安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终4231号
上诉人（原审被告）：陈道文，男，1946年4月6日出生，汉族，住安徽省肥东县。
委托诉讼代理人：吴兆安，男，1980年9月17日出生，汉族，住安徽省肥东县。
被上诉人（原审原告）：李玲，女，1975年8月1日出生，汉族，住安徽省肥东县。
委托诉讼代理人：周明，肥东县法律援助中心律师。
上诉人陈道文因与被上诉人李玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2018）皖0122民初118号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈道文上诉请求：1、撤销一审判决中对陈道文应承担同等责任的错误认定，改判陈道文在本起交通事故中无责任；2、撤销一审判决，改判陈道文在无责保险赔偿12100元范围内承担责任（不服判决金额为81993元）；3、本案一、二审上诉费用由李玲承担。事实与理由：1、一审判决认定陈道文在交通事故中承担同等责任与客观事实不符，陈道文在本起交通事故中无责任，仅应在12100元无责保险赔偿范围内承担责任。根据安徽公立司法鉴定所出具的皖公立司鉴所[2017]交鉴字第625号《司法鉴定意见书》五“分析说明”载明：结合痕迹检验，遵循造痕体和承痕体呈一一对应关系；四轮手持拖拉机车身左侧后部与正三轮摩托车车身左侧前中部发生接触刮碰；刮碰后，正三轮摩托车向右侧倒地；四轮手持拖拉机与正三轮摩托车系对应的承痕体与造痕体关系。由此可以判断，四轮手持拖拉机车头和车身已与正三轮摩托车的车头安全交汇后，正三轮摩托车车身左侧前中部刮碰了四轮手持拖拉机车左侧后部，即正三轮摩托车撞击了四轮手持拖拉机，四轮手持拖拉机在事故中是被撞击一方，处于被动地位，正三轮摩托车应承担事故的全部责任。一审法院没有根据客观事实认真分析，对责任的划分过于简单草率，导致判决错误。2、一审法院将救护费在医疗费用之外单列计算没有法律依据。3、李玲在一审中的部分诉求尚不具备起诉条件，李玲内固定在位，其治疗尚未终结，其三期及伤残鉴定系阶段性鉴定，不是治疗终结或伤情稳定后的最终鉴定，该鉴定结论不能作为定案的依据。故其主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定等无事实依据。4、后续治疗费是李玲的期待利益，未必会必然发生。该笔费用的形成存在或然性，根据损失填补原则，尚未发生的费用，也即损失不存在。一审法院认定未发生的费用，缺乏事实依据，应予纠正。
李玲答辩称：李玲在一审中申请的两位证人可以证明陈道文应承担事故的全部责任。陈道文以鉴定意见书的描述推断事故责任没有事实和法律依据。造痕体与承痕体与事故责任划分不具有关联性。鉴定书中未明确谁是造痕体谁是承痕体，陈道文从有利于自己的角度推定两车相撞的情形是主观臆想，没有事实依据。交警部门也未依据鉴定书对事故责任进行认定。两位证人证明陈道文驾驶手扶拖拉机速度很快，李玲丈夫许在然为了避让陈道文驾驶的车辆而停在路边，由于陈道文驾驶速度过快，后来撞上了许在然驾驶的车辆。救护费是李玲实际支出的费用，依法应予支持。李玲经过五个多月的治疗，在伤情稳定的情况下进行了鉴定，且该鉴定系经人民法院委托进行，鉴定结论客观公正。后续治疗费依法应予支持。
李玲向一审法院起诉请求：1、陈道文承担李玲的医疗费等各项损失合计134668元；2、本案诉讼费用由陈道文承担。
一审法院查明事实：2017年8月12日4时45分，许在然驾驶三轮摩托车沿村村通水泥路由西向东行驶至响导乡大张村路段时，遇相对方陈道文驾驶的手扶拖拉机，两车在会车时发生碰擦，致使许在然驾驶的正三轮摩托车侧翻，造成正三轮摩托车上乘车人李玲受伤的道路交通事故。李玲受伤后即被送至合肥市第二人民医院救治，诊断为：1、右肱骨近端骨折伴关节脱位。2、腰3椎体骨折。同年8月28日，李玲出院。2018年1月25日，根据李玲的申请，一审法院委托安徽惠民司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期以及营养期进行了鉴定，该所作出皖惠民司鉴[2018]法临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李玲右肱骨近端粉碎性骨折等，右肩关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。2、评定被鉴定人的误工期为300日、护理期为105日、营养期为105日。3、评定被鉴定人的后续治疗费为13000元。李玲为此支付鉴定费2600元。
另查明：手扶拖拉机属于陈道文所有，事故发生时为陈道文驾驶。该车没有购买机动车交通事故责任强制保险和商业保险。
同时查明，李玲提交了户口本两本，定远县连江镇东庄村民委员出具的证明一份，用以证明被扶养人和扶养义务人的数量及扶养年限的事实。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。李玲因交通事故受伤并致残，其要求得到赔偿的理由正当，依法予以支持，但具体的赔偿标准应按法律规定和相关司法解释的精神来予以确定。本起事故已经公安机关交警部门作出事故的证明，对此，双方当事人均不持异议，予以确认。