河北省灵寿县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）灵刑一初字第00061号
公诉机关灵寿县人民检察院。
被告人杨某某，男，1981年1月13日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：河北省石家庄市灵寿县，2007年10月24日因故意伤害罪被灵寿县人民法院判处有期徒刑六个月；2009年11月19日因寻衅滋事罪被灵寿县人民法院判处有期徒刑一年。现因涉嫌非法采矿罪，于2015年1月4日被灵寿县公安局刑事拘留；经灵寿县人民检察院批准，于2015年1月27日被灵寿县公安局执行逮捕，现羁押于灵寿县看守所。
辩护人杨伟、吕立朝，河北ＸＸ律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1980年5月11日出生，汉族，高中�化，户籍所在地河北省石家庄市长安区。因涉嫌非法采矿罪，于2015年1月4日被灵寿县公安局刑事拘留；经灵寿县公安局决定，于2015年1月27日被灵寿县公安局取保候审，2015年8月25日被本院取保候审。
辩护人王和平，河北省ＸＸ律师事务所律师。
灵寿县人民检察院以灵检公刑诉（2015）73号起诉书指控被告人杨某某、刘某某犯非法采矿罪，于2015年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月30日公开开庭审理了本案。灵寿县人民检察院指派检察员孙兰记出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人杨伟、吕立朝、被告人刘某某及其辩护人王和平均到庭参加诉讼，现已审理终结。
灵寿县人民检察院指控，2014年11月份至2015年1月3日，被告人杨某某、刘某某雇佣工人、租赁铲车在灵寿县某村东北河滩内无证擅自开采河砂。至2015年1月3日被查获时，经河北省国土资源厅鉴定，该砂场非法采砂量为20384立方米，经灵寿县涉案物品价格认定中心鉴定，该砂场非法开采的河砂价值380501元。
公诉机关就指控的犯罪事实，当庭提供并宣读了被告人杨某某、刘某某的供述、证人证言、书证、勘验检查笔录、鉴定意见等证据，认为被告人杨某某、刘某某犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究被告人杨某某、刘某某的刑事责任，请依法判处。
被告人杨某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，但对勘查的数量及鉴定价格有异议。
辩护人辩称，（1）起诉书指控被告人杨某某的行为构成非法采矿罪，被告人采砂开具票据金额为人民币67710元，公安机关对被告人罚没收入为人民币67710元，二被告人亦认可犯罪数额为人民币67710元；（2）依据《河北省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定办法》第3条规定：“省国土资源厅设立非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定委员会，负责全省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定工作”。灵寿县物价局作出的380501元价格鉴定结论不能作为对被告人定罪量刑的依据。（3）被告人杨某某非法采砂时间较短，采砂量相对较少。杨某某供述每天采砂约7、8车，刘某某供述每天采砂约6、7车，且因国家管控时采时停，真实采砂量与鉴定数额差距巨大。河北省地矿局石家庄综合地质大队作出的开采建筑用砂资源量为20384立方米，该鉴定未考虑该沙坑原来形态，也未减去原有沙坑被他人偷采、滥采的数量，且在进行鉴定时没有让被告人刘某某对被检标的进行现场指认，鉴定程序存在严重瑕疵，被检沙坑是否全部为被告人杨某某等人所挖，事实不清，证据不足，不宜作定罪量刑的证据使用。（4）被告人杨某某自愿认罪、已主动上交非法所得，依法可酌情从轻处罚。
被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，但对勘查的数量及鉴定价格有异议。
