江苏省连云港市连云区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）港刑初字第00246号
公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。
被告人黄保健，曾用名黄保建，某公司财务主管。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年1月20日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押看守所。
辩护人钟玉红，江苏润国律师事务所律师。
江苏省连云港市连云区人民检察院以连云检诉刑诉（2014）288号起诉书指控被告人黄保健犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省连云港市连云区人民检察院指派检察员赵登伦出庭支持公诉，被告人黄保健及其辩护人钟玉红到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、职务侵占
2011年11月份至2013年2月份期间，被告人黄保健利用其担任某公司财务主管且分管某公司财务的职务便利，采取私自开具支票，进行虚假平账的方式多次侵占公司建设物流中心的专项工程款共计385万元，并用于其个人网络赌博等活动。
二、挪用资金
1、2013年2月-5月间，被告人黄保健利用其担任某公司财务主管且分管某公司财务的职务便利，通过私自开具支票的方式多次挪用公司建设物流中心的专项工程款共计77.5万元，用于其个人网络赌博等活动，案发前归还30万元。
2、2013年9月至2014年1月份期间，被告人黄保健利用其担任某公司财务主管的职务便利，多次挪用公司购物卡销售款共计63.39万元，用于从事网络赌博活动。
3、2013年9月至2014年1月份期间，被告人黄保健利用其担任某公司财务主管的职务便利，多次挪用公司备用金共计5万元，用于从事网络赌博活动。
犯罪后被告人黄保健主动向公安机关投案自首。
公诉机关认为，被告人黄保健利用职务之便，多次侵占本单位资金，数额巨大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人黄保健利用职务之便，多次挪用本单位资金归个人使用，进行非法活动，数额巨大，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人黄保健犯罪后自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄保健犯数罪，应当数罪并罚。
被告人黄保健对其私自挪用公司资金500余万元用于网络赌球活动没有异议，辩解其不是不想还款，只是赌球都输了，现在没有能力还款，认为其只应当构成挪用资金罪。同时辩解其在羁押期间协助公安机关破获其他重大网络赌球案件，构成立功。
辩护人钟玉红的辩护意见是：对被告人黄保健挪用公司资金500余万元用于网络赌球的事实没有异议，其辩护意见是：1、被告人黄保健应构成挪用资金罪，公司账目一直是不平的，其没有占有不还的故意，在2012年曾用赌球赢来的非法所得替公司支付工程款30万元；2、被告人黄保健有自首情节；3、被告人黄保健归案后积极协助公安机关登陆赌球网站，提供资金流转账号，从而破获重大网络赌球案件。建议对被告人黄保健以挪用资金罪判处有期徒刑三至十年。
经审理查明：某有限公司、某实业有限公司系自然人出资成立的有限责任公司。被告人黄保健于2007年8月起在该公司任财务主管一职。自2011年11月起，被告人黄保健利用负责某实业有限公司财务工作、保管支票、印鉴的职务便利，私自开具支票，将某实业有限公司的专项工程款转到自己的银行卡内，用于网络赌球。在支付工程款记账时，其用私自转账的支票存根替换真正的付款支票存根入账，将真正付款支票存根留置不入账。以此方法，被告人黄保健将自己私自转出的款项入账而将应当正常入账的工程款支出不入账导致公司银行存款账簿余额与银行存款对账单余额一直处于不平衡状态。至2013年5月份，被告人黄保健利用私自开具支票转账的方式共挪用单位资金462.5万元用于网络赌球。
2013年9月至2014年1月份，被告人黄保健利用管理购物卡销售的职务之便，采取从售卡处借出购物卡销售、将销售款截留不上交的手段，挪用售卡款63.39万元存入自己的银行卡用于网络赌球。
2013年12月份，被告人黄保健采取私自打借条、未经领导批准的手段私自从售卡处挪用现金5万元用于网络赌球。
另查明：1、2012年6月份，被告人黄保健用自己网络赌球获取的非法所得为连云港得福实业有限公司支付工程款30万元。
2、2014年1月20日，被告人黄保健到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
