陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民四终字第00053号
上诉人（原审原告）西安鑫淼置业有限公司，住所地西安经济技术开发区泾渭新城渭华路北段2号。
法定代表人杨新民，该公司总经理。
委托代理人蔡燕，女，该公司员工。
上诉人（原审被告）西安巨金广告装饰有限责任公司，住所地西安市高新区高新六路丈八北村15-1号。
法定代表人黄德峰，该公司执行董事。
委托代理人王琛，男，该公司法律顾问。
上诉人西安鑫淼置业有限公司（以下简称鑫淼公司）与上诉人西安巨金广告装饰有限责任公司（以下简称巨金公司）因承揽合同纠纷一案，不服陕西省高陵县人民法院（2013）高民二初字第00332号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鑫淼公司委托代理人蔡燕、巨金公司委托代理人王琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鑫淼公司向原审法院起诉称，2013年1月15日，鑫淼公司与巨金公司签订了一份户外广告牌制作安装合同，约定将鑫淼公司香林郡项目的广告牌制作、安装交由巨金公司完成。合同签订后，鑫淼公司依约向巨金公司履行了付款义务，付款金额合计173577.9元。但巨金公司未按合同约定履行义务，施工不符合设计且质量不合格。鑫淼公司多次要求巨金公司整改，巨金公司至今未整改，工程至今未完工和验收。2013年4月，未施工完毕的广告牌全部倒塌。后经质量鉴定，巨金公司施工存在严重质量问题。巨金公司未按合同约定履行构成违约，使鑫淼公司以广告牌为对外宣传支持房产销售的目的无法实现，损害了鑫淼公司的声誉。鑫淼公司为恢复其企业声誉、排除倒塌物体支出数万元，造成巨大经济损失。为维护鑫淼公司的合法权益，请求法院依法判令：1、解除鑫淼公司、巨金公司之间的户外广告牌制作、安装合同；2、巨金公司以货币形式赔偿鑫淼公司损失，返还鑫淼公司已支付的173577.9元；3、巨金公司向鑫淼公司支付违约金49593.68元及经营损失59400元；4、巨金公司支付鑫淼公司鉴定费14000元及倒塌广告牌的清理费1万元。
原审法院审理查明，鑫淼公司与巨金公司经协商，于2013年1月15日签订户外广告牌制作安装合同，约定由巨金公司为鑫淼公司的泾渭新城渭华路鑫淼置业香林郡项目地址安装户外广告牌，该广告牌由巨金公司包工包料、包质量、包安全。巨金公司应在2013年2月8日完成广告牌的制作、安装，并书面通知鑫淼公司验收（工期按工程款到账计算），进场施工时间以鑫淼公司书面通知为准。巨金公司在施工过程中如遇不可抗拒的自然灾害而影响施工，应在不可抗力发生后三日内书面通知鑫淼公司，鑫淼公司自行决定是否顺延工期或按期完工，并以书面形式通知巨金公司。合同总价款为247968.42元，鑫淼公司在合同生效后三日内支付合同总价款的30%即74390.53元，广告牌的整体钢结构安装到位（不含画面）且验收合格后三日内，鑫淼公司支付巨金公司合同总价款的40%即99187.37元。广告牌整体安装完毕并验收合格后，付至合同总价款的95%即235570元，合同总价款5%即12398.42元作为质保金，广告牌安装完毕12个月后无任何质量问题7日内支付。合同还约定，鑫淼公司及其委派人员有权监督巨金公司的施工，鑫淼公司发现巨金公司施工材料不合格、工程质量不达标、施工不规范等问题时，有权要求巨金公司整改、停止一切施工。若巨金公司不能按照约定完成广告牌的制作、安装工作并经验收合格，每项每逾期一日应向鑫淼公司支付违约金即合同价款的5‰，逾期七日鑫淼公司可以解除合同，巨金公司应向鑫淼公司支付的违约金为合同总价款的20%，该违约金不能弥补鑫淼公司损失的，巨金公司予以补足。