安徽省怀宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0822刑初134号
公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。
被告人胡久江，男，1977年10月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安庆市迎江区，现租住安庆市宜秀区。因吸毒于2015年11月6日被怀宁县公安局处以罚款人民币500元。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2016年11月8日被怀宁县公安局刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
辩护人张鹤林，安徽中天人律师事务所律师。
被告人何学发，绰号“发发”、“小发”、“发哥”，男，1967年12月23日出生，汉族，初中文化，无业，住安庆市大观区。因犯诈骗罪于2004年9月20日被安庆市大观区人民法院判处拘役五个半月，并处罚金人民币2000元；因赌博于2007年6月27日被安庆市公安局处以罚款人民币500元，并收缴赌资人民币400元；因吸毒于2012年9月19日被安庆市公安局责令接受社区戒毒三年；因吸毒于2012年10月16日被安庆市公安局处以罚款人民币1500元；因吸毒于2014年8月18日被安庆市公安局处以行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月8日被怀宁县公安局刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
怀宁县人民检察院以怀检刑诉[2017]120号起诉书指控被告人胡久江犯贩卖、运输毒品罪、被告人何学发犯贩卖毒品罪，于2017年6月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年7月27日公开开庭审理了本案。怀宁县人民检察院指派检察员程方淼出庭支持公诉。被告人胡久江及其辩护人张鹤林，被告人何学发到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年10月下旬，被告人胡久江使用手机联系谭正云(另案处理)，商量购买冰毒（主要化学成分为甲基苯丙胺）。同年10月24日，江某甲听从被告人胡久江安排，将现金2000元及35000元分别汇入谭正云指定的两张邮政储蓄银行卡内。同年11月6日，被告人胡久江抵达广东省广州市与谭正云见面，商谈毒品交易事宜。次日，被告人胡久江在广州市从谭正云等人处购得毒品后，随即携带毒品乘坐大巴车返回安庆市。次日，被告人胡久江在怀宁县金拱镇高速出口处下车时被警察现场抓获。警察当场对被告人胡久江进行人身搜查，查获两袋疑似冰毒物质。经称重，两袋疑似冰毒物质净重分别为224.97克和12.04克；经鉴定，从中检出甲基苯丙胺含量分别为67.65%和67.44%。
被告人何学发向被告人胡久江购买冰毒，并自2015年上半年至2016年10月底11月初向吸毒人员程某甲、江某乙、练某甲、刘某甲等人贩卖冰毒共计9.7克，从中牟利。程某甲从被告人何学发处四次购得冰毒3克，支付毒资1200元；江某乙从被告人何学发处一次购得冰毒0.7克，支付毒资300元；练某甲从被告人何学发处三次购得冰毒1.8克，支付毒资600元；刘某甲从被告人何学发处二次购买冰毒4.2克,支付毒资1400元。
为证明上述犯罪事实，公诉人当庭出示了二被告人《归案情况说明》、证人证言、搜查笔录、辨认笔录、称重检验报告书、理化检验报告、人体尿样毒品检测报告、手机通联记录清单、账户交易明细、刑事判决书及公安行政处罚决定书、二被告人的供述、辩解及户籍证明等证据证实。公诉机关认为，被告人胡久江以贩卖为目的而购买冰毒，在运输途中被查获，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人何学发多次向多人贩卖冰毒9.7克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并结合本案犯罪事实、性质、情节和社会危害程度对二被告人作出公正判决。
