云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云04刑初94号
公诉机关玉溪市人民检察院。
被告人陶家强，曾用名：陶加祥，男，1977年9月10日生，汉族，云南省寻甸县人，小学文化，农民。
辩护人胡剑，云南滇玉律师事务所律师。
被告人潘道银，男，1991年12月12日生，汉族，云南省寻甸县人，小学文化，农民。
辩护人罗权旭，云南滇玉律师事务所律师。
上列二被告人因本案于2015年8月14日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年9月18日被依法逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。
玉溪市人民检察院以玉检刑诉（2016）78号起诉书指控被告人陶家强、潘道银犯贩卖毒品罪，于2016年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉溪市人民检察院指派代理检察员钟霞、陈瑞出庭支持公诉，被告人陶家强、潘道银及其辩护人胡剑、罗权旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
玉溪市人民检察院指控：
（一）2015年8月10日，金某（另案处理）电话联系被告人潘道银后，在昆明市盘龙区白云路BJJY二期13幢附近，向被告人陶家强、潘道银购买了片状毒品可疑物300颗，净重30.6431克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
（二）2015年8月13日，金某电话联系被告人潘道银称欲向其购买毒品“小麻”，潘道银遂通过被告人陶家强准备了毒品“小麻”4000颗，并与金某约定在昆明市盘龙区白云路俊发广场附近进行毒品交易。当日17时20分许，在昆明市盘龙区白云路BJJY二期13幢附近，被告人潘道银、陶家强被当场抓获。当场从被告人陶家强驾驶的黑色福特轿车后备箱内查获淡黄色毒品可疑物27.4217克，经鉴定，该毒品可疑物中检出海洛因成分；当场从被告人潘道银随身携带的挎包内查获用蓝色塑料袋包装的红色、绿色片状毒品可疑物97.5386克、用胶带纸包装的晶体状毒品可疑物98.9328克、装在“金日牌阿胶枣杞”字样瓶内的毒品可疑物2.2517克、用银色袋子包装的红色、绿色片状毒品可疑物156.4757克、装在“王老吉润喉糖”盒内的红色片状毒品可疑物1.0502克、装在“王老吉润喉糖”盒内的红色粉末状毒品可疑物0.2477克、装在“王老吉润喉糖”盒内的白色粉末装毒品可疑物1.3585克、装在“王老吉润喉糖”盒内的黄色粉末状毒品可疑物1.1728克、装在“七彩云南”字样方盒内的红色、绿色片状毒品可疑物105.0857克。经鉴定，从被告人潘道银随身携带的挎包内查获的全部毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
为证明指控事实，公诉机关向法庭提交了相应证据。公诉机关认为，被告人陶家强、潘道银非法贩卖毒品甲基苯丙胺494.7568克；被告人陶家强非法贩卖毒品海洛因27.4217克，其行为已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品甲基苯丙胺犯罪中，被告人陶家强、潘道银系共同犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定处罚。
被告人陶家强承认起诉书指控的事实。但辩称金某被公安机关抓获后才联系潘道银购买毒品，其属于被引诱犯罪，毒品并没有流入社会。从其车上查获的毒品海洛因其不知情。其卡上的钱是借来还车款的。
其辩护人提出：1、被告人陶家强贩卖毒品的数量应为从其身上查获的27.4217克海洛因。2、本案毒品称重没有在被告人见证下进行，程序违法。3、本案属于犯罪未遂、陶家强归案后如实供述自己的犯罪事实、主观恶性不大。4、本案存在犯意引诱及数量引诱，属于控制下交付。
被告人潘道银承认起诉书指控的事实。
其辩护人提出：1、被告人潘道银系从犯、初犯、偶犯、归案后如实供述自己的犯罪事实。2、本案存在犯意引诱，涉案毒品纯度低，未流入社会。
经审理查明：
2015年8月10日，金某（另案处理）电话联系被告人潘道银后，在昆明市盘龙区白云路BJJY二期13幢附近，向被告人陶家强、潘道银购买了片状毒品可疑物300颗，净重30.6431克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。
