安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第01423号
上诉人：张汝娟，女，1984年10月30日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
上诉人：杨某甲，男，2004年3月25日出生，汉族，住址同上。
法定代理人：张汝娟，身份情况同上。
上诉人：杨某乙，男，2005年9月1日出生，汉族，住址同上。
法定代理人：张汝娟，身份情况同上。
上诉人：杨开长，男，1952年9月10日出生，汉族，住址同上。
上诉人：姚乃兰，女，1952年2月12日出生，汉族，住址同上。
上述五位上诉人的共同委托代理人：王秀家，安徽省凤阳县西泉镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站，组织机构代码74893455－9。
负责人：梁金达，该公司经理。
委托代理人：苌勇，北京德恒（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王传宝，男，1970年8月3日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
被上诉人（原审被告）：蔡灯运，男，1974年3月12日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
被上诉人（原审被告）：蚌埠市汇丰运输有限责任公司。
法定代表人：王守欢，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：凤阳县天宇运输有限公司。
法定代表人：赵杰，该公司经理。
委托代理人：金利民，男，1958年4月17日出生，汉族，该公司副经理，住安徽省凤阳县。
上诉人杨训怀因与被上诉人滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关加油站（以下简称临淮加油站）、王传宝、蔡灯运、蚌埠市汇丰运输有限责任公司（以下简称汇丰公司）、凤阳县天宇运输有限公司（以下简称天宇公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2013）凤民一初字第01570号民事判决，向本院提起上诉。上诉期间，杨训怀于2014年9月5日因道路交通事故死亡，其近亲属杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙向本院申请参加诉讼，本院依法追加杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙为本案当事人。本院于2014年11月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年12月8日18时22分许，王传宝驾驶皖C×××××／皖C×××××重型半挂牵引车沿S101线由东向西行驶至临淮加油站进站加油时，不慎撞到蔡灯运停在加油站皖M×××××／皖M×××××重型半挂牵引车和加油站一号加油机，造成临淮加油站停业、车辆及货物受损等道路交通事故。经凤阳县公安局交通管理大队认定，王传宝负事故的主要责任，蔡灯运负事故的次要责任，临淮加油站无责任。本起交通事故导致临淮加油站停业175天，临淮加油站提起诉讼，要求王传宝、杨训怀与汇丰公司、蔡灯运与天宇公司连带赔偿因该起事故造成的间接（利润）损失185972.77元。蔡灯运、汇丰公司、天宇公司认为该利润损失是临淮加油站单方计算的，不予认可，为此，临淮加油站申请对停业期间的间接（利润）损失进行评估。安徽汇嘉保险公估有限公司于2014年6月26日作出评估报告，结论为：临淮加油站因道路交通事故造成的停业损失金额为183417.50元。
皖C×××××／皖C×××××重型半挂牵引车实际车主是杨训怀，王传宝系其雇佣的驾驶员，登记车主系汇丰公司。皖M×××××／皖M×××××重型半挂牵引车实际车主系蔡灯运，登记车主系天宇公司。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。在本起交通事故中，凤阳县公安局交通管理大队认定，王传宝负此次事故的主要责任，蔡灯运负此次事故的次要责任，该责任认定，双方均无异议，依法予以确认。由于皖C×××××／皖C×××××重型半挂牵引车实际车主系杨训怀，王传宝与杨训怀是雇佣关系，登记车主系汇丰公司，皖M×××××／皖M×××××重型半挂牵引车实际车主是蔡灯运，登记车主是天宇公司。因此，该起交通事故给临淮加油站造成的合理损失，杨训怀与汇丰公司、蔡灯运与天宇公司承担连带赔偿责任。
临淮加油站主张停业期间的间接损失183417.50元有事实依据，且符合法律规定，予以确认。审理中，蔡灯运、汇丰公司、天宇公司辩称，肇事车辆已投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，该损失应由保险公司赔偿。根据保险公司机动车交通事故责任强制保险条款的约定，被保险机动车发生交通事故，致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失，保险公司不负责赔偿和垫付；根据机动车辆第三者责任险保险条款规定，保险车辆发生事故致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、数据丢失、电压变化造成的损失以及其他各种间接损失，保险公司不负责赔偿。故蔡灯运、汇丰公司、天宇公司辩称理由不能成立。杨训怀应承担70%的赔偿责任，计128392.25元（183417.50元×70%），蔡灯运应承担30%的赔偿责任，计55025.25元（183417.50元×30%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告杨训怀、蚌埠市汇丰运输有限责任公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站停业损失计128392.25元；二、被告蔡灯运、凤阳县天宇运输有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站停业损失计55025.25元；三、驳回原告滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站对王传宝的诉讼请求。案件受理费3960元，减半收取1980元，由被告杨训怀、蚌埠市汇丰运输有限责任公司负担1386元，被告蔡灯运、凤阳县天宇运输有限公司负担594元。
杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙上诉称：1、原审法院依据评估报告，确定停业期间间接损失183417.50元错误，理由是：其一该鉴定报告是单方委托鉴定；其二评估报告明显与事实不符，事故造成一号加油机损坏，维修更换最多一二十天，175天停业损失时间过长；其三原审对证据判断缺乏逻辑推理和日常生活经验，认定错误。2、原审认定间接损失保险公司不负责赔偿和垫付错误，其一没有证据证明保险人做到提示和说明义务；其二根据法律规定，应由保险公司承担赔偿责任。请求二审法院依法改判，或发回重审。
临淮加油站书面答辩称：其主张的停业损失是由法院委托有资质的评估机构鉴定评估，评估结果可信，原审对于其停业损失的认定合法，但原审法院对其8000元鉴定费未进行处理。请求二审法院驳回上诉，同时对鉴定费予以处理。
汇丰公司答辩称：同意上诉人的上诉意见。补充如下：原审法院依据临淮加油站自己整理的数据作为评估数据，不符合法律要求，且不具有真实性，应当依据税务部门权威报告作为评估依据；评估停业天数为175天无依据，临淮加油站有意扩大损失。本公司车辆系挂靠关系，实际车主为杨训怀，该车在保险公司分别投保了交强险和商业三者险，首先应当由保险公司在交强险与商业险内赔付，其他部分应当依据双方提供的证据，由杨训怀承担赔偿责任，其公司不应当承担赔偿责任。请求二审法院依法驳回临淮加油站对其公司的起诉。
天宇公司答辩称：同意上诉人的上诉意见。补充如下：临淮加油站存在管理上问题，此次事故临淮加油站应当承担一定责任，发生事故时，其公司车辆是停在加油站加油，加油站应当对站内停靠车辆进行有效管理。
王传宝、蔡灯运未答辩。
经审理查明：杨开长、姚乃兰系杨训怀父母，张汝娟系杨训怀妻子，杨某甲、杨某乙系杨训怀儿子。2014年9月28日，凤阳县人民法院作出（2013）凤民一初字第01570号民事裁定，裁定查封皖C×××××／皖C×××××重型半挂牵引车一辆，该车登记车主系汇丰公司（实际车主系杨训怀）。
二审中，各方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见也与一审相同。
本院二审查明的其他事实与原审一致，对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、原审依据评估报告确定停业损失数额是否正确；2、本案中停业损失应否判决由保险公司承担赔偿责任。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，经临淮加油站申请，原审法院委托了具有相应资质的安徽汇嘉保险公估有限公司对其停业损失进行了评估，该评估机构并非是临淮加油站单方委托的评估机构。临淮加油站在本起事故中受损严重，不仅损坏了一台加油机，而且加油棚、柱子和网架等也在事故引发的火灾中受损，其修复包括了加油棚、柱子、网架、加油机、工艺管道等维修工程。杨开长等五人虽对临淮加油站修复期间175天提出异议，但未能提供任何证据证明临淮加油站存在故意拖延的情形。安徽汇嘉保险公估有限公司根据凤阳县人民法院的委托，按照相关法律法规的规定，在了解评估标的损坏停业日期和维修后重新开业日期等情况下，作出了汇嘉（2014）2014060020号评估报告，原审法院对该评估报告予以采信，并以此为依据认定临淮加油站停业损失数额符合法律规定。杨开长等五人虽上诉对该评估意见提出异议，但二审期间既未能提出足以反驳的相反证据和理由，也未提出重新鉴定的申请，其此节上诉理由不能成立，本院不予支持。
临淮加油站在本起事故中受损，修复期间的停业损失必然发生，理应获得赔偿，而杨训怀、汇丰公司、蔡灯运、天宇公司作为侵权方依法应当承担赔偿责任。杨开长等五人上诉称应由肇事车辆皖C×××××／皖C×××××重型半挂牵引车投保的保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，但因临淮加油站就其直接损失与两肇事车辆投保的保险公司达成了调解协议，并申请撤回了对两保险公司的起诉，原审法院已裁定予以准许，各方当事人均未提出上诉，该准许撤诉的裁定已发生法律效力，两保险公司不再是本案二审的当事人。故本院于二审期间对于两肇事车辆所投保的保险条款的效力以及保险公司应否承担赔偿责任的问题，不宜再进行审查处理。杨开长等五人对于其所主张的应由肇事车辆所投保的保险公司承担停业损失赔偿责任的问题，应依法通过其他途径解决。
临淮加油站对一审判决没有提出上诉，而在二审答辩状中对原审判决定部分内容提出异议，认为其主张的鉴定费用原审未进行处理，请求二审法院改判。由于其请求是在答辩中提出的，而其对此并未提出上诉，依法视为临淮加油站接受了一审判决，本院对其答辩中的异议不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙的上诉主张均不能成立，本院不予支持。因杨训怀在上诉期间死亡，其法定继承人杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙应在继承杨训怀的遗产范围内承担赔偿责任，汇丰公司承担连带责任。依照《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省凤阳县人民法院（2013）凤民一初字第01570号民事判决第二、三项，即：被告蔡灯运、凤阳县天宇运输有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站停业损失计55025.25元；驳回原告滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站对王传宝的诉讼请求。
二、变更安徽省凤阳县人民法院（2013）凤民一初字第01570号民事判决第一项为：上诉人杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙在继承杨训怀的遗产范围内与蚌埠市汇丰运输有限责任公司连带赔偿滁州市金达石油有限公司凤阳临淮关镇加油站停业损失计128392.25元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
二审案件受理费942元，由上诉人杨开长、姚乃兰、张汝娟、杨某甲、杨某乙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 司金虎
代理审判员 苏春琴
代理审判员 刘 勇
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 周 杨
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国继承法》第三十三条：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。