浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙甬民一终字第408号
上诉人（原审被告）：周锡明。
委托代理人：童雷光，浙江三思律师事务所律师。
委托代理人：李金宝，浙江三思律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：华佳苗。
委托代理人：谢燕芳。
上诉人周锡明因与被上诉人华佳苗劳动争议一案，不服余姚市人民法院于2014年4月11日作出的（2013）甬余民初字第347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定：周锡明系原余姚市朗霞锡明五金配件厂业主，2003年该厂由于执照丢失而未补办，被工商部门吊销营业执照，但周锡明继续以个人名义缴纳税收、以他人名义开具发票经营模具加工业务。华佳苗于2011年2月开始在周锡明处从事机床操作工作。2011年10月27日下午，余姚市朗霞街道建尔模塑厂ＸＸ前来周锡明加工点提取委托加工好的模具，在华佳苗与侯波一起把模具搬运至该厂来提货的车辆的过程中，华佳苗左手不慎被模具压伤，后被送至医院治疗。事发后，周锡明支付了20000元。后经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定，华佳苗的损伤构成九级伤残。华佳苗曾向余姚市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委作出余劳仲案不字（2013）第4号不予受理决定。
华佳苗于2013年1月29日向原审法院起诉，称：华佳苗是周锡明开设的模具店的员工，2011年10月27日在工作时受伤，治疗期间医疗费由周锡明支付。华佳苗的伤经鉴定构成九级伤残。余姚市黄家埠劳动和社会保障综合服务中心对此事进行了调解，但调解未成。华佳苗曾提起过劳动仲裁申请，对此余姚市劳动人事争议仲裁委员会作出了不予受理决定，故华佳苗诉至法院，请求判决：周锡明支付华佳苗停工留薪期工资19200元、护理费1200元、住院伙食补助费360元、一次性赔偿金76302元、交通费2000元、鉴定费1200元，合计100262元。
周锡明在原审中答辩称：2011年10月27日13时左右，余姚市朗霞街道建尔模塑厂派ＸＸ来取模具，因为人手不够，ＸＸ就找了隔壁打工的侯波和华佳苗一起帮忙搬模具，在搬运过程中，因为意外造成了华佳苗的左手被模具压伤的事故。由于模具完成后，余姚市朗霞街道建尔模塑厂负责提货、搬运和运输等工作，周锡明对此没有任何义务，所以华佳苗应该向帮工受益人要求补偿。由于华佳苗受伤与工作无关，不属于工伤，且华佳苗也未依法向劳动部门申请工伤认定，其提供的伤残等级鉴定亦不符合法律规定，故华佳苗要求周锡明按照工伤标准进行赔偿没有事实和法律依据。事故发生后，周锡明出于人道主义，主动为华佳苗垫付了20000元医疗费，让华佳苗得到了及时有效的医治，现华佳苗起诉要求周锡明承担大额赔偿，于情于理说不通。综上，要求驳回华佳苗的诉讼请求。
原审法院经审理认为：周锡明在被依法吊销营业执照后，仍招用华佳苗等人从事经营活动，应视为非法用工。现华佳苗在工作地点和工作时间，并在从事与工作相关的事务时受伤，应适用非法用工单位伤亡人员一次性赔偿的规定。对周锡明提出的华佳苗系在帮工中受伤，不应向其主张赔偿的主张，原审法院不予采信。据此，原审法院依照《工伤保险条例》第六十六条第一款、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决：一、周锡明赔偿华佳苗医疗费18970.12元、停工留薪期工资17820元、护理费1200元、住院伙食补助费180元、一次性赔偿金68788元、交通费1500元、鉴定费1200元，合计109658.12元，扣除周锡明支付20000元，尚需赔偿89658.12元；二、驳回华佳苗的其他诉讼请求。以上款项限在判决发生法律效力后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由周锡明负担。
