江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锡商初字第0195号
原告无锡信德金属制品有限公司。
法定代表人吴建英，该公司董事长。
委托代理人李朝曦，江苏双汇律师事务所律师。
委托代理人许国平，江苏双汇律师事务所律师。
被告宁波甬立不锈钢材料有限公司。
诉讼代表人段逸超，宁波甬立不锈钢材料有限公司管理人负责人。
委托代理人许肖辉，浙江康派律师事务所律师。
被告宁波甬杰金属材料加工有限公司。
诉讼代表人段逸超，宁波甬立不锈钢材料有限公司管理人负责人。
委托代理人许肖辉，浙江康派律师事务所律师。
被告宁波甬源不锈钢材料有限公司。
诉讼代表人段逸超，宁波甬立不锈钢材料有限公司管理人负责人。
委托代理人许肖辉，浙江康派律师事务所律师。
被告吴甬定，男，1965年9月7日生，汉族。
被告王捷敏，女，1964年3月20日生，汉族。
被告吴元杰，男，1988年12月12日生，汉族。
原告无锡信德金属制品有限公司（以下简称信德公司）与被告宁波甬立不锈钢材料有限公司（以下简称甬立公司）、宁波甬杰金属材料加工有限公司（以下简称甬杰公司）、宁波甬源不锈钢材料有限公司（以下简称甬源公司）、吴甬定、王捷敏、吴元杰买卖合同纠纷一案，本院于2013年8月13日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月22日公开开庭审理了本案。原告信德公司的委托代理人李朝曦，被告甬立公司、甬杰公司、甬源公司的共同委托代理人许肖辉到庭参加诉讼。被告吴甬定、王捷敏、吴元杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
信德公司诉称：甬立公司于2013年5月、7月期间向信德公司购买总价值25688395.81元的不锈钢材料，但未支付货款。经信德公司多次催讨，甬立公司于2013年8月3日出具了一份《还款计划及承诺》，载明：甬立公司承诺分两期支付：第一期于2013年8月7日前向信德公司支付150万元；第二期于2013年8月26日前支付1000万元，余款于2013年9月30日前付清。同时，甬立公司承诺在履行上述还款计划过程中有任何一期未按照计划履行义务，则信德公司有权就剩余全部款项要求甬立公司立即一次性付清，同时甬立公司应另行承担逾期付款的违约金（违约金计算方式为：以25688395.81元为基数从2013年6月19日起按照每日万分之五计算）。甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰均作为担保人对甬立公司的上述付款义务承担连带担保责任。但甬立公司至今分文未付，甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰也未履行担保义务。为此，甬立公司为维护自己的合法利益，依据相关法律规定向法院提起诉讼，请求法院判令：一、请求甬立公司立即支付货款25688395.81元，并承担逾期付款的违约金（违约金从2013年6月19日到实际付清之日止按照每日万分之五计算）；二、甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰对甬立公司的偿付义务承担连带责任；三、诉讼费由甬立公司、甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰承担。
被告甬立公司、甬杰公司、甬源公司共同答辩称：一、关于本案程序问题，第一至第三被告已破产，根据最高院关于审理企业破产案件若干问题的规定第20条第2款第3项之规定，本案应该中止诉讼。二、关于实体问题，1、关于结欠货款的数额问题，因信德公司交付的货物实际数量存在差异，该差异部分的货物价值为83159.91元，故应将该部分货物价值予以扣减。且吴甬定在2013年7月29日已经偿付信德公司货款40万元，该笔40万元也应该在货款中扣除。2、关于违约金计算，货款本金应当扣除吴甬定已支付的部分以及信德公司未交付的货物部分，且违约金的标准显然过高，另根据企业破产法第40条的规定，信德公司主张的违约金应该作相应的调整。三、关于要求甬杰公司、甬源公司承担保证责任，根据法律规定公司对外提供担保应该有股东会决议，信德公司没有提交上述证据。
被告吴甬定、王捷敏、吴元杰未作答辩。
