云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）楚中民一终字第695号
上诉人（原审被告）楚雄市鹿城建筑工程公司。
法定代表人张学礼，系该公司经理。
委托代理人张玉才，云南兴彝律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人（原审被告）陈勇，男，汉族，居民。
上诉人（原审被告）陈文虎，男，汉族，农民。
上诉人（原审被告）刘成刚，男，汉族，居民。
三上诉人共同委托代理人张颖，云南兴彝律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原告原告）马自军，男，汉族，初中文化，农民。
被上诉人（原审原告）马某，男，汉族，初中文化，学生。
法定代理人马自军，系马某之父。
被上诉人（原审原告）马某某，男，汉族，小学文化，学生。
法定代理人马自军，系马某某之父。
被上诉人（原审原告）陈某某，女，汉族，农民。
法定代理人陈美仙，女，汉族，农民。（系陈某某之母）
被上诉人（原审原告）张玉枝，女，汉族，农民。（系马自军之母）
上述五被上诉人共同委托代理人ＸＸ，云南滇中律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）伍跃欣，男，汉族，大学文化，个体户。
上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚因与被上诉人马自军、马某、马某某、陈某某、张玉枝、被上诉人伍跃欣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服南华县人民法院（2015）南民初字第512号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年12月16日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明的事实是：2014年12月马自军受陈勇、陈文虎、刘成刚的雇请到南华县瑞特小区从事外墙裂纹工作，在施工过程中，不慎从4楼跌落，造成其身体多处受伤的安全事故，马自军受伤后先后到楚雄州中医院、楚雄州人民医院、解放军昆明总医院住院治疗，住院天数总计155天，经云南维权司法鉴定中心鉴定，其伤残等级为六级残。
原审法院认为，对楚雄市鹿城建筑工程公司庭审中提出马自军的赔偿标准应按农村标准计算的问题，根据最高人民法院（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，马自军已在南华县城居住超过一年，且其收入主要以打工为主，故其赔偿标准应当按照城镇居民赔偿标准计算；对伍跃欣，就其向楚雄市鹿城建筑工程公司分包的南华瑞特国际一期龙湖华庭一标段住宅外墙涂料装饰工程，已经完工并交付，在该案中不应当承担责任的辩护意见，结合庭审的相关证据材料，可以认定其工程安全责任，在该工程完工并交付时就已结束，故在本案中不应当承担责任；楚雄市鹿城建筑工程公司作为提供劳务的接受方，对马自军的经济损失应承担连带赔偿责任；对马自军要求的1、残疾赔偿金242990.00元，未超过法律规定，予以支持；2、误工费28440.00元，未超过法律规定，予以支持；3、护理费18600.00元，未超过法律规定，予以支持；4、住院伙食补助费15500.00元，未超过法律规定，予以支持；5、鉴定费2000.00元，符合法律规定，予以支持；6、后期治疗费20000.00元，符合法律规定，予以支持；7、营养费3100.00元，根据相关法律规定，酌定为1500.00元；8、被抚养人张玉枝生活费9490.00元（16268.00元×7年×50%÷6人）、被抚养人马某生活费4067.00元（16268.00元×1年×50%÷2人）、被抚养人马某某生活费12201.00元（16268.00元×3年×50%÷2人）、被抚养人陈某某生活费52871.00元（16268.00元×13年×50%÷2人），其计算标准符合法律规定[云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2015）66号]，予以支持；9、交通费3000.00元，因马自军提交的交通费票据不全，酌情确定为1500.00元；10、精神损害赔偿金20000.00元，因无法律依据故不予支持。根据相关法律规定并结合本案中确认有效的相关证据，认定马自军的经济损失为：1、医药费157193.65元；2、残疾赔偿金242990.00元；3、误工费28440.00元；4、护理费18600.00元；4、住院伙食补助费15500.00元；5、鉴定费2000.00元；6、后期治疗费20000.00元；7、营养费1500.00；8、被抚养人张玉枝生活费9490.00元；9、被抚养人马某生活费4067.00元；10、被抚养人马某某生活费12201.00元；11、被抚养人陈某某生活费52871.00元；12、交通费1500.00元。总计566352.65元。另外，马自军作为完全民事行为能力人，在从事外墙裂纹工作时，在安全防护不完备的情况下，仍然进行施工，其自身存在一定过错，故应当减轻楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚的赔偿责任。