甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第40号
公诉机关临夏回族自治州人民检察院。
被告人马色力木，男，1974年11月13日生于甘肃省东乡县，东乡族，文盲，农民，住东乡县，无前科。因本案于2015年2月16日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于和政县看守所。
辩护人曹丽。
马建国，曾用名马色二德，男，1979年5月23日生于甘肃省东乡县，东乡族，小学文化程度，农民，住东乡县那勒寺镇南门村大场社****号，无前科。因本案于2015年2月17日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于东乡县看守所。
辩护人高琴，甘肃光明律师事务所律师。
临夏回族自治州人民检察院以临州检公诉刑诉（2015）39号起诉书指控被告人马色力木、马建国犯运输毒品罪，于2015年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临夏州人民检察院指派代理检察员马晓元出庭支持公诉，被告人马色力木及其辩护人曹丽、被告人马建国及其辩护人高琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
临夏州人民检察院指控：2015年2月16日8时许，临夏、大理两州公安局民警，在云南省大理市电力巷电力公司家属院小区内抓获被告人马色力木、马建国，查扣二人从洱海边开至该小区的×××猎豹牌越野车一辆，从马建国身上查扣该车钥匙一把，后从该车油箱夹层内查获毒品可疑物60块，净重为21292.9克，检出海洛因成分。
公诉人当庭针对指控的事实出示了物证毒品、×××墨绿色猎豹越野车（照片）；抓获经过、户籍证明等书证；证人证言；称量笔录等勘验、检查笔录；鉴定意见；被告人供述与辩解等证据，指控被告人马色力木、马建国的行为构成运输毒品罪，请求依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定依法判处。
在庭审中，被告人马色力木对公诉机关的指控无异议。
其辩护人曹丽的辩护意见是：1、指控被告人马色力木犯运输毒品罪的基本事实不清、证据不足，其行为符合《刑法》349条第一款规定的窝藏毒品罪构成要件；2、被告人马色力木在本案中处于从犯地位；3、被告人马色力木如实交代自己的罪行，供述稳定，符合坦白的构成要件；4、被告人马色力木吸毒成瘾，也是毒品受害者，是初犯。请求对被告人马色力木作出公正判决。
被告人马建国称公诉机关指控的事实和罪名均不对。
其辩护人的辩护理由是：1、起诉书以运输毒品罪定性本案，基本事实不清、证据不足，定性错误；2、本案除了马建国在犯罪现场被抓获，只有同案被告人马色力木供述，其猜测、推断马建国知道或者应当知道车里藏匿毒品，也受邑斯马尔力指挥接取毒品，是孤证，不能作为认定马建国有罪的证据，且马建国与马色力木一起将藏毒车辆开回小区缺乏客观证据证明，故马建国的行为不构成犯罪。请求对被告人马建国作出无罪判决。
经审理查明：2015年2月16日8时许，临夏、大理两州公安局民警在大理市电力巷电力公司家属院小区抓获被告人马色力木、马建国，查扣二人从洱海边开至该小区的×××猎豹越野车一辆，后从该车油箱夹层内查获毒品可疑物60块。
经计量并鉴定：查获的可疑物净重为21292.9克，检出海洛因成分，海洛因含量为69.42克/100克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
一、物证
毒品海洛因60块，×××猎豹车一辆，钥匙一串6把（其中1把为遥控钥匙）。
二、勘验、检查等笔录
1、检查笔录、称量笔录、提取笔录：证明2015年2月16日8时许，民警在大理市电力巷电力公司家属院小区内查获可疑车辆×××猎豹越野车及马色力木、马建国，后将该车开到三友修理厂依法进行检查，从该车油箱夹层内查获用黄色胶带纸包装的60块毒品海洛因可疑物。从马建国身上查获HTC手机一部，号码为182****8769，并提取×××车钥匙一串6把；从马色力木身上查获诺基亚手机一部，号码为182****6718。查获的毒品可疑物，经称量合计毛重为23570克，净重为21292.9克；从马建国居住的大理市下关沧浪路电力巷小区5幢3楼A右-3号房屋内提取到了房屋出租协议、合同各一份、收据二份及移动公司收据四张。
2、电话通讯提取笔录
