江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民初字第00140号
原告刘会。
原告朱丙鸾（系原告刘会妻子）。
两原告共同委托代理人蔡胜华，江苏兴时代律师事务所律师。
被告盐城市吉祥房地产开发有限公司，住所地盐城市盐马路38号6楼。
法定代表人陈洪，该公司董事长。
委托代理人薛超，该公司职工。
委托代理人陈爱国，系盐城市户外运动协会会员。
被告戴国，
被告徐林。
上列二被告委托代理人陈爱国，系盐城市户外运动协会会员。
被告盐城中体地产有限公司，住所地盐城市亭湖区南洋镇机场路99号。
法定代表人陈海林，董事长。
委托代理人秦秋风，该公司职工。
委托代理人陈爱国，系盐城市户外运动协会会员。
第三人陈洪，男，汉族，1959年5月26日生，居民身份证号码3209201959********，住盐城市盐马路**号。
委托代理人刘瑞霞，盐城市吉祥房地产开发有限公司员工。
原告刘会、朱丙鸾与被告盐城市吉祥房地产开发有限公司（下称吉祥公司）、戴国、徐林、盐城中体地产有限公司（下称中体公司）、第三人陈洪民间借贷纠纷一案，本院于2015年4月16日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月24日、10月9日公开开庭进行了审理。原告刘会、朱丙鸾及其委托代理人蔡胜华，被告吉祥公司法定代表陈洪委托代理人薛超、陈爱国、被告徐林、戴国共同委托代理人陈爱国、被告中体公司法定代表人陈海林委托代理人秦秋风，第三人陈洪委托代理人刘瑞霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘会、朱丙鸾诉称：被告吉祥公司因房产开发需要向两原告借款1000万元，借期3个月，月利率20‰。2014年5月13日，原告朱丙鸾通过盐城市工商银行的两个账户向吉祥公司法定代表人陈洪银行账户分别汇款440万元、500万元，合计汇款940万元，内扣了三个月利息60万元，总计1000万元。同年5月14日，吉祥公司将盐城市区新洋村三组288号桃源胜景小区9幢101室、301室、302室抵押登记给原告，债权数额分别为168万元、144万元、132万元，合计444万元。11月6日，戴国又将盐城市区奥林匹克花园竹海区103幢102-1室、102-2室房屋抵押给原告刘会，抵押债权数额550万元。以上借款，被告吉祥公司对其约定的利息已付至2015年1月12日，但借款本金1000万元一直未还。为继续借用该借款，吉祥公司于2015年1月12日，将盐城市区盐马路36号吉祥广场第二层18-26轴A幢2002、2003室以及B幢202、203、208室抵押登记给原告刘会，抵押债权数额分别为452万元、295万元、153万元、153万元、227万元，合计1280万元。2015年1月13日，吉祥公司与两原告订立借款合同，约定将以上借款1000万元，续展借期3个月，月息为20‰，并以上述他项权证、网签商品房买卖合同作抵押，该合同由吉祥公司作为借款人加盖公章确认，被告中体公司作为担保人加盖公章确认。同日，被告向原告朱丙鸾出具借条，注明该借款为1000万元，月息20‰，借期3个月，该借款利息已算至2015年4月12日，被告吉祥公司、中体公司同时盖章确认。因几被告未能按期还款，现请求判令：一、被告吉祥公司支付原告借款1000万元，并支付该借款从2015年4月13日起至还清之日止按约定月息20‰计算的利息。二、原告对被告戴国、徐林所抵押房产在价值550万元范围内享有优先受偿权。三、判令吉祥公司支付原告律师代理费10万元。四、判令被告中体公司对被告吉祥公司以上借款债务承担连带担保责任。庭审中，原告第一项诉讼请求变更为：一、请求判令被告吉祥公司支付原告借款本金9270569元，并支付2015年4月13日前所欠利息615220元，并承担从2015年4月13日起至该款还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、原告对被告吉祥公司抵押资产享有优先受偿权。
