福建省福州市台江区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）台刑初字第669号
公诉机关福州市台江区人民检察院。
附带民事诉讼原告人吴某，男，1973年4月5日出生于江西省余干县，汉族，户籍地余干县，暂住福州市仓山区。系本案被害人。
委托代理人史正，福州方圆统一律师事务所律师。
委托代理人高翔，福州方圆统一律师事务所实习律师。
被告人郑某，男，1956年8月14日出生于福州市仓山区，汉族，小学文化，无业，户籍地福州市仓山区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月18日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人林明星、朱健，福建海山律师事务所律师。
被告人郑某被控犯故意伤害罪附带民事诉讼一案，福州市台江区人民检察院以台检公诉刑诉（2015）607号起诉书向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴某向本院提起附带民事诉讼。本院于2015年10月28日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。福州市台江区人民检察院指派代理检察员张婷婷出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某及其代理人史正、高翔（实习）、被告人郑某及其辩护人林明星到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市台江区人民检察院指控，2015年8月16日14时55分许，被告人郑某在福州市台江区农贸市场门口，因琐事与被害人吴某发生口角、推搡。被告人郑某随后从所驾驶车内取出用布包裹的镀锌管，持镀锌管殴打被害人吴某的头部、腰部、腿部等部位，被害人吴某也取出钢管还手但被郑某抓住。二人僵持一段时间后被害人吴某报警，被告人郑某留在现场等候警方处理。案发后，吴某伤情经鉴定为重伤二级，郑某伤情经鉴定为轻微伤。公诉机关就以上指控，向本院提供了相应的证据材料。据此，公诉机关认为，被告人郑某故意伤害他人身体，致一人重伤（二级），其行为已构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款之规定，对被告人郑某予以惩处。
附带民事诉讼原告人吴某诉称，请求法院依法追究被告人郑某刑事责任的同时，判令被告人郑某赔偿其经济损失人民币803048.11元，其中医疗费53071.25元、住院伙食补助费1000元、护理费12000元、交通费2000元、营养费30000元，误工费13857.66元、残疾赔偿金245779.2元、鉴定费1260元、被扶养人生活费444080元。附带民事诉讼原告人就上述诉讼请求向本院提供了医疗费发票及费用清单、出院小结、暂住证、户口簿、证明、司法鉴定意见书等证据材料。
被告人郑某对公诉机关指控的事实供认不讳。辩护人提出的辩护意见是，1、被告人郑某有自首情节，依法可从轻处罚；2、本案系被害人吴某持械意图伤害被告人郑某引起，被告人郑某采取的行为属于防卫过当，应减轻或免除处罚。
经审理查明，2015年8月16日14时55分许，被害人吴某驾驶××车在福州市台江区农贸市场门口倒车时，与被告人郑某的××车发生刮碰，后双方发生口角、推搡，进而互殴。期间，被告人郑某从所驾驶的车内取出镀锌管殴打吴某的头部、腰部、腿部等处，吴某亦取出钢管还手，但被被告人郑某抓住。二人僵持一段时间后吴某报警，被告人郑某留在现场等候警方处理。案发后，吴某伤情经鉴定为外伤致脾破裂，行“剖腹探查
--脾脏切除＋腹腔冲洗引流术”治疗，属重伤二级，被告人郑某伤情经鉴定为轻微伤。被告人郑某于2015年8月18日自动到公安机关投案，并如实供述上述事实。
另查明，被害人吴某于1973年4月5日出生，户籍地江西省余干县江埠乡前坊村4号，从2010年7月起暂住福州市仓山区盖山镇某某村。婚生子吴某丙于1998年8月21日出生，户籍地江西省余干县某某乡；婚生子吴某乙于2005年7月3日出生，户籍地江西省余干县某某乡，从2011年9月起在福州市江边小学读书。吴某受伤后于2015年8月16日到福州市第一医院住院治疗19天，于2015年9月4日出院。吴某遭受经济损失有：1、医疗费人民币53071.25元，2、住院伙食补助费570元，3、护理费7380元，4、交通费1000元，5、营养费5000元，6、误工费12035.7元，7、残疾赔偿金245779.2元，8、鉴定费1260元；9、被扶养人生活费37737.58元。以上共计363833.73元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交的下列证据予以证实：
1、到案经过，情况说明，证实被告人郑某案发后经民警口头传唤于2015年8月18日自动到公安机关接受调查。
2、指认现场照片，证实案发现场为福州市台江区农贸市场门口。
3、监控视频截图，证实2015年8月16日14时55分许，被告人郑某在福州市台江区农贸市场门口因琐事与被害人吴某发生口角，继而发生互殴，郑某手持绿色条状物品殴打被害人吴某的头部、腰部、腿部等部位，吴某手中也持银灰色短棍状物品。
4、福州市第一医院医务处出具的病情简介，证实吴某2015年8月16日22时许入院，于当日23时55分送手术室行剖腹探查-
脾脏切除＋腹腔冲洗引流术，手术经过顺利，目前体征平稳。
5、受案登记表，证实2015年8月16日15时许吴某报案称被郑某用铁棍打破头部。
6、证人胡某的证言及辨认笔录，证实他系吴某的老乡。他在医院看到吴某做了头部缝合后就去打点滴，期间吴某感到左腰部剧痛，点滴打完后就晕倒被送往做手术。
