山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民四终字第1449号
上诉人（原审被告）：王会文，农民。
委托代理人：吕青梅。
被上诉人（原审原告）：杨东军，农民。
委托代理人：曲颂军，山东一天律师事务所律师。
上诉人王会文因债权纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2012）莱州民初字第856号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王会文及其委托代理人吕青梅，被上诉人杨东军的委托代理人曲颂军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，刘金伟系被告王会文姐夫。2007年，经刘金伟介绍，原告认识了被告王会文，经原告与被告王会文协商，二人议定合作在山东省五莲县销售稀料，约定由原告负责供货、运输，被告王会文负责五莲县市场的稀料销售及回收货款，销售利润双方五五分成。双方合作至2008年11月份。后双方对销售货款的部分款项归属问题产生争议。2010年1月28日，原告会同他人，对王会文进行非法拘禁，逼迫王会文还款，王会文受胁迫写下一张30万元的欠条。同月29日19时许，原告等人将王会文释放。事发后，原告等人被检察机关提起公诉。2010年10月12日，青岛市黄岛区人民法院作出（2011）黄刑初字第16号刑事判决书，以非法拘禁罪分别对原告等四人判处了刑事处罚，其中，原告被判处拘役五个月，缓刑一年。
2011年1月17日，原告曾将被告起诉至原审法院，要求被告给付款30万元，2011年10月8日，原告申请撤回起诉。
2012年，原告再次将被告起诉至原审法院。
审理中，原告与被告王会文均认可发生业务的时间为2007年9月份至2008年11月份，但对销售稀料的品种、数量、利润及被告王会文已经交付给原告的货款数额产生争议。
原告主张，其与被告王会文向五莲县销售稀料的业务是以莱州市宏伟化工有限公司的名义进行的，所销售的稀料是原告自己生产的，货品名为丙烯酸稀料，销售货款共计1612583.60元，王会文回收货款后共交付给原告款1188860.45元，双方合作期间产生的销售利润为10万元，兑除被告应分利润5万元，被告手中尚有30余万元货款未给付原告，要求被告给付货款30万元。
被告王会文主张，其是与莱州市宏伟化工有限公司合作经销稀料，货品名为醇酸稀料，原告是莱州市宏伟化工有限公司的业务员，双方合作销售的稀料货款共计1160385.60元，除原告主张的付款1188860.45元外，被告王会文还付给过原告两笔货款，大约十几万元，这两笔款何时给付原告的记不清了；另外，因开展业务自己垫付资金约87000元左右，其所销售的稀料货款还没全从客户处要回来，还存在企业部分质量罚款约12万元左右，对原告主张的利润数额不认可，主张其估算的利润为110万元。
对各自主张，原告提供了以下证据：1、原告的身份证复印件，2、（2011）黄刑初字第16号刑事判决书（该判决书中载明“被告人杨东军，别名任东军”），3、2010年1月30日青岛市公安局黄岛分局长江路派出所对被告王会文的询问笔录，4、落款时间为2009年10月20日的被告王会文向原告出具的欠条，5、2009年1月19日刘金伟向原告出具的证明及欠条，6、增值税发票37份（金额共计1612583.60元），7、被告王会文签字的收款收据13份（金额共计1188860.45元）。