（1）从马建国号码为182****8769的HTC手机内提取到通话、信息记录：2015年2月12日至16日期间与马色力木182****6718通话19次；从马建国号码�159****8555的三星手机内提取到通话、信息记录：2015年2月13、14日接听马色力木182****6718两次，2月14、15日未接马色力木电话多次。
（2）从马色力木号码为182****6718的手机内提取到通话、信息记录：2015年2月15日呼入、呼出马建国182****8769各一次，2月15日、16日与152****1173（供述其上线）有两次通话记录。
3、辨认笔录及照片：2015年2月28日，马色力木带民警指认了其和马建国去洱海边接运毒品的×××猎豹越野车的路线及地点：沿环城路进入嘉士伯大道左拐，进入榆华路，沿榆华路前行，然后右拐进入万花路，到达兴盛路与万花路什字，从体育馆旁右转，沿万花路到洱海边。到洱海边右转到达007号洱海界桩附近，马色力木指认，2月15日他和马建国就是在007号界桩对面接的×××运毒车，接车后马色力木和马建国沿着洱海边往前驾驶运毒车辆，沿着洱海边右转进入兴盛路过兴盛桥过宾川路到电力巷，把×××运毒车停在马建国租住的电力巷小区院内。
经马色力木辨认，确认从×××猎豹车上查扣的6个车用工具、装工具的红色袋子都是放在×××车后座位上的，其中的三角套铜板手是马色力木当时使用过的。
三、鉴定意见
1、临夏州公安局物证鉴定所（临）公（理）鉴（毒）字【2015】047号理化鉴定意见书：检验，分别取1-60号检材中一定量供检分析；鉴定意见，1-60号检材中均检出海洛因成分。
2、甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字【2015】154号检验鉴定意见书：检材，从60包白色粉块状物内各取样约0.2克；鉴定意见�检材中海洛因含量为69.24克/100克。
四、书证
1、受案登记表、立案决定书、线索来源、抓获经过、侦破报告证实：2015年2月15日，大理州公安局禁毒支队获取一条重要情报：有两名甘肃籍嫌疑人准备将一批毒品伪装在汽车内运回甘肃，大理州公安局禁毒支队随即成立专案组与临夏州公安局联合侦办该案件。2015年2月16日8时许，专案组安排上述民警在大理市下关电力巷进行侦查布控，在下关电力巷居民区发现两名可疑人员和一辆车牌为×××，民警上前进行盘查，当场从马建国上衣包内查获×××车钥匙一串6把，后将该车开往修理厂依法进行检查，从该车油箱夹层内查获毒品海洛因60块，经称量毛重23.57千克，并将马建国、马色力木口头传唤至大理州公安局审讯室进行审讯。
本案使用了技术侦查手段。未使用特情。
2、补充侦查报告书
（1）民警抓获经过中说明了藏毒汽车的钥匙是从马建国身上搜出的。
（2）民警抓获经过中书写的从马建国”上衣包内查获钥匙”，”上衣包”具体指上衣口袋，马建国的女朋友刘红梅对该串钥匙进行了辨认，办案人员用该串钥匙进行了开锁试验并对过程进行了录像，结果是未能打开马建国租住的大理市电力巷电力公司家属院小区住房的房门。
（3）从马建国处查扣的尾号为6365、2141的大理市农村合作银行卡，经查询尾号为2141的银行卡户主为刘红梅，刘红梅称办卡后一直是马建国在使用（经查询该卡有大额交易�录），尾号为6353的银行卡户主为马建国。
（4）调取了152****1173手机通话清单及机主资料，机主为马哈牙，经查为虚假信息。据前期侦查掌握情况，此手机号持有人是此案中指挥马色力木的人。
（5）159****8555机主为”阿红霞”，刘红梅称此号以前是她在使用，一年前给了马建国使用。
（6）对本案中出现的吴忠霖、杜涛、王健三人在进一步侦查之中。
（7）调取的152****1173手机通话清单中，与马建国182****8768、159****8555手机无通话记录。
3、扣押清单
（1）2015年2月16日侦查机关从马色力木处扣押手机一部（号码182****6718）、身份证一张�越野车一辆、驾驶证一本、车用工具六个。
（2）2015年2月16日侦查机关从马建国处扣押身份证三张（马建国不同信息2张及假身份证1张）、驾驶证一本、存折一本、人民币1000元、银行卡七张、手表一块、HTC手机一部（号码182****8769）、三星手机一部（号码159****8555）、摩托车钥匙一串（共3把）、汽车钥匙一串（共6把，其中1把为遥控钥匙）。
4、通话清单
（1）152****1173号码与马色力木手机号在2015年2月14日至16日期间，共有59次通话记录，其中马色力木号码漫游地在大理，对端漫游地在临夏。
（2）马色力木182****6718手机号自2015年1月28日起到2月15日，与马建国手机号182****8769有多次通话记录；与152****1173有频繁通话记录。
