上海市徐汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）徐刑初字第543号
公诉机关上海市徐汇区人民检察院。
被告人徐人红。
辩护人肖平，上海市致真律师事务所律师。
被告人桂某某。
辩护人曹洪，上海兴浦律师事务所律师。
上海市徐汇区人民检察院以沪徐检诉刑诉（2015）503号起诉书指控被告人徐人红犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，被告人桂某某犯寻衅滋事罪，于2015年7月16日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员王甲出庭支持公诉。被告人徐人红及其辩护人肖平、被告人桂某某及其辩护人曹洪到庭参加诉讼。期间，本案依法延期审理。现已审理终结。
上海市徐汇区人民检察院指控：2014年12月22日18时许，陈某甲、许某（另案处理）及其某某在本市徐汇区衡山路XXX号XX茶坊吃饭消费过程中，发现被害人彭某甲一方多人因受托催讨钱款在该茶坊出口守候陈某甲。为了顺利离开茶坊，陈某甲、许某通过电话联系关系人杨乙（另案处理）召集人员前来护送陈某甲离开。嗣后，杨乙直接或者通过郭某（另案处理）等人纠集被告人徐人红、桂某某以及杨甲、施某某、胡某等（均另案处理）跟随郭某共十人驾车前往XX茶坊。上述人员在汇合、前往现场过程中，事先准备管状刀具等器械，郭某事先对部分人员进行安排分工，徐人红则随身携带其此前一直持有的以火药发射为动力的手枪两支，并在途中车上将其中一支交给桂某某临时使用。
同日晚22时许，被告人徐人红、桂某某等上述十人赶至XX茶坊，试图从茶坊位于本市徐汇区永嘉路XXX号的后门弄堂护送陈某甲离开时，被被害人彭某甲一方多人驱车堵住去路，要求陈某甲下车见面。郭某、徐人红、桂某某、杨甲、施某某、胡某等人见状即与对方发生肢体冲突，继而持管状刀具、椅子等围打彭某甲等人，致彭某甲左颞部头皮裂创和左上颌骨额突骨折，构成轻微伤。期间，徐人红持枪恐吓彭某甲并击发枪支，子弹未击中在场人员；桂某某亦持枪外露参与冲突。后郭某等十人驾车带陈某甲逃离现场。逃匿途中，桂某某即将其在案发现场使用的手枪归还徐人红。
案发后，公安机关将被告人徐人红、桂某某抓获到案，同时从徐人红处查获外形仿制国外产手枪两支，经鉴定均系以压缩气体为动力的枪支，其中一把可以击发并具有致伤力，另一把不能正常击发，但均非案发现场被击发的枪支。后经进一步侦查，公安机关在徐人红的关系人处缴获其封箱寄存的自制手枪两支，经鉴定均系以火药发射为动力的枪支，均可以击发并具有杀伤力，且其中一把即案发现场击发的枪支。公安机关同时缴获徐人红私藏的少量各类子弹、弹头、弹壳及各类刀具、弓弩等违禁物品。经审讯，被告人徐人红如实供述了上述基本犯罪事实。公诉机关认定被告人徐人红的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人徐人红、桂某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪追究其共同犯罪的刑事责任。被告人徐人红曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人徐人红在前罪附加刑执行完毕以前又犯新罪，根据《刑法》第七十一条、第六十九条之规定，应予数罪并罚。被告人徐人红、桂某某到案后，能够如实供述自己的基本罪行，根据《刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人徐人红以非法持有枪支罪判处三年以上五年以下有期徒刑的刑事处罚，以寻衅滋事罪判处三年以下有期徒刑的刑事处罚，并予数罪并罚。对被告人桂某某以寻衅滋事罪判处三年以下有期徒刑的刑事处罚。提请依法审判。
被告人徐人红及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出，被告人徐人红认罪悔罪态度较好，在本次犯罪中击发枪支系因不慎走火，社会危害性较小，请求法院对其从轻处罚。
被告人桂某某及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出，桂某某系初犯、偶犯，本次犯罪系因被害人挑衅引起，其所携带枪支不具有杀伤力，也未使用凶器殴打他人，到案后能如实供述自己的罪行，建议法院对其从轻处罚。
经审理查明，2014年12月22日18时许，案外人陈某甲、许某及其某某在本市徐汇区衡山路XXX号XX茶坊吃饭消费过程中，发现被害人彭某甲一方多人因受托催讨钱款在该茶坊出口守候陈某甲。为了顺利离开茶坊，陈某甲、许某通过电话联系杨乙召集人员前来护送陈某甲离开。嗣后，杨乙直接或者通过郭某等人纠集被告人徐人红、桂某某以及杨甲、施某某、胡某等跟随郭某驾车前往XX茶坊。上述人员在汇合、前往现场过程中，事先准备管状刀具等器械，郭某事先对部分人员进行安排分工，徐人红则随身携带其此前一直持有的以火药发射为动力的手枪两支，并在途中车上将其中一支交给桂某某临时使用。
