北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京03民终5182号
上诉人（原审原告）：北大荒五大连池矿泉水股份有限公司，住所地黑龙江省黑河市五大连池市矿泉饮品工业园北大荒路。
法定代表人侯方武，董事长。
委托诉讼代理人张伟，黑龙江良治律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：北京国奥世纪资产管理有限公司，住所地北京市朝阳区安定路1号8-1、8-2室。
法定代表人宋建枫，总经理。
委托诉讼代理人许峥艳，北京市亿嘉律师事务所律师。
委托诉讼代理人刘书艳，女，1987年4月15日出生，北京市亿嘉律师事务所实习律师，住重庆市奉节县。
上诉人北大荒五大连池矿泉水股份有限公司（以下简称五大连池公司）因与上诉人北京国奥世纪资产管理有限公司（以下简称国奥世纪公司）合同纠纷一案，均不服北京市朝阳区人民法院2015朝民（商）初字第67048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人五大连池公司之委托诉讼代理人张伟，上诉人国奥世纪公司之委托诉讼代理人许峥艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
五大连池公司上诉请求：撤销一审判决第二项;改判国奥世纪公司返还冠名费900万元、支付违约金200万元并承担诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，国奥世纪公司未履行合同义务。第一，“中国拳击巡回赛”顾名思义，巡回赛为按一定的路线到各处进行比赛活动。而国奥世纪公司却未举办“巡回赛”，仅在呼和浩特市举办了并没有宣传价值的比赛，而未体现出巡回赛的意义。第二，国奥世纪公司组织的比赛，实质上也没有达到冠名的目的。根据双方所签订的合同，双方的意思表示为所举办的比赛，拥有一定数量的观众，受到一定程度的关注，达到一定效果的宣传。而从国奥世纪公司举办的比赛来看，并未达到双方所签订合同的上述目的。最后也未能在卫视台播出，宣传效果并未达到。第三，判决五大连池公司对以上比赛承担应支出的费用，应属错误。国奥世纪公司虽然举办了赛事，在现场有“举牌”等行为，但现场却未有观众，最终也未在卫视台播出，没有任何被他人所熟知所需冠名的“北大荒-
国水”的宣传效果。并且，国奥世纪公司所举证的，为植入性广告所支出的费用，为国奥世纪公司财务人员的单方记账行为，未通知五大连池公司，未得到五大连池公司认可，未有其他证据佐证。故判决国奥世纪公司已履行合同义务，由此判决国奥世纪公司仅返还部分冠名费，判决错误。二、一审法院判决承担违约金的基数及时间，认定错误。由于国奥世纪公司违反约定，未能履行合同义务，所以判决国奥世纪公司承担违约金的基数应为900万元，时间应为国奥世纪公司收到冠名费之日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准上浮百分之五十计算，但五大连池公司仅要求支付200万元。
国奥世纪公司上诉请求：撤销一审判决；依法改判并支持国奥世纪公司不予承担任何违约责任。事实和理由：节目已经录制了，因为跟世界杯比赛的时间冲突，当时跟五大连池公司沟通为了更好的播出效果，国奥世纪公司申请延期，对方说面临公司要订购不同意延期，原因不在国奥世纪公司。冠名合同约定了冠名赞助是免费的性质，国奥世纪公司是免费宣传没有收取任何的门票，没有任何的盈利，请法院酌定考虑以上因素确定数额。一、2015年2月5日《沟通函》数据计算错误，一审判决以该函件的数据为判决依据属于认定事实错误。应以国奥世纪公司徐春阳在2016年8月22日以邮件的形式向五大连池公司发送的《国水核对明细总表》所载的数据为准，五大连池公司亦在另案中提交了该份表格作为证据。