福建省永定县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第135号
原告戴某某，女，汉族，农民，住永定县。
委托代理人郑素梅（原告戴某某之母），女，汉族，农民，住永定县。
被告陈某某，男，汉族，农民，住永定县。
委托代理人张秀娟，永定县中心法律服务所法律工作者。
原告戴某某与被告陈某某变更子女抚养权纠纷一案，本院于2013年12月25日受理后，依法由审判员胡学华适用简易程序于2014年2月19日和2014年3月7日公开开庭进行了审理。原告戴某某及其委托代理人郑素梅，被告陈某某及其委托代理人张秀娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告戴某某诉称，原告与被告婚生子陈某甲在原、被告离婚前一直由原告抚养。2011年10月18日，被告起诉离婚，永定县人民法院于2011年12月1日作出的（2011）永民初字第1854号民事判决，将婚生子陈某甲判给被告抚养。然而，被告从原告住处抢走婚生子陈某甲后，不尽抚养义务。2012年7月9日、2012年8月10日、2013年1月22日和2013年5月10日，原告多次探望孩子，均发现孩子陈某甲长期浑身长满“痘痘”，被告与子女共同生活对子女身心健康有不利影响。更有甚者，在原告起诉请求法院判令婚生子陈某甲由原告抚养，2012年9月19日永定县人民法院驳回原告的诉讼请求后，孩子生活条件不但没有任何改变，而且生活条件越来越恶劣。原告认为：1、被告及被告家人虐待亲生孩子，对年幼的孩子不负责任的恶劣行为，已经造成严重影响孩子身心健康的事实，请求法庭认定“其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响”，适用《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条之规定，将孩子陈某甲判归原告抚养。具体分述如下：①照片为准，孩子陈某甲在被告陈某某家身上受到严重伤害，孩子被被告恶打，被恐吓，任很多虫子咬孩子，使孩子全身上下长期长满奇痒难忍的“痘痘”，这可以认定为不利于孩子健康成长。②被告及其家人虐待孩子，原告探望孩子时，孩子说：“不敢认妈妈，……他们都打我……”这些可以证明。在此原告指出一下：虽然《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条规定：“不能正确表达意志的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力和限制民事行为能力人，可以作为证人。”在本案孩子所说的是他的切身感受，试想离婚前一直在原告身边带的孩子，被告一带去就不敢认妈妈了，难道除了被告家人的虐待、打骂，还有什么可能造成？因此孩子的切身感受应当认定为“待证事实与其年龄、智力状况或者精神状况相适应”。③被告及其家人违反人间伦理，想尽办法阻止原告与亲生儿子相见，漠视法律赋予原告的探视权，这已经违法。这种漠视法律、违反人间伦理的行为可以认定为不利于孩子健康成长。④被告以前曾经带孩子去医院体检，确认为身体健康，这与孩子的身心健康没有必然关联，医院的体检仅仅证明孩子有病没病，并不必然证明孩子身心健康，更不必然便是被告有利于孩子健康成长。2、原告的生活、教育条件有利于孩子的健康成长，原告娘家在抚市镇协兴村有一栋装修漂亮的房子，本来原告可以在那里居住生活，孩子也可以在那里学习，但是为了孩子有更好的学习环境，原告在姐姐的帮助下，在永定县城有了稳定的安居场所，同时母亲也帮原告买下了一个永定县中心市场店铺，原告自己有稳定的收入，事实已经证明孩子在原告这里可以健康成长，2011年12月9日之前，孩子在原告这里生活，活泼可爱、健康成长，周围邻居、亲戚、朋友都可以证明。还有，婚生子陈某甲在夫妻双方离婚前一直由原告抚养，孩子与原告已经建立了深厚的感情，改变生活环境对其健康成长明显不利，另外孩子也与外婆建立了深厚的感情，请求法院不要再无视事实。鉴于被告以上行为，请求法庭将孩子判给原告抚养，原告有条件、有能力抚养孩子健康成长。现原告要求婚生子陈某甲由原告戴某某抚养，抚养费由原告自行承担。
