青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）青01民终257号
上诉人（原审被告）：青海洁神装备制造集团有限公司，统一社会信用代码91633100267435521，住所地青海省生物科技产业园银羚大街5号。
法定代表人：宋维斌，董事长。
委托诉讼代理人：马玉玲，青海松海律师事务所律师。
委托代理人：谢萍，该公司销售部经理。
被上诉人（原审原告）：吴天喜，男，汉族，1960年1月6日出生，住西宁市城北区柴达木路。
被上诉人（原审原告）：彭志国，男，汉族，1968年11月10日出生，住北京市丰台区。
二被上诉人的委托诉讼代理人：赵玉英、赵丽，青海姜有生律师事务所律师。
上诉人青海洁神装备制造集团有限公司（以下简称洁神公司）与被上诉人吴天喜、彭志国合同纠纷一案，吴天喜、彭志国于2016年8月14日向西宁市城北区人民法院提起诉讼，请求1、依法判令洁神公司向吴天喜、彭志国支付代理报酬2414017.20元及2015年9月27日起至洁神公司支付全部代理费之日止的利息（按同期贷款利息计算）；2、本案诉讼费由洁神公司承担。该院经审理于2016年11月1日作出（2016）青0105民初1406号民事判决，宣判后，洁神公司不服向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月16日公开开庭进行了审理，上诉人洁神公司的委托诉讼代理人马玉玲、谢萍，被上诉人吴天喜、及吴天喜、彭志国的委托诉讼代理人赵玉英、赵丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
洁神公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判并驳回彭志国、吴天喜的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由彭志国、吴天喜承担。事实与理由：一、原审判决洁神公司支付彭志国、吴天喜代理报酬277.394436万元依据不足，且未依据双方协议和销售政策从吴天喜、彭志国的代理报酬中扣减银行利息明显错误。双方签订的《洁神代理商协议》第6条规定：“在合同执行完成，并向洁神支付全部货款后（质保金除外），洁神按照代理商完成销售目标的产品高出最低定价部分的75％作为提成代扣代缴各项税费及应扣税费后。提成时需由销售部填写《代理销售提成结算通知单》通知财务部，经财务部核实并扣除应扣费后，由洁神主管领导批准方可提成”。该协议明确规定：“如果本协议双方任何一方不履行协议中规定的限定期限和条件，包括但不限于代理商一方不能按照支付期限支付产品的货款时，另一方则可以以其自已的选择”。彭志国、吴天喜认可代理北京区域销售产品至2016年6月29日为止，尚有283.303万元未回款。符合代理费结算条件的代理报酬是327.36365万元。但从中须扣减彭志国、吴天喜个人借款70.281229万元（彭志国、吴天喜无异议）；配件款45886元；未完成销售任务罚款87528元（彭志国、吴天喜认可）后，余款243.74102万元，亦非判决认定提成324.23585万元。依据《洁神代理商协议》的规定，应由彭志国、吴天喜承担的未回款银行利息287.1643万元。利息损失和应付代理报酬相抵后，彭志国、吴天喜倒欠洁神公司43万元。二、原审判决洁神公司向彭志国、吴天喜支付2016年3月26日至起诉期间的银行利息于法无据。三、原审判决内容超出彭志国、吴天喜的诉讼请求属程序违法。
彭志国、吴天喜口头辩称，代理销售合同履行中，未回款的原因有很多，彭志国、吴天喜不应承担洁神公司怠于行使权利造成货款没有回收的民事责任；原审法院对没有回款的部分未认定提成数额，所以用利息来抵扣的说法一审不予支持是正确的；彭志国、吴天喜不是代理销售合同的保证人，彭志国、吴天喜作为代理人，承担买受人的责任不符合法律规定，洁神公司与彭志国、吴天喜结算将近一年，明显存在拖延给付，彭志国、吴天喜从2014年至2016年销售达数千万，如倒贴洁神公司不符合常理。故原判认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
