湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民三终字第315号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司
法定代表人廖文常，该公司经理。
委托代理人张剑锋，湖南金钰律师事务所律师
被上诉人（原审原告）赵子旺
被上诉人（原审被告）邹晓彬
委托代理人邓金明
委托代理人桂海林，永州市诚信法律服务所法律工作者
上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服冷水滩区人民法院（2014）永冷民初字第440号民事判决，通过原审法院向本院提起上诉。本院于2014年9月3日收到上诉案卷，同日受理后，依法组成由审判员郑冬平担任审判长，代理审判员罗晖、唐英虎参加的合议庭，于2014年9月25日下午在第三审判庭公开开庭对本案进行了审理。代理书记员唐莉担任法庭记录。上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司的委托代理人张剑锋，被上诉人赵子旺，被上诉人邹晓彬的委托代理人邓金明、桂海林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年3月13日8时10分许，被告邹晓彬驾驶湘M126**号大型普通客车从冷水滩区珍珠路往零陵南路方向行驶，行至珍珠路与零陵南路交叉路段时，撞到行走的原告赵子旺，造成赵子旺受伤的交通事故。赵子旺受伤后在永州市中医院住院治疗48天，于2013年4月30日出院。出院记录中记载赵子旺在治疗期间自行拆除外固定夹板，医生建议手术治疗，又拒绝手术。出院时诊断赵子旺左桡骨远端骨折，气滞血瘀。出院医嘱：继续门诊或外院等对症治疗。赵子旺住院共花医疗费18，214.38元，由被告邹晓彬支付。本次事故，永州市公安局交警支队冷水滩大队作出了《道路交通事故认定书》，认定邹晓彬负本次事故的全部责任。受冷水滩交警大队委托，永州潇湘司法鉴定所于2013年6月18日对赵子旺的伤情作出了《司法�定意见书》，鉴定赵子旺的伤势为左桡骨远端骨折，损伤已构成十级伤残。同时提出医疗建议，建议休息治疗三个月，住院期间一人陪护，康复治疗费用在2千元左右，需营养费补助800元。
2013年6月23日，赵子旺与邹晓彬签订了一份《交通事故协议书》，约定邹晓彬除支付赵子旺住院医药费外，另赔偿赵子旺22，000元。协议签订当天，邹晓彬付给了赵子旺22，000元。后赵子旺觉得该协议显失公平，于2013年7月向法院提起诉讼，法院以该协议显失公平判决予以撤销。
原审另查明，本次事故车辆行驶证上登记所有人为被告永州市第二公共交通公司。该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司处购买了交强险和商业险，保险期间为2013年2月23日至2014年2月22日，第一受益人为邹晓彬。交强险死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元。该保险合同�险条款第八条第二款、第三款规定死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金，残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。第十条第（四）项规定交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。商业险中的第三者责任保险赔偿限额为300，000元，保险单中特别约定“本保险车辆约定每一赔案绝对免赔额为1，000元”。保险条款第七条第（二）项、第（七）项规定，保险人不负责赔偿精神损害赔偿，仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用；第二十四条第三款�定，被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿。第二十七条第二款规定“保险人按照国家基本医疗的标准核定医疗费用的赔偿金额”。
2013年8月9日、8月12日，中国人民财产保险股份有限公司湖南分公司根据永州分公司上报的事故资料通过网上银行汇给邹晓彬54，580元。
原审认为，公民的人身权益受法律保护。本案被告邹晓彬安全意识不强，驾驶机动车遇行人在道路上通行时未及时避让，其行为违反了机动车通行规则，是造成原告赵子旺受伤致残的直接原因，冷水滩交警大队认定邹晓彬负本次事故的全部责任，法院予以采信。原告虽在治疗过程中自行拆除夹板，并拒绝手术，但没有证据证实上述行为是致残的原因，与致残有因果关系。但原告的行为对伤势的及时愈合肯定存在影响，势必造成医疗费的增加，因此其后�治疗费法院不予支持。另外，原告没有医疗机构的许可或证明，擅自在外购买药品，且购药凭证缺乏真实性，证明力不强，法院不予采信。原告还要求被告赔偿在先前提起的确认之诉中的律师代理费，这一请求与被告的损害行为无因果关系，也没有法律依据，法院不予支持。原告因交通事故遭受损害，受伤致残，要求精神损害赔偿，予以支持。原、被告提供的证据均不能证实邹晓彬与被告永州市第二公共交通公司系挂靠关系，湘M126**号车辆行驶证显示该车辆的所有人是永州市第二公共交通公司，作为所有人永州市第二公共交通公司不具有承担责任的过错情形，因此原告请求永州市第二公共交通公司承担赔偿责任，不予支持。因本次事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司投保了交强险和第三者责任商业险，且事故发生在保险期间，因此原告的损失，应依法先由保险公司在交强险赔偿限额内赔偿，不足赔偿的再依据第三者责任险保险合同予以赔偿，保险合同由投保单、保险单和保险条款组成。