安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亳民一终字第01133号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市。
负责人：吕亮，该支公司总经理。
委托代理人：彭术红，该支公司员工。
被上诉人（原审原告）：孟佳诺，女，2011年8月1日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
法定代理人：孟威振。（系孟佳诺之父）
委托代理人：李大为，安徽王善利律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王想，男，1986年1月30日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人：于腾飞，安徽重信众合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李盼，女，1992年4月29日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人：赵春明，安徽彭线旗律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称平安财险亳州支公司）与被上诉人孟佳诺、王想、李盼机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2015）谯民一初字第02300号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险亳州支公司的委托代理人彭术红，被上诉人孟佳诺的委托代理人李大为，被上诉人王想及其委托代理人于腾飞，被上诉人李盼及其委托代理人赵春明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原告孟佳诺在被告李盼开办的金色童年幼儿园上学，被告王想驾驶其自有的皖S×××××号小型客车负责接送该幼儿园的老师和学生。2015年4月16日17时00分，被告王想驾驶皖S×××××号小型客车送孟佳诺等人回家，沿观堂至郭庄道路自东向西行驶至权桥村时，将在车外行走的原告孟佳诺撞伤。该此事故经亳州市公安局交通警察支队二大队处理，其出具的第3416023201504028号道路交通事故认定书认定被告王想负事故的全部责任，原告孟佳诺无责任。另外，上述道路交通事故认定书载明“经双方共同请求调解达成一致：王想赔偿孟佳诺医药费”。肇事的皖S×××××号小型客车车主为被告王想，该车在被告平安财险亳州支公司购买有交强险，发生事故时仍在保险期间内。原告孟佳诺受伤后在亳州市人民医院住院治疗58天，花去医疗费37821.75元；其中二人护理时间为2015年4月16日至2015年5月10日，共计25日。原告孟佳诺的护理期、营养期经安徽公平司法鉴定所鉴定，其出具的皖公平司（2015）临鉴字第711号鉴定意见书认为：被鉴定人孟佳诺车祸损伤致头部外伤，颅骨骨折伴颅内积气，头皮撕脱坏死，胸腹部损伤。护理期120日，营养期90日。原告孟佳诺支付鉴定费用600元。原告孟佳诺现年4周岁，为农村户口。原告孟佳诺在此次事故中的损失为：医疗费37821.75元、护理费25天×104.36元／天×2＋95天×104.36元／天=15132.2元、营养费90天×30元／天=2700元、交通费58天×30元／天=1740元、住院伙食补助费58天×100元／天=5800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费600元，合计68793.95元。另查明，被告王想已赔偿原告孟佳诺15300元，被告李盼已赔偿原告孟佳诺15300元，被告平安财险亳州支公司已赔付医疗费10000元。