7、证人张某的证言及辨认笔录，证实2015年8月16日下午17时许，她在急诊室上班，120急救车送了一位病人到医院，医生给病人处理伤口后，让病人到急诊室输液，输液完毕后，该病人出现肢体乏力，无法站立的情况，之后就把病人送到抢救室抢救了。该病人入院后就一直在抢救室抢救，没有离开，也没有看见被人殴打。
8、被害人吴某的陈述及辨认笔录，证实2015年8月16日下午15时许，他开着××三轮车到台江区农贸市场门口准备进行营运工作，他倒车时碰到旁边郑某的××车辆，他和郑某就开始互骂，突然郑某冲过来，用拳头打了他左腹部两拳，他也打了对方一下，郑某就跑回自己的××车，从车座下面拿出一根镀锌钢管，并打向他，他的头部被打了一下，他也跑到自己的××车上拿出钢管和对方对打，他打向对方时镀锌管被对方抓住，后对方用镀锌管朝他头部、腹部和腿部打了几下，他被打以后，感到头部和腹部很痛，就倒在地上，之后民警就到现场了。
9、被告人郑某的供述及辨认笔录，证实2015年8月16日将近15时左右，他在福州市台江区农贸门口做××车的营运，这时候另外一辆××车倒车碰到他的车，他就用手推了一下对方的车尾，后他和对方就吵了起来。他先动手推了对方一下，然后对方也推了他，他就用拳头打了对方左腰部两拳，对方也回打了一下，之后他就回到××车车座下面拿出一根四十公分左右的镀锌管，用草绿色的布包着。他就用这根镀锌管敲打了那名男子两下，那名男子就跑到自己的××车上也拿了一根镀锌管，之后他也用镀锌管打到了他的右肩，他用左手抓住对方的镀锌管，用右手拿着镀锌管，对对方的头部，左腰以及左腿进行击打，大概打了有五六下，接着他跟对方停止打架以后，对方头上流血了，就捂着头，坐在了地上，之后对方就报警了。案发后镀锌管他扔了。
10、福建正中司法鉴定所闽正中司鉴所（2015）临鉴字第C1448号司法鉴定意见书，证实郑某伤情经鉴定为轻微伤。
11、福州市公安局刑事科学技术研究所榕公刑技法临字（2015）1005号临床法医学检验鉴定书，证实吴某伤情经鉴定为重伤二级。
12、监控视频，证实2015年8月16日14时55分许，吴某倒车碰到右侧的郑某车辆，郑某下车，两人争执后郑某有动手推打，后二人相互推打。吴某右手持棍被郑某抓住，郑某同时持棍殴打吴某，之后双方停止打斗。后吴某走回车旁之后捂头坐在地上，郑某也回到车上喝水，没有逃离动作。
13、吴某户口簿、身份证、暂住证，证实附带民事诉讼原告人吴某户籍地为江西省余干县某某乡，从2010年7月6日起至2016年9月14日暂住福州市仓山区盖山镇某某村。育有吴某丙（1998年8月21日出生）、吴某乙（2005年7月3日出生）两个孩子。
14、吴某住院收费票据、福州市第一医院住院病人每日清单，证实吴某已花去医疗费53071.25元。
15、吴某福州市第一医院出院记录，证实吴某于2015年8月16日到福州市第一医院住院治疗19天，于2015年9月4日出院。出院医嘱：1、门诊随访；2、加强营养，平时注意休息，建休三个月，术后半年内避免腹部剧烈运动及重体力劳动。
16、福建正中司法鉴定所闽正中司鉴所（2015）临鉴字第446号司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实吴某伤残程度评定七级伤残，护理期为60日，营养期为90日。鉴定费用1260元。
17、福州市江边小学证明，证实吴某儿子吴某乙从2011年9月起在福州市江边小学就读。
以上证据来源合法，各证据间能相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出赔偿医疗费53071.25元的诉讼请求。经查，医疗费发票证实附带民事诉讼原告人吴某为了治疗已花医疗费53071.25元。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额，予以支持。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出赔偿住院伙食补助费1000的诉讼请求。经查，附带民事诉讼原告人吴某住院治疗19天，住院伙食补助费司法实践中一般采用30元／天计算，再乘以住院天数即19天，酌情认定住院伙食补助费570元。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额中超出部分，不予支持。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出护理费12000元的诉讼请求。经查，附带民事诉讼原告人吴某虽未能提供护理费相关证据，但现有证据能够证实附带民事诉讼原告人吴某受伤住院19天，且福建正中司法鉴定所出具的鉴定报告评定吴某的护理日为60日，护理费已实际发生，护理费计算标准可按居民服务和其他服务业在岗职工平均工资44896元／年及护理时间以护理日60日和护理人员1人来综合计算为7380元。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额中超出部分，不予支持。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出交通费2000元的诉讼请求。经查，附带民事诉讼原告人吴某虽未提供交通费发票，但考虑其交通费已实际发生，故酌情认定交通费1000元为妥。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额中超出部分，不予支持。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出营养费30000元的诉讼请求和被告人郑某提出营养费过高的意见。