辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）辽阳民一终字第00562号
上诉人（原审原告）：高仁峰，男，1969年1月6日出生，汉族，无职业。
委托代理人：林如海，北京中银（福州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：余长征，男，1967年12月18日出生，汉族，中铁十九局集团第二工程有限公司南京分公司财务。
委托代理人：潘杨，辽宁德远律师事务所律师。
原审原告高仁峰与原审被告余长征委托合同纠纷一案，辽阳市白塔区人民法院于2015年5月4日作出（2014）辽阳白民一初字第01057号民事判决，高仁峰不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月1日公开开庭审理了本案。上诉人高仁峰的委托代理人林如海，被上诉人余长征的委托代理人潘杨到庭参加诉讼。
原告高仁峰一审诉称：2013年10月，原告高仁峰通过安长君介绍认识被告余长征，被告余长征称其有中铁二十五局山西中部引黄工程05标十二号洞施工现场需要委托管理，原告高仁峰知悉后表示有意向承接该项目。于是，2013年10月14日，原、被告双方签订《委托管理协议书》，双方约定：1、为了更好地管理中铁二十五局山西中部引黄工程05标十二号洞施工现场，双方签订本协议；2、被告余长征负责协调项目部与原告高仁峰的人员洞口交桩、人员设备进场、银行开户以及各类结算等各种事物交接；原告高仁峰接手后，应全权履行被告余长征与项目部签订的合同条款，原告高仁峰自负盈亏；3、原告高仁峰交纳委托管理费人民币900，000.00元；4、本协议签字之日起，本项目安全责任与义务全部由原告高仁峰负责，原告高仁峰交纳被告余长征安全生产保证金人民币1，050，000.00元，分两次交纳：合同签订之日交纳750，000.00元，2013年12月18日交纳300，000.00元。协议签订后，原告于同年10月16日将委托管理费900，000.00元、安全生产保证金750，000.00元，共计1，650，000.00元通过银行转账的方式汇入被告余长征指定的其妻子林彤的银行账户。原告高仁峰支付了上述款项后，被告余长征带领原告高仁峰至位于山西省忻州市保德县桥头镇的中铁二十五局山西中部引黄工程05标十二号洞施工现场。该工程项目部经理尚高科告诉原告高仁峰，该施工现场管理项目已经安排其他人进行施工。为此，《委托管理协议书》根本无法履行，原告高仁峰多次要求被告余长征退还委托管理费和安全生产保证金，但被告余长征均以各种理由拒绝归还。故诉至法院，请求判令被告余长征退还原告高仁峰人民币1，650，000.00元。
被告余长征一审辩称：原告高仁峰存在违约行为。根据原、被告签订的《委托管理协议书》第6条明确约定，原告高仁峰应于2013年12月18日交纳给被告余长征安全生产保证金1，050，000.00元人民币，资金如没有按期交纳，被告余长征有权解除本协议，且不退还已收取的委托管理费。原告高仁峰共向被告余长征给付了1，650，000.00元，其中包括900，000.00元的委托管理费和750，000.00元的安全生产保证金。这说明原告高仁峰已经违反了双方约定，构成违约行为，被告余长征有权解除本协议并不予返还委托管理费。被告余长征在与原告高仁峰签订协议后，被告余长征便安排原告高仁峰到了施工现场，并与项目部经理进行了交接，在双方对交接事宜全部办理完毕后，原告高仁峰便按照施工时间对该工程进行了施工。现在对该路段进行施工的人员仍然是原告高仁峰所雇用的人员。
一审法院审理查明：2013年10月14日，争议双方签订《委托管理协议书》，双方约定：1、余长征负责协调项目部与高仁峰的人员洞口交桩、人员设备进场、银行开户以及各类结算等各种事物交接；高仁峰接手后，应全权履行余长征与项目部签订的合同条款，高仁峰自负盈亏；2、高仁峰交纳委托管理费人民币900，000.00元，合同签订之日一次交纳；3、本协议签字之日起，本项目安全责任与义务全部由高仁峰负责，高仁峰交纳余长征安全生产保证金人民币1，050，000.00元，分两次交纳：合同签订之日交纳750，000.00元，2013年12月18日交纳300，000.00元。4、上述款项交纳完毕后，余长征将财务权利移交高仁峰，余日才离开该项目，余长征将重新向项目部下达由高仁峰认定新的财务人员委托书；在没有撤回前高仁峰负责余长征财务人员的吃住及办公开支，月工资6，000.00元。5、在签订本托管协议后，委托管理费人民币900，000.00元到帐后本合同方可生效。余长征与十二号支洞项目合同履约无任何关系，对任何经济往来不负责任。6、高仁峰应于2013年12月18日交纳给余长征安全生产保证金人民币1，050，000.00元，资金如没有按期交纳，余长征有权单方解除本协议，且不退还已经收取的委托管理费。高仁峰违约赔偿余长征标准：高仁峰按没有交纳的安全生产保证金双倍赔偿余长征，且余长征可直接向中铁二十五局山西中部引黄项目5标项目部欠十二号洞工程款项中收回索赔款。7、关于中铁二十五局山西中部引黄项目5标项目部队12号洞的赔偿权益，合同生效之日前部分归余长征，所有合同生效之日后部分归高仁峰所有。8、洞内、洞外的弃渣如果是铝矿利用权归属余长征，其他弃渣利用权归属高仁峰。协议签订后，高仁峰于2013年10月16日将委托管理费900，000.00元、安全生产保证金750，000.00元，共计1，650，000.00元通过银行转账的方式汇入余长征的妻子林彤的银行账户。
