甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘11刑终114号
原公诉机关甘肃省定西市安定区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘雄，男，汉族，1991年4月14日生，初中文化，陕西省延长县人，无业。因涉嫌犯赌博罪于2017年7月9日被延安市公安局宝塔分局抓获并临时羁押于延安市宝塔区看守所，2017年7月10日被定西市公安局刑事拘留，同年8月17日被定西市公安局执行逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。
原审被告人于红宇，男，汉族，1991年2月18日生，初中文化，山西省大宁县人，农民。因涉嫌犯赌博罪于2017年7月8日被临汾市公安局直属分局抓获并临时羁押于临汾市尧都区看守所，同日被定西市公安局刑事拘留，同年8月18日被定西市公安局取保候审，2018年2月26日被定西市安定区人民法院取保候审。
原审被告人苏伟鹏，男，汉族，1990年2月28日生，初中文化，山西省大宁县人，农民。无前科。因涉嫌犯赌博罪于2017年7月8日被临汾市公安局直属分局抓获并临时羁押于临汾市尧都区看守所，同日被定西市公安局刑事拘留，同年8月18日被定西市公安局取保候审，2018年2月26日被定西市安定区人民法院取保候审。
甘肃省定西市安定区人民法院审理甘肃省定西市安定区人民检察院指控原审被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏犯赌博罪一案，于2018年5月2日作出（2018）甘1102刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人刘雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判决认定，2017年3月至4月期间，被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏等人合谋建立微信群赌博赚钱，后刘雄、于红宇、苏伟鹏等人在刘雄位于陕西省延安市宝塔区的租房内，建立微信赌博群并拉入参赌人员赌博，以对参赌人员的赌资进行“抽成”和与参赌人员对赌的方式组织赌博并牟利，通过微信转账、微信红包和支付宝转账等方式，被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏等人累计收取王某某、陈某某、吴某、杜某某、南某某、刘某某等参赌人员的赌资合计人民币321210元。
原审法院认定上述事实的主要证据如下：
1、受、立案证据，证明2017年6月1日，王某某报称：2017年4月初，其在微信聊天时被在定西市安定区天庆大酒店一起打工的同事于红宇拉进一个叫“诚信”的微信群，在微信群内被于红宇诱使参加赌博，先后输掉65000元，其感觉被骗，要求查处。定西市公安局决定立案侦查。
2、被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏支付宝及财付通注册信息及转账明细、转账记录，证人王某某、陈某某、吴某、杜某某、南某某、刘某某手机截图，证明刘雄、于红宇、苏伟鹏开通支付宝及财付通，王某某、陈某某、吴某、杜某某、南某某、刘某某通过微信及支付宝向刘雄、于红宇、苏伟鹏转账金额合计321210元。
3、查获笔录、扣押清单、电子数据勘查取证工作记录、远程勘验工作记录，证明定西市公安局民警在被告人刘雄租住的位于陕西省延安市宝塔区光华路居民4区11号院内房屋中扣押电脑主机四台、手机两部、银行卡两张、账本三本。定西市公安局网安支队通过远程对扣押的电脑主机及手机进行电子数据恢复取证。
4、证人王某某、陈某某、吴某、杜某某、南某某、刘某某证言，证明王某某等人和于红宇曾在定西市安定区“钻石华庭KTV”一起工作。2017年4月份，王某某等人被于红宇拉进名称为“诚信至上”、“从头再来”、“天道酬勤”的微信群。几人发现该群以押大小等方式赌博，并通过视频看见设赌局的人一个是于红宇，还有两个不认识。王某某等人刚开始都以微信转账等形式将钱转给群主，进行小面额押注，分别赢得几十至几千元不等，之后便开始输钱。为了赢回输掉的钱，王某某等人通过微信、支付宝向群主翻倍转账后大额押注，却输钱更多，王某某等人投入的赌资分别为：王某某65880元、陈某某15650元、吴某42300元、杜某某5600元、南某某15500元、刘某某50000元。
