云南省澄江县人民法院刑 事 判 决 书（2016）澄刑初字第87号公诉机关云南省澄江县人民检察院。被告人杨某甲，男。因本案于2016年4月19日被取保候审。辩护人付树文，云南通隆律师事务所律师。被告人杨某乙，曾用名李某甲，男。因本案于2016年4月19日被刑事拘留，同年4月28日被取保候审。辩护人蔡兰花，云南玉源律师事务所律师。澄江县人民检察院以澄检刑诉﹝2016﹞70号起诉书指控被告人杨某甲、杨某乙犯贪污罪、非国家工作人员受贿罪，于2016年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月20日公开开庭审理了本案。澄江县人民检察院指派检察员刘丹、代理检察员李金函出庭支持公诉，上述人员均到庭参加诉讼。现已审理终结。澄江县人民检察院指控：一、贪污犯罪事实1、2014年7月，被告人杨某甲、杨某乙作为澄江县龙街街道办事处忠窑社区十里亭七组组长、副组长，在协助龙街街道办事处及呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行地上附着物清点统计工作时，事先共谋，利用清算认定地上附着物的职务便利，采取虚增组长杨某甲家地上樱花树树木数量1000棵的手段，共同非法占有地上附着物补偿款70000元。被告人杨某甲实得50000元，杨某乙实得20000元。2、2013年12月，被告人杨某甲、杨某乙作为澄江县龙街街道办事处忠窑社区十里亭七组组长、副组长，在协助龙街街道办事处及呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行呈澄高速公路征用土地地上附着物清点统计工作时，事先共谋，利用清算认定地上附着物的职务便利，采取虚增村民洪某某家地上茶花树树木数量5000棵的手段，共同非法占有地上附着物补偿款35000元。被告人杨某甲实得30000元。3、2013年12月，被告人杨某乙作为澄江县龙街街道办事处忠窑社区十里亭七组副组长，在协助龙街街道办事处及呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行呈贡高速公路征用土地地上附着物清点统计工作时，利用清算认定地上附着物的职务便利采取虚增妻子周某某户地上蓝花楹树木3000棵的手段，非法占有地上附着物补偿款30000元。二、非国家工作人员受贿犯罪事实2014年12月，被告人杨某甲、杨某乙利用担任澄江县龙街街道办事处忠窑社区居委会十里亭七组组长、副组长的职务便利，共同非法收受云南建工集团有限公司呈贡至澄江高速公路建设项目经理部以支付村民张某某、沈某某（杨某甲妻子）租用土地地面附着物补偿款的名义送给的人民币85000元，为该公司租用十里亭七组的土地修建施工便道提供帮助。被告人杨某甲实得35000元，被告人杨某乙实得50000元。针对指控事实，公诉机关当庭列举了书证、证人证言、被告人供述和辩解、视听资料等证据予以证实。据此认为：被告人杨某甲、杨某乙在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务便利，贪污公款，数额较大；在履行村小组领导职务工作中，利用职务便利非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，应当以贪污罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任；本案系共同犯罪；被告人杨某甲、杨某乙归案后如实供述自己的罪行；被告人杨某甲、杨某乙一人犯数罪，应数罪并罚，应当根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第一百六十三条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十九条之规定追究其刑事责任。诉请依法判处。被告人杨某甲对起诉书指控的事实无异议，当庭自愿认罪。被告人杨某甲的辩护人辩称：1、公诉机关指控的第1起贪污犯罪中，因当时清点树木时的原始材料已不存在，仅凭证人的陈述认定被告人杨某甲与杨某乙合伙贪污70000元，与客观事实不符。