广东省惠来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）揭惠法刑初字第204号
公诉机关惠来县人民检察院。
被告人吴某鹰，男，1952年10月1日出生，汉族，大专文化程度，原广东省揭阳航道局惠来航道站负责人，住惠来县惠城镇。因本案于2014年5月9日被取保候审。
惠来县人民检察院以惠检公刑诉（2014）183号起诉书指控被告人吴某鹰犯贪污罪，于2014年10月15日向本院提起公诉。本院于同年10月22日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派代理检察员陈逸民出庭支持公诉，被告人吴某鹰到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠来县人民检察院指控：2009年至2012年期间，被告人吴某鹰利用其担任惠来航道站负责人的职务之便，将赤洲船闸安全修缮工程等航道工程项目虚假发包给汕头市焕升装饰工程有限公司，后利用虚报工程款的手段，骗取相关工程项目专项资金共约人民币4.2万元，用于其个人日常开支。
上述指控事实，检察机关向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述等证据。
惠来县人民检察院起诉认为，被告人吴某鹰的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于被告人吴某鹰有自首情节，且已积极退清赃款，依法可以免予刑事处罚。提请本院依法判处。
被告人吴某鹰对指控的犯罪事实无异议，请求本院从轻处罚。
经审理查明，2009年至2012年期间，被告人吴某鹰利用其担任惠来航道站负责人的职务之便，将赤洲船闸安全修缮工程等航道工程项目虚假发包给汕头市焕升装饰工程有限公司，后利用虚报工程款的手段，骗取相关工程项目专项资金共约人民币4.2万元，用于其个人日常开支。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据证明：
1.到案经过。揭阳市人民检察院反贪污贿赂局证实，2014年5月6日、7日，被告人吴某鹰接受检察机关询问时，主动交代检察机关尚未掌握的其在任惠来航道站站长期间，利用职务之便，侵吞相关工程专项资金4.2万多元的犯罪事实。
2.证人李某杰的证言。李系汕头市焕升装饰工程有限公司业务员。他证实2009年以来，惠来航道站有近十个工程项目挂靠在他公司。他公司对这些工程只需负责办理签订合同和开发票等手续，不需要提供工程队承建工程。公司对每个工程项目收取9%的工程款作为管理费和税费，其中5.7%的工程款为开发票所需的税费，3.3%的工程款为他公司收取的利润。每次由吴某鹰提供施工合同、预算表等资料给他，他将这些资料拿回公司盖章后由吴某鹰取回。过后，惠来航道站就将工程款转到他公司账户，公司扣除9%的管理费和税费后，余款他拿现金还给吴某鹰。
3.证人周某某的证言。周证实自2010年开始，他就承建了惠来航道站的一些工程。他所承包惠来航道站的工程都是由汕头市焕升装饰工程有限公司与惠来航道站签订协议，然后由他带工程队去施工。工程款由惠来航道站汇到汕头公司，汕头公司扣除税点、管理费后把钱转回给吴某鹰，吴某鹰再把工程款拿给他。2011年下半年的时候，吴某鹰找他做赤洲船闸周边的填土工程，工程做好后，吴某鹰拿了2万多元给他。
4.证人王某卿、林某崇、王某金、朱某桦、林某盛的证言。上述证人均原系惠来航道站职工，证实2009年以来，惠来航道站发包的工程大多数都挂靠在汕头一家装饰公司上，工程实际上由他人承建。
5.《赤洲船闸扩大场地及堤围建设等工程承包合同》、《赤洲船闸扩大场地及堤围建设工程廉政合同》、《赤洲船闸堤围建设工程结算表》、《赤洲船闸安全设施修缮合同》、《粤东航道局惠来航道站办公用房室内外装饰工程承包合同》及《办公楼室内外装修工程承包合同补充协议》、《赤洲船闸围墙工程承包合同》、《惠来航标工程施工合同》、《惠来航标设置工程合同书》、《赤洲船闸安全扶栏工程承包合同》、《惠来龙江河下游出海航道航标设置工程施工合同》、《惠来惠城河下游出海航道航标设置工程施工合同》、《惠来赤洲船闸增建仓库和充电房工程合同》等合同文书及工程量结算表。证实惠来航道局名义上与汕头市焕升装饰工程有限公司签订了《赤洲船闸扩大场地及堤围建设等工程承包合同》等十个合同，将这些工程挂靠在汕头市焕升装饰工程有限公司名下。
6.揭阳航道局关于吴某鹰同志任职情况的证明、广东省国家公务员过渡审批表。证实被告人吴某鹰自1987年4月至2011年7月任惠来航道站站长，2011年8月被任命为揭阳航标与测绘所主任科员，同时被免去惠来航道站站长职务。但因当时尚未有接替该站负责人的人选，粤东局决定吴某鹰暂时主持该站工作直至2012年10月退休，其系国家公务员。
7.现金交款单。证实被告人吴某鹰向揭阳市人民检察院缴交赃款人民币4.2万元。
8.被告人吴某鹰的户籍证实。
9.被告人吴某鹰的供述。吴供述2009年至2012年期间，惠来航道站将赤洲船闸安全修缮工程等工程项目虚假发包给汕头市焕升装饰工程有限公司，由他与汕头市焕升装饰工程有限公司联系签订工程合同及开发票，从工程款中抽取部分税款及管理费支付给汕头市焕升装饰工程有限公司，并委托无施工资质的实际施工方周某某施工。其中，2011年9月份，揭阳航测所拨款10万元给惠来航道站用于赤洲船闸填土工程，他委托周某某施工填土，并联系汕头市焕升装饰工程有限公司的业务员李某杰办理手续，扣除了8千元的税点和管理费后，由李某杰将剩下的3.2万元交还给他，其中的2万元他付给周某某用于支付实际施工工程款，余款1.2万元被他用于个人及家庭的日常开支。另，2009年至2012年期间，在涉及虚假发包的工程项目中，除了办公用房室内外装饰工程项目外，其他每个工程项目他都以1.5%左右的比例从中抽取工程款，总计抽取约3万元，抽取的钱款用于其个人及家庭的日常开支。
本院认为，被告人吴某鹰身为惠来航道站负责人，无视国家法律，利用职务之便，骗取公共财物人民币4.2万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人吴某鹰在检察机关立案前，自动到案并如实供述自己的犯罪行为，属自首，且犯罪情节较轻，并积极退清赃款，有悔罪表现，可免予刑事处罚。公诉机关建议对被告人判处免予刑事处罚及被告人请求从轻处罚的意见，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（三）项，第三十七条，第六十七条第一款，第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人吴某鹰犯贪污罪，判处免予刑事处罚。
二、被告人吴某鹰退清的赃款人民币四万二千元，予以没收。由检察机关上缴国库。
审 判 长 黄平杰
审 判 员 柯南雄
人民陪审员 陈锦城
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 方汉森
速 录 员 方辉鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。