山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁03民终359号
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司。住所地：淄博市张店区人民西路**号。统一社会信用代码：913703008641919838。
法定代表人：展海勇，总经理。
委托诉讼代理人：王维，山东秀坤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘绍禹，男，1953年10月27日出生，汉族，农民，现住淄博市博山区。
委托诉讼代理人：郑天廷，山东释诤律师事务所律师。
原审被告：杨诚，男，1961年3月30日出生，汉族，现住淄博市博山区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司因与被上诉人刘绍禹，原审被告杨诚机动车生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服淄博市博山区人民法院（2017）鲁0304民初874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司的委托诉讼代理人王维，被上诉人刘绍禹的委托诉讼代理人郑天廷到庭参加诉讼。原审被告杨诚经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司上诉请求：依法改判上诉人在保险限额内支付41456.48元，上诉数额为144272.44元。事实和理由：1.被上诉人的残疾赔偿金应按照农村居民计算，村委出具的失地证明不具有法律效力。2.本案是被上诉人接受村委会指派从事该项工作，事故发生的主要原因是被上诉人对于该项工作没有接触过，不熟悉，并不是原审被告在工作过程中违反了操作规程，且被上诉人与原审被告之间并不是雇佣关系，两者之间是平等民事主体。本案中，被上诉人与原审被告之间，双方对于事件的发生并没有法律上的过错，应按照公平责任确定。被上诉人与村委会之间的职务行为关系，两者为不同的法律关系，村委指派没有任何工作经验的被上诉人进行这项工作具有重大过错，该过错不应由原审被告承担。
刘绍禹辩称：一、博山经济开发区银龙村村委会出具的证明，村委会证明被上诉人为失地农民，村委会作为集体土地所有权人对自己所有的土地状况是最了解的，被上诉人耕种的土地被征用的事实村委会最清楚，并且根据一审查明的事实，刘绍禹一直在银龙村委会从事绿化工作，没有自己耕种的土地，所以村委会出具的失地证明是合法有效的。二、该事故的发生是因为杨诚疏忽大意的过失导致被上诉人受伤，被上诉人在该事故发生过程中并没有明显过错，况且刘绍禹当时从事的工作并不属于特殊工种，不需要有相应的专业知识。所以刘绍禹在事故没有过错。综上一审法院认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉。
杨诚未到庭亦未提交书面陈述意见。
刘绍禹向一审法院起诉请求：判令两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后期治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共计192222.16元。
一审法院认定事实：原告刘绍禹系博山经济开发区银龙村村民委员会工作人员。2016年12月3日，原告受博山经济开发区银龙村村民委员会指派，从事水井维修工作。被告杨诚驾驶的鲁Ｃ×××××号吊车，吊卸水管过程中，起吊后吊具与吊绳旋转，原告刘绍禹在货车上被旋转的水管带倒后坠地受伤。博山经济开发区安全生产管理局于2016年12月9日出具证明一份，内容为：“博山经济开发区银龙村吃水井维修施工人员刘绍禹于2016年12月3日在吊卸水管过程中，因吊车（司机杨诚，身份证号：）吊起水管后吊具与吊绳旋转，施工人员刘绍禹在货车上被旋转的水管带到后坠地，致使其腰部受伤。伤者：刘绍禹，博山经济开发区银龙村人，身份证号：。经调查，此次事故属生产安全事故。特此证明。”淄博市公安局博山分局焦庄派出所于2017年1月20日出具证明一份，内容为：“博山经济开发区银龙村吃水井维修施工人员刘绍禹于2016年12月3日在吊卸水管过程中，因吊车（司机杨诚，身份证号：，车牌号：鲁Ｃ×××××）吊起水管后吊具与吊绳旋转，施工人员刘绍禹在货车上被旋转的水管带倒后坠地，致使其腰背部受伤。伤者：刘绍禹，博山经济开发区银龙村人，身份证号：。”据此，认定上述事实。事故发生后，原告刘绍禹被送往淄博市第一医院住院治疗，共花费医疗费65466.86元。被告杨诚支付赔偿金17900元。诉讼中，原告刘绍禹申请司法鉴定。2017年5月20日，淄博周村区人民医院法医司法鉴定所出具淄周司鉴所[2017]临鉴字第135号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘绍禹T12椎体压缩性粉碎性骨折，椎管内骨性占位，构成九级伤残。