沈阳市沈北新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北新民初字第4113号
原告沈阳市沈北新区兴之贤建材经营部
经营者黄国彬，经营部投资人。
委托代理人张玉润
被告沈阳英河建筑劳务有限公司
法定代表人刘云合，公司经理。
被告刘云合
二被告委托代理人陈强
原告沈阳市沈北新区兴之贤建材经营部（以下简称兴之贤建材）与被告沈阳英河建筑劳务有限公司（以下简称英河公司）、被告刘云合买卖合同纠纷一案，本院2014年8月25日受理后，依法组成由审判员王新平担任审判长、审判员张伟（主审）、人民陪审员姜明明参加评议的合议庭，适用普通程序于2015年4月8日公开开庭进行了审理，原告兴之贤建材的委托代理人张玉润，被告英河公司及被告刘云合的委托代理人陈强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告兴之贤建材诉称，2012年6月15日，其与刘云合签订买卖合同约定，由其按照刘云合要求供应工程用木材。其供应木材后，刘云合及英河公司拖欠其木材款123万元未付。2013年10月，双方协议由其供应刘云合及英河公司钢材。其供货后，刘云合及英河公司拖欠其钢材款272788.00元及运费4380.00元未付。现要求刘云合及英河公司给付其上述木材、钢材款及运费，并按3‰日支付违约金。
被告英河公司辩称，其在施工中以刘云合名义与兴之贤建材签订买卖木材合同属实。兴之贤建材依约供应其木材后，其欠货款113万元；兴之贤建材供应其价值272788.00元钢材，此款及运费3480.00元未付属实。兴之贤建材要求按3‰日支付违约金过高，应予调整。另外，该合同责任应当由公司承担，法定代表人刘云合不应当承担责任。
被告刘云合辩称，其为公司的法定代表人，不应当承担责任。
经审理查明，2012年6月，兴之贤建材与刘云合签订买卖合同1份。约定，刘云合施工工程所需木材由兴之贤建材供应，供方应按照需方工程进度要求保质保量及时供应木材，至需方指定场所。付款方式，以送货款100万元为基础，其他货款随送随付，之前货款从送货之日起2个月内付清，逾期付款，需方按总金额的3‰资金占用费作为补偿。合同签订后，兴之贤建材依约供应刘云合木材。期间，刘云合陆续给付兴之贤建材货款。截止2013年8月15日经双方结算，刘云合为兴之贤建材出具欠款证明1份。载明，其尚欠兴之贤建材木材款133万元。随即刘云合于同年8月16日、17日各给付兴之贤建材10万元货款。
另查明，2013年10月26日，双方协议由兴之贤建材供应刘云合价值272788.00元的钢材。兴之贤建材供应后，为刘云合垫付4380元的运费。后经兴之贤建材催要货款，刘云合给付英河公司与钢材款等额的转账支票1张，后因故兴之贤建材未能将该转账支票兑现。嗣后，兴之贤建材向刘云合及英河公司催要货款，但刘云合及英河公司未能履行给付义务。兴之贤建材来院诉讼。审理中，兴之贤建材主张刘云合拖欠其木材款数额为123万元，并提供刘云合为其出具的欠款证明及收据加以证明。刘云合为其出具的欠款证明中，2013年8月17日所付的10万元货款为刘云合要求工程发包方代替其给付，而实际未履行。后来经其催要，由刘云合为其出具的10万元收款收款证据，证明其未收到此款。刘云合及英河公司抗辩称，双方于结算日后未发生木材买卖关系。而兴之贤建材所提供的其于2013年11月24日为该单位出具10万元收据，原由为其为兴之贤建材出具1份收款收据，由该单位向施工工程的发包方直接催要货款之需。如发包方支付其货款，然后此收款收据作为发包方此欠其款项中扣款的依据。现发包方未支付其该10万元货款，故此收条在其手中，但不能作为欠款证明使用。
上列事实有兴之贤建材、刘云合及英河公司的陈述、兴之贤建材与刘云合所签订的买卖合同及刘云合为兴之贤建材出具的欠款证明，以及兴之贤建材提供的英河公司为其开具的账户支票、运输钢材运费欠据等在卷佐证。
