江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）苏07刑终48号
原公诉机关江苏省东海县人民检察院
上诉人（原审被告人）段某甲，男，汉族，初中文化，农民。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年6月9日被重新取保候审，2015年12月2日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年6月9日被重新取保候审，2015年12月2日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
原审附带民事诉讼原告人祁某，农民。系故意伤害案被害人。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲，农民。系故意伤害案被害人。
原审被告人段某乙，曾用名段永乐，男，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年6月9日被重新取保候审，2015年12月2日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
原审被告人繆某，小名二子，男，汉族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪、盗窃国家机关证件罪于2009年5月20日被原连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元，于2013年4月19日刑满释放；曾因赌博于2013年8月25日被东海县公安局罚款人民币五百元。因本案于2015年1月13日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
原审被告人周某，男，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年5月14日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年6月9日被重新取保候审，2015年12月2日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
原审被告人李某甲，无业。因本案于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月4日被取保候审，2015年6月9日被重新取保候审。
原审被告人李某乙，男，汉族，专科学生。因本案于2015年5月5日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，2015年6月11日被重新取保候审。
江苏省东海县人民法院审理江苏省东海县人民检察院指控原审被告人段某乙、繆某、段某甲、王某甲、周某、李某甲、李某乙犯诈骗罪，原审被告人繆某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人祁某、刘某甲人身损害赔偿一案，于2015年12月8日作出（2015）连东刑初字第00587号刑事附带民事判决。原审被告人段某甲、王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院审理查明：
一、诈骗
2014年10月份一天晚上，被告人段某乙、周某、段某甲、王某甲、繆某、顾某（另案处理）在东海县牛山街道东开发区周某租住的房屋内，经段某乙提议，六人共同预谋，虚构李某丁与他人发生纠纷的事实，以帮助李某丁打架并将对方打伤需要赔偿私了的名义骗取李某丁钱财。由段某甲、繆某扮演挑衅一方，二人打电话向李某丁约架；由段某乙、王某甲、周某、顾某扮演帮李某丁打架一方，后双方在事先商定的东海县牛山街道水晶公园转盘处假装打架。事后，五被告人以段某甲被打伤为由骗取李某丁人民币5万元。
2014年11月份一天晚上，被告人段某乙、鲁某豪、王某安（后二人另案处理）经预谋再次诈骗李某丁，并找来李某甲、李某乙二人参与诈骗，许诺骗钱之后给予李某甲、李某乙好处。鲁某豪、段某乙安排李某甲、李某乙扮演挑衅一方，由李某甲打电话向李某丁约架，段某乙、鲁某豪、王某安扮演帮助李某丁打架一方，后双方在事先商定的东海县牛山街道晶都大道县政府后面的彩虹桥附近假装打架。事后，段某乙、鲁某豪、王某安以李某乙、李某甲被砍伤需要赔钱私了为由骗取李某丁书写3万元钱的欠条，并以此为借口，通过索要利息、改写借条、重复索要债务等方式多次诈骗李某丁共计人民币9.1万元。被告人段某乙涉案金额人民币9.1万元，被告人李某甲、李某乙涉案金额均为人民币3万元。
被告人李某甲于案发后主动投案并如实供述犯罪事实；被告人段某乙、周某、段某甲、王某甲、繆某、李某乙到案后能够如实供述犯罪事实；被告人段某乙、周某、王某甲、段某甲、李某乙于案发后主动赔偿被害人全部损失，已取得被害人的谅解。被告人段某乙到案后检举他人犯罪，经查证属实。
上述事实，有经当庭举证、质证，并认证的下列证据证实：被告人段某乙、周某、王某甲、段某甲、繆某、李某甲、李某乙的供述和辩解，被害人李某丁、李某戊、孙某的陈述，证人董某、王某乙、刘某乙、鲁某、李某丙的证言，东海县公安局制作的辨认笔录，借条、收条，病历资料，东海县公安局扣押决定书、扣押清单、发还清单，谅解书，被告人户籍信息、前科劣迹登记表、连云港市新浦区人民法院（2009）新少刑初字第22号刑事判决书、东海县公安局发破案及到案经过证明，东海县公安局西双湖派出所出具的证明、拘留证、逮捕证等。
二、故意伤害
2014年11月12日20时许，被告人繆某与龚某、龚加防、张某丙、顾某（四人均另案处理）等人在东海县驼峰乡三汪村凯旋酒店门前，因琐事与祁某、刘某甲等人发生纠纷，繆某持啤酒瓶将祁某、刘某甲打伤。经鉴定，祁某头皮创口累计达13.1cm，评定为轻伤二级；刘某甲面部创口累计达19.5cm，评定为轻伤一级，左侧腮腺总导管破裂，评定为轻伤一级。
另查明，被害人祁某因伤住院治疗7日，支出医疗费5975.11元；被害人刘某甲住院17日，支出医疗费28808.01元。
上述事实，有经当庭举证、质证，并认证的下列证据证实：被告人繆某、张某丙、龚加防供述和辩解，被害人祁某、刘某甲的陈述，证人龚某、朱某、向某、郝某的证言，东海县公安局物证鉴定室出具的（东）公（法）鉴（活）字（2015）第153号、450号法医学人体损伤程度鉴定意见，现场监控录像、祁某、龚某、张某丙辨认监控录像笔录，被告人户籍信息、连云港市新浦区人民法院（2009）新少刑初字第22号刑事判决书、东海县公安局发破案及到案经过证明等书证，附带民事诉讼原告人祁某、刘某甲身份信息、病历资料、医疗费发票等。
附带民事诉讼原告人祁某、刘某甲因被告人的犯罪行为遭受的物质损失，依法应当获得赔偿，祁某损失为7239.69元；刘某甲的损失为30762.35元。被告人繆某对附带民事诉讼原告人祁某经济损失7239.69元与其他共同致害人承担连带赔偿责任，对附带民事诉讼原告人刘某甲经济损失30762.35元承担赔偿责任。
