山东省肥城市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）肥民初字第3762号
原告孟斌，男，住山东省肥城市。
委托代理人王远河，山东信望律师事务所律师。
被告山东金瑞建筑有限公司，住所地：肥城市济兖路西刘庄大街东首。
法定代表人陈德顺，董事长。
委托代理人赵军，山东成康律师事务所律师。
被告周鲁生，男，住山东省肥城市。
原告孟斌与被告山东金瑞建筑有限公司（以下简称金瑞公司）、被告周鲁生建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孟斌及其委托代理人王远河，被告金瑞公司的法定代表人陈德顺及其委托代理人赵军，被告周鲁生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孟斌诉称，2011年5月23日，被告周鲁生受被告金瑞公司的委托与原告签订肥城市汶阳镇圣泽苑小区5#、6#楼水电安装施工合同一份。原告施工完毕后，经双方结算，被告共计欠原告工程款332110元。后经多次催要，被告支付工程款140000元，尚欠192110元至今未付。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令两被告连带支付所欠工程款192110元及利息；本案诉讼费用由被告承担。
被告金瑞公司辩称，被告周鲁生系山东兴润建设工程有限公司的正式员工，他分别借用了三家建筑公司的施工资质承接的肥城市汶阳镇圣泽苑小区1#—6#住宅楼工程。本案中被告周鲁生系实际施工人，他将5#、6#住宅楼中的水电安装以个人名义发包给原告孟斌施工，原告应与被告周鲁生进行结算。周鲁生的行为并非代表公司的职务行为，我公司与周鲁生已结算完毕，被告周鲁生所欠工程款与我公司无关。另外从原告提交的证据看，所欠工程款的数额不确定，原告的证据不足，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告周鲁生辩称，我借用被告金瑞公司的资质承接的肥城市汶阳镇圣泽苑小区5#、6#住宅楼工程，我按照施工量向金瑞公司交纳2%的管理费。我将5#、6#住宅楼的水电安装工程分包给原告孟斌施工，其共施工8742.2平方米，按照每平方米50元的价格，总价款为437110元。我已经支付原告工程款245000元。扣除应由原告承担并已被建设方泰安润东房地产开发有限公司扣除的消防检测、气象检测、环检等费用19800元，扣除原告应承担的营业税（税率按3.39%计算）14818.03元，扣除原告从建设方领取的工资1500元，我实际还欠原告工程款155991.97元。另外原告应提供发票，我同意支付所欠的工程款，但现无支付能力。
经审理查明，2010年10月8日，被告金瑞公司承接了位于肥城市汶阳镇圣泽苑小区5#、6#住宅楼工程。2010年10月16日被告金瑞公司与被告周鲁生签订协议书一份，约定：金瑞公司将中标承建的汶阳圣泽苑5#、6#住宅楼工程承包给周鲁生经营施工，由周鲁生自筹工程所需资金并负责本工程发生的全部业务支出，金瑞公司按周鲁生承包工程总造价的2%收取管理费（约壹拾万元），收取方式为按每次收工程款的总数按比例收取。另外，周鲁生向金瑞公司一次性交纳伍仟元证书使用费，同时约定周鲁生不得自行与建设单位进行工程款结算。后圣泽苑小区5#、6#住宅楼工程由被告周鲁生具体组织施工建设。
2010年11月29日被告金瑞公司向被告周鲁生出具授权委托书一份，内容为：授权委托书，本人陈德顺，系山东金瑞建筑有限公司法定代表人，居民身份证号370923197603130038，现授权委托周鲁生（居民身份证号370922196802290010）前来办理以下事宜：1、全权办理圣泽苑居住区5#、6#楼三标段工程全盘组织与施工合同的商定、修改、变更、签订。2、全权办理圣泽苑居住区5#、6#楼三标段工程建设的组织、管理、指挥、施工等业务事宜。3、全权代理该工程项目建设中有关文件的审核、批准、签署。4、上述授权期限至项目完工交付使用止。被授权人无权就以上事宜再行授权他人。单位山东金瑞建筑有限公司，法定代表人陈德顺，2010年11月29日。同时加盖山东金瑞建筑有限公司的公章。
2011年5月23日被告周鲁生与原告孟斌等人签订施工合同一份，约定将圣泽苑小区1#至6#楼的水电安装交由孟斌等人具体施工，具体结算办法为：单卫的按50元每平方，双卫的按52元每平方；按国家规定的工程建筑面积据实结算实际工程；承包内容按招标文件，变更项双方协商解决。原告孟斌具体对5#、6#楼的水电安装进行施工。期间被告周鲁生向原告孟斌支付工程款105000元。2011年12月24日被告周鲁生向原告孟斌出具欠条和证明各一份，内容分别是：“欠条，今欠孟斌5#、6#（汶阳圣泽苑工程款）8742.2×50=437110，预付款约计（待核对）105000元，约计欠款叁拾叁万贰仟壹佰壹拾元整（￥332110），2011.12.24号，欠款人周鲁生。”“证明，汶阳圣泽苑5#、6#楼水电款约计8742平方米。单位价款约51-52元每平方米，已付105000元，此款请按甲乙双方合同给予解决，2011.11.24号，证明人周鲁生。”