湖北省鄂州市梁子湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0702刑初65号
公诉机关鄂州市梁子湖区人民检察院。
被告人何元古，男，1971年8月3日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业，住湖北省武汉市江夏区。2011年8月15日因诈骗罪被湖北省武汉市汉南区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌诈骗罪于2016年4月15日被鄂州市公安局梁子湖区分局刑事拘留，同年5月19日经鄂州市梁子湖区人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行，现羁押于鄂州市第一看守所。
被告人辛道飞，男，1979年9月21日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无业，住武汉市洪山区。因涉嫌诈骗罪于2016年4月14日被鄂州市公安局梁子湖区分局刑事拘留，同年5月19日经鄂州市梁子湖区人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行，现羁押于鄂州市第一看守所。
被告人田吉发，男，1959年6月8日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无业，住武汉市洪山区。因涉嫌诈骗罪于2016年4月23日被武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局行政拘留十五日，因涉嫌诈骗罪于2016年5月4日被武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局刑事拘留，同年6月1日被释放。因涉嫌诈骗罪于2016年6月2日被鄂州市公安局梁子湖区分局刑事拘留，2016年7月7日经鄂州市梁子湖区人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行，现羁押于鄂州市第一看守所。
鄂州市梁子湖区人民检察院以梁检公诉刑诉【2016】55号起诉书指控被告人何元古、辛道飞、田吉发犯诈骗罪，于2016年10月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市梁子湖区人民检察院指派检察员张锋、程强出庭支持公诉，被告人何元古、辛道飞、田吉发到庭参加诉讼。本院同意鄂州市梁子湖区人民检察院建议，延期审理一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年3月至4月期间，被告人何元古、辛道飞和田吉发合伙在湖北省鄂州市、黄石市、武汉市等地多次以订餐要烟为由，骗取餐馆香烟。
2016年3月初的一天，被告人何元古、辛道飞两人在鄂州市鄂城区小蓬莱酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟1条。经鉴定，被骗香烟价值为600元（人民币，下同）。
2016年4月3日，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在鄂州市梁子湖区长岭镇军联酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟3条。同日，三人合伙在梧桐湖新区城大酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为3000元。
2016年4月6日，被告人何元古、辛道飞两人合伙在梧桐湖新区南塘田园酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟22包。同日，两人合伙在梁子湖区长岭镇金太阳酒店和聚德酒店以订餐要烟为由，分别骗取黄鹤楼软珍香烟2包和黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为2640元。
2016年3月8日，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在黄石湖滨大道湘味十足酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞两人合伙在武汉市江夏区武昌大道瘦鸭肥吓酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2016年4月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉市江夏区庙山华府吓庄以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟1条、硬珍2条。经鉴定，被骗香烟价值为1400元。
2016年4月12日，被告人何元古、辛道飞两人合伙在武汉市新洲区李集镇正旺农家菜馆以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟42包。同日，两人合伙在新洲区汪集镇正福汤馆以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟22包。经鉴定，被骗香烟价值为3840元。
2016年2月的一天，被告人何元古和舒某1（另案处理）两人合伙在武汉市东湖青王路德乡村土菜馆以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟4条、1916牌2包。经鉴定，被骗香烟价值为2580元。
2016年1月的一天，被告人何元古和舒某1两人合伙在武汉市东湖梦天湖酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟20包。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉红钢城江某家以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟22包。经鉴定，被骗香烟价值为1320元。
