浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一终字第771号
上诉人（原审原告）：蔡得民。
被上诉人（原审被告）：象山县石浦镇人民政府。
代表人：陈爱武。
委托代理人：谢忠明。
上诉人蔡得民因劳动争议一案，不服浙江省象山县人民法院于2015年7月21日作出的（2015）甬象民初字813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2002年9月，蔡得民进入象山县石浦镇人民政府下属的石浦镇环境卫生管理所从事环卫工人一职，双方未签订劳动合同。2007年9月，象山县石浦镇人民政府开始为蔡得民参加社会保险并缴纳相关费用。2015年1月1日，蔡得民与温州城保清运有限公司签订劳动合同一份，约定工作内容为石浦城区保洁岗位。
原审另查明，2013年5月21日至2014年5月20日、2014年6月4日至2015年6月3日期间，经象山县人力资源和社会保障局审批，对象山县石浦镇人民政府的道路清扫保洁员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。
原审再查明，2014年11月3日，蔡得民以象山县石浦镇人民政府为被申请人以未为其缴纳社会保险等事由向象山县劳动仲裁委申请仲裁，该委经审理，于2015年3月23日依法作出象劳仲案字（2014）第769号仲裁裁决，裁决：一、被申请人象山县石浦镇人民政府支付申请人蔡得民应休未休年休假工资1479.50元，该款应在裁决书生效之日起七日内履行完毕；二、驳回申请人的其他仲裁请求
蔡得民不服仲裁裁决，向原审法院起诉称：蔡得民于2002年9月进入象山县石浦镇人民政府下属的石浦镇环卫所工作，任环卫工人一职，双方约定基本工资为1900元／月。然象山县石浦镇人民政府在用工之日起一年内未与蔡得民签订劳动合同，至今仍未签订，故应视为双方已订立无固定期限劳动合同。2007年8月，象山县石浦镇人民政府经蔡得民要求开始为蔡得民缴纳社会保险。根据象山县石浦镇人民政府制定的保洁员岗位责任制守则及行业管理考核细则，象山县石浦镇人民政府要求每日均应保持路面整洁，这就需蔡得民常年处于工作状态，蔡得民从未享受双休日、法定节假日及年休假，蔡得民多次要求支付加班工资及年休假工资均未果。综上，蔡得民诉请法院判令象山县石浦镇人民政府：一、为蔡得民补缴自2002年9月至2007年8月期间的职工基本养老保险、职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险；二、支付蔡得民2002年9月至2015年3月期间的加班费545103.46元（其中双休日加班费235862.07元及加付100%的赔偿金235862.07元，法定节假日加班费36689.66元及加付100%的赔偿金36689.66元；三、支付蔡得民2002年9月至2014年12月期间带薪年休假工资18344.83元。
象山县石浦镇人民政府在原审中答辩称：1.象山县石浦镇人民政府已于2007年9月开始为蔡得民缴纳低标准养老保险及住院医疗保险，2009年9月转为外来务工人员社会保险，2012年5月转为企业职工基本养老保险。故蔡得民要求象山县石浦镇人民政府补缴社会保险的诉讼请求已过诉讼时效。2.关于双休日加班费，因蔡得民工作岗位已经审批适用综合计算工时工作制，且蔡得民工作时间总和并未超出周期内标准时间，故象山县石浦镇人民政府无需支付双休日加班工资。对于法定节假日加班工资，象山县石浦镇人民政府已经支付。3.带薪年休假工资，象山县石浦镇人民政府已发放2013年、2014年年休假工资850元。且蔡得民于2015年1月1日与温州城保清运有限公司签订劳动合同，与象山县石浦镇人民政府解除劳动关系，不再上班。综上，请求法院驳回蔡得民的诉讼请求。
