山东省巨野县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巨民初字第309号
原告邹某某，男，2008年10月18日出生，汉族，儿童，住山东省巨野县。
法定代理人邹庆松，男，1969年1月8日出生，汉族，农民，住山东省巨野县，系原告邹某某之父。
法定代理人丛秀敏，女，1974年2月2日出生，汉族，农民，住山东省巨野县，系原告邹某某之母。
委托代理人李志，巨野致胜法律服务所法律服务工作者。
被告马胜超，男，1976年7月16日出生，汉族，居民，住山东省菏泽市牡丹区。
被告山东菏泽沙土镇沙土食品工业有限公司。
住所地：山东省菏泽市牡丹区。
法定代表人王某某，该公司董事长。
委托代理人陈广振，山东邦治律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
住所地：山东省菏泽市。
负责人袁某某，该公司经理。
委托代理人孔祥政、谢经照，该公司员工。
原告邹某某诉被告马胜超、山东沙土食品工业有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（下称“太平洋保险菏泽公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月15日立案受理，依法组成合议庭。2015年4月14日，本院根据原告邹某某的申请，依法委托菏泽巨野县人民医院司法鉴定所对其伤残等级、护理依赖、后续治疗费进行了鉴定。2015年7月16日公开开庭进行了审理，原告邹某某的法定代理人邹庆松及其委托代理人李志，被告马胜超、山东沙土食品工业有限公司的委托代理人陈广振，被告太平洋保险菏泽公司的委托代理人孔祥政、谢经照到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告邹某某诉称，2014年1月16日，被告马胜超驾驶鲁RXXX**号小型普通客车，与步行的原告邹某某相撞，发生交通事故，致原告受伤。交警部门认定被告马胜超负事故的全部责任。被告马胜超驾驶的鲁RXXX**号小型普通客车的登记车主为被告山东沙土食品工业有限公司，车辆在被告太平洋保险菏泽公司投保了交强险和商业三者险。为此，原告要求三被告赔偿445798.41元。对眼部受伤、智障后续治疗费及脑顶骨缺损的后续治疗费保留诉讼权利。
被告马胜超辩称，被告马胜超是被告山东沙土食品工业有限公司的工作人员，对事故认定书无异议。驾驶车辆系职务行为。原告的损失应当由被告山东沙土食品工业有限公司、太平洋保险菏泽公司赔偿。
被告山东沙土食品工业有限公司辩称，鲁RXXX**号小型普通客车系公司车辆，被告马胜超系公司员工。对事故认定书无异议，车辆在被告太平洋保险菏泽公司投保了交强险和商业三者险，应当由太平洋保险菏泽公司承担赔偿责任。事故发生后已经支付给原告人民币10万元。
被告太平洋保险菏泽公司辩称，在核实被告马胜超驾驶证、车辆行驶证、保单合法有效，且无免责事由的情形下，根据事故责任划分及保险合同的约定，在保险限额范围内对原告的合法费用给予赔偿。因原告邹某某系六岁儿童，不具备独自过马路的行为能力，其监护人应当承担相应责任。依法不承担非医保用药及鉴定费、诉讼费等间接费用。
经审理查明，2014年1月16日14时40分左右，被告马胜超驾驶鲁RXXX**号小型普通客车，沿巨野县智耿路由南向北行驶至8公里＋700米处时，将由东向西步行横过道路的原告邹某某撞倒，发生交通事故，交警部门认定被告马胜超负事故的全部责任，原告邹某某无责任。原告当即被送往巨野县人民医院治疗，因病情严重，转入济宁医学院附属医院住院治疗31天，诊断为：急性颅脑损伤，右颞顶枕部硬膜外血肿，右颞枕部头皮血肿，右颞枕骨骨折，右额颞顶硬膜下积液，颌面部外伤，颌面部多发皮肤擦伤，左手外伤。2014年10月15日-22日，因外伤性癫痫在济宁市精神病防治院住院治疗7天。2015年4月27日-5月28日，又在济宁市精神病防治院住院治疗31天。期间在济宁市第一人民医院、山东省立医院检查治疗，共计支付医疗费92946.89元。原告住院期间及出院后，由其父亲邹庆松、母亲丛秀敏护理，邹庆松，1969年1月8日出生；丛秀敏，1974年2月2日出生，二人均系农村居民，没有固定收入，亦未提供证据证明最近三年的平均收入。2014年4月12日，原告对其伤残等级、护理期限、后续治疗费申请司法鉴定，本院根据其申请，于2014年4月164日依法委托菏泽巨野县人民医院司法鉴定所对其申请事项进行司法鉴定，同年6月12日该鉴定中心做出鉴定结论：1、原告伤残程度为5级伤残；2、护理时间出院后一人护理三年；3、后续仍需药物治疗，其具体药费难以确定。支出鉴定费3200元，照相费100元。
另查明，被告山东沙土食品工业有限公司系鲁RXXX**号小型普通客车的车主，被告马胜超系其公司员工。肇事车辆在被告太平洋保险菏泽公司投保了交强险和商业三者险。均约定保险期限自2013年5月26日0时起至2014年5月26日24时止。交强险约定最高责任赔偿限额为：医疗费限额内赔偿1万元，伤残死亡赔偿限额内赔偿11万元，财产损失限额内赔偿2000元。商业三者险约定最高限额为50万元。此次交通事故发生在保险有效期内。
原告于2015年1月15日向本院起诉，主张其损失数额为：精神损害赔偿60000元、医疗费92946.89元、护理费136455.72元、住院伙食补助费6900元、残疾赔偿金147336.8元、鉴定费3200元、照相费100元、交通费2841元、住宿费150元，总计445798.41元，要求三被告赔偿（精神损害赔偿在交强险限额内优先赔偿）。被告太平洋保险菏泽公司对交通事故认定书的责任划分有异议，认为原告邹某某系六岁儿童，不具备独自过马路的行为能力，其监护人应当承担相应责任。三被告对住院病历、诊断证明书、用药明细、医疗费单据真实性无异议，对门诊票据与本次事故的关联性有异议，不同意承担非医保用药部分。对司法鉴定意见书有异议，但未申请重新鉴定。对交通费、住宿费票据真实性有异议。认为精神损害赔偿过高。护理费应当按照农村居民标准计算。住院伙食补助费标准过高。审理期间，原告以与被告马胜超、山东沙土食品工业有限公司就保险之外的损失达成和解协议为由，撤回了对上述二被告的起诉，只要求被告太平洋保险菏泽公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿。经调解，达不成协议。