2、杨某甲主观上没有受贿的故意，因协调便道的事情，施工方提出支付杨某甲劳务费，因施工方以劳务费的方式不好支付，故以虚构树苗的方式支付，其的行为不构成非国家工作人员受贿罪。如构成犯罪，因杨某甲与杨某乙不存在共同受贿的故意，犯罪金额也仅应认定杨某甲实际收到的50000元。3、被告人杨某甲接到检察院的电话通知后到特定地点等候，被带到检察院后如实供述了犯罪事实，应认定为自首。4、被告人杨某甲系初犯，当庭认罪，并已将涉案的赃款全部退回，有悔罪表现。综上，建议对被告人杨某甲以贪污罪判处一年零六个月以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人杨某乙对起诉书指控的事实无异议，当庭自愿认罪。被告人杨某乙的辩护人辩称：1、起诉书指控的第1起贪污犯罪事实中，被告人杨某乙、杨某甲并没有共同的犯罪共谋，杨某乙明确告知杨某甲，在杨某甲户头上虚增300棵树的数量，但杨某乙不知道杨某甲是否虚增及虚增的情况，对杨某甲虚增所得的部分，杨某乙完全不知情，故杨某甲虚增实得的50000元与杨某乙并没有共谋，应为杨某甲的个人行为，不能认定为共同犯罪，杨某乙主观上只是虚增300棵，犯罪金额仅应认定为20000元；起诉书指控的第2起贪污犯罪事实中，杨某乙没有参与虚增树木的数量，杨某乙仅是在洪某某拿钱给杨某甲时，才知道杨某甲虚增的数量，杨某乙没有犯意，也没有共谋行为，不能将杨某甲个人实得的金额算入共同犯罪的金额中，故被告人杨某乙在本案中涉案的贪污金额仅应认定为50000元。如共同犯罪成立，杨某乙仅起次要或者辅助作用，应认定为从犯。2、起诉书指控的非国家工作人员受贿犯罪中，被告人杨某甲、杨某乙长期配合施工方的工作，施工方提出以误工费的方式对二被告人进行补偿，因施工方不好处理，才将误工费与张某某、沈某某地上附着物补偿款一起进行支付。被告人杨某甲、杨某乙并没有利用职务上的便利，索取他人财物，故公诉机关指控被告人杨某乙构成非国家工作人员受贿罪不成立。3、被告人杨某乙被动归案后，在未受到讯问、未被采取强制措施时主动向检察人员交待犯罪事实，应认定为自首。4、被告人杨某乙及时退赃，系初犯，其社会危害不大，认罪态度好。综上，建议对被告人杨某乙适用缓刑。经审理查明：一、贪污犯罪事实1、2014年7月，被告人杨某甲、杨某乙作为澄江县龙街街道办事处忠窑社区居民委员会十里亭七组组长、副组长，在呈澄高速公路项目建设过程中，协助龙街街道办事处、呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行征用土地地上附着物清点统计工作时，事先共谋，利用清算认定地上附着物的职务便利，采取虚增组长杨某甲家地上樱花树树木数量1000棵的手段，共同非法占有地上附着物补偿款70000元。被告人杨某甲实得50000元，杨某乙实得20000元。2、2013年12月，被告人杨某甲、杨某乙作为澄江县龙街街道办事处忠窑社区居民委员会十里亭七组组长、副组长，在呈澄高速公路项目建设过程中，协助龙街街道办事处、呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行征用土地地上附着物清点统计工作时，事先共谋，利用清算认定地上附着物的职务便利，采取虚增村民洪某某家地上茶花树树木数量5000棵的手段，共同非法占有地上附着物补偿款35000元。被告人杨某甲实得30000元。3、2013年12月，被告人杨某乙作为澄江县龙街街道办事处忠窑社区居民委员会十里亭七组副组长，在呈澄高速公路项目建设过程中，协助龙街街道办事处、呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行征用土地地上附着物清点统计工作时，利用清算认定地上附着物的职务便利采取虚增妻子周某某户地上蓝花楹树木3000棵的手段，非法占有地上附着物补偿款30000元。