北京市海淀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）京0108刑初2095号
公诉机关北京市海淀区人民检察院。
被告人胡中利，男，1964年7月6日出生于上海市，公民身份号码为×××，汉族，大学文化程度，无业，户籍所在地为北京市海淀区；现住北京市海淀区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月12日被羁押，同年5月16日被逮捕。现羁押在北京市海淀区看守所。
辩护人卢兴国，北京市中地律师事务所律师。
北京市海淀区人民检察院以京海检科技刑诉［2017］65号起诉书指控被告人胡中利犯开设赌场罪，于2017年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市海淀区人民检察院指派检察员白磊出庭支持公诉，被告人胡中利及其辩护人卢兴国到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市海淀区人民检察院指控，2016年至2017年间，被告人胡中利伙同他人在本市海淀区柳浪家园1号楼4单元903号家中，为赌博网站担任代理并接受投注，同时参与赌博网站利润分成，期间赌资数额累计达人民币800余万元。
被告人胡中利于2017年4月12日被民警抓获，后如实供述了上述犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人胡中利的行为构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款之规定，对其定罪处罚。
被告人胡中利对公诉机关指控的事实及罪名均未提出异议。
其辩护人发表的辩护意见为：一是被告人胡中利自己出资向上家下注的款项不应认定为犯罪金额；二是本案根据情况无法查明每一笔赌资所涉及的赌博场次的赔率，故“下家”转给胡中利的钱是实际下注而输掉的投注，不应乘以赔率系数；胡中利转给“下家”的赔付款，因无法确定赔率，赌资应以实际转账合计数额为宜。具体数额根据公诉人提交的证据，“下家”共转给胡中利赌本126560元，胡中利转给“下家”926602元，扣除其中归还邓某的20万元借款，应为726602元，两项合计为853162元；三是胡中利利润分成的金额和接受投注的金额不应重复计算；四是胡中利不是赌博网站的创建者，亦不是开设赌场的提议者、组织领导者，系从犯；五是胡中利如实供述自己的犯罪行为，有主动坦白情节；六是胡中利系初犯、偶犯，认罪态度较好。综上，建议法庭对被告人胡中利减轻处罚。
经审理查明，2016年至2017年4月间，被告人胡中利在本市海淀区柳浪家园1号楼4单元903号家中，利用互联网伙同他人为赌博网站担任代理并接受投注，同时参与赌博网站利润分成，此期间赌资数额累计达人民币800余万元。2017年4月12日，被告人胡中利被民警抓获。
针对上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了侦查机关依法收集和调取的如下证据材料：
1.被告人胡中利于2017年4月12日所作的供述。
其述称2016年其和洪剑合作为皇冠网代理赌球活动，洪剑承担三成赔付，其占七成的输赢赔付。其代理了5名会员，会员累计投注赌资约几十万。其通过皇冠网的管理账号为自己代理的5名会员开设投注账号，会员通过投注账号在皇冠网站下注，其和会员每周一进行输赢结果的结算。会员有刘某、姚某的朋友（姜某）、“球手”、邓某、“国瑜”。网站给其千分之七点五的返水，一个月返一次转到其银行卡里，但和其输赢的钱混在一起，大约返给了其几万元。其和洪剑之间，其自己投注时，如果输了，其给洪剑钱，反之对方给其钱。若其代理的会员输钱了，其把洪剑应得的那部分钱转给洪剑。若其代理的会员赢钱，其把钱转给会员后，洪剑再把他承担的那部分钱补给其。其和刘某之间的资金往来均为赌资，刘某转给其90393元，其转给刘某5164元，和洪剑分成后，其从刘某处盈利59660元。其和姚某之间的资金往来均为姜某的赌资。姜通过姚转给其119873元，其通过姚转给姜66211元，和洪剑分成后，其从姜某处盈利37563元。其和邓某之间的往来均为赌资，但其只挣了他反复投注的水钱，邓转给其643206元，其转给邓55185元，盈利的水钱约为二三万元。其代理网络赌球盈利约有十几万元。
1.被告人胡中利于2017年8月3日所作的供述。其供称2016年上半年其和洪剑合伙开设网络赌场。开始是五五分成，三四个月后即2016年下半年开始，其占七成，洪剑占三成。其跟洪剑往来的钱都是赌资。洪剑转给其的钱里包含网站的返水及其自己所“玩”输赢的钱。有时减掉其输进去的钱，有时加上其自己赢的钱，这些钱按三成算。其给洪剑的钱是其自己和所代理的会员总结果的三成，每周一对输赢结果进行结算。其和所代理的会员总结果输了，其才给洪剑钱。其给他的钱除以0.3，就能算出输掉的下注的资金。比如下注1000元输了，其给洪剑300元。皇冠网站只是计算输赢结果，其将别人的钱按三成分给洪剑，洪剑按一定比例给网站钱，但是多少其不知道。其自己曾在网站下注一百多万元赌球。其跟邓某的资金往来大部分都是赌资，其中只有20万元是其向邓借的款。其跟姚某和刘某的资金往来均为纯赌资，其在里面占有70%的输赢结果。
