云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第208号
上诉人（原审原告）泸州市第七建筑工程公司。
委托代理人曾亮，四川平通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）余彬。
上诉人泸州市第七建筑工程公司因与被上诉人余彬工伤保险待遇纠纷一案，不服彝良县人民法院（2014）彝民初字第1199号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理查明的法律事实是：泸州市第七建筑工程公司与彝良县彝安煤矿订立合同承包该煤矿办公楼的建设施工工程，泸州市第七建筑工程公司将该工程一标段转包给无施工资质的候万发，候万发按工种将工程分包给不同的承揽人，田华彬（无施工资质）分包建筑工程的木工工作。
2012年3月，余彬经人介绍到田华彬分包的工地进行木工施工，2012年6月28日12时30分左右，余彬在工地5楼施工时，被倒下的木板砸伤左腿。同日被送到彝良县人民医院对伤口进行处理后，随即到宜宾骨科医院住院治疗至2013年3月1日，经检查诊断，余彬的损伤为：左胫骨下段粉碎性骨折。医疗费为55293.72元。工程转包人侯万发垫付了医疗费48800.00元。余彬申请泸州市龙马潭区劳动争议仲裁委员会进行仲裁，该仲裁委员会作出泸龙劳人仲字（2013）第41号不予受理的通知。后其又向泸州市龙马潭区人民法院起诉要求确认泸州市第七建筑工程公司与余彬之间存在劳动关系，该院于2013年7月11日以（2013）龙马民初字第1221号民事判决书判决驳回本案余彬要求确认构成双方劳动关系的诉讼请求，现该判决已经发生法律效力。昭通市人力资源和社会保障局于2013年8月5日以昭人社工（2013）1109号《认定工伤决定书》认定余彬所受之伤为工伤；2014年2月18日云南省昭通市劳动鉴定委员会以昭劳鉴（2014）76号文件鉴定余彬伤残等级为玖级，未达到护理等级。双方的劳动争议经彝良县劳动争议仲裁委员会于2014年8月10日以彝劳裁字（2014）70号裁决书裁决：1.由泸州市第七建筑工程公司补发余彬：一次性伤残补助金25509.00元，一次性伤残就业补助金44287.00元；一次性工伤医疗补助金10220.00元；2.由泸州市第七建筑工程公司支付余彬停工留薪期间工资34012.00元；3.由泸州市第七建筑工程公司支付余彬住院伙食补助费4764.00元；4.由泸州市第七建筑工程公司支付余彬医疗费6493.72元；5.由泸州市第七建筑工程公司支付余彬鉴定费300.00元；6.由泸州市第七建筑工程公司支付余彬车旅费1329.00元；7.解除泸州市第七建筑工程公司与余彬之间的劳动关系；8.对余彬的其余请求不支持。
泸州市第七建筑工程公司未与余彬订立劳动合同，也未为余彬缴纳社会保险。
原审人民法院经审理认为，余彬虽在泸州市第七建筑工程公司的工地上务工，但其工资发放，人员管理等均由各分包人员负责，泸州市第七建筑工程公司并未对余彬进行管理，依照《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，泸州市第七建筑工程公司与余彬之间并不构成劳动关系。泸州市第七建筑工程公司将建筑施工工程转包给无建筑资质的候万发施工，候万发又按工种将各工程分包给无施工资质的其他承揽人，依照《中华人民共和国建筑法》第十二条“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件”的规定，泸州市第七建筑工程公司系对建筑施工进行违法转包、分包。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，余彬所受之伤经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤，泸州市第七建筑工程公司应当对余彬承担工伤保险责任。经云南省昭通市劳动鉴定委员会鉴定为玖级伤残，未达到护理等级，依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《云南省关于实施工伤保险条例办法》第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30％”的规定，余彬应获得以下赔偿：一次性伤残补助金，因泸州市第七建筑工程公司与余彬未订立劳动合同，双方无约定工资；未为余彬缴纳社会保险，也无缴费工资，无证据证明余彬本人工资数额，故余彬本人工资以2012年度昭通市社会职工平均工资34012.00元计算，其一次性伤残补助金为25509.00元；一次性工伤医疗补助金，按昭通市2013年职工平均工资40880.00元计算，为10220.00元；一次性伤残就业补助金按照昭通市2013年度职工平均工资40880.00元计算，为44287.00元。依照《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”及《昭通市人力资源和社会保障局关于工伤职工住院治疗期间伙食补助费及到昭通市外就医所需交通、食宿费用标准的通知》昭人社通（2011）113号文件第一条“昭通市内就医伙食补助标准，工伤职工在市内就医的，从住院之日起至出院之日期间伙食补助标准为：统筹地区所在地最低工资标准除以30天，再乘以70%”第二条“昭通市外就医所需交通、住宿费标准：（一）伙食补助标准，从转院之日至出院之日期间每天补助标准为：统筹地区所在地最低平均工资标准除以30天；（二）住宿费包干标准，工伤职工转院治疗工伤住宿费实行包干制，每转院一次往返住宿费包干200.00元；（三）交通费标准，交通费凭汽车票、火车硬座（或硬卧）票、飞机票（经济仓）报销”的规定，结合《云南省关于调整最低工资标准的通知》附件，三类地区830.00元，结合其实际住院治疗天数243天计算住院护理费为6723.00元。