合同签订后，巨金公司按合同约定开始履行，鑫淼公司按约于2013年1月15日向巨金公司付款74390.53元，于2013年2月6日向巨金公司支付第二笔款99187.37元。2013年3月12日，鑫淼公司认为巨金公司施工中存在问题而向巨金公司发送了广告牌整体视觉效果整改通知函。2013年4月23日，巨金公司向鑫淼公司做出书面回复称，鑫淼公司变更了设计、广告牌的高度增加2米，且巨金公司已将广告牌整体结构安装完，鑫淼公司验收合格后已按约定支付了合同价款。因鑫淼公司变更设计，增高后广告牌在大风影响下出现变形，双方可以洽商加固维修变形广告牌事宜。鑫淼公司对巨金公司的回函未作处理。2013年5月8日，鑫淼公司单方委托陕西省建筑工程质量监测中心对广告牌的质量进行鉴定，鉴定结果为不合格。鑫淼公司及鉴定单位均未将鉴定结果送达巨金公司。2012年9月5日，鑫淼公司单方将巨金公司所建广告牌拆除并搬离现场。后鑫淼公司要求解除合同、赔偿损失而与巨金公司发生争议。
原审法院认为，鑫淼公司与巨金公司经协商签订涉案广告牌制作、安装合同，双方均对合同无争议，双方均应按照合同约定履行各自的义务。现巨金公司制作的广告牌鑫淼公司已单方拆除，鑫淼公司要求解除合同，巨金公司对该解除合同的诉请不持异议，依法予以准许。但合同的解除，不影响鑫淼公司与巨金公司之间适用合同解决纠纷。按涉案合同约定，鑫淼公司在施工现场委派有监督员监督巨金公司施工，在巨金公司施工及使用钢材不符合要求时，鑫淼公司的监督员应及时提出，在鑫淼公司未提出质量异议的情况下，鑫淼公司已按合同约定将前两笔款给付巨金公司，说明巨金公司的施工整体钢结构安装到位且验收合格。鑫淼公司要求返还已支付的173577.9元，无事实和法律依据，依法不予支持。巨金公司未按合同约定的日期（2013年2月8日）完成广告牌制作、安装工作并书面通知鑫淼公司验收构成违约，应按照合同约定承担合同价款20%的违约金即49593.68元。鑫淼公司主张的经营损失，因未提供依据，依法不予支持。鑫淼公司在未通知巨金公司并在巨金公司不在场的情况下，单方私自对巨金公司制作的广告牌进行鉴定，其鉴定结论巨金公司不予认可，因鑫淼公司拆除了广告牌，致使该鉴定结论无法与现场实物核对，该鉴定结论不能作为认定巨金公司制作广告牌质量的依据，鉴定费应该由鑫淼公司自行承担。依据鑫淼公司提交的证据包括照片不能认定广告牌是被风吹倒还是人为拆倒，所以鑫淼公司主张涉案广告牌因质量不合格而致被风吹倒的理由不能成立。广告牌质量若不符合合同约定，具体应该如何修复双方应协商再定，在未做定论的情况下，鑫淼公司单方私自拆除巨金公司制作的广告牌，从而导致法院对该广告牌是否存在质量问题无现场可查，鑫淼公司私自清理，清理费应自行承担。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百零七条、第二百六十三条、第二百六十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除鑫淼公司、巨金公司之间的户外广告牌制作、安装合同；二、驳回鑫淼公司要求巨金公司返还其已付款173577.90元的诉讼请求；三、本判决生效后十日内巨金公司支付鑫淼公司违约金49593.68元；逾期依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回鑫淼公司要求巨金公司承担营业损失、鉴定费及清理费之诉讼请求。案件受理费6400元（鑫淼公司已预交），由鑫淼公司承担5400元，巨金公司承担1000元，巨金公司承担部分在履行本判决时一并给付鑫淼公司。
宣判后，鑫淼公司及巨金公司均不服原审判决，向本院提出上诉。
