陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终2828号
上诉人（原审被告）：李锦国，男，汉族，1977年8月20日出生，陕西省佳县人，住陕西省榆阳区。
委托诉讼代理人：周峰，陕西文生律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：白艳峰，男，汉族，1985年5月1日出生，陕西省佳县人，住山西省太原市尖草坪区。
委托诉讼代理人：孙柏，陕西东源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：榆林市福永汽车运输有限公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区沙河口农贸市场沿街商铺B幢楼B1-2。
法定代表人：魏永永，系公司经理。
被上诉人（原审被告）：平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新区建业大道莱德大厦十楼。
负责人：候永利，系该公司总经理。
上诉人李锦国因与被上诉人白艳峰、榆林市福永汽车运输有限公司、平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司机动车交通事故责�纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0802民初7649号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人李锦国及其委托诉讼代理人周峰、被上诉人白艳峰的委托诉讼代理人孙柏到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。
上诉人李锦国上诉请求：撤销榆阳区人民法院（2016）陕0802民初7649号民事判决并发回重审或依法改判上诉人不承担责任。2、本案的全部上诉费用由上诉人承担。事实和理由:1、一审关于“持续治疗”的认定错误，诉讼时效未中断。被上诉人白艳峰存在多次治疗，但治疗之间并不持续，存在间断，并不能认定为“持续”，且时效的计算自知道或应当知道之日起计算，被上诉人白艳峰在事故发生后、第一次治疗出院后应当知道自己的权利受到侵害，超过一年之后，才提起诉讼，已应当知道自己的权利受到�害，超过一年之后，才提起诉讼，已经超过诉讼时效。之后的间断治疗，并不能构成诉讼时效的中断。且治疗后产生的费用已经明确，不存在不能主张的客观情形，但被上诉人并未向上诉人主张，因此不符合中断的法律规定，因此，一审法院适用法律错误。2、一审适用法律错误，未考虑原告的过错责任。一审判决认为，被上诉人白艳峰与上诉人李锦国之间形成了雇佣关系，根据《最高人民法院高于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，除保险公司赔偿10万元外，剩余部分由上诉人李锦国承担。但根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。一审法院只考虑《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，未考虑《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条相对于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，属于新法、上位法。根据“新法优于旧法”、“上位法优于下位法”的法律适用原则，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，考虑被上诉人白艳峰的过错责任。本案中，被上诉人白艳峰确因提供劳务致使自己受到损害，但白艳峰存在明显的过错，对因自己违反交规导致事故的发生负全部责任，故应当根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，被上诉人白艳峰也要承担相应的责任。因此，一审判决上诉人李锦国承担除保险外的全部责任，显然错误。3、太原市尖草坪区古城社区东街5排4�由被上诉人白艳峰的父母居住，并非被上诉人白艳峰的经常居住地，故被上诉人白艳峰提供的居住证据、租房协议由虚假成分，不能按照城镇标准计算伤残赔偿金。被抚养人生活费。4、被上诉人白艳峰的后续治疗费鉴定过高。综上，一审判决存在事实认定、法律适用的错误，应予改判。
被上诉人白艳峰口头答辩认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据确凿充分，应当驳回上诉，维持原判。
被上诉人榆林市福永汽车运输有限公司、平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司均未提交书面答辩状。
白艳峰向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告医药费75690.82元、误工费115830元、护理费5720元、伙食补助费1200元、必要营养费1200元、交通费15000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费约400000元；2、本案诉讼费用由三被告承担。
原审法院判决审理查明：被告李锦国在被告福永公司以分期付款的方式购买陕KA69**半挂牵引车一辆，并在被告平安保险榆林支公司处为该车辆购买车上人员责任险一份（限额为10万元）。2014年4月29日，原告驾驶陕KA69**车辆由北向南行驶时与前方行驶的皖K965**车辆追尾，致原告受伤，皖K965**车辆受损。事故发生后，原告当即被送往成都军区解放军第六十二医院住院治疗，被诊断为：右胫腓骨骨折、右后踝骨折、骨筋膜室综合症等，住院治疗36天，花费医药费51802.36元。后又在太原市显微手术外科医院、太原市显微手术外科医院检查治疗，分别花费医药费23888.46元。总计75690.82元。肇事后，云南省普洱市公安局交通警察支队磨思高速公路交巡警大队依法作出事故认定书，认定：原告负此次事故的全部责任。另�明，本起事故发生在保险合同约定的保险期间内。原告系被告李锦国雇佣的司机，事故发生后，被告李锦国先后共向原告垫付医药费56500元。后双方应赔偿事宜多次协商未果，原告向本院起诉，并提出前述诉讼请求。
