四川省宜宾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1521刑初65号
公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
被告人敖某某，男，1968年5月5日生于四川省沐川县，汉族。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月28日被抓获，2015年5月30日被刑事拘留，2015年6月16日变更强制措施为监视居住。
被告人方某某，曾用名方学文，绰号“叶子烟”，男，1975年4月17日生于四川省宜宾县，汉族。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月5日被逮捕，2015年11月10日变更强制措施为取保候审。
四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2016）63号起诉书指控被告人敖某某、方某某开设赌场罪，于2016年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年4月7日公开开庭审理了本案。四川省宜宾县人民检察院指派检察员唐利出庭支持公诉、书记员黄琪担任记录，被告人敖某某、方某某到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
四川省宜宾县人民检察院指控称，重庆时时彩是经国家财政部批准，由中国福利彩票发行管理中心限重庆市辖区内发行，并由重庆市福利彩票发行中心承销的彩票，该彩票于2015年2月初已经全面停止网络销售。
2015年5月，被告人方某某、敖某某为牟取非法利益，二人合伙在柏溪镇万兴现代城徐某某（另处）的“万兴休闲茶园”内，以卖“重庆时时彩”彩票为幌子，通过非法安装软件诱骗他人购买彩票进行赌博，并约定按照获利进行分成，敖某某和方某某分别占股份的40%，徐某某占股份的20%，该店营业期间共计非法接受投注30余万元，2015年5月28日被公安机关查获。
2015年5月，被告人方某某、敖某某、朱某（身份不详）为牟取非法利益，三人合伙在柏溪镇万兴现代城匡某某（另处）的“壹品茶楼”茶馆内，以卖“重庆时时彩”彩票为幌子，通过非法安装软件诱骗他人购买彩票进行赌博，并约定按照获利进行分成，每人各占25%的股份，该店营业期间共计非法接受投注3万余元，2015年5月28日被公安机关查获。
2015年5月，被告人敖某某再次与老李（身份不详）在宜宾县柳嘉镇农贸市场旁黄某某的经营的台球室内以销售“重庆时时彩”彩票为幌子开设赌场，宜宾县公安局通过在敖某某的车上查获的账本核实，2015年5月23日至26日期间该处赌场共计营利614元。
公诉机关认为，被告人方某某、敖某某以营利为目的，以销售假彩票的方式提供场所供他人赌博，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。二被告人到案后如实供述其犯罪事实，属坦白，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人敖某某、方某某对起诉指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪。
经审理查明，重庆时时彩是经国家财政部批准，由中国福利彩票发行管理中心限重庆市辖区内发行，并由重庆市福利彩票发行中心承销的彩票，该彩票于2015年2月初已经全面停止网络销售。
2015年5月，被告人敖某某、方某某为牟取非法利益，二人合伙在宜宾县柏溪镇万兴现代城徐某某（另处）的“万兴休闲茶园”内，以卖“重庆时时彩”彩票为幌子，通过安装软件诱骗他人购买彩票进行赌博，并约定按照获利进行分成，敖某某和方某某分别占40%的股份，徐某某占20%的股份。该店营业期间非法接受投注共计30余万元，非法获利34363元。
2015年5月，被告人敖某某、方某某、朱某（身份不详）为牟取非法利益，三人合伙在宜宾县柏溪镇万兴现代城匡某某（另处）的“壹品茶楼”茶馆内，以卖“重庆时时彩”彩票为幌子，通过安装软件诱骗他人购买彩票进行赌博，并约定按照获利四人进行分成，每人各占25%的股份。该店营业期间非法接受投注共计3万余元，非法获利5410元。
2015年5月，被告人敖某某与老李（身份不详）在宜宾县柳嘉镇农贸市场旁黄某某经营的台球室内以销售“重庆时时彩”彩票为幌子，通过安装软件诱骗他人购买彩票进行赌博，宜宾县公安局通过在敖某某的车上查获的账本核实，营业期间共计非法获利614元。
另查明，2015年5月28日，方某某主动到宜宾县公安局投案，并如实供述上述事实。2015年5月28日，敖某某在“壹品茶坊”涉嫌赌博被宜宾县公安局民警传唤到案，后经民警进一步调查取证和再次讯问，敖某某如实供述上述事实。2015年5月28日，宜宾县公安局扣押张某、李某某赌资4432元。2015年6月19日，敖某某向宜宾县公安局上缴待结案款30000元。2015年11月3日，同案人匡某某向宜宾县公安局上缴待结案款5000元。
以上事实，有经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1.报案笔录、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关侦查活动的合法性。
