北京市石景山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）石刑初字第287号
公诉机关北京市石景山区人民检察院。
被告人陈志新，男，1970年6月6日出生。1988年4月因犯流氓罪被判处有期徒刑一年；1996年11月因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年；2002年12月因吸食毒品被行政拘留十五日；2003年8月因吸毒被劳动教养一年六个月；2006年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2006年12月因吸食毒品被劳动教养二年六个月；2010年12月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；2013年2月26日因犯故意伤害罪被北京市怀柔区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元（未缴纳），同年3月9日被决定暂予监外执行一年。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年8月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕，现羁押在北京市石景山区看守所。
辩护人王冉，北京冉民律师事务所律师。
北京市石景山区人民检察院以京石检刑诉（2013）0263号起诉书指控被告人陈志新犯合同诈骗罪，于2013年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市石景山区人民检察院指派检察员王伟出庭支持公诉，被害人俞×，被告人陈志新及其辩护人王冉到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市石景山区人民检察院指控，2013年5月22日，被告人陈志新在本市石景山区古城小街红汤牛肉面馆内，编造其父委托其出售位于本市西城区黄寺大街24号×号住房的事实，使用签订房屋买卖定金协议的手段，骗取被害人俞×交付人民币15万元，后被告人陈志新被民警查获，赃款已被挥霍。
针对上述事实，公诉机关向本院提供了被害人陈述、证人证言、房屋买卖定金协议、银行交易记录、被告人供述和辩解等证据，认为被告人陈志新以非法占有为目的，在签订合同过程中，骗取她人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，提请本院以合同诈骗罪追究陈志新的刑事责任。
被告人陈志新对公诉机关指控的事实及罪名提出异议，辩称其没有非法占有他人钱财的主观故意，事后也一直想给被害人还钱，故该行为不是诈骗。其辩护人的主要意见是：被害人及中介机构在案件发生方面存在过错，陈志新能如实供述犯罪事实，且有鉴定意见证实其有较严重的疾病，故请求法院对陈志新酌情从轻处罚。
经审理查明：
2013年5月，被告人陈志新通过欺骗手段取得登记在其父亲陈×2名下的本市西城区黄寺大街24号×号房屋的房屋产权证，后将该房屋在网上出售。2013年5月22日，经中介机构介绍联系，被告人陈志新在本市石景山区古城小街红汤牛肉面馆内，编造其父委托其出售上述房屋的事实，使用签订房屋买卖定金协议的手段，骗取被害人俞×交付购房定金人民币15万元，后将款项挥霍。
2013年8月14日，被告人陈志新被公安机关查获。赃款均未起获。
另查明，2013年2月26日，被告人陈志新因犯故意伤害罪被北京市怀柔区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。2013年3月9日被决定暂予监外执行一年。
上述事实，有公诉机关提供的如下证据证实：
1、被害人俞×的陈述证明，2013年5月18日，其通过安居客二手房网联系了我爱我家的中介人员李×，要求买一套300万元左右的二手房。5月22日，李×打电话说有一套房子符合其要求，因该房子当时有租户居住，中介人员带其去看了一套同户型的房子，其觉得房子可以。后中介人员通过电话联系了卖房子的人，双方约在本市石景山区古城地铁附近面谈。当日22时许，三方在古城小街红汤牛肉面馆见面，对方来了一男一女。期间其得知欲出售的房子在该叫陈志新男子的父亲陈×2名下，陈志新说这房子是他父亲委托其出售，他母亲已经去世，后中介人员看了下陈志新的身份证、房本、委托书，还给公司的法务部咨询使用委托书卖房的事情是否可行，公司法务人员说没问题。最后李×让陈志新去做一个经过公证的委托书，还让陈志新写了一份承诺书。后其男友张忠杰来了，他就和陈志新签订了一份定金合同，约定其先支付定金15万元，陈志新于6月18日前将公证的委托书办好，然后双方再签订购房合同。后其到古城附近一银行通过ATM机给陈志新转账付了5万元，第二天中午又给陈志新的银行卡转账10万元。陈志新当时给写了个15万元的收条。6月18日，中介给陈志新打电话问为何还没公证，陈志新说他父亲又不卖房了，中介让他退还定金，陈志新同意并约定19日13时退还。19日8时许，陈志新打电话说他的银行账户被怀柔法院冻结了，只能还一部分钱，后再给他打电话，他就不接了，中介说给他打电话他也不接。后来的一个星期，其找到陈志新的父亲，才知道他根本没有委托过陈志新卖房，我们就到公安机关报案了。
2、证人陈×2（陈志新父亲）的证言证明，黄寺大街的房子是其花3万多元购置的福利房。这房子最近几年一直出租，租金大部分给陈志新。2013年5月，该房子的房本被陈志新抢去，其要不回来就到房管局办了挂失手续并补办了新房本。2013年6月，陈志新到其家中说他将房子卖了，并已经拿了对方15万元定金。其明确告诉他，这房子绝对不会卖，让他将定金还给对方，他说已经将钱花了。
3、证人陈×3、陈×4（陈志新的姐姐）的证言均证明，2013年5月20日，陈志新以办理经济适用房资格为名在八角办事处附近将黄寺大街房子的房本抢走的过程。后听说他将该房子卖了，收了对方15万元定金。