因余彬居住于宜宾，其治伤交通费从彝良至宜宾单程计算，根据其提供的车票，因其无受伤当天从彝良县至宜宾的车票，且其车票所反映出其多次往返于泸州、宜宾、彝良等地，交通费酌情确定为500.00元。鉴定费300.00元系其实际支出，应当予以支付。住宿费彝良县劳动争议仲裁委员会未进行裁决，余彬在诉讼过程中也未要求泸州市第七建筑工程公司予以支持，视为其放弃请求。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”的规定，余彬实际治疗243天，其停工留薪期间工资按其实际治疗天数，结合2012年度昭通市职工平均工资34012.00元计算，余彬停工留薪期间工资为22643.61元。依照《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”的规定，余彬的医疗费55293.72元；关于第三人垫付的医疗费48800.00元，第三人可向余彬主张权利。余彬应获得的工伤保险待遇合计165476.33元，因泸州市第七建筑工程公司未为余彬缴纳工伤医疗保险，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险待遇，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，余彬应享有的工伤保险待遇由泸州市第七建筑工程公司予以支付。综上，依照《中华人民共和建筑法》第十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的解释》第三条、《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款、第三十三条、第三十七条、《云南省关于实施工伤保险条例办法》第三十九条之规定，判决：泸州市第七建筑工程公司支付余彬一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、鉴定费、停工留薪期间的工资待遇、医疗费等工伤保险待遇165476.33元，于判决生效之日起十五日内履行。案件受理费10.00元，由泸州市第七建筑工程公司承担。
判决书送达后，泸州市第七建筑工程公司不服一审判决向本院提起，请求：撤销彝良县人民法院（2014）彝民初字第1199号民事判决书，改判上诉人不承担任何责任。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由：一审法院判决上诉人承担赔偿责任的前提是上诉人与被上诉人之间存在劳动合同关系，但上诉人与被上诉人之间并不存在劳动关系的事实，有已生效的泸州市龙马潭区人民法院（2013）龙马民初字第1221号民事判决确定。上诉人就被上诉人一事须承担责任的前提下，原审法院判决上诉人承担赔偿责任的各项计算标准也存在明显错误。
被上诉人余彬未作二审答辩。
本案在二审诉讼中，各方当事人对原审法院确认的法律事实无异议，但上诉人对原审判决其赔偿因余彬受伤产生的相关费用有异议，对其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案争议焦点：一、原审法院判决泸州市第七建筑工程公司承担因余彬受伤所产生的相关费用是否恰当；二、原审法院计算各项赔偿费用是否正确。
针对本案争议焦点，本院评判如下：
（一）关于原审法院判决泸州市第七建筑工程公司承担因余彬受伤所产生的相关费用是否恰当的问题。
上诉人泸州市第七建筑工程公司认为其与余彬之间不存在劳动关系，不应承担因余彬受伤所产生的相关费用。为此在一审诉讼中提交了泸州市龙马潭区人民法院（2013）龙马民初字第1221号民事判决，以证明泸州市第七建筑工程公司与余彬不存在劳动关系，不应承担因余彬受伤所产生的相关费用。《中华人民共和国建筑法》第十二条第四项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。泸州市第七建筑工程公司在与彝良县彝安煤矿订立合同承包该煤矿办公楼建设施工工程后，又将该办公楼建设施工工程一标段转包给不具备用工主体的承包方候万发，候万发又按工程将木工工作分包给无施工资质的田华彬，根据上述法条的规定，泸州市第七建筑工程公司作为用工单位违反法律、法规将承包业务转包给不具备用工主体资格的自然人，因此，泸州市第七建筑工程公司作为用工单位应承担用工主体责任，原审判决由泸州市第七建筑工程公司承担因余彬受伤所产生的损失并无不当。
（二）关于原审法院计算各项赔偿费用是否正确的问题。
上诉人泸州市第七建筑工程公司认为，原审法院计算的各项赔偿费用不当。
关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府”及《云南省关于实施工伤保险条例办法》第三十九条：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。故原审法院根据上述规定，计算并判决一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当。
关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”。本案以余彬实际治疗243天计算停工留薪期工资并无不当。
关于医疗费的问题。《工伤保险条例》第三十条第三款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”。余彬的医疗费55293.72元，应当获得赔偿。
故原审法院根据所查明的案件事实计算因余彬受伤的相关费用并无不当。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元，由上诉人泸州市第七建筑工程公司承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 王荣祥
审 判 员 宋明涛
代理审判员 王 媛
二〇一五年五月七日
书 记 员 罗 杨