湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）岳中民三初字第12号
原告ＸＸ平，男，1959年5月5日出生，汉族。
委托代理人皮再新，湖南金鹗律师事务所律师。
被告湖南云达房地产开发有限公司。
法定代表人ＸＸ云，该公司董事长。
委托代理人吴锡林，湖南巴陵律师事务所律师。
委托代理人黎蓉，湖南巴陵律师事务所律师。
原告ＸＸ平为与被告湖南云达房地产开发有限公司（以下简称云达公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，于2013年8月12日向本院起诉。同日，原告ＸＸ平向本院提出财产保全申请，要求查封被告云达公司价值2600万元的财产，原告ＸＸ平已提供担保。本院以（2012）岳中民三初字第12-1号民事裁定轮候查封被告云达公司位于湖南省岳阳市东风湖地段的产权证号为岳市国用［94］字第035号的国有土地使用权。本院受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员夏磊、吴圣岩参加的合议庭，于2013年10月11日公开开庭进行了审理，书记员吴超担任记录。原告ＸＸ平的委托代理人皮再新，被告云达公司的委托代理人吴锡林、黎蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ平诉称，2012年8月2日，原、被告双方签订《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》，约定：被告邀请原告参与开发登记在被告名下，位于岳阳沿湖大道东风湖片区一宗53813.85平方米的土地，土地证号为岳市国用（94）字第0**号，规划总建筑面积254998平方米，以项目楼面地价的方式计算，原告出资2000万元收购按容积率的建筑面积35194平方米，占该宗土地开发的15%的股份……。并确保在2012年年底开工建设。协议书还约定了项目转股后的运行细则；转股后公司项目资金运行计划等事项。协议书拟定后，原告分别在同年8月5日、8月8日、8月9日分四次汇款2000万元到被告指定的收款人ＸＸ云的建行卡中，同年8月12日，被告出具收据。但被告收到原告的股份收购款2000万元后，既不办理相关的土地规划手续（即容积率5.06的手续），又不成立项目公司，也不让原告成为被告公司的股东，使原告依约定对登记在被告名下的岳市国用［94］字第035号享有的土地建设开发权无法实现。经双方多轮协商，今年7月份，原、被告达成了解除《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》的意见，但就被告返还2000万元的股份本金及利息的具体时间因被告原因无法确定。为此，原告为了维护自己的合法权益，特向法院起诉，请求人民法院依法判决：一、解除原、被告双方于2012年8月2日签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》；2、判令被告返还原告股份转让款2000万元，并判令由被告按月息1.5%的标准支付从2012年8月5日起至偿还之日止的利息；3、诉讼费由被告承担。
被告云达公司答辩称：一、答辩人同意按双方之前协商意见解除《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议》；二、虽然协议书中没有相关利息投资回报的约定，但是如果原告同意与我方协调解决本纠纷，答辩人同意按月息1.5%支付投资回报，如果不能够协调处理，答辩人就只能按照银行同期利率计算利息。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一，原告与被告于2012年8月2日签署的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》。
拟证明1、被告邀请原告共同开发登记在被告名下，位于岳阳沿湖大道东风湖片区的一宗53813.85平方米的土地；2、被告公司的该宗土地容积率为5.06，规划总建筑面积254998平方米；3、原、被告依据5.06的容积率计算由原告出资2000万元，占该宗土地房地产项目开发的15%的股份，并计划2012年底开工；4、约定原告的转股金全部到位后双方共同成立项目公司，并注资200万元，被告出资170万元，原告出资30万元；5、土地开发建设所需资金全部由被告负责。
证据二，付款委托书，相关收据。
拟证明1、原告ＸＸ平于2012年8月5日至8月9日分四次将2000万元支付给被告指定的收款人帐户中；2、被告于2012年8月12日向原告出具了收据。
证据三，云达公司的工商注册登记资料。