4、证人李×（我爱我家中介人员）的证言及辨认笔录证明，其通过公司内部信息网查到黄寺大街24号院有房子出售，后电话联系房主约定见面时间地点。2013年5月20日左右的一天晚上，其带着要买房的人俞×和卖房人在石景山古城地铁附近的一个饭馆面谈，卖房的人来了一男一女，男的叫陈志新，女的叫王×1。陈志新拿出房本、身份证给我们看，其得知房本上的人陈×2是陈志新的父亲，其说必须有卖房的委托书才行，陈志新说他父亲年龄大了不想来北京，母亲已经去世了，以前写过一份委托书，给别的中介看了说不行就撕了，他正在办理公证的委托书，他父亲绝对同意由他来销售该房子。其就让陈志新写了保证书和承诺书，双方约定定金15万元，陈志新6月18日前办好公证委托书再签订购房合同。后双方先签订了一份定金合同，俞×通过银行给陈志新转了15万元，陈志新给打了收条。后其一直催促陈志新履约，他说委托书办不了，他父亲不同意卖房了。其让他退钱，他说钱都花了，再后来他就不接我们电话了。
2013年7月4日，其在公安机关对12张男子照片进行辨认后指出，12号照片的男子是见面谈卖房的人（陈志新）。
5、证人王×1的证言证明，2013年5月，陈志新说自己有心脏病也活不了几年，想把黄寺大街的房子卖了。后陈志新通过他大姐、二姐将房本抢了过来。其才知道房本上的名字是陈志新父亲陈×2，后陈志新将房子挂在网上卖，过了几天就有中介人员打电话谈卖房子的事情。一天晚上，陈志新叫上其到古城小街红汤牛肉面饭馆和一女子谈卖房子的事情。我们拿着房本去的，中介一看房本是陈×2的，就说需要一份陈×2委托陈志新卖房的公证委托书，陈志新说没问题。中介员工告诉女子可先交定金15万元，等办好了公证再签正式合同，后双方签了份定金合同，之后陈志新就和对方去银行转账了，其就回家了。后来陈志新将这15万元都花了。陈志新和其结婚时，陈的父母说这套房子给他们住或租，想怎么都行，但现在他们反悔了。
6、证人王×2（王×1之母）的证言证明，2013年5月，其和陈志新到建行用其身份证办过一张银行卡，陈志新向该卡内转了14万元，后陈志新将该卡要走，将钱都取走了。
7、被害人俞×提供的房屋买卖定金协议1份，房本复印件1份，陈志新出具的承诺书2份，收条1张证明，2013年5月22日，陈志新代陈×2签订房屋买卖定金协议，约定房屋价格270万元，定金为15万元，陈志新承诺于6月18日前取得公证委托书，否则应在3日内退还已收的定金。
8、建设银行汇款凭条2张证明，2013年5月23日，俞×向陈志新账号汇款人民币5万元、10万元。
9、被告人陈志新的供述证明，其父亲陈×2将位于西城区黄寺大街24号的房子由其姐姐出租出去，房租给其作为生活费。父亲原来说该房子是留给其住或租的。2013年5月份，其觉得自己住不上该房子，不如将房子卖了弄点钱花。于是，其就给大姐打电话说自己办理廉租房需要房本，后其大姐、二姐带着房本到石景山区八角街道办事处办手续时，其趁她们不注意将房本抢了过来。后其在网上发布卖房信息。过了几天，我爱我家的中介人员和其联系说有人想买这房子，双方约在石景山古城附近一个面馆面谈。当时中介的三个人带着要买房的俞女士来的。其说房子是父亲的，他在外地委托其出售房子，如果父亲不同意卖房了，其就退还定金。双方最后通过中介签订了一份定金协议，俞女士分两次给其账户汇了15万元。收钱后其将14万元转到前妻王×1母亲王×2的银行账户内，后逐步将钱从该卡取出来花了。其多次找父母商量卖房的事情，但父亲不同意卖房，让其将定金返还给对方，于是其给俞女士打电话说拿不到父亲的授权，想把钱退了，但钱已经被其吃喝和赌博花了，无法退还。
10、被告人陈志新的前科材料证明，陈志新被判刑及劳教的情况。其中2013年2月26日，被告人陈志新因犯故意伤害罪被北京市怀柔区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元（未缴纳）。2013年3月9日因身体患有疾病被决定暂予监外执行一年。该次犯罪一直未被羁押。
上述证据，经当庭举证、质证，被告人陈志新及其辩护人均无异议，上述证据均系合法取得，和本案有客观联系，能直接或间接证实案件的基本事实，故本院予以确认。
对被告人陈志新关于其行为不构成合同诈骗罪的辩解，经查：现有证据显示，陈志新先用欺骗的手段取得房本，后在房屋交易中隐瞒其父亲未授权其卖房的关键事实和对方签订协议，收取15万元定金后短时间内将钱挥霍一空，无法退还，这些事实说明陈志新有非法占有她人钱款的主观故意，再结合其客观行为，足以认定被告人陈志新的行为构成合同诈骗罪，故其辩解不能成立。
本院认为，被告人陈志新以非法占有为目的，利用签订定金合同的方式虚构事实骗取被害人钱款，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。北京市石景山区人民检察院指控被告人陈志新犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人陈志新在刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应数罪并罚。辩护人的相关辩护意见，因无事实和法律依据，故不予采纳。据此，根据被告人陈志新犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第七十一条，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四之规定，判决如下：
一、被告人陈志新犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；与前罪尚未执行完毕之有期徒刑一年零二十六日，罚金人民币二千元并罚；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2018年2月13日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、责令被告人陈志新退赔人民币十五万元给被害人俞×。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向北京市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 安彦增
人民陪审员 赵桂荣
人民陪审员 姜桂梅
二〇一三年十一月七日
书 记 员 刘艳炜