广西壮族自治区北流市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑初字第370号
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
被告人张权德张某甲，男，1979年10月10日出生于广西壮族自治区防城港市港口区，汉族，初中文化，农民，住防城港市港口区，户籍所在地防城港市港口区。因本案，于2015年3月31日被北流市公安局刑事拘留，2015年4月30日被逮捕。
辩护人覃富泉，广西泰盛律师事务所律师。
辩护人张秀德张某乙，男，1960年2月22日出生于广西壮族自治区防城港市港口区，汉族，农民，住防城港市港口区，与关系。
被告人邱海军邱某某，男，1978年3月19日出生于广西壮族自治区柳州市融安县，小学文化，农民，住柳州市融安县。因本案，于2015年3月31日被北流市公安局刑事拘留，2015年4月30日被逮捕。
广西壮族自治区北流市人民检察院以北检刑诉（2015）314号起诉书指控被告人张权德张某甲、邱海军邱某某犯非法经营罪，于2015年10月16日向本院提起公诉。本院于2015年10月20日决定适用简易程序审理本案，因在审理过程中，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某对公诉机关指控的事实有异议，且张权德张某甲的辩护人作无罪辩护，本院遂于2015年12月1日决定转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区北流市人民检察院指派检察员黄国丕出庭支持公诉，被告人张权德张某甲及其辩护人覃富泉、张秀德张某乙，被告人邱海军邱某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院指控，2015年3月31日凌晨5时许，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某受人雇佣，在未办理有烟草专卖品准运证的情况下，驾驶车牌号为桂Ａ×××××的红色货车运载卷烟，从广西壮族自治区钦州市出发前往广东省广州市，途经广昆高速公路北流市路段时，被公安民警当场抓获。经清点，桂Ａ×××××号货车共装载卷烟210件（10500条）。经广西壮族自治区烟草专卖局鉴定，被缴获的卷烟共价值人民币1075095元。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某违反国家家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品情节严重的行为，构成了非法经营罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定对被告人张权德张某甲、邱海军邱某某定罪处罚。
被告人张权德张某甲对公诉机关指控的事实没有异议，其辩护称其行为不构成非法经营罪，而构成非法运输罪。
被告人邱海军邱某某对公诉机关指控的事实与罪名均没有异议。
被告人张权德张某甲的辩护人辩护称，1、张权德张某甲的行为不构成非法经营罪；2、张权德张某甲协助公安机关抓获同案人陈耀明，具有立功表现；3、张权德张某甲归案后如实供述自己的犯罪事实；4、张权德张某甲在本案的共同犯罪中起次要作用，是从犯。
经审理查明，2015年3月，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某受陈耀明（另案处理）的雇佣，明知他人无任何烟草专卖许可证，仍提供非法运输卷烟服务。2015年3月31日凌晨，由陈耀明驾驶汽车在前面望风，由被告人张权德张某甲、邱海军邱某某驾驶车牌号为桂Ａ×××××的红色货车运载卷烟从广西壮族自治区钦州市出发前往广东省。当日凌晨5时许，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某途经广昆高速公路北流市路段时，被公安民警当场抓获。公安民警从该货车上缴获“SLIMS”牌卷烟74件（3700条）、“MENTHOL”牌卷烟136件（6800条）。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站鉴定，被缴获的卷烟均为真品卷烟。经广西壮族自治区烟草专卖局鉴定，被缴获的卷烟共价值人民币1075095元。
上述事实，有公诉机关提供的并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实2015年3月31日凌晨5时许，有群众报案称，有人驾驶车牌号为桂Ａ×××××的红色货车运载卷烟途经广昆高速公路北流路段前往广东省广州市，公安机关立即出警查处。公安民警在广昆高速公路北流路段扣押了桂Ａ×××××号红色货车上的卷烟，并抓获了在该货车上的张权德张某甲和邱海军邱某某。
2、搜查笔录、扣押物品清单及被告人张权德张某甲、邱海军邱某某分别指认被扣押物品的照片，证实公安机关从被告人张权德张某甲、邱海军邱某某驾驶的车牌号为桂Ａ×××××的红色货车上缴获“SLIMS”牌卷烟74件（3700条）、“MENTHOL”牌卷烟136件（6800条）。
