湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中民二终字第00697号
上诉人（原审被告）黄建雄，男，1971年8月29日出生，汉族。
委托代理人赵宏斌，湖北金鹤律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等特别授权。
被上诉人（原审原告）黄道财，男，1957年9月18日出生，汉族。
原审被告周耀清，男，1965年6月12日出生，汉族。
委托代理人李凤玲、徐永红，湖北米芾律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等特别授权。
原审被告湖北成强恒业建筑工程有限公司。住所地：襄阳市高新区长虹北路万达写字楼23F。
法定代表人王华志，该公司总经理。
委托代理人杨华，男，1969年12月26日出生，汉族。
上诉人黄建雄因与被上诉人黄道财、原审被告周耀清、湖北成强恒业建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2014）鄂枣阳民一初字第00422号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年6月1日，湖北成强恒业建筑工程有限公司中国汉城项目部作为发包方（甲方）与周耀清作为承包方（乙方）订立《建筑施工模板工程承包合同》，合同主要约定：工程名称为中国汉城汉宫内外城城墙，城门建筑安装工程。工程地址枣阳市中兴大道东侧；城墙剪力墙模板安装拆除依照实际展开模面积计算工程量，按32元／㎡计算。合同还约定了其他内容。该合同签订后直到2013年农历腊月27日止，周耀清完成了部分模板工程，后周耀清因身体健康原因将未完成的部分工程分包给黄建雄，2014年农历正月18日（公历2014年2月17日）黄建雄到汉城工地从事架拆模板，周耀清与黄建雄未签订新合同，双方在延用湖北成强恒业建筑工程有限公司中国汉城项目部与周耀清订立的《建筑施工模板工程承包合同》基础上，2014年2月19日，周耀清与黄建雄又订立一份书面建筑施工模板工程承包合同，双方特别约定：城墙剪力墙模板安装拆除依照实际展开模面积计算工程量，按35元／㎡计算；2板板模合在转角一板内，总价款52000元；周耀清协助要钱，不负责其它事。周耀清将未完成的部分工程分包给黄建雄后，黄建雄即牵头召集人员进行施工，2014年2月21日，黄道财经他人介绍到黄建雄所在的中国汉城工地受黄建雄的安排指示从事模板拆除工作，下午3时许，因工作跳板下的木方脱落，黄道财不慎从高处摔倒受伤。因黄道财到中国汉城工地不足1天即发生伤害事故，对黄道财劳务报酬数量及发放双方未来得及商谈。黄道财受伤后于2014年2月21日至2014年4月7日在枣阳市第一人民医院住院治疗45天，支付医疗费38134元。2014年4月7日，枣阳市第一人民医院对黄道财的病情开具出院记录，其中出院诊断：腰2椎体压缩性骨折；出院医嘱：出院后加强营养、带促进骨生长药物，继续治疗两月，防骨不愈合、骨不连，全休、两年内不可负重、严防钉棒断裂、脱钉等并发症。两个月复片一次，两年后来我院取钉棒。2014年5月23日，枣阳楚威司法鉴定所作出枣司鉴字医（2014）第443号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、黄道财损伤评定为X级伤残；2、其误工损失日为120日，住院期间需壹人护理；3、Ⅱ期手术去除内固定费用参照市级三甲医院收费项目约需壹万贰仟元。黄道财支付鉴定费700元。黄道财受伤后，周耀清已先行向黄道财垫付了医疗费15000元。
原审另查明：周耀清、黄建雄均不具备建筑施工模板工程的相应资质。
原审法院认为，公民的人身权利依法受法律保护。本案中，黄道财应黄建雄的召集，根据黄建雄的指示，向黄建雄提供模板拆除的劳务，黄道财具体从事模板拆除工作是受黄建雄的安排指示，故黄建雄与黄道财之间形成雇佣关系，黄建雄系雇主、黄道财是雇员，黄道财在从事模板拆除的雇佣活动中不慎从高处摔倒受伤致残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”所以黄建雄作为雇主，应当对雇员黄道财的人身损害后果承担相应的赔偿责任。而作为中国汉城汉宫内外城城墙城门建筑安装工程的建筑施工模板工程的发包方湖北成强恒业建筑工程有限公司中国汉城项目部，不具备法人资格，其以法人名义从事经营活动，应由法人湖北成强恒业建筑公司承担民事责任；湖北成强恒业建筑公司将施工模板工程发包给周耀清，周耀清完成了部分工程后，又将未完成的部分工程分包给黄建雄，而周耀清、黄建雄均未取得相应的建筑施工资质，湖北成强恒业建筑公司、周耀清依法应当与雇主黄建雄对黄道财的人身损害后果承担连带赔偿责任。