河南省郑州市二七区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二七民一初字第2024号
原告杨后华，男，汉族，1969年7月2日出生。
委托代理人靳莎莎，河南杰昇律师事务所律师。
被告郑鑫磊，男，汉族，1995年2月7日出生。
被告郑州汇翔汽车销售服务有限公司，住所地：郑州市。
法定代表人王启明。
委托代理人妥宏杰，该公司员工。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市。
负责人李志恒，该公司总经理。
委托代理人孙增军，河南春秋律师事务所律师。
原告杨后华诉被告郑鑫磊、郑州汇翔汽车销售服务有限公司（以下简称汇翔公司）、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人保财险郑州市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨后华的委托代理人靳莎莎，被告郑鑫磊，被告汇翔公司的委托代理人妥宏杰，被告人保财险郑州市分公司的委托代理人孙增军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨后华诉称，2014年8月5日，被告郑鑫磊驾驶豫A×××××号小型轿车由嵩山路百姓广场家居馆西一号门出门，由东向西进入嵩山路机动车车道时与原告驾驶电动自行车沿嵩山路由南向北行驶至此发生交通事故，致原告受伤及电动车、货物受损。经郑州市二大队道路交通事故认定，被告郑鑫磊负事故主要责任，原告负次要责任。后得知被告郑鑫磊为郑州汇翔汽车销售服务有限公司员工，该次事故系其上班期间发生的。豫A×××××号车在被告人保财险郑州市分公司投有交强险以及第三者责任险，本次事故发生在保险期间。双方就赔偿事宜未达成协议，故原告诉至法院，请求判令三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费等各项费用暂计10000元，本案诉讼费用由两被告承担。诉讼期间，原告增加诉讼请求，将请求总额变更为118449.18元，其中由被告人保财险郑州市分公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿原告89675.28元，被告郑鑫磊和被告汇翔公司赔偿原告28773.9元。
为证明主张成立，原告杨后华向法庭提交了以下证据：1、民事判决书及民事调解书各一份，证明事故事实和原告第一次起诉的情况；2、郑州市骨科医院诊断证明、出院证、病历、医疗费发票，证明原告第二次住院的事实及花费医疗费的情况；3、个体工商户营业执照两份，证明原告从事批发零售行业，其误工费应当按照该行业标准进行计算，同时第一次起诉，已经认定误工费按照该标准计算；4、户口本一份，证明护理人员的身份，以及被抚养人的情况；5、司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张、鉴定检查费一张，证明原告构成十级伤残，后续治疗费10000元及鉴定费1890元；6、暂住证一份、派出所证明两份、行驶证一份、机动车登记证书一份，证明原告的经常居住地为江苏省无锡市，其残疾赔偿金应当按照上一年度江苏省城镇居民可支配收入进行计算；7、学生证一份、证明一份，证明被抚养人在郑州上学，被抚养人生活费应当按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出计算；8、嵩山路派出所证明一份、消防大队证明一份，证明机动车登记证书、无锡市的营业执照均在火灾中损毁，原件还没有补出来，所以是复印件。
被告郑鑫磊辩称，后续取钢板的10000元的费用认同赔偿，其他的都不认可。
被告郑鑫磊未提交证据。
被告汇翔公司辩称，跟我公司无关，我公司也不存在任何责任。
被告汇翔公司未提交证据。
被告人保财险郑州市分公司辩称，在原告第一次诉讼中，我公司在交强险医疗费10000元限额内赔偿，商业险为50000元，也已经全部进行赔偿，因此原告本次主张的医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费等均属于医疗费范畴，因已经赔偿完毕，我公司不应承担该部分损失的赔偿，对原告的其他合理损失，同意在剩余保险限额内进行赔偿，我公司不承担本案的鉴定费、诉讼费。
被告人保财险郑州市分公司未提交证据。
经庭审质证，对原告杨后华所提交的证据本院作出如下认证：证据1系生效法律文书，无需认证。三被告对证据2-6、8真实性均未提出异议，且上述证据能够证明案件事实，对上述证据的真实性本院予以确认。被告对证据7提出异议，认为原告应当提供该学生的学籍号，以证明学生的就读情况，本院经审查认为，该证据能够证明原告所主张的事实，被告所提异议不能成立，对该证据本院予以认定。
根据有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院查明以下案件事实：2014年8月5日10时15分，被告郑鑫磊驾驶李华所有的豫A×××××号小型轿车由嵩山路百姓广场家居馆西一号门出门，由东向西进入嵩山路机动车车道时与驾驶电动自行车由南向北沿嵩山路行驶至此的原告杨后华发生交通事故，致原告受伤，两车受损。经郑州市公安局交通警察大队二大队认定，被告郑鑫磊负事故主要责任，原告杨后华负次要责任。事故发生后，原告住院治疗并诉至本院，本院作出（2014）二七民一初字第3429号民事判决书，认定被告人保财险郑州市分公司在交强险范围内赔偿原告原告医疗费10000元、误工费13974.16元、护理费11457.27元、交通费400元、清障费80元，共计35911.43元，扣除被告人保财险郑州市分公司已经垫付的医疗费10000元，仍需再支付25911.43元。对原告剩余的医疗费85104.4元，因被告郑鑫磊负主要责任，故被告人保财险郑州市分公司应在三责险范围内承担80%的责任，即68083.52元，停车费224元中的80%即179.2元，扣除被告郑鑫磊已分别垫付的23850元，被告人保财险郑州市分公司在三责险范围内需承担44412.72元。以上两项应由被告人保财险郑州市分公司承担的赔偿金额共计70324.15元。判决后，原告及被告人保财险郑州市分公司均提起上诉，河南省郑州市中级人民法院经调解，达成人保财险郑州市分公司于2015年8月14日前一次性支付杨后华各项赔偿共计70000元整的调解协议，并作出（2015）郑民四终字第1225号民事调解书。2015年1月9日，原告在郑州市骨科医院住院进行二次治疗，入院诊断为：右肘部内固定物存留。后原告于1月28日出院，共住院19天，支出住院费用11594.25元，门诊费用871.32元，出院诊断同入院诊断，出院医嘱为：1.口服药物继续治疗；2.加强营养促进康复；3、积极主动进行右肘部功能锻炼；4、其余存留内固定物1年后可考虑手术取出；5、定期复查，不适随诊。后因未获赔偿，原告遂诉至法院。
