宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第456号
上诉人（原审被告）ＸＸ山，男，1965年4月15日出生，汉族，农民。
委托代理人赵军辉，剑平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）任彦贵，男，1966年1月10日出生，汉族，农民。
委托代理人蒋少华，红果子法律服务所法律工作者。
上诉人ＸＸ山因与被上诉人任彦贵财产损害赔偿纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院于2015年1月16日作出的（2014）石惠民初字第1829号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭审理了本案。上诉人ＸＸ山及其委托代理人赵军辉、被上诉人任彦贵及委托代理人蒋少华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，双方争议的土地系燕子墩乡雁窝池村村民委员会的荒地，通过航拍该荒地为19.08亩，从2008年起该集体土地由任彦贵耕种，2014年4月20日，任彦贵从惠农区恒盛源枸杞专业合作社购买了07枸杞种苗10500棵，每棵单价6元，共计63000元，4月21日，任彦贵雇刘某某等人将枸杞苗种到了地里，支付劳务费3840元。2014年5月2日14时，ＸＸ山开着拖拉机将任彦贵在该土地上种植的枸杞苗给犁耖了，造成任彦贵种植的枸杞苗死亡。故任彦贵诉至法院请求判令：一、请求依法判令ＸＸ山返还侵占的任彦贵承包集体土地22.5亩；二、要求ＸＸ山赔偿任彦贵经济损失79215元。
原审法院认为，双方所争议的土地系燕子墩乡雁窝池村的集体荒地，该荒地并没有承包给ＸＸ山、任彦贵。2008年起该荒地实际耕种人是任彦贵，因ＸＸ山在惠农县居住，未耕种该土地。2014年5月，ＸＸ山未经村委会同意将任彦贵在该土地上种植的枸杞苗给犁耖了，对给他人造成的损害应当承担赔偿责任。任彦贵要求ＸＸ山赔偿其枸杞种苗款63000元，栽植枸杞种苗劳务费3840元，合计66840元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。要求按照土地流转的方式由ＸＸ山赔偿其12375元的诉讼请求，无法律依据，不予支持。ＸＸ山要求任彦贵返还承包地的诉讼请求，因该土地是集体的荒地，任彦贵未与村委会签订承包合同关系，也未确权给任彦贵，该请求不属人民法院处理的范围，该请求不予支持。ＸＸ山辩称，因该土地是盐碱荒地，土地上种植的枸杞苗本身就无法存活，且ＸＸ山只是犁耖了一部分，任彦贵种植的枸杞苗的死亡与ＸＸ山没有关系，请求依法驳回任彦贵的诉讼请求的理由不能成立，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条之规定，判决：一、ＸＸ山赔偿任彦贵枸杞种苗及劳务费等经济损失66840元，于本判决生效后三日内一次性付清；二、驳回任彦贵要求ＸＸ山按照土地流转的方式由ＸＸ山赔偿其12375元的诉讼请求；三、驳回任彦贵要求ＸＸ山返还承包集体土地22.5亩的诉讼请求。减半收取890元，由任彦贵负担105元，ＸＸ山负担785元。
ＸＸ山上诉称，原判认定事实错误，任彦贵的损失达不到63000元；涉案土地按照正常种植枸杞的密度，无法种植10500株枸杞苗，原判认定枸杞苗成活率为100%不符合实际情况；任彦贵在鉴定前的犁地行为是为了规避鉴定，其应承担不利后果。原审中任彦贵提供的证据互相矛盾，不应采信。任彦贵擅自在纠纷土地上种植枸杞存在过错，应承担相应责任。请求依法撤销原判，驳回任彦贵要求ＸＸ山赔偿枸杞种苗及劳务费等经济损失66840元的诉讼请求。
任彦贵答辩称，原判对本案的事实认定清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，请求法院驳回上诉人上诉请求。
二审审理过程中，上诉人ＸＸ山向本院提交的证据，被上诉人任彦贵的质证意见及本院的认证意见如下：
证据一、耖地农具照片两张，证实该农具的齿距为40至50厘米，上诉人耖地时是将少部分枸杞苗耖起，大部分没有被耖起仍然留在原地。
任彦贵对该组证据的真实性、合法性均不予认可，认为该组照片与本案无关。
本院认证认为，该证据达不到ＸＸ山的证明目的，不予采信。
证据二，2015年6月16日中午，ＸＸ山与李某某的现场谈话录音一份（光盘一张，当庭播放），证实被上诉人在涉案土地上种植的并不是07号枸杞苗。
任彦贵对该证据的真实性予以认可，确认这段谈话录音中与ＸＸ山谈话的人是李某某，但认为这段谈话录音与本案没有关联性，且李某某未出庭接受质询法院不应采信。该谈话录音是ＸＸ山诱使李某某进行的，其合法性存在瑕疵。
本院对该证据的合法性不予认可，李某某在原审中出庭作证，该谈话录音与其在原审庭审中的证言相互矛盾，不予采信。
证人王某、余某某的证人证言二份，证实2014年4月20日前后，任彦贵从燕子墩乡汪家庄三队拉了两三车野生枸杞苗种植在涉案土地上。
任彦贵认为，两位证人出庭所作的证言与本案没有直接的关联。
本院对证人证言的真实性予以认可，该证据不能证实任彦贵所挖的野生枸杞苗种植在涉案土地上，达不到ＸＸ山的证明目的，不予采信。
二审本院经查明的事实如下：2014年5月2日14时，ＸＸ山擅自耖犁任彦贵种植在双方存在争议的土地上的枸杞苗，造成任彦贵种植的枸杞苗死亡。在原审审理过程中，ＸＸ山申请法院对涉案的土地上的枸杞苗的、数量、价格进行鉴定。任彦贵在双方选择确定鉴定机构后，将涉案土地翻犁，导致无法进行鉴定。
本院认为，ＸＸ山将任彦贵种植在双方存在纠纷土地上的枸杞苗擅自犁耖，对给他人财产造成的损害应当承担赔偿责任。任彦贵在原审提交的惠农区恒盛源枸杞专业合作社出具的收据仅能证明其购买了宁杞7号枸杞苗10500株，又因任彦贵种植多片枸杞地，故该收据并不能证实该枸杞苗种植在涉案土地上；另任彦贵在2014年10月底的犁地行为，导致法院委托的鉴定机构无法对涉案土地上的枸杞苗的数量、品种、价格进行鉴定，故法院无法确定任彦贵的实际损失，任彦贵应承担无法鉴定的不利诉讼后果。ＸＸ山认可任彦贵的实际损失金额为5000元，并愿意赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2014）石惠民初字第1829号民事判决第二、三项，即“二、驳回原告任彦贵要求被告ＸＸ山按照土地流转的方式由被告ＸＸ山赔偿其12375元的诉讼请求；三、驳回原告任彦贵要求被告ＸＸ山返还承包集体土地22.5亩的诉讼请求；”
二、变更宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2014）石惠民初字第1829号民事判决第一项，即“被告ＸＸ山赔偿原告任彦贵枸杞种苗及劳务费等经济损失66840元，于本判决生效后三日内一次性付清；”为“上诉人ＸＸ山赔偿被上诉人任彦贵各项经济损失5000元。”
一审案件受理费890元，由上诉人ＸＸ山负担61元，被上诉人任彦贵负担819元；二审案件受理费1471元，由上诉人ＸＸ山负担93元，被上诉人任彦贵负担1378元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郎奠军
审 判 员 马玉兰
代理审判员 张建兴
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 马 雪
附本判决所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
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第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。