山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第281号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东营中心支公司，住所地：山东省东营市。
负责人：冯洪涛，该公司总经理。
委托代理人：尹永伟，山东平和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱常存，农民。
委托代理人：李海善，山东崇真律师事务所律师。
委托代理人：于万臻，山东崇真律师事务所律师。
原审被告：孙宇，城镇居民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司东营中心支公司（以下简称中国平安保险）因与被上诉人朱常存及原审被告孙宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2014）龙民裁初字第758号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安保险的委托代理人尹永伟，被上诉人朱常存的委托代理人李海善到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告朱常存在原审诉称，2012年6月23日，被告孙宇驾驶鲁E×××××号轿车由西向东行驶至302线龙口市东莱街道泉水村处，在向路南侧非机动车道靠边停车过程中，与由西向东原告驾驶的三轮载货车相撞，造成两车损坏，原告受伤。案经龙口市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，孙宇负事故主要责任，朱常存负事故次要责任。被告孙宇驾驶的鲁E×××××号的轿车，在中国平安保险处投交强险和商业险。原告为维护自已的合法权益，诉至原审法院，请求被告赔偿原告：医疗费13207.95元、住院伙食补助费630元（30元／天×21天）、误工费7855元（1571元／月×5个月）、护理费1050元（50元／天×21天）、残疾赔偿金63720元（10620元／年×20年×30%）、交通费50元、鉴定费4783元。要求由被告中国平安保险在交强险范围内赔偿原告82675元，在商业三者险限额内赔偿原告2686.57元，由被告孙宇承担3348.10元。被告孙宇已为原告垫付7000元，原告同意待得到中国平安保险赔偿款后，扣除其应承担部分，余款返还给被告孙宇。在原审法院规定的时间内，原告补交了增加诉讼请求部分的诉讼费。
原审被告孙宇辩称，事故发生属实，孙宇驾驶鲁E×××××号轿车，车主是孙宇，肇事车辆在被告中国平安保险投保交强险及商业三者险险（20万，不计免赔），我已为原告垫付7000元，要求原告得到中国平安保险赔偿款后，扣除我应承担部分，余款返还给我，不提反诉。
原审被告中国平安保险辩称，事故发生属实，鲁E×××××号轿车在我公司投保交强险及商业三者险（20万，不计免赔），事故发生在保险期间，我公司同意在交强险范围内赔偿原告的合理损失。医疗费应扣除10%非医保用药。鉴定费、诉讼费不承担。
原审法院审理查明，2012年6月23日，被告孙宇驾驶鲁E×××××号轿车由西向东行驶至302线龙口市东莱街道泉水村处，在向路南侧非机动车道靠边停车过程中，与由西向东原告驾驶的三轮载货车相撞，造成两车损坏，原告受伤。案经龙口市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告孙宇负事故主要责任，原告朱常存负事故次要责任。原告受伤后被送至龙口市人民医院住院21天。出院诊断为：脑挫裂伤、颞骨骨折（右侧）、头皮血肿、皮肤软组织擦挫伤。原告治疗终结后经书面申请，原审法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对原告朱常存的精神伤残等级进行了鉴定，意见为：被鉴定人朱常存于2012年6月23日遭遇车祸导致颅脑损伤，遗留“脑外伤致轻度智力损害”，残情评定为VIII（八）级；经原审法院委托，烟台信恒翔司法鉴定所对原告朱常存的肢体伤情进行了鉴定，意见为：1、朱常存伤后建议休治时间为5个月。住院期间1人护理；2、朱常存的用药符合外伤治疗原则。被告孙宇已为原告垫付7000元，原告同意待得到中国平安保险赔偿款后，扣除其应承担部分，余款返还给被告孙宇。
另查明，被告孙宇所驾驶的鲁E×××××的轿车，在被告中国平安保险投有交强险和商业三者险200000元（不计免赔）。肇事发生在保险期间。
原审法院认为，被告孙宇驾驶机动车辆与原告朱常存驾驶的机动车辆相撞，造成车损坏，致原告朱常存受伤，事实清楚，龙口市公安局交通警察大队责任认定准确，法院予以确认。被告孙宇的肇事行为构成了对原告朱常存人身权利的侵害，应按事故责任承担赔偿责任。因鲁E×××××号肇事车辆在被告中国平安保险投有交强险和商业三者险，因此被告中国平安保险应首先在交强险限额内承担赔偿责任。对原告超出交强险限额的部分损失，根据被告孙宇所驾驶肇事车辆在本次事故中承担主要责任的情形，由被告中国平安保险在商业三者险承担70%赔偿责任为宜。
