山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青金终字第51号
上诉人（原审被告）青岛薛记海珍品有限公司。
法定代表人薛光义，经理。
委托代理人薛勇，青岛黄岛衡正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）刘兵。
委托代理人高松，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。
原审被告青岛奥珍海产品专业合作社。
法定代表人薛光弟，理事长。
委托代理人ＸＸ，青岛黄岛衡正法律服务所法律工作者。
上诉人青岛薛记海珍品有限公司(以下简称薛记海珍品公司)因与被上诉人刘兵、原审被告青岛奥珍海产品专业合作社（以下简称奥珍合作社）民间借贷纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第754号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年7月3日受理。本院受理后，由审判员程超担任审判长并担任本案主审，与审判员冷杰、代理审判员李鸿宾共同组成合议庭审理了本案。上诉人薛记海珍品公司的委托代理人薛勇、被上诉人刘兵的委托代理人高松、原审被告奥珍合作社的委托代理人ＸＸ到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘兵在一审中诉称：2014年9月9日，刘兵与薛记海珍品公司签订借款合同，借款金额人民币1000000元，借款期限为自2014年9月9日至2014年9月13日，奥珍合作社与王艳妮（黄岛区龙翔海鲜行业主）承担连带保证责任，借款合同对利息、违约责任、担保责任等内容进行了详细约定。合同签订后，刘兵按时履行了付款义务。薛记海珍品公司至今未履行还款义务，刘兵诉至法院，请求判令两被告立即偿还本金人民币1000000元，并按照银行同期贷款利率四倍支付自2014年9月9日至实际清偿之日的利息，支付律师代理费52400元，并承担本案诉讼费用、保全费用。
青岛薛记海珍品有限公司在一审中辩称：我公司与实际收款人薛光义确认该借款用于公司经营，并已经支付了部分利息。
青岛奥珍海产品专业合作社在一审中的答辩意见与青岛薛记海珍品有限公司的答辩意见一致。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年9月9日，刘兵与薛记海珍品公司签订《借款合同》，借款金额人民币为1000000元，奥珍合作社为保证人，借款期限自2014年9月9日起至2014年9月13日止，第六条贷款偿还约定：“借款人于2014年9月13日一次性全额偿还贷款人本合同约定的贷款本金和利息。部分偿还、拒绝偿还或逾期偿还，视为违约。”第七条违约责任约定：“借款人违反双方约定的还款日期未能按期还款，每日按照借款金额的千分之三向贷款人支付违约金。”第九条费用负担范围约定：“因履行本合同及实现债权可能产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、住宿费、评估费等）均由违约方承担。”合同签订当日，刘兵将借款人民币1000000元通过银行转账的方式支付给薛记海珍品公司的法定代表人薛光义。同日，薛记海珍品公司为刘兵出具“借款收据”一份，该借款收据载明：“今借到并收到刘兵现金（人民币）小写￥1000000。”薛记海珍品公司、奥珍合作社在借款收据上盖章。借款收据中“收款人确认签名”处有经办人于青松的签字捺印。于青松系薛记海珍品公司股东之一。薛记海珍品公司、奥珍合作社提交银行对账单等证据，证明薛记海珍品公司、奥珍合作社自借款后共计向刘兵支付利息共计人民币385700元，以上该款项系本案及（2015）黄民初字第753号案件两笔借款的利息，因本案借款本金为人民币1000000元，因此确认薛记海珍品公司、奥珍合作社实际支付的本案利息应为人民币137750元。另外，刘兵提交委托代理合同、银行转账记录、代理费发票各一份，证明其为此案支付了人民币52400元的律师代理费。
原审法院认为：本案系民间借贷纠纷。法律规定，债权人应当提供借贷合意凭证以及款项交付凭证。刘兵提交的《借款合同》、借款收据、银行账户对账单等证据可以认定刘兵与薛记海珍品公司之间存在合法的借贷关系。法律规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《借款合同》未对利息的计算作出约定，而《借款合同》中约定的每日按照千分之三支付逾期还款的违约金过高，应予适当调整，应按照银行同期贷款利率的四倍支付违约金为宜，而已实际支付的利息人民币137750元应当从违约金中予以扣除。另外，关于刘兵主张的律师代理费，因《借款合同》中对律师代理费的负担有约定，并且律师代理费已经实际支付，因此，对于刘兵的该项主张，予以支持。奥珍合作社在担保人处盖章，应对其盖章的《借款合同》的借款及利息承担连带还款责任。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告青岛薛记海珍品有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告刘兵借款本金人民币1000000元；二、被告青岛薛记海珍品有限公司于判决生效后十日内按照银行同期贷款利率的四倍支付原告刘兵自2014年9月14日至判决生效之日的违约金（扣除已支付利息人民币137750元）；三、被告青岛薛记海珍品有限公司于判决生效后十日内支付原告刘兵律师代理费人民币52400元；四、被告青岛奥珍海产品专业合作社对以上款项承担连带偿还责任；五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费14882元，由被告青岛薛记海珍品有限公司、青岛奥珍海产品专业合作社负担。因原告已预交，被告于判决生效后十日内给付原告14882元。宣判后，薛记海珍品公司不服，上诉至本院。
上诉人青岛薛记海珍品有限公司上诉称：上诉人借款后至2014年10月11日，共向被上诉人偿还人民币137750元。上诉人承担的违约金应从2014年10月12日起计算，违约金计算的基数应扣除上诉人已偿还的本金人民币120750元。原审法院认定上诉人的还款视为提前支付违约金错误。请求二审法院改判上诉人向被上诉人支付的人民币120750元为偿还借款本金，上诉费由被上诉人负担。
被上诉人刘兵答辩称：上诉人偿还的款项应为违约金，一审法院从全部违约金中扣除被上诉人支付的款项正确，一审判决应予维持。
原审被告青岛奥珍海产品专业合作社陈述称：同意上诉人的上诉意见。
