浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民二终字第361号
上诉人（原审原告）：胡葆贵。
法定代理人：王燕波。
委托代理人：庞学雷。
被上诉人（原审被告）：陈红强。
被上诉人（原审被告）：余姚顺凯制动器有限公司。
法定代表人：陈红强。
上述两被上诉人的共同委托代理人：徐明辉。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司余姚支公司。
代表人：胡静波。
委托代理人：潘红斌。
上诉人胡葆贵因与被上诉人陈红强、余姚顺凯制动器有限公司（以下简称顺凯公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司余姚支公司（以下简称太保余姚支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院于2015年4月30日作出的（2015）甬余民初字第944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理认定：2014年5月12日17时03分左右，被告陈红强驾驶浙B×××××号车辆由西往东沿甬余线行驶至甬余线与三河线东路口处，与沿梅霖路由北往南行驶至该处的由原告驾驶的电动车相碰撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。余姚市公安局交通警察大队认为由于无法确认事故发生时原告的电动车动态，故对事故责任无法认定。后原告被送往余姚市人民医院治疗，现伤情已基本稳定。原告的伤情经宁波天童司法鉴定中心鉴定：原告因交通事故致两侧顶骨、两侧顶部硬膜外血肿、左侧颞部硬膜下血肿、左侧颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折等，经住院开颅手术等治疗，术中开骨窗为：8.0cm×10.0cm，伤残等级评定为十级，建议原告自鉴定之日起为完全劳动能力丧失（长期），误工损失日及护理期限均自受伤之日起至鉴定之日前一日、营养期限为150日，后续医疗费为10000元左右，护理依赖程度为自鉴定之日以后为大部分护理依赖（长期）；经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定：原告脑外伤所致精神障碍，与道路交通事故系直接因果关系，评定为道路交通事故四级伤残。另查明，被告陈红强系被告顺凯公司的员工，发生交通事故时正在履行职务，被告陈红强驾驶的车辆在被告太保余姚支公司投保了交强险、商业险500000元（含不计免赔）。被告顺凯公司已经支付312749.50元，其中医药费2749.50元。
关于原告胡葆贵的各项损失，原审法院作如下认定：
1.医药费317528.50元。经审核原、被告提供的医疗费发票，认定原告总的医药费为317528.50元，其中原告支付314779（含外购药）元，被告顺凯公司支付2749.50元；
2.后续医疗费10000元。根据鉴定意见书，对该部分损失酌情予以认定；
3.住院伙食补助费4800元。原告住院164天，主张4800元，未超出法律规定范围，予以认定；
4.营养费4500元。根据鉴定意见书，原告的营养期限为150日，结合原告的伤情酌情认定4500元；
5.护理费400371.04元。根据鉴定意见书，原告的护理期限为自受伤之日起至鉴定之日前一日，即2014年5月12日至2014年12月29日共232天，原告住院164天，其中2014年5月12日至2014年6月13日32天，原告在ICU病房，无需护理费，剩余132天按每天134.05元计算为17694.60元；出院至鉴定之日前一日为68天，按每天53.62元计算为3646.16元；鉴定之日以后原告为长期大部分护理依赖，护理期限计算至2034年5月12日，鉴定之日以后的护理费为48927元×40%×19年+134.05元×40%×134天=””379030.28元；
6.残疾赔偿金600897.60元。原告为非农户口主张按城镇居民标准计算，予以认定；
7.精神损害抚慰金21000元。结合原告的伤情及原、被告的责任，酌情认定21000元；
8.误工费30418元。根据鉴定意见书，原告的误工期限自受伤之日起至鉴定之日前一日，原告主张227天，按每天134元计算，未超出法律规定范围，予以认定；
9.财产损失1200元。
10.其他损失4242.60元。
11.鉴定费4750元。
12.交通费322元。
以上各项合计1400029.74元。
原审原告胡葆贵于2015年3月19日诉至原审法院，请求判令：1.原审被告太保余姚支公司在交强险范围内赔偿，超过部分在商业险范围内按100%的责任比例承担，仍不足的由原审被告陈红强、顺凯公司按100%进行赔偿。具体赔偿项目：医疗费308983元、营养费4500元、住院伙食补助费4800元、后续医疗费10000元、误工费30418元、残疾赔偿金600897元、精神损害抚慰金50000元（要求在交强险范围内优先赔偿）、护理费417476元、交通费1000元、护理器具费5205.80元、修车费1200元、鉴定费4750元，原审被告陈红强已经支付300000元，尚需赔偿1139229.80元；2.原审被告陈红强、顺凯公司负连带赔偿责任；3.本案诉讼费由原审被告负担。后原审原告增加诉讼请求：医疗费外购药物5796元。
