阜新市海州区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）辽0902行初3号
原告于光霞，女，蒙古族，现住阜新蒙古族自治县。
委托代理人孟凡明，男，汉族，现住辽宁省鞍山市铁西区。
被告阜新市卫生和计划生育委员会，住所地阜新市海州区。
法定代表人关俊，主任。
委托代理人马静宇，系该委工作人员。
委托代理人李宝祥，辽宁公明律师事务所律师。
原告于光霞诉被告阜新市卫生和计划生育委员会（以下简称市卫计委）行政履职一案，于2016年1月17日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月11日公开开庭进行了审理。原告于光霞及委托代理人孟凡明，被告市卫计委委托代理人马静宇、李宝祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告于光霞诉称：原告母亲吴桂兰因病于2010年6月21日到阜新矿业集团总医院就诊，入院诊断为胃癌，6月25日实施胃肠吻合手术治疗，术后患者一直不能正常进食，于2012年8月2日在医院死亡。原告通过司法途径向阜新矿业集团总医院主张赔偿，在诉讼过程中，海州区人民法院委托阜新市医学会为此案进行医疗事故技术鉴定。阜新市医学会2011年8月5日下达阜新医鉴（2011）04号《医疗事故技术鉴定书》鉴定结论为：构成以及甲等医疗事故，原告多次要求被告对相关者责任医师进行处罚，被告于2015年3月24日，经过原告起诉到法院，才下达了《关于对阜新矿业集团总医院一起医疗事故处理情况的通报》，对阜新矿业集团总医院医师尚悦、王庆辉警告处分。对阜新矿业集团总医院没有任何处理意见。《医疗事故处理条例》第五十五条，医疗机构发生医疗事故的，由卫生行政部门根据医疗事故等级和情节，给予警告；情节严重的，责令限期停业整顿直至有原发证部门吊销执业许可证。按照上述法律规定，阜新矿业集团总医院发生一级甲等医疗事故，被告应该对发生医疗事故的阜新矿业集团总医院给予相应的行政处罚，被告没有依法处理，就是怠于履行法定义务，属于行政不作为。请求法院判令被告对发生一级甲等医疗事故的阜新矿业集团总医院依法做出处理；被告承担本案的诉讼费用。
原告提供的证据有：1、医疗事故技术鉴定书，证明患者25日手术，8月2日死亡，证明鉴定专家组成职位医学影像和外科，无法医，另外患者死亡未尸检，另行诊断没有病理诊断；2、医疗事故技术鉴定终止通知，证明2011年5月25日医学会中止本案鉴定，理由是无尸检报告，患方对真实性替异议；3、医院病历中的死亡记录，证明患者死亡后院方向患者告知尸检，而患者要求尸检但医院未进行；4、对王庆辉的投诉材料，2012年9月18日因母亲在医院发生医疗事故中死亡，对医院影像科医生故意制造假的光片，隐瞒患者胃肠吻合口梗阻的事实；5、原告与被告工作人员两次面谈及刘洋的录音书面整理材料，证明患者死亡后原告多此到被告处要求调查处理；6、2014年7月22日信访的回复，称我局对该鉴定书的鉴定程序进行重新审核，结果为该鉴定程序合法，但没有回答原告提出的诸多质疑；7、2014年7月11日书面请求书，证明被告迟迟不对医院进行处理；8、阜矿集团总医院医疗事故处理情况通报，证明其行政处罚违反法律程序。
被告市卫计委于2016年2月2日提交答辩并在庭审中辩称：本案系履行行政职责所引发的诉讼，其焦点是行政机关的行政行为是否构成不作为。答辩人认为，在该案中答辩人的行政行为不具备行政不作为的构成要件，答辩人在处理阜矿集团总医院的医疗事故中，坚持依法行政，正确适用法律。根据《医疗事故处理条例》第55条之规定，医疗机构发生医疗事故的，应由卫生行政部门根据医疗事故等级和情节予以处理。但在行政执法中，答辩人严格遵循“已事实为依据，以法律为准绳”的原则，尊重医疗事故事实，权重责任比例，对发生医疗事故的医疗机构，依法进行处理。虽然，阜矿集团总医院发生一级甲等医疗事故，其主要原因是患者原发疾病发生、发展、转轨所导致。