广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛坡法刑初字第156号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
被告人莫超文，绰号“超文佬”，男，于湛江市坡头区，身份证号码×××1173，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湛江市坡头区，住湛江市坡头区。因犯抢劫罪于1997年11月7日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因犯盗窃罪于2008年1月14日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2008年4月26日刑满释放。因犯盗窃罪于2008年11月25日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2010年1月14日刑满释放。因犯盗窃罪于2012年4月26日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2013年12月22日刑满释放。因本案于2014年12月23日被羁押，2015年3月13日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于湛江市坡头区看守所。
湛江市坡头区人民检察院以坡检诉刑诉（2015）119号起诉书指控被告人莫超文犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员邓建团出庭支持公诉，被告人莫超文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年8月下旬的一天10时许，庞某打电话向被告人莫超文购买毒品海洛因。莫超文即指使邓亚伟（已判刑）携带一小包毒品海洛因到湛江市坡头区龙头镇龙头十字路口附近贩卖给庞某，得款人民币50元。当天15时许，庞某又打电话向莫超文购买毒品海洛因。随后，莫超文指使邓亚伟到湛江市坡头区龙头镇龙头加油站处，将一小包毒品海洛因贩卖给庞某，得款人民币50元。
2014年10月16日15时，被告人莫超文在湛江市坡××区龙头镇××山庄附近，向莫某贩卖一小包毒品海洛因，得款人民币30元。
2014年12月23日13时许，被告人莫超文在湛江市坡头区龙头镇旧客运站门口因吸食毒品被公安机关抓获，公安民警当场从莫超文身上查获并依法扣押其非法持有的疑似毒品36小包。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：1号检材净重6.08克，3号检材净重9.62克，5号检材净重1.14克，均检见甲基苯丙胺成分；2号检材净重3.59克，检见海洛因成分；4号检材净重1.90克，检见氯胺酮成分；6号检材净重2.39克，检出四氢大麻酚和大麻酚成分。
对于上述指控，公诉机关提供相应证据，据以认为被告人莫超文违反国家毒品管制法规，多次向他人非法贩卖毒品海洛因，情节严重；又非法持有毒品甲基苯丙胺16.84克、海洛因3.59克、氯胺酮1.90克、四氢大麻酚和大麻酚成分2.39克。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条，分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。被告人莫超文被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。建议本院对被告人莫超文以贩卖毒品罪判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金；以非法持有毒品罪判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。数罪并罚执行四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人莫超文对起诉书指控的非法持有毒品及贩卖毒品给莫某的事实无异议，辩称起诉书指控二次贩卖毒品给庞某不是事实，希望从轻处罚。
经审理查明：
一、2014年8月下旬的一天10时许，庞某打电话向被告人莫超文购买毒品海洛因。莫超文即指使邓亚伟（已判刑）携带一小包毒品海洛因到湛江市坡头区龙头镇龙头十字路口附近贩卖给庞某，得款人民币50元。当天15时许，庞某又打电话向莫超文购买毒品海洛因。随后，莫超文指使邓亚伟到湛江市坡头区龙头镇龙头加油站处，将一小包毒品海洛因贩卖给庞某，得款人民币50元。
上述事实，有公诉机关经过庭审示证、质证、认证的如下证据证实：
（一）被告人莫超文的供述和辩解，主要内容为：我从小就认识邓亚伟，但已很久没见过邓亚伟了。我认识庞某，也很久没见过庞某了。
（二）同案人邓亚伟的供述，主要内容为：2014年9月4日的前三、四天的一天上午10时许，我与莫超文在一起时，莫超文接到一个电话后说庞某要购买50元毒品海洛因，叫我帮他送毒品到龙头十字路口给庞某。我从莫超文手上接过一小包毒品，然后就驾驶摩托车到了龙头十字路口，将毒品交给了庞某，庞某给了我50元钱。当时下午15时许，莫超文又叫我送50元毒品到龙头加油站给庞某，我接过莫超文的毒品后，便驾驶摩托车将毒品送到龙头加油站给庞某，庞某给了我50元。收到的毒品的钱，我都交给了莫超文。莫超文的手机号码是130××××7671。
照片辨认及辨认笔录：邓亚伟辨认出莫超文是2014年9月4日的三、四天前的一天，二次叫他送毒品给庞某的人；辨认出庞某就是两次向其买毒品的人；辨认出龙头镇十字路口就是其贩卖毒品给庞某的现场；辨认出龙头镇龙头加油站就是其贩卖毒品给庞某的现场。
