新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵八民一终字第227号
上诉人（原审原告）：石河子众源劳动力派遣有限责任公司。住所地：石河子市工三小区****号。
法定代表人：张新民。
委托代理人：陈建。
上诉人（原审被告）：王国胜，男，1963年1月26日出生。
委托代理人：王燕霞，新疆天众律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）：新疆天业节水灌溉有限责任公司。住所地：石河子市经济技术开发区北三东路**号。
法定代表人：李双全。
委托代理人：周楠。
上诉人石河子众源劳动力派遣有限责任公司（以下简称众源公司）、王国胜、新疆天业节水灌溉有限责任公司（下称天业节水灌溉公司）为工伤保险待遇纠纷一案，不服石河子市人民法院（2014）石民初字第508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月28日受理后，依法组成由审判员杨新宝担任审判长，代理审判员胡少丽、董春芬参加评议的合议庭，于2014年6月17日公开开庭进行了审理。上诉人众源公司的委托代理人陈建、上诉人王国胜及其委托代理人王燕霞、上诉人天业节水灌溉公司的委托代理人周楠到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2008年3月，被告到原告处工作。2010年，被告被派遣到第三人处工作。2012年1月30日，原告与被告签订劳动合同书一份，期限自2012年10月30日至2014年10月29日。2012年9月21日，被告在用三轮平板车拉运滴灌带卷时，因平板车后轮轮轴断裂，车辆倾斜导致其受伤，后被送往石河子市人民医院检查，经诊断为双侧臂丛神经损伤。同年9月24日，被告到石河子大学医学院第一附属医院进行检查，经该院诊断为尺骨茎突骨折，建议石膏固定6周，门诊随访。被告的检查费、治疗费由其自行支付。之后，被告一直休息治疗直至2012年12月26日返回第三人处上班。2013年4月22日，被告向第三人递交“天业节水员工请假申请表”一份，注明请假事由是“臂神经损伤后遗症”，请假日期是2013年4月22日至5月5日。此后，被告未到第三人处上班。2013年7月1日，八师石河子市劳动和社会保障局下发师市伤认字（2013）386号《工伤认定决定书》，认定被告所受事故伤害为工伤。同年8月22日，石河子市劳动鉴定委员会下发劳鉴字（2013）571号《关于劳动能力鉴定结论通知》，认定被告丧失劳动能力程度十级。被告支付劳动能力鉴定费300元。同年8月26日，石河子市劳动鉴定委员会给被告发放工伤证。2013年7月15日，被告向第三人递交“要求返岗报告”，称其在停工留薪期内，单位停发2013年5月、6月的工资，停止缴纳医疗、养老保险，使其生活陷入困境，无法继续治疗伤病，请天业节水灌溉公司领导为被告安排适当工作岗位。第三人单位领导在该报告上签署“先上班工作加强管理”、“建议先安排工作，其他相关事宜上班后在处理”的意见。后由于原、被告及第三人就被告的工作问题未达成一致意见，被告未继续上班。原告为被告缴纳了2008年10月至2013年5月的社会保险费。2012年9月至2013年4月，被告实发工资（包括基本工资、中夜班费、加班工资并代扣社保费）分别为2117.55元、1617.15元、1831.25元、1671.1元、2474.3元、2856.2元、2733.9元、2141.14元。
2013年9月，被告王国胜向石河子市劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求与众源公司解除劳动关系，由众源公司给其出具解除劳动关系证明书并办理社会保险转移手续；众源公司支付其医疗费、检查费、劳动能力鉴定费，协助被告到社会保险经办机构申领一次性伤残补助金，支付被告一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、欠发工资11200元，众源公司为其补缴2012年12月、2013年3月及7月、8月的社会保险费。2013年12月26日，仲裁委作出石劳仲裁字（2013）427号仲裁裁决书，裁决：解除众源公司与王国胜之间的劳动合同，众源公司为王国胜出具解除劳动关系证明书并办理档案及社会保险转移手续；众源公司支付王国胜一次性伤残就业补助金44999元、停工留薪期工资1085.65元、9186.2元；众源公司协助王国胜申领一次性伤残补助金；众源公司为王国胜补缴2013年6月至9月的社会保险费（用人单位应缴部分）；对王国胜的其他请求不予支持。众源公司不服，诉至本院。
