广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终3432号
上诉人（原审被告）：吴明湛，男，1972年8月12日出生，汉族，住广东省阳春市。
委托诉讼代理人：曾焕南，广东桂顺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：侯朝瑞，男，1964年6月24日出生，汉族，住四川省营山县。
委托诉讼代理人：梁文威，男，1969年8月21日出生，汉族，系四川省营山县灵鹫镇平桥村村民委员会推荐的公民。
原审第三人：胡银菊，女，1979年9月8日出生，汉族，住湖北省松滋市。
委托诉讼代理人：周祥云，广东威格信律师事务所律师。
上诉人吴明湛因与被上诉人侯朝瑞及原审第三人胡银菊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2015）中一法坦民一初字第720号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
上诉人吴明湛上诉请求：撤销一审判决，改判吴明湛承担10%的责任即赔偿侯朝瑞共计9449.96元。事实和理由：一、一审法院认定医药费、护理费等具体赔偿数额有误。1.侯朝瑞提供的部分医疗票据或收据并没有病历、费用清单等相关证据证明与本次事故医疗具有关联性。2.侯朝瑞提供的病历、出院小结、疾病证明等证据中医疗机构并没有建议需要护理人员，侯朝瑞主张护理费没有事实和法律依据。3.侯朝瑞未提供证据证明其工作性质、收入水平及实际收入减少情况，可参考中山市最低工资标准计算。侯朝瑞主张误工天数为196天，系对自己权利处分，一审法院将误工时间计算至定残的前一日程序违法。4.侯朝瑞主张的交通费无证据证明，一审判决支持的金额明显偏高。5.侯朝瑞系农村户籍人员，未能提供证据证明其于事故发生前已在城镇居住、工作满一年以上。其在珠海金湾区三灶镇购买房子不足以证明其在珠海连续居住满一年。6.请求法院依法查明被扶养人是否存在老年津贴补助或其他收入，若存在老年津贴或其他收入，被扶养人生活费应予以扣减。7.侯朝瑞在本次事故具有重大过错，法院应当酌情对精神抚慰金予以减少为3000元。二、1.吴明湛没有从事装饰工程的施工资质，其雇请的侯朝瑞发生人身损害，符合法律、法规对生产安全事故的规定，涉案事故可以认定为生产安全事故。胡银菊知道或应当知道吴明湛没有相应资质或安全生产条件而将涉案工程发包给吴明湛施工，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定承担连带赔偿责任。侯朝瑞在一审中并没有对胡银菊追究其赔偿责任，系其对自己诉讼权利的处分，法院应当在胡银菊应当承担的赔偿范围内对吴明湛予以相应的扣除。2.本案事故发生于周六，涉案小区禁止周六日施工，因侯朝瑞本人有装修房屋的钥匙，在吴明湛不知情的情况下，擅自进入施工单位，违反小区管理规定与作息时间在中午施工，是涉案事故发生的直接原因。因侯朝瑞具有重大过失，吴明湛可减轻应承担的责任。
侯朝瑞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
胡银菊述称，第一，上诉人的事实理由不成立，第三人不应承担责任，按照不告不理的原则，一审时，侯朝瑞未要求承担责任；第二，一审时，第三人由上诉人申请追加，追加时并未要求胡银菊承担责任；第三，如要求胡银菊承担责任，则会导致无法上诉。
侯朝瑞向一审法院起诉请求：吴明湛向侯朝瑞支付损害赔偿金共217083.5元。
一审法院认定事实：2014年6月3日，胡银菊（甲方）与吴明湛（乙方）签订骏逸华廷D栋9B号房装修合同书，约定吴明湛负责涉案房屋的水电、泥水铺砖工程、木工、新房门、衣柜、油漆等装修工程。侯朝瑞称其系吴明湛雇佣做木工装修。2014年10月18日，侯朝瑞在涉案房屋装修时，不慎被机器压伤手指。随后，侯朝瑞被送往中国人民解放军第一六八医院住院治疗，于2014�11月5日出院，共住院18天，花费医疗费19630.5元。2014年12月9日，中国人民解放军卫生医疗收费专用票据显示侯朝瑞支付检查费、药费分别为26.5元、312元。2014年12月23日，侯朝瑞在珠海南方门诊部支付医药费325元。2015年1月16日，中国人民解放军卫生医疗收费专用票据显示侯朝瑞支付检查费、药费分别为26.5元、258元。2015年1月17日，侯朝瑞在药房购买药品18.2元。2015年3月9日，侯朝瑞在珠海高新技术产业开发区人民医院花费医疗费126.4元。2015年4月13日至同年4月28日，侯朝瑞再次到中国人民解放军第一六八医院进行术后治疗，住院15天，花费医疗费4856.7元。双方确认吴明湛向侯朝瑞支付了21300元，胡银菊支付了2000元。2015年5月5日，侯朝瑞委托广东正光法医临床司法鉴定所对伤残等级进行司法鉴定。2015年5月7日，该司法鉴定机构评定伤残等级为九级。侯朝瑞支付鉴定费用1500元�2015年9月25日，侯朝瑞诉至一审法院，主张前述实体权利。
