陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一终字第00366号
上诉人（原审被告）师林军，男。
被上诉人（原审原告）刘小利，男。
委托代理人徐培娣，宝鸡市陈仓区司法局148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王胜利，男。
被上诉人（原审被告）张社平，男。
原审被告宝鸡泰安建筑工程有限责任公司。住所地：太白县青年路**号。
法定代表人徐斌会，任经理。
委托代理人师林军，男。
原审被告陕西西建房地产开发有限公司。住所地：金台区宏文路**号。
法定代表人冯西见，任董事长。
委托代理人刘会平，陕西国文律师事务所实习律师。
上诉人师林军因与被上诉人刘小利、王胜利、张社平以及原审被告宝鸡泰安建筑工程有限责任公司（以下简称宝鸡泰安建司）、陕西西建房地产开发有限公司（以下简称西建房地产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宝鸡市陈仓区人民法院（2012）陈民一初字第00092号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年8月26日，被告师林军承揽了西健康城B区西建领袖消防水池工程，因师林军没有相应资质，便以被告宝鸡泰安建司的名义与工程发包方即被告西建房地产公司签订了西健康城B区消防水池施工合同。被告师林军即雇佣被告王胜利、张社平，王胜利又叫来了刘小利等人为师林军承包的消防水池工程进行钢筋捆扎、支模等工作。2011年9月20日上午10时许，原告刘小利在干活时不慎从3米高架板坠落，臀部着地，致身体受伤。原告受伤后，由被告王胜利、师林军送住宝鸡市第三人民医院住院治疗34天后好转出院，被诊断为1、腰4椎体压缩性骨折，2、腰3右侧横突骨折，3、腰椎间盘突出症。出院时医嘱：l、继续卧床休息3个月，口服活血、续筋接骨药物治疗，坚持腰背肌功能训练；2、佩戴外固定支具下地活动，定期门诊复查，复查拍片1次／月；3、注意留陪人，加强营养，勿弯腰提重物，骨折愈合后拆除内固定；4、如有不适及时随诊。2011年11月22日陕西宝鸡正大法医司法鉴定结论为8级伤残，护理时间90天，后续治疗费7000元。后被告师林军申请对伤残等级重新进行鉴定，经本院通过宝鸡市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心重新鉴定意见为9级伤残。
同时查明，原告刘小利之父生于刘德世生于1943年5月17日，刘小利之母赵爱莲生于1945年10月13日，刘小利若姊妹4人。刘小利夫妇之女刘倩生于1994年5月28日，之子刘伟东生于2004年4月28日。
另查明，事发后，被告师林军已垫付医疗费及支架费用28585.83元。
本次事故给原告造成的经济损失有：误工费9920元【（住院34天＋医嘱卧床90天）×80元／天）】、护理费7440元【（住院34天＋医嘱90天）×60元／天）】、交通费1300元、住院伙食补助费1020元（34天×30元／天）、营养费2480元【（住院34天＋医嘱卧床90天）×20元／天）】、残疾赔偿金20112元（5028元／年×20年×20％），被抚养人抚养费9891.2元【其中（父11年＋母13年）×4496元／年×20％÷4＋（子10年×4496元l／年×20％÷2】、鉴定费900元，精神抚慰金2000元，后续治疗费7000元，合计62063．2元。
原审法院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”。本案被告师林军雇佣原告刘小利进行钢筋捆扎、支模等工作，原告刘小利在从事雇佣活动中受伤，被告师林军作为雇主应承担赔偿责任。被告宝鸡泰安建司明知被告师林军没有相应资质，仍许可师林军以其公司名义承包工程，后又疏于管理，致原告受伤，应与被告师林军承担连带赔偿责任。被告师林军关于其把捆扎钢筋和支模板的劳务承包给了王胜利和张社平，刘小利是王胜利和张社平的雇员的辩解，无充分证据证实，不予支持。原告要求被告王胜利、张社平、西建房地产公司承担赔偿责任的请求无相关事实和证据证明，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金……，赔偿义务人应当予以赔偿。据以上规定，对原告主张的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等合理部分，原审法院予以支持。对原告主张的医疗费，经查被告已全部垫付，原告放弃了该诉讼请求，本案不再作以处理。对原告主张的误工费，因原告无固定收入，其也未提供证据证明其最近三年的平均收入，原审法院酌定为每日80元。对原告主张的护理费，原告在庭审中称是其妻护理，认定为一人护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，酌定为60元。对原告主张的交通费，原审法院结合原告的就医地点、时间、次数，酌情认定1300元。对于原告的主张的营养费，本院根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见，确定为每天20元。按照有关规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金中，被抚养人的生活费应从西安交通大学法医学司法鉴定中心定残之日即2012年7月4日起计算确定赔偿年限。对于原告主张的精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度、过错及本地生活水平酌情确定为2000元。对原告主张的鉴定费，因重新鉴定后伤残等级发生变化，故对原告的鉴定费原审法院酌情支持900元。被告对原告主张的后续治治疗费无异议，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、由被告师林军于本判决生效后十日内赔偿原告刘小利误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等各项经济损失62063．2元。二、被告宝鸡泰安建筑工程有限责任公司对被告师林军的上述义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告刘小利对被告王胜利、张社平、陕西西建房地产开发有限公司的诉讼请求。四、驳回原告刘小利的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告刘小利承担900元，由被告师林军、宝鸡泰安建筑工程有限责任公司承担1400元。鉴定费（西安交通大学法医学司法鉴定支出）1000元，由被告师林军承担。
上诉人不服原审法院的上述民事判决，认为一审判决认定事实错误、法律关系不清，以上诉人并非刘小利雇主，王胜利、张社平应该承担雇主责任以及一审判决确认的部分损失不合法、不公平为由，请求依法撤销原审判决，予以改判。
被上诉人刘小利、王胜利、张社平、原审被告陕西西建房地产开发有限公司均答辩服从原审判决。原审被告宝鸡泰安建筑工程有限责任公司答辩同意上诉人意见。
二审查明的案件事实与原审法院查明相同。
本院认为，上诉人提供的证据不足以证明刘小利系受王胜利、张社平雇佣，涉案工程是上诉人以宝鸡泰安建司名义实际承包，受害人刘小利在该工程工地上从事雇佣活动时受伤，上诉人应当承担雇主责任。原审法院认定上诉人为刘小利的雇主是正确的，上诉人关于其并非刘小利雇主的理由不能成立，本院不予支持。经审查，原审法院关于护理费、营养费、鉴定费的认定和处理符合有关法律规定，并无不当。据此，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审理程序合法，判处得当，依法予以维持。上诉人的上诉请求及理由均不能成立，应予驳回。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人师林军承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 雷
代理审判员 邱有前
代理审判员 任小剑
二〇一三年六月五日
书 记 员 景 涛