安徽省南陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第00245号
公诉机关安徽省南陵县人民检察院。
被告人陈某，男，1964年12月28日出生于南陵县，汉族，务工，住南陵县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年4月11日被南陵县公安局刑事拘留，同年5月15日被南陵县公安局转监视居住。本院于2013年10月28日决定逮捕，2015年7月3日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。
被告人何五九（绰号九哥），男，1965年12月21日出生于南陵县，汉族，务农，住南陵县。曾因犯盗窃罪于2008年6月17日被上海市崇明县法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年；因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年4月11日被南陵县公安局刑事拘留，同年4月17日被南陵县公安局监视居住。2014年8月5日，因犯贩卖毒品罪，被南陵县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。2015年4月13日收监执行刑罚。现羁押于南陵县看守所。
安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉（2013）220号起诉书，指控被告人陈某、何五九犯贩卖毒品罪，于2015年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。南陵县人民检察院指派代理检察员程云出庭支持公诉，被告人陈某、何五九等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省南陵县人民检察院指控：1、2013年4月10日8时许，被告人何五九电话联系被告人陈某购买“冰毒”。陈某在南陵县西门菜市场附近将一小包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以300元的价格卖给何五九，何五九拿到毒品后，在南陵县西门菜市场附近其经营的旅馆内准备将上述毒品卖给束某时，被公安民警当场抓获。现场查获疑似“冰毒”晶体颗粒物一小包。经检验，该晶体颗粒物检出甲基苯丙胺成分。经称重，上述晶体颗粒物重0.15克。
2、2013年4月10日晚10时许，被告人何五九电话联系被告人陈某购买“冰毒”。后陈某到南陵县西门菜市场附近何五九经营的旅馆门口，准备和何五九交易时被公安民警当场抓获。现场查获疑似“冰毒”晶体颗粒物两小包。经检验，上述晶体颗粒物内均检出甲基苯丙胺成分。经称重，上述两小包晶体颗粒物重0.2克。
2013年4月10日，被告人何五九被公安机关抓获归案。当日，何五九配合公安民警将被告人陈某抓获归案。
公诉机关据此指控的证据有二被告人的户籍信息、到案经过、证人证言、辨认笔录、公安机关收缴毒品专用收据、芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（理化）字（2013）122号、123号毒品检验报告、现场检测报告等，认为被告人陈某、何五九的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款之规定依法判处。被告人何五九有立功情节，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定予以量刑。
被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示自愿认罪。
被告人何五九对公诉机关指控的犯罪事实无异议。辩解称，当天晚上是束某将警官带到他那里的，是束某让他帮忙搞点“东西”，行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：（一）2013年4月10日8时许，被告人何五九电话联系被告人陈某购买“冰毒”。陈某在南陵县西门菜市场附近将一小包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以300元的价格卖给何五九，何五九拿到毒品后，在南陵县西门菜市场附近其经营的旅馆内准备将上述毒品卖给束某时，被公安民警当场抓获。现场查获疑似“冰毒”晶体颗粒物一小包。经检验，该晶体颗粒物检出甲基苯丙胺成分。经称重，上述晶体颗粒物重0.15克。
上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人陈某供述，2013年4月10日晚七、八点钟，“九哥”打他电话问能不能搞点“东西”，他后来打电话给“马哥”，讲要300元的冰毒，“马哥”将冰毒送到西门菜市场后，他先向“九哥”拿了300元后，到西门菜市场用这300元买了一小袋冰毒给了“九哥”。
2、何五九供述，今天晚上九点左右，他的一个朋友“星星”打电话讲要300元的冰毒，他随后联系了他的上家，讲要300元的“东西”，上家送来一小袋冰毒后，他将冰毒藏在房间门口的窗台上，“星星”进来后给了他300元，在他将冰毒交给“星星”时，被公安机关抓获。
3、证人束某证实其为配合公安机关，向何五九提出购买300元的毒品，在何五九拿出毒品准备交易时被公安民警抓获的事实。
（二）2013年4月10日晚10时许，被告人何五九电话联系被告人陈某购买“冰毒”。后陈某到南陵县西门菜市场附近何五九经营的旅馆门口，准备和何五九交易时被公安民警当场抓获。现场查获疑似“冰毒”晶体颗粒物两小包。经检验，上述晶体颗粒物内均检出甲基苯丙胺成分。经称重，上述两小包晶体颗粒物重0.2克。
上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人陈某供述，2013年4月10日晚九、十点钟，“九哥”打电话给他“要货”，他就打电话问“马哥”可有货，过了一、二十分钟，“马哥”回电话讲有货并要他到西门菜市场等，他到西门菜市场拿到货后，就往“九哥”开的小旅馆那里走，在“九哥”出来拿冰毒时被公安机关抓获。
2、被告人何五九供述其配合公安机关打电话给他的上家，跟他拿两包400元的冰毒，过了约半个小时那个人讲已经到旅馆的后门口，他到后门口拿冰毒时公安民警将那个人抓获。
2013年4月10日，被告人何五九被公安机关抓获归案。当日，何五九配合公安民警将被告人陈某抓获归案。
公诉机关针对上述指控，向法庭出示了扣押物品清单、收缴毒品专用收据、毒品检验报告、现场检查报告、辨认笔录、被告人何五九的前罪判决书及立功材料、被告人陈某、何五九的抓获经过、户籍信息等证据，上述证据经二被告人当庭质证后，二被告人均无异议，本院予以认定。
另查明：被告人何五九因犯贩卖毒品罪，于2014年8月4日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。判决宣告后，因其身体原因，芜湖市第一看守所未予收监执行，2015年4月13日，经本院决定逮捕，当日由南陵县公安局执行逮捕并送芜湖市第一看守所执行刑罚。
本院认为：被告人陈某贩卖甲基苯丙胺0.35克，被告人何五九贩卖甲基苯丙胺0.15克，行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人陈某归案后，在侦查机关如实供述犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。关于被告人何五九辩称其行为不构成贩卖毒品罪的意见，本院认为，其向束某贩卖毒品时虽有便衣警察在场，但该警察在场用意是为当场抓捕毒贩，对何五九无犯意引诱，故何五九的辩解意见不能成立。其本次犯罪系漏罪，应数罪并罚。其归案后在侦查机关如实供述犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚；协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，行为构成立功，依法可从轻或减轻处罚。根据上述情节，决定对被告人陈某、何五九从轻处罚。综上，对被告人陈某、何五九均适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款，对被告人何五九另适用《中华人民共和国刑法》、第六十九条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的1个月零6天，即自2015年7月3日起至2015年11月26日止；罚金于本判决生效后五日内缴清）。
二、被告人何五九犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金1000元。与已判的有期徒刑七年，并处罚金5000元，决定合并执行有期徒刑七年，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月13日起至2022年4月12日止；罚金于本判决生效后五日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梅根慧
审 判 员 张 艳
人民陪审员 王学文
二〇一五年十月三十日
书 记 员 林先宏
本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十八条规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。