公安机关对被告王会文的询问笔录中，王会文陈述，“---我从1997年开始就从事汽雾凝聚剂的销售，2007年底，通过我四姐夫刘金伟认识了他的老板任东军，任东军主要在莱州干稀料，他可能通过刘金伟知道我和五征汽车制造厂关系很好，任东军于2007年多次找到我，让我给他销售稀料，经过几次商议后，我最终同意，并口头约定利润五五分成，运输费用、打点关系费用全由任东军负责，从2007年年底的时候，我们就开始了合作，截止到2009年4月份，我共替他销售了400吨左右，纯利润90万元左右，按当时的口头约定，我能分得50万元左右，但我实际才拿得25万元左右，当中包含2008年年底的一笔18万元的货款，刚开始时，我想一起结算，于是销售的货款全打到任东军账户，但后来，任东军慢慢不结算，而且不和我联系了，为了自己的利益，我自己慢慢从货款里扣下一些，收据仍然寄给任东军，按照我们的约定，任东军本还欠我20多万元，后因为这18万元的事，任东军曾跟我要过，我不给，因此我们之间产生了矛盾，我本想这样就算了，欠我的钱我也不要了，大约2010年1月28日晚7点左右，---（以下系其陈述被原告等人绑架、殴打事实的陈述）---，一会儿，任东军对我说，我欠他约40万元，说剩余的货款都让我给弄去了，我说只得了25万元左右，（任东军）并逼我打一张30万元的欠条，我不打，当时那个胖子上前用手扇我脸部三四下，并说不打就弄死我，在迫不得已的情况下，---我打了一张30万元的欠条，落款时间是2009年10月，是按任东军的要求写的，---，欠条现在仍在任东军手里---”；
经质证，被告王会文对青岛市公安局黄岛分局长江路派出所对其的询问笔录，表示当时受公安机关刑讯逼供，不承认欠原告款，公安人员问其是否欠了25万元，王会文当时回答：对，但因当时被原告已经打得头昏脑胀的，记不清具体数字，想的是约数；对刘金伟的证明和欠条，表示是原告逼着刘金伟写的，故意将欠条落款时间提前了9个月，刘金伟不应知道欠款数额；对原告提供的增值税发票、收款收据真实性表示无异议，但表示，在自己手中还有2份收款收据，数额约十几万元，该十几万元款已给原告了，付款的具体时间记不清了。
原告对被告王会文关于还付款十几万元的主张不认可，对此，被告王会文未能举证证实。
被告王会文提供了落款时间为2011年3月9日、盖有莱州市宏伟化工有限公司公章的“证明”1份。该证明载明：“任东军是我公司业务员，07年至09年期间代我公司向五莲县恒瑞汽车配件厂、恒日汽车配件厂、山东申王化工有限公司、五莲县欣欣机械厂等相关单位销售稀料，我公司已全部为其出具发票，票面金额已经全部结清。牛洪伟137××××9198莱州市宏伟化工有限公司（公章）2011年3月9日”。
经质证，原告对该证明真实性表示无异议，但表示原告系挂靠莱州市宏伟化工有限公司经销稀料，原告只是使用该公司的增值税发票。原告为此提供了落款时间为2011年3月21日、盖有莱州市宏伟化工有限公司公章的“补充证明”1份，该补充证明载明：“现将2011年3月9日给山东海洋律师事务所焦中华律师出具的证明补充说明如下：证明中所称票面金额已经全部付清，是指杨东军本人直接已向莱州市宏伟化工有限公司结清了出具增值税发票中的款项。特此说明！莱州市宏伟化工有限公司（公章）牛洪伟2011年3月21日”。
经质证，被告王会文以公司向着自己职工为由不认可。
审理中，原告申请对2007年9月至2008年11月期间丙烯酸、醇酸稀料在五莲县市场售价及利润进行评估，原审法院依法委托烟台宏正资产评估事务所有限公司进行评估。2013年9月2日，该公司做出烟宏评报字（2013）第117号丙烯酸、醇酸稀料询价报告，该公司询价结果为：2007年9月至2008年11月期间，丙烯酸、醇酸稀料在五莲县市场平均售价为4835元／吨，莱州市市场平均成本为4383元／吨，莱州市至五莲县运费为150元／吨，五莲市场利润为302元／吨。
经质证，原告对该询价报告结论表示无异议，表示询价费由己方承担。
