呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼民四终字第00550号
上诉人（原审原告）殷×，男，1969年6月21日出生，汉族，农民，住武川县。
被上诉人（原审被告）马××，男，1971年8月29日出生，汉族，农民，住武川县。
委托代理人边文兵，武川县可镇青山法律服务所法律工作者。
上诉人殷×因与被上诉人马××买卖合同纠纷一案，不服武川县人民法院（2015）武民初字第00139号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭审理了本案。上诉人殷×，被上诉人马××及其委托代理人边文兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年5月20日殷×经案外人秦爱俊介绍与马××签订《向日葵HM668种植订购合同》，购买马××的向日葵种子HM668，殷×、马××及秦爱俊都在合同上签字，该合同当事人为殷×与马××，与秦爱俊无关。合同约定殷×购买马××的向日葵种子HM668七袋，每袋800元，合计5600元；种植密度为2300株／亩，株行距为大行3尺，小行1.2尺，株距1.2尺；还约定了收购标准及违约责任，种子款5600元一直未付。另查明，2014年11月12日武川县城乡经济抽样调查队王海英、彭小波、郭海生及农牧业局农业技术推广中心技术员孙国梁对耗赖山乡中贾圪塄图村殷×种植的向日葵田进行实地抽样测产，折合实产73.30公斤／亩。又查明，向日葵品种HM668未经内蒙古自治区农作物品种审定委员会审定或认定。还查明，马××的《农作物种子委托代销备案登记证》有效期是2015年3月24日至2018年3月23日，委托代销品种名称是玉米（先玉335、先达201、金田11号）、向日葵（3638C、SH363新启源壹号）；营业执照注册日期是2015年4月21日，经营范围是种子、农药销售。殷×的诉讼请求：马××赔偿殷×经济损失93542.47元。
一审法院认为，首先殷×向法庭提交的证据无法证明种子的质量不符合约定，即马××不存在违约行为。殷×诉请的违约金没有依据。其次农作物种植受多种因素影响，如气候环境、当事人对种子处理及田间管理情况、种植土地地力水平、灌溉施肥农药等种种因素都可能对农作物生长产生影响。殷×向法庭提交的测产报告只能说明殷×种植的葵花亩产相比全县平均产量差距较大，但其不能证明导致葵花减产的直接原因是种子质量存在问题，也不能依此计算殷×经济损失。再者，双方签订的《向日葵HM668种植订购合同》（以下简称《订购合同》）出自双方真实意思表示，是合法有效的合同。马××无证经营，出售未经审定、认定的农作物品种依法应当承担行政责任。综上所述，对殷×的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告殷×的诉讼请求。
殷×不服一审判决，向本院提起上诉称：1、殷×与马××之间系买卖合同关系，对此，双方均予以认可。依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，即马××应交付经过审定且质量合格的种子。但内蒙古自治区农作物品种审定委员会办公室出具的复函证明，马××向殷×出售的HM668向日葵种子未经该审定委员会审定或认定。根据《中华人民共和国种子法》第十七条规定：“应当审定的农作物品种未经审定通过的，不得发布广告，不得经营、推广”。据此，HM668向日葵种子依法不能在内蒙古自治区销售。马××将不允许销售的HM668向日葵种子销售给殷×，其行为已经违法。2、依据《中华人民共和国种子管理条例农作物种子实施细则》第六十条规定，凡生产、经营和储备的农作物种子必须进行检验。种子质量必须达到国家或地方规定的质量标准。经营的种子应附有种子质量合格证，马××没有HM668向日葵种子质量合格证，因此马××将没有质量合格证的种子销售给殷×的行为既违法也违约。3、《订购合同》第九条的约定：“任何一方违反合同条款，承担违约责任，违约金按实际造成的经济损失计算。”殷×提交的测产报告可以看出，殷×种植的向日葵每亩仅产73.30公斤，而武川县从2012年至2014年三年平均每亩单产是198.20公斤，每亩减产了124.90公斤，该测产报告能够证实殷×的损失是客观存在的。故请求二审法院撤销一审判决，改判马××赔偿殷×经济损失93542.47元（198.20公斤／亩×62.10亩×7.60元／公斤）。
马××答辩称，1、关于双方是否存在买卖关系的问题。马××已取得《营业执照》及《农作物种子委托代销备案登记证》，享有种子的销售资质。马××给殷×的HM668向日葵种子，只是未经过蒙审，按照《中华人民共和国种子法》的规定，只能小范围试种，不能大面积推广。且马××给殷×及其他亲属试种的HM668向日葵种子没有收取任何费用。马××以每斤2.1元收购了殷×的葵花籽14460斤，当时就支付给殷×30660元，未扣除种子购买价款，说明马××并非销售未经蒙审的种子，故双方不存在买卖合同关系。如果经营种子存在问题，应当由种子行政管理部门管理处罚，而不是赔偿损失的问题。2、关于种子质量的问题。该种子只是未经过蒙审，不存在种子质量的问题。从种子的包装袋上也可以知道生产厂家有种子的质量检验标准，符合《中华人民共和国种子法》的相关规定，一审证人证言也能证明其他亲属试种的该种子长势良好，适应本地区的自然、土壤、气候条件，不存在种子质量问题。殷×种植该种子后并未因种子质量问题向种植地旗县级以上种子管理机构进行过投诉，也未申请种子管理机构组织田间鉴定。而且，殷×主张权利时也没有保持种植农作物的田间自然状态，而是将被灭草剂侵害过的葵花头割下焚烧，致使马××不能进行鉴定。3、关于殷×种植损失及成因问题。殷×种植该种子后，其相邻的小麦地因喷洒农药，故导致该种子不结籽、产量低等后果，而不是种子质量问题。4、殷×请求的种植损失没有依据。《订购合同》是在收割葵花时补签的。马××给殷×的HM668种子共7袋，每袋规格是20000粒，每袋最多只能种植7.5亩，合计能种52.5亩，而殷×称其种了62.1亩，全部损失也不可能达到殷×诉请的9万多元。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，殷×向法庭提交一份新证据：马××所写字据一张，字据中写有“净重14460斤×2.1=马××”的字样，拟证明马××收购了殷×14460斤葵花籽，每斤2.10元，马××没有给付殷×收购款，殷×因为对每斤2.10元的收购价不同意才起诉至法院。