拟证明原告不是被告公司的股东，也不存在15%的股份。
证据四，2013年7月12日被告法定代表人ＸＸ云签字的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》补充协议一份与2013年7月12日ＸＸ平签字的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》补充协议一份；
拟证明原、被告均同意解除2012年8月2日签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》；被告同意按月息1.5%补偿原告的利息损失，原告也接受被告按月息1.5%的利息补偿，但要求被告明确付款时间及延期付款的违约责任。
被告在本案中未提交证据。
对原告提供的相关证据，被告质证后认为：对证据一、证据二、证据三的真实性、合法性、关联性均没有异议。对原告提供的证据四的真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，两份补充协议只能证明双方的协商过程，但没有达成一致协议。
经庭审举证、质证，本院对原告提交的证据认证如下：对原告提交的证据一、证据二、证据三原、被告均无异议，能够证明本案事实，本院予以采信。对原告提交的证据四，只能证明双方解除协议后就原告的投资款如何补偿进行了协商，但未能达成一致意见，故两份补充协议的内容不能作为认定本案事实的依据。
综合双方当事人的举证、质证及本院的认证情况，本院对本案事实认定如下：2012年8月2日，以云达公司为甲方，ＸＸ平为乙方签订了一份《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》，协议约定：云达公司在岳阳沿湖大道东风湖片区有一宗53813.85平方米的土地，土地使用权证号为岳市国用［94］字第035号。根据岳阳市规划局《规划条件通知书》公示的方案，该宗地规划总建筑面积254998平方米，容积率为5.06，绿化率31.4%，建筑密度24.5%，计划在2012年底之前打桩开工，该项目楼面地价的估值总价为162201400元，乙方愿意以2000万元收购该项目15%的股权。双方对项目转股后的运行细则约定为：协议生效后，设立项目公司，双方委派ＸＸ云为公司法定代表人，委派ＸＸ平为总经理，项目股东会由ＸＸ云、ＸＸ平组成，该项目公司日常事务由总经理主持，总经理主持公司经营机构，经营机构人选由项目股东会商定。乙方转股金全部到位后，甲、乙双方共同给该项目公司注资200万元，按股份比例出资，甲方出资170万元，乙方出资30万元，用于该项目公司前期运行所需费用。项目启动及全面开工需要的资金，由甲方提出的该项目对外销售四栋楼约10万平方米的包建设销售权，每平方米建筑面积按1500元结算所得收入作为建设资金，甲、乙双方暂不再对该项目追加自有资金。甲、乙双方同意经营机构向银行举债2亿元人民币，作为项目建设补充资金，并同意以云达公司该项目土地使用权证抵押。董事长负责银行贷款及公司拓展经营，总经理负责项目开发建设并委托龙行天下房地产营销公司统一营销以及销售款回笼等工作。未经项目股东会同意，该项目不得对任何单位担保和调出资金，但可对乙方在长沙的省信用联社和中南大学湘雅二医院项目融资，利率按年息8%计算，如需向银行贷款，甲方同意担保，资产抵押。本息由乙方偿还，操作时另行协议。甲方独立承担该项目补缴土地容积率出让金，先由转股后公司支付，分红算清。项目实行项目股东会负责制，如公司项目需资金向股东融资，按年利率8%计取利息，在股东分红前支付。协议双方签字盖章成立，乙方转股在此协议签订三日内到帐后生效。同日，双方还拟定了一份付款委托书，内容为：ＸＸ平将项目转股金2000万元转付给ＸＸ云在建行岳阳市分行南湖支行设立的账户（×××7313）。同年8月5日，ＸＸ平通过转账的方式向云达公司指定的账户汇入1000万元；同年8月8日，ＸＸ平通过转账的方式向该指定账户汇入500万元；同年8月9日，ＸＸ平再次通过转账的方式向该指定账户汇入500万元；同年8月12日，云达公司向ＸＸ平出具了“今收到ＸＸ平交来奥林匹克花园项目股本金2000万元”的收据一份。云达公司在收到ＸＸ平的投资款后至本案诉讼前，云达公司筹建的岳阳奥林匹克花园项目一直未动工，云达公司也未成立项目公司，ＸＸ平也未成为云达公司的股东。双方遂于2013年7月12日协商解除合同事宜，当日双方各自拟定了一份补充协议，因就投资款利息如何支付无法达成一致意见，各方只在己方拟订的协议上签字。2013年8月13日，ＸＸ平以前述诉求向本院提起诉讼。
