山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一初字第75号
原告（反诉被告）山东育博置业有限公司。住所地：新泰市向阳社区南首路东。
法定代表人王安平，董事长。
委托代理人唐向东，山东众成仁和律师事务所律师。
被告（反诉原告）蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会。
法定代表人李大顺，主任。
委托代理人张建兴，北京北斗鼎铭律师事务所律师。
原告山东育博置业有限公司与被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会开发协议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告山东育博置业有限公司的委托代理人唐向东、被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会的委托代理人张建兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山东育博置业有限公司诉称：2010年8月25日，原告山东育博置业有限公司与被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会签订《金山社区城中村开发改造协议》，约定双方合作开发金山社区，协议第四条第二款约定：“乙方（原告）根据计划和工程进度先期借给甲方（被告）用于地上附属物清理款和回迁楼的建设手续费用”；第三款约定：“甲方（被告）必须保证乙方（原告）在土地招拍挂中取得经济发展用地和腾空土地的使用权，并保证2010年10月份先办理50亩腾空用地的挂牌手续”；第六条款约定：“签订协议后，甲方不得再与任何单位和个人商谈合作，该协议不因甲方法定代表人的更换而失去法律效力”。协议还约定“对上述任何一条款一方违约，违约方按实际投资额银行贷款利息四倍支付违约金并赔偿因此给对方造成的一切经济损失。”协议签订后，原告按协议约定先期借给被告307万元。除此之外，原告为推进此项目，因协调关系及派驻工作人员入驻等事项，另外支出335，479元。2011年3月30日，被告书面通知原告，不再与原告合作。2011年3月31日，原告向被告书面函告，指出被告的行为违约，要求被告继续履行合同。2011年4月15日，原告应被告之约到被告协商合作事宜，原告发现被告已擅自允许第三方进入该开发项目内施工作业。2011年4月16日，原告将被告诉于贵院，要求解除与被告的协议，并要求返还投资款及赔偿损失。后原告因故撤回诉讼，现被告仍未返还借款并赔偿原告损失。为维护原告的合法权益，特诉于贵院，请求：一、依法判决解除原、被告签订的《金山社区城中村开发改造协议书》；二、判令被告归还借款307万元，并支付违约金（按同期银行贷款利率的四倍从借款之日计至履行日。暂计至2013年6月13日为1，917，142元）；三、判令被告赔偿原告支出的费用335，479元及违约金（按同期银行贷款利率的四倍从2011年1月23日计至履行日，暂计至2013年6月13日为49，291元）；四、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会答辩称：原告的起诉请求既无事实根据，也无法律依据，其所诉称的事实与理由也是错误的，请求依法驳回原告的诉讼请求，事实与理由如下：一、原告与被告签订的《金山社区城中村开发改造协议书》依法属于无效合同，对原告的解除协议、支付违约金、赔偿损失等诉讼请求依法应予驳回。因原告属于无房地产开发经营资质的企业，根据最高人民法院有关司法解释规定，原告与被告所签订的上述开发协议书依法属于无效合同，根据法律的规定，无效的合同自始不发生法律效力，据此依法根本不存在解除合同、也不存在违约和违约金的问题。事实上，被告也没有违反协议议约定的行为。至于原告要求的赔支出的费用损失，也因原告所称损失是不存在的，就不存在赔偿问题。即使存在损失，也因合同无效的过错在原告一方，因原告存在过错，其损失也只能由原告自行承担责任，其要求被告承担责任，理由依法不能成立。二、原告起诉的被告催告原告履行协议、通知其解除协议以及被告与第三方合作是违约行为的主张依法不成立。在原告与被告签订开发协议后，根据开发协议被告与本社区的居民签订了房屋拆迁协议。在房屋拆迁过程中，需要支出拆迁费用，因原告的资金迟迟不能到位和实际支付拆迁所发生的费用，无奈被告向原告发出了履行协议的催告通知。在原告经催告仍不履行协议的情况下，被告依法向原告发出了解除协议的通知。在原告违约和协议已经解除的情况下，被告为避免损失的进一步扩大，被告被迫另行与他人合作。该部分事实说明，原告由于没有履约能力而不履行协议属于违约，在原告违约的情况下，被告依据合同法的规定通知其解除合同符合法律规定，因而被告的行为不属于根本违约。原告以此为由，认为被告违约，并要求被告支付违约金和赔偿损失是错误的。三、原告要求被告归还借款307万元的主张是错误的。原告起诉要求被告归还借款307万元，该所谓借款307万元并不是借款，而是原告与被告合作开发应当投入的资金，该部分款项实际上属于原告的投资，而不是被告向原告的借款。对于原告的投资，从开发合作协议的性质、双方的基本义务、款项的实际支出、被告收到款项后所载明的款项用途等事实尽可以证实。另原告向被告拨款后，原告又收回190，050元，原告的投资实际上也不是307万元。
