安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终2980号
上诉人（原审被告）：张小燕，女，1973年4月25日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区，
委托诉讼代理人：高羽丰，安徽民之声律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：凌翠萍，女，1963年11月24日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区，
上诉人张小燕因与被上诉人凌翠萍健康权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初6050号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，均没有提出新的证据及事实或者理由，合议庭认为不需要开庭审理，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。
张小燕上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、一审判决张小燕承担伤残赔偿金23440元、精神损害抚慰金3000元、误工费11733.75元、护理费18228元、营养费5400元适用法律错误。凌翠萍的内固定尚未取出，伤残鉴定时机并不成熟，司法鉴定意见书不能作为定案依据。误工期、护理期认定过长，凌翠萍提供的出院记录中无加强营养的医嘱，一审判决支持营养费错误；2、一审判决依据道路交通事故认定书认定张小燕承担全部责任错误，凌翠萍系为躲避对面来的车辆撞向正在停车的张小燕，应当承担一定责任。
凌翠萍辩称：一审判决误工期、护理期过短，凌翠萍出院后在创伤躺了几个月。道路交通事故认定书认定事实正确，张小燕未提出复议。
凌翠萍向一审法院起诉请求：判令张小燕赔偿医疗费34524.47元、护理费18228元、误工费34262.55元、住院伙食补助费870元、营养费5400元、交通费580元、伤残赔偿金23440元、精神抚慰金5000元、伤残鉴定费1300元等各项损失合计123605.02元，并负担诉讼费。
一审法院认定事实：2017年2月2日18时许，张小燕骑电动三轮车沿303省道由西向东行驶至96千米加10米处左转弯时，与相对方向凌翠萍驾驶的电动自行车发生刮碰，造成凌翠萍受伤。凌翠萍在中煤矿建总医院住院治疗29天，支付医疗费37524.47元，张小燕仅支付3000元医疗费。该事故经认定，张小燕负全责，凌翠萍无责任。凌翠萍的伤情经安徽恒正司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期365天，护理期150天，营养期180天。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵犯他人身体健康权要承担侵权责任。涉案交通事故经认定，张小燕负全部责任，凌翠萍无责任，该事故认定书系国家机关生效的法律文书，真实有效，故对于凌翠萍的损害后果，张小燕应承担全部赔偿责任。凌翠萍因伤在中煤矿建总医院住院治疗30天，入院诊断：左股骨颈骨折，住院期间采取了左股骨颈骨折闭合复位内固定术加骨又生殖骨术，出院诊断：左股骨颈骨折，出院医嘱（出院后治疗计划及具体带药）：1.门诊随诊，2.继续活血化瘀、促进骨折愈合及对症支持治疗，3.两月内避免左下肢负重劳累，2月后复查骨盆平片，视骨折愈合情况扶拐下床适量活动，4.6.9.12月复查骨盆平片，视骨折愈合情况取出内固定。住院期间支付医疗费37103.47元，出院后于2017年6月2日支付检查费及门诊费合计421元，医疗费合计支出37524.47元。2017年6月7日，经安徽恒正司法鉴定所鉴定，凌翠萍因交通事故至左髋关节功能部分丧失，构成十级伤残，误工期365天，护理期150天，营养期180天。因此凌翠萍的伤残赔偿金为23440元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，凌翠萍的从受伤之日起计算至评残前一天为125日，误工费为11733.75元（93.87元/天×125天），护理费参照鉴定意见书的护理期限为150天，护理费为18228元，住院伙食补助费870元，参照鉴定意见书营养期为180天，营养费为5400元，交通费580元，精神损害抚慰金酌情支持3000元。