青海省海东市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）青02刑终76号
原公诉机关青海省化隆回族自治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）韩某某，男，1965年10月11日出生于青海省化隆回族自治县，回族，文盲，农民，系本案被害人。
原审被告人马某某，男,1969年2月15日出生于青海省化隆回族自治县，回族，农民，文盲，住该县扎巴镇。因涉嫌犯故意伤害罪于2016�4月13日被刑事拘留，2016年4月22日被逮捕。同年10月13日被取保候审。
青海省化隆回族自治县人民法院合并审理青海省化隆回族自治县人民检察院指控的原审被告人马某某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人韩某某提起的附带民事诉讼一案，于2016年9月7日作出（2016）青0224刑初38号刑事附带民事民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人韩某某不服，提出上诉。原审被告人马某某未提出上诉，检察机关未对刑事部分提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅案件材料，讯问原审被告人马某某及询问上诉人韩某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月20日，被告人马某某以马某甲的儿子带走了其女婿、女儿到拉面馆无法联系，也没有收到汇来的钱为由到马某甲家要人、要钱。为此，马某某和马某甲发生争执，为防止发生打架，马某甲将韩某某、韩某某某某、马某乙等同村村民叫来调解此事。期间，因被害人韩某某说话不当，导致被告人马某某扑向韩某某，俩人发生争执，继而相互厮打。被告人马某某捡起半块砖头将韩某某的右脸部打伤，致使韩某某下颌骨右侧骨折、22外伤性冠折、牙龈撕裂伤、43根折。经鉴定，韩某某的损伤程度属轻伤二级，伤残等级为九级。另查明，韩某某在西宁市第一人民医院住院救治1天、青海大学附属医院住院治疗16天，共花去医药费67188.28元。
上述事实有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.化隆回族自治县公安局受案登记表、立案决定书证实，案发后该局于2016年3月20日受理，同年4月9日立案侦查。
2.被害人韩某某陈述：2016年3月20日我在家里种菜时，同村的阿訇马某�说马某甲家里打架了，叫我过去看看，我就去马某甲家，阿訇和村委书记马某乙和村长韩某某某某也来了。几个人坐下来商量时，马某某扑向马某甲，用头撞马某甲的身体。我看到后就劝马某某，但是马某某继续扑向马某甲并说这事与我没关系，说完之后还用手推了我一下，这时我就对马某某说：“你一个外庄子的人跑到我们村里，说你还不听，该打的材料。”这时，马某某就把一个小丫头推向了我，我俩就撕扯在了一起。然后，阿訇马某丙就把我拉到了厕所旁边，马某某拿起一个板凳就扔向了我，我躲开了。接着，马某某又扑向了我，我看见马某某从院子里拾起了一个东西朝我打了过来，刚好打在我右脸上，我就摔倒在地，起身之后满嘴都是血，三颗牙被打掉了。
3.证人马某甲证言：2016年3月20日，马某某到我家因我儿子带马某某家的人外出打工而乱闹�在我身上乱撞。之后阿訇马某丙、韩某某、村委书记马某乙、村长韩某某某某先后到了我家，看到家里的暖壶等被摔，这时马某某还在那里喊，韩某某就对马某某说：“你一个外村人，在我们村里这样，是被打的材料”。然后，马某某就就往韩某某身上扑，被拉开后刚坐下，两人又扑在了一起，相互打了一拳。被人拉开后，马某某就把手上的凳子扔了出去，没打到人。紧接着，马某某又捡起半片砖打了过去，打在了韩某某的右脸部，韩某某就坐在了地上，两颗牙被打掉了，一颗牙被打掉了半个，还造成了骨折。
4.证人马某丁（马某某之兄）证言：事发当天我被马某某以有事商量为由叫到马某甲家，我和马某某到了马某甲家后，马某某就和马某甲吵了起来，因为不听劝，我就出门要走，结果被一个老奶奶劝住让我去劝架。过了一会后，马某甲村里的书记、�訇和几个老汉就进来了，几个人坐在一起商量该怎么办时，韩某某站起来说：“你到我们村过来要钱，你厉害呗，给我打。”说完他俩就撕扯在一起，白娃在马某某左脸打了一拳，马某某从地上拾起一块砖头打在了白娃的脸上，之后被劝开，派出所的人就到了。
5.证人韩某某某某证言：2016年3月20日11时许，村委书记马某乙给我打电话说他们村二社里有人打架，让我过去看看。到了马某甲家里，见到马某甲家里有马某甲、马某丙、韩某某、马某某及马某某的哥哥马某丁，马某甲家里的水壶、电锯被砸坏了，不知是谁砸坏的。等我们坐下来了解发生什么事时，韩某某对正在争吵的马某某说：“你一个外人跑到我们村里喊什么。”韩某某用右手在马某某的脸部打了一巴掌，马某某也跳起来扑向韩某某，被大家劝开了。这时，马某某捡起一块砖头向韩某某打去，�在了韩某某的脸部，把韩某某打倒在地。韩某某的嘴里流出了血，并且两颗下门牙被打掉了。后来派出所的人就到了。
