湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民三初字第00162号
原告周明，住湖南省长沙市雨花区。
委托代理人曾双桂，邵阳市民声法律服务所法律工作者。
被告湖南神牛置业投资有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一路中天广场25033房。
法定代表人肖共田，总经理。
原告周明与被告湖南神牛置业投资有限公司（以下简称神牛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月21日受理后，依法由审判员詹支粮、ＸＸ，代理审判员黄琦组成合议庭，于2014年12月29日公开开庭进行了审理，原告周明及其委托代理人曾双桂到庭参加了诉讼，被告神牛公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周明诉称：自2005年12月以来，原告与被告就“星城美域”项目的建筑施工达成一系列协议，并按协议之约定交纳了定金320万元。但因被告的原因，该项目直至2008年4月，原告才进场施工，在施工期间，由于被告一直未完善施工建设报批、工程招投标、备案等手续，长沙市建设委员会曾三次对该项目下达停工通知。原告于2009年5月20日完成该项目正负零以下的全部工程，并于2009年8月4日向被告提交了“星城美域地下室建筑工程结算书”。但因被告原因，被告未如约对原告已完成的工程量结算进行审核、支付工程款。原告在无奈之下，于2010年7月12日提起诉讼，后原、被告双方经多次调解，于2011年7月20日达成协议，明确工程结算价款为2520万元，并约定了付款方式和日期，原告于同年7月26日撤回起诉，但被告还拖欠原告工程款478万元未付。根据双方于2009年3月3日签订的协议，被告已经构成违约，应当承担原告的逾期利息及违约金622.25万元。由于被告原因造成原告停工达500多天，给原告造成损失352.5万元，根据被告于2008年10月23日出具的承诺书，上述损失应当由被告承担。综上，请求法院判令：1、被告支付原告工程款487.99万元；2、被告支付原告违约金及利息622.25万元；3、被告支付原告因停工造成的各项损失共计352.5万元；4、被告承担本案的全部诉讼费。
被告神牛公司未向本院提交答辩意见。
本院经审理查明：2005年12月5日，原告周明（甲方）与湖南湘华物业投资有限责任公司（乙方）签订了一份《定金协议》，约定由甲方承包星城美域项目中约3万平方米（含地下室）的建筑施工，并由甲方向乙方支付定金共计300万元。协议还就工程结算方式、付款方式及工程进度款支付节点进行了约定。后，星城美域项目由被告神牛公司实际开发建设。2009年3月3日，原告周明以长沙桐木建筑股份有限公司的名义（乙方）与被告神牛公司（甲方）签订了一份《协议书》，明确乙方已按照《定金协议》和双方于2008年9月23日签订的《备忘录》向甲方支付了工程保证金320万元，并于2009年1月25日完成了全部地下基础及80%地下室的工程量，因双方对结算标准不能达成一致，经协商一致终止履行《定金协议》及《备忘录》。《协议书》关于保证金退还及工程款支付事项约定如下：第四条、本协议签订生效后，乙方重新进场施工七天内甲方须一次性退还乙方保证金200万元；完成正负零工程七个工作日内甲方一次性退还乙方保证金120万元。第五条、正负零以下约定工程全部完工后并提交工程结算书的十个工作日内，甲方须一次性支付乙方工程款500万元。第六条、乙方正负零以下约定工程全部完工后的十五天内提交完整的工程结算资料给甲方，甲方应在收到结算书后三十个工作日内初审完毕，如因提交结算资料不完整而引起的延误由乙方自负、审核日期顺延，审核定案后七个工作日内甲方应付乙方工程余款的50%。第七条、甲方应在主体工程竣工验收完后七个工作日内一次性支付乙方结算余额的50%，所有剩余款项在竣工验收后的七个工作日内付清除保修金外的全部工程款。……。第八条、乙方承担所建工程的保修义务，甲方扣除乙方承建工程款的5%作为质保金。根据建设部相关保修条款，土建部分从验收交付之日其计算保修时间为一年；甲方同意在乙方履行保修义务的前提下，在保修期满后的七个工作日内一次性退还乙方全部质保金。协议第十八条还约定：在规定的付款期限内如甲方迟延付款，三个月内甲方须支付乙方违约金为按同期银行贷款利率，超出三个月，则按日千分之三计息。