被告人胡久江辩称，自己乘车到广州市是为了与谭正云等人商谈合伙经营游戏机室一事，被警察截获的毒品是自己从安庆市带到广州市的，携带毒品目的是与人商谈合伙事务时招待朋友；自己虽吸食毒品，但未实施贩卖毒品行为，不构成贩卖、运输毒品罪。
被告人胡久江的辩护人提出，其一，公诉机关指控被告人胡久江犯贩卖、运输毒品罪的理由是“被告人以贩卖为目的到广东购买毒品”，辩护人对此有异议。纵观全案证据，没有证据证实被告人胡久江到广东购买毒品的目的是“贩卖”，亦无证据证明被告人胡久江曾贩卖过毒品。案卷材料中仅有被告人何学发一人交代自己曾向被告人胡久江购买毒品，但被告人何学发的该项供述存在诸多矛盾、疑点。首先，江某甲和被告人胡久江是租住在一起的朋友，如若被告人胡久江贩卖毒品，江某甲完全可以直接向被告人胡久江索要或者购买，则不会舍近求远而向被告人何学发购买毒品，情理上说不通；其次，被告人何学发供述其向被告人胡久江购买毒品，毒资通过现金或者微信转账支付，但没有被告人何学发微信转账的证据材料佐证。因此，被告人何学发的供述不仅存有疑点且是孤证，应不予采信。同时，从公安机关补充侦查的结论看，对被告人胡久江贩卖毒品的事实也是查无实据。据此，辩护人认为，起诉书中“被告人胡久江以贩卖为目的到广东购买毒品”的指控不能成立。其二，被告人胡久江虽在运输途中被抓获时查获到毒品，但不构成运输毒品罪。根据最高法院于2000年4月颁布的《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定：“吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的，如没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为的，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大的，应当以非法持有毒品罪定罪”。故只有为了贩卖、走私毒品或以其他方式扩散毒品，或者为了帮助他人贩卖、走私毒品或以其他方式扩散毒品，而将毒品从甲地带至乙地的行为才能成为刑法所称的“运输”，不能凡是在运输工具上携带毒品均认定为运输毒品，也不能以起获毒品是否在运输环节来划线。因此，本案查获毒品的数量尽管较大，只要不能证明其有贩卖等其他毒品犯罪行为的，依照主、客观统一原则，应认定为非法持有毒品罪而不是运输毒品罪。同时，本案在不能提供有效证据证明被告人胡久江有运输毒品主观故意的情况下，即认定其行为构成运输毒品罪是典型的有罪推定。其三，被告人胡久江系初犯，归案后积极配合调查，如实供述毒品的来源，态度较好。涉案毒品被当场查获，没有流入社会造成社会危害后果，请求法庭在量刑时予以充分考虑。综上，辩护人请求法庭采纳以上辩护意见。
被告人何学发辩称自己在侦查阶段受到侦查人员误导、诱导而供述向被告人胡久江购买过毒品，自己未向被告人胡久江购买毒品；本案中吸毒人员为推卸责任而陈述自己向他们贩卖毒品，自己未实施贩卖毒品行为。
经审理查明：2016年10月下旬，被告人胡久江使用手机（号码XX）联系谭正云(另案处理，男，云南省广南县人)，商量购买冰毒（主要化学成分为甲基苯丙胺）。双方商定冰毒价格每克100元后，谭正云要求被告人胡久江先汇毒资。同年10月24日，江某甲听从被告人胡久江安排，将现金37000元分别汇入了谭正云指定的两张邮政储蓄银行卡内。其中，2000元汇入帐号为6XX1户名为谭正云的银行卡内，另35000元汇入帐号为6XXX户名为潘某甲的银行卡内。被告人胡久江汇出毒资后，未收到冰毒，遂于同年11月5日下午乘坐大巴车赶往广东省广州市。次日上午，被告人胡久江到达广东省广州市后与谭正云见面，商谈毒品交付事宜。次日，被告人胡久江在广州市从谭正云等人处拿到冰毒后，随即携带冰毒乘坐大巴车返回安庆市。同年11月8日6时许，被告人胡久江在怀宁县金拱镇高速公路出口处下车时被警察现场抓获。警察当场对被告人胡久江进行人身搜查，查获两袋疑似冰毒物质。经怀宁县市场监督检验所称重，两袋疑似冰毒物质净重分别为224.97克和12.04克；经安庆市公安局刑事科学技术研究所理化检验，从以上两袋疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺含量分别为67.65%和67.44%。
