浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍越刑初字第728号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人陆远林，农民。2004年9月9日因犯非法拘禁罪被浙江省杭州市萧山区人民法院判处拘役五个月十五天，同年10月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月17日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人吴旭仕，浙江国大师事务所律师。
被告人袁万军，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月17日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人赵秋月，浙江和畅律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以绍越检刑诉（2014）208号起诉书指控被告人陆远林犯贩卖毒品罪、被告人袁万军犯贩卖、运输毒品罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员张媛媛出庭支持公诉，被告人陆远林及其辩护人吴旭仕、被告人袁万军及其指定辩护人赵秋月到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控：
1、2013年7、8月的一天，吸毒人员吴某（另案处理）向被告人袁万军求购毒品，被告人袁万军遂向其上家被告人陆远林求购毒品。被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区育才东苑小区外以人民币3400元的价格将约12克冰毒贩卖给被告人袁万军。后被告人袁万军携带上述毒品于同日下午在绍兴市越城区锦豪卡诺视觉酒店附近以人民币4000元的价格将上述毒品转卖给吴某。
2、2013年7、8月的一天，吸毒人员吴某向被告人袁万军求购毒品，被告人袁万军遂向其上家被告人陆远林求购毒品。被告人陆远林在上述地点以人民币2900元的价格将约7克冰毒以及14颗麻古贩卖给被告人袁万军。后被告人袁万军携带上述毒品于同日在绍兴市越城区锦豪卡诺视觉酒店附近以人民币3300元的价格将上述毒品转卖给吴某。
3、2013年9、10月的一天凌晨，吸毒人员吴某向被告人袁万军求购毒品，被告人袁万军遂向其上家被告人陆远林求购毒品。被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区新桥附近以人民币2100元的价格将约6克冰毒以及8颗麻古贩卖给被告人袁万军。后被告人袁万军于同日在浙江省杭州市萧山区新桥附近的金马酒店对面的小区弄堂内以人民币2500元的价格将上述毒品转卖给吴某。
4、2013年10月26日下午，被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区中医院门口，以人民币3300元的价格将约10克冰毒和30颗麻古贩卖给吸毒人员吴某。
5、2013年10月31日凌晨，被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区金马酒店门口，以人民币2000元的价格将约10克冰毒和4颗麻古贩卖给吸毒人员吴某。
2013年11月16日凌晨4时许，被告人袁万军在浙江省杭州市萧山区育才东苑53幢3单元505室被公安机关抓获归案。同日6时许，被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区新桥头村的租房内被公安机关抓获归案，公安机关从其租房内当场查获无色结晶状物2袋，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，重量为43.63克；无色结晶状物4袋，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，重量为29.73克；红色药片状物20粒，经鉴定含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，重量为1.85克。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人陆远林、袁万军违反国家毒品管理制度，明知冰毒、麻古等是毒品而进行贩卖、运输，其中被告人陆远林贩卖甲基苯丙胺的毒品数量在五十克以上，被告人袁万军贩卖、运输甲基苯丙胺的毒品数量在十克以上不满五十克，应当分别以贩卖毒品罪；贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。对二被告人应分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款之规定处罚。
