宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）固民终字第46号
上诉人（原审原告）蔡花，女，汉族，生于1975年9月30日，宁夏中卫市人，初中文化，农民，住中卫市海原县。
委托代理人虎晓翠，固原市法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）宁夏公路管理局，住所地：宁夏银川市。
法定代表人张拥军，系该局局长。
被上诉人（原审被告）宁夏公路管理局固原分局，住所地：固原市。
法定代表人祁朝晖，系该局局长。
上列二被上诉人委托代理人方怀斌，宁夏萧关律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）固原市原州区交通和乡镇建设局，住所地：原州区。
法定代表人王怀凌，系该局局长。
委托代理人董宜祥，宁夏张岳律师事务所律师。
委托代理人马守俊，系该局职工。
上诉人蔡花因劳动争议纠纷一案,不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2013）原民初字第1796号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年1月7日受理后,依法组成合议庭。于2014年2月12日公开开庭进行了审理,上诉人蔡花及其委托代理人虎晓翠、被上诉人宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局的委托代理人方怀斌,被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局的委托代理人董宜祥、马守俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2004年8月5日至6日宁夏交通厅2004年第8次党务会议认为随着我区高速公路里程的增加，高速公路养护管理遇到的问题日益突出，高速公路周边环境越来越复杂，迫切需要改变现有的用户管理模式。依靠地方交通主管部门承包管理，有利于形成“多方参与、联管共治”的管理体系。该次会议原则通过了《宁夏高等级公路管理局小修保养承包方案》，并作出要求高等级公路管理局在承包后不能放松管理，要加强监管，在实践中不断总结经验，完善方案。于是宁夏高等级公路管理局与固原市原州区交通和乡镇建设局根据宁夏交通厅2004年第8次党务会纪要于2006年1月签订《高等级公路小修保养承包合同》，宁夏高等级公路管理局将同沿高速公路K259+000至K328+056段及碎石便道0.65公里承包给固原市原州区交通和乡镇建设局，双方在该合同中约定了养护承包路段、工作内容、管理规定；费用及支付；双方一般责任；其他事项。后宁夏高等级公路管理局被撤销，其职能由属地地级市公路管理部门行使。后宁夏公路管理局固原分局与固原市原州区交通和乡镇建设局从2007年1月至2010年1月每年1月双方签订《高等级公路小修保养承包合同》承包养护相应路段。
同时查明，2006年2月原告蔡花被宁夏高等级公路管理局聘为劳动者从事高速公路养护工作，月工资390元，但未签订劳动合同。2006年3月因宁夏高等级公路管理局与固原市原州区交通和乡镇建设局签订高等级公路小修保养承包合同后，原告蔡花遂到被告固原市原州区交通和乡镇建设局上班，继续从事高速公路养护工作，并由被告固原市原州区交通和乡镇建设局按月考核后发放工资450元至2011年2月。2011年3月后原告蔡花未继续在被告固原市原州区交通和乡镇建设局从事高速公路养护工作。
另查明，2011年9月10日原告蔡花提出劳动仲裁申请未被受理。2012年8月27日原告再次提出劳动仲裁申请，固原市原州区劳动争议仲裁委员会以仲裁请求超过时效为由作出原州区劳动争议仲裁委员会原劳（人）仲案不字（2012）03号不予受理案件通知书。2012年9月20日原告蔡花向本院提起劳动争议纠纷诉讼，后因主体问题撤诉。2013年4月16日原告蔡花向本院再次提起劳动争议纠纷诉讼，因原告需补足证据材料又撤诉。2013年5月16日原告蔡花向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于当日以超过仲裁时效为由作出宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲字（2013）第18号不予受理通知书。
还查明，2011年宁夏劳动者最低工资每月750元。被告固原市原州区交通和乡镇建设局因被告宁夏公路管理局固原分局解除承包关系无法履行与原告的用工关系。
原审认为:宁夏高等级公路管理局与被告固原市原州区交通和乡镇建设局之间为高速公路养护承包关系，后因宁夏高等级公路管理局职能调整由被告宁夏公路管理局固原分局继续作为发包人与被告固原市原州区交通和乡镇建设局签订承包合同，被告宁夏公路管理局固原分局支付承包费用并监督检查，被告固原市原州区交通和乡镇建设局负责高速公路养护。2006年2月原告在宁夏高等级公路管理局从事公路养护工作，2006年3月原告蔡花在被告固原市原州区交通和乡镇建设局承包的路段具体从事养护工作，并由被告固原市原州区交通和乡镇建设局按月发放工资，双方虽未签订劳动合同，但根据法律规定从原告蔡花提供劳动之日起原告蔡花与被告固原市原州区交通和乡镇建设局形成事实劳动关系。2011年3月，被告固原市原州区交通和乡镇建设局要求原告蔡花不要上班，原告蔡花亦未继续从事劳动，视为被告固原市原州区交通和乡镇建设局解除与原告蔡花之间的劳动关系。根据法律规定用人单位在出现劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的可以解除劳动合同。本案中，被告固原市原州区交通和乡镇建设局因被告宁夏公路管理局固原分局不再继续承包高速公路养护属法律上规定的“客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情形，被告固原市原州区交通和乡镇建设局解除与原告蔡花的劳动合同于法有据。