鑫淼公司上诉称，1、鑫淼公司在涉案合同签订后，按约支付了前两笔款项，但巨金公司未在合同约定的期限内完成广告牌的安装。在鑫淼公司要求巨金公司对安装的广告牌进行整改时，即2013年4月一场大风使已交付使用的广告牌先后倒塌，一部分向内倒塌，一部分向外倒塌，压倒围墙，横在马路上。随即鑫淼公司接到城管部门通知，要求鑫淼公司立即清理倒塌在路面的广告牌，以免影响行人安全。鑫淼公司即致函巨金公司，要求限期完成整改，并申明过期鑫淼公司则另行处理，但巨金公司并未按时整改。由于倒塌的广告牌严重威胁交通安全，情况紧急，在城管部门催促下，鑫淼公司不得不先自行联系拆除了倒塌的广告牌。鑫淼公司安装广告牌系为了宣传企业、推介楼盘，但广告牌倒塌使人们从公司楼盘绕道而行，不仅未达到宣传效果，反而造成巨大损失。鉴定费、清理费系因广告牌倒塌所产生，应由巨金公司承担。2、鑫淼公司履行付款义务不能等同于对广告牌验收合格。合同中关于鑫淼公司有权派人现场监督、要求巨金公司整改等约定，系鑫淼公司的合同权利而非义务，是否有相关人员在场与广告牌是否存在质量问题无必然联系，且合同约定是否验收合格需鑫淼公司出具书面报告。原判将鑫淼公司的付款行为视为验收合格违背合同约定和日常生活习惯。3、正是由于巨金公司安装的广告牌质量不合格，致使被风吹倒，而原判就广告牌倒塌的原因认定不清。4、广告牌拆除后仍堆放在现场，其倒塌的原因是人为还是天气原因、钢材质量是否合格，通过专业机构可以检测，原判认为广告牌是否存在质量问题无法查证与事实不符，以鑫淼公司付款行为推定广告牌质量合格不符合法律规定。请求二审法院：1、撤销原判第二项，改判巨金公司返还鑫淼公司已付款173577.90元；2、撤销原判第四项，改判巨金公司承担鑫淼公司营业损失、鉴定费及清理费共计83400元；3、一、二审诉讼费由巨金公司承担。
巨金公司辩称，其按照合同约定和鑫淼公司的补充要求在2013年2月8日前将广告牌制作安装完成，后通知鑫淼公司验收付款，鑫淼公司以过春节无工作人员为由怠于验收。由于鑫淼公司发布户外广告未取得行政许可，广告牌被工商部门责令拆除，与巨金公司无关，鑫淼公司所称广告牌是被风吹倒没有依据。鑫淼公司提供的广告牌倒塌现场的照片显示部分倒向围墙里面、部分倒向马路边，但巨金公司安装的广告牌是一条直线排开，故照片显示与自然规律不符。鑫淼公司拆除广告牌以及委托鉴定均未通知巨金公司。涉案广告牌由巨金公司包工包料，鑫淼公司在拆除广告牌后将钢材运走，现要求巨金公司返还已付材料款没有依据。合同约定广告牌整体钢结构安装到位（不含画面）且验收合格后三日内鑫淼公司支付巨金公司第二笔40%价款，鑫淼公司已付该笔款，当时验收合格，其上诉称钢结构有质量问题与合同约定不符。鑫淼公司的上诉请求不能成立。
巨金公司上诉称，1、鑫淼公司在合同履行过程中变更了施工设计，将广告牌的高度增加了2米，巨金公司按照鑫淼公司的设计变更，于2013年2月8日春节放假前一天完成了广告牌的制作安装，鑫淼公司提供的证据照片能够证明广告画布已安装完毕，巨金公司不存在违约事实。巨金公司通知鑫淼公司验收付款，鑫淼公司以春节放假为由怠于验收，春节后又多次要求验收付款，但鑫淼公司以各种理由推诿。原判判令巨金公司单方承担违约责任认定事实不清。2、鑫淼公司在未通知巨金公司的情况下，擅自将巨金公司安装的广告牌全部拆除，违约责任明显，根据合同法第120条规定，鑫淼公司亦应承担违约责任，原判认定巨金公司单方违约，定性不准确，适用法律不当。3、巨金公司在广告牌制作安装完成后，因春节放假原因未履行书面通知义务，过错情节显著轻微，该过错并不影响鑫淼公司发布广告权利的实现，也未造成其实际损失。因鑫淼公司未取得户外广告发布行政许可证而致安装的广告牌被行政机关责令拆除，鑫淼公司因其违法所引发的经济损失应自行承担。巨金公司承揽涉案广告牌系包工包料，仅原材料、委托加工等成本支出已达19万余元，原判仅以巨金公司未履行书面通知义务，判令巨金公司承担合同价款20%的违约金，显失公平，适用法律不当。请求二审法院：1、撤销原判第三项；2、一、二审诉讼费由鑫淼公司承担。