二、非国家工作人员受贿犯罪事实2014年12月，被告人杨某甲、杨某乙利用担任澄江县龙街街道办事处忠窑社区居民委员会十里亭七组组长、副组长的职务便利，共同非法收受云南建工集团有限公司呈贡至澄江高速公路建设项目经理部以支付村民张某某、沈某某（杨某甲妻子）租用土地地面附着物补偿款的名义送给的人民币85000元，为该公司租用十里亭七组的土地修建施工便道提供帮助。被告人杨某甲实得35000元，被告人杨某乙实得50000元。另查明：被告人杨某甲、杨某乙已分别向澄江县人民检察院退缴涉案款人民币115000元、100000元。证实上述事实的证据有：一、综合类证据1、立案决定书，证实：2016年4月18日，澄江县人民检察院对本案立案侦查。2、到案情况说明，证实：2016年4月18日，澄江县人民检察院干警经电话询问杨某甲、杨某乙，得知两人在忠窑十里亭七组村外立交桥附近处理村民纠纷，并告知两人在此等候，后检察院干警驾车到十里亭立交桥附近找到杨某甲、杨某乙，并将两人带回澄江县人民检察院进行调查。3、户口证明，澄江县龙街街道忠窑社区居民委员会公告文件，证实：被告人杨某甲、杨某乙的基本身份情况，2013年5月31日，被告人杨某甲、杨某乙分别当选为十里亭七组组长、副组长。4、关于成立呈贡至澄江高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部的通知，关于呈澄高速公路征地拆迁方案的批复，呈澄高速公路建设项目（澄江段）征地拆迁工作实施方案，关于调整呈贡至澄江高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部的通知，关于澄江县昆明绕城高速公路东南段工程建设征地拆迁工作实施方案的批复，关于对《澄江县昆明绕城高速公路东南段工程建设征地拆迁工作实施方案》进行批复的请示，澄江县昆明绕城高速公路东南段工程建设征地拆迁工作实施方案，关于调整澄江县昆明绕城高速公路东南段工程建设征地拆迁指挥部的通知，澄江县土地征收和土地承包经营权流转地上附着物补偿补助标准（试行）、呈澄高速公路（澄江段）房调、地调拆迁安置工作小组人员名单，绕城高速房调人员名单，忠窑社区呈澄高速工作经费收入及误工支出，记账凭证，呈澄高速（澄江段）公路征地拆迁工作忠窑社区村组干部误工补助费发放表，呈澄高速公路（澄江段）房调、地调工作小组误工补助名册，呈澄高速拆迁房屋务工补助，呈澄高速公路房调、地调拆迁安置误工，绕城高速工作经费收入及误工支出、记账凭证，绕城高速公路东南段临时用地地上附着物、地内面积认证误工补助及伙食补助表，昆明绕城高速东南段征地范围内地上附着物、地内面积认证误工补助表，会议记录等证据，证实：为顺利实施呈澄高速公路项目和昆明绕城高速公路澄江段项目，澄江县人民政府成立了呈贡至澄江高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部、澄江县昆明绕城高速公路东南段工程建设征地拆迁指挥部，两个指挥部负责研究起草我县范围内征地拆迁补偿安置方案，领导项目工程在我县辖区内的征地拆迁安置和协调推进工程建设等工作。征地拆迁资金按照统一管理，专款专用的原则，呈澄高速公路和绕城高速公路所需征地拆迁资金，由建设投资单位直接拨付到指挥部设立的专户，指挥部根据征地拆迁工作进度及拨款申请，将征地款拨付国土部门土地储备中心，拆迁资金拨付到各镇、街道设立的专户，以及时兑付征地拆迁补偿费等。被告人杨某甲、杨某乙在担任忠窑社区十里亭七组组长、副组长期间，在澄江县人民政府于2013年8月开工实施呈澄高速公路建设项目和2014年4月开工实施昆明绕城高速公路东南段澄江段建设项目过程中，协助龙街街道办事处及项目工程建设领导小组和相关部门进行房调地调、被征土地面积的认证、地上附着物的清算认定、后期补征土地等修建公路涉及到的相关工作，并领取了相应的误工补助。5、现金交款单，云南省行政事业单位资金往来结算票据，云南省非税收入收款收据，扣押决定书，查封、扣押物品财物、文件清单，证实：被告人杨某甲、杨某乙分别向澄江县人民检察院退缴涉案款人民币115000元、100000元。二、证实第1起贪污犯罪案件事实的证据有：1、被告人杨某甲的供述和辩解，证实：其是忠窑社区十里亭七组组长，负责小组的各项日常事务以及完成上级下达的任务。