重庆市长寿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）长法刑初字第00475号
公诉机关重庆市长寿区人民检察院。
被告人朱某某，女。2013年3月14日因犯非法经营罪被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金40000元。2013年7月5日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被刑事拘留，同年8月9日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于重庆市长寿区看守所。
辩护人朱涛，重庆万康律师事务所律师。
被告人杜某某，男。2013年7月25日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被刑事拘留，同年8月9日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于重庆市长寿区看守所。
辩护人但兴明，重庆渝州律师事务所律师。
被告人应某甲，男。2013年7月5日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于重庆市长寿区看守所。
被告人应某乙，男。2013年7月5日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，同年11月22日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被取保候审。
重庆市长寿区人民检察院以渝长检刑诉（2013）449号起诉书指控被告人朱某某、杜某某犯非法经营罪、被告人应某甲、应某乙犯销售伪劣产品罪，于2013年12月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市长寿区人民检察院指派检察员杨晓莉出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2012年初，被告人应某甲、应某乙从他人处购买了字号名称、经营者名称为王某某、许可范围为卷烟、雪茄烟的烟草专卖零售许可证（个体），该许可证有效期至2013年12月20日止，后在重庆市长寿区XX小区X幢X号商铺共同经营卷烟、雪茄烟零售。
2012年10月至2013年1月，被告人应某甲为获取高额利润，先后七次共计向被告人朱某某购买了伪劣的硬中华290条、软中华25条、玉溪225条、云烟200条、芙蓉王10条。后应某甲将上述伪劣卷烟放在与应某乙共同经营商铺内进行销售。至案发时，被告人应某甲、应某乙先后销售了伪劣的硬中华288条、软中华20条、玉溪188条、云烟149条、芙蓉王10条，销售金额共计220040元。案发后，公安民警在应某甲租赁的位于重庆市长寿区XX幼儿园附近的房屋内查获了未销售的伪劣硬中华2条、软中华5条、玉溪37条、云烟51条，货值金额达23760元。
被告人朱某某明知自己从他人处购买的系伪劣卷烟，仍通过被告人杜某某以快递邮寄的方式将伪劣卷烟贩卖给应某甲，销售金额达59750元。被告人杜某某明知朱某某让其邮寄的物品系伪劣卷烟，其为获取高于普通快递的利润，将上述伪劣卷烟每50条装一箱，并以其他名目对装箱后的伪劣卷烟进行伪包装后，通过汇通等快递公司邮寄给位于重庆市长寿区的应某甲，非法获利2700元。
2013年7月4日，被告人应某甲、应某乙、朱某某被抓获归案；同月22日，被告人杜某某被抓获归案，四被告人到案后均如实供述其非法经营、销售伪劣产品的事实。
另查明：2013年3月14日，被告人朱某某因犯非法经营罪被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金40000元。该案中，朱某某未被羁押。
审理期间，被告人朱某某提出其指认了顾某等人储藏假烟的仓库，但侦查关在此之前已经通过技术手段侦查到了顾某储藏假烟的仓库的位置。
上述事实，四被告人及辩护人在庭审过程中均无异议，且有当庭举示，并经法庭质证、认证的公安机关受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、抓获经过、情况说明、现场指认笔录、辩认笔录、户口信息、搜查笔录、扣押物品、文件清单及照片、鉴别检验报告、专卖品核价表、鉴定证明书、烟草专卖零售许可证复印件、个体工商营业执照、银行交易明细、转让协议、房屋租赁说明书、行政处罚决定书、银行卡取款凭条、提取笔录、货运单、刑事判决书、证人刘某、蹇某、王某某、余某某、周某甲、周某乙的证言、被告人朱某某、杜某某、应某甲、应某乙的供述等证据证实，足以认定。
被告人朱某某的辩护人提出朱某某带领侦查人员查获其上家顾某储藏假烟的仓库，经查证属实，系立功的辩护意见。
被告人杜某某的辩护人提出被告人杜某某社会危害性小，希望对其宣告缓刑的辩护意见。
本院认为：被告人朱某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可，非法经营伪劣的烟草专卖品；被告人杜某某明知被告人朱某某实施了非法经营伪劣烟草专卖品的行为，而为其提供邮寄的便利条件，二人的销售金额达59750元，情节严重，其行为破坏了社会主义市场经济秩序，均已构成非法经营罪。被告人应某甲、应某乙明知从朱某某处购买的是伪劣卷烟，仍多次共同销售，销售金额达220040元，二人的行为破坏了社会主义市场经济秩序，均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。
对于被告人朱某某的辩护人提出朱某某有立功情节的辩护意见。经查，侦查机关在朱某某指认顾某等人储藏假烟的仓库之前已经通过技术手段侦查到了顾某储藏假烟的仓库的位置，故侦查机关并不是依据朱某某提供的该犯罪线索查实此案，朱某某的行为不符合立功的构成要件，不能认定为立功，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于被告人杜某某的辩护人提出对杜某某宣告缓刑的辩护意见。经查，被告人杜某某为朱某某邮寄伪劣卷烟，情节严重，不符合适用缓刑的条件，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。
被告人朱某某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚依法数罪并罚。被告人朱某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可，非法经营伪劣烟草专卖品，并安排被告人杜某某为其邮寄伪劣卷烟，获取非法利益，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人杜某某为获取非法利益，受朱某某的安排用快递邮寄伪劣卷烟，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且其到案后如实供述自己的罪行，依法应从轻处罚。被告人朱某某、应某甲、应某乙归案后均如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五款、第六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省仙居县人民法院（2013）台仙刑初字第00060号刑事判决书中对罪犯朱某某宣告缓刑一年六个月的执行部分。
二、被告人朱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元，合并原判有期徒刑十个月，并处罚金40000元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金70000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月4日起至2015年1月3日止。未缴纳的罚金30000元限本判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人杜某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月22日起至2014年3月21日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
四、被告人应某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金120000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月4日起至2015年9月3日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
五、被告人应某乙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金120000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月11日起至2015年12月19日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
六、没收扣押在案的货值金额23760元伪劣卷烟；追缴被告人杜某某的违法所得2700元。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李中梁
代理审判员 罗庆勇
人民陪审员 罗瑶星
二〇一四年三月十一日
书 记 员 汤 璨