海南省海口市美兰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）美民一初字第813号
原告：文贵明，男。
委托代理人：李本华，海南大弘律师事务所律师。
委托代理人：文玲，女。
被告：郭泽武，男。
委托代理人：林克孝，海口市琼山区府城乾坤律师事务所律师。
被告：郭文利，曾用名郭亚三，男。
委托代理人：郭运明，男。
原告文贵明诉被告郭泽武、郭文利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月23日公开开庭审理了本案，原告文贵明及其委托代理人李本华，被告郭泽武及其委托代理人林克孝，被告郭文利到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告文贵明诉称：原告系来琼常年在建筑工地的务工人员，2014年9月原告通过被告郭亚三到被告郭泽武位于海口市灵山镇仲恺村委会郭宅村民小组的私宅建筑工地干工，同年11月29日8时许，原告在工地二楼施工作业时不慎坠地致伤，当日被送往海口市第三人民医院，经诊断为：l、右跟骨粉碎性骨折；2、左胫骨平台粉碎性骨折；3、腰2椎体爆裂性骨折。原告急诊行右跟骨骨折切开复位内固定+左胫骨骨折复位外固定架固定术，后于2014年l2月28日出院，出院医嘱：一、3个月内禁止下地负重行走，3个月后下地负重循环功能锻炼；二、左胫骨外固定支架固定6个月，6个月后复查X线，根据检查结果决定后续治疗；三、右跟骨内固定1年后视骨折愈合情况拆除内固定；四、1年内避免激烈运动，门诊随诊。原告住院期间共计产生医疗费58173.51元，二被告合计承担了40000元，但对原告的其他费用不再承担，为此原告依法向人民法院提起诉讼，请求判令:1、二被告连带承担原告提供劳务者人身损害赔偿金合计281247.51元，其中：医疗费18173.51元（扣除二被告已付的40000元）；住院伙食补助费1500元（50元／天x30天）；护理费9000元（100元／天x90天）；误工费48000元（200元／天x240天）；营养费5000元；后续治疗费12000元；伤残赔偿金137574元（八级：22929元／年x20年x30%）；精神抚慰金50000元。2、二被告承担案件诉讼费及鉴定费等全部费用。
被告郭泽武辩称：被告与原告在主体关系上，没有任何关系，原告起诉状中所述事实不符合实际，诉讼请求不合理。被告老家系海口市美兰区灵山镇仲恺村委会郭宅村民小组，在2014年8月间，被告拟在老家建一栋三层半的钢筋混凝土的框架结构楼，由于被告工作原因长期不在家，于是便将该楼的模板、顶木及制安、钢筋制安，混凝土浇灌三项发包给本村兄弟第二被告郭文利承包，双方口头谈妥每平方170元工资承领，由郭文利组织人员施工，利润由郭文利享受。被告与郭文利属工程承揽关系。被告与原告素不相识，没有雇请原告，原告系第二被告雇请为承领工程任务而来的。原告在本案中将我列为第一被告属错列主体，这是其一。
其二，据第二被告郭文利告知，原告的受伤属意外事故，而不是工伤事故。2014年11月29日上午8时许，有人看见原告身穿衣长裤白，脚穿光溜溜的皮鞋，背挎腰包，拿着手机，一边与别人通电话，一边走上二层，由于他本身是视障人，加上边走边打电话，不慎从二层楼的升降机口摔下地面，造成身体受伤。而不是在工作现场与工作中受伤。当天的工作现场在四楼封顶，当天早上的8点钟他的工人还没有到场，还没开始工作，原告就出现事故了，可见原告的受伤不属工伤事故，过错责任完全在于他自己。被告与郭文利不应对他的身体伤害承担责任。
再者，工伤事故必须经过国家安全监督局认定，事故发生后，原告明知责任全在自己身上，所以没有申请安监部门到现场认定。而今，仅凭住院医疗费向人民法院提起诉讼这与事实完全不符，其他的医疗所产生的一切费用与我毫无关系。另，根据第二被告郭文利在答辩状中辩称：原告文贵明是打混凝土的包工头，从基础到楼顶封项，从未见过原告参加一天工作，显然原告仅是包工从中赚工人的劳务费而已，没有参加实际工作。
根据有关法律规定，当事人的主张，必须提供证据证明，原告主张是提供劳务时受伤，必须向人民法院提供证据。否则必须承担不利后果。被告认为，法律是公正严明的。不由得任何人恶意诬告。综上所述，原告的身体受伤与被告没有关联，被告尽到了人道主义，为其垫付3万元医疗费。综上，恳请法院以事实为根据，以法律为准绳，支持被告的答辩意见。