被告吉祥公司辩称：一、关于2014年5月13日陈洪个人向原告借款940万元的行为是原告出借给陈洪个人款项，与被告吉祥公司没有关联。二、对原告提供还款的条据的真实性、合法性无异议，但关联性有异议，徐林、张晓艳是博园公司的会计。2014年8月21日的30万汇款可以证明该借款是陈洪与原告的借款关系。三、吉祥公司股东徐琴在2014年9月29日将其5%的股权转让给徐霞，系按1：1对价转让，可以证明吉祥公司没有940万元债务。四、原告在2015年1月13日没有将1000万元出借给吉祥公司。2015年1月13日原、被告商定原告出借1000万元给被告吉祥公司使用，同时该公司将价值1800万元的房产抵押，被告中体公司作为担保人，三方签订借款合同，同日，吉祥公司向原告出具1000万元借条一张，被告履行借款合同的义务，办理所有借款手续后，原告一直没有履行将1000万元出借给被告吉祥公司。综上，原告在诉状中所称2014年5月13日原告所借1000万元，系陈洪个人向原告借款，应由原告向其个人主张权利，不应向吉祥公司主张权利，综上，请求驳回原告对被告吉祥公司的诉讼请求。
被告戴国、徐林答辩称：2015年1月13日原告与被告吉祥公司商定原告出借1000万元给被告吉祥公司使用3个月，被告中体公司作为担保人，三方签订借款合同，该合同借款中被告戴国、徐林没有为吉祥公司提供房产抵押担保，被告戴国、徐林于2014年11月6日用房产抵押的是陈洪个人向原告个人借款，担保额是陈洪个人向原告借款500万元，陈洪个人没有向原告借款1000万元，故被告戴国、徐林对吉祥公司向原告借款1000万元，依法不承担担保责任。综上，原告起诉被告吉祥公司在2015年1月13日向原告借款1000万元，要求戴国、徐林承担550万元抵押担保责任没有法律依据，故请求驳回原告对被告戴国、徐林的诉讼请求。
被告中体公司答辩称：一、2015年1月13日原告与被告吉祥公司商定，原告出借1000万元给被告吉祥公司使用三个月、被告中体地产公司作为担保人，三方签订了借款合同。被告中体公司董事长陈海林明确向吉祥公司董事长陈洪提出提供担保的前提条件是原告出借这1000万元款项给被告吉祥公司后，吉祥公司将其中500万元给被告中体公司使用。在吉祥公司同意这一条件后，中体公司才在合同上盖章承担担保责任。但是吉祥公司一直没有将这500万元给被告中体公司使用。二、被告中体公司多次向吉祥公司询问1000万元借款的情况，吉祥公司明确告知被告中体公司，原告并没有按照合同约定向吉祥公司出借1000万元，被告在2015年5月发函给原告，告知原告其“实际上没有借1000万元给盐城市吉祥房产开发有限公司”，希望原告撤销对本公司的诉讼，但是原告没有回复被告的询问，可以认定原告没有按照合同约定将1000万元出借给吉祥公司。三、中体公司股东陈海林、徐林是在2014年10月9日按照1：1对价受让吉祥公司的股权，陈海林在2014年10月27日担任法定代表人的。因此中体公司在2015年1月13日为吉祥公司向原告借款1000万元提供担保完全是为了公司的利益的需要，而且还经过了公司股东会的同意，与陈洪个人借款没有关系。综上：由于原告没有履行合同约定的义务，将1000万元出借给吉祥公司，故被告中体公司依法不承担担责任，请求驳回原告对被告中体公司的诉讼请求。
第三人陈洪述称，第三人向原告借款的事实是存在的，款项支付的是940万元，至2015年1月31日已经还款160万元，尚欠780万元，双方在借款的过程中没有约定利息，暂时无钱偿还，请法院依法判决。
