湖南省永兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第2100号
原告曹来明，男。
委托代理人曾庆忠，男。
被告张定能。
被告渤海财产保险股份有限公司郴州中心支公司。
负责人欧志军，系该公司副总经理。
委托代理人黄翔，系该公司员工，特别代理。
原告曹来明诉被告张定能、渤海财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称渤海保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理，依法由审判员马益坤适用简易程序于2016年1月15日公开开庭进行了审理。原告曹来明及委托代理人曾庆忠，被告张定能，被告渤海保险委托代理人黄翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹来明诉称：2015年8月5日，被告张定能驾驶小型轿车由安仁县城方向驶往郴州方向，7：20分，当车行至S209线永兴县湘阴渡镇垃圾中转站路段超越前方左转弯驶往垃圾中转站的由原告曹来明驾驶的轻便二轮摩托车时，两车侧面相撞造成原告曹来明受伤，经永兴县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定被告张定能应负此事故的主要责任，原告曹来明负此事故次要责任，经查明肇事车为登记在被告张定能名下，属私家用车，并在被告渤海保险投保了交强险，商业第三者责任险，且在保险有效期内。原告受伤后在永兴县人民医院住院治疗21天出院诊断为T12椎体压缩性骨折，腰背部软组织挫伤，出院后经湘南学院司法鉴定中心鉴定误工期100日，护理期50日，营养期50日，此次事故不仅给原告造成身体上和精神上的创伤，在经济上遭受了损失，原、被告就赔偿事宜协商未果。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费8982.68元、住院伙食费2100元、护理费5550元、营养费1500元、误工费11400元、交通费200元、鉴定费605.5元，合计21355.5元，被告张定能承担连带赔偿责任，被告渤海保险在保险责任范围内承担赔偿责任；2、本案的诉讼费用由被告承担。
被告张定能辩称：对本次事故的事实经过及交警部门作出的责任认定书予以认可，但我已经购买了渤海保险公司的交强险和第三者责任险，应由保险公司予以赔偿。
被告渤海保险辩称：1、原告的医疗费应当将医保医疗费用核减15％-20％；2、住院伙食费不符合标准，应当按每天30元的标准计算；3、护理费的期限为住院时间，实际住院21天，计算标准应当为每天60元；4、出院医嘱中没有要求加强营养，故营养费不予认可；5、误工费的计算期限应为住院的21天，计算标准应当参照农林牧副渔业行业标准；6、交通费没有提供证据证实；7、鉴定费和诉讼费我司不承担。
经审理查明：2015年8月5日，被告张定能驾驶小型轿车由安仁县城方向驶往郴州方向，7时20分，当车行至S209线永兴县湘阴渡镇垃圾中转站路段，超越前方左转弯驶往垃圾中转站的由原告曹来明驾驶的无牌轻便二轮摩托车时，原告遇情况措施不当，两车侧面相撞，造成无牌普通二轮摩托车驾驶人即原告受伤，两车受损的交通事故。
事故发生后，原告曹来明被送往永兴县人民医院治疗，住院21天，花费医疗费9704.68元。经医院诊断为：1、T12压缩骨折；2、腰背部软组织挫伤；3、原发性高血压。出院医嘱：1、全休1个月，出院后1、2个月后返院复查DR，视复查情况决定是否负重（站立行走）；2、按嘱自行功能锻炼并加强营养；3、不适我科随诊。
该事故经永兴县公安局交通警察大队于2015年8月19日作出永公交认字（2015）第B307号道路交通事故认定书，认定：驾驶人张定能驾驶机动车上道路行驶，忽视行车安全，不按规定超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款和第四十三条第一项之规定，其行为是造成此事故的主要原因，应负此事故的主要责任；驾驶人曹来明未取得机动车驾驶证驾驶未登记注册的机动车上道路行驶，驾驶技术生疏，忽视行车安全，其违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第二十二条和第四十二条第二款之规定，其行为是造成此事故发生的次要原因，应负此事故的次要责任。2015年12月9日，因各方当事人对此道路交通事故损害赔偿金额争议较大未能达成协议，永兴县公安局交通警察大队作出2015第B321号道路交通事故损害赔偿调解终结书，决定对此事故的调解终结。原告遂向本院起诉，要求处理。
另查明，被告张定能向原告曹来明支付了9704.68元；被告张定能驾驶的小型轿车在被告渤海保险购买了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（保额200000元），不计免赔，该事故发生在保险期间内；原告曹来明从事建筑行业。
