辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）辽07刑终132号
原公诉机关辽宁省义县人民检察院。
被害人暨原审附带民事诉讼原告人马某某，男，1966年4月16日出生，回族，工人，现住辽宁省锦州市凌河区。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1958年2月5日出生于辽宁省义县，回族，高中文化，无业，捕前住辽宁省义县义州镇。因本案于2015年9月6日被行政拘留十日，同月16日被刑事拘留，同月24日被依法逮捕。现羁押于辽宁省义县看守所。
辩护人肖彦春，义县法律援助中心律师。
辩护人李卿，男，1949年8月24日出生，回族，农民，现住辽宁省义县高台子镇台子山村***号。系辽宁省义县义州镇东北街道推荐的辩护人。
辽宁省义县人民法院审理义县人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼一案，于2016年5月16日作出（2016）辽0727刑初23号刑事附带民事判决。宣判后，刑事部分，原审附带民事诉讼原告人张某某不服，提出上诉。民事赔偿部分，双方当事人在法定期限内均未上诉，已发生法律效力。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省锦州市人民检察院指派检察员李扬、代理检察员姜岩出庭履行职务，上诉人张某某及其辩护人肖彦春、李卿、被害人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月5日22时40分许，在义州镇东北街王乐天小庙胡同97号大杂院内，被告人张某某因家中玻璃被砸，拿两把菜刀出来寻人，遇见正在准备上厕所的被害人马某某，二人发生厮打。在厮打过程中被告人张某某用菜刀将被害人马某某左上臂砍伤，致使被害人马某某住院治疗。经鉴定，被害人马某某的伤情程度为轻伤二级。被告人张某某于2015年9月16日被传唤到案。到案后经讯问，张某某如实供述了故意伤害他人的事实。
民事部分，附带民事诉讼原告人马某某受伤后于案发次日1时26分许入义县中医院治疗。共住院15天，为二级护理。花费医疗费5353.2元、鉴定费940元、护理费1443.6元、住院伙食补助费750元、交通费60元、误工费1752.96元，合计人民币10299.76元。被告人张某某未对被害人进行赔偿。
原审法院认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人张某某在被害人马某某先对其动手后，持两把菜刀实施了反击行为，主观上亦具有伤害的故意，因此不属于正当防卫。被害人马某某先动手打被告人张某某，在二人厮打过程中亦将张某某打倒，马某某对于本案的发生及双方矛盾的激化负有一定责任，在量刑时酌情予以考量。被告人持凶器实施侵害行为，在量刑时酌情予以从重处罚。民事部分，综合全案，被告人承担民事赔偿总额的80%即8239.8元。
原审法院经公开开庭审理，对涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人张某某的具体犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及造成经济损失等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：“一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；二、被告人张某某于本判决生效力后十日内赔偿附带民事诉讼原告人马某某经济损失人民币8239.8元；三、作案工具菜刀二把予以没收”。
上诉人张某某的上诉理由，其因家中的窗户玻璃被他人砸碎，为防身拿菜刀出屋查看，被害人马某某先对其拳打脚踢，其用刀阻挡，才划伤马某某左上臂，其行为不构成犯罪。
其辩护人的辩护意见，1、被害人马某某的伤不是上诉人张某某形成；2、上诉人张某某持刀的目的不是为了伤害马某某，是在遭到马某某殴打的情况下进行防卫，其行为构成正当防卫。
辽宁省锦州市人民检察院出庭检察员意见，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，原审判决认定上诉人张某某伤害被害人马某某的事实清楚。另查明，在上诉人张某某与被害人马某某发生厮打时，马某某先对张某某进行殴打，后张某某用手中所持菜刀致马某某左上臂近端内侧长14.2cm伤口，左上臂近端外侧长5.4cm伤口。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、户籍证明证实上诉人张某某及被害人马某某的身份情况。
