河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀08民终1028号
上诉人（原审被告）：河北承德承秦高速公路管理处，住所地：承德市开发西区闫营子村**号。
法定代表人：张福军，职务处长。
委托诉讼代理人：李俊，男，1956年7月11日出生，住河北省承德市双桥区。
委托诉讼代理人：陈建伟，河北德律律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卜永山，男，1949年7月28日出生，现住河北省承德市双桥区。
委托诉讼代理人：杜广升，河北承天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李欣，河北承天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：承德高新技术产业开发区管理委员会，住所地：承德市开发南区科技大厦。
法定代表人：付海旺，职务主任。
委托诉讼代理人：赵立民，河北骥腾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：承德市双桥区上板城镇人民政府，住所地：承德市双桥区上板城镇上板城村。
法定代表人：吴朋东，职务镇长。
委托诉讼代理人：胡国政，男，1982年2月21日出生，住河北省承德市双桥区。
被上诉人（原审第三人）：中交隧道工程局有限公司，住所地：北京市朝阳区望京利泽东二路二号院二号楼。
法定代表人：卢静，职务董事长。
委托诉讼代理人：车跃利，男，1970年6月19日出生，住址:天津市津南区。
上诉人河北承德承秦高速公路管理处因与被上诉人卜永山、承德高新技术产业开发区管理委员会、承德双桥区上板城镇人民政府、中交隧道工程局有限公司财产损害赔偿纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初2712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河北承德承秦高速公路管理处委托诉讼代理人李俊、陈建伟，被上诉人卜永山及委托诉讼代理人杜广升、李欣，被上诉人承德高新技术产业开发区管理委员会委托诉讼代理人赵立民，被上诉人承德双桥区上板城镇人民政府委托诉讼代理人胡国政、被上诉人中交隧道工程局有限公司委托诉讼代理人车跃利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河北承德承秦高速公路管理处上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人不承担侵权责任或将此案发回重审。事实与理由：一、一审判决认定事实严重失误，侵害了上诉人合法权益。上诉人认为，本案系侵权责任纠纷，判决书中适用的是《侵权责任法》第六条：侵害他人财产，造成他人财产损失的，侵权人应当承担赔偿责任。本条法律规定是指以过错作为归责的构成要件。本案中，没有任何事实和证据证明上诉人存在过错，可一审判决却认定上诉人在本案中应当承担替代赔偿责任，这一认定既没有事实依据，更违反法律规定。可一审判决却以施工人中交隧道工程局有限公司在施工过程中将管道破坏的行为是否属于合同行为是否超出合同范围所致，没有证据证实为由，没有判决其承担赔偿责任，即使退一万步讲，上诉人在本案中存在过错，应当承担责任，也应当判决实际施工人和承秦高速公路的建设单位共同承担连带赔偿责任。二、上诉人对鉴定的意见。上诉人对鉴定书存有质疑，原一审前，上诉人书面申请鉴定人员出庭接受质询，但鉴定人员没有到庭。三、一审虽追加了实际侵权责任人，但以没有证据证实为由，没有判决实际侵权人承担赔偿责任。四、本案早已超过诉讼时效。
卜永山答辩称，上诉人设计方案失误导致对卜永山的水利管道破坏，设计中存在严重的过失，故上诉人是有主观过错的，卜永山多次向上诉人反映请求赔偿，发现卜永山水利管道所用土地没有被登记在内，登统过程中存在重大过错，而在水利管道破坏后，多次要求修复赔偿，当上诉人未采取任何补救措施，侵权行为一直存在，故未超过诉讼时效。上诉人不同意鉴定结论的赔偿数额，该数额是在法院主持下鉴定的有效结论，另卜永山种植的果树品类与他人也不一致，故鉴定金额是真实的。
中交隧道工程局有限公司答辩称，上诉人不承认是建设单位是不成立的，我方是经过合法招标进入施工现场施工的，我们既不是管理人、所有人，也不是实际使用人，占地和征拆与我无关，由业主和专门的单位负责，时效问题与我们无关。
承德高新技术产业开发区管理委员会陈述意见称，我单位不是施工主体，不存在侵权过错，我单位只是负责督促，不应承担侵权责任。
承德双桥区上板城镇人民政府陈述意见同承德高新技术产业开发区管理委员会。
