湖北省十堰市张湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂张湾刑初字第00044号
公诉机关十堰市张湾区人民检察院。
被告人江伟。被告人江伟因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年7月16日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年8月12日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
辩护人周杨辉，湖北紫霄律师事务所律师。
被告人叶某。被告人叶某因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年7月16日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年8月12日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
辩护人杭贵祥，湖北举烛律师事务所律师。
十堰市张湾区人民检察院以十张检刑诉（2013）316号起诉书指控被告人江伟、叶某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2014年2月17日立案受理后，依法组成由审判员蔡光义担任审判长，助理审判员朱武主审、助理审判员饶玮参加的合议庭，于2014年3月24日公开开庭审理了本案。十堰市张湾区人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人江伟、叶某，辩护人周杨辉、杭贵祥到庭参加诉讼。因被告人江伟提出其有检举揭发他人犯罪的行为，本院于2014年4月8日建议十堰市张湾区人民检察院补充侦查，案件延期审理，后于同年5月7日恢复审理。并于同年5月19日第二次公开开庭审理了本案。控辩双方均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
十堰市张湾区人民检察院指控：2013年5月至7月期间，被告人江伟从他人处购买毒品，使用透明塑料密封袋分装毒品后，先后8次向吸毒人员汪宏刚、鄢海涛、李成江等人贩卖冰毒3.6克、麻果7颗，并指使被告人叶某先后7次向吸毒人员汪宏刚、鄢海涛、李成江等人贩卖冰毒3.6克。2013年7月15日下午，被告人江伟从武汉购进毒品返回十堰途中，十堰市公安局禁毒支队民警在汉十高速武当山收费站出口将其抓获，从其身上查获冰毒一袋（重44.75克）、粉末状麻果一小袋（重0.47克）。后又在该出口将前来接江伟的被告人叶某抓获。当晚8时许，侦查人员在位于十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处的江伟办公室的小冰箱内查获一小袋冰毒（重0.36克）。
公诉机关当庭出示了手机、毒资等物证、户籍证明材料、抓获经过、手机通话清单、银行账户明细、上交毒品入库登记单、现场检测报告书等书证、证人证言、毒品检验鉴定报告、辨认笔录及照片、搜查笔录、被告人的供述和辩解等证据，认为二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
被告人江伟辩称：对起诉书指控我犯贩卖毒品罪无异议，但指控我指使被告人叶某贩卖毒品不属实，叶某贩卖毒品的行为与我无关。公安民警从我身上查获的40余克毒品中，大部分是我为了自己吸食而购买的，不应计入我贩卖毒品的数量。
辩护人周杨辉的辩护意见：1、被告人江伟虽然吸毒，但有固定工作和收入，并没有将贩卖毒品作为其生活来源的主观意图；且其购买的毒品主要供自己吸食，并非全部用于贩卖牟利。警方从其身上查获的40余克毒品，不应认定为贩卖毒品，应认定为非法持有毒品。2、起诉书对于被告人叶某7次贩卖冰毒共计3.6克，是受被告人江伟指使的指控有误。该7次贩卖毒品行为是被告人叶某的个人行为，与被告人江伟无关。3、被告人江伟系初犯，且自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。4、被告人江伟检举揭发他人犯罪行为，属立功，依法可以减轻处罚。
被告人叶某辩称，对起诉书指控我的犯罪事实及罪名均无异议，请求对我从轻处罚。
辩护人杭贵祥的辩护意见：1、被告人叶某不是毒品的所有人，其只是根据被告人江伟的指使，将毒品卖给江伟事先联系好的吸毒人员，贩卖毒品所得款项均交给了江伟，叶某并未从中牟利。被告人叶某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。2、被告人叶某认罪态度较好，如实供述自己的罪行，系初犯，具有酌定从轻处罚的情节。
经审理查明：2013年5月至7月期间，被告人江伟从他人处购入毒品冰毒，分装成重0.4克／袋的袋装毒品后，多次向多人贩卖毒品，并指使被告人叶某多次向多人贩卖毒品。具体犯罪事实如下：
1、2013年5月初的一天10时许，被告人江伟在位于十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号（黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处）的办公室内，以400元的价格，向给吸毒人员汪宏刚贩卖一小袋冰毒（重约0.4克）。
2、2013年5月20日左右的一天中午，被告人江伟在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以400元的价格，向吸毒人员汪宏刚贩卖一小袋冰毒（重约0.4克）。
3、2013年6月15日左右的一天12时许，被告人江伟在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以400元的价格，卖给吸毒人员汪宏刚一小袋冰毒（重约0.4克）。后汪宏刚在该办公室内将冰毒吸食。
