达拉特旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）达刑初字第368号
公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院。
被告人李键，男，汉族，高中文化程度，生于1985年5月6日，户籍地内蒙古鄂尔多斯市东胜区杭锦北路二十号街坊*号，无业。2014年9月1日，被告人李键因涉嫌合同诈骗罪被达拉特旗公安局立案侦查，2015年6月24日，达拉特旗公安局将在鄂尔多斯市监狱服刑的被告人李键押解回达拉特旗看守所。
达拉特旗人民检察院以达检公诉刑诉（2015）第351号起诉书指控被告人李键犯诈骗罪，于2015年11月30日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达拉特旗人民检察院依法指派代理检察员马敏出庭支持公诉，被告人李键到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年1月16日，被告人李键与通过微信认识的李某某见面，在交谈中他虚构可以帮助李某某以次煤换好煤的方式赚钱的事实，李某某相信后于2014年1月17日在达拉特旗树林召镇信用社给李键的信用社账户（6229760000108613190）中存款60，000元。之后李键于当天便将这笔钱用于偿还自己抵押车的借款以及信用卡债。之后李键未给李某某联系换煤之事也未给李某某还钱，造成李某某的财产损失60，000元。李键于2014年4月1日、4月9日、4月11日分三次给李某某还款8，000元。
公诉机关认为，被告人李键的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追求其刑事责任。
被告人李键辩称，其与李某某之间是民间借贷关系，不是犯罪行为。
经审理查明，2014年1月16日，被告人李键与通过微信认识的李某某见面，在交谈中被告人李键虚构其从事换煤生意，利润丰厚，可以帮助李某某在短时间内赚钱，后李某某于2014年1月17日在达拉特旗树林召镇信用社给李键的信用社账户（6229760000108613190）中存款60，000元。当天中午，被告人李键到包头市蓬莱阁附近信用社取款30，000元，并将此款交给李某甲取回其抵押在李某甲处的丰田花冠车，后被告人李键又取走该银行卡内17，000元用于偿还其信用卡欠款，后被告人李键继续将卡内金额消费至5，445.59元，造成李某某的财产损失60，000元。2014年3月13日，李某某向达拉特旗公安局经侦队报案，后被告人李键于2014年4月1日、4月9日、4月11日分三次给李某某还款8，000元。
另查明，被告人李键于2014年11月13日因犯诈骗罪被包头市东河区人民法院（2014）包东刑初字第259号刑事判决书判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，现处于服刑期。
2015年12月11日，被告人李键的亲属退还被害人李某某40，000元并取得了被害人的谅解。
上述事实由经本院庭审质证、认证的以下证据证实：
1、强制文书，证实被告人李键被采取强制措施的情况；
2、受案登记表，证实本案的案件来源；
3、证人李某甲的证言，证实2014年1月中旬的一天中午，被告人李键从其经营的蓬莱阁饭店附近的信用社取款30，000元交给自己，并从其处取走丰田花冠车，当时还有一名女子坐到被告人李键开的车上；
4、证人布某的证言，证实其担任李键司机期间，李键每天无所事事，也没有做生意打理厂子以及李键拿车抵押用以借款的事实，大多数时间与微信上认识的朋友聊天见面；
5、证人李某乙的证言，证实李键从2014年以来通过租赁的车抵押借款的诈骗事实；
6、被告人李键的供述，证实被告人李键不认罪，其在公安机关前后供述不一致；
7、达拉特旗公安局辨认笔录及照片，证实被告人指认出取丰田花冠车的饭店和取款银行；
8、被害人李某某的陈述，证实被告人李键与其通过微信认识并见面，在交谈中被告人李键虚构其从事换煤生意，利润丰厚，可以帮助其以次煤换好煤赚钱，后其在达拉特旗树林召镇信用社给李键的信用社账户中存款60，000元，当天被告人李键从卡中取款并在东河取车进行消费，后推脱不还的事实；
9、达拉特旗公安局辨认笔录，证实2014年1月17日被告人李键到包头市李某甲饭店取了一辆丰田轿车，且被告人李键从其饭店南边信用社取款30，000元；
10、被告人李键农村信用社交易明细，证实被告人李键于2014年1月17日从信用社分五次取走李某某打入其卡内的现金，余额为5，445.59元；
11、包头市东河区人民法院（2014）包东刑初字第259号刑事判决书，证实被告人于2014年11月13日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，现处于服刑期；
12、公、检、法、安机关从监狱（所）解回在押罪犯审批表，证实达拉特旗公安局民警将被告人李键从鄂尔多斯市监狱解回达拉特旗看守所羁押的事实；
13、达拉特旗公安局出具的说明，证实无法查找到郭某也无法进行辨认；
14、视听资料，证实本案取证合法的事实；
15、被告人的人口信息（户籍）证明，证实被告人的身份信息。
以上证据来源合法，具有客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，被告人李键以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。达拉特旗人民检察院的指控成立。被告人李键在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他没有判决的漏罪，应当对新发现的罪作出判决，将前后两个判决所判处的刑罚，进行数罪并罚。被告人李键提出的其与李某某之间是民间借贷关系，不是犯罪行为的辩称理由，因与审理查明的事实不符，本院不予支持。被告人李键的亲属退还了被害人的部分经济损失且取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十条、第四十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李键犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，与被告人李键于2014年11月13日因犯诈骗罪被包头市东河区人民法院（2014）包东刑初字第259号刑事判决书判处有期徒刑三年，并处罚金五千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元。罚金于判决生效之日缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月26日起至2018年11月25日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
（此页无正文）
审 判 长 李 敏
代理审判员 王 永
人民陪审员 赵瑞英
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 杨 益
相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。