辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终163号
上诉人（原审原告）任猛，男，1986年4月4日生，汉族，住铁岭市银州区。
被上诉人（原审被告）辽宁金峰建设投资有限公司，住所地铁岭经济开发区柳条沟分场。
法定代表人孟符，该公司董事长。
委托代理人姜立宏，辽宁国制律师事务所律师。
上诉人任猛因与被上诉人辽宁金峰建设投资有限公司（以下简称金峰公司）劳动争议纠纷一案，任猛不服铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民三初字第00042号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由民三庭副庭长王建鹏担任审判长并主审，代理审判员应琦、滕洪跃参加评议，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。上诉人任猛，被上诉人金峰公司的委托代理人姜立宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告于2009年10月份到被告处从事置业顾问工作，月工资1600元，2014年7月份工资调整为月工资1825元，2014年11月份工资调整为2700元，双方未签订书面劳动合同书。被告公司2014年销售佣金提点方案约定，置业顾问可提取住宅实际到账的千分之四，车库实际到账的千分之二，商铺实际到账的千分之八。2014年7月份至9月份原告的提成已经支付完毕，10月份至12月份到账房款，原告可提成为4912.42元，尚未支付。2015年2月13日，原告向被告公司递交告知函，以被告公司拖欠劳动报酬、不发放加班费、不缴纳社会保险、未签订书面劳动合同为由，要求被告公司支付拖欠的劳动报酬，支付未签订书面劳动合同的工资，支付经济补偿金，缴纳社会保险费用。于2015年2月25日申请仲裁，要求解除劳动合同，由被告公司支付拖欠工资27707.13元、加班费14000元、未签订劳动合同的工资32932.35元、经济补偿金40881.50元，补缴社会保险费用。原告离职前十二个月平均工资为1950元。
原审法院认为，被告公司未依法为原告缴纳社会保险费，原告可以解除劳动合同，被告公司应支付经济补偿。双方共同确认的2014年10月份至12月份到账房款提成4912.42元，应支付给原告，原告主张的其他业绩提成，按照公司规定，因房款未到位，或因属于置换房屋，不予支持。因原告工作岗位为置业顾问，销售房屋有业绩提成，其工资构成应含有加班费，原告加班费的请求不予支持。被告公司绩效考核方案是2014年12月4日印发，未规定考核时间含2014年，原告要求2014年绩效考核奖金的请求不予支持。因自用工之日起满一年不签订书面劳动合同，已视为双方订立了无固定期限劳动合同，原告主张的未签订书面劳动合同工资的请求，不予支持。原告为晚育，应享有假期15天。社会保险费的缴纳不属于法院受案范围。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条一款（三）项、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、被告辽宁金峰建设投资有限公司支付原告任猛提成款4912.42元、解除劳动关系补偿金10725元（1950元∕月×5.5个月）、晚育护理假期工资1350元。于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，由被告负担。
任猛不服原审判决，上诉称，1、根据《劳动争议仲裁调解法》第二十七条第四款的规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。任猛主张的双倍工资属于拖欠劳动报酬范围之内，不受仲裁时效的限制。2、月工资包含计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，原审判决计算经济补偿金标准错误，金峰公司应支付经济补偿金40881.50元。3、针对加班的事实，任猛已经提供录音等证据证明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，金峰公司应支付加班费14000元。4、金峰公司应支付任猛拖欠提成27464.13元，5、金峰公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额32932.35元。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判金峰公司支付任猛拖欠工资（业绩提成）27464.13元、加班费14000元、未签订劳动合同的双倍工资差额32932.35元、解除劳动合同经济补偿金40881.50元、2014年度绩效考核年底奖金1800元，金峰公司为任猛补缴社会保险费用，被上诉人承担案件全部费用。
金峰公司答辩称，1、任猛主张的提成款有一部分房款未到账，有一部分是置换房不应支付提成；2、任猛到金峰公司工作已超过一年，应视为双方已签订无固定期限劳动合同，不应支付双倍工资；3、一审法院对于经济补偿金计算正确；4、任猛自认无休息日并且任猛在工作中有串休情况，加班费不应支付；5、绩效考核奖金是任猛离职后确定的，发放给在职人员的。综上，上诉人的上诉理由不成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院查明的事实与原审查明认定的事实一致。本院另查明，任猛2009年11月至2010年11月期间12笔月平均工资为1417.56元/月。
本院认为，关于未签订劳动合同双倍工资问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”根据上述规定，在劳动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同的二倍工资，不受仲裁时效的限制。本案中，金峰公司未与任猛签订书面劳动合同，金峰公司应支付任猛未签订劳动合同二倍工资。任猛2009年11月至2010年11月期间12笔月平均工资为1417.56元/月，故金峰公司应支付未签订书面劳动合同二倍工资为1417.56元/月×11个月＝15593.16元。对任猛主张的金峰公司支付未签订书面劳动合同二倍工资32932.35元的请求，本院不予支持。
关于经济补偿金的计算问题，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”任猛上诉提出经济补偿金计算标准错误的请求，因任猛每月的提成款数额并不固定，应视为额外收入，不应看作是固定收入，原审以任猛的月平均工资作为计算依据并无不当，对任猛提出的应给付经济补偿金40881.50元的请求，因缺乏法律根据，本院不予支持。
关于加班费问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，任猛未就加班事实及具体加班时间提供证据予以证明，故对任猛要求金峰公司支付加班费的上诉请求不予支持。
关于业绩提成问题，《水木华园2014年销售佣金提点方案》规定：住宅佣金为直接销售人提取实际到账的千分之四。任猛上诉请求中主张的27464.13元中，原审判决已经判决金峰公司支付任猛提成款4912.42元，剩余购房款未到账而未支付的提成款13377.54元，置换房的提成款9174.17元。双方对原审判决给付的提成款4912.42元均无异议，本院予以确认。根据上述佣金提点方案，支付佣金应以购房款实际到账为前提，因购房款未到账，故金峰公司不应支付购房款未到账提成13377.54元。置换房是铁岭市人民政府的政策，不属于正常渠道销售的房屋，金峰公司不应支付提成，对任猛的该上诉请求不予支持。
关于2014年度绩效考核年底奖金，《辽宁金峰建设投资有限公司绩效考核方案（试行）》为2014年12月4日印发，任猛不能依据该方案主张2014年绩效考核奖金，且任猛未举证证明金峰公司发放的1800元为2014年绩效考核奖金，故对任猛的该上诉请求不予支持。对于晚育护理假期工资1350元，任猛并未对此项提出上诉，金峰公司亦未提出异议，本院对原审判决的晚育护理假期工资予以确认。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一、二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判决如下：
一、维持铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民三初字第00042号民事判决的第一项及诉讼费负担部分；
二、撤销铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民三初字第00042号民事判决的第二项；
三、辽宁金峰建设投资有限公司于本判决生效后十日内支付任猛未签订书面劳动合同二倍工资15593.16元；
四、驳回任猛的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由辽宁金峰建设投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建鹏
代理审判员 应 琦
代理审判员 滕洪跃
二〇一六年六月七日
书 记 员 孙铁虎