结合本案查清的事实，原审法院认为由楚雄市鹿城建筑工程有限公司、陈勇、陈文虎、刘成刚承担70%的民事责任，即396446.86元（566352.65元×70%），马自军自行承担30%即169905.80元（566352.65元×30%）的民事责任为宜。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由陈勇、陈文虎、刘成刚、楚雄市鹿城建筑工程公司共同赔偿马自军、马某、马某某、陈某某、张玉枝各项损失共计396446.86元，扣除已支付的184876.95元，还应赔偿211569.91元，定于判决书生效之日起10日内付清；二、驳回马自军、马某、马某某、陈某某、张玉枝其他诉讼请求。案件受理费1342.00元，由陈勇、陈文虎、刘成刚、楚雄市鹿城建筑工程有限公司共同承担。
上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，改判由被上诉人楚雄开发区顺济建材经营部承担一审判决中认定的损失赔偿义务;2、判令被上诉人楚雄开发区顺济建材经营部返还上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司向被上诉人马自军支付的费用184876.95元;3、判令被上诉人楚雄开发区顺济建材经营部承担本案的全部诉讼费。事实及理由：一、一审法院事实认定错误。原审法院认定上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司作为提供劳务的接受方，对被上诉人马自军经济损失应承担连带赔偿责任，事实认定错误。事实上，2012年7月2日，上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司与被上诉人楚雄开发区顺济建材经营部(以下简称“顺济经营部”)签订外墙涂料施工合同，由顺济经营部分包南华瑞特国际一期龙湖华庭一标段住宅外墙涂料装饰工程。合同约定保修期为2年，由顺济经营部承担质保期内因发生质量问题所引起的一切经济损失，并承担因乙方原因造成安全事故的全部责任。2013年1月21日上诉人施工完成，2013年4月27日竣工验收合格，被上诉人施工工程开始起算质保期，质保期为两年，至2015年4月26日止。施工完成后，上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司与被上诉人顺济经营部双方结算，工程款为202500元，上诉人按约向顺济经营部支付了工程款192500元，扣保修金10000元待质保期2年届满支付。2014年12月，南华瑞特国际一期龙湖华庭一标段住宅外墙出现裂纹，由于工程尚在保修期，经通知承包方被上诉人顺济经营部后，被上诉人顺济经营部雇请被上诉人马自军到工地做外墙裂缝处理。2014年12月14日，被上诉人马自军在施工过程中不慎由4楼跌下受伤。上诉人认为，被上诉人马自军的雇主应当是被上诉人顺济经营部，被上诉人马自军受伤发生在从事被上诉人顺济经营部所雇佣的活动中;同时，被上诉人顺济经营部具有相应资质，且上诉人同被上诉人顺济经营部签订外墙涂料施工合同并无过错，依法应当由被上诉人顺济经营部对施工过程中所产生的安全事故独立承担赔偿责任与上诉人无关。二、原审法院判令上诉人向被上诉人马某平、马某某、陈某某支付抚养费所认定的事实牵强。原审法院依据被上诉人马自军、马某、马某某、陈某某提供的河南省长恒县苗寨乡马野庄村村委会及云南省南华县龙川镇斗山社区居民委员会出具的证明原件从而认定马某、马某某、陈某某系马自军亲属并由其抚养，从而认定马某、马某某、陈某某为抚养费支付对象。事实上，被上诉人马自军同被上诉人陈某某法定代理人陈美仙没有领取结婚证，依据法律规定并非夫妻关系，被上诉人提供的村委会和居委会的证明只能证明提供证明者知道马自军同马某、马某某、陈某某曾经有一起生活的事实，但无法得出马某、马某某、陈某某系其抚养人，原审法院依据村委会和居委会的证明从而要求上诉人支付抚养费太过牵强。三、原审法院认定被上诉人马自军赔偿标准适用城镇居民标准计算错误。从被上诉人马自军信息可知，马自军，1974年3月21日生，农民，住河南省长恒县苗寨乡马野庄村，同时从云南省南华县人民法院2015年11月13日作出的（2015）南民初字第512号民事判决书可知:原审法院认定2008年至今，马自军一直在南华县居住生活，马自军现居住地为云南省南华县龙川镇斗山村委会黄家山陈家队。可见原审法院认定被上诉人居住在云南省南华县龙川镇斗山村委会黄家山陈家队，而据上诉人所知，被上诉人现居住地属于农村，原审法院将居住在农村的被上诉人马自军适用城镇居民标准计算赔偿费用于法无据。四、一审存在程序错误，按规定个体工商户应该以所起字号为被告，且一审判决结果不明确。综上，一审法院认定事实错误，赔偿费用计算于法无据，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人马自军、马某、马某某、陈某某、张玉枝答辩称，马自军自2007年3月起到南华县从事建筑业至今，2014年12月受上诉人的雇请从事外墙漆受伤，上诉人没有提供任何安全保障措施，对此上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚应当承担全部赔偿责任。马自军自2008年就在南华县派出所办理居住证居住至今，所居住地点在市区，属于城镇规划范围，属于城镇居民，故上诉人的上诉请求无事实依据，上诉理由不成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人伍跃欣答辩称，外墙涂料竣工验收的时间是2012年10月10日，质保期已经届满，我从不认识马自军，也没有雇请其做工，一审判决认定事实清楚，公平公正，请求驳回上诉，维持原判。
