山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁03民终1716号
上诉人（原审被告、原告）：淄博市张店杰亨化工配件厂。
法定代表人：尹建民，经理。
委托诉讼代理人：董汉江，山东长城长律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：李连财，无业。
委托诉讼代理人：徐文君，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。
上诉人淄博市张店杰亨化工配件厂（以下简称“杰亨配件厂”）因与被上诉人李连财劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第110号、第492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月30日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人杰亨配件厂的委托诉讼代理人董汉江，被上诉人李连财的委托诉讼代理人徐文君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杰亨配件厂上诉请求：1、原审认定2015年11月19日庭审中被上诉人的代理人向上诉人的代理人出示解除劳动合同的律师函是向上诉人送达了解除劳动合同的意思表示，无法律依据，因上诉人的代理人只是代为参加诉讼，上诉人并未授权代理人在庭审过程中接受被上诉人代理人向上诉人发出解除劳动关系的意思表示的权利，且被上诉人主张双方解除劳动关系的时间为2014年9月25日，原审判决认定2015年12月19日双方解除劳动合同超出诉讼请求。2、被上诉人2012年7月份的工资已经由被上诉人的配偶领取。上诉人在一审中提交被上诉人的配偶书写的领取工资的凭条，该凭条虽然没有写明领取人的签名，但内容写明是李连财7月份、8月份的工资，并且写明已经结清，被上诉人主张该凭条是伪造，但并没有提交证据证明，亦未申请真伪鉴定，根据证据规则的规定，被上诉人应当承担举证不能的责任，原审判决上诉人支付被上诉人2012年7月份工资无事实依据；3、被上诉人因自身原因受伤，不属于工伤，上诉人不应当支付医疗费、住院伙食补助费等工伤保险待遇；4、上诉人提交的工资表足以证明被上诉人的月工资为1500.00元，原审判决认定月工资3000.00元无事实依据。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判。
李连财辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持一审判决。
李连财向一审法院起诉请求：1、确认双方之间的劳动合同关系自2014年9月25日始解除；2、依法判令杰亨配件厂支付李连财解除劳动合同经济补偿金9000.00元；3、依法判令杰亨配件厂支付拖欠李连财工资78000.00元（自2012年7月至2014年9月，其中自2012年8月12日至2013年2月12日期间为工伤停工留薪期）；4、依法判令杰亨配件厂支付李连财一次性伤残补助金27000.00元、一次性工伤医疗补助金27162.31元、一次性伤残就业补助金46563.96元；5、依法判令杰亨配件厂支付李连财第二次住院治疗期间的医疗费3924.63元、护理费1960.00元、伙食补助费336.00元、劳动能力鉴定费250.00元、交通费280.00元
杰亨配件厂向一审法院起诉请求：请求判决杰亨配件厂不支付李连财一次性伤残补助金27000.00元。
一审法院认定事实：李连财于2012年2月至杰亨配件厂从事驾驶员工作。2012年8月12日上午10时左右，李连财在工作时被砸伤右脚，送至淄博市第七人民医院手术治疗。杰亨配件厂以本单位已缴纳社会保险职工王兵的名义为李连财办理住院手续并支付了大部医疗费，李连财自己支付医疗费381.11元。2012年11月19日至2012年11月23日，李连财住院手术取出内固定，住院治疗5天，支出医疗费3543.52元。李连财的受伤被认定为工伤，劳动功能障碍程度玖级，无生活自理障碍。李连财支付劳动能力鉴定费250.00元。杰亨配件厂未为李连财缴纳工伤保险，亦未支付工伤待遇。2014年9月25日，李连财通过代理人徐文君向杰亨配件厂发出律师函，要求解除劳动合同关系，杰亨配件厂拒收。此后，李连财向淄博市张店区劳动争议仲裁委员会提请仲裁，请求事项如李连财所诉。2014年11月27日，该委作出张劳人仲案字［2014］第367-1、367-2号裁决书，裁决：1、淄博市张店杰亨化工配件厂支付李连财2012年7月份工资3000.00元、停工留薪期工资18000.00元、工伤医疗费3543.52元，支付李连财一次性伤残补助金27000.00元、住院伙食补助费60.00元、劳动能力鉴定费250.00元，驳回了李连财的其他仲裁请求。双方对裁决均不服，分别提起诉讼。另查明，李连财的月平均工资为3000.00元，杰亨配件厂自2012年7月以后未再向李连财发放工资。李连财伤愈后未再回杰亨配件厂上班。诉讼中，双方针对争议事实分别举证。1、关于双方劳动关系是否已经解除，李连财提交标注内容为“律师函”的特快专递及回执单一份，并向杰亨配件厂出示了要求解除劳动合同关系的律师函件，杰亨配件厂认为从快递件上看不出李连财要求解除劳动合同关系的内容，不能认定其解除劳动关系意思表示已经送达，杰亨配件厂认为双方劳动合同关系并未解除。