经审理本院查明：2014年9月10日，奥珍合作社与被上诉人签订《借款合同》，约定：借款金额为人民币180万元，借款期限自2014年9月10日起至2014年9月13日止，奥珍合作社于2014年9月13日一次性全额偿还贷款人本合同约定的贷款本金和利息，逾期还款每日按照借款金额的千分之三支付违约金，由上诉人提供保证担保。被上诉人依约向奥珍合作社发放了借款。
上诉人与奥珍合作社在一审中共同主张于2014年9月9日、2014年9月10日、2014年9月12日、2014年9月15日、2014年9月18日、2014年9月23日、2014年9月26日、2014年9月29日、2014年9月30日、2014年10月6日、2014年10月8日、2014年10月11日向上诉人偿还人民币1.33万元、9.45万元、1.4万元、1.89万元、2.94万元、3.92万元、2.94万元、2.94万元、2.94万元、2.94万元、2.94万元、2.94万元。被上诉人对此无异议。
二审诉讼中，上诉人与奥珍合作社共同主张2014年9月9日向被上诉人偿还的人民币1.33万元为偿还本案借款，2014年9月10日向被上诉人偿还的人民币9.45万元为偿还奥珍合作社与被上诉人之间的180万元借款，其他向被上诉人偿还的款项按照100万与180万元的比例进行分配。被上诉人对此无异议。
本院对原审法院查明的其他事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：本案《借款合同》约定的借款金额为人民币100万元，借款期限自2014年9月9日至2014年9月13日，逾期还款按照日3‰支付违约金。《借款合同》未对借款期限内的利息进行约定，应视为不支付利息。2014年9月9日，被上诉人向上诉人发放借款人民币100万元，上诉人于同日向被上诉人支付人民币1.33万元，应认定被上诉人实际发放借款的金额为人民币98.67万元。本案当事人均认可上诉人于2014年9月10日向被上诉人支付的人民币9.45万元为偿还奥珍合作社与被上诉人之间的180万元借款，且认可2014年9月12日至2014年10月11日期间上诉人偿还的10笔款项按照100比180的比例偿还本案借款，本院对此予以确认。上诉人所偿还款项的清偿顺序应为先偿还利息，剩余部分再偿还本金。至2014年9月12日，上诉人欠被上诉人借款本金人民币98.67万元，不欠利息，上诉人偿还0.5万元（1.4万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币98.17万元；至2014年9月15日，上诉人欠被上诉人利息0.1205万元（98.17万元×22.4%×2天÷365天），上诉人偿还0.675万元（1.89万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币97.6155万元；至2014年9月18日，上诉人欠被上诉人利息0.1797万元（97.6155万元×22.4%×3天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币96.7452万元；至2014年9月23日，上诉人欠被上诉人利息0.2969万元（96.7452万元×22.4%×5天÷365天），上诉人偿还1.4万元（3.92万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币95.6421万元；至2014年9月26日，上诉人欠被上诉人利息0.1761万元（95.6421万元×22.4%×3天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币94.7682万元；至2014年9月29日，上诉人欠被上诉人利息0.1745万元（94.7682万元×22.4%×3天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币93.8927万元；至2014年9月30日，上诉人欠被上诉人利息0.058万元（93.8927万元×22.4%×1天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币92.9万元；至2014年10月6日，上诉人欠被上诉人利息0.3421万元（92.9万元×22.4%×6天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币92.1921万元；至2014年10月8日，上诉人欠被上诉人利息0.1132万元（92.1921万元×22.4%×2天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币91.2553万元；至2014年10月11日，上诉人欠被上诉人利息0.168万元（91.2553万元×22.4%×3天÷365天），上诉人偿还1.05万元（2.94万元×100÷280），尚欠被上诉人借款本金人民币90.3733万元。自2014年10月12日起至本判决生效之日止，上诉人应按照银行同类贷款利率的四倍向被上诉人支付利息。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项、第(三)项之规定，判决如下：
变更青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第754号民事判决第一项为：上诉人青岛薛记海珍品有限公司于本判决生效之日起10日内偿还被上诉人刘兵借款本金人民币90.3733万元及自2014年10月12日起至本判决生效之日止、按照银行同类贷款利率的四倍计算的利息；
二、撤销青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第754号民事判决第二项；
三、维持青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第754号民事判决第三项、第四项、第五项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费14882元，由被上诉人刘兵负担1160元，上诉人青岛薛记海珍品有限公司、原审被告青岛奥珍海产品专业合作社负担13722元。二审案件受理费2715元，由被上诉人刘兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 超
审 判 员 冷 杰
代理审判员 李鸿宾
二〇一五年九月八日
书 记 员 张雅彬