山东省宁阳县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）宁行初字第24号
原告王广东。
委托代理人程传军，东平县园区法律服务所法律工作者。
被告东平县工商行政管理局。住所地：东平县城东山路***号。
法定代表人冯健，局长。
委托代理人刘超，东平县法律援助中心律师。
委托代理人吴东风，该局法制科科长。
原告王广东不服被告东平县工商行政管理局（以下简称工商局）工商行政处罚一案，于2015年7月14日向东平县人民法院提起行政诉讼，2015年9月2日，泰安市中级人民法院以（2015）泰行辖字第137号行政裁定书指定本案由本院管辖。本院于2015年9月14日立案后，于2015年9月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭审理了本案。原告王广东及委托代理人程传军，被告工商局副局长杜平及委托代理人刘超、吴东风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告工商局于2015年6月4日作出泰东工商处字（2015）13号行政处罚决定书，其主要内容为：我局于2015年1月15日接泰安市�商行政管理局转来投诉人菏泽市牡丹区金博利达精密机械有限公司的投诉，投诉人称原告无证经营且制售假冒伪劣产品，进行虚假广告宣传，侵犯其商业秘密等违法行为。我局执法人员对原告的经营场所进行了检查、询问得知：原告为2014年9月登记注册的个体工商户，主要从事电焊加工经营。原告在未取得有关许可、未办理变更登记的情况下，擅自在自己家中制造并销售了三台钢材送料机，税后共计货值145631.07元，正在制作未销售的半成品两台，其原料由泰安购进。原告自述，是与泰安自动化设备公司合伙制造的钢材送料机，但未提供其合伙证明。为便于销售，原告在网上注册了一个宣传网页，以泰安精密机械有限公司的名义进行宣传，在网页中自称“泰安精密机械有限公司，山东省高新技术企业，具有十几年的研发和生产历史……”，宣传内容虚假，误导和欺骗消费者。同时，为联系业务，还印制了该公司的宣传彩页1000份，0.2元／份和名片1000张，0.02元／张，以该公司的名义对外进行经营，该公司并未办理注册登记。原告未经变更登记擅自超范围从事钢材送料机制造销售，违反了《个体工商户条例》第十条第一款之规定，属超范围经营行为。依据该条例第二十二条之规定处罚。原告利用网络及印制的彩页进行虚假广告宣传，违反了《中华人民共和国广告法》第四条之规定，属虚假广告宣传行为。依据该法第三十七条之规定处罚。原告冒用公司名义从事经营，违反了《中华人民共和国公司法》第六条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三条第二款之规定，属冒用公司名义从事经营行为。依据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条之规定处罚。综上原告的违法事实，对其合并处罚：1.责令当事人改正违法行为；2.处罚款伍万元整（人民币：50000.00元）。上缴国库。原告应当自接到本处罚决定之日起十五日内到我局领取山东省非税收入缴款书并将罚没款缴至就近任意一家商业银行。逾期不缴，每日按罚款数额的百分之三加处罚款。
原告王广东诉称，一、被告程序严重违法。2015年6月4日，被告向我下达了泰东工商处字（2015）13号行政处罚决定书，被诉行政行为严重违法，被告对我住所及经营场所执行职务时，没有搜查令，非法搜查我的住所及经营场所，涉嫌严重违法，且执法人员只有个别人持有关证件，到场的人员大多数未出示有关合法证件，被告取得的证据严重违法，应不予认定。二、被诉行政行为事实不清，证据不足。被告认定原告以公司名义经营，证据不足，原告从未以任何公司名义经营，更没以泰安精密机械有限公司名义经营，向被告提供的税务发票，证明原告是以个体户名义经营，且向被告出示了与泰安超越自动化设备有限公司的购货合同，证明原告只是替该公司定做，被告以在原告处非法获得宣传彩页认定原告以公司名义经营，缺乏事实证据，原告彩页从未发放和使用。被告认为原告超范围经营，只能说明被告理念过时、守旧。三、被诉行政行为适用法律错误。被告作出的该处罚决定书依据公司法第211条，属适用法律错误。请求依法撤销被告作出的泰东工商处字（2015）13号行政处罚决定书。
