湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第315号
上诉人（原审原告）陈永兴，农民。
委托代理人邱进平，湖南湘杰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区五里牌三辉大厦七楼。
负责人彭宇，总经理。
委托代理人任磊，湖南祈安律师事务所律师。
委托代理人李建平，湖南祈安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）凌坚军，农民。
被上诉人（原审被告）孔会，农民。
上诉人陈永兴、中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称太平洋财险岳阳中心支公司）因与被上诉人凌坚军、孔会机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2015）平民初字第269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、朱慧娟参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年5月21日17时40分许，凌坚军驾驶湘F×××××号轻型普通货车由平江县梅仙镇往城关镇方向行驶，当行驶至平江县梅仙镇新霞村地段时停放在道路边，导致陈永兴驾驶的湘F×××××号牌二轮摩托车撞在其尾部，造成两车损坏，陈永兴受伤的交通事故。经平江县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书认定凌坚军、陈永兴在此事故中的违法行为对此次事故发生起的作用及过错程度相当，应分别负担此事故的同等责任。事故发生后，陈永兴于2013年5月22日至6月12日在湘雅附二医院住院治疗21天，2013年8月18日至8月30日在湘雅附二医院住院治疗12天。经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定：陈永兴因交通事故致右肱骨、右股骨骨折（内固定术后），其损伤程度属轻伤一级；其右肱骨骨折构成十级伤残，右股骨骨折构成十级伤残；后期治疗费用鉴定为24000元；自受伤之日起需护理六个月，护理人数为一人。鉴定之日前医疗费用以中南大学湘雅二医院及平江县第一人民医院医药费发票为据，鉴定费用另外计算，自受伤之日起休息十八个月。2015年3月13日，陈永兴向原审法院起诉，请求判令各赔偿义务人赔偿其因交通事故所造成的各项损失共计188387.4元。在庭审过程中，陈永兴变更诉讼请求，就其残疾赔偿金及被抚养人生活费要求按新标准计算，增加诉讼请求8853.2元。
原审另查明：凌坚军驾驶的湘F×××××号轻型普通货车的车主为孔会，孔会作为投保人在太平洋财险岳阳中心支公司处投保了机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险，没有投保不计免赔特约险。其中交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额为500000元。保险合同约定保险期间自2013年5月8日零时起至2014年5月7日二十四时止，此次交通事故发生在保险期间内，凌坚军为孔会允许的合法驾驶人。此次交通事故肇事车辆是孔会于2013年5月8日购买，投保时该车为新车，2013年5月21日发生交通事故时，该车尚未办理行驶证。2015年6月20日该车办理行驶证，登记车牌号为湘F×××××。
陈永兴表示太平洋财险岳阳中心支公司在保险责任限额范围内承担保险责任后，其自愿放弃对凌坚军、孔会的赔偿请求，并自愿承担本案诉讼费用。
原审法院经审理认为，本案争议的焦点主要有两点：一、损失应当如何计算，二、太平洋财险岳阳中心支公司如何在保险责任限额范围内承担陈永兴的各项损失。关于焦点一，陈永兴的损失：1、前段医药费157727元、后段医药费24000元、轮椅费720元、摩托车修理费500元经庭审核实符合法律规定，予以支持。2、住院伙食补助费，由于陈永兴住院33天，依法核定为990元（30元×1人×33天）。3、营养费，陈永兴因此次交通事故受伤严重并进行了住院治疗，根据医嘱陈永兴需加强营养，根据陈永兴的治疗情况及当地经济水平认定为2000元。4、护理费，陈永兴伤后需一人护理6个月，因其无证据证明护理人员实际收入情况，对于护理费用，住院期间按居民服务、修理和其他服务业行业标准计算，出院后按农、林、牧、渔行业标准计算，依法认定12661.3元（35623元／年÷365天×33天＋23441元／年÷365天×147天）。5、误工费，陈永兴因伤需休息18个月，因陈永兴系农村居民，其误工损失参照农、林、牧、渔业行业标准计算，认定为35161.5元（23441元／年÷12月×18月）。