因被告未按约定支付工程款，原告于2010年6月21日向本院起诉要求被告支付所拖欠的工程款本息及赔偿因停工造成的损失。后，原告周明（乙方）与被告神牛公司（甲方）于2011年7月20日签订《星城美域地下室工程结算协议书》，双方确认原告周明所施工工程的总价款为2520万元。协议第二条约定：甲乙双方签订协议后，乙方在2011年7月31日前到法院撤回对乙方的起诉，甲方在乙方撤诉后保证在三个工作日内支付200万元给乙方，……。第三条约定：乙方在收到甲方第一笔工程款三日内必须无条件撤离并清理工程现场。第四条约定：协议签订后，乙方着手准备施工资料移交给甲方备案，乙方将完整的施工资料交给甲方时，甲方应付工程款100万元给乙方。乙方如不能将施工资料整理好移交给甲方，则由甲方安排专人整理施工资料，其费用由乙方承担，由甲方在此笔工程款中扣除，该笔款项在甲方整理资料完毕后支付。第五条约定：乙方必须挂靠有资质的单位来与甲方进行工程结算和施工资料备案、备查，如乙方自己挂靠有资质的单位有困难，则由甲方代为乙方寻找有资质的挂靠单位（管理费按1%收取）。其挂靠的管理费、税金由甲方代扣代交。第七条约定：以上事宜全部办理完结，在甲方确认民工工资及材料款能够足额支付，工程主体封顶之时将剩余款项一次性付给乙方。上述《星城美域地下室工程结算协议书》签订后，原告周明于2011年7月26日向本院申请撤回起诉。根据原告提交的照片资料，星城美域工程主体已于2012年9月24日前封顶。2012年2月28日，原告周明与当时被告神牛公司的法定代表人黄胜利签订《星城美域工程付款领款结算明细表》，载明：“一、总工程量结算金额为2520万元；二、共计已付款1950.9378万元；三、下欠工程款569.0622万元。付款明细数如下：1、结算前原已付工程款521.4339万元；2、代付工程材料款487.99万元；3、付现金772.4339万元；4、税金142.38万元；5、管理费25.2万元；6、资料费1.5万元，共计1950.9378万元。注：现金772.4339万元是根据神牛公司财务统计数据，因公司财务不在，无法核对，最后按实核对增减。其中：1、2011年12月1日20万元实付16万元；2、2011年9月1日8.5万元与2012年10月11日8.5万元是否重复？3、2012年9月3日25万元实付20万元；4、材料款按实际代付金额计算；5、税金按现行标准计算，按实核准增减。”原、被告经核对财务账目，又于2012年6月8日签订了一份《协议书》，约定：1、原告承包施工的星城美域地下室工程，被告已将全部工程款支付给原告，双方的债权债务已全部结清，原告不得再向被告追究任何责任或主张任何权利；2、原告承诺从本协议签订之日起，不再向被告任何经营办公场所、施工工地或其它任何与被告经营有关的场所闹事或阻工，否则承担一切民事、行政和刑事责任；3、本协议签订前，因原告在被告工地阻工闹事及在被告经营场所打砸财物所造成的损失，由原告承担；4、第三项对原告的责任，被告不再追究。2012年7月3日，被告神牛公司出具承诺，载明：“我公司代周明支付的材料款，我司承诺在银行贷款到位时直接支付给材料商（注：已在我公司及周明三方认可、登记签字的材料商见附件）。”被告神牛公司实际代周明支付的材料款如下：1、2012年3月20日、4月19日、8月10日向苏青共计支付了材料款7万元；2、根据长沙市芙蓉区人民法院于2013年12月30日作出的（2013）芙民初字第523号民事判决书，原告周明因承建星城美域工程欠付中建五局第三建设有限公司的货款，被告神牛公司于2012年3月20日、9月12日代原告向中建五局第三建设有限公司支付了货款共计27万元，且该判决判令由被告神牛公司向中建五局第三建设有限公司支付原告周明所欠款项160万元。
另查明，在原告于2008年进场施工后，因被告未及时办理星城美域项目的施工许可证等原因，致使原告施工的工程多次停工。被告神牛公司于2008年10月23日向原告周明（以长沙桐木建筑股份有限公司名义）出具承诺书，载明：“我司正在新建的星城美域工程项目，若因报建手续而影响停工，由我司承担停工造成的损失，特此承诺。”2009年6月10日，原告周明以长沙桐木建筑股份有限公司星城美域项目部的名义向被告神牛公司及案外人湖南建筑科学研究院、湖南建科工程项目管理有限公司提交了《关于受阻停工产生的技术处理及增加工程成本损失的专项报告》，载明因工程受阻停工给原告造成的经济损失为2369363元。2009年8月24日，长沙桐木建筑股份有限公司作出星城美域地下室停工损失费工程《建筑工程结算书》，载明截止2009年5月9日的停工损失为3173725.53元。原告周明认为被告神牛公司未按约代原告向第三方支付材料款，及赔偿原告因停工造成的损失，遂向本院起诉，请求判如所请。
以上事实，有原告周明提供的被告神牛公司的企业注册登记资料、《定金协议》、《协议书》、《星城美域地下室工程结算协议书》、《星城美域工程付款领款结算明细表》、被告出具的两份承诺书、民事诉状及撤诉申请书、长沙市建设委员会的停工令、长沙市建筑市场不良记录行为记录告知书、长沙市建设工程项目调查通知、六份函件、《建筑工程结算书》、《关于受阻停工产生的技术处理及增加工程成本损失的专项报告》和照片，被告神牛公司提交的《协议书》、（2013）芙民初字第523号民事判决书、原告于2012年10月30日出具的借条、给苏青转账的三张凭证等相关证据及其庭审陈述证实，经庭审质证，足以认定。被告神牛公司提交的结账单和代为付款条据，因没有相应的转账凭证证明被告实际支付了该款项，本院不予采信；被告提交的原告于2012年6月8日前出具的收条，不能证明系代付的材料款，与本案缺乏关联性，本院不予采信；原告于2012年10月30日向黄胜利出具的2万元的借款，因黄胜利本人未主张抵扣本案工程款，与本案缺乏关联性，本院不予采信；被告于2012年8月18日向第三方陈武支付的款项，因开付款条据中没有原告的签字确认，无法证明系代原告付材料款，与本案缺乏关联性，本院不予采信。