2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉市武昌区亢龙太子酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉东湖泰和轩餐厅以订餐要烟为由，骗取该餐厅黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2016年3月31日，被告人何元古、辛道飞、田吉发和舒某2（另案处理）合伙在武汉市东西湖龙城酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟20包。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2016年4月13日，被告人何元古、辛道飞在鄂州市梁子湖区长岭镇被公安机关抓获。同年4月23日，被告人田吉发被公安机关传唤到案。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有：1.被告人何元古、辛道飞、田吉发的供述及辩解。2.被害人毛某、柯某、张某、李某1、余某、杨某、周某、何某、严某、陈某、夏某、刘某等人的陈述。3.证人舒某1、舒某2的证言。4.书证：（1）被告人何元古、辛道飞、田吉发的户籍资料和到案经过；（2）辛道飞、何元古现场指认照片及视频截图；（3）扣押作案工具照片；（4）行政处罚决定书；（5）刑事判决书；（6）谅解书、收条。5.鉴定意见：鄂州市梁子湖区物价局对涉案物品的价格认定结论书。6.辨认笔录：被害人辨认被告人何元古、辛道飞和田吉发笔录。
公诉机关认为，被告人何元古、辛道飞、田吉发多次以订餐要烟为由，骗取餐馆香烟，数额较大，其中被告人何元古诈骗金额为人民币22580元、被告人辛道飞诈骗金额为人民币18800元、被告人田吉发诈骗金额为人民币10520元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人何元古适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应从重处罚。
被告人何元古、辛道飞、田吉发对起诉书指控的犯罪事实无异议、认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：2016年1月至4月期间，被告人何元古、辛道飞和田吉发合伙在湖北省鄂州市、黄石市、武汉市等地多次以订餐要烟为由，骗取餐馆香烟。所得赃物被三被告人用于个人消费挥霍。具体事实如下：
1.2016年1月的一天，被告人何元古和舒某1两人合伙在武汉市东湖梦天湖酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟20包。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
2.2016年2月28日，被告人何元古和舒某1（另案处理）两人合伙在武汉市东湖青王路德乡村土菜馆以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟4条、1916牌2包。经鉴定，被骗香烟价值为2580元。
3.2016年3月初的一天，被告人何元古、辛道飞两人在鄂州市鄂城区小蓬莱酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟1条。经鉴定，被骗香烟价值为600元。
4.2016年3月7日，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉东湖泰和轩餐厅以订餐要烟为由，骗取该餐厅黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
5.2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉市武昌区亢龙太子酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
6.2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉红钢城江某家以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟22包。经鉴定，被骗香烟价值为1320元。
7.2016年3月的一天，被告人何元古、辛道飞两人合伙在武汉市江夏区武昌大道瘦鸭肥吓酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
8.2016年3月8日，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在黄石市湖滨大道湘味十足酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
9.2016年3月31日，被告人何元古、辛道飞、田吉发和舒某2（另案处理）合伙在武汉市东西湖龙城酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟20包。经鉴定，被骗香烟价值为1200元。
10.2016年4月3日，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉市江夏区庙山华府吓庄以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟1条、硬珍2条。经鉴定，被骗香烟价值为1400元。
11.2016年4月的一天，被告人何元古、辛道飞和田吉发三人合伙在鄂州市梁子湖区长岭镇军联酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟3条。同日，三人合伙在鄂州市梧桐湖新城大酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为3000元。
12.2016年4月6日，被告人何元古、辛道飞两人合伙在梧桐湖新区南塘田园酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟22包。同日，两人合伙在梁子湖区长岭镇金太阳酒店和聚德酒店以订餐要烟为由，分别骗取黄鹤楼软珍香烟2包和黄鹤楼软珍香烟2条。经鉴定，被骗香烟价值为2640元。
13.2016年4月12日，被告人何元古、辛道飞两人合伙在武汉市新洲区李集镇正旺农家菜馆以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟42包。同日，两人合伙在新洲区汪集镇正福汤馆以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟22包。经鉴定，被骗香烟价值为3840元。
2016年4月13日，被告人何元古、辛道飞在鄂州市梁子湖区长岭镇被公安机关抓获。同年4月23日，被告人田吉发被公安机关传唤到案。
另查明，2016年9月29日被告人田吉发委托其家属积极赔偿被害人的经济损失，并取得了四名被害人的谅解；因未找到其余的被害人，被告人田吉发家属于2016年12月19日在我院退赃2100元，缴纳罚金5000元。
证明上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实。
1、被告人何元古、辛道飞、田吉发的户籍资料，证实三被告人案发时已达刑事责任能力。
2、三被告人抓获经过，证实2016年4月13日，被告人何元古、辛道飞在鄂州市梁子湖区长岭镇被公安机关抓获。同年4月23日，被告人田吉发被公安机关传唤到案。
3、辛道飞、何元古现场指认照片及视频截图，证实诈骗的事实。
4、扣押作案工具照片，证实作案时所乘坐的交通工具.