原审法院审理认为：蔡得民于2002年9月进入象山县石浦镇人民政府下辖的石浦镇环境卫生管理所工作时，双方之间劳动关系成立。后蔡得民于2015年1月1日与温州城保清运有限公司签订劳动合同且约定的工作岗位较之前未作变动，故原审法院确认蔡得民、象山县石浦镇人民政府之间劳动关系依法于2015年1月1日解除。关于社会保险。劳动关系存续期间，用人单位应当依照劳动法律、法规规定为劳动者参加各项社会保险，缴纳社会保险费。本案中，象山县石浦镇人民政府已于2007年9月开始为蔡得民参加社会保险，故蔡得民关于补缴2002年9月至2007年8月社会保险的主张系属对缴费年限发生的争议，不属于本案受案范围，且其主张已过仲裁时效，原审法院不予支持。关于双休日加班工资。根据《浙江省劳动和社会保障厅关于进一步加强对用人单位实行不定时工作制和综合计算工时工作制管理的通知》（浙劳社劳薪（2006）181号）第三条、第八条第二款的有关规定，并结合象山县石浦镇人民政府提供的行政许可决定书及蔡得民所从事的道路清扫工作的特点和性质，原审法院确认蔡得民所在的环卫工人岗位实行综合计算工时工作制。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，现蔡得民主张双休日加班工资，但其未就双休日存在加班情形及综合计算周期内的总实际工作时间超过总法定标准工作时间等事实提供相应证据，故原审法院对蔡得民主张按照标准工时制度计算双休日加班工资的诉请不予支持。关于法定节假日加班工资。劳动关系终止后，劳动者在仲裁时效期间内主张加班费的，加班费实体保护期限为两年，从劳动者申请仲裁之日起计算，向前推算二年。现象山县石浦镇人民政府在庭审中辩称其已支付法定节假日加班工资，故应视为象山县石浦镇人民政府对蔡得民存在法定节假日加班事实的认可。蔡得民于2014年11月3日申请仲裁，结合双方劳动关系解除日期，原审法院对蔡得民2012年11月4日至2014年11月3日期间的法定节假日加班工资予以支持。对蔡得民在诉讼中增加的2014年11月4日至2014年12月31日期间的法定节假日加班工资因未经仲裁前置程序，蔡得民应另行主张权利，原审法院不予一并审理。对象山县石浦镇人民政府据以提供的工资单，原审法院结合蔡得民提供的银行存折，工资单载明实发工资金额与蔡得民每月收入工资金额能够相互印证，且蔡得民在劳动仲裁庭审中对每月工资中包含加班费予以认可，故原审法院对象山县石浦镇人民政府提供的工资单予以认定，并明确象山县石浦镇人民政府已向蔡得民支付2013年春节加班工资500元、国庆节加班工资331.20元、元旦、清明节、劳动节、端午节加班工资各106.60元、中秋节加班工资110.40元，2014年春节加班工资500元、国庆节加班工资372元、元旦、清明节、劳动节、端午节加班工资各110.40元、中秋节加班工资124元。根据《浙江省劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》（浙仲（2009）2号）第38条第三款的规定，并结合上涉工资单载明的蔡得民每月基本工资情况，原审法院分别以2013年、2014年象山县最低工资标准确定法定节假日加班工资的计算基数。但因象山县石浦镇人民政府每月支付的工资已包括法定节假日期间，原审法院应按不低于工资的200%的标准计算法定节假日加班工资。据此，原审法院确认蔡得民应得的法定节假日加班工资如下：2013年度元旦、清明节、劳动节、端午节、中秋节加班工资各为110.30元（1200元／月÷21.75天／月×1天×200%），春节、国庆节加班工资各为331元（1200元／月÷21.75天／月×3天×200%），2014年度元旦、清明节、劳动节、端午节加班工资各为110.30元（1200元／月÷21.75天／月×1天×200%），春节加班工资为331元（1200元／月÷21.75天／月×3天×200%），中秋节加班工资为124元（1350元／月÷21.75天／月×1天×200%），国庆节加班工资为372元（1350元／月÷21.75天／月×3天×200%）。结合上文已确认的蔡得民已实际领取的加班工资，经与原审法院计算蔡得民应得的加班工资核对，象山县石浦镇人民政府多支付部分系其自愿支付行为，不足部分应予补足，故象山县石浦镇人民政府尚应支付蔡得民部分法定节假日加班工资共计14.80元（2013年元旦、清明节、劳动节、端午节加班工资各3.70元）。关于带薪年休假工资。因用人单位未安排劳动者年休假，侵害的是劳动者的休假权利，故应适用一般的时效规定，即劳动者要求用人单位支付带薪年休假工资的仲裁时效从次年的1月1日起计算。本案中，象山县石浦镇人民政府辩称蔡得民虽未享受年休假，但已支付年休假工资，故原审法院对蔡得民未享受带薪年休假的事实予以确认。