广东省封开县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1225刑初35号
公诉机关封开县人民检察院。
被告人黄某乙，曾用名黄某甲，男，汉族，身份证件号码：×××0010，户籍所在地广东省龙川县，文化程度大专，中共党员，事业××工作人员，工作单位××国家水××训练基地，户籍住址广东省龙川县，现住肇庆市。2015年7月1日因涉嫌贪污罪被封开县公安局刑事拘留，同年7月15日经肇庆市人民检察院批准由封开县公安局执行逮捕。现羁押于封开县看守所。
辩护人莫新权，广东正熙律师事务所律师。
封开县人民检察院以封检刑诉（2016）24号起诉书指控被告人黄某乙犯贪污罪，于2016年2月26日向本院提起公诉。2016年5月26日，本院根据封开县人民检察院的建议，决定对本案延期审理，并于同年6月16日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。封开县人民检察院指派检察员尹军出庭支持公诉，被告人黄某乙及其辩护人莫新权到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年6月至2015年6月期间，被告人黄某乙利用其被肇庆市体育局派驻到封开县罗董镇扶塘村委会挂点开展扶贫工作的便利，以发放“种植大户生产发展资金”、“黄烟种植户补助款”等名义套取侵吞肇庆市体育局划拨到封开县罗董镇扶塘村委会用于扶贫工作的资金合计人民币48400元，其中以“危房改造资金”套取人民币20000元，以“种植大户生产发展资金”套取人民币15000元，以“黄烟种植户补助款”套取人民币10400元，以其它名义套取扶贫款人民币3000元。
公诉机关向我院提交了相关书证、证人证言及被告人的供述等证据材料，据此认为被告人黄某乙的行为已构成贪污罪，提请法院依法判处。
被告人黄某乙辩称：我对公诉机关指控的犯罪事实有异议。一、危房改造款20000元实际上用于水利工程。但是村委会就以危房改造报了账，具体是怎么报账的我并不知道。二、其他开支3000元，我把这些钱用于公务上了，但是我没有去报账。三、是黄烟种植户补助款10400元，这笔钱我是没有拿到的，是因为当时了解到，26户贫困户他们大部分人都没有种植黄烟，所以这笔款是还没有发放下来的。四、种植大户的15000元主要是用于上门慰问和村委会的一个建房的设计图，以及平时的公务食宿、车改的费用。
辩护人莫新权的辩护意见是：一、公诉机关指控黄某乙套取侵吞肇庆市体育局划拨到封开县罗董镇扶塘村委会用于扶贫工作的资金合计48400元事实不清。（一）、指控黄某乙以“危房改造资金”套取20000元不是事实。（二）、指控黄某乙以“种植大户生产发展资金”套取15000元、以“黄烟种植户补助款”套取10400元、以其他名义套取扶贫款3000元事实不清。二、退一步来说，假如法院经审理认为黄某乙的行为构成贪污罪，黄某乙亦具有从轻、减轻或者免除处罚的情节，建议对黄某乙免予处罚。（一）、黄某乙具有自首情节。（二）、被告人黄某乙没有主观意识贪污扶贫资金，社会危害性也较小。（三）、检察机关对黄某乙采取措施后，被告人黄某乙积极配合检察机关将自己在驻村扶贫工作中的有关问题如实向检察机关工作人员交代清楚。（四）、被告人积极通过家属退款48400元，应当考虑从轻处罚。综上，公诉机关指控被告人黄某乙犯贪污罪的事实不清，根据“疑罪从无”原则，应当宣告黄某乙不构成贪污罪。假如人民法院经审理认为被告人黄某乙的行为构成犯罪，其有自首和退赃情节，而且其犯罪情节轻微危害不大、悔罪态度诚恳，一贯表现良好，并且系初犯，无工作经验，年青无知。恳请法院对被告人黄某乙免予处罚。