反诉原告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会诉称：2010年8月25日，反诉原告与反诉被告签订《金山社区城中村开发改造协议书》，反诉原告根据开发协议在2010年11、12月份与本社区165户居民签订了《蒙阴镇金山社区城中村改造房屋拆迁置换安置协议书》。根据开发改造协议书第四条第二款的约定：乙方支付地上附着物清理款和回迁楼建设手续费。在房屋拆迁置换安置协议书签订后，在实施房屋拆迁和其他地上附着物的清理过程中，由于反诉被告不能支付房屋拆迁费用和其他地上附着物的清理费用，反诉原告被迫支出了房屋拆迁费用及地上附着物清理费用共计956，358.30元。根据上述开发改造协议书的约定，反诉原告并不负有支付房屋拆迁和其他地上附着物的清理费用的义务，由于反诉被告不履行开发改造协议书所约定的投资义务，致使反诉原告蒙受巨大的经济损失，对此，反诉被告依法应当向反诉被告承担赔偿责任。反诉被告在无经营资质的情况下，隐瞒没有经营资质的事实与反诉原告签订开发改造协议书，反诉原告依据开发协议与居民签订了房屋拆迁协议并实施了拆迁和地上附着物的清理，致使反诉原告支出了房屋拆迁和地上附着物的清理费用，使反诉原告蒙受了巨大的经济损失，对于造成反诉原告的损失反诉被告依法具有过错，依法应承担赔偿责任。综上所述，由于反诉被告不履行开发协议约定的义务和没有经营资质的过错给反诉原告造成了经济损失，根据有关法律的规定，反诉被告应当依法承担责任，请求依法判令反诉被告赔偿反诉原告房屋拆迁地上附着物补偿款等支出损失956，358.30元。后反诉原告变更反诉请求为1，046，358.30元。
反诉被告山东育博置业有限公司答辩称：房屋拆迁和地上附着物的清理费用，本身就是反诉原告村委会自行承担的费用，与我方没有任何关系，因此，反诉原告的请求不能成立，请求法院驳回其反诉请求。
经审理查明，2010年8月25日，原告山东育博置业有限公司与被告蒙阴县蒙阴镇金山社区签订《金山社区城中村开发改造协议书》，协议载明：……一、双方改造开发项目的具体位置指蒙阴县蒙阴镇金山社区，龙蒙路以东，北至李大和住宅以南，南至科技路，东至胡家林子（含全村安置、经济发展、腾空用地，计145800平方米）。所有经济发展用地和腾空面积数以实际招拍挂面积数字为准。二、甲乙双方各自所承担开发改造项目的责任。1、甲方（被告）负责项目内的地上附着物及房屋的补偿、拆迁，负责投资安置用地的开发改造（回迁楼建设）和项目内的道路、绿化及管网建设，并承担所负责项目的安全责任。2、乙方（原告）负责项目内的经济发展用地和腾空土地商品房的投资建设，并承担安全责任。三、甲乙双方的收益。1、按照蒙阴县政政府下发文件规定的经济发展用地和腾空土地的土地出让金返还后，甲方8栋回迁楼（合计280户）的工程款和百姓房屋拆迁补偿、青苗补偿的费用计为甲方收益，出让金多余部分归还乙方。2、乙方收益：所有经济发展用地和腾空土地开发改造的房地产利润归乙方；两类土地在实际招拍挂中每亩价格甲方承诺不高于30万元挂牌；县政府规定的相关优惠政策包含土地出让金的返还归乙方享有。四、1、甲方按照工程进度及时清理房屋和地上附着物，并协助乙方处理周边的施工环境。2、乙方根据计划和工程进度先期借给甲方用于地上附着物清理款和回迁楼的建设手续费用（回迁楼建设费用乙方有权直接拨付给建筑公司或指定某建筑公司承建），若因乙方资金拨付不及时、不到位，造成甲方无法实施拆迁或影响回迁楼施工进度，每拖延一个月，罚乙方1万元。3、甲方必须保证乙方在招拍挂中取得经济发展用地和腾空土地的使用权，并保证2010年10月份先办理50亩腾空用地的挂牌手续。……6、签订协议后，甲方不能再与任何单位和个人商谈合作，该协议不因甲方法定代表人的更换而失去法律效力。9、甲方负责做好拆迁户工作，负责拆迁合同签订、补偿及清理地上附着物等。按乙方要求通知甲方拆迁，甲方不按时完成拆迁工作，影响进度，甲方须按实际投资金额（针对该项目所有花费）银行贷款利息的4倍支付给乙方，如超出三个月，乙方有权出售回迁楼。……五、违约责任。自本协议签订后，双方自觉遵守执行。对上述任何一项条款一方违约，违约方按实际投资额银行贷款利息4倍支付违约金并赔偿因此给对方造成的一切经济损失。
协议签订后，原告先后向被告支付拆迁款项307万元（其中2010年9月20日支付20万元、2010年11月1日支付100万元、2010年12月2日支付20万元、2010年12月13日支付30万元、2010年12月22日支付100万元、2011年1月7日支付30万元、2011年1月23日支付2万元、2011年1月27日支付5万元）。原告主张为履行合作开发协议，先后支出相关费用335，479元，并提供相关单据，被告不予认可，称这是原告自己发生的费用，原告并未实际发生这些费用，该费用与被告无关。