目前在医疗实践中，癌症的治疗缺乏有效的治疗手段，仍是难以攻克的难题。并且，临床医学是具有高风险的科学，尚有出多为之领域。如果不分青红皂白偏离法律依据，随意对构成医疗事故的医疗机构进行处理，不仅显示公平，而且势必钳制医疗事业的健康发展，故原告的诉讼请求只能是一厢情愿，人民法院不应予以支持。二、医疗机构的行为不具备法定行政处理条件。阜矿集团总医院虽然发生一级甲等医疗事故，但是，根据阜新市医学会《医疗事故技术鉴定书》结论医方承担次要责任，该鉴定结论表明医疗机构的医疗行为并不是造成患者死亡的直接原因及主要原因，参与度低，不具备行政处罚条件。原告诉求卫生行政机关应对医疗机构进行行政处罚的主张不成立。综上所述，为维护行政机关的合法权益，请你院查明事实，采纳答辩人的答辩意见，依法做出公正判决，驳回原告诉讼请求。
被告提供的证据有：1、《关于对阜新矿业集团总医院一起医疗事故处理情况的通报》，证明被告对该其医疗事故经调查已经进行处理，对相应责任人进行处分，并对该医疗机构责令加强医疗技术管理，提告医疗技术水平，故行政机关已履行行政职权；2、阜新市医学会医疗事故鉴定书，证明根据鉴定意见原告母亲死亡是疾病发生发展转归的结果，其中医务人员存在一定过失，对患者的死亡具有一定的间接关系，该鉴定是行政机关对医疗事故处理的依据，并作出通报。
经过庭审质证，被告对原告提供的证据的质证意见为：证据1主张与本案无关；证据2因原告对病志不认可，医学会才中止，无法证明行政行为有问题；证据3因该案行政机关必须在医学会鉴定结论后才能据此进行处理；证据4与本案无关；证据5原告未提供原始录音材料，无法证明，证据试听资料取得的合法性也无法证明，故不能证明行政机关履职中不作为；证据6经审核认为鉴定结论符合相关规定，与本案无关，鉴定结论不是行政机关作出；证据7证实由于多次请求才进行处理，当时该案已进行民事诉讼，我方已处理；证据8为原告认识，但实际上被告已作出处理。
原告对被告提供的证据的质证意见为：证据1真实性无异议，恰恰证明被告存在行政不作为。证据2虽然证明医院承担次要责任，但该鉴定无论在程序上还是结论上都不合法。
上述证据，本院作如下确认：原告提供的证据1与被告提供的证据2相同，本院予以采信。原告提供的证据2-7，与本案没有关联性，本院不予采信。原告提供的证据8与被告提供的证据1相同，本院予以采信。
根据上述有效证据及原、被告在庭审中的陈述，认定以下事实：2011年8月5日，阜新市医学会作出阜新医鉴（2011）04号医疗事故技术鉴定书，结论为构成医疗事故，本病例属于一级甲等医疗事故，医方承担次要责任。2015年3月24日，市卫计委作出阜卫发（2015）41号文件《关于对阜新矿业集团总医院一起医疗事故处理情况的通报》，对本例事故中负有责任的阜矿集团总医院医生给予警告处分。原告不服向本院提起诉讼，请求判令被告对发生一级甲等医疗事故的阜新矿业集团总医院依法做出处理。
本院认为，中华人民共和国国务院《医疗事故处理条例》第五十五条规定：医疗机构发生医疗事故的，由卫生行政部门根据医疗事故等级和情节，给予警告；情节严重的，责令限期停业整顿直至由原发证部门吊销执业许可证。本案中被告市卫计委应履行医疗事故处理的法定职责，但被告作出的阜卫发（2015）41号文件《关于对阜新矿业集团总医院一起医疗事故处理情况的通报》中，对本例事故中承担次要责任医方阜新矿业集团总医院未进行处理，属于未履行法定职责，对原告的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：
被告阜新市卫生和计划生育委员会于本判决生效之日起六十日内依法履行法定职责。
案件受理费50元，由被告阜新市卫生和计划生育委员会承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。
审 判 长 王明壮
审 判 员 张 超
人民陪审员 冯 宁
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 于 淼