鉴定费1300元，以上费用合计102076.22元，扣除张小燕已给付的3000元，张小燕应赔偿凌翠萍各项损失合计99076.22元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：张小燕于判决生效之日起十日内赔偿凌翠萍医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计99076.22元。一审案件受理费2772元，减半收取1386元，由张小燕负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、司法鉴定意见书及道路交通事故认定书能否作为定案依据，伤残赔偿金、精神损害抚慰金应否支持；2、一审判决认定误工期、护理期是否适当及营养费应否支持。
(一)关于司法鉴定意见书及道路交通事故认定书能否作为定案依据，伤残赔偿金、精神损害抚慰金应否支持的问题
安徽恒正司法鉴定所对凌翠萍所作体格检查能够反映凌翠萍左股骨大转子外侧有一7CM纵形条状手术愈合瘢痕，局部无肿胀，压痛，活动部分受限，结合凌翠萍在中煤矿建总医院的病历及所摄X光片，能够认定凌翠萍因涉案事故所致左股骨骨颈骨折，并行“左股骨颈骨折闭合复位内固定术+骨又生植骨术”。所谓治疗终结，是指患者临床病情稳定，医疗机构对凌翠萍行内固定手术的部位在左侧股骨颈骨折端，凌翠萍并未行内固定取出术，左髋关节活动度必然受限，在病情未稳定、治疗尚未终结的情况下进行鉴定，时机并未成熟，故安徽恒正司法鉴定所依据凌翠萍左髋关节活动部分受限，左髋关节功能丧失程度45%，从而鉴定凌翠萍的伤残等级为十级，依据明显不充分，故该司法鉴定意见不能作为定案依据。因本案中，凌翠萍不能提供有效证据证明其因涉案事故造成伤残或其他严重后果，故其主张的精神损害抚慰金不予支持。凌翠萍可在治疗终结后，对其伤残程度申请鉴定，另行诉讼并主张伤残赔偿金、精神损害抚慰金等损失。张小燕上诉提出伤残鉴定意见书不能作为定案依据的理由成立，本院予以采纳。
道路交通事故认定书系公安机关交通管理部门根据事故现场勘查、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，对交通事故的基本事实、成因和当事人的责任进行认定的书面材料。本案中，宿州市公安局交警支队二大队依据当事人询问材料、现场图、照片及现场勘验笔录，认定张小燕驾驶电动三轮车转弯时未按规定让行，是形成涉案事故的全部原因，事实清楚，依据充分，从而认定张小燕负涉案事故的全部责任，符合有关法律、行政法规的规定，应当作为定案依据。张小燕不能提供有效证据证明公安机关作出的交通事故认定书依据的材料不真实、不充分，依据的法律法规错误或程序具有违法情形，且在法定期限内也未提起复核申请，故其主张道路交通事故认定书不能采信，于法不符，本院不予采纳。
（二）关于一审判决认定误工期、护理期是否适当及营养费应否支持的问题
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，凌翠萍的出院记录中出院医嘱载明2月后复查骨盆平片，视骨折愈合情况扶拐下床适量活动，能够认定凌翠萍出院后仍需护理及存在误工情形。结合凌翠萍的伤情及医疗机构出具的证明，虽然一审判决依照司法鉴定意见书认定凌翠萍的误工期、护理期不当，但认定的天数适当，本院予以维持。因出院医嘱中无加强营养的相关内容，故凌翠萍主张的营养费，缺乏事实及法律依据，一审判决支持不当，本院予以纠正。
凌翠萍的损失为：医疗费37524.47元、护理费18228元、误工费11733.75元、住院伙食补助费870元、交通费580元，合计68936.22元，扣除张小燕已支付的3000元，张小燕还应赔偿65936.22元。
综上所述，张小燕的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初6050号民事判决；
二、上诉人张小燕于判决生效后十五日内赔偿被上诉人凌翠萍各项损失65936.22元；
三、驳回被上诉人凌翠萍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取1386元，由上诉人张小燕负担1061元，被上诉人凌翠萍负担325元；二审案件受理费2772元，由上诉人张小燕负担2122元，被上诉人凌翠萍负担650元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 磊
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一七年十二月十九日
法官助理 郜周伟
书 记 员 余倩男
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。