2.现场勘验笔录、平面示意图、现场照片，证实2015年5月28日，宜宾县公安局民警对“万兴休闲茶楼”、“壹品茶坊”进行现场勘查，制作现场示意图2张，照相16张。
3.扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、非税收入缴款书、照片说明、发还清单，证实2015年5月28日，宜宾县公安局依法扣押张某液晶电视一台、液晶显示器一台、电脑主机两台、热敏彩票打印机一台、键盘两个、鼠标两个、涉案现金2877元、笔记本一个、A4彩色宣传纸一张、已打印的票据（投注单）若干；张某通过手机短信与朱某某联系并告知输赢情况。扣押李某某液晶电视一台、液晶显示器一台、电脑主机两台、计算器一个、键盘两个、热敏彩票打印机一台、鼠标两个、A4彩色宣传纸二十九张、记账单据一张、涉案现金1555元、已打印的票据（投注单）若干。
证实2015年5月29日，宜宾县公安局依法扣押被告人敖某某热敏收银纸96卷、优快宝高清热敏收银纸2卷、A4复印宣传纸6张、笔记本（账本）1个、汽车一辆、手机一部、钥匙一串。2015年6月16日发还汽车一辆、手机一部、钥匙一串。2015年6月19日，敖某某向宜宾县公安局上缴待结案款3万元。张某每天通过手机短信向敖某某汇报输赢情况。
证实2015年6月3日，宜宾县公安局依法扣押黄某某电脑主机一台、电脑显示器一台，扣押匡某某现金5000元。
4.视频拍摄说明、电脑截屏图片，证实2015年5月28日，宜宾县公安局民警在对“壹品茶坊”进行查缉，从查缉的电脑上截屏了赌搏数据，数据显示2015年5月18日至24日的下注笔数为515注，下注金额为36720元，输赢结果为营利5296元；2015年5月25日至28日的下注笔数为57注，下注金额为1370元，输赢结果为营利114元。
2015年5月28日，宜宾县公安局民警在对“万兴休闲茶楼”进行查缉，从查缉的电脑上截屏了赌搏数据，数据显示2015年5月18日至24日的下注笔数为2889注，下注金额为204774元，输赢结果为营利16389元；2015年5月25日至28日的下注笔数为1373注，下注金额为123990元，输赢结果为营利17974元。
5.重庆市福利彩票发行中心的回复，证实2015年5月28日，重庆市福利彩票发行中心回复宜宾县公安局，重庆时时彩是经国家财政部批准，由中国福利彩票发行管理中心限重庆市辖区内发行，由重庆市福利彩票发行中心承销，2015年2月初已经全面停止网络销售。
6.户籍信息，证实被告人敖某某、方某某已达负完全刑事责任年龄。
7.证人朱某某的证言，证实她和敖某某是情侣关系，2015年5月20号左右他们到了柏溪，她知道敖某某在卖“重庆时时彩”。她儿子杨某某在柏溪帮敖某某卖了几天“重庆时时彩”，后来去柳嘉镇教别人怎么卖。张某是她的侄女，也来帮敖某某卖彩票。张某和杨某某每天卖彩票的收入都交给了敖某某。在柏溪卖彩票的第一天敖某某给了杨某某3000元作为本金，后来杨某某到柳嘉镇卖彩票，敖某某给了1000元作本金。
8.证人张某的证言、辨认笔录，证实2015年5月21日晚上，她的四嬢朱某某打电话要她到宜宾县柏溪镇万兴现代城上班，22日中午敖某某（经辨认）也打电话叫她来帮忙，说是帮忙打票。22日下午她就来了宜宾，敖某某把她带到胖哥蹄花旁巷子第一家茶馆去上班，朱某某的儿子杨某某就教她学习打票。第二天朱某某他们就去柳嘉了，好像也是卖“重庆时时彩”，并告诉她有什么事找方叔叔（经辨认为方某某），平时的钱也是交给方某某，但具体的分成她不知道，朱某某、敖某某、方某某应该都占了股份。卖彩票所在的茶馆老板徐叔叔（经辨认为徐某某）打票输了500元，徐某某说会给方某某讲，还说要收房租。从她上班到现在，平均每天下来有几千流水，输赢都记在一个花塑料皮笔记本上。
9.证人李某某的证言，证实她是通过韦彪认识方某某的，方某某绰号“叶子烟”，2015年5月24日她就在柏溪镇“壹品茶坊”卖“重庆时时彩”，工资是2000元，卖的多可以提成。平时是方某某在管理，最开始她在方某某那里拿了2000元作为本金，直到被抓她还没有交过账，账本在电脑抽屉的一张纸上。
10.证人杨某某的证言，证实他是朱某某的儿子，敖某某和他母亲在耍朋友，2015年5月22日，他们就一起从成都到了宜宾县，敖某某带他在“胖哥蹄花”旁边的茶馆里卖“重庆时时彩”，他负责上分、开票等工作，工资一个月3000元。敖某某是股东之一，“重庆时时彩”一共有五个球，可以买单双、大小等，最小可以买10元。卖了三天后，敖某某开车送他去柳嘉镇，教柳嘉镇卖“重庆时时彩”的人上分开票，他的姐姐张某是5月24日左右来柏溪镇帮忙上分开票的，本金是他母亲给的钱。
11.证人严某、侯某、黄某某的证言，证实张某、李某某分别在“万兴休闲茶园”和“壹品茶坊”负责卖“重庆时时彩”。在柳嘉镇敖某某租用黄某某的房子卖彩票。
12.同案人匡某某的供述，称他经营了一家茶馆叫“壹品茶坊”位置在万兴现代城，在他茶馆来联系卖“重庆时时彩”的是一个长期在他茶馆喝茶叫朱总的人，朱总是外地人，大概四五十岁，当时说给他25%的股份，如果赚了钱还要给他房租，在他茶馆卖彩票的是一个女的，是朱总请的人。在他茶馆卖“重庆时时彩”的非法获利他愿意退还。
13.同案人徐某某的供述，称他在宜宾县万兴现代城“胖哥蹄花”旁边开了一家叫“万兴休闲茶园”的茶楼，2015年5月份，方某某（经辨认）和一个姓敖的人到他茶馆里喝茶，说想在他的茶楼里卖“重庆时时彩”，每个月租金2000元，赚了钱再多拿点。
