四川省古蔺县人民法院民 事 判 决 书（2017）川0525民初1110号原告：古蔺县农业和中小企业融资担保有限公司。住所地：四川省古蔺县。法定代表人：周易平，董事长。委托诉讼代理人：李菊芳，四川鸿章律师事务所律师。被告：四川古蔺高源食品有限公司。住所地：四川省古蔺县古蔺镇建国村*组。法定代表人：吴家明，执行董事。委托诉讼代理人：吴萍娅，公司员工。被告：吴家明，男，1955年3月19日出生，汉族，城镇居民，住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：吴萍娅（被告吴家明之女），住四川省龙马潭区。被告：吴杰，男，1980年7月29日出生，汉族，住四川省古蔺县。原告古蔺县农业和中小企业融资担保有限公司（简称古蔺县担保公司）与被告四川古蔺高源食品有限公司（简称高源食品公司）、被告吴家明、被告吴杰追偿权纠纷一案，本院于2017年3月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告古蔺县担保公司的法定代表人周易平的委托诉讼代理人李菊芳和被告高源食品公司的法定代表人吴家明及被告吴家明共同的委托诉讼代理人吴萍娅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告古蔺县担保公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告高源食品公司偿还原告为其代偿的本金1980000元，利息111605.73元，共计2091605.73元；2.判决被告高源食品公司按照合同约定支付原告按担保总额的3%计算的违约金62748.1719元；3.判决被告高源食品公司按照合同约定支付原告从2013年12月20日起至付清原告的本息时止按担保额的3%/年计算的担保费；4.判决被告按照合同约定支付原告代偿本息2091605.73元从2016年1月8日起至付清本息时止的利息；5.判决被告高源食品公司支付原告因本案产生的律师费81450.7842元；6.判决被告在质押合同中约定用于质押的100%的股权和“牛牛旺”商标的价值范围内对原告承担连带清偿责任；7.判决原告对被告高源食品公司用于抵押的房屋和土地享有优先受偿权；8.判决被告吴家明、吴杰对被告高源食品公司应支付原告的全部款项承担连带清偿责任。诉讼过程中，原告自愿撤回了上述第5项和第6项诉讼请求。事实和理由：2013年12月20日，被告高源食品公司向案外人四川古蔺农村商业银行股份有限公司借款200万元，原告为该笔借款的连带责任保证人。2014年12月19日借款期限届满后，原告为被告高源食品公司代偿了借款本息，但被告高源食品公司拒不向原告履行清偿责任。被告高源食品公司和被告吴家明辩称，借款本金金额属实，但不知道原告为被告高源食品公司代偿。原告主张的违约金过高，要求依法减少违约金；原告要求被告高源食品公司在用于质押的100%的股权价值和“牛牛旺”商标的价值的范围内承担连带清偿责任，被告高源食品公司不予认可。本院经审理认定事实如下：被告高源食品公司与案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司于2013年12月20日签订流动资金借款合同，约定被告高源食品公司向四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司借款2000000元，借款期限为12个月，利息于每月的第20日按月利率8.5‰计付。2013年12月18日，原告与被告高源食品公司签订反担保抵押合同，约定原告为被告高源食品公司的上述借款提供保证，被告高源食品公司用其己有的房屋[房产证号为泸市房权古蔺县字第XX号，国有土地使用证号为古国用（2010）第XX号]为原告的担保提供反担保。反担保的范围为原告为被告高源食品公司垫付的全部款项、原告为被告高源食品公司垫付的款项从付款之日起的利息、原告为实现债权产生的费用及违约金等。后被告高源食品公司为用于抵押的房屋办理了抵押登记。2013年12月20日，原告和被告高源食品公司还签订了反担保股权质押合同和反担保质押合同，约定被告高源食品公司将其在被告高源食品公司的100%的股权和被告高源食品公司享有的“牛牛旺”的商标质押给原告，以作为原告为被告的上述贷款的担保的反担保，但一直未办理质押登记。2013年12月20日，原告与被告高源食品公司签订委托保证合同，约定原告为被告高源食品公司的上述借款提供连带责任的保证，其保证范围为上述借款的本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及债权人为实现债权的费用。原告履行保证义务后有权向被告高源食品公司追偿其代偿的全部债务，并有权要求被告高源食品公司支付其代偿的全部债务自付款之日起按被告高源食品公司与案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司签订的上述合同约定的借款利率再上浮50%后的利率计算的利息和原告为实现债权所支付的费用。同时，该委托保证合同还约定被告高源食品公司应在原告与案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司签订保证合同之前一次性的向原告交纳担保费，否则即构成违约。担保费以担保金额为基数，每年收取60000元，担保计费按月计算，不足一个月的按一个月计费，担保时间超过一年的，担保费可分年度收取。违约金按担保总额的3%计付。亦即同日，原告与被告吴家明和被告吴杰签订个人最高额信用反担保合同，约定被告吴家明和被告吴杰为原告为被告高源食品公司向案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司的借款提供的担保提供最高额为2000000元的反担保，其保证范围为全部本金、利息、违约金、赔偿金、债务人应向原告支付的其他款项。保证方式为连带责任的保证。2013年12月20日，原告与案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司签订保证合同，约定原告为上述借款提供连带责任的保证。其保证范围为借款本金、利息、违约金、赔偿金及案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司为实现债权的费用。后案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司向被告高源食品公司发放了2000000元的借款，但被告高源食品公司未按约还本付息。2016年1月7日和2016年4月25日，案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司向原告发出催收函，要求其代被告高源食品公司偿付借款本金1980000元及利息。