青海省德令哈市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青2802刑初86号
公诉机关青海省德令哈市人民检察院。
被告人李某，男，1994年3月8日出生于四川省三台县，汉族，初中文化，务工人员。2015年12月28日因犯危险驾驶罪，被我院判处拘役两个月，缓刑三个月，并处罚金2000元。2016年3月21日被行政拘留15日。4月5日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，4月19日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。
德令哈市人民检察院以德检公诉刑诉（2016）79号起诉书指控被告人李某犯故意伤害罪一案，于2016年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。德令哈市人民检察院指派检察员方有惠出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼，现已审理终结。
德令哈市人民检察院指控，2016年3月21日0时50分许，余某某、王某某、董某某三人酒后到德令哈市八音盒KTV消费时因琐事与服务员关某某等人发生争执，后三人离开。在一楼XXXX包厢消费的张某某、马某某准备行至该KTV门口时，被余某某误认为是前来报复的服务员，遂将二人殴打。后被告人李某和马某甲、马某某（在逃）、马某乙（在逃）等人闻讯赶来，将余某某、王某某、董某某三人殴打。被告人李某持啤酒瓶殴打余某某头部，致余某某头部多处头皮裂伤、失血性休克。经德令哈市公安局法医鉴定：余某某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关针对指控的上述事实和罪名，向法庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、归案经过、指认现场照片、被害人陈述、证人证言、人体损伤程度鉴定意见、辨认笔录、监控录像、被告人供述等证据予以证实。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，认为被告人李某的行为构成故意伤害罪，请求依法惩处。同时李某在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑数罪并罚。
经审理查明，2016年3月21日0时50分许，余某某、王某某、董某某三人酒后到德令哈市八音盒KTV消费时因琐事与服务员发生争执，后三人离开。在一楼XXXX包厢消费的张某某、马某某行至该KTV门口时，被余某某误认为是前来报复的服务员，遂将二人殴打。后被告人李某和马某甲、马某某、马某乙等人闻讯赶来，被告人李某持啤酒瓶击打余某某头部，致余某某头部多处头皮裂伤、失血性休克。经鉴定，余某某的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1.受案登记表、立案决定书证实，2016年3月21日0时50分德令哈市公安局长江路派出所接110指令：德令哈市八音盒KTV门口发生打架斗殴，要求出警。调查发现李某持啤酒瓶殴打余某某头部，当日立为治安案件查处。后经鉴定余某某损伤程度为轻伤二级，4月5日德令哈市公安局立为刑事案件立案侦查。
2.到案经过证实，2016年3月21日0时50分德令哈市公安局长江路派出所接110指令，德令哈市八音盒KTV门口有人打架斗殴，要求查处。民警赶到现场，经初步了解，李某等人与余某某因琐事发生争执，李某持啤酒瓶将余某某头部打伤，办案民警将李某等人口头传唤至长江路派出所接受调查。
3.被害人余某某陈述证实，2016年3月20日晚，我和董某某、王某某酒后到八音盒KTV玩，服务员说没有包厢，王某某就和服务员吵，这时一个服务员到吧台对面一个包厢里去了，看着像去叫人，我害怕出事我们三人就走出店门口，见那个包厢冲出来几个小伙，提着啤酒瓶朝我们过来，我想着他们要打王某某，就用手推住最先出来的一个小伙脖子，那些小伙就开始打我们三个，我就用拳头还击，我头部被啤酒瓶砸了好几下后就失去意识了。