原告信德公司为支持其诉讼请求提供了以下证据：1、购销合同书2份（编号2013-07-02、2013-05-30），合同以传真形式签订，证明信德公司与甬立公司之间的合同关系；2、对账单1份，证明截至到2013年6月28日，甬立公司结欠信德公司货款25688395.81元，并经甬立公司负责人吴甬定签字确认；3、还款计划及承诺1份，证明甬立公司于2013年8月3日对上述货款予以确认并承诺还款计划，其他担保人均在该还款计划及承诺上盖章或者签字确认；4、2013年7月20日由甬立公司作为承诺人，吴甬定作为担保人出具的还款计划，证明甬立公司对所欠货款数额的确认，并作出还款承诺，吴甬定个人承诺作为连带责任的担保人；5、甬立公司采购的货物清单，证明货款总金额25688395.81元的具体组成。
经质证，被告甬立公司、甬杰公司、甬源公司认为：1、对2份购销合同书真实性均没有异议；2、对账单真实性认可，吴甬定签字属实，但吴甬定是本案甬源公司的法定代表人，不是甬立公司的法定代表人；3、对2013年8月3日的还款计划及承诺真实性没有异议，但其中记载的数字没有扣减吴甬定已经支付的40万元，另外信德公司少交付的货物83159.91元也没有作相应的扣除；4、对2013年7月20日还款计划真实性没有异议，但该还款计划上约定以物抵债，将型号0304不锈钢卷板退还给信德公司用以抵债，以物抵债的款项应该扣除。5、对货物清单的真实性没有异议，但该货物清单与甬立公司提供的送货单所载明的货物数量有出入。
被告甬立公司、甬杰公司、甬源公司为支持其答辩理由提供了如下证据：1、工商银行汇款单1份，证明2013年7月29日吴甬定通过银行汇给李旭航40万元，该笔40万元实际是吴甬定支付给信德公司的货款；2、收料单29张及统计表2张，证明信德公司实际交付的货物数量与信德公司主张的数量存在差距；3、宁波市鄞州区人民法院（2013）甬鄞破（预）字第1-1号民事裁定书、（2013）甬鄞破（预）字第2-1号民事裁定书、（2013）甬鄞破（预）字第3-1号民事裁定书，（2013）甬鄞破字第1-1号决定书，（2013）甬鄞破字第2-1号决定书，（2013）甬鄞破字第3-1号决定书，证明甬立公司、甬杰公司、甬源公司均进入破产重整程序，以及进入破产程序的时间和浙江康派律师事务所担任甬立公司、甬杰公司、甬源公司的破产管理人的事实；4、（2013）甬鄞破字第1-2号决定书、（2013）甬鄞破字第2-2号决定书（2013）甬鄞破字第3-2号决定书，证明2013年11月28日起甬立公司、甬杰公司、甬源公司在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。
信德公司的质证意见为：1、对工商银行汇款单真实性没有异议，李旭航是信德公司职员，李旭航收到了吴甬定40万元，但对于证明目的不予认可。因为汇款人是吴甬定，汇款时间2013年7月29日，因甬立公司没有按照2013年7月20日的还款计划履行，所以这笔款项是吴甬定作为担保人履行的担保责任。当时吴甬定表示是对信德公司利息损失的补贴，不作为归还本金。但信德公司同意在货款本金中予以扣除。2、收料单是甬杰公司的收料单，反映其收到甬立公司的材料，并不是甬杰公司直接收到信德公司货物的收料单，与信德公司没有直接关系。统计表上面没有信德公司的盖章或签字，信德公司不予认可。对证据3、4真实性均无异议。
经审理查明：2013年5月30日、2013年7月2日，信德公司与甬立公司先后签订两份购销合同，约定信德公司供给甬立公司各种型号的不锈钢材料，两份合同标的总额为25663840.35元。后信德公司按约供货，2013年6月28日，经双方对账，吴甬定代表甬立公司签字确认结欠信德公司货款25688395.81元。
2013年7月20日，甬立公司、吴甬定向信德公司出具还款计划一份，载明：甬立公司于2013年5月31日起至同年6月18日止向信德公司购买了各种型号的不锈钢（详见双方往来清单），截止到2013年7月20日，甬立公司共结欠信德公司不锈钢材料款人民币25688395.81元，对上述欠款，承诺人及担保人作出如下还款承诺：一、甬立公司承诺分二期清偿上述所欠货款：第一期甬立公司应以原信德公司所供的不锈钢卷板508.485吨，价值为7222430.25元，于2013年7月24日前退货给信德公司，以抵偿信德公司的货款7222430.25元；第二期剩余款项共计人民币18465965.56元，甬立公司应于2013年8月10日前支付给信德公司。二、甬立公司如有任何一期未按上述期限履行义务，则信德公司有权就剩余全部款项（包括未到期的全部欠款），要求甬立公司立即一次性付清，同时甬立公司应当另行承担逾期付款的违约金（违约金的计算方式：以全部欠款数额25688395.81元为基数，从2013年6月19日起，至实际付清之日止，按每日万分之五计算）。三、担保人吴甬定自愿以自己所有的个人资产为甬立公司的上述付款责任（包括退货抵债义务）承担连带担保责任，担保期限为两年，从2013年7月23日起计算；四、如甬立公司未按上述约定履行义务，则信德公司有权向信德公司住所地法院解决。上述还款计划及担保内容，系甬立公司及吴甬定本人的真实意思表示。特此承诺。甬立公司与吴甬定分别在还款计划上盖章签字。2013年7月29日，吴甬定通过银行转账方式向信德公司员工李旭航支付40万元。