护理期限为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理。后期治疗费（取内固定物）8000元。2017年4月1日，博山经济开发区银龙村村民委员会出具证明一份，内容为：“兹证明我村村民刘绍禹（身份证号码：，在我村没有耕地，属于失地农民。我村土地已全部被征用。特此证明。”2017年6月14日，博山经济开发区银龙村村民委员会出具原告误工证明一份，内容为：“兹证明刘绍禹在我村委会从事绿化工作，月平均工资1118元。因刘绍禹于2016年12月3日发生吊车施工损害事故受伤住院治疗，至今未上班。未上班期间工资待遇未支付。特此证明。”同时，其还出具了原告受伤前2016年6月-11月的工资表。据此，原告的月收入为1118.73元。2017年6月14日，博山开发区银仕来快餐店为护理人员张启爱出具误工证明一份，内容为：“兹证明张启爱在我单位从事服务员工作，月平均工资1810元。因其丈夫刘绍禹于2016年12月3日发生吊车施工损害受伤住院治疗，张启爱护理刘绍禹至2017年3月底，未上班期间张启爱的工资待遇未支付。特此证明。”其为另一护理人员刘绍英出具误工证明一份，内容为：“兹证明刘绍英在我单位从事服务员工作，月平均工资2025元。因其哥哥刘绍禹于2016年12月3日发生吊车施工损害受伤住院治疗，刘绍英护理刘绍禹一个月，未上班期间刘绍英的工资待遇未支付。特此证明。”同时，其还提供了两护理人员2016年6月-11月的工资表。据此，护理人员张启爱的月收入为1810元，护理人员刘绍英的月收入为2025元。事故发生时，被告杨诚所驾驶的鲁Ｃ×××××号吊车的所有权人是被告杨诚本人，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司投保了交强险和机动车第三者责任保险（责任限额为500000元，并特别约定不计免赔条款），本案事故发生在保险期间内。诉讼中，原告明确表示放弃对其雇主博山经济开发区银龙村村民委员会主张权利。
一审法院认为，公民的合法权利受到法律的保护，侵害公民健康权的，应当承担赔偿责任。本案中，被告杨诚驾驶吊车，在吊装水管过程中，导致原告人身受到损害。被告杨诚作为特种车辆的驾驶员，在作业中，应该起到谨慎驾驶的注意义务。但其疏忽大意，致使吊装设备将原告带倒受伤，被告杨诚主观上存在过错，且其行为与原告的损害结果之间存在因果关系，故被告杨诚应当承担相应的责任。博山经济开发区银龙村村民委员会作为原告的用人单位，未给原告提供相应的安全保护措施，对原告的人身损害亦存在一定的过错。综合事情发生的过程、原因以及被告杨诚的过错程度，酌定被告杨诚承担90%的责任，其余责任由博山经济开发区银龙村村民委员会承担。原告放弃对博山经济开发区银龙村村民委员会主张权利，系对其权利的自由处分，予以确认。依据法律规定，交通事故是指车辆在道路上通行，因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。被保险机动车因交通事故造成人身伤亡的，才可适用机动车交通事故责任强制保险。本案中，被告杨诚驾驶的吊车致原告人身伤害，系在作业过程中，而不是在通行过程中。因此，本案事故不是交通事故，亦不符合适用机动车交通事故责任强制保险条件。但是，根据被告与投保人签订的商业三者险保险合同条款第二十二条“使用被保险机动车过程中”的意外事故属于其理赔范围，故本案属于商业三者险赔付范围。诉讼中，被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司主张依据合同约定扣除10%的非医保用药，但是其未提供证据证明依约定标准核算的医疗费的赔偿数额，故被告的上述主张，不予采纳。被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司还主张鉴定费不是保险赔偿的范围，但其未提供证据证明双方就鉴定费是否是赔偿范围做出过约定，故该主张不予采纳。对于原告的各项损失，确定如下：1、医疗费65466.86元，有原告提供的病历、医疗费发票等予以证明；2、残疾赔偿金115640.80元，依据原告提供的证据，其所要求的残疾赔偿金可以按照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算，原告伤情构成九级伤残，共计115640.80元（34012元17年20%）；3、误工费6190.31元，原告受伤时虽已达到法定退休年龄，但其确实有工作维持家庭生活，同时，依据原告提供的证据，原告月收入为1118.73元，依据法律规定，因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日共计168天（2016年12月3日至2017年5月19日）原告要求166天，系对其权利的自由处分，予以确认。