庭审中，原、被告及第三人对原告所受工伤应享受12个月停工留薪期均无异议，原告同意协助被告申领一次性伤残补助金。原告提供被告2012年4月至2013年4月工资表一份，证明被告工资中包括中夜班费、加班工资不应作为工资基数。被告提供其2012年1月至2013年6月中国银行“新线存款历史交易明细清单”一份，证明工资实发数额。该明细清单记录数额与原告提交的工资表实发工资数额一致，但被告认为中夜班费、加班工资不应扣减。被告还提供2013年5月6日至6月21日石河子大学医学院第一附属医院出具的诊断证明书四份及2013年7月5日石河子市人民医院出具的诊断证明书一份，证明自2013年5月6日至2013年7月8日均系医院建议休息时间，被告曾向第三人请假，但未获批准。第三人对此不予认可，称被告在此期间未向其请假。
另查：1、原告众源公司于2003年6月11日在石河子工商行政管理局注册成立，系有限责任公司（自然人投资或控股）。
2、第三人天业节水灌溉公司于2006年10月20日在新疆维吾尔自治区工商行政管理局注册成立，系有限责任公司（台港澳与境内合资、上市）。
3、2012年2月14日，原告与第三人签订用工协议书，期限自2012年2月14日至2014年2月13日。该协议第十五条第6项约定：派遣员工在乙方（第三人）工作期间患职业病、因工伤（亡）而引起的所有费用，除社会保险机构按政策规定支付的待遇外，按法律规定应由用人单位承担的工伤待遇由乙方承担，通过甲方（原告）支付。
4、2012年石河子垦区职均工资为44999元／年。
原告众源公司于2014年5月28日向原审法院起诉称：被告系原告派遣到第三人单位的劳务工。2012年9月，被告称在工作过程中手腕受伤，因单位不同意为其申报工伤，所以其自行申请工伤认定及劳动能力鉴定。被告休息期间，原告为其发放了工资，不存在欠发停工留薪期工资的情形。2013年5月5日，被告请假期满后再未到第三人处请假、上班。后原告为其重新安排工作，被告不同意。为此，第三人自2013年5月5日起停发被告工资待遇。原告认为，被告已以实际行动单方解除了与原告的劳动关系。根据原告与第三人签订的用工协议的相关规定，派遣员工在第三人处工作期间发生工伤，工伤待遇由第三人承担。因此，原告请求判令：一、不支付被告一次性就业补助金44999元；二、不支付被告停工留薪工资1085.65元和9186.2元；三、不缴纳被告2013年6月至9月期间的社会保险费；四、被告承担诉讼费用。
被告王国胜辩称：一、2008年3月被告就在原告处工作，2010年原告派遣被告到第三人处工作。2012年10月30日，原告与被告签订了一份两年期劳动合同，合同期限至2014年10月29日，证明原告与被告之间确立了劳动关系。二、原告认为与第三人签订了用工协议，不应承担工伤保险赔偿责任的理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，原告作为用人单位应该承担被告工伤待遇支付义务。三、被告提供的停工休息相关证明，证实被告可以休息至2013年7月8日。同时，根据《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，被告臂丛神经损伤应当享受12个月的工伤医疗期待遇。被告提供的停工留薪期工资的证据充分，且有法律依据，原告应当足额发放。四、原告与被告确立了劳动关系，根据《劳动法》、《劳动合同法》相关规定，原告作为用人单位，应当为被告缴纳社会保险费用，原告已为被告缴纳社会保险费至2013年5月，对于剩余未缴纳部分，原告应当予以补缴。综上所述，被告的请求符合法律规定，并且证据充分，事实清楚，请法院支持被告的请求，维持仲裁裁决。
原审第三人天业节水灌溉公司述称：同意原告的意见。被告是原告派遣到第三人处工作的，其受伤后应当按照该公司的请、销假制度履行请销假手续，但被告始终未提交医院诊断证明，所以，第三人将被告的工资支付至2013年4月后停发。2013年7月8日，被告提交返岗报告，第三人给其安排了工作，但被告不服从安排，一直未到单位上班，故被告要求支付其停工留薪期工资的理由不成立。对于被告的工伤保险待遇，应当按照有关规定支付。
原审法院审理认为：原、被告及第三人对被告在第三人处工作期间受伤，经认定为因工负伤、丧失劳动能力程度十级的事实均无异议。双方争议的焦点是被告的一次性就业补助金、停工留薪期工资应当由谁支付及如何计算。原告与被告签订有劳动合同，双方劳动关系明确。被告因工负伤，原告作为用人单位应当支付被告相应的工伤待遇。原告与第三人之间签订了用工协议书，该协议约定，派遣员工在第三人处工作期间患职业病、因工伤（亡）而引起的所有费用，除社会保险机构按政策规定支付的待遇外，按法律规定应由用人单位承担的工伤待遇由第三人承担。因此，第三人对被告的工伤待遇应承担连带责任。
《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“……职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定；……”2013年7月1日执行的《新疆生产建设兵团实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条规定，七至十级伤残职工（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。被告2013年9月向石河子市劳动争议仲裁委员会提出与原告解除劳动关系的申请，双方劳动关系自此解除。根据上述规定，原告应当支付被告一次性伤残就业补助金。