但黄道财作为一个具有完全民事行为能力的自然人，在从事模板拆除的高空作业时，应当预见高空拆除模板具有一定的危险性，从而在劳务过程中，保持足够谨慎注意，尽量避免伤害事故的发生，但黄道财因为疏忽大意造成自身受伤致残，其本人对损害结果的发生也有一定的过错，应自行承担与其过错程度相适应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”综上，根据黄道财、黄建雄的过错程度及原因力比例，酌定双方的责任程度以20%、80%划分。黄道财诉请赔偿有理，予以支持，但其各项诉讼请求应当根据法律及相关司法解释的规定确定赔偿项目和赔偿金额；黄建雄、周耀清辩称不承担赔偿责任的理由，与法相悖，不予采纳。湖北成强恒业建筑公司辩称驳回黄道财对其公司的诉讼请求的理由，不符合法律规定，不予采纳。黄道财在提供劳务过程中受伤致残造成的各项损失经核定如下：1.医疗费38134元。黄道财受伤后于2014年2月21日至2014年4月7日在枣阳市第一人民医院住院治疗45天，支付医疗费38134元；2.残疾赔偿金45812元。黄道财的户籍所在地虽为枣阳市吴店镇井湾村五组14户，但现居住枣阳市静乐巷江阳小区3号楼。其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金。黄道财的伤情经鉴定为Ⅹ级伤残，故残疾赔偿金为22906元×20年×10%＝45812元；3.误工费5773.57元。黄道财没有提供其本人长期、固定从事建筑业的相关证据，故应当按照城镇居民人均可支配收入的标准计算误工费。误工时间自黄道财受伤之日（2014年2月21日）起至鉴定定残前一日（2014年5月22日），共计92天，计算方式：22906元÷365日×92天=5773.57元；4.护理费3206.47元。黄道财的病情经枣阳市第一人民医院诊断为：腰2椎体压缩性骨折；黄道财受伤后于2014年2月21日至2014年4月7日在枣阳市第一人民医院住院治疗45天，根据其病情确需一人护理，参照湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业年均26008元的标准计算护理费，计算方式：26008元÷365日×45天=3206.47元；5.营养费900元。2014年4月7日，枣阳市第一人民医院对黄道财的病情开具出院记录，其中出院诊断：腰2椎体压缩性骨折；出院医嘱：出院后加强营养、带促进骨生长药物，继续治疗两月，防骨不愈合、骨不连，全休、两年内不可负重、严防钉棒断裂、脱钉等并发症。两个月复片一次，两年后来我院取钉棒。故酌定给予黄道财营养费900元；6.鉴定费700元。7.后续医疗费12000元。2014年5月23日，枣阳楚威司法鉴定所作出枣司鉴字医（2014）第443号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.黄道财损伤评定为X级伤残；2.其误工损失日为120日，住院期间需壹人护理；3.Ⅱ期手术去除内固定费用参照市级三甲医院收费项目约需壹万贰仟元。后续医疗费12000元系经司法鉴定意见书鉴定确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿；8.交通费900元。黄道财受伤住院治疗，其亲属往返照顾、探望，以及处理赔偿事宜和参加伤残等级鉴定而发生交通费是必然的，根据交通费支出的合理性及实际情况支持900元；9.精神损害抚慰金3000元。黄道财的伤情经鉴定为十级伤残，给其本人和近亲属造成一定经济损失和精神痛苦，结合黄道财与黄建雄的过错责任程度、侵权后果及当地经济状况、平均生活水平等因素，酌定赔偿3000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决：一、黄道财的医疗费38134元、残疾赔偿金45812元、误工费5773.57元、护理费3206.47元、营养费900元、鉴定费700元、后续医疗费12000元、交通费900元、共计107426.04元，由黄建雄向黄道财赔偿107426.04元的80%即85940.83元及精神损害抚慰金3000元计88940.83元，扣减周耀清先行垫付的医疗费15000元，下余73940.83元，于本判决生效后十日内由黄建雄向黄道财一次性付清，周耀清和湖北成强恒业建筑工程有限公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。二、驳回黄道财对黄建雄、周耀清、湖北成强恒业建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费832元，由黄道财负担166.40元（已交纳），黄建雄、周耀清、湖北成强恒业建筑工程有限公司共同负担665.60元，于本判决生效后七日内交纳。
