河北省张家口市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）冀07执复40号
复议人(异议人)张北县华建工程有限责任公司，住所地张北县民乐街34号。
法定代表人李玉，该公司董事长
被执行人张家口市鑫磊房地产开发有限公司，住所地张家口市工业南路3号。
法定代表人张鹏，该公司董事长。
尚义县人民法院（以下简称尚义法院）在执行张北县华建工程有限责任公司（以下简称华建工程公司）与张家口市鑫磊房地产开发有限公司（以下简称鑫磊房地产公司）建设工程施工合同两案中，华建工程公司对尚义法院的作出的（2016）冀0725执异8号执行裁定不服，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，于2016年12月21日作出（2016）冀07执复61号裁定，发回尚义法院重新审查。尚义法院重新审查后于2017年3月29日作出（2017）冀0725执异2号执行裁定，华建工程公司不服，于2017年4月18日又向本院申请复议。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
尚义法院查明，华建工程公司分别于2011年1月6日和2014年1月16日申请执行被执行人鑫磊房地产公司建设工程施工合同纠纷两案，两案总标的243.3613万元，已执行84.3315万元。就其异议中所指尚义法院所保全的16套住宅楼和西底商21、22、23号及地下室共计19套进行了核实，在其所查封的楼中：第一、该小区西底商中的21、22号商住楼及地下室，尚义法院在诉讼中于2010年3月31日对该楼进行了查封，张家口市桥西区人民法院（以下简称桥西区法院）于2010年4月20日对该楼进行轮候查封。但该小区在开发时，因缺乏资金于2009年9月25日向马斌武借款165万元，在签订借款协议时以该楼所有权证抵押于马斌武。故在另案中于2011年9月9日被桥西区法院以（2011）西执字第151号执行裁定以物抵债裁定给马斌武所有。尚义法院于2013年1月11日作出(2010)尚执字第36-20号执行裁定书对该商住楼解除查封。第二、西底商中的23号商住楼，在查封前已于2009年4月30日以20万元价款出售给了李凤珍，现李凤珍持有商品房买卖合同。我院于2010年12月8日作出了（2010）尚执字第36-8号民事裁定书，解除了对该楼的查封。第三、5号楼3单元201、202、301、302、401、402、501、502室；5号楼4单元201、202、301、302、401、402、501、502室，共计16套。在2008年戈玉俊有偿挂靠鑫磊房地产公司在尚义县新建材市场院内开发商住楼，因资金短缺，戈玉俊分别向胡圣礼、胡圣君借款合计102万余元。当时双方约定利息为1角，由戈玉俊立下借款字据，朱志林作为担保人签字，并用该商住楼综合小区5号楼中的3、4、5单元共计24套楼房作为抵押（其中含王振升所说的诉讼中查封的16套楼）。2014年7月8日因被执行人查无可供执行财产，尚义法院作出（2011）尚执字第11—4号和（2014）尚执字第20号执行裁定书，终结对两案民事判决的执行程序。申请执行人如发现被执行人有可供执行的财产或财产线索，有权向本院再次申请执行，被执行人仍有继续履行债务的义务。综上所述，异议人所提在案件审理中查封的3套底商其中1套在查封前已出售他人，另2套在查封前已抵押于马斌武，并由桥西区法院以（2011）西执字第151号执行裁定书裁定给马斌武所有。另外16套住宅楼也于查封前抵押于其他债权人。
尚义法院认为，尚义法院作出的终结两案民事判决本次执行程序的执行裁定并无不当，异议人申请撤销的请求无事实与法律依据，不予支持。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定建设工程承包人行驶优先权期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。异议人行使优先受偿权时已远超过此期限，故异议人已丧失优先受偿的权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定驳回华建工程公司的异议请求。
华建工程公司称，我公司对1#商住楼第23号底商的处分情况依法服从；对小区西底商21号、22号商住楼及地下室的处分不服，对5号楼3单元201、202、301、302、401、402、501、502室；5号楼4单元201、202、301、302、401、402、501、502室，共计16套房产的处分不服，以上房产作为抵押依据的房产证已被尚义县房产管理所于2010年9月26日在张家口日报公告作废，尚义法院在该案中无重新办理抵押登记。《中华人民共和国合同法》186条规定，建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。尚义法院认为优先权为6个月是错误的。综上，请求张家口市中级人民法院：一、撤销尚义法院（2017）冀0725执异2号执行裁定；二、撤销尚义法院（2010）商执字第36-20号执行裁定和桥西法院（2011）西执第151号执行裁定书中的查封内容；三、撤销尚义法院（2014）尚执字第20号及尚执字第11—4号执行裁定；四、继续执行尚义法院（2010）尚商初字第9—1号、9—2号民事判决。
本院查明，尚义法院在审理华建工程公司与鑫磊房地产公司建设工程施工合同一案中，于2010年7月6日作出（2010）尚商初字第9—1号民事判决，主要内容：被告鑫磊房地产公司于本判决生效之日起15日内给付原告华建工程公司工程款119.80562万元等。尚义法院又于2013年1月15日作出（2010）尚商初字第9—2号民事判决，主要内容：被告鑫磊房地产公司于本判决生效之日起15日内给付原告华建工程公司工程款112.55573万元；被告鑫磊房地产公司于本判决生效之日起返还原告华建工程公司保证金10万元等。
另查明，桥西法院在执行马斌武与戈玉俊、王雪清、繆炜、鑫磊房地产公司一案中，于2011年9月9日作出（2011）西执第151号执行裁定，将被执行人戈玉俊所有的座落于尚义县新建材城商住小区包括室尚房权证大私字第××号房屋、尚房权证大私字第××号房屋（包括小区西底商21号、22号商住楼及地下室）在内的16套房屋以流拍保留价2099560元交付申请执行人马斌武以抵偿戈玉俊欠其借款。财产权自本裁定送达申请人马斌武时起转移。
尚义法院在执行朱志林与戈玉俊、鑫磊房地产公司民间借贷纠纷一案中，因查封的戈玉俊、鑫磊房地产公司在尚义县××建材城××小区及以其名义登记××底商××号、××底商××、××、××及地下室（证号：1304）共计7套房产，在另案中被桥西法院作出的（2011）西执第151号执行裁定中裁定以物抵债给马斌武所有，故于2013年1月11日作出（2010）商执字第36-20号执行裁定，解除对被执行人戈玉俊、鑫磊房地产公司在大青沟开发的新建材市场小区及以其名义登记的南底商7-10号；西底商1-2层20、21、22号及地下室（证号：1304）7套底商的查封。
本院查明的其他事实与尚义法院查明的事实一致。
认为，本案执行依据（2010）尚商初字第9—1号、9—2号民事判决中并未涉及复议人主张的优先权问题；桥西法院将小区西底商21号、22号商住楼及地下室抵给马斌武，复议人应在法定时间内向桥西法院主张权利，另外16套住宅楼也于查封前抵押于其他债权人。（2014）尚执字第20号执行裁定、尚执字第11—4号执行裁定为终结本次执程序裁定，复议人若发现被执行人有可供执行的财产，有权向尚义法院申请恢复执行。故尚义法院事实查明清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳
驳回复议人张北县华建工程有限责任公司的复议申请。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 赵芙琳
审 判 员 黄世国
代理审判员 刘玉博
二〇一七年五月二日
书 记 员 胡金保