安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖13刑终94号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月17日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年4月22日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，同月24日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人李传忠，安徽三联律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人蒋某犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月29日作出（2015）埇刑初字第00971号刑事判决。原审被告人蒋某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员宋冬梅出庭履行职务，上诉人蒋某及其辩护人李传忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：一、2015年3月13日晚上10时许，被告人蒋某与吸毒人员冯某电话联系后，在宿州市埇桥区北关办事处扶疏路东三巷2单元202室其家楼下卖给冯某甲基苯丙胺0.2克，收取200元。
二、2015年3月14日下午4时许，被告人蒋某与吸毒人员赵海峰电话联系后，在宿州市埇桥区北关办事处扶疏路东三巷2单元202室其家楼下卖给赵海峰甲基苯丙胺0.1克，收取100元。
三、2015年3月15日晚上8时许，被告人蒋某与吸毒人员赵某电话联系后，在宿州市埇桥区家乐福非凡网吧楼下，卖给赵某甲基苯丙胺0.2克，收取100元。
四、2015年3月16日凌晨，被告人蒋某与吸毒人员赵某电话联系后，在宿州市埇桥区家乐福非凡网吧楼下，卖给赵某甲基苯丙胺0.2克，收取200元。
五、2015年3月16日，公安机关从被告人蒋某住处查扣甲基苯丙胺0.3克。
原审法院认为：被告人蒋某违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺累计1克，其行为构成贩卖毒品罪，情节严重。被告人蒋某归案后能够如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚，具有立功情节，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（四）项之规定，以被告人蒋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，罚金三千元；追缴被告人蒋某违法所得六百元。
蒋某上诉称：2015年3月14日他未向赵海峰贩卖毒品；2015年3月15日他未向赵某贩卖毒品；2015年3月16日公安机关在他住处查扣毒品时他不在场，毒品不是他的。
辩护人的辩护意见与蒋某的上诉理由一致。
出庭检察员意见：原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：一、2015年3月13日晚上10时许，蒋某与吸毒人员冯某电话联系后，在宿州市埇桥区北关办事处扶疏路东三巷2单元202室其家楼下卖给冯某甲基苯丙胺0.2克，收取200元。
认定上述事实的证据有：
（一）通话记录证明，2015年3月13日22：02、0：53，冯某用手机138××××1977拨打蒋某手机189××××0106。
（二）证人冯某证言证明，他用手机138××××1977拨打蒋某的手机189××××0106，到蒋某家拿的毒品，给了蒋某100元。
（三）蒋某供述，2015年3月13日晚上10时许，冯某用手机138××××1977拨打他的手机189××××0106要买冰毒，半小时后他让冯某到他在宿州市埇桥区北关办事处扶疏路东三巷2单元202室家中，冯某给他200元，他给冯某0.2克冰毒。
二、2015年3月16日凌晨，蒋某与吸毒人员赵某电话联系后，在宿州市埇桥区家乐福非凡网吧楼下，卖给赵某甲基苯丙胺0.2克，收取200元。
认定上述事实的证据有：
（一）通话记录证明，2015年3月15日20：38、20：40、21：49、23：34、23：54，赵某手机134××××9113与蒋某手机189××××0106多次通话的情况。
（二）辨认笔录证明，赵某从无规则排列的一组十张不同男性正面免冠照片中辨认出8号是向其出售毒品的蒋某。
