辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）营民一终字第00382号
上诉人（原审第一被告）伏殿林，男。
委托代理人阎爱群，营口泰山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张立成，男。
委托代理人张金国，辽宁百运律师事务所律师。
委托代理人张学君，系被上诉人妻子。
原审第二被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司，住所地大石桥市。
负责人纪纲，经理。
委托代理人刘洋，辽宁中允律师事务所律师。
上诉人伏殿林因机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院作出的（2014）大沟民初字第00296号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人伏殿林的委托代理人阎爱群，被上诉人张立成的委托代理人张金国、张学君，原审第二被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司的委托代理人刘洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年11月10日17时30分左右，第一被告伏殿林驾驶辽HH22**号宝马牌轿车，沿大石桥市水源镇三征路口东侧路段由西向东行驶时，与同方向行驶的原告张立成驾驶的辽HD58**号正三轮摩托车相撞，导致张立成受伤，两车损坏，形成一起交通事故。此次事故经交警部门认定，第一被告驾驶机动车上路行驶，没有与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，没有按照操作规范安全、文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路安全法》第二十二条、第四十三条的规定，是形成本起交通事故的全部原因，据此认定第一被告负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后原告被送至营口市中心医院救治，医院诊断为：重度颅脑损伤、双额叶脑挫裂伤、外伤性颅内血肿、脑疝、外伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、癫痫、头皮擦伤、头皮血肿、肺炎等。实际住院200天后于2014年5月29日出院，住院期间一级护理12天，其余时间二级护理。原告出院时病历记载出院情况：患者目前无发热，头部术口今日全部拆线，术口I／甲愈合，双瞳孔等大正圆，对光反射灵敏，仍问话不答，反映迟钝，有精神症状，记忆力、计算力、定向力障碍，四肢肌力四级，纳差，大小便仍不告知，生活不能自理。出院医嘱：加强看护，必要时可于精神病医院就诊；加强功能锻炼，注意癫痫的防治，对症营养神经治疗，病情变化随诊。原告住院期间花销医疗费157502.31元，另主张医院外医药费1094元，其中有正式收据860元，其余无收据。原告住院期间，由其妻子及家人护理，原告系个体经营者，经营范围包括烟草零售、食品零售及日杂。原告的个体工商户营业执照2013年8月6日年检，2014年度未年检，根据国家工商总局工商个字（2013年）191号文件规定，2014年1月1日起暂停个体工商户验照工作。另查，本案在审理中，原告申请对其伤情进行司法鉴定，经本院依法委托，于2014年6月20日委托沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张立成患有脑外伤所致精神障碍（轻度智力损害；器质性人格改变）。2、与此次交通事故为直接因果关系。鉴定费2605元。2014年9月4日本院依法委托营口开发区中心医院法医司法鉴定所对原告的伤残程度及护理依赖程度进行鉴定，鉴定意见为：1、原告颅脑损伤为五级，与此次交通事故为直接因果关系。2、原告伤残后护理依赖程度为部分护理依赖。本次产生鉴定费3600元。两次鉴定另产生租车费、加油费合计1560元。另原告主张交通费2123元。再查，肇事车辆辽HH22**号宝马牌轿车所有人为被告，原始登记所有人为营口嘉禾工业制品有限公司，该车于2013年3月1日在第二被告处投保了交强险和商业第三者险及不计免赔率险，商业第三者保险金额为30万元。原告父母亲均健在，父亲张纯太，1941年6月6日出生，现年满73周岁，母亲董素琴，1944年2月7日出生，现年满70周岁，有包括原告在内子女5人。原告女儿张译心，2004年10月23日出生，现年满10周岁。被告伏殿林在原告住院过程中已支付40593.84元。本次诉讼中，根据原告的申请，本院依法对被告伏殿林所有的辽HH22**号宝马牌轿车予以查封。
