甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白中民三终字第17号
上诉人（被上诉人）（原审原告）张明荣，男，1975年7月29日生，汉族，甘肃白银人，个体工商户。
委托代理人火高发，甘肃众炀律师事务所律师。
上诉人（被上诉人）（原审被告）甘肃龙生物业管理有限公司（以下简称龙生物业）。
法定代表人张爱龙，该公司总经理。
委托代理人王立功，甘肃文谭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）冯彪，男，1968年10月9日生，汉族，辽宁鞍山人，无固定职业。
被上诉人（原审被告）李双礼，男，1955年6月22日生，汉族，河北玉田人，白银公司退休职工。
被上诉人（原审被告）毛简，男，1962年10月24日生，汉族，甘肃平凉人，无固定职业。
上诉人张明荣、上诉人甘肃龙生物业管理有限公司因与被上诉人冯彪、李双礼、毛简人身损害赔偿纠纷一案，不服白银区人民法院（2013）白民二初字第377号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人张明荣及其委托代理人火高发、上诉人甘肃龙生物业管理有限公司及其委托代理人王立功、被上诉人冯彪、李双礼、毛简到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年3月19日上午9时许，原告张明荣因对白银区龙生物业公司（改名为甘肃龙生物业管理有限公司）涨电费不满，在白银区全民健身广场南出口保安室门口与龙生物业公司保安冯彪发生口角后被冯彪打伤。事发后，原告被送往白银市第二人民医院治疗，诊断为头面部外伤，住院21天，医嘱休息一月。2013年4月24日，白银市公安局白银分局工农路派出所做出白公（公）行罚决字（2013）第17号行政处罚决定书，给予被告冯彪行政拘留七日并处罚款200元的处罚。2013年5月6日，原告再次入住白银市第二人民医院，诊断为颅脑损伤综合症，住院7天，医嘱休息一月。现原告因被告至今未支付医疗费等费用，诉至法院请求判如所请。以上事实，有出院证明书、医疗票据、行政处罚决定书及双方当事人的陈述等在卷予以证实。
原审法院认为：自然人的身体权受到侵害，侵权人应根据自身过错程度承担相应的损害赔偿责任。本案中，原告因不满被告龙生物业电费涨价问题，前往被告龙生物业保安室门口与被告冯彪发生口角被被告冯彪打伤，这有生效的公安机关的行政处罚决定书证明，本院予以认定。被告冯彪打人行为存在过错，因被告冯彪系被告龙生物业公司保安，在正常工作期间因公司电费涨价问题与原告发生争执，其行为是为维护公司利益，与其职务有关，视为职务行为，故责任应由被告龙生物业承担。原告的陈述前后不一，且存在谩骂被告的情形，其自身亦存有过错，应承担一定的责任。原告无相应证据证明被告李双礼、毛简对其实施殴打行为，故二被告对原告受伤无过错。被告龙生物业辩称被告冯彪等人的行为不属职务行为，责任应由个人承担，其辩称不能成立，本院不予采信。原告的诉讼请求，医疗费以医疗机构出具的票据为准，为12784.69元；误工费，按原告的实际住院天数并结合医嘱的休息时间计，原告仅提供了证明个人收入的完税证明，该完税证明无法显示原告的月收入的具体数额，完税凭证显示缴税单位为白银区明荣手机店，不能证明原告实际误工损失（原告受伤，其手机店相应停业，不合实情），本院不予支持，按甘肃省上一年度批发和零售业年人均工资计，误工费为5767.52元（65.54元／天×88天），护理费以一人计，按甘肃省上一年居民服务或其他服务业年人均工资为依据并结合住院天数，为1773.24元（63.33元／天×28天）；住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员上年度出差伙食补助标准，为1120元（40元／天×28天）；营养费无加强营养的医嘱，该项请求不予支持；精神损害抚慰金，考虑本案双方因电费涨价问题引发争执致原告受伤，原告存有过错且伤情较轻，经过治疗后已治愈，要求精神损害抚慰金不符合法律规定，故本院对该项诉讼请求不予支持。以上费用共计21445.45元，原告承担8578.18元（21445.45元×40%），被告龙生物业承担12867.27元（21445.45元×60%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告甘肃龙生物业管理有限公司赔偿原告张明荣医疗费等共计12867.27元，此款于本判决生效后十日内赔付；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，原告负担50元，被告龙生物业负担150元。
