河南省方城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）方民劳重初字7号
原告：张方杰，男，1955年1月28日生，汉族，住方城县。
委托代理人：张万立，方城县城关镇法律服务所法律工作者。
被告：河南双丰高速公路开发有限责任公司。
住所地：郑州经济技术开发区经北二路**号**号楼*层**号。
组织机构代码：772163889
法定代表人：陈宇，任董事长。
委托诉讼代理人：黄强，男，1981年3月14日生，汉族，住河南省南阳市宛城区。系被告单位工作人员。
委托诉讼代理人：吴立浩，河南首位律师事务所律师。
被告：河南鹏劳人力资源管理有限公司。
住所地：郑州市金水区金水路**号润华商务花园*座*楼。
组织机构代码：777967317。
法定代表人：李民选，任公司董事长。
委托诉讼代理人：樊留生，男，1981年8月17日生，汉族，住郑州市。系被告单位工作人员。
原告张方杰诉被告河南双丰高速公路开发有限责任公司（以下简称双丰公司）、河南鹏劳人力资源管理有限公司（以下简称鹏劳公司）为劳动争议纠纷一案，本院于2015年4月9日作出（2014）方民劳初字第2、5号民事判决书，张方杰及双丰公司均不服该判决，向南阳市中级人民法院提起上诉，南阳市中级人民法院于2015年9月24日作出（2015）南民劳终字第00077号民事裁定书，发回重审。本院另行组成合议庭，依法公开开庭进行了重审。原告张方杰和其委托诉讼代理人张万立及被告双丰公司委托代理人吴立浩、黄强、鹏劳公司委托诉讼代理人樊留生均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张方杰诉称：原告于2011年5月28日被河南双丰公司公路开发有限公司招收为方城服务区保安员，双丰公司与原告未签订书面劳动合同，但形成劳动事实关系，根据劳务合同法规定，用人单位与员工在一年内没有签订书面劳动合同，视为已签订无固定劳务合同。张方杰与被告属于合法劳动关系。2013年1月3日原告在工作中突发脑出血昏迷，被送往南阳市中心医院治疗后转回方城县人民医院继续治疗，经鉴定，原告脑动脉瘤出血导致9级伤残。经治疗恢复后，被告违背法律规定，拒绝原告上班，违反了劳动法第四十条规定。在原告得病的第二天，被告双丰公司就停发了原告的工资，并即时口头解除合同关系。原告在被告公司工作期间，被告双丰公司未给原告缴纳社会保险金，致使原告无法得到医疗保险报销。被告鹏劳公司与张方杰没有任何劳动关系，双丰公司与鹏劳公司签订的是整体的一个缴纳工伤保险的合同，他们之间的协议，与张方杰无关。张方杰的工资是双丰公司发的，不存在与鹏劳公司的劳动合同关系。根据以上事实，请求被告双丰公司赔偿原告1、伤残赔偿金43412元；2、精神损失费10000元；3、护理费6000元；4、营养费1800元；5、住院伙食补助费1800元；6、医疗费46055.34元；7、赔偿2011年5月28日—2013年1月3日患病日共计19个月双倍工资38000元（已付19000元），自2013年1月3日至2015年1月28日退休日共计25个月每月1300元的双倍工资共计65000元，两项共计84000元。根据《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法，被告应在此基础上赔偿原告25%的工资赔偿金，84000×125%共计105000元；8、自2015年1月28日退休日起每月支付原告退休金1800元；9、支付原告鉴定费1400元。
被告双丰公司辩称：1、我们认为原告诉讼主体错误，原告是受鹏劳公司的派遣到双丰公司提供劳务，按照法律规定应与鹏劳公司存在劳务关系，不存在与双丰公司有劳务关系；劳动合同签订是张方杰本人行为，并且加盖有被告鹏劳公司的印章。在实际的履行过程中，鹏劳公司也不断的进行巡检和监察。鹏劳公司已经履行了实际的管理义务，况且也在省保险机构为原告缴纳了保险费。被告双丰公司在支付给鹏劳公司的派遣费用中也含有鹏劳公司对员工的管理费。所以我们认为，本案派遣的事实和书面劳动合同的签订是客观的，鉴于在工伤报销的过程中，材料的保管不善导致合同原件暂无法找到。但从我们提供的证据来看，能够反映出该客观事实的存在。在原告出院后，对于递交材料的过程中，对该事实被告鹏劳公司和原告并没有提出任何异议，仅是因为无医疗费用发票的原件导致最终没有办成。2、在原告疾病发生后被告双丰公司第一时间将原告送至医院治疗，并垫付了医疗费4000元，同时将该事实通知了被告鹏劳公司；3、在原告住院期间及出院后，被告双丰公司也积极协助鹏劳公司为原告申请工伤赔付的事项，原告也提供了住院病历等相关资料，但最终以原告无法提供住院费的发票原件导致工伤报销申请无法完成；4、原告本次住院是××后正常的住院医疗，提出的伤残鉴定申请及赔偿要求，与本案的劳动关系没有关联，也不存在侵权行为的主体；5、原告所主张的医疗费用已按照农村医疗合作单报销处理，我们认为原告不能再重复主张，综上我们请求依法驳回原告的诉讼请求。