原审法院认为，公安交警认定第一被告驾驶机动车上路行驶，没有与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，没有按照操作规范安全、文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路安全法》第二十二条、第四十三条的规定，是形成本起交通事故的全部原因，据此认定第一被告负事故的全部责任，原告无责任。发生此次交通事故，致使原告受伤，侵害了原告的生命、健康权、身体权，为此，第一被告应承担侵权赔偿责任。经审查，大石桥市公安交通警察大队对此起交通事故的责任认定事实清楚，适用法律正确，该证据系有效民事诉讼证据，予以采信。有证据证明原告交通事故前从事个体经营，可按批发和零售业平均工资计算原告误工损失。对于被告认为个体工商执照未年检超期经营问题，本院认为，国家工商总局工商个字（2013年）191号文件规定，2014年1月1日起暂停个体工商户验照工作。因此原告的营业执照未年检应属正常，且未年检并不等于吊销执照，而结合原告烟草零售、食品零售许可证的截止时间（均在2016年以后），也充分证明交通事故前原告确实从事个体经营。原告经鉴定，今后需要部分护理依赖，按照公安部下发的中华人民共和国公共安全行业标准关于人身损害、交通事故等造成人身伤残、精神障碍护理依赖程度评定标准，原告的部分护理依赖可按50%比例计算赔偿。对被告关于原告伤残鉴定意见的异议，本院认为，原告的伤残鉴定结论系当事人申请后，法院依法委托，经审查，参与司法鉴定机构，无论鉴定机构还是鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定程序也符合规定，尽管第一被告要求鉴定机构出庭参加质证，由于被告并未提出实质性异议，且未交纳鉴定机构人员出庭相关费用，故本院对营口开发区中心医院法医司法鉴定所对原告做出的伤残鉴定结论，予以采信，对被告伏殿林的相关异议不予支持。对于被告提出的原告出院后产生的医疗费用不予支持的抗辩，本院认为，相关费用的产生是原告身体复查后根据医嘱购买而支出的费用，属合理医疗费用，对有据部分860元应予支持。对原告主张的营养费5000元一节，经审查病历中记载的医嘱，结合原告病情实际，应予酌情支持2000元为宜。对于原告主张的三轮车修理费、衣物损失费其未提供证据证明，不予支持。其他杂费，于法无据，不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照辽宁省2014年度道路交通事故赔偿标准有关数据，原告的人身损害赔偿项目为：1、医疗费158362.31元（157502.31元＋860元）；2、误工费33370.92元，原告误工时间应自其受伤之日至伤残鉴定前一日，共297天，按照批发零售业标准计算，故误工费计算为（297天×112.3元）；3、护理费370276.56元，包括住院期间护理费和残疾评定后护理费，应按居民服务业和其他服务业标准计算。住院期间护理费为20326.56元（（95.88×12天×2人＋（95.88×188天）；残后护理费可按居民服务业标准赔付349950元（34995×20年×50%）；4、伙食补助费10000元（50元×200天），5、交通费1800元，考虑到原告住院天数、陪护人数等情况，可酌情支持800元，对原告主张的因鉴定而产生的租车费、加油费合计1560元，亦属合理支出，本院酌情支持1000元；6、营养费2000元；7、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）161068.74元，原告五级伤残，故残疾赔偿金为126276元（10523×20年×60﹪）；被扶养人3人，3人获得的年赔偿总额应不超过2014年辽宁省农村居民年生活费支出额7159元，原告父亲张纯太应给付7年，母亲董素琴应给付10年，女儿张译心应给付8年，合计赔偿34792.74元（7159元×7年×60%）＋（7159元×60%×1年÷2人）＋（7159元×3年×60%÷5人）；8、精神损害抚慰金，原告主张50000元，依照法律规定和我省法院民事审判工作座谈会议纪要的精神及原告损伤程度，结合我地区经济状况，本院酌情支持30000元。以上各项合计766878.53元。第一被告应对发生的诉讼费及鉴定费承担给付责任。第二被告应在交强险责任限额内首先赔偿原告的各项经济损失后，其余损失在投保的商业第三者险30万元责任限额内赔偿，保险公司在各险种责任限额内赔付后的余额由第一被告赔偿，第一被告已垫付40593.88元，应予抵扣。原审法院判决如下：一、第二被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司在交通事故责任强制保险医疗费10000元责任限额内赔偿原告张立成医药费、伙食补助费10000元。二、第二被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司在交通事故责任强制保险死亡伤残责任限额110000元内赔偿原告张立成护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金110000元。三、余款646878.53元由第二被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司在投保的交通事故商业第三者责任险30万元限额内赔偿原告300000元后，剩余赔偿款346878.53元扣除40593.88元后由第一被告赔偿。上述给付款项，限被告于本判决生效之日起十日内给付完毕，逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11500元，鉴定费6205元，保全费520元，合计18225元，由第一被告负担。
