山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2015）黄民初字第3824号原告：朱强学，男，汉族，工人,住黄岛区。委托代理人：刘玉，山东诚功律师事务所律师。被告：青岛元合橡胶制品制品有限公司。住所地：黄岛区。法定代表人：陈西松，经理。委托代理人：琚军英，女，汉族，青岛黄岛珠山汇师法律服务所法律工作者，住黄岛区。原告朱强学与被告青岛元合橡胶制品有限公司(以下简称元合橡胶)劳动争议纠纷一案，于2015年4月3日向本院起诉。2015年4月10日，元合橡胶向本院对朱强学提起劳动争议之诉，案号（2015）黄民初字第4030号。本院受理后，将两案合并审理。因原、被告申请庭外和解，本案中止审理。2016年1月20日，本案依法由审判员鲍广平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱强学及委托代理人刘玉，被告元合橡胶之委托代理人琚军英到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告朱强学诉称：原告2013年3月6日在被告处发生工伤,经鉴定为伤残十级。被告未依法与原告签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险。原告发生工伤后，被告一直未通知原告回单位工作,双方之间也未解除劳动关系，而且被告未支付原告任何工伤待遇。原告在被告处工作期间有被告出具的“硫化记录”记录了原告的工资数额为每月5000元，该“硫化记录”已经被生效的判决、裁定采信为有效证据。“硫化记录”中工资数额是计件工资加浮动工资，其中合格品的个数乘以0.15得出计件工资，计件工资乘以0.25得出浮动工资。原告为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，望判令：1、解除原告与被告之间的劳动关系,解除日期为2014年10月31日；2、被告支付原告2013年1月1日至2013年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资55000元；3、被告支付原告停工留薪期工资15000元，一次性伤残补助金35000元，一次性工伤医疗补助金14228元，一次性伤残就业补助金28456元；4、被告支付原告待岗工资85000元（2013年6月6日至2014年10月31日）；5、被告支付原告到山东省再次劳动能力鉴定交通费220元，鉴定费150元，邮寄费23元，误工费240元；6、诉讼费由被告承担。庭审过程中，朱强学撤回要求元合橡胶支付误工费240元的诉讼请求。被告元合橡胶辩称：与诉状意见一致。在元合橡胶诉朱强学一案中，元合橡胶诉称：被告朱强学于2013年1月24日到原告元合橡胶制品处工作，于2013年3月6日受伤，因被告尚在试用期，故双方未签订劳动合同，被告于2013年4月19日向青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认劳动关系，仲裁委于2015年3月2日裁决原、被告于2014年10月31日解除劳动关系，原告认为劳动争议仲裁委员会对该案认定事实不清，因为法院已判决原、被告于2013年1月24日至2013年3月6日期间存在劳动关系，因此，劳动关系从2013年3月7日已不存在，即解除。为此，原告请求法院依法判决：1、撤销青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会青开劳人仲案字[2015]第101号裁决书；2、原、被告自2013年3月7日解除劳动关系；3、诉讼费用由被告承担。在元和橡胶诉朱强学一案中，朱强学辩称：与诉状意见一致。经审理查明：2013年1月1日，原告朱强学到被告元和橡胶工作。2013年3月6日，朱强学在工作过程中被压伤左手受伤，其伤经原胶南市经济技术开发区医院检查被诊断为“左示食指末节骨折”。2014年1月14日，朱强学之伤经青岛技术开发区劳动和社会保障局认定为工伤；2014年7月4日，朱强学之伤被青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级；2014年12月4日，朱强学之伤被山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为劳动功能障碍程度10级。元合橡胶未与朱强学签订劳动合同，未为朱强学投缴社会保险。元合橡胶与朱强学对朱强学享受3个月的停工留薪期、朱强学支出检查费150元、交通费220元、邮寄费23元的项目与数额均无异议。2015年1月22日，朱强学向青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、解除与元合橡胶之间的劳动关系，解除日期为2014年10月31日；2、元合橡胶支付2013年1月1日至2013年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资55000元、2013年3月6日至6月5日停工留薪期内的工资15000元、一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金14228元、一次性伤残就业补助金28456元、2013年6月6日至2014年10月31日期间的待岗工资85000元、再次劳动能力鉴定交通费220元、检查费150元、邮寄费23元、误工费240元。2015年3月20日，青岛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出青开劳人仲案字[2015]第101号裁决书，裁决：1、解除朱强学与元合橡胶之间的劳动关系，解除日期为2014年10月31日；2、元合橡胶支付朱强学2013年3月6日起至2013年6月5日期间的停工留薪期工资4140元、一次性伤残补助金14938元、一次性工伤医疗补助金14228元、一次性伤残就业补助金28456元、交通费220元、检查费150元、邮寄费23元，以上费用合计人民币62155元。3、驳回朱强学的其他仲裁请求。朱强学与元合橡胶对该裁决书均不服，分别诉至本院。