在呈澄高速公路建设项目征用土地的过程中，协助人民政府做好修建呈澄高速公路期间各项工作，主要负责协助政府对被征土地亩积核实、地上附着物清点、认可、被征土地的赔偿等相关管理工作。2014年5月，呈澄高速公路征用安置地占用到其的机动田，其田里种有樱花树1400棵，天竺桂40**棵。在清算地上附着物种类和数量时，杨某乙告诉其在清点其家樱花树时多数点，分他300棵的补偿款，其也同意了。其找清点树的村民方某甲、方某乙、马某某、尹某丙打招呼，告诉他们在清点其家樱花树时放着点，后清点树木的村民把其家的樱花树数量报成了2400棵，多出了1000棵。杨某乙负责签证表的记录，杨某乙在签证表上将樱花树记载为2400棵，在社区汇总签证表时，杨某乙又将签证表上的2400棵改为3400棵，后被工作组的人发现，杨某乙又重新写了一份签证表，把樱花树的数量又改为2400棵，但签证表上樱花树的数量比其实际栽种的还是多出了1000多棵，之前被杨某乙改过的签证表被工作组的人撕了。樱花树每棵70元，其家补得170000元，其多报的1000棵樱花树多补了70000元。按约定其应拿给杨某乙21000元，其拿了20000元给杨某乙，并告诉他剩下的1000元，其拿去请清点树木的人吃饭，杨某乙也同意了。2、被告人杨某乙的供述和辩解，证实：其是十里亭七组副组长，负责配合组长完成小组的各项日常事务以及上级下达的任务。在呈澄高速公路建设项目征用土地的过程中，其主要是参与、协助政府相关部门进行路线勘察、土地面积测量、勘测定界等房调、地调工作，在征用土地及统计被征土地地上附着物过程中，负责协调征地工作组和村民之间的关系，并负责对被征土地亩积的核实和地上附着物的清点、签字认可，在开展被征土地各项补偿工作中协助政府处理各种相关事务，以及后期补征等所有修路涉及到的相关工作。2014年10月，呈澄高速公路征用安置地占到杨某甲家承包的机动田，田里栽着约1000多棵樱花树和一些小树，在统计杨某甲家地上附着物的时候，其负责记录。其对杨某甲说在清点他家樱树时多数二三百棵，多补的钱给其，杨某甲也同意了，其就找清点树木的村民打招呼。在报数字的时候，杨某甲家的樱花树报了2400棵，比实际的樱花树多了1000多棵，是以杨某甲的妻子沈某某的名字登记的。记录完后，其和工作人员一起到忠窑社区汇总签证，其想着多报的1000多棵樱花树的补偿款不多，又在杨某甲家的签证表上把2400棵改为3400棵，后被工作组的人发现，把杨某甲和其叫去进行了批评，并要求改回来，其又重新用空的签证表把杨某甲家的樱花树填成2400棵，被其改过的签证表被工作组的人撕毁了，后填的2400棵，比杨某甲家实际栽种的多了1000多棵。后杨某甲拿了20000元给其。3、证人谢某某、白某某、石某某、杨某丙、廖某某的证言，证实：其等均时任澄江县龙街街道办事处、忠窑社区干部，呈澄高速公路澄江段、昆明绕城高速公路东南段工作组成员。呈澄高速公路澄江段建设过程中，在忠窑社区涉及到征地的有十里亭七组、白土坡六组、萝卜村八组、萝卜村九组。修建呈澄高速公路所涉及到的村组干部在征用土地过程中的职责主要是参与、协助政府相关部门进行路线勘探、土地面积测量、勘测定界等工作，在征用土地及清算认定被征土地地上附着物过程中，负责协调工作组和村民之间的关系，并负责对被征土地面积的核实和地上附着物的清点、签字认可，在开展被征土地各项补偿工作中申报发放征地补偿款，以及后期补征土地等所有修路涉及到的相关工作。4、证人沈某某的证言，证实：在修路过程中占着其家的机动田，田里栽有1000多棵樱花树和3000至4000棵小树，清点地上附着物时，是其丈夫杨某甲具体操作的，其家报的樱花树有虚增的，但具体虚增了多少其不清楚。补偿款到账后，其和杨某甲到忠窑信用社取20000元拿给了杨某乙。5、证人方某乙的证言，证实：杨某甲家的机动田被征为安置地，田里栽着1000多棵樱花树和几千棵蓝花楹。6、证人方某甲的证言，证实：其和方某乙、尹某丙参与清点过杨某甲家机动田里的樱花树和天竺桂，樱花树有1400棵或1500棵，天竺桂有4000棵左右。