浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金义刑初字第2420号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人叶伯桓，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年5月26日被义乌市公安局刑事拘留，同年7月2日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人陈从荣、周禹翔，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉（2015）第2396号起诉书指控被告人叶伯桓犯合同诈骗罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员吴露萍出庭支持公诉，被告人叶伯桓及其辩护人陈从荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，2014年12月至2015年1月份期间，被告人叶伯桓谎称有买家看中玉石，由其帮助代卖的名义，先后从被害人艾某甲处骗得约定价共计为440万元的和田玉原石四块；从被害人艾某乙处骗得价值30万元的和田玉原石一块；从被害人西尔扎提.帕尔哈提处骗得价值26.5万的和田玉原石一块、约定价60万元的和田玉原石一块，被告人叶伯桓随即将骗得的玉石低价抵押给“小马”（身份不清，另案处理）、王某（另案处理）等人，所得抵押款全部用于归还个人债务和挥霍。待支付玉石款之日，被告人叶伯桓仍隐瞒玉石早已抵押他人的真相，以仍在与客户洽谈玉石生意、客户未支付玉石款等各种理由欺骗被害人，直至2015年2月份，无法掩盖真相之时，被告人叶伯桓逃匿并失去联系。
指控认为，被告人叶伯桓的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，应依法予以惩处。
被告人叶伯桓辩解，斯地克和尼亚孜的玉石是代卖的，西尔扎提的玉石是用来抵押借款的，其没有骗取新疆人的玉石，也没有用于个人挥霍，其有六、七千万元价值的收藏品，完全有能力支付玉石款，只是由于其收藏品被他人抢走，导致无力支付玉石款。
辩护人陈从荣提出，被告人叶伯桓不具有非法占有他人财物的目的，客观上也没有采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人财物，本案属民事法律纠纷。由于新疆人两次非法限制被告人叶伯桓的人身自由，导致被告人叶伯桓无法继续经营，进而导致生意崩盘，被告人叶伯桓才被迫躲避到四川南充，而不是为躲避债务而逃匿。公诉机关指控的罪名证据不足，不能成立。
经审理查明：
2014年12月至2015年1月份期间，被告人叶伯桓谎称有买家看中玉石，由其帮助代卖的名义，先后从被害人艾某甲处骗得约定价共计为440万的和田玉原石四块；从被害人艾某乙处骗得价值30万元的和田玉原石一块（已扣押）；从被害人西尔扎提.帕尔哈提处骗得价值26.5万的和田玉原石一块（已扣押）、约定价60万元的和田玉原石一块，被告人叶伯桓随即将骗得的玉石低价抵押给“小马”（身份不清，另案处理）、王某（另案处理）等人，所得抵押款全部用于归还个人债务和挥霍。待支付玉石款之日，被告人叶伯桓仍隐瞒玉石早已抵押他人的真相，以仍在与客户洽谈玉石生意、客户未支付玉石款等各种理由欺骗被害人。直至2015年2月份，无法掩盖真相之时，被告人叶伯桓逃匿并失去联系。
认定上述事实的证据如下：
