陕西省旬阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0928刑初23号
公诉机关旬阳县人民检察院。
被告人何祖群，男，陕西省旬阳县人。
旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉[2017]17号起诉书指控被告人何祖群犯非法采矿罪，于2017年4月10日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。旬阳县人民检察院指派检察员云安平出庭支持公诉，被告人何祖群到庭参加诉讼。现已审理终结。
旬阳县人民检察院指控：镇安县铁厂镇西沟村三组祝小鹏承建旬阳县小河镇防洪河堤工程并需用石料，被告人何祖群通过陈勇以每方石料70元价格卖给祝小鹏修建河堤工程。
2014年11月24日，被告人何祖群为卖石料与小河镇张家沟村一组村民李某1、李某2、李某3等人签订租用当地小地名“阴坡湾”处开山取石，并于2014年11月29日,在未取得采矿许可证的情况下,租用他人挖掘机在此处开山采石料，经小河国土资源所调查,于2014年12月3l日给何祖群送达了“旬国土停字[2014]第7号”《责令停止引发地质灾害行为》通知书和“旬国土资（矿）停通字[2014]第4号”《责令停止矿产资源违法行为》通知书，责令其停止开采。遂后，被告人何祖群又于20l5年2月在小河镇龙王滩村七组小地名石板厂处用挖掘机取石时，被小河国土资源所和旬阳县国土资源局于2015年4月23日再次向被告人何祖群送达了“旬国土资(矿)停通字[2015]第2号”《责令停止矿产资源违法行为》通知书。
2015年9月1日，经陕西省国土资源厅陕国土资储函[2015]第133号价值鉴定审定，被告人何祖群在小河镇张家沟村一组小地名阴坡湾处非法开采建筑石料用灰岩点破坏灰岩资源量为41190.14立方米，破坏矿产资源价值117.39万元；经陕西省国土资源厅第134号价值鉴定审定及补充测量，被告人何祖群在小河镇龙王滩村七组小地名石板厂处非法开采建筑石料用灰岩点破坏灰岩资源量为2543.21立方米，破坏矿产资源价值6.99万元。两处合计破坏矿产资源价值124.38万元。
旬阳县国土资源局依据何祖群非法采矿行为依法作出没收违法所得150400元行政处罚。2015年12月6日被告人何祖群缴纳了全部罚款。
上述事实，有现场照片、书证、测量技术报告、价格鉴定结论、证人证言等证据存卷佐证，被告人何祖群亦供认不讳。
公诉机关认为，被告人何祖群违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，并造成破坏矿产资源价值124.38万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人何祖群归案后能如实供述自己的罪行，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定属坦白，现提起公诉，建议对被告人何祖群以非法采矿罪从轻处罚。
被告人何祖群辩称：对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有意见，
现在认罪悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：镇安县人祝小鹏承建旬阳县小河镇防洪河堤工程后需要石料，被告人何祖群通过他人约定以70元/m³价格出售给祝小鹏。
2014年11月24日，何祖群为开采建筑用石料灰岩石，租用小河镇张家沟村一组村民李永溪等人位于该村小地名“阴坡湾”，并于同月29日，在未取得采矿许可证的情况下，用挖掘机开采石料。国土资源管理部门于2014年12月31日向何祖群送达了《责令停止引发地质灾害行为通知书》和《责令停止矿产资源违法行为通知书》，责令其停止开采。何祖群又于2015年2月在小河镇龙王滩村七组“石板厂”处取石，国土资源管理部门于2015年4月23日，再次向何祖群送达《责令停止矿产资源违法行为通知书》。以上何祖群实际开采矿石3200m³，销售收入150400元。
2015年6月15日，旬阳县国土资源局依法作出行政处罚,没收何祖群违法所得150400元，2015年7月24日，何祖群缴纳6.04万元，2015年11月17日县国土资源局将此案移送旬阳县公安局。12月1日何祖群缴纳了9万元。同月6日旬阳县国土资源局发函,请公安局撤案。公安局于2016年7月15日立案。
经当庭举证质证，上述事实有下列证据证实：