上述事实有原告提供的道路交通事故认定书、调解终结书、保险单、住院病案、劳动合同书，被告张定能提供的医药费收据，原、被告的陈述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，案件争议的焦点是：1、赔偿责任的划分；2、原告损失的确定。阐述如下：
一、赔偿责任的划分。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业第三者商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案的被告张定能所有的小轿车在被告渤海保险同时投保了交强险和商业三者险，且原告同时起诉了渤海保险，故原告的损失先由被告渤海保险在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，根据事故认定书，综合本案的具体情况，根据双方的过错大小，本院确定由原告曹来明承担百分之三十，被告张定能承担百分之七十。被告张定能应承担赔偿责任由渤海保险在商业三者险范围内，根据保险合同予以赔偿。根据保险合同的约定，三者商业险系不计免赔，故在保险赔偿范围内，被告张定能应承担赔偿责任由渤海保险承担。不足部分由被告张定能承担。
二、原告损失的认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费等，造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案的原告要求赔偿误工费的标准，因其鉴定的结论与医院的伤情诊断不相一致，且与法律、法规、司法解释关于误工期、护理期、营养期的相关规定不符，故本院不予支持。根据原告的伤情，参照湖南省统计局公布的交通事故赔偿标准，本院确定原告的损失如下：
1、医疗费9704.68元；
2、误工费，原告未提供证据证明其月收入情况，故参照2014年湖南省建筑行业年收入为计算标准。其2015年8月5日受伤入院治疗21天，出院医嘱全休1个月，误工时间为51天，误工费为5819.17元（41647元／年÷365天×51天）；
3、护理费，原告未提供证据证明其护理人员的收入情况，故参照2014年湖南省服务行业年收入为计算标准。护理费为2331.28元（40520元／年÷365天×21天）；
4、住院伙食补助费2100元（100元／天×21天）；
5、营养费酌情认定为630元；
6、交通费，综合考虑原告因住院及复查产生的交通费，本院酌定为200元；
7、鉴定费605.5元。
以上合计21390.63元。其中第1、4、5项由被告渤海保险在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元，第2、3、6项由被告人保财险永兴支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担8350.45元；剩余部分加上第9项鉴定费共3040.18元，按照赔偿责任划分，由原告曹来明承担912.05元（3040.18元×30％），被告张定能赔偿2128.13元（3040.18元×70％）。被告张定能已向原告支付9704.68元，故被告渤海保险在机动车交强险、商业三者险限额内共计应向原告曹来明支付赔偿款10773.9元，应向被告张定能支付9704.68元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、由被告渤海财产保险股份有限公司郴州中心支公司赔偿原告曹来明损失10773.9元，限本判决生效后五日内支付清；
二、驳回原告曹来明的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取167元，由原告曹来明负担50元，由被告张定能负担117元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审判员 马益坤
二〇一六年一月二十五日
书记员 王媛媛
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第三十一条保险公司可以向被保险人赔偿保险金，也可以直接向受害人赔偿保险金。但是，因抢救受伤人员需要保险公司支付或者垫付抢救费用的，保险公司在接到公安机关交通管理部门通知后，经核对应当及时向医疗机构支付或者垫付抢救费用。
因抢救受伤人员需要救助基金管理机构垫付抢救费用的，救助基金管理机构在接到公安机关交通管理部门通知后，经核对应当及时向医疗机构垫付抢救费用。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。