江西省永新县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）永民初字第824号
原告盛某某，女，1963年8月13日出生，汉族，台湾居民。
委托代理人彭正荣，江西省永新县禾川法律服务所律师，代理权限为特别授权。
被告刘某某，男，1990年4月19日出生，汉族，江西省永新县人。
委托代理人刘某甲，男，1977年3月15日出生，汉族，江西省永新县人，代理权限为特别授权。
被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司
组织机构代码：70576958-1。
负责人刘汉林，该公司负责人。
委托代理人曾东波，公司法律顾问，代理权限为特别授权。
原告盛某某与被告刘某某、被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司（以下简称永新财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年9月4日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月9日公开开庭进行了审理。原告盛某某的委托代理人彭正荣、被告刘某某的委托代理人刘某甲、被告永新财保公司的委托代理人曾东波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告盛某某诉称，2013年1月16日20时10分许，被告刘某某驾驶赣D／299**小车，从永新县城三湾大道前往建设路，当行至建设路钟情一生照相馆路段时，将步行的原告撞倒，导致原告受伤。事故发生后经江西省永新县公安局交通警察大队调查认定，被告对上述事故承担全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往永新县人民医院抢救治疗，经诊断，原告伤情为：左胫骨骨折、左腓骨骨折、脑震荡。共住院治疗29天，用去医疗费四万余元。出院后，原告于2013年7月8日经吉安信诚司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为十级，后续医疗费8000元。肇事车辆在被告永新财保公司投保了交强险和商业险。原告认为被告刘某某的行为已构成侵权，并直接造成原告人身和精神上的损害。为依法维护原告的合法权益，现特向贵院提起诉讼，请求：1、判令被告赔偿原告残疾赔偿金39720元、误工费16271.2元、护理费2743.4元、营养费232元、住院伙食补助费232元、鉴定费1000元、后续治疗费8000元、精神抚慰金5000元，合计73198元。2、判令被告永新财保公司在保险限额范围内优先赔偿；3、本案诉讼费用由被告承担。另外，被告刘某某已经垫付的医疗费保险公司也应当一并赔偿。
原告盛某某为支持其诉讼请求，提供如下证据：
证据1、道路交通事故认定书，证明原告于2013年1月16日因事故受伤，被告刘某某负事故全部责任，原告不负事故责任。
证据2、吉安信诚司法鉴定中心鉴定意见书，证明原告的伤残等级及后续医疗费8000元。
证据3、原告的身份证明文件，证明原告的身份情况。
证据4、疾病诊断书，证明原告的伤情。
证据5、出院记录，证明原告的伤情治疗情况及住院天数。
经质证，被告刘某某对上述证据均无异议；被告永新财保公司对证据1、3、4、5无异议；对证据2，认为该鉴定书不具备法律效力，已经提出重新鉴定，但原告不予配合导致无法进行重新鉴定。
本院的认证意见：被告永新财保公司对原告提供的司法鉴定意见虽已提出重新鉴定，但在选择鉴定机构时，双方对抽取鉴定机构的地域范围发生争议，后原告不同意前去重新鉴定，导致无法进行重新鉴定。而该证据原系交警部门委托具有相关鉴定资格的鉴定机构所作出的，鉴定程序并没有违法之处，依据充分，可以证明原告的主张，对该证据本院予以确认；对其他被告方无异议的证据，本院均予以确认。
被告刘某某辩称，对事故的发生经过无异议。但被告在原告治疗时已向原告支付了全部医疗费37152.02元，现要求在本案中一并处理，由原告在获得被告保险公司赔偿后返还给被告。
被告刘某某为支持其辩解，提供如下证据：
证据1、门诊和住院医疗费发票以及费用清单各一份，证明为原告盛某某垫付的医疗费用。
经质证，原告盛某某对该证据无异议；被告永新财保公司对该证据无异议，但认为其中有医保外的用药，并要求对医保外的用药进行鉴定。
本院的认证意见：该证据可以作为认定原告受伤治疗的费用情况，至于其中有无医保外用药结合其他证据予以确定，对该证据本院予以确定。
证据2、机动车保险单（抄件）及机动车交通事故责任强制保险单（抄件）各一份，证明肇事车辆的投保情况。
经质证，原告盛某某及被告永新财保公司对此均无异议，本院对该证据予以确认。
被告永新财保公司辩称：1、对于伤残等级，被告已经提出了重新鉴定，但原告不予配合，所以被告对原告的残疾赔偿金不予认可；2、原告的误工时间过长、计算误工费用过高；3、对后续医疗费不予认可；4、精神抚慰金没有法律依据；5、鉴定费、诉讼费不应由保险公司承担。
被告永新财保公司未提供证据。
经被告永新财保公司申请对原告的医疗费用中的非医保药品及费用进行鉴定，并出具鉴定意见书。
