湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）桃刑初字第237号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人莫某某，男，23岁；因犯故意伤害罪于2011年9月19日被本院判处管制一年；因吸毒于2012年3月28日被桃源县公安局决定行政拘留12日、罚款人民币2000元、社区戒毒三年；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年9月14日被桃源县公安局刑事拘留，经桃源县人民检察院批准于同年9月17日由桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人宋某，男，42岁；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年10月25日被桃源县公安局刑事拘留，同年11月11日被桃源县公安局决定监视居住，同年12月25日被本院决定取保候审。
被告人卢某某，男，29岁；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年11月18日被桃源县公安局决定刑事拘留，次日被桃源县公安局决定取保候审，同年12月25日被本院决定取保候审。
被告人阙某某，男，40岁；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年11月18日被桃源县公安局决定刑事拘留，次日被桃源县公安局决定取保候审，同年12月25日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2013）241号起诉书指控被告人莫某某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人宋某、卢某某、阙某某犯聚众斗殴罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年2月25日根据公诉机关的建议决定对本案延期审理，同年3月25日根据公诉机关的建议决定对本案恢复审理，并于同年4月3日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派代理检察员汤秀平出庭支持公诉，被告人莫某某、宋某、卢某某、阙某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桃源县人民检察院指控：
一、聚众斗殴罪。2012年5月15日晚11时许，被告人莫某某伙同张某某、林某、吴某等人，与被告人宋某、卢某某、阙某某伙同熊某、何某、谢某某等人，在桃源县城“继峰”寄卖行附近持械斗殴，莫某某、宋某均持砍刀伙同本方人员与对方人员发生械斗，卢某某、阙某某按照事前分工，把守旁边的巷子。械斗造成林某重伤，吴某、傅某某轻伤，王某某、熊某轻微伤的后果。
二、寻衅滋事罪。2013年1月25日凌晨，被告人莫某某伙同罗某某、李某某等人准备砍刀前往桃源县漳江镇“吸引力”电游室，由罗某某、李某某各持一把砍刀对谢某连续砍杀，莫某某等人举起砍刀拦住谢某去路，谢某后被逼到墙角遭到罗某某一顿乱砍，造成受害人谢某轻伤的后果。
该院提供并出示了物证、书证、证人证言、现场勘验检查记录、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据，认为被告人莫某某、宋某、卢某某、阙某某犯聚众斗殴罪，且均系主犯；被告人莫某某还犯寻衅滋事罪，应数罪并罚，建议依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项，第二百九十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、二款，第六十九条之规定，以卢某某、阙某某具有自首，宋某具有坦白的量刑情节，莫某某在聚众斗殴罪中具有坦白以及前科的量刑情节，请求依法判决。
被告人莫某某辩解，其在寻衅滋事犯罪过程中没有持刀，对公诉机关的其余指控无异议。
被告人宋某、卢某某、阙某某对公诉机关的指控均无异议。
经审理查明：
一、聚众斗殴
2012年5月15日晚7时许，张某某（已判刑）与熊某（已判刑）因钻戒典当产生矛盾，张某某立意报复，纠集被告人莫某某以及林某、吴某（另案处理）等人，到一烧烤店找到正在吃烧烤的熊某、谢某某（已判刑）以及被告人宋某、卢某某、阙某某等人，掀翻其吃烧烤的桌子后扬长而去。熊某、谢某某等人对此不服气，邀集何某、王某某、傅某某（均已判刑）以及宋某、卢某某、阙某某等人商量，准备砍刀、管杀等凶器，并由谢某某联系张某某等人在桃源县城“继峰”寄卖行见面。张某某接到电话后与莫某某以及吴某、林某等人商量，遂携带管杀、砍刀等凶器，于晚11时许来到“继峰”寄卖行。双方碰面后，莫某某、宋某均持砍刀伙同本方人员与对方人员发生械斗；卢某某、阙某某按照事前分工，把守旁边巷子，防止张某某等人从侧面偷袭。械斗造成林某、吴某、傅某某、王某某、熊某不同程度受伤。经鉴定，林某构成重伤，吴某、傅某某构成轻伤，王某某、熊某构成轻微伤。
