广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤01刑终1914号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上诉人(原审被告人)温某甲，户籍地为河南省驻马店市泌阳县）。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月7日被羁押并于同日被刑事拘留，5月14日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。
上诉人(原审被告人)岑某，户籍地为广东省江门市恩平市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月8日被羁押并于同日被刑事拘留，5月14日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。
原审被告人韩某，户籍地为江西省宜春市万载县）。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月7日被羁押并于同日被刑事拘留，5月14日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人温某甲、岑某、韩某犯盗窃罪一案，于2016年9月14日作出（2016）粤0111刑初1995号刑事判决。原审被告人温某甲、岑某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年1月开始，被告人温某甲、岑某、韩某与同案人叶某甲（另案处理）经合谋后，结伙多次在本市白云区的便利店、超市等处，先以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费并套取现金、财物，后由同伙假意购物转移注意，并盗取POS机撤销上述刷卡消费的交易，从而非法占有财物。具体事实如下：
（一）2016年1月27日15时许，温某甲、岑某、叶某甲经合谋后，在本市白云区江夏地铁站A出口的美洋洋便利店内，先由叶某甲以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费人民币（下同）25375元并从店主吴某处套现20000元，后由岑某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致吴某损失20000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人吴某的陈述及辨认材料，被告人温某甲、岑某的供述，被告人温某甲、岑某、被害人吴某认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图。
（二）2016年1月28日14时许，温某甲、岑某、叶某甲经合谋后，在本市白云区江夏西头大街1号的喜洋洋便利店内，先由叶某甲以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费28283元并从店主朱某处套现28000元，后由岑某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致朱某损失28000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人朱某的陈述及辨认材料，被告人温某甲、岑某的供述，被告人温某甲、岑某、被害人朱某认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图。
（三）2016年2月23日12时许，温某甲、岑某、叶某甲经合谋后，在本市白云区陈田菜市场门口的美一佳便利店内，先由温某甲以支付手续费600元的方式在POS机上刷卡消费30000元并从店主汤某处套取30000元，后由岑某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致汤某损失29400元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人汤某的陈述及辨认材料，被告人温某甲、岑某的供述，被告人温某甲、岑某、被害人汤某认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单、POS机办理收据复印件。
（四）2016年3月1日13时许，温某甲、岑某、叶某甲经合谋后，在本市白云区江夏村西头大街的维客佳便利店内，先由叶某甲以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费16245.5元并从店主陈某甲处套现16000元，后由岑某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致陈某甲损失16000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人陈某甲的陈述及辨认材料，被告人温某甲、岑某的供述，被告人温某甲、岑某、被害人陈某甲认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单、拉卡拉购买单据、交通银行交易清单复印件。
（五）2016年3月8日13时许，温某甲、岑某、叶某甲经合谋后，在本市白云区江夏白社东街15号1楼的好运来超市内，先由叶某甲以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费20300元并从店主雷某处套现20000元，后由岑某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致雷某损失20000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人雷某的陈述及辨认材料，被告人温某甲、岑某的供述，被告人温某甲、岑某、被害人雷某认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单。
（六）2016年3月24日14时许，温某甲、韩某、叶某甲经合谋后，在本市白云区永平街国交酒店1楼的天福便利店内，先由叶某甲以支付手续费520元的方式在POS机上刷卡消费26000元并从店主林某处套现26000元，后由韩某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致林某损失25480元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人林某的陈述及辨认材料，证人柳某乙的证言及辨认材料，被告人温某甲的供述，被告人韩某的供述及辨认材料，被告人温某甲、被害人林某、证人柳某乙认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单。
（七）2016年3月28日12时许，温某甲、韩某、叶某甲经合谋后，在本市白云区马务市场旁边的维客佳便利店内，先由叶某甲以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费30450元并从店主叶某乙处套现30000元，后由韩某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致叶某乙损失30000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人叶某乙的陈述，证人陈某乙的证言及辨认材料，被告人温某甲、韩某的供述，被告人温某甲、韩某、被害人叶某乙认签的监控视频截图，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单、购买POS机收据复印件。
（八）2016年3月31日13时许，温某甲、韩某、叶某甲经合谋后，在本市白云区江夏村的锦辉烟酒店内，先由叶某甲以支付手续费450元的方式在POS机上刷卡消费30000元并从店主袁某处套现25000元、购得洋酒若干，后由韩某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，从而导致袁某损失29550元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人袁某的陈述及辨认材料，被告人温某甲、韩某的供述，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单。
（九）2016年4月6日12时许，温某甲、韩某、叶某甲经合谋后，在本市白云区江夏村流铁岗大街2号对面的福多多超市内，先由叶某甲以支付手续费的方式在POS机上刷卡消费42000元并从店主张某处套现41500元，后由韩某假意购物转移注意，温某甲则趁机盗取POS机交由叶某甲撤销交易，后因张某及时处置而未能成功撤销。
2016年4月7日，被告人温某甲、韩某被公安人员抓获归案。次日，被告人岑某被公安人员抓获归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被害人张某的陈述及辨认材料，被告人温某甲、韩某的供述，现场照片、现场勘验笔录、现场图，POS机签购单、拉卡拉支付有限公司专用收据，被告人温某甲、韩某、被害人张某认签的监控视频截图，拉卡拉工作证照片，扣押清单，作案工具手机照片，被告人温某甲银行交易清单，手机通话记录清单，犯罪嫌疑人的抓获经过，被告人岑某的身份材料等。
原判认为，被告人温某甲、岑某结伙多次盗窃公民财物，数额巨大，被告人韩某结伙盗窃公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控温某甲、岑某、韩某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。温某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；岑某、韩某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应当从轻或减轻处罚。温某甲、岑某、韩某犯罪后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。根据全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人温某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元。二、被告人岑某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。三、被告人韩某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。四、缴获的作案工具拉卡拉工作证、无线移动电话机、银行卡等物一批（以扣押清单为准），予以没收、销毁。五、追缴被告人温某甲、岑某、韩某的犯罪所得198430元并发还给本案被害人吴某、朱某、汤某、陈某甲、雷某、林某、叶某乙、袁某；追缴不足以清偿前述违法所得的，责令被告人温某甲、岑某、韩某共同向被害人吴某、朱某、汤某、陈某甲、雷某、林某、叶某乙、袁某进行退赔。
上诉人温某甲上诉认为原判过重。
上诉人岑某上诉认为，其被人教唆利用，没有直接盗窃，是从犯，依法减轻、从轻处罚，其又是初犯，归案后认罪态度好，故原判量刑过重，请求对其减轻处罚或免于处罚。
经审理查明，原判决认定上诉人温某甲、岑某伙同原审被告人韩某多次盗窃的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人温某甲、岑某伙同原审被告人韩某等人，以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，其中温某甲、岑某窃取财物数额巨大，韩某窃取财物数额较大，其行为均已构成盗窃罪。温某甲在共同犯罪中负责盗取POS机，起重要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪承担责任，岑某、韩某负责转移被害人注意而对盗窃起帮助作用，系从犯，依法应减轻或从轻处罚。原审已综合温某甲系主犯且多次盗窃的恶行，同时亦考虑其如实供述的从轻情节，对其所处刑罚适当；原审亦根据岑某系从犯且如实供述的认罪态度，对其作出减轻及从轻的处罚，所处刑罚适当。现温某甲、岑某的关于量刑过重的意见没有法律依据，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨梅珍
审判员 徐 兵
审判员 庞美娟
二〇一六年十一月十四日
书记员 王珊珊
宿腾飞
黄艳菲