江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0706民初6724号原告：颜景鳌，委托诉讼代理人：杨冬成，江苏顺维律师事务所律师。被告：尤俊，第三人：范向阳，委托诉讼代理人：郁子楸、夏冰，江苏显允律师事务所律师。第三人：孙明坤，委托诉讼代理人：郁子楸、夏冰，江苏显允律师事务所律师。第三人：张中平，委托诉讼代理人：郁子楸、夏冰（实习），江苏显允律师事务所律师。原告颜景鳌与被告尤俊、第三人范向阳、孙明坤、张中平股权转让纠纷一案，本院于2017年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告颜景鳌的委托诉讼代理人杨冬成、第三人范向阳、孙明坤、张中平的委托诉讼代理人郁子楸及夏冰到庭参加诉讼，被告尤俊经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。后因本案不适宜简易程序审理，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告颜景鳌的委托诉讼代理人杨冬成到庭参加诉讼，被告尤俊、第三人范向阳、孙明坤、张中平经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜景鳌向本院提出诉讼请求：1、判令被告及第三人赔偿原告500万元（违约金）；2、判令被告承担此次诉讼费用。事实和理由：被告尤俊系原连云港亿丰纺织原料有限公司（以下简称亿丰公司）股东实际控制人，该公司名下有正在开发项目“海州开发区科技创意产业中心”。被告为盘活公司项目，将公司股权转让给原告。在股权转让过程中，被告声称该项目规划为商住性质，可进行商住开发。但原告接手后，发现该项目为办公兼科研设计用地，不能进行商住开发。依据协议约定，被告应承担违约责任1500万元。但被告却认为是原股东（第三人）一直声称该项目系商住用地可直接进行商住开发未告知实情且迟迟未移交相关资料所致，系原股东过错。原告认为，原告之所以受让股权，是基于公司有实体项目，该项目的规划性质是否为商住性质，直接关系到原告的投资价值体现和开发周期和融资成本。被告隐瞒项目真实性质的行为，已构成违约。为维护原告合法权益，提起诉讼，请求依法裁决。被告尤俊未作答辩。第三人范向阳、孙明坤、张中平辩称，本案原告受让股权的相对人是被告，与第三人无关，原告要求第三人承担赔偿责任，是滥用诉权，无事实和法律依据，另外本案是土地性质争议，如果原告认为被告采用欺骗手段达成交易，应当依据民诉法相关司法解释移交公安机关审查。本院经审理认定事实如下：一、2016年6月24日，张中平、范向阳、孙明坤将其在亿丰公司的股权全部转让给中硕公司。2016年9月8日，颜景鳌为甲方（申请执行人），亿丰公司为乙方，南京中硕房地产开发有限公司（以下简称中硕公司）为丙方（保证人），三方签订执行和解协议。内容为：经各方友好协商一致，就江苏省连云港市中级人民法院（2014）连商初字第00135号民事判决书，达成如下债务履行方案，并由丙方自愿加入债务，以保证以下债务履行方案的最终履行完毕。（一）、经各方协商一致确认，截止2016年9月8日乙方欠付甲方本息及诉讼费用等各项总计款项人民币2078.35万元。（二）、付款方式：以上述第一条的总计款项作为本金，分三期履行。乙方于2016年9月30日前向甲方支付第一期款项500万元整；乙方于2017年1月28日前向甲方支付第二期款项578.35万元整，乙方在支付第二期款项时，免付本期款项的利息；乙方于2017年9月8日前将余款1000万元作为第三期款项支付完毕，但乙方自本协议订立之日起，应按月向甲方支付该期款项的利息（以月息两分计算，直至该期款项支付完毕）。（三）、乙方在支付第一期款项并无条件注销中国银行设立在被保全土地上的抵押权后，甲方于当日向法院递交解封预售房产的申请书；乙方在支付完毕全部款项后，甲方向法院递交解封土地的申请书。