关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”该案中，原、被告及第三人对被告应享受12个月停工留薪期均无异议，但认为不应以被告2012年9月的应发工资计算其停工留薪期工资，应以实发工资作为计算基数。因被告的应发工资中包括其个人应缴纳的社会保险费，故应以被告2012年9月实发工资计算其停工留薪期工资较为合适。由于被告2012年1月至4月在第三人处工作，原告已支付其相应的工资，故原告应当补发被告2012年9月21日至12月、2013年5月至9月20日期间的停工留薪期工资。被告在诉讼中未针对停工留薪期工资提出主张，且石河子市劳动争议仲裁委员会裁决的停工留薪期工资不高于该院依法核定的数额，故被告停工留薪期工资差额以仲裁委裁决的10271.85元计算。
《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”由于被告于2013年9月向石河子市劳动争议仲裁委员会提出与原告解除劳动关系的申请，而被告停工留薪期截至2013年9月20日，故双方劳动关系于2013年9月20日解除。根据上述规定，原告应当为被告出具解除劳动关系证明书，并为原告办理社会保险和档案的转移手续。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告2012年9月21日受伤，2013年6月至9月期间虽未上班，但与原告之间的劳动关系并未解除，且属于停工留薪期内，原告应当为被告补缴上述期间的用人单位应承担的社会保险费。
由于被告向石河子市劳动争议仲裁委员会曾提出要求原告支付其医疗费、检查费、劳动能力鉴定费、一次性医疗补助金及补缴2012年12月、2013年3月的社会保险费的申请，仲裁委对上述请求均未支持，原、被告在诉讼中均未针对上述请求提出主张，该院视为双方对以上仲裁裁决认可。因此，原告不支付被告上述款项。原告同意协助被告申领一次性伤残补助金，该院无异议。
综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条第一款、第五十条第一款，《工伤保险条例》第三十七条第（二）项，《新疆生产建设兵团实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条之规定，判决：
一、原告石河子众源劳动力派遣有限责任公司与被告王国胜之间的劳动关系于2013年9月20日解除，原告给被告出具解除劳动关系证明书，并办理档案及社会保险关系转移手续；
二、原告石河子众源劳动力派遣有限责任公司支付被告王国胜一次性伤残就业补助金44999元（44999元÷12个月×12个月）；
三、原告石河子众源劳动力派遣有限责任公司支付被告王国胜停工留薪期工资10271.85元；
四、原告石河子众源劳动力派遣有限责任公司协助被告王国胜申领一次性伤残补助金；
五、原告石河子众源劳动力派遣有限责任公司为被告王国胜补缴2013年6月至9月期间的社会保险费（用人单位应缴部分），具体金额以师市社会保险经办机构核算为准；
六、第三人新疆天业节水灌溉股份有限公司对上述二、三项判决承担连带责任；
七、对被告王国胜的其他请求不予支持。
邮寄送达费90元（原告已预付），由原告负担。
上诉人众源公司、天业节水灌溉公司不服上述民事判决，向本院提出上诉称：一、停工留薪期需要医疗机构出具伤情证明，由专业机构进行鉴定确认，原审法院不能自行对停工留薪期作出裁判；二、王国胜于2012年9月述称在工作期间手腕受伤，众源公司已为其发放了工资，不存在欠发其工资的情况。2013年5月5日后，上诉人王国胜请假期满，之后其再未到天业节水灌溉公司续假和上班，后天业节水灌溉公司和众源公司为王国胜安排工作，其也不同意安排。故天业节水灌溉公司于2013年5月停止为王国胜缴纳社会保险费和发放工资，天业节水灌溉公司不存在过错。故请求撤销原审判决第一项、第五项，改判众源公司不支付王国胜停工留薪期工资1085.65元和9186.2元，不为王国胜缴纳2013年6月至9月的社会保险费用。
上诉人王国胜针对上诉人众源公司和上诉人天业节水灌溉公司的上诉提交书面答辩意见辩称：一、上诉人王国胜提供的休息证明证实其可以休息至2013年7月8日，同时根据《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，王国胜因臂丛神经损伤应当享受12个月的工伤医疗期待遇；二、众源公司与王国胜未解除劳动关系，众源公司应当为其补交未缴纳期限的社会保险费。综上，王国胜的诉讼请求符合法律规定，应当予以维持。