5、户籍证明，证实被告人马色力木、马建国的基本情况。
6、身份证信息，证实被告人马建国、马色力木身份证活动轨迹，马色力木于2010至2014年期间，曾多次往返兰州与昆明，并在云南多家宾馆住宿；马建国也有昆明到兰州的乘机记录，并在昆明、洱源县、楚雄等地宾馆住宿。
7、大理州公安局禁毒支队情况说明：因云南省大理州公安局办案区讯问室监控摄像头位置偏离，刻录的同步影像视频中只有讯问声音，没有嫌疑人的同步图像。
8、车辆信息，证明×××猎豹汽车所有人系云南会泽县人金兰坤。卡口抓拍记录显示：该车于2015年1月27日至30日在云南会泽县，2月6日在昆明官渡区、盘龙区，2月7日在云南祥云县、南涧县、耿马县，2月13日在镇康县、耿马县、南涧县、祥云县。
9、强制隔离戒毒人员审批表、强制隔离戒毒决定书、解除强制隔离戒毒说明书，证明马色力木因吸食毒品，被东乡县公安局强制戒毒两年，自2011年4月13日至2013年4月12日，2012年4月8日被解除强制戒毒。
10、收监人员体检表，证明马色力木、马建国被送入看守所时，身体未见异常。
11、房屋出租协议、租赁合同、收据，证明从马建国居住的大理市下关沧浪路电力巷小区5幢3楼A右-3号房屋内提取到了房屋出租协议、合同、收据及移动公司收据，该房屋系刘红梅（马建国情妇）从黄阿团处所租。
五、证人证言
1、刘红梅（与马建国同居）证言，证明与马建国同居两年多了，现在居住的电力巷小区是我从黄阿团手里租的，租了两年多了。房租一般是我来付，我没钱的时候马建国付。我大概今年2月10号去老家永平县过年了，2月24日回到这个租住房的。不知道马建国平时在干什么。我两年前在汽车4S店当导购员，最近两年没干什么。两年前我在大理农村信用社办过一张银行卡，尾号为2141，我没用，是马建国在用。大概三、四个月前，马建国让我办理手机卡，当时我没有时间，就让我妹妹刘红琴去办的手机卡，她用她身份证办了两个手机卡，手机号我不知道，两个手机卡给了马建国，是他在用。我联系马建国时打他的159****8555这个号码，这个号以前是我在使用，一年前给了马建国。马建国没有任何交通工具。
我从来都不知道马建国从事毒品犯罪活动，只知道他爱打麻将、赌博。尾号为2141的�行卡自我办理后一直放在我和马建国住的这个房子里，我没有使用过，不知道马建国有没有使用。这张卡在2014年12月至2015年2月多次交易过巨额款项我不知道是怎么回事。这张卡没有借给过别人。
辨认笔录证实，经刘红梅辨认，从马建国身上查扣的一串6把钥匙中没有其租住的大理市电力巷小区漫电6栋2单元3楼靠右上楼房间的钥匙。
2、金兰坤证言，证明我以前有一辆×××的墨绿色猎豹车，今年2月6日转卖给了别人（吴忠霖、杜涛和另一人）。
提取笔录、辨认笔录证实，2015年3月2日从金兰坤处提取了与吴忠霖、杜涛的售车协议，以及车辆一致性证书、登记证书、完税证明等；经金兰坤辨认从大理州公安局警综平台调取的×××车监控照片，金兰坤指出驾驶员座位�的人是和吴忠霖、杜涛一起来购车的人，副驾驶座位上的人不认识。
六、被告人供述与辩解
1、被告人马色力木供述与辩解
由于和家里人闹了一点矛盾，大概去年12月份我从老家东乡一个人带了点钱来到云南大理。我来大理是想开一个西北饭馆，顺便来玩玩。在大理的这段时间我除了考察饭馆的事情就到处打麻将，打游戏，在游戏室里我认识了东乡人邑斯马尔力和马建国。今年2月14号我在游戏厅打游戏没钱了，因为要准备回家就跟邑斯马尔力借钱，他说让我帮他开车运些东西，事成之后给我5000块钱，我就答应了。14号晚上9点左右马建国叫我到他租住的房子里住，我们就去了他位于大理市电力巷租住的房子。15号早上邑斯马尔力给我来电话让我今天和马建国去洱海取东西。下午2点多，马建国先让我到出租房小区医院对面的十字路口等他，之后他骑着一辆摩托车到了十字路口，让我骑着摩托车到洱海五环体育场附近，他自己说去找个车随后就到。下午3点左右，我骑着摩托车到了洱海五环体育场附近，之后给马建国打了电话，在洱海五环体育场附近我们会合后，马建国开着那辆摩托车，我坐在后面一起来到洱海边。马建国一直开到了一辆墨绿色越野车旁边，当时越野车上没人，车门没锁，车钥匙就在车里边。马建国坐上了那辆越野车驾驶座上，我跟着也坐到副驾驶座位上，他开着越野车回到他租住的小区里面，把车停在他楼房下面。我们在马建国租房休息时，邑斯马尔力先给马建国来电话，马建国在电话里说”车已经开过来了”，之后他走到另一间房子继续打电话。过会儿，邑斯马尔力给我来电话了，问我车有没有开到马建国的小区，我说已经到了，他就告诉我东西在车的左尾灯下面，让我拧下两颗螺丝就能看见东西。邑斯马尔力还说，在安全的情况下让我和马建国把东西取下车放在他的出租房内。晚上马建国一个人出去了一会就回来了，到了晚上12点左右马建国说把东西取下来，我觉得太晚了就说第二天早晨取。第二天早上7点左右，我和马建国下楼到车上取东西，马建国在车左尾灯处找东西，他没找到就让我来找，他自己打开车的引擎盖检查越野车，我在车尾灯处找东西时就被抓获了。
