新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终3172号上诉人（原审被告）：重庆朝玺建筑工程有限责任公司，住所地重庆市。法定代表人：王武亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓远德，男，1975年11月1日出生，汉族，该公司经理，住重庆市永川市。被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市。法定代表人：李代生，该公司董事长。委托诉讼代理人：李辉（系李代生儿子），男，1984年11月16日出生，汉族，该公司保管员，住新疆乌鲁木齐市。被上诉人（原审被告）：重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司，住所地新疆乌鲁木齐市。负责人：张辉，该公司总经理。上诉人重庆朝玺建筑工程有限责任公司（以下简称朝玺公司）因与被上诉人乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司（以下简称生辉建材公司）、被上诉人重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司（以下简称朝玺新疆分公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初26号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人朝玺公司的委托诉讼代理人邓远德，被上诉人生辉建材公司的法定代表人李代生及委托诉讼代理人李辉到庭参加诉讼，被上诉人朝玺新疆分公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朝玺公司上诉请求：撤销一审判决，驳回生辉建材公司对我公司的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决存在程序适用不当之处。我公司向一审法院提供证据证明朝玺新疆分公司负责人张辉私下伪造公司印章已由重庆市永川区公安局立案侦查，而该案与本案有密切的关联关系。我公司在一审中要求中止审理本案，但一审法院未采信。二、一审判决认定事实不清。生辉建材公司提供的租赁单上签收人没有朝玺新疆分公司的委托，我公司也不认识。该证据不能证明载明内容是真实的，也没有其他证据证明是实际履行的结果。不排除生辉建材公司与伪造印章的张辉之间存在恶意串通的可能。综上，请求二审法院依法改判或将本案发回重审。生辉建材公司辩称，我公司不同意朝玺公司的上诉请求。我公司和朝玺新疆分公司签订有合同，朝玺公司也无法证明合同中加盖的印章真假；张辉本身是朝玺公司派到新疆西域国际工程项目的负责人，我公司所有的材料都供应到了西域国际项目工地上，如果说材料未供应，楼也无法建成。我公司认为朝玺新疆分公司承担不了给付责任，就应由总公司朝玺公司承担。综上，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。朝玺新疆分公司未作答辩。生辉建材公司向一审法院起诉请求：1.请求判令朝玺新疆分公司、朝玺公司支付租赁费266750．44元。2.请求依法判令朝玺新疆分公司、朝玺公司支付钢管运输费6500元。3.请求依法判令朝玺新疆分公司、朝玺公司支付赔偿款74187元。4.请求依法判令朝玺新疆分公司、朝玺公司支付违约金28681．4元。5.请求依法判令朝玺新疆分公司、朝玺公司承担连带责任。一审法院认定事实：2014年8月27日，生辉建材公司与朝玺新疆分公司签订《建筑材料租赁合同》，约定朝玺新疆分公司租赁生辉建材公司建材使用，租赁物使用地为五家渠青湖开发区，租金收费标准为：扣件0.015元/个；钢架管0.018元/米；钢架板0.2元/块；顶丝0.051元/个。租赁费包括租金、装卸费、维修费，自使用方提货之日起计费，还货之日停止计费。使用方必须与出租方核对、签收当月结算清单并支付租赁费。使用方归还的租赁物如出现毁损应支付维修费或赔偿费，维修费标准为：扣件0.2元/个；钢架管0.5元/米；钢架板2元/块；扣件螺丝0.4元/个。赔偿金标准为；扣件5元/个；钢架管4000元/吨；钢架板100元/块。租赁期间，租赁物进出场地由出租方装卸，由使用方支付装、卸费各15元/吨。合同第六条约定：如使用方迟延支付租赁费或私自变更租赁物使用场地或转租的，倒卖、抵押租赁物的，出租方可以单方解除合同并拉回租赁物，运输费用由使用方负担。