上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初2553号
原告陈荣，男，1954年1月28日出生，汉族，住上海市宝山区。委托代理人朱秀利，上海思信律师事务所律师。委托代理人李娜，上海思信律师事务所律师。被告焦凤鸣，男，1974年5月29日出生，汉族，住上海市嘉定区。被告刘涛，男，1986年9月6日出生，汉族，户籍地安徽省。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人吴军，总经理。委托代理人程欣，上海托普律师事务所律师。原告陈荣诉被告焦凤鸣、刘涛、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险上海分公司“)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2016年6月6日公开开庭进行了审理。原告陈荣的委托代理人李娜，被告焦凤鸣，被告刘涛，被告平安财险上海分公司的委托代理人程欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈荣诉称，2014年12月5日13时20分许，原告驾驶电瓶车去上班，途经本市新村路广泉路附近时，为避让前方右侧非机动车道上停放的被告刘涛驾驶案外人赵兴所有的牌号为苏GFXX**小轿车(以下简称“肇事车辆”)，被从后驶来的被告焦凤鸣驾驶的电瓶车撞倒在地，导致原告受伤。本起事故经普陀交警认定，被告焦凤鸣承担事故的主要责任，被告刘涛承担事故的次要责任，原告无责任。肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业险”)，事故发生在保险期限内。经鉴定原告受伤后需休息120日，营养60日，护理30日.因原、被告就赔偿事宜未达成一致，故诉至法院，请求判令：被告赔偿原告医疗费人民币9706.30元(以下币种均为人民币)、营养费2400元、护理费1200元、误工费9200元、鉴定费1000元、交通费1000元、物损费500元、车辆维修费1200元、残疾辅助器具费686元、律师代理费3000元，上述费用由被告平安财险上海分公司在交强险和商业险内按责赔付，不足部分由被告焦凤鸣、刘涛按责承担赔偿责任；诉讼费由被告承担。被告焦凤鸣辩称，对事发经过和责任认定没有异议。愿意在法律规定的范围内承担合理的赔偿责任。事故发生后本人为原告垫付了现金5000元，请求在本案中一并处理。关于赔偿范围：律师代理费过高，法院酌定，其他项目同意保险公司意见。被告刘涛辩称，事发经过没有异议。肇事车辆虽然违章停车，但事故是在经过肇事车辆后再发生的，与肇事车辆违章停车无关，故不同意赔偿。肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业险。事发在保险期间。关于赔偿范围：律师代理费不同意赔偿，其他项目同意保险公司意见。被告平安财险上海分公司辩称，当事人延迟报案，对事发经过需核实，责任认定需明确事发经过后再确定。肇事车辆在我公司投保交强险和含不计免赔限额为XXXXXXX元的商业险，事发时在保险期间。关于赔偿范围，医疗费应当扣除非医保部分及与本起事故无关的治疗费用。营养费认可每天30元标准。因原告已达到退休年龄，原告提供的劳动合同等证据真实性不认可，误工费不认可。残疾辅助器具费不认可。交通费认可400元。衣物损失费认可400元。鉴定费按责在商业险内理赔。律师代理费不属于交强险理赔范围。经审理查明，2014年12月5日下午13时20分许，在本市新村路进广泉路西约150米处，因违章停放在此处的肇事车辆，致使被告焦凤鸣驾驶的电动车在超越原告陈荣驾驶的电动车时发生交通事故，致原告人伤车损。该事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告焦凤鸣承担事故的主要责任，被告刘涛承担事故的次要责任，原告陈荣无责任。嗣后，经上海市公安局普陀分局交通警察支队委托，上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所出具锦曼[2015]法医残鉴字第J-387号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈荣因交通事故致右外踝骨折等，现右踝关节活动受限，酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理30日。肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和含不计免赔限额为XXXXXXX元的商业险。事故发生在保险期限内。另查明，事故发生后被告焦凤鸣为原告陈荣垫付现金5000元。上述事实，有当事人当庭陈述及机动车行驶证、驾驶证、道路交通事故认定书、保险单、司法鉴定意见书、病历资料、出院小结、医疗费收据、鉴定费发票、劳动合同、误工证明、工资清单、营业执照复印件、车辆损失确认单、修理费发票、残疾辅助器具费发票、律师代理费发票、收条等证据证明，本院予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。肇事车辆在被告平安财险上海分公司公司投保了交强险和商业险，故被告平安财险上海分公司应在交强险和商业险限额内承担赔偿责任。根据本案查明的事实，原告与被告焦凤鸣、被告刘涛之间发生的交通事故系机动车与非机动车之间的事故，交警部门认定该起事故由被告焦凤鸣承担主要责任、被告刘涛承担次要责任，据此本院确定超出保险范围的部分由被告焦凤鸣承担60％的责任，由被告刘涛承担40％的赔偿责任。被告刘涛认为其违章停车与本起交通事故没有关联的主张，因其未提供证据佐证，本院难以采信。关于赔偿范围和数额，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。关于医疗费，经对原告提供的病史及医疗费单据审核金额为9699.30元，本院予以确认；至于被告平安财险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费及与治疗无关医疗费的主张，无事实和法律依据，本院难以采信。关于营养费，本院根据鉴定意见确定的营养期限60日，参照每日30元的标准酌情确定营养费为1800元。关于护理费，本院根据鉴定意见确定的护理期限30天，参照每天40元的标准，酌情确定原告护理费为1200元。关于误工费，因原告已达退休年龄可享受相应的退休待遇，且原告提供的证据不足以证明其在事故发生之前有固定收入，因此次交通事故发生了实际误工损失，故对于原告误工费的主张，本院难以支持。关于交通费，考虑到原告因事故确会发生相应的交通费用，结合原告就医等实际情况，本院酌情确定400元。关于物损费，被告平安财险上海分公司认可400元，与法不悖，本院予以确认。关于律师代理费，本院根据本案实际情况酌定2000元。原告主张鉴定费1000元、残疾辅助器具费686元，提供了相应的证据，于法有据，本院予以确认。上述费用，由被告平安财险上海分公司在保险限额内予以赔付，超出部分由被告焦凤鸣按60％的比例承担，被告刘涛按40％比例承担。被告焦凤鸣为原告垫付的现金5000元，可在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告陈荣医疗费人民币9699.30元、营养费人民币300.70元、残疾辅助器具费人民币686元、护理费人民币1200元、交通费人民币400元、衣物损费人民币400元、车辆修理费人民币1200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告陈荣营养费人民币599.72元、鉴定费人民币400元；三、被告焦凤鸣应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈荣营养费人民币899.58元、鉴定费人民币600元、律师代理费人民币1200元；四、被告刘涛应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈荣律师代理费人民币800元；五、对原告陈荣的其余诉讼请求不予支持；六、原告陈荣应于本判决生效之日起十日内返还被告焦凤鸣人民币5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币260元，由被告焦凤鸣负担人民币156元、由被告刘涛负担人民币104元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 冯 鹤
审 判 员 邵莉星
人民陪审员 浦 艳
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 高 越
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。