黄建雄不服原审法院作出的上述判决，向本院提起上诉称：原审判决认定黄道财与黄建雄之间形成雇佣关系错误，黄建雄不认识黄道财，两人均系受周耀清的指示在工地干活；黄道财的残疾赔偿金按照城镇标准计算错误，黄道财在农村居住生活，有农田，应按照农村标准计算残疾赔偿金，后续治疗费用应以实际发生金额为准，误工费、精神抚慰金、交通费、营养费等其他费用计算过高；湖北成强恒业建筑工程有限公司为工人投有意外保险，应由保险公司予以报销；黄道财自身存在重大过错，应承担大部分责任。故请求二审法院予以依法改判黄建雄不承担责任。
被上诉人黄道财辩称：黄道财与黄建雄认识，黄道财到工地后受黄道财指示拆模板，在拆模板过程中，因脚下搭设跳板的木方断裂导致黄道财摔下受伤，黄道财对事故的发生无过错，其伤情至今还未痊愈，仍需要后续治疗费用；黄道财虽系农业户口，但是没有田地，已在城镇买房居住。故原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。
原审被告周耀清辩称：黄建雄不是周耀清雇请的，事故发生时，周耀清在湖北成强恒业建筑工程有限公司许可下已经将剩余工程转包给黄建雄，黄建雄系施工人，黄建雄应承担责任，周耀清未从中获得利润，不应承担连带责任。原审法院判决周耀清承担连带责任错误，应予改判。
原审被告湖北成强恒业建筑工程有限公司辩称：公司系与周耀清签订的承包合同，黄道财医疗费发票在黄道财手中，无法报保险，公司愿意承担黄道财的医疗费用。
本院二审查明的事实除黄建雄对其与周耀清签订《建筑施工模板工程承包合同》的时间提出异议外，其余案件事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院另查明：2014年2月21日，周耀清与黄建雄签订《建筑施工模板工程承包合同》。
本院认为：针对黄建雄提出的上诉理由，作如下分析评判：
关于黄道财是否与黄建雄形成雇佣关系的问题。黄建雄上诉称其与黄道财并不认识，其与黄道财均受雇于周耀清。本院认为，黄建雄称其与黄道财一起均受雇于周耀清的理由无相关证据予以证实，而黄道财认为其系在他人介绍下到汉城工地后按照黄建雄的指示从事拆除模板工作，结合各方当事人陈述及提交证据情况看，黄道财主张其受雇于黄建雄，一审法院认定黄道财与黄建雄之间形成雇佣关系正确。黄建雄的该上诉理由不能成立。
（二）关于黄道财伤后各项损失计算标准问题。黄建雄上诉称黄道财的残疾赔偿金应按照农村标准计算，后续治疗费用应以实际发生金额为准，一审判决误工费、精神抚慰金、交通费、营养费等费用过高。本院认为，黄道财向一审法院提交了枣阳市房产管理局于2007年4月26日颁发的房屋产权证书，用以证明黄道财在枣阳市静乐巷江阳小区3号楼居住生活。该证据能够证实黄道财虽为农业户口，但在城镇居住生活。黄道财主张按照城镇标准计算其残疾赔偿金、误工费，一审法院予以支持并无不当。一审法院采信枣阳楚威司法鉴定所作出的鉴定意见，支持黄道财后续治疗费用12000元符合法律规定。黄道财因本次事故造成腰椎压缩性骨折并住院治疗，后经鉴定构成十级伤残，伤情较重，一审法院酌定支持精神抚慰金3000元、交通费损失900元及营养费损失900元并无不当。
（三）关于黄建雄与黄道财承担责任比例的问题。黄建雄上诉称黄道财对自身受伤有重大过错，应承担大部分责任，而黄道财认为黄建雄提供的跳板搭设不规范，跳板断裂，再加上安全设施不到位，导致黄道财摔伤，黄道财不存在过错。本院认为，黄建雄应当提供足以保障安全施工的设备，而黄道财作为完全民事行为能力人应当清楚只有在保证自身安全的情况下才能作业，一审法院综合考虑黄建雄和黄道财各自的过错程度，判决黄建雄承担80%的责任、黄道财承担20%的责任并无不当。
（四）关于湖北成强恒业建筑工程有限公司为工人投有意外保险，各项费用是否应由保险公司承担的问题。黄建雄认为湖北成强恒业建筑工程有限公司已经为工人投保，各项费用应由保险公司承担。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第四十六条规定：“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”保险公司是否已经向黄道财支付保险金并不影响黄道财向黄建雄主张权利。故黄建雄的该上诉理由不能成立。
综上，原审判决结果正确，应予维持。依据依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费540元，由黄建雄负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 勇
审判员 杜丹丹
审判员 陈淑娟
二〇一五年十二月九日
书记员 余 龙