鑫淼公司辩称，1、巨金公司未在2013年2月8日完成合同约定的全部广告牌的安装，截止当天只安装了钢结构部分，尚未安装画面布，巨金公司已构成违约。巨金公司提供的证据照片，只能证明其后来确实完成了安装，但不能证明其在2013年2月8日已全部制作安装完成。2、鑫淼公司未通知巨金公司将广告牌拆除，是因为在告知巨金公司广告牌倒塌的事实后巨金公司未按时整改，鑫淼公司为避免更大的安全事故发生，才将倒塌的广告牌拆除。拆除的广告牌至今仍在现场堆放，鑫淼公司并未将其运走。3、原判判令巨金公司承担违约责任公平合理、符合法律规定，应予维持。
根据上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩理由，本案的争议焦点是：1、巨金公司是否应向鑫淼公司返还已付款项173577.90元；2、巨金公司是否应向鑫淼公司支付违约金49593.68元；3、巨金公司是否应向鑫淼公司支付营业损失、鉴定费以及清理费共计83400元。
经审理查明，原审查明的事实除“2012年9月5日鑫淼公司单方将巨金公司所建广告牌拆除并搬离现场”有误以外，其余事实查明属实，本院依法予以确认。
另查明，涉案《户外广告牌制作、安装合同》第2条约定，巨金公司保证严格按照本合同附件一、二的标准制作、安装广告牌，所采用的材料与报价一致，符合相关设计要求，并保证广告牌结构达到设计强度的要求。巨金公司保证广告牌制作、安装符合国家规定的户内外广告标准及相关的质量标准。第4条约定，鑫淼公司应在7个工作日内完成验收，并书面通知巨金公司验收是否合格。若最终验收不合格，巨金公司应在接到鑫淼公司验收不合格的书面通知之日起10日内返工，并书面通知鑫淼公司再次验收，若仍不合格的，鑫淼公司有权解除合同，并要求巨金公司支付本合同总价款10%违约金，该违约金不能弥补鑫淼公司损失的，巨金公司予以补足。第6条约定，广告牌制作和安装施工中所出现的一切安全事故，造成的经济损失和人员伤亡的责任均由巨金公司负责处理并承担所有法律责任。巨金公司保证严格按照双方约定制作和安装广告牌，因广告牌制作安装产生的质量、安全问题造成的一切纠纷，均由巨金公司负责处理并承担所有法律责任。巨金公司应当保证所有工程材料及施工程序符合标准或行业标准，保证所提供的钢制材料质量符合标准，并提供相应国家认证证书。巨金公司为本项目的广告牌提供一年的免费保修（不含画面喷绘布），该期限从巨金公司将广告牌安装完毕且验收合格交付鑫淼公司使用之日开始计算。保修期内，巨金公司负责免费保修、保养、安全维护。
鑫淼公司在一审提交的2013年3月12日致巨金公司的《广告牌整体视觉效果整改通知函》载明，鑫淼公司提出由于巨金公司在施工制作中私自更换底板材料，制作工艺粗制滥造，不能达到外观视觉验收要求，就整体外观视觉展示效果存在的问题责令巨金公司10日内完成（大风、阴雨天及其他不可抗拒因素除外）整改，具体要求包括广告牌底板按照合同内容执行，更换为原来的彩钢板，不能出现凹陷、鼓包、松动、翘角、开边现象；画面平整光滑，拼缝处衔接均匀、缝隙线条平直等。巨金公司一审质证时称，因该函件是复印件，不予质证。
鑫淼公司在一审提交的2013年4月19日致巨金公司的函件载明，鑫淼公司提出按照双方合同约定，巨金公司应在2013年2月8日履行完毕合同义务，至今巨金公司再三拖延，致使鑫淼公司无法如期使用广告牌进行广告宣传，给鑫淼公司造成巨大经济损失，巨金公司已构成工期违约，应按合同约定支付工期违约金，并赔偿因工期违约造成的所有损失。因巨金公司原因户外广告牌制作、安装至今不能达到合同要求，在2013年4月13日、4月18日广告牌几乎全部倒塌折断，砸坏市政设施，脱落的广告牌冲向鑫淼公司工地工作人员险些造成人员损伤，由此可见，巨金公司制作安装广告牌工程存在严重质量问题，广告牌已失去宣传效用，合同目的已无法实现，巨金公司已构成违约，应按合同约定支付违约金并赔偿鑫淼公司所有损失。