另查明，云达公司系1992年11月16日在湖南省岳阳市工商行政管理局登记成立的有限责任公司（台港澳与境内合资），初始登记的注册资本为1380万元，2003年3月5日的工商变更登记载明法定代表人为王新云，股东为岳阳市云达房地产开发公司、长沙中银科技发展公司、香港信谊商行；2004年4月26日工商变更登记载明法定代表人为ＸＸ云，股东为岳阳通华房地产开发有限公司、世博国际（香港）有限公司；2011年6月7日工商变更登记载明注册资本为2880万元。
本院认为，ＸＸ平与云达公司签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》系双方当事人真实意思的表示，合法有效。本案争议的焦点是：1、双方当事人在履约过程中是否存在违约行为，应如何承担民事责任；2、本案中双方当事人签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》能否继续履行，应否解除；若解除双方的合作开发合同，应如何处理。
关于焦点1，本案中双方当事人签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》，其实质是云达公司提供土地，ＸＸ平提供资金的房地产开发的前期合作协议。根据该协议，ＸＸ平的义务是按约定支付资金，权利是享有云达公司用于合作的土地上房地产项目开发的15%股份；云达公司的权利是收取ＸＸ平的投资款项，义务是转让其土地上项目开发15%的股份，成立项目公司并负责项目的开工建设。ＸＸ平在协议拟定后按约支付了投资款，履行了合同义务，不存在违约行为。云达公司收取ＸＸ平的投资款后，没有将项目开工建设，也没有依约成立项目公司，更没有将该宗土地上项目15%的股份过户到ＸＸ平名下，属于根本违约，应当承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，本案中在双方对违约责任并未进行约定的情况下，云达公司应承担的违约责任即是本案投资款的利息损失。
关于焦点2，本案中双方当事人签订的合作开发合同时至今日合作项目并未开工，而ＸＸ平明确表示不再继续与云达公司合作，云达公司对此也不存异议。故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条之规定，应当解除双方当事人签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》。对双方各自于2013年7月12日拟定的《补充协议》，因双方未能达成一致意见，故不能依据该两份《补充协议》的内容认定各方的责任。
《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因本案合同尚未实际履行完毕，故在合同解除后，未履行部分，不再履行；已履行部分应回归到订约前的状况。又因本案所涉土地系云达公司于本案合作开发合同签订之前购买，而不是本案当事人共同出资购买，云达公司一直是该宗土地的法定使用权人，在土地使用权没有变更的情况下，即使ＸＸ平按约支付了投资款，也不能认定其成为了该宗土地的共有权人。故本案合同解除后，所涉土地使用权仍归云达公司所有，云达公司占用的投资款2000万元应当返还。ＸＸ平要求云达公司返还其投资款的诉讼请求，本院予以支持。本案中，ＸＸ平按约投入的投资款损失在合同目的不能实现时也就是利息损失，由于双方事后并未达成按月息1.5%支付资金占用费的合意，故ＸＸ平要求云达公司自2012年8月5日起按月息1.5%的标准向其支付2000万元资金利息的诉讼请求，对其合理部分可予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条之规定，判决如下：
解除原告ＸＸ平与被告湖南云达房地产开发有限公司于2012年8月2日签订的《岳阳奥林匹克花园项目股份转让合作协议书》；
二、由被告湖南云达房地产开发有限公司返还原告ＸＸ平投资款2000万元，并按实际占用时间对应的银行同期同类贷款利率支付至全部款项付清之日止的利息（其中1000万元自2012年8月5日起计息，500万元自2012年8月8日起计息，500万元自2012年8月9日起计息）；
三、驳回原告ＸＸ平的其他诉讼请求；
上述款项，限在本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费159800元，保全费5000元，合计164800元，由被告湖南云达房地产开发有限公司负担148800元，原告ＸＸ平负担16000元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审判长 柳春龙
审判员 夏 磊
审判员 吴圣岩
二〇一三年十月二十一日
书记员 吴 超
附有关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。