4.证人王某某证言证实，2016年3月20日21时许其和余某某、董某某等人在东方K王喝了二、三个小时酒后，三人商量去八音盒KTV继续喝酒，到那后服务员说没有包厢，其就和和服务员争吵，并用对讲机砸了服务员。余某某他俩就把我拉到门外了，这时从KTV出来一个人，余某某就上去把那个人头发撕住，其以为他俩打起来了，也上去撕扯，之后KTV出来四五个小伙我们就打开了。
5.证人董某某证言证实，2016年3月21日0时许其、余某某和他朋友等人在东方K王唱完歌又到八音盒KTV，因为包厢的事情，余某某的朋友就和服务员吵架，我们把他拉出来见KTV出来一帮人，余某某朋友就上前打最早出来下身穿黑色皮衣的男子，余某某掐着另外出来的一个男人脖子，我们三人就和他们六个人打起来了，这时看见一个男子手里拿着啤酒瓶冲出来，其就冲过去在这个下身穿黑色皮裤男子脸上一拳，那个人撕住其头发也打了几拳。一个穿蓝白红毛衣的男子用啤酒瓶在其头上砸了一下，其和余某某就往龙港酒店东边巷道跑了，看见余某某跑不动其扶着他到了阳光驾校门口，他就躺在地上了。
6.证人马某甲证言证实，2016年3月20日23时其和张某某、李某、马某乙到八音盒KTV喝酒。其认识服务员就和他们到楼上聊天，等下来时不见张某某，服务员就领着到XXX包厢，里面有八九个人，有张某某、李某等人，喝酒过程中张某某出去了一趟，一会一个服务员跑到包厢说张某某在门口被人打了，其就到大厅见一个男的抓着张某某的头发，其就和一个个子矮的男子撕扯一起，其头部不知道怎么流血了，就急了，见两个人往龙港酒店方向跑其没追上，后来听说警察来了其就跑了，后被带到派出所了。当时李某、张某某我们和对方的人都动手打人，具体怎么打的记不清了。
7.证人张某某证言证实，2016年3月21日0时许奇和马某甲、李某等人在八音盒KTV一楼一个包厢喝酒，期间出来上厕所走到门口时一个胖一点的男人过来掐住其脖子，另一个男人在其脸上打了一拳、踹了一脚。一个服务员就去包厢叫人，我们包厢的人都出来了。李某和马某甲拿着啤酒瓶和他们打起来了。李某用啤酒瓶砸向撕住我头发的人头部，啤酒瓶碎了，他们几个人往龙港酒店方向跑，我们就去追没追上。当时李某穿一身牛仔装。
8.证人李某某证言及辨认笔录证实，2016年3月20日21时许，其和董某某的朋友等人到东方K王喝酒，过了三个小时，董某某和他们朋友三人说到八音盒接着唱歌，让我们一会过去，过了半个小时我们去找他们的巷道口发现一个躺在地上的人是董某某的朋友，满脸是血，我们扶他起来时过来几个男人，以为和地上躺着的是一起的，其中张某某在最前面，让我别管，对方的一个人用砖头在我头上拍了几下，接着有人说警察来了，其就挣脱了，后面撕住一个人衣领到警车里。经混杂辨认，辨认出李某就是用砖头打其的人。
9.证人赵某某证言证实，其在八音盒KTV工作，2016年3月21日凌晨KTV进来三个人，一个叫王某某，他问关某某有无包厢，关某某说已经下班没有包厢，王某某就开始吵闹，并用对讲机砸关某某，并准备打入被一起的大个子拉出去了。这时XXXX包厢出来两三个人，其中一个穿皮裤的刚把门拉开，站在门外的大个子就把这个人的脖子掐住，两人就撕扯在一起，王某某和一个矮个子过来帮忙，从包厢一起出来的人也过去开始打架。这是从包厢出来一个穿着牛仔裤的男子用啤酒瓶往对方大个子的头上打了好几下。大个子和矮个子往龙港酒店方向跑，穿皮裤和牛仔裤的人就追他俩。
10.证人魏某某证言证实，2016年3月21日0时许，其在八音盒KTV吧台，进来三个男人说要个包间，关某某说没有，他们就吵闹并要打人，其中个子最高的劝了下他们三个就出去了，当时我们一个服务员安某某在一楼XXXX包厢和客人聊天，关某某让其把他叫出来，其到包厢后朝安某某招手，从包厢出来两个客人，这时发现那三个人和这两个客人打架，安某某劝架，听到有人喊叫人，其就到包厢里说你们的人在外面打架，包厢内的人就冲出去打架。
11.证人关某某证言证实，2016年3月21日0时30分许，其在八音盒吧台收拾东西时进来三位客人，一个个子较高，他们要包厢，其说下班停止营业，他们其中一个就抢对讲机砸其腹部，后被他们一起的拉到店外面。这时1楼XXXX包厢一个叫老虎的客人出去，刚出店门就被那三个客人碰上，其中个子高的就掐住叫老虎的那个客人脖子，老虎就和他们打起来，包厢客人就出来，其中几个拿着啤酒瓶朝那三个人头上砸，其就报警了。包厢里的客人其认识外号叫老虎和尕四川的人。包厢里的人全动手打那三个人了。