一审法院所认定上述事实的证据有《委托管理协议书》、银行卡取款凭条、银行卡取款业务回单及各方当事人当庭陈述笔录在卷为凭。
一审法院认为：高仁峰与余长征签订的《委托管理协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照《委托管理协议书》的约定履行相应的权利义务。争议双方签订的合同中明确约定：“甲方将财务权利移交乙方，余日才离开该项目等”，可见余日才系对该案件事实了解情况的人，其证言可以采纳，余日才对项目经理尚高科介绍高仁峰亲属林传华负责该工程施工，且将施工图纸交付给林传华，视为余长征已经履行了该合同，故对高仁峰要求退还委托管理费及安全生产保证金的请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：驳回高仁峰的诉讼请求。案件受理费20，454.00元，由高仁峰承担。
高仁峰上诉的请求及理由是：一、被上诉人余长征无权处置中铁二十五局山西中部引黄工程05栋十二号洞施工现场管理项目，其采取虚构事实，与上诉人签订《委托管理协议书》，骗取上诉人165万元款项，已涉嫌合同诈骗犯罪，应将本案移送公安机关立案侦查，依法追究被上诉人余长征合同诈骗的刑事责任；二、证人余日才的证言系孤证，一审法院单独据此作出认定明显错误，据上诉人在全国企业信用公司系统查询得知，根本没有江苏日业建设有限公司的工商登记信息，余日才对其身份的陈述即虚假陈述，本案也没有证据证明林传华负责涉案工程施工，更没有证据证明施工图纸有交给林传华，在没有任何证据印证余日才证言的真实性、合法性、关联性的情况下，一审法院将唯一的证人余日才的证言作为定案依据明显不符合相关法律规定，证人余日才是被上诉人余长征的叔叔，余日才与本案有利害关系，该证言属不具有完全证明力的证据，因此，在没有其他证据佐证的情况下，一审法院仅根据余日才证言作出被上诉人已履行《委托管理协议书》的认定，属枉法裁判；三、一审法院在事实不清的情况下，未依职权进行调查取证，导致判决错误。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，移送公安机关立案侦查或改判支持上诉人一审的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
余长征二审答辩认为：一、上诉人提出其未见过《施工合同》，并认为答辩人无权处置本案诉争工程的理由是不真实的。本案诉争工程系江苏日业建设工程有限公司的名义与发包方签订承包合同，对于该事实，上诉人是明知并且认可的，答辩人认为上诉人为了诉讼而有意隐瞒客观事实和证据的行为，违背了民法规定的诚信原则，其诉讼请求不应得到法律保护，江苏日业建设工程有限公司的法定代表人林彤，系答辩人的妻子，答辩人是受江苏日业建设有限公司的合法委托与上诉人签订的《委托管理协议书》，对于该协议书，江苏日业建设有限公司表示认可，故答辩人具有签订合同的主体资格，不存在任何欺诈行为；二、上诉人提出不认识林传华，并认为一审认定答辩人与林传华交接工程与其无关且不真实的上诉理由不符合客观事实，答辩人有证据证明林传华就是上诉人委托办理工程交接的人，并且与上诉人系同乡和亲属，现上诉人提出并不认识林传华，明显与事实不符，答辩人认为，恰恰是由于林传华延期进场施工，造成上诉人严重违约，上诉人不承认林传华的交接事实，主观上是为了推卸责任；三、一审法院已经对案件的事实到施工现场进行了核实，并根据调查的客观事实，结合相关证据予以判决，无任何不当之处；四、上诉人已经违反了与答辩人签订的《委托管理协议书》的约定，其无权向答辩人提起诉讼；五、上诉人应承担其诉讼主张的举证责任，现上诉人无任何证据能证明其诉讼主张，应驳回。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院经审查认为，本案上诉人高仁峰与被上诉人余长征之间签订《委托管理协议书》，协议由高仁峰履行余长征与中铁二十五局集团有限公司山西引黄工程05标项目部签订的合同条款，但余长征对涉诉项目是否有支配权事实不清，应予查实；另应对《委托管理协议书》的真实合同目的及合法性进行审查，以确定合同效力。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销辽阳市白塔区人民法院（2014）辽阳白民一初字第01057号民事判决；
二、发回辽阳市白塔区人民法院重审。
二审案件受理费20，454元，退还上诉人高仁峰。
审 判 长 杨 墅
代理审判员 郁 岚
代理审判员 张丽丽
二〇一五年八月三日
书 记 员 胡子健