重庆市南岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南法民初字第10703号
原告王太军，男，汉族。
法定代理人韦秀兰（系原告之妻）。
委托代理人牟永健，重庆至立律师事务所律师。
委托代理人霍本志，男。
被告重庆市第三公共交通有限公司，住所地重庆市南岸区南坪东路六号，组织机构代码20280031-3。
法定代表人王雨亮，总经理。
委托代理人李欣，重庆盛世文辉律师事务所律师。
委托代理人胡丽霞，重庆盛世文辉律师事务所律师。
原告王太军与被告重庆市第三公共交通有限公司（以下简称三公交公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王太军的法定代理人韦秀兰及韦秀兰的委托代理人牟永健、霍本志，被告三公交公司的委托代理人李欣、胡丽霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告是被告单位职工，2009年7月18日在工作中突然昏迷，经南岸区人民医院和第三军医大学新桥医院救治，诊断为：1、中署热射病；2、多功能器官不全；3、继发缺血缺氧性脑病，脑萎缩（也就是：“植物人”）。2009年9月11日转回南桐矿业公司总医院外一科住院至今。目前病情危重，睁眼昏迷，需随时治疗，并随时有生命危险。重庆市南岸区劳动和社会保障局于2009年8月3日作出南劳社伤险认决字（2009）600号《工伤认定决定书》，依法认定为工伤。2011年2月16日经劳动能力鉴定为一级伤残，全天完全护理依赖。重庆市綦江区人民法院于2013年2月4日作出（2013）綦法民特字第3号民事判决书，宣告王太军为无民事行为能力人，指定韦秀兰为王太军的监护人。本案已经重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，但该仲裁裁决认定事实和适用法律错误。其一、原告的本人工资应当是5000元／月左右；其二、仲裁裁决认为参保职工应享受的一次性伤残补助金、伤残津贴应由工伤保险机构支付，要求支付差额于法无据，显然法律认识偏差、适用法律错误，应依法支付差额部分。其三、原告已是植物人，停工留薪期应当适用最长24个月；其四、生活护理费、住院期间的护理费应当考虑24小时的护理，并按三人计算护理费用；其五、交通费、营养费是实际产生的费用，应当支持。故原告不服仲裁裁决。起诉请求：1、判令被告支付原告一次性伤残补助金差额5000元×27个月-
已支付部分32400元=102600元；2、判令被告支付原告停工留薪期工资差额5000元×24个月-3050元×24个月=46800元；3、判令被告支付原告伤残津贴差额（暂计至2013年7月17日）5000元×90%×24个月-3050元×90%×24个月=42120元；4、判令被告支付原告2009年7月18日至2013年7月17日所欠护理费10元×24小时×365天-已支付部分72000元=278400元；5、判令被告支付原告2013年7月18日起计算20年的护理费10元×24小时×365天×20年=1752000元；6、判令被告支付原告住院伙食补助费（暂计至2013年7月31日）28840元；7、判令被告支付营养费（暂计至2013年7月31日）500元×48个月=24000元；8、判令被告支付原告交通费20000元。
被告辩称，一、被告已为原告缴纳了工伤保险，其一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，同时原告是在2009年7月中暑，应适用2004年的《工伤保险条例》，其一次性伤残补助金应是24个月的本人工资，同时根据《劳动合同书》的约定及原告2009年7月的工资，原告的工资应是2600元／月；二、原告在停工留薪期已足额享受了本人工资及相应的福利待遇，因此不存在停工留薪期的工资差额；三、被告依法为原告缴纳了工伤保险，原告已在工伤保险基金享受伤残津贴，同时被告也补足了伤残津贴的差额，因此不存在伤残津贴差额；四、被告向原告支付了相应的护理费，应由被告承担的护理费被告已足额支付。在劳动能力鉴定结论和护理等级鉴定后，工伤保险基金按《工伤保险条例》支付了相应的护理费。因此不存在欠原告护理费的情况；五、根据《工伤保险条例》的规定在劳动能力鉴定及护理鉴定后的护理费应由工伤保险基金支付，与被告无关，同时《工伤保险条例》也规定了护理费应由工伤保险基金按月按上年度统筹地区月平均工资的50%支付，因此不应由被告支付，也不是原告所提的支付基数，更不能一次性支付护理费；六、住院期间的伙食补助费应由工伤保险基金支付，而不应由被告支付；七、《工伤保险条例》中未规定营养费，同时也不存在支付营养费的情况；八、交通费是指在统筹地区外就医的情况，原告在统筹地区内就医，不应存在交通费，同时交通费应由工伤保险基金支付。