（四）、若乙方有任何一期未按本协议履行所约定的义务，甲方有权按下列计算方式申请强制执行；总额（第一条所列明的）+利息（按总额月息两分计算，自2016年9月8日起至实际履行完毕止）-已经支付的款项。五、若乙方未按约向甲方履行义务时，丙方自愿为乙方的上述债务向甲方承担连带保证责任，并自愿成为甲方申请强制执行程序中的被执行人。六、本协议未尽事宜，另行协商，本协议一式三份，各持一份。协议签订后，亿丰公司、中硕公司未按该协议履行付款。二、2017年5月8日，尤俊（股权出让方）为甲方，颜景鳌（股权受让方）为乙方，双方签订股权转让协议，协议内容为：亿丰公司注册资金1000万元，现有独资股东中硕公司持有亿丰公司100%股权，中硕公司的实际控制人为尤俊。亿丰公司现有位于连云港市开发区龙尾河西侧连云港科技创意产业中心项目。该项目资金短缺，已烂尾多年，为盘活该项目，经双方友好协商，达成如下协议：（一）、甲方自愿将中硕公司持有的亿丰公司的40%股权，转让给乙方，乙方接受转让。具体办法为：中硕公司持有的亿丰公司100%股权以0元转让给甲方。同日，甲方再将持有的亿丰公司的40%股权以乙方对亿丰公司持有的债权（除“特别说明”部分以外的债权）为限作为股权转让金价格，转让至乙方。“特别说明”：2017年1月25日，亿丰公司与乙方之间订立的房屋买卖协议继续有效，不因本协议的存在而影响乙方享有8#、9#房屋所有权。本协议项下的股权变更登记办理完毕，乙方对亿丰公司的债权归于消灭。（二）、双方一致确认，自工商部门办理股东变更登记之日起视为新的经济体开始运作，独立核算。股东变更登记之日以前的亿丰公司债务由甲方个人承担，亿丰公司的资产及债权作为甲方对新经济体的投资；股东变更登记之日以后而产生亿丰公司债权、债务作为新经济体债权、债务。股东变更登记之日以后，如遇第三人以股东变更登记之日以前的亿丰公司债务向亿丰公司主张债权，系甲方个人债务。股东变更登记之日以后，亿丰公司以出售房产为甲方偿还股东变更登记之日以前的债务，该些债务均系甲方个人债务，甲方及时归还亿丰公司（具体条款以甲方与亿丰公司的借款协议为准）。（三）、甲方保证本协议项下的项目能够正常开发，所涉及的土地、房地产开放资质证照齐全符合房地产开发的一切要求，否则，由甲方承担因此造成的一切损失。（四）、甲方在亿丰公司股东变更登记前尚有对外个人债务1800万元，乙方承诺以出售亿丰公司房产等方式帮助甲方融资，不足部分由乙方出借。该些债务属于甲方个人债务，由甲方负责偿还，与乙方无关。（五）、在新经济体中，双方对涉及公司的一切事项均享有知情权，但凡涉及如融资担保事项、人事任免、营销售价方案、对外订立合同、财务及经营管理制度等重大事项，需经双方一致同意，否则，不生效，由擅自实施人承担一切不利后果，并向对方赔偿因此造成的损失。（六）、本协议与工商部门的股权转让协议不一致的地方，以本协议为准。（七）、本协议一式两份，各持一份，未尽事项另行协商。2017年7月12日，尤俊为甲方，颜景鳌为乙方，双方签订股权转让协议，协议内容为：甲方（含甲方控制的中硕公司）于2016年6月取得了亿丰公司的全部股权。甲方经营该公司为了继续进行推进商住开发需要资金投入，寻求乙方合作帮助，并向乙方提供了商住开发的相关证件。为解决甲方的实际困难，乙方于2017年5月起受让了公司65%的股权，现甲方将剩余持有的35%股权也转让给乙方，为此，订立本协议。（一）、甲方保证上述项目商住开发手续已完备，可顺利推进。否则，向乙方支付违约金1500万元，并承担一切损失。（二）、双方共同办理工商变更登记。（三）、本协议一式两份，未经事宜另行协商。2017年7月13日，尤俊为甲方，颜景鳌为乙方，双方签订备忘录，内容为：双方现为亿丰公司的股东。经双方充分协商，为顺利推进项目开发，甲方退出公司，并将名下35%股权转让给乙方。为明确各方的权利、义务，订立本文件：（一）、甲方将持有的亿丰公司的35%股份全部转让给乙方，乙方接受转让。