被告人陆远林辩解其没有贩卖毒品，公安机关在其住处查获的毒品只有40多克，且仅用于自己及老婆吸食。
被告人陆远林的辩护人辩护称，起诉书指控被告人陆远林的罪名不能成立。公诉机关仅提供袁万军、吴某等的言词证据，没有其他证据相印证。吴某供述的手机号码为130…489，这个号码是陆远林“小弟”的号码。袁万军并没有在毒品交易时见过被告人陆远林，也即交易的对方不一定是陆远林。从交易的习惯看，吴某与袁万军的供述亦不一致。在毒品的数量上，因搜查现场没有毒品称重的记录，故毒品的数量应当作出有利于被告人陆远林的认定。综上，起诉书指控被告人陆远林犯贩卖毒品罪，证据不足，罪名不能成立。
被告人袁万军对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人袁万军的辩护人辩护称，起诉书指控被告人袁万军运输毒品的行为不具有独立性，所谓的运输行为只是作为其贩卖毒品的必不可少的环节，不能单独地以运输毒品罪来定性，故被告人袁万军的行为只构成贩卖毒品罪；被告人袁万军认罪态度较好，能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。
经审理查明：
1、2013年七八月的一天，吸毒人员吴某（另案处理）向被告人袁万军求购毒品，被告人袁万军遂向其上家被告人陆远林求购毒品。被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区育才东苑小区外以人民币3400元的价格将约12克冰毒贩卖给被告人袁万军。后被告人袁万军携带上述毒品于同日下午在绍兴市越城区锦豪卡诺视觉酒店附近以人民币4000元的价格将上述毒品转卖给吴某。
2、2013年七八月的一天，吸毒人员吴某向被告人袁万军求购毒品，被告人袁万军遂向其上家被告人陆远林求购毒品。被告人陆远林在上述地点以人民币2900元的价格将约7克冰毒以及14颗麻古贩卖给被告人袁万军。后被告人袁万军携带上述毒品于同日在绍兴市越城区锦豪卡诺视觉酒店附近以人民币3300元的价格将上述毒品转卖给吴某。
3、2013年九十月的一天凌晨，吸毒人员吴某向被告人袁万军求购毒品，被告人袁万军遂向其上家被告人陆远林求购毒品。被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区新桥以人民币2100元的价格将约6克冰毒以及8颗麻古贩卖给被告人袁万军。后被告人袁万军于同日在浙江省杭州市萧山区金马酒店对面的小区弄堂内以人民币2500元的价格将上述毒品转卖给吴某。
4、2013年10月26日下午，被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区中医院门口，以人民币3300元的价格将约10克冰毒和30颗麻古贩卖给吸毒人员吴某。
5、2013年10月31日凌晨，被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区金马酒店门口，以人民币2000元的价格将约10克冰毒和4颗麻古贩卖给吸毒人员吴某。
2013年11月16日凌晨4时许，被告人袁万军在浙江省杭州市萧山区育才东苑53幢3单元505室被公安机关抓获归案。同日6时许，被告人陆远林在浙江省杭州市萧山区新桥头村的租房内被公安机关抓获归案，公安机关从其租房内当场查获无色结晶状物2大袋，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，重量为43.63克；无色结晶状物4小袋，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，重量为29.73克；红色药片状物20粒，经鉴定含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，重量为1.85克。
综上，被告人陆远林贩卖含甲基苯丙胺的毒品合计118.36克、麻古76颗；被告人袁万军林贩卖、运输含甲基苯丙胺的毒品合计25克、麻古22颗。
另查明，被告人陆远林曾因犯非法拘禁罪于2004年9月9日被浙江省杭州市萧山区人民法院判处拘役五个月十五天，同年10月11日刑满释放。被告人袁万军因非法拘禁的违法行为于2012年12月12日被浙江省杭州市公安局萧山区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人王某的证言，证实其与陆远林是男女朋友关系，一般的时候都以老公老婆相称的，别人会叫其陆远林老婆。陆远林的朋友都称呼他为“小林”，其与陆远林一起吸毒的。
（2）证人魏某的证言及辨认笔录，证实其的毒品是向李波和“小林”两个上家那边拿来的，其与“小林”是在萧山徐家河那边的游戏机厅认识的。经辨认，其指认10号照片上的人（王某）、12号照片上的人（陆远林）分别是卖给其毒品的“小林”老婆及“小林”。
