浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙杭刑终字第859号
原公诉机关杭州市余杭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜国武。1999年8月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000�，1999年11月7日刑满释放；2006年3月3日因犯破坏电力设备罪、盗窃罪被数罪并罚判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元，2011年4月28日刑满刑释；2013年7月29日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，2013年9月3日刑满释放。因本案于2014年3月27日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
原审被告人祝乐军。2005年2月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币8万元（2011年11月3日缴纳罚金人民币3000元），2011年10月30日被假释（原判刑期实际执行七年零十八日，假释考验期限至2013年12月12日止）。因本案于2014年3月27日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
原审被告人涂开刚。因本案于2014年5月4日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
原审被告人杜后顺。2008年2月29日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元，2010年10月24日刑满释放。因本案于2014年4月23日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
原审被告人吴昌明。因本案于2014年4月10日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，同年12月9日被取保候审。
原审被告人罗福根。因本案于2014年4月16日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，同年12月15日被取保候审。
杭州市余杭区人民法院审理杭州市余杭区人民检察院指控原审被告人祝乐军、杜国武、涂开刚、杜后顺、吴昌明犯盗窃罪、原审被告人罗福根犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年11月11日作出（2014）杭余刑初字第962号刑事判决。原审被告人杜国武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）2013�9月3日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、涂开刚伙同他人到杭州市余杭区乔司街道，采用撬锁的方式进入被害人林某家中，窃得保险箱1只。保险箱内有明牌黄金手链1条（重63.07克）、千足金项链1条（重20克）、千足金戒指4枚（其中3枚共重15克）、钻石铂金耳环1对。经鉴定，部分赃物（明牌黄金手链1条、千足金项链1条、千足金戒指3枚）共计价值人民币32080余元。
（二）2013年10月19日凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道联胜社区，采用撬锁的方式进入被害人张某家中，窃得苹果笔记本电脑1台、联想笔记本电脑1台、佳能数码相机1架、西凤酒2瓶、“555”牌香烟、软壳阳光利群香烟、软长嘴利群香烟各1条。经鉴定，部分赃物（苹果笔记本电脑1台、软壳阳光利群香烟、软长嘴利群香烟各1条）共计价值人民币8300元。被告人罗福根明知苹果笔记本电脑（�值人民币7600元）、联想笔记本电脑是犯罪所得赃物仍予以收购。
（三）2013年10月21日凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道联胜社区，采用撬锁的方式进入被害人骆某家中，窃得苹果4手机2部、欧米伽手表1块等物及人民币1000余元。经鉴定，赃物共计价值人民币36310元。被告人罗福根明知2部苹果手机（价值人民币2220元）是犯罪所得赃物仍予以收购。案发后欧米伽手表已被追回并发还被害人。
（四）2013年11月22日凌晨，被告人杜国武到杭州市余杭区南苑街道万常社区，采用撬锁的方式进入被害人沈某家中，窃得手提包1只，内有人民币2000余元。
（五）2013年12月4日左右的一天，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道万常社区，采用撬锁的方式进入被害人周某甲家中，窃得ipad平板电脑1台及人民币1900元。经鉴定，赃物价值人民币2745元。
（六�2013年12月6日凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道万常社区8组北李家村35号，采用撬锁的方式进入被害人倪国强家中，窃得ipad平板电脑1台、阳光利群香烟1条及人民币数百元。经鉴定，赃物价值人民币1100元。