仍有不足的，由侵权人邹晓彬予以赔偿。根据第三者责任保险条款第七条第（二）项、第（七）项之规定，保险公司不负责赔偿精神损失和诉讼费用，保险公司辩称不承担鉴定费的赔偿没有合同依据和法律依据法院不予支持。保险公司没有举证证明按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，其主张当事人自行承担部分赔偿金额，不予支持。第三者责任保险单中特别约定“本保险车辆约定每一赔案绝对免赔额为1，000元”，因此邹晓彬应对该1，000元负责赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条至第二十五条的规定和《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，计算确定原告的各项损失如下：1、精神损害抚慰金4，000元。2、医疗费：根据永州市中医院出具的住院医药费收据确定为18，214.38元。3、误工费，误工时间计算至定残日前一天（2013年6月17日），为97天：40，028元÷365天×97天=10，637.58元。4、护理费，住院期间一人陪护：36，067元÷365天×48天=4，743元。5、交通费：4元／天×48天=192元。6、住院伙食补助费：30元／天×48天=1，440元。7、营养费：参照鉴定意见确定为800元。8、残疾赔偿金：21，319元／年×18年×10%=38，374.2元。9、鉴定费700元。以上合计损失为79，101.16元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告赵子旺医疗费10，000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金57，946.78元，以上合计67，946.78元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告赵子旺剩余损失11，154.38元，减去绝对免赔额1，000元，还应赔偿10，154.38元。三、根据上述一、二项，中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司共应赔偿原告赵子旺78，101.16元，因保险公司已向被告邹晓彬支付赔偿金54，580元，因此还应支付原告赵子旺赔偿金23，521.16元，被告邹晓彬应支付55，580元，因邹晓彬已支付40，214.38元，故还应支付原告赵子旺15，365.62元。四、被告永州市第二公共交通公司不承担责任。以上给付，应在本判决生效后五日内一次性付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2，129元，减半收取1，064.5元，由被告邹晓彬负担。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司不服向本院提起上诉。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司的主要上诉理由为：1、被上诉人赵子旺系退休职工，有固定收入，交通事故没有对其造成误工损失。一审法院判决被上诉人的误工费10，637.58元是错误的；2、一审法院判决住院伙食补助费、交通费、鉴定费、护理费、残疾赔偿金金额超出了被上诉人的诉请，系程序违法；3、一审判决未按照保险合同的约定扣减被上诉人医保自负部分费用，违反了法律规定及保险人与被保险人的合同约定。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人赵子旺答辩称：1、一审法院判决误工费为10，637.58元是根据《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》计算出来的；2、答辩人在诉讼中主张了住院伙食补助费等费用并向法院提交了赔偿清单，一审法院根据《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》计算答辩人的各项损失并未超出答辩人的诉请；3、上诉人要扣减医药费，上诉人没有法律和事实依据。
被上诉人邹晓彬答辩称：1、本案是交通事故导致被上诉人赵子旺人身损害受伤，不是基本医保报账的对象；2、上诉人在保险提款中所约定的医疗费用一款是�种计算标准，并不是赔付方法；3、上诉人与答辩人签订的是格式合同，应按有利于答辩人一方的解释。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司二审期间提交1份新的证据：被上诉人赵子旺的退休工资表，拟证实赵子旺并未因交通事故而减少退休工资。
被上诉人赵子旺质证认为：这份证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。这是今年6月份的工资发放表，不能证明出事后对其没有造成经济损失。
被上诉人邹晓彬质证认为：对这份证据的真实性、合法性没有异议。
经双方举证、质证、本院认证认为，这份证据是客观存在的，被上诉人赵子旺对这份证据拟证明的目的有异议，结合本案其他证据，被上诉人赵子旺的质证理由成立，对这份证据，本院不予采信。
本院查明：被上诉人赵子旺系冷水滩区园艺场退休职工，出事时从事渔业养殖。
本院二审�明的其他事实与一审查明的事实基本一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案争执的焦点是1、被上诉人赵子旺是否存在误工损失及误工费如何计算；2、一审法院对残疾赔偿金、护理费等费用的认定是否超出了被上诉人赵子旺的诉请；3、一审判决未按合同约定扣减相关医药费是否合理。