原告王广东向本院提交了以下证据：1.工商局向原告颁发的个体工商户营业执照副本。2.东平县税务局向原告颁发的税务登记证。3.泰东工商处字（2015）13号行政处罚决定书。4.身份证复印件。
被告工商局辩称，一、案件基本情况。2015年1月15日，我局接市局转来的投诉后对原告的经营场所进行了检查、调查得知，原告系2014年9月12日经核准登记注册的个体工商户，经营范围电焊加工。原告在未取得有关许可、未办理工商变更登记的情况下，擅自在自己家中制造销售了三台钢材送料机，税后共计货值145631.07元，正在制作未销售的半成品两台，其原料由泰安购进。原告自述，是与泰安自动化设备公司合伙制造的钢材送料机，但未提供其合伙证明。为便于销售，原告在网上注册了一个宣传网页，宣传内容虚假，误导和欺骗消费者。为联系业务，原告还印制了泰山精密机械有限公司的宣传彩页，以泰山精密机械有限公司的名义对外进行经营，而原告并未办理该公司的注册登记。二、我局执法人员严格按照法定程序执法，不存在程序违法。2015年1月20日，我局执法人员（着工商标志服）依照法定程序向原告出示行政执法证件后，对原告的经营场所进行了检查，并制作了现场笔录，不�在程序违法。有投诉人的维权投诉人员及菏泽市工商行政管理局有关执法人员为证，且有视频资料。三、我局认定原告冒用公司名义、虚假宣传的事实证据及依据。我局执法人员对原告的经营场所进行现场检查发现：1.原告用于经营的名片1000张，0.02元／张，标注内容为泰山精密机械有限公司王广东手机：152××××5231传真：0538-2711868网址：www.tszkjx.com地址：山东省泰安市泰山路668号打造无人化工厂选用泰山精密机械。2.原告以泰山精密机械有限公司经营的宣传彩页1000份，0.2元／份，标注内容为泰山精密机械有限公司，本公司有十几年的生产历史，引进了新科技生产机密机械，自动打孔，自动转孔，即环保又准确……本公司企业文化诚信、协作、务实、创新本公司生产项目各种冲床、各种转床、配置现代化送料设备。3.原告以泰山精密机械有限公司名义与客户签订的代�工合同文本。4.原告用于经营的标注有泰山精密机械有限公司的电话本。5.2014年1月24日原告委托汶上县正都网络服务中心董兴刚为其制作的网站宣传网页，其内容为：泰山精密机械有限公司，销售电话：152××××5231，“泰安精密机械有限公司，山东省高新技术企业，具有十几年的研发和生产历史……”，产品展示：三工位液压冲、全自动数控管材型材送料机……中国农业银行账号：62×××67王广东，原告向董兴刚支出了制作费用1200元。以上证据足以证明原告冒用公司名称、虚假宣传的事实。原告利用网络及印制的彩页进行虚假广告宣传，违反了《中华人民共和国广告法》第四条之规定，属虚假广告宣传行为。依据该法第三十七条之规定处罚。原告冒用公司名义从事经营，违反了《中华人民共和国公司法》第六条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三条第二款�规定，属冒用公司名义从事经营行为。依据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条之规定处罚。我局对原告行政处罚适用法律正确，处罚恰当。四、我局认定原告超范围经营的事实证据及依据。2015年1月20日，我局执法人员在原告经营场所检查发现：1.原告正在其经营场所加工制造钢材送料机。有现场笔录、视频资料、照片予以说明。2.