（3）证人吴某的证言及辨认笔录，证实其向“袁三”第一次购买毒品是今年七八月份的一天下午，其跟“袁三”联系说要买4000元钱的毒品，他的电话是183××××2600，之后“袁三”就打了车来绍兴锦豪视觉酒店这边了，其上车后把4000元钱给了他，他收了钱后跟其讲毒品放在城南大桥下一个绿化带旁边叫其自己去拿，说一共有17克冰毒，其中15克差点的，收其220元每克，2克好点的，收其350元每克，一共是4000元，之后其就去了城南大桥下藏冰毒的地方把冰毒拿走了。第二次交易是之后隔了几天的一个下午，其联系“袁三”要3000多元的冰毒，后来他打车来到锦豪视觉酒店这边和其交易，其上车付了3300元钱给他，他指了指路边的一个烟盒子，说里面装了15克冰毒，然后就走了。其下车之后把那个烟盒子打开，里面是有15克冰毒。其和他交易的最后一次是被抓两个月前左右的一天凌晨5点左右，其经过和“袁三”的联系，在萧山去金马酒店对面的小区弄堂里向他购买了8克冰毒和12颗麻古，冰毒每克220元，麻古每颗60元，总价算了2500元。其上家还有一个叫“小林”的，是贵州人，他的电话是132××××0489，其向他买过两次毒品，第一次是10月20日左右的一个下午，其跟他电话联系后向他买10克冰毒和30颗麻古，冰毒每克180元，麻古每颗50元共计3300元，交易地点是在萧山中医院门口，当时“小林”和他的小弟上了其租的“黄鱼车”，“小林”让他小弟去家里拿毒品，自己则坐在车上收钱，等他小弟把毒品拿过来后“小林”就下车先走了，然后他小弟再上车把毒品给了其。第二次向“小林”买毒品是之后的一个星期的凌晨两点左右，其经过和“小林”联系向他要10克冰毒和四颗麻古，共计2000元，“小林”让他小弟把毒品送到了萧山金马酒店往乐购方向的地方，其与他小弟一手交钱一手交货。“小林”的小弟也是贵州人，他与其联系的电话是130××××8520。经辨认，其指认3号照片上的人（袁万军）就是其上家“袁三”；指认12号照片上的人（陆远林）就是其上家“小林”。
（4）被告人陆远林的供述及辩解，证实公安人员从其家中搜出来的一个白色铁盒子里面有一些透明的塑料袋装着的白色固体和红色颗粒都是毒品，白色的一颗颗固体是冰毒，红色的是麻古。冰毒其是用几个塑料袋装着的，每个袋子里的冰毒重量不一样的，但总共应该是80克左右，麻古应该是有十多颗的样子。其买这些毒品的原因是其和老婆都有吸食毒品的习惯，这些毒品买来是自己吸食的。这些毒品是其从一个叫“杨阳”的人那里买来的。其认识“袁三”和“魏二哥”，但都只是普通朋友关系，没有卖毒品给他们，其不认识叫“洪彬”的人。后被告人陆远林辩解，从其租房里搜出的2大包冰毒和4小包冰毒另外还有1小包麻古，加起来最多只有40克左右，麻古应该有10多颗。
（5）被告人袁万军的供述及辨认笔录，其是从2013年七八月份的时候开始贩卖毒品的。第一次卖给吴某毒品是2013年七八月份的一天，那天早上洪彬打电话联系要买冰毒，于是其就打电话联系“小林”，向“小林”进货，其和“小林”是在其出租房小区外面交易的，那次其没和“小林”见面，其把钱扔在马路边，“小林”拿到钱后把冰毒放在路边其再去拿，那次其一共放了3400元钱给小林，小林放了12克冰毒，其中2克是质量好点的，当天下午其就带了冰毒来到绍兴。到了之后其把那个12克冰毒藏在了城南大桥桥下的绿化带那边，然后去了锦豪视觉酒店那边见洪彬，洪彬付了其4000元钱，其告诉了他毒品藏在哪里，随后其就走了。第二次与洪彬交易是第一次之后没几天，洪彬打电话来要买毒品，之后其就给“小林”打电话进货了，同样的方式其没和“小林”见面，交易地点与第一次一样的，其给“小林”2900元钱，“小林”给了其7克冰毒和14颗麻古，其拿了毒品后就来绍兴在锦豪视觉酒店门口与洪彬交易了，其把从“小林”处买来的毒品卖给洪彬，总的货款是3300元或3400元。最后一次，时间大概是其被抓前的两个月的一天凌晨2点多，也是洪彬联系其要买毒品，其就联系“小林”向他进货，其是在萧山新桥那边和“小林”交易的，也是不见面交易，那次其付给“小林”2100元钱，向他买了6克冰毒和8、9颗麻古。之后其在萧山金马酒店对面的小区弄堂里把那次毒品卖给洪彬，总货款是2500元。其被抓那天手机尾号是2600，还用过两个号码，一个尾号是7226，还有一个号码其记不清了。“阿彬”叫洪彬，他的手机号159××××4080。“小林”是贵州人，他的手机号码是130××××8520。经辨认，其指认8号照片上的人（吴某）就是向其购买毒品的下家“洪彬”；其指认12号照片上的人（陆远林）就是卖给其毒品的“小林”。
（6）搜查笔录、扣押决定书、扣押及移送清单、照片，证实2013年11月16日6时5分至6时20分，公安机关对被告人陆远林的租房进行搜查，从床头柜上的盒子内发现2大袋白色晶体状物品，在写字台下的盒子内发现4小袋白色晶体状物品以及红色药丸20粒，电子称1台，并依法扣押上述物品及人民币7100元、包装袋若干、诺基亚手机1只。
