黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑02刑终145号
原公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王登武，出生于辽宁省海城市，住辽宁省抚顺市。因本案于2015年7月18日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人张学理，黑龙江夙生律师事务所律师。
原审被告人赵丽伟，出生于黑龙江省哈尔滨市，住哈尔滨市阿城区，户籍所在地哈尔滨市香坊区。因本案于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月31日被监视居住，2015年7月31日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
原审被告人孙硕，出生于黑龙江省哈尔滨市，住哈尔滨市阿城区。因本案于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月31日被监视居住，2015年7月31日被逮捕，2016年4月20日被取保候审。
原审被告人张某甲，出生于黑龙江省哈尔滨市，住哈尔滨市香坊区。因本案于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月31日被监视居住，2015年7月31日被逮捕，2016年4月20日被取保候审。
黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院审理齐齐哈尔市铁锋区人民检察院指控原审被告人王登武、赵丽伟、孙硕、张某甲犯非法经营罪一案,于2016年4月19日作出（2015）铁刑初字第367号刑事判决。原审被告人王登武不服，提出上诉。本院于2016年6月7日立案受理，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人王登武以牟利为目的，非法购进“奇闻异事”光碟2700余套（一套光碟三张，内容分别独立），然后以每套人民币4.5元（本文以下币种均为人民币）、4.2元的价格非法销售给被告人赵丽伟、张某甲等人。案发时，侦查机关在王登武处依法查货并收缴光碟154张，经黑龙江省新闻出版广电局鉴定，涉案音像制品为非法出版物。
1、2015年3月末，被告人赵丽伟以1680元的价格从被告人王登武处购买光碟400套（1200张），王登武将光碟发货至赵丽伟所在的哈尔滨市阿城区松纺小区；2015年4月中旬，赵丽伟以1800元的价格从王登武处购买光碟400套（1200张）,王登武将光碟发货至哈尔滨市双城区。赵丽伟将购买的光碟在哈尔滨市各大市场内以每套10元至15元的价格非法予以销售。
2、2015年5月下旬，被告人赵丽伟找到被告人孙硕，商议一同前往齐齐哈尔市经营光碟，随后二人携带100余套光碟来到齐齐哈尔市。同年5月30日，赵丽伟以3480元的价格从王登武处购买光碟800套（2400张），其中400套发货至哈尔滨市阿城区，400套发货至齐齐哈尔市铁锋区，赵丽伟、孙硕二人将发至齐齐哈尔市的400套光碟连同所带来的100余套光碟在齐齐哈尔市各大市场内以每套10元至15元的价格非法予以销售。案发时，在赵丽伟、孙硕处依法收缴光碟363张。
2015年6月中旬，被告人赵丽伟以3700元的价格从被告人王登武处购买光碟800套（2400张），赵丽伟将款项汇入王登武提供的银行账户，王登武将光碟予以发货，在赵丽伟尚未收到上述光碟即被公安机关抓获。
3、2015年4月中旬，被告人张某甲以1260元的价格从被告人王登武处购买光碟300套（900张），并在哈尔滨市各大市场内以每套10元至15元的价格非法销售。6月初，张某甲携带光碟前往齐齐哈尔市销售，后被公安机关查获，在张某甲处依法收缴光碟647张。
综上，被告人王登武非法经营光碟8254张，被告人赵丽伟非法经营光碟7200张，被告人王硕参与经营光碟1500余张，被告人张某甲非法经营光碟900张。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、户籍证明，证实各被告人自然身份情况。2、破案经过、到案经过，证实案件侦破情况及各被告人归案情况。3、扣押清单，证实涉案光碟及出售光碟所使用的光碟播放器、话筒等扣押情况。4、光碟的目录，证实涉案光碟内容目录情况。5、被告人王登武与被告人赵丽伟短信内容，证实二人交易涉案光碟情况。6、光碟照片、光碟播放器照片，证实被扣押涉案光碟、光碟播放器外观情况。7、邮政银行的交易明细、汇款凭证，证实被告人王登武、赵丽伟、张某甲交易涉案光碟资金往来情况。
二、证人证言
证人张某乙（被告人张某甲之父）证言，证实被告人张某甲曾购买光碟，没有相关销售许可证。与张某甲到齐齐哈尔市出售光碟、腰带、喷壶等物品，光碟尚未销售的情况。
三、被告人供述
被告人王登武、赵丽伟、孙硕、张某甲供述，证实本案事实情况。
四、鉴定意见
黑龙江省新闻出版广电局黑新广鉴字（2015）16号出版物鉴定书，证实送检样盘为非法出版物。
五、视听资料
对被告人王登武、赵丽伟、张某甲讯问同步录像光盘及对王登武抓获同步录像光盘，证实对三被告人讯问情况及对王登武抓获情况。
原审法院认为：被告人王登武、赵丽伟、孙硕、张某甲其行为已构成非法经营罪。四被告人到案后能够如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。赵丽伟、孙硕系共同犯罪，在共同犯罪中，赵丽伟系主犯，应当对其所参与的全部犯罪处罚；孙硕系从犯，应当比照主犯减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款的规定，判决：一、被告人王登武犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元。二、被告人赵丽伟犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。三、被告人孙硕犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元五千元。四、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。
宣判后，原审被告人王登武以原判量刑畸重、定性错误为由提出上诉。其辩护人提出相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实与一审相同，对原审当庭出示，并经质证后认证的证据，经审查，符合证据要件，二审予以确认。
本院认为：上诉人王登武、原审被告人赵丽伟、孙硕以盈利为目的，经营非法出版音像制品情节特别严重；原审被告人孙硕以盈利为目的，经营非法出版音像制品情节严重，严重危害社会秩序和扰乱市场秩序，其行为构成非法经营罪。王登武及其辩护人提出的原判量刑畸重、定性错误的上诉理由和辩护意见，经查，《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条明确规定：个人经营非法出版音像制品五百张（盒）以上，构成非法经营行为情节严重，应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；个人经营非法出版音像制品一千五百张（盒）以上，构成非法经营行为情节特别严重，应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产，故以上上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 高 宏
审判员 李 丽
审判员 ＸＸ芳
二〇一六年七月二十五日
书记员 田博聪
本裁定所引法律条文内容：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。