后原告向被告周鲁生催要剩余工程款，被告周鲁生于2012年8月14日向原告出具保证书一份，内容为：“保证书，今有汶阳圣泽苑5#、6#楼款（见欠条），此款两个月审计完后支付，按原欠条款支付孟斌款（￥332110），如不支付依法处理。保证人周鲁生，2012.8.14号。”后被告周鲁生与原告孟斌口头约定统一按照每平方米50元进行结算。被告周鲁生认可的原告的施工总量为8742.2平方米，原告的总工程款应为437110元（包括已支付的105000元）。后经多次催要，被告周鲁生向原告支付工程款140000元。2013年2月6日原告孟斌从建设方即泰安润东房地产开发有限公司领取工人工资1500元。至今被告尚欠原告工程款190610元未付。2013年11月11日原告诉至本院，请求判令两被告连带支付所欠工程款192110元及利息，本案诉讼费由被告承担。
另查明，肥城市汶阳镇圣泽苑小区5#、6#住宅楼已于2013年交付使用。
庭审中，被告金瑞公司向法院提交工程款拨付明细表一份、被告周鲁生出具的收款条及情况说明各一份，以证明该公司已向被告周鲁生支付圣泽苑小区5#、6#工程款3983150.72元，双方已结清所有工程款，被告周鲁生欠孟斌水电工程款的行为系个人行为，与公司无关。原告对此不予认可。
庭审中，被告周鲁生主张对原告孟斌施工的圣泽苑小区5#、6#楼的消防检测、气象检测、环检等费用共计19800元，以上费用建设方已扣除，该费用应当由原告承担，原告对此予以否认，被告周鲁生未向法院提交以上费用应由原告承担的证据。
被告周鲁生辩称，原告孟斌应当按照施工量的3.39%承担营业税，原告对此予以否认，被告周鲁生对该主张未向法院提交证据予以证实。
因原、被告分歧较大致使法院调解未果。
以上事实，由原告提交的授权委托书复印件、施工合同、欠条、证明、保证书、被告金瑞公司提交的企业法人营业执照、组织机构代码证、工程款拨付明细表、收款条、情况说明、协议书，被告周鲁生提交的泰安润东房地产开发有限公司出具的证明，原、被告的当庭陈述等证据予以证实。
本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设施工合同系无效合同。虽建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格。承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持。我国建筑法第二十六条第二款规定：禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。被告周鲁生借用被告金瑞公司的资质承接肥城市汶阳镇圣泽苑小区5#、6#住宅楼工程后，又将该工程中的水电安装分包给原告孟斌施工。原告孟斌不具备承建建设工程的相应资质，原告与被告周鲁生达成的分包协议，违反了我国法律的强制性规定，系无效合同。但鉴于原告孟斌分包的水电安装工程已施工完毕并交付使用，根据原告的施工总量8742.2平方米，每平方米50元计算，扣除被告周鲁生支付的245000元及领取的工资款1500元，被告周鲁生尚欠原告孟斌工程款190610元，事实清楚，证据充分，原告起诉要求被告周鲁生支付该款，本院依法应予支持。原告关于利息的主张，因双方未约定，可自原告向法院主张权利之日起按中国人民银行公布的同期同类银行贷款利率计算。
被告金瑞公司将其资质借给被告周鲁生用于承接建设工程，并按照结算额提取2%的管理费，违反了我国法律的强制性规定，故被告金瑞公司应对被告周鲁生所欠工程款承担连带责任。
被告周鲁生关于原告应承担检测等相关费用19800元及按照工程量的3.39%承担营业税的主张，原告予以否认，通过原、被告签订的施工合同看，双方并未对相关费用及税金的承担进行约定，被告周鲁生也未向法院提交充分证据证实以上费用及税金应由原告承担，故对被告的该辩称，本院依法不予支持。
被告金瑞公司关于被告周鲁生系实际施工人，其与周鲁生已结算完工程款，周鲁生的行为系个人行为，与公司无关的主张。本院认为，被告金瑞公司将建筑资质出借给被告周鲁生用于承揽工程（同时向周鲁生出具授权委托书），并收取管理费，不管其是否已经向被告周鲁生结清工程款，都不能免除其对被告周鲁生欠付原告的工程款承担连带责任。被告金瑞公司的该主张，无法律依据，故本院依法不予采信。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告周鲁生自本判决生效之日起十日内，支付原告孟斌所欠工程款190610元；
二、被告周鲁生自本判决生效之日起十日内，支付原告孟斌所欠工程款利息（本金190610元，自2013年11月11日起按中国人民银行公布的同期同类银行贷款利率计算利息至本判决确定的还款之日止）；
三、被告山东金瑞建筑有限公司对本判决第一、二项承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4142元，由被告周鲁生承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本六份，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 张 兴
人民陪审员 张树胜
人民陪审员 孙宪凯
二〇一四年四月十六日
书 记 员 徐丰杰