新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民一终字第162号
上诉人（原审被告）信阳市吉祥建筑工程有限公司。
住所地：信阳市浉河区东方红大道***号*号楼。
法定代表人田保新，该公司经理。
委托代理人刘瑞君，新疆众望律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）蒲德芹，女，汉族，1974年9月12日出生，无固定职业。
委托代理人张永林，男，汉族，1974年6月11日出生。
原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司。
住所地：乌鲁木齐市团结路**号。
法定代表人李荣华，该公司董事长。
委托代理人徐杰，男，汉族，1976年2月6日出生，该公司人力资源部副部长。
上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司与被上诉人蒲德芹、原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司劳动争议纠纷一案，上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司不服阿克苏市人民法院（2013）阿市民初字第1683号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2014年2月13日立案受理后依法组成合议庭于同年3月3日公开开庭进行了审理，上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司的法定代表人田保新、委托代理人刘瑞君、被上诉人蒲德芹及委托代理人张永林、原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司的委托代理人徐杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年4月2日，中建新疆第二建筑公司与信阳吉祥建筑公司签订《建筑工程劳务用工经济承包合同书》，中建新疆第二建筑公司将承建的阿克苏新雅棉纺织有限公司30万锭紧密纺机10万锭倍捻项目中的劳务部分工程分包给信阳建筑公司，涂某某作为信阳市吉祥建筑公司劳务负责人对该项目工程进行管理。2011年7月23日，蒲德芹经人介绍在上述劳务工程工地从事木工工作。同年9月6日，蒲德芹在钢管上铺木板时，不慎摔伤，经阿克苏地区第一人民医院诊断为右侧尺神经卡亚综合症。蒲德芹随后以信阳吉祥建筑公司为被申请人向阿克苏地区劳动和社会保险局申请工伤认定，该局于2012年6月22日作出（阿地）劳工伤认（2012）331号认定工伤决定书，认定蒲德芹所受伤害为工伤；2013年1月17日阿克苏地区劳动能力鉴定委员会鉴定蒲德芹为十级伤残，之后，蒲德芹向阿克苏地区劳动争议仲裁委员会提起工伤保险待遇仲裁，该委于2013年6月7日作出阿地劳仲字（2013）36号仲裁裁决：解除蒲德芹与信阳吉祥建筑公司之间的劳动关系，由信阳吉祥建筑公司向蒲德芹支付工伤待遇共计117922.49元，蒲德芹对该裁决不服，遂诉至本院。另，上述法律文书均由相关部门公告送达信阳吉祥建筑公司。
另查明，2011年11月30日，蒲德芹曾以中建新疆第二建筑公司为被申请人，向阿克苏地区劳动和社会保障局提起工伤认定申请，在工伤认定过程中，中建新疆第二建筑公司否认与蒲德芹存在劳动关系，蒲德芹向阿克苏地区劳动人事争议仲裁委员会申请要求确认与中建新疆第二建筑公司存在劳动关系，该委于2012年4月16日作出阿地劳人仲字（2012）第08号劳动争议仲裁裁决，认为蒲德芹与中建第二建筑公司不存在劳动关系，驳回了蒲德芹的仲裁请求，该裁决已发生法律效力。
另，蒲德芹于2011年9月17日至29日，在阿克苏地区第一人民医院住院治疗12天，住院期间，信阳吉祥建筑公司未安排人员护理，住院费6854.97元、劳动能力鉴定费475元均由蒲德芹自付，蒲德芹分别于2011年9月13日、23日、11月11日在阿克苏地区第一人民医院进行检查自付复查费536.52元。阿克苏地区2010年在岗职工年平均工资为27821元，2012年为42327元。
原审法院认为：《劳动法》规定：“劳动者因工伤残或者患职业病的，依法享受工伤保险待遇”。本案原告蒲德芹在被告信阳吉祥建筑公司处工作受伤，经劳动保障行政部门认定为工伤，鉴定为十级伤残，且工伤认定及鉴定结论已送达被告信阳吉祥建筑公司，因此原告蒲德芹依法应享受工伤待遇，但因被告信阳吉祥建筑公司未为原告蒲德芹交纳工伤保险，故本应由工伤保险基金支付的费用应由被告信阳吉祥建筑公司承担，本院将严格按法律规定进行计算。根据《工伤保险条例》规定：“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。原告蒲德芹受伤前在被告信阳吉祥建筑公司工作不满12个月，该公司亦未提交单位职工月平均缴费工资标准，故无法确定蒲德芹的本人工资，因此应参照阿克苏地区2010年度在岗职工月平均工资标准确定其本人工资，并以此为标准计算其一次性伤残补助金和停工留薪期待遇；现原告蒲德芹提出解除双方劳动关系，被告应按照2012年阿克苏地区职工月平均工资标准计算并向其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》规定，结合原告蒲德芹的伤情，其停工留薪期应为12个月，被告信阳吉祥建筑公司应支付蒲德芹12个月工资作为停工留薪期待遇；在蒲德芹因工伤住院治疗期间，本应由被告信阳吉祥建筑公司派人进行护理，但均由蒲德芹亲属护理，本院将参照有关规定计算支付护理费；原告蒲德芹申请劳动能力鉴定所产生的费用以及住院治疗工伤的伙食补助费，亦应由信阳吉祥建筑公司负担；对于原告蒲德芹主张的治疗费及复查费，有出院医嘱及相关票据证实，依法应由被告信阳吉祥建筑公司承担；《劳动合同法》规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应向劳动者支付经济补偿金”。本案在原告蒲德芹与被告信阳吉祥建筑公司劳动关系存续期间，未为蒲德芹缴纳社会保险，现蒲德芹提出与信阳吉祥建筑公司解除劳动关系并向其支付经济补偿金的主张，符合法律规定，本院予以支持。至于被告信阳吉祥建筑公司辩称被告中建新疆第二建筑公司应按合同约定代缴农民工保险而未交纳，应承担连带责任的意见，一是劳动仲裁委已确认原告蒲德芹与被告中建新疆第二建筑公司之间不存在劳动关系，驳回了蒲德芹的仲裁请求；二是信阳吉祥建筑公司与中建新疆第二建筑公司之间虽有合同约定，但该约定并不能免除被告信阳吉祥建筑公司就原告蒲德芹工伤而依法应承担的用人主体责任，故对被告信阳吉祥建筑上述意见，本院不予采纳。