李连财提供的特快专递不能证实其要求解除劳动合同关系的意思表示已于2014年9月25日送达杰亨配件厂，故采信杰亨配件厂的相关质证意见，但李连财已当庭向杰亨配件厂出示律师函，杰亨配件厂对内容亦已知悉，因此可以认定李连财已于开庭之日即2015年11月19日向杰亨配件厂书面告知要求与其解除劳动合同关系的意思表示。2、关于李连财的伤情是否应认定工伤及伤残等级，李连财提交工伤认定书、劳动能力鉴定结论各一份，杰亨配件厂虽提出异议，但未提交相反证据，故对证据予以采信。另，李连财提交劳动能力鉴定费收据1份，予以确认。3、关于李连财主张的住院治疗事实及相关费用，由李连财提交住院收费专用票据2份、诊断证明书2份、出院证2份予以证实。4、关于李连财的平均工资数额及是否存在拖欠工资事实，双方均认可李连财的工资是以现金形式发放，关于工资发放的相关证据属杰亨配件厂掌握的证据，杰亨配件厂应当承担举证责任。杰亨配件厂提供了2012年3月-5月的工资发放记录及工资领取凭条1份，李连财对上述证据提出异议，认为系杰亨配件厂伪造的。杰亨配件厂提供的2012年4月、5月工资发放表月份有明显的改动，且杰亨配件厂亦未提供此后向李连财发放工资的相关证据，而工资领取凭条中没有任何一方的签字，无法证实系李连财领取，故上述证据不足以证实杰亨配件厂主张的工资数额及发放事实，另结合李连财提交的录音资料，认定李连财的月平均工资为3000.00元，且自2012年7月以后杰亨配件厂未再向李连财支付工资。一审法院认为，1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案杰亨配件厂拖欠李连财工资并未为其缴纳社会保险，李连财可以解除劳动合同。同时，该条第二款规定了“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位”。本案李连财并不存在该条第二款规定的劳动者可以立即解除劳动合同的情形，因此李连财解除劳动合同应当提前三十日书面通知杰亨配件厂。根据审理查明的事实，李连财于2015年11月19日向杰亨配件厂书面告知要求解除劳动合同关系，双方劳动合同关系于2015年12月19日起正式解除，李连财主张双方劳动合同关系解除成立，但时间应予以调整。2、劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，基于前述事实，李连财主张按工作三年要求杰亨配件厂支付经济补偿金9000.00元（月平均工资3000.00元×3个月）具有事实与法律依据，予以支持。3、用人单位应当及时足额向劳动者发放工资，李连财要求杰亨配件厂支付2012年7月工资3000.00元于法有据，予以支持。4、李连财因工受伤构成玖级伤残，依法应享受工伤保险待遇。杰亨配件厂未为李连财缴纳工伤保险费，违反了法律法规的强制性规定；2015年12月19日，李连财以此为由解除了双方的劳动关系，杰亨配件厂应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。具体包括：（1）治疗工伤所需要费用3924.63元；（2）住院伙食补助费336.00元（12.00元／天×28天）；（3）停工留薪期工资18000.00元（2012年8月至2013年2月停工留薪期期间的工资福利待遇不变，月平均工资3000.00元×6个月）。（4）一次性伤残补助金27000.00元（月平均工资3000.00元×9个月）；（5）一次工伤医疗补助金27162.31元（上年度职工月平均工资3880.33元×7个月）；（6）一次性伤残就业补助金46563.96元（上年度职工月平均工资3880.33元×12个月）；（7）劳动能力鉴定费250.00元。李连财未提供交通费相关证据，对其该项主张，不予支持。李连财主张两次住院期间护理费，缺乏法律依据，不予支持。工伤职工在进行劳动能力鉴定期间，停发停工薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。李连财未提交因伤情不能工作的有效证据，其要求杰亨配件厂支付2013年3月至2014年9月的工资缺乏事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项，第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》（修订）第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决为：一、确认李连财与淄博市张店杰亨化工配件厂之间的劳动合同关系于2015年12月19日起解除；二、淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付2012年7月工资人民币3000.00元；三、淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付解除劳动合同经济补偿金人民币9000.00元；四、淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付医疗费人民币3924.63元、住院伙食补助费336.00元；五、淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付停工留薪期工资人民币18000.00元；六、淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付一次性伤残补助金27000.00元、一次性工伤医疗补助金27162.31元、一次性伤残就业补助金46563.96元；七、淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付劳动能力鉴定费250.00元；八、驳回李连财的其他诉讼请求及淄博市张店杰亨化工配件厂的诉讼请求。