原审判决认为：公民的身体健康权受法律保护。本案所涉及的交通事故，经交警部门认定原告白艳峰负此次事故的全部责任，对此，当事人均无异议。本院依法予以采信。由于被告李锦国的肇事车辆在被告平安保险榆林支公司投保车上人员责任险一份（限额10万元），故原告的损失应由平安保险榆林支公司在该限额内予以足额赔偿。同时根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，剩余部分由原告的雇主即本案被告李锦国全部承担。据此，本院根据对原告提供证据的认定情况及相关法律规定的赔偿标准，依法确定原告在此次事故中的损失为：医疗费75690.82元；误工费应以每日143元的标准计算，但从受伤之日起计算至确定伤残的时间过长，本院酌情认定216天，计30888元；其护理费应以每天100元的标准计算，护理期限应以住院时间36天为限，即3600元；其伙食补助费，应以每天30元的标准计算，计1080元；原告出院时无加强营养的医嘱，故对其营养费的请求不予支持；原告的伤残构成九级，其残疾赔偿金应为105680元（528400元×20%），被抚养人生活费，因原告有一子白如冰（生于2012年3月23日）和父亲白志川（生于1955年3月6日），且父母生育四个子女，两个被扶养人均随原告一同生活居住，故两人的被抚养生活费分别为25849.6元（18464元/年×14年×½×20%）和17540.8元（18464元/年×19年×¼×20%），合计43390.4元�计入伤残赔偿金，故伤残赔偿金共计149070.4元；后续治理费28000元；其交通费，原告虽然没有提交正规的交通费票据，但根据其治疗的时间、病情及医疗机构与住所地的距离等因素酌情确定为2000元；精神损害抚慰金，根据其伤情和自身的过错程度，本院不予支持，上述费用共计290329.22元。扣除本次事故中对方车无责任交强险赔偿12000元，总计278329.22元。被告平安保险榆林支公司以原告已超诉讼时效抗辨，本院认为原告因交通事故后，持续治疗。故诉讼时效并未逾期，对此抗辨本院不予以支持。被告中国平安保险股份有限公司榆林中心支公司在车上人员责任险限额内赔偿应原告白艳峰人民币100000元；其余应由被告李锦国负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高院关于审理人身损害赔偿案�适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、原告本判决生效后五日内，由被告中国平安保险股份有限公司榆林中心支公司在车上人员责任险限额内赔偿原告白艳峰人民币100000元；由被告李锦国在本判决生效后五日内赔偿178329.22元（被告李锦国已付56500元）。2、驳回原告白艳峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3650元，由原告白艳峰负担1088元，被告李锦国负担1433元，由被告中国�安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1129元。
二审审理期间，双方当事人均未提交证据。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，本案各方当事人对事故的发生、交通事故责任认定书及上诉人李锦国所有涉案车辆在平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司投保车上人员责任险（限额10万元）等事实均无争议，争议的是李锦国是否承担赔偿责任的问题、白艳峰伤残赔偿金、被扶养人生活费适用标准的问题、以及白艳峰后续治疗费和诉讼时效的问题。
关于李锦国是否承担赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，本案中，被上诉人白艳峰系上诉人李锦国雇佣的司机，白艳峰因涉案事故受伤致残，李锦国作为雇主应当承担赔偿责任。李锦国所持应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定判决白艳峰承担相应责任的上诉理由，因李锦国未能提交有效证据证明白艳峰对事故发生存在过错责任的事实，故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于白艳峰伤残赔偿金、被扶养人生活费适用标准的问题。原审中，白艳峰提交了太原市尖草坪区古城街道办事处证明一份、租房协议两份、房主身份证以及房产证明各一份，用于证明其在城镇居住的事实。李锦国虽对此提出异议，认为证据存在虚假成分，不能按照城镇标准计算赔偿，但并未对持疑证据提出鉴定申请，也未提交有效证据支持其主张，故原审判决并无不当，上诉人的上诉理由不能成立。
关于白艳峰后续治疗费的问题。经查，白艳峰在原审中对其伤残等级、后续治疗费提出鉴定申请，经原审法院委托，陕西省榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科（2015）临鉴字第J470号司法鉴定意见书，鉴定意见为后续治疗费约28000元。上诉人李锦国虽对此提出异议，但却未提出重新鉴定申请，也未能提交有效证据支持其关于后续治疗费过高的主张，原审判决并无不当，上诉人的上诉理由本院依法不予支持。
关于诉讼时效的问题。原审中，白艳峰向法庭提交了医院诊断证明、病历及医药费票据等证据，用于证明其所受伤情、住院天数及花费情况等事实。根据该组证据显示，白艳峰于涉案事故发生后至2016年一直处于持续治疗中，其于2016年6月16日向人民法院主张权利，并未超过一年的诉讼时效期间，上诉人所持白艳峰诉求已超过诉讼时效的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2730元，由上诉人李锦国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨忠东
审 判 员 白吉恩
代理审判员 高 扬
二〇一七年九月十五日
书 记 员 段欣兵