安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宣中刑终字第00183号
原公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）章顺安，绰号小地主，男，汉族，1979年2月27日出生于宣城市宣州区，初中文化，无业，住宣城市宣州区。因寻衅滋事，于2000年12月9日被原宣城地区行政公署劳动教养一年；因犯非法持有枪支罪，于2010年8月23日被安徽省芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月12日刑满释放；因吸食毒品，于2011年5月13日被宣城市公安局直属分局行政拘留五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年4月12日被宣城市公安局直属分局刑事拘留，同月27日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，次日由宣城市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人袁长军，安徽敬亭山律师事务所律师。
安徽省宣城市宣州区人民法院审理安徽省宣城市宣州区人民检察院指控原审被告人章顺安犯寻衅滋事罪一案，于2015年8月3日作出（2015）宣刑初字第00188号刑事判决。宣判后，章顺安不服，提出上诉，本院于2015年8月31日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年2月2日23时许，被告人章顺安在宣城市宣州区济川办事处花屋新村一游戏室为琐事与裴某某发生争执后，便指使杨某、张某（均已判刑）殴打裴某某，宋某某（杨某的朋友，已判刑）与陈甲、陈乙（均为裴某某的朋友）见状参与殴斗。期间，宋某某持椅子击打对方，杨某持匕首分别剌伤、划伤陈甲、裴某某。经鉴定，陈甲的损伤程度为轻伤二级，裴某某、陈乙的损伤程度均为轻微伤。2015年4月12日，被告人章顺安被公安机关抓获，如实供述了犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、公安行政处罚决定书、安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2010）镜刑初字第261号刑事判决书及刑满释放证明书、安徽省宣城市宣州区人民法院（2015）宣刑初字第00078号刑事判决书、宣城市人民医院门诊病历、宣城中心医院的出院小结等材料、辨认笔录及照片，视听资料光盘及说明书，宣城市公安局物证鉴定中心（宣）公（法临）鉴字（2014）37号、098号、101号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书等，被害人陈甲、裴某某、陈乙的陈述，证人舒某某、周某某、凤某某、葛某某、岳某、王某、杨某、宋某某、张某的证言，被告人章顺安的供述等。
原审法院认为：被告人章顺安为逞强耍横，无事生非，持械殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人章顺安指使并参与寻衅滋事，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人章顺安曾因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑以上刑罚，其在刑罚执行完毕后五年内重新故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人章顺安曾因寻衅滋事、吸食毒品受到过行政处罚，可酌情从重处罚。被告人章顺安归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七第三款之规定，判决：被告人章顺安犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。
章顺安上诉及其辩护人辩护称：本案受害人具有过错，并直接导致了案件的发生；章顺安没有指使他人殴打受害人的主观故意，亦未持械参与打斗，客观上的危害结果也超出了其的意志之外，在本案中所起的作用较小，不应当认定为主犯；案发后，章顺安积极救治受害人，事发后其他涉案被告人共同赔偿了受害人的经济损失，并取得谅解，可以酌情对其从轻处罚。请求二审法院依法撤销原判，对其从轻处罚。
经审理查明：原判认定的上诉人章顺安因琐事与裴某某发生争执后，指使杨某、张某（均已判刑）拦截并殴打裴某某，章顺安、宋某某（杨某的朋友，已判刑）与陈甲、陈乙（均为裴某某的朋友）亦参与殴斗，致陈甲轻伤，裴某某、陈乙轻微伤以及章顺安于2015年4月12日被公安机关抓获后如实供述的事实有经一审举证、质证并认证的相关证据予以证实，二审中，上诉人未提出新的证据，本院对上述事实予以确认。
另查明，章顺安在案发后与杨某、宋某某、张某将裴某某送至医院治疗并支付1000元医药费。
上述事实有经一审举证、质证并认证的宣城市人民医院门诊病历、宣城中心医院的出院小结等书证，视听资料光盘及说明书，被害人陈甲、裴某某、陈乙的陈述，证人杨某、宋某某、张某的证言，被告人章顺安的供述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为：上诉人章顺安为逞强耍横，无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。章顺安曾因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。章顺安曾因寻衅滋事、吸食毒品受到过行政处罚，可酌情从重处罚。章顺安归案后能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法可从轻处罚。章顺安与裴某某因琐事发生争执后被劝阻，裴某某试图离开游戏室，章顺安指使杨某、张某予以拦截并导致打斗发生，故裴某某对本案的发生并无刑法上的过错。章顺安及其辩护人关于本案受害人具有过错，并直接导致了案件的发生的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。章顺安指使他人拦截并殴打裴某某，其亦积极参与打斗，致一人轻伤、二人轻微伤的事实有经一审举证、质证并认证的相关证据予以证实，足以认定，章顺安及其辩护人关于其没有指使他人殴打受害人的主观故意，客观上的危害结果也超出了其的意志之外的上诉理由及辩护意见与事实不符，本院不予采纳。章顺安指使并积极参与寻衅滋事，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。其与辩护人提出的在本案中所起的作用较小，不应当认定为主犯的意见，本院不予采纳。章顺安及其辩护人提出其他被告人共同赔偿了受害人的经济损失，并取得谅解，可以酌情对章顺安从轻处罚。审理认为，章顺安并未赔偿受害人的经济损失，亦未取得谅解，其他被告人赔偿并取得谅解的情节不能作为对其从轻处罚的理由，该节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。案发后，章顺安将裴某某送至医院救治并支付医药费，表明其有一定的悔罪表现，可以酌情对其从轻处罚。综合上诉人章顺安犯罪的事实、情节、社会危害性及其悔罪表现，本院决定在原判决量刑基础上对其再予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七第三款之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宣城市宣州区人民法院（2015）宣刑初字第00188号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）章顺安犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月12日起至2017年8月11日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 马林海
审 判 员 陈 菲
代理审判员 郭 威
二〇一五年十月十四日
书 记 员 赵叶舟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
……
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。