经审理查明：2013年6月至2015年6月期间，被告人黄某乙利用其被肇庆市体育局派驻到封开县罗董镇扶塘村委会挂点开展扶贫工作的便利，以发放“种植大户生产发展资金”、“黄烟种植户补助款”等名义套取侵吞肇庆市体育局划拨到封开县罗董镇扶塘村委会用于扶贫工作的资金合计人民币48400元，其中以“危房改造资金”套取人民币20000元，以“种植大户生产发展资金”套取人民币15000元，以“黄烟种植户补助款”套取人民币10400元，以其它名义套取扶贫款人民币3000元。被告人黄某乙将上述款项套取后将其中19217元支付给张某作为罗董镇扶塘村委会农田水利工程的预付款，将余款占为己有。现被告人黄某乙家属已代其将涉案赃款全部退出。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.物证书证
（1）立案决定书，证明：本案立案时间是2015年7月1日。
（2）搜查证、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明：对被告人黄某乙在封开、肇庆的宿舍以及办公场所及私家车搜获的物品依法扣押（详见清单）。
（3）扣押决定书、查封／扣押财物、文件清单，证明：黄小平（黄某乙的父亲）代黄某乙退赃人民币四万八千四百元，赃款已随案处理。
（4）身份证明材料、任职资料、证明，证明：被告人黄某乙的个人基本信息及其工作简历等情况，及证明其于2013年6月至2015年6月被肇庆市体育局任命为封开县罗董镇扶塘村党支部副书记派驻至封开县罗董镇扶塘村负责开展扶贫“双到”工作。
（5）抓获经过，证明：2015年6月30日封开县纪委将黄某乙涉嫌违法犯罪的线索移交给封开县人民检察院反贪局处理，经对该线索进行初查，该局将黄某乙从县纪委带回封开县人民检察院办案区进行调查询问，于同年7月1日以黄某乙涉嫌贪污对其立案侦查并作出对其拘留决定。
（6）记帐凭证、现金（转账）支出凭单、签领表等，证明：被告人黄某乙在罗董镇扶塘村委会的账户中多次提款后以“黄烟生产补助款”、“种植大户发展生产资金”的名义虚列开支分别侵吞10400元及15000元，以“危房改造资金”、“发放扶贫户资金”的名义从中截留20000元及3000元。
（7）记帐凭证、现金缴款单，证明：张某于2015年9月10日将农田水利工程的预付款19217元退还罗董镇扶塘村委会。
（8）罗董镇扶塘村委会财会账、银行流水、支取清单、支票，证实：罗董镇扶塘村委会收到的扶贫款的会计入账记录、银行流水及被告人支取、发放扶贫款情况。
（9）笔记本复印件，证实：被告人黄某乙记录扶贫款收入和支出情况。
（10）体育局扶贫“双到”的相关材料，证明：肇庆市体育局扶贫“双到”资金收入及支出的情况。
2、证人证言
（1）证人童某甲（罗董镇扶塘村委会文书）的证言，主要证实：
2013年5月开始，肇庆市体育局派出工作组驻罗董镇扶塘村委会开展扶贫工作，黄某乙负责驻村扶贫工作。
扶贫资金是市体育局划拨到村委账户，由黄某乙提取资金出来，黄某乙提取现金后拿回相关开支凭单交给其进行报账。其不知道黄某乙上交的开支凭证的真实性，每次报账都是按照黄某乙的要求或黄某乙提供的单据进行报账的。
《扶塘村委会帮扶户种植黄烟生产补助签领表》、《支持种植大户发展生产》、《支付给帮扶户建房资金》、《扶持童某丙童某庚两个帮扶户建房资金》、《支持贫困户危房改造建造建设签领表》都是黄某乙回来要求其制作《封开县农村合作经济组织现金（转账）支出凭证》，但至于签领表上的人员有否领取到种植黄烟补助我就不清楚。现金支出凭单“市体育局小黄发放扶贫户资金10000元”，是黄某乙拿走了10000元现金后制作了这份凭单报账。该款其中5000元给扶塘村委的，其他的就不清楚了。