辩护人辩称，（1）现有证据表明被告人承租的河滩地在承包之前就已经被人偷采或盗挖。因此河北省地矿局石家庄综合地质大队资源储量测量的采砂量应当减去他人先行偷采或盗挖的部分，才是被告人租赁后采挖的砂石方量。特别是勘验、现场指认、现场勘验均未通知或安排被告人刘某某到场，尤其是现场指认未让当事人到场是严重违反鉴定程序规定的，而违反程序的储量估算是不能作为定案证据使用的。辩护人对起诉书指控的非法采砂量为20384立方米，价值38051元的认定提出质疑。（2）本案采砂量价值认定应以公安机关现场查出的采砂出售收据61张、总额67710元为准。此直接证据系公安机关现场获取，已随卷提交。它不仅能够证实被告人非法采矿的事实，还证实了被告人非法采矿的价值的事实，以此为据，不偏不倚。（3）被告人未经批准擅自采矿价值67710元，系《刑法》规定的非法采矿情节严重，而不属于情节特别严重，应在3年以下判刑。（4）案发后，被告人刘某某等已将全部非法所得上缴司法机关，极大程度地弥补了给国家资源造成的损失；被告人刘某某主动恢复地貌，为土地复耕提供了便利。（5）被告人刘某某认罪态度较好，确有悔罪表现，且没有前科和不良记录，系初犯，被告人刘某某等具有从轻处罚情节。
经审理查明，2014年11月份至2015年1月3日，被告人杨某某、刘某某雇佣工人、租赁铲车在灵寿县某村东北河滩内无证擅自开采河砂。至2015年1月3日被查获时，开采的河砂价值67710元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、被告人杨某某供述：2014年10月份以前我在本县打工，2014年10月后我和刘某某在灵寿县某村的村东北河滩挖沙子卖。2014年10月份，我通过刘某某姑父认识的刘某某，之后我们商量在某村河滩挖沙子。而后我找村里老百姓把他们的河滩地承包下来，2014年10月底，刘某某开始在我们河滩内挖沙子，把挖出来的沙子直接倒到刘某某的沙场。当时承包多少亩河滩地我说不准，但每亩大概是13000元左右，我们有合同，合同在刘某某手里，具体投了多少钱我说不上。后来我们卖沙子挣钱后，再用挣的钱去购买老百姓的河滩，但每次签的协议都是刘某某办的，我还记得有一次签订了20000多元的协议，具体他签了多少协议总共花了多少钱我说不上。我和刘某某是合伙干的沙场，我只记得是七、八万元，到底是多少我说不上。我们开始挖沙子时是刘某�直接用铲车把沙子装上汽车拉走，到2014年12月初，我们租了两辆铲车和一台筛沙机，铲车把沙子装到筛沙机上，把沙子和沙漏子分开之后再卖。我们卖的是粗沙，没有经过水洗。我们一共挖了两个月沙子，每天挖七、八车，用半挂和后八轮拉的。每立方沙子大概是10元左右，后八轮是四、五百元一车，半挂车大概是七、八百元一车，具体都是刘某某开票和收钱的。我们卖沙子的具体账目在刘某某手里。2015年1月1日晚上，刘某某说投资拿回来了，当晚我和刘某某每人分了五千多元。挖沙子是刘某某投的资，具体收入多少我说不上。分钱我俩是五五分成。我们挖沙子没有相关手续。采沙子有两个铲车司机和两个工人，铲车每干一天750元，工人工资每人每天100元。我没有司机和工人的联系方式，他们一直干到今天公安机关过来检查。我和刘某某分工管理，我管采沙，刘某某负责账目。我们挖沙的河滩地以前没有人开采，是我和刘某某开采，具体位置在灵寿县某村的村东北河滩。采挖了七、八米深，长60米左右，宽约30米左右的一个长方形大坑。2015年1月3日下午，公安机关的工作人员在沙场检查时，有一辆铲车在装沙漏子，这是煤场老板购买的我之前选铁时的沙漏子，和我们沙场没关系。当时是某煤炭园经理祁某某和我联系的，谈好是280元一车。墨绿色的帕杰罗汽车是刘某某的，2015年1月3日下午应该是刘某某开着这车堵的路。
2、被告人刘某某供述：2014年10月份杨某某给我打电话说某村有一处河滩能采沙，我们商量了一下感觉可以采，就找老百姓把河滩地租了下来。从2014年10月份开始挖沙，我们租了两个铲车和一个筛沙机，铲车把挖出来的沙子放到筛沙机的料斗里，然后把筛好的沙子通过筛沙机上的传送带筛到翻斗车上，拉出�放到空地上，最后装上大车把沙子卖掉。沙场有两个铲车司机，一个叫靳某某，正定人，另一个不知道叫什么，两个看筛沙机的人都是灵寿人。我手里有3份租赁协议书，在我包里放着，租金分别52700元（4.39亩）、23000元（1.9亩）、18200元（1.52亩），另外还付了18000元和20000元的租金，合同签没签我记不清了，总共12亩左右，算下来前后共投资了14万元左右，我出了7万元左右现金，剩余的是卖沙子盈利后又继续投进去了7万元左右算我们共同投资。每天出6、7车沙子，用半挂和后八轮拉的，后八轮400多元一车，半挂车1000多元一车。我和杨某某是五五分成。前两天核对了一下账目，共卖了20万左右，除去投资的14万元，每人分成3万元左右。我们沙场卖出沙子61份收据一共是67710元，杨某某负责采沙，我负责管账。我们没有采矿许可证，承包的河滩地之前没有别人开采。挖了�个长方形的大坑，大概10米左右深，长约40多米，宽约20米，沙场在灵寿县某村的村东北河滩。2015年1月3日下午公安机关检查时是我开车堵的路，我是为了不让公安机关把铲车扣走。
