福建省宁德市蕉城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蕉民初字第307号
原告黄红妹，男，1939年8月19日出生，汉族，住宁德市
蕉城区。
委托代理人：蔡志强，福建名仕律师事务所律师。
被告宁德市农村供电管理有限公司，住所地宁德市蕉城区。
法定代表人：张盛旺，该公司总经理。
委托代理人：缪丹宏、徐鸿飚，福建平达律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司，住所地宁德市蕉城区蕉城南路9号。
负责人：陈鸿宇，该公司经理。
委托代理人：缪君智、廖翔华，福建之秀律师事务所律师。
原告黄红妹与被告宁德市农村供电管理有限公司（以下简称农电公司）、中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司（以下简称人保蕉城支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月14日立案受理。依法由审判员王翔分别于2014年9月1日、9月16日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄红妹的委托代理人蔡志强，被告农电公司的委托代理人徐鸿飚，被告人保蕉城支公司的委托代理人缪君智、廖翔华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄红妹诉称：2013年5月13日11时许，农电公司聘用
的驾驶员陈延辉驾驶闽J162**号机动车，途经环城路电业局路段时，碰刮行人黄红妹。经交警机关《交通事故认定书》认定，被告方负全部责任，行人黄红妹不负责任。事故当天原告住进宁德市医院治疗至同年12月5日出院，住院共计238天，共付住院治疗费116174.25元（人民币，下同）、门诊治疗费118.88元。根据出院记录，出院后尚须后续治疗。经委托鉴定，原告的伤残达八级，后续治疗费7000元（尚未包含关节置换术所需费用），后续治疗的营养期为90天，护理期为180天，原告支付鉴定费2700元。经济损失还包括：误工费15070元；护理费65790元；住院伙食补助费20900元；营养费37000元；残疾赔偿金55468.8元；交通住宿费3585元；辅助器具费270元；精神损害抚慰金30000元。总计各项经济损失350988.05元。闽J162**号机动车已在人保蕉城支公司投保。现因当事人之间无法自行和解，故诉请法院依法判决：1、确认原告在本起交通事故中各项经济损失的应赔偿总额为350988.05元；2、被告人保蕉城支公司依法在交强险限额范围内支付赔偿金（优先支付精神损害抚慰金30000元）；3、被告人保蕉城支公司依法在商业三者险范围内向原告直接支付经交强险赔付后不足部分的经济损失；4、被告农电公司赔偿原告经上述交强险、商业险赔付后不足部分的经济损失；5、本案诉讼费用由被告农电公司承担。
被告农电公司庭审上辩称：一、对事故发生的事实没有异议；二、事故发生后，其公司已经支付大部分医疗费用；三、原告提出的诉讼请求有些没有事实和法律依据。请求法院依法驳回原告不合理部分的诉请。
被告人保蕉城支公司在提交的答辩状中辩称：一、本案应审查被保险车辆的驾驶证、行驶证为有效证照，否则保险公司不应承担商业三者险保险赔偿；二、原告主张的损失项目存在缺乏事实与法律之处。请求法院依法判决。
经审理查明：2013年5月13日11时许，农电公司驾驶员
陈延辉驾驶闽J162**号机动车途经环城路电业局路段时，碰刮原告。经交警部门责任认定，陈延辉负事故全部责任，原告不负责任。事故当天原告住进宁德市医院治疗至同年12月5日出院，共付住院治疗费112285.37元、门诊治疗费118.88元，合计112404.25元。其中，农电公司已垫付医疗费及护理费111594.5元。
2014年1月15日，原告的伤残等级经交警部门委托福建南方司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为原告因交通事故致右肱骨近段骨折，右上肢丧失功能52%，伤残达八级。原告为此支付鉴定费800元。2014年4月23日，原告又个人委托福建正信司法鉴定所对后续治疗费、营养期、护理期进行鉴定，鉴定意见为后续治疗费约为7000元（尚未包含关节置换术所需费用）；营养期为90日；护理期为180日。原告为此支付鉴定费1900元。
闽J162**号机动车行驶证及驾驶证经审查均为有效证照。该机动车在人保蕉城支公司投保有交强险与商业险，其中商业三者险保额为50万元，事故发生在保险责任期间内。
上述事实，原、被告双方当事人均无争议，本院依法予以确认。
在第二次庭审上，经本院对原告提供的体温单进行核实后，能够确认自2013年5月13日至同年12月5日期间，体温单记录体现原告不在医院的天数为47天。
本案双方当事人争议的主要焦点为：原告主张的各项经济损失是否合法合理。对此，本院予以分析、查明并作如下认定：