（2）证人童某乙（扶塘村支书兼主任）的证言，主要内容：2013年4月开始到今年12月份，市体育局对扶塘村委会进行帮扶，期间，肇庆市体育局下属水上运动学校校长张雨生和黄某乙专门负责驻村扶贫工作，具体工作由黄某乙去落实。市体育局下拨的扶贫资金按黄某乙的要求进行使用，提取的现金都是交给黄某乙直接进行使用，其不清楚扶贫款的实际发放情况。每次市体育局方面支付扶贫款都是先将资金转入村委会开设的“封开县罗董镇扶塘经济联合社”的银行账户，支出的时候就要经过盖其私章和黄某乙盖私章在支票上，并且盖上村委会的公章，才可以去银行转账或提现金。现金直接交给黄某乙，由他决定具体开支。
被告人经手的《扶塘村委会帮扶户种植黄烟生产补助签领表》、《支付给帮扶户建房资金》的款项是否实际开支其并不清楚；《支持种植大户发展生产》15000元印象中并没有发放；《市体育局小黄发放扶贫户资金10000元》其中5000元给了扶塘村委会；因黄某乙之前提取了20000元用于支付村里的水利工程，其向黄追票据入账时，其按照黄某乙的要求制作《扶持童某丙童某庚两个帮扶户建房资金》入账，其并不清楚童某丙、童某庚是否分别收到这7500元。
（3）证人孔某（扶塘村委妇女主任兼出纳）的证言，主要证实：
肇庆市体育局及其下属单位于2013年5月至今年12月帮扶扶塘村，并派遣黄某乙一直驻村扶贫。市体育局将扶贫资金下拨到村“封开县罗董镇扶塘村经济联合社”的账户，必须有扶塘村经济联合社的印章、村支书童某乙的印章和黄某乙的印章才可以到银行提取扶贫资金。每当需要发放扶贫资金的时候，黄某乙跟村其中一个干部一起到银行提取现金后，黄某乙直接提出现金拿走。黄某乙负责将扶贫资金放入信封或者利是封，并由黄某乙直接发放给帮扶户，其不清楚扶贫款的实际使用情况。
（4）证人童某丙的证言，主要证实：
其是肇庆市体育局的帮扶对象，共得到肇庆市体育局的15000元的建房资金，《支付给帮扶户建房资金》及《扶持童某丙童某庚两个帮扶户建房资金》“童某丙”不是其的签名，其并没有领取到这两笔共15000元建房资金；《帮扶户种植黄烟生产补助签领表》及《支持种植大户发展生产》“童某丙”签名是其的签名，是市体育局的“小黄”拿给其签名的，但其从来没有领取过黄烟生产补助400元和3000元的种植支持资金。
（5）证人谢某的证言，主要证实：
其是肇庆市体育局的帮扶对象。经辨认，《支付给帮扶户建房资金》的“谢某”签名不是其的签名，其没有领取到这5000元建房资金；《帮扶户种植黄烟生产补助签领表》及《支持种植大户发展生产》的“谢某”签名不是其的签名，其从没领取过黄烟生产补助400元和3000元的种植支持资金。
（6）证人童某丁、童某戊、黎某、童灼彬、莫某、董某、童某己的证言，主要证实：他们均是肇庆市体育局的帮扶对象；经分别辨认《帮扶户种植黄烟生产补助签领表》和《支持种植大户发展生产》，均证实从没领取过黄烟生产补助400元或3000元的种植支持资金。
（7）证人童某庚的证言，主要证实：其是属于扶塘村委帮扶对象之一，扶塘村委会是肇庆市体育局对口帮扶村，肇庆市体育局派驻的扶贫干部叫黄某乙。其共得到肇庆市体育局的5000元的建房资金，《扶持童某丙童某庚两个帮扶户建房资金》“童某庚”不是其的签名，其并没有领取到这笔共7500元建房资金。
（8）证人张某的证言，主要证实：其承包了扶塘村的一个小型农田水利工程，黄某乙预付了19217元，该工程至今一直没有动工，其已经将工程款19217元退给了扶塘村委会。
3、被告人黄某乙的供述与辩解
2015年7月10日所作的供述：2013年起我驻封开县罗董镇扶塘村委会扶贫。工作期间，扶塘村委会的扶贫资金都是我经手进行开支的。封开县罗董镇扶塘村委会报销所需要的农户签名表格是我提供的，村委会需要入账时由我提供给村委会财会人员。
2015年7月16日所作的供述：我在2015年5月30日以种植大户发展生产资金项目补助的名义向村委报销了15000元，但这15000元没有实际交到农户手上，因为当时曾跟村干部和童某丙、童某戊、谢某、童某丁、黎某5户群众说明这些钱是不会发到童某丙等5户农户手中的，但需要农户签名确认领取。因为这15000元纯粹是用来抵消之前村委已经支付的日常开支费用，而且这样报可以提高人均纯收入指标。这15000元是分两次提取的，报销的时候就是以种植大户发展生产资金项目补助的名义来平账的。