本院认为，原告周明借用长沙桐木建筑股份有限公司的名义承包被告神牛公司开发的星城美域工程，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的禁止性规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定，原、被告于2009年3月3日签订的《协议书》为无效合同。
关于被告神牛公司欠付原告周明的工程款数额。首先，原告认可被告已按照双方于2012年2月28日达成的《星城美域工程付款领款结算明细表》支付了原告工程款2032.01万元。原告主张因被告未按照约定向第三方支付应由被告代付的工程材料款487.99万元，故要求被告向其支付所欠付的工程款487.99万元。因被告未按约履行代付款义务，已构成违约，故对于原告要求终止双方的代付款关系，并由被告向其支付欠付工程款的主张，本院予以支持。其次，在原、被告双方签订《星城美域工程付款领款结算明细表》后，被告已履行了以下付款义务：1、2012年3月20日、4月19日、8月10日代原告向苏青支付了材料款共计7万元；2、2012年3月20日、9月12日代原告向中建五局第三建设有限公司支付了货款共计27万元；3、长沙市芙蓉区人民法院已于2013年12月30日作出（2013）芙民初字第523号民事判决书，判令被告代原告向中建五局第三建设有限公司支付货款160万元。综上，扣除被告已实际代原告向第三方支付的工程材料款及已由生效判决确认应由被告向第三方支付的货款，被告神牛公司还欠付原告周明工程款293.99万元。第三，被告应代原告支付的工程材料款属于工程款的一部分，根据原、被告双方于2011年7月20日签订的《星城美域地下室工程结算协议书》第七条之约定，被告应在工程主体封顶之时付清剩余工程款。根据原告提交的证据，星城美域工程主体在2012年9月24日前已经封顶，因被告未按约支付工程款给原告了相应的利息损失。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理”之规定，被告应按照与原告于2009年3月3日签订的《协议书》第十八条“在规定的付款期限内如甲方（即被告神牛公司）迟延付款，三个月内甲方须支付乙方（即原告周明）违约金为按同期银行贷款利率，超出三个月，则按日千分之三计息”之约定，向原告支付工程款利息，但双方约定的日千分之三的利息过高，有违公平原则，本院酌情确定为按银行同期贷款利率的四倍计息。故，被告应向原告支付的利息如下：1、2012年9月25日至2012年12月24日的利息以293.99万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算；2、2012年12月25日后至实际支付工程款之日的利息则以293.99万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。
关于原告周明要求被告神牛公司支付因停工造成的损失352.5万元的主张。因原、被告双方已对原告承包的星城美域地下室工程进行了结算，且于2012年6月8日明确被告已将全部工程款支付给原告，双方的债权债务已全部结清，故原告要求被告另行支付停工损失的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。
据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：
一、被告湖南神牛置业投资有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告周明工程款293.99万元及利息（2012年9月25日至2012年12月24日的利息以293.99万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算；2012年12月25日后至实际支付工程款之日的利息则以293.99万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；
二、驳回原告周明的其他诉讼请求。
被告湖南神牛置业投资有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费109564元，由原告周明负担74564元，被告湖南神牛置业投资有限公司负担35000元。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审 判 长 詹支粮
审 判 员 王 勇
代理审判员 黄 琦
二〇一五年一月二十日
书 记 员 金新贵
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。