6.证人马某乙证言：2016年3月20日，韩某某被打伤时我在现场。当我进到马某甲家里后，看到马某某在那里大吵大闹。然后，韩某某就对马某某说：“你一个外庄子人跑到我们村子里闹什么闹，再胡搅蛮缠要揍你。”马某某一听就气狠狠的朝韩某某追了过去，韩某某也起身迎了上去，两个人就厮打在了一起，接着就被大家拉开了。之后，马某某就捡起半块砖头打了过去，正好打在韩某某的右脸部，韩某某的牙齿被打掉了，血从韩某某的嘴里流了出来。后派出所的人就来了。
7.证人王某某证言：2016年3月20日，我看到马某某在马某甲家里吵闹，当韩某某他们几个进来看到马某某把马某甲家的暖壶给摔坏时，韩某某就对马某某说：“你�个外庄子的人跑到我们这里闹事，是挨打的头一个人。”之后马某某就拿起一个板凳甩了过去，但没打到人。接着他俩就撕扯在了一起，被大家拉开了。后马某某捡起半片砖头朝韩某某打了过去，打在了韩某某的右半边脸上，韩某某当时就倒在了地上，嘴里流出了血，牙也掉了。把韩某某扶出门后，派出所的人就到了。
8.证人马某丙证言：2016年3月20日大约12时许，王某某给我打电话说有人在马某甲家闹，让我过去劝一劝。我接完电话出门看到韩某某就对韩某某说，马某甲家里有人闹矛盾，让他过去劝一劝。然后，俩人进入马某甲家见到马某某在吵闹，韩某某就对马某某说：“你一个外庄子的人还跑到我们村子里闹事，应该收拾。”马某某一听就扑向韩某某，俩人就撕扯在了一起，被大家拉开后，马某某挣脱开劝说的人，拿起一个板凳就摔了过来，但没有打到人。接着，马某某又拾起半块砖头打了过来，正好打在韩某某的右脸部，韩某某被打倒在地，两颗下门牙从嘴里掉了出来，血流了好多，大家急忙把双方拉开。之后派出所的人就到了。
9.青海正信司法鉴定所青正信司鉴所（2016）临检字第222号鉴定意见书证实，韩某某的损伤程度为轻伤二级。
10.化隆回族自治县公安局扣押清单一份证实，马某某的作案工具为宽约12厘米，长约10厘米的半块红砖。
11.化隆回族自治县公安局“情况说明”证实，证据卷笔录中“白娃”与韩某某为同一人。
12.化隆回族自治县公安局现场勘查笔录、现场照片、示意图证实，案发现场位于该县牙什尕镇参果滩马某甲家庄廓内及基本情况。
13.西宁市第一人民医院住院病历、青海大学附属医院住院病历、住院志、出院小结及青海正信司法鉴定所�法鉴定意见书证实，韩某某住院治疗17天，构成九级伤残。
14.医疗费发票三张、鉴定费发票两张证实，门诊及医疗费为67188.28元，鉴定费用为2520元。
15.被告人马某某的供述和辩解，在庭审过程中，马某某自愿认罪，承认是自己用砖打了韩某某。
16.化隆回族自治县公安局户籍证明、前科证明证实马某某的身份情况及无前科。
17.化隆回族自治县公安局到案经过证实，马某某系被公安机关口头传唤到案。
关于所提交的两张青海省海东地区地直机关门诊部医药费发票5160元，因不能证明是在住院期间产生的合理费用，故不予认定。关于所提交的交通费发票所主张的3293元，因发票没有与就医地点、时间、人数、次数相符合，故不予全部认定，酌情予以认定1000元。关于所提交的青海大学附属医院疾病证明书上医生所写的仅供参考的后续治疗费用，因不符合相关法律对作为证据认定的要求，故不予认定。关于所请求的伤残赔偿金29130.928元，根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼赔偿范围作出的明确规定，不予支持。关于所请求的住院伙食补助费1190元，予以认定。关于所请求的误工费34000元，应按上一年度在职职工平均工资进行核算，予以认定误工17天，每天按170元计算，计2890元。关于所请求的护理费1700元，予以认定。关于所请求的后续治疗费39000元，因不符合相关要求，故不予认定。待实际费用发生后，可另行提起民事诉讼。以上总计，予以认定各项经济损失76488.28元。
原判认为，被告人马某某因琐事与他人发生争执，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，犯罪事实清楚，证据�实、充分。被告人马某某到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被害人韩某某对该案的引发也有一定的过错，可对其酌情从轻处罚。辩护人提出的被害人对该案的引发具有一定过错，被告人认罪态度较好的辩护意见，予以采纳。民事赔偿部分中，附带民事诉讼原告人的各项经济损失为76488.28元。因被害人韩某某对该案的引发具有一定的过错，民事部分应承担30%的过错责任，被告人马某某承担70%的赔偿责任。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决：一.被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二.被告人马某某赔偿附带民事诉讼原告人韩某某医疗费等各项经济损失53541.796元（于判决生效后一个月内付清。）三.驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人韩某某上诉理由称，原判未判决后续治疗费39000元、海东地直机关门诊部医疗费5160元以及伤残赔偿金29130.92元不当，其无过错，不应自行承担过错责任，请求依法判决医疗费72348.78元，住院伙食补助费1190元，误工费2890元，陪护费1700元，后续治疗费39000元，伤残赔偿金29130.92元，鉴定费2520元，交通费1000元，赔偿上诉人各项经济损失共计149779.7元。