被告陈某某辩称，1、答辩人已为婚生子陈某甲创造最好的条件，婚生子陈某甲在答辩人及母亲的照顾下正快乐健康地成长。答辩人目前就职于厦门集美区灿丰五金加工厂，任公司驻龙岩办事处经理，月薪4500元。为使孩子有更好的居住场所，2012年一家三口搬进了利用宅基地重新建起的一幢三层小洋房，婚生子陈某甲在全镇最好的幼儿园就读，2013-2014学年第一学期还被幼儿园评为“好孩子”。可见，答辩人有足够的能力和条件抚养孩子，在答辩人及母亲的照顾关心下正快乐健康地成长，根本不存在原告在诉状中称“被告不尽抚养义务”的情况。2、答辩人有固定的居住场所，有稳定的经济收入，家庭生活条件越来越好，和睦和谐和气和美的家庭氛围逐渐形成。答辩人年薪五万多元，母亲身体健康，辛劳持家，一家住在小洋房里，在农村属于中等收入家庭。陈某甲在答辩人家里居住很舒服开心，身心得到健康发展。这些从永定县高陂镇上洋村民委员会、永定县高陂镇佳佳幼儿园出具的证据材料以及孩子日常生活照可以很好地反映出来。原告在起诉状中称“孩子生活条件越来越恶劣”的说法与事实严重不符，反而从孩子天真无邪的笑容中我们看到更多的和谐与欢乐，是家庭的希望与美好愿景。原告在起诉状中称“发现孩子陈某甲浑身长满痘痘”没有事实依据。龙岩人民医院血液分析检验报告单也证明陈某甲身体健康，去年陈某甲身上的斑点只是蚊虫叮咬所致。2014年1月22日，婚生子陈某甲的最近全身裸照让我们看到的是孩子健康完整光滑的皮肤和略显羞涩的笑容。《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定，一方要求变更子女抚养关系，有下列情形之一的，应予支持：（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上的未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。综上所述，经过法院多次核实，答辩人完全有能力和条件抚养婚生子陈某甲，并给以陈某甲很好的条件，让陈某甲在父亲和奶奶的温暖中身心健康成长，未出现变更抚养的法定情形及双方的抚养关系未发生重大改变。作为孩子的父亲，没有虐待孩子的理由，原告也没提供相关证据证明该事实。请求法院驳回原告的诉讼请求。
本案在审理过程中，原告戴某某向本院提供以下证据：
1、原告《身份证》一份，以此证明原告的诉讼主体资格。经质证，被告认为没有异议。
2、原告父亲戴某甲的《住房照片》复印件一份，以此证明原告有条件抚养婚生子陈某甲。经质证，被告认为真实性没有异议，原告娘家有房子，并不代表原告自己有固定居住地，并不能证明原告有抚养婚生子的条件。退一步讲，连原告都住在自己父母家中，更加说明了原告没有固定居所，没有抚养婚生子的条件。
3、原告姐姐戴某乙出具的《证明》一份，以此证明原告有抚养孩子的条件。经质证，被告认为真实性无法判断，就算该证据是真实的，但是原告现居住在其姐姐家，更加说明了原告没有固定居所，没有抚养婚生子的条件。
4、永定县中心市场店面《销售合同》、《买卖合同》、永定县市场服务中心出具的《证明》、永定县中心法律服务所出具的《赠与合同见证书》复印件各一份，以此证明原告母亲将店面买下后给原告使用，原告有自己的店面，有固定收入，原告有条件、有能力抚养孩子。经质证，被告认为①永定县中心市场店面销售合同对合同的真实性无法判断，该合同只是表明双方有买卖关系的合同存在，但是并未表明其拥有产权。②幼儿园没有营业执照，随时可能被取缔，说明戴某某没有稳定收入、没有抚养孩子的条件。③永定县中心法律服务所出具的《赠与合同见证书》应该盖见证章，可是该见证书盖的是行政章，这份见证书所依据的材料没有法定来源，说明该证据是无效的。
5、盖有永定县高陂派出所印章由原告提供的2012年7月9日、2013年1月22日、2013年5月10日的《照片》复印件一组，以此证明被告与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响。经质证，被告认为真实性没有异议，对于证明内容有异议。对于婚生子身上的痘痘迹象是蚊虫叮咬的结果，排除被告虐待的事实。
6、盖有永定县高陂派出所印章由原告提供的2012年7月12日的《照片》复印件一组，以此证明原告于2012年7月9日看望孩子后，被告家人曾经对婚生子实施家庭暴力。经质证，被告认为照片的真实性不能确认，没有提供实施家庭暴力的证据。
7、由高陂派出所民警和原告聘请律师于2012年7月12日与2013年5月10日拍摄婚生子对比《照片》一组，以此证明婚生子生活条件越来越差。经质证，被告认为照片时隔一两年，之前孩子身上的痘痘也是由于蚊虫叮咬，被告举证时会提供孩子的现在的照片证明被告对孩子的悉心呵护。