朱强学提交的已由生效的（2014）青民一终字第713号民事判决书予以确认的《硫化记录》，并以此主张其受伤前月平均工资为4062元，该《硫化记录》记载朱强学2013年1月出勤28天，工资为4172.86元；2月出勤9天，工资为1415.07元；3月出勤6天，但因3月6日凌晨发生工伤，3月份4天的工资为721.5元。元合橡胶对《硫化记录》真实性无异议，但认为不能以此作为计算工资的依据。其提交了2013年1-3月期间的工资表、考勤表。该工资表、考勤表记载朱强学1月份出勤6天，工资为400元；2月出勤8天，工资数为600元；3月未记载朱强学的出勤记录，亦未支付朱强学3月份工资。另查明：2013年青岛市在岗职工月平均工资为3557元。2013年黄岛区职工最低工资标准为1380元/月、2014年黄岛区职工最低工资标准为1500元/月。上述事实，有原、被告的陈述，原告朱强学提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、再次鉴定结论书、检查费、交通费、邮寄费票据、青开劳人仲案字[2013]第281号裁决书、（2013）黄民初字第5222号民事判决书、（2014）青民一终字第713号民事判决书、硫化记录，被告元合橡胶提交的工资表、考勤表、个人养老账户明细在案佐证，上述证据经本院开庭质证，可以采信。本院认为：一、关于朱强学劳动合同的解除时间。原告朱强学自受伤至停工留薪期满后,一直未回被告元合橡胶工作。元合橡胶主张朱强学于2013年4月提出与其解除劳动关系，其口头同意，但未向本院提交证据，故本院对元合橡胶的主张不予采纳。朱强学向仲裁委员会提出与元合橡胶解除劳动合同的时间为2014年10月31日。对解除劳动合同时间为2014年10月31日，本院予以确认。二、关于朱强学受伤前月平均工资。元合橡胶提交的工资表、考勤表的记载与已经生效判决确认的《硫化记录》不符，故，本院对元合橡胶的工资表、考勤表不予采信，对元合橡胶主张朱强学受伤前月平均工资为600元的意见本院不予采纳。朱强学只有2013年1月出勤超过21.75天，故，应以该月工资数额计算其受伤前月平均工资。朱强学主张按照4062元计算其受伤前月平均工资，本院准许。三、关于朱强学的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”2013年1月1日，朱强学到元和橡胶工作，元和橡胶应于2013年2月2日前与朱强学协商签订书面劳动合同，元合橡胶未与朱强学签订书面劳动合同，应向朱强学支付2013年2月2日至2014年1月1日期间的双倍工资。该权利朱强学应于2015年1月1日之前主张，因朱强学于2015年1月22日提起仲裁，已超1年仲裁时效，对朱强学要求元和橡胶支付其双倍工资的请求，本院不予支持。四、关于朱强学的各项工伤待遇。2013年3月6日，朱强学所受之伤经鉴定为工伤，元合橡胶应当按照工伤保险条例的规定为朱强学落实各项工伤保险待遇。因朱强学与元合橡胶对朱强学享受3个月的停工留薪期、朱强学支出检查费150元、交通费220元、邮寄费23元的项目与数额均无异议，本院对以上项目和数额予以确认。根据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条第二款之规定：职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受7个月本人工资标准的一次性伤残补助金和以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为标准的4个月的一次性工伤医疗补助金、8个月的一次性伤残就业补助金。元合橡胶未为朱强学投缴社会保险，朱强学的工伤待遇应由元和橡胶承担。元合橡胶与朱强学之间的劳动合同于2014年10月31日解除，元合橡胶应向朱强学支付一次性伤残补助金28434元（4062元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金14228元（3557元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金28456元（3557元/月×8个月）。对朱强学主张的过高部分，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”朱强学的停工留薪期为3个月，其停工留薪期工资为12186元（4062元/月×3个月）。对朱强学主张的过高部分，本院不予支持。元合橡胶在朱强学停工留薪期满后未通知其上班，停工留薪期满后视为朱强学待岗，元合橡胶应支付朱强学2013年6月6日至2014年10月31日期间的待岗工资19294.9元(1380元/月×80%÷21.75天×17天+1380元/月×80%×8个月+1500元/月×80%×8个月)。对朱强学主张的过高部分，本院不予支持。朱强学撤回要求元合橡胶支付误工费240元的诉讼请求系对自身权利的处分，本院准许。综上，根据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《山东省贯彻实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款、第二十九条、《青岛市企业工资支付规定》第二十一条之规定，判决如下：一、原告朱强学与被告青岛元合橡胶制品有限公司之间的的劳动关系于2014年10月31日解除。二、被告青岛元合橡胶制品有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告朱强学一次性伤残补助金28434元、一次性工伤医疗补助金14228元、一次性伤残就业补助金28456元、停工留薪期工资12186元、检查费150元、交通费220元、邮寄费23元、待岗工资19294.9元，以上共计102991.9元。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告朱强学其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告青岛元合橡胶制品有限公司承担。因原告朱强学已向本院预交，被告青岛元合橡胶制品有限公司于本判决生效之日起10日内支付给原告朱强学5元。（2015）黄民初字第4030号案件受理费10元，减半收取5元，由被告青岛元合橡胶制品有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  鲍广平二〇一六年一月二十八日书记员  韩江龙