被告人何学发向被告人胡久江购买冰毒，并自2015年上半年至2016年10月底11月初向吸毒人员程某甲、江某乙、练某甲、刘某甲等人贩卖冰毒共计9.7克，从中牟利。具体如下：
一、向程某甲贩卖毒品的事实
（1）2015年上半年一天，被告人何学发在家中向程某甲贩卖0.6克冰毒，收取程某甲毒资300元。
（2）2016年夏天的一天傍晚，被告人何学发在安庆市集贤南路石化天桥旁边的交通银行门口向程某甲贩卖0.6克冰毒，收取程某甲毒资200元。
（3）2016年9月上旬一天下午，被告人何学发在安庆市华中西路“汉庭宾馆”楼道里向程某甲贩卖0.6克冰毒，收取程某甲毒资200元。
（4）2016年9月下旬一天下午，被告人何学发在安庆市华中西路“汉庭宾馆”楼道里向程某甲贩卖1.2克冰毒，收取程某甲毒资500元。
二、向江某乙贩卖毒品的事实
2016年3、4月份一天下午，被告人何学发在自家小区内向江某乙贩卖0.7克冰毒，收取江某乙毒资300元。
三、向练某甲贩卖毒品的事实
（1）2016年9月份一天中午，被告人何学发在安庆市纺织西路“天成宾馆”721房间内向练某甲贩卖0.6克冰毒，收取练某甲毒资200元。
（2）2016年9月份一天晚上，被告人何学发在安庆市纺织西路“天成宾馆”721房间内向练某甲贩卖0.6克冰毒，收取练某甲毒资200元。
（3）2016年10月中旬一天凌晨，被告人何学发在安庆市纺织西路“天成宾馆”721房间内向练某甲贩卖0.6克冰毒，收取练某甲毒资200元。
四、向刘某甲贩卖毒品的事实
（1）2016年10月份一天下午，被告人何学发在安庆市纺织西路“天成宾馆”721房间内向刘某甲贩卖1.2克冰毒，刘某甲通过微信支付被告人何学发毒资400元。
（2）2016年10月底或11月初一天下午，被告人何学发在安庆市华中西路“汉庭宾馆”楼道里向刘某甲贩卖3克冰毒，收取刘某甲毒资1000元。
另查明:2015年11月6日，被告人胡久江因吸毒被怀宁县公安局处以罚款人民币500元。2004年9月20日，被告人何学发因犯诈骗罪被安庆市大观区人民法院判处拘役五个半月，并处罚金人民币2000元；2007年6月27日，被告人何学发因赌博被安庆市公安局处以罚款人民币500元，并收缴赌资人民币400元；2012年9月19日，被告人何学发因吸毒被安庆市公安局责令接受社区戒毒三年；2012年10月16日，被告人何学发因吸毒被安庆市公安局处以罚款人民币1500元；2014年8月18日，被告人何学发因吸毒被安庆市公安局处以行政拘留十日。
认定上述事实的证据有：1、怀宁县公安局刑事侦查大队出具的二被告人《归案情况说明》，证实二被告人被抓获的具体时间、地点、经过等。2、证人江某甲、卢某甲、谭正云、吴甲、程某甲、练某甲、刘某甲、江某乙的证言。江某甲证实自己与被告人胡久江系朋友关系，居住在被告人胡久江租赁的苹果公寓写字楼420室，与被告人胡久江一起吸食过冰毒；2016年10月24日，被告人胡久江给了自己两个邮政储蓄银行账号，并要求自己去汇款；自己用手机转账20000元，再通过银行自动存取款机汇款15000元，此35000元汇入一个帐号，另还汇了2000元到另外一个帐号，总共汇了37000元；被告人胡久江使用的手机号码有138XX、186XX4及186X4。186X4是以自己名义登记的，186XX是以自己朋友方诗佳名义登记的；号码186XXX、186XXXX是2016年10月份开户的，均是自己办理的；被告人胡久江于2016年10月份将138XXXX号码卖给别人了；自己向“发哥”购买过毒品，并帮助他人向“发哥”购买过毒品；2016年9月1日早上，自己在苹果公寓420房间内睡觉，被告人胡久江和两个陌生男人进来，其中一个小伙子向被告人胡久江要走了2000元钱。