二、一审判决中关于“拳霸天下”赛事总支出费用数额计算错误。一审判决中关于《证据目录（二）》中证据三（P18-19、P23-24）的赛事支出费用没有予以计算，以上遗漏计算金额总计40万元。国奥世纪公司关于赛事支出的实际数额为1，575，430元。三、《补充协议》经双方签字盖章，国奥世纪已经将实际销售额应提的17%（含1000万元拳击冠名费）市场推广费用的差额部分用乙方在第二年的销售时的市场推广费用17%扣除。四、国奥世纪公司为了履行《冠名合同》而支出的费用，只是据国奥世纪公司财务不完全统计，国奥世纪公司因录制《拳霸天下》比赛的支出费用远远高于五大连池公司支付的赞助费。国奥世纪公司因录播《拳霸天下》比赛时，与播放2014年足球世界杯比赛时间冲突，为了寻求更好的播出效果，曾申请延期播出比赛。直至一审庭审时，国奥世纪公司还表示可以联系卫视台播出比赛，但这一要求均遭到五大连池公司的拒绝。五、一审判决酌定返还750万元冠名费的金额裁量不当。为了全面履行《冠名合同》，国奥世纪公司投入大量人力、财力、物力录制《拳霸天下》，主要为了宣传五大连池公司的产品，在组织比赛过程中没有任何的营利行为，连比赛门票都是免费的。而且，国奥世纪公司和五大连池公司在《冠名合同》第四条约定的冠名赞助费是兼具免费赞助性质的款项，这符合双方在之前签订《合作协议书》的宗旨，也是双方合作宣传五大连池公司产品的合作基础。国奥世纪公司已经履行了《冠名合同》的合同义务，在没有任何营利行为的前提下，本着诚信原则为履行合作合同付出了巨大成本。因此，一审判决酌定返还750万元冠名费的金额裁量不当。
国奥世纪公司辩称，不同意五大连池公司的上诉请求。国奥世纪公司已经将比赛录制完成，五大连池公司也派出员工到现场跟国奥世纪公司有过配合，双方联系人有邮件往来。对方说的基数国奥世纪公司不认可，国奥世纪公司付出了很大的成本。国奥世纪公司不存在任何违约行为。
五大连池公司辩称，不同意国奥世纪公司的上诉请求。约定的比赛不仅仅是录制节目，还包括门票和新闻发布等宣传，对方只是在一个小地区场馆里面自己录制一个比赛，没有售票也没有观众，不是一个正规的比赛。期间内应该在冠名合同内履行合同，但是期间内没有在地方台播出，也没有举办几场巡回比赛，所以对方违约了，五大连池公司要求对方承担违约责任没有问题。如果举办了几场正规的巡回比赛达到五大连池公司的宣传目的可以给付款项，但是现在一场都没有举办。
五大连池公司向一审法院起诉请求：要求判令国奥世纪公司返还冠名费900万元、支付违约金200万元并承担诉讼费。
一审法院认定事实：2013年10月15日，双方签订《中国拳击巡回赛北大荒-
国水冠名合同》，约定：国奥世纪公司是组织实施中国拳击巡回赛的运作机构，乙方是中巡赛指定用水的独家冠名企业，合同有效期为2013年10月15日至2014年12月31日；本次冠名为两部分，一部分为中巡赛比赛现场植入性广告载体，另一部分为拳霸天下节目在地方卫视台的播出，广告载体及播出频道时间以双方在2013年11月底签字确认为准；五大连池公司对国奥世纪公司主办并组织的中巡赛冠名赞助费1000万元，合同签署后3日内支付600万元，中巡赛比赛开始前60天支付300万元，中巡赛开赛后30天支付100万元；五大连池公司为中巡赛指定矿泉水独家冠名商，可以用中巡赛相关的广告、促销、新闻媒体、王敏、网络媒体等多种活动来进行品牌促销与产品促销；如因媒体或客观原因，致五大连池公司冠名权或者相关广告宣传不能实施，国奥世纪公司应及时通知五大连池公司，并积极与相关部门协商，对相应不能实现的合同中约定的按比例给予补偿；五大连池公司在履行合同中延迟支付赞助款项，以每天支付到期应付款项的1%的违约金，延迟30天后，视为五大连池公司放弃履行合同，国奥世纪公司可终止合同，并要求支付总赞助款50%的违约金，如国奥世纪公司出现任何违约行为，均按照本条标准、同等条件承担违约责任。