3、归案后，被告人黄保健如实供述了其将所挪用的资金用于网络赌球，并交代了其进行网络赌球的网站。公安机关扣押了被告人黄保健用于网络赌球的电脑，公安机关网安部门通过技术手段获取了该网站用于资金交易的银行账号，并通过查询银行账户获知该网站从事网络赌博的其他人员信息。市局成立专案组，抓获多名涉案人员，扣押大量的涉案资金。
上述事实，被告人黄保健均无异议，并有经过当庭举证、质证并已认证的被告人黄保健的户籍证明，发破案及到案经过，扣押决定书、扣押清单，发还清单，连公（网）鉴（2014）003号电子数据鉴定报告，连云港家得福商贸有限公司的记账凭证及所附票据、支票存根，被告人黄保健从售卡处借出购物卡的借条、借出现金的借条，归还卡、现金的证明，证人黄某申请房屋抵押还款书及民建房审批表，被告人黄保健网络赌球所用的网站截图，被告人黄保健的工商银行卡个人网上银行交易截图，被告人黄保健银行卡交易流水清单、转账支票、进账单，其他人员银行账号及户名查询详单，被告人黄保健的任职证明、劳动合同书，被告人黄保健对转账情况的确认单，某公司在建工程付款明细账，黄保健个人借款明细账，公安机关关于查获其他涉及网络赌球嫌疑人的情况说明、某公司关于被告人黄保健还款的证明，企业法人营业执照、工商登记资料等材料，被告人黄保健的供述笔录，证人卢某、黄某、刘某的证言笔录等证据证实，足以认定。
对于公诉机关将被告人黄保健私自开具支票、将票根记入工程款支付凭证的385万元指控为被告人黄保健采用虚假平账的方式侵占公司资金，应当以职务侵占罪追究刑事责任的公诉意见，经查，被告人黄保健在其私自开具支票将单位资金转入自己的银行卡时，未将所转款项记账，在支付工程款记账时，虽用自己私自开具的支票票根代替实际支付工程款的支票票根入账，但其对实际支付工程款的支票票根亦未及时做记账处理，该滚动记账的犯罪手段致使银行存款账簿余额与银行出具的对账单余额将一直存在差额，被告人黄保健采取此记账方法无法平账而达到非法占有该款项的目的，故公诉机关将该部分款项以职务侵占罪追究刑事责任定性错误，本院依法不予支持。
被告人黄保健的辩护人向法庭提交了中央电视台《焦点访谈》栏目播出的新闻视频，欲以此证明被告人黄保健归案后有立功表现。本院认为，被告人黄保健主动投案后，如实供述其本人挪用资金的犯罪手段、资金用途和去向是其构成自首的要件之一。公安机关根据其供述的犯罪事实，在核实资金去向时利用技术手段获取其他犯罪嫌疑人的信息，并破获其他案件，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，不属于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的行为，因此被告人及其辩护人提出的被告人黄保健有立功表现的辩解及辩护意见不能成立。
综上，本院认为，被告人黄保健利用职务便利挪用本单位资金530.89万元进行非法活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人黄保健挪用资金数额巨大、进行非法活动事实清楚，证据确实、充分，但对部分被挪用款项定性错误，本院依法予以纠正。被告人黄保健在犯罪后能够主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，量刑时依法从轻处罚。被告人黄保健在犯罪过程中能够主动归还部分被挪用款项，量刑时可酌情从轻处罚。其未归还的被挪用资金应当责令被告人退赔。被告人黄保健的辩护人提出的黄保健应构成挪用资金罪、替公司支付过工程款30万元、有自首情节、建议对被告人黄保健以挪用资金罪判处有期徒刑三至十年等辩护意见与查明事实相符，本院依法予以采纳。辩护人提出的被告人黄保健有立功表现的辩护意见与查明事实及法律规定不符，本院依法不予采纳。为了打击犯罪，维护公司财产权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十四条，第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人黄保健犯挪用资金罪，判处有期徒刑八年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2014年1月20日起至2022年7月19日止）。
二、责令被告人黄保健退赔被害单位经济损失500.89万元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱兴红
代理审判员 王 鸿
人民陪审员 张义洲
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 吴 琼
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
二、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
三、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。