被告郭文利辩称：一、原告所说“施工作业不慎坠地”完全是虚构捏造，与事实不符，理由如下：原告文贵明认识郭亚三被带到郭泽武工地，并招来一群人干工是既成事实，从基础到楼顶封顶，从未见原告参加干工，既然他不是施工作业的劳务人员，他怎么会施工作业不慎坠地致伤呢？因此认定原告虚构事实，所说的不符合事实。2、施工作业的地点、时间与坠地毫不瓜葛。2014年11月29日是郭泽武私宅第四层封顶施工日，正式开始施工是当日12时左右，施工空间位置是该楼四层天面，当日12时前，工地上没有任何施工迹象，而原告的坠地是当日8时许，而且原告是从二楼升降机口坠地，这说明文贵明的坠地不是工伤。3、2014年11月29日现场探查，当日8时相当平静，到工地封顶施工的人员断续来了不少，但都原地休息，等待主人的到来安排工作，但8时许有人看见一男子脚穿皮鞋、手拿手机、背挂腰包衣冠齐整，仪表端庄，有人看见他走上二楼片刻突然一个人坠下地面，时间0.5秒之间，一看便知是原告。我们调查时，有人见他在二楼面向升降机口，正在通话。我们认为他通话分散注意力，而且他本身是视障人，一脚踩空，坠致地面，这属自误、自损伤害。4、当日8时许，宅主人及工地负责人都不在场，根据“安全生产法”的规定未经主管人员的安排，而擅自施工造成伤害违规人应担全责，如果说原告是在施工作业致伤，也属违规擅自施工，也应自负全责。二、原告诉郭泽武为第一被告、郭亚三为第二被告，被告认为欠妥。理由与事实如下被告郭泽武把私宅承包给郭亚三是属雇主和雇员关系，但建筑行业的技术工种多、人力投入大，因而承包人必须寻找施工的伙伴，郭亚三找到的任何一个伙伴，都应当是郭泽武的雇员，宅主人是当然雇主，随业人员都是雇员，雇主对每一位雇员的安全都有责任，尤其是伤害，更有担责。我认为不是郭亚三受伤害，雇主才担责，而应是每个人都要担责。据此，我认为原告诉郭亚三为被告，并连带担责这欠妥。三、原告文贵明诉在二楼施工作业不慎坠地致伤，脱离事实，事实和法律依据不足，不能定为工伤，更不能索取伤害赔偿。四、原告文贵明坠地致伤，当日被工地管理人员送往海口市第三人民医院抢救治疗，第一被告郭泽武出3万，第二被告出1万这种善举是出自我们的救死扶伤的人道主义精神驱使。综上，恳请法院依法公正判决，驳回原告诉讼请求。
经审理查明，2014年8月，第一被告郭泽武拟在海口市灵山镇仲恺村委会郭宅村民小组老家建一栋三层半的钢筋混凝土的框架结构楼房，因第二被告郭文利（郭亚三）系其同姓侄子，且从事建筑行业，故郭泽武口头约定将该建房工程发包给郭文利，并向其支付工人工资款，但双方并未签订书面合同。2014年9月，原告文贵明通过郭文利来到郭泽武私宅建筑工地施工作业，主要负责联络工人及施工机器、代为分发工钱、砌平水泥等。2014年11月29日早上8时许，原告在该私宅工地二楼施工作业（拉电线）时不慎从升降机口坠地致伤，于当日送往海口市第三人民医院救治，诊断为：l、右跟骨粉碎性骨折；2、左胫骨平台粉碎性骨折；3、腰2椎体爆裂性骨折。2014年12月28日原告出院，期间花费医疗费用总计58173.51元，其中郭泽武垫付31000元，郭文利垫付10000元。其后原告因与二被告就后续医疗费及其他费用问题产生争议，遂诉至本院。案件审理过程中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，经本院委托，海南医学院法医鉴定中心出具鉴定意见书：被鉴定人文贵明所受损伤综合评定为八级伤残；后续治疗费用需人民币壹万元-
壹万贰仟元；三期综合评定为休息期240日，营养期60日，护理期90日，均从受伤之日开始计算。
另查明，被告郭泽武将涉案房屋工程发包给郭文利时并未要求其出示过相应建筑资质凭证。被告郭文利并无相应的建筑资质,在案涉房屋施工过程中，郭文利于2014年8月28日收到郭泽武交来老家造房工资3万元,2014年9月7日收到郭泽武交来工人工资款1万元，2014年9月25日收到郭泽武交来房屋工资1万元，2014年9月30日收到郭泽武造房工资款3万元，2014年11月1日收到郭泽武交来老家建房工资8万元。庭审中，郭泽武提供郭文利于2015年1月6日手写的工程项目造价表一份：“郭泽武老家房室筑墙和批灰定价，筑墙每平方34元（不扣除门窗），一栋内批粗灰平均每平方14元（不扣除门窗）（610），外墙外批粗灰平均每平方15元（不扣除门窗）（1028）内墙天面抹面每平方15元”。郭文利认可该份证据真实性，但认为其与郭泽武之间系劳务雇佣关系，并非工程承揽关系。
