海南省第二中级人民法院刑 事 裁 定 书琼97刑终225号原公诉机关临高县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁安石，男，1994年1月11日出生，汉族，住临高县。2016年1月14日，因吸食毒品被临高县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年1月27日被临高县公安局刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于临高县看守所。海南省临高县人民法院审理临高县人民检察院指控原审被告人梁安石犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月4日作出（2016）琼9024刑初·149号刑事判决。原审被告人梁安石不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人梁安石，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2016年1月13日晚22时许，被告人梁安石与吸毒人员梁某某、梁某某、陈某某、王某某、王某某到海南省澄迈县福山镇石场附近阿福居住的屋内吸食毒品K粉（氯胺酮）和“开心果”（冰毒类新型毒品）。一直吸食至2016年1月14日凌晨，被告人梁安石又驾驶面包车载着梁某某、梁某某、陈某某、王某某、王某某从澄迈县福山镇到临高县皇桐镇居仁村村前鱼塘附近的一废弃屋内继续吸食毒品。期间，梁安石将毒品K粉和“开心果”贩卖给了陈某某、梁某某、梁某某、王某某、王某某，并和他们一起吸食。当日06时30分左右，公安民警赶到现场将梁安石和陈某某、梁某某、梁某某、王某某、王某某抓获，并当场缴获梁安石4包毒品和1瓶棕色液体、人民币180元、手机1部、电子称1个、小面包车1辆、塑料盘上的毒品颗粒等物品。经鉴定，送检的2包白色晶体粉末净重3.44克，1包白色晶体粉末净重45.43克，1包白色晶体粉末净重2.12克，地板塑料盘上的少许白色晶体粉末净重0.07克，均检出氯胺酮成份；1瓶棕色液体净重305.86克（305毫升），检出伪麻黄碱成份。原判认定上述事实的证据如下：1.证人梁某某的证言。证实，2016年1月13日22时许，我和朋友到福山镇石场对面公路进去的一家民房里吸食K粉，期间，我叫梁安石卖给了我一个“开心果”，后来陈某某提议到居仁村玩，然后我就和梁安石、陈某某、王某某、王某某一起到居仁村村前鱼塘附近王运义荒废的房屋里玩，K粉是梁安石让我们先吸，吸完再算多少钱，结果还没给钱就被抓了。14日06时许，民警将我们抓获时，从梁安石身上搜出2包K粉、从沙发上扣押到1包K粉、从木床底下扣押到一些K粉、还有电子称、音响等物品。现场扣押到的K粉都是梁安石的。2.证人梁某某、王某某、王某某、陈某某的证言。证实，2016年1月13日半夜十二点左右，梁某某、梁某某、王某某、王某某、陈某某、梁安石六人一起到澄迈县福山镇的一个村里的一间民房吸食毒品，因为人太多觉得不好玩，陈某某就提议到临高县皇桐镇居仁村村前鱼塘附近一间废弃的房子里面玩，大概凌晨两三点钟的时候他们到达居仁村，因为他们都没有带钱，他们就商量让梁安石先提供毒品给他们玩，过两天再把钱给梁安石，梁安石也答应了，到房子里面后，梁安石先拿出“开心果”给他们吸食，接着梁安石又拿出K粉给他们吸食，后来民警出现当场把他们抓获。同时还在梁安石身上搜出两包K粉，在沙发上扣押了一包K粉，在床底下扣押了一些K粉，电子秤及音响、砍刀和放在红色盘子里的K粉、吸管等物品。他们在福山吸食的毒品“开心果”是向梁安石购买的，在皇桐镇居仁村他们开始吸食的毒品是“开心果”，接着又吸食了K粉，都是向梁安石买的。现场扣押的毒品全部都是梁安石的。3.被告人梁安石的供述。证实，2016年1月13日晚上11时左右，我驾驶面包车载着梁某某、梁某某、陈某某到澄迈县福山镇石场附近的阿福家里吸食毒品，进入房间后，我拿了一点K粉（氯胺酮）让梁某某、梁某某、陈某某和我一起吸食。过了一会，王某某和王某某过来找我，当时K粉已经吸食的差不多了，陈某某提议回临高皇桐镇居仁村去玩。陈某某叫我先给他们“开心果”（冰毒类新型毒品）每人一粒过一两天他们几个再凑钱还我，我就拿出5粒“开心果”给了他们。然后我和王某某、王某某、梁某某、梁某某、陈某某上面包车一起来到皇桐镇居仁村村前鱼塘附近的一个民房。我们到居仁村那处废弃民房已经是凌晨3时了，陈某某向梁某某、梁某某、王某某、王某某提议说每人出一点钱，让我再拿点K粉出来大家一起吸食，过两天再凑钱还给我，于是我就从面包车上拿出两三包K粉和他们几个一起吸食。