北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终12140号
上诉人（原审原告）：奇潇科技（北京）有限公司，住所地北京市怀柔区怀北镇怀北路308号。
法定代表人：朱孝义，总经理。
委托诉讼代理人：窦福勇，北京廉峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：严志明，男，1972年5月1日出生。
委托诉讼代理人：马波，北京市盈科律师事务所律师。
上诉人奇潇科技（北京）有限公司（以下简称奇潇科技公司）因与被上诉人严志明劳动争议一案，不服北京市怀柔区人民法院（2016）京0116民初5257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人奇潇科技公司的委托诉讼代理人窦福勇、被上诉人严志明及其委托诉讼代理人马波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
奇潇科技公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判奇潇科技公司不支付严志明2015年12月1日至2016年1月30日的工资28000元、未签劳动合同双倍工资差额49152.26元、解除劳动合同的经济补偿金18000元。2.诉讼费由严志明承担。事实和理由：1.奇潇科技公司已经支付严志明2015年12月1日至2016年1月30日期间的工资20000元。2015年5月1日，奇潇科技公司支付严志明28000元，其中8000元为工资，而20000元的性质为借款，并非严志明所述的业绩提成。2015年11月，严志明提出离职，因其不能偿还该20000元借款，故严志明又工作两个月作为偿还。奇潇科技公司不存在拖欠工资的事实。且即使按照严志明主张的月工资标准，2015年12月1日至2016年1月30日的工资也应该是24000元，故一审法院关于奇潇科技公司支付严志明28000元的工资没有事实依据。即使需要支付，也应按照8000元每月计算。2.奇潇科技公司已经支付严志明全部工资，无需支付严志明解除劳动合同的经济补偿金。2016年1月30日后严志明不来上班了，却在同年3月21日才邮寄《解除劳动关系通知书》，不合常理。请求二审法院支持奇潇科技公司的上诉请求。
严志明辩称，同意一审判决，奇潇科技公司的上诉请求没有事实和法律依据。理由为：1.自严志明入职以来双方并未签订任何劳动合同。2.20000元为严志明的提成款，并非奇潇科技公司所称的借款。3.严志明2016年1月30日后不上班，3月21日以单位拖欠工资为由发出解除劳动关系通知书并不违背法律规定，3月份才是双方解除劳动关系的时间。奇潇科技公司没有证据证实其主张，请二审法院维持一审判决。
奇潇科技公司向一审法院起诉请求：1.要求不支付严志明2015年12月1日至2016年1月30日的工资28000元。2.要求不予支付严志明未签订劳动合同双倍工资差额50580元。3.要求不予支付严志明解除劳动合同的经济补偿18000元。
一审法院认定事实：严志明于2014年10月1日到奇潇科技公司上班，从事量体师的工作。严志明在职期间，双方一直未签订劳动合同。严志明称在上班时月平均工资12000元，月工资构成为底薪8000元加提成款。严志明完成了工作任务，奇潇科技公司于每月5日左右为严志明发放上月工资。奇潇科技公司于2015年7月开始为严志明缴纳社会保险，一直交至2015年12月。严志明工作至2016年1月30日，单位为其支付了2015年11月之前的工资。2016年3月21日，严志明以未签订劳动合同、拖欠工资为由通知单位解除劳动关系。同日，其到北京市怀柔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会裁决：奇潇科技公司支付严志明2015年3月21日至2015年9月29日未签订劳动合同双倍工资差额50580元、2015年12月至2016年1月工资28000元和经济补偿18000元并驳回了严志明的其他申请请求。2016年8月，奇潇科技公司持诉称理由和请求到一审法院，一审审理过程中，奇潇科技公司主张严志明月工资8000元并于2016年1月30日解除了劳动合同。奇潇科技公司提供了招商银行于2015年5月向严志明汇款28000元的记录用以证明借款2万元。严志明虽然认可银行交易记录但不认可公司的证明目的，严志明称其中的2万元系提成款。严志明就其意见提交了银行卡交易明细清单、社保权益记录明细表、邮寄解除劳动合同通知书及其快递单。奇潇科技公司认可银行卡交易明细清单、社保权益记录明细表。其中银行卡交易表显示：2015年3月工资6593元、4月工资8000元、2015年7月工资7730.37元、2015年8月工资8043元、2015年9月工资7300元。因双方各持己见，故未能调解。
上述事实，有双方当事人陈述及其提交的书证等在案佐证。