（一）案件来源和处理的证据：
1、2015年11月17日旬阳县国土资源局案件移送函、旬阳县公安局受案登记表、立案决定书等，证明此案属县国土资源局移送公安局侦办，公安局于2016年7月15日对何祖群非法采矿一案立案。
2、祝小鹏与陈勇（乙方）石料供应合同一份，证明何祖群通过陈勇卖给祝小鹏的石料単价为70元/m³。
3、2014年11月27日何祖群与张代宝签订石料运输合同一份石料运输合同一份，证明料石运输费18元/m³。
4、阴坡湾非法采矿点与石板厂非法采矿点现场照片共三张，证明阴坡湾、石板厂开采后的现状。
5、旬阳县国土资源局[2014]旬国土停字第07号责令停止引发地质灾害行为通知书、旬国土资（矿）停通字[2014]第4号责令停止矿产资源违法行为通知书及送达回证各一份，证明何祖群在“阴坡湾”未经批准非法开山采石，被责令停止违法行为。
6、旬阳县国土资源局旬国土资（矿）停通字[2015]第2号通知书一份，责令何祖群停止在“石板厂”处开采石料。
7、何祖群无证开采矿产资源案，经听证会议纪要，证明因何祖群不服旬阳县国土局的处罚，提出行政听证申请，县土管局于2015年6月8日进行听证，国土局于2015年6月15日对何祖群作出行政处罚：责令立即停止矿产资源违法行为，并限30天之内对破坏现场进行治理；没收违法所得l50400元。
8、林业行政处罚决定书三份、罚款收据三张证明县林业局于2014年12月5日对何祖群在张家沟阴坡湾未办理审批开挖林地，作出旬林罚书字[2014]第31号处罚决定：限2015年6月30日前恢复原状；处擅自改变林地用途10元/平方米的罚款，计3185元，并于2015年1月26日缴纳该罚款。
县林业局于2015年4月28日对何祖群在龙王滩村石板场擅自开山取石占用林地，作出旬林罚诀字[2015]第4号处罚决定：责令2015年10月28日前恢复原状；处罚款12230元，何祖群于2015年5月20日缴纳该罚款。
县林业局于2015年5月20日对何祖群在张家沟阴坡湾超处罚面积占用林地，作出旬林罚诀字[2015]第6号处罚决定：责令2015年10月20日前恢复原状；处非法改变用途林地每平方米10元罚款，即4322.6元，被告人于2015年5月20日缴纳该罚款。
（二）、案件照片：
1、照片七张，证明“阴坡湾”因取石料被开采后的现状。
2、照片四张，证明小地名“石板厂”因取采矿石料的现状。
（三）、鉴定意见：
1、经安康市蓝图信息工程测绘有限公司、陕西广鑫矿业开发有限公司重新测量，认定何祖群在石板厂实际非法采矿的资源储量为2543.21立方米，被破坏的矿产资源价值6.99万元。
陕西省国土资源厅陕国土资储函[2015]133、134号鉴定意见书各一份，认定旬阳县小河镇张家沟村一组（阴坡湾）非法开采建筑石料用灰岩点破坏灰岩资源量41190.14立方米，破坏矿产资源价值117.39万元。
2、2015年8月11日安康市价格认定中心价格评估结论书（安价估字[2015]06号）一份，张家沟村一组“阴坡湾”矿产资源评估28.5元/m³；龙王滩村“石板厂”矿产资源评估27.5元/m³。
(四)、证人证言。
1、证人祝某1证言称：2015年其在渭河工程局旬阳县小河集镇防洪工程承揽一标段河堤工程，工程是要用岩石砌成河堤，与一个叫陈勇的人签订有石料供应合同，是由他们供应石料的。
2、证人益某1证言称：2014年11月，祝小鹏承揽旬阳县小河镇乾佑河、小河集镇防洪工程一标段，这个工程属于小河流域治理工程，工程所用的石料是老板祝小鹏负责的，后听说供应石头的人叫陈勇，他与老板签订有合同，工程所用的石头是何祖群提供的，一共用了大概有8800多立方米的石料，其中用了何祖群大概有4400立方的石料，其余的还有以前老河堤拆除后再利用的，这个大概有2200立方，自己还在河里捡的石料有一两千立方。
3、证人熊某1证言称：2015年3月份，他从一组小地名阴坡湾经过时，看到有人在那里用挖掘机挖石头，龙王滩村的何祖群在场，就问何祖群是谁在开石头，他说是他自己开的，我问他手续都办了没，他说啥手续都办全了，我听了后就信了。我当时是村上的护林员，何祖群用挖掘机取石的地方是我们村一组李家升、李家堂、李家土的荒扒。何祖群把石头捡到小河镇小流域治理工程和小河社区安置点工程用了，何祖群在阴坡湾取石持续了有一个多月的时间，后来听说政府相关部门去阻止后就停止开采了，何祖群当时是用挖掘机在荒扒里把一些大黑石头捣碎运走。