2011年3月30日，被告向原告发出通知，要求原告按协议约定将全部资金于4月2号前到位，如4月2号不到位，视为乙方自动放弃，将不再合作。庭审中，被告提供其于2011年4月3日向原告发出的《关于终止〈金山社区城中村开发改造协议〉的通知》，原告主张其没有收到该通知。被告主张原告方工作人员刘慎国、肖培林从被告处支款共计140，050元，原告称肖培林不是其公司人员，该款不是原告公司借款，是二人的个人借款，与公司无关。
被告提供其支出的拆迁费、安置费、租赁费等单据共计2，430，000.2元，以证明由于原告没有及时拨付款项，被告被迫支出上述费用，原告应赔偿被告该项支出费用。原告认为这些费用是支付给村民的，根据协议，其只针对村委会，不针对村民，上述证据与原告无关。
另查明，原告山东育博置业有限公司成立于2010年7月14日，尚未办理房地产开发资质证书，其主张该公司是新办公司，开发资质可以先行申请暂定资质，只有开发的业务才可以办理暂定资质，原告公司还没有进入到开发的阶段，但其没有提供办理暂定资质的相关证据。
以上事实，有原、被告陈述、《金山社区城中村开发改造协议书》、通知、收款收据、拆迁补偿汇总表、拆迁置换安置协议书、营业执照等证据为证，均已收集记录在卷。
本院认为，原告山东育博置业有限公司未能提供证据证明其具备房地产开发资质或者办理了暂定资质，因此其在不具备房地产开发资质的情况下，与被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会签订《金山社区城中村开发改造协议书》系无效协议。
《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，原告和被告就被告城中村的开发改造签订协议，原告以借款的名义实际投入307万元，现因双方合作未成，原告要求被告返还，应予支持。关于原告要求的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”的规定，原告要求被告支付上述投资额银行贷款利率4倍的违约金，本院不予支持，可按同期银行贷款利率予以支持。
关于原告主张的因开发该项目支出的费用335，479元，本院认为，原告作为注册成立的公司，其公司本身正常运营即需支出相关费用，但考虑到原告为该投资开发项目有可能加大人员投入，从而加大各项支出费用，对原告要求被告支付的该335，479元费用，可酌情支持10万元。
反诉原告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会作为案涉土地的拆迁主体，无论案涉土地由哪方开发，其均需对房屋拆迁及地上附着物的补偿支出相关费用，因此其反诉请求反诉被告山东育博置业有限公司赔偿房屋拆迁地上附着物补偿款1，046，358.30元，本院不予支持。
关于反诉原告主张反诉被告方工作人员刘慎国、肖培林从反诉原告处支款140，050元，因反诉被告否认肖培林是其公司人员，否认上述款项是反诉被告公司借款，反诉原告可就该款项另行主张权利。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条之规定，判决如下：
一、被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会于本判决生效后十日内返还原告山东育博置业有限公司投资款307万元（其中2010年9月20日支付的20万元、2010年11月1日支付的100万元、2010年12月2日支付的20万元、2010年12月13日支付的30万元、2010年12月22日支付的100万元、2011年1月7日支付的30万元、2011年1月23日支付的2万元、2011年1月27日支付的5万元分别自上述支付日期的次日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息，至本判决确定的履行完毕之日止）。
二、被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会于本判决生效后十日内赔偿原告山东育博置业有限公司各项费用支出款10万元。
三、驳回原告山东育博置业有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费49，403元，由原告山东育博置业有限公司负担4，940元，由被告蒙阴县蒙阴镇金山社区居民委员会负担44，463元，保全费5，000元由被告蒙阴镇金山社区居民委员会负担；反诉费7，108元，由反诉原告蒙阴镇金山社区居民委员会负担。
如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 邹海波
审判员 林传鹏
审判员 常 江
二〇一五年三月二十日
书记员 蔡明峰
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。