3、证人祁某某证言：2015年1月1日某公司租了我们园区一片地方做煤场，1月2日下午项某某找我联系说要垫煤场，我想起杨某某说他沙场里有点沙漏子想卖掉，我就给杨某某打电话，经过协商按一车280元的价格由沙场把石头拉到项某某的煤场，今天项某某用他自己的铲车由他的外甥去沙场装石头，大约下午5点左右项某某给我打电话说他的铲车被公安机关扣了。具体拉了几车石头我不知道。我只知道杨某某是沙场老板，其沙场在某村村东，我没去他的沙场，具体有什么设备我说不上。
4、证人李某某证言：2015年1月3日下午15点左右，我舅舅项某某给我打电话说他买了煤场北侧沙�的沙漏子，沙场里没有铲车，让我开铲车去把沙漏子拉回来垫煤场的场地。我就开着铲车去了，大概下午16时左右，公安局的工作人员去检查那个沙场，就把我带到这来了。我没有在沙场干活。今天下午装了7、8车沙漏子，一辆车是前四后八，还有两辆是前四后四翻斗，一共三辆车拉沙漏子。铲车是某煤炭有限公司的，型号是山东监工968型，黄色的。具体价格我不知道。我去沙场时，有两个铲车正在沙场挖沙子，他们把沙子装在一个传送带上，传送带另一端下边停着大车，沙子直接装到汽车被拉走了。我去沙场时看到两个铲车在干活，当时有个人开着灰色面包车在沙场门口等我，他给我一指让我装那边的沙漏子，我就去装了。我不认识面包车上的人，沙场面积我说不上，也不知道有无相关手续。
5、证人胡某甲证言：某村有杨某某的一个沙场，当时那个沙场的地是杨某某找的村民租的。2014年10月下旬，杨某某找到我说要租我村东北的4分地，这块地周边的地已经被租了，我的地不租也没法种了。租赁合同是我亲笔签订的，签合同时杨某某在场，我就写上了杨某某的名字，后来刘某某拿来租地的钱说钱是他出的，写他的名，所以就把杨某某的名字划掉，写了刘某某的名字。租给刘某某的地原来是平整的土地，可以正常耕种，杨某某原来就一直在我们出租地的东边挖沙，地受影响老塌，才把地租出去的。这是我们签的合同，是我亲笔写的，我签的胡某丙的名，因为地是我种的胡某丙的。我不知道刘某某和杨某某的关系。
6、证人胡某乙证言：我认识杨某某两年多了，他一直在我们村一带干活。2014年10月份，杨某某、刘某某找到我说已经和村里的村民谈好了，要承包村东北的河滩地，让我当中间人，我同意了。2014年10月16日，我们到胡某丁家签协议，当时有杨某某、刘某某、胡某戊、胡某丁、胡某甲、胡某己和我在场。胡某甲耕种着胡某丙的地就替胡某丙签了字，协议是胡某甲定的，一式两份，杨某某、刘某某拿走了一份，另一份在村民手里。承包款当时就付清了。记不清是当天还是过了两天，杨某某、刘某某和张某甲也签了一份合同，经办人也是我，大概过了一个月，杨某某、刘某某又找到我说承包田某某的，当时是我写的合同。杨某某、刘某某承包地后就用铲车把地里的沙子挖出来装车卖了，是从东往西一点点挖的，过了一段时间他们弄了一台筛沙机把沙子过筛分开沙子和沙漏子卖。承包地具体位置在某村东北方向，离村里有三里多地，南侧紧挨着一个煤场，东侧是河道，地是原来村里分包到户的河滩地。原来村民耕种时是和西侧地一样平的，是沙滩上铺着一层土在种庄稼，现在被挖成了大深坑，具体多深我说不上。杨某某、刘某某挖沙用的设备有两个铲车，后期又上了一台筛沙机。
7、证人田某某证言：我家有河滩地，一开始都是平地，最上边是泥土，下边是沙子。2014年12月份，我的河滩地被挖沙子的杨某某和刘某某给挖塌了，我就找到杨某某和刘某某，后来我与他们协商，打算把地租给他们，最后结果是我把地租给他们5年，租金18200元。2014年12月12日让胡某乙给我们写了一个租地协议书，将我们的河滩地租给了杨某某和刘某某。具体杨某某与刘某某之间是什么关系我不清楚。当时是刘某某给的钱。在谈租地之前我不认识杨某某和刘某某，也不知道他们什么时候开始在煤场旁边挖沙子的。
8、书证：（1）租赁合同原件3份，复印件3份：证明杨某某、刘某某与胡某戊、胡某丁、胡某丙、胡某己、田某某签定土地租赁合同，�明其采沙的具体地点。（2）刑事判决书：（2007）灵刑初字第82号刑事判决书证明被告人杨某某2007年10月24日因故意伤害罪被判处有期徒刑六个月；（2009）灵刑初字第87号刑事判决书证明被告人杨某某2009年11月19日因寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年。（3）呈请追缴违法所得报告书：证明刘某某缴纳违法所得67710元。（4）陈庄刑警中队出具到案经过：证明2015年1月3日16时，灵寿县公安局民警对某村东北沙场进行检查，发现该沙场老板为杨某某、刘某某，遂将一人口头传唤至灵寿县公安局进行讯问。（5）前科说明：证明刘某某无违法犯罪记录。（6）灵寿县公安局陈庄刑警中队出具办案说明：证明被告人刘某某认罪态度较好，积极赔偿并恢复地貌，确有悔罪表现。（7）户籍证明：证明被告人信息与基本情况一致。证明证人的基本情况。