因广告牌施工质量存在严重问题，辖区主管部门已对鑫淼公司作出行政处罚，使鑫淼公司遭受经济、名誉双重损害。请巨金公司接函后，在2013年4月24日前向鑫淼公司支付上述违约金，并按照“广告牌整体视觉效果整改通知函”（巨金公司于2013年3月12日确认签收）整改质量要求，在2013年4月24日前完成此函中要求的工作；否则鑫淼公司将于4月25日另行委托施工单位完成整改内容，相关费用由巨金公司承担，并承担给鑫淼公司造成的所有损失，巨金公司亦无权主张合同剩余款项。巨金公司一审质证时称，该4月19日通知函已收到，其也给予回函。
2013年4月23日，巨金公司向鑫淼公司发出《工作函》，提出在巨金公司按照鑫淼公司的设计要求进行施工时，鑫淼公司变更施工图的设计，增加了广告牌的高度2米。巨金公司完成广告牌的整体钢结构安装后，依据合同约定，鑫淼公司经验收合格后，在三日内向巨金公司支付了合同约定的价款。在验收合格后，由于受到众所周知的大风天气的意外影响，鑫淼公司变更施工图增加高度部分的广告牌出现了变形。对此，双方可以洽商加固维修变形广告牌的事宜；对于鑫淼公司提出的违约赔偿及更换施工单位的要求，巨金公司明确不能接受。巨金公司提供了该函件的邮寄单据。鑫淼公司质证时称，其未收到该《工作函》。
再查明，巨金公司制作安装的涉案广告牌共15块，安装位置呈东西和南北两个方向分布，在2013年4月份发生不同程度的倾斜、倒塌，部分倒向香林郡项目周边围墙内侧，部分倒向围墙外规划道路一侧，被广告牌压倒的围墙墙砖散落后堆积到规划道路上。鑫淼公司称是因城管部门责令其拆除倒塌的广告牌，其委托他人最终于2013年5月份将广告牌拆除完毕。巨金公司认为，涉案广告牌是因为鑫淼公司未取得户外广告发布许可证而被工商部门责令拆除。另，巨金公司称涉案广告牌增高2米系因鑫淼公司提出要求，而鑫淼公司称是因巨金公司提出为保证广告牌效果而将广告牌高度增加了两米，但其未同意。
法院根据鑫淼公司申请，到西安市城市管理综合行政执法局经开分局泾渭大队调取了该执法队拍摄的广告牌倒塌现场的照片两张，照片上显示的日期为2013年4月29日。
又查明，鑫淼公司就涉案广告发布未取得工商部门颁发的户外广告发布许可证。
本院认为，一、关于巨金公司是否应向鑫淼公司返还已付款项173577.90元的问题。
鑫淼公司与巨金公司签订的涉案《户外广告牌制作、安装合同》系双方真实意思表示，不违反法律规定，应为合法有效，双方均应依约履行。在合同履行过程中，巨金公司制作、安装的广告牌发生倾斜、变形、倒塌等问题。关于因涉案广告牌发生的损失其责任如何承担，应从广告牌发生倾斜、变形、倒塌的原因及责任来分析。根据鑫淼公司2013年4月19日向巨金公司的致函中提出的因巨金公司的原因户外广告牌制作、安装至今不能达到合同要求，在2013年4月13日、4月18日广告牌几乎全部倒塌折断，砸坏市政设施，巨金公司制作安装广告牌工程存在严重质量问题，广告牌已失去宣传效用，合同目的已无法实现等内容，以及巨金公司于2013年4月23日的回函中提出的由于受到众所周知的大风天气的意外影响，鑫淼公司变更施工图增加高度部分的广告牌出现了变形，双方可以洽商加固维修变形广告牌的事宜等内容，结合本案相关情况可以认定，2013年4月19日前涉案广告牌在经历了较大风力的刮风天气后发生不同程度的变形、倾斜和倒塌。