本院认为，兴之贤建材与刘云合之间所签订的买卖木材合同及口头买卖钢材协议系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。合同双方应按照合同约定履行自己的义务。兴之贤建材依约供货后，刘云合仅给付部分货款，其拖欠兴之贤建材货款属实。其对此应承担违约责任，即作为买受人的刘云合应当在给付兴之贤建材货款的同时支付违约金。一、关于承担之责任的义务主体。刘云合为合同的缔约人，并且其在合同履行中亦实际履行了合同义务，其自当为合同责任的承担者。在合同履行过程中，英河公司为兴之贤建材开具金额为钢材款的银行转账支票，其应当在该数额范围内对合同主体刘云合偿还兴之贤建材给付钢材款承担连带责任，但审理中，英河公司自愿承担刘云合与兴之贤建材买卖木材关系及买卖钢材关系的合同责任，本院应予准予。英河公司主张应由其独自承担合同责任之抗辩，本院不予支持。故刘云合与英河公司应共同承担本纠纷的合同责任。二、关于刘云合给付货款的数额。1、双方对钢材货款及运费无争议，本院予以认定；2、就双方买卖木材事实，从兴之贤建材所提供的证据，以及刘云合、英河公司的抗辩理由分析：首先，截止结算日为止刘云合拖欠兴之贤建材货款为133万元，之后双方未发生买卖木材关系。其次，因兴之贤建材已经在欠款证明中签字确认，刘云合于双方结算日后，分二次给付兴之贤建材各10万元。兴之贤建材所主张的第二笔10万元货款未收到，且未能提供有效证据加以证明，其该主张本院不予支持。故应当认定刘云合拖欠兴之贤建材木材款为113万元。三、关于刘云合支付兴之贤建材违约金的计算标准。1、双方买卖木材关系的违约金问题。双方在合同中约定违约金的计算标准为按欠款额的日3‰，该约定明显过高应予调整。从双方当事人履行情况看，刘云合欠款造成兴之贤建材实际损失，致使兴之贤建材预期利益不能实现，刘云合存在过错，根据公平原则、诚信原则衡量，该违约金的计算应调整为以刘云合欠款113万元为基数，自双方结算日即2013年8月15日起、至义务人履行义务时止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准为基础，参照逾期罚息利率标准计息的130%为宜。2、双方钢材买卖关系的违约金问题。从兴之贤建材提供的运费欠据，可以推定双方发生钢材买卖的时间为2013年10月26日。由于双方在协议中未约定货款履行期限及违约金，故此，该法律关系中的违约金计算，应当以钢材款272788.00元及运费4380.00元之和为基数，自兴之贤建材交付钢材之日，即2013年10月26日起、至义务人履行义务时止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准为基础，参照逾期罚息利率标准计息。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：
一、被告刘云合、被告沈阳英河建筑劳务有限公司给付原告沈阳市沈北新区兴之贤建材经营部木材货款113万元及违约金（以113万元为基数，自2013年8月15日起、至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准为基础，参照逾期罚息利率标准计算的130%计息）；
二、被告刘云合、被告沈阳英河建筑劳务有限公司给付原告沈阳市沈北新区兴之贤建材经营部木材货款272788.00元、运费4380.00元及其利息（自2013年10月26日起、至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准为基础，参照逾期罚息利率标准计息）；
本判决所确定的上述义务，义务人于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。
义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原、被告的其他诉讼请求。
案件受理费18360.00元，财产保全费5000.00元，合计23360.00元，由被告刘云合被告沈阳英河建筑劳务有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在递交上诉状后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王新平
审 判 员 张 伟
人民陪审员 姜明明
二〇一五年四月八日
书 记 员 李 爽
本案依据的相关法律规定
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
申请执行期限
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。