2013年8月3日，甬立公司、甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰向信德公司出具了一份《还款计划及承诺》，载明：甬立公司于2013年5月起至同年6月18日止向信德公司购买了各种型号的不锈钢材料（详见双方往来清单），截止到2013年7月20日甬立公司共结欠信德公司不锈钢材料款共计人民币贰仟伍佰陆拾捌万捌仟叁佰玖拾伍元捌角壹分（25688395.81元）对上述欠款，承诺人及担保人作以下还款承诺：一、甬立公司承诺分三期清偿上述所欠货款：第一期甬立公司应于2013年8月7日前支付不低于150万元；第二期甬立公司应于2013年8月26日前支付1000万元；第三期甬立公司应于2013年9月30日前支付14188395.81元。二、甬立公司在履行上述还款计划中，有任何一期未按上述计划全面履行付款义务，则信德公司有权就剩余未付的全部款项（包括按计划未到期的全部应付款），要求甬立公司立即一次性付清，同时甬立公司应另行承担逾期付款的违约金（违约金计算方式：以25688395.81元为基数从2013年6月19日起至实际付清之日止，按每日万分之五计算）。三、担保人吴甬定、王捷敏、吴元杰、宁波甬源不锈钢冷轧有限公司、甬杰公司自愿以自有资产为甬立公司的上述全部付款责任（包括但不限于欠款本金、违约金等）承担连带担保责任，担保期限为两年，担保期限从2013年7月20日起算至2015年7月19日到期，如甬立公司未付清上述欠款和违约金，则全部由担保人偿付。四、如甬立公司未按上述计划履行还款义务，则信德公司有权向信德公司住所地法院诉讼解决。上述还款计划及担保内容，系承诺人和担保人的真实意思表示。特此承诺。甬立公司的法定代表人王捷敏代表甬立公司签字，担保人甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰均在该还款计划及承诺上签字盖章。
上述还款计划及承诺签订后，甬立公司未支付欠款，甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰也未履行其担保义务。
另查明：2013年11月7日，宁波市鄞州区人民法院（以下简称鄞州法院）作出（2013）甬鄞破（预）字第1-1号民事裁定书受理甬立公司的重整申请，并于同年11月20日指定浙江康派律师事务所担任甬立公司的破产管理人。2013年11月7日，鄞州法院作出（2013）甬鄞破（预）字第2-1号民事裁定书受理甬杰公司的重整申请，并于同年11月20日指定浙江康派律师事务所担任破产管理人。2013年11月7日，鄞州法院作出（2013）甬鄞破（预）字第3-1号民事裁定书受理甬源公司的重整申请，并于同年11月20日指定浙江康派律师事务所担任破产管理人。
审理中，信德公司与甬立公司确认双方于2013年7月20日所签订的还款计划中关于以物抵债的约定并未实际履行。同时，信德公司明确对担保人吴甬定支付的40万元予以认可，并同意在甬立公司的欠款本金中予以扣除。
以上事实，由购销合同书2份，对账单1份、划款计划1份，还款计划及承诺1份，货物清单，中国工商银行个人业务凭证，（2013）甬鄞破（预）字第1-1号民事裁定书、（2013）甬鄞破（预）字第2-1号民事裁定书、（2013）甬鄞破（预）字第3-1号民事裁定书，（2013）甬鄞破字第1-1号决定书，（2013）甬鄞破字第2-1号决定书，（2013）甬鄞破字第3-1号决定书，（2013）甬鄞破字第1-2号决定书、（2013）甬鄞破字第2-2号决定书、（2013）甬鄞破字第3-2号决定书及当事人陈述等证据在卷佐证。
本案争议焦点为：一、本案是否应当中止审理；二、货款总额是否应作相应的扣减；三、违约金是否计算到甬立公司破产案件受理之日，信德公司所主张的违约金是否过高；四、甬源公司和甬杰公司为甬立公司债务提供担保的行为是否合法有效。
本院认为：依据《中华人民共和国企业破产法》第二十条之规定“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。”现鄞州法院已经明确指定甬立公司、甬杰公司、甬源公司破产管理人，故本案诉讼可以继续进行。