双方于2015年1月1日解除劳动合同，结合蔡得民申请仲裁时间及蔡得民向原审法院提起诉讼时间，原审法院对蔡得民主张2013年、2014年年休假工资均予以支持。因蔡得民在象山县石浦镇人民政府工作已满10年不满20年，故蔡得民可享受带薪年休假天数为20天。用人单位对职工带薪年休假期间的工资报酬，应按照劳动者剔除加班工资后的日工资收入的300%予以支持，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据双方各自提供的存折及工资单，原审法院确认蔡得民解除劳动合同前12个月（2014年1月至2014年12月）的平均工资为2031元／月［（3386.80元－1053元－110.40元＋2916.40元－693元－500元＋1723.40元＋1863.80元－30元－110.40元＋1805.70元－110.40元＋1905.70元－110.40元＋2075.30元－40元＋2190.30元－50元＋2464.30元－200元－124元＋2392.30元－372元＋2060.30元－40元＋3130.30元）÷12个月］。据此，蔡得民依法可享受年休假工资3735.20元（2031元／月÷21.75天／月×20天×200%），扣除象山县石浦镇人民政府于2013年8月、2014年12月分别向蔡得民发放2013年、2014年的带薪年休假工资400元、450元，原审法院确认象山县石浦镇人民政府尚需支付蔡得民带薪年休假工资2885.20元。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）的规定，作出判决：一、象山县石浦镇人民政府于判决生效之日起十日内支付蔡得民蔡得民法定节假日加班工资14.80元、带薪年休假工资2885.20元；二、驳回蔡得民的其他诉讼请求。如果象山县石浦镇人民政府未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
宣判后，原审原告蔡得民不服，向本院上诉称：一、判令象山县石浦镇人民政府为蔡得民补缴自2002年9月至2007年8月期间的职工基本养老保险、职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险；二、判令象山县石浦镇人民政府支付蔡得民2002年9月至2015年3月期间的加班费545103.46元（其中双休日加班费235862.07元及加付100%的赔偿金235862.07元，法定节假日加班费36689.66元及加付100%的赔偿金36689.66元；三、判令象山县石浦镇人民政府支付蔡得民2002年9月至2014年12月期间带薪年休假工资18344.83元。理由如下：1.上诉人认为，被上诉人与上诉人建立劳动关系时并未向上诉人出示过关于与上诉人岗位实行综合计算工时制的行政许可决定书，也未书面告知过，因此上诉人岗位不应该适用综合计算工时制，且根据上诉人提供的证据已可以证明上诉人存在加班的事实，即使按照综合计算工时制计算，上诉人总的实际工作时间已经超过了总的法定时间；2.上诉人虽认可每月实际收到的工资与工资单中的金额相符，但是该工资单均由被上诉人单方制作，不能被认定为每个月的工资中已经包含了加班工资；3.上诉人认为加班事实的证据掌握在被上诉人处，上诉人未能提供，应承担不利后果。另，在二审审理过程中，上诉人明确表示放弃第一点上诉请求。
被上诉人象山县石浦镇人民政府答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。
二审期间，双方当事人均未向本院递交新的证据。
二审审理过程中，上诉人对原审认定的事实无异议。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：本案的争议焦点有三：一是被上诉人应否为上诉人补缴2002年9月至2007年8月期间的社会保险；二是被上诉人应否向上诉人支付2002年9月至2015年3月期间的加班费并加付100%赔偿金；三是被上诉人应否向上诉人支付2002年9月至2014年12月期间的未休年休假工资。
关于第一个争议焦点，因上诉人在二审审理过程中，自愿表示放弃该项诉讼请求，本院予以准许。
