广西壮族自治区鹿寨县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鹿民一初重字第2号
原告宁国安，男。
委托代理人蔡连顺，广西创恒律师事务所律师。（特别授权）
被告李龙延，男。
被告李作钦，男。
以上两被告委托代理人韦志媛，广西众维律师事务所律师。（特别授权）
被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司。
委托代理人农会仕，该公司职员。（特别授权）
被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司。
委托代理人张燕，广西华震律师事务所律师。（一般代理）
原告宁国安诉被告李龙延、柳江县畅通汽车运输有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2011年10月10日受理，并于2012年5月17日作出（2011）鹿民一初字第1033号民事判决，被告李龙延、中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司不服提出上诉。柳州市中级人民法院于2012年10月13日作出（2012）柳市民三终字第482号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2013年2月25日重新立案受理后，根据被告李龙延的申请，依法追加李作钦为本案被告参加诉讼。2013年3月5日，被告李龙延申请重新鉴定，本院依法移送案卷至柳州市中级人民法院对外委托鉴定，2013年11月21日鉴定完毕退卷至本院。2014年2月18日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告宁国安的委托代理人蔡连顺，被告李龙延、李作钦的委托代理人韦志媛，被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司的委托代理人张燕均到庭参加诉讼，被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告宁国安诉称，2010年12月7日，原告驾自已的桂B×××××号两轮摩托车沿鹿寨往寨沙方向行驶，至建中路桂中市场路口时，与由被告李龙延驾驶正在倒车的桂B×××××号重型仓栅式货车车尾相撞，造成两车不同程度损坏、原告受伤的道路交通事故。交警队认定李龙延承担此事故主要责任，原告承担次要责任。原告受伤经鉴定构成四级伤残。原告因此次交通事故造成如下损失：医疗费40356元，住院伙食补助费2080元，护理费4108元（52天×79元／天），误工费13440元（128天×105元／天），交通费547.50元，鉴定费1300元，残疾赔偿金297402元（21243元／年×20年×70％），精神抚慰金35000元，定残后的护理费225720元（3135元／月×12个月×20年×30％），证人出庭费用2000元，共计621953.50元。桂B×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司投保有交强险和商业三者险，故请求法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司赔偿原告的经济损失320000元；二、被告李龙延、李作钦、柳江县畅通汽车运输有限责任公司赔偿原告的经济损失151367元（承担70％的责任）；三、诉讼费用由四被告承担。
原告宁国安在举证期限内提供的证据有：
1、道路交通事故认定书，证明事故发生的时间地点及责任；
2、××诊断证明书8份，证明原告的伤情、治疗情况、陪护人员、专家会诊费支出的情况；
3、医疗费发票6张，鹿寨县人民医院门诊病历1本，出院记录2份，住院费用明细清单，证明原告因事故损伤支出的医疗费；
4、明桂司法鉴定中心（2011）残鉴字第163号、（2011）临证鉴字第23号鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告因本次交通事故损伤构成四级伤残并需要人护理，以及鉴定费用的支出；
5、交通费发票，证明该费用的支出；
6、鹿寨县公路管理局关于原告工资收入、因伤休息的证明共3份，证明原告的损失应按城镇居民标准计算；
7、收条一张（李龙延书写），证明李龙延持有的医疗费发票中有3020.68元医疗费是原告自行支付；
8、证人王某、邹某某（明桂司法鉴定中心鉴定人）证言，证明原告损伤构成四级伤残，需要三级护理；
