苏州市吴中区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0506民初2835、3412号
原告（被告）董晓光。
委托代理人曹继兰，江苏瀛元律师事务所律师。
被告（原告）苏州凯菲尔酒店有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区甪直镇甫澄路。
法定代表人林许秋云，总经理。
委托代理人朱晓、颜舜俊，江苏合鼎律师事务所律师。
本院于2016年4月27日立案受理了董晓光诉苏州凯菲尔酒店有限公司劳动争议纠纷一案。后苏州凯菲尔酒店有限公司不服同一仲裁裁决，向本院起诉，本院于同年5月20日立案受理，并将两案合并审理。依法由审判员鲁超适用简易程序公开开庭进行了审理。董晓光的委托代理人曹继兰，苏州凯菲尔酒店有限公司的委托代理人颜舜俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董晓光诉称，其于2008年8月1日进入被告处工作。起初的岗位是总务、司机、采购于一身，直至2012年8月被固定为采购主管一职。由于被告系酒店，原告需要起早贪黑的工作，一天都不得休息。但是原告的付出并没有得到对等的回报，被告甚至不依法支付原告的加班费。2016年1月20日，被告在没有任何事实依据的情况下，以违反单位规章制度为由单方解除了双方的劳动合同。其认为被告系违法解除。故向苏州市劳动争议仲裁委员会提起仲裁。该仲裁委员会认定被告系违法解除，但经济赔偿金数额并没有按照法律的规定计算，且没有支持原告加班费的请求。综上，请求判令1、被告支付原告违法解除赔偿金86037元；2、2014年及2015年的加班费41559元（其中平时加班费按照每月加班22天，每天3小时计算；周末加班费按照每月加班8天，每天3小时计算，计算基数均为2050元/月）。
被告苏州凯菲尔酒店有限公司辩称，其按照公司员工手册解除与原告的劳动关系，故不应当支付原告解除劳动合同的赔偿金86037元。原告并未按照公司的加班规则事先申请加班，实际上也没有所谓的加班，所以不应当支付原告加班费。综上，应驳回原告的诉讼请求，并判令其无须支付赔偿金。
经审理查明，2008年8月1日，原告入职被告处工作。2009年7月1日，被告为原告办理了就业登记，就业证上载明的合同期限自2009年7月1日起至2010年6月30日止。自2008年7月至2010年7月，被告为原告缴纳社会保险。2010年7月1日起，由苏州XXXX管理咨询有限公司为原告办理就业登记。2010年8月至2012年7月，由该公司为原告缴纳社会保险。后自2012年8月至2015年12月，被告继续为原告缴纳社会保险。上述两公司的法定代表人均为林许秋云，工商登记地址相近。对此，原告称其于2008年8月进入被告处工作，因当时被告未正式投入运营，故经被告安排，其与苏州XXXX管理咨询有限公司签订了劳动合同，故赔偿金年限应连续计算。被告称2008年8月至2010年7月，原告在其处工作。后原告离职至苏州XXXX管理咨询有限公司工作。2012年8月，原告又回到其处工作。其与苏州XXXX管理咨询有限公司的经营范围、办公场所均不相同，不能因为两家公司法定代表人相同就属于关联关系，赔偿金年限不能合并计算。
2014年7月2日，原、被告签订最后一份劳动合同，该合同载明，合同期限自2014年7月2日起至2016年7月1日止。原告在财务部门担任采购主管。被告由于生产经营需要延长工作时间的，经原告同意可以安排其在正常工作时间外加班。原告主动申请加班的，须经被告书面批准方可进行，否则视为原告自愿利用非工作时间工作，不作为加班处理。无论被告需要原告加班或原告主动要求加班，原告均需填写公司加班申请表，经所在部门负责人审批，以记录加班时间的考勤卡和“加班成果汇报（确认）表”为凭证，在经原告签名确认后，交酒店人事专员审核确认。原告加班的，被告应优先安排原告补休，被告有权根据酒店经营谈旺季情形合理安排原告的加班与补休；在无法安排补休的情况下，按照国家规定给予发放加班费。补休按年度结算，最迟不得延续至本年度末。原告加班的，被告应提供加班确认单交原告保存，被告不提供的，原告可拒绝加班。加班确认单是原告可享受加班相应待遇的唯一凭证。原告的固定工资为每月2050元。本合同有员工手册等附件，原、被告均已查阅无误。该员工手册第七章第五款第1条和第23条的规定载明，未经酒店授权与其他公司或个人交易；超越本职权限，为他人谋取好处，损坏酒店利益者，将被处以劝退、辞退或开除处分（开除处分予以扣罚当月全部工资，情节严重者并追究经济赔偿）。