邑斯马尔力虽然没说是什么东西，但我猜到了肯定是违法物品，不然他不能给我这么多钱。因为我没钱了想挣点路费回家。所以帮他运输毒品了。我和邑斯马尔力认识了半个月时间，我只知道他是东乡人，他一米七五左右的身高，中等体型�留着八字胡，其他情况我就不知道了。马建国是东乡那勒寺人，他在大理没什么工作，没有收入，但他在大理租了一个一百多平方的楼房，和他的小老婆一起居住。还有他平时喝酒、吃饭、打游戏，花钱也很大方，他的开销这么大，我怀疑他是在做毒品生意。邑斯马尔力和马建国早就认识，我不知道他们是什么关系，在这次运输毒品中，邑斯马尔力给我和马建国都打过电话，在电话里指挥我们，具体过程中是马建国指挥我的，他带我到洱海边找藏匿毒品的车辆的，并且是他把越野车从洱海边开到他的楼房下面的。邑斯马尔力还电话说过让我和马建国把东西取下车放在他的出租房内，我就想马建国知道是什么东西。
我们被抓获的当天，本来打算要把越野车里的毒品取下来，放到马建国的房子里的，不知道毒品取下来要运去哪里。他可能是毒品的主人，也有可能是像我一样，是个马仔，负责运输。
182****6718这个号的手机卡我是在大理办的，当时我自己的身份证不在身上，就让马建国给我办的，他用谁的身份证办的我没问。
辨认笔录证实，经马色力木经混合辨认，辨认出马建国就是和其一块到洱海边开上越野车并把车停到其租住的小区，2月16日早上叫他到越野车跟前的人。
2、被告人马建国供述
一个多月前我向马色力木借过1000元钱，就这样和他认识了。2015年2月16日早上7点左右，马色力木打电话让我到院子里，我到院子里时马色力木在一辆越野车跟前，我就拉开车门坐到了副驾驶的位置上，马色力木没有上车，他在车的后面，过了一会，我从车上下来�到车前面时公安局的人就把我抓了，并从那辆车上查获了毒品海洛因。当时从我身上搜出了两把钥匙，一把是我租住的出租屋的钥匙，另一把是一辆摩托钥匙，除此之外，未搜查出其他任何物品。
我使用一部白色的HTC牌手机，手机号是182****8769，这个手机号是用我的老婆刘红梅给我办理的，具体用谁的身份证办理的我不清楚。
从我处查扣的尾号2141、6365的两张大理市农村合作银行卡中的大额交易记录，是小老婆刘红梅在汽车4S店做销售工作时，购买汽车的人付车款打的相应的提成。查扣的名为马海青的尾号为0615的农行卡，不知道怎么在我这儿，不认识马海青。
以上证据，经当庭质证，来源合法，内容真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人马色力木、马建国结伙运输毒品，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立。辩护人提出定性错误的理由不能成立。
被告人马建国辩解没有犯罪，否认将藏匿毒品的车辆从洱海边开回租住小区，以及其辩护人亦提出马建国无罪的意见。经查，同案被告人马色力木供述其与马建国一起去洱海边找到藏匿毒品的越野车后，是由马建国驾驶该车回到其租住房小区的。对次日早上二人一起在车上查找毒品时被抓获，并当场从马建国身上查获了藏毒越野车的钥匙的事实，马建国无法作出合理解释。同时，马色力木供述对停放在洱海边的”无主”藏毒车，马建国是径直上车开回租住房小区，而马建国无法说出该车车主及来历，明显不符合惯常的交接方式，且其对为何下楼到车边也无法作出合理解释。故其辩解没有犯罪及其辩护人提出无罪的意见均不能成立。为严厉打击毒品犯罪活动，保障社会管理秩序，保护公民的身心健康。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十七条第一款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马色力木犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人马建国犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（包括查扣的人民币1000元、存折一本、银行卡七张、手表一块）。
三、作案工具×××猎豹越野车一辆、手机三部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 马建魁
审 判 员 贾晓军
代理审判员 尹冬冬
二〇一六年八月四日
书 记 员 崔百清