在本案二审诉讼中，经征询当事人对原审认定事实的意见，上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚对一审认定“马自军受陈勇、陈文虎、刘成刚的雇请”的事实有异议，认为马自军不是受该三人雇请，而是陈勇、陈文虎、刘成刚受顺济建材经营部伍跃欣的口头委托而雇请的。上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司认为一审判决遗漏认定瑞特小区的外墙涂料装修工程是由顺济建材经营部负责施工，该工程保质期为两年的事实，对其余认定事实无异议。上诉人陈勇、陈文虎、刘成刚认为一审判决遗漏认定陈勇、陈文虎、刘成刚系楚雄市鹿城建筑工程公司雇请的员工。被上诉人马自军一方对一审认定事实无异议，但认为一审遗漏认定：1、四上诉人没有提供任何施工安全措施保障被上诉人马自军的安全的事实；2、马自军的亲属关系；对其余认定事实无异议。被上诉人伍跃欣对一审认定事实无异议。对一审认定的各方均无异议的事实，本院予以确认，对双方当事人认为遗漏认定的事实，本院将结合争议焦点综合评述。
二审另查明，陈勇、陈文虎、刘成刚系楚雄市鹿城建筑工程公司在承包南华瑞特国际一期住宅项目第一阶段建设工程一标段时所雇请的员工。另，一审将“楚雄市鹿城建筑工程公司”误写为“楚雄市鹿城建筑工程有限公司”，二审予以纠正。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚要求被上诉人伍跃欣承担赔偿责任的上诉请求是否成立？2、被上诉人马自军的各项经济损失计算是否适当？
针对焦点1，本院认为，马自军是在接到陈勇、陈文虎的电话后到南华瑞特小区对外墙裂缝进行施工的，伍跃欣并没有雇请马自军做工。陈勇、陈文虎、刘成刚系楚雄市鹿城建筑工程公司雇请的员工，陈勇、陈文虎打电话给马自军是在履行职务行为，故本案中，承担责任的主体应是楚雄市鹿城建筑工程公司，被上诉人伍跃欣不应承担相应的民事责任。对于上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司提出应列楚雄开发区顺济建材经营部为诉讼当事人，因没有证据证明楚雄市鹿城建筑工程公司提出的主张，故一审判决列伍跃欣为诉讼当事人并无不当。
针对争议焦点2，本院认为，马自军在南华县龙川镇斗山村委会黄家山陈家队居住满7年，与其一起居住生活的陈美仙的土地已被征用，且马自军的主要收入以在县城打工为主，故一审适用城镇居民标准计算马自军的残疾赔偿金并无不当。对于马自军的误工费，基于马自军在县城打工以做外墙涂料等建筑工为主，一审认定的误工费损失并无不当。对于护理费，护理人员工资为每天100元，故护理费应按155天×100元＝15500元较为适宜。对于住院伙食补助费，结合本地实际情况，以每天30元较为适宜，则住院伙食补助费为155天×30元＝4650元。从现有证据来看，可以确认张玉枝、马某、马某某、陈某某系马自军的被抚养人，张玉枝、马某、马某某系农村户口，现居住在农村，故其被抚养人生活费应按农村居民标准计算。陈某某与马自军共同生活，故一审认定的陈某某被抚养人生活费并无不当。对于鉴定费，应按双方责任比例承担。对于其余双方均无异议的一审认定费用，本院予以确认。综上，本院确认马自军的经济损失为：1、医疗费157193.65元；2、残疾赔偿金242990元；3、误工费28440元；4、护理费15500元；5、住院伙食补助费4650元；6、后期治疗费20000元；7、营养费1500元；8、张玉枝被抚养人生活费3521元；马某被抚养人生活费1509元；马某某被抚养人生活费4527元；陈某某被抚养人生活费52871元；9、交通费1500元；10、鉴定费2000元。以上合计共536201.65元。综上所述，原判认定事实基本清楚，但适用法律不当，上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司、陈勇、陈文虎、刘成刚的上诉理由部分成立，对其上诉请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省南华县人民法院（2015）南民初字第512号民事判决；
二、由楚雄市鹿城建筑工程公司赔偿马自军各项经济损失共计375341元，扣除已支付的184876.95元，实际还应支付190464元，款限本判决生效后三十日内支付；
三、驳回马自军、马某、马某某、陈某某、张玉枝的其他诉讼请求。
一审案件受理费1342元，二审案件受理费2082元，由上诉人楚雄市鹿城建筑工程公司负担2397元，由被上诉人马自军负担1027元。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院或者与原审法院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请强制执行。
审判长 倪志敏
审判员 晋 芳
审判员 殷 肖
二〇一六年三月三十一日
书记员 张雅平