同日晚22时许，被告人徐人红、桂某某等多人赶至XX茶坊，试图从茶坊位于本市徐汇区永嘉路XXX号的后门弄堂护送陈某甲离开时，被被害人彭某甲一方多人驱车堵住去路，要求陈某甲下车见面。被告人徐人红、桂某某见状即伙同他人与对方发生肢体冲突，继而持管状刀具、椅子等围打彭某甲等人，致彭某甲左颞部头皮裂创和左上颌骨额突骨折，构成轻微伤。期间，徐人红持枪恐吓彭某甲并击发枪支，子弹未击中在场人员；桂某某亦持枪外露参与冲突。后郭某等人驾车带陈某甲逃离现场。后逃匿途中，桂某某将所持枪支归还徐人红。
案发后，公安机关将被告人徐人红，桂某某抓获到案，同时从徐人红处查获外形仿制国外产手枪两支，经鉴定均系以压缩气体为动力的枪支，其中一把可以击发并具有致伤力，另一把不能正常击发。后公安机关又在徐人红的关系人处缴获其封箱寄存的自制手枪两支，经鉴定均系以火药发射为动力的枪支，均可以击发并具有杀伤力，且其中一把即案发现场击发的枪支。公安机关同时缴获徐人红私藏的少量各类子弹、弹头、弹壳及各类刀具、弓弩等违禁物品。被告人徐人红到案后如实供述了上述基本犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人彭某甲的陈述及辨认笔录，证人陈某甲、许某、郭某、施某某、胡某、杨甲、武某某、毛某某、任某某、刘某甲、苏某某、赵某某、卡某某、陈某乙、夏某某、刘某乙、宦某某、吴某某、彭乙、王乙、袁某等的证言及辨认笔录，验伤通知书，授权委托书、还款保证复印件，警情详情、工作情况、110接警登记表，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、搜查证，枪弹管制刀具收据、枪支及相关赃证物品照片，现场勘验笔录及现场照片，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定意见书、上海市公安局物证鉴定中心检验报告及鉴定书等鉴定意见，证明被告人徐人红、桂某某携带以火药发射为动力且具有杀伤力的枪支与多人结伙，在公共场所持凶器殴打他人，扰乱社会秩序，并致一人轻微伤等事实。
2、案发情况、工作情况、到案经过等书证，证明本案案发及被告人到案经过。
3、刑事判决书、释放证明书等书证，证明被告人徐人红的前科情况。
4、被告人徐人红、桂某某的供述笔录，证明指控的相关事实。
上述证据均经庭审查证，本院予以确认。
本院认为，被告人徐人红违反枪支管理规定，非法持有以火药发射为动力，可以击发并具有杀伤力的枪支二支，另持有以压缩气体为动力，可以击发并具有致伤力或不能正常击发的枪支各一支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪，应予处罚。被告人徐人红、桂某某持具有杀伤力的枪支与多人结伙，在公共场所持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，并致一人轻微伤，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，应予处罚。公诉机关指控成立。查被告人徐人红系累犯，依法予以从重处罚。被告人徐人红犯数罪，且在前罪附加刑执行完毕以前又犯新罪，依法予以数罪并罚。鉴于被告人徐人红、桂某某到案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合罪刑相适应的刑法原则，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐人红犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；与前罪余刑剥夺政治权利一年一个月零一天合并，决定执行有期徒刑四年，剥夺政治权利一年一个月零一天。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月24日起至2018年12月23日止。）
二、被告人桂某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月24日起至2015年12月23日止。）
三、收缴的枪支、子弹等违禁品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 左静鸣
人民陪审员 朱亚平
人民陪审员 仇蕴雯
二〇一五年十一月五日
书 记 员 万 瑾
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
……
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。