另查明，事故车辆豫A×××××号小型轿车在被告人保财险郑州市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险（第三者责任险，限额为50000元，含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。诉讼期间，依原告申请，本院委托河南同一法医临床司法鉴定所对原告伤情进行了伤残等级和后续治疗费鉴定，于2015年10月27日作出了豫同一司法鉴定所（2015）临鉴字第734号《关于杨后华伤残等级评定司法鉴定意见书》，主要内容为：杨后华右尺骨冠状突骨折、右挠骨头粉碎性骨折术后购车X（10）级伤残。并作出《关于杨后华后续治疗费用评估意见书》，结论为：根据杨后华情况，其骨折内固定物取出费用约10000元。为此原告支出鉴定费1300元，检查费590元。
还查明，被告郑鑫磊系被告汇翔公司的雇员。原告杨后华经常居住地为无锡市锡山区安镇镇先锋村河西桥21号，为个体工商户业主。原告之子张帅，出生于2001年4月20日，现就读于郑州市第八十九中学。
本院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。本案交通事故经交警部门认定，原告负次要责任，被告郑鑫磊负事故主要责任，对原告的合理损失，被告人保财险郑州市分公司应在豫A×××××号车承保的交强险范围内先行承担赔偿责任，不足部分在第三者责任险赔偿范围内赔偿，已经赔付的部分应予扣除。被告郑鑫磊虽是被告汇翔公司的雇员，但其并未提交事故发生时其行为系职务行为的相关证据，故对保险赔偿范围之外仍不足的部分，应由事故责任人郑鑫磊承担赔偿责任。对原告的合理损失本院作出如下认定：1、医疗费12465.57元，后续治疗费10000元有相应票据及鉴定意见书印证，本院予以确认；2、原告主张住院伙食补助费570元，营养费380元合理，本院予以确认；3、护理费原告主张14850元过高，应参考河南省2015年度居民服务业和其他服务业职工年平均工资28472元计算，因住院天数为19天，本院确认为1482.1元（28472元／年÷365天／年×19天）；4、原告主张的误工费按2014年批发和零售业职工年平均工资31485元计算286天（自事故发生之日起至定残日前一天，扣除第一次起诉已支持的162天），约24670.44元（31485元／年÷365天／年×286天），原告主张24670元合理，本院予以确认；5、对原告主张的残疾赔偿金，因原告经常居住地在江苏省无锡市，应按照江苏省2015年度人均可支配收入34346元／年计算，为68692元（34346元／年×20年×10%），对原告该项主张本院予以确认；6、对原告主张的被抚养人生活费，因原告之子在郑州市上学，应当按照2015年河南省城镇居民人均消费性支出15726.12元／年计算，因其自事故发生到年满18周岁仍需约5年，为3931.53元（15726.12元／年×5年×10%÷2），对原告该项主张本院予以确认；7、精神抚慰金原告主张6000元过高，本院酌定支持4000元；8、鉴定费1300元，检查费590元，本院予以确认。因原告与被告郑鑫磊分别负事故次要责任和主要责任，本院酌定按原告自行承担损失的20%，又因被告人保财险郑州市分公司经郑州市中级人民法院调解已支付原告各项损失款共计70000元，按原审判决认定的金额分别为交强险范围内除医疗费外应支付25911.43元，三责险范围内应支付44412.72元，对超出二审调解协议部分的324.15元，应视为原告自愿放弃，对剩余交强险及三责险的金额，应按照原审判决认定计算。故对于原告损失中的误工费、护理费、残疾赔偿金及被抚养人生活费部分共计98775.63元，应先由被告人保财险郑州市分公司在交强险剩余的84088.57元（110000元-25911.43元）中支付，不足部分为14667.06元，加上原告其他损失医疗费22465.57元、住院伙食补助费570元、营养费380元，共计38082.63元，应先按责任比例计算80%，即约30466.1元中从被告人保财险郑州市分公司在三责险剩余部分5587.28元（50000元-44412.72元）中予以支付，剩余24878.82元，及鉴定费1300元及检查费590元共计1890元中的80%即1512元，再加上原告主张的精神抚慰金本院酌定支持的部分4000元，共计30390.82元，应由被告郑鑫磊承担。因原告主张被告郑鑫磊赔偿金额为28773.9元，主张被告人保财险郑州市分公司承担的金额为89675.28元，对多余部分视为原告放弃权利。综上所述，对原告主张的合理部分本院予以支持，对原告的过高请求本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨后华误工费、护理费、残疾赔偿金及被抚养人生活费等共计89675.28元；
二、被告郑鑫磊于本判决生效后十日内赔偿原告杨后华医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定检查费、精神抚慰金等共计28773.9元；
三、驳回原告杨后华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2519元，由原告杨后华承担50元，由被告郑鑫磊承担2469元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 郑宏辉
人民陪审员 李红梅
人民陪审员 王泽清
二〇一六年五月三日
书 记 员 杜治燕