合同落款处有生辉建材公司、朝玺新疆分公司签字、盖章。2014年11月12日生辉建材公司、朝玺新疆分公司结算2014年8月26日-2014年11月12日期间租赁费金额为77212.68元、装卸费2751.8元。2015年8月26日生辉建材公司、朝玺新疆分公司结算2015年4月15日-2015年8月26日期间租赁费金额为127867.34元、装卸费2543.25元、维修费1179.5元。2015年8月26日朝玺新疆分公司负责人张辉出具《欠条》，载明“今欠到生辉建材公司租赁费贰拾壹万壹仟壹佰壹拾肆元肆角捌分整（211114.48元），用于西域国际农产品交易中心果蔬馆项目”，欠款人“重庆朝玺公司新疆分公司”，负责人“张辉”。2015年8月26日结算单中显示：截止2015年8月26日朝玺新疆分公司尚未归还生辉建材公司建材数量为：钢管476.75米；扣件12073个。目前该建材尚未归还。一审法院认为，生辉建材公司与朝玺新疆分公司自愿签订《建筑材料租赁合同》，生辉建材公司依约向朝玺新疆分公司租赁建材的事实客观存在，双方间存在租赁合同关系。2015年8月26日朝玺新疆分公司负责人张辉与生辉建材公司核算后出具的《结算单》、《欠条》，能够确认截止2015年8月26日朝玺新疆分公司所欠负生辉建材公司租赁费的金额为211114.48元、尚未归还的钢管为476.75米、未归还的扣件为12073个，生辉建材公司依据双方合同中约定的价格主张朝玺新疆分公司给付其租赁费266750.44元，有事实及法律依据，一审法院予以支持。生辉建材公司要求朝玺新疆分公司给付其运输费6500元，因生辉建材公司未能提供有效证据证实其实际产生运输费的损失，故一审法院对此项诉请，不予支持。生辉建材公司要求朝玺新疆分公司赔偿其未归还部分建材的赔偿款74187元，因2015年8月26日结算单中朝玺新疆分公司已确认其未归还的建材数量，且未向一审法院提交相反证据，故生辉建材公司根据双方自愿约定的价格主张上述赔偿款，符合合同自由原则，对生辉建材公司此项诉请，一审法院予以支持。朝玺新疆分公司逾期支付租赁费，其行为已构成违约，朝玺新疆分公司应当按照双方约定的未付租赁费总额的5%偿付生辉建材公司违约金13337.5元〔租赁费266750.44元×5%〕，对生辉建材公司超出合理范围主张的违约金，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故朝玺公司应当对朝玺新疆分公司对外所负债务承担清偿责任。朝玺新疆分公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席宣判。判决：一、重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司给付乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司租赁费266750.44元；二、重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司赔偿乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司赔偿款74187元；三、重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司偿付乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司违约金13337.5元；四、驳回乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司要求重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司给付其运输费6500元的诉讼请求；五、驳回乌鲁木齐县生辉建材租赁有限公司其他诉讼请求。上述给付款项，须于本判决生效之日起十日内付清。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。朝玺公司提交如下证据：1.重庆市永川区公安局在本案一审庭审结束后出具的《案件办理情况通知书》。拟证明张辉涉嫌伪造企业印章罪一案该局正在侦办，准备移送起诉，故本案应中止审理等待刑事案件处理结果；2.重庆市第五中级人民法院作出的（2017）渝05民终2749号民事判决书。拟证明张辉私刻公章进行诈骗的事实，朝玺公司不应在本案中承担民事责任。生辉建材公司对上述两份证据的真实性不持异议，但主张均与本案无关。