8、证人张某某出庭作证，证明内容为证人于2012年8月10号、2013年1月22号及2013年5月10号曾三次与原告到原告婚生子就读的佳佳幼儿园探视陈某甲，最后一次见小孩时，发现婚生子身上有很多痘痘，明显被虫子叮咬所致，但是不知道痘痘是怎么长的。戴某某作为孩子的母亲肯定会问孩子有没有吃饭之类的话，还问孩子怎么不敢认妈妈了，孩子哭着说：“很多虫子咬我，不准我认妈妈，认妈妈会被挨打，他们都打我。”经质证，原告认为对证人证言没有异议。被告认为对证人证言没有异议。
9、证人陈某乙出庭作证，证明内容为证人开车载原告及原告母亲、张某某于2012年8月10号、2013年1月22号及2013年5月10号曾三次到原告婚生子的高陂上洋村的幼儿园探视原告婚生子陈某甲，第一次见小孩时发现婚生子身上有很多痘痘，原告就提出要带孩子到医院去检查，老师不同意。第二次探视孩子时发现背上也有痘痘，后被孩子的婆婆接走。第三次见时，以前的痘痘愈合了，背上还有一些。第二次有到被告新家里，当时在一层未装修。当时戴某某掀起衣服发现身上痘痘的。看到痘痘像是由于孩子父亲照顾不周所至，去妇联反映过两次。有去过高陂派出所。经质证，原告认为对证人证言没有异议。被告认为对证人证言没有异议。
10、由龙岩市妇联权益部（2303601）出具的《情况说明》一份，以此证明2013年下旬，原告向其单位反映婚生子的情况时，权益部工作人员与被告联系，被告称已将其子带出高陂读书。经质证，被告认为对证据的真实性有异议。
本案在审理过程中，被告陈某某向本院提供如下证据：
1、由永定县公安局高陂派出所出具的《调查报告》复印件和永定县高陂妇女联合会出具的《调查报告》复印件、龙岩人民医院出具的《疾病证明书》复印件各一份，以此证明婚生子陈某甲没有被虐待的事实。经质证，原告认为当时发现有痘痘的时候，高陂派出所派出警员拍摄了照片，但却没收了当时拍摄的照片。警员没有打证明给原告，但却打调查报告给被告，有偏袒的嫌疑。对其证明的内容不清楚。
2、由高陂佳佳幼儿园出具的《证明》和《奖状》复印件各一份，以此证明①陈某某为婚生子创作了良好的条件；②婚生子陈某甲表现良好且健康成长。经质证，原告认为被告提供的佳佳幼儿园的奖状是伪造的（其内容不真实），当时小孩不是在该幼儿园读书，何来这幼儿园的奖状，且不能证明婚生子身心健康，这些都是无稽之谈。
3、由厦门集美区灿丰五金加工厂出具的《收入证明》复印件一份，以此证明被告陈某某有稳定的高额收入，有抚养婚生子的能力。经质证，原告认为被告经常换工作，工作不稳定。
4、由被告陈某某提供的小洋房《照片》一张、室内《照片》三张，以此证明被告陈某某一家有固定、良好的居住场所。经质证，原告认为被告有固定的、良好的居住场所，但是为什么孩子在2013年5月10日之前身上会有那么多的虫子咬的痘痘？
5、高陂镇上洋村民委员会出具的《证明》复印件一份，以此证明被告陈某某一家遵纪守法、善良诚实、与邻里和睦相处。戴某某加入本村时性格品行不好，与婆家邻里关系不好，不适合抚养孩子。经质证，原告认为邻居说被告照顾好孩子了，但是为什么孩子身上长期全身上下会有那么多痘痘，邻居却没有一个人知道。
6、由被告陈某某提供的婚生子陈某甲的《全身裸照》二张，以此证明婚生子生长的环境良好，已不存在皮肤问题。经质证，原告认为因为被告带孩子失踪，不知去向，没有见过孩子，对于该照片说明孩子现在没有皮肤问题的情况不清楚。
7、由被告陈某某提供的婚生子小班、中班、大班、起诉前及起诉后的各个阶段生活《照片》十五张，以此证明婚生子生长快乐、健康。经质证，原告认为小孩于去年5月份开始未见过原告，原告对现在孩子的状况不清楚。
本案在审理过程中，本院依职权调取如下证据：
1、（2011）永民初字第1854号《民事判决书》一份，以此核实本院曾于2011年12月1日作出原、被告离婚，婚生子由被告陈某某抚养，抚养费由被告承担的判决。经质证，原告认为没有异议。被告认为没有异议。
2、（2012）永民初字第2268号《民事判决书》一份，以此核实本院曾于2012年9月19日作出原告戴某某与被告陈某某变更子女抚养权纠纷一案驳回原告诉讼请求的判决。经质证，原告认为对判决有异议，高陂派出所工作人员与原戴某某的代理律师陈梅珍于2012年7月12日10：36分所拍摄的孩子肚子又肿又大有淤血的受伤照片证据被坎市法庭没收了。被告认为没有异议。
