安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
铜中刑终字第00115号
原公诉机关安徽省铜陵市铜官山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1964年9月10日出生于安徽省安庆市，汉族，下岗职工，户籍地安庆市迎江区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月4日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
辩护人吴艳，安徽古圣律师事务所律师。
原审被告人曹某，男，1966年1月3日出生于安徽省铜陵市，汉族，下岗工人，户籍地铜陵市铜官山区，现住铜官山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年5月23日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同日因病变更为取保候审。
原审被告人张某，男，1980年9月6日出生于安徽省铜陵市郊区，汉族，工人，户籍地铜陵市郊区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月8日被铜陵市公安局铜官山分局取保候审。
原审被告人汪某，男，1977年9月15日出生于安徽省铜陵市，汉族，无业，户籍地铜官山区，现住铜官山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年5月29日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年6月27日被取保候审。
原审被告人潘某，男，1977年1月5日出生于安徽省怀宁县，汉族，无业，户籍地安徽省安庆市宜秀区，现住安庆市大观区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月2日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年8月1日被取保候审。
铜陵市铜官山区人民法院审理铜陵市铜官山区人民检察院指控被告人曹某、汪某、张某、潘某、刘某犯开设赌场罪一案，于2015年9月23日作出（2015）铜官刑初字第00155号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某不服，提出上诉。本院于2015年10月20日受理、立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年4月份左右，被告人曹某、张某、汪某为获取非法利益，三人合谋开设“暗场”提供游戏机供他人赌博，由张某、汪某出资，曹某负责赌场日常经营管理，赌场所获利益由三人平分。三被告人找到铜陵市香奈儿茶楼的负责人，约定不定期租用该茶楼817包厢，并有优先使用权。之后，三被告人购买了“庄闲”游戏机，开始邀集参赌人员，到该包厢内进行赌博。曹某招募了服务人员章代芬等人为赌场内参赌人员上分、退分。张某、汪某为之各投入了四五千元后，因为亏损，赌场难以为继。曹某见状，找到被告人潘某，请其提供技术和缺口资金的支持，口头约定了“转亏为盈”后所获利益分配方式，并告知了张某、汪某。潘某为此事征求了被告人刘某的意见，刘某陪同其来铜陵察看。潘某和刘某明知曹某等人利用赌博机开设赌场，仍于同年四五月份让曾在游戏厅行业服务过的刘平、汪信欢（系刘某妻弟）到赌场工作，负责赌场内赌博机组装、维护、程序报单管理等事项，赌场得以继续经营。赌场前后总共经营了二十天左右。同年5月21日，接警的公安人员在该包厢内现场查获并扣押可同时供14人赌博的“庄闲”游戏机设备一套（包含电脑1台、键盘1个、下注报单打印机1台、无线手柄14个）；现场抓获4名参赌人员，以及汪信欢、刘平等3名赌场工作人员；自刘平处查获21400元、自汪信欢处查获5500元，自参赌人员处查获4500元，合计查获现金31400元。公安机关发还给汪信欢5500元、刘平1400元，收缴参赌人员赌资4500元，扣押并向原审法院移交赃款20000元。
经鉴定，被扣押的“庄闲”游戏机设备具有赌博功能，属于赌博机。
另查明：案发后，被告人张某投案自首，如实供述了自己的罪行；被告人曹某投案自首，能如实供述自己的罪行；被告人潘某经公安机关电话传唤后归案，能如实供述了自己的罪行；被告人刘某经公安机关电话传唤后到案，一直否认自己开设赌场的事实；被告人汪某被公安机关抓获归案，能如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人曹某、张某、汪某、潘某在庭审时均无异议，且有受案登记表、归案情况说明、户籍信息资料、扣押物品清单与照片、发还清单、收缴物品清单、香奈儿休闲会所的日营业报表、宾馆内宾同住人员详细信息，证人证言，各被告人的供述与辩解，具有赌博功能的电子游戏设施设备检验报告，现场检查笔录与照片、辨认笔录及照片等证据在卷佐证，且经庭审举证质证，足以认定。
原判认为：被告人曹某、张某、汪某以营利为目的，租用场地提供可同时供14人进行使用的赌博机，供他人赌博；被告人潘某、刘某明知他人利用赌博机开设赌场，仍提供人员、技术等直接帮助，系开设赌场罪的共犯，曹某、张某、汪某、潘某、刘某的行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控各被告人犯开设赌场罪的罪名成立。鉴于涉案赌博游戏机只有一台的规模，被告人慑于法律威严，以“暗场”的形式进行经营，经营时间较短，社会危害性相对较小；各被告人均系初犯，犯罪情节较轻，均可从轻处罚。被告人张某、曹某系自首，从轻处罚；被告人汪某坦白交代自己及同案犯的全部罪行，可从轻处罚；被告人潘某坦白交代自己的罪行，可从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十一条、第六十七条、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款之规定，判决：一、被告人曹某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元；二、被告人张某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑十个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人汪某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑十个月，并处罚金人民币四千元；四、被告人潘某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；五、被告人刘某犯开设赌场罪，判处管制四个月，并处罚金人民币三千元；
六、对扣押的赌博游戏机一套依法予以没收并销毁；对扣押在案的赃款人民币二万元依法予以没收，上缴国库。
上诉人刘某的上诉理由及其辩护人的辩护意见经归纳为：原判认定刘某提供了人员、技术支持和垫资的事实证据不足，没有证据证明本案的涉案人员曾收到过刘某的垫资款；刘平、汪信欢到赌场上班与刘某也无任何关联；在案的证据只有曹某、汪某和张某的供述说刘某有垫资，但相关供述存在矛盾，无法排除，且无其他证据证明。上诉人不构成开设赌场罪，请二审依法改判。
经审理查明，原判认定事实有经原审法院庭审质证、认证的受案登记表、归案情况说明、户籍信息资料、扣押物品清单与照片、发还清单、收缴物品清单、香奈儿休闲会所的日营业报表、宾馆内宾同住人员详细信息，证人证言，各被告人的供述与辩解，具有赌博功能的电子游戏设施设备检验报告，现场检查笔录与照片、辨认笔录及照片等证据证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
针对上诉人刘某及其辩护人关于刘某未对赌博暗场提供过人员、资金或者技术方面支持，不构成开设赌场罪的辩护意见。经查，在案证据证明：曹某因赌场亏了，许以股份邀约潘某、刘某参与赌场，刘某明知曹某开设赌场，仍让汪信欢等人为赌场提供技术支持，参与赌场经营和管理。刘某亦承认在事发后其个人拿出一万元让曹某一人揽罪。相关的事实既有原审被告人曹某、潘某能够相互印证的几次供述直接证实，也有原审被告人张某、汪某的供述予以佐证，上诉人刘某与其他原审被告人构成开设赌场的共犯。原判综合考虑上诉人刘某及各原审被告人的犯罪情节，在量刑幅度内对上诉人及各原审被告人量刑并无不当。故上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人曹某、张某、汪某以营利为目的，租用场地提供可同时供14人进行使用的赌博机，供他人赌博；原审被告人潘某、上诉人刘某明知他人利用赌博机开设赌场，仍提供人员、技术等直接帮助，系开设赌场罪的共犯，曹某、张某、汪某、潘某、刘某的行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人所提上诉理由及其辩护人辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 晶
代理审判员 吴 先 霞
代理审判员 张 宇
二〇一六年一月六日
书 记 员 李辉（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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