2016年1月20日，被告以原告“未经允许和批准私自将酒店作为另外一家自己公司的办事处招揽业务，从事和酒店本职工作无关事宜。该行为既违反了酒店的规章制度，也侵犯了酒店的权益”为由，根据员工手册第七章第五款第1条和第23条的规定，对原告作出解除劳动合同处理。后被告于2016年2月29日将上述决定通知苏州市吴中区甪直镇总工会。
后原告向苏州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金108980元并支付2014年、2015年度超时加班费41559元。该仲裁委员会于2016年4月22日裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金67500元，驳回了原告其他仲裁请求。原、被告均不服上述仲裁裁决，故诉至本院。
以上事实由原告提供的仲裁裁决书、劳动合同、解除/终止劳动合同证明书、就业登记证、工商登记信息、网络截图，被告提供的员工手册、个人承诺、服务纪律承诺书、致甪直总工会的通知及庭审笔录等予以证实。
关于原告离职前的平均工资，原告认为应以工资条为准，不包括其主张的加班费，工资条载明了公司应付总额，并主张以此计算赔偿金。据此，提供了2015年1月至10月的工资条、工资卡银行流水。其中工资条载明了原告到职日期为2008年8月1日及工资构成，包括实发工资、应发工资、公司应付总额以及代扣社保、公积金等金额，其中应发工资均为每月4500元。公司应付总额包含应发工资以及公司缴纳社保及公积金的总额。工资卡银行流水载明的实发金额与工资条中的实发金额一致。经质证，被告对上述证据没有异议，但称工资条上载明的应发工资为每月4500元。
关于被告是否违法解除与原告劳动关系，被告为证明原告违反员工手册第七章第五款第1条和第23条的规定，提供了名片复印件1张，电话费付款凭证、发票及计价单，称原告在被告处工作期间利用公司场所、电话及其他便利条件从事与工作无关的经营。上述证据载明的电话号码是被告配给董晓光进行财务采购时使用，话费均由公司充值。名片上联系方式正是该电话号码，联系地址也是被告的地址。该名片载明“福州XXXX进出口贸易有限公司董晓光董事183××××8217驻苏办事处：苏州市甪直镇甫澄北路18号（凯菲尔酒店）”。话费付款凭证、发票及计价单载明的电话号码与名片载明的电话号码一致。经质证，原告对名片真实性不予认可，认为与其无关，也不能证明其与其他公司发生了实体交易。对其他证据真实性予以认可，但认为与本案无关。
关于原告是否存在加班费的事实，原告称其平时住在被告安排的位于被告经营地附近的宿舍，上下班要打卡，只有客房部的人员加班需要申请，其加班不需要申请，其根据自己的工作量自行安排加班。据此，提供了2014年、2015年部分打卡记录、被告制作的2015年11月及12月的考勤表及原告工作电脑的截图,其中考勤表载明了当月加班时数、当年累计加班时数、补假时数等。其中2015年12月的考勤表显示原告累计加班时数为136小时。经质证，被告对于上述考勤记录及工作电脑截图的真实性均不予认可；对考勤表没有异议。被告称原告的宿舍就在酒店范围内，原告进入工作区域需要打卡，但加班是需要公司审批，只有批准后才能加班，原告不能自己安排加班并要求公司支付加班费。而且对于原告加班的时数，被告施行的是调休制度，原告加班是休息日或节假日加班，由原告上报，公司自行统计，原告不需要签字。如果是平时加班，则有加班统计表。2015年12月后，其没有安排原告进行调休。据此，提供了2015年9月财务部的休息日加班汇总表复印件、2015年12月房务部的平时加班汇总表复印件及2014年5月30日、8月11日、2015年4月1日、7月16日、2015年9月8日的假期申请表复印件。经质证，原告对上述证据真实性均不予认可，但称原告加班并没有全部调休，上述2015年12月的考勤表记载的原告累计加班136小时，应该是扣除所有调休之后剩余的加班时间，就具体的调休天数其不清楚，以被告提供的调休单原件为准，但2015年12月后没有调休。
