辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终8730号
上诉人（原审被告）：沈阳鼎艺豪森木制品有限公司，住所地沈阳市于洪区。
法定代表人：丁国栋，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：于南南，系辽宁齐泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：辽宁旭驰传媒有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。
法定代表人：张芳芳，系该公司经理。
委托诉讼代理人：陈刚，系北京市中银（沈阳）律师事务所律师。
上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司因与被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司广告合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初902号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员张伟担任审判长，与审判员刘春杰、代理审判员林红共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司的委托诉讼代理人于南南，被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司的委托诉讼代理人陈刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人起诉要求上诉人支付2016年6月1日至2016年6月17日的广告播出费用及违约金，但2016年6月17日签订的《改播协议》已明确上诉人先期支付的80,000元刚好将广告播出至2016年5月31日，2016年6月1日至2016年6月16日播出的10秒广告天气提醒经双方友好协商为赠送。被上诉人也自认广告播出的截止时间为2016年6月16日晚，2016年6月17日早晨为重播。《改播协议》是以书面形式签订的，且是双方真实意思表示，不违反法律规定，应为合法有效的协议。
被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
原告辽宁旭驰传媒有限公司向一审法院起诉，请求：1.请求依法判令被告支付原告广告发布费人民币51,666.67元；2.判令被告支付原告逾期付款违约金人民币15,000元；3.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年4月26日，原告与被告签订《广告代理合同》，约定由原告为被告在辽宁经济频道《直播生活》栏目中发布5秒天气提醒广告；发布期限为2016年4月29日-2016年7月29日，每月60次，广告发布费总价人民币150，000元，合同签订两日内被告先支付原告80，000元，剩余70，000元由被告于2016年5月29日支付；被告如未能在约定的时间内给付原告广告发布合同价款，每延迟一日支付原告拖欠款项的千分之三的违约金，延迟超过15日，原告有权解除合同，被告应向原告支付合同总价款的百分之十违约金，并赔偿原告因此受到的损失。合同签订后，被告支付广告费80,000元，剩余70,000元未支付。原告从2016年4月29日18时45分起为被告发布广告至2016年6月17日早6时（重播），其中从2016年4月29日18时45分至5月18日早6时为5秒天气提醒（38次），从5月18日18时45分至6月17日早6时为10秒天气提醒（60次）。2016年5月30日，原告通过微信图片方式向被告法定代表人丁国栋发送催款函，要求被告在2016年5月31日前付清尾款70,000元。2016年6月17日，原、被告签订《改播协议》一份，载明：“甲方（沈阳鼎艺豪森木制品有限公司）与乙方（辽宁旭驰传媒有限公司）于2016年4月26日签订辽宁经济频道《直播生活》栏目5秒天气提醒广告发布合同，广告总额：150,000.00元整（大写：壹拾伍万元整），2016年4月29日支付首付款80,000.00元（大写：捌万元整），2016年5月29日应支付70,000.00元整（大写：柒万元整），因特殊情况此款未支付。我司按合同于2016年4月29日播出辽宁经济频道《直播生活》栏目中5秒天气提醒广告至2016年5月17日（共计19天），应甲方需求于2016年5月18日更换为10秒广告片，其中已付款80,000.00元（大写：捌万元整）刚好可将广告播出至2016年5月31日。2016年6月1日至2016年6月16日已播出的辽宁经济频道《直播生活》栏目中10秒天气提醒广告经甲乙双方友好协商，为赠送。剩余未付款70,000.00元整（大写：柒万元整），乙方重新为甲方制作广告片，播出10秒为天气提醒，广告播出第二日支付广告费70,000.00元整（大写：柒万元整）。”该《改播协议》系原告加盖印章后交给被告法定代表人丁国栋，被告于第一次庭审后向法院提交该份协议。
原告的工作人员刘丹在2016年6月17日至6月23日多次向丁国栋发送微信，提出将协议（《改播协议》）取回来，但被告一直没有答复。2016年8月30日下午16:36分，原告单位工作人员刘丹给丁国栋发送微信：“丁哥，我寻思广告这事儿你咋定的啊，你得给我一个准信儿啊，你别不接老妹儿电话啊，这事儿不能一直往后拖啊……”。2016年6月14日，被告的法定代表人丁国栋给原告单位的工作人员发送短信，内容为：“刘丹，你那广告我上月5月29号就告诉你停播，你这几天到我公司了”。