（7）浙江省公安机关毒品上交清单，证实公安机关扣押的上述毒品（甲基苯丙胺）75.21克暂存于绍兴市公安局越城区分局禁毒大队。
（8）物证检验报告，上述被公安机关扣押的毒品，检材2013l1547-001无色结晶状物2袋中检出甲基苯丙胺成分，其净重为43.63克。检材2013l1547-002无色结晶状物4袋中检出甲基苯丙胺成分，其净重为29.73克。检材2013l1547-003红色药片状物20粒中检出甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，其净重为1.85克。
（9）尿样检测报告，证实被告人陆远林、袁万军及吴某的尿样毒品检测，均呈阳性。
（10）通话记录，证实吴某在买卖毒品期间与被告人袁万军所有的3个号码以及与被告人陆远林所有的2个号码的通话记录。
（11）情况说明，证实经侦查，被告人袁万军所用电话号码为150××××7226、157××××9348。
（12）绍兴市看守所入所健康检查登记表，证实被告人袁万军在入所时体表未见伤痕。
（13）刑事判决书、释放证明，证实被告人陆远林的前科情况及刑满释放时间。
（14）行政处罚决定书，证实2012年12月12日被告人袁万军因非法拘禁的违法行为，被浙江省杭州市公安局萧山区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。
（15）抓获经过说明、户籍证明，证实被告人陆远林、袁万军的到案及身份情况。
上述证据能相互印证，证实被告人陆远林在上述时间多次贩卖毒品给被告人袁万军及吴某的事实。被告人陆远林辩解其没有贩卖毒品的意见、其辩护人认为公诉机关指控被告人陆远林贩毒毒品证据不足、不能认定的辩护意见，已被上述证据所否定，本院均不予采纳。关于公安机关依法在被告人陆远林住处查获的毒品数量问题。被告人陆远林在公安机关的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单上均已签字确认，且有相关照片、物证检验报告、毒品上交清单等证据相佐证，被告人陆远林在公安机关的第一次讯问时予以供认。故被告人陆远林认为公安机关在其住处查获的毒品仅有40多克的辩解不能成立，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人陆远林、袁万军违反国家毒品管理制度，明知冰毒、麻古是毒品而进行贩卖、运输，其中被告人陆远林贩卖含甲基苯丙胺的毒品数量在五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人袁万军贩卖、运输含甲基苯丙胺的毒品数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人袁万军为贩卖毒品，将毒品从杭州市携带至绍兴市，其实施了两种犯罪行为，被告人袁万军的辩护人认为被告人袁万军运输毒品的行为只是作为其贩卖毒品的必不可少的环节，不能再单独以运输毒品罪定性的意见，与法律规定不符，本院不予采纳。被告人陆远林、袁万军有前科劣迹，可分别酌情从重处罚。被告人袁万军能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。鉴于从被告人陆远林住处查获的毒品尚未流入社会，可酌情对被告人陆远林从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议、被告人袁万军的辩护人请求对被告人袁万军从轻处罚的意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三、七款、第五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陆远林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十一月十七日起至二0二八年十一月十六日止）；
二、被告人袁万军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十一月十七日起至二0二二年五月十六日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
三、公诉机关移送本院扣押被告人陆远林诺基亚手机1只、电子秤1台、包装袋若干，均予以没收；人民币7100元抵作被告人陆远林没收财产款。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢信芳
审 判 员 魏兴君
人民陪审员 章定安
二０一四年九月二十五日
书 记 员 卢雅娟
附录
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。