2.证人姜某的证言。证实其向姚某要了赌球的网址和账号，陆续赌到2016年底。如果其赌赢，庄家就把赌资转到姚某账上，姚再转给其。反之其就把赌资转给姚，姚再转到庄家卡上。每周一为结账日。
3.证人姚某的证言。证实2016年夏天开始，其为胡中利和姜某之间赌球走账。姜某登陆胡中利提供的皇冠网账号赌球，赌赢后，胡中利就把赢的钱转到其卡上，其再转给姜某。反之，姜把钱转给其后，其再把钱转给胡中利。每周一为结账日。其帮忙转账额均为赌资。因胡中利不认识姜某，按规矩只能对其进行交易。
4.证人刘某的证言。证实其登陆胡中利给其的网址进行赌球。球赛结束，其赌赢了，胡中利就把钱转到其银行卡上。其赌输，就把钱转到胡中利银行卡上。每周一为结账日。其共输了15万元左右。
5.证人邓某证言。证实其用胡中利提供的网址、账号和密码赌球。球赛结束，其赌赢了，胡中利就把钱转到其银行卡上。其赌输，就把钱转到胡中利银行卡上。每周一为结账日。其共输了几十万元。其转给胡中利的五六十万元大部分是赌资，只有一笔整数钱是胡中利向其借的，后胡还的现金。
6.证人陈某（民警）的证言。证实被告人胡中利的系被动到案。
7.证人屈某（民警）的证言。证实被告人胡中利系被动到案。
8.现场勘验检查工作记录、远程勘验检查工作记录，证实2017年4月5日至12日，赌球的“投注额”为1861510元。
9.银行账户流水记录。证实2016年9月4日至2017年3月1日胡中利的银行账户交易明细，其中包括赌资往来情况。
10.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单，台式电脑、笔记本电脑，银行卡照片。证实涉案物品已依法扣押。
11.受案登记表。证实案件的来源。
12.到案经过。证实2017年4月12日，民警将被告人胡中利抓获。
13.身份证明。证实被告人胡中利身份的相关情况。
经庭审质证，被告人胡中利及辩护人对以上证据均未提出异议。
法庭认为，控方当庭出示的证据形式及来源合法、有效，内容客观真实，且与案件事实相关联，对其证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人胡中利以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，且其参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。北京市海淀区人民检察院指控被告人胡中利犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。
针对被告人胡中利辩护人的关于赌资数额认定的意见，经查，首先，赔率是变量，本案赌球每场的赔率现无法明确。被告人胡中利供述其与合伙人转账的钱系其自己和会员输赢总数额的三成，故在计算投注额时除以的“0.3”是胡中利与合伙人分成的系数，而非赔率。其次，公安机关远程勘验检查显示2017年4月5日至12日涉案的赌球投注额为1861510元，但无法区分出是被告人胡中利接受他人投注还是其自己下注的金额。再次，在案证据中仅有被告人胡中利自供其与合伙人先五五分成后三七分成，此说法无其他证据可以佐证，也无改变分成比例的具体时间节点，故被告人胡中利获得利润分成的具体数额无法查实。公诉机关指控的赌资数额，已经将合伙人转给胡中利的款项依分成的系数来计算，且不含其与邓某之间的20万元借款和其自供的20万元网站返水。最后，按照规定，赌博犯罪中用作赌注的款物及通过赌博赢取的款物均属于赌资，故本案被告人胡中利在开设赌场过程中，其自己下注赌球的金额属于赌资。另查，辩护人关于被告人胡中利系从犯，建议对其减轻处罚的意见，并无事实与法律依据，故上述辩护意见，本院均不予采纳；其余相关辩护意见，本院酌予采纳。
鉴于被告人胡中利到案后及在庭审过程中均能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，故本院依法对其予以从轻处罚。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人胡中利犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月12日起至2022年4月11日止。罚金限自本判决生效后第二日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 吕海菲
人民陪审员 张 辉
人民陪审员 夏 天
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 汪冬泉