河南省平顶山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）平刑终字第217号
原公诉机关河南省叶县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯利民，男，1964年6月4日出生。因涉嫌强奸罪于2014年10月24日被刑事拘留，因涉嫌盗掘古墓葬罪，于2014年11月29日被逮捕。现羁押于叶县看守所。
上诉人（原审被告人）张建伟，男，1976年11月5日出生。因犯盗窃罪于2007年8月6日被南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。因涉嫌盗掘古墓葬罪于2014年10月24日被刑事拘留，2014年11月29日被逮捕。现羁押于叶县看守所。
上诉人（原审被告人）王晓光，男，1982年5月25日出生。因涉嫌盗掘古墓葬罪于2014年11月17日被刑事拘留，2014年11月29日被逮捕。现羁押于叶县看守所。
辩护人杜润普，河南星烁律师事务所律师。
河南省叶县人民法院审理的河南省叶县人民检察院指控原审被告人冯利民犯强奸罪、盗掘古文化遗址、古墓葬罪，原审被告人张建伟犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，原审被告人王晓光犯盗掘古墓葬罪一案，于2015年9月1日作出（2015）叶刑初字第123号刑事判决。宣判后，原审被告人冯利民、张建伟、王晓光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，不开庭审理了本案。现已审理终结。
河南省叶县法院经审理查明：
一、强奸罪
2014年10月20日9时许，被告人冯利民窜至叶县昆阳镇东菜园其前妻张某某住处，强行将被害人张某某按倒在床上，并使用随身携带的折叠刀对张某某进行胁迫，在被害人张某某不敢反抗的情况下强行与之发生性关系。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷证实：1.被告人冯利民的供述；2.被害人张某某的陈述；3.现场方位、平面示意图、现场照片及被害人伤情照片；4.鉴定意见书一份；5.户籍证明及前科材料、抓获证明、发破案经过等。
二、盗掘古文化遗址、古墓葬罪
2014年种麦时，被告人冯利民、张建伟与王晓光预谋盗掘叶县叶邑镇一处古墓葬后，被告人张建伟、冯利民、王晓光驾车携带探杆、铁锹等作案工具到达叶县叶邑镇兴隆寺附近对此处进行轮流挖掘。经鉴定，该被盗遗迹为一座战国时期的古墓葬，具有重要的历史和科学价值。经核定位置，被盗古墓葬位于第六批全国重点文物保护单位“叶邑故城”的保护范围内，符合所处时代特征，应属于“叶邑故城”的组成部分。盗掘破坏了墓葬的棺椁和随葬品等，对该墓葬造成极其严重的破坏。被告人王晓光于2014年11月17日主动到公安局投案。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷证实：1.被告人冯利民、张建伟、王晓光的供述；2.现场勘验笔录、现场平面图、扣押物品照片、指认笔录及照片；3.河南省文物鉴定委员会文物鉴定意见书一份；4.户籍证明、前科材料、抓获证明、投案证明、发破案经过、情况说明、国务院国发（2006）19号文件关于核定并公布第六批全国重点文物保护单位的通知、河南省人民政府豫政文（2008）186号文件一份，河南省文物管理局、河南省建设厅豫文物（2008）286号文件一份等。
2014年10月22日晚，被告人冯利民与张建伟预谋盗掘叶县廉村镇汪庄北地一处古墓葬后，被告人冯利民、张建伟驾车携带探杆、铁锹等作案工具到达叶县廉村镇汪庄北地实施盗掘活动。经鉴定，可以确认被盗现场是一处具有较重要历史和科学价值的汉、宋、明时期的古代遗址。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷证实：1.被告人冯利民、张建伟的供述；2.现场勘验笔录、现场平面图、扣押物品照片、指认笔录及照片；3.河南省文物鉴定委员会文物鉴定意见书一份；4.户籍证明、前科材料、抓获证明、投案证明、发破案经过、情况说明、国务院国发（2006）19号文件关于核定并公布第六批全国重点文物保护单位的通知、河南省人民政府豫政文（2008）186号文件一份，河南省文物管理局、河南省建设厅豫文物（2008）286号文件一份等。
2014年10月23日，被告人冯利民与张建伟等人预谋对周口市太康县一处古塔盗掘后，在准备作案工具前往周口市太康县高贤乡高贤塔实施盗掘时被叶县公安局刑侦大队民警抓获。经鉴定，该塔为第七批全国重点文物保护单位，公布名称为“高贤寿圣寺塔”，具有特别重要的历史、科学、艺术价值。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷证实：1.被告人冯利民、张建伟的供述；2.同案人江孝伟、孙光辉、李慧敏的证言；3.现场勘验笔录、现场平面图、扣押物品照片、指认笔录及照片；4.河南省文物鉴定委员会文物鉴定意见书一份；5.户籍证明、前科材料、抓获证明、投案证明、发破案经过、情况说明、国务院国发（2006）19号文件关于核定并公布第六批全国重点文物保护单位的通知、河南省人民政府豫政文（2008）186号文件一份，河南省文物管理局、河南省建设厅豫文物（2008）286号文件一份等。