我们一起玩到1月14日凌晨6时30分左右，民警就冲进来把我们抓获了。民警从我身上缴获现金180元人民币、4包K粉、手机、电子秤、金银花露玻璃瓶装液体等物品。我有10粒“开心果”，我自己吸食了4粒，剩下的6粒我卖给了王某某、王某某、梁某某、梁某某、陈某某他们，他们也吸食完了。4.扣押决定书及扣押物证照片。证实，扣押梁安石手机1部、氯胺酮（K粉）4包、电子称1个、人民币180元、金银花露玻璃瓶棕色液体1瓶、小面包车1辆、附有疑似氯胺酮颗粒的半损塑料盘等物品。5.海南省公安厅物证鉴定中心琼公司法（理化）字[2016]62号《检验报告书》。证实，临高县公安局送检的可疑物品：（1）2包白色晶体粉末净重3.44克，检出氯胺酮成份；（2)1包白色晶体粉末净重45.43克，检出氯胺酮成份；（3）1瓶棕色液体净重305.86克（305毫升），检出伪麻黄碱成份；（4）1包白色晶体粉末净重2.12克，检出氯胺酮成份；（5）地板上的少许白色晶体粉末净重0.07克，检出氯胺酮成份。此外，原判还采纳了扣押手机的通话清单、辨认笔录、行政处罚决定书、梁安石的常住人口信息表等证据。原判认为，被告人梁安石违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品氯胺酮（K粉）和“开心果”（冰毒类新型毒品）而非法向多人贩卖，缴获其氯胺酮毒品共计51.06克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人梁安石辩解称其只卖毒品给陈某某一个人，与查明的事实不符，据理不足，不予采纳。被告人梁安石自愿认罪，可以酌情从轻处罚。为了打击刑事犯罪，维护社会秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人梁安石犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币3000元。二、扣押并随案移送的被告人梁安石毒资人民币180元及手机一部，予以没收，上缴国库；扣押在案未随案移送的其他财物，由扣押机关依法处理。上诉人梁安石提出上诉称：一、梁安石只是将毒品贩卖给陈某某一人，并未向多人贩卖。梁安石贩卖的毒品是氯胺酮，该毒品危害性不大，且一审法院未对涉案毒品作含量鉴定，故梁安石的行为不构成情节严重。二、梁安石系吸毒人员，一审法院将搜出的毒品作为定罪处罚的依据是错误的，梁安石也能自愿认罪，一审法院对其量刑过重，请求本院对其在二年以下有期徒刑幅度内判处。经审理查明，原判认定原审被告人梁安石于2016年1月14日向吸毒者陈某某、梁某某、梁某某、王某某、王某某贩卖毒品并被当场缴获51.06克毒品氯胺酮的事实清楚，有证人陈某某、梁某某、梁某某、王某某、王某某的证言、扣押决定书、鉴定意见和原审被告人梁安石在侦查阶段的供述等证据相互印证，证据确实充分，且以上证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。关于上诉人梁安石的上诉理由，经查，证人陈某某、梁某某、梁某某、王某某、王某某系当场向上诉人梁安石购买毒品吸食的人员，均证实上诉人梁安石是向其五人同时贩卖毒品，上诉人梁安石在侦查阶段亦对该事实供认不讳，足以认定上诉人梁安石向多人贩卖毒品的情节，故上诉人梁安石的行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重。由于梁安石系贩毒人员，故其被缴获的毒品氯胺酮均应认定为其贩卖的毒品。原判根据以上事实和情节，并充分考虑上诉人梁安石的坦白情节，对上诉人梁安石作出有期徒刑三年十个月的刑事处罚，符合法律规定，且量刑适当，故上诉人梁安石的上诉理由不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人梁安石向陈某某等多人贩卖毒品，情节严重，并被当场缴获51.06克毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人梁安石构成贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人梁安石的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黄 灿审判员 陈涌新审判员 王德红二〇一六年八月十九日书记员 王师健附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。