一审法院认为：《广告代理合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行法规的强制行规定，合法有效。本案争议焦点在于《改播协议》的是否成立的问题，该协议系原告于2016年6月17日加盖公章后交给被告盖章，原告将《改播协议》交给被告的行为应视为要约，被告收到要约后，如在合理的期限内向原告作出承诺，则双方的《改播协议》成立；根据微信聊天记录记载，被告收到原告的要约后，原告的工作人员刘丹多次向被告的法定代表人丁国栋提出将协议取回，丁国栋并未给予答复，《中华人民共和国合同法》第二十三条规定：“承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。”第二十八条规定：受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约”，从微信聊天记录可以看出，直至2016年8月30日，被告并未对原告作出承诺，且在2017年2月15日第一次开庭时，被告亦未提出双方曾签订《改播协议》的事实，所以可以判断出被告并未在合理的期限内向原告作出承诺；被告于庭审后向法庭提交了《改播协议》，但并未提供相应的证据证明何时已将《改播协议》交付原告，被告在《改播协议》加盖印章的行为，应视为新的要约，原告明确表示拒绝，故双方的《改播协议》并未成立；另外，虽然《改播协议》中约定的“2016年6月1日至2016年6月16日已播出的辽宁经济频道《直播生活》栏目中10秒天气提醒广告经甲乙双方友好协商，为赠送”的内容对被告有利，但协议也同时约定“剩余未付款70,000.00元整（大写：柒万元整），乙方重新为甲方制作广告片，播出10秒为天气提醒，广告播出第二日支付广告费70,000.00元整（大写：柒万元整）”，如被告签订该协议书，则亦意味着被告需履行在播出广告的第二日向原告支付广告费70,000元的义务，如被告将签署的协议交付原告，对原告来说按计划播出广告，就可以收取广告费，对原告是有利的，但事实上原告没有播出广告，被告亦没有支付广告费，由此亦可以认证《改播协议》并未成立的事实。综上，被告应按《广告代理合同》的约定，向原告支付2016年6月1日至2016年6月17日的广告费。原、被告约定的广告费为150,000元，共计播出三个月180次（5秒天气提醒），故每次5秒天气提醒的费用为833.33元（150,000元÷180次），原告为被告播出5秒天气提醒的费用为31666.54元（833.33元×38次），播出10秒天气提醒的费用为99，999.6元（833.33元×60次×2），合计为131,666元，被告已经支付费用80,000元，被告还应支付原告广告费51,666.67元。关于原告主张的违约金，原告要求被告按照合同总价款的10%支付违约金，明显过高，予以调整，按中国人民银行同期贷款利率标准计算，从2016年5月30日起至实际清偿之日止。关于被告提出对原告的播出效果及质量有异议才未支付第二笔款项的抗辩意见，证据不足，不予采信。判决如下：一、被告沈阳鼎艺豪森木制品有限公司于本判决生效后十日内给付原告辽宁旭驰传媒有限公司广告费人民币51,666.67元；二、被告沈阳鼎艺豪森木制品有限公司于本判决生效后十日内给付原告辽宁旭驰传媒有限公司违约金，以广告费人民币51,666元为基数，从2016年5月30日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费已减半收取人民币733元，由被告沈阳鼎艺豪森木制品有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：本案因双方当事人无论是在《广告代理合同》还是《改播协议》当中约定的广告发布费用均为150,000元，且广告的发布次数均为180次，故无论5秒还是10秒的广告发布费用均应为833.33元/次（150,000元÷180次）。一审法院未考量广告发布费用不因播出时间长短有变化这一事实，分别计算5秒与10秒广告的发布费用不当，本院予以纠正。虽然上诉人提交的《改播协议》超过了《中华人民共和国合同法》第二十三条规定的承诺期限，但该份《改播协议》上加盖了上诉人公章，应视为上诉人认可《改播协议》中约定的已付款80,000元为截止2016年5月31日被上诉人已发布广告的费用。因上诉人超过了承诺期限，被上诉人现不认可《改播协议》，故上诉人应当向被上诉人支付2016年6月1日至2016年6月16日的广告发布费用26，666.56元（833.33元/次×32次）。
综上所述，沈阳鼎艺豪森木制品有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初902号民事判决第三项，即驳回上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司、被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司的其他诉讼请求；
二、变更沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初902号民事判决第一项为上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司于本判决生效后十日内给付辽宁旭驰传媒有限公司广告费26,666.56元；
三、变更沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初902号民事判决第二项为上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司于本判决生效后十日内给付辽宁旭驰传媒有限公司违约金，以广告费26,666.56元为基数，从2016年5月30日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费减半收取733元，由上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司负担378元，被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司负担355元；二审案件受理费1466元，由上诉人沈阳鼎艺豪森木制品有限公司负担756元，被上诉人辽宁旭驰传媒有限公司负担710元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 伟
审 判 员 刘春杰
代理审判员 林 红
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 刘 潇