内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通刑终字第253号
原公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）额某某某某某，因涉嫌犯贪污罪于2014年3月4日被扎鲁特旗人民检察院刑事拘留，同年3月19日被逮捕。2016年3月3日被本院决定取保候审。
扎鲁特旗人民法院审理扎鲁特旗人民检察院指控原审被告人额某某某某某犯贪污罪一案，于2015年10月6日作出（2015）扎鲁刑初字第62号刑事判决。宣判后，原审被告人额某某某某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2012年，扎鲁特旗实施草原生态奖励补助牧草良种补贴项目。在该项目实施过程中，时任某旗某镇某嘎查村民委员会主任的被告人额某某某某某利用职务之便，将位于某甲嘎查的2000亩草牧场，以其自己的名字在某嘎查指标内顶名上报760亩，以其妻弟哈某某某名字顶名上报600亩，以其弟弟斯某某某名字顶名上报640亩。多年生牧草良种补贴标准为每亩50元，2000亩草牧场牧草良种补贴款100000.00元拨付到位后，被告人额某某某某某占为己有。
原审采纳了户籍证明，到案经过，证明材料，牧草良种补贴调查表，牧草良种补贴项目资金发放清册，记帐凭单，农村信用社储蓄取款凭证，小班作业设计表、设计图、收据及2011年草原补奖公示表，证人证言，被告人额某某某某某的供述等证据材料，据此认为被告人额某某某某某利用其担任嘎查委员会主任协助政府机关从事牧草良种补贴申报工作的职务便利，以非法占有为目的，在上报牧草良种补贴过程中，擅自将他人承包的2000亩草牧场在本嘎查上报，骗取国家牧草良种补贴款100000.00元占为已有，使国家遭受直接经济损失100000.00元。其行为已构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项之规定，判决认定被告人额某某某某某犯贪污罪，判处有期徒刑十年。
宣判后，原审被告人额某某某某某不服，以上诉人的行为不构成犯罪，请求二审宣告其无罪为由提出上诉。
经审理查明，上诉人额某某某某某自2006年9月起任某旗某镇某嘎查委员会主任。为了落实国家“草原生态保护补助奖励机制牧草良种补贴项目”政策，扎鲁特旗人民政府于2011年开始制定实施“扎鲁特旗草原生态保护补助奖励机制牧草良种补贴实施方案”（以下简称为“实施方案”）。为了充分调动农牧民人工种草的积极性，加大牧草良种推广力度，加快转变生产方式，不断改善草原生态，促进增草增收，提高牧民生活水平，“实施方案”规定：良种牧草播种完毕后，由旗草原站对人工种草地的地块逐一进行核查、监测、打点，以嘎查（村）为单位公示种植面积，公示期满无异议，由旗某局、财政局通过“一卡通”直接发放给农牧民和其他生产者。2012年，在扎鲁特旗实施草原生态奖励补助牧草良种补贴项目过程中，额某某某某某负责其所在的某镇某嘎查牧草良种补贴项目的上报工作。同年5月，额某某某某某将某镇某嘎查村民包某某等14户村民的位于某镇某嘎查河南边的2200亩草牧场和村支部书记韩某某的120亩草牧场上报至某旗某镇人民政府申报牧草良种补贴项目，后某镇人民政府农业服务中心副主任于某某和扎鲁特旗某局草原站副站长佟某某在额某某某某某的陪同下，到某嘎查所上报的地块逐一进行规划、监测、打点。额某某某某某将15户村民的2320亩草牧场以苏某某某某、吴某某、包某甲、吴某某、韩某某等5户村民的名义上报至某镇人民政府申报牧草良种补贴项目。几天后，额某某某某某将某旗某镇居民冯某某的位于某镇某甲嘎查境内的2000亩草牧场，以其自己名下760亩、其弟弟斯某某某名下640亩、其妻弟哈某某某名下600亩，又以某镇某嘎查的名义上报至某镇人民政府申报牧草良种补贴项目，后于某某和佟某某在额某某某某某的陪同下到某镇某甲嘎查实际地块进行了规划、监测及打点（当时于某某和佟某某不知此地块是某甲嘎查的）。