本院所确认的上述事实，有当事人的陈述笔录、交警部门责任认定书、住院病历、医疗费单据、交通费单据、鉴定书等在卷为凭，并经本院开庭审查，可以采信。
本院认为，被告马胜超驾驶的机动车与步行的原告邹某某驾相撞，造成交通事故，致原告受伤，事实清楚，证据充分。该交通事故经交警部门认定，被告马胜超负事故的全部责任，认定程序合法，适用法律正确，本院予以采纳，并作为承担民事责任的依据。被告太平洋保险菏泽公司认为原告邹某某系未成年儿童，其监护人让其独自过马路，应当承担相应责的辩称理由，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告马胜超对原告的受伤存有过错，应当按照过错程度承担赔偿责任。《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，原告要求被告赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金的诉讼请求，依法应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《司法解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等有关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必需的康复费、适当整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告支出医疗费92946.89元，有医院出具的单据及住院病历、诊断证明相互印证，应予认定。《司法解释》第二十一条第一款、第二款、第三款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告住院医嘱显示住院期间一级护理，经鉴定护理期限为出院后一人护理三年。原告住院期间及出院后由其父亲邹庆松、母亲丛秀敏护理，二人均系农村居民，无固定收入，又未举证证明最近三年的平均收入，其护理费应当按照山东省2014农、林、牧、渔业职工年平均工资42788元计算。原告的护理费为144541元（42788元／年÷365天×69天×2人＋42788元／年×3年）。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告因就医确实支出了部分交通费用，综合原告就医的地点及本地普通型交通工具的收费标准，酌情认定1000元。《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”2014年6月30日前，一般工作人员市外的补助为每天50元，2014年6月30日之后为100元。原告邹某某的住院伙食补助费为5350元（50元／天×31天＋100元／天×38天）。原告要求被告赔偿在济宁治疗的住宿费150元，本院应予支持。《司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告构成5级伤残，伤残系数应为60%。原告邹某某现年7周岁，系农村居民，其伤残赔偿金应当按照山东省上年度农民人均纯收入11882元计算20年。其伤残赔偿金为142584元（11882元／年×20年×60%）。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告邹某某因交通事故致残，造成了严重精神损害。要求赔偿精神抚慰金，本院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据原告的损害后果及本地的生活水平等因素，原告要求赔偿精神损害赔偿6万元过高，可酌情认定4万元。综上，原告邹某某的损失为426571.89元，包括1、医疗费92946.89元，2、护理费144541元，3、交通费1000元，4、住院伙食补助费5350元，5、住宿费150元，6、伤残赔偿金142584元，7、精神损害赔偿40000元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”被告山东沙土食品工业有限公司的肇事机动车辆在被告太平洋保险菏泽公司投保了交强险和商业三者险，被告太平洋保险菏泽应先在交强险限额内承担赔偿责任。因原告邹某某交强险限额内的赔偿数额超过12万元（精神损害赔偿优先赔偿），故被告太平洋保险菏泽公司应先在交强险限额内赔偿原告邹某某12万元。交强险限额外的损失306571.89元，按照被告山东沙土食品工业有限公司与被告中华联合保险菏泽公司商业三者险保险合同的约定，结合被告马胜超应承担的全部责任，应由被告太平洋保险菏泽公司赔偿。合计赔偿原告邹某某426571.89元。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。”原告邹某某申请撤回对被告马胜超、山东沙土食品工业有限公司的起诉，是对自己民事权利所作的处分，且未违反法律禁止性规定，本院应予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款之规定，判决如下：
由被告太平洋财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告邹某某各项损失426571.89元，于本判决书生效后二十日内履行完毕。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7950元，由原告邹某某负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
该判决书生效后，如被告不自动履行，可于履行期满之日起二年内申请人民法院强制执行。
审 判 长 吕常运
审 判 员 徐福建
人民陪审员 王广华
二〇一五年七月三十日
书 记 员 牛 欣