原告销售钢材送料机的发票。3.原告加工制造钢材送料机的图纸。4.原告加工制造钢材送料机的招工广告，内容为：机械厂招工数控机械电工电焊工、业务员机械工学徒工男女不限工资面议电话152××××5231王经理。5.原告以泰山精密机械有限公司名义与客户签订的代加工合同。6.原告购进用于加工制造钢材送料机电器的凭证。2015年3月25日我局执法人员在江苏省无锡市调查原告销售钢材送料机的材料。以上证据足以证明原告无论生产还是销售钢材送料机，都已超出核准的登记范围从事经营。原告未经变更登记擅自超范围从事钢材送料机制造销售，违反了《个体工商户条例》第十条第一款之规定，属超范围经营行为。依据该条例第二十二条的规定处罚。
被告工商局向本院提交了以下证据、依据：一、1.菏泽市牡丹区金博利达精密机械有限公司对王广东的投诉书。2.投诉人的营业执照副本、实用新型专利证书二份、科学技术成果鉴定证书、保密制度、与王广东签订的劳动合同书、员工保密合同各一份、投诉人的宣传页10页。证明案件的来源。二、案件来源登记表及立案审批表，证明被告立案程序合法。三、1.2015年1月20日被告对原告经营场所检查的现场笔录；2.同日对原告的询问笔录；3.2015年2月28日被告对原告的询问笔录；4.2015年3月25日被告对无锡市聚圣建筑器材有限公司法定代表人施聚海的调查笔录、该公司的营业执照及施聚海的身份证；5.2015年3月12日被告委托汶上县工商局对汶上县正都网络服务中心董兴刚的询问笔录、董兴刚的个体工商户营业执照及其身份证；6.王广东向客户开具的山东增值税专用发票及无锡市聚圣建筑器材有限公司提供的银行转账凭证和记账凭证；7.原告购进原材料的出库单、送货单各一份；8.招工宣传页；9.泰山精密机械有限公司与天津聚鑫福林冷弯型钢有限公司签订的代加工合同；10.泰山精密机械有限公司宣传彩页及名片；11.被告对原告经营场所进行检查时的照片若干；12.原告制造钢材送料机的图纸一宗及电话本。13.泰山精密机械有限公司宣传网页两张。1-5号证据证明原告对冒用公司名义经营、虚假广告宣传、超范围经营等违法行为均无异议，其违法事实也得到了无锡市聚圣建筑器材有限公司及董兴刚的印证。6-13号证据证明�告进行了虚假广告宣传，其印制的名片、宣传彩页内容均不属实，地址是伪造的，更不存在泰山精密机械有限公司这一企业，其行为构成虚假广告宣传，以泰山精密机械有限公司的名义对外签订合同、进行虚假宣传和销售构成冒用公司名义经营，向外销售钢材送料机以及加工钢材送料机的行为是超范围经营，证明原告违法事实清楚，证据充分，应对其进行处罚。四、东工商听告字（2015）11号行政处罚听证告知书2份及情况说明1份，证明依法向原告送达了听证告知书，原告在法定期限内未申请听证。五、视听资料一组，证明被告执法人员在执法过程中进行了全程录像，不存在违法行为，执法过程符合法律规定。六、泰东工商处字（2015）13号行政处罚决定书、送达回证及情况说明。证明被告对原告的违法行为进行了行政处罚，并依法向原告进行了送达。七、调查程序终结报告，证明案件调查已终结。八、法律依据：1.《中华人民共和国广告法》第4条、第37条。2.《中华人民共和国公司法》第6条、第210条、第211条。3.《中华人民共和国公司登记管理条例》第3条第2款。4.《个体工商户条例》第10条第1款、第22条。5.山东省工商行政管理系统行政处罚裁量参考基准。6.《山东省行政处罚听证程序实施办法》第2条。