原告又提供了落款时间为2013年5月15日、盖有莱州市宏伟化工有限公司公章的另1份证明，该证明内容为：“兹证明我公司于2011年3月9日出具的证明以及2011年3月21日出具的补充证明中，所称的交易是杨东军本人独立进行的，与我公司毫无关系。杨东军并非我公司业务员，他自己生产稀料，常年从我公司购买生产稀料所用原料，与我公司存在业务关系。因他并非一般纳税人，开不出增值税发票，有时对外销售稀料时，曾借用我公司名义开具增值税发票。上述两份证明所称业务中，杨东军就是借用我单位名义向购买稀料的单位开具的增值税发票。关于杨东军与王会文争议纠纷的事实过程，以我公司本次出具的证明为准！特此证明！莱州市宏伟化工有限公司（公章）牛洪伟2013年5月15日”。
原告诉讼原有被告刘金伟，审理中，原告申请撤回对刘金伟的起诉，原审法院已予准许。
对原告与被告王会文销售稀料业务的利润单价，原告表示按烟台宏正资产评估事务所作出烟宏评报字（2013）第117号“丙烯酸、醇酸稀料询价报告”的询价结果302元／吨主张；对双方发生的销售数量，原告表示按被告王会文在公安机关询问时陈述的数量主张400吨；原告主张，被告王会文应返还原告的货款应为363323.15元【37份增值税发票载明的货款额1612583.60元-13份收款收据载明的被告王会文已付款额1188860.45元-王会文应得利润60400元（302元／吨×400吨×50%）】，本案中只要求被告王会文返还货款30万元，余款原告表示自愿放弃。
被告王会文到庭参加了原审法院第一次、第二次法庭审理，后因原审法院按其提供的送达地址、联系电话，无法向其直接送达开庭传票，其亦未通知原审法院新的送达地址，原审法院即通过《人民日报》向其公告送达了开庭传票，但其未到庭参加诉讼，亦未提供其他反驳证据。
原审法院认为，原告与被告王会文经刘金伟介绍认识后，商定合作往五莲县市场销售稀料，利润五五分成，双方业务发生期间为2007年9月份至2008年11月份。以上事实，原告、被告王会文在庭审中陈述一致，对以上事实依法予以认定。被告王会文辩称其系与莱州市宏伟化工有限公司发生的业务关系，因该公司2013年5月15日证明已证实：原告非其业务员，只是借用其公司增值税发票，用其公司名义对外开展销售稀料业务。故被告该抗辩理由不能成立。原告与被告王会文合作销售稀料，双方应依约履行约定的权利义务。关于双方实际发生的销售稀料业务情况，被告王会文对原告提供的37份增值税发票、13份收款收据真实性无异议，原告主张双方发生的业务数额为37份增值税发票载明的货款数额1612583.60元，被告王会文已给付货款数额为13份收款收据载明的货款数额1188860.45元，证据充分，依法予以认定。被告王会文主张还给付过原告其他两份收款收据货款共计十几万元，原告不认可，被告王会文未能提供相应证据证实，不予认定。关于双方发生的销售稀料数量和利润，原告表示按被告王会文在公安机关询问时陈述的数量主张400吨，利润单价按烟台宏正资产评估事务所作出烟宏评报字（2013）第117号“丙烯酸、醇酸稀料询价报告”的询价结果302元／吨主张；原告该主张证据充分，依法予以认定。被告王会文主张其因开展业务垫付了资金约87000元左右，还存在企业部分质量罚款约12万元左右，原告均不予认可，因被告王会文对此未提供相应证据予以证实，不予采信。综上，原告主张，被告王会文应返还原告的货款应为363323.15元【37份增值税发票载明的货款额1612583.60元-13份收款收据载明的被告王会文已付款额1188860.45元-王会文应得利润60400元（302元／吨×400吨×50%）】，证据充分，依法予以认定。原告要求被告王会文返还货款30万元，理由正当，依法予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，被告王会文缺席，判决：被告王会文返还原告杨东军货款人民币30万元，限判决生效后十日内付清。如果被告王会文未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元、保全费2020元、公告费560元，共计8380元，由被告王会文负担，此款已由原告向原审法院交纳，限被告王会文于判决生效后七日内将款8380元直接向原告付清。