李玲的各项请求中，医疗费，有治疗机构出具的收款凭证，结合李玲的病历和诊断证明，可予以确定，李玲的诉请未超出医疗费数额，予以支持；后续治疗费，有鉴定意见书予以佐证，予以支持；误工费，李玲诉请参照2016年农业就业人员年平均工资确定其标准，予以支持，误工期限过长，因为鉴定意见书评定的期限超出了事故发生日至定残前一日的期限，根据李玲的伤情及医嘱，酌定为150天；护理费，参照2016年居民服务业就业人员年平均工资水平予以确定，依据鉴定意见，护理期限确定为105日；住院伙食补助费，按30元每天的标准计算，依据出院记录，确定期限为17日；营养费，按30元每天的标准计算，依据鉴定意见，确定期限为105日；残疾赔偿金，对其以2016年农村居民人均可支配收入为计算标准的主张，予以支持；李玲诉请的精神损害抚慰金过高，依据李玲的伤残及双方的过错程度，确定为3000元；交通费，根据李玲就诊的时间、就诊地点与其住所的距离等因素，酌定为600元；车辆损失费，酌定为500元；被扶养人生活费，根据李玲父母的年龄及兄弟姐妹的情况，扶养年限都确定为5年，扶养义务人为5人，根据李玲子女的年龄，确定其长子许李业的抚养年限为1年，其长女许娜的抚养年限为12年，扶养义务人为2人；救护费，是事故发生后的必要支出，予以支持；鉴定费，是查明案情的合理支出，于法有据，予以支持。综上，李玲因本起事故造成的各项损失为：（1）医疗费31240元、（2）误工费14100元（94元／天×150天）、（3）护理费12759元（44353元／年÷365天/年×105天）、（4）营养费3150元（30元／天×105天）、（5）住院伙食补助费510元（30元／天×17天）、（6）残疾赔偿金23440元（11720元／年×20年×10%）、（7）精神损害抚慰金3000元、（8）交通费600元、（9）被扶养人生活费8744元（10287元／年×5年÷5×10%+10287元／年×5年÷5×10%+10287元／年×1年÷2×10%+10287元／年×12年÷2×10%）、（10）后续治疗费13000元、（11）鉴定费2600元、（12）救护费700元、（13）车辆损失费500元，合计114343元。陈道文驾驶的无号牌手扶拖拉机未按照法律投保交强险，应当在交强险限额内承担赔偿责任。根据该事故证明、证人证言及事故的发生过程，对陈道文关于对本起事故不承担责任的主张，不予采信，一审法院确定陈道文应当对交强险赔付不足部分承担50%的赔偿责任。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条的规定，判决：一、陈道文于本判决生效之日起十日内赔偿李玲各项损失94093元〔（114343元-73843元）×50%+73843元〕；二、驳回李玲的其他诉讼请求。本案受理费2586元，减半收取为1293元，由陈道文负担。
二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据肥东县公安局交通管理大队出具的道路交通事故证明记载，事发当日，许在然驾驶正三轮摩托车由东向西行驶至村村通水泥路响导乡大张村路段时，遇相对方向陈道文驾驶的手扶拖拉机，两车在会车时发生碰擦，致使许在然驾驶的正三轮摩托车侧翻，造成正三轮摩托车上乘车人李玲受伤的道路交通事故，因事故现场已变动，道路交通事故成因无法查清。李玲受伤系因许在然与陈道文的驾驶行为所致，其本人对损害的发生没有过错，应由许在然与陈道文承担侵权赔偿责任。根据李玲本人自述，其是因许在然驾驶的正三轮摩托车侧翻后被压车下受伤，李玲在受伤时人处于车外，不属于车上人员。本案中并无证据显示陈道文与许在然持有合法的驾驶证件，而陈道文驾驶的手扶拖拉机与许在然驾驶的正三轮摩托车亦没有依法进行登记，且均未投保交强险。鉴于许在然与陈道文均存在交通违法行为，而因为事故现场已发生变动，导致事故责任无法查明，故本院确定许在然与陈道文应对李玲的损失各承担50%的责任。李玲当庭表示放弃要求许在然承担赔偿责任的权利，系其对自身民事权益的自由处分，故陈道文应对李玲的各项损失承担50%的赔偿责任。
一审法院根据当事人的申请，依法委托安徽惠民司法鉴定所对李玲的伤残等级、后续治疗费等事项进行了鉴定，一审法院依据鉴定意见结合本案案情，依法支持李玲的残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费，符合法律规定。陈道文虽对此持有异议，但并未提供相应的反驳证据，陈道文提出的关于残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费的上诉主张，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。双方对一审认定李玲的其他各项损失数额未提出异议，本院予以确认。一审法院将李玲的救护费用单列计算，并不影响本案的处理结果。故李玲的医疗费31240元、误工费14100元、护理费12759元、营养费3150元、住院伙食补助费510元、残疾赔偿金23440元、交通费600元、被扶养人生活费8744元、后续治疗费13000元、鉴定费2600元、救护费700元、车辆损失费500元，以上合计111343元，陈道文应赔偿李玲55671.5元（111343元×50%）。李玲因本起事故受伤，经鉴定构成十级伤残，综合李玲的损害后果及陈道文的过错大小等因素，本院确定陈道文应赔偿李玲精神损害抚慰金3000元。故陈道文合计应赔偿李玲58671.5元。综上所述，一审法院判决有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省肥东县人民法院（2018）皖0122民初118号民事判决；
二、陈道文于本判决生效之日起十日内赔偿李玲58671.5元；
三、驳回李玲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2586元，减半收取1293元，由李玲负担730元，由陈道文负担563元；二审案件受理费1850元，由李玲负担696元，由陈道文负担1154元。
本判决为终审判决。
审判长 张 洁
审判员 钱 岚
审判员 程 镜
二〇一八年六月一日
书记员 吴晓俊
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。