本院认为，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，应当支付劳动者赔偿金。用人单位就解除劳动合同的正当性应当承担举证责任。本案中，被告称原告未经允许和批准私自将酒店作为另外一家自己公司的办事处招揽业务，从事和酒店本职工作无关事宜，违反了员工手册的规定。为证明原告存在上述违规的事实，被告提供了印有原告名字的名片复印件及话费单据等证据。因原告对上述名片的真实性不予认可，故仅凭上述证据尚不足以证明原告存在违反员工手册相关规定的事实。另，被告系在解除与原告劳动关系后才通知相关工会，程序存在瑕疵。综上，应认定被告系违法解除与原告的劳动关系。原告据此主张赔偿金，于法有据。
关于赔偿金的计算年限，被告与苏州XXXX管理咨询有限公司法定代表人系同一人，且经营地点相近。此外，原告提供的2015年工资条上载明的入职时间为2008年8月1日，被告对于该工资条真实性予以认可。故本院采纳原告意见，即原告系经被告安排先后至两家单位工作。原告在被告处工作期间，即便是劳动合同主体及社保缴费主体发生变化，依据相关法律规定，在两家单位的工作年限应合并计算。就赔偿金的计算基数，原、被告均认可原告提供的工资条。根据工资条显示，被告离职前每月应发工资平均为4500元，且与实发工资相对应。对此，本院予以确认。结合原告的入职年限，被告应支付原告赔偿金为67500元（4500元/月*7.5*2）
关于加班费，根据双方签订的劳动合同，原告加班应当向被告进行申请，否则视为自愿利用非工作时间加班。被告向原告交付加班确认单作为加班凭证，且对于原告加班的，被告优先安排原告补休。上述劳动合同对双方具有约束力。本案中，虽双方确认原告上下班需要打卡，但原告陈述其并未向被告申请加班，加班系其自行安排。又因原告居住在被告附近的宿舍，工作场所与居住场所距离较近，即便打卡记录有超时情况，亦不能证明与完成工作内容有关。故不应以打卡记录作为原告加班时间的依据。另，根据被告陈述，原告在休息日确有加班，对此被告称已经安排原告调休，并提供了员工假期申请表复印件。原告对此虽不予认可，但并未否认调休的事实，仅对于调休的天数表示记不清楚。由此可见，被告就原告加班时间存在调休的事实。根据原告提供由被告统计的2015年12月的考勤表，截至2015年12月，原告休息日累计加班时数为136小时，对此，原告称该加班时间系被告在安排调休之外的加班时数，此后并未再安排调休。被告亦确认上述加班时间，且在2015年12月后未再安排调休，故依据现有证据，以上述加班时间计算原告的加班费应属合理。原告主张计算加班费的基数2050元，有劳动合同为据，本院予以采纳。经核算，被告应支付原告加班费为3205元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条之规定，判决如下：
被告苏州凯菲尔酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董晓光违法解除劳动合同赔偿金67500元及加班费3205元，以上合计人民币70705元。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取共计人民币10元，由被告苏州凯菲尔酒店有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。
审判员 鲁 超
二〇一六年七月二十七日
书记员 马愔婷