4、证人何某1证言称：何祖群于2014年腊月开始，断断续续在张家沟一组阴坡湾开山采石有四个多月，因嫌弃阴坡湾的石头不行，后又在2015年2月份在石板厂采石的，采的石料卖给了当时小河镇河道修河堤的。阴坡湾处是何祖群从李家升等人处租来的，石板厂处开采点是我们村粱华的地方，他开采的地方都是扒山。2015年5月份就停工了。
5、证人何某2证言称：何祖群在我们当地石板厂用挖机开采石头占用我的扒山，面积占有一亩二分地。何祖群是在2015年元月中旬开始修路，2015年3月份下旬开始拉石头的，何祖群修路占用的有陈代军、陈立山、周仕芳、周仕恩、周仕智、周玉旺这六户的荒扒，并在采石点、河道大概捡有2000多方，具体方量不知道。
6、证人何某3证言称：我与何祖群是堂兄弟关系，他在龙王滩七组石板厂开山取石占用我的自留山柴扒，我们之间只有口头协议。他是2014年腊月十几号开始的（阳历2015年元月下旬），他用我的地没有给补偿。
7、证人何某42015年5月26日证言称：我与何祖群是堂兄弟关系，他在龙王滩七组石板厂取石用有我的扒山，他说他把垮下来的石头拉走，我就答应了，也不存在补偿问题。
8、证人张某12015年5月26日证言称：何祖群供给小河镇小流域治理工程石料过程中，我主要是运输，并签有运输合同，我自己有三个车，断断续续的请他人有十几个车参与，大小车平均拉6方左右，运费是18元每立方计算的。2015年元月上旬起在张家沟村一组阴坡湾河道至龙王滩大棚菜附近河道捡运的石头1000多车；在张家沟村一组阴坡湾何祖群采石点运走500多车；在龙王滩七组石板厂采石点运走400多车。截至目前，河道运走大概6000多方，在两个采石点运走大概有5500方左右，总方量、运费没有结算，只在何祖群手里领了117000元。
9、证人李某二2015年5月26日证言称：何祖群在张家沟村一组开山取石的扒山小地名叫阴坡湾，是李家升的，李家土的一亩承包地、焦南福的两三分承包地、我的两亩新修平地都让他堆放废渣石料。占用我的地有协议，当时书面协议租赁期限为三年，自2014年11月24日起至2017年11月23日止，每年租赁费用三千元。开始我先提出土地租赁费我不要都行，但你必须在工程结束之后恢复土地原貌。
10、证人李某2证言称：何祖群在张家沟村一组阴坡湾开山取石占用的是我的林扒，占用的面积大概有三亩多，当时签有协议，何祖群大概是2014年腊月份开始取石（阳历12月中旬），我们签协议时有我、李家堂、李永溪、何祖群四个人在场，当时签协议何祖群给过钱。
11、证人李某32015年5月26日证言称：何祖群在张家沟村一组阴坡湾开山取石占用李家升家的林扒，协议租金每年每亩1000元，何祖群是在2015年元月中旬开始的，开石头的所有手续他说都是齐全的，只是和我个人说的，没有和组上说过这个事。
12、证人陈某一2015年6月16日证言称：何祖群在我们村上开山取石大概是今年三月份左右开始的，何祖群开山取石的地方离我有一两百米远，开山取石用的是挖机没有放炮。
(五)、被告人何祖群供述：我非法开采建筑石料用灰岩矿一事，接到公安机关的电话，也收到过你们的传唤证，但我一直在外地。我是去年阳历8月份去的山西临汾市塔尔山铁矿山上，后来在去年11月份我又去河北张家口宣化钢厂，去年12月份回来在旬阳县国土局交完我的非法所得。
我是在2014年11月24日，我从小河镇张家沟村一组村民李某1、李某2、李某3、李某4、李某5手里以每年1000元的租金，租了他们位于阴坡湾的荒山，同年11月29日我开始在这里进行开山采石；2015年2月份，我又在小河镇龙王滩七组石板厂进行开山采石。我在张家沟村一组阴坡湾雇人用挖掘机开采石头共计有3200立方，而龙王滩七组石板厂我实际都是在河道捡运的石料，共有8800立方。这些石料我都卖给了祝小鹏在小河镇老街街道建设的小河镇防洪工程治理项目上，一共获利150400元。我开山采石前后没有办理任何手续，上面石板厂附近是我捡运的，下面阴坡湾是我雇人用挖掘机挖采的石料，后来国土部门和林业部门的行政处罚我已经履行了。陕西省国土资源厅2015年9月1日分别以“陕国土资储函[2015]133”、“陕国土资储函[2015]134”号文件方式，对在旬阳县小河镇张家沟村一组（阴坡湾）、旬阳县小河镇龙王滩村七组（石板厂）分别非法开采的建筑石料用灰岩点破坏矿产资源做了价值鉴定，（阅读后）我不要求对此鉴定结论进行重新鉴定，因为我去年12月份在接受旬阳县国土局处理时，他们说只要我把行政处罚（主要指没收我150400元的非法所得）履行缴纳到位了，他们就到公安上要求撤案，也不追究我其它啥责任，本身这件事因为我不懂法，我给咱政府造成很不好的影响，我也知道土管局去你们局里撤案了，我就不再要求重新鉴定。