经审理查明：2014年5月13日，原告朱丙鸾通过盐城市工商银行的两个账户（账号分别为：11×××32、11×××31）向吉祥公司法定代表人陈洪银行账户（账号：62×××11）分别汇款440万元、500万元，合计汇款940万元。当日，陈洪将其该账户中存款500万元跨行汇入吉祥房产开发有限公司账户，2014年5月15日又汇429万元至盐城市吉祥房地产开发有限公司账户。2014年5月14日，盐城市吉祥房产开发有限公司将下列坐落于盐城市区新洋村三组288号桃源胜景小区的房屋抵押给刘会：9幢101室，债权数额168万元整，他项权证号：盐房他证市区字第00966**号；9幢301室，债权数额144万元整，他项权号：盐房他证市区字第00966**号；9幢302室，债权数额132万元整，他项权证号：盐房他证市区字第00966**号。2014年11月6日，戴国（房屋共有人徐林）将坐落于奥林匹克花园竹海区103幢102室，竹海区103幢102-1室，竹海区103幢102-2室的房子抵押给刘会，债权数额五百五十万元整，他项权证号：盐房他证市区字第01145**号。
此后，2014年8月17日徐林汇给朱丙鸾30万元、8月21日陈洪汇给朱丙鸾30万元、8月27日张晓艳汇给朱丙鸾20万元、12月13日徐林汇给朱丙鸾20万元、2015年1月11日李怜汇给朱丙鸾20万元，另1月31日，原告还收取被告方支付的40万元。
2015年1月12日中体公司召开公司股东会会议。会议就公司为吉祥公司向朱丙鸾夫妇借款提供还款保证一事，作出如下决议：一、吉祥公司向朱丙鸾夫妇借款1000万元，股东会同意公司作为借款人的保证人，对吉祥公司借款1000万元向贷款人债权提供连带责任保证担保。保证担保的借款本金为人民币壹仟万元整，借款使用期间三个月，月利息2分。二、吉祥公司同意借款1000万元到帐后出借500万元给本公司使用，本公司按照月利息2.2分支付给吉祥公司。三、股东会授权徐林代表公司全权办理上述借款担保事宜，其所签署的保证合同、协议、保证书、承诺函和一切与借款担保有关的文件，本公司概予承认，由此产生的法律后果和法律责任概由公司承担。
2015年1月12日，吉祥公司将坐落于盐马路38号吉祥广场B幢的下列房屋抵押给刘会：202室，债权数额153万元整，他项权证号：盐房他证市区字第01215**号。208室，债权数额227万元整，他项权证号：盐房他证市区字第01215**号。203室，债权数额153万元整，他项权证号：盐房他证市区字第01215**号。同日，吉祥公司将坐落于盐马路36号吉祥广场第二层的下列房屋抵押给刘会：18-26轴A幢2003室，债权数额295万元整，他项权证号：盐房他证市区字第01215**号。18-26轴A幢2002室，债权数额452万元整，他项权证号：盐房他证市区字第01215**号。
2015年1月13日，朱丙鸾（甲方、贷款人）、陈洪、吉祥公司（乙方、丙方、借款人、担保人）签订借款合同一份。合同载明：1.借款金额：乙方因经营需要向甲方借款总额为人民币壹仟万元整。2.借款利息：月利息为20‰。3.借款期限：叁个月（按实际到账日）。并以他项权证，网签商品买卖合同产权证作抵押。4.利息支付方式：一次性付清借款期限的利息，并在支付借款金额中扣除。5.乙方到期日必须还清本金，如逾期不还，则乙方应向甲方支付借款金额20%的违约金，同时从过期日起向甲方支付本金银行同期贷款利率四倍的借款利息。6.丙方特别承诺：a.本公司自愿为乙方借款提供担保，担保范围包括借款本息以及违约产生的违约金数额。担保期限为借款人还清全部借款本息和其他债权所垫付的一切费用（含律师代理费、诉讼费等）时止。b.本担保为不可撤销的、连带的、不可免除担保责任之担保。7、本借款合同一式叁分，甲方、乙方、丙方各执一份。该协议朱丙鸾在甲方处签名。吉祥公司、陈洪在乙方及丙方处均盖章、签名。中体公司在丙方处盖章。同日，吉祥公司、陈洪向朱丙鸾出具借条一份，载明：今借到朱丙鸾人民币壹仟万元整，月息2分（先付），借期叁个月，并以他项权证、网签商品房买卖合同、房产证为抵押，到期不还按月多收取20%的罚息。
