新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2017）新40民终151号
上诉人（原审原告）：陕西东大幕墙装饰工程有限公司。住所地：西安市。
法定代表人：高雅良，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：王相坤，新疆塔原律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：朱会斌，男，汉族，1967年8月12日出生，沙湾县鸿源酒店负责人。住玛纳斯县。
委托诉讼代理人：王先锋，新疆仕诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁秀娟（系朱会斌妻子），女，汉族，1967年4月17日出生，个体工商户。住玛纳斯县。
上诉人陕西东大幕墙装饰工程有限公司（以下简称东大公司）、朱会斌因装饰装修合同纠纷一案，不服塔城地区中级人民法院（2015）塔中民二初字第20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月26日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人东大公司委托诉讼代理人王相坤、上诉人朱会斌及其委托诉讼代理人梁秀娟、王先锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东大公司不服一审判决，向本院提起上诉称：除维持一审判决给付金额外，朱会斌应另行给付工程款220170元，并承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、双方订立的《建设装饰工程施工合同》所约定的是245万元固定价款合同，且工程款必须打入公司指定账户。朱会斌与沈德胜个人商量增加的工程量及打入沈德胜个人账户的16万元工程款与其公司无关，其公司也未主张增加的工程量，故应由朱会斌与沈德胜另案诉讼。2、窗帘的安装费包含在总工程款中，其按照朱会斌的要求完成窗帘安装后，朱会斌另行安装的46000元费用应由朱会斌自己承担；14170元水电费也应由朱会斌承担。
朱会斌辩称，另行增加工作量无事实依据；16万元系应东大公司工地负责人要求打入其账户；制作的窗帘尺寸不符合规格，由其重新制作，该笔款应从总价款中扣除；水电费应由施工方承担。
朱会斌不服一审判决，向本院提起上诉称：撤销一审判决第一项、第二项，改判其支付东大公司剩余工程款78380元；东大公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、双方签订的合同固定总价245万元包括主楼梯间的地面铺砖，该项目东大公司未完成施工，应从总价款中扣除；2、《建设工程价款结算暂行办法》明确规定了合同没有约定质保金的，发包人可以按照工程造价5%留取，一审判决不支持其扣留质保金的请求，违反相关规定；3、双方在合同中未约定误工损失计算方式，东大公司提交的误工损失证据也未被采信，故一审判决认定27天误工每天按照5000元承担误工损失，没有事实及法律依据。
东大公司辩称，地砖是朱会斌不让铺的；一审判决对停工损失的承担认定准确。
东大公司向一审法院起诉请求：朱会斌支付剩余工程款、赔偿误工费损失、退还投标保证金合计1243550元。
一审法院认定事实：2014年7月12日，沈德胜代表东大公司与朱会斌签订一份《建筑装饰工程施工合同》，约定：朱会斌将沙湾县鸿源宾馆的整体装修及设施承包给东大公司，工期自2014年8月10日起至2014年11月10日止，合同价款为固定价245万元。朱会斌指派朱海波为工地代表，负责合同履行，委托刘占峰为总监理工程师。东大公司指派刘伟为工地代表，负责合同履行。由于东大公司原因，每逾期一天，东大公司支付朱会斌5000元违约金等。
合同签订后，东大公司即组织人员施工。后因工程前期手续不完备、暖气跑水等原因导致工期延期。为此，朱会斌向沙湾县人民法院提起诉讼，请求判令东大公司支付逾期交工违约金425000元（自2014年11月11日起至2015年2月4日止，计85天，每天5000元），并要求东大公司交付装饰工程相关证明材料等文件。沙湾县人民法院作出的（2015）沙民二初字第194号民事判决（以下简称生效判决）认定，涉案工程因供暖延期导致工期顺延27天，故工期应从2014年11月10日顺延至2014年12月7日，2014年12月24日，消防管理部门又因朱会斌违反相关规定对朱会斌作出罚款、责令停工的处罚。因双方均未提交责令停工处分已经解除的事实，故2014年12月24日之后的工期也应当顺延，2014年12月7日至2014年12月24日总计16天，东大公司不能证实该期间工期应当顺延，故该期间为违约期间，违约天数为16天，东大公司应承担每日5000元的违约金，共计8万元。2015年1月24日，东大公司施工基本完毕，2015年2月4日前后，朱会斌在东大公司未办理交付手续的情形下，开始使用鸿源宾馆。故沙湾县人民法院判决由东大公司支付朱会斌违约金8万元。