9、原告2010年1-12月工资表（含补贴及奖励）共3页，证明原告的收入情况。
被告李龙延、李作钦共同辩称：1、对于原告合理合法的损失予以赔偿，超出法律规定的部份不予赔偿。原告因事故产生的医疗费为37371.95元加上我们提交的票据金额，对治疗第4、5椎间盘突出的费用应予扣除，护理费只计算21天，原告误工期间不存在被单位减发工资的情形，故不需赔偿原告误工费，也不同意原告按建筑行业标准计算误工费，同意赔偿原告合理的交通费，原告单方申请的鉴定结论已被重新鉴定的结论推翻，鉴定费不应支持，残疾赔偿金应按七级伤残计算，精神抚慰金为7500元较合理；2、车辆在保险公司投保了交强险和商业险，应先由保险公司先予赔偿；3、原告酒后驾车撞上李龙延正倒车的车辆，且未戴头盔，存在严重过错，原告应承担主要责任即70％的责任；4、李龙延赔偿了原告摩托车修理费用685元，请求该损失在本案中一并审理。
被告李龙延、李作钦在举证期限内提供的证据有：
1、桂B×××××号摩托车修理费发票1张，证明李龙延已赔偿原告摩托车修理费；
2、鹿寨县人民医院医疗费收据2张，证明李龙延支付了原告的医疗费3547.88元；
3、桂B×××××号车交强险及商业险保险单各1份，证明车辆投保情况；
4、广西龙泉山医院司法鉴定所龙泉医司鉴（2013）临鉴字第35号鉴定意见书，证明经重新鉴定原告的损伤构成某级伤残，不需要护理，原告椎间盘突出不是事故造成，治疗该损伤的费用应予扣除，原告阴茎勃起功能障碍伤残程度无法确定，与本次车祸损伤的因果关系无法确定。
5、被告李龙延申请本院调取原告2010年12月至2012年12月工资表及工作考勤登记表，以证明原告的工资收入及误工情况，本院依法向鹿寨县公路管理局调取上述相关材料共18页。
被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司提交书面答辩状辩称：1、原告驾驶摩托车未安全文明驾驶，未戴安全头盔，使事故造成的损失严重，应承担40％的责任；原告第一次鉴定的时间过早，应以第二次鉴定为准；2、李作钦是桂B×××××号车的车主，其将该车挂靠在我公司，我公司并不支配车辆的行驶和运营，也不从车辆运营中获得利益，因此不承担任何赔偿责任。
被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司在举证期限内提供的证据有货车挂靠协议书1份。
被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司辩称，对原告的合理损失同意在承保交强险和商业险责任限额内予以赔偿，商业险未购买不计免赔，应扣除15％；原告的残疾赔偿金应按某级伤残计算，定残后的护理费不应赔偿，误工费、精神抚慰金请求过高，公司不承担鉴定费、诉讼费，同意在本案一并处理原告的摩托车损失。
被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在举证期限内提供的证据有：桂B×××××号车交强险及商业险保险单、投保单、发票各2份及第三者责任保险条款1份。
本院为查明事实，依职权收集的证据有：
1、本院2014年2月24日对鹿寨县人民医院韦凯异医生询问的笔录一份，其证明宁国安是第二次住院做磁共振后显示颈椎损伤及L4／5椎间盘突出，医院仅根据其外伤即颈椎损伤用药，并未特别针对L4／5椎间盘突出用药；
2、本院2014年2月24日对广西龙泉山医院司法鉴定所鉴定人梁某某询问的笔录一份，其认为宁国安2013年8月10日在柳州市人民医院做肌电图检查未见明显异常生理改变，说明宁国安肌肉神经未存在影响肢体功能的病理基础，综合主观和客观的检查，宁国安的损伤评定为某级更为合理，如评定为四级伤残必须有××病理基础。根据法医临床学鉴定的实践经验，神经功能受损的评定时机应为其治疗终结半年之后，治疗终结也就是常说的出院。
经质证，被告李龙延、李作钦、中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司对原告提供的证据1、2、3、7的真实性无异议，但认为证据2中专家会诊费应以正式发票证实；对证据4不予认可，认为应采信重新鉴定的意见；对证据5的关联性有异议；对证据6、9的真实性无异议，但认为原告的月工资据此应认定为900多元，原告单位并未减发原告误工期间的工资，且2004-2006年累计年终奖不应计入其2010年度工资；对证据8认为证人与本案有直接利害关系，对其证言不予认可。对被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司、柳江县畅通汽车运输有限责任公司提供的证据均无异议，对本院收集的证据2无异议，对证据1的真实性无异议。