2013年11月1日起，五大连池公司陆续向国奥世纪公司支付冠名费900万元，余款100万元未付。诉讼中，五大连池公司称因为国奥世纪公司未举办中巡赛，也没有将比赛在卫视上播出，故未再给付余款。
诉讼中，国奥世纪公司称其为中巡赛主办方，比赛性质为职业拳击比赛，均为专业运动员参加，比赛期一个月，比赛地点呼和浩特市，比赛不收门票，本身并不盈利，制作节目主要是为了宣传五大连池公司产品，节目制作完毕后联系卫视播放，但是最终并未实际播放，因为2014年赶上了世界杯，曾经发函希望延期播放，但是五大连池公司没有同意。为此，国奥世纪公司提交了“拳霸天下”录制现场布景照片以及赛事费用支出凭证，照片用以证明国奥世纪公司履行了在赛事中使用国水名称、标志及类似物进行促销、宣传和广告活动，支出凭证包括物流费、差旅费、印刷费、布景费、制作费、劳务费、代言费等，金额分别为18200元、60800元、70万元、4500元、73000元、189155元、7万元、59775元，合计1175430元，用以证明国奥世纪公司积极履行合同义务宣传产品。五大连池公司认为照片中现场并未有观众，也未见节目在卫视播出，未达到促销宣传的目的，付款凭证所列科目均为财务人员单方记账，无法证明比赛已经公开举办，故对真实性均持有异议。
另查明，2013年10月15日，五大连池公司作为甲方与乙方国奥世纪公司签订《合同协议书》，约定：甲方授权乙方在自有渠道所属区域内销售甲方产品，本合同执行八年，第一阶段为2013年10月15日至2017年10月14日，第二阶段为2017年10月15日至2021年10月14日；预计年销售总额为5亿元，最大授信发货金额1000万元；甲方市场费用根据乙方市场销售额按照费比17%，按销售额的比例分期拨付；协议另行约定了产品进货、结算方式、标准化作业、广告促销、违约责任等条款。
2013年10月31日，双方签署《补充协议》，约定：乙方承诺2014年最低年销售额达到1亿元（以实际回款额为准），如在2014年末时，销售额未达到1亿元，乙方可根据以下三种方式选择其一执行：1、乙方将未达标剩余产品购回；2、乙方将实际销售额应提的17%（含1000万元拳击冠名费）市场推广费用的差额部分返还给甲方；3、乙方将实际销售额应提的17%（含1000万元拳击冠名费）市场推广费用的差额部分用乙方在第二年的销售时的市场推广费用17%扣除；协议另行约定了销售返利等条款。
2014年1月7日，双方再次签订《补充协议（二）》，协议约定了借款以及未能归还借款及产品货款的违约责任事宜。
2015年2月5日，国奥世纪公司向五大连池公司发出沟通函，载明：我司2014年度共计销售国水各类产品共计1623.77吨，应给付货款6669622.2元，问题产品货款扣除后应收销售账款为6273234.9元，已给付561262.4元，欠付货款5711972.5元；2014年度贵司发货全部产品（包括销售产品、体彩促销产品以及问题产品）货值合计9603863.4元；贵司按照实际销售额的17%提供市场费用，我司2014年实际销售额为6273234.9元，贵司应给付市场费用1066449.93元，2014年世界杯促销期贵司提供国水110万瓶作为市场支持费用，折合2934241.2元，促销期间贵司委托代理商代为仓储运输费用共计67336元，以上三项核算贵司目前多支付市场费用1935127.27元，此超出部分将在后续订货时按照17%继续抵扣。
本案诉讼中，基于《补充协议（二）》项下载明的借款，五大连池公司将国奥世纪公司另案诉至法院。
一审法院认为，五大连池公司与国奥世纪公司签订的《中国拳击巡回赛北大荒-