宣判后，上诉人王会文不服原审判决，向本院提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法：1、2007年，被上诉人通过刘金伟认识上诉人，被上诉人以莱州市宏伟化工有限公司的名义与上诉人口头约定，由上诉人为该公司在五莲开拓市场销售醇酸稀料，利润平分，开拓市场的费用由被上诉人负担。合同履行过程中，由上诉人联系客户销货、回收货款，由刘金伟负责跟车到五莲后与上诉人送货，客户多数使用承兑汇票直接将货款汇给公司，但公司及被上诉人从来不与上诉人结算利润。2008年11月左右，被上诉人与刘金伟违背约定，绕过上诉人直接与上诉人开拓的客户低价销售稀料，致很多货款不能回收。上诉人托了很多关系追要货款，还有6.549吨33221.10元货款没有收回。上诉人为了挽回自己的损失，扣留160502.05元货款作为自己的利润和垫付费用，为此被上诉人绑架拘禁上诉人，并强迫上诉人写下30万元欠条，被上诉人等被判处刑罚。2、被上诉人委托鉴定利润的报告没有法律效力。上诉人没有销售过丙烯酸稀料，且鉴定依据的数量也没有事实依据，上诉人实际销售360.75吨。3、上诉人垫付费用87000元，加上开拓市场等费用120000元。4、上诉人扣留款为160502.05元，即：销售收入1612583.60元－公司收款1188860.45元－被上诉人自己收款230000元－未回收款33221.10元。5、上诉人与被上诉人销售利润为731933.6元，上诉人应分得一半为365966.8元，加上上诉人垫付费用87000元，共计452966.8元，减上诉人扣留款160502.05元，被上诉人及其单位应偿付上诉人292464.75元。6、被上诉人违约使上诉人后期利益不能取得，应承担违约责任，赔偿损失300000元以上。7、被上诉人主体不适格。8、本案是合同纠纷，不是债权纠纷。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人杨东军答辩称，原审法院判决正确，程序合法，要求驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，上诉人提交莱州市宏伟化工有限公司宣传画册及盖有该公司财务专用章的工商收据一本，以证明被上诉人没有诉讼主体资格。经质证，被上诉人认为其为适格的诉讼主体。上诉人提交五莲众和法律服务所为赵武刚、寇红杰制作的见证书各一份，以证明被上诉人销售的都是醇酸稀料，两人的费用均是上诉人给付的。王莲县欣欣机械厂、山东省恒瑞进出口有限公司出具的证明一份，以证明被上诉人销售的都是醇酸稀料，五莲众和法律服务所为魏代勃制作的见证书一份，以证明稀料的供货价最低只有2800元，成本价不会超过2800元。经质证，被上诉人对以上证据的真实性有异议，认为不能证据上诉人的主张。上诉人提交其记录的费用明细账一本、案外人傅涛写的收条、中国邮政储蓄转账单二份、墓碑文二页，以证明上诉人花费。经质证，被上诉人对于以上证据不予认可，认为以上证据不能证明上诉人的主张。上诉人提交宏升机械厂出具的收条5份，以证明仍有6.549吨稀料未收回货款33221.10元。经质证，被上诉人认为该证据是复印件没有加盖印章，不符合证据规则的要求。
