福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芗刑初字第325号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人赖水源（外号阿耳），男，1970年7月21日出生于福建省平和县，汉族，小学文化，无固定职业。2014年11月11日因吸食毒品被处以行政拘留十五日并处罚款2000元。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年11月24日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人张毅军，福建京能律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2015）263号起诉书指控被告人赖水源犯贩卖毒品罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员黄燕斌出庭支持公诉。被告人赖水源及其辩护人张毅军到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：2014年9月10日至10月17日间，被告人赖水源在芗城区XX路XX菜市场附近，分别四次将合计重2.5克的毒品冰毒（甲基苯丙胺）贩卖给叶某，得赃款人民币500元。
2014年11月11日下午，被告人赖水源携带5.86克毒品冰毒（甲基苯丙胺）在芗城区XX路XX路段，准备再次将重1克的毒品冰毒（甲基苯丙胺）贩卖给叶某时被公安机关查获，并当场从其身上扣押毒品冰毒（甲基苯丙胺）5.86克。
公诉机关认定上述事实的证据有：1、相关书证；2、证人叶某的证言；3、被告人赖水源的供述与辩解；4、漳州市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告等鉴定意见；5、勘验检查笔录。
公诉机关认为被告人赖水源多次贩卖毒品甲基苯丙胺，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人赖水源在有期徒刑三年至五年幅度内处以刑罚，并处罚金。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条的规定，依法判处。
被告人赖水源对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，辩解其没有贩卖毒品给叶某，有一次请叶某吸食毒品。辩护人的意见是：对公诉机关指控被告人赖水源的前四起犯罪事实有异议，赖水源多份供述前后不一致且存在翻供的情况，证人叶某与赖水源曾存在私人矛盾，可信度较低，第五起犯罪事实中的5.86克毒品已被公安机关当场查获而没有流入社会，危害性较小，希望法庭对赖水源从轻处罚。
经审理查明：1、2014年9月10日，被告人赖水源在芗城区XX路XX菜市场路口，将一包重0.5克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币100元的价格贩卖给叶某。
2、2014年9月25日，被告人赖水源在芗城区XX路XX菜市场路口，将一包重1克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元的价格贩卖给叶某。
3、2014年10月12日，被告人赖水源在芗城区XX路XX戏台边，将一包重0.5克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币100元的价格贩卖给叶某。
4、2014年10月17日，被告人赖水源在芗城区XX路XX菜市场路口，将一包重0.5克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币100元的价格贩卖给叶某。
5、2014年11月11日下午，被告人赖水源携带5.86克毒品甲基苯丙胺（冰毒）在芗城区XX路XX路段，准备再次将重1克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给叶某时被公安机关查获，并当场从其身上扣押毒品甲基苯丙胺（冰毒）5.86克。
认定上述事实的依据，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，法庭查证属实的下列证据予以证实：
1、证人叶某的证言，证实2014年9月10日至10月17日间，其在XX路XX菜市场附近向赖水源购买毒品冰毒四次，合计2.5克500元。
2、被告人赖水源的供述，证实2014年9月至10月间，其在XX路XX菜市场附近四次贩卖毒品冰毒2.5克合计500元给叶某，第五次准备贩卖毒品冰毒给叶某时被公安机关当场抓获。
3、被告人赖水源的户籍证明，证实被告人的基本身份情况，被告人犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。
4、公安机关出具的案件来源及归案经过，证实2014年11月11日，吸毒人员叶某被公安机关抓获后交代了毒品系向外号阿耳的人购买，叶某表示愿意配合公安机关抓获阿耳，后打电话向阿耳购买毒品，在叶某的配合下，公安机关在芗城区XX路段将赖水源（外号阿耳）抓获，当场从赖水源身上查获毒品8小包。
5、扣押清单及照片，证实向赖水源扣押毒品8小包及扣押物品的外观。
6、毒品实物缴交收据，证实扣押在案的毒品已上缴。
7、手机通话清单，证实被告人赖水源与叶某的通话情况。
8、漳州市公安局芗城分局现场检测报告书，证实被告人赖水源及叶某的尿样经现场检测，结果呈阳性。
9、漳州市公安局芗城分局行政处罚决定书社区戒毒决定书，证实被告人赖水源被行政拘留及叶某被社区戒毒的情况。
10、漳州市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告，从被告人赖水源身上查获的疑似毒品经检验检出甲基苯丙胺，净重5.86克。
11、现场平面图及现场照片，证实本案的现场情况。
以上证据经法庭举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
本案争议的焦点是被告人赖水源是否贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）及贩卖数量。
公诉机关认为，被告人赖水源五次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）3.5克给叶某，当场扣押的毒品甲基苯丙胺（冰毒）4.86克认定为以贩养吸。
被告人赖水源辩解其没有贩卖毒品给叶某
辩护人对公诉机关指控被告人赖水源的前四起犯罪事实有异议，认为赖水源多份供述前后不一致且存在翻供的情况，证人叶某与赖水源曾存在私人矛盾，可信度较低。
本院认为，（1）证人叶某证实其于2014年9月10日至10月17日间，在XX路XX菜市场附近向赖水源购买毒品冰毒四次，合计2.5克500元，与赖水源的供述能相互印证；（2）被告人赖水源与叶某的手机通话记录，证实赖水源贩卖毒品给叶某时均有事先联系的通话记录；（3）辩护人提出证人叶某与赖水源曾存在私人矛盾，可信度较低，但没有向法庭提交相关证据予以证实。根据现有的证据可以认定赖水源四次贩卖毒品2.5克给叶某，在赖水源身上缴获的毒品5.86克应认定为其犯罪数量。
综上所述，本院认为，公诉机关指控被告人赖水源贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人赖水源明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，合计贩卖毒品甲基苯丙胺8.36克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。从赖水源身上查获的毒品甲基苯丙胺5.86克应认定为其犯罪数量，但该查获的毒品未流入社会，尚未造成社会危害，且考虑到赖水源自己吸食的情节，在量刑时可予以综合考虑。被告人赖水源及其辩护人提出没有贩卖毒品给叶某的意见与查明的事实不符，不予采纳，但辩护人提出从赖水源身上查获的5.86克毒品没有流入社会，危害性较小的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款和第七款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人赖水源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2018年11月10日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人赖水源的违法所得人民币500元。
三、扣押在案的毒品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 施健凤
人民陪审员 柯永强
人民陪审员 杨连金
二〇一五年六月四日
书 记 员 徐 翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条【毒品的范围及毒品数量的计算原则】本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院
《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具体下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克一上不满十克或者其他数量相当毒品的；
……
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；