被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司对原告的证据1-8的质证意见与被告李龙延、李作钦的质证意见基本相同，对被告李龙延、李作钦、柳江县畅通汽车运输有限责任公司提供的证据均无异议，对原告的证据9及本院依法收集的证据由本院核实。
原告对被告李龙延、李作钦提供的证据1、2、3、5的真实性均无异议，对证据4不予认可，认为该鉴定适用条款明显错误，导致鉴定结论不客观；对被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司、柳江县畅通汽车运输有限责任公司提供的证据均无异议；对本院收集的证据1无异议，对证据2有异议，认为鉴定人梁某某的意见是错误的。
被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司未到庭质证，视为其放弃质证的权利。
本院的认证意见为：原告提供的证据1、2、3、6、7、9，被告李龙延、李作钦提供的证据1-3，被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司、柳江县畅通汽车运输有限责任公司提供的证据符合证据合法性、真实性、关联性的特征，且双方当事人基本无异议，本院予以采信。原告提供的证据5即交通费票据，仅2011年5月18日柳州至鹿寨的两张票据可以认定系原告治疗损伤产生，其他票据无法证实与本案的关联性，本院不予采信。被告李龙延、李作钦提供的证据4，是本案审理过程中因被告申请重新鉴定，本院依据法定程序委托广西龙泉山医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，本院认为，广西龙泉山医院司法鉴定所对原告损伤所做的司法鉴定，鉴定时机已经成熟，该鉴定综合考虑对原告的主观检查（活体检查）和客观检查（颅脑CT、颈椎、腰椎MR检查，肌电图检查等）的结果而作出结论，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”原告认为该鉴定适用条款错误但并未提供证据证实，理由也不充分，故本院采信广西龙泉山医院司法鉴定所的鉴定意见书及本院收集的证据2，反之，对原告提供的证据4、8不予采信。本院收集的证据1，是原告的主治医生对是否针对原告L4／5椎间盘突出用药的说明，原告对此无异议，被告也未提出反驳的证据，本院予以采信。
综合当事人的诉辩及全案证据，本院确认如下法律事实：2010年12月7日1时50分，原告宁国安驾驶桂BUSX**号两轮摩托车沿鹿寨镇建中东路往寨沙方向行驶，至桂中市场路口时，与由被告李龙延驾驶正在倒车的桂BXXX**号货车车尾相撞，造成两车不同程度损坏、原告受伤的道路交通事故。鹿寨县公安局交通管理大队认定李龙延违反《中华人民共和国道路交通安全法》第九十条之规定，不按规定倒车，负事故的主要责任；宁国安违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十条第一款之规定，负事故的次要责任。原告受伤当日到鹿寨县人民医院住院治疗，至2011年1月7日出院（住院31天）。入院诊断：1、脑震荡；2、右额部、顶部头皮挫裂伤；3、全身多处皮肤软组织损伤；4、颈髓损伤？医嘱：住院期间需陪人一名，出院1、建议行颈椎MRI检查，明确诊断，指导进一步治疗。2、建议到骨科继续治疗；3、加强肢体功能锻炼；4、不适随诊。2011年3月2日至2011年3月23日（住院21天），原告第二次到鹿寨县人民医院住院治疗，入院诊断：1、颈髓损伤并不全瘫；2、C3／4、C4／5椎间盘突出症；3、L4／5椎间盘突出症。医嘱：1、门诊继续观察治疗，定期复查；2、休息叁个月；3、颈托固定制动一月；4、住院期间需陪人一名；5、随诊。该院2011年3月31日（两份）疾病诊断证明书载明：因患者病情复查，建议请柳州上级医院医师会诊手术，其会诊、手术及旅差费用共计1500元；建议患者定期门诊观察、治疗，适当四肢功能煅炼，避免重体力劳动2011年4月7日、4月27日，原告向明桂司法鉴定中心申请鉴定，明桂司法鉴定中心分别于2011年4月15日、5月6日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：宁国安本次交通事故损伤颈髓构成某级伤残；宁国安本次交通事故损伤颈部致颈髓损伤并不全瘫构成某级护理。被告李龙延不认可该鉴定而申请重新鉴定，广西龙泉山医院司法鉴定所于2013年9月30日作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、宁国安本次车祸致颈部损伤伤残程度评定为构成某级伤残；2、宁国安的L4／5椎间盘突出症不属于本次车祸的原发性损伤，与本次交通事故无直接的因果关系；针对治疗L4／5椎间盘突出症产生的医疗费不属于本次交通事故的合理支出；3、宁国安本次车祸损伤后护理程度依赖评定为不需要护理依赖；4、宁国安存在阴茎勃起功能障碍，其阴茎勃起功能障碍伤残程度无法确定，与本次车祸损伤的因果关系无法确定。