上诉人张明荣上诉称，1、张明荣在纠纷发生过程中是维护自身合法权益，不存在过错，原审判决其承担40%责任系事实认定错误；2、张明荣提供的手机店完税凭证证明上诉人手机店的月收入达到税收标准，原审判决以一般服务行业的工薪收入认定张明荣的误工费不当。请求撤销原判，改判支持上诉人张明荣原审的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
甘肃龙生物业管理有限公司答辩称，1、张明荣对纠纷发生有明显过错，应自行承担责任；2、完税凭证不能证明张明荣的实际收入，原审认定误工费正确；3、冯彪、李双礼、毛简三人殴打张明荣为个人行为。
上诉人甘肃龙生物业管理有限公司上诉称，1、被上诉人冯彪、李双礼系上诉人安保人员，毛简系物业管理人员，上诉人询问的收费事宜属财务收费业务，不在上述三位被上诉人职责范围内，上述三位被上诉人与张明荣发生纠纷属个人行为，责任不应由龙生物业承担；2、张明荣第二次住院与本案没有直接关系。请求改判驳回张明荣对龙生物业的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。
张明荣辩称，1、冯彪、李双礼、毛简殴打张明荣系职务行为，责任应由龙生物业管理有限公司承担。2、冯彪、李双礼、毛简三人都殴打了张明荣。3、张明荣第二次住院是第一次治疗的后续治疗，与冯彪、李双礼、毛简三人殴打张明荣的行为有直接关系。
被上诉人冯彪答辩称，打伤张明荣系职务行为，责任应由龙生物业承担。
被上诉人李双礼、毛简答辩称，没有殴打张明荣。
二审查明事实与原审查明事实基本一致。
本院认为，本案上诉争议焦点为冯彪打伤张明荣的行为是否职务行为、误工费标准的认定、张明荣第二次住院与冯彪殴打张明荣行为是否具有因果关系以及张明荣是否有过错，是否应承担40%责任四个问题。关于第一个问题，冯彪系龙生物业保安，在正常工作时间因公司电费问题与原告发生争执，其行为与其职务有关，视为职务行为，责任应由被告龙生物业承担。关于误工费标准，张明荣主张按每天收入200元标准计算，并提交个人所得税完税凭证，因该证据不能证明其日收入200元的主张，原审按甘肃省上一年批发和零售业年人均工资为依据计算误工费并无不当。关于张明荣第二次住院与冯彪殴打张明荣行为是否具有因果关系的问题，两次住院相隔时间不足一月，第二次住院诊断颅脑损伤综合征，与第一次诊断头面部外伤的损伤部位相吻合，且龙生物业亦无证据证实张明荣第二次住院是由其它事由所致，故张明荣第二次住院与冯彪殴打行为具有因果关系，予以认定。关于第四个焦点问题，因缺乏证据证明张明荣在纠纷发生过程中存在过错，故原审判决张明荣承担40%责任不当。综上，上诉人张明荣上诉理由部分成立，原审判决划分责任不当，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销白银区人民法院（2013）白民二初字第377号民事判决第一项；
二、维持白银区人民法院（2013）白民二初字第377号民事判决第二项；
三、甘肃龙生物业管理有限公司赔偿张明荣医疗费等共计21445.45元；
四、驳回上诉人张明荣的其它上诉请求；
五、驳回上诉人甘肃龙生物业管理有限公司的上诉请求。
一审案件受理费200元，由甘肃龙生物业管理有限公司承担；二审案件受理费200元，张明荣承担50元，甘肃龙生物业管理有限公司承担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 琳
代理审判员 李玉仝
代理审判员 王成玉
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 邱志华