广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛坡法刑初字第10号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
被告人陈文超，男，1982年2月22日出生于湛江市坡头区，身份证号码44080419XX********。汉族，初中文化，农民，住湛江市坡头区XX镇XXX村。因犯盗窃罪于2013年8月8日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元。因本案于2014年11月15日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于湛江市坡头区看守所。
湛江市坡头区人民检察院以坡检诉刑诉（2014）214号起诉书指控被告人陈文超犯非法持有枪支罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序审理，实行独任审理，公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员梁婧出庭支持公诉，被告人陈文超到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江市坡头区人民检察院指控：
2014年11月5日，被告人陈文超在湛江市强制戒毒所被强制隔离戒毒时，主动向公安机关供述其非法持有枪支的犯罪事实。后公安民警持《检查证》到其位于湛江市坡头区坡头镇英哥南村1号的住房内进行检查，在该房内查获陈文超非法持有的一支枪形物体并依法扣押。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：送检的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力发射金属弹丸。
针对上述指控，公诉机关提供相应的证据。据以认为，被告人陈文超无视国法，违反枪支管理规定，非法持有自制仿12号猎枪一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，应以非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人陈文超有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。被告人陈文超在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯之罪作出判决，把前罪和后罪所判的刑罚依法数罪并罚。建议本院以非法持有枪支罪判处被告人陈文超一年以下有期徒刑，数罪并罚决定执行一年六个月以上、二年六个月以下有期徒刑。
被告人陈文超对公诉机关的指控无异议，要求从轻处罚。
经审理查明：
2014年11月5日，被告人陈文超在湛江市强制戒毒所被强制隔离戒毒时，主动向公安机关供述其非法持有枪支的犯罪事实。后公安民警持《检查证》到其位于湛江市坡头区坡头镇英哥南村1号的住房内进行检查，在该房内查获陈文超非法持有的一支枪形物体并依法扣押。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：送检的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力发射金属弹丸。
另查明，被告人陈文超因犯盗窃罪始于2013年2月18日被羁押于湛江市坡头区看守所；2013年8月8日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五千元，于同年8月12日取保候审；后移交湛江市坡头区司法局实行社区矫正。陈文超犯盗窃罪的羁押已折抵刑期是五个月二十四日，罚金五千元已经缴纳。
上述事实，有经公诉机关庭审中示证、质证、认证的如下证据证实：被告人陈文超的供述和辩解、检查证、检查笔录、扣押物品清单和缴获枪支的拍照及照片辨认、湛江市公安司法鉴定中心的枪支检验意见书及鉴定意见通知书、现场照片、现场勘查笔录、现场方位示意图、陈文超犯盗窃罪的刑事判决书等有关书证，被告人陈文超的强制戒毒材料、到案经过、自首证明、户籍证明。与陈文超盗窃罪案的刑事判决书、取保候审决定书、执行通知书等。足以认定。
关于本案数罪并罚问题。陈文超犯盗窃罪判处有期徒刑一年六个月被宣告缓刑二年，在缓刑考验期限内犯新罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定对犯盗窃罪的缓刑予以撤销，对新犯的非法持有枪支罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已羁押折抵的刑期，在数罪并罚决定执行的刑期里扣减。
本院认为，被告人陈文超无视国法，违反国家枪支管理规定，非法持有自制仿12号猎枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人陈文超有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。陈文超犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月并宣告缓刑二年，在缓刑考验期限内犯非法持有枪支罪，应当对犯盗窃罪的缓刑予以撤销，与非法持有枪支罪予以数罪并罚。公诉机关量刑建议幅度适当，予以采纳。陈文超犯盗窃罪的羁押已折抵刑期是五个月二十四日，在决定执行的刑期中扣减。本案扣押的自制仿12号猎枪一支属违禁品，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第四十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人陈文超犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月的缓刑予以撤销；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月15日起至2015年12月21日止。）
二、扣押的自制仿12号猎枪一支，依法予以没收，由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判员 龙志军
二〇一五年一月六日
书记员 刘 蓓
附：《中华人民共和国刑法》有关条文
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院
关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
（2001年5月10日最高人民法院审判委员会第1174次会议通过，根据2009年11月9日最高人民法院审判委员会第1476次会议通过的《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》修正）
为依法严惩非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等犯罪活动，根据刑法有关规定，现就审理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下：
…
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
最高人民法院
关于处理自首和立功若干具体问题的意见
（2010年12月22日法发（2010）60号）
为规范司法实践中对自首和立功制度的运用，更好地贯彻落实宽严相济刑事政策，根据刑法、刑事诉讼法和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）等规定，对自首和立功若干具体问题提出如下处理意见：
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1、犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2、明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3、在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4、因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5、其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。
交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。
犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。
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