另查明，原告是鹿寨公路管理局在职职工，鹿寨县公路管理局证明原告因2010年12月7日发生交通事故后病假在治疗，2011年9月21日开始在鹿寨养护管理站工作，因身体伤残不能适宜重体力养护工作，于2012年1月1日起从事门卫工作，原告2010年9-11月的计件工资分别为1447.45元、1251.95元、1568.73元，2011年1-3月的计件工资分别为365元、744.69元、840.76元。庭审中，被告李龙延、李作钦自认是桂B×××××号车的实际车主，该车挂靠在被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司运营。被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司为桂B×××××号车在被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司处投保了第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（未购买不计免赔，以下简称商业三者险），事故发生在保险期间。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条规定：下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（二）精神损害赔偿；……。第九条规定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）。负主要事故责任的免赔率为15％……。另，被告李龙延已经赔偿原告医疗费3547.88元，摩托车修理费685元。
本案的争议焦点为：一、交警部门的事故认定是否可以作为本案民事责任的划分依据；二、原告的各项诉请是否有事实和法律依据；三、各被告如何承担赔偿责任。
关于争议焦点一，被告李龙延、李作钦认为原告酒后驾车撞上李龙延正在倒车的车辆，且未戴头盔，存在严重过错，原告应承担主要责任，但未能提供证据证实其主张，本院不予采信。交警部门根据原告及被告李龙延的行为对发生交通事故所起的作用及过错的严重程度，认定原告负事故的次要责任，被告李龙延负事故的主要责任并无不当，本院予以确认，并以此作为民事责任的划分依据，酌定原告自行承担30％责任，被告李龙延承担70％责任。
关于争议焦点二，本院依据相关法律规定，并参照2013年《广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，对原告××本次交通事故造成的损失确认如下：1、医疗费，原、被告双方提供的医疗费票据金额共计39376.84元，且有病历、疾病诊断证明书等证据佐证，足以认定。另原告在鹿寨县人民医院第二次住院期间因请上级医院医生会诊、手术花费1500元，虽无正式医疗费票据，但有××诊断证明书证明，确实属于原告因治疗支出的医疗费，本院予以支持，原告的医疗费共计40876.84元。2、住院伙食补助费，原告住院52天，其请求住院伙食补助费2080元（40元／天×52天）符合法律规定，应予支持。3、护理费，原告请求护理费4108元（79元／天×52天），未超出法律规定，应予支持；4、误工费，原告第一次住院期间即2010年12月7日至2011年1月7日，第二次住院期间及出院医嘱全休三个月即2011年3月2日至2011年6月23日，共计4个月22天为原告的误工期间。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。因此，本院仅支持原告因误工减少的收入，原告主张按105元／天计算误工费并不符合法律规定，不予支持。从鹿寨公路管理局的工资表及说明可以看出，原告在误工期间并未更换工作岗位，其工资为相对固定的工资，原告因误工减少的收入主要体现在计件工资减少的部分，而从本案查明的事实可以认定原告因事故损伤确实造成其计件工资收入的减少，故本院酌情根据原告事故前（2010年9-11月）、后（2011年1-3月）三个月的计件工资平均差额来确定原告减少的收入，即每月减少的收入为772.56元{［（1447.45元＋1251.95元＋1568.73元）-（365元＋744.69元＋840.76元）］÷3}，误工期间减少的收入即误工费共计3656.78元（772.56元／月×4个月22天）。