原审法院认为：被告王想驾驶其自有的皖S×××××号小型客车与原告孟佳诺发生交通事故，致原告孟佳诺受伤的事实清楚。被告王想负事故的全部责任，应对因本次事故给原告造成的损失承担民事赔偿责任。被告王想受被告李盼雇佣为其开办的幼儿园接送师生，双方已形成劳务关系。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故本案中被告王想与被告李盼应对原告孟佳诺的损失承担连带赔偿责任。被告平安财险亳州支公司是肇事的皖S×××××号小型客车的交强险保险人，应在交强险责任限额内对原告孟佳诺的损失承担赔偿责任，超出或不属于交强险的部分由被告王想与被告李盼连带承担。原告孟佳诺在本次事故中的损失总额为68793.95元，其中医疗费10000元、护理费15132.2元、交通费1740元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费600元，合计32472.2元在交强险赔偿限额内由被告平安财险亳州支公司予以赔付，被告平安财险亳州支公司先期赔付的10000元予以扣除，其仍应赔偿数额为22472.2元；余额36321.75元由被告王想与被告李盼连带承担，被告王想与被告李盼先期赔偿的30600元予以扣除，其仍应赔偿数额为5721.75元；三被告仍应赔偿数额共计28193.95元。原告孟佳诺诉求被告赔偿其各项损失共计10万元，因该诉讼请求超出本院查明的其应得赔偿额，对超出部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《安徽省实施办法》第五十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告孟佳诺保险金22472.2元；二、被告王想、李盼于本判决生效之日起三日内赔偿原告孟佳诺各项损失共计5721.75元；三、驳回原告孟佳诺的其他诉讼请求。
平安财险亳州支公司上诉请求二审法院依法改判。理由为：1、孟佳诺住院期间有挂床现象，实际住院天数为38天，一审未扣除挂床期间的费用不合理。其6月3日停止用药，6月10日才出院。2、孟佳诺未构成伤残，一审判决承担精神抚慰金5000元不合理。3、护理费判决承担25天的2人护理及95天的1人护理无法律依据。4、鉴定费等间接费用判决平安财险亳州支公司承担不合理。
孟佳诺二审答辩称：1、孟佳诺被车辆撞伤时未满4周岁，其伤势诊断为头皮缺损坏死、头部外伤、颅骨骨折、头皮撕脱，并且脸部有疤痕，虽然伤势未构成伤残，但此次事故给年仅4岁的孟佳诺身体、精神上带来了巨大的伤害，对其成长带来一定的影响，一审酌情判处赔偿5000元精神抚慰金合法有据。2、因孟佳诺受伤害时年龄较小无生活自理能力，再加上伤势较重，在医院治疗期间医生嘱咐需要两人陪护，一审法院根据医嘱确定2人的护理费合法有据。3、因孟佳诺年龄小，用药需格外注意不良反应发生，所有未用药并非挂床，而是停药观察。4、鉴定费承担由法院审查。
王想二审答辩称：原审认定事实清楚，请二审依法判决。
李盼二审答辩称：上诉人上诉理由不能成立，其上诉请求均称一审认定不合理，而二审是就合法性进行审查，是否合理属于自由裁量权；判令上诉人承担鉴定费是合法的，因为本案只涉及交强险，保险公司应主动履行，不主动履行对产生的鉴定费应予承担。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决正确。
二审期间双方举证及质证意见均同原审。对原审所举证据的认证意见同原审，对原审查明的事实予以确认。
根据双方当事人的上诉及答辩意见，确定本案争议焦点为：1、孟佳诺是否存在挂床现象？是否应扣除该挂床期间的相关费用？2、原审判决承担5000元精神抚慰金是否适当？3、原审判决2人护理是否适当？4、鉴定费是否应由平安财险亳州支公司承担？
本院认为：一、孟佳诺出院系2015年6月13日，平安财险亳州支公司称其在2015年6月3日至2月13日期间未有任何用药，但未能提供主治医院或医生认为孟佳诺已经治愈及要求孟佳诺出院的相关证据，不排除孟佳诺代理人称因孟佳诺年龄小，停药观察的情形，因此，不能认定孟佳诺存在挂床现象。
二、因孟佳诺受伤时不足4岁，该次事故造成孟佳诺头部外伤、颅骨骨折、头皮撕脱等伤害，对年龄尚幼的孟佳诺的身体和精神均造成一定影响，应当给付精神抚慰金，因未造成伤残，原审判决5000元精神抚慰金并无不当。
三、孟佳诺属于无生活自理能力的幼儿，按照医嘱，其在2015年4月16至5月10日期间需要2人护理，之后需要1人护理，原审法院按照该护理意见确定护理费，符合本案实际情况，亦不违反相关法律规定，平安财险亳州支公司此项上诉理由不能成立。
四、本案鉴定费系为确定孟佳诺的护理期、营养期等损失的必要合理开支，应由平安财险亳州支公司承担。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马 燕
审判员 刘 强
审判员 朱晓非
二〇一五年十月十四日
书记员 张宇楠
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。