一审法院认定事实，彭志国、吴天喜、洁神公司于2015年3月16日签订《洁神代理商协议书》，协议对双方之间法律关系、基本权利义务、产品的交货、价格、销售提成、合同履行期限等进行约定，对于销售提成、销售原则约定，按洁神公司制定的2015年、2016年销售政策执行，即销售原则，产品质保期不超过一年，签订合同支付定金20%，提车时付款至货款的95%，结算提成符合提成条件，按75%一季度一结算，结算方式为先结算50%，年终回款90%结其余15%，年终任务未完成，结算时按未完成额度的7%扣除后结算。超出合同期限后回款的，在结算销售提成时，应扣除银行利息后结算。并约定，本协议所包含的所有期限和条件，将完全取代以前的口头或说明、协议和约定，本协议为双方完全和唯一的协议。2016年3月29日彭志国、吴天喜、洁神公司对彭志国、吴天喜在京销售提成结算后确认，应向彭志国、吴天喜支付的销售提成3329886.5元，核减个人借款702812.29元、配件款45886元、未完成业务扣款87528元，实际应向彭志国、吴天喜、支付的销售提成为3242358.5元，同年4月18日经双方核算后，具备提成条件后，还应向彭志国、吴天喜支付销售提成为442752元。洁神公司财务人员王海萍及销售经理谢萍签字确认，据此彭志国、吴天喜要求支付销售提成。但洁神公司认为：彭志国、吴天喜办理的销售合同截至结算前，货款未回款2577030元、需诉讼256000元，符合结算条件应向彭志国、吴天喜支付的销售提成为3273636.5元，其余货款回款后应向彭志国、吴天喜支付销售提成28560元，彭志国、吴天喜个人借款451088.14元、任务未完成扣款87528元、配件款45886元，货款未实际到位期间的银行利息2871643元，彭志国、吴天喜认为货款未回款数额属实，符合结算条件的销售提成为3329886.5元，其余货款回款后应向彭志国、吴天喜支付销售提成28560元属实，但货款回款后还应向彭志国、吴天喜支付销售提成442752元，彭志国、吴天喜个人借款为436428.14元、任务未完成扣款87528元、配件款45886元均属实，货款未实际到位期间的银行利息2871643元不合理，双方协商未果，彭志国、吴天喜诉至法院。
另查明：在双方代理协议签订后，彭志国、吴天喜亦负责协议签订前洁神公司陈旧账的清欠工作，提成按2015年、2016年销售政策执行。即三年内（2011年1月1日-2013年12月31日）的陈欠款，清欠后按合同签订时的销售办法结算销售提成，结算比率按50%进行结算。三年（2011年1月1日以前）以上的，按实际清欠数额5%结算。彭志国、吴天喜在与洁神公司签订代理协议前，均系洁神公司在京产品销售代理商。彭志国、吴天喜、洁神公司分别签订代理商协议后，在京同一区域、不同地点销售洁神公司产品，洁神公司结合彭志国、吴天喜的销售情况共同结算销售提成，销售提成自行分配。
一审法院认为，一、彭志国、吴天喜与洁神公司签订协议的性质。彭志国、吴天喜、洁神公司自2015年3月16日签订《洁神代理商协议》，协议中双方虽确认，双方关系不是委托或代理关系、亦不是合资或经营伙伴关系，彭志国、吴天喜仅为洁神公司在北京的产品销售总代理。但从双方订立合同的目的上，洁神公司基于对彭志国、吴天喜的办事能力和信誉的了解、信任、委托彭志国、吴天喜办理区域内产品的销售事项，而彭志国、吴天喜基于信任且能够完成委托事务的自信，愿意接受委托事项，双方订立合同的目的，是建立相互信任、相互约束的特定合同关系。从合同履行内容上，洁神公司委托彭志国、吴天喜代表洁神公司搜集订单、销售商品及办理其他与销售有关的事务，在洁神公司授予彭志国、吴天喜区域“销售代理权”范围内，按约定的期限、地域、价格内，溢价后销售洁神公司指定的全系列产品，但除法律另有规定外，彭志国、吴天喜不得以自己的名义对外缔结合同、签订协议，处理委托事项，同时，销售合同的合同效力、履行内容等均由洁神公司审核并加盖印章予以确认，合同项下核心权利义务，诸如产品的交付、质量问题、售后服务失职、违约责任等经营风险均由洁神公司承担，彭志国、吴天喜仅应对合同履行中存在的风险履行告知、提醒、催促义务，并不承担合同项下权利义务。双方委托关系，自达成一致的协议时即成立，不以物的交付或当事人实际履行行为作为合同成立的要件，法律约束力仅及于彭志国、吴天喜、洁神公司。从合同的性质，该协议并未对彭志国、吴天喜劳动报酬、劳动合同期限、劳动管理等涉及劳动合同性质的双方权利义务进行约定，亦不是通过签订代理协议，来确认双方劳动关系,明确双方劳动权利义务的协议。双方并不存在管理与被管理的劳动隶属关系。协议中彭志国、吴天喜、洁神公司法律地位平等、权责对等，双方之间的法律关系符合委托代理销售合同关系的法律性质。二、协议的效力。本案彭志国、吴天喜、洁神公司具备合同主体资格。双方就委托代理事项、代理权限、期限、酬金进行约定，合同的内容并不违反法律、法规的强制性规定，系双方当事人真实意思表示，为有效合同。