2015年8月13日，公安机关为延伸侦查，由金某电话联系被告人潘道银购买毒品“小麻”，潘道银通过被告人陶家强准备了毒品“小麻”4000颗，并与金某约定在昆明市盘龙区白云路俊发广场附近进行毒品交易。当日17时20分许，在昆明市盘龙区白云路BJJY二期13幢附近，被告人潘道银、陶家强被抓获。当场从被告人陶家强驾驶的黑色福特轿车后备箱内查获淡黄色毒品可疑物27.4217克，经鉴定，该毒品可疑物中检出海洛因成分；从被告人潘道银随身携带的挎包内查获用蓝色塑料袋包装的红色、绿色片状毒品可疑物97.5386克、用胶带纸包装的晶体状毒品可疑物98.9328克、装在“金日牌阿胶枣杞”字样瓶内的毒品可疑物2.2517克、用银色袋子包装的红色、绿色片状毒品可疑物156.4757克、装在“七彩云南”字样方盒内的红色、绿色片状毒品可疑物105.0857克，在“王老吉润喉糖”盒内分别查获红色片状毒品可疑物1.0502克、红色粉末状毒品可疑物0.2477克、白色粉末装毒品可疑物1.3585克、黄色粉末状毒品可疑物1.1728克。经鉴定，从被告人潘道银随身携带的挎包内查获的全部毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
认定本案事实的具体证据如下：
1、被告人陶家强的供述和辩解。证实：2015年8月13日早上，潘道银告诉其“小刚”要买4000颗毒品“小马”，其只有2000颗，便向“赵某某”买了2000颗。其与潘道银携带毒品驾车到BJJY准备将毒品交给“小刚”，下车时其将装毒品的黑色提包交给潘道银，二人便被公安机关抓获。另证实2015年8月10日其交给潘道银400颗毒品小麻用于贩卖。其贩卖的毒品每颗有1元的利润。其不知道车上的海洛因是谁的。其所驾驶的轿车是其以49000元价格购买的二手车，落户在刘某某名下。
2、被告人潘道银的供述和辩解。证实：2015年8月13日早上金某打电话向其购买6000颗毒品小麻，其与陶家强联系后，陶家强称有4000颗。随后其与金某联系，定下价格为每颗18.5元，下午15时许其与陶家强到昆明BJ俊发广场准备将毒品交给金某时被抓获。另证实2015年8月初其以每颗18.5元的价格卖给金某200颗毒品小麻。5、6天后其从陶家强处拿了400颗毒品小麻卖给金某。
3、证人金某的证言及辨认笔录。证实：2015年8月12日下午其昭通朋友让其带毒品小麻和冰毒样品到玉溪，其便在昆明BJJY“四哥”处以每颗18元的价格购买300颗毒品小麻、以每克80元的价格购买7克毒品冰毒。随后其驾驶轿车到玉溪如家酒店507房间等昭通朋友时被公安机关抓获。经混杂辨认，金某辨认出“四哥”就是陶家强、“小潘”就是潘道银。
4、玉溪市公安司法鉴定中心检验报告。证实：民警在玉溪市红塔区如家酒店507房间抓获金某时查获红色、绿色片剂毒品可疑物51颗，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重为4.8904克；从金某驾驶的车上查获的红色、绿色片剂毒品可疑物300颗，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重为30.6431克；从金某驾驶的车上查获的白色晶体状毒品可疑物3包，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重为8.0394克。
5、玉溪市公安司法鉴定中心检验报告。证实：民警从被告人陶家强驾驶的车上查获的淡黄色毒品可疑物，经鉴定检出海洛因成分，净重27.4217克；送检的白色毒品可疑物，经鉴定未检出常见毒品。
6、玉溪市公安司法鉴定中心检验报告。证实：民警从被告人潘道银携带的挎包内查获的用蓝色塑料袋包装的红色、绿色片状毒品可疑物，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重97.5386克；查获的胶带纸包装的晶体状毒品可疑物，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重98.9328克；查获的标有“金日牌阿胶枣杞”字样瓶内的毒品可疑物，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重2.2517克；查获的用银色袋子包装的红色、绿色片状毒品可疑物，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重156.4757克；查获的王老吉润喉糖盒内的11片红色片状毒品可疑物，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重1.0502克，红色粉末状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.2477克，白色粉末状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，净重1.3585克，黄色粉末状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，净重1.1728克；查获的标有“七彩云南”字样方盒里的红色、绿色片状毒品可疑物，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重105.0857克。
7、鉴定意见通知书。证实：公安机关已依法将上述鉴定意见通知二被告人。