3、（2013）永民申字第1号《民事裁定书》一份，以此核实本院曾于2013年5月20日作出驳回原告戴某某对申请人戴某某与被申请人陈某某变更子女抚养权纠纷一案再审申请的裁定。经质证，原告认为没有异议。被告认为没有异议。
4、对陈某某的邻居王秀玉、婚生子陈某甲的班主任陈小连、上洋村村干部陈伟民的《问话笔录》各一份，以此核实陈某某及其家人对婚生子陈某甲有无虐待的行为。经质证，原告认为有异议，他们的回答是乱说，可以让被问话人来看原告的照片。既然被问话人都把被告说的那么好，那为什么孩子身上会有那么多蚊虫、蛀虫及跳蚤叮咬而成的痘痘，奇痒无比，而且他们都没看过孩子身上的情况，显然有包庇被告的嫌疑。被告认为对问话笔录没有异议。
对上述的证据的分析与认定。本院依职权调取的第1、2、3号证据为已生效的法律文书，该证据来源、形式合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认。本院依职权调取的第4号证据为证人证言，该证据形式、来源合法，且与本案有关联性，其内容作本案定案时参考。经质证，被告对原告提供的1号证据无异议，该证据来源、形式合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认。被告对原告提供的2、3、4号证据有异议，因原告提供上述证据只能证明原告娘家及其姐姐能提供住房，但不属于原告所有的固定住所，且原告开办的托儿所暂无营业执照、也无上岗证等相关证件，不能证明原告有稳定收入，故对原告拟证明的内容，本院不予确认。被告对原告提供的5、6、7号证据有异议，上述证据均为婚生子陈某甲的照片，从该证据上看，只能确认该婚生子陈某甲身上长了许多“痘痘”，对原告拟证明的内容“被告与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响”、“原告于2012年7月9日看望孩子后，被告家人曾经对婚生子实施家庭暴力”、“婚生子生活条件越来越差”，原告未提供其他证据予以佐证，无法确认，对原告拟证明的上述内容，本院不予确认。被告对原告提供的8、9号证据无异议，该证据属证人证言，证据形式、来源合法，且与本案有关联性，其内容作本案定案时参考。被告对原告提供的10号证据有异议，因该证据未有相关部门的盖章，证据的来源和真实性无法确认，本院不予认定。原告对被告提供的第1、2、3号证据有异议，因该证据属相关职能部门所出具，来源、形式合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认。原告对被告提供的第4、6、7号证据有异议，因该证据为婚生子陈某甲的照片，来源、形式合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认。原告对被告提供的第5号证据有异议，因该证据实为证人证言，该证据的形式不合法，真实性无法确认，本院不予认定。
根据本院已予确认的证据及原告在法庭上的陈述，对本案的事实作如下认定：
原告戴某某与被告陈某某于2007年12月10日在永定县高陂镇人民政府登记结婚，并于2008年5月25日生育一子陈某甲。被告陈某某于2011年10月19日以夫妻感情破裂为由向本院提起诉讼要求与原告离婚，本院于2011年12月1日作出（2011）永民初字第1854号民事判决：“一、准予原告陈某某与被告戴某某离婚；二、婚生子陈某甲由被告陈某某抚养，抚养费由原告陈某某自行负担；三、陈某某向被告戴某某支付经济帮助款50000元，限于本判决生效之日起30日内付清”。判决生效后，婚生子陈某甲则由被告陈某某带回永定县高陂镇上洋村抚养，并承担抚养费。原、被告的婚生子陈某甲由被告陈某某带回永定县高陂镇上洋村抚养后，在永定县高陂镇佳佳幼儿园上学，并由被告和陈某甲的奶奶接送。原告于2012年7月9日、2012年8月10日、2013年1月22日和2013年5月10日探视陈某甲时发现陈某甲身上长有较多的“痘痘”，认为被告及其家人虐待了陈某甲。为此，原告于2012年7月9日到永定县公安局高陂派出所反映陈某甲被被告和其家人虐待，派出所接到报警后前往调查，并责成被告带陈某甲进行体检。原告又于2012年7月16日到永定县妇联反映其子陈某甲被被告虐待，永定县妇联责成永定县高陂镇妇女联合会调查此事。2012年7月23日，陈某甲在龙岩人民医院进行体检，陈某甲的“痘痘”被诊断为：1、皮炎、过敏性（虫咬），2、部分色素沉着斑（愈后、局部）。2012年8月1日，永定县公安局法医到永定县高陂镇上洋村对陈某甲进行体检，也排除外力伤。