卢某甲证实自己于2016年11月3日以23000元购买被告人胡久江的手机号138XX，并办理了过户手续。谭正云证实自己有一张邮政储蓄银行卡，帐号为6XX1；自己的手机号为15X和135XX，一直由本人使用；153XXX是广东省江门市的号码，是以自己一个朋友身份证于2016年10月底在江门市购买的。吴甲证实自己于2016年11月7日17时在广州市乘上一辆大巴车返回安庆市；次日6点多钟大巴车到了怀宁县金拱镇高速出口时，自己准备下车，自己前面的一名男子下车后被警察控制了；警察从男子身上搜出了袋装象盐一样的东西和现金，这名男子应该在广州市上车的。程某甲、练某甲、刘某甲、江某乙均为吸毒人员，共同证实向被告人何学发购买毒品的种类、时间、地点、次数、数量及价格。练某甲另证实自己通过“猴子”向被告人胡久江购买过冰毒，自己还听说被告人胡久江在安庆市贩毒，刘某甲另证实自己听说被告人胡久江与被告人何学发一起做毒品生意。3、搜查笔录及扣押清单，证实：（1）怀宁县公安局刑事侦查人员于2016年11月8日6时许开始对被告人胡久江人身及随身物品进行搜查，依法扣押两袋疑似冰毒物质及现金2万元等物品。经现场称重，两袋物质质量分别为226.4克和13.1克。（2）怀宁县公安局刑事侦查人员于2016年11月8日8时许开始对被告人胡久江租住公寓进行搜查，依法扣押银行卡两张，其中一张为邮政储蓄银行卡（卡号6XXXY），以及约0.2克的疑似冰毒的白色晶体、白色塑料袋、吸壶、锡纸等物品。（3）怀宁县公安局刑事侦查人员于2016年11月8日8时许开始对被告人何学发住宅进行搜查，依法扣押吸壶、吸管及冰毒等物品。4、辨认笔录及照片，证实：（1）被告人胡久江辨认出与其电话联系外号“阿龙”的人系谭正云。（2）江某甲辨认出其在公寓见到的小伙子系谭正云。（3）卢某甲辨认出向其出售138XX号码的男子系被告人胡久江。（4）吴甲辨认出2016年11月8日早晨在怀宁金拱高速出口下车后被警察控制的男子系被告人胡久江。（5）被告人何学发辨认出向其购买毒品的“瞎子”即程某甲、“毛毛”即刘某甲和“瑶瑶”即练某甲。（6）江某甲、程某甲、刘某甲、江某乙辨认出向其贩卖冰毒的“小发”即被告人何学发。5、书证：（1）账户交易明细，证实被告人胡久江安排江某甲汇款37000元的事实。卡号为6XXXX、户名为潘某甲的邮政储蓄银行卡于2016年10月24日先后经ATM机(安庆市回祥小区)被汇入10000元和5000元、通过手机银行(安庆市墨子巷)被汇入20000元，合计35000元。卡号为6221505840002377351、户名谭正云的邮政储蓄银行卡于2016年10月24日自安庆市回祥小区营业所自助服务区汇入2000元。卡号为6XXXXXXXXXXXXXXXXXY、户名为江某甲的邮政储蓄银行卡汇出35000元至卡号为6XXXXXXXXXXXXXXXXXX的邮政储蓄银行卡内。（2）号码为18655663774的手机通联记录，证实该号码的使用者多次与谭正云通联的事实，与被告人胡久江在侦查阶段的供述相印证。（3）手机入户信息查询，证实186XX登记的户名是方诗佳，结合江某甲证言，该号码的实际使用者系被告人胡久江。（4）常住人口基本信息，证实谭正云的身份信息。（5）怀宁县公安局怀公（刑）行罚决字【2015】747号行政处罚决定书，证实被告人胡久江受到行政处罚情况。安庆市大观区人民法院（2004）观刑初字第42号刑事判决书、安庆市公安局安公（巡）决字【2007】第01275号、【2012】第0109号、【2014】第051号公安行政处罚决定书及安庆市公安局安公（巡）社戒决字【2012】第2号责令社区戒毒决定书，证实被告人何学发前期因违法犯罪而受到的行政、刑事处罚情况。6、鉴定意见：（1）称重检验报告书，证实怀宁县市场监督检验所对公安机关从被告人胡久江随身物品中查获的两袋疑似冰毒的物质进行称重，净重分别是224.97克和12.04克。