现东大公司诉至法院，请求支付剩余工程款、赔偿误工损失费、退还投标保证金1243550元。经庭审核对，双方无争议的付款数额为1905600元，有争议的付款数额为245370元，包括朱会斌支付给沈德胜的16万元、借支给刘伟的用于支付工人工资等三笔款项3350元、另行委托他人制作窗帘并支付的46000元、垫付的电费14170元、支付后期修缮费用20700元、支付的监控显示屏1150元。
一审法院认为，双方签订的《建筑装饰工程施工合同》为当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为合法有效合同，双方均应按合同履行各自的权利义务。在合同履行过程中，因不能正常供暖导致工期顺延27天，该事实由生效判决予以认定，该顺延期间为东大公司的误工期间，误工期间共计27日，该误工期间的损失应当由朱会斌承担。关于误工费的损失，东大公司提供的误工损失清单，仅有朱会斌方监理刘占峰的签字，而无负责人签字，故东大公司以该误工清单为依据主张误工损失633550元的请求不予支持；但鉴于误工的事实存在，因误工必然给东大公司造成一定的损失，故参照双方在合同中约定的违约金支付方式及生效判决中确定的违约金数额，对东大公司的误工损失按照每日5000元，共计27天计算误工损失为135000元，该损失应当由朱会斌承担。合同履行过程中，朱会斌已经支付装修工程款1905600元，对此予以确认。
关于双方有争议的付款数额问题：1、朱会斌支付给沈德胜的16万元。沈德胜代表东大公司与朱会斌签订了涉案合同，在合同履行过程中，沈德胜到乌市定做窗帘、给工地负责人出具欠条等一系列行为，足以表明沈德胜实际在负责涉案工程，朱会斌有理由相信沈德胜具有代理权，故支付给沈德胜的16万元应作为已付款予以扣除。2、支付给刘伟的三笔款项3350元。刘伟是东大公司的驻工地代表，朱会斌借支给刘伟的3350元均是用于东大公司的工程事项，故该笔款应当作为已付款予以扣除。3、朱会斌另行委托他人制作窗帘并支付的46000元。东大公司在抗辩称在合同履行过程中，其委托乌鲁木齐窗帘制作商制作涉案工程的窗帘，后因监理提供的尺寸不合适导致窗帘不能用，朱会斌另行制作窗帘并安装，该笔费用不应由其承担。对此，该院认为，东大公司该抗辩理由不成立。因东大公司装修事项中包含窗帘制作安装，东大公司应当依照合同约定履行该义务，无论是否为监理提供的尺寸不合适导致其委托制作的窗帘不能安装，其结果均是东大公司未完全履行合同义务，故该笔费用应当作为已付款从装修工程款中扣除。4、关于朱会斌垫付的电费14170元。根据《建设工程定额》的规定，施工现场耗用的水、电费原则上由施工单位进入现场后应单独设置水、电表，分户结算，如施工单位直接使用建设单位的水、电的，其费用应返还给建设单位。故因施工产生的电费应当由东大公司承担。东大公司称合同中约定水电费由朱会斌承担的理由不成立。因双方合同中约定的是由朱会斌提供水电等设备，而非约定由朱会斌承担水电费。故该笔费用应作为已付款予以扣除。5、关于朱会斌支付后期修缮费用20700元，支付的监控显示屏1150元。因朱会斌提供的证据为复印件，且不能提供证实该两笔款已实际发生并应当由东大公司负担的有效证据，故朱会斌抗辩称该两笔款应当予以扣除的理由不予支持。综上，双方有争议的付款项中，应作为付款项予以扣除的款项合计223520元（160000元+3350元+46000元+14170元），即朱会斌付款数额确定为2129120元（1905600元+223520元），尚欠320880元（2450000元-2129120元）装修款应当支付给东大公司。关于是否应当扣留质保金的问题：因双方合同中没有约定质保期及没有约定扣留质保金，故朱会斌抗辩称应当扣留质保金的理由不成立，不予支持。朱会斌称东大公司未完成宾馆楼梯间的工程，应扣除120000元的装修费，但对此抗辩主张未提供相应证据，对此抗辩理由不予采纳。关于保证金6万元，双方在庭审中均认可应予以退还，对此予以确认，朱会斌应当退还该笔保证金。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第第一百四十二条之规定，判决：一、朱会斌于判决生效之日起十日内一次性支付陕西东大幕墙装饰工程有限公司剩余装修工程款320880元。二、朱会斌于本判决生效之日起十日内一次性支付陕西东大幕墙装饰工程有限公司误工损失赔偿款135000元。朱会斌于本判决生效之日起十日内一次性退还陕西东大幕墙装饰工程有限公司保证金6万元。案件受理费16582元，投递费130元，合计16712元，由原告陕西东大幕墙装饰工程有限公司负担8356元，被告朱会斌负担8356元。