上诉人王国胜不服原审民事判决，向本院提出上诉称：因上诉人王国胜的社会保险费如超过三个月不缴纳，则医疗保险费将重新计算，故为了保护劳动者的合法权益，请求撤销原审判决第一项，改判王国胜与众源公司解除劳动关系的时间为判决生效之日。
上诉人众源公司针对上诉人王国胜的上诉未提交书面答辩意见，在庭审中口头辩称：劳动者有权提出解除劳动关系，上诉人王国胜在仲裁时已提出解除劳动关系的请求，故上诉人王国胜请求确认双方解除劳动关系的时间为判决生效之日缺乏法律依据。且上诉人王国胜在2013年5月之后，未到上诉人众源公司上班，也未办理相关手续，故双方解除劳动关系时间为2013年5月。
上诉人天业节水灌溉公司针对上诉人王国胜的上诉未提交书面答辩意见，在庭审中口头辩称：上诉人王国胜在2013年5月之后，再未到众源公司和天业节水灌溉公司上班，也未向两单位履行请、销假手续，故双方解除劳动合同的时间应当确定应为2013年5月。
本院二审查明：本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致，各方当事人对原审查明的事实均无异议，本院予以确认。经查明，上诉人众源公司与被上诉人签订劳动合同的时间为2012年10月30日，原审判决认定为2012年1月30日系笔误，各方当事人对此均无异议。各方当事人在二审中均未提供新的证据。
本院认为：根据上诉人众源公司、天业节水灌溉公司、王国胜的上诉请求及答辩意见，本案的争议焦点为：一、上诉人王国胜与上诉人众源公司之间的劳动合同解除时间应当如何确定；二、上诉人众源公司与上诉人天业节水灌溉公司请求不支付上诉人王国胜停工留薪期工资及不为上诉人王国胜补缴2013年6月至9月期间的社会保险费的上诉请求应否予以支持。
关于焦点一。上诉人王国胜因公受伤，经诊断为尺骨茎突骨折、臂神经损伤，参照《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理管理试行办法》（［兵劳险发（2007）7号］）中工伤停工留薪期分类目录的规定，原审法院依法确认王国胜的停工留薪期为12个月并无不当。上诉人众源公司与上诉人天业节水灌溉公司认为停工留薪期需要依据专业机构进行鉴定确认的上诉理由缺乏法律依据，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；……”上诉人王国胜于2013年9月向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其与众源公司解除劳动关系，故原审法院依法确认王国胜解除劳动关系的时间为2013年9月并无不当。
关于焦点二，分述如下：
关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据该规定，所谓停工留薪期，是指职工因工伤需要接受医疗，而依法享受停止工作但仍然保留原工资待遇的期限。上诉人王国胜因工伤应当享受停工留薪期为12个月，虽然王国胜在停工留薪期内未到单位上班，但并不影响获取停工留薪期工资的权利，上诉人众源公司与上诉人天业节水灌溉公司仍应当按照原工资福利待遇支付王国胜停工留薪期工资。因上诉人王国胜在2012年1月至4月已领取工资，故上诉人众源公司与天业节水灌溉公司亦应向上诉人王国胜支付2012年9月21日至12月、2013年5月至9月20日期间停工留薪期工资。上诉人众源公司与上诉人天业节水灌溉公司主张的上诉人王国胜在2013年5月5日之后，既未履行续假手续，也未到单位上班，不应当给付停工留薪期工资的上诉理由于法无据，本院不予采纳。对于原审判决确定的停工留薪期工资数额，各方当事人均未提出异议，本院予以确认。
关于社会保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。上诉人王国胜因工受伤，在2013年6月至9月20日期间仍然处于停工留薪期内，且与上诉人众源公司之间的劳动合同并未解除，故上诉人众源公司仍然应当承担缴纳社会保险费的义务。上诉人众源公司、上诉人天业节水灌溉公司认为上诉人王国胜在2013年5月5日之后，未到单位上班也未办理相关手续，故不应当为上诉人王国胜缴纳社会保险费的上诉理由于法无据，本院不予采纳。
原审判决引用《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条第一款规定错误，并且漏引《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，本院予以纠正。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费30元（三上诉人各预交10元），分别由上诉人石河子众源劳动力派遣有限责任公司、上诉人王国胜、上诉人新疆天业节水灌溉有限责任公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨新宝
代理审判员 胡少丽
代理审判员 董春芬
二〇一四年八月十八日
代书 记员 陈 丽