此后，因吉祥公司未能归还借款，刘会、朱丙鸾于2015年4月16日向本院提起诉讼。2015年5月23日，中体公司向朱丙鸾发函，认为朱丙鸾并没有将1000万元借款实际出借给吉祥公司，希望朱丙鸾撤回本案诉讼。
另查明，2014年9月29日，盐城市工商行政管理局公司准予变更登记通知书载明吉祥公司原股东名称：陈洪、徐琴、徐霞。现股东名称陈洪、徐霞。2014年10月9日，盐城市工商行政管理局公司准予变更登记通知书载明中体公司原股东名称：盐城市吉祥房地产开发有限公司。现股东名称：陈海林、徐林。10月27日盐城市工商行政管理局公司准予变更登记通知书载明，中体公司法定代表人陈洪变更为陈海林。
原告朱丙鸾在庭审中提供一份日期为2015年4月1日，对方名称显示为陈洪的微信，系关于协商调整融资利率的协商函。内容为：各资金出借人：首先非常感谢你们在本公司发展过程给予的资金支持，但是自从2012年中央加大对房地产行业调控力度以来，本公司房产销售量急剧下降，特别是2014年，在大幅度降低销售价格的情况下，销售业绩仍然不尽人意，导致公司资金运行异常艰难。公司的现状，已经不能再借新的高利贷归还以前高利贷的利息，这样下去公司撑不到一年就会破产。如果那样的话，后果将和驿都金陵大酒店一样，到时候不但利息没有了，本金也要等政府或者法院处置资产完毕才能清偿，届时肯定十赔九不全，时间也是旷日持久。为了不使各资金出借人蒙受损失，必须要保住本公司能够正常运行，让企业生存下来了，大家的利益才能有保障。因此，本公司不得已采取以下措施，请看在多年友好合作的份上，专函商请予以支持：1、逐步还本，暂停支付利息。2、降低利息，自2015年3月1日起，年利率一律按年息15%利息。3、双方商定本金还款时间，同时商定利息最终结清时间。各资金出借人，你们有什么想法请与本公司沟通，在此再次请你们理解公司的难处，为了公司生存，还请你们能够鼎力相助，共度难关。特此协商，不到之处请多海涵。盐城市吉祥房地产开发有限公司。对该微信内容，吉祥公司表示公司未发过该函件。
上述事实有双方当事人陈述、借款合同、汇款凭证、他项权证书等在卷佐证。
本院认为本案的争议焦点为：1.2015年1月13日的借款合同是否应认定为2014年5月原告借款行为的延续。案涉借款系吉祥公司借款还是陈洪个人借款。2.被告中体公司是否应当承担保证责任。3.本案借款的本息应如何计算。
关于争议焦点1，原告认为，2015年1月13日的借款合同是因为吉祥公司未能归还2014年的借款要求续借几个月，并增加资产担保的情况下才签订的。
被告及第三人认为，2014年5月的借款是陈洪个人借款，2015年1月13日吉祥公司与原告签订的借款合同，原告并未实际出借合同约定的借款。
本院认为，虽2014年5月，原告系将借款汇至陈洪个人银行卡上，但从借款金额上看，远超出家庭生活需要，可以认定系经营需要向原告借款。从借款流向看，该借款中大部分汇入了吉祥公司账户且为借款提供房产抵押的是也吉祥公司，故可以认定该借款系因吉祥公司经营需要而要原告借资。从还款情况看，经办归还款项的人员均是与吉祥公司有一定关联的人员，同时结合2015年1月13日的借款和借条的内容，可以认定2014年5月的借款系吉祥公司系因吉祥公司经营需要向原告借款。
关于2015年1月13日的借款合同，在合同签订后，原告未付款，但被告仍然依据合同约定将提供房产抵押并办理了他项权证书。至原告起诉时止，吉祥公司未提供其曾向原告提出过要求收回2015年1月13日的借款合同及借据、注销房产抵押登记方面的证据。结合其在2014年5月约定借款与2015年1月约定的借款数额均为1000万元，吉祥公司在合同签订后的当月31日，又向原告支付利息40万元这一事实，本院对于原告关于借款过程的陈述予以采信，案涉借款应认定为吉祥公司借款，2015年1月13日的借款合同应认定为系2014年5月原告借款行为的延续。