6、鉴定费2000元，此系本次交通事故造成的必然损失，对此予以支持。7、交通费，陈永兴因伤在平江县第一人民医院进行了急救并转院至长沙住院治疗，认定为2000元。8、伤残赔偿金，陈永兴因交通事故受伤构成两个十级伤残，其残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入计算。陈永兴最高伤残等级为十级，最高伤残等级赔偿比例为10%，另陈永兴构成两十级伤残，对于其伤残赔偿指数按13%计算，其残疾赔偿金认定为26156元（10060元／年×20年×13%）。7、精神损害抚慰金，陈永兴因交通事故造成肢体多处残疾，给其生活及生产造成了极大的不便，给其精神上所带来的痛苦是显而易见的。根据当地的生活水平及双方过错程度认定精神损害抚慰金3000元。10、被扶养人生活费，依法认定为2933.1元（9025元／年×13%×5年÷2人）。综上，陈永兴因此次交通事故造成的损失属医疗费用赔偿限额的费用为184717元，属伤残赔偿限额的费用为84631.9元，属财产损失赔偿限额的费用为500元，总计269848.9元。关于焦点二，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，当事故车辆投保了交强险时应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分才由存在过错的当事人按照各自过错的比例分担。由于凌坚军驾驶的事故车辆在太平洋财险岳阳中心支公司处投保了交强险，故应由太平洋财险岳阳中心支公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿。陈永兴的各项损失属医疗费用赔偿限额的费用为184717元，属伤残赔偿限额的费用为84631.9元，属财产损失赔偿限额的费用为500元，总计269848.9元。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。因此，太平洋财险岳阳中心支公司应在交强险责任限额范围内赔偿陈永兴因交通事故造成的损失95131.9元（10000元＋84631.9元＋500元）。因此次交通事故陈永兴与凌坚军负事故同等责任，对于陈永兴的损失超出交强险的部分174717元，由凌坚军负责赔偿87358.5元，陈永兴自己负担87358.5元。对于陈永兴超出交强险的损失应当由凌坚军赔偿的部分，太平洋财险岳阳中心支公司认为根据商业三者险合同约定，肇事车辆在事故发生时没有办理有效行驶证，不具有上路行驶资格，太平洋财险岳阳中心支公司有权依据保险合同约定拒绝就该部分损失进行赔偿。本案中，太平洋财险岳阳中心支公司与投保人签订商业三者险保险合同时明确知晓投保人是新车未上牌的事实，太平洋财险岳阳中心支公司有权综合考虑承保风险的程度并自愿选择是否接受投保人的投保，但其最终仍同意接受投保人对其未上牌车辆的投保，收取保险费并签发保单，应视为太平洋财险岳阳中心支公司同意在约定的保险期间内对该未使用牌照的车辆在使用过程中可能产生的风险承担保险责任。且肇事车辆未上牌不是车主孔会主观故意行为，肇事车辆于2013年6月20日办理行驶证能够反映该车辆没有因为未上牌而加大该车上路行驶的危险程度。在涉案保险事故发生后，太平洋财险岳阳中心支公司以约定责任免除事由拒绝理赔的做法显失公平，且与其自愿为未上牌的车辆承保的行为自相矛盾，根据诚实信用原则及禁止反言原则，太平洋财险岳阳中心支公司应当承担相应赔偿责任。由于肇事车辆投保人与太平洋财险岳阳中心支公司有核减非医保用药的约定，故太平洋财险岳阳中心支公司有权根据商业保险合同约定对商业三者险责任限额内的医疗费核减非医保用药。就陈永兴超出交强险限额内的医疗费用损失，各方均同意就医疗费用中的非医保费用按15%的比例核减。由于事故车辆没有投保不计免赔特约险，根据保险合同约定负同等责任保险公司免赔率为10%，因此太平洋财险岳阳中心支公司应当在商业第三者责任保险范围内赔偿陈永兴因交通事故造成的损失66829.3元﹤87358.5元×（1-10%）×（1-15%）﹥。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、由太平洋财险岳阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿陈永兴因交通事故造成的损失人民币95131.9元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿陈永兴因交通事故造成的损失人民币66829.3元；二、驳回陈永兴的其他诉讼请求。以上给付内容，限赔偿义务人在判决发生法律效力之日起五日内履行。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由陈永兴负担。