一、本案系机动车交通事故责任纠纷。本案中，被上诉人赵子旺系退休职工，退休后从事渔业养殖，交通事故发生后因伤住院，住院期间未能从事养殖工作，确实存在误工损失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误�费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资”。被上诉人赵子旺从事渔业养殖，其误工费应按照农林牧渔行业工资计算。一审法院按照职工年平均工资标准计算被上诉人的误工费是不当的。根据《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》农林牧渔行业的年平均收入，计算被上诉人赵子旺的误工费为21，836元∕年÷365天×97天=5，802.99元。一审法院按照《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》确定被上诉人赵子旺的其他损失精神损害抚慰金4，000元、医疗费18，214.38元、护理费4，743元、交通费192元、住院伙食补助金1，440元、鉴定费700元、营养费800元、残疾赔偿金38，374.2元是正确的。综�，被上诉人赵子旺总损失为74，266.57元。被上诉人邹晓彬在中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司投保了第三者责任商业险，约定了每一赔案绝对免赔额为1，000元，免赔的1，000元由被上诉人邹晓彬承担。上诉人提出的“一审判决赔偿被上诉人赵子旺误工费是错误”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审法院按照职工年平均工资标准计算被上诉人赵子旺的误工费是不当的，本院予以纠正。
二、一审法院判决赵子旺的住院伙食补助费、交通费、鉴定费、护理费、残疾赔偿金、营养费的金额没有超出被上诉人赵子旺的诉请。被上诉人在一审诉讼中主张了住院伙食补助费、交通费、鉴定费、护理费、伤残赔偿金、营养费并向一审法院提交了赔偿清单。一审法院按照《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》确定精神损害抚慰金4，000元、医疗费18，214.38元、护理费4，743元、交通费192元、住院伙食补助金1，440元、鉴定费700元、营养费800元、残疾赔偿金38，374.2元的金额低于被上诉人赵子旺的诉请。因此，上诉人提出的“一审法院判决住院伙食补助费、交通费、鉴定费、营养费、护理费、残疾赔偿金金额超出了被上诉人的诉请，系程序违法”的上诉理由本院不予采纳。
三、上诉人在上诉中提到一审法院没有核减相关医药费违反了法律规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定当事人对自己提出的诉讼主张有责任提供证据予以证实，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人在一、二审期间未提供证据证实应当核减的医药费。因此，一审判决没有核减相关医药费是正确的。上诉人提出的“一审判�未按照保险合同的约定扣减被上诉人医保自负部分费用，违反了法律规定”的上诉理由，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，但误工费计算不当，依法应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2014）永冷民初字第440民事判决第二、第四项；
二、变更湖南省永州市冷水滩区人民法院（2014）永冷民初字第440民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州分公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿被上诉人赵子旺10，000元，在交强险伤残限额内赔偿被上诉人赵子旺残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金53，112.19元，以上共计63，112.19元；
三、变更湖南省永州市冷水滩区人民法院（2014）永冷民初字第440民事判决第三项为：根据上诉一�二项，上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州分公司共应赔偿被上诉人赵子旺73，266.57元，因保险公司已向被上诉人邹晓彬支付赔偿金54，580元，故还应支付被上诉人赵子旺18，686.57元，被上诉人邹晓斌应支付55，580元给被上诉人赵子旺，因已经支付40，214.38元，故被上诉人邹晓彬还应支付被上诉人赵子旺15，365.62元。
以上给付，应在本判决生效后五日内一次性付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担维持不变，二审案件受理费2，129元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州分公司负担1，691元，被上诉人赵子旺负担438元。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 郑冬平
代理审判员 罗 晖
代理审判员 唐英虎
二〇一四年十月八日
代理书记员 唐 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。