2、受案登记表、立案决定书、案件来源、抓捕经过证实，本案来源系被害人马某某报案，上诉人张某某因本案被行政拘留执行完毕后，被传唤到公安机关等相关情况。
3、义县中医院病志材料、义县人民医院法医司法鉴定所（2015）伤鉴字第37号鉴定意见书载明，马某某经专科检查，左上臂近端内侧一弧形伤口鉴定长14.2cm，左上臂近端外侧一横行伤口鉴定长5.4cm，其损伤程度为轻伤二级。
4、提取笔录、作案工具照片、辨认笔录、菜刀二把证实，张某某辨认出其作案使用的菜刀及作案工具提取情况。
5、义县公安局行政处罚决定书证实，张某某因本案于2015年9月6日被行政拘留十日，罚款五百元。
6、证人杨某某、代某某的证言均证实，2015年9月5日晚，马某某到其家中喝酒。22时30分许，马某某出去上厕所。其听见外面有人争执，出去后看见张某某与马某某正在发生厮打，二人倒地，张某某在下边，两手各拿一把菜刀，马某某在上边。过去拉架时，发现马某某左胳膊大臂里侧有个大口子，后来帮助马某某处理伤口并送马某某去医院，张某某也离开了。
7、证人刘某某的证言证实，2015年9月5日22时左右，其家中玻璃被砸碎了，张某某出去查看，回来后说没抓到砸玻璃的人，就看到一个人在大杂院里蹲着，说在上厕所，那个人过来打张某某，他俩就打起来了。张某某回屋时眼睛充血，脑袋有个包。后来张某某把其送到街边，对方报警了，警察把张某某带走了。
8、被害人马某某的陈述证实，2015年9月5日22时许，其从杨某某家出来在空地上准备上厕所，一个戴着探灯的人向其走去，其伸左胳膊往这个人身上打，其感觉左胳膊被刀砍了一下，其把这个人打倒在地，二人被拉开后，发现自己左胳膊上有刀伤，流了很多血，后来发现与其发生厮打的人是张某某，随后其去了医院。
9、上诉人张某某的供述证实，2015年9月5日晚22左右，其家中玻璃被砸碎了，其出去查看，看见马某某在院中的草里蹲着，二人说了两句，马某某起身先动手打其，二人遂发生厮打。其当时拿着两把菜刀，用菜刀将马某某划伤。
10、义县中医院诊断书、医疗费收据、住院费用清单证实，被害人马某某受伤住院治疗15天，住院期间二级护理，医生诊断建议修养一周，花费医疗费5353.2元。
11、鉴定费收据证实张某某进行伤情鉴定花费鉴定费940元。
上述证据，经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，依法均予以确认。同时，在本院审理过程中，上诉人张某某及其辩护人、被害人马某某均未提供新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人张某某持械故意伤害他人身体，致人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。其因故意伤害行为造成被害人马某某的经济损失应承担相应的民事赔偿责任。关于上诉人张某某所提马某某先对其拳打脚踢，其用刀阻挡，划伤马某某的行为不构成犯罪的上诉理由，经查，张某某作为完全行为能力人，明知其行为会造成损害的后果，仍放任该结果的发生，其主观上具有伤害的故意，客观上实施并造成了他人轻伤的后果，其行为符合故意伤害罪的犯罪构成，故其上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人张某某的辩护人所提马某某的伤不是张某某形成及张某某的行为构成正当防卫的辩护意见，经查，证人杨某某、代某某的证言，被害人马某某的陈述，上诉人张某某的供述及提取笔录、作案工具照片、辨认笔录等相关证据均证实马某某的伤系张某某用菜刀形成，上述证据间相关印证，能够认定马某某的伤系张某某用菜刀形成的事实；张某某因家中玻璃在深夜被砸多次，拿菜刀出来寻人，与马某某发生口角，在马某某先对其进行殴打的情况下，用菜刀进行防卫，明显超过必要的限度，不能认定其系正当防卫，故对辩护人的辩护意见不予支持，但该情节可在量刑时予以考虑。鉴于上诉人张某某犯罪情节较轻，伤害被害人有防卫性质，且具有坦白情节，对其量刑予以适当调整。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、维持辽宁省义县人民法院（2016）辽0727刑初23号刑事附带民事判决第二、三项；
二、撤销辽宁省义县人民法院（2016）辽0727刑初23号刑事附带民事判决第一项；
三、上诉人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月6日起至2016年9月5日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张朝国
审 判 员 王兴周
代理审判员 李 岩
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 邵丽娜