5、行政处罚决定书，证实被告人田吉发因涉嫌诈骗罪于2016年4月23日被武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局行政拘留十五日。
6、被告人何元古的刑事判决书，证实2011年8月15日因诈骗罪被湖北省武汉市汉南区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。
7、谅解书、收条，证实被告人田吉发的家属积极赔偿部分被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解。
8、湖北省鄂州市梁子湖区人民法院罚没收入票据二张，证实被告人田吉发退赃2100元，缴纳罚金5000元。
9、鉴定意见：鄂州市梁子湖区物价局对涉案物品的价格认定结论书，证实被告人何元古诈骗金额为22580元、被告人辛道飞诈骗金额为18800元、被告人田吉发诈骗金额为10520元。
10、辨认笔录：被害人毛某、柯某、张某、李某1等人辨认被告人何元古、辛道飞和田吉发笔录，证实被告人何元古、辛道飞和田吉发系诈骗被害人毛某、柯某、张某、李某1等人黄鹤楼香烟的人。
11、被害人的陈述。
（1）毛某的陈述。证实2016年4月3日10时50分左右，被两男子诈骗3条黄鹤楼软珍烟，损失1800元。
（2）柯某的陈述。证实2016年3月6日中午被一男子骗了两条黄鹤楼软珍烟。
（3）张某、李某1的陈述。证实2016年4月6日晚上6点左右，被骗了22包黄鹤楼软珍香烟。
（4）余某、杨某的陈述。证实2016年4月3日上午10时许，被骗两条60的黄鹤楼烟。
（5）周某、何某的陈述。证实2016年4月6日下午5点左右，被骗了两条60的香烟。
（6）严某的陈述。证实2016年4月6日11时许，被骗黄鹤楼烟价值650元。
（7）陈某的陈述。证实2016年3月初，被骗一条黄鹤楼软珍。
（8）夏某的陈述。证实2016年3月份被骗了两条黄鹤楼软珍。
（9）刘某的陈述。证实2016年4月3日晚上6点40分左右，被骗两条黄鹤楼硬珍，一条黄鹤楼软珍。
（10）胡金玉的陈述。证实2016年4月12日11时许，被骗四条黄鹤楼软珍和2包黄鹤楼软珍。
（11）万春燕的陈述。证实2016年4月12日中午，被骗22包黄鹤楼软珍。
（12）陶守坤的陈述。证实2016年2月28日10时许，被骗4条60的黄鹤楼，一条40的黄鹤楼，2包100的漫天游。
（13）陈见连的陈述。证实2016年1月17日被骗2条软珍黄鹤楼。
（14）邓小军的陈述。证实2016年3月的一天，被骗2条软珍黄鹤楼。
（15）李某2、丁某的陈述。证实2016年3月31日9时许，被骗3条软珍黄鹤楼。
（16）徐芳的陈述。证实被骗软珍黄鹤楼2条和硬珍黄鹤楼2包。
12、证人证言。
（1）舒某1的证言。第一次是2016年2月的一天，何元古邀约我开灰色五菱面包车（鄂Ａ×××××）载何元古到纸坊街，何元古下去后拿了两条软珍黄鹤楼，给了我300元。第二次我和何元古两人同样的方式到青山白玉山附近，何元古下去后拿了两条软珍黄鹤楼，给了我300元。第三次是2016年下旬的一天，我和何元古到青王路一家名为乡村土菜馆，两人拿了一条软珍，一条硬珍，给了我300元。一般是何元古先到餐馆里面点菜，跟餐馆里的人说要烟招待客人，等拿到烟后再趁人不备将烟拿跑。在青王路那一次我进去拿的烟。
（2）舒某2的证言。我与何元古、田吉发、辛道飞一起在2016年4月8日，当时由辛道飞开面包车去东西湖一家酒店，拿了两条黄鹤楼硬珍的烟，分了我100多元钱。
13、被告人供述。
（1）被告人何元古的供述。2016年1月的一天，我和舒某1两人合伙在武汉市东湖梦天湖酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟20包；2016年2月28日，我和舒某1两人合伙在武汉市东湖青王路德乡村土菜馆以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟4条、1916牌2包；2016年3月7日，我、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉东湖泰和轩餐厅以订餐要烟为由，骗取该餐厅黄鹤楼软珍香烟2条；2016年3月的一天，我、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉市武昌区亢龙太子酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟2条；2016年3月的一天，我、辛道飞和田吉发三人合伙在武汉红钢城江某家以订餐要烟为由，骗取该餐馆黄鹤楼软珍香烟22包；2016年3月31日，我、辛道飞、田吉发和舒某2合伙在武汉市东西湖龙城酒店以订餐要烟为由，骗取该酒店黄鹤楼软珍香烟20包；