本院二审期间，朱会斌提交楼梯间的工程预算书及沈德胜与梁秀娟的手机短信记录，拟证明楼梯间地砖的工程造价80293元应从工程总价款中扣除，16万元是应沈德胜的要求汇入其个人卡的。
对原审法院查明的其余事实本院予以确认。
本院另查明：朱会斌（甲方）与大东公司（乙方）签订的《建筑装饰工程施工合同》约定：宾馆整体装修及设施归乙方（宾馆的电视、空调、家具归甲方负责），所有施工按乙方的施工预算书、施工计划书执行。监控设备由乙方负责安装，主楼梯铺砖。
本案一审期间，东大公司出具的授权委托书中载明，受托人沈德胜的身份为东大公司项目经理。
双方当事人签订的《建筑装饰工程施工合同》系其真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。
本院认为，本案争议焦点为：一、关于楼梯间地砖的造价、工程质保金、误工损失费、窗帘款、水电费的问题。二、沈德胜账户的16万元已付款项问题。
关于争议焦点一。1、地砖费用。双方认可涉案合同为固定价合同。根据合同约定，装修范围包括主楼梯铺砖，东大公司亦认可主楼梯砖未铺，本院予以确认。朱会斌主张双方签订的合同固定总价245万元包括主楼梯间的地面铺砖，该项目东大公司未完成施工，应从总价款中扣除的上诉理由成立，应予支持。因朱会斌对楼梯间铺砖费用未提供有效证据证明，本案中无法扣除，对该部分费用，待朱会斌搜集证据后，可另行诉讼。
2、工程质保金。该费用是建设工程出现缺陷问题后进行维修的资金。因双方未在合同中作出约定，故应适用法定原则。《建设工程质量条例》规定，装修工程的保修期限为2年。对于缺陷责任期，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条第三项的规定，朱会斌在未办理涉案工程交付手续的情形下，于2015年2月开始使用宏源宾馆，该日期即为工程竣工时间。至本案审理期间，质保期已满，朱会斌要求扣除5%质保金已无必要，故本院不予支持。
3、误工费。在合同履行过程中，因不能正常供暖导致工期顺延27天，该事实由生效判决予以认定，该顺延期间为东大公司的误工期间，损失应当由朱会斌承担。但因东大公司未能就误工27天造成的损失提供有效证据证明，一审判决参照对东大公司约定的违约金数额，认定朱会斌应承担的误工损失赔偿数额，缺乏事实及法律依据，本院予以纠正。对于误工损失，东大公司待收集证据后，可另行起诉。
4、窗帘款。因东大公司装修事项中包含窗帘制作安装，东大公司应当依照合同约定履行该义务，无论是否为监理提供的尺寸不合适导致其委托制作的窗帘不能安装，其结果均是东大公司未完全履行合同义务，故一审判决该笔费用作为已付款从装修工程款中扣除亦无不当。东大公司的该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
5、电费。双方签订的合同为固定价款合同，作为工程施工材料的水电费均包含在工程总价款中，因施工产生的电费应由东大公司承担，故朱会斌垫付的电费14170元应作为已付款予以扣除。
关于争议焦点二。《建筑施工企业项目经理资质管理办法》第二条规定，”本办法所称建设施工企业项目经理，是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。”沈德胜作为东大公司的项目经理代表东大公司与朱会斌签订了涉案合同，在合同履行过程中，沈德胜定做窗帘、给工地负责人出具欠条等行为，足以表明沈德胜实际负责涉案工程，朱会斌有理由相信沈德胜具有代理权，故支付给沈德胜的160000元应作为已付款予以扣除并无不当。东大公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，东大公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持；朱会斌的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持塔城地区中级人民法院（2015）塔中民二初字第20号民事判决第一项、第三项；
二、撤销塔城地区中级人民法院（2015）塔中民二初字第20号民事判决第二项。
一审案件受理费16712元、二审案件受理费11623元，合计28335元，由陕西东大幕墙装饰工程有限公司负担15279元，朱会斌负担13056元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 欣
审 判 员 汤宜娟
代理审判员 王帷嘉
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 魏嘉敏