原审被告人马某某对定性、量刑均无异议，附带民事部分请求依法判处。
经二审审理查明，原判认定的2016年3月20日，原审被告人马某某以马某甲的儿子带走了其女婿、女儿到拉面馆无法联系，也未收到汇来的钱为由到马某甲家要人、要钱。为此，马某某和马某甲发生争执，为防止发生打架，马某甲将韩某某、韩某某某某、马某乙等同村村民叫来调解此事。期间，因上诉人韩某某说话不当，导致原审被告人马某某扑向韩某某，俩人发生争执，继而相互厮打。原审被告人马某某捡起半块砖头将韩某某的右脸部打伤，致使韩某某下颌骨右侧骨折、22外伤性冠折、牙龈撕裂伤、43根折。经鉴定，韩某某的损伤程度属轻伤二级，伤残等级为九级以及韩某某分别在西宁市第一人民医院、青海大学附属医院住院治疗17天的事实，有经一审质证、认证的证据证实，事实清楚，证据确�充分，予以确认。
关于上诉人韩某某称原判未判决后续治疗费39000元、海东地直机关门诊部医疗费5160元以及伤残赔偿金29130.92元不当，认定其有过错而承担过错责任30%不当，请求依法判决医疗费72348.78元，住院伙食补助费1190元，误工费2890元，陪护费1700元，后续治疗费39000元，伤残赔偿金29130.92元，鉴定费2520元，交通费1000元，赔偿上诉人各项经济损失共计149779.7元的上诉理由。经查，上诉人韩某某先后在西宁市第一人民医院、青海大学附属医院住院治疗17天，收费发票证实共花去医疗费65451.78元，而原判误算为67188.28元，对此予以纠正。住院伙食补助费1190元、误工费2890元、陪护费1700元、交通费1000元和鉴定费2520元，原审法院均按照相关法律规定依法判决，判决内容并无不当。其主张后续治疗费39000元的上诉理由，青海大学附属医院出具的疾病证明书估计需花费24000元，仅是参考的概数，可待实际发生后另行起诉。伤残赔偿金29130元的上诉理由，属于间接物质损失，不属于最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十五条第二款规定的赔偿范围，对此不予支持。海东地直机关门诊部医疗费5160元的上诉理由，因上诉人病愈出院后无法提供详细清单，无法证明该药物是否属于出院后必要支出费用，且不属于住院期间花费的费用，故对该上诉理由不予采纳。关于其无过错而承担过错责任30%不当的上诉理由，马某丁、韩木汗买吉证言及原审被告人马某某供述证实，上诉人辱骂马某某后并在马某某脸部打了一拳，后双方厮打中，原审被告人马某某持砖块致伤上诉人韩某某；马某甲、王某某、马某丙证言及韩某某陈述证实，双方厮打前原审被告人马某某朝韩某某甩板凳，能证实马某某在甩打砖块前有过激行为。原判认定被害人对引发本案有一定过错正确，但认定其承担30%过错责任不当，综合全案情节，应认定上诉人韩某某承担20%过错责任。故，原审被告人马某某应赔偿医疗费65451.78元、鉴定费2520元、住院伙食补助费1190元、误工费2890元、陪护费1700元、交通费1000元共计74751.78元，由韩某某承担20%的过错责任，即14950元，由原审被告人马某某承担80%的过错责任，即59801元。
本院认为，原审被告人马某某因琐事与他人发生争执，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，但附带民事赔偿部分划分过错责任比例不当及住院医疗费计算有误，应予纠正。上诉人各项经济损失计74751.78元，因其对该案的引发具有一定的过错，可相应承担部分民事责任，双方责任按二八比例划分。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第二款、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、维持青海省化隆回族自治县人民法院（2016）青0224刑初38号刑事附带民事判决中原审被告人马某某赔偿上诉人韩某某的鉴定费、住院伙食补助费、误工费、陪护费及交通费部分；
二、撤销青海省化隆回族自治县人民法院（2016）青0224刑初38号刑事附带民事判决中有关赔偿上诉人�某某医疗费67188.28元以及由韩某某承担30%的过错责任部分；
三、原审被告人马某某赔偿上诉人韩某某医疗费65451.78元、鉴定费2520元、住院伙食补助费1190元、误工费2890元、陪护费1700元、交通费1000元，共计74751.78元，由韩某某承担20%的过错责任，即14950元，由原审被告人马某某承担80%的过错责任，即59801元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马晓辉
审 判 员 葛 新
代理审判员 韩 禧
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 乔晓平