经庭审质证，原告对被告提交的证据、依据，除对证据三中证据6的真实性和证据四无异议外，对其他证据均有异议。异议理由为：对证据一，认为菏泽市牡丹区金博利达精密机械有限公司没有说明谁投诉的，无法定代表人签字，投诉事实虚假。对证据二，认为案件来源登记表上登记人张怀明的名字是机打的，不是手写的，立案审批表是手签的，未加盖公章，办案人员及机关负责人杜平没有职务。对证据三中的证据1，认为该笔录的执法证号均为空白，该笔录记载的出示证件未写明出示什么证件，笔录中原告的签名不能证明被告已向原告出示了证件；证据2，认为同证据1的质证意见，不能证明原告以公司名义经营；证据3，认为该笔录中已说明未与投诉人签订劳动合同及保密协议，无法证明原告超范围经营的违法事实。证据1-3中的签名是本人所签，是在被告威胁或恐吓下签的。证据4、5，认为同证据1的质证意见，无法证实原告以公司名义非法经营。只能证明是我卖的，没法证明是我生产的；证据7，认为与本案无关；证据8，认为被告逼我签的字，不是我提供给被告的；证据9，认为只是一张废纸，天津聚鑫福林冷弯型钢有限公司作为甲方未签字，不能证明原告以该公司的名义经营；证据10，认为无法证实被告主张；证据11，认为照片拍摄的地点、时间、人物均没有，无法证明原告超范围经营，获取该证据是违法的；证据12、13，认为来源不合法，不能证实被告主张，与本案无关。对证据五，认为视频资料拍摄的时间、地点、人物均没有，该证据的获取是非法的。证据六，认为原告已收到处罚决定书，不该处罚。对证据七，认为处罚决定书中是以泰安精密机械有限公司的名义作出的处罚，答辩状中是以泰山精密机械有限公司名义进行的答辩，这是两个不同的公司，被告前后矛盾。对证据八，认为法律条文本身无异议，被告侵犯了原告的知情权，不清楚单项罚款多少。处罚决定书中适用公司法第211条，属适用法律错误。被告认为处罚决定书中依据的是《中华人民共和国公司法》第211条，内容是210条的，属于笔误，不影响对原告的处罚。
被告对原告提交证据1、3、4无异议。对证据2有异议，认为不是我局颁发的，与本案无关。
经审理�明，2014年9月12日，原告经被告登记注册营业执照，其主要内容为：注册号370923600344091，类型个体工商户，经营者王广东，组织形式个人经营，经营范围电焊加工。2015年1月15日，被告接泰安市工商行政管理局转来投诉人菏泽市牡丹区金博利达精密机械有限公司的投诉书，该投诉书称，王广东无证经营且制售假冒伪劣产品，进行虚假广告宣传，侵犯其商业秘密等违法行为。被告同日立案后，于同月20日对原告的经营场所进行检查、录像并对王广东制作了现场笔录、询问（调查）笔录，2月28日，又对王广东制作了询问（调查）笔录，以上三份笔录均写有：执法人员已向原告出示执法证件。3月12日，被告委托汶上县工商行政管理局对汶上县正都网络服务中心的个体工商户董兴刚制作了询问笔录。3月25日，对无锡市聚圣建筑器材有限公司法定代表人施聚海制作了调查笔录。4月13日，该案调查终结。4月14日，被告对原告作出了东工商听告字（2015）11号行政处罚听证告知书，原告收到该告知书后，未提出陈述、申辩和申请听证。6月4日，被告作出被诉行政处罚决定书，原告收到该决定书。庭审中，原告认可2015年1月20日对其制作的现场笔录及询问（调查）笔录、2月28日的询问（调查）笔录中的签名均是本人所签。庭审中播放了被告于2015年1月20日对原告现场执法的录像资料，显示：被告执法人员到原告处现场执法时，在原告在场的情况下，被告的一名执法人员向在场的其他人出示了执法证件。
还查明，原告在未办理变更登记情况下，于2014年8月开始在家中制造钢材送料机，同年12月1日，销货单位王广东销售给购货单位无锡市聚圣建筑器材有限公司钢材送料机2台，4.5万元／台，计款9万元，税后金额87378.64元，同年12月17日，又销售给�货单位无锡惠山华东建筑机械长有限公司1台，价款6万元，税后金额58252.43元，原告税后实得货款145631.07元。原告在其家中还有正在制造的2台钢材送料机。作为甲方的天津聚鑫福林冷弯型钢有限公司与作为乙方的泰山精密机械有限公司签订代加工合同一份，该合同甲方既未加盖公章，法定代表人也未签字，乙方加盖了泰山精密机械有限公司公章，该合同未注明签订日期。原告还委托汶上县正都网络服务中心的个体工商户董兴刚为其在网上制作了载有“泰山精密机械有限公司，山东省高新技术企业，具有十几年的研发和生产历史……”内容的网页进行宣传，并支付了1200元的费用。