经查，附带民事诉讼原告人吴某虽未能提供营养费的相关证据，但吴某福州市第一医院出院小结医嘱加强营养，且福建正中司法鉴定所出具的鉴定报告评定吴某的营养期为90日，吴某确需加强营养，故酌情认定营养费5000元为妥。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额中超出部分，不予支持。被告人郑某提出营养费过高的意见，予以采纳。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出赔偿误工费13857.66元的诉讼请求和被告人郑某提出误工费过高的意见。经查，附带民事诉讼原告人吴某虽未提供相应的收入证明、工资表、纳税证明等证据，但其有住院及致残，误工费已实际发生，故可以按单位从业人员平均工资54235元／年为其收入，再乘以误工时间81天，酌情认定误工费12035.7元。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额中超出部分，不予支持。被告人郑某提出误工费过高的意见，予以采纳。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出赔偿残疾赔偿金245779.2元以及鉴定费1260元的诉讼请求和被告人郑某提出残疾赔偿金过高的意见。经查，吴某户口簿、身份证以及暂住证，证实附带民事诉讼原告人吴某暂住在福州市仓山区盖山镇某某村，系城镇居民。同时福建正中司法鉴定所出具的鉴定报告评定吴某的伤残等级为七级伤残，鉴定费用发票为1260元。附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额符合法律规定，予以支持。被告人郑某提出残疾赔偿金过高的意见，不予以采纳。
对于附带民事诉讼原告人吴某提出被扶养人生活费444080元的诉讼请求和被告人郑某提出被扶养人生活费过高的意见。经查，吴某户口簿、身份证、暂住证、福州市江边小学证明，证实吴某现暂住福州市仓山区盖山镇某某村，系城镇居民。吴某丙、吴某乙系吴某的儿子，吴某丙于1998年8月21日出生，系农村户口；吴某乙于2005年7月3日出生，从2011年9月起在福州市江边小学就读。故被扶养人吴某乙生活费为城镇居民人均消费性支出22204元／年乘以扶养年限8年再乘以附带民事诉讼原告人吴某占夫妻共同扶养的一半再乘以伤残系数40％（七级）为35526.4元。被扶养人吴某丙生活费为农村居民人均消费性支出11055.9元／年乘以扶养年限1年再乘以附带民事诉讼原告人吴某占夫妻共同扶养的一半再乘以伤残系数40％（七级）为2211.18元。附带民事诉讼原告人吴某提出其妻子无工作也需扶养，扶养年限为20年，因无相关证据证实，不予支持。因此，附带民事诉讼原告人吴某提出上述赔偿的金额中超出部分，不予支持。被告人郑某提出被扶养人生活费过高的意见，予以采纳。
本院认为，被告人郑某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人郑某犯故意伤害罪的罪名成立。对于辩护人提出被告人郑某系防卫过当的辩护意见。经查，双方因琐事发生纠纷，被告人郑某主观上有伤害对方的故意，而不是为了保卫公共利益和公民的合法权益免受正在进行的不法侵害。因此，被告人郑某的行为不具备正当防卫条件，辩护人提出被告人郑某的行为属于防卫过当的辩护意见，不予采纳。被告人郑某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，辩护人提出被告人郑某系自首依法可从轻处罚的意见，予以采纳。由于被告人郑某的犯罪行为，使附带民事诉讼原告人吴某遭受经济损失，现附带民事诉讼原告人吴某提起附带民事诉讼，请求本院依法追究被告人郑某刑事责任的同时，判令被告人郑某赔偿其经济损失，有事实和法律依据，予以支持，对于附带民事诉讼原告人吴某提出赔偿医疗费、住院伙食补费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的诉讼请求中合理部分共计人民币363833.73元，予以支持，上述诉讼请求中超出法律规定标准的部分，不予支持。公诉机关提出对被告人郑某判处有期徒刑三年以上、五年以下的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告人郑某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月18日起至2019年8月17日止。）
二、被告人郑某应在判决生效后一个月内，赔偿附带民事诉讼原告人吴某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金等经济损失共计人民币363833.73元；
三、驳回附带民事诉讼原告人吴某其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴清平
人民陪审员 郑少能
人民陪审员 陈建珠
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 陈真帅
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤，处三年以上十年以下。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、损工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后继治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被抚养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出额。