马××对该证据质证意见为，对字据的真实性认可，是马××写的，这个字据是当时的一个过秤单，是按2.10元一斤收购的，当场称重当场付钱，不付钱殷×是不会让我把葵花籽拉走的，而且如果没有付钱就拉走，殷×会让我给其写欠条的。收葵花籽的钱已经全部付给殷×。
马××向法庭提交三份新证据：
证据一：照片两张，拟证明殷×种植的葵花和别人家种植的小麦地相邻，照片上显示有使用过的除草剂瓶，殷×种植的葵花减产和邻居喷洒农药有关。且在殷×起诉后，马××想对葵花地里农药残留提出鉴定，但殷×已经把葵花头都烧了，无法组织鉴定。
证据二：刘建平证人证言，拟证明马××一审提供的葵花地照片和二审提供的新照片都是刘建平用手机拍照的，拍照时，殷×葵花地北面相邻的小麦地里有农药瓶，殷×葵花地北面的葵花都畸形了，南面地葵花正常，殷×正组织七、八个人收割葵花。烧葵花的照片约为2015年3月份照的，马××说是要去做鉴定，但只剩下葵花杆了，葵花头都被烧了，无法进行鉴定。
证据三：黄全柱证人证言，拟证明马××让黄全柱试种HM668葵花种子，黄全柱种了五袋，约40多亩，葵花都长的挺好的，粒较饱满，和其他的种子基本一样，没有减产的现象。
殷×对以上新证据质证意见为：
关于证据一：对有农药瓶的照片真实性认可，从照片可以看出来，农药瓶离殷×的葵花地相隔很远，在该照片最上方是殷×的葵花地。对烧葵花的照片不认可，照片上显示的不是葵花头，而是树桩子。
关于证据二：对刘建平证人证言不认可。刘建平是马××的合伙人，去殷×的地里有四、五次，最后一次收割时刘建平和马××又去拍照了，种子公司调解时刘建平和马××也一同过去了，刘建平与马××有利害关系。
关于证据三：对黄全柱证人证言不认可。种子很贵，马××不可能白给黄全柱种子，且黄全柱与马××是亲戚关系，属于有利害关系。
本院对殷×提交的新证据认证意见为：
因该字据双方均予以认可，故本院对其真实性予以认定。但该字据与本案无关联性，故本院不予采信。
本院对马××提交的新证据认证意见为：
证据一：对有农药瓶的照片因双方均认可，故本院予以采信。对烧葵花的照片真实性予以认定，但从照片中无法看出是已经烧毁的烧花头，故本院不予采信。
证据二：对刘建平证人证言，对其陈述用手机拍照的事实因双方均予以认可，故本院予以认定。对其关于烧葵花的陈述，殷×不予认可，也无其他证据予以佐证，本院不予采信。
证据三：对黄全柱证人证言，因其一审并未出庭作证，且其证言殷×不予认可，也无其他证据予以佐证，本院不予采信。
经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
另查明，在双方提交的20000粒HM668向日葵种子的包装袋上明确标明了该类种子的检疫证号、生产许可证号、经营许可证号及种子的产地、质量指标、生产日期、总经销商名称、地址、品种说明、注意事项、特别提示等相关内容。
还查明，马××未向殷×收取5600元HM668向日葵种子款。
本院认为，本案的争议焦点为：马××应否赔偿殷×经济损失93542.47元。
内蒙古自治区农作物品种审定委员会办公室出具的《关于品种审定确认的复函》能够认定HM668向日葵种子未经过内蒙古自治区农作物品种审定委员会审定或认定。根据《中华人民共和国种子法》第六十四条的规定：“违反本法规定，经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，由县级以上人民政府农业、林业行政主管部门责令停止种子的经营、推广，没收种子和违法所得，并处以一万元以上五万元以下罚款。”从以上法律规定可看出，应当审定而未经审定的种子不能作为种子推广、经营，但对该类种子不必然就认定为质量不合格的种子。根据《中华人民共和国种子法》第四十四条的规定：“农业、林业行政主管部门可以委托种子质量检验机构对种子质量进行检验。承担种子质量检验的机构应当具备相应的检测条件和能力，并经省级以上人民政府有关主管部门考核合格”，如果要对种子质量进行检测，需通过有资质的检测机构进行检测，殷×提交的由呼和浩特市统计局武川县城乡社会经济抽样调查队所做的《关于对耗赖山乡中贾圪楞图村向日葵测产报告》仅是对HM668向日葵种子的产量进行了检测，而气候、土壤质量、种子质量、播种密度、田间管理、施肥、浇水、病虫、农药等各种因素均可以造成亩产量的减低。因此，殷×提供的证据不能证明HM668向日葵种子存在质量问题，也不能证明殷×所种葵花种子的减产与种子质量存在必然的因果关系。故殷×称马××存在违约行为，应向其赔偿经济损失93542.47元的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人殷×的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2139元，由殷×负担。
本判决为终审判决。
审 判 员 靳宝维
审 判 员 刘 艳
代理审判员 张 浩
二〇一五年十月二十五日
书 记 员 李元日