年9月22日向原告常伟借款1000万元，原告将该款于2014年9月23日应被告要求转入被告朱杰的个人账户；被告刘辉对上述借款承担连带保证责任。证据二、2014年11月6日承诺一份、2014年12月10日保证书一份，证明刘辉知道被告朱杰是2014年9月22日借款1000万元借款人；证明2014年9月22日借款到期后，原告就要求刘辉承担保证责任，被告刘辉在上述时间分别出具承诺及保证，因此刘辉承担保证责任并未超过三年诉讼时效的规定。证据三、2015年2月25日承诺书一份、河南李耳酒业销售有限公司股东会决议一份、河南李耳酒业销售有限公司营业执照复印件一份，证明目的：被告朱杰、鹿邑县金日食用油有限公司承诺从2015年3月20日至2015年5月30日分三次还清全部借款900万元，并约定利息为月息二分，被告河南李耳酒业销售有限公司、股东张宁对上述借款承担保证责任。证据四、证人胡某、田某证人证言两份、原告常伟与被告刘辉的通话录音三份，证明：证明证人在2016年多次陪同原告常伟找被告刘辉要求还款。原告多次要求被告刘辉履行担保还款责任，刘辉认可为朱杰借款提供担保并愿意承担保证责任。被告金日食用油、朱杰对原告常伟提交证据的质证意见如下：对证据一组真实性无异议，但已经偿还原告427万元，应予扣除。对证据二组，已经实际偿还原告427万元，应以实际所欠的欠款为准，承诺书上的承诺超出法定的利息部分应该予以冲抵。被告张宁对原告常伟提交证据的质证意见如下：对证据一组本人不知情，该证据与我无关。对证据二组股东会议，我不知情，也不是我签的字，关于承诺书，当时李耳酒业担保时我本人不在现场，更没有签字，我只是该公司的股东之一，该证据最多只能证明我和法定代表人一起代表公司签字。被告刘辉对原告常伟提交证据的质证意见如下：证据一组对该证据真实性无异议，但原告与被告金日食用油恶意串通，改变资金用途，并且超过了保证期限，我不应承担保证责任。对证据二组两份承诺书和第一组证据一样，已经超过了保证期限，我不应承担保证责任，其他证据与我无关，并且2015年2月25日的承诺进一步证实我没有在上面签字，不应承担保证责任。被告豫鹰新能源对原告常伟提交证据的质证意见如下：以上证据均与我公司无关，对证据的真实性无法核实。被告李耳酒业缺席未质证。根据原告常伟提交的证据，结合法庭调查，本院确认以下案件事实：2014年9月22日，被告朱杰及金日食用油向原告常伟出具《借条》一份，借条上载明：今借常伟现金壹仟万元整，期限贰拾天整，月息4分，转款账号：鹿邑县金日食用油有限公司，20341162800100000215711，中国农业发展银行鹿邑县支行，该笔借款如有纠纷，由双方协商解决，如协商不成，由周口川汇区法院管辖。被告金日食用油在该借条上加盖公章，被告朱杰在借条上签字，被告刘辉在借条下方担保人处签字，书写其本人身份证号，并在名字后方标注。2014年9月23日16时54分，原告常伟通过其名下在中国工商银行的账号62×××99的账户向被告朱杰名下的账号62×××27转款100000000元。2014年11月6日，被告朱杰向原告出具一份《承诺》，承诺该笔借款延期到2014年11月21日，若到期不还，由常伟采取任何办法催还本笔资金。被告刘辉在该《承诺》下方书写：同意延期，担保人刘辉。2014年12月10日，被告朱杰向原告出具一份《保证》，保证在2014年12月12日归还资金贰拾万元整，剩余资金在引进天津风投资金进入账后结清全部资金。（2014年9月22日借常伟壹仟万元整，具体余额已算帐为准）。担保人刘辉在该《保证》上签字。2015年2月25日，被告金日食用油、朱杰向原告出具《承诺书》，承诺原鹿邑县金日食用油有限公司向常伟借款还款承诺全部作废，以本承诺为准，借款余额壹仟万元整，现余额玖佰万元整，分批偿还日期如下，一、2015年3月20日至30号还300万元，二、2015年4月1日至30号还300万元，三、2015年5月1日至30号还300万元，利率每月2分，由李耳酒业销售有限公司担保，保证期限贰年，被告鹿邑县金日食用油有限公司在该《承诺书》加盖公章，被告李耳酒业法定代表人张新涛在法人代表处签字，并加盖公司公章，被告张宁在该承诺书上签字。2015年2月25日，被告李耳酒业股东会决议显示，被告李耳酒业为被告金日食用油的债务向原告常伟承担连带责任保证；保证责任的范围是主债务玖佰万元人民币及利息，债务人应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及债权人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、鉴定费、调查取证费、评估费、拍卖费、执行费等）；保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。被告张宁及被告李耳酒业法定代表人张新涛在承诺书上签字。至2015年1月22日，被告金日食用油共计向原告常伟还款424万元，扣除该期间借款利息120万元（按月利率3%计算），被告金日食用油实际返还借款本金304万元，余696万元借款本金未清偿。