宣判后，原审被告周锡明不服，向本院提起上诉，称：一、华佳苗的起诉不符合《工伤保险条例》和《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，应当驳回。1.原审法院直接进行工伤认定缺乏法律依据。根据《工伤保险条例》的规定，非法用工单位伤亡人员赔偿必须经社会保险行政部门的工伤认定程序。华佳苗曾向劳动保障部门提出工伤认定申请，但未被受理。华佳苗可以通过申请行政复议或提起行政诉讼等途径让社会保险行政部门受理，但其已经自行放弃。且周锡明认为华佳苗是因为帮助案外人而受伤，不属于工伤。原审法院直接对工伤作出认定，违反法律规定，且剥夺了周锡明在工伤认定程序中申请复议和提起行政诉讼的权利。2.假使华佳苗系因工受伤，依法也应当先进行劳动能力鉴定，但其在提起诉讼时尚未进行劳动能力鉴定，法院应当驳回起诉。3.华佳苗未能提供充分证据证明本案已经过劳动争议仲裁。二、原审法院委托宁波市劳动能力鉴定委员会对华佳苗进行劳动能力鉴定不符合法律规定，该《劳动能力鉴定结论书》不能作为证据使用。1.根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，华佳苗应当先取得《劳动能力鉴定结论书》再就赔偿数额争议提起仲裁申请。故原审法院在诉讼中委托进行的劳动能力鉴定不符合法定程序。2.华佳苗如果认为是工伤，其应当向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，而不是向法院申请鉴定。3.申请劳动能力鉴定，必须提供“工伤认定决定”。华佳苗虽申请工伤鉴定，但劳动部门不予受理，其本可以申请复议或提起诉讼，但其自行放弃，故不能再申请劳动能力鉴定。4.原审法院的委托鉴定也剥夺了周锡明依法享有的对鉴定结论不服向上级劳动能力鉴定委员会再次申请鉴定的权利。三、原审判决遗漏了下述事实：“余姚市朗霞街道建尔模塑厂的ＸＸ来拿加工好的模具，因其手受伤了，不能搬模具，就向华佳苗说明情况要求帮忙搬模具，华佳苗同意了。ＸＸ同时还请了侯波帮忙搬运”。证人证言可以证明上述事实，故华佳苗是因为帮工行为而受伤，不属于工伤。综上，请求二审法院撤销原判，驳回华佳苗的诉讼请求或驳回起诉。
被上诉人华佳苗答辩称：上诉人诉讼请求内容不明。驳回起诉是程序问题，驳回诉讼请求是实体问题，上诉人属无理缠诉。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人周锡明及被上诉人华佳苗均未向本院提供新的证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：《工伤保险条例》第六十六条规定，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿。本案上诉人周锡明系原余姚市朗霞锡明五金配件厂业主，在该厂于2003年被工商部门吊销营业执照后，周锡明仍招用员工从事模具加工等经营活动，该行为依法应视为非法用工行为。现被上诉人华佳苗作为周锡明非法招用的员工，在工作时间、工作地点从事与工作有关的事务时受伤，其有权向周锡明主张一次性赔偿。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（以下简称《办法》）的规定，一次性赔偿包括治疗期间的费用和一次性赔偿金，其中治疗期间的费用包括医疗费、生活费、护理费、住院期间的伙食补助费以及交通费等。因此，原审法院按照《办法》规定的标准判决周锡明向华佳苗支付各项费用并无不当，本院予以支持。因华佳苗就本案涉及的纠纷曾向余姚市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出了余劳仲案不字（2013）第4号不予受理案件通知书，因此，周锡明关于本案未经过劳动争议仲裁的主张不成立。关于周锡明提出的原审判决存在程序不当的主张，本院认为，《办法》规定非法用工情况下受伤的职工所主张的一次性赔偿金额在经劳动能力鉴定后确定，但并未规定经鉴定后才可提起诉讼，而在原审终结前，华佳苗的伤确实经宁波市劳动能力鉴定委员会进行了伤残鉴定，且本案属于非法用工现象，并无工伤认定这一前提条件，故周锡明提出的本案未经工伤认定及原审法院接受华佳苗的委托鉴定申请不合法律规定的主张缺乏法律依据，本院不予采信。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人周锡明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 樊瑞娟
代理审判员 龚 静
二〇一四年七月二十三日
代书 记员 吴佳易