福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第269号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴永国，男，1981年11月9日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，家住惠安县。曾因犯敲诈勒索罪于2004年2月12日被本院判处有期徒刑一年六个月，2005年1月25日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2007年11月17日被刑事拘留，同月23日被取保候审，2012年2月15日被网上追逃。2013年6月18日因涉嫌危险驾驶罪被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人林耀龙、庄亚珠，福建佳远律师事务所律师。
惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人吴永国犯诈骗罪，于2014年1月17日作出（2014）惠刑初字第37号刑事判决，宣判后，原审被告人吴永国提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴永国并审阅上诉人吴永国上诉意见及其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
一、诈骗的犯罪事实
2007年8月7日下午，被告人吴永国伙同陈灿林（已判刑）经事先策划，由陈灿林通过“十三”鹰租赁一部别克轿车，并伪造该车的“机动车登记证书”及化名为“张伟强”的假身份证，经被告人吴永国介绍，陈灿林以“张伟强”的身份向何某甲抵押借款人民币50000元，并在“二手车交易协议书”上签名。期间，何某甲联系谢某甲，由谢某甲出借人民币5万元，并在“二手车交易协议书”上签名。陈灿林向何某甲提供伪造的证件及身份证后，拿走人民币5万元，之后，陈灿林以向何某甲借车为借口，将车开走，并将手机关闭，使之无法联系。所得赃款被告人吴永国与陈灿林各分2.5万元。案发后，陈灿林已退还被害人人民币2.5万元。
原审据以认定上述事实的证据有：
1、被害人谢某甲的陈述，证实2007年8月7日下午，何某甲和一个陌生人（现在知道叫吴永国）开一部别克的小车找他，何某甲介绍说吴永国要借钱，因为赌博输钱要拿车来押着借利息钱，看其要不要借，当作何某甲借钱出去，钱由其出，利息与何某甲一起挣，因为是何某甲介绍的，所以其同意借钱，要求对方拿车押，让对方押车的车主与其签一份合同，何某甲同意了，所以就用要做抵押的小车载他们一起去中新花园牛排酒吧找车主签合同，其将事先准备好的五万元拿给何某甲让他拿去酒吧找车主签合同，等他们签好合同后一起开车到何某甲店内，何某甲送借钱的人后将车放在其这里。约一个小时后，何某甲说对方要赎车，何某甲与吴永国就开这部车说要到东岭拿钱，后来何某甲说车被借钱的人开去拿钱就再没回来了，已联系不上，其查了汽车的车牌等信息发现是假的就报案了的事实。
2、证人何某甲的证言，证实案发当天下午，吴永国到其店中说有�个朋友一部车要卖，刚好其朋友谢某甲有说过如有人要卖车可以介绍给他。到16时许，吴永国驾驶一部闽CX82**的别克小车来，其与他一起去找谢某甲，吴永国与谢某甲讲定吴向谢借五万元，以该车做抵押，3-5天里还款的话，只付利息1300元，如还不起，该车便卖给谢某甲八至九万元，然后谢某甲去世纪大道边的农村信用社去取了五万元，他们三人一起到中新花园牛排酒吧，把钱交给车主“张伟强“（注系陈灿林），车主还与谢某甲签了一张车辆转让协议。交完钱后，其与吴永国、车主一起开车去东岭取其他车的手续，到东岭街后，吴永国说他肚子饿在路边一饭店内吃饭，陈灿林说要去取手续，将抵押的别克车自己一人开去，一个小时后还不见他回来，打他电话打不通，当时其没有意识到被骗，因为车的行驶证还在其这里，吴永国在旁边说没事，再等一个小时左右，�永国说他有事要赶回城关。到城关后，吴永国的手机也关机。18时许，其告诉谢某甲人找不到，谢某甲去查闽CX82**小车，查后发现这车牌登记的车型为菱帅，才知被骗，然后报案的事实。
3、证人吴某甲的证言，证实其哥哥吴永国的朋友自称为“阿强”的，真名叫陈灿林，使用的手机号码可能是135XXXX****，是东岭石井人的事实。
4、同案人陈灿林的供述，证实案发当时，吴永国打电话给他，说有朋友在放贷，让其租一部车到他朋友处抵押借钱，其通过“十三鹰”在崇武租了一部别克轿车，并和吴永国一起以“张伟强”名字办了假行证、身份证，后来一起去找何某甲抵押借钱，当时合同是其以“张伟强”身份签名的，过后，其与吴永国、何某甲三人一起去东岭商量还钱的事，期间其说要回家拿钱向何某甲借车，当时何某甲不同意，吴永国说其担保没关系，之后其将车�走后手机关机，所得的五万元与吴永国两人各分25000元的事实。
5、提取笔录、二手车交易协议书，证实惠安县公安局城关派出所于2007年8月7日向被害人谢某甲提取闽CX82**别克轿车二手车交易协议书1份以及登记证1份；证实谢某甲与“张伟强”于2007年8月7日签订抵押别克小轿车的协议，抵押价格为5万元。
6、辨认笔录及照片，证实被告人吴永国，证人何某甲、被害人谢某甲辨认“阿伟”（经查，系陈灿林）；同案人陈灿林辨认同案人系吴永国；被害人谢某甲、证人何某甲辨认被告人吴永国，附有辨认时的照片。
7、惠安县人民法院刑事判决书2份及释放证书1份，证实同案人陈灿林因本案于2012年4月18日被本院以诈骗罪，被判处有期徒刑二年，判决确认陈灿林已退赔被害人谢某甲人民币2.5万元的事实。被告人吴永国于2004年2月24日犯敲诈勒索罪，被本院判处有期徒刑一年六个月，于2005年1月25日刑满释放的事实。
8、户籍证明，证实被告人吴永国的身份等基本情况。