（三）证人赵某证言证明，2015年3月15日晚上11时许，他用手机134××××9113拨打蒋某手机189××××0106，要买200元的毒品冰毒，在宿州市埇桥区家乐福的非凡网吧附近，蒋某给他约0.4克毒品冰毒，他给蒋某200元。
（四）蒋某供述，2015年3月16日0时许，赵某用手机134××××9113拨打他的手机189××××0106，要买冰毒，他在家乐福楼下非凡网吧他的车上给赵某0.2克冰毒，赵某给他200元。
三、2015年3月16日，公安机关从蒋某住处查扣甲基苯丙胺0.3克。
认定上述事实的证据有：
（一）扣押物品清单及毒品疑似物称量记录证明，2015年3月16日，侦查机关从蒋某家中扣押毒品疑似物一袋，经当场称量，净重0.3克。
（二）宿州公安司法鉴定中心（宿）公（司）鉴（理化）字（2015）117号物证检验报告证明，从蒋某家中扣押的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
其他相关证据：
（一）案发与抓获经过证明，本案系2015年3月16日10时21分，特情提供线索称有人从蒋某处购买毒品甲基苯丙胺，遂案发。2015年3月16日10时50分，宿州市公安局埇桥分局北关派出所民警在宿州市埇桥区北关办事处苏果超市对面将蒋某抓获。
（二）户籍信息证明，蒋某于1983年5月6日出生。
（三）立功材料证明，2015年3月16日，宿州市公安局埇桥分局北关派出所在办理蒋某涉嫌贩卖毒品一案时，蒋某称其想立功，在民警安排下与王毛亮通话称要买10克毒品。在蒋某的配合下，2015年3月16日18时许，该所民警抓获犯罪嫌疑人王毛亮，当场缴获疑似毒品甲基苯丙胺10克。王毛亮现已经被刑事拘留。
关于蒋某及其辩护人提出2015年3月14日蒋某未向赵海峰贩卖毒品的上诉理由和辩护意见，经查，认定该起贩毒事实的证据仅有买毒人赵海峰与蒋某的通话记录及蒋某在侦查阶段的供述，辨认笔录亦是蒋某对赵海峰进行辨认，无赵海峰的证言予以印证，现蒋某对该起贩毒事实予以否认，以上证据不能证明2015年3月14日蒋某向赵海峰贩卖毒品的事实。故蒋某及其辩护人的该上诉理由和辩护意见能够成立，本院予以采纳。
关于蒋某及其辩护人提出2015年3月15日蒋某未向赵某贩卖毒品的上诉理由和辩护意见。经查，认定该起贩卖毒品事实的证据中，买毒人赵某称当晚孙瑶让他帮忙买毒品，买毒品的100元钱孙瑶直接打入蒋某银行卡中，但无当日蒋某银行卡收到孙瑶打款100元的交易记录，现蒋某对该起贩毒事实予以否认，以上证据不能证明2015年3月15日蒋某向赵某贩卖毒品的事实。故蒋某及其辩护人的该上诉理由和辩护意见能够成立，本院予以采纳。
关于蒋某及其辩护人提出2015年3月16日公安机关在蒋某住处查扣毒品时蒋某不在场，毒品不是蒋某的上诉理由和辩护意见，经查，宿州市公安局埇桥分局扣押物品清单及毒品疑似物称量记录证明，2015年3月16日，侦查机关从蒋某家中扣押毒品疑似物一袋，经当场称量净重0.3克。宿州公安司法鉴定中心（宿）公（司）鉴（理化）字（2015）117号物证检验报告证明，从蒋某家中扣押的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。扣押物品清单上有蒋某签名确认，且有见证人及办案人签名，能够证明2015年3月16日公安机关查扣的毒品是蒋某的。故蒋某及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人蒋某违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺累计0.7克，其行为构成贩卖毒品罪。蒋某归案后能够如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚，具有立功情节，依法可减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宿州市埇桥区人民法院（2016）皖13刑终94号刑事判决第一项，即被告人蒋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，罚金三千元。
二、维持宿州市埇桥区人民法院（2016）皖13刑终94号刑事判决第二项，即追缴被告人蒋某违法所得六百元。
三、上诉人蒋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月16日起至2016年6月15日止。罚金限判决生效后第二日起三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 耀
审 判 员 徐 莉
代理审判员 胡 奇
二〇一六年五月十二日
书 记 员 张艳（代）
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。