信德公司与甬立公司所签订的购销合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规禁止性规定，为合法有效。信德公司与甬立公司的欠款数额经双方多次对账确认，且信德公司提供了货物清单，甬立公司对货物清单的真实性没有异议，甬立公司所提供的收料单系甬立公司与甬杰公司之间的货物交接单据，不能作为信德公司交货数量的统计依据，故欠款金额应以双方还款计划及承诺中载明的数字为准。
信德公司与甬立公司签订合同后，信德公司按约向甬立公司履行了供货义务，甬立公司未能按约付款，其已构成违约，应当承担支付货款的民事责任。2013年7月20日，甬立公司、吴甬定向信德公司出具还款计划后甬立公司并未按还款计划履行以物抵债的义务，其行为亦构成违约，应按照还款计划的约定承担违约责任。吴甬定在还款计划中承诺承担连带担保责任，2013年7月29日吴甬定所支付的40万元应视为其履行部分担保责任的行为，该笔款项应在货款总额中予以扣除。
《中华人民共和国企业破产法》第四十六条规定“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”依据上述规定信德公司所主张的逾期付款违约金应计算至甬立公司破产受理之日止即2013年11月7日。关于逾期付款违约金的计算标准问题，本院认为甬立公司两次出具还款计划均未能按约履行，结合甬立公司违约程度、过错情况等综合分析，信德公司所主张的按照每日万分之五计算的逾期付款违约金应属合理范围，故对于甬立公司要求调整逾期付款违约金的请求，本院不予支持。
甬立公司与甬杰公司、甬源公司与之间不存在投资入股关系，甬杰公司与甬源公司为甬立公司的债务提供担保，即使缺乏股东会决议亦不违反法律、行政法规的禁止性规定，故甬杰公司、甬源公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰为甬立公司债务提供担保的行为合法有效。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国企业破产法》第二十条、第四十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款，第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认宁波甬立不锈钢材料有限公司结欠无锡信德金属制品有限公司货款25288395.81万元及逾期付款违约金（以25688395.81元为基数自2013年6月19日起至2013年7月28日止按每日万分之五计算，以25288395.81万元为基数自2013年7月29日起至2013年11月7日止按每日万分之五计算）；
二、确认宁波甬杰金属材料加工有限公司、宁波甬源不锈钢材料有限公司应对宁波甬立不锈钢材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任；
三、吴甬定、王捷敏、吴元杰于本判决生效后十日内对宁波甬立不锈钢材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任；
四、驳回无锡信德金属制品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费172942元，财产保全费5000元，合计177942元由宁波甬立不锈钢材料有限公司、宁波甬杰金属材料加工有限公司、宁波甬源不锈钢材料有限公司、吴甬定、王捷敏、吴元杰共同负担175228元，由无锡信德金属制品有限公司负担2714元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。
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审 判 长 蔡利娜
代理审判员 杜志军
代理审判员 张 涛
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 张一华
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国企业破产法》：
第二十条人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。
第四十六条第二款附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。
《中华人民共和国担保法》：
第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第二十六条第二款在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。