基于上述事实，请求撤销方劳仲案字「2013」15号仲裁裁决书第三项内容，并驳回张方杰的仲裁申请。
被告鹏劳公司辩称：本案的诉讼程序违法，本案是一个劳动争议案件，应经过劳动争议仲裁前置程序，而鹏劳公司不是本案劳动仲裁时的当事人，我们没有收到劳动仲裁委员会的传唤，仲裁活动我们都没有参加，但却在仲裁裁定有我方公司责任。所以我们认为诉讼程序违法；2、关于原告张方杰所诉的医疗费，我们认为没有事实和法律依据。3、双丰公司已及时支付其工资，工资诉求没有法律依据。4、增加诉求部分，（1）他所诉的伤残赔偿金，与本案没有任何关系，本案是劳动争议案件。（2）我们认为伤残鉴定程序是违法的，即使是认定损害了，赔偿鉴定，在法院诉讼阶段，应该由法院委托双方当事人选择鉴定机构，所以本案中原告的鉴定也是违法的。（3）诉求中的各项费用，八项诉求无法律依据。鹏劳公司与双丰公司系劳务派遣的合作关系，因鹏劳公司注册地在郑州，所以当时的劳动合同由双丰公司以鹏劳公司的名义代签。是否有公章，我们不能确定。因张方杰申请职工工伤，当时的劳动合同原件，由鹏劳公司向河南省工伤保险管理中心提交。因张方杰将其医疗费发票的原件提交新农合进行报销，不能向工伤保险管理中心提交医疗发票的原件，故导致合同等申请材料长期滞留省工商保险管理中心，经去查询该材料已丢失。但我们与张方杰没有劳动关系，工资也不是我们发的，用工关系也不是我们管理的。鹏劳公司与双丰公司之间仅仅是一种代缴职工工伤保险的关系。鹏劳公司与张方杰之间无书面劳动合同，张方杰也不认可，双丰公司无证据证明张方杰是鹏劳公司外派的员工，鹏劳不应承担责任。
经审理查明：原告张方杰1955年1月28日出生，至2015年1月28日满60周岁达法定退休年龄。2011年5月28日，河南双丰公司公路开发有限公司招收张方杰为方城服务区保安员，原告工资由双丰公司直接发放，每月工资1000元。诉讼中，原告表示从未与二被告签订过任何形式的书面劳动合同，二被告亦未能向法庭提供书面劳动合同，原告在双丰公司工作期间，被告双丰公司未给原告缴纳社会保险金。期间被告制作了一份制式的“放弃书”，原告张方杰在“放弃书”所留的空白处签署了名字。“放弃书”内容为张方杰自愿放弃各种社会保险。
2013年1月3日原告在工作中突发脑出血昏迷，被送往南阳市中心医院治疗，共计住院25天，花去医疗费38043.12元，其中被告双丰公司垫支医疗费4000元。2013年1月30日在方城县人民医院继续治疗，共计住院30天，花去医疗费7094.77元。两次住院所花费的医疗费用，原告张方杰通过参加新型农村合作医疗共计报销24580元。诉讼期间，经原告申请医学鉴定，原告脑动脉瘤出血导致9级伤残。经治疗恢复后，被告双丰公司拒绝原告上班，并在原告发病第二日即2013年1月4日停发了原告的工资，同时口头解除了原、被告之间劳动合同关系。
原告张方杰向方城县劳动人事争议仲裁委员会就其与双丰公司之间的医疗费及工资问题向方城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2013年12月18日，方城县劳动人事争议仲裁委员会作出《方劳仲案子「2013」15号》仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与河南鹏劳人力资源管理有限公司的劳动关系，应继续履行劳动合同。二、河南鹏劳人力资源管理有限公司应为申请人办理报销申请人在住院期间的医疗费。三、河南双丰高速公路开发有限责任公司应与河南鹏劳人力资源管理有限公司共同协助办理申请人的住院医疗费（按参保规定报销）。四、河南鹏劳人力资源管理有限公司应支付申请人医疗期工资（2013年1月3日至2013年10月30日）按照劳动合同工资约定履行。五、河南鹏劳人力资源管理有限公司应按规定支付申请人2012年度年终奖1000元。被告双丰公司对仲裁裁决不服，2014年5月22日向本院提出诉讼，请求撤销该仲裁部分裁决。
审理中，本院根据被告庭审表述，依职权于2016年7月14日赴河南省工伤保险管理中心查明，鹏劳公司于2012年2月2日至2013年11月27日曾给原告张方杰缴纳了职工工伤保险。但不存在被告鹏劳公司向河南省工伤保险管理中心申请张方杰职工工伤保险理赔过程中将原劳动合同丢失的事实。
本院在诉讼中依职权向方城县职工保险中心咨询，如张方杰参加社会保险，两次住院花费的医疗费能够报销数额为29809.01元。
本院认为：一、在原告张方杰否认与二被告签订书面劳动合同的情况下，二被告均未能提供出书面的劳动合同，且根据被告庭审中提供的情况本院依职权亦不能查明双方之间确实存在相关劳动合同。所以本院无法认定原告与二被告任何一方签订了劳动合同。根据原告在被告双丰公司务工、工资由双丰公司发放，日常工作由双丰公司管理、指派等实际情况，应认定被告双丰公司与原告间形成了事实上的劳动关系。期间被告双丰公司虽然让原告张方杰签署了放弃缴纳社保金的“放弃书”，但该“放弃书”内容违背了《中华人名共和国劳动法》第七十二条的强制性规定，应认定为无效民事行为。