8、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过。证实：2015年8月12日19时30分许，民警在玉溪市红塔区如家酒店507房间抓获金某。8月13日金某表示愿意协助公安机关抓获涉嫌毒品犯罪的“四哥”、“小潘”，民警将金某押解到昆明BJJY二期13栋附近，经金某指认，于当日17时20分许将被告人陶家强、潘道银抓获，当场在二人驾驶的轿车及携带挎包内查获毒品可疑物。
9、扣押决定书、清单、随案移送清单、毒品移交清单。证实：民警依法从被告人陶家强处扣押手机三部、人民币16000元、黑色蒙迪欧轿车一辆、该车后备箱内查获一袋土黄色块状毒品可疑物、一袋透明塑料袋包装的白色粉末状毒品可疑物、银白色电子秤一部；民警依法从被告人潘道银处扣押手机三部、棕色挎包一个、在挎包内有阿胶瓶内的毒品可疑物1瓶、胶带纸包装的晶体状毒品可疑物一袋、银色袋子包装的毒品可疑物2袋、王老吉润喉糖盒内毒品可疑物1盒、蓝色塑料袋包装的毒品可疑物11袋、银白色小型电子秤1台。涉案毒品甲基苯丙胺片剂362.6496克、甲基苯丙胺101.4641克、海洛因27.4217克已移交玉溪市公安局禁毒支队；车辆扣押于玉溪市公安局红塔分局，其余物品随案移送。
10、手机通话清单、说明。证实：被告人陶家强、潘道银手机通话情况。
11、机动车信息登记表。证实：黑色福特蒙迪欧牌轿车的机动车所有权人系刘某某，该车初次登记时间为2006年11月10日。
12、现场检测报告书及照片。证实：被告人陶家强、潘道银的尿液样本进行检测，检测结果显示二被告人甲基安非他明类毒品呈阳性。
13、户籍证明、常住人口信息、户口证明。证实：二被告人的身份情况。
14、情况说明。证实：本案查获的毒品可疑物进行拍照后，聘请玉溪市公安司法鉴定中心对毒品可疑物进行称量和鉴定。故未在被告人的见证下进行毒品可疑物的称量；本案中涉及的邹某已另案处理；被告人陶家强供述的赵某、赵光澡、老某、陈某、毕某某、和某等人，经工作无法查证；从金某驾驶的轿车上查获的毒品甲基苯丙胺片剂为300颗，鉴定文书中记载为320颗系工作笔误。
15、玉溪市公安司法鉴定中心检验报告。证实：公安机关对被告人陶家强、潘道银持有的手机通讯录、信息进行恢复、提取的情况。
上述证据，经法庭质证、认证，证据证实的内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人陶家强、潘道银贩卖毒品甲基苯丙胺，被告人陶家强贩卖毒品海洛因，二被告人的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陶家强被抓获后，对于从其车内查获的毒品，应认定为其贩卖毒品的数量，对其提出车上查获的毒品海洛因不应认定犯罪的辩解不予采纳。在案证据证明被告人陶家强贩卖毒品甲基苯丙胺片剂395.824克、贩卖毒品甲基苯丙胺晶体98.9328克、贩卖毒品海洛因27.4217克，对其辩护人提出贩卖毒品的数量应为27.4217克海洛因的辩护意见，不予采纳。被告人潘道银贩卖毒品甲基苯丙胺片剂的数量应为389.7431克。在共同犯罪中，被告人陶家强筹集毒品、准备交通工具，起主要作用，系主犯，被告人潘道银参与毒品犯罪，起次要作用，系从犯。对被告人潘道银的辩护人提出系从犯的辩护意见，予以采纳。其辩护人提出本案毒品未在被告人见证下进行称量的辩护意见，公安机关对此情况已作出说明，对该辩护意见不予采纳。被告人陶家强、潘道银作为长期贩毒人员，已持有毒品待售，公安机关让金某接洽破获此案，不属于犯罪引诱，对二被告人及其辩护人提出本案存在犯意引诱及数量引诱的辩解和辩护意见，不予采纳。起诉书指控的第二起事实虽然在公安机关控制下进行，但二被告人为贩卖毒品而向他人非法购进毒品的行为已经构成贩卖毒品罪，且二被告人携带毒品与购毒人员约定交易地点，在实施贩卖毒品犯罪活动中被抓获，不应认定犯罪未遂，对被告人陶家强的辩护人提出属犯罪未遂的辩护意见，不予采纳。二被告人的辩护人提出二被告人如实供述自己的犯罪事实的辩护意见与查明事实相符，予以采纳。综合上述情节，对被告人陶家强从轻处罚，对被告人潘道银减轻处罚。本院为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陶家强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币3万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2030年8月13日止）。
二、被告人潘道银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币2.5万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2029年8月13日止）。
三、毒品甲基苯丙胺片剂365.1809克、毒品甲基苯丙胺98.9328克、海洛因27.4217克予以没收销毁。现金16000元、黑色蒙迪欧轿车一辆予以没收，上缴国库。手机六部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 李 斌
审判员 尹 梅
审判员 常 明
二〇一六年十月二十五日
书记员 赵义红