订立本协议后，乙方持有亿丰公司100%的股权（乙方以对亿丰公司在连云港市中级人民法院的执行标的为限作为受让100%股权的对价款）。（二）、甲方出让股权后，不再享有股东权利。但甲方虽丧失股东身份，仍有权在亿丰公司盈利时按35%的比例分配利润（在公司项目未开发结束并产生盈利前，甲方无权要求分配利润）。（三）、在乙方债权转让股权后，连云港亿丰纺织原料有限公司后续开发投入所需的大额资金，甲方不负责筹集，由乙方以公司为主体进行筹集，视为公司成本，作为公司债务核算；日常经营费用甲方按35%比例、乙方按65%比例分担。若项目开发成功产生利润，甲方同意从“应分配利润”中（“应分配利润”是指扣除公司一切成本后，按35%比例计算），优先扣除“甲方个人应付债务”，剩余利润为最终实际所有利润。（“甲方个人应付债务”包括：1、在乙方债权转让股权前，原连云港亿丰纺织原料有限公司应付的所有债务，该些债务与乙方无关。2、在乙方债权转股份前，甲方以原连云港亿丰纺织原料有限公司作为担保主体而产生的所有债务，该些债务与乙方无关。3、乙方为甲方垫付的债务及利息。4、在乙方债权转股权后，连云港亿丰纺织原料有限公司为甲方垫付的债务及利息。5、其他应当由甲方应当承担的债务。）（四）、以本备忘录订立之日为基准日，若乙方以公司为主体，对现有项目资产以外的资产，以自有资金进行投资及产生的收益，属于乙方个人权益，不在甲方分配范围。（五）、甲方不得将基于本备忘录而产生的权利转让给任何第三人或对外提供担保，否则，甲方将无权要求分配利润。第三人也无权基于甲方的转让行为或担保行为向乙方主张权利。（六）、双方之间订立的其他协议，如与本备忘录相冲突的，以本备忘录为准。（七）、本备忘录一式两份，各持一份，未尽事宜，另行协商。（八）、若乙方对外转让股权，应事先通知甲方。上述协议签订后，尤俊按照协议的约定分别于2017年5月26日、6月16日及7月17日将其在亿丰公司的股权在连云港工商行政管理局办理变更在颜景鳌名下，至此，颜景鳌在亿丰公司的股权为100%。三、2009年6月5日，亿丰公司取得建设用地规划许可证，用地项目名称为连云港科技创意产业中心；用地位置为海州开发区，振兴路以南、龙尾河西侧；用地性质为商业、办公、居住用地；用地面积为建设基地面积约3.12ha，代征用地约0.74ha；建设规模为总建筑面积约3万平方米。2009年5月26日，亿丰公司建设工程规划许可证，建设项目名称为连云港科技创意产业中心3、5-13、16-19、21-23、25#楼；建设位置为海州开发区振兴路以南、龙尾河西；建设规模为总建筑面积6832.2平方米。2014年5月12日，江苏海州经济开发区管理委员会《关于海州开发区科技创意产业中心项目方案审查的函》上报连云港市规划局，内容为：亿丰公司于2006年4月29日取得位于海州开发区亩的土地使用权，用地性质为商住，使用年限40年。在办理规划建设等相关报批手续后，于2009年6月开工建设，2010年1月完成其中18栋独立办公用房。后因故暂停施工至今。为尽快重新启动该地块的开发建设，海州开发区根据该地块的《国有土地使用权出让合同》、《关于征地、出让土地的批复》及《国有土地使用权证》，并结合连云港市南部新城战略规划，对该项目提出以下申请：（一）、保留原已完成的18栋独立办公用房，建筑面积6800㎡，使用性质仍为商业办公。（二）、已完成18栋独立办公用房以北区域的剩余土地，仍为商业用地，另行设计建造小高层及小高层商业用房，上报市规划局审查。（三）、已完成18栋独立办公用房的南面剩余土地，建成住宅。（四）、南侧22.6亩地块按住宅用地性质进行开发，增加使用年限为70年。2014年6月23日，连云港市规划局形成局长办公会议纪要，纪要其中内容为：关于海州开发区科技创意产业中心项目审查的函，该地块由亿丰公司于2006年取得土地使用权，用地性质为商住，使用年限40年。2008年海州开发区为建设科技创意产业中心项目，重新申请了该地块的规划设计条件，用地性质方案。2009年1月，经建设项目规划会审会研究，原则同意方案，并完善相关土地手续。