由于劳动合同的解除，被告固原市原州区交通和乡镇建设局应负担向原告蔡花在本单位工作每满一年支付一个月工资的标准的经济补偿。同时原告原用人单位为宁夏高等级公路管理局，后被告固原市原州区交通和乡镇建设局由于承包关系继续由原告从事原工作，根据相关规定，劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限，故本院关于原告的经济补偿年限应从2006年2月至2011年2月。对原告蔡花要求补缴社会保险的诉讼请求，因社会保险由相应的社会保险机构办理，其纠纷属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，故对该项诉讼请求本院不予支持。对原告蔡花要求支付未签订书面劳动合同双倍赔偿金的诉讼请求，因超过仲裁时效未主张，本院不予支持。对原告蔡花要求支付2011年4月至2012年6月工资共计11650元的诉讼请求，因被告固原市原州区交通和乡镇建设局于2011年3月已解除与原告蔡花的劳动关系，原告蔡花亦未实际提供劳动，故本院不予支持。对原告蔡花要求支付工资差额的诉讼，因超过仲裁时效未主张，本院不予支持。对被告宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局、固原市原州区交通和乡镇建设局抗辩原告蔡花的诉讼请求超过诉讼时效的理由，因原告蔡花与被告固原市原州区交通和乡镇建设局劳动合同解除之日为2011年3月，后原告蔡花为解决争议向仲裁委及本院多次请求，视为仲裁时效的中断，且未超过诉讼时效，故对该抗辩理由本院部分不予采信。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决：1、由被告固原市原州区交通和乡镇建设局于判决生效后十日内向原告蔡花支付解除劳动合同经济补偿金3750元；2、被告宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局不承担责任；3、驳回原告蔡花其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告固原市原州区交通和乡镇建设局负担。
宣判后，原审原告蔡花不服原审判决向本院提起上诉。上诉理由：一、上诉人是在2005年12月被聘用从事高速公路保洁工作的,原审却认定上诉人是从2006年3月开始工作进而判决被上诉人支付上诉人解除劳动合同关系经济补偿金3750元错误,该补偿金应为4125元。二、原审法院以上诉的请求超过仲裁时效而驳回上诉人要求被上诉人支付用工期间未签订劳动合同的双倍工资不足部分、要求被上诉人向上诉人支付用工期间未按照最低工资标准支付工资的差额部分的请求是缺乏法律依据的。在原审中上诉人提供的证据2即劳动仲裁申请书及不予受理通知书明确证明了上诉人主张仲裁时效中断，原审法院对这一事实也予以认定，因此上诉人的上述主张是在时效内要求的，原审法院依据超过仲裁时效而驳回上诉人的请求缺乏法律依据。三、原审法院依据人民法院民事诉讼范围驳回了上诉人要求被上诉人给上诉人补交用工期间的社会保险缺乏法律依据。《劳动合同法司法解释一》第三条明确规定该争议人民法院应予受理。四、原审法院以上诉人于2011年3月没有去上班为由，认定双方劳动关系已经结束，而驳回上诉人要求被上诉人向上诉人付2011年4月至2012年6月拖欠的工资是违反法律规定的。劳动合同法明确规定用人单位解除劳动合同应当书面通知。而本案中被申请人作为一个用人单位，没有明确告知上诉人是否解除劳动关系的事实，作为劳动者完全有理由认为其没有和被上诉人解除劳动关系。综上所述，原审法院认定事实不清，判决结果缺乏法律依据，现上诉人要求：1、依法撤销原审判决第一项、第二项、第三项；2、依法改判由被上诉人向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金4125元；3、依法判令被上诉人补缴用工期间的社会保险（2005年12月至2011年3月）；4、依法判令被上诉人向上诉人支付用工期间未签订劳动合同的双倍工资中不足部分22860元（自2008年2月至2008年12月）；、5、判令被上诉人向上诉人支付2011年4月至2012年6月拖欠的工资11650元；6、判令被上诉人向上诉人支付用工期间未按照最低工资标准支付工资的差额部分共计6600元。
被上诉人宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局辩称，宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局不是本案适格主体，原判认定事实清楚，处理正确，上诉人的上诉理由不能成立，要求驳回上诉，维持原判。
被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局辩称，1、上诉人与被上诉人原州区交通和乡镇建设局不存在劳动合同关系，因为本案中涉及的高速公路保洁养护工作，原州区交通和乡镇建设局只是接到了宁夏交通厅的承包管理的指派，不具有用工主体资格，被上诉人原州区交通和乡镇建设局是国家行政机关，其用人需经过严格的组织关系且原州区交通和乡镇建设局不具有高速公路的所有权和管理权，因此接受该路段的保洁养护，被上诉人只是在承包范围内按照承包合同行使协助管理权。2、被上诉人原州区交通和乡镇建设局在承包期间将宁夏公路管理局固原分局的承包费用全部下拨给三被上诉人指定成立的小修保养办公室，用于支付人工工资。3、上诉人主张的上诉请求已经超过诉讼时效，被上诉人与上诉人之间不构成劳动关系，上诉人所从事的工作只能认定为劳务合同，上诉人并未以劳务合同关系向被上诉人提出请求。故被上诉人要求驳回上诉人的诉讼请求。