4、2013年5月底的一天19时许，被告人江伟在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以500元的价格，向吸毒人员鄢海涛贩卖一小袋冰毒（重约0.4克）和一颗麻果。
5、2013年7月初的一天21时许，被告人江伟在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以500元的价格，卖给吸毒人员鄢海涛一小袋冰毒（重约0.4克）和一颗麻果。
6、2013年7月7日下午，被告人江伟在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以500元的价格，卖给吸毒人员鄢海涛一小袋冰毒（重约0.4克）和一颗麻果。
7、2013年6月中旬的一天上午，被告人江伟约吸毒人员李成江到十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内打牌，在打牌过程中，被告人江伟以500元的价格，卖给了李成江一小袋冰毒（重约0.4克）和两颗麻果。
8、2013年7月1日左右的一天15时许，被告人江伟约吸毒人员李成江到十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号打牌，在打牌过程中，被告人江伟以1，000元的价格，卖给了李成江两小袋冰毒（重约0.8克）和两颗麻果。
9、2013年5月中旬的一天上午，被告人叶某受被告人江伟指使，在位于十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号（黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处）的办公室内，以400元的价格，卖给吸毒人员汪宏刚一小袋冰毒（重约0.4克）。
10、2013年7月15日下午，被告人叶某受被告人江伟指使，在位于十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，向吸毒人员汪宏刚贩卖了一小袋冰毒（重约0.4克），后因汪宏刚身上现金不足，双方约定毒资事后再支付。
11、2013年7月9日15时许，被告人叶某受被告人江伟指使，在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以500元的价格，卖给吸毒人员鄢海涛一小袋冰毒（重约0.4克）。
12、2013年7月10日左右的一天22时许，被告人叶某受被告人江伟指使，在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以500元的价格，卖给吸毒人员鄢海涛一小袋冰毒（重约0.4克）。
13、2013年7月15日下午，被告人叶某受被告人江伟指使，在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以500元的价格，卖给吸毒人员鄢海涛一小袋冰毒（重约0.4克）。
14、2013年7月8日15时许，被告人叶某受被告人江伟指使，在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以1，000元的价格，卖给吸毒人员李成江两小袋冰毒（重约0.8克）。
15、2013年7月10日15时许，被告人叶某受被告人江伟指使，在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号的办公室内，以1，000元的价格，卖给吸毒人员李成江两小袋冰毒（重约0.8克）。
2013年7月10日、14日，被告人叶某将受被告人江伟指使贩卖毒品所得的5，000元，分二次存入被告人江伟开立的中国工商银行账户（卡号为62×××79）。
2013年7月15日下午，被告人江伟从武汉购进毒品返回十堰途中，十堰市公安局禁毒支队民警在汉十高速武当山收费站出口处将其抓获，从其身上查获冰毒一袋（重44.75克）、粉末状麻果一小袋（重0.47克）。后又在该出口处将前来接江伟的被告人叶某抓获。当晚20时许，侦查人员在位于十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号（黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处）的办公室小冰箱内查获一小袋冰毒（重0.36克）。
另查明，被告人江伟于2014年3月3日在十堰市看守所检举揭发熊山、刘开林、刘强、袁明等人盗窃，刘强信用卡诈骗。经公安机关调查核实，熊山、刘开林、刘强、袁明盗窃一案，十堰市公安局茅箭区分局已于2014年2月28日移送检察机关审查起诉；刘强信用卡诈骗一案，因无其他证据支持，尚未查证属实。
认定上述事实的证据如下：
1、物证
公安机关从被告人江伟、叶某处扣押的冰毒、麻果照片，证实了被告人江伟、叶某贩卖毒品的事实。
公安机关从被告人江伟、叶某处扣押的手机二部，证实了被告人江伟、叶某联系吸毒人员贩卖毒品所使用的通讯工具。
公安机关从被告人叶某处扣押的毒资500元，证实了被告人叶某贩卖毒品的违法所得。
2、书证
十堰市公安局张湾区分局受案登记表、立案决定书、抓获经过，载明案件由来及二被告人的到案经过。
户籍信息，载明二被告人的身份情况。
毒品入库登记单，载明从二被告人处查获的毒品已上交入库。
十堰市公安局现场检查报告书，载明被告人江伟、叶某的尿样经检测均呈甲基安非他明阳性反应。
扣押清单，载明从被告人江伟、叶某处扣押了二被告人贩卖毒品所使用的通讯工具手机二部，从被告人叶某处扣押了毒资500元。
通话清单，载明二被告人使用的手机号码与吸毒人员的电话通讯情况。
被告人江伟开立的中国工商银行账户（卡号为62×××79）交易明细，载明被告人叶某贩卖毒品所得的5000元，分二次存入被告人江伟的中国工商银行账户。
检举材料、刑事犯罪线索信息表，载明公安机关调查核实被告人江伟检举揭发他人犯罪行为的情况。
3、证人证言
汪宏刚的证言，反映出2013年5月至7月期间，其在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号（黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处）的办公室，以400元／袋的价格，3次从被告人江伟处、2次从被告人叶某处，购买共计5袋（重2克）冰毒。