原告还印制了载有：“泰山精密机械有限公司，本公司有十几年的生产历史，引进了新科技生产机密机械，自动打孔，自动转孔，即环保又准确…本公司企业文化诚信、协作、务实、创新本公司生产项目各种冲床、各种转床、配置现代化设备”内容的彩页和载有：泰山精密机械有限公司王广东手机：152××××5231传真：0538-2711868网址：www.tszkjx.com地址：山东省泰安市泰山路668号打造无人化工厂选用泰山精密机械内容的名片。其中彩页1000份，0.2元／份，计200元；名片1000张，0.02元／张，共计20元。印制的彩页和名片原告称未发放和使用，被告也未提供相关证据证实。其宣传网页、彩页、名片载明的“泰山精密机械有限公司”内容均不属实。该公司也未经登记机关注册登记。被诉处罚决定认定原告制作的网页、彩页、名片内容均以“泰安精密机械有限公司”名义并非以“泰山精密机械有限公司”名义。
以上事实有被告对原告制作的现场笔录及视频资料，对原告、董兴刚、施聚海的询问（调查）笔录，原、被告庭审质证证据，庭审笔录等在卷证实。
本院认为，《个体工商户条例》第十条第一款规定：“个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记”。本案中，原告作为登记注册的个体工商户，其经营范围是电焊加工。原告未办理变更登记，制作销售三台钢材送料机超出注册登记的电焊加工经营范围，被诉处罚决定认定原告超范围经营证据确凿。原告是以“泰山精密机械有限公司”名义制作网页宣传，印制彩页、名片，而被诉处罚决定认定的是：原告制作的网页、彩页、名片内容均以“泰安精密机械有限公司”名义并非以“泰山精密机械有限公司”名义。因此，被诉处罚决定对原告虚假广告宣传、冒用公司名义从事经营的行为认定证据不足。
《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第一款规定：“行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事�或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录”。本案中，被告执法人员到原告处现场执法时，在原告在场的情况下，被告的一名执法人员向在场的其他人出示了执法证件，虽被告出示执法证件的程序存在瑕疵，并不足以影响对作出被诉处罚决定程序合法的认定。
被诉处罚决定对原告冒用公司名义从事经营的行为，是依据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条：“未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处十万元以下的罚款。”之规定作出的处罚。而原告的违法行为发生在2014年，应适用2013年被修正的《中华人民共和国公司法》的规定。该法第二百一十一条规定的内容与被诉处罚决定所依据的第二百一十一条的内容并不相符。因此，该被诉处罚决定适用法律错误。
综上，被诉处罚决定虽程序合法，且原告超经营范围的证据确凿，适用法律、法规正确，但被诉处罚决定认定原告以“泰安精密机械有限公司”名义进行虚假广告宣传、冒用公司名义从事经营的行为证据不足，且对冒用公司名义从事经营的处罚，适用法律错误，被诉处罚决定应予撤销。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项之规定，判决如下：
撤销被告东平县工商行政管理局于2015年6月4日对原告王广东作出的泰东工商处字（2015）13号行政处罚决定书。
案件受理费50元，由被告负担。
如不�本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 何敬平
审 判 员 孙中社
人民陪审员 王仕芳
二〇一六年一月二十日
书 记 员 许会东