国水冠名合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律，行政法规的强制性规定，应属合法有效。上述合同约定的比赛冠名方式分为两部分，第一部分为中巡赛比赛现场植入性广告载体，另一部分为拳霸天下节目在地方卫视台的播出，现国奥世纪公司仅提供证据证明已经实际组织并录制了“拳霸天下”比赛，在比赛现场进行了植入性广告宣传，为此支出了部分费用，仅达到了部分冠名宣传效果，但录制节目并未在卫视播出，国奥世纪公司虽称未播放原因为时间与2014年世界杯重叠，但该抗辩理由并无合同约定，亦无相应法律依据，录制节目只有在卫视播出，才能最大限度发挥冠名赞助的宣传效应，现合同期限已经届满，国奥世纪公司已经不具备完全履行上述合同义务的条件，其行为已构成违约，应将五大连池公司已支付的冠名费予以返还。关于返还金额，考虑到合同约定如因客观原因导致冠名权宣传不能实施，对不能实现约定的按比例给予补偿，同时参考国奥世纪公司已履行合同的内容、已支出费用情况等因素，一审法院酌定应返还金额为750万元，对五大连池公司主张返还金额中的上述部分，一审法院予以支持，对其余部分，一审法院不予支持。双方虽然在2013年10月31日另行签署的《补充协议》约定，如在2014年末销售额未达到1亿元，可根据以下三种方式选择其一执行，其中两种方式涉及到冠名费事宜，但是未见双方针对三种方式达成一致，故一审法院在冠名费返还一节中对此不作考虑。关于违约金，合同虽约定了五大连池公司违约责任以及违约金标准，同时约定如国奥世纪公司出现任何违约行为，均按照本条标准、同等条件承担违约责任，但该标准明显过高，一审法院根据公平原则，同时参考实际损失情况，酌定国奥世纪公司应自合同期限届满之日，即2014年12月31日至付清之日止，按照逾期贷款利率标准上限向五大连池公司支付违约金。国奥世纪公司辩称已经履行了合同义务，不应承担违约责任，与事实并不相符，一审法院对此不予采信。
判决：一、国奥世纪公司于判决生效之日起十日内返还五大连池公司冠名费七百五十万元以及相应违约金（以上述本金为基数，自二〇一四年十二月三十一日起至付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准上浮百分之五十计算）；二、驳回五大连池公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实无误。
本院认为：
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
五大连池公司上诉主张国奥世纪公司未尽合同义务，请求返还全部合同款项。但是根据国奥世纪公司提供的证据，能够认定该公司已经实际组织并录制了“拳霸天下”比赛，并在活动现场进行了植入性广告宣传，且为此支出了部分费用。因此，一审法院根据查明事实和国奥世纪公司的履行情况，酌定返还大部分合同款项，并无不妥。一审法院按照双方约定的合同到期日计算违约金是正确的，本院予以维持。五大连池公司的上诉主张，无事实与法律依据，本院不予采纳。
国奥世纪公司在合同履行期内，仅达到了部分冠名宣传效果，其录制节目并未在卫视播出是因为有其他赛事冲突的抗辩理由，无合同约定或法律规定的依据，因此一审法院认定国奥世纪公司在合同期满后已经不具备完全履行上述合同义务的条件，其行为构成违约，应将五大连池公司已支付的冠名费予以返还，是正确的。国奥世纪公司的上诉主张，本院亦不予支持。
综上，五大连池公司与国奥世纪公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费83257元，由北京国奥世纪资产管理有限公司负担64300元（已交纳）；由北大荒五大连池矿泉水股份有限公司负担18957元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张岚岚
代理审判员 赵 纳
代理审判员 申峻屹
二〇一七年四月二十七日
法官 助理 杨 琳
书 记 员 高 明