被告于2015年7月15日的转款30000元，应认定系借款产生的利息。本院认为，原告常伟与被告金日食用油之间系借款合同纠纷，原告常伟与被告金日食用油签订借款协议后，原告依约向被告支付了借款本金10000000元，被告应按照协议约定按期偿还借款本金及利息，被告金日食用油在借款到期后，没有按约定偿还原告常伟借款本金及利息，已构成违约，应承担相应的违约责任，故原告请求被告金日食用油偿还借款本金729万元及相应利息的诉讼请求，本院予以支持。被告李耳酒业为被告金日食用油向原告常伟的借款承担保证责任，在借款到期后，应承担连带保证责任，故原告请求被告李耳酒业承担连带还款责任的诉讼请求，本院予以支持。本案争议的焦点为被告朱杰、张宁及刘辉是否应承担连带担保责任。被告朱杰指示原告将被告金日食用油的法人借款打入朱杰个人账户，在庭审中未能明确说明该笔资金的去向及用途，也未能举证证明其作为公司股东的资产独立于金日食用油法人资产，朱杰作为股东的个人资产与公司财产存在混同，根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，被告朱杰对被告金日食用油的本次债务承担连带清偿责任。被告张宁在承诺书上签字，系以被告李耳酒业股东的身份签字，这与原告举证的2015年3月25日的承诺书以及2015年2月25日被告李耳酒业股东会决议相吻合（该两份证据均显示李耳酒业为担保人，张宁身份为李耳酒业股东）。张宁在2015年3月25日的承诺书中的签字，系履行股东的职务行为，原告诉请张宁作为担保人承担担保责任，本院不予支持。被告刘辉以担保人的身份在2014年9月22日的借据以及2014年11月6日承诺书、2014年12月10日保证书上签字，且在2014年9月22日的借据注明“直至还清本息”，因双方未明确保证方式以及保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，应视为连带责任保证以及保证期间为主债务履行期间届满之日起2年。被告刘辉在2014年12月10日保证书上签字，该保证书约定：2014年12月12日归还资金贰拾万元整，剩余资金在引进天津风投资金进入账后结清全部资金。但在庭审中各方当事人均未能举证金日食用油“引进天津风投资金”成功，该约定的还款条件始终未能成就，被告刘辉的保证期间应截止至2016年12月12日。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，本案从原告提交的录音资料看，原告常伟向被告刘辉主张保证责任，并不超过诉讼时效。被告李辉抗辩“借款时，约定将该笔借款汇入被告金日食用油指定的账户中，原告将该笔借款汇入被告朱杰的个人账户内，原告常伟和被告金日食用油恶意串通、擅自改变资金用途，没有履行主合同的义务，违背了被告刘辉的真实意思，被告刘辉不应承担保证责任”，从庭审证据看，原告常伟确实未按合同约定将出借资金按约定打入金日食用油账户，违反了合同约定，改变了资金用途，加大了担保人风险，但被告刘辉在原告打款之后的2014年11月6日《承诺》、2014年12月10日的《保证》上两次签字，愿意继续承担担保责任，说明被告刘辉认可原告将上述款项打入被告朱杰个人账户的行为，愿意继续承担担保责任，故，对被告刘辉的上述抗辩意见，本院不予采纳。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。两个以上保证人对同一债务同时或分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。被告豫鹰新能源不是该笔借款的借款人或担保人，原告请求被告豫鹰新能源承担连带还款责任没有事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第三十二条第二款、第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告鹿邑县金日食用油有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告常伟借款本金696万元及利息（按照月息2分，从2015年1月23日计算至本判决确定的履行期限届满前，扣除已支付30000元）。二、被告朱杰、刘辉、河南李耳酒业销售有限公司对被告鹿邑县金日食用油有限公司的上述还款承担连带保证责任。三、被告朱杰、刘辉、河南李耳酒业销售有限公司承担保证责任后有权向债务人鹿邑县金日食用油有限公司追偿。四、驳回原告常伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74800元，公告费900元，由被告鹿邑县金日食用油有限公司、朱杰、刘辉、河南李耳酒业销售有限公司承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  蔡常青审判员  董春艳审判员  律云华二〇一八年二月八日书记员  谢莹莹