河南省叶县人民法院经审理认为，被告人冯利民违背妇女意志，强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪；冯利民、张建伟盗掘具有历史、科学价值的古文化遗址、古墓葬，侵犯了国家的文物管理制度与国家对古文化遗址、古墓葬的所有权，其行为已构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪；被告人王晓光盗掘具有历史、科学价值的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。王晓光自动投案，如实供述自己的罪行，应认定为自首，可对其从轻或减轻处罚。根据各被告人在共同犯罪中的地位、作用，认罪悔罪态度及本案的社会危害程度，依法予以量刑。在案扣押的犯罪工具予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三百二十八条、第二十五条、第六十七条、第六十九条、第二十二条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人冯利民犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人冯利民犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金20000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金20000元。二、被告人张建伟犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。三、被告人王晓光犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。四、在案扣押的绝缘电线、灯泡、鼓风机、红色木把手锯、薄塑料胶管一卷、洛阳铲2把、细探杆17根、粗探杆11根、探针头2个、塑料壶2个、粗线绳1捆、铁锹3把、手锯1把、撬杠1根、探铲1根、劄子1把予以没收。
上诉人冯利民上诉称，其并未强奸张某某，双方系自愿发生性关系；其所盗挖墓葬系一地主坟，并非古墓。
上诉人张建伟上诉称，其在整个犯罪过程中所起作用较小，应认定为从犯；如实供述自己的罪行，认罪态度好，社会危害性不大，犯罪情节轻微，应十年有期徒刑以下量刑。
上诉人王晓光上诉及其辩护人辩护称，其系从犯、初犯、偶犯，认罪态度好，社会危害性不大。
二审经审理查明的事实与一审判决所认定的事实相一致。二审期间，上诉人及辩护人均未提供新证据支持其上诉理由及辩护意见。原判所列证据亦经一审开庭当庭予以出示、宣读并质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）冯利民违背妇女意志，强行与他人发生性关系，其行为已构成强奸罪；冯利民与上诉人（原审被告人）张建伟盗掘具有历史、科学价值的古文化遗址、古墓葬，其行为均已构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪；上诉人（原审被告人）王晓光盗掘具有历史、科学价值的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。王晓光自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可对其减轻处罚。
关于上诉人冯利民上诉称“其并未强奸张某某，双方系自愿发生性关系；其所盗挖墓葬系一地主坟，并非古墓”的上诉理由，经查，现场照片与伤情照片均能证实被害人伤情及冯利民手指受伤的情况，棉被灼烧痕迹也能与被害人陈述案发过程相互印证，可以证实案发时被害人因反抗遭到威胁、殴打，及在反抗过程中将冯利民手指咬伤的事实，足以认定冯利民违背妇女意志与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪；冯利民认为其所盗掘墓葬并非古墓的意见与在卷的河南省文物鉴定委员会文物鉴定意见相左，其主观认识错误并不妨碍对客观事实的认定，故冯利民的上诉意见本院不予采纳。
关于上诉人张建伟及王晓光的上诉均称其构成从犯的意见，经查，张建伟在共同犯罪中积极参与，主动提供车辆，并非起次要和辅助作用，不宜认定为从犯；王晓光在盗掘全国重点文物保护单位“叶邑故城”的保护范围时，直接积极参与，不宜认定从犯。二上诉人认为其认罪态度好等从轻情节，一审已经综合考虑并在量刑中予以体现，故张建伟、王晓光的上诉意见本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人（原审被告人）冯利民、张建伟、王晓光之上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 秦蔚鸽
审判员 张丰奇
审判员 高果果
二〇一五年十一月十六日
书记员 周纳纳