原审判决：一、解除原告蒲德芹与被告信阳市吉祥建筑工程有限公司之间的劳动关系。二、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司自本判决生效后向原告蒲德芹支付工伤待遇118012.49元（其中：一次性伤残补助金16226元，一次性工伤医疗补助金21162元；一次性伤残就业补助金42324元，治疗费6854.97元，复查费536.52元，鉴定费475元，住院期间伙食补助费300元，住院护理费2318元，停工留薪期待遇27816元）。三、被告信阳市吉祥建筑工程有限公司自本判决生效后向原告蒲德芹支付经济补偿金7054元。四、驳回原告蒲德芹其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告信阳市吉祥建筑工程有限公司负担。
宣判后，上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司不服一审判决，以“原审认定事实错误，中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司劳务管理公司统一代缴农民工工伤保险，但该管理公司并未扣缴农民工工伤保险，故依照合同约定，该管理公司应承担连带责任；应追加涂某某承担工伤赔偿责任，适用法律错误，判决不公”等为由，提出上诉，请求依法改判。
被上诉人蒲德芹、原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司答辩称原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审相一致。另查2011年4月2日中建新疆建工集团第二建筑公司劳务管理公司与信阳吉祥建筑公司签订关于代缴农民工工伤保险费的协议，双方约定由中建新疆建工集团第二建筑公司劳务管理公司在开工前统一代缴农民工工伤保险费；中建新疆建工集团第二建筑公司劳务管理公司开工前已为本建设中的与甲方签订劳务分包企业一次性代缴农民工工伤保险。
本院认为，三方对被上诉人蒲德芹在上诉人信阳市吉祥建筑公司承包的劳务工程工地受伤系工伤没有争议。原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司的分支机构，无法人资格的中建新疆建工集团第二建筑公司劳务管理公司违反合同约定，没有履行代缴工伤保险费的合同约定，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第六条规定当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。当事人应当承担责任的，人民法院应当一处理。中建新疆建工集团第二建筑公司劳务管理公司未履行代缴工伤保险费的约定，负有过错责任，应依法对被上诉人蒲德芹的工伤保险待遇承担连带赔偿责任，中建新疆建工集团第二建筑公司劳务管理公司不能独立承担民事责任，原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司作为法人应依法承担民事责任，上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司要求原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司承担连带责任的上诉请求，本院予以支持。上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司授权涂某某代表公司签订劳务分包合同，并负责分包项目的现场施工、劳务费结算，双方系内部关系，要求以实际受益人为由在本案中追加涂某某承担工伤赔偿责任没有法律依据，对涂某某是否承担责任，应由双方根据约定另行通过法律途径解决，上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司要求追加涂某某的上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十四条第二款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持阿克苏市人民法院（2013）阿市民初字第1683号民事判决书的第一、二、三项；
二、撤销阿克苏市人民法院（2013）阿市民初字第1683号民事判决书的第四项；
三、原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司对被上诉人蒲德芹的工伤待遇118012.49元承担连带赔偿责任；
四、驳回被上诉人蒲德芹的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由上诉人信阳市吉祥建筑工程有限公司、原审被告中建新疆建工集团第二建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李全辉
审 判 员 田 茵
代理审判员 李云丽
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 陈亚楠