二审庭审中，上诉人称，上诉人和被上诉人于2008年5月16日去山东省兴瑞进出口有限公司，被上诉人支取现金80000元，上诉人和被上诉人于2008年4月有20日、4月26日同去山东省兴瑞进出口有限公司，被上诉人分别支取承兑汇票50000元和100000元，以上三笔合计230000元。原审中称是十几万元是记错了。上诉人庭后提交山东省兴瑞进出口有限公司出具的证明一份，内容除证明以上三笔款项由被上诉人支取外，另证明2008年10月23日莱州宏伟化工有限公司供醇酸稀料39桶×180公斤，单价4980元，实收7.04吨，未入账，公司按3200元／吨结算。该公司还称，从未用过丙烯酸稀料。被上诉人对此不予认可，称上诉人在以前从未主张过230000元款项，上诉人的提供的证据也证明不了上诉人的主张。
另查明，上诉人的姐夫刘金伟在原审中提交书面答辩意见称，上诉人与被上诉人因回收货款产生争议，上诉人讲销售货款全部回收了，但截留了40余万元，被上诉人一直催要，也找刘金伟催要。因为上诉人与被上诉人是刘金伟介绍的，刘金伟与上诉人又是郎舅关系，刘金伟也去要过，没要回来。
本院审理查明的其他案件事实同原审法院查明的一致。
本院认为，本案争执的焦点问题是上诉人是否应当返还被上诉人货款300000元。根据原审查明的事实，本院对于上诉人与被上诉人合作销售稀料的事实予以确认，被上诉人参加诉讼主体适格。上诉人在销售稀料过程中，负责联系客户、回收货款，但上诉人未将收到的全部货款交付给被上诉人。上诉人在上诉状中以销售收入1612583.60元计算其扣留货款数额及其应得利润数额，认可被上诉人收款1188860.45元，本院对于上诉人销售收入1612583.60元及给付被上诉人1188860.45元的事实予以确认。
根据上诉人在上诉状中的陈述，其扣留货款160502.05元，而上诉人在公安机关询问笔录中陈述，其实际“拿得”货款250000元左右。上诉人的姐夫刘金伟在原审中提交的书面答辩意见中称，上诉人已全部回收销售货款，截留货款数额为40余万元。上诉人上诉主张的扣留款160502.05元，计算方式为：销售收入1612583.60元－公司收款1188860.45元－被上诉人自己收款230000元－未回收款33221.10元。而上诉人在原审中主张双方合作销售的稀料货款共计1160385.60元，除被上诉人主张的付款1188860.45元外，上诉人王会文还给付过上诉人两笔货款，大约十几万元，这两笔款何时给付被上诉人记不清了，另外，还存在企业部分质量罚款约12万元左右。
上诉人在原审中主张款项差额中存在部分质量罚款120000元左右，二审中对于该质量罚款120000元未予主张。另主张有被上诉人自己取走的230000元，而如果将该质量罚款120000元计算至差额之内，上诉人在二审中主张扣留的款项将会是4万余元，与上诉人主张的数额相差较大。且上诉人主张的数额及项目前后不一。上诉人在原审中主张其估算的利润为110万元，在公安询问笔录中称纯利润90万元左右，上诉人在二审计算的利润为731933.6元，上诉人主张的利润数额前后也不一致。综上，本院认为，上诉人陈述的主要事实矛盾，其主张的扣留款的数额、利润数额前后不一致，提供的证据原审与原审相冲突，且均不能充分证明上诉人的主张，故本院对于上诉人主张的被上诉人自己取走230000元的事实不予确认，对于上诉人扣留款为160502.05元的上诉主张，依法不予采信。
上诉人主张其垫付款87000元，被上诉人不予认可，上诉人提供的证据不足，上诉人的该上诉主张，本院依法不予支持。
原审法院根据上诉人在公安机关询问笔录中自认的销售稀料的数量，按照烟台宏正资产评估事务所的询价结果认定上诉人应得利润是适当的，对于上诉人应返还被上诉人款项数额的认定亦有事实和法律依据，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉主张均不成立，本院依法不予支持，原审判决正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人王会文负担。
本判决为终审判决。
审判长 隋明玉
审判员 付景波
审判员 刘 腾
二〇一四年十一月二十八日
书记员 初小禄