湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘02刑终33号
原公诉机关湖南省醴陵市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某，男，1984年11月18日出生于湖南省醴陵市，汉族，高中文化，住湖南省醴陵市；因涉嫌犯敲诈勒索罪于2011年11月16日被逮捕，同年12月18日被取保候审，2016年12月21日被逮捕，现羁押于醴陵市看守所。
湖南省醴陵市人民法院审理湖南省醴陵市人民检察院指控原审被告人周某犯敲诈勒索罪一案，于2016年12月21日作出(2016)湘0281刑初394号刑事判决。宣判后，原审被告人周某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：周某某（化名刘武）（已判刑）与被告人周某（化名ＸＸ）系堂兄弟关系。二人先后通过QQ与被害人谢某某相识。周某某借口没有钱用，曾向谢某某借款2500元，发现谢某某的钱好骗，周某遂与周某某协商，由周某某以还钱为由将被害人谢某某骗至醴陵市进行敲诈。2011年10月12日，二人将谢某某约到定好的醴陵市“月满楼”宾馆168房间后，周某安排周某某出去买快餐，把门反锁后强行将谢某某的衣服脱掉，以已经拍到的谢某某裸照，并对外公布相威胁，迫使谢某某说出自己的银行卡密码，并逼迫谢某某按要求写了一张2万元的欠条。在作案过程中，周某某趁机拿出自己没有余额的中国农业银行的卡要被告人周某取2500元，并说“我欠谢某某的2500元钱算作是谢某某给你的钱”。随后，周某又要求被害人谢某某告诉他银行卡密码，遭到拒绝后，被告人周某佯装打电话给朋友，说自己这里有一个文件，要帮忙处理一下。谢某某害怕自己的裸照被传出去，将密码告诉了被告人周某。周某取款后，对谢某某讲已经从二人卡中分别取款2500元和5000元。作案后，周某逃往外地，并于次日开始通过其手机多次发信息给谢某某，索要“欠款”。2015年12月16日周某在其父亲的陪同下向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2015年12月18日，周某退还谢某某5000元，并取得了谢某某的谅解。
上述事实有下列经查证属实的证据证明：
1、同案犯周某某供述：我和周某都是谢某某的网友，为了敲诈谢某某的钱财，我和周某商量后，于2011年10月12日把谢某某约到醴陵市“月满楼”宾馆168号房间，之后我出去了，周某在房间内强迫谢某某拍了裸照，并要挟谢某某说出银行卡密码，从中取走了五千元钱，还逼着谢某某打了一张二万元的借条。因为我以前向谢某某借了二千五百元钱，趁这个机会把钱还了，于是把自己的银行卡给周某，叫他取二千伍佰元钱，算是谢某某给他的，这样我就把欠谢某某的钱还了，但实际上我的那张卡里面没有钱。
2、被害人谢某某的陈述、被告人周某的供述与周某某的供述的内容基本一致。
3、刑事判决书，证明同案犯周某某因伙同周某对谢某某敲诈勒索已被判处刑罚的情况。
4、经被害人谢某某和证人李小平辨认，周某系案发当天在醴陵市“月满楼”宾馆168号房间开房，并对谢某某进行敲诈的嫌疑人。
5、谅解书、收条，证明：谢某某于2015年12月18日收到周某退款5000元，并对周某表示谅解。
6、到案经过：周某于2016年12月16日到公安机关投案自首。
7、谢某某手机短信截图，证明周某于案发后继续以短信威胁谢某某，并要其给付2万元钱的事实。
原审法院根据被告人周某的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，判决被告人周某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。
宣判后，原审被告人周某不服，以“有自首、退赃情节，一审法院量刑过重，请求二审法院判处其缓刑”为由向本院提起上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人周某伙同他人以非法占有为目的，以裸照相威胁，强行索取他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪。案发后，上诉人周某于四年后主动投案，并如实供述自己犯敲诈勒索罪的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，周某系主犯，应按照其组织、指挥的全部犯罪进行处罚。周某以裸照要挟被害人并索要二万元，但并未得逞，系犯罪未遂（部分），对其犯罪未遂部分应比照既遂犯从轻处罚。上诉人周某系初犯，且取得被害人谅解，二审期间亦主动缴纳了罚金，综合考虑社区调查评估意见，可以对其适用缓刑。
综上，根据上诉人周某犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，对其适用《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持醴陵市人民法院(2016)湘0281刑初394号刑事判决书对上诉人周某的定罪部分，撤销该判决对上诉人周某的量刑部分；
上诉人周某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年
六个月，宣告缓刑二年，并处罚金五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张树萍
代理审判员 杨 英
代理审判员 钟志建
二〇一七年一月二十日
书 记 员 杨玫健
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
(一)遵守法律、行政法规，服从监督；
(二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
(三)遵守考察机关关于会客的规定；
(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。