如果淄博市张店杰亨化工配件厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20.00元，由淄博市张店杰亨化工配件厂负担14.00元，由李连财负担6.00元。
二审中，当事人没有提交新证据，李连财申请撤销要求确认双方劳动关系解除时间的诉讼请求。二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。
本院认为：本案的焦点为：一、一审判决上诉人支付被上诉人2012年7月份工资3000.00元及认定的月平均工资数额是否正确；二、被上诉人本案受伤是否系工伤。
关于焦点一，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出裁判前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人杰亨配件厂在一审中提交内容为“李连财2012年7月份至8月份工资已经付清，共计肆千元整，双方的劳动关系已终结，工资已全部付清”的证据，拟证明已经支付被上诉人李连财2012年7月份的工资，但该证据没有任何人签名及日期的落款，该证据不能证明上诉人已经支付被上诉人2012年7月份工资的主张，上诉人应当承担举证不能的不利后果。被上诉人受伤时间为2012年8月12日，结合通常情况用人单位计算工资发放日数的实际情况，上诉人提交的上述证据恰恰证实了被上诉人的月工资为3000.00元的事实，上诉人提交的上述对自己不利的该证据与被上诉人在一审中提交的录音证据相互印证，足以证实被上诉人的月平均工资为3000.00元的事实，本院予以确认。
关于焦点二，被上诉人在本案中受伤已经被劳动行政部门认定为给工伤，且生效的行政判决已经确认，上诉人主张被上诉人不是工伤并不支付相关工伤保险待遇的上诉理由无事实依据。关于双方劳动合同解除的时间问题，杰亨配件厂收到劳动仲裁部门向其送达的李连财的劳动仲裁申请书时，双方的劳动合同已经解除，二审中，李连财申请撤回请求确认双方劳动关系解除时间的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百八十条的规定，本院予以准许，对于上诉人主张一审判决确认的解除劳动合同时间超过诉讼请求的上诉请求，本院不再审查。
综上所述，杰亨配件厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决的第一项，因李连财在二审中申请撤回该项诉求，本院撤销一审判决的第一项。一审判决的其他事项，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、撤销山东省淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第110号、第492号民事判决第一项，即：确认李连财与淄博市张店杰亨化工配件厂之间的劳动合同关系于2015年12月19日起解除。
二、维持山东省淄博市张店区人民法院（2015）张民初字第110号、第492号民事判决第二项至第八项，即（二）淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付2012年7月工资人民币3000.00元；（三）淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付解除劳动合同经济补偿金人民币9000.00元；（四）淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付医疗费人民币3924.63元、住院伙食补助费336.00元；（五）淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付停工留薪期工资人民币18000.00元；（六）淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付一次性伤残补助金27000.00元、一次性工伤医疗补助金27162.31元、一次性伤残就业补助金46563.96元；（七）淄博市张店杰亨化工配件厂于本判决生效后十日内向李连财支付劳动能力鉴定费250.00元；（八）驳回李连财的其他诉讼请求及淄博市张店杰亨化工配件厂的诉讼请求。
二审案件受理费10.00元，由上诉人淄博市张店杰亨化工配件厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕桂欣
审 判 员 沈 峰
代理审判员 李兴明
二〇一六年九月十二日
代理书记员 杨富元