关于第二个争议焦点，本院认为，实行综合计算工时工作制的劳动者，在综合计算周期内的总实际工作时间不超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并按不低于工资的150%的标准支付工资报酬。法定节假日安排劳动者工作的，按不低于工资的300%的标准支付工资报酬。具体到本案，首先，虽上诉人与被上诉人之间并未签订过书面的劳动合同，从而未对上诉人的岗位工时制度进行明确的约定，但结合象山县石浦镇人民政府提供的行政许可决定书及上诉人所从事的道路清扫工作的特点和性质，上诉人所在的环卫工人岗位适用综合计算工时工作制符合客观要求和实际情况；其次因被上诉人申请的道路清扫保洁员这一工作岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制，故上诉人若主张双休日加班工资，则应对其在双休日存在加班事实及综合计算周期内的总实际工作时间超过总法定标准工作时间等事实提供相应证据，但上诉人提供的现有证据尚不足以证明其主张；最后，本案的上诉人自2002年9月进入被上诉人处工作直至2015年1月1日上诉人与其他单位签订劳动合同。故上诉人与被上诉人的劳动关系存续期间为2002年9月至2014年12月31日。因此上诉人主张的2015年之后的双休日加班费和节假日加班费并无事实依据。上诉人在劳动仲裁时效内主张加班费，加班费的实体保护期限为两年，自劳动者申请仲裁之日即2014年11月3日起向前推算二年。故上诉人主张的2002年9月至2012年11月3日期间的双休日加班费和节假日加班费因超过仲裁时效，不予保护；上诉人主张的2012年11月4至2014年11月4之间的双休日加班费因证据不足不能成立。关于上诉人主张的2012年11月4日至2014年11月4日之间的法定节假日加班费，本院认为，上诉人在庭审中认可其每月的实际所得收入与工资单的金额相符，并已自认取得了部分法定节假日工资，被上诉人亦认可上诉人存在法定节假日加班的情形，现上诉人虽不认可被上诉人提供的工资单中列明的工资组成情况，但其并未提供有效的反驳证据，且按上诉人自述其每个月的基本工资为最低标准工资，但其实际所得均高于该标准，故本院认为原审法院依据被上诉人所提供的工资单载明的已发放的明细认定被上诉人尚应向上诉人支付法定节假日加班工资共计14.80元，计算结果合理。对于上诉人在诉讼中增加的2014年11月4日至2014年12月31日期间的法定节假日加班工资因未经仲裁前置程序，原审法院不予一并审理，并无不当。
关于第三个争议焦点，《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；该条例第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。本案的上诉人自2002年9月入职至2014年12月，累计工作已满10年但不满20年，故依法应享受10天／年的年休假。被上诉人虽主张已向上诉人足额支付了未休年休假工资，但其并未提供相应的证据予以证实，故本院不予采信。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款及第十一条第二款之规定，用人单位对职工带薪年休假期间的工资报酬，应按照在用人单位向劳动者支付未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资，并以该月平均工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算后的日工资收入的300%予以支持，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。结合仲裁时效的限制规定，最终原审法院经折算，并扣除被上诉人已向上诉人发放的2013年带薪年休假工资400元和2014年带薪年休假工资450元，得出被上诉人仍应向上诉人支付2013年及2014年的带薪年休假工资共计2885.20元，亦无不当。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决得当。上诉人的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 陈士涛
审 判 员 梅亚琴
二〇一五年十月十日
代书记员 吴佳易