2013年11月18日，被告人卢某某、阙某某到桃源县公安局漳江派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。经审前社会调查，被告人宋某与卢某某、阙某某平时表现一般，再犯罪风险率不高，其亲友和所在社区愿意对其予以帮教和监管。
上述事实，有公诉机关提交、本院出示并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1．被告人莫某某、宋某、卢某某、阙某某的供述，证明2012年5月15日晚7时许，张某某纠集莫某某、林某、吴某等人，到烧烤店找到正在吃烧烤的熊某、谢某某、宋某、卢某某、阙某某等人，掀翻其吃烧烤的桌子后扬长而去；熊某、谢某某等人对此不服气，邀集何某、王某某、傅某某、宋某、卢某某、阙某某等人商量，准备砍刀、管杀，并由谢某某联系张某某等人在“继峰”寄卖行见面。张某某接到电话后与莫某某以及吴某、林某等人商量，遂携带管杀、砍刀，于晚11时许来到“继峰”寄卖行。双方碰面后，莫某某、宋某均持砍刀伙同本方人员与对方人员发生械斗；卢某某、阙某某按照事前分工，把守旁边的巷子，防止张某某等人从侧面偷袭。
2．同案人熊某、何某、张某某、王某某、谢某某、苏某、傅某某的供述，证人吴某、刘某甲的证言，证明2012年5月15日晚7时许，张某某与熊某因钻戒典当产生矛盾，张某某立意报复，纠集莫某某、林某、吴某等人，到一烧烤店找到正在吃烧烤的熊某、谢某某、宋某、卢某某、阙某某等人，掀翻其吃烧烤的桌子后扬长而去；熊某、谢某某等人对此不服气，邀集何某、王某某、傅某某、宋某、卢某某、阙某某等人商量，准备砍刀、管杀，并由谢某某联系张某某等人在“继峰”寄卖行见面。张某某接到电话后与莫某某以及吴某、林某等人商量，遂携带管杀、砍刀，于晚11时许来到“继峰”寄卖行。双方碰面后，莫某某、宋某均持砍刀伙同本方人员与对方人员发生械斗；卢某某、阙某某按照事前分工，把守旁边的巷子，防止张某某等人从侧面偷袭。械斗造成林某、吴某、傅某某、王某某、熊某不同程度受伤。
3．辨认笔录、被辨认人照片及身份说明，证明辨认人吴某、张某某从16张照片中分别辨认本方参与斗殴人员，辨认出11号是莫某某；辨认人苏某从16张照片中辨认本方参与斗殴人员，辨认出10号是莫某某，当时手拿管杀。辨认人卢某某、阙某某从16张照片中分别辨认对方参与斗殴人员，辨认出13号是莫某某，吃烧烤时手持砍刀，打架时手持管杀；从16张照片中分别辨认本方参与斗殴人员，辨认出2号是卢某某，手持砍刀，7号是阙某某，手持砍刀，15号是宋某打架时手持管杀。
4．常德市信源司法鉴定所鉴定意见书，证明双方斗殴造成了林某重伤，吴某、傅某某轻伤，王某某、熊某轻微伤的后果。
5．本院（2013）桃刑初字第15号刑事判决书，证明指控的共同聚众斗殴犯罪事实以及何某、张某某、熊某、谢某某、王某某、苏某、傅某某因本案均已被判刑的情况。
6．抓获材料，证明被告人卢某某、阙某某于2013年11月28日向公安机关投案自首。
7．湖南省实行社区矫正社会评估报告，证明被告人宋某、卢某某、阙某某平时表现一般，再犯罪风险率不高，其亲友和所在社区愿意对其予以帮教和监管。
二、寻衅滋事
2013年1月25日凌晨1时许，被告人莫某某经朋友罗某某（已判刑）电话联系，与李某某（已判刑）等人准备砍刀，随罗某某找谢某。凌晨2时许，罗某某通过宋某联系谢某约定在桃源县漳江镇“吸引力”电游室面谈，莫某某伙同罗某某、李某某等六人前往。在“吸引力”电游室，罗某某与谢某见面后发生争执，罗某某随即拿着砍刀，并号令李某某、莫某某等人动手，罗某某、李某某各持一把砍刀追着谢某连续砍打，在谢某逃跑的过程中，被莫某某等人举起砍刀拦住出路，谢某转身即被罗某某等人逼到墙角，不停求饶，瘫倒在地，但仍遭到罗某某一顿乱砍。事后，莫某某伙同罗某某、李某某驾车逃离，罗某某给了莫某某、李某某各200元现金。谢某的伤情，经鉴定构成轻伤。
案发后，罗某某与被害人谢某达成了赔偿协议，且支付了全部赔偿款，谢某对罗某某等人表示谅解，并请求对罗某某等人从轻处罚。
上述事实，有公诉机关提交、本院出示并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1．被告人莫某某的供述，证明2013年1月25日凌晨，莫某某经罗某某电话联系，与李某某等人准备砍刀，随罗某某找谢某；罗某某通过宋某联系约定在“吸引力”电游室与谢某面谈，罗某某、李某某、莫某某等五人前往；实施砍人的是罗某某和李某某。
2．同案人罗某某、李某某的供述，证明2013年1月25日凌晨1时许，莫某某经罗某某电话联系，与李某某等人准备砍刀，随罗某某找谢某。凌晨2时许，罗某某通过宋某联系谢某约定在漳江镇“吸引力”电游室面谈，罗某某伙同李某某、莫某某等五人前往“吸引力”电游室，罗某某与谢某见面后发生争执，罗某某随即拿着砍刀，并号令李某某、莫某某等人动手，罗某某、李某某各持一把砍刀追着谢某连续砍杀，在谢某逃跑的过程中，被莫某某等人举起砍刀拦住出路，谢某转身即被罗某某等人逼到墙角，不停求饶，瘫倒在地，但仍遭到罗某某一顿乱砍。事后，罗某某、李某某、莫某某驾车逃离，罗某某给了莫某某、李某某各200元现金。