（七）2013年12月15日的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道万常社区7组35号，采用撬门锁的方式进入被害人潘中家中，窃得华硕笔记本电脑1台、苹果5c手机1部、苹果4手机1部、三星939型手机1部、佳能d400单反相机1台、手提包1只及人民币700余元。经鉴定，部分赃物（苹果5c手机1部、苹果4手机1部、三星939型手机1部、佳能牌相机1部）价值人民币4868元。被告人罗福根明知华硕笔记本电脑和佳能单反相机（价值人民币700元）是犯罪所得赃物仍予以收购。
（八）2013年12月22日凌晨，被告人祝乐军到杭州市余杭区乔司街道永西村，�用撬锁的方式进入被害人陆某家中，窃得苹果5手机1部及人民币800元。经鉴定，赃物价值人民币3100元。被告人罗福根明知苹果5手机是犯罪所得赃物仍予以收购。
（九）2013年12月23日凌晨，被告人祝乐军、杜国武伙同他人到杭州市余杭区乔司街道永西村，采用撬锁的方式进入被害人俞某甲家中，窃得茅台酒10瓶、泸州老窖白酒7瓶、鹅绒被2条、床上用品2套及人民币1000余元。
（十）2013年12月24日凌晨，被告人祝乐军、杜国武、吴昌明伙同他人到杭州市余杭区乔司街道永西村12组张家桥13-2号杭州摩雅贸易有限公司，采用开锁的方法进入该公司办公室，窃得台式电脑4台、海尔笔记本电脑1台、佳能550d型数码相机、美能达数码相机各1台。经鉴定，部分赃物（台式电脑4台、佳能550d型数码相机1台）共计价值人民币9680元。被告人罗福根明知美能达数码相机是犯罪所得赃物仍予以收购。
（十一）2013年12月27日左右的一天凌晨，被告人祝乐军伙同他人到杭州市余杭区乔司街道永西村，采用撬锁的方式进入被害人俞某乙家中，窃得人民币1400余元。
（十二）2013年12月31日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道万常社区，采用撬锁的方式进入被害人蒋某家中，窃得拉杆箱1只、达芙妮手提包1只，手提包内有人民币200元、美金100余元（折人民币609余元）。
（十三）2014年1月4日凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道万常社区，采用开锁的方式进入被害人成某家中，窃得苹果4手机1部、三星9028型手机1部、三星手机1部、香肠及人民币1000余元。经鉴定，部分赃物（苹果4手机1部、三星9028型手机1部）共计价值人民币2197元。被告人罗福根明知苹果4手机（价值人民币800元）是犯罪所得赃物仍予以收购。
（十四）2014年1月14日凌晨，被告人祝乐军、杜国武、杜后顺到杭州市余杭区南苑街道天万社区，采用撬锁的方式进入被害人高某家中，窃得山核桃10盒及人民币数百元。
（十五）2014年1月15日凌晨，被告人祝乐军、杜国武、杜后顺到杭州市余杭区南苑街道天万社区，采用撬锁的方式进入被害人余某家中，窃得阳光利群香烟15包、软中华香烟3包、硬中华香烟2包、人参1根及人民币2000余元。经鉴定，部分赃物（阳光利群香烟15包、软中华香烟3包、硬中华香烟2包）共计价值人民币960元。
（十六）2014年1月16日凌晨，被告人祝乐军、杜国武、杜后顺到杭州市余杭区南苑街道高地社区，采用撬锁的方式进入被害人杨某家中，窃得苹果4手机1部及人民币800余元。经鉴定，赃物价值人民币1813元。
（十七）2014年1月19日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武伙同他人到杭州市余杭区南苑街�高地村，采用开锁的方式进入被害人朱某甲家中，窃得htc328t手机1部、美度手表1只、西玛手表1只、硬盒阳光利群香烟2条、硬盒中华香烟1条及人民币几百元。经鉴定，赃物价值人民币9298元。案发后美度手表已追回并发还被害人。
（十八）2014年1月23日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武伙同他人到杭州市余杭区南苑街道万常社区，采用撬锁的方式进入被害人李某家中，窃得步步高手机1部、oppo手机1部、电脑主机1台。经鉴定，赃物价值人民币6810元。
（十九）2014年2月6日凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道高地村，采用开锁的方式进入被害人朱某乙家中，窃得白酒4瓶、中华香烟2条、利群香烟1条、貂皮毛大衣1件、皮衣1件、多美达手机1部及人民币4000余元。经鉴定，部分赃物（白酒4瓶、中华香烟2条、利群香烟1条、多美达手机1部）价值共计人民币2730元。案发后多美达手机已追回并发还被害人。
（二十）2014年2月13日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区南苑街道高地社区，采用溜门的方式进入被害人宋某家中，窃得苹果平板电脑1台、人民币700元。经鉴定，赃物价值人民币1590元。
（二十一）2014年3月21日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区崇闲街道沿山村，采用撬锁的方式进入被害人吴某甲家中，窃得苹果5手机1部、ipodmp31只及人民币700余元。经鉴定，苹果5手机价值人民币1800元。被告人罗福根明知苹果5手机是犯罪所得赃物仍予以收购。
（二十二）2014年3月22日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区崇闲街道沿山村，采用撬门锁的方式进入被害人吴某乙家中，窃得苹果4手机1部。经鉴定，赃物价值人民币500元。案发后手机已追回并发还被害人。
�二十三）2014年3月26日左右的一天凌晨，被告人祝乐军、杜国武到杭州市余杭区崇闲街道崇闲村，采用撬锁的方式进入被害人钱某家中，窃得苹果4手机1部及人民币540元。经鉴定，赃物价值人民币1000元。案发后手机已追回并发还被害人。