经审理查明，原告于2009年6月入职被告单位从事公交车驾驶员工作。2009年6月12日，双方签订书面劳动合同，合同期限从2009年7月1日至2014年6月30日。被告公司为原告参加了工伤保险。
2009年7月18日原告在工作中突然昏迷，经重庆市南岸区人民医院及第三军医大学新桥医院诊断为：中暑热射病、多器官功能不全、继发性缺血缺氧性脑病、脑萎缩。2009年9月11日原告转至南桐矿业公司总医院外一科住院至今，住院期间，除原告之妻韦秀兰护理外，还另请护工杨共华陪护，每日支付杨共华护工费70-80元。2009年8月3日，重庆市南岸区劳动和社会保障局作出南劳社伤险认决字（2009）600号《工伤认定决定书》，认定原告在工作中中暑属于工伤。2010年12月21日，被告向重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会申请对原告进行劳动能力鉴定，2011年2月16日，鉴定专家组诊断为：1、职业性重症中暑；2、多器官功能障碍（四肢肌力0级），鉴定结论为：壹级，完全护理依赖。2013年2月4日，重庆市綦江区人民法院作出（2013）綦法民特字第3号民事判决书，宣告王太军为无民事行为能力人，指定韦秀兰为王太军的监护人。
2009年7月至2013年7月期间，被告除支付原告工资2804.87元外，还向原告支付了工伤待遇137025元，包括通过银行卡支付46110元，以“工资差额”为名支付原告50415元，以“住院护理费”为名支付原告40500元。
从2011年3月起，工伤保险基金已按月以缴费基数1350元向原告发放伤残津贴1215元（1350元×90%），以城镇职工月平均工资2944元的50%计发生活护理费，以缴费基数1350元为标准一次性支付原告一次性伤残补助金32400元。
2013年6月21日，原告向重庆市南岸区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁：1、裁决被告支付原告一次性伤残补助金差额=102600元；2、裁决被告支付原告停工留薪期工资差额50000元；3、裁决被告支付原告伤残津贴差额42120元；4、裁决被告支付原告2009年7月18日至2013年7月17日所欠护理费278400元；5、裁决被告支付原告2013年7月18日起计算20年的护理费1752000元；6、裁决被告支付原告住院伙食补助费28840元；7、裁决被告支付营养费24000元；8、裁决被告支付原告交通费20000元。
2013年9月6日，重庆市南岸区劳动争议仲裁委员会作出渝南岸劳人仲案字（2013）第473号仲裁裁决书，裁决：一、驳回申请人请求裁决被申请人支付停工留薪期工资差额的申请；二、驳回申请人请求裁决被申请人支付所欠护理费的申请；三、驳回申请人请求裁决被申请人支付住院伙食补助费的申请；四、驳回申请人请求裁决被申请人支付后期生活护理费的申请；五、驳回申请人请求裁决被申请人支付营养费、交通费的申请。
原告不服渝南岸劳人仲案字（2013）第473号仲裁裁决，于2013年9月23日诉来本院。
上述事实，有原被告的当庭陈述与辩解，劳动合同书、（2013）綦法民特字第3号民事判决书、工伤认定书、劳动能力鉴定书、被告支付护理费40500元的收据、支付“工资差额”50415元的收据，支付工资2804.87元和按月支付工伤待遇共计46110元的打卡记录、护工杨共华出具的书面说明及收取护理费的收据、南桐矿业公司总医院外一科出具的书面情况说明、重庆市工伤保险待遇申领表、重庆市工伤保险待遇社会化发放表、渝南岸劳人仲案字（2013）第473号仲裁裁决在案证实。
另外，关于原告的本人工资问题，被告向法庭举示了2009年7月支付原告工资2804.87元的银行转账回执、劳动合同书、被告公司的会议纪要、《2008年岗位技能结构薪资管理办法》，拟证明原告王太军的月工资待遇为2600元。
本院认为，原告在劳动中中暑被认定为工伤，鉴定为壹级伤残和完全护理依赖，当依法享受相关工伤保险待遇。
关于原告的本人工资，原告主张每月5000元，未举示证据证明，被告主张每月2600元，虽然提交了支付原告工资2804.87元的银行转账回执、劳动合同书、被告公司的会议纪要、《2008年岗位技能结构薪资管理办法》，但因原告发生工伤时，被告尚未向原告发过工资，被告举示的证据也不能充分证明原告本人的月工资标准，本院宜参照2009年重庆市人力资源和社会保障局公布的人力资源市场指导价（汽车驾驶员），以3200元每月确定原告的本人工资。
