云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终3822号
上诉人（原审原告、被告）：云南雅奇电动车销售有限公司,住所地：云南省昆明市官渡区珥季路118号。
法定代表人：余伟，系该公司总经理。
委托代理人:陈秋羽，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告、原告）：张青山，男，1983年11月5日生，白族，云南省宾川县人，住昆明市西山区，
委托代理人：刘正宇、郭学好，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人云南雅奇电动车销售有限公司(以下简称“雅奇公司”)、上诉人张青山因追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院(2015)官民三初1033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月30日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。
上诉人雅奇公司的上诉请求为：撤销一审判决，依法改判。事实及理由为：一审认定双方存在劳动关系属认定事实不清，本案不应适用《劳动法》及《劳动合同法》的规定。因张青山在电动车销售方面经验丰富，为此双方达成口头协议，其委托张青山代为销售雅奇电动车，提成由销售额确定。基于此，张青山时常在其公司出现合乎情理。根据证人证言，张青山很少在公司，大多时间在外跑业务，该情况与双方存在委托销售关系的事实是吻合的，但一审以此便认定双方存在劳动关系。张青山称其应聘的岗位为总经理，并非事实。一审中其出具了单位的规章，明确记载总经理一职并非他人。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审予以改判。
针对雅奇公司的上诉请求及理由，张青山答辩称，其一审提交的证据相互印证，可证实双方存在劳动关系及存续时间。
上诉人张青山的上诉请求为：撤销一审判决，改判支持其一审全部诉讼请求并判令雅奇公司为其补缴社会保险。事实及理由为：一、一审认定其于2015年4月30日进入雅奇公司工作与事实不符，其系于同年3月29日进入雅奇公司工作，担任总经理一职。二、一审根据2014年国有经济单位在岗职工平均工资54368元认定其工资有误。其入职时双方已约定月工资为25000元加提成；根据其工作性质，即使不能认定双方的约定，也应参照批发和零售业在岗职工平均工资来确定其工资标准。综上，请求二审支持其上诉请求。
针对张青山的上诉请求及理由，雅奇公司答辩称，其与张青山之间不存在劳动关系，不应适用《劳动法》的相关规定，故其不应向张青山支付各项赔偿。
雅奇公司向一审法院起诉请求：确认其与张青山之间不存在劳动用工关系，其不支付任何费用。
张青山向一审法院起诉，请求判令雅奇公司支付其：1、所欠工资64166.6元；2、未签订劳动合同而应当支付的双倍工资39166.6元；3、经济补偿金12500元；4、违法解除劳动合同的经济赔偿金25000元，因未及时足额支付报酬的经济赔偿金32083.3元；5、工作期间履行职务而产生的差旅费2750元
一审法院认定事实：2013年10月30日，雅奇公司在昆明市官渡区工商行政管理局登记成立，法定代表人为余伟。2015年4月30日，张青山通过应聘进入该公司工作，双方未签订劳动合同。后张青山向昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院申请仲裁其与雅奇公司的劳动争议事项，该院于2015年9月7日作出官劳人仲字（2015）第243号仲裁裁决书，张青山与雅奇公司均对仲裁裁决不服提起诉讼，主张前述诉请。
一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，法院依法采信的张青山提交的有效证据《员工入职登记表》及证人徐某的证言形成证据锁链，可以证实张青山在雅奇公司工作的事实。对于其进入公司的时间和工资，《员工入职登记表》中“入职时间”及“工资待遇”一栏均为空白，张青山自己填写的“可到职时间”和“要求薪金”不能证实其实际到职时间和工资待遇，故该证据只可以证实经雅奇公司法定代表人余伟确认，张青山于2015年4月30日进入雅奇公司工作。对于张青山的离职时间，用人单位未提交证据证实，依据上述规定该事实应由用人单位负举证责任，则用人单位应承担举证不利之后果，张青山的离职时间按张青山主张确定为2015年6月15日。对于雅奇公司主张其与张青山无劳动关系的主张，因与查明事实相悖，故不予支持。
对于张青山所主张之诉讼请求，确认如下：
一、拖欠工资。用人单位应当足额支付劳动者报酬，雅奇公司自张青山入职以来没有证据显示支付过工资，且没有证据证实双方约定工资数额，张青山对此也未提交有效证据予以证实，故根据2014年国有经济单位在岗职工平均工资54368元计算张青山的工资为每月54368元÷12月＝4530.67元，张青山在雅奇公司工作1个半月，雅奇公司应支付4530.67元÷2＋4530.67＝6796元。