5、交通费，虽原告提供的部分交通费票据因无法证实与本案的关联性，本院不予认定，但原告因治疗、鉴定必然造成交通费的支出，本院据此酌情支持其交通费300元。6、残疾赔偿金，本院采信广西龙泉山医院司法鉴定所的鉴定意见，原告本次车祸致颈部损伤构成七级伤残，残疾赔偿金应为169944元（21243元／年×20年×40％）；7、精神损害抚慰金，本院综合考虑原告精神受损害的程度、侵权人的过错程度以及当地的生活水平、被告的给付能力等因素，酌定精神损害抚慰金为20000元（不按责任比例分担），原告请求过高部分不予支持。原告请求鉴定费、定残后的护理费、证人出庭费，因本院未采信明桂司法鉴定中心的鉴定意见，原告的上述请求不符合法律规定，本院不予支持。综上，原告的各项损失共计240965.62元。
关于争议焦点三，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司应先在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金110000元，共计120000元。被告李龙延负事故主要责任，对超出交强险责任限额的赔偿承担70％的责任，根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条、第九条的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在商业三者险中不承担精神损害抚慰金的赔偿，且享有15％的免赔率，故该公司应在商业三者险责任限额内赔偿原告60074.54元{（240965.62元-精神损害抚慰金20000元-交强险赔偿120000元）×70％×85％}。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”因此，对于超出保险公司赔偿的部分，即30601.39元{（240965.62元-精神损害抚慰金20000元-交强险赔偿120000元）×70％×15％）＋精神损害抚慰金20000元}，应由桂B×××××号车的实际车主李龙延、李作钦以及车辆的挂靠人柳江县畅通汽车运输有限责任公司连带赔偿。被告柳江县畅通汽车运输有限责任公司关于该公司不承担赔偿责任的意见，与法律的规定不符，本院不予采纳。原告修理损坏的摩托车花费685元，有修理费发票予以证实，被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司对此并无异议，且同意修理费在本案一并处理，该损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在交强险财产损失责任限额内予以赔付，因被告李龙延已垫付该费用，故保险公司的该赔偿款可直接冲抵被告李龙延应承担的赔偿份额，李龙延已经赔偿的医疗费3547.88元亦应予扣除，即被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在交强险责任限额内赔偿原告120685元，在商业三者险责任限额内赔偿原告60074.54元，被告李龙延、李作钦、柳江县畅通汽车运输有限责任公司连带赔偿原告26368.51元（30601.39元-685元-3547.88元）。被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司关于保险公司不承担诉讼费的意见，符合法律规定，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在交强险责任限额内赔偿原告宁国安120685元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市城中支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告宁国安60074.54元；
三、被告李龙延、李作钦、柳江县畅通汽车运输有限责任公司连带赔偿原告宁国安26368.51元。
案件受理费8282元（原告申请缓交），由原告宁国安负担4555元，被告李龙延、李作钦、柳江县畅通汽车运输有限责任公司共同负担3727元。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。
审 判 长 廖筱艳
人民陪审员 黄福来
人民陪审员 巫裕家
二〇一四年四月十六日
书 记 员 苏 慧