被告中国平安保险抗辩，原告的医疗费应扣除10%的非医保用药。对此法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案被告孙宇与被告中国平安保险公司签订的保险合同中关于保险人根据国家医疗保险标准核定人身损害赔偿金额的规定，实际上加重了被保险人的责任。因为在第三者原告朱常存接受治疗过程中，医院是根据有利于病人治疗的原则选择用药，原告并无用药选择权，在第三者用药合理的情况下，被告中国平安保险对于第三者原告所花费的包括非医保用药在内的医疗费用均应如数赔偿。
综上，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告朱常存的损失为：医疗费13207.95元、住院伙食补助费630元、误工费7800元（52元／天×150天）、护理费1050元、残疾赔偿金63720元、交通费50元、鉴定费4783元，共计91240.95元。被告中国平安保险在交强险限额内承担医疗费10000元、残疾赔偿金63720元、误工费7800元、护理费1050元、交通费50元，共计82620元；被告中国平安保险在商业三者险限额内承担医疗费3207.95元、住院伙食补助费630元，合计3837.95元的70%，即2886.57元。法医鉴定费4783元由被告孙宇承担70%，即3348.10元。因孙宇已向原告朱常存支付的7000元，兑除后，原告朱常存同意待中国平安保险赔偿款给付后将3651.90元自行返还被告孙宇，系当事人对自己权利的处分，符合法律规定。
综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六、《中华人民共和国合同法》第四十条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条之规定，原审法院于2014年10月23日判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东营中心支公司在交强险限额内赔偿原告朱常存医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金共计82620元，于判决生效之日起十日内付给原告朱常存。二、被告中国平安财产保险股份有限公司东营中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告朱常存医疗费、住院伙食补助费共计2886.57元，于判决生效之日起十日内付给原告朱常存。三、驳回原告朱常存的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2018元，由原告朱常存承担80元，被告孙宇承担1938元。
宣判后，上诉人中国平安保险不服原审判决，向本院提起上诉称，1、原审判决认定事实不清，证据不足。被上诉人的伤情经烟台精神疾病司法所鉴定所评定为精神残疾八级，鉴定过程没有通知上诉人当场参与，也没有对被上诉人进行相关检查，只是通过当事人的口头描述作为鉴定依据，上诉人认为该等级与实际伤残等级不符，对此不予认可，要求法院重新鉴定。2、原审认定事实错误，适用法律不当。被上诉人的户籍信息为农村户口，原审认定其为城镇居民并按城镇标准计算被上诉人残疾赔偿金不当，被上诉人的残疾赔偿金应按农村标准进行赔付。请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人朱常存辩称，1、上诉人在原审庭审中对鉴定意见未提出重新鉴定，其二审中又不具备法定重新鉴定的条件，其要求重新鉴定没有法律依据。2、被上诉人未要求按城镇标准计算残疾赔偿金，原审也是按照农村标准计算的残疾赔偿金。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法维持原判。
原审被告孙宇未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院审理中，上诉人放弃关于原审按城镇标准计算被上诉人残疾赔偿金不当的上诉主张。
本院查明的其他案件事实同原审法院查明的案件事实一致。
本院认为，原审被告孙宇驾驶在上诉人中国平安保险处投保的机动车与被上诉人朱常存驾驶的机动车相撞，致朱常存受伤，该起事故经龙口市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，孙宇负事故主要责任，朱常存负事故次要责任，事实清楚，各方当事人对此均无异议，本院予以确认。朱常存诉请中国平安保险及孙宇对其损失进行赔偿，于法有据，应予支持。现本案双方争执的焦点问题是烟台精神疾病司法鉴定所所作的鉴定意见能否作为定案依据。对此，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”。本案朱常存的精神伤残等级经原审法院委托烟台精神疾病司法鉴定所鉴定，残情评定为八级伤残。原审庭审质证中，上诉人对该鉴定意见没有异议，也未提出重新鉴定。现上诉人主张朱常存评定的伤残等级与实际伤残等级不符，对此没有证据证实其主张，上诉人要求重新鉴定的理由，亦不具备重新鉴定的法定情形，本院对此不予支持。综上，上诉人上诉主张不能成立，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2018元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东营中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 栾建伟
审判员 徐怀育
审判员 于 青
二〇一五年三月四日
书记员 李燕平