在二审中被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局提供证据有宁夏高等级公路管理局关于上报《宁夏高等级公路管理局小修保养改革实施方案》的报告一份，证明：1、被上诉人承包的主要职责是按照高管局的办法及标准完成承包管理的各项工作，及时填写养护作业日志，按月上报养护工程计量支付报表，承包单位要严格执行管理单位的统一调配并配合养护中心完成所完工程量的计量报付工作。2、实施方案的指导思想，为解决弊端其一是解决劳务、安全事故纠纷。其二是通过改革适时有序地接纳公路沿线农民务工，增加农民收入。因此能够明确证明上诉人不是被招纳的工人而是就地解决的公路沿线农民工，双方发生的关系为劳务合同关系。被上诉人能承包来该路段的工程，属于上诉人自愿就来干的工作，不愿意就可以不干，双方之间没有直接隶属关系。
上诉人的质证意见：该份报告不是新证据且系复印件不应作为新证据使用。其次该证据系三被上诉人内部的决定不得对抗上诉人。被上诉人原州区交通和乡镇建设局雇佣上诉人属于劳动关系不是劳务关系。
被上诉人宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局的质证意见：1、对文件真实性不表示异议。2、文件的核心确认了高速公路保洁养护要走市场化管理，由此第三被上诉人与上诉人之间关系的性质就是按照这一核心实施的。3、上诉人称此文件是内部
决定，但是被上诉人是独立的民事主体，之间没有隶属领导关系。
本院认为，因该证据不属于新证据，本院不予认定。
二审查明，2005年12月上诉人蔡花被宁夏高等级公路管理局聘为劳动者从事高速公路养护工作，月工资390元，但未签订劳动合同，其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为:宁夏高等级公路管理局与固原市原州区交通和乡镇建设局之间为高速公路养护承包关系，后因宁夏高等级公路管理局职能调整由宁夏公路管理局固原分局继续作为发包人与固原市原州区交通和乡镇建设局签订承包合同，宁夏公路管理局固原分局支付承包费用并监督检查，固原市原州区交通和乡镇建设局负责高速公路养护。2005年12月上诉人在宁夏高等级公路管理局从事公路养护工作，2006年3月上诉人蔡花在被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局承包的路段具体从事养护工作，并由被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局按月发放工资，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。2011年3月，被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局要求上诉人不再上班，上诉人亦未继续从事劳动，双方的劳动关系已经解除。劳动关系解除后,用人单位即固原市原州区交通和乡镇建设局应向劳动者支付经济补偿。经二审查明上诉人的经济补偿年限应从2005年12月至2011年2月，原审法院对此认定错误，本院予以纠正。被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局应向上诉人蔡花支付解除劳动合同经济补偿金4125元。
对于上诉人要求被上诉人补缴社会保险的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”第十二条规定：“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免。”从以上规定可以看出，用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位为劳动者建立社会保险关系，依法缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的共同义务，是劳动法和行政法规强制性规定。其发生的纠纷属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，上诉人的该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。对上诉人要求支付未签订书面劳动合同双倍赔偿金的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”在本案中，上诉人自2006年3月开始便在被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局承包的路段具体从事养护工作，但其在法律规定的期间内未主张该项权利，视为对其权利的放弃，对上诉人的该项请求本院不予支持。对于对原告蔡花要求支付2011年4月至2012年6月工资共计11650元的诉讼请求，因双方于2011年3月已解除劳动关系，上诉人亦未实际提供劳动，对上诉人的该项请求本院不予支持。上诉人要求被上诉人支付工资差额部分的诉讼请求，因其在法律规定的期间内未主张该项权利，本院不予支持。
被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局因其在法定的上诉期限内未提出上诉，对其答辩请求本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，部分处理正确，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2013）原民初字第1796号民事判决第二项、第三项，即维持“被告宁夏公路管理局、宁夏公路管理局固原分局不承担责任；驳回原告蔡花其他诉讼请求”；
二、变更宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2013）原民初字第1796号民事判决第一项“由被告固原市原州区交通和乡镇建设局于判决生效后十日内向原告蔡花支付解除劳动合同经济补偿金3750元”为由被上诉人固原市原州区交通和乡镇建设局于判决生效后十日内向上诉人蔡花支付解除劳动合同经济补偿金4125元。
二审案件受理费10元，由上诉人蔡花负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘万德
审判员 王 彤
审判员 马晓红
二〇一四年二月二十七日
书记员 杨 静