重庆市南岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南法民初字第04575号
原告周文，男，1979年6月29日出生，汉族，住重庆市长寿区。
委托代理人高某，重庆市南岸区南坪法律服务所法律工作者。（特别授权）
被告李炳银，男，1962年7月16日出生，汉族，住重庆市长寿区。
委托代理人刘某，重庆腾运律师事务所律师。（一般授权）
委托代理人郑某，重庆腾运律师事务所律师。（一般授权）
被告覃作明，男，1953年10月8日出生，汉族，务农，住重庆市南岸区。
被告张定兰，女，1955年12月5日出生，汉族，住重庆市南岸区。
原告周文诉被告�炳银、覃作明、张定兰健康权纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员叶竹芊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周文的委托代理人高某、李炳银及委托代理人刘某、覃作明、张定兰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周文诉称，原告系李炳银雇佣的工人，为被告覃作明、张定兰修建位于重庆市南岸区高堰沟石龙村豆土湾组的农房。2014年11月30日下午五点，原告应覃作明的要求在帮助其用独轮车推沙上房顶过程中，因覃作明拉翻了独轮车，导致周文从6米高处跌下造成身体多处受伤。经送入重庆市第五人民医院治疗，诊断为：1、腰椎骨折；2、跟骨骨折；3、脊髓特指疾病。原告住院72天，花去医疗费85512.32元，其中被告李炳银支付了74500元，原告自行垫付11012.32元。原告出院后，经与被告协商赔偿一事没有达成一致，原告认为，被告李炳银是原�的雇主，应对原告在工作中受伤一事承担对原告的人身损害赔偿责任；被告覃作明、张定兰系房屋业主，雇佣没有资质的李炳银为其修建房屋，也是造成原告受伤的直接责任人，应连带承担对原告的人身损害赔偿责任。据此，原告诉至本院，请求判令：1、被告赔偿原告医药费85512.32元（被告已垫付74500元，原告自行垫付11012.32元），住院生活补助费2304元，护理费9000元，续医费12000元，鉴定费4362元，营养费4000元，交通费1000元，误工费40000元，精神抚慰金10000元。
被告李炳银辩称，一、本案被告主体诉状列明被告系秦作明，而传票系覃作明究竟是哪个被告，原告在庭审中一直未做说明。因此被告主体具体是哪个请法院予以查明。二、本案是雇佣纠纷还是直接侵权纠纷还是房东构筑物侵权原告自相矛盾，没有明确。李炳银与原告不存在雇佣关系。本案中实际雇佣人系覃作明。1、覃作明作为房屋的所有人，开发修建房屋，雇佣包括李炳银等人在内的临时人员工作，其并没有聘请建筑公司或者其他具有用人单位的主体进行修建，因此作为房主，自然为其修建房屋的所有人员均为其雇佣人员。2、李炳银不具备用工主体资格，不是合法的房屋修建者，且本案李炳银本身就受雇于房东，自然不能单独雇佣周文。3、李炳银同样不具备承包主体资格，因此不能认定该工程项目就是李炳银的，只能认定系房东的。4、原告其劳动报酬也由覃作明支付。李炳银与周文没有任何用工协议或者雇佣协议，没有任何关于劳动报酬的约定，所有人的劳动报酬均是在工程完毕后由房东结算，这是符合情理的事情。本案责任人为覃作明和周文。三、关于垫付医疗费问题，系李炳银基于老乡关系及事故发生后，原告伤情需要医疗费而支付，并非基于其本身责任，不能以此认定和李炳银存在雇佣关系或者认定李炳银应该承担责任。四、关于本案原告起诉金额过高。
综上，李炳银与周文不存在雇佣关系或其他关系，也不是直接侵权人，对原告的损失不应承担任何赔偿责任。
原告接受覃作明安排，在下班后还安排周文推沙，存在一定过错，承担次要责任；周文不按照安全操作规范推车致伤，应该承担主要责任。对此应该由覃作明和周文分别对其各自责任负责。
被告覃作明、张定兰辩称，我方不应承担责任，我不清楚修建房屋要聘请有资质的人，我是找李炳银来修房子，是李炳银找的周文，我与周文之间无关系。跳板搭窄了，我曾经提醒过李炳银，李炳银称没问题。推独轮车上房的过程中，一方面由于跳板窄了，另一方面在房顶有一块垫板被李炳银取了，导致独轮车失去平衡而至周文受伤�结果。
经审理查明，位于重庆市南岸区鸡冠石镇石龙村豆土湾组的农房一栋所有权人为被告覃作明与被告张定兰，覃作明与张定兰系夫妻关系。2014年9月16日，覃作明与李炳银签订《建房协议》，约定：“经双方协议做一层一楼一底，为砖体结构，前后为1.8墙……房屋单价按平方米500元计算，进场付材料款40000元，盖一层板再付30000元，二层板再付20000元，做好后再付清余款，安全事故由李炳银自己负责。”签订该协议后，李炳银为覃作明、张定兰修建该房屋。2014年11月30日下午5、6点左右，周文帮助覃作明用独轮车将沙推上房顶的过程中，因独轮车侧翻，周文从6米高处跌下，造成身体多处受伤。周文被送往重庆市第五人民医院住院治疗，经医院诊断为1、腰椎骨折；2、跟骨骨折；3、脊髓特指疾病；4、创伤后伤口感染。住院72天，产生住院费85512.32元。