鄢海涛的证言，反映出2013年5月至7月期间，其在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号（黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处）的办公室，以500元／袋的价格，3次从被告人江伟处、3次从被告人叶某处，购买共计6袋冰毒（重2.4克）、3颗麻果。
李成江的证言，反映出2013年7月，其在十堰市张湾区红卫大坪小区8号楼6单元101号（黄冈市瑞平商贸有限公司驻十堰办事处）的办公室，以500元／袋的价格，2次从被告人江伟处、2次从被告人叶某处，购买共计7袋冰毒（重2.8克）、4颗麻果。
4、被告人的供述与辩解
江伟的供述与辩解，反映出2013年5月至7月期间，其从他人处购买冰毒后，使用透明塑料密封袋分装毒品后，先后8次向吸毒人员汪宏刚、鄢海涛、李成江等人贩卖冰毒9袋（重3.6克）、麻果7颗，并指使被告人叶某先后7次向吸毒人员汪宏刚、鄢海涛、李成江等人贩卖冰毒9袋（重3.6克）。与起诉书指控的犯罪事实一致。
叶某的供述与辩解，反映出2013年5月至7月期间，其受江伟的指使，先后7次向吸毒人员汪宏刚、鄢海涛、李成江等人贩卖冰毒9袋（重3.6克）。后将贩卖毒品的违法所得5，000元，分二次存入被告人江伟开立的中国工商银行账户。与起诉书指控的犯罪事实一致。
5、鉴定意见
十堰市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（十公刑鉴理化字（2013）194号），载明从江伟处收缴白色结晶疑似毒品，重44.75克，检出毒品“甲基苯丙胺”成分；一袋红色粉末状疑似毒品，重0.47克，检出毒品“甲基苯丙胺”成分；从叶某处查获的一袋白色结晶疑似毒品，重0.36克，检出毒品“甲基苯丙胺”成分。
6、辨认笔录及照片，反映出汪宏刚、鄢海涛、李成江等吸毒人员分别辨认出向其贩卖毒品的人是江伟、叶某；江伟、叶某也分别辨认出购买毒品的人是汪宏刚、鄢海涛、李成江等人。
以上证据由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人江伟、叶某明知是毒品，而多次向多人贩卖。其中被告人江伟15次向3人贩卖毒品共计冰毒52.31克（未遂45.11克）、麻果0.47克（未遂），属于贩卖毒品数量大；被告人叶某受被告人江伟指使7次向3人贩卖毒品共计冰毒3.6克，属情节严重；犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为均已构成贩卖毒品罪。十堰市张湾区人民检察院指控的罪名成立。对于被告人江伟有关（1）其未指使被告人叶某贩卖毒品，叶某的贩毒行为与江伟无关；（2）从其身上查获的40余克毒品，不应计入其贩卖毒品的数量；（3）被告人江伟有检举揭发他人犯罪行为的立功表现，可以减轻处罚的辩解意见。经查，（1）被告人江伟在侦查阶段多次供述指使叶某贩卖毒品、叶某将违法所得汇入其银行账户，与叶某的供述、汪宏刚、鄢海涛、李成江等人的证言能够相互印证。被告人江伟当庭翻供，但未提交证据支持。对该辩解，本院不予采纳。（2）根据《最高人民法院全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量。从被告人江伟身上及其办公室查获的冰毒45.11克、麻果0.47克均应计入其贩毒的数量。（3）被告人江伟于2014年3月3日向有关部门检举揭发熊山等人盗窃，刘强信用卡诈骗的犯罪行为，熊山等人盗窃一案，已于2014年2月28日由十堰市公安局茅箭区分局侦查终结，并移送检察机关审查起诉，早于江伟检举揭发日期；刘强信用卡诈骗一案，因无其他证据印证，尚未查证属实。故被告人江伟检举揭发他人犯罪的行为，不符合立功的条件，不构成立功。但其检举揭发的行为，可视为认罪态度，在量刑时酌情考虑。故对被告人江伟及其辩护人的上述三点辩解意见，本院均不予采纳。被告人江伟贩卖冰毒52.31克、麻果0.47克中，有冰毒45.11克、麻果0.47克因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，其贩卖的毒品大部分尚未流入社会造成危害，依法可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人江伟负责提供毒品、联系吸毒人员，起主要作用，是主犯；被告人叶某根据江伟的指使，将毒品卖给江伟事先联系好的吸毒人员，违法所得均交给了江伟，并未从中牟利，起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人叶某自愿认罪，可酌情从轻处罚。供犯罪所用的本人财物及犯罪分子违法所得，应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人江伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月16日起至2022年1月15日止），罚金30，000元。
罚金应在本判决生效之日起十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳。
二、被告人叶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月16日起至2015年7月15日止），罚金10，000元。
罚金应在本判决生效之日起十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳。
三、扣押在案的作案工具手机二部、毒资500元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡光义
代理审判员 朱 武
代理审判员 饶 玮
二〇一四年六月三日
书 记 员 孟 永