卜永山向一审法院起诉请求：1、判决被告立即将其损坏的原告用以浇灌的水利管道设施恢复原状；2、判令被告赔偿原告承包地果树、果木损失214586.00元（依据鉴定结论自2010年计算至2017年，要求被告支付至实际给付之日）。事实及理由：原告为承德市双桥区上板城镇上板城村的村民，在村里承包土地2.9亩用于种植果树。因土地位置偏高，需常年利用水利管道浇灌。2009年，承秦高速管理处修建的承秦高速通过上板城村，高速施工过程中破坏了原告用以浇灌的水利管道，致使原告承包地上的果树减产并且大量死亡,原告多次向承秦高速管理处等相关部门反映情况，要求恢复管道，赔偿损失。后经三被告共同认可并出具承诺，虽然承诺为原告恢复水利管道，但没有马上采取措施修复，对给原告造成的损失也没进行赔偿。一审法院认定事实：原告系承德双桥区上板城镇上板城村村民，在该村有承包地2.9亩用于种植果树，因林地在山坡上无水源，为发展农村经济，当地相关部门筹资修建了水利输送管道浇灌果园。2009年，承秦高速公路建设过程中，由高速公路管理部门将建设工程承包给被告中交隧道工程局有限公司，被告中交隧道工程局有限公司在施工过程中将原告等村民使用的水利管道损坏。由于原告种植果树无法浇灌，致使原告等村民多次反映恢复水利管道一事，为解决群众困难，被告河北承德承秦高速公路管理处、承德高新技术产业开发区管理委员会、承德市双桥区上板城镇人民政府于2016年1月29日对相关村民作出书面承诺，承诺对上述水利管道于2016年6月底前进行恢复，但至今仍未恢复水利管道。在本案原审审理过程中，依法委托鉴定机关对原告种植果树损失进行鉴定，承德方兴资产评估有限责任公司于2016年10月9日出具承德方兴评报字（2016）第194号评估报告一份，鉴定原告果木死亡的财产损失评估值为26946.00元，原告支付鉴定费4000.00元。在本院审理中，原告同意撤回第一项诉讼请求，即被告立即将其损坏的原告用以浇灌的水利管道设施恢复原状的诉讼请求。一审法院认为，被告河北承德承秦高速公路管理处作为承秦高速公路的管理者，对该高速公路施工过程中造成他人人身、财产损失的行为应承担民事责任。庭审中被告河北承德承秦高速公路管理处以2009年上述事实发生时其尚未成立，与被告中交隧道工程局有限公司签订施工合同的单位为承秦高速的临时管理部门为由予以抗辩。本院经审查认为在承秦高速建成后，临时管理部门将承秦高速的所有权利、义务全部移交给承秦高速管理处，承秦高速公路管理处现作为承秦高速公路的管理者、权利义务的承担者，应对高速公路修建过程中，造成他人财产损失的行为承担赔偿责任。中交隧道工程局有限公司作为实际施工人，在施工过程中将原告用以浇灌的水利管道破坏。是否属于履行其与承秦高速公路管理部门的合同行为以及是否超出合同范围而致。庭审中没有相关的证据予以证实。故对于原告的损失，应由承秦高速的实际管理者在承担民事责任后，在实际施工人存在过错的情况下进行追偿。被告承德高新技术产业开发区管理委员会、承德市双桥区上板城镇人民政府并非侵权责任主体，在本案中不应承担民事责任。庭审后，原告撤回要求被告将其损坏的原告用以浇灌的水利管道设施恢复原状的诉讼请求，本院予以准许。原告主张的损失已经实际发生，但果树减产及死亡的原因除缺乏水利浇灌外，其他致害原因亦存在。故本院酌情考虑判令被告河北承德承秦高速公路管理处承担80%的赔偿责任，即172454.40元。据此判决：一、被告河北承德承秦高速公路管理处于本判决生效后10日内赔偿原告损失172454.40元。二、被告承德高新技术产业开发区管理委员会、承德市双桥区上板城镇人民政府、中交隧道工程局有限公司在本案中不承担民事责任。三、驳回原告其他诉讼请求。
本院二审期间，被上诉人中交隧道工程局有限公司提交中标通知书、中华人民共和国河北省承德至秦皇岛高速公路承德段项目路基、桥梁、隧道工程施工合同协议二份证据,证明其既不是管理人、所有人，也不是使用人，其中标后严格按照与上诉人达成的协议进行施工，占地和征拆与被上诉人中交隧道工程局有限公司无关，应由业主和专门的单位负责。上诉人对该证据真实性认可，但认为不能否定其是侵权责任主体的事实。该证据具备真实性、关联性、合法性，本院予以采信。一审判决认定的事实有相应证据予以佐证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人承诺对于卜永山修复水利管道，但至今未采取修复措施，对造成的损失亦未进行赔偿，卜永山多次找相关单位解决未果，可证实并未超过诉讼时效。河北承德承秦高速公路管理处作为承秦高速公路的管理者，对于该高速公路施工过程中造成他人人身、财产损失的行为未进行合理处置，在处理过程中虽承诺予以解决，却并未对破坏的水利管道采取修复等措施，综上，应对产生后果承担民事责任。卜永山种植果树死亡后未及时补种，造成损失扩大，原审法院判决赔偿经济损失80%不妥，本院酌定上诉人赔偿50%为宜。上诉人在二审审理过程中未提供有效证据证实被上诉人中交隧道工程局有限公司存在过错，施工造成卜永山经济损失，其上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，河北承德承秦高速公路管理处的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初2712号民事判决二、三项，即二、被告承德高新技术产业开发区管理委员会、承德市双桥区上板城镇人民政府、中交隧道工程局有限公司在本案中不承担民事责任。三、驳回原告其他诉讼请求。
二、撤销承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初2712号民事判决第一项，即一、被告河北承德承秦高速公路管理处于本判决生效后10日内赔偿原告损失172454.40元。
三、上诉人河北承德承秦高速公路管理处于本判决生效后10日内赔偿原告损失107784.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4,122.00元由上诉人河北承德承秦高速公路管理处负担4000.00元，由被上诉人卜永山负担122.00元。
本判决为终审判决。
审判员 朱彦兵
审判员 燕金玲
审判员 王丽丽
二〇一八年三月二十二日
书记员 杨允博