石头用于供给小河镇安居工程，该工程负责人叫祝小鹏，是我的合伙人陈勇与他签的合同，70元每方，但我与陈勇之间是按照65元每方结算的，石料运到小河镇安居工程上的运费大概就是18元每方。
量刑证据：
1、被告人何祖群于2015年12月1日缴清被违法所得l50400元票据。
2、2015年12月6日旬阳县国土资源局[2015]296号关于撤回何祖群等三件非法采石案件的函：因何祖群等三人非法开山采石案件移送后，当事人积极履行，并作出书面检查，并已履行了行政处罚决定书设定的全部义务。2015年12月4日，经我局领导班子会议研究，本着稳定大局和维护社会稳定的原则，形成了撤回何祖群等三案的会议决定，现函请贵局作撤案处理。
何祖群检讨书一份，证明其对非法采矿一案悔罪情况。
本院认为，本院认为，被告人何组群违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采灰岩矿3200m³，价值224000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，旬阳县人民检察院指控罪名成立。
关于公诉机关指控的被告人何组群破坏矿产资源124.38万元的犯罪事实一节，本院认为，案发后旬阳县国土局委托安康市蓝图信息工程测绘有限公司、陕西广鑫矿业开发有限公司，对何祖群非法开采建筑石料用灰岩矿动用资源量的估算，受托单位经现场勘查，认为开采方式为露天开采，开采的破坏性主要在于开挖灰岩矿矿体，使原有地貌发生了变化，并使其剥离的废渣随意堆放，造成一定的安全隐患，山洪暴发时易引起地质灾害的发生，坡面植被也遭受到严重破坏，结论是破坏储量为43643.35m³，同时安康市价格认证中心根据旬阳县国土局的委托，评估被告人开采的矿石的价格为27.5元/m³，而陕西省国土资源厅依据以上的评估，审定何祖群非法开采建筑石料用灰岩点破坏灰岩资源量价值124.38万元。在这里，没有指明被告人采用何种破坏性手段开采矿石，被告人的非法开采对以后的开采是否有严重影响，其危害后果只是影响排洪和对植被的破坏，此处的矿石储量采用被破坏储量的计算方法，是不科学和严谨的。况且依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条一款的规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。本案指控的是非法采矿罪，已查证有销脏金额，无需再认定破坏资源储量价值。故公诉机关依据陕西省国土资源厅审定意见，认定被告人何祖群破坏储量43643.35m³、破坏矿产资源价值124.38万元作为被告人何家利非法采矿的犯罪事实，于法无据，本院不予采纳。
被告人何祖群归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，且全部退赃退赔，并主动缴纳罚金，依法或酌情可以从轻处罚。被告人及其辩护人关于请求从轻处罚的辩护意见，符合法律有关规定，本院予以采纳。综合被告人的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，以及公诉机关的量刑建议，对其可适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十七条三款、第五十二条、第四十一条和《最高人民法院、最高人民检察院〔关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释〕》第三条、第十三条之规定，判决如下：
被告人何祖群犯非法采矿罪，判处管制一年,从判决执行之日起计算，并处罚金人民币20000元（已缴纳10000元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 乔安斌
审 判 员 李 娟
人民陪审员 龚建华
二〇一七年八月十五日
书 记 员 陈 芳
附本案适用的有关法律规定：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。
矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：
（一）价格认证机构出具的报告；
（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；
（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。