二、被告鹏劳公司虽然以单位的名义为原告张方杰缴纳了2012年2月2日至2013年11月27日的职工工伤保险金，但原告张方杰及被告鹏劳公司均否认张方杰与鹏劳公司之间存在劳动合同关系，被告双丰公司主张张方杰是鹏劳公司外派员工，没有书面合同等相关证据支持，本院不予认定。鹏劳公司在没有法定义务的情况下，单方面擅自为张方杰缴纳了部分工伤保险金，不影响张方杰向被告双丰公司主张权利。
三、因双丰公司与张方杰形成事实上的劳动关系，双丰公司负有为张方杰缴纳法定社会保险金的义务，在其没有依法为原告缴纳社会医疗保险金时，应依据参加社会保险的报销比例赔偿张方杰的医疗费用。原告依据人身损害赔偿的标准向本院提出的工伤赔偿，没有法律根据，本院对原告诉讼请求中1至6项及第9项的医疗、伤残费用及鉴定费方面的请求不能支持。与商业人身保险不同，无论社会养老保险制度还是新型农村合作医疗制度，均系为社会公众利益所设立，其本质是为解决社会公众的医疗保障，不存在重复理赔问题。原告张方杰已得到新型农村合作医疗报销部分的医疗费，不能重复向双丰公司主张。故双丰公司应对“社保”与“农合”二者之间因报销制度不同所形成的差额承担赔偿责任，应以参加“社保”可报销数额29809.01元减去“农合”已报销数额24580元，差额为5229.01元，被告双丰公司在原告第一次住院期间已垫付4000元，故医疗费方面被告双丰公司应再向原告赔偿医疗费1229.1元。
四、因被告双丰公司未在法定期间与原告张方杰签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，依法应承担处罚性质的双倍工资赔偿，在双丰公司未提出仲裁时效抗辩的情况下，应向张方杰支付11个月双倍工资计11000元。
五、《劳动合同法》四十二条第（三）项规定，劳动者患病的，用人单位不得在规定的医疗期内解除劳动合同；第四十条第（一）项规定，劳动者患病的，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同；《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第3条规定，企业职工因患病，需要停止工作医疗时，在本单位工作年限五年以下的医疗期为三个月；被告双丰公司在原告患病的第二天即停发原告工资，并同时口头解除了劳动合同关系，违背了上述法律规定，综合《劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，双丰公司解除劳动合同违法，因张方杰至本案诉讼时已满法定退休年龄，劳动合同已经不能继续履行的，双丰公司应当按照《劳动合同法》第四十七条规定的标准向原告支付赔偿金。自2011年5月28日入职至2013年3月1日出院日，应视为张方杰在双丰公司在职期间，共计21个月，非法解除劳动合同赔偿金为工资1000元×2个月×2倍＝4000元。另外，张方杰在2013年1月3日至3月1日共计57日的治疗期间，双丰公司停发工资的行为违背法律规定，应按《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条的规定，以每月工资1000元的80%的比例补发张方杰两个月的工资1600元。
六、原告张方杰要求支付退休工资及其它双倍工资赔偿等诉讼请求，没有法律或事实根据，应予驳回。
综上，被告双丰公司应当依法支付原告张方杰医疗费差额1229.1元，双倍工资计11000元（原工资已付），非法解除劳动合同赔偿金4000元，住院治疗期间工资1600元，共计17829.1元。
被告双丰公司请求撤销方城县劳动人事争议仲裁委员会作出的《方劳仲案子〔2013〕15号》仲裁裁决书部分内容的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，违反级别管辖，本院另案裁定予以处理。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人名共和国劳动法》第七十二条、《中华人名共和国社会保险法》第二十三条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告河南双丰高速公路开发有限责任公司于本判决生效后五日内支付原告张方杰医疗费1229.1元、第二倍工资计11000元、非法解除劳动合同赔偿金4000元、住院治疗期间工资1600元，合计17829.1元。
二、驳回原告张方杰其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告河南双丰高速公路开发有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 张振山
审 判 员 陈雪艳
人民陪审员 靳安东
二〇一六年十一月十日
书 记 员 张 盼