（2）安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字【2016】137号、139号、140号理化检验报告，证实公安机关从被告人胡久江随身物品中查获的疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺的含量分别为67.65%和67.44%，从被告人胡久江租住的苹果公寓420房间及被告人何学发住宅搜查出的疑似冰毒的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。（3）人体尿样毒品检测报告，证实被告人胡久江、何学发及江某甲、练某甲、程某甲、刘某甲、江某乙等7人尿样通过检测，均呈阳性。7、二被告人的供述与辩解。被告人胡久江安在侦查阶段多次供述其安排江某甲汇款向谭正云购买冰毒的事实经过，但辩解其购买毒品是为了自己吸食。庭审中，其辩解公安机关从其身上查获的毒品是自己从安庆市带到广州市的。被告人何学发在侦查阶段多次供述其向被告人胡久江购买过毒品，并向多名吸毒人员贩卖，收取毒资。庭审中，被告人何学发翻供，辩解自己未贩卖毒品。8、被告人胡久江、何学发的户籍证明，证实二被告人的身份信息情况。
以上证据经当庭举证、质证，足以认定。
本院认为：被告人胡久江、何学发违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖、运输。被告人胡久江贩卖、运输冰毒237.01克，被告人何学发多次向多人贩卖冰毒9.7克，情节严重。被告人胡久江的行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人何学发的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人何学发具有前科，可酌定予以从重处罚。被告人胡久江在侦查阶段多次供述为了购买毒品，使用手机联系谭正云，二人商定毒品价格后，自己应谭正云要求而安排江某甲汇出毒资后，因未收到毒品而乘车到达广州市催货，拿到毒品后随即乘车返回安庆市。以上事实有相应证据证实。庭审中，被告人胡久江辩解公安机关从其身上查扣的毒品是自己从安庆市带到广州市的，因无事实证据依据，此辩解存在明显虚假可能性，不予采信。被告人何学发在侦查阶段供述其多次向被告人胡久江购买毒品，说明自己贩卖的毒品来源，且吸毒人员练某甲、刘某甲陈述“听说胡久江在安庆市贩毒、搞毒品生意”，相互印证，能够认定被告人胡久江实施过贩毒行为。被告人胡久江购买的毒品数量大，能较好地保障对下线毒贩的毒品供应，具有贩卖目的。江某甲虽与被告人胡久江租住一起，可能因多种因素偶尔向被告人何学发购买毒品，实属情理之中之事。故被告人胡久江的辩护人提出的公诉机关起诉书中“被告人胡久江以贩卖为目的到广州市购买毒品”的指控不成立及被告人胡久江不构成运输毒品罪的辩护意见，不予采纳；其他辩护意见，可予采纳。被告人何学发在侦查阶段多次供述自己向多名吸毒人员贩毒，供述贩毒的事实经过、细节具体、稳定，并有相应吸毒人员的证言及其他证据印证，足以认定被告人何学发贩卖毒品的事实成立。被告人何学发在庭审中的辩解无事实证据依据，不予采信。结合本案犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡久江犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币80000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年11月8日起至2031年11月7日止。）
二、被告人何学发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币20000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年11月8日起至2022年2月7日止。）
三、对公安机关依法扣押被告人胡久江的冰毒237.01克，予以没收。责令被告人何学发退出犯罪所得人民币3500元，上缴国库。
以上所处没收财产及罚金，限于判决生效后三日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 纲
审 判 员 陈流水
人民陪审员 余青海
二〇一七年九月十九日
书 记 员 王硕斌