7、呈贡至澄江高速公路（澄江段）征地拆迁安置地上附着物补偿协议；呈澄高速公路（澄江段）地上附着物赔付表（沈某某），证实：2014年7月14日，户主为沈某某的地上附着物赔付表中，记录5年以上樱花树2446棵，70元∕棵，金额为171220元，初种天竺桂39**棵，5元∕棵，金额为19500元。三、证实第2起贪污犯罪案件事实的证据有：1、被告人杨某甲的供述和辩解，证实：2014年4月，其发现杨某乙家签证表上的树木数量被修改过，杨某乙家几百棵蓝花楹被改为3000多棵，按照每棵10元计算，杨某乙的补偿款多了30000多元。其问杨某乙树木数量怎么多了这么多，杨某乙说不要扯了，等清点洪某某家树木的时候，数量多放一点，多出来的钱补给其。其和杨某乙找清点树木的方某乙、马某某、赵某某打好招呼，让他们清点洪某某家树木的时候多放点，最后虚增了洪某某家树木的数量5000棵，每棵7元，多报得35000元补偿款。半个月后，洪某某的妻子杨某丁打电话给其，叫其去拿钱，其和杨某乙去到杨某丁家，杨某丁拿了30000元给其，并说剩下的5000元算树苗钱。2、被告人杨某乙的供述和辩解，证实：2013年底，工作组的人来其家自留地统测地上附着物，其是副组长负责记录。其家地里栽有888棵蓝花楹，在清点树木的人报了其家的树木数量后，其就在签证表上做了假，直接在表上写成3888棵，比实际数量多了3000多棵。杨某甲知道其做了假，让其帮他想想办法多加点树。其和杨某甲说洪某某家的树还没有清点，可以从洪某某家的数量上多加一点，多补的钱给杨某甲，杨某甲当时同意了，就找到洪某某的妻子杨某丁说清点树木的时候放着点，多补的钱拿给杨某甲。清点洪某某家树时其负责记录，其不清楚洪某某家的树木有多少。过了半个月左右，杨某丁打电话叫其和杨某甲去拿钱，其和杨某甲去到杨某丁家，杨某丁就递了30000元钱给其，杨某甲顺手就把钱收了。3、证人沈某某的证言，证实：一天，其丈夫杨某甲告诉其，他从其他家户头上虚增了树木数量报得30000元，并将30000元拿给了其。4、证人杨某丁的证言，证实：2014年的一天，杨某甲、杨某乙带人清点完其家地上的树木后，杨某甲和杨某乙告诉其，在其家树木的数量上多加了5000棵，让其拿到补偿款后将5000棵的钱拿给他们，当时签证表填的是其丈夫洪某某的名字。其拿到补偿款后，拿了30000元给杨某甲。5、证人方某乙的证言，证实：其在清点马某某（杨某丁父亲）家树木时，杨某甲和杨某乙让其多放点，其清点完树木报数时，因其清点的数量不大，就在实际数量上多加了几百棵。6、证人赵某某的证言，证实：在清点马某某家树之前，杨某甲对其说在清点马某某家树木时多放点，后在清点完马某某家的树后，在实际的数量上多加100多棵。7、呈贡至澄江高速公路（澄江段）征地拆迁地上附着物补偿协议，呈澄高速公路（澄江段）地上附着物现场签证表（洪某某），证实：2013年12月2日，户主一栏为“洪某某”的地上附着物现场签证表中记载：直径2公分蓝花楹（初种）559棵，10元∕棵，茶花树（初种）8870棵，7元∕棵，蓝花楹（初种）4865棵，10元∕棵。2014年1月16日，澄江县人民政府龙街街道办事处与忠窑社区十里亭七组签订呈澄高速公路征地拆迁地上附着物补偿协议，协议中补偿洪某某茶花树8870棵，每棵7元。8、云南省农村信用社（定活两便）储蓄存单，证实：2014年1月13日，洪某某户进帐116330元，2014年1月13日支取116330元，取款人为洪某某。四、证实第3起贪污犯罪事实的证据有：1、被告人杨某乙的供述和辩解，证实：2013年底，工作组的人来其家自留地统测地上附着物，其是副组长，负责签证表的记录。其家地里栽有888棵蓝花楹，在清点树木的工作人员清点完报了数量后，其就在地上附着物签证表上做了假，直接在表上写成3888棵，比实际多出了3000棵，签证表上是以其妻子周某某的名字报的。蓝花楹按每棵10元计算，其虚报的3000棵蓝花楹就多报了30000多元。2、证人杨某甲的证言，证实：2014年4月，在清点地上附着物时，其发现杨某乙家的签证表上树木的数量被改过，杨某乙家几百棵蓝花楹被他记成了3000多棵，每棵10元，杨某乙家多补偿了30000多元。