9、勘验、检查、辨认笔录
（1）现场勘验笔录及照片：证明被告人杨某某、刘某某沙场位置及开采现场情况。
（2）辨认现场笔录：被告人杨某某辨认指出某村东北河滩为其伙同刘某某非法采矿的地点。
（3）辨认笔录：辩认人杨某某于2015年1月4日辨认出6号照片（刘某某）上的人是与其在某村非法采矿的合伙人。辨认人刘某某于2015年1月4日辨认出9号照片（杨某某）是其在某村非法采矿的合伙人。
（4）辨认笔录：辨认人祁某某于2015年1月4日辨认出2号照片（杨某某）上的人是灵寿县某村非法采矿的沙场老板。辨认人胡某乙于2015年1月22日辨认出4号照片（刘某某）是在灵寿县某村东北河滩挖沙的老板之一。
（5）检查笔录：证明2015年1月3日对被告人杨某某、刘某某非法采沙的地点进行检查，扣押出售沙子的收款收据61张，总额67710元。
（6）检查笔录及返还物�清单：证明2015年1月4日对刘某某人身及其随身物品进行检查，扣押租赁合同2份，租地协议书l份，后将其手提包、驾驶证、银行卡、身份证返还。
10、鉴定意见
（1）河北省地矿局石家庄综合地质大队出具河北省灵寿县某村东北开采建筑用砂矿产资源储量核查报告：证明估算某村东北自2014年11月至2015年1月3日，开采建筑用砂资源量20384m3。
（2）灵寿县涉案物品价格认证中心灵价认字（2015）第006号价格鉴定结论书：被鉴定标的物在2015年1月3日鉴定价格为三十八万零五百零一元整（380501元）。
（3）河北省国土资源厅行政审批事项收文回执及材料清单、河北省国土资源厅冀国土资鉴字（2015）44号造成矿产资源破坏价值鉴定书：河北省非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定委员会召开会议，审查同意专家组鉴定报告结论，杨某某等人�灵寿县某乡某村非法开采建筑用砂矿产资源价值380501元。
11、辩护人杨伟、吕立朝当庭提交的胡某乙的接待笔录，证实：杨某某、刘某某承包的沙滩地因人们长期偷砂，形成了凹凸不平的坑洼地，有的挖成了大坑不能耕种，所以经我介绍转包给了杨某某、刘某某。
12、辩护人王和平当庭提交村民甄某某、胡某戊、胡某丙的证明，证实：被告人杨某某、刘某某租赁上述村民的沙滩地租赁之前就已经被人滥采、乱挖。
13、辩护人王和平当庭提交村民胡某丁、甄某某、胡某戊、田某某的证明，证实：被告人刘某某已将租赁上述村民的沙滩地恢复地貌。
本院认为，被告人杨某某、刘某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。庭审时，二被告人对公诉机关指控的犯罪�实供认不讳，但对指控其采砂数量及鉴定价值有异议。经法庭调查，公诉机关指控二被告人非法采砂量20384立方米及非法采砂价值380501元犯罪事实，证据不够充分，依法不予认定；二被告人非法采砂违法所得67710元，事实清楚，有证人证言、公安机关现场查获的61张收款收据、公安机关罚没收入证明，证据确实充分，依法予以认定。庭审时二被告人当庭认罪，认真态度较好，确有悔罪表现。二被告人已将非法所得全部上缴，并恢复了地貌，应从轻处罚。被告人杨某某系累犯，应从重处罚。对辩护人辩护意见，本院量刑时予以酌情考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十五条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折�刑期一日，即自2015年1月4日起至2015年12月3日止），并处罚金5000元。
二、被告人刘某某犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑一年（缓刑考验期限自判决确定之日起计算），并处罚金5000元（已执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向石家庄市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李合文
代审判员 李增福
陪 审 员 苏晓琳
二〇一五年十一月十日
书 记 员 冯 竹