（三）证人庞某的证言，主要内容为：我平时购买毒品时都是用手机号码132××××2443拨打莫超文的手机号码130××××7671联系他的。2014年9月9日前七、八天的一天上午10时许，我打莫超文的手机向他买毒品，我说在龙头镇十字路口等他，约过了几分钟邓亚伟就开着摩托车来到十字路口，邓亚伟见到我后就说是莫超文叫他送毒品过来的，我给了50元给邓亚伟，邓亚伟给了我一小包毒品。当天下午15时许，我打电话向莫超文买毒品，我们约好在龙头镇十字路口加油站交易，约过了几分钟又是邓亚伟开摩托车送毒品过来，我给了他50元，他给了我一小包毒品。
照片辨认及辨认笔录：庞某辨认出邓亚伟就是两次向其卖毒品的人；辨认出莫超文就是两次贩卖毒品给自己的人，是邓亚伟两次将毒品送到龙头镇十字路口和龙头镇加油站处交给自己；辨认出龙头镇十字路口就是其向邓亚伟购买毒品的现场；辨认出龙头镇十字路口加油站就是其向邓亚伟购买毒品的现场。
（四）湛江市公安局坡头分局龙头派出所出具的现场勘验检查笔录、现场照片、现场方位示意图，主要内容为：邓亚伟两次贩卖毒品给庞某的现场是湛江市坡头区龙头镇龙头十字路口和龙头镇龙头加油站。
（五）书证
1、被告人莫超文的手机（号码130××××7671）、证人庞某的手机（号码132××××2443）的通话记录，主要内容是：2014年8月24日至2014年9月2日，两手机之间多次通话。其中2014年8月26日9时9分拨打一次，通话时长15秒；2014年8月26日9时14分，拨打一次，通话时长15秒；2014年8月26日14时36分拨打一次，通话时长21秒；2014年8月26日14时43分拨打一次，通话时长11秒。
2、同案人邓亚伟的刑事判决书，主要内容：同案人邓亚伟因与被告人莫超文二次结伙贩卖毒品海洛因给庞某，于2015年5月27日因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
二、2014年10月16日15时，被告人莫超文在湛江市坡××区龙头镇××山庄附近，向莫某贩卖一小包毒品海洛因，得款人民币30元。
2014年12月23日13时许，被告人莫超文在湛江市坡头区龙头镇旧客运站门口因吸食毒品被公安机关抓获，公安民警当场从莫超文身上查获并依法扣押其非法持有的疑似毒品36小包。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：1号检材净重6.08克，3号检材净重9.62克，5号检材净重1.14克，均检见甲基苯丙胺成分；2号检材净重3.59克，检见海洛因成分；4号检材净重1.90克，检见氯胺酮成分；6号检材净重2.39克，检出四氢大麻酚和大麻酚成分。
上述事实，被告人莫文超在开庭审理过程中亦无异议，并有如下证据证实，足以认定：被告人莫超文的供述和辩解、证人莫某的证言、证据保全决定书及保全清单、扣押决定书及扣押清单、照片辨认及辨认笔录、湛江市公安司法鉴定中心出具的粤湛公（司）鉴（化）字（2015）135号毒品检验鉴定报告及鉴定意见通知书、现场勘查笔录、现场照片及现场方位示意图、被告人莫超文的到案经过、归案情况说明、户籍证明、刑事判决书及刑满释放证明、其他相关书证等。
本院认为，被告人莫超文无视国法，违反国家毒品管制法规，多次向他人非法贩卖毒品海洛因（其中结伙向他人贩卖毒品二次，单独贩卖毒品一次），情节严重；非法持有毒品甲基苯丙胺16.84克、海洛因3.59克、氯胺酮1.90克、四氢大麻酚和大麻酚成分2.39克，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，予以支持。被告人莫超文被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人莫超文到案后如实供述自己非法持有毒品的事实，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议幅度适当，本院予以采纳。本案中扣押的毒品甲基苯丙胺16.84克、海洛因3.59克、氯胺酮1.90克、四氢大麻酚和大麻酚成分2.39克属违禁品，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条、第三百四十七条第一、四款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人莫超文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金一万元。罚金限在本判决生效十日内一次性向本院缴交。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月23日起至2019年2月22日止。）
二、本案中扣押的毒品甲基苯丙胺16.84克、海洛因3.59克、氯胺酮1.90克、四氢大麻酚和大麻酚成分2.39克，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郑兴群
审 判 员 龙志军
代理审判员 张秀红
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 刘 蓓
附：《中华人民共和国刑法》有关条文
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百四十七条第一、四款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役管制，并处罚金。情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的-
财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。