3．被害人谢某的陈述，证明2013年1月25日凌晨，谢某在桃源县城武陵西路“吸引力”动漫城被罗某某等五、六人砍伤；谢某被罗某某等人追着砍杀，逃跑至二楼到一楼的楼梯上时，被人举刀拦住去路，转身即被罗某某等人逼到墙角，不停求饶，瘫倒在地，但仍遭到罗某某等人一顿乱砍。
4．辨认笔录、被辨认人照片及身份说明，证明辨认人李某某（同案人）从12张照片中，辨认出11号是“莫龙二”；辨认人庄某某（现场目击者）从12张照片中，辨认出12号是“莫龙二”，在现场持刀。
5．证人宋某、廖某、李某、黄某某、程某某、邓某某、庄某某的证言，证明罗某某喊砍后，从车上冲出来五、六个人手里提着刀（砍刀与管杀），罗元二（罗某某）带头砍；谢某被罗某某等人追着砍杀，逃跑至二楼到一楼的楼梯上，被人举刀拦住去路，随后被罗某某等人逼到墙角，仍遭到罗某某等人一顿乱砍；案发现场遗留有一把刀，由公安机关提取。
6．常德市信源司法鉴定所鉴定意见书，证明被害人谢某被砍受伤，经鉴定构成轻伤。
7．案发现场位置平面图，证明受害人谢某在“吸引力”动漫城被罗某某等人连续三次砍杀的位置。
8．物证照片，证明案发后，在“吸引力”动漫城案发现场遗留一把“延益牌”管杀刀。
9．本院（2013）桃刑初字第86号刑事判决书，证明莫某某与罗某某、李某某共同寻衅滋事犯罪事实以及罗某某、李某某因本案均已被判刑的情况。
10．线索来源及抓获材料，证明2013年1月25日2时许，桃源县公安局二里岗派出所接到报警称几名年轻人将一年轻人砍伤后逃离现场；被告人莫某某被桃源县公安局抓获的经过。
对被告人莫某某关于未持刀的辩解，经查，同案人罗某某、李某某的供述，被害人谢某的陈述，证人宋某、廖某、李某、黄某某、程某某、邓某某、庄某某的证言，辨认笔录均证明莫某某案发时手持砍刀；且同案人罗某某供述在谢某逃跑的过程中，是被莫某某等人举起砍刀拦住出路，该供述与被害人谢某陈述的该部分内容以及证人宋某证言的该部分内容能够相互印证。故莫某某的辩解不能成立，本院不予采信。
公诉机关还提供并经质证、认证的本院（2011）桃刑初字第133号刑事判决书，证明被告人莫某某因犯故意伤害罪，于2011年9月19日被本院判处管制一年，具有犯罪前科。
本院认为，被告人莫某某、宋某、卢某某、阙某某受他人邀集结伙持械斗殴，严重扰乱公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。莫某某与他人结伙在公共场所随意殴打他人致人轻伤，破坏了社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。
在共同聚众斗殴犯罪中，四被告人积极参与，均起主要作用，均系主犯；被告人卢某某、阙某某案发后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，予以减轻处罚；被告人莫某某、宋某到案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。宋某、卢某某、阙某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。
在共同寻衅滋事犯罪中，被告人莫某某与同案人罗某某、李某某起了主要作用，均系主犯；莫某某能当庭认罪，且已取得被害人的谅解，予以从轻处罚。莫某某还具有前科，且犯数罪，应予数罪并罚。
综上所述，对公诉机关关于四被告人量刑情节的意见，本院予以采纳；对被告人莫某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项，第二百九十三条第一款第一项，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十九条第一款；对被告人宋某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一款；对被告人卢某某、阙某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人莫某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月14日起至2017年3月13日止）；
二、被告人宋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
三、被告人卢某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
四、被告人阙某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘 瑜
审 判 员 熊 军
人民陪审员 肖湘玲
二〇一四年四月三日
书 记 员 揭国平
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节严重的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。