至今，土地手续尚未完善，先申请将创意产业中心南侧未建办公部分改为住宅。会议研究，不同意其申请。四、2009年江苏海州经济开发区（海州西盐河东片区）土地利用规划图显示，涉案土地性质为商住混合用地；2014年江苏海州经济开发区（东区）土地利用规划图显示，涉案土地性质为生产研发用地。五、2017年7月31日，颜景鳌委托江苏顺维律师事务所律师杨冬成向尤俊发函，函件的主要内容为：你将亿丰公司股权转让给颜景鳌，合作始终你声称公司现有科技创意产业中心项目系商住开发项目，可进行商住开发，但颜景鳌在接触项目过程中了解到该项目为办公兼科研设计用地，不能进行商住开发。因你故意隐瞒项目性质的行为对我方造成巨大损失，后期开发困难重重。请你在接函后三日内给与答复，协商解决方案。尤俊收到该函后，于2017年8月9日向杨冬成回函，内容为：亿丰公司原股东范向阳、孙明坤、张中平于2016年1月27日与中硕公司（本人控制的公司）签订《转让协议》，将全部股份转让给中硕公司，一直转至颜景鳌名下，期间，亿丰公司原法定代表人范向阳一直称公司的项目为商住商品房开发，并向本人提供了相关证件材料，本人一直不知该项目不能进行商住开发，更不存在故意隐瞒项目性质的行为，如你方所述是事实，损失只能向范向阳方主张，本人没有责任，请斟酌。上述事实有股权转让协议、备忘录、公司准予变更登记通知书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、关于海州开发区科技创意产业中心项目方案审查的函、土地利用规划图、局长办公会议纪要、律师函、回函等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，颜景鳌与尤俊签订的股权转让协议，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。颜景鳌与尤俊按照约定在连云港市工商行政管理局办理了在亿丰公司的股权变更登记。根据股权转让协议的约定，尤俊保证亿丰公司的连云港科技创意产业中心商住开发的手续完备，否则将向颜景鳌支付违约金1500万元。本案中，颜景鳌提交的江苏海州经济开发区管理委员会上报连云港市规划局的《关于海州开发区科技创意产业中心项目方案审查的函》、土地利用规划图及局长办公会议纪要能够证明亿丰公司的连云港科技创意产业中心不具备商住开发条件，尤俊的行为已经构成违约，应当按照双方签订股权转让协议的约定向颜景鳌支付违约金。在诉讼过程中，颜景鳌放弃股权转让协议中约定违约金1500万元中的1000万元，其行为是颜景鳌处分其民事权利，本院予以准许。现颜景鳌要求尤俊支付违约金500万元诉讼请求，事实清楚，证据确实，符合协议约定，本院予以支持。范向阳、孙明坤、张中平依约将其在亿丰公司的股权全部转让给中硕公司，并办理变更登记，在股权转让过程中，范向阳、孙明坤、张中平并未对亿丰公司的连云港科技创意产业中心开发项目作出任何承诺，与颜景鳌与尤俊之间没有法律关系，故对颜景鳌要求范向阳、孙明坤、张中平支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告尤俊于本判决生效之日起十日内支付给原告颜景鳌违约金500万元。二、驳回原告颜景鳌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，由尤俊负担（颜景鳌已预交，尤俊在支付款项时一并给付颜景鳌）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  孟善业人民陪审员  郭家民人民陪审员  周庆娥二〇一八年四月二十三日书 记 员  武 蓓法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或未将缴款凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号44×××944开户行：连云港市农业银行苍梧支行