本案在一审审理过程中，吴明湛对侯朝瑞主张的伤残等级不予确认，向一审法院申请重新鉴定。2015年12月30日，广东公量法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，认为侯朝瑞经治疗后目前遗留双手功能丧失21%，评定为九级伤残。鉴定费1800元，由吴明湛预交。
一审法院另查明：侯朝瑞购买了珠海市金湾区三灶镇南涌路3号8栋1205房，产权登记日期为2007年1月17日。侯朝瑞父亲侯永先，母亲黄得国，均出生于1937年；侯永先、黄得国子女有侯朝顺、侯朝瑞、候雪梅。2014年广东省国有同行业在岗职工年平均工资建筑装饰和其他建筑业为50747元。2014年广东省城镇居民人均可支配收入为30192.9元，广东省农村居民人均年生活消费支出为10043.2元。吴明湛辩称侯朝瑞在中午期间施工，违反小区规�。2015年10月12日，中山市颐景苑骏逸华庭客户服务中心出具证明一份，载明：本小区自建成以来，节假日以及周六、周日不允许装修开工。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。胡银菊与吴明湛签订的装修合同书，因吴明湛不具备施工资质，故该装修合同无效。吴明湛承包涉案房屋装修工程后，招用侯朝瑞从事木工工作，双方成立雇佣关系。吴明湛辩称与侯朝瑞系承揽关系，证据不足，一审法院不予采纳。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。因此，即使侯朝瑞在中午施工，仍应认定其在雇佣活动中遭受人身损害，吴明湛作为雇主应当承担相应的赔偿责任。侯朝瑞在施工过程中受伤，自身未尽到安全注意义务，存在一定过失，亦应承担相应的责任。依据法律规定，一审法院�分考量各当事人的过错程度、对造成事故的原因力以及各自的经济负担能力，酌定侯朝瑞、吴明湛各承担30%、70%的责任。
侯朝瑞2007年左右在珠海市购房，从事木工工作，故其请求残疾赔偿金按照受诉人民法院所在地城镇居民标准计算，符合法律规定，一审法院予以支持。侯朝瑞的父母均七十五周岁以上，生育有三个子女，因此侯朝瑞应当承担父母抚养费的三分之一，按5年计算。吴明湛应承担的损失包括：医疗费17905.86元（25579.8元×70%），护理费3300元（58431元÷365天×33天×70%=3697.96元，侯朝瑞主张3300元），住院伙食补助费2310元（100元/天×33天×70%）。残疾赔偿金按照2014年广东省城镇居民人均可支配收入30192.9元，自定残日起计算20年，为84540.12元（30192.9元×20年×20%×70%）。被抚养人生活费按照2014年广东省农村居民人均年生活消费支�10043.2元标准计算，为4686.83元[10043.2元×（5年+5年）×20%×1/3×70%]。侯朝瑞因伤持续误工，误工时间计算至定残日前一天即2015年12月29日，侯朝瑞主张每天收入为250元，因证据不足，一审法院不予采信，酌定以2014年广东省国有同行业在岗职工年平均工资建筑装饰和其他建筑业50747元标准计算，为42528.81元[50747元×1年×70%+50747元÷12个月×（60天+11天）÷30天×70%]。交通费根据两地距离及来往次数，一审法院酌定为1400元（2000元×70%）。鉴定费1050元（1500元×70%）。因医嘱并未载明营养费，故一审法院对于营养费的请求不予支持。上述损失合计为157721.62元。侯朝瑞因受伤，给自己及其家人造成了精神上的伤害，根据其伤残程度，一审法院酌定精神损害抚慰金为7000元。吴明湛已经赔偿侯朝瑞21300元，扣除后，其还应赔偿143421.62元（157721.62元+7000元21300元）。吴明湛对侯朝瑞提交的鉴定结论不予确认，申请重新鉴定，第二次鉴定结论与第一次的相同，因此第二次鉴定费1800元应由吴明湛负担。胡银菊经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，相应的诉讼风险由其自行承担。