原告戴某某于2012年8月27日以探视权受到严重侵犯，孩子的身体健康权受到严重威胁为由向本院提起诉讼要求将婚生子陈某甲变更由原告抚养。2012年8月30日，永定县高陂派出所和永定县高陂镇妇女联合会调查的结论为：没有证据证明陈某甲有被虐待。本院于2012年9月19日对原告要求变更子女抚养权一案作出（2012）永民初字第2268号民事判决：驳回原告戴某某的诉讼请求。原告对本院的（2012）永民初字第2268号民事判决不服，于2013年4月26日向本院提出再审申请，本院于2013年5月20日作出（2013）永民申字第1号民事裁定：驳回戴某某的再审申请。庭审中，原告认为自2013年5月份后至今未再探视过婚生子陈某甲。
本院认为，抚养是父母对未成年人或不能独立生活的子女进行抚育和教育的行为，抚养是父母子女间一种基本的权利义务关系，原、被告离异后，抚养义务依然存在。子女抚养问题，应从有利于子女身心健康、保障子女合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。本案中，原、被告因自身原因不能给子女提供一个完整、正常的家庭，还在子女抚养问题上争执不休，对子女生活、学习、心理都有不良影响。现虽然原告娘家及其姐姐能提供住房，但不属于原告有固定的住所，原告开办的托儿所暂无营业执照、也无上岗证等相关证件，不能证明其有稳定收入；而被告有位于永定县高陂镇上洋村新建房屋一幢，其为厦门集美区灿丰五金加工厂职工，有稳定居所和收入，因此，原告的抚养条件并不比被告好，且婚生子陈某甲已长期跟随被告共同生活，已完全适应了被告处的生活环境，婚生子陈某甲跟随被告生活更有利于其健康成长。原告主张“被告与子女共同生活对子女身心健康有不利影响”，只提供了婚生子陈某甲以前身上长有“痘痘”的照片，而从（2013）永民申字第1号民事裁定书中可知，该“痘痘”属于：1、皮炎、过敏性（虫咬），2、部分色素沉着斑（愈后、局部），不属疑难杂症，是可以治愈的，并从（2012）永民初字第2268号民事判决书中可以知道原告无证据证明被告在抚养陈某甲期间，被告及其家人有对陈某甲进行了虐待。庭审中，原告认为自2013年5月份后至今未再探视过婚生子陈某甲，即从本院对原、被告的变更子女抚养权判决和再审后，原告未再探视过婚生子，原告亦未提交新的证据证明被告不尽抚养义务或有虐待子女的行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的证据，故原告对其要求变更婚生子由其抚养教育的诉讼请求，证据不足，且没有事实依据，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第（四）项的规定，判决如下：
驳回原告戴某某的诉讼请求。
本案受理费100元，因适用简易程序审理减半收取50元，由原告戴某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 员 胡学华
二〇一四年三月十九日
代理书记员 阙水莲
附注：
引用法律条款：
《中华人民共和国婚姻法》
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第十六条一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。
（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；
（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；
（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；
（4）有其他正当理由需要变更的。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第九条下列事实，当事人无需举证证明：
（一）众所周知的事实；
（二）自然规律及定理；
（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；
（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
（六）已为有效公证文书所证明的事实。
前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。