三、洁神公司销售政策中关于未实际收回货款，应扣减未回款期间银行利息的辩解意见，是否应予支持。彭志国、吴天喜、洁神公司在签订代理商协议书时，对于彭志国、吴天喜的销售提成结算，参照洁神公司制定的销售政策予以执行，销售提成的结算依据包括未实际收回货款，应扣减未回款期间的银行利息的约定。基于彭志国、吴天喜、洁神公司的法律关系，首先，本案中洁神公司无有效证据，证实彭志国、吴天喜在以其名义办理委托事项中，违反合同约定，行使可能会造成洁神公司与第三人签订的合同违约、无效或被撤销，造成合同相对方不能履行给付货款义务，损害洁神公司权利的行为；其次，彭志国、吴天喜依约办理洁神公司委托事项，进行产品推广、销售、与销售有关的委托事务后，其委托义务已完成。洁神公司与第三方签订的合同，合同项下权利义务及交易风险应由洁神公司自行承担，即使债务人怠于履行货款的给付义务，彭志国、吴天喜也不能以个人名义行使追索的权利，同时，彭志国、吴天喜在洁神公司与第三人合同履行中，对于合同相对方可能出现怠于履行义务的情况，行使了告知、提醒、催促洁神公司依法追收债权的注意义务，该销售合同的效力范围不应及于彭志国、吴天喜；再次，债务人是否按合同约定及时给付货款，存在双方在合同履行中，洁神公司是否按时交付产品，产品是否经过验收合格，洁神公司售后服务是否到位、合同质保期或履行期限未届满等，洁神公司怠于履行合同义务的情况，以及合同相对方出现怠于履行给付货款义务的其他情况后，洁神公司是否积极穷尽司法救济途径等客观因素，洁神公司不应将实际回收货款的责任和风险归责于彭志国、吴天喜；彭志国、吴天喜、洁神公司在2015年代理商协议中，约定彭志国、吴天喜未能在规定期内清收货款，将承担保证责任，该条款已实际约束彭志国、吴天喜在履行合同中，因债务人怠于履行货款给付义务后，应承担的注意义务，洁神公司销售政策中，在执行未实际收回货款，应扣减未回款期间银行利息的条款，确有加重彭志国、吴天喜责任，排除彭志国、吴天喜主要权利的内容，违背双方订立合同的诚实信用、公平原则。故洁神公司要求扣减该利息的辩解意见不予支持。
一审法院认为，彭志国、吴天喜与洁神公司签订委托代理销售协议后，彭志国、吴天喜按洁神公司委托事项，在权限范围内，履行以洁神公司名义进行产品销售及与销售有关的委托事项的义务，同时在洁神公司与第三人合同履行中，就债务人怠于履行合同义务时，履行告知、提醒义务，彭志国、吴天喜已按合同约定，履行了合同的义务，洁神公司未能按合同约定向彭志国、吴天喜支付销售提成，已构成违约，彭志国、吴天喜要求洁神公司支付销售提成的诉求于法有据，予以支持。但对于销售提成计算标准，应依据合同约定，兼顾双方合同履行、货款实际到位、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。关于彭志国、吴天喜在销售中从洁神公司处预借的与销售有关的借款，在与洁神公司结算销售提成时，应予冲抵符合法律规定，洁神公司辩解意见，予以采信。关于年终任务未完成的扣款结算依据，洁神公司在与彭志国、吴天喜实际结算中，已结合双方合同的实际履行状况及彭志国、吴天喜对委托销售产品的完成情况，综合考量后扣减了该笔费用，处置并无不当，且彭志国、吴天喜亦认可，故应扣减。彭志国、吴天喜关于442752元的销售提成诉求，因不具备提成条件、不予处理支持；关于彭志国、吴天喜具备提成条件的销售提成，彭志国、吴天喜于2016年3月29日向洁神公司提交应收货款情况总表，该销售提成已经洁神公司财务人员及销售经理确认。关于应支付的销售提成差额56250元，洁神公司认为该差额部分为产品外购项目，按销售政策应核减，但从销售政策中，关于非公司生产产品的结算提成办法，应为“销售价-
外购价-
运费*75%*50%”洁神公司对于产品是否为本公司产品、销售价格、外购价格等未提交证据予以证明，且计算未参照该规定，故不应从应支付的销售提成中予以扣减，洁神公司理应向彭志国、吴天喜支付的销售提成为3329886.5元及其认可的28560元合计3358446.5元。关于彭志国、吴天喜还款数额，双方均未提交有效证据予以证实，但双方均认可出借、借款事实，且数额相差不大，根据举证规则，彭志国、吴天喜应承担举证不能的法律后果，以洁神公司确认的451088.14元认定更为合理。彭志国、吴天喜增加的诉求，因彭志国、吴天喜对协议签订前的陈欠账负有清欠义务，并享有提成权利，洁神公司按销售政策核减该款并未违反合同约定，不予支持。彭志国、吴天喜虽与洁神公司分别签订协议，但洁神公司综合两人在京销售状况，向彭志国、吴天喜共同支付销售提成，提成由彭志国、吴天喜自行分配，合同项下权利义务由彭志国、吴天喜共同承担，故洁神公司应向彭志国、吴天喜共同承担销售提成的支付义务。综上，扣减个人借款及任务未完成扣款87528元、配件款45886元，洁神公司实际应向彭志国、吴天喜支付销售提成合计2773944.36元。彭志国、吴天喜其他诉求不予支持。因双方没有约定逾期付款违约金标准，彭志国、吴天喜基于洁神公司违约要求其支付销售提成，未支付的银行利息应予支持。遂判决，青海洁神装备制造集团有限公司于本判决生效后十日内向彭志国、吴天喜共同支付销售提成