1、医疗费，原告主张112404.25元。农电公司认为，由于原告有治疗其他疾病，因此应该剔除无关联用药。人保蕉城支公司认为，根据保险合同的约定，本案原告的医疗费中非医保的数额21269.58元不属于保险赔偿范围，无关联用药2505.45元不属于本案赔偿范围。其提供了投保单、投保理赔提示书、交强险条款、机动车第三者责任保险条款，以证明保险人与被保险人之间就非医保进行了特别约定，根据保险条款，非医保不属于保险赔偿范围。被保险人在投保单及提示书上签字确认，保险人尽到了告知和说明义务。还提供了正信司法鉴定所鉴定意见书，以证明非医保金额为21269.58元，不合理用药金额为2505.45元。本院认为，交强险方面，因交强险是强制保险，投保人对保险条款不具有缔约自由，故非医保费用属交强险赔偿范围。第三者责任险方面，人保蕉城支公司据以主张非医保不赔的第三者责任保险条款第二十七条显然属于免责条款，该条款仅记载于格式条款，所用文字极小亦未加粗加黑，难以引人注意。投保单特别约定“第三者或车上人员伤亡，医疗费用按当地《基本医疗保险标准》执行”含义不明确，并不必然理解为非医保不赔的意思。根据保险法第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”人保蕉城支公司未举证证明其已尽到提示或明确说明义务，故非医保不赔的免责条款无效。此外，患者在治疗过程中无选择用药的可能性，医院为患者用药是从专业角度对其病情进行分析判断后作出的合理选择。人保蕉城支公司举证的鉴定意见书中对不合理用药未作详尽的分析说明，仅凭此不足以否定原告用药的合理性。故原告主张上述医疗费用，本院予以认定。
2、住院伙食补助费，原告主张50元／天×418天=20900元。被告认为计算标准过高，且出院记录中计算住院天数有误，另外还要扣除挂床天数50天。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人损赔偿解释）第二十三条规定，原告主张的住院伙食补助标准50元／天，并未超出我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准。但住院天数计算上有误，从2013年5月13日入院至同年12月5日出院，期间应为206天，扣除挂床天数47天，实际住院天数为159天。故此项费用应为50元／天×159天=7950元。
3、护理费，原告主张39512元／年÷12月／年÷20.92天／月×（238＋180）天=65790元。被告认为，护理天数过多，护理费标准过高。本院认为，原告系高龄老人，且事故造成八级伤残，故除了住院期间对原告的护理是必需的外，出院后一段时间对原告进行护理也应予适当考虑，本院酌定出院后护理期间为90天。此外，根据人损赔偿解释第二十一条规定，原告主张参照上年度居民服务和其它服务业在岗职工平均工资标准39512元／年计算护理费并无不当，本院予以采纳，但月计薪天数应按21.75天／月计算。故原告护理费应计算为，39512元／年÷12月／年÷21.75天／月×296天=44810.54元。
4、误工费，原告主张（238＋180）天÷30.5天／月×1100元／月=15070元。并提供了宁德市蕉城区粮食系统老年协会夜间值班每月工资《合同书》及《证明》，以证明原告应聘为宁德市蕉城区粮食系统老人会工作，每月1100元。被告对上述证据的三性均有异议，认为原告提供的证据不足以证明其误工情况及误工损失。本院认为，误工损失属客观损失，系以受害人有无劳动能力来判断其是否存在误工，而非按其有无实际工作或年龄大小来判断。故即使是超过法定退休年龄者，如侵权人不能证明受害人已丧失劳动能力的，其误工费仍应判赔。况且，本案中原告又举证证明其退休后每月另有收入1100元，该收入与原告的年龄、健康状况及所从事的岗位相适应，被告对此又无证据予以反驳，故本院予以认定。据此，原告的误工费为，296天（注：与护理天数一致）÷30.5天／月×1100元／月=10675.41元。
5、营养费，原告主张37000元（治疗费的约三分之一）。被告认为缺乏事实与法律依据，且过高。本院认为，根据人损赔偿解释第二十四条规定，结合原告的年龄、伤残情况，出院医嘱中关于“加强营养”的意见，以及鉴定机构有关营养期的鉴定意见，原告主张营养费既有事实依据，也有法律依据，但该项主张明显偏高，本院酌定为10000元。
6、残疾赔偿金，原告主张30816元／年×6年×30%=55468.8元。农电公司认为，原告伤残等级过高，不符合客观事实。人保蕉城支公司认为，原告提供的鉴定意见书为肢体功能受限鉴定，原告属于骨不连，内固定物未取，因此原告的伤残等级鉴定尚未满足鉴定要求，申请待鉴定时机满足后进行重新鉴定。本院认为，原告伤残等级鉴定日期为2014年1月15日，即在出院一个月后进行鉴定，不存在鉴定条件不成熟的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，因人保蕉城支公司未提供反驳证据，故其重新鉴定之申请，本院不予准许。据此，原告按八级伤残主张残疾赔偿金，本院予以采纳。