一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有提供证据或证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。奇潇科技公司虽然不认可严志明陈述由底薪加提成组成的月工资标准12000元，但其作为用人单位依法应提供员工的月工资表用来核对，因其未能履行法定义务，故该公司应自行承担由此造成的不利后果。故一审法院对于严志明提出月工资12000元的主张予以采信。奇潇科技公司虽然主张严志明曾经借款2万元并达成两个月工资抵顶借款的协议，但严志明对此不予认可，上述公司亦未能提供确凿证据予以证明，故一审法院对于奇潇科技公司的该项意见不予考虑。因严志明于2015年12月1日至2016年1月30日已经提供了劳动，该公司应当支付上述期间之内的工资。法律规定：用人单位和劳动者应当在建立劳动关系时签订劳动合同。奇潇科技公司虽陈述曾经签订了劳动合同，但其未提供证据予以证明，故一审法院对于该公司的主张不予支持。因严志明认可仲裁裁决，故奇潇科技公司应当自2015年3月21日起至2015年9月依法支付未签订劳动合同的双倍工资差额。严志明以公司未与其签订劳动合同并拖欠其工资为由要求支付解除劳动关系的经济补偿合理、合法。故一审法院对于奇潇科技公司的诉讼请求不予支持。判决：1.奇潇科技公司于判决生效后7日内支付严志明2015年3月21日至2015年9月未签订劳动合同的双倍工资差额49152.26元。2.奇潇科技公司于判决生效后7日内支付严志明2015年12月至2016年1月工资28000元。3.奇潇科技公司于判决生效后7日内支付严志明解除劳动关系的经济补偿18000元。4.驳回奇潇科技公司的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
另，本院补充认定：对于严志明2015年2月、5月、6月、10月、11月这五个月的工资，双方均认可每月已支付8000元。严志明提出2015年5月1日收到奇潇科技公司打款28000元，其中20000元系其2014年10月至2015年6月共计9个月的业务提成款。
本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有提供证据或证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。
一、关于未签订劳动合同双倍工资差额问题。奇潇科技公司虽陈述曾经签订了劳动合同，但其未提供证据予以证明，故对奇潇科技公司不予支付严志明未签劳动合同双倍工资差额的上诉请求本院不予支持。因双方对于一审判决第一项未签劳动合同双倍工资差额的数额无异议，本院亦不持异议。
二、关于严志明2015年12月至2016年1月的工资问题。
第一，奇潇科技公司是否应当支付严志明2015年12月至2016年1月的工资。2015年5月奇潇科技公司向严志明汇款28000元，对其中的20000元，奇潇科技公司主张是严志明向公司的借款，并且双方达成一致由严志明2015年12月和2016年1月两个月的工资进行抵扣。严志明对此不予认可，因奇潇科技公司并未提供证据证明其上述主张，故对于其已经支付严志明2015年12月至2016年1月工资的意见本院不予采信。严志明于2015年12月1日至2016年1月30日已经提供了劳动，奇潇科技公司应当其支付上述期间的工资。
第二，严志明2015年12月至2016年1月的工资数额问题。现严志明主张2015年12月至2016年1月的工资为28000元，其解释为除了底薪8000元之外，这两个月的业绩提成为每个月6000元。严志明主张其月平均工资为12000元，月工资的构成为底薪8000元加提成款。提成款是根据业绩情况，按照总流水的5%计算。奇潇科技公司认可严志明的月工资为8000元，不认可存在提成工资。根据法律相关规定，严志明应就其业绩提成的事实进行举证，现严志明未提供证据证明其2015年12月至2016年1月的业绩完成情况，且公司对此不予认可，故本院对严志明主张2015年12月至2016年1月其每月有6000元业绩提成的意见不予采信。综上，奇潇科技公司应当支付严志明2015年12月至2016年1月的工资为16000元，对于严志明主张的过高部分本院不予支持。一审法院判决奇潇科技公司支付严志明2015年12月至2016年1月的工资28000元没有事实依据，本院予以纠正。
三、关于解除劳动合同的经济补偿问题。由于奇潇科技公司未提供证据证明双方已签订劳动合同及已经支付严志明2015年12月至2016年1月的工资，故严志明以公司未与其签订劳动合同并拖欠其工资为由要求支付解除劳动关系的经济补偿合理、合法。根据劳动合同法的相关规定，应以劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资为基础计算经济补偿的数额。根据严志明工资发放情况，经核算，其离职前12个月的平均工资为8731.5元，故奇潇科技公司应当支付严志明解除劳动关系的经济补偿13097.3元。一审法院计算有误，本院予以纠正。
综上所述，奇潇科技公司的上诉请求部分成立。本院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持北京市怀柔区人民法院（2016）京0116民初5257号民事判决第一项。
二、撤销北京市怀柔区人民法院（2016）京0116民初5257号民事判决第二项、第三项、第四项。
三、奇潇科技（北京）有限公司于本判决生效后七日内支付严志明二○一五年十二月至二○一六年一月工资一万六千元。
四、奇潇科技（北京）有限公司于本判决生效后七日内支付严志明解除劳动关系的经济补偿一万三千零九十七元三角。
五、驳回奇潇科技（北京）有限公司的其他诉讼请求。
六、驳回奇潇科技（北京）有限公司的其他上诉请求。
如奇潇科技公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由奇潇科技（北京）有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋洪印
代理审判员 方 玉
代理审判员 于洪群
二〇一六年十二月八日
法官 助理 王博文
书 记 员 王 彬