2773944.36元。并参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准向彭志国、吴天喜支付2016年3月26日至起诉期间的利息；二、驳回彭志国、吴天喜其他诉讼请求。
经审理查明，原审认定事实属实，本院应予确认。
本院认为，洁神公司与彭志国、吴天喜于2015年3月16日签订《洁神代理商协议》是双方的真实意思表示，合同的双方均具有履行合同的权利能力和行为能力，且合同的内容未违反法律的禁止性规定，故应认定《洁神代理商协议》有效。彭志国、吴天喜依据代理商协议约定办理洁神公司委托事项，其委托义务已完成。洁神公司应按照双方签订的代理商协议履行支付代理费的义务。关于洁神公司应向彭志国、吴天喜支付销售提成的数额问题。二审经核实，洁神公司应向彭志国、吴天喜支付销售提成的数额为3329886.5元及其认可的提成款28560元计3358446.5元，扣除彭志国、吴天喜二人的借款451088元、任务未完成扣款87528元、配件款45886元，洁神公司本应向彭志国、吴天喜支付销售提成的数额为2773944.36元。鉴于彭志国、吴天喜一审的诉讼请求为2469037.20元，依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，人民法院的裁判不得违反当事人的处分原则，原审法院判决的数额超出当事人主张的数额，属超裁裁判，二审应予纠正，即以彭志国、吴天喜主张的2469037.20元为限。关于洁神公司主张的银行利息损失2870000元应否抵扣的问题。彭志国、吴天喜与洁神公司在2015年代理商协议中，约定彭志国、吴天喜未能在规定期内清收货款，将承担保证责任。因本案涉及的买卖合同的当事人是洁神公司与第三人，合同项下权利义务及交易风险只约束合同相对人，合同相对人是否按合同约定及时给付货款，与洁神公司是否按约定履行合同义务有关联，洁神公司应该按照买卖合同约定向合同相对人主张权利。且民事领域的保证责任是保证人为保证债权人的债权得以实现的情况下，与债权人签订合同的行为，在洁神公司怠于向买卖合同相对人主张权利的前提下，洁神公司要求抵扣银行利息亦有失公平，故洁神公司主张应从吴天喜、彭志国的代理报酬中扣减银行利息的主张不成立，不予支持。关于彭志国、吴天喜主张的2016年3月26日至起诉期间的银行利息应否支持的问题。因洁神公司未按双方约定及时给付彭志国、吴天喜报酬，原审法院以彭志国、吴天喜主张的2016年3月26日至起诉期间的银行利息，支持彭志国、吴天喜的诉讼请求无不当，应予维持。
综上，洁神公司上诉主张原审法院超裁裁判的上诉理由成立，应予支持。但其上诉所称其他上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销西宁市城北区人民法院（2016）青0105民初1406号民事判决；
二、青海洁神装备制造集团有限公司于本判决生效后十日内向彭志国、吴天喜共同支付销售提成2469037.2元。并参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准向彭志国、吴天喜支付2016年3月26日至起诉期间的利息；
三、驳回彭志国、吴天喜的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费13644元、保全费5000元、二审案件受理费26112元由青海洁神装备制造集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李静萍
审判员 张薇& # xB;
审判员 左 志 萍
二〇一七年五月八日
书记员 李 彩 虹
附:本判决适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。
第二百零五条：当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。