辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽14民终1752号
上诉人（原审被告）：杨小光，男，1978年11月15日出生，汉族，无业。
委托诉讼代理人张鹏，辽宁百维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：方大锦化化工科技股份有限公司，住所地葫芦岛市连山区化工街1号。
法定代表人：闫奎兴，该公司董事长。
委托诉讼代理人：佟万强，男，1964年6月30日出生，满族，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：李文峰，男，1963年5月30日出生，汉族，该公司职员。
上诉人杨小光因与被上诉人方大锦化化工科技股份有限公司（以下简称方大公司）劳动争议纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2016）辽1402民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨小光及其委托诉讼代理人张鹏、被上诉人方大公司的委托诉讼代理人佟万强、李文峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杨小光上诉请求：一、一审判决违反法定程序，被上诉人起诉后，上诉人曾两次向法院提出反诉，法院均不予受理。二、一审判决认定事实错误，适用法律错误。被上诉人提供的视频中既无法确定视频的时间、地点、人物，也没有原始载体进行比对，仅凭这样一份根本无法确定上诉人工作时间吸烟的事实，解除与被上诉人的劳动合同严重违反劳动合同法的规定，依法应当给付经济赔偿金。三、被上诉人与上诉人解除劳动合同是否违法的时间应以法院最终判决确定，因此上诉人1月份仍是在职职工，理应享受发放的1万元红包。综上，请求撤销一审判决，查清事实，依法改判。
方大公司辩称，一、一审判决程序合法，劳动争议案件具有特殊性，双方解除劳动关系合法有效，在此基础上将经济赔偿金等一并处理，不需要启动反诉程序予以解决。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案视频资料系被上诉人员工匿名举报，客观上无法提供原始载体，在该种情况下可以根据视频资料的客观情况予以认定。从被上诉人提供的视频资料看画面清晰、无改动痕迹，不存有疑点，在此基础上一审法院在辨别真伪的情况下结合举报人的短信及上诉人考勤记录，确定答辩人提供的视频资料可以作为认定事实的依据。三、2016年1月18日，被上诉人解除与上诉人的劳动合同，同年1月28日被上诉人发放红包，该红包不是奖金亦不是福利，因此上诉人不应享受红包。综上，请求驳回上诉，维持原判。
方大公司向一审法院起诉请求：2015年9月13日，被告工作期间在厂区内违规吸烟，2016年1月18日原告依据查明的事实及相关规定解除了与被告的劳动合同，原告认为解除与被告劳动合同合法有效：一、原告解除与被告劳动合同有事实依据，被告系原告下属部门人力资源部纪检科劳动纪律检查员，其工作职责是检查公司员工《员工守则》执行情况，作为执纪人员本应率先垂范，但其在履行岗位职责过程中没有以身作则，违反《员工守则》规定。在厂内违章吸烟。考勤记录证实：2015年9月13日，被告当日16时至24时在厂内劳动纪律检查值班，在厂内吸烟事实有视频资料予以证实，吸烟地点为原告厂内洗槽站。二、原告解除与被告劳动合同有法律依据，原告制定的《员工守则》是经职工代表大会分团长会议讨论通过，并已被仲裁及司法机关确认合法有效，同时已向被告进行了公示。《员工守则》第四十二条第（六）款第五项、方大化工〔2012〕安环字88号关于下发《全面禁止吸烟的管理规定》的通知第四条，对于员工在厂内违章吸烟已做了解除劳动合同明确规定。被告在厂区内吸烟的行为严重违反了原告制定的规章制度，原告据此解除与被告的劳动合同符合《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款之规定。三、原告解除与被告劳动合同程序合法。原告将解除与被告劳动合同的情况依法通知了工会，并向被告送达了《解除劳动合同通知书》，程序合法。综上所述，原告解除与被告劳动合同有事实及法律依据、程序合法，请求判令原告解除与被告劳动合同合法有效，依法不支持被告经济赔偿金，并由被告承担诉讼费用。
被告杨小光答辩，一、葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会葫劳人仲字〔2016〕第31号裁定书认定原告与被告解除劳动合同系违法解除是正确的，原告应当支付被告经济赔偿金26,557.08元。原告仅凭一份无法提供原始载体的视频资料认定被告在厂内工作时间违章吸烟，从而解除双方的劳动关系属于严重违反劳动合同法，侵犯劳动者合法权益。从视频资料内容上看，也根本无法确定时间、地点、人物。这份证据存在疑点，证明的效力不足以定案。被告没有其他证据增加视听资料的证明力。原告与被告解除劳动关系是违法解除，被告一月份仍是在职员工，理应享受发放1万元红包。请求法院依法判令原告与被告解除劳动合同系违法解除，原告应当支付被告经济赔偿金26,557.08元，并且付给被告1万元红包。