关于争议焦点2，本院认为，吉祥公司曾经是中体公司在股东，陈洪也曾经是中体公司的法定代表人。徐林系中体公司股东，其也经手过向原告支付利息。现中体公司主张2015年1月份的借款合同未履行，与本院查明的事实不符。中体公司在借款合同中明确以担保人身份盖章，应当承担保证责任。中体公司与吉祥公司之间就借款使用的约定，并未告知原告，中体公司以此为由主张其不应承担保证责任，不应支持。
关于争议焦点3，案涉借款本金应认定原告实际支付的940万元。利息约定为月息二分，被告已经还款数额为180万元，根据法律规定，民间借贷的利率不得超出中国人民银行同期贷款利率4倍，超出部分应予扣减，抵充本金。经计算，被告吉祥公司尚欠本金数额为9219925.81元，因从2014年8月27日后，吉祥公司偿还的款项尚不足支付利息，故可直接判令吉祥公司按本金9219925.81元，从2014年8月28日按中国人民银行同期同类贷款利率四倍付息。吉祥公司8月28日后已经支付的80万元利息予以相应扣减。
综上，本院认为，案涉借款合同虽系朱丙鸾与吉祥公司签订，但刘会与朱丙鸾系夫妻关系，案涉债权系夫妻共同债权，因此，刘会、朱丙鸾作为共同原告起诉，符合法律规定。吉祥公司在借款后，未及时还款，引起诉讼，应负全部责任。中体公司为吉祥公司借款提供连带责任担保，应承担连带清偿责任。吉祥公司既是借款人，又是抵押资产的提供人，根据双方协议约定，担保人应承担原告支出的律师费，故现原告要求吉祥公司承担律师费，应予支持。戴国、徐林为吉祥公司借款提供资产抵押担保，应在抵押权登记的范围承担抵押担保责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六、三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、盐城市吉祥房地产开发有限公司偿还刘会、朱丙鸾借款本金9219925.81元，并从2014年8月28日至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍付息，于本判决生效后十五日内付清（吉祥公司在2014年8月28日后已经支付的利息80万元在执行过程中予以相应扣减）。盐城中体地产有限公司承担连带清偿责任。
二、刘会、朱丙鸾对盐城市吉祥房地产开发有限公司、戴国、徐林提供的抵押资产在抵押权登记的范围内享有优先受偿权。
三、盐城市吉祥房地产开发有限公司支付刘会、朱丙鸾律师费10万元。
如果不按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费82400元（含保全费），由盐城市吉祥房地产开发有限公司承担75000元，刘会、朱丙鸾承担7400元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75。
审 判 长 郑 治
代理审判员 张 雷
代理审判员 姚海斌
二〇一五年十月二十日
书 记 员 孙 莉
附录法律条文
1.《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面的、客观的审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
3.《中华人民共和国担保法》
第二十一条保证担保的范围包括主债务权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期限，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。