5、被告人刘雄的供述，证明2015年，苏伟鹏将其拉进一个赌博群，其知道能够通过网络赌博的事情。2017年4月份，其萌生建立微信群参与网络赌博的想法，便在延安租了一间房屋并提供三台电脑，让苏伟鹏从网上下载赌博网站的链接并申请账号，建立虚拟平台。其建立了“天道酬勤”的微信群，向苏伟鹏下载的该账号冲了5000元后拉进来一些网友，于红宇拉进来几个甘肃籍的网友在该群里赌博，参赌人员通过其微信或支付宝将钱打进来，苏伟鹏负责收钱，于红宇负责操盘，苏伟鹏有时也“坐庄”，若参赌人员赢了，平台给参赌人员支付1.942的本利；若参赌人员输了，押的钱平台自动扣除。其在群里按照4.2%的比例抽成赚钱，苏伟鹏、于红宇主要通过“坐庄”挣钱（俗称“吃号”），也通过平台拿提成。
6、被告人于红宇供述，证明2017年3月份，其和苏伟鹏等人聊天时得知通过建立微信群可以在网上赌博挣钱，苏伟鹏下载了一个赌博网站的账号，其用自己的微信建立一个赌博群，之后拉进一起在定西市安定区“钻石华庭KTV”上过班的同事刘某某，苏伟鹏拉进来刘雄，但因没人玩，其将该群解散。2017年4月份，其和苏伟鹏听说刘雄在延安租房并建立赌博群，便和苏伟鹏到延安找到刘雄，其将刘某某等人拉进刘雄建的微信群，刘某某又将王某某、南某某、陈某某、杜某某等人拉进群参赌。参赌人员将钱通过微信或支付宝转进来后，刘雄按照4.2%的比例抽成，其和苏伟鹏“坐庄”（俗称“吃号”）。若参赌人员赢了，就按照1.942倍给参赌人员返现或积分，若输了，参赌人员押的钱就归其和苏伟鹏等人所有。
7、被告人苏伟鹏供述，证明2017年4月份左右，刘雄打电话说他要在延安建立一个赌博群，其和于红宇去延安后，刘雄在延安租了一间房，里面有三台电脑。由刘雄建了一个微信群，其注册了一个赌博网站账户，刘雄和于红宇将他们认识的人拉进微信群，于红宇拉进群的有定西的南某某、王某某、陈某某、杜某某、吴某等人。参赌人员将赌资通过其和刘雄、于红宇的微信或支付宝转进微信群参赌，若参赌人员赢了，赌博网站按照1.942倍返现或积分，他们按照4.2%的利润抽成。还有一种是“吃号”，即他们将参赌人员的钱不经过赌博网站暂时吃进来，若参赌人员输了，押的钱就归他们几人所有。
8、抓获经过、羁押证明，证实被告人刘雄因涉嫌犯赌博罪于2017年7月9日被延安市宝塔分局万花派出所民警抓获并于同日临时羁押于延安市宝塔区看守所。于红宇、苏伟鹏因涉嫌犯赌博罪于2017年7月8日被临汾市公安局直属分局公安民警抓获后于2017年7月9日临时羁押在临汾市尧都区看守所。
9、户籍证明，证实被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏的姓名、出生年月、籍贯、住址等基本身份信息。
原审法院认为，被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏共同以营利为目的，利用微信群聚众赌博，其行为均构成赌博罪。三被告人系共同犯罪。定西市安定区人民检察院指控被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，予以认定。被告人刘雄、于红宇、苏伟鹏的辩解意见不能成立，不予采纳。被告人刘雄系抓获归案，辩护人辩称其有自首情节的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人刘雄犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金20000元；被告人于红宇犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20000元；被告人苏伟鹏犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20000元。二、扣押的电脑主机四台及vivo手机二部，依法没收。
上诉人刘雄的上诉理由为：原判量刑过重，罚金过高。
经审理查明的事实与原审认定的事实一致。原审法院对认定本案事实的证据，已经当庭宣读、出示、并质证，本院审查属实，予以确认。
本院认为,原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何世全
审判员 李 瑛
审判员 邢建新
二〇一八年六月二十日
书记员 曹美美