12.证人安某某证言证实，2016年3月21日1时左右，八音盒KTV一楼XXXX包厢一个叫阿南的客人让其给他们的人敬酒，其敬完酒后，魏某某叫其出去，这时包厢一个穿黑色皮裤的男人出去上厕所，其到吧台就看见这个人和另外三个男人在门口打起来，包厢里的人就出来打对方那三个男的，其就劝架。听见啤酒瓶碎的声音，其转身见那三个男人中高个子和矮个子的跑了，包厢里的人就去追了。
13.证人田某、高某某、周某某、谢某某证言证实，准备到八音盒KTV唱歌时，在去的巷道发现董某某和余某某搀扶着过来，余某某满脸是血，地上也是一滩血迹。
14.指认现场笔录、照片及现场图证实，经被告人李某带领民警指认八音盒KTV门口为其持啤酒瓶殴打余某某头部的中心现场。
15.法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，余某某头部因锐器作用致皮肤创口累计长11.1cm，失血性休克。鉴定意见余某某的损伤程度为轻伤二级。
16.视听资料证实，调取的八音盒KTV案发时段监控录像印证伤害事实。
17.常住人口基本信息证实，被告人李某出生于1994年3月8日。
18.刑事判决书证实，2015年12月28日德令哈市人民法院（2015）德刑初字第101号判决书以被告人李某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金2000元整。
19.行政处罚决定书证实，因殴打余某某等人，2016年3月21日德令哈市公安局决定给予李某、马某甲、张某某行政拘留十五日并处罚款五百元的处罚。执行期限为2016年3月21日至2016年4月5日。
20.撤销缓刑建议书证实，社区矫正人员李某因危险驾驶罪被判处拘役两个月缓刑三个月，矫正期限为2016年1月11日至4月10日。德令哈市司法局建议对李某撤销缓刑。
21.被告人李某供述证实，我绰号叫小四川。2016年3月20日23时许，张某某叫我和马某甲到八音盒KTV喝酒，我们就进了2222包厢，里面有四个人，我认识叫花猫和马楠的，我们就一起喝酒，见张某某和马楠出包厢了，没过多久一个服务员进来说张某某被人打了，我们就出去了，我顺手拿了一瓶啤酒。在KTV门口看见一个个子较高，体型胖一点的一个男人抓着张某某的头发，我就朝那个人头部砸了一瓶子，那个大个子就还手打我，我继续用碎酒瓶长他头部戳了几下，之后这个大个子和另外一个人跑了，我追了一会没追上，往回走时见一帮人围着一个人打，没多久警察就来了，把我和张某某抓住带到派出所了。我当时穿着一件牛仔衣、一条牛仔裤。
本院认为，被告人李某持啤酒瓶击打被害人头部，造成轻伤后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实，充分，指控罪名成立。被告人李某能如实供述犯罪事实，且案发起因被害人有一定过错，可从轻处罚。被告人李某因犯危险驾驶罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。综合考虑案发原因，情节，造成的伤害后果。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下：
撤销德令哈市人民法院（2015）德刑初字第101号刑事判决书主文中，李某犯危险驾驶罪判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金2000元的缓刑部分；被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。与原判刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2016年3月21日起至2017年1月20日止）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 何永生
审 判 员 喇兴儒
人民陪审员 张明海
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 草木林