原审法院认为：国家实行机动车交通事故责任强制保险制度，投保机动车发生交通事故造成他人人身、财产受损的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内先予赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，难以确定责任大小的，应平均承担赔偿责任。在本起交通事故中，交警由于无法确认事故发生时原告的电动车动态，故对事故责任无法认定，原告胡葆贵与被告陈红强在没有其他过错的情形下，双方对本起事故应承担同等责任，但考虑到被告陈红强驾驶的系机动车，认定其宜承担60%的责任，原告胡葆贵承担40%的责任，而被告陈红强驾驶的车辆在被告太保余姚支公司投保了交强险和商业险，该保险公司应按法律规定和保险合同约定承担相应的赔偿责任。被告陈红强系被告顺凯公司的员工，故对原告超出保险范围的损失由被告顺凯公司予以赔偿。原告同意被告多支付的款项在本案中一并处理，予以支持。关于太保余姚支公司要求扣除非医保费用的意见，因该项属于免责条款，被告未提交证据证明其应当扣除的理由，故不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司余姚支公司在交强险范围内赔偿原告胡葆贵医药费10000元、残疾赔偿金89000元、精神损害抚慰金21000元、财产损失1200元，合计121200元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司余姚支公司在商业险范围内赔偿原告胡葆贵医药费、后续医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等合计500000元；三、被告余姚顺凯制动器有限公司赔偿原告胡葆贵医药费、后续医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、其他损失等合计267297.84元（款已履行）；四、驳回原告胡葆贵的其他诉讼请求。因原告胡葆贵同意在保险公司理赔款中返还被告顺凯公司多付的款项，被告顺凯公司已经支付312749.50元，经核算，原告胡葆贵实际得款575748.34元，被告顺凯公司实际得款45451.66元。以上款项限在本判决发生法律效力后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=”债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费15”105元，减半收取7552.50元，由原告胡葆贵负担4747元，被告余姚顺凯制动器有限公司负担1443.50元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司余姚支公司负担1362元。
宣判后，原审原告胡葆贵不服，向本院提起上诉，称：一、原审判决对事故责任认定适用法律不当，交通事故的责任认定不能简单地适用《民法通则》及《侵权责任法》，而应按《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定确定举证责任方法。二、原审法院对余姚市公安局交通警察大队出具的事故证明没有认真核实。三、原审判决对精神抚慰金认定也明显不当。综上，请求二审法院撤销原判，在原审判决基础上增加赔偿284000元。
被上诉人陈红强、顺凯公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。本次事故中上诉人通过路口时未在人行横道上通过，应该承担主要责任。
被上诉人太保余姚支公司答辩称：上诉人的上诉理由与太保余姚支公司无关，交强险、商业险赔偿款均已汇到原审法院执行款账户。
各方当事人在二审期间均未提供新的证据。
本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：对本案交通事故，余姚市公安局交通警察大队认为由于无法确认事故发生时上诉人的电动车动态，故对事故责任无法认定，但该大队出具的《道路交通事故证明》认定以下事实：被上诉人陈红强驾车行经人行横道车速偏快，疏忽大意、盲目行驶；上诉人驾驶电动车通过路口时未在人行横道上通行。原审法院据此认定被上诉人陈红强承担60%的责任，上诉人承担40%的责任，并无不当。根据上诉人的伤情，原审法院酌情认定精神抚慰金为21000元，基本合理。上诉人的上诉理由不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5560元，由上诉人胡葆贵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞灵波
代理审判员 张梦霞
代理审判员 郑 辉
二〇一五年七月一日
代书 记员 陆 琼