甘肃省永昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民一初字第297号
原告年玉祯，男，汉族，甘肃省永昌县人。
委托代理人王永生，甘肃骊千律师事务所律师。
被告武威市金羊建筑工程公司。
委托代理人王虎，甘肃维正律师事务所律师。
被告杨发锋，男，汉族，甘肃省永昌县人。
被告周永忠，男，汉族，甘肃省永昌县人。
被告赵玉昌，男，汉族，甘肃省永昌县人。
原告年玉祯与被告武威市金羊建筑工程公司（以下简称：金羊公司）、杨发锋、周永忠、赵玉昌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告年玉祯及其委托代理人王永生，被告金羊公司的委托代理人王虎，被告周永忠、赵玉昌到庭参加诉讼，被告杨发锋经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告年玉祯诉称，2011年7月8日，被告金羊公司承建永昌县六坝水管所办公楼施工工程，该工程由被告杨发锋作为项目部负责人施工，被告杨发锋将工程违法承包给无资质的被告周永忠施工，周永忠又将土建等工程转包给被告赵玉昌，被告赵玉昌雇佣原告干木工。2011年8月12日，原告在施工工地架设模板时，不慎从3.6米高的砖墙上摔下，导致左腿和腰部受伤，被送往永昌县人民医院住院治疗，后因伤势严重转兰州军区总医院住院治疗，经治疗终结留下严重残疾。2011年9月26日，金昌市人力资源和社会保障局作出（2011）389号《认定工伤决定书》认定为工伤。2012年7月25日，金昌市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为六级伤残。因金羊公司不服工伤认定，向金川区人民法院提起行政诉讼，经审理作出（2013）金行初字第6号行政判决书，维持工伤决定。被告金羊公司不服判决上诉于金昌市中级人民法院，经审理作出（2013）金中行终字第21号裁定书，撤销原判，发回重审。金川区人民法院审理作出（2013）金行初字第21号行政裁定书，中止诉讼，并通知原告在收到裁定书10日内向金昌市劳动争议委员会申请确认劳动关系。原告申请劳动仲裁，仲裁委员会以劳动关系已存在不予受理。原告向法院起诉，经一、二审法院判决原告与金羊公司不存在劳动关系，并按《安全生产法》及相关法律的规定认定各被告系非法转包，各被告对原告的损失承担连带责任。现要求各被告连带赔偿原告的损失264643.26元，其中医药费用217元、误工费50940元、护理费10800元、住院伙食补助费3500元、交通费1000元、营养费1000元、伤残赔偿金189650元、被抚养人生活费24536.26元。
被告金羊公司辩称，原告所诉的工程承包及原告受伤的事实均属实，但被告杨发锋是公司项目经理，其行为系履行职务的行为。本案系提供劳务者受害责任纠纷，应依照过错责任原则，原告在发生事故过程中存在过错，也应承担一定的过错责任，金羊公司与周永忠是劳务分包，不是工程的分包，不需要承包方具备相应资质，双方的劳务合同是合法有效的，因此原告要求金羊公司承担责任的诉请应予驳回。
被告周永忠辩称，原告所诉的事实我认可，我与杨发锋签订了劳务合同，但当时我与杨发锋口头约定，出了意外事故我不承担责任，由杨发锋承担责任。我又把木工活包给赵玉昌，但对安全事故没有约定。原告发生事故后我已支付4500元，现原告起诉的损失都应由杨发锋承担，我与赵玉昌不应承担责任。
被告赵玉昌辩称，对原告受伤的事实无异议，我是从周永忠处承包了木工的人工费用，当时口头约定，对安全事故不承担责任，只是领着木工在工地上干活，工资由周永忠按每平米46元的人工费支付给我，我每天给原告包括车费和午餐费一共支付182元。原告的损失应由金羊公司承担，我没有能力承担。
经审理查明，2011年7月8日，被告金羊公司承包了永昌县六坝水管所管理房建设工程。7月20日，被告金羊公司的金昌第一分公司项目经理杨发锋将该工程的土建、水暖、木工、电及装饰分包给周永忠施工，并签订了劳务合同，合同约定了“甲方检查安全施工防范工作与安全措施落实情况；乙方经常性的宣传施工安全知识，增强所用民工的安全施工意识，定期或不定期组织综合性的安全检查，始终把人和物保持在安全状态”等双方责任。7月30日，周永忠又将该工程的模板项目工程分包给了赵玉昌，口头约定，赵玉昌负责木工干活，工资由周永忠按每平米46元支付赵玉昌。赵玉昌雇佣年玉祯从事木工工作，每天支付182元（含车费和午餐费）。2011年8月12日，年玉祯在架设模板时不慎从墙上摔下受伤，导致左腿和腰部受伤，被送往永昌县人民医院住院治疗18天，好转出院。后因伤势复发于2011年12月7日到兰州军区兰州总医院住院治疗10天，出院医嘱：术后3月行关节镜下前交叉韧带重建术。2012年2月2日，原告再次到兰州军区兰州总医院住院治疗12天。期间医疗费用均由被告支付。2011年9月26日，金昌市人力资源和社会保障局作出（2011）389号《认定工伤决定书》认定为工伤。2012年7月25日，金昌市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为六级伤残。因金羊公司不服工伤认定，向金川区人民法院提起行政诉讼，经审理作出（2013）金行初字第6号行政判决书，维持工伤决定。被告金羊公司不服判决上诉于金昌市中级人民法院，经审理作出（2013）金中行终字第21号裁定书，撤销原判，发回重审。金川区人民法院审理作出（2013）金行初字第21号行政裁定书，中止诉讼，并通知原告在收到裁定书10日内向金昌市劳动争议委员会申请确认劳动关系。原告申请劳动仲裁，仲裁委员会以劳动关系已存在不予受理。原告向法院起诉，经一、二审法院判决原告与金羊公司不存在劳动关系。2014年8月12日，金川区人民法院审理作出（2013）金行初字第21号行政判决书，撤销金昌市人力资源和社会保障局作出的（2011）389号认定工伤决定。