之前有叫扶塘村委会的村民种植黄烟，然后对种植黄烟的农户进行黄烟补贴，后来入户核实没有农户种植黄烟，所以这笔就不存在支出了，但是扶塘村委会要对这笔款进行记账，于是我就把有10400元的签领表交给村委财会人员。黄烟种植补贴的签领表是我和村干部童某乙等人一起去到农户家中给农户签名的，当时农户都说没有种植黄烟，我就想着农户可以先在黄烟种植补助签领表上签名，以后再种植黄烟也可以发放补助的。所以我就叫农户在黄烟种植补贴签领表上签名，农户当时也没有表示异议。
当时属于危房改造对象的有3户，童某丙领了15000元，童某庚领了5000元，谢某领了3000元，这些危房改造扶持资金是分期发至上述3户的。由于童晋才这两户的房屋还没盖好，所以后来我以危房改造扶持资金的名义向村委报销43000元，剩余的20000元我用于开支了。
2013年12月3日支出10000元是我经手提取，其中5000元是我把钱交给肇庆市体育局局长郑时广，由他交给扶塘村委会村支书童某乙作为经费或慰问金，还有2000元用于肇庆市体育局领导下乡入户慰问。剩下3000元我用于平时开支了。
我记得2015年1月份我从扶塘村委会账户上提取20000元，取完款我将其中19200元交给包工头张某用于扶塘村的农田水利建设。剩下的800元我用于平时个人开支。到我2015年7月份被采取强制措施时，这个工程还没有开工建设。扶塘村和张某没有签订施工合同。
4、搜查笔录，证实：分别对被告人黄某乙在罗董镇府的宿舍和在肇庆市国家水上运动训练基地的宿舍、办公室、私家车进行搜查，扣押了相关物品。
本院认为，被告人黄某乙身为国家工作人员，利用职务上的便利，采用虚构开支的方式骗取国家公款29183元，其行为已构成贪污罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人黄某乙犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确凿充分，罪名正确，但认定被告人黄某乙贪污数额有误，本院依法予以纠正。经查，农田水利工程是村基础设施建设，属于扶贫工作的范围，被告人将以“危房改造改造”名义提取的20000元用于支付扶塘村委会的农田水利工程预付款19217元，其并没有以非法占有为目的，亦并非将扶贫款挪作他用，其只是管理扶贫资金不善，故该19217元不应认定为被告人的犯罪数额。辩护人莫新权辩称被告人具有退赃情节，且预付农田水利工程预付款19217元不应认定为贪污，经查与本案客观事实相符，本院予以采纳；其又辩称被告人具有自首情节，根据相关证据证实，被告人的行为并不具备自动投案的条件，因此，不应认定被告人自首。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人黄某乙犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月1日起至2016年9月30日止。）
二、被告人黄某乙所退出的赃款人民币29183元，予以
没收，由封开县人检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒙艳华
审 判 员 何桢源
人民陪审员 黄小元
二〇一六年八月三十日
书 记 员 伦永兴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财产的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第（三）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。