吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉01刑终291号
原公诉机关长春市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李文峰，男，1971年11月5日出生于吉林省长春市，汉族，户籍地长春高新技术产业开发区。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
辩护人刘乃源，吉林良智律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王靖宇，男，1971年3月9日出生于吉林省公主岭市，汉族，户籍地公主岭市。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
原审被告人苑福军，男，1965年7月28日出生于吉林省长春市，汉族，户籍地长春高新技术产业开发区。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
辩护人孙岩松，吉林大华铭仁律师事务所律师。
长春市朝阳区人民法院审理长春市朝阳区人民检察院指控原审被告人李文峰、苑福军、王靖宇犯盗窃罪一案，于2017年3月23日作出（2017）吉0104刑初1号刑事判决。原审被告人李文峰、王靖宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派代理检察员杨志出庭履行职务，上诉人李文峰及其辩护人刘乃源、上诉人王靖宇及原审被告人苑福军及其辩护人孙岩松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月至2016年7月间，被告人李文峰、苑福军、王靖宇三人经预谋后，在长春市朝阳区富锋镇东鲁家屯富锋冲压件有限公司院内，利用自己在单位当保安员的便利条件，趁夜班工人下班后厂里没人之际，将单位生产下来的废铝料盗出，卖给废品收购站，所得赃款被三人私分后挥霍。李文峰、苑福军、王靖宇先后多次盗窃废铝料约10000斤，经鉴定，涉案赃物价值人民币40000元。
原审判决认为，被告人李文峰、苑福军、王靖宇以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。但案发后，被告人李文峰、苑福军、王靖宇能如实供述自己的罪行,系坦白，依法可从轻处罚。被告人王靖宇系从犯，依法应减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，以盗窃罪，判处被告人李文峰有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；判处被告人苑福军有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；判处被告人王靖宇有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；责令被告人李文峰、苑福军、王靖宇退赔被害单位朝阳区富锋冲压件厂人民币四万元。
上诉人李文峰上诉及其辩护人提出，李文峰行为应认定为职务侵占，原审判决定性错误。
上诉人王靖宇上诉提出，其在案件中起次要作用，且到案后如实供述、积极配合，原审量刑过重。
原审被告人苑福军的辩护人提出，原审认定苑福军犯罪数额有误。
吉林省长春市人民检察院出庭意见，上诉人李文峰、王靖宇、原审被告人苑福军盗窃事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定李文峰、苑福军、王靖宇犯盗窃罪的事实清楚，并有在第一、二审开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1.抓捕经过证实，上诉人李文峰、王靖宇、原审被告人苑福军于2016年6月17日在长春市富锋冲压件有限责任公司被公安人员抓获。
2.指认现场照片证实，上诉人李文峰、王靖宇、原审被告人苑福军被抓获后，引领公安人员指认长春富锋冲压件有限责任公司为三人盗窃的地点，金凯收购站为销售赃物的地点。
3.长春市富锋冲压件有限责任公司出具的丢失废铝料情况说明证实，2015年以来，公司发现生产后废料有丢失情况，经初步核实损失10吨左右。
4.长春市价格认证中心长价认刑字第1610712号价格鉴定意见书证实，涉案赃物价值人民币40000元。
5.户籍证明证实，上诉人李文峰出生于1971年11月5日，上诉人王靖宇出生于1971年3月9日，原审被告人苑福军出生于1965年7月28日。