周文向本院申请对伤残等级、续医费、误工时限、营养时限、护理时限、护理依赖程度进行鉴定，本院于2015年5月21日委托重庆法医验伤所对上述项目进行鉴定。重庆法医验伤所于2015年6月15日出具鉴定意见书，结论为1、L4椎体骨折伴左下肢肌力IV级属七级伤残；2、左踝活动障碍属十级伤残；3、周文再次手术取出腰椎内固定约需12000元；4、周文误工期限为240日，护理期限为90日，营养期限为120日；5、周文目前为部分护理依赖。
关于医疗费，原告请求11012.32元，并出示了重庆市第五人民医院住院费发票、门诊发票，住院病案，检查报告单，拟证明原告共产生急诊费用1266元，住院费用85512.32元、后期复查费用430元。其中急诊费用由李炳银支付，住院费用中由李炳银支付了43500元，由覃作明与张定兰支付了32000元，剩余款项由周文自行垫付。
关于住�伙食补助费，原告请求2304元（72天×32元/天）。三被告对该项费用均无异议。
关于护理费，原告请求9000元（90天×100元/天）。三被告对90天的护理期限无异议，但是认为周文应当是部分护理，应按照30元/天的标准计算。
关于残疾赔偿金，原告主张206205元（25147元/年×41%×20年），并提交了重庆市南岸区海棠溪街道社区居民委员会出具的证明，及与房东幸乾立签订的《房屋租赁合同》，拟证明周文的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，周文一直居住在城镇，收入来源于城镇。三被告认为对证据的真实性不予认可，根据被告所知，周文并没有在此长期居住，最多只住了几个月，该租房合同是后来补签的，没有水电气票据予以佐证，只认可按照农村标准赔偿。
关于续医费，原告主张12000元。三被告认为12000元明显过高，应当降低。
关于营养费，原告请求4000元，三被告均认为没有出具医嘱要求加强营养，故对该笔费用不予认可。
关于交通费，原告请求1000元，三被告认为原告未提交产生交通费的票据予以证明，对该笔费用不予认可。
关于精神抚慰金，原告主张10000元，因该次事故造成原告构成七级伤残，另有附加十级伤残，必然给原告造成心理上的损害。三被告均请求法院依法判决。
关于鉴定费，原告请求4362元，并举示了重庆法医验伤所出具的发票一张，收据一张，第三军医大学大山附属医院门诊票一张，拟证明产生了该项费用，三被告均对该发票及门诊票据予以认可，对收据不予认可。
关于误工费，原告请求40000元（5000元/月÷30天×240天），原告称一直跟随李炳银打零工，请求法院酌情判决，庭审过程中原告同意按照私营企业建筑行业的标准计算。�被告均认为该标准过高，认为周文系农村户口，应当按照种植业标准计算。
在周文出事后，李炳银与覃作明于2015年月15日签订了《调解协议》，约定：“因乙方（李炳银）跟甲方（覃作明）修建房屋，工伤医疗费共计80000元，经双方协商，乙方付60%，甲方付40%，房屋完成后甲方全部付清（一次性）医疗费用和房屋工程款。”，该协议另有见证人华永康、杨向阳签名。
另查明，李炳银无相关建房资质。该房屋修建过程中，也未按照相关规定完善安全防护措施（临边防护、警示带、围挡、施工安全运输通道等）。
庭审过程中，原告周文申请证人华永康出庭作证：“我认识周文，2014年11月30日，我与周文都在覃作明处帮其修建房屋。我不清楚李炳银与周文的关系，我是李炳银在劳务市场找的，叫我去帮着修房子。事发当时覃作明在拉�轮车，周文在后面推，然后周文就翻倒了。现场没有安全防护措施。我不清楚李炳银是否有建房资格。当时楼顶有没有填平的地方，覃作明便叫把沙子拉点上楼顶，但具体是覃作明叫的周文还是李炳银叫的周文我不清楚。平时工地是李炳银在安排工作，我的工钱是李炳银承诺给我支付，但是到目前为止我都没有拿到工钱。我不清楚周文是不是李炳银喊去的，也不清楚是否由李炳银给周文发工资，但是周文接受李炳银的工作安排。事发的时候当天的事情已经基本上做完了，大家在收拾东西。”
周文申请证明吴从勇出庭作证：“我是周文的舅舅。事发后，李炳银将周文送到医院，周文老婆给我打了电话，我马上就赶到了医院，是在2014年11月30日下午6、7点左右。到医院后，李炳银给我说，这种事情谁都不愿意发生，这是他和房东之间怎么划分责任的问题。事�后，一直都是我和我的姐夫张述俊在处理这个事情。在居委会也协商过，覃作明未到场，李炳银只愿意赔几万块钱我方不愿意才起诉到法院的。李炳银是包工头，周文长期在他手下干活。我们每次要钱，都是找李炳银，李炳银会把我们带到覃作明家里。”
上述事实，有住院病案、医疗费发票、鉴定报告、鉴定费发票、居住证据、租赁合同、建房合同、调解协议、证人证言等证