同年，冯某某在额某某某某某上报的2000亩草牧场内种植了483.943亩锦鸡儿牧草（每年补贴10元/亩）。9月，经扎鲁特旗某局对某嘎查15户村民的2320亩草牧场验收几日后，某镇人民政府农业服务中心工作的于某某和扎鲁特旗某局草原站工作的佟某某、贺某某在额某某某某某的陪同下对该2000亩草牧场做了估测验收。事后，对上述共计4320亩草牧场进行了公示，公示期满后，旗某局会同旗财政局以每亩50元的标准通过“一卡通”将补贴款直接发放给各种植牧草户。2012年12月28日，通过“一卡通”，旗财政局将牧草良种补贴款38000.00元打入额某某某某某“一卡通”内、将32000.00元打入斯某某某“一卡通”内、将30000.00元打入哈某某某“一卡通”内，后额某某某某某将三人“一卡通”内的牧草良种补贴款全部支取。2014年3月4日，额某某某某某被抓获归案。
另查明，某镇居民冯某某于2008年5月8日与某镇某甲嘎查村民朝某某签订一份草牧场流转合同书，冯某某承包了朝某某的1800亩草牧场。2011年9月20日，冯某某与扎鲁特旗林业局签订了《补贴试点造林合同书》，双方约定年保存情况检查验收时间为：2013年9月。2012年12月29日，额某某某某某与冯某某签订了一份落款时间为2010年1月3日的《草牧场流转合同书》，合同约定冯某某将该草牧场转包给额某某某某某，其承包期限为2010年1月1日至2013年1月1日，并于当日给付冯某某18000.00元。
还查明，冯某某自2008年5月至2014年12月一直自己经营其从朝某某承包的1800亩草牧场。2015年5月，经扎鲁特旗草原监督管理局现场检查（勘验），冯某某实际承包的地块面积为2524.906亩，承包地内牧铺和造林地面积为551.907亩，种植锦鸡儿面积为483.943亩。地块内沙化严重，享受补贴的治沙面积内锦鸡儿零星分布，部分地块已看不出种植迹象。
在本院审理期间，额某某某某某的亲属自愿代额某某某某某上缴贪污公款38000.00元。
认定上述事实有以下证据：
1.受理案件登记表、立案决定书，证明本案经冯某某举报后，扎鲁特旗人民检察院反贪污贿赂局依法对本案立案侦查。
2.户籍证明，证明额某某某某某的自然情况。
3.证明一份，证明额某某某某某于2006年9月至今任某旗某镇某嘎查村民委员会主任。
4.到案经过，证明额某某某某某的归案情况。
5.拘留、逮捕文书，证明额某某某某某被采取强制措施的情况。
6.材料说明，证明扎鲁特旗人民检察院未找到额某某某某某的妻弟哈某某某和额某某某某某的弟弟斯某某某。
7.证明材料、某镇2012年饲用灌木和多年生牧草汇总表，证明某镇某甲嘎查2012年未上报牧草良种补贴项目，未得到补贴款。
8.通辽市某局文件、扎鲁特旗财政局文件、扎鲁特旗人民政府办公室文件、扎鲁特旗2011、2012年《草原生态保护补助奖励机制牧草良种补贴实施方案》，证明实施方案规定的补贴对象是对生产中使用牧草良种的农牧民和其他生产者给予补贴，补贴方式为待牧草良种播种完毕后，由旗草原工作站对人工草地的地块逐一进行核查、监测、打点，以嘎查点（村）为单位公示种植面积，公示期满后，由旗农牧局、财政局通过“一卡通”直接发放给农牧民和其他生产者及牧草良种补贴项目的具体实施情况。
9.转承包合同书及证人朝某某的证言，证明冯某某于2008年5月8日承包了某镇某甲嘎查村民朝某某的1800亩草牧场的事实。
10.牧草良种补贴调查表、牧草良种补贴项目资金发放清册、记帐凭单、农村信用社储蓄取款凭证、小班作业设计表、设计图、收据及2011年草原补奖公示表、通告，证明经扎鲁特旗某局草原站核查、监测、打点、设计及良种牧草经验收合格后额某某某某某及某嘎查其他种草户已领取多年生牧草良种补贴款的情况。
11.证人佟某某、于某某、贺某某某、李某某、尹某某、包某甲、韩某某、吴某某的证言及中共某旗某镇委员会文件，证明额某某某某某将冯某某名下的2000亩草牧场以其本人、其弟弟斯某某某、其妻弟哈某某某名义上报后经规划、监测、验收、公示等程序批得补贴款的事实，同时证明额某某某某某在2012年负责村里良种牧草补贴的上报工作。