因被告公司已为原告参加工伤保险，根据《中华人民共和国共和国社会保险法》第三十八条的规定，原告主张的一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条的规定，依法应从工伤保险基金中支付。其主张的停工留薪期工资、住院期间的护理费应由用人单位支付。
根据《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责和《重庆市工伤保险实施办法》第三十四条职工因工受伤或者被诊断（鉴定）为职业病并认定为工伤的，从受伤之日或诊断（鉴定）为职业病之日起，享受工伤医疗待遇；职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇的规定，原告应从2011年3月起享受工伤保险待遇。原告应享受的停工留薪期待遇，应从原告入院时（2009年7月18日）起计算至劳动能力鉴定当日即2011年2月28日止，计1年7个月10个工作日，为3200元×19个月＋3200元÷21.75天×10个工作日=62288元。被告单位应支付的停工留薪期护理费的期限也应从原告入院时（2009年7月18日）起计算至2011年2月28日止，计589天，因原告后来鉴定为完全护理依赖，结合住院期间请护工的实际情况，本院酌定每日护理费的标准为80元，共计80元／天×589天=47120元。
由于被告单位参保基数不足，导致原告应当享受工伤保险待遇不足，应当由用人单位补足。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；被告应支付原告一次性伤残补助金差额为：（3200元-1350元）×27个月=49950元。被告应补足原告从2011年3至2013年7月的伤残津贴差额为：（3200元-1350元）×90%×29个月=48285元。
关于原告请求的住院伙食补助费，应由工伤保险基金按规定支付。
关于原告请求的营养费、非市外就医的交通费不属工伤保险待遇范围，于法无据。
因原告已经劳动能力鉴定并开始享受相关工伤保险待遇，但原告至今在住院治疗中，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。原告主张后续治疗期间的住院护理费，本院予以支持，但因原告后续期间及出院的时间无法确定，原告主张一次性支付20年住院护理费缺乏事实依据，宜按月按停工留薪期护理费标准（80元／天）从2011年3月起支付至原告出院之日。再由于从2011年3月起，工伤保险基金已按月以城镇职工月平均工资2944元的50%（1472元）计发生活护理费。被告应在原告已享受生活护理费工伤待遇的基础上补足其住院护理费损失，为每月928元（80元×30天-1472元）。
为此，截止2011年2月，被告单位应支付原告和应补付原告的工伤保险待遇为：停工留薪期待遇62288元＋停工留薪期护理费47120元＋补付一次性伤残补助金差额49950元＋补付2011年3至2013年7月的伤残津贴48285元=207643元，扣除被告单位已支付的工伤待遇137025元，被告还应支付70618（207643元-137025元）。
依照《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国共和国社会保险法》第三十八条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第四条之规定，判决如下：
一、由被告重庆市第三公共交通有限公司在本判决生效后十日内一次性向原告王太军支付停工留薪期待遇62288元、停工留薪期护理费47120元、一次性伤残补助金差额49950元、2011年3至2013年7月的伤残津贴差额48285元，共计207643元，扣除被告单位已支付的工伤待遇137025元，被告还应支付70618元（207643元-137025元）。
二、由被告重庆市第三公共交通有限公司在本判决生效后十日内，以每月928元为标准，支付原告自2011年3月1日起至原告出院之日时止的后续住院期间的住院护理费。其中判决生效后的住院护理费按月支付。
三、驳回原告王太军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆市第三公共交通有限公司负担，本院决定予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审判员 邓 成
二○一三四年一月八日
书记员 李卓东