9、被告人吴永国的供述，2007年8月7日下午，其朋友叫“阿伟”（指陈灿林）讲赌博输钱，要将一部别克小车抵押，借利息钱，问其有没有地方借，其认识何某甲，有在做一些放利息的生意，所以其牵线阿伟与何某甲认识，后三个人就一起到牛排酒吧坐了一会儿，其和何某甲开阿伟的车去找车行老板（指谢某甲），三个人一起开车先到航海酒店楼下信用社领钱，后就又一起到牛排酒吧，其和何某甲一起上去酒吧找陈灿林，谢某甲自己在车上等，何某甲拿领的钱上酒吧，何某甲与陈灿林讲了利息的事，让其回避，讲好后从酒吧下来，陈灿林先去大鹏酒店，其和何某甲到南岭桥胡丝嫩想洗头，何某甲接到陈灿林的电话，说要拿钱来还取回小车，但这时小车没有在何某甲手上，其和何某甲就去找谢某甲开那部小车来，与陈灿林三人一起到东岭，到东岭吃饭时，陈灿林说要去拿钱，就向何租红借那部抵押的别克车开走，后来打电话就关机了的事实。
二、危险驾驶：2013年6月18日00时00分许，惠安县公安局东岭边防派出所民警在惠安县东岭镇沿海大通道彭城村路口路段进行巡逻设卡时，对一辆行驶的车牌号为闽CXC8**小车进行检查，当场查获被告人吴永国有酒后驾驶机动车嫌疑，后对被告人吴永国提取血样送检，经泉州市东南医院协和司法鉴定所鉴定，被告人吴永国血液中的乙醇浓度为176.34mg／100ml，已超过醉酒驾驶标准。
原审据以认定以上事实的证据有，被告人吴永国在庭审过程的供述，并有证人张某甲的证言；检查笔录及照片；血样提取登记、酒精检验鉴定意见书；户籍证明、机动车信息查询、查获经过等证据。原审法院认为，被告人吴永国伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，财物价值人民币5万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。系共同犯罪。被告人吴永国无视国家法律规定，醉酒后驾驶机动车上路被查获，其行为已构成危险驾驶罪。被告人吴永国一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人吴永国曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。对诈骗罪应当从重处罚；对危险驾驶罪属于具有前科劣迹，可酌情从重处罚；其对危险驾驶罪认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第一百三十三条之一、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，依法作出，判决，以被告人吴永国犯危险驾驶罪，判处拘役二个月零十五天，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；决定执行拘役二个月零十五天，有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千元。责令被告人吴永国与（2012）惠刑初字第194号刑事判决书中的被告人陈灿林共同退赔被害人谢某甲人民币25000元。
上诉人吴永国诉称，其只介绍陈灿林与何某甲认识，没有实施诈骗行为，原判认定其犯诈骗罪事实不清，证据不足，适用法律错误，程序违法。请求查明事实后依法改判或发回重审。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人吴永国伙同陈灿林经事先共谋，于2007年8月7日下午，由陈灿林驾驶一部别克轿车及提供伪造该车的“机动车登记证书”及化名为“张伟强”的假身份证，由吴永国介绍，向何某甲抵押贷款5万元，并在“二手车交易协议书”上签名。骗取何�甲联系的被害人谢某甲借出人民币5万元。以及吴永国于2013年6月18日零时零分许酒后驾驶机动车在惠安县东岭镇沿海大通道彭城村路口路段被惠安县公安局东岭边防派出所民警查获，经对上诉人吴永国提取血样送检，其血液中的乙醇浓度为176.34mg／100ml，已超过醉酒驾驶标准的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
上诉人吴永国伙同陈灿林事先共谋分工，采用由吴永国联系、介绍被害人，陈灿林持伪造汽车的有关证件，假以抵押贷款为由骗取被害人谢某甲人民币5万元后逃匿的事实，有同案人陈灿林在原审当庭供认并有被害人何某甲、谢某甲当庭陈述被骗过程，该同案人供述及被害人陈述可以形成一个完整的证据证实吴永国实施了诈骗行为，故上诉人吴永国及其辩护人提出没有实施诈骗行为，原判认定其犯诈骗罪事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人吴永国伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，财物价值人民币5万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人吴永国还无视国家法律规定，醉酒后驾驶机动车上路被查获，其行为又构成危险驾驶罪。吴永国一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。原审根据吴永国曾犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其所犯诈骗罪予以从重处罚；因具有前科劣迹，对其所犯危险驾驶罪予以酌情从重处罚；鉴于其对危险驾驶罪认罪态度较好，酌情从轻处罚；以上量刑适当。上诉人吴永国及其辩护人提出原判适用法律错误、程序违法，请求依法改判或发回重审的上诉理由和辩护意见不能成�，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第一百三十三条之一、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈越新
审 判 员 王志贤
代理审判员 王柳玲
二〇一四年四月十六日
书 记 员 蔡凌轩
附本案适用法律条文
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当驳回上诉，维持原判。
（二）原判�认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）、原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪�子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。