再查明，原告文贵明一眼有疾无法视物，在施工坠地当天并未佩戴安全帽，其户口性质为农村居民家庭户口，从事建筑行业工作，但无固定收入，无法就其主张在海南城镇打工七年进行举证，亦无法举证近三年平均收入状况，因伤住院期间由其女儿文玲护理照顾，文玲并无固定收入。
本院所确认的以上事实，有原、被告提供的常住人口登记卡、海口市美兰区安全生产监督管理局的证明、海口市第三人民医院的出院记录、病案首页费用金额、工程项目单价表、工资收条、收款收据、证人证言以及当事人的陈述为凭，上述证据已经开庭质证和本院审查，具有真实性、合法性、关联性及证明力，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，第一、关于本案当事人之间的法律关系认定问题。第一被告郭泽武系涉案房屋业主，其将房屋工程交由第二被告郭文利承建并向其支付相应房屋价款工资，双方约定了房屋筑墙及内外墙批灰项目造价，故虽未签订书面合同，但已形成承揽合同关系，郭泽武系该房屋工程定做人，郭文利为承揽人。郭文利承揽该房屋工程后，雇佣原告文贵明及其他工人具体从事本案房屋建造并向他们发放工人工资款，文贵明等工人受郭文利安排与指示，双方之间关系符合雇佣关系的法律特征，故郭文利与文贵明之间系雇佣关系，郭文利是雇主，文贵明是雇员。
第二，关于本案各方过错责任的认定问题。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。结合本案，郭文利作为雇主，应当对其雇员即文贵明在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合本案事实，雇员文贵明明知自身视力有疾差于常人，在涉案房屋二楼进行施工作业时更应尽到安全注意义务。但事故发生当日，文贵明对身处升降机口随时有可能坠落的风险预估不足，其对自身的损害结果发生存在疏忽大意的过失，且其未佩戴安全头盔即进场施工，对自身损害结果的发生存在一定的过错，故本院认定原告文贵明应自行承担30%的责任。其次，被告郭文利未有承揽建筑工程资质而承揽郭泽武房屋工程，存在过错，且其作为承揽人，有责任充分注意施工过程中的安全防护问题，并对其所请的施工人员进行安全教育、提供相关的安全防护用品等。结合本案事实，其在雇佣原告进行劳务活动的过程中，未提供足够安全保障并尽相应安全注意义务，故被告郭文利应承担40%的责任。最后，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告郭泽武作为房屋工程定做人，并不因农村房屋建造多由个人承建这一传统因素而免除其对承揽人相应建筑资质或者安全生产条件的审查注意义务，本案中郭泽武虽然与原告没有直接的雇佣关系，但其在郭文利并不具备相应建筑资质的情况下将涉案房屋工程交由郭文利承揽，且其在原告从事高空作业过程中没有尽到安全监督作用，亦存在过错，其过错行为与原告的损害结果之间具有一定的因果关系，应承担原告损害结果30%的责任。
第三，关于本案各项赔偿诉求的认定数额问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，……因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。故原告各项赔偿诉求，有法律依据，本院对具体数额认定如下：
1、医疗费
本案原告因伤住院共花费医疗费用58173.51元，上述费用各方当事人并无异议，且有相关医疗费用凭据，故本院予以认定。
2、住院伙食补助费
原告因伤住院30天，并主张按一般国家机关工作人员出差50元一天的伙食标准计付共计1500元，该项主张有住院记录为凭且二被告对此并无异议，本院予以认定。
3、护理费
根据海南医学院法医鉴定中心出具的鉴定意见书，确定原告的护理期为90日。因其受伤护理期间并未雇佣护工而是由女儿文玲照顾，其女儿并无固定收入，故本院结合本地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准酌情定为100元/天，总计9000元。