原审法院认为，被告人段某乙伙同繆某、段某甲、王某甲、周某、李某甲、李某乙等人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其中段某乙犯罪数额巨大，其他六被告人犯罪数额较大，其行为均已构成诈骗罪；被告人繆某与他人共同故意伤害他人身体健康，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。两罪均是共同犯罪。被告人段某乙、繆某、段某甲、王某甲、周某共同策划、实施第一起诈骗犯罪事实，不区分主从犯；被告人段某乙、李某甲、李某乙在实施第二起诈骗过程中，段某乙起主要作用，是主犯，李某甲、李某乙起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人繆某一人犯两罪，应当数罪并罚；其在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人李某甲自动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚；被告人段某乙、繆某、段某甲、王某甲、周某、李某乙到案后能够如实供述诈骗犯罪事实，均系坦白，依法予以从轻处罚。被告人繆某对故意伤害犯罪事实自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人段某乙、段某甲、王某甲、周某、李某乙积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人段某乙到案后揭发他人犯罪并经查证属实，系立功，依法予以减轻处罚。根据被告人李某甲、李某乙的犯罪情节和悔罪表现，符合适用缓刑条件，可以适用缓刑。对因犯罪给附带民事诉讼原告人祁某、刘某甲造成损失应予赔偿。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，作出如下判决：1、被告人繆某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。2、被告人段某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六万元。3、被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万八千元。4、被告人段某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。5、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。6、被告人李某甲犯诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。7、被告人李某乙犯诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。8、责令被告人繆某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲各项经济损失共计人民币30762.35元，连带赔偿附带民事诉讼原告人祁某各项经济损失共计人民币7239.69元。
上诉人段某甲提出的上诉理由为：其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，其系初犯、且有坦白退赃等情节，并取得被害人谅解，其在作案后得到的4700元系医疗费用，不是赃款。请求对其免予刑事处罚。
上诉人王某甲提出的上诉理由为：其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，其系初犯、且有坦白退赃等情节，并取得被害人谅解，其没有从诈骗的5万元中分得赃款。请求对其免予刑事处罚。
本院经审理查明的事实、证据与原审法院查明的事实、证据相同，原审判决列举的证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，原审被告人段某乙伙同原审被告人繆某、周某、李某甲、李某乙及上诉人段某甲、王某甲等人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其中原审被告人段某乙犯罪数额巨大，原审被告人繆某、周某、李某甲、李某乙及上诉人段某甲、王某甲犯罪数额较大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪；原审被告人繆某与他人共同故意伤害他人身体健康，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，也系共同犯罪。原审被告人段某乙、繆某、周某，上诉人段某甲、王某甲共同策划、实施的第一起诈骗犯罪，均为实施正犯，不宜区分主、从犯；原审被告人段某乙、李某甲、李某乙在实施第二起诈骗过程中，段某乙起主要作用，是主犯，李某甲、李某乙起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。原审被告人繆某一人犯两罪，应当数罪并罚；其在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。原审被告人李某甲自动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚；上诉人段某甲、王某甲，原审被告人段某乙、繆某、周某、李某乙到案后能够如实供述诈骗犯罪事实，均系坦白，依法予以从轻处罚。原审被告人繆某对故意伤害犯罪事实自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人段某甲、王某甲，被告人段某乙、周某、李某乙积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。原审被告人段某乙到案后揭发他人犯罪并经查证属实，系立功，依法予以减轻处罚。根据原审被告人李某甲、李某乙的犯罪情节和悔罪表现，符合适用缓刑条件，可以适用缓刑。原审被告人繆某因犯罪给附带民事诉讼原告人祁某、刘某甲造成损失应予赔偿。关于上诉人段某甲提出的“其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，其系初犯、且有坦白退赃等情节，并取得被害人谅解，其在作案后得到的4700元系医疗费用，不是赃款。请求对其免予刑事处罚”的上诉理由，经查，上诉人段某甲与段某乙等事前共同预谋设局诈骗他人钱财，并积极参与，且为了达到逼真的效果，不惜上演“苦肉计”，让同案犯周某将自己划伤，达到诈骗他人钱财的目的，其与段某乙等均为实施诈骗行为之正犯；其与段某乙等事前预谋，事后分赃的事实，原审被告人段某乙及同案犯的供述与其在侦查机关的供述相互印证，足以证明，关于其初犯、坦白、退赃、取得被害人谅解等情节，原审判决综合该情节，已依法对其予以从轻处罚，且量刑适当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某甲提出的“其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，其系初犯、且有坦白退赃等情节，并取得被害人谅解，其没有从诈骗的5万元中分得赃款。请求对其免予刑事处罚”的上诉理由，经查，上诉人王某甲与段某乙等事前共同预谋设局诈骗他人钱财并分赃，并积极参与实施，其与段某乙等均为实施诈骗行为之正犯；其在案发后是否实际分到赃款，不影响对其定罪。原审判决综合认定其初犯、坦白、退赃、取得被害人谅解等情节，并予以从轻处罚，对其量刑适当，故该上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 倪 洁
代理审判员 张清磊
代理审判员 路锦辉
二〇一六年二月十六日
书 记 员 李双艳