12.证人佟某某、于某某、贺某某某、冯某某、吴某某的证言及现场勘查笔录、勘验情况说明、勘查图，能够互相印证证明2012年冯某某耕种锦鸡儿及所种植锦鸡儿的长势不好及植株缺苗等情况。
13.证人吴某某、徐某某、朱某某、冯某某的证言及草牧场流转合同，证明2012年12月29日，在吴某某家中，由吴某某书写，额某某某某某与冯某某签订了草牧场转包合同（合同落款时间为2010年1月3日），当时额某某某某某给冯某某18000.00元的事实。
14.证人朝某某等人的证言，证明冯某某从2009年至2014年期间对其承包的1800亩草牧场自己经营的事实。
15.林业局文件及补贴试点造林合同书等证据，证明冯某某2011年在承包的草牧场内种植文冠果的事实。
16.证人霍某某、铁某、珠某某某在侦查机关的证言，证明额某某某某某经种草验收合格后得到补贴款的事实。
17.证人韩某某、包某甲的证言及某嘎查委员会会议记录，证实某镇某嘎查的牧草良种补贴项目的申报工作由额某某某某某负责，种草户已领取补贴款及额某某某某某所申报的2000亩草牧场未经村委会开会研究的事实。
18.扎鲁特旗某局的证明及证人刘某丙的证言，证明牧草良种补贴项目的申报程序是以嘎查村为单位，本村只能报本村的草牧场，属地管辖，各村的种草亩数没有限制，符合条件的嘎查村都可以申报，没有申报的嘎查不能享受补贴。
19.额某某某某某的供述（2014年5月14日）及证人吴某某的证言，证明某镇某嘎查牧草良种补贴的上报名单是额某某某某某提供的，补贴款拨付后由额某某某某某支取后付给斯某某某32000.00元、哈某某某30000。00元，自己得38000.00元，三人在吴某某处签了取款收据。
20.扎鲁特旗某局出具说明及证明各一份，证明2012年、2013年扎鲁特旗继续沿用了2011年的《牧草良种补贴实施方案》，牧草生产者的种草地块经验收合格后，以嘎查（村）为单元进行公示，期满无异议后，将补贴款由旗某会同财政局直接打入生产者的“一卡通”内。牧草良种补贴项目的申报原则上实行属地管理，即地块属于哪个嘎查（村）的就在哪个嘎查（村）上报。
以上证据均经一审当庭举证、质证，经查，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院全部予以采信。
本院认为，原审认定原审被告人额某某某某某犯贪污罪的事实和罪名成立。上诉人额某某某某某利用其担任嘎查委员会主任协助政府机关从事牧草良种补贴申报工作的职务便利，以非法占有为目的，在上报牧草良种补贴过程中，擅自将他人承包的2000亩草牧场在本嘎查上报，骗取国家牧草良种补贴款100000.00元占为已有，其行为已构成贪污罪。原审定罪准确。上诉人额某某某某某提出其行为不构成犯罪，请求二审宣告其无罪的上诉理由无事实与法律的依据，不能成立，不予采纳。在本院审理期间，关于贪污罪的新的司法解释予以公布实施，由于贪污数额标准发生变化，且额某某某某某的亲属自愿代额某某某某某上缴贪污的部分公款，可视为额某某某某某主动退赔，故对其量刑应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、维持扎鲁特旗人民法院（2015）扎鲁刑初字第62号刑事判决的定罪部分，即被告人额某某某某某犯贪污罪。
二、撤销扎鲁特旗人民法院（2015）扎鲁刑初字第62号刑事判决的量刑部分，即判处被告人额某某某某某有期徒刑十年。
三、上诉人（原审被告人）额某某某某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所处罚金，于本判决生效后立即缴纳。）
四、尚未追缴到案部分赃款予以继续追缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 锐
审 判 员 白凤兰
代理审判员 景东晨
二〇一六年五月十一日
书 记 员 姜 洋