4、误工费
根据海南医学院法医鉴定中心出具的鉴定意见书，确定原告的休息期为240日，故本院认定原告误工期为240日，因原告无法举证其有固定收入，亦无法举证其最近三年的平均收入，故本院参照海南省2014-2015年度建筑业职工年平均工资标准40477元认定原告误工费为40477元/365天×240天=26615元。
5、营养费
根据海南医学院法医鉴定中心出具的鉴定意见书，确定原告的营养期为60日，本院根据原告伤残情况酌情认定营养费为3000元。
6、后续治疗费
根据海南医学院法医鉴定中心出具的鉴定意见书，确定原告的后续治疗费用需人民币10000-12000元，原告主张12000元，本院予以认可。
7、伤残赔偿金
根据海南医学院法医鉴定中心出具的鉴定意见书，确定原告所受损伤综合评定为八级伤残。原告主张按2014年度海南省城镇居民家庭人均可支配收入22929元标准乘以20年再乘以8级伤残所确定的30%比例计算，算出伤残赔偿金为22929元/年x20年x30%=137574元。因原告系农业户口，且无法就其主张“在海南城镇打工七年”进行举证，且无固定收入，故本院对该标准不予认可，应以2014-2015年度海南农村居民家庭人均纯收入8343元/年x20年x30%=50058元为标准计付伤残赔偿金。
8、精神损害抚慰金
原告因本次安全事故致八级伤残，已被海南医学院法医鉴定中心出具的鉴定意见书所确定，该致残事实对其精神造成损害，故原告诉请精神损害抚慰金合法合理，但其诉请金额50000元本院不予全部支持，酌情调整精神抚慰金为30000元。
据此，原告文贵明因本案事故造成医疗费用、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金损失共计190346.51元，根据本院确认的过错责任比例，原告文贵明须自行承担30%损失即为57103.953元，被告郭文利须承担40%损失即为76138.604元，被告郭泽武承担30%损失即为57103.953元。因被告郭泽武、郭文利已分别先期垫付医药费用31000元、10000元，且原告对该事实亦予以认可，从公平合理原则出发，上述费用在计算损失赔偿总额时不应先行扣除，而应在确定被告赔偿数额后再予以扣减。故被告郭泽武须承担的赔偿数额为57103.953-31000=26103.953元，郭文利须承担的赔偿数额为76138.604-10000=66138.604元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告郭文利须于本判决生效之日起十日内向原告文贵明支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金损失共计人民币66138.6元。
二、被告郭泽武须于本判决生效之日起十日内向原告文贵明支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金损失共计人民币26103.9元。
三、驳回原告文贵明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1153.36元，由原告文贵明负担346.36元（予以免交），被告郭文利负担461元，被告郭泽武负担346元；鉴定费用2200元，由原告文贵明负担660元，被告郭文利负担880元，被告郭泽武负担660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
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案件唯一码
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审 判 长 倪 胜 源
人民陪审员 林 诗 柏
人民陪审员 吴 宗 华
二〇一五年十一月二十日
法 官 助理 王 莺
书 记 员 林 书 辉
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附：相关的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。