宣判后，上诉人伏殿林不服，向本院提起上诉称，1、交通事故认定书认定是上诉人的轿车与被上诉人的三轮摩托车“相撞”的事实，相撞的动作是相互的，由双方进行，由双方发出，两车相撞所发生的交通事故，双方都有责任，应各自承担50%责任，原审以交通事故认定书为依据判令上诉人承担全部赔偿责任错误。2、辽宁营口开发区中心医院法医司法鉴定所无司法鉴定资质，其所作出的鉴定意见书违反法定程序，鉴定结论错误，原审上诉人申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人未出庭，原审采信该鉴定意见书错误。3、原审计算被上诉人误工费标准错误。被上诉人张立成的《个体工商户营业执照》最后的年度验照是于2012年，有效期至2013年8月6日，国家工商总局文件规定，2014年1月1日起暂停个体工商户验照工作，而张立成的工商营业执照应于2013年8月6日失效，张立成不再属于个体工商户，应以农业标准计算被上诉人张立成的各项损失。4、原审计算的各项赔偿数额没有证据予以证明。请求本院：1、撤销辽宁省大石桥市人民法院作出的（2014）大沟民初字第00296号民事判决，依法改判。2、一、二审诉讼费用由上诉人与被上诉人按比例承担。
被上诉人张立成答辩称，1、上诉人伏殿林应对本起事故承担全部责任，答辩人无责任。原审庭审时，法庭当庭宣读上诉人在交警队所作的调查笔录及现场勘查笔录和现场照片，上诉人均无异议。上诉人的追尾行为也属于两车相撞，而不是上诉人所称两车相撞就应各自承担同等责任。答辩人在正常行驶的情况下，被上诉人驾车追尾发生交通事故，交警部门认定伏殿林负事故全部责任并无不当，且上诉人对该交通事故认定书也未提出复议。2、一审法院判决所认定的事实均当庭经过质证，应予维持。3、法院根据答辩人的申请，按照程序委托沈阳精神卫生中心司法鉴定所对答辩人进行精神鉴定时，法院工作人员与上诉人均在场，其鉴定结论符合法律规定。伤残等级鉴定时由于大石桥陆合医院司法鉴定所技术、人员条件有限，将其委托鉴定书退回法院。法院重新选择鉴定机构时上诉人亦在场，营口经济技术开发区医院司法鉴定所具有司法鉴定资质，其鉴定人员均有司法鉴定的资格。该鉴定符合法定程序，鉴定结论合法有效、应予采信。4、答辩人从2009年从事副食品经营业，有大石桥市工商行政管理局颁发的个体工商营业执照，并于2003年8月3日换照，其营业执照的经营范围明确记载“预包装食品”（以食品流通许可证内容为准，有效期至2016年8月6日）。2014年11月，上诉人的监护人接到工商所通知后，于2014年11月19日进行了年检，故原审法院按照批发零售业标准计算误工工资正确。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司大石桥支公司答辩称，原判正确，请求维持。
本院审理查明，原审认定事实属实。
本院认为，关于上诉人主张被上诉人应承担此次事故50%责任一节，大石桥市公安局交通警察大队作出的大公交认字（2014）第20号交通事故认定书，认定上诉人伏殿林应付本起道路交通事故的全部责任，被上诉人张立成无责任。对此事故认定书上诉人伏殿林对此并未申请复核，故对该事故认定书的效力，本院予以采信，对于上诉人此项上诉请求，本院不予支持。关于鉴定意见书一节，营口经济技术开发区医院司法鉴定所具有司法鉴定资质，其鉴定人员具有司法鉴定的资格。该鉴定符合法定程序，上诉人亦未对鉴定结论提出实质性异议，故对该鉴定意见书本院予以采信。关于上诉人误工费赔偿标准一节，国家工商总局工商个字（2013年）191号文件规定，2014年1月1日起暂停个体工商户验照工作。因此被上诉人的营业执照未年检应属正常，且未年检并不等于吊销执照，而结合被上诉人烟草零售、食品零售许可证的截止时间（均在2016年以后），可以证明交通事故前被上诉人确实从事个体经营，原审法院按照批发零售业标准计算误工工资并无不当。原审计算被上诉人各项赔偿数额正确，故对上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5890元，由上诉人伏殿林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 卿
代理审判员 徐 丹
代理审判员 鲍世帅
二〇一五年十月十六日
书 记 员 金镇学