一审法院认定事实：原告与被告杨小光于2010年8月1日签订了无固定期限劳动合同。被告杨晓光在被告的人力资源部纪检科做劳动纪律检查员工作。2016年1月11日，原告收到举报短信及光盘举报，举报被告杨小光在工作期间于2015年9月13日在洗槽站岗位吸烟。原告单位考勤记录表明：2015年9月13日，被告当日16时至24时在厂内劳动纪律检查值班。2016年1月18日原告下发方大化工人字〔2016〕14号文件，决定对杨小光解除劳动合同，次日原告通知被告办理解除劳动失业保险等有关手续。2016年1月28日原告为在职职工每人发放1万元红包。另查明，原告于2012年6月5日下发〔2012〕安环字88号文件，关于《全面禁止吸烟的管理规定》的通知，该规定第四条“违反规定吸烟的一律解除劳动合同”。《全面禁止吸烟的管理规定》已经原告单位第十五届职代会团组长扩大会议讨论通过，并通过第1659期《方大化工报》向公司全体人员进行了公示。2012年9月10日原告下发〔2012〕人字136号文件，关于修改《员工守则》第八章第四十二条第一款第11项内容，“在厂区内违章吸烟”调整到《员工守则》第八章第四十二条第六款第16项“有下列行为之一的，给予解除劳动合同。以上修订的内容经原告第十五届职代会分团长扩大会议审议通过，又通过2012年11月14日的《方大化工报》进行了公示，根据公司下发的《员工守则》第八章第四十二条第六款第16项之规定，应给予被告解除劳动合同处理。2016年1月21日,被告杨小光向葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,请求确认原告与被告解除劳动合同系违法解除,应支付其经济补偿金13,278.54元元、赔偿金26,557.08元、支付其年终奖1万元。葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会葫劳人仲字〔2016〕第31号裁定书支持了被告给付经济赔偿金26,557.08元的请求，驳回了被告其他仲裁申请。一审法院认为，被告于2015年9月13日，在工作期间在厂区内违规吸烟，有举报短信、视频资料佐证，被告有违反《员工守则》规定在厂区内违章吸烟的事实存在。原告制定的《员工守则》、方大化工〔2012〕安环字88号关于下发《全面禁止吸烟的管理规定》等文件均经职工代表大会分团长会议讨论通过，原告制定的上述规章制度符合相关法律规定，合法有效。原告依据其制定的《员工守则》、《全面禁止吸烟的管理规定》解除与被告劳动合同有事实及法律依据、程序合法，故原告解除与被告劳动合同合法有效。依据《中华人民共和国劳动法》第四条、第三十九条第二款、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决：一、原告于2016年1月18日下发方大化工人字〔2016〕14号文件，决定对杨小光解除劳动合同合法有效。二、原告依法不支付被告经济赔偿金。案件受理费5元，邮递费40元，由被告负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被上诉人提交了方大公司人力资源部出具的杨小光2015年工资明细，合计28,971.36元，双方当事人该该事实无争议，本院予以认定。本院对一审法院查明的事实予以认定。
本院认为，本案争议焦点为被上诉人方大公司以违反规定为由解除与上诉人杨小光的劳动合同证据是否充分，及其相应的法律责任问题。方大公司解除与杨小光的劳动合同主要依据匿名人提供的视频资料及举报短信，本院认为，对于视频资料，方大公司未能提供该视频原始形成与记录的载体或设备，即不能证明其证据来源的合法性，该视频资料并非原始证据。同时，杨小光对该视频资料的真实性不予认可，并申请司法鉴定。经本院与相关的鉴定机构联系，尚无法查询到相应的鉴定机构具有相应的鉴定能力，在双方当事人亦不能提供具有相应鉴定资质的鉴定机构情况下，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十一条规定，本院认为，该视频资料不能单独作为认定本案事实的证据，举报短信是被上诉人的纪检人员的手机截屏，亦无法证实该信息的来源及真实性，故方大公司解除与杨小光的劳动合同所依据的证据不足，方大公司解除与杨小光劳动合同的行为违法。杨小光上诉称在一审法院审理过程中曾提出反诉，但未提供证据证明，本院对该说法不予采信。关于杨小光主张方大公司应当给付其红包的上诉请求，因在劳动部门作出仲裁裁决后，未予支持杨小光的该项仲裁请求，而杨小光亦未在法定期限内提起诉讼，本院对该项诉讼请求不予支持。
综上所述，杨小光关于请求方大公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第七十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决如下：
一、撤销葫芦岛市连山区人民法院（2016）辽1402民初774号民事判决；
二、被上诉人方大锦化化工科技股份有限公司于本判决生效后10日内支付上诉人杨小光经济赔偿金26557.08元；
三、驳回上诉人杨小光的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、邮寄费40元，二审案件受理费10元，均由被上诉人方大锦化化工科技股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵明航
审 判 员 焦 娇
代理审判员 席 贺
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 赵 欣
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第七十一条人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。