6.证人田某某证言证实，其经营的金凯废品收购站位于秋菊大街与育民路交汇处，收购金属等废品，其不认识苑福军、李文峰、王靖宇三人，其曾收购过铁板角、不锈钢的边角余料等。
7.证人王某某证言证实，其为富锋冲压件有限公司的办公室主任，公司法人是王玉亮，公司主要业务是生产汽车零部件。公司丢失的边角余料是做零部件铝板剩下的铝制品余料，这些边角余料由山东聊城富鑫零部件有限公司收购，收购价格为4元一斤。公司的废料件白天放在厂区的工作地，是一个简易的彩钢房，晚上的边角余料就放在厂房边上，第二天一早拉到彩钢房里，彩钢房由专人管理，保安没有看管义务，保安就负责看大门和防火。
8.原审被告人苑福军供述证实，其和李文峰、王靖宇是富锋冲压件有限公司保安，因为工资少，就想偷些铝料挣点钱，从2015年11月份开始，三人当班时，利用半夜工人都下班后厂子里没有人的机会，把单位车间下来的废铝料偷偷的拉出来卖，有时装在自己的比亚迪车上去卖，有时骑摩托车去卖，每次都是其和李文峰去卖货，王靖宇在单位，卖完钱以后三分，总共偷了多少记不清了，分量也说不准。其开车就多分一些，能有一万五千元左右，李文峰少分一些，能有一万二三千元左右，王靖宇分得最少，大约六七千元。这些钱除给车加油，其余平时在一起喝酒吃饭，抽烟花了，一点也没剩下。单位不欠三人钱，保安员在值班期间没有权利销售单位厂间下来的废铝料。
9.上诉人李文峰供述证实，其与苑福军、王靖宇是富峰冲压件厂的保安，因为我们在那上班工资不高，挣得少，正好有这种机会和方便条件，就想偷点铝料出去卖点钱花。单位不欠我们工资。其与苑福军、王靖宇于2015年10月份之后开始盗窃，每次都是三人值班时，趁着晚上没人时把铝料踹好，苑福军开车过来把铝料装在他的车里，有时装在其摩托车上，其与苑福军去卖，王靖宇在单位，卖完钱后分给王靖宇一部分，苑福军负责开车，拿得多，大概能有一万七千元左右，王靖宇分的最少，大约五六千元，其一共分了一万二千元左右。钱基本都用在吃喝和零用上。
10.上诉人王靖宇供述证实，其与李文峰、苑福军是富峰冲压件厂的保安，因为工资不多，不够花，就想偷些铝料挣点钱。三人大约是从2015年10月份之后开始盗窃，都是在三人值班时，趁着晚上没人时把铝料踹好，装在苑福军的黑色轿车上，李文峰和苑福军去卖货，其在单位值班时负责看门，等他俩回来分钱。其一共分了大约一万元左右，分的钱平时买烟吃饭了，还有给其女儿。单位不欠工资，三人都没有权利处理单位下来的废铝料。
上述证据，经庭审举证、质证，并经查证属实，应当作为本案的定案依据。
合议庭对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见和吉林省长春市人民检察院的出庭意见进行审理后认为：
关于上诉人李文峰行为定性的问题。经查，根据证人王某某证言、上诉人李文峰、王靖宇及原审被告人苑福军供述可以证实，三人所从事的是保安工作，在公司不具有职务，且对公司的铝制品废料并不具有保管、处理、经手等管理职权，三人仅是利用熟悉公司环境、作息时间等工作上的便利条件盗窃公司财物，而非利用对所窃物品拥有处置权的职务便利，不符合职务侵占罪的犯罪构成要件，故对上诉人李文峰的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。
关于上诉人王靖宇的量刑问题。经查，上诉人王靖宇与他人多次盗窃，数额巨大，社会危害性大，且三人盗窃行为给被害单位造成的损失尚未挽回，其系从犯，到案后能如实供述罪行，原审量刑时已对上述情节予以充分考虑，量刑并无不当。故对上诉人王靖宇的上诉理由不予采纳。
关于各被告人的犯罪数额问题。经查，被害单位出具的情况说明结合各上诉人、原审被告人在侦查机关的多次供述可以证实，上述三人的盗窃数额与被害单位出具情况说明的数额基本一致，三人的犯罪数额为四万元，原审认定被告人的犯罪数额准确，事实清楚，证据确实充分。故对原审被告人苑福军辩护人的辩护意见不予采纳。
合议庭评议认为，上诉人李文峰、王靖宇、原审被告人苑福军以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。鉴于三人到案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚；上诉人王靖宇系从犯，依法应减轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵 坤
代理审判员 臧万成
代理审判员 齐东雷
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 倪 韵