2016年4月13日，我和辛道飞、田吉发三人在鄂州市梧桐湖新城大酒店骗了两条软珍；在长岭军联酒店骗了三条、3包软珍；在庙山华府骗了两条硬珍和一条软珍，卖的钱我们三人平分，我分了1380元；今年3月，我和辛道飞在鄂州市洋澜湖一家小蓬莱酒店骗了一条软珍；4月6日，我和辛道飞在东沟派出所附近的聚德楼骗了2条软珍，下午我们在长岭金太阳酒店骗了两包软珍；在梧桐湖南塘田园骗了22包软珍；4月12日，我和辛道飞在武汉市新洲正旺农家菜馆骗了42包软珍，又到汪集镇正福汤馆骗了22包软珍；在黄石湖滨大道湘味十足和辛道飞、田吉发骗了2条软珍。骗取的香烟有的被自己抽了，有的卖了，卖的钱用于个人生活消费了。
（2）被告人辛道飞的供述。2016年4月13日，我和何元古、田吉发三人在鄂州市梧桐湖新城大酒店骗了两条软珍；在长岭军联酒店骗了三条、3包软珍；在庙山华府骗了两条硬珍和一条软珍，卖的钱我们三人平分，我分了1380元；今年3月，我和何元古在鄂州市洋澜湖一家小蓬莱酒店骗了一条软珍；4月6日，我和何元古在东沟派出所附近的聚德楼骗了2条软珍，下午我们在长岭金太阳酒店骗了两包软珍；在梧桐湖南塘田园骗了22包软珍；4月12日，我和何元古在武汉市新洲正旺农家菜馆骗了42包软珍，又到汪集镇正福汤馆骗了22包软珍；在黄石湖滨大道湘味十足和辛道飞、田吉发骗了2条软珍。骗取的香烟有的被自己抽了，有的卖了，卖的钱用于个人生活消费了。
（3）被告人田吉发的供述。2016年，我遇到何元古，商量骗烟的事情，第一次是我和小辛、何元古到东湖博物馆附近一酒店，何拿了2条烟出来，给了我200元；第二次是在江夏一餐馆，附近是天马集团，何骗了2条烟；第三次是在东湖，我们三人在磨山附近一餐馆骗烟；还有一次是在武汉红钢城那边我们三人一起去的，他们骗没有骗到烟我不知道，还又一次在火车站附近，不知道骗到烟没有。还有就是在鄂州，具体说明地方我不清楚。骗取的香烟有的被自己抽了，有的卖了，卖的钱用于个人生活消费了。
本院认为，被告人何元古、辛道飞、田吉发多次以订餐要烟为由，骗取餐馆香烟，其中被告人何元古诈骗金额为人民币22580元、被告人辛道飞诈骗金额为人民币18800元、被告人田吉发诈骗金额为人民币10520元，数额较大，三被告人行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人何元古、辛道飞、田吉发犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人何元古在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人何元古、辛道飞、田吉发到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人田吉发积极赔偿部分被害人经济损失，并取得被害人的谅解；积极缴纳罚金，酌情可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人何元古犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金15000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人何元古的刑期自2016年4月13日起至2018年5月12日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）。
被告人辛道飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人辛道飞的刑期自2016年4月13日起至2017年11月12日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）。
被告人田吉发犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金5000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人田吉发的刑期自2016年4月23日起至2017年5月22日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 吕 盾
审判员 赵友春
审判员 张学梅
二〇一六年十二月二十一日
书记员 刘仁辉