因此，原告的误工费为6190.31元（1118.73元30天166天）；4、护理费7117.50元，依据鉴定意见，“护理期限为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理。”原告护理人员张启爱月平均工资为1810元，护理人员刘绍英月平均工资为2025元。因此，护理费计算为7117.50元（2025元/月30天25天1810元/月30天90天）；5、住院伙食补助费750元，根据原告提供的住院病历，原告住院25天，按照每天30元计算，共计750元；6、后期治疗费8000元，依据鉴定意见书出具的鉴定意见“后期治疗费（取内固定物）8000元”；7、精神损害抚慰金2000元，依据原告伤残等级和法律规定以及当地生活水平，酌定为2000元；8、鉴定费2900元，由原告提供的鉴定费单据予以证明；9、交通费300元，根据原告的住所地和就诊医院的距离以及护理人员的情况，酌定为300元。原告的上述损失共计208365.47元。原告的上述损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿医疗费58920.17元（65466.86元90%）、残疾赔偿金104076.72元（115640.80元90%）、误工费5571.28元（6190.31元90%）、护理费6405.75元（7117.50元90%）、住院伙食补助费675元（750元90%）、后期治疗费7200元（8000元90%）鉴定费2610元（2900元90%）、交通费270元（300元90%），共计185728.92元。精神损害抚慰金2000元，由被告杨诚承担，因被告杨诚已支付原告赔偿款17900元，被告超付的15900元，原告刘绍禹应当予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第六十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿医疗费58920.17元、残疾赔偿金104076.72元、误工费5571.28元、护理费6405.75元、住院伙食补助费675元、后期治疗费7200元、鉴定费2610元、交通费270元，共计185728.92元，该款于判决生效之日起十日内支付；二、被告杨诚赔偿原告刘绍禹精神损害抚慰金2000元（已实际支付）；三、驳回原告刘绍禹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4144元，减半收取计2072元，由原告刘绍禹负担48元，由被告杨诚负担2024元。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。
二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。
本院认为，本案争议焦点有二，一是被上诉人的残疾赔偿金计算标准问题，即应按照农村还是城镇标准计算。二是原审被告杨诚应承担的责任比例问题。
关于焦点一，被上诉人的残疾赔偿金计算标准问题。本案中，上诉人主张应按照农村居民标准计算残疾赔偿金，村委出具的失地证明不具有法律效力，但未提交任何反驳证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。受害人虽为农村户籍，但属于失地农民，原审按照城镇居民标准计算残疾赔偿金数额并无不当，本院予以维持。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。
关于焦点二，原审被告杨诚应承担的责任比例问题。上诉人主张事故发生主要原因是被上诉人不熟悉没接触过相应工作，村委指派其从事该工作具有重大过错，相应责任不应由杨诚承担。但是根据博山经济开发区安全生产管理局、淄博市公安局博山分局焦庄派出所分别出具的证明，能够证实事故发生经过，一审中杨诚对事情经过亦没有异议。本案事故是杨诚作为吊车驾驶人员，在吊装水管过程中，未能尽到谨慎驾驶义务，疏忽大意，导致吊起的吊具与吊绳旋转，被上诉人被旋转的水管带倒受伤，杨诚存在主观过错，且其行为与损害后果之间存在因果关系，事实清楚，证据充分。且一审划分责任比例时亦考虑到了银龙村村委作为指派被上诉人从事工作的用人单位，未履行提供安全保护措施义务，存在一定过错，并将此情况纳入考量，综合事情发生经过、原因和过错程度，酌定杨诚应承担的责任比例，符合法律规定，本院予以维持。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。
原审被告杨诚经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃本次诉讼中的相应权利。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3185元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王光龙
审判员 刘 宁
审判员 李灵福
二〇一八年三月八日
书记员 彭倩倩