2016年1月8日，原告代被告高源食品公司支付了利息4001.60元；2016年4月25日，原告代被告高源食品公司支付了利息43977.37元；2016年6月22日，原告代被告高源食品公司支付了利息22837.17元；2016年9月30日，原告代被告高源食品公司支付了借款本息2020752.54元。2016年9月18日，原告与鸿章律师事务所（简称鸿章律所）签订委托代理合同，约定原告委托鸿章律所代为进行本案的诉讼，原告支付鸿章律所律师服务费所收全部款项的3%，由原告在每次收到款时支付。原告还要另行支付鸿章律所包干差旅费10000元。本案诉讼过程中，原告自愿申请撤回对被告吴杰的起诉，本院已准许其撤诉。本院认为，一、对于原告请求被告高源食品公司偿付其代为偿付案外人四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司借款本息2091605.73元的主张，因原告提供的证据只能证明四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司收到其代偿的借款本息2091568.68元，故对原告的该主张，本院支持由被告高源食品公司偿付原告2091568.68元。二、对于原告请求被告高源食品公司按照合同约定支付原告按担保总额的3%计算的违约金62748.1719元的诉讼请求，因：（一）原告和被告高源食品公司在委托保证合同中约定保证范围为借款合同约定的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及债权人为实现债权的费用，而原告现提供的证据只能证明原告为被告代偿了借款本息2091568.68元，故担保总额应确定为2091568.68元；（二）原告与被告高源食品公司在委托保证合同中约定被告高源食品公司应在原告与四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司签订保证合同前一次性付清担保费和被告高源食品公司应按照借款合同的约定偿付借款本息等违约条款，否则，则视为被告高源食品公司违约。现被告高源食品公司未向本院提供证据证明其已按约支付了担保费和已按借款合同的偿付了借款本息，故被告高源食品公司存在违约行为；（三）被告高源食品公司和被告吴家明虽主张约定的违约金过高，但未向本院提供确实充分的证据，故原告主张的违约金仍应按约定比例3%计算。因此，对原告的该主张，本院支持由被告高源食品公司支付原告违约金2091568.68元×3%=62747.10元。三、对于原告请求被告高源食品公司按照合同约定支付原告从2013年12月20日起至付清原告的本息时止按担保额的3%/年计算的担保费的主张，因原告与被告高源食品公司在委托保证合同中约定根据借款合同约定的借款期限、借款金额按年率3%计收担保费；担保费按月计算，不足一个月的按一个月计费；担保时间超过一年的，担保费可分年度收取。而原告于2016年9月30日为被告高源食品公司还清了所有借款本息，因此，原告为被告高源食品公司担保的时间应为从被告高源食品公司借款之日即2013年12月20日起至2016年9月30日止，故对原告的该主张，本院支持由被告高源食品公司支付原告34个月×3%÷12×2091568.68元=177783.34元。四、对于原告请求被告高源食品公司按照合同约定支付原告代偿本息2091605.73元从2016年1月8日起至付清该代偿本息时止的利息的主张，因原告与被告高源食品公司在委托保证合同中约定原告履行了保证义务清偿债务后有权要求被告高源食品公司归还其垫付的全部款项和支付其自付款之日起按借款合同约定的借款利率上浮50%后的利率计算的利息，而现原告支付的款项为2091568.68元；被告高源食品公司与四川省古蔺县农村商业银行股份有限公司在借款合同中约定借款利率按月利率8.5‰计算，故对原告的该主张，本院支持由被告高源食品公司支付原告2091568.68元从2016年9月30日起至付清该款时止按月利率8.5‰×（1+50%）=12.75‰计算的利息。五、对原告请求对被告高源食品公司用于抵押的房屋和土地享有优先受偿权的主张，因被告高源食品公司用于抵押的房屋已办理抵押登记，该房屋占用范围内的土地使用权虽然没有办理抵押登记，但根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押”，该抵押房屋占用的土地已一并抵押，因此，原告对被告高源食品公司用于抵押的房屋及该房屋占用的土地有权优先受偿。六、对原告请求被告吴家明、吴杰对被告高源食品公司应支付原告的全部款项承担连带清偿责任的主张，因原告与被告吴家明、吴杰在个人最高额信用反担保合同中约定被告吴家明、吴杰为原告为被告高源食品公司的2000000元借款提供的担保提供反担保，其反担保的范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、被告高源食品公司应向原告支付的其他款项、原告为实现债权和担保权利而发生的其他费用。保证的方式为连带责任的保证。现原告撤回了对被告吴杰的起诉，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”和第二十条第一款“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任”的规定，对原告的该主张，本院支持由被告吴家明承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款之规定，判决如下：一、由被告四川古蔺高源食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告古蔺县农业和中小企业融资担保有限公司为其代偿的本息合计2091568.68元、违约金62747.10元、担保费177783.34元，共计2332099.12元，并同时支付其中2091586.68元从2016年9月30日起至付清该2091586.68元时止按月利率12.75‰计算的利息。二、原告古蔺县农业和中小企业融资担保有限公司在上述债权和本案案件受理费的范围内对被告四川古蔺高源食品有限公司用于抵押的房屋（房产证号为泸市房权古蔺县字第2009040**号）及其该房屋占用范围内的土地使用权享有优先受偿权；三、被告吴家明对原告古蔺县农业和中小企业融资担保有限公司对上述抵押物优先受偿后的不足部分承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24686元，由被告四川古蔺高源食品有限公司和被告吴家明共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审 判 长  王 锦人民陪审员  熊治林人民陪审员  袁 亮二〇一七年八月一日书 记 员  王 莹附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定期间的，从法律文书生效之日起计算。