被害人艾某甲的陈述，证明2014年8月，其与被告人叶伯桓约定，由其提供玉石给被告人叶伯桓代卖。2014年11月，其提供价值人民币350万元、重35公斤的玉石一块给被告人叶伯桓代卖，十余天后其收回。2014年12月8日，被告人叶伯桓来电称有人要买玉石，又将35公斤重价值人民币350万元的玉石拿去，并出具了收条，并称有玉石可以给他出售。后至12月23日左右，其陆续提供价值人民币70万元、15万元、5万元的玉石各一块。2015年1月5日，被告人叶伯桓谎称有买家看中350万元的玉石，过几天给款，其余三块玉石准备归还给其。后经其催讨，被告人叶伯桓以各种理由推托，同年2月3日开始，被告人叶伯桓玉器店关门开始回避，后其报警的事实。
被害人西尔扎提.帕尔哈提的陈述，证明2014年5月，其开始提供玉石给被告人叶伯桓代卖，但均未成交。2014年11月，被告人叶伯桓称有客户看中其手上的一和田玉把件，后双方约定代卖价格为人民币60万元，代卖的期限为一周，代卖未成归还玉石，后被告人叶伯桓称客户在澳门未回义乌市，未将玉石归还。同年12月份，被告人叶伯桓称想买其手中的3公斤重的和田玉原石，约定价格为120万元人民币，十天内支付现金。后其从朋友处得知被告人叶伯桓欠账未还，就于2015年1月31日要求被告人叶伯桓归还二块玉石，被告人叶伯桓称价值120万元人民币的玉石已被其他债主拿走，后被其追回。几天后，被告人叶伯桓来电又将该玉石拿走，称第二天将120万元玉石款打到其银行卡上，又失约，到2月13日，被告人叶伯桓就失去联系的事实。
被害人艾某乙的陈述，证明2014年10月，其提供玉石给被告人叶伯桓查看后，约定玉石代卖成交价为160万元，其将玉石带回。2015年1月10日，被告人叶伯桓来电称有客户要买其手上的那块和田玉，后被告人叶伯桓提出放在他那里代卖，代卖的期限为一星期，代卖未成归还玉石。被告人叶伯桓拿到玉石后就不肯与其见面，其通过微信联系上被告人叶伯桓后，被告人叶伯桓同意写其一张代卖协议，在2015年2月初又失去联系的事实。
证人王某的证言、银行明细，证明2015年1月，被告人叶伯桓因急需用钱，将一块22公斤的原石（经辨认玉石照片为艾某乙的玉石）以30万元的价格抵押在其处，向其借款，约定月息6-8分，其扣除利息后实际支付29万元；2015年2月，被告人叶伯桓因急需用钱，又将一块3公斤的原石（经辨认玉石照片为西尔扎提.帕尔哈提的玉石）以30万元的价格抵押在其处，向其借款，其扣除利息后实际支付28万元。2月下旬，被告人叶伯桓就失去联系的事实。
证人黄某的证言，证明2014年12月，被告人叶伯桓拿了二块四、五公斤的和田玉向其借款40-50万元，约定借期一个月，月息为银行利息的四倍。12月底，其联系被告人叶伯桓赎回玉石，被告人叶伯桓称还不上借款，二块玉石抵帐。2015年1月，被告人叶伯桓失去联系，后其亏本10万元将玉石处理的事实。
证人万某的证言，证明被告人叶伯桓在2015年1月3日向其借款25万元使用一个月，约定月息2.5分，后归还的事实。
收条、玉石照片、聊天记录，证明：1、被告人叶伯桓收到艾某甲的玉石后出具价值350万元（35公斤）收条及艾某甲催讨玉石或玉石款。2、被告人叶伯桓收到西尔扎提.帕尔哈提手把件玉石后出具价值60万元收条和收到约定价为120万元（3公斤）的玉石一块出具收条的事实。
代卖协议、玉石照片、聊天记录，证明被告人叶伯桓收到艾某乙玉石后出具价值160万元（22公斤）的代卖协议，约定在2015年2月16日前未售成功，原石退还及艾某乙催讨玉石或玉石款的事实。
扣押清单、价格鉴定意见，证明公安机关：从王某处扣押重约22公斤的和田原玉（系艾某乙被骗玉石），经鉴定价值人民币30万元、约3.5公斤的和田原玉（系西尔扎提.帕尔哈提被骗玉石），经鉴定价值人民币26.5万元的事实。
辨认笔录及照片，被害人艾某乙、艾某甲辨认出被告人叶伯桓为骗取其玉石之人的事实。
个人信用报告、银行账户历史明细清单，证明被告人叶伯桓资金紧张的事实。
通话记录，证明被告人叶伯桓对其持有、使用的手机通话记录中的小马电话号码无法指认及通话的手机机主中无姓“马”的人员的事实。
抓获经过，证明被告人叶伯桓被公安机关抓获的事实。