3、呈贡至澄江高速公路（澄江段）征地拆迁地上附着物补偿协议，呈澄高速公路（澄江段）地上附着物现场签证表（周某某），证实：户主为周某某的地上附着物现场签证表中记载：蓝花楹（初种）3888棵，10元∕棵，柿花树（1-3年挂果）1棵，50元∕棵，刨果树（5-12cm）1棵，20元∕棵，大树1棵，1500元∕棵。4、云南省农村信用社（定活两便）存单（周某某），证实:2014年1月13日，周某某户进账40450元，2014年2月3日支取40458.65元，取款人为周某某。五、证实非国家工作人员受贿犯罪事实的证据有：1、被告人杨某甲的供述和辩解，证实：2014年，在修建呈澄高速公路时需修建一条便道。2014年3月，施工方和工作组的人到现场清算地上附着物，经过清点，拔了其家的1500棵天竺桂，王玉珍家的240棵树。后施工队发现，按原来的方案修便道，仅地上附着物就要赔偿几十万元。施工方经过实地勘察后重新选了一片地修临时便道，其和杨某乙、杨正祥去实地看后发现，如果从新选的地方修建便道，被占的土地是集体土地，种有一些桃树，施工方可以省下很多钱。后呈澄高速公路指挥部的王某某叫其和杨某乙去商量，王某某说施工方工期紧，叫我们帮忙，事后可以帮我们从地上附着物补偿款中多补七、八万元的协调费。其和杨某乙经过商量认为，如果施工方从新选的地方修便道，可少出三四十万元的补偿款，应让施工方帮每人整50000元。其和杨某乙把商量的结果告诉了王某某，王某某只答应帮我们处理七、八万元的协调费。后杨某乙说在被征土地上帮每人多报5000棵树，每人多报50000元的补偿款，王某某同意了。2014年4月，施工方和小组签订了赔偿协议，其用妻子沈某某的名字虚报了5000棵树，每棵10元，补得50000元，其中包括之前被拔掉的1500棵树的补偿款15000元。杨某乙家用张某某的名字虚报了5000棵树，报得50000元补偿款。2014年7、8月份，云南建工集团将款打入龙街镇经济中心的帐上，后又转入忠窑社区账户上，集体的30000多元补偿款入到小组的账户上，个人的拿存单去取。2、被告人杨某乙的供述和辩解，证实：2014年，呈澄高速公路施工方因修便道占用了村里的土地，杨某甲、王玉珍、张某某家的树都被拔过。其他村民发现要修便道，一夜之间栽了很多树。施工方发现从该地修便道，仅地上附着物赔偿款就需要一大笔，施工方就改变路线从蜈蚣山那边修便道，让其和杨某甲帮忙协调。其和杨某甲经过商量，要施工方从地上附着物补偿款中帮其和杨某甲家每家报50000元，施工方也同意了。施工方修建便道后，其用张某某的名字，杨某甲用沈某某的名字各虚报了5000棵树，每棵10元，其和杨某甲每人虚报了50000元的补偿款。3、证人李某乙、尹某某的证言，证实：2014年修建呈澄高速公路需在十里亭村修一条便道，李某乙、王某某和杨某甲、杨某乙商量后，同意给十里亭七组几万元钱作为征地补偿款，还同意为杨某甲和杨某乙通过虚报地上附着物树木数量的方式套取补偿款10万元。4、证人王某某的证言，证实：其系云南建工集团呈澄高速公路项目指挥部综合协调部副部长，在呈澄高速公路项目工程修建过程中负责对外的全部协调工作。2014年，在修建呈澄高速公路时，需在十里亭修一条便道。杨某甲对其说，六工区答应给杨某甲、杨某乙每人50000元作为修便道的劳务费，其也同意。签订协议的时候，其便给杨某甲、杨某乙每人多报了5000棵树，每棵10元，每人多报了50000元。这些钱都是从云南建工集团有限公司拨付下来的，属于修建呈澄高速公路的建设资金。5、证人杨某丙的证言，证实：十里亭小组修便道时的补偿款一直拨不下来，杨某甲和杨某乙找其帮忙，其也答应帮忙。补偿款拨下来后，杨某甲、杨某乙送给其了10000元。6、《土地租用及林木赔偿协议书》，澄呈高速临时用租用土地及地面附着物赔付表，龙街街道办经济管理中心内部转账单、村（组）理财小组审批报账表，收入凭证，记账凭证等，证实：2014年3月12日，云南建工集团有限公司呈贡至澄江高速公路建设项目经理部与忠窑社区居委会十里亭七组签订土地租用及林木补偿协议，协议约定：呈贡至澄江高速公路建设项目经理部补偿十里亭七组集体地上附着物补偿款30464元，王玉珍滇润梅（初种）480棵，5元∕棵，总价2400元，张某某蓝花楹（初种）5000棵，10元∕棵，总价50000元，沈某某（杨某甲妻子）天竺桂（初种）5000棵，10元∕棵，总价50000元。