本院对上述两份证据的真实性、合法性均予以采信。因张辉系朝玺公司设立新疆分公司委派的负责人，且庭审查明朝玺新疆分公司实际承建了涉案西域国际项目工程，本案中张辉代表朝玺新疆分公司与生辉建材公司签订了租赁合同并使用了生辉公司提供的建筑设备，故张辉是否构成伪造企业印章罪与本案生辉建材公司主张的欠款并不存在直接法律关系。重庆法院作出的民事判决书中所涉案件事实与本案并不相同，故本院对上述两份证据与本案的关联性均不予采信。综上，本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条规定：“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果”。本案争议焦点为：1.朝玺新疆分公司与生辉建材公司之间是否存在真实、有效的建筑设备租赁合同关系；2.朝玺新疆分公司、朝玺公司应否向生辉建材公司支付租赁费266750.44元、承担赔偿款74187元、支付违约金13337.5元。一、关于朝玺新疆分公司与生辉建材公司之间是否存在真实、有效的租赁合同关系的问题。生辉建材公司在本案中主张其与朝玺新疆分公司之间存在租赁合同关系，对于生辉建材公司而言，在本案中首先应当举证证实其在签订、履行合同过程中，已对张辉的行为是否代表朝玺新疆分公司进行了审慎的审查。对生辉建材公司是否已完成其审查义务本院分析如下：首先，公司、企业在工商机关登记的信息对外具有公示、公信力。经查，朝玺新疆分公司领取了营业执照，并办理了工商登记手续，工商登记中记载的负责人为张辉。故生辉建材公司述称其在查阅工商登记信息并查看了朝玺新疆分公司的营业执照后，与朝玺新疆分公司签订租赁合同，生辉建材公司已经完成了基本的形式审查义务；其次、庭审中，生辉建材公司提供了朝玺新疆分公司负责人张辉与生辉建材公司签订的《建筑材料租赁合同》及张辉以朝玺新疆分公司负责人名义出具的结算单、欠条等证据，且生辉建材公司在庭审中述称涉案租赁设备实际运送到了西域国际项目工地。结合朝玺公司自认西域国际项目由其公司承建，并交由朝玺新疆分公司负责施工，张辉系朝玺公司委派至朝玺新疆分公司的负责人，涉案工程已完工，朝玺公司现已接手向发包方索要工程款等事实，本院认为，上述证据之间已形成一条完整的证据锁链。至此，生辉建材公司就其诉讼主张已经在其能力范围内完成了基本的举证义务，上述证据足以证明朝玺新疆分公司与生辉建材公司之间存在真实、有效的租赁合同关系。张辉作为朝玺新疆分公司负责人，其在涉案西域国际工程项目中以朝玺新疆分公司名义与生辉建材公司签订租赁合同，后期双方进行结算，张辉又出具了欠条。即便朝玺新疆分公司的公章系张辉伪造形成，但该行为仍属于朝玺新疆分公司与朝玺公司之间的内部管理问题，对外并不足以对抗善意第三人。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”。依据上述法律规定，朝玺公司上诉主张生辉建材公司与张辉存在恶意串通行为，理应提交相应的证据加以证实。但除己方陈述外，朝玺公司并未提交合法有效的证据，其应当自行承担举证不能的不利后果。综合以上分析，本院认为张辉在本案中实施的行为应当视为代表朝玺新疆分公司的履职行为，其法律后果应由朝玺新疆分公司承担。二、关于朝玺新疆分公司、朝玺公司应否共同向生辉建材公司支付租赁费266750.44元、承担赔偿款74187元、支付违约金13337.5元的问题。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由法人承担。朝玺新疆分公司作为不具有独立法人资格的分支机构，其对外应承担的民事责任理应由其总公司，即朝玺公司负担。一审法院判令朝玺新疆分公司与朝玺公司共同承担民事责任并不违反法律、行政法规的相关规定，本院对朝玺公司该项上诉主张不予采信。另，依据合同、结算单及欠条所载内容，亦可认定朝玺新疆分公司至今仍欠付生辉建材公司租赁费，其行为已构成违约，理应在支付下欠租赁费的同时承担设备丢失的赔偿款，并支付相应违约金。一审法院判令朝玺新疆分公司、朝玺公司共同给付租赁费266750.44元、承担赔偿款74187元、支付违约金13337.5元合法有据，本院依法予以维持。综上所述，朝玺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6614.12元（朝玺公司已预交），由朝玺公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈映红审 判 员  李卫玲代理审判员  田 姝二〇一七年十月二十九日书 记 员  于 阳