据此，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四�四条之规定，缺席判决：一、吴明湛于一审判决生效之日起七日内赔偿侯朝瑞143421.62元；二、驳回侯朝瑞的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4556元（侯朝瑞已预交)，由侯朝瑞负担1546元，吴明湛负担3010元。鉴定费1800元(吴明湛已经预交)，由吴明湛负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、侯朝瑞在本案中人身损害的数额；二、吴明湛对侯朝瑞的人身损害应承担的赔偿份额。
关于争议焦点一，首先，侯朝瑞于2014年10月18日受伤后进入中国人民解放军第一六八医院住院治疗，于2014年11月5日出院。于2014年4月13日再次进行手术治疗，结合侯朝瑞的伤残等级，其于2014年11月5日出院后伤情并未痊愈，其于2014年12月9日、2014年12月23日、2015年1月16日、2015年1月17日、2015年3月9日支出的检查费、药费等费用应当属于其出院后后续检查、治疗所支出的必要费用。且上述检查费、药费的数额并未超出合理范围，一审法院予以支持并无不当，本院予以维持。其次，侯朝瑞因手指严重受伤，住院手术治疗，根据其受伤的严重程度，必然需要一定护理，故一审法院支持其护理费亦无不当，本院予以维持。侯朝瑞系从事装饰装修工作受伤，一审法院参照广东省国有同行业在岗职工年平均工资标准酌定误工损失亦无不当。关于交通费，根据侯朝瑞居住的珠海市××与中国人民解放军第一六八医院的距离以及侯朝瑞多次赴医院治疗的事实，一审法院酌�2000交通费亦无不当，本院予以维持。关于残疾赔偿金，一审法院依据侯朝瑞于2007年左右在珠海市购房，从事木工工作，按照城镇居民标准计算残疾赔偿正确，应予以维持。一审法院酌定侯朝瑞精神损害抚慰金7000元，已充分考虑到侯朝瑞自身过错程度和伤残情况，吴明湛主张减少精神损害抚慰金缺乏依据，本院不予支持。关于误工费，侯朝瑞主张49000元，一审法院支持其42528.5元并未超出其主张的数额。综上，一审认定侯朝瑞人身损害数额正确，上诉人吴明湛关于一审计算侯朝瑞人身损害数额错误的上诉意见理据不足。
关于争议焦点二，首先，生产安全事故是指生产经营单位在生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的事故。人身伤亡或直接经济损失是否构成生产安全事故，应由相关职能部门依法予以确认。本案中，并没有相关职能部门确认侯朝瑞受伤属于安全生产事故，故吴明湛关于本案系安全生产事故的主张缺乏事实依据，本院不予采信。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，无论本案事故是否构成安全生产事故，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主均应当承担赔偿责任。在本案不构成安全生产事故的情况下，胡银菊即使承担责任也系承揽关系中定做人的选任过失责任，该选任过失责任与吴明湛应承担的赔偿责任并非基于同一个法律关系，侯朝瑞可同时向吴明湛、胡银菊主张赔偿责任，亦可仅向吴明湛主张赔偿责任。侯朝瑞不向胡银菊主张赔偿责任并不能免除吴明湛应承担的赔偿份额。吴明湛关于侯朝瑞在人身损害过错中自身亦存在过错的主张，一审法院已充分考量各当事人的过错程度，酌定侯朝瑞、吴明湛各承担30%�70%的责任，故其该点上诉意见缺乏依据，本院不予采信。
综上所述，上诉人吴明湛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4556元（吴明湛已预交），由上诉人吴明湛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 官 琳
代理审判员 马燕清
代理审判员 刘 通
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 易嘉璇
高丽