西藏自治区那曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）藏2421刑初10号
公诉机关西藏自治区那曲县人民检察院。
被告人马以不拉（绰号尕不拉），甘肃省积石山县人。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年10月23日被那曲地区禁毒支队刑事拘留，2015年11月26日经那曲县人民检察院批准逮捕。现羁押于那曲地区看守所。
那曲县人民检察院以那检公刑诉[2016]9号起诉书指控被告人马以不拉犯贩卖毒品罪，于2016年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭审理了本案。那曲县人民检察院指派检察员张伟出庭支持公诉，被告人马以不拉到庭参加诉讼。现已审理终结。
那曲县人民检察院指控称，2015年10月14日，被告人马以不拉在唐盛虫草市场院内以每包200元的价格先后卖给马某甲3包海洛因（获利600元）；同年10月16日许，被告人马以不拉在皇家大酒店门口以上述价格出售海洛因2包给一个东乡族（获利400元）。被告人马以不拉于2015年10月23日11时许在那曲县辽宁路皇家大酒店8412房间内被那曲地区公安处禁毒支队抓获，并从其身上搜出白色粉末，经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，此可疑物含有海洛因，净重1.365克。对上述犯罪事实被告人马以不拉供认不讳。
公诉机关为证实指控的犯罪事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录、现场指认照等证据。公诉机关认为，被告人马以不拉贩卖海洛因不满十克，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人马以不拉辩称，认识到自己的错误，对于马某甲的毒品是因为他吸毒，关系也好，所以是送给他的，不是卖给他的，家中有90岁的父亲及妻子孩子需要照顾，希望法庭能从轻处罚。
经审理查明，2015年10月，被告人马以不拉在西宁市汽车站，由以斯哈（音）介绍，购买了3克海洛因，花费2400元，后携带海洛因到那曲，在租住的皇家大酒店内将海洛因掺杂头痛粉后分成30小包，用于自己吸食；2015年10月14日，被告人马以不拉在唐盛虫草市场院内以每包200元的价格先后卖给马某甲3包海洛因（获利600元）；同年10月16日许，被告人马以不拉在皇家大酒店门口以上述价格出售海洛因2包给一个东乡族（获利400元），期间，通过其携带的手机同上述人员进行联系。被告人马以不拉于2015年10月23日11时许在那曲县辽宁路皇家大酒店8412房间内被那曲地区公安处禁毒支队抓获，并从其身上搜出白色粉末，经西藏自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，此可疑物含有海洛因，净重1.365克。
上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：
一、那曲地区公安处接受刑事案件登记表和立案决定书，证实2015年10月23日，那曲地区公安处禁毒支队在工作中获知有人在那曲从事吸毒、贩毒活动，并立案侦查的情况。
二、抓获经过，证实2015年10月23日，那曲地区公安处禁毒支队在那曲县辽宁路皇家大酒店8412房间内将被告人马以不拉抓获。
三、西藏自治区公安厅毒品检验报告，报告书编号藏公物（毒）鉴字[2015]084号，证实经检测13小包白色塑料袋均检测出海洛因、乙酰可待因、吡拉西坦成分，净重为1.365克。
四、现场检测报告书，证实2015年10月23日经那曲地区禁毒支队的吗啡检测剂检测，被告人马以不拉、马某甲、陈某甲检测结果均为阳性。
五、提取、搜查笔录
1.搜查笔录及搜查证，证实2015年10月23日11时许经那曲地区公安处侦查人员对被告人马以不拉住宿的皇家大酒店8412房进行搜查，搜查出白色粉末可疑物13小包，包装毒品的黑色小笔记本一本，分装毒品的刀片一片，手机一部。
2.提取笔录，证实2015年10月23日经对被告人马以不拉住宿的皇家大酒店8412房进行搜查后提取到白色粉末可疑物13小包，包装毒品的黑色小笔记本一本，分装毒品的刀片一片，手机一部。
六、证人证言、辨认笔录、指认照
1.证人马某甲的证言，证实从被告人马以不拉手中三次购买海洛因，每次一小包，每小包200元，共计600元。
2.证人陈某甲的证言，证实从被告人马以不拉的手中购买了两小包海洛因，共计400元。
3.证人马某甲的辨认笔录，证实对以600元购买海洛因的销售人马以不拉的辨认情况。
4.证人陈某甲的辨认笔录，证实对以400元购买海洛因的销售人马以不拉的辨认情况。
5.证人马某甲的指认照，证实对购买毒品地点的指认情况。
6.证人陈某甲的指认照，证实对购买毒品地点的指认情况。
七、被告人供述和辩解、现场指认照、辨认笔录
1.被告人马以不拉的供述和辩解，证实大约在2015年10月10日，在西宁汽车站，被告人马以不拉通过以斯哈（音）从他人处购买了3克海洛因，总价为2400元，购买毒品的目的为自己吸食，到那曲后将海洛因掺入头疼粉后分为30包，2015年10月14日在唐盛虫草市场院内卖给马某甲3小包，价格为600元，10月16日或17日在皇家大酒店门口经马某甲介绍卖给一个东乡族的人2小包，价格为400元钱；另证实被告人马以不拉刚开始住宿在皇家大酒店8410房间，后转到8412房间。
2.被告人马以不拉的辨认笔录，证实对本案中购买过毒品的马某甲、马某乙的辨认情况。
3.被告人马以不拉的现场指认照，证实对其租住地、毒品、吸食工具、检测样品的指认情况。
八、证明本案的其它证据
1.户籍证明，证实被告人马以不拉已经达到完全刑事责任年龄。
2.赃物照，证实被缴获的海洛因的包装情况及特征。
3.通话记录清单，证实被告人马以不拉同陈某甲、马某甲联系情况。
4.皇家大酒店住宿清单，证实被告人马以不拉在皇家大酒店的住宿情况，期间有换房情况，同被告人马以不拉的供述一致。
对被告人庭审中认为公诉机关指控的同马某甲之间的毒品交易因属赠送不予认可的答辩意见，本院认为，被告人马以不拉对侦查活动的合法性予以认可，在庭审中对同马某甲之间是否存在金钱买卖毒品的辩称不予认可，故对公诉机关指控被告人马以不拉贩卖毒品给吸毒人员马某甲的指控予以采纳。
本院认为，被告人马以不拉无视国家法律，贩卖毒品海洛因不足十克，应当追究其刑事责任，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以贩卖毒品罪追究被告人马以不拉的刑事责任；被告人马以不拉在案发后能如实供述自己的犯罪事实，且供词稳定，认定为坦白，依法从轻处罚；被告人马以不拉贩卖毒品两次，在其住处查获毒品1.365克，且被告人马以不拉有吸毒行为，参照最高人民法院法【2015】129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第三款“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。”之精神，其租房内查获的毒品现有证据不能排除用于贩卖，其数量应当作为贩卖数量，但考虑其存在吸食毒品的情节，在查获的毒品数量上酌定从轻处罚；被告人马以不拉贩卖毒品两次，按照次数酌定从重处罚；被告人马以不拉供述中承认存在犯罪前科，但公诉机关未提供相应证据予以证实，故对被告人马以不拉的犯罪前科供述不予采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百四十七条第四款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人马以不拉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零两个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2015年10月23日起至2016年12月22日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）
二、作案工具手机一部、刀片一片、赃款一千元、毒品1.365克予以没收。
三、笔记本一本、房卡一张退还被告人马以不拉。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向那曲地区中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 刘 期 波
审判员 周 萍
审判员 次仁德吉
二〇一六年三月二十八日
书记员 格桑玉珍