二、未签订劳动合同的双倍工资差额。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，雅奇公司还应向张青山支付其工作15天的工资，即半个月的工资4530.67元÷2＝2265.34元。
三、经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”张青山系因雅奇公司未足额支付报酬离开公司，公司未提交相关证据予以证实张青山的离职原因，故确认按照上述规定雅奇公司应支付半个月经济补偿给张青山，即2265.34元。
四、违法解除劳动合同的经济赔偿金及未足额支付劳动报酬的经济赔偿金。经庭审查明，张青山因用人单位未足额支付工资离开公司，没有证据证实公司主动与其解除劳动关系，故对其该项请求不予支持。公司未足额支付劳动报酬的经济补偿金已在第三项诉请中予以支持。
五、差旅费。就差旅费张青山在诉讼中未提交任何证据予以证实，故不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：“一、原告（被告）云南雅奇电动车销售有限公司向被告（原告）张青山支付所欠工资6796元。二、原告（被告）云南雅奇电动车销售有限公司向被告（原告）张青山支付双倍工资差额2265.34元。三、原告（被告）云南雅奇电动车销售有限公司向被告（原告）张青山支付经济补偿金2265.34元。四、驳回被告（原告）张青山的其他诉讼请求”。
对于本案事实，雅奇公司主张双方系委托销售关系，不存在劳动关系；张青山则主张双方存在劳动关系，其于2015年3月29日入职。对于上述事实的评判，将在本院认为部分一并论述。
对于一审认定的其他法律事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
另在二审审理过程中，张青山明确表示放弃违法解除劳动合同的经济赔偿金及差旅费两项诉请。
本院认为：对于双方劳动关系的存续问题，一审采信的《员工入职登记表》及证人证言已证实双方存在劳动关系，本院予以确认。雅奇公司认为双方系委托销售关系无相应证据予以证实，本院不予支持。对于张青山的入职及离职时间，一审根据本案现有证据认定的入职及离职时间正确，本院予以确认。虽然张青山主张其于2015年3月29日入职，但缺乏相应证据证实，本院亦不予采信。
对于张青山的工资标准，因双方皆未能提交充分有效的证据对此予以证实，一审根据本案实际，按照上年度国有经济单位在岗职工平均工资标准确定其工资标准并无不当，本院予以支持；张青山认为该标准过低的观点缺乏相应证据证实，本院不予支持。
由于在职期间，雅奇公司未与张青山签订书面劳动合同，且拖欠张青山劳动报酬，故张青山有权解除双方的劳动关系，并要求雅奇公司支付其工资，未签订书面劳动合同的二倍工资及解除劳动关系的经济补偿金。一审对于上述问题已作充分论述，且处理正确，判决金额适当，本院在此不再赘述。
对于张青山主张的未足额支付报酬的加付赔偿金32083.3元，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……。”由该规定可知，用人单位拖欠劳动者报酬的，劳动者可向法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬，同时也可以主张加付赔偿金。但该请求获得支持的前提是劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬的违法行为已向劳动行政部门投诉，在劳动部门责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付。如未经这一前提程序，劳动者直接主张加付赔偿金的，人民法院应不予支持。本案中，张青山在雅奇公司拖欠其劳动报酬后，并未向劳动部门投诉，现其要求雅奇公司加付其赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
对于张青山要求雅奇公司为其补缴社会保险的请求，其在一审中已放弃该项请求，且该请求不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院在此不作审理。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；上诉人雅奇公司、上诉人张青山的上诉请求及理由不能成立，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币20元，由上诉人云南雅奇电动车销售有限公司、上诉人张青山各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 强
审 判 员 刘 华
代理审判员 李 莹
二〇一七年二月四日
书 记 员 樊寿康