3、检验报告，证实经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站鉴定，公安机关从车牌号为桂Ａ×××××的红色货车上缴获的卷烟均为真品卷烟。
4、广西壮族自治区烟草专卖局出具的证明，证实2015年3月1日至2015年4月3日，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某均没有办理烟草专卖品准运证。
5、广西壮族自治区烟草专卖局出具的价格证明，证实公安机关缴获的“SLIMS”牌和“MENTHOL”牌卷烟的零售价均为每条102.39元，被缴获的卷烟共价值人民币1075095元。
6、辨认笔录及照片，证实经张权德张某甲辨认，雇佣其从软州市运输卷烟到广东省的人就是陈耀明；经陈耀明辨认，在其安排下，从软州市运输卷烟到广东省的人就是张权德张某甲和邱海军邱某某。
7、同案人陈耀明的供述，证实2015年3月份，一个花名为“老牛”的男子要用货车将卷烟从钦州市运输到广东省，让其驾驶一辆汽车在运输卷烟的货车前面看风，如果发现有警察查车就打电话给后面的货车司机，其每走一趟得到一定的报酬费，“老牛”还让其帮忙找两个货车司机，其通过他人找到了货车司机张权德张某甲和邱海军邱某某。2015年3月31日凌晨，其驾驶一辆汽车在前面看风，张权德张某甲和邱海军邱某某驾驶货车运载卷烟，一起从钦州市出发前往广东省。当日早上，其在广昆高速公路广西壮族自治区容县路段的服务区等了很久，也不见张权德张某甲和邱海军邱某某，他们的电话也打不通。后来，其听说张权德张某甲和邱海军邱某某被公安机关抓获了。
8、被告人张权德张某甲在侦查阶段的供述，证实2015年3月份，受陈耀明的雇佣，其和邱海军邱某某明知他人无任何烟草专卖许可证的情况下，仍为他人提供非法运输。2015年3月31日凌晨，其为了获得800元运输费，与邱海军邱某某在没有任何烟草专卖许可证的情况下，帮助他人运输一货车卷烟从钦州市出发前往广东省。其和邱海军邱某某驾驶装载着卷烟的红色货车途经广昆高速公路北流路段时，被公安民警抓获，该货车上的卷烟也被公安民警扣押了。
9、被告人邱海军邱某某在侦查阶段的供述，证实2015年3月份，其和张权德张某甲明知他人无任何烟草专卖许可证的情况下，仍帮助他人驾驶货车将卷烟从钦州市运输到广东省。2015年3月31日凌晨，其为了获得800元运输费，与张权德张某甲帮助他人运输一货车卷烟从钦州市出发前往广东省，其二人途经广昆高速公路北流路段时，被公安民警抓获，该货车上的卷烟也被公安民警扣押了。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人张权德张某甲、邱海军邱某某明知他人非法经营烟草专卖品，仍提供非法运输，扰乱市场秩序，情节特别严重的行为，均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张权德张某甲及其辩护人提出张权德张某甲的行为不构成非法经营罪的辩护意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的第六条规定，明知他人非法经营烟草专卖品，而为其提供运输等便利条件的，应当按照共犯追究刑事责任，被告人张权德张某甲明知他人无任何烟草专卖许可证的情况下，仍为他人提供非法运输便利，应当按照共犯追究其刑事责任，故本院对该辩护意见不予采纳。被告人张权德张某甲、邱海军邱某某受他人雇佣，其二人与雇主之间主观上有共同犯罪的故意，客观上共同实施了本案的犯罪行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，张权德张某甲、邱海军邱某某受他人雇佣而实施本案的犯罪行为均起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚。张权德张某甲、邱海军邱某某归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。张权德张某甲的辩护人提出张权德张某甲系从犯，归案如实供述自己的犯罪事实的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。张权德张某甲的辩护人提出张权德张某甲协助公安机关抓获同案人陈耀明，具有立功表现的辩护意见，经核查，张权德张某甲向公安机关提供陈耀明的电话号码属于张权德张某甲如实供述的范畴，不属于立功表现，本院对该辩护意见不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张权德张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月31日起至2020年3月30日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人邱海军邱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月31日起至2020年3月30日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 庞庆梅
人民陪审员 姚琼芬
人民陪审员 林惠勇
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 黄芳葵