14.被告人敖某某的供述与辩解、辨认笔录，称他在宜宾县开了三个赌场，在柏溪镇万兴现代城开了两家，在柳嘉镇开了一家。方法就是在茶馆里卖“重庆时时彩”为幌子，骗他人买彩票的方式开设赌场。2015年4月20日左右，他在成都市一网吧内认识了一个网管，网管说现在做“重庆时时彩”赚钱的很，他就想开，他在宜宾县柏溪镇有个朋友叫方某某（经辨认），他问方某某有没有办法开，5月1日，方某某告诉他已经联系好了。他就找到网管，要买一台“重庆时时彩”的软件，安装是3000元一套。5月4日晚上软件就安装好了，方某某也联系好了卖彩票的地点，利润分成也是在这家茶馆里谈的，他和方某某各占40%股份，茶馆老板（经辨认为徐成星）占20%股份，设备是大家一起买的，一共5700元。5月5号开始卖彩票，5月12日他从成都来宜宾，方某某说生意不太好，提出在隔壁再开一家，他同意后就和方某某过去谈，这家一共有四个股东，他们每人占25%的股份。然后他又找到安装软件的人，买了两套设备。买电脑、电视3300元，其他股东付了他1540元。柳嘉镇一个叫老李的人找他去开“重庆时时彩”，在柳嘉镇买设备他出了4450元，他占20%的股份。“重庆时时彩”就是每天早上10点开卖到凌晨1点55分，电视上放的是正规的“重庆时时彩”开奖数据，每10分钟开奖一次，但实际购买的彩票是另外一家网站，卖出的钱不会交给重庆福利彩票中心，每天下注的情况可以从电脑上看到。公安民警在他车牌为川A48C**车上找到的笔记本是柳嘉镇卖彩票的营利情况。
15.被告人方某某的供述与辩解，称他的绰号叫“叶子烟”，六七年前在成都工地上认识了敖某某，2015年4月28日给他打电话说要卖彩票，5月8日，敖某某从成都到了柏溪镇，于是他联系了开茶馆的徐成星，茶馆就在万兴现代城“胖哥蹄花”里面的第一家，在茶馆里他们三人谈了占股的事，在场的还有敖某某带来安装软件的人，还有朱某某。茶馆租金每个月2000元。徐成星占20%股份，他和敖某某各占40%股份。卖彩票的电脑和电视他们一起买的，最开始卖彩票的人是他找来的，后来换成了敖某某的侄女。敖某某告诉他电脑上每天都有结算数据，负数就是赢的钱，正的就是亏的，卖彩票的钱还在打票的人手里，没有拿出来分，但这些钱不会交给重庆的福利彩票机构。在这个茶馆旁边也在卖“重庆时时彩”，他和敖某某过去和老板谈分成的时候软件都安装好了，四个人占股，每人占25%股份。卖彩票的人是李某某。
16.抓获说明，证实2015年5月28日，被告人方某某主动到宜宾县公安局投案，并如实供述上述事实。2015年5月28日敖某某在“壹品茶坊”涉嫌赌博被宜宾县公安局民警传唤到案，后经民警进一步调查取证和再次讯问，敖某某如实供述上述事实。
17.视听资料，刻录的光盘视频证实现场查获的情况。
上述证据客观、真实，来源合法，能够证明本案案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人敖某某、方某某违反社会管理秩序，以营利为目的，将卖“重庆时时彩”彩票作为幌子，安装软件供他人购买彩票投注进行赌搏的事实清楚、证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，构成开设赌场罪，且情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的罪名成立。二被告人的违法所得39773元、被告人敖某某与他人的违法所得614元和扣押的赌资4432元应予没收，上缴国库。被告人方某某自动投案并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人敖某某到案后如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人敖某某退缴了部分违法所得，可以对其酌情从轻处罚。二被告人当庭自愿认罪，可以对其酌情从轻处罚。综上，根据被告敖某某、方某某犯罪的事实、性质、情节、各自在共同犯罪中的地位、作用及对社会的危害程度，结合其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十三条，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人敖某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金5000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人方某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金4000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、本案上缴的违法所得35000元和扣押的赌资4432元，共计39432元，予以没收，上缴国库。继续追缴二被告人违法所得5387元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 侯蔺桔
代理审判员 彭乃松
人民陪审员 李万华
二〇一六年五月十七日
书 记 员 吴俊良
附相关的法律条文和司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院
《关于办理赌博刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑罚第三百零三条规定的“开设赌场”。