7、云南省农村信用社（定活两便）储蓄存单（沈某某、张某某），证实：2014年12月3日，沈某某户进账50000元，2014年12月4日支取50000.58元，取款人为杨某甲。2014年12月3日，张某某户进账50000元，2014年12月9日支取50003.5元，取款人为杨某乙。上述证据经庭审质证查实，内容真实、来源合法，且能相互印证、形成锁链，本院予以采信。本院认为，被告人杨某甲、杨某乙在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务便利，贪污公款，数额较大；在履行村小组领导职务工作中，利用职务便利非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，应当以贪污罪、非国家工作人员受贿罪追究二被告人的刑事责任。公诉机关对二被告人的指控，事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以支持。本案第1、2起贪污犯罪及非国家工作人员受贿犯罪系共同犯罪。（1）、关于本案第1、2起贪污犯罪是否为共同犯罪的问题，二被告人身为村基层组织人员，在协助龙街街道办事处及呈澄高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部进行地上附着物清点统计工作时，其身份符合全国人大常委会《关于第九十三条第二款的解释》所规定的“其他依照法律从事公务的人员”，其身份应以国家工作人员论；另外，二被告人所虚增骗取的财物均为国有财产。本案证据中，被告人杨某甲、杨某乙的供述和辩解、证人沈某某、方某乙、杨某丁、赵某某等人的证言、呈澄高速公路（澄江段）地上附着物现场签证表等证据证实：被告人杨某甲、杨某乙均积极参与了事前预谋、找清点树木的村民打招呼、现场清点树木、现场签证记录、签证汇总等虚增树木数量上报的全过程，且能够相互印证证实两起贪污犯罪中虚增的树木数量与公诉机关指控相一致。在第1起贪污犯罪过程中，杨某乙在已经虚增了树木数量的签证表中，将杨某甲家的树木数量从2400棵改为3400棵上报，因被工作组人员发现而以2400棵上报，故杨某乙对该起中杨某甲虚增1000棵树木数量是明知的；第2起中杨某乙虽不知道实际虚增的树木数量，但在与杨某甲预谋后，积极与杨某甲一起找杨某丁及清点树木的人打招呼，且负责现场签证表的记录、社区汇总等事项，促成杨某甲虚增树木上报并获得了相应的补偿款，补偿款数额的多少都是二人共谋后预期达到的结果，故二人均应对该起中虚增树木骗取的35000元补偿款承担责任。综上，被告人杨某甲、杨某乙事前预谋，共同故意实施了第1、2起贪污犯罪，其行为构成贪污罪，且应认定为共同犯罪。二被告人在共同犯罪过程中均积极参与，作用相当，不宜划分主从犯，均应对共同犯罪的全部贪污金额承担责任，二被告人实际取得、分得多少赃款，不影响定罪量刑。故对被告人杨某甲的辩护人所提第1项第1起贪污犯罪不能认定为70000元及被告人杨某乙的辩护人所提第1项第1、2起贪污犯罪不应认定为共同犯罪、杨某乙两起贪污犯罪金额仅应认定为50000元、杨某乙系从犯的辩护意见，本院不予采纳。（2）、关于二被告人的行为是否构成非国家工作人员受贿罪的问题，本案中，被告人杨某甲、杨某乙分别系澄江县龙街街道办事处忠窑社区居委会十里亭七组组长、副组长，二被告人对村民自治范围内的管理工作负有相应职责。云南建工集团有限公司呈贡至澄江高速公路建设项目经理部在修建呈澄高速公路过程中，向十里亭七组租用土地修建便道，该项目经理部与十里亭小组办理租用土地的相关事务应属村小组的职责范围。