经质证，原告盛某某对该鉴定意见的真实性无异议，但认为原告医疗费以其治疗的合理性和必要性为标准，不以是否属于医保和非医保范围内来确定，如果保险公司对其有异议，应当提供相应的证据证明。至于保险公司和被保险人之间有无约定对原告没有约束力。保险公司免责的格式条款应当对投保人进行明确的说明或提示，没有尽到说明义务的，由保险公司承担医保范围外用药的费用。被告刘某某质证认为，在与被告保险公司签订合同时没有说明医保范围外的用药要由投保人承担，也没有说明哪些属于医保范围内用药，哪些属于医保范围外的用药，对该证据不予认可。被告永新财保公司质证认为，该证据可以证明原告的医疗费中有医保范围外的用药，对该部分用药保险公司按约不应当承担。
本院的认证意见：该鉴定意见书可以证实原告的医疗费中有部分药品及费用5981.71元，至于该部分费用由谁承担将结合本案的其他证据和事实进行确定。
根据本院确认的有效证据，综合原、被告各方的陈述，本院确认以下案件事实：
2013年1月16日20时10分许，被告刘某某驾驶赣D／299**小车，从江西省永新县城三湾大道前往建设路，当行至建设路原钟情一生照相馆路段时，将横穿公路的原告盛某某撞倒，导致原告受伤，原告受伤后当即被送往江西省永新县人民医院抢救治疗，经诊断，原告伤情为：左胫骨骨折、左腓骨骨折、脑震荡。共住院治疗29天，用去医疗费37153.02元。2013年1月29日江西省永新县公安局交通警察大队对上述事故责任作出认定认为，被告刘某某当日驾驶机动车未确保安全，是造成事故直接原因，负全部责任。原告盛某某当日无引发事故的违反行为，不负责任。原告出院后，于2013年7月8日经吉安信诚司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为十级，后续医疗费8000元。在原告住院期间被告刘某某支付了全部医疗费37153.02元。庭审中被告永新财保公司对原告医疗费中的非医保用药进行鉴定，2014年1月11日吉安信诚司法鉴定中心作出鉴定意见，其中5981.71元属非医保用药。
另查明，原告盛某某系台湾省桃园县居民，现居住在江西省永新县禾川镇盛家村。肇事车辆在被告永新财保公司投保了交强险和商业第三者责任险（含不计免陪），其中商业第三者责任险保险金额为200000元。
事故造成原告盛某某的损失如下：医疗费37153.02元（其中非医保范围内用药5981.71元、医保范围内用药31171.31元）、后续治疗费8000元、护理费2465元（85元／天×29天）、误工费16271.2元（94.6元／天×172天）、住院伙食补助费232元（8元／天×29天）、营养费232元（8元／天×29天）、残疾赔偿金39720元（江西省2012年城镇居民人均可支配收入19860元／年×20年×10%）、鉴定费1000元，以上款项共计109073.22元。
本院认为，江西省永新县公安局交通警察大队在对事故现场进行勘查和询问相关当事人后，适用相关交通法规对事故责任作出认定，该认定书事实清楚，责任划分正确适当，可以作为认定本案事实和赔偿责任承担的依据。由于被告刘某某当日驾驶机动车未确保安全，是造成事故直接原因，负全部责任，应当对原告的损失承担全部赔偿责任。由于肇事车辆在被告永新财保公司投保了交强险和商业第三者责任险，故原告因事故所造成的损失，由被告永新财保公司在交强险限额内直接向原告盛某某承担赔偿责任。超出交强险限额的部分由被告永新财保公司在商业第三者责任险限额中向原告承担赔偿责任。非医保范围内用药5981.71元由被告刘某某承担赔偿。根据交强险分项限额的规定，下列损失由被告永新财保公司直接向原告盛某某赔偿：医疗费10000元、护理费2465元、误工费16271.2元、残疾赔偿金39720元、精神抚慰金5000元，共计73456.2元。超出交强险分项限额部分的医疗费21171.31元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费232元、营养费232元，共计29635.31元，由被告永新财保公司在商业第三者责任险中向原告赔偿。该起事故导致原告盛某某十级伤残的后果，原告要求赔偿精神抚慰金的请求，与法有据，本院酌情考虑精神抚慰金为5000元。对被告刘某某在原告盛某某住院期间支付的医疗费37153.02元，原告在获得被告永新财保公司赔偿并品除被告刘某某应当承担的医保范围外的用药5981.71元后，剩余31171.31元应当返还给原告刘某某。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司在交强险限额内赔偿原告盛某某因交通事故所造成的损失73456.2元，在商业第三者责任险中赔偿原告盛某某因交通事故所造成的损失29635.31元，共计103091.51元；
二、原告盛某某返还被告刘某某垫付的医疗费37153.02元，品除被告刘某某应当承担的医保范围外用药5981.71元，实际返还31171.31元。
（以上款项限各方当事人在判决生效后十五日内一次性付清）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1630元，鉴定费1000元，共计2630由被告刘某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 刘 琼
审 判 员 颜 斌
人民陪审员 周心良
二〇一四年二月十二日
书 记 员 肖 芳