综上，被告人祝乐军参与盗窃22起，赃款及部分赃物共计价值人民币144000余元，被告人杜国武参与盗窃20起，赃款及部分赃物共计价值人民币108800余元，被告人涂开刚参与盗窃1起，部分赃物共计价值人民币32000余元，被告人杜后顺参与盗窃3起，赃款及部分赃物共计价值人民币5500余元，被告人吴昌明参与盗窃1起，部分赃物共计价值人民币9600余元，被告人罗福根收购赃物7次，部分赃物共计价值人民币16200余元。
原审人民法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第�十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款、第二款、第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决撤销江西省宜春市中级人民法院2011年10月28日作出的（2011）宜中监刑执字第1009号对罪犯祝乐军予以假释的刑事裁定；以盗窃罪，判处被告人祝乐军有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币12000元，与前罪没有执行的有期徒刑三年二个月十三日，罚金人民币77000元并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币89000元；以盗窃罪，分别判处被告人杜国武有期徒刑七年，并处罚金人民币12000元，判处被告人涂开刚有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元，判处被告人杜后顺有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元，判处被告人吴昌明有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处被告人罗福根有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元；责令被告人祝乐军、杜国武、涂开刚、杜后顺、吴昌明、罗福根退赔其余违法所得，发还相关被害人。
上诉人杜国武上诉称，祝乐军是本案主犯，其盗窃次数为20次，盗窃金额为108800元，均没有祝乐军多，刑期却比祝乐军多判四个月。
经审理查明，原判认定上诉人杜国武、原审被告人祝乐军、涂开刚、杜后顺、吴昌明盗窃、原审被告人罗福根掩饰、隐瞒犯罪所得的事实，有被害人林某、张某、骆某、沈某、周某甲、倪某、潘某、陆某、黄某、俞某甲、俞某乙、蒋某、成某、高某、余某、杨某、朱某甲、李某、朱某乙、宋某、吴某甲、吴某乙、钱某的陈述，证人王某、冯某、周某乙、杜某甲、祝某、杜某乙的证言，现场勘查笔录、搜查笔录、扣押笔录及清单、发还清单，辨认笔录及照片，接受证据材料清单及票据复印件、购买证明、保修卡、保修单复印件、保修凭证复印件、保证书、领取证，价格鉴定意见，抓获、破案经过，户籍证明、常住人口信息，刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、刑满释放证明书、假释证明书、行政处罚决定书等证据予以证实。上诉人杜国武、原审被告人祝乐军、涂开刚、杜后顺、吴昌明、罗福根亦有供述及辨认笔录在案，所供主要情节能互为印证且与上述证据所反映的基本事实相符。上述证据，已经原审庭审质证，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人杜国武、原审被告人祝乐军、涂开刚、杜后顺、吴昌明等人以非法占�为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其中祝乐军、杜国武盗窃数额巨大，涂开刚、杜后顺、吴昌明盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。且上诉人杜国武、原审被告人祝乐军、杜后顺系多次入户盗窃，原审被告人涂开刚系入户盗窃。原审被告人罗福根明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人杜国武、原审被告人杜后顺在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。各被告人均能当庭自愿认罪，且有部分违法所得已被追回，均酌情予以从轻处罚。原审被告人祝乐军在假释考验期限内又犯新罪，依法应当撤销假释，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。关于上诉人杜国武所提的上诉理由。经查，（1）上诉人杜国武积极参与共同盗窃，以其与原审�告人祝乐军结伙实行作案居多，二人的行为系相互利用、相互补充、分工配合，在共同犯罪中的地位、作用并无明显差异，根据案件事实和证据不足以区分主、从犯，对各被告人均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。（2）上诉人杜国武的盗窃罪行轻于原审被告人祝乐军，但由于杜国武有多次盗窃前科，系累犯，且刑罚执行完毕以后至再犯罪的时间间隔很短，主观恶性较深、人身危险性较大，依法应当从重处罚，原判量刑并无不当。综上，上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回上诉人（原审被告人）杜国武之上诉；
二、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋祖峰
代理审判员 陈洒洒
�理审判员高强
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 王纾仪