被告人叶伯桓的供述，证明：2014年12月至2015年1月之间，其以帮助卖玉石为由，从认识的新疆人处骗得五块玉石，这些玉石有些被其卖掉，有些被人骗走，后其逃到四川省南充租房躲藏的事实。其中：1、2014年11月份，艾某甲将一块35公斤的和田玉原石交其代卖，开价300万元，其出具了350万元的收条，50万元是艾某甲的利润，支付艾某甲10万元定金。其拿到玉石后，以400万元的价格交给王某（后又改口交给小马）代卖，并从王某（小马）处收到80万元的预付款。后其又收到艾某甲一块12公斤价值40万元、一块5公斤左右价值5万元的二块玉石，12公斤的玉石其以40万元的价格交给黄某代卖，并从黄某处收到20万元的预付款。5公斤左右的玉石下落不明。由于预付款被其用于还帐和消费，已无力赎回玉石，也没有办法归还艾某甲的玉石，其就称有买家看中玉石，过几天可以成交为由拖延时间。3月份，其被艾某甲找到后，以与他人商谈合作项目为由，趁上厕所之机，从窗户逃离，将手机关机后逃到四川省南充藏匿。2、2014年10月份左右，艾买尔将一块开价160万元的和田玉原石要其代卖，并互留联系方式和玉石照片，约定有客户再联系艾某乙。2015年1月，其以有客户看中玉石为由，出具了一份代卖协议给艾某乙，约定一周内未按160万元价格出售玉石，即归还原石。其拿到原石后交给王某以200万元的价格代卖，并从王某手中拿到28万元定金，用于还债。后艾某乙提出拿回玉石时，由于其已无力退回定金，无法从王某手中取回原石，就以各种理由拖延，从2月份的时候，其已无力解决问题，就断绝与艾某乙的联系。3、2014年12月份，西尔扎提.帕尔哈提拿了一块三公斤的玉石向其借款30万元。次日，其被另一新疆人要求归还玉石或支付玉石款，被新疆人从上海市带回义乌市，后其报警，西尔扎提.帕尔哈提得知后，也赶到义乌市公安局后宅派出所，要求其归还玉石，因这块玉石已被另一新疆人拿走，为此，其出具了120万元的玉石款欠条。其与另一新疆人的玉石纠纷解决后，这块玉石被西尔扎提.帕尔哈提从另一新疆人处拿回，之后其打电话给西尔扎提.帕尔哈提，要求将玉石送到其处给客户看看，当时，其与西尔扎提.帕尔哈提约定，年前其支付20万元预付款，年后付清全款。后其将该块玉石交给王某代卖，从王某处收到预付款17万元左右，因其无力支付西尔扎提.帕尔哈提的20万元预付款，2月份时，其就与西尔扎提.帕尔哈提断绝联系。
身份证明，证明有关当事人身份属实。
上述证据经当庭质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
关于被告人叶伯桓是否构成诈骗的问题。经查，被告人叶伯桓在没有买家存在的情况下，谎称有客户看中被害人的玉石，以帮助代卖为名，从被害人手中骗取玉石后抵押到他人处借款，用于归还个人债务和挥霍，且除公安机关扣押的玉石外，其余从被害人处骗取的玉石均下落不明，具有非法占有的故意，其行为完全符合合同诈骗罪的构成要件。被告人叶伯桓及其辩护人陈从荣提出被告人叶伯桓不构成诈骗的辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人叶伯桓以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶伯桓犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月26日起至2026年5月25日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、扣押在案的玉石，返还给被害人艾买尔.尼亚孜、西尔扎提.帕尔哈提；被告人叶伯桓违法所得玉石五块继续予以追缴，追缴不足部分，责令被告人叶伯桓按约定价500万元人民币退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁樟仁
人民陪审员 朱堂辉
人民陪审员 郑樟水
二〇一五年十二月十六日
代书 记员 鲍丽萍