二被告人利用担任十里亭七组组长、副组长的职务便利，为云南建工集团有限公司呈贡至澄江高速公路建设项目经理部办理相关租地手续过程中提供帮助，并以虚增地上附着物补偿款的方式，收受该经理部送给的人民币85000元，且二被告人主观上也明知该经理部送给85000元的目的是感谢二人在修建便道过程中给予的关照，故二被告人的行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，应当以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任，且系共同犯罪，故对二被告人的辩护人所提第2项二被告人收受的85000元是劳务费，其行为不构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见，本院不予采纳。（3）、关于二被告人是否构成自首的问题。被告人杨某甲、杨某乙接到侦查人员的电话后，在约定地点等候，在尚未受到调查谈话、讯问时主动到案，并如实供述了犯罪事实，应认定构成自首。故对二被告人的辩护人所提第3项二被告人构成自首的辩护意见，本院予以采纳。被告人杨某甲、杨某乙在协助人民政府从事行政管理工作中利用职务便利，分别贪污公款105000元、135000元，数额较大，依律应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；在履行村小组领导职务过程中，利用职务便利非法收受他人财物85000元，为他人谋利，数额较大，依律应处五年以下有期徒刑或者拘役。二被告人具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚，本院决定对二被告人从轻处罚；二被告人案发后主动退缴赃款，有悔罪表现，本院决定对二被告人酌情从轻处罚，二被告人在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。二被告人的辩护人所提二被告人案发后主动退缴赃款，当庭认罪，有悔罪表现的辩护意见，与本案查明的事实相符，本院予以采纳。被告人杨某甲的辩护人所提仅以贪污罪判处杨某甲一年零六个月以下有期徒刑的量刑意见，本院不予采纳；二被告人的辩护人所提对二被告人适用缓刑的量刑意见，本院予以采纳。据此，为维护国家机关的正常活动，维护国家工作人员职务行为的廉洁性；为维护公司、企业和其他单位的正常管理活动，打击犯罪，根据本案的事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人杨某乙犯贪污罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币100000元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，总合刑期有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币100000元，决定执行有期徒刑一年零八个月，缓刑二年，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后五日内缴纳。）二、被告人杨某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币100000元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，总合刑期有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币100000元，决定执行有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后五日内缴纳。）三、被告人杨某甲、杨某乙向澄江县人民检察院退缴的涉案赃款人民币115000元、100000元，没收上缴国库。（由澄江县人民检察院依法办理，并在本判决生效后一个月内将执行回单送交本院。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  刘美菊审 判 员  马 艳人民陪审员  高 萍二〇一六年十一月二十一日书 记 员  孙小芳