另查明，原告年玉祯次子年红宇，1998年11月28日出生，父亲年福荣，1934年10月17日出生。
上述事实，有原、被告的陈述及原告提供的工伤决定书1份、鉴定结论通知书1份、（2013）金行初字第6号行政判决书1份、（2013）金中行终字第21号裁定书1份、（2013）金行初字第21号行政裁定书1份、（2013）金行初字第21号行政判决书1份、（2014）永民一初字第44号民事判决书1份、（2014）金中民一终字第64号民事判决书1份、医药费票据3张、交通费票据120张、营养费票据3张、契税完税证1份、证明2份、土地使用证及房产证各一份，被告金羊公司提供劳务合同1份在案证实，足以认定。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告年玉祯受雇于被告赵玉昌，在从事木工工作中遭受了人身损害，作为雇主的赵玉昌理应承担赔偿责任。作为合法工程承包人的金羊公司将土建、水暖、木工、电及工程分包给不具备安全生产条件或者相应资质的周永忠个人施工，周永忠又将工程中的木工工作分包给没有安全生产条件、资质的被告赵玉昌，被告金羊公司、周永忠存在明显过错，应当与雇主赵玉昌承担连带赔偿责任。被告杨发锋系被告金羊公司的项目经理，金羊公司亦认可杨发锋代表该公司金昌第一分公司与被告周永忠签订劳务合同的行为系职务行为，责任应由金羊公司承担。原告主张的损失中：医疗费217元，原告提供了医疗机构出具的医疗费收款凭据，被告亦未提出异议，应予认定；误工费，因原告年玉祯属无固定收入人员，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，其主张的误工费可参照本省区建筑业上一年度职工的平均工资标准每天按92.32元计算，误工天数283天未超过受伤至定残前一日的天数，误工费认定为26101.09元；护理费、护理天数按先后三次住院天数40天计算，其护理人员无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，护理费可参照本省区相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准每天按70.5元计算，原告未能提供需2人护理的证据，按病例记载中的陪员1人计算，护理费认定为2820元；对住院伙食补助费，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内每人每天按40元计算，认定为1600元；对交通费、营养费，根据原告提供的票据，考虑原告先后在永昌、兰州住院治疗、复查、鉴定等的实际情况和原告的伤情可酌情各认定为1000元；对伤残赔偿金，根据原告提供的土地使用证、房产证、完税证及社区证明可以证明原告自2001年起在县城购房居住生活至今，应按其长期居住生活地城市居民对待，按照金昌市劳动能力鉴定委员会鉴定的劳动能力等级，及受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，认定为189650元（18965元／年×20年×50%）；对被抚养人生活费，根据原告提供的户籍证明，被抚养人年福荣在原告定残时已超过75岁，需抚养5年，被抚养人年红宇在原告定残时已14岁，需抚养4年，因原告提供的证据证明被抚养人均长期与原告共同居住，应按上一年度城镇居民人均消费性支出计算，年福荣有5个子女，年福荣抚养费认定为7010.5元（14021元／年×5年×50%÷5），年红宇抚养费认定为14021元（14021元／年×4年×50%÷2）；以上认定的各项费用合计243419.59元。对于被告金羊公司、周永忠不承担连带赔偿责任的抗辩，于法无据，不予采纳。被告金羊公司、周永忠已给原告支付的17000元，应从中扣除。综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
原告年玉祯的医疗费217元、误工费26101.09元、护理费2820元、住院伙食补助费1600元、交通费1000元、营养费1000元、伤残赔偿金189650元、被抚养人生活费21031.5元，合计243419.59元，由被告赵玉昌赔偿；被告武威市金羊建筑工程公司、周永忠负连带赔偿责任。被告已付17000元，余款226419.59元，限于判决生效后10日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5270元，由被告武威市金羊建筑工程公司、周永忠、赵玉昌负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。
审 判 长 王德俊
审 判 员 藏 明
人民陪审员 张菲菲
二〇一四年十月十四日
书 记 员 吕佳忆