7、交通费，原告主张3585元。农电公司认为，应以实际支出为准。人保蕉城支公司认为，应与就医客观需要的交通费支出结合证据确定，可按住院天数，每天不超过10元计算。本院认为，根据人损赔偿解释第二十二条规定，原告受伤就医治疗，其与陪护人员交通费的发生是必然的，本院酌定住院期间每天按10元计算交通费，即159天×10元／天=1590元。
8、辅助器具费，原告主张270元，提供了2013年6月18日医疗机械经营部开具的税务票据一张，以证明购座厕椅1台2**元，伸缩手杖1支60元。被告对票据的形式真实性无异议，但认为该费用的支出与本案无关。本院认为，原告因交通事故受伤后，造成行动不便，在治疗期间购置上述辅助器具属合理支出，应予支持。
9、精神损害抚慰金，原告主张30000元。农电公司认为，原告主张数额偏高。人保蕉城支公司也认为，原告主张数额明显畸高，应按客观伤残情况确定，酌定支持10000元左右。本院认为，根据我省的司法实践，综合当事人在本案中的过错程度、事故造成的损害后果、赔偿义务人的赔偿能力以及当地的经济生活水平等因素考虑，本院酌定精神损害抚慰金为18000元。
10、后续治疗费，原告主张7000元，提供了正信司法鉴定所的鉴定意见，以证明原告骨折愈合后取除内固定物的治疗费约为7000元。被告对鉴定意见的形式真实性无异议，但认为该费用尚未发生，无法客观确定，待实际发生后另行主张。本院认为，根据人损赔偿解释第十九条第二款规定，原告主张后续治疗费7000元，已经鉴定结论确定必然发生，故可以与已发生的医疗费一并予以赔偿。
11、鉴定费，原告主张2700元。农电公司没有异议。人保蕉城支公司认为，不属于保险赔偿范围。且原告存在不必要鉴定的情形，相关鉴定费用不应由他人承担。本院认为，因营养期与护理期的鉴定意见为参考意见，本院未予完全采纳，故此两项支出的鉴定费1200元，本院不予认定。至于为伤残评定及后续治疗费鉴定所支付的鉴定费是否属于保险赔偿范围，根据保险法第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”上述项目鉴定费用当然属于必要、合理的费用，保险公司又未举证合同另有约定的情形，故应属保险赔偿范围。
以上原告的各项损失为：医疗费112404.25元、住院伙食补助费7950元、护理费44810.54元、误工费10675.41元、营养费10000元、残疾赔偿金55468.8元、交通费1590元、辅助器具费270元、精神损害抚慰金18000元、后续治疗费7000元、鉴定费1500元，共计269669元。
综上所述，本院认为：公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。故原告主张上述赔偿项目，于法有据，本院予以支持。但对其中赔偿金额不当部分，本院酌情予以扣减。原告在本起交通事故中造成的经济损失共计269669元，根据道路交通安全法的规定，人保蕉城支公司应首先在交强险的死亡伤残赔偿限额与医疗费用赔偿限额两项合计12万元范围内承担赔偿责任。不足部分149669元，根据交警部门的责任认定，农电公司的驾驶员负事故全部责任，故用人单位农电公司应承担赔偿责任。农电公司赔偿的部分根据保险合同的约定由人保蕉城支公司在肇事车辆所投保的商业三者险限额范围内承担，但农电公司已支付的111594.5元应从中扣除，扣除后为38074.5元。农电公司已支付的款项则由人保蕉城支公司直接返还给该公司。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应在交强险限额范围内赔偿原告黄红妹经济损失12万元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应在商业三者险限额范围内赔偿原告黄红妹经济损失38074.5元；
三、上述一、二项赔偿款共计158074.5元，应于本判决生效之日起10日内一次性支付；
四、驳回原告黄红妹的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6565元，减半收取3283元，由原告负担761元，被告人保蕉城支公司负担2522元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交，按自动撤回上诉处理）。
审判员 王 翔
二〇一四年九月二十三日
书记员 孙锦嫦
林娟
执行申请提示：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一、二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二、三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条第一款残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。