一审宣判后，陈永兴、太平洋财险岳阳中心支公司均不服上述民事判决，分别向本院提起上诉。
陈永兴上诉称：太平洋财险岳阳中心支公司对于商业三者险中的免责条款，并未对投保人孔会尽到告知义务，因而对于商业三者险免责条款中所约定的负同等责任免赔10%的免赔率不应当计算。请求撤销原判，依法改判。
太平洋财险岳阳中心支公司上诉称：一、被保险车辆在事故发生时没有合法有效的行驶证，依据商业三者险保险条款的约定，太平洋财险岳阳中心支公司不应在商业三者险限额内对陈永兴因交通事故所造成的损失承担赔偿责任；二、岳阳市汉昌司法鉴定所的鉴定意见不应予以采信；三、鉴定费不应由太平洋财险岳阳中心支公司承担。综上，请求撤销原判，依法改判。
针对陈永兴的上诉，太平洋财险岳阳中心支公司答辩称：陈永兴的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉。
针对太平洋财险岳阳中心支公司的上诉，陈永兴答辩称：太平洋财险岳阳中心支公司的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉。
针对陈永兴、太平洋财险岳阳中心支公司的上诉，凌坚军、孔会未予答辩。
各方当事人在二审过程中均未提供新的证据。
本院二审查明的事实与原判认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、太平洋财险岳阳中心支公司是否应在商业三者险限额内对陈永兴因交通事故所造成的损失承担赔偿责任；2、商业三者险免责条款中所约定的负同等责任免赔10%的免赔率是否应当计算；3、岳阳市汉昌司法鉴定所的鉴定意见是否应当予以采信；4、鉴定费是否应由太平洋财险岳阳中心支公司在保险责任限额内承担。
关于焦点1，《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”商业三者险保险合同中虽约定发生保险事故时被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证，保险人在商业三者险限额内不承担赔偿责任，但本案中太平洋财险岳阳中心支公司在明知被保险车辆尚未取得公安机关交通管理部门核发的行驶证的情况下，仍接受投保人孔会的投保，且投保人孔会在一审庭审过程中明确表示太平洋财险岳阳中心支公司未就该免责条款对其尽到告知义务，因而应当认定太平洋财险岳阳中心支公司未对该条款的内容向投保人作出明确说明，该免责条款对投保人孔会不产生法律效力，太平洋财险岳阳中心支公司应在商业三者险限额内对陈永兴因交通事故所造成的损失承担赔偿责任。故太平洋财险岳阳中心支公司所提出的其不应在商业三者险限额内对陈永兴因交通事故所造成的损失承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点2，商业三者险保险合同中约定负事故同等责任的免赔10%，投保人孔会作为保险合同的相对方，就该免责条款的适用并未提出异议，对原审判决亦未提出上诉，因而商业三者险免责条款中所约定的负同等责任免赔10%的免赔率应当予以计算。故陈永兴所提出的商业三者险免责条款中所约定的负同等责任免赔10%的免赔率不应计算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点3，岳阳市汉昌司法鉴定所的鉴定意见是依据交警部门的委托所作出的，鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人员具有相应的资质，太平洋财险岳阳中心支公司并未提供有力证据足以推翻上述鉴定意见，因而原判采信上述鉴定意见并无不当。故太平洋财险岳阳中心支公司所提出的岳阳市汉昌司法鉴定所的鉴定意见不应予以采信的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点4，鉴定费是陈永兴为确定其损失所必须支出的费用，交强险及商业三者险保险条款中均未明确约定鉴定费不予赔偿，因而原判认定鉴定费应由太平洋财险岳阳中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任并无不当。故太平洋财险岳阳中心支公司所提出的鉴定费不应由其承担的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1570元，由中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担1520元，陈永兴负担50元。
本判决为终审判决。
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审判长 闾开海
审判员 刘 霁
审判员 朱慧娟
二〇一五年十月二十日
书记员 胡航诚