本案中，导致合同无法继续履行、鑫淼公司合同目的无法实现以及合同最终解除的起因是广告牌被风刮倒，而造成广告牌被风刮倒的原因，一方面，根据合同约定，巨金公司包工包料，包质量、包安全，保证广告牌结构达到设计强度要求、材料质量符合要求，表明巨金公司对于涉案其制作安装的广告牌的质量、安全负主要责任，而巨金公司制作安装的涉案广告牌在经历非不可抗力的刮风天气后发生变形、倒塌，说明巨金公司未能按照合同约定保证制作安装广告牌的施工质量，且在鑫淼公司发出2013年4月19日函件要求整改修复后，未及时修复，因此巨金公司对于涉案广告牌发生变形、倒塌以及最终被拆除存在过错。另一方面，涉案广告牌增高2米影响了结构设计的合理性，而鑫淼公司疏于监督亦未及时对巨金公司安装的广告牌的钢结构进行验收而及时发现问题，且鑫淼公司委托巨金公司制作、安装广告牌并未按照有关规定取得户外广告发布许可证，故鑫淼公司对于涉案广告牌发生变形、倒塌亦存在一定过错。根据以上分析，对于因涉案广告牌所造成的损失，本院酌定由鑫淼公司和巨金公司按照4：6的比例承担，则巨金公司应承担的损失数额为（173577.9元×60%）104146.74元，故巨金公司应向鑫淼公司返还104146.74元。对于鑫淼公司要求巨金公司返还其已支付的173577.9元的诉讼请求，予以部分支持。原判以鑫淼公司支付了第二笔款项为由，认定巨金公司制作安装的涉案广告牌钢结构质量经验收合格依据并不充分。关于涉案广告牌被拆除的原因，巨金公司称是因鑫淼公司未取得户外广告发布许可证而被工商部门因此责令拆除，但其未提交相关证据证明，巨金公司该主张无事实依据，依法不予支持。
二、关于巨金公司是否应向鑫淼公司支付违约金49593.68元的问题。
按照双方合同约定，巨金公司应该在2013年2月8日前完成涉案广告牌的制作、安装，因巨金公司无证据证明其按时完成了广告牌的制作、安装，构成工期违约，但巨金公司因工期违约给鑫淼公司并未造成较大实际损失，法院从城管部门调取的照片显示，广告牌倒塌时画面布已安装，巨金公司在二审中要求降低违约金，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，双方合同约定的20%的违约金比例过高，本院酌情确定为3%，即巨金公司应向鑫淼公司支付违约金（247968.42元×3%）7439.05元。对于原判判令巨金公司支付鑫淼公司违约金49593.68元，应予以变更。
三、关于巨金公司是否应向鑫淼公司支付鉴定费、营业损失以及清理费共计83400元的问题。
关于鑫淼公司主张的鉴定费14000元，因系其单方委托鉴定，故鉴定费应由其自行承担，对其该项诉讼请求依法不予支持。关于鑫淼公司主张的经营损失59400元以及广告牌清理费1万元，因其提交的证据不足以证明其主张，亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项“原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判”之规定，判决如下：
一、维持陕西省高陵县人民法院（2013）高民二初字第00332号民事判决第一、四项；
二、变更陕西省高陵县人民法院（2013）高民二初字第00332号民事判决第三项为“本判决生效后十日内西安巨金广告装饰有限责任公司支付西安鑫淼置业有限公司违约金7439.05元；
三、撤销陕西省高陵县人民法院（2013）高民二初字第00332号民事判决第二项；
四、本判决生效后十日内西安巨金广告装饰有限责任公司返还西安鑫淼置业有限公司已付款104146.74元。
一审诉讼费6400元（鑫淼公司预交），二审诉讼费6195元（鑫淼公司预交5155元，巨金公司预交1040元），共12595元，由鑫淼公司负担7495元，巨金公司负担5100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐居文
代理审判员 郝海辉
代理审判员 郑 蓉
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 卫婉莹