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，李炳银不认可与周文之间系雇佣关系，但结合李炳银与覃作明之间签订的《调解协议》“因乙方（李炳银）跟甲方（覃作明）修建房屋”，及李炳银与覃作明之间的建房协议复印件，证人华永康与李炳银之间的雇佣关系，及原告与被告覃作明的陈述，本院认为李炳银与周文之间建立雇佣关系�周文在事发工地上工作过程中，从楼顶跌落致伤，系在从事雇佣活动中受伤，李炳银作为雇主理应承担赔偿责任。同时，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或应当知道接受发包的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，覃作明与张定兰夫妻二人将修建房屋的工程交由李炳银施工，成立发包和承包的关系。周文因缺乏安全措施从高处摔下致残，为安全生产事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款的规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”覃作明、张定兰将房屋修建工程发包给没有相应资质的李炳银，故应当对周文在雇佣活动中遭受的损失承担连带赔偿责任。覃作明、张定兰辩称其与李炳银所签建房协议中已明确约定施工过程中出现安全事故其概不负责，本院认为，施工协议中的该条约定违反相关法律法规规定，应为无效条款，故本院对覃作明、张定兰的辩称意见不予采信。至于三被告辩称周文自身也有过错，因未提交证据予以证实，本院不予采信。
1、医疗费。原告共产生医疗费87208.32（急诊费用1266元，住院费用85512.32元、后期复查费用430元），三被告已支付76766元，故周文的医疗费为10442.32元。
2、住院伙食补助费，原告主张2304元，三被告均无异议，本院予以确认。
3、护理费，原告请求9000元（90天×100元/天），三被告对护理天数无异议，本院予以确认，对于护理费标准，本院结合本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情考虑100元/天，故护理费为9000元。
4、残疾赔偿金，原告主张206205元（25147元/年×41%×20年），原告与三被告对周文七级伤残加一个十级附加等级无异议，本院予以确认。就计算标准问题，本院认为，原告提交的居住证明系居委会出具，且有经办人签字，本院对该证据予以采信，本院依法认定周文残疾赔偿金206205元（25147元/年×20年×41%）。
5、续医费，原告主张12000元。本院认为，经鉴定，周文再次手术取出腰椎内固定约需12000元，被告并未举示证据证明该笔费用不合理，故对周文的续医费12000元，本院予以支持。
6、营养费，原告请求4000元，本院认为，经鉴定，周文的营养期限为120日，结合周文的伤残程度，本院酌情判决1000元。
7、交通费，原告请求1000元，本院结合周文的住院时间，酌情判决600元。
8、精�抚慰金，原告主张10000元，因该次事故造成原告构成七级伤残，另有附加十级伤残，必然给原告造成心理上的损害。本院酌情支持10000元。
9、鉴定费，原告主张4362元，本院认为，原告能够提交相关机构出具的票据，对该笔费用本院予以支持。
10、误工费，原告请求40000元（5000元/月÷30天×240天），本院认为周文受李炳银雇佣从事工地工作，其工作性质及收入并不稳定，故结合周文从事的行业，本院以上一年度城镇私营单位建筑业年平均工资41472元为误工费计算标准。就误工天数而言，虽然鉴定机构已出具鉴定报告为240天，但是误工时间最长计算至定残前一日，周文的定残时间为2015年6月15日，共计197。故本院依法主张周文误工费22383.52元（41472元/年÷365天×197天）。
综上，周文因伤产生的全部损失为：医疗费87208.32元、住院伙食补助费2304元、护理费9000元、残疾赔偿金206205元、后续医疗费12000元、营养费1000元、交通费600元、精神损害抚慰金10000元，鉴定费4362元、误工费22383.52元，共计355062.84元，品迭三被告已经支付的76766元，三被告还应赔偿原告278296.84元。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告李炳银于本判决生效之日起十日内赔偿原告周文因受伤产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后续医疗费、营养费、�通费、精神损害抚慰金，鉴定费、误工费，共计278296.84元（已品迭三被告已经支付的76766元）；
二、被告覃作明、张定兰对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回周文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1698元，由被告李炳银、覃作明、张定兰承担。（原告已缴纳，被告在支付上述款项时一并支付原告）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或重庆市第五中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均�提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。
代理审判员 叶竹芊
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 肖 瑶