广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汕尾中法刑一终字第41号
原公诉机关广东省汕尾市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨镇，曾用名林镇，男，1982年3月11日出生于汕尾市城区，汉族，小学文化，杂工，住汕尾市城区。因本案于2014年7月20日被刑事拘留，同年8月25日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。
广东省汕尾市城区人民法院审理城区人民检察院指控被告人杨镇贩卖毒品一案，于2015年1月26日作出(2015)汕城法刑初字第11号刑事判决。宣判后，被告人杨镇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人杨镇，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理完毕。
原判认定，2014年7月18日23时多、19日22时左右及20日8时左右，被告人杨镇在汕尾市区滨海小区后面松树下附近，将毒品海洛因贩卖给吸毒人员欧阳甲各1次1小包，每小包人民币50元，共得款人民币150元；同月20日17时多，被告人杨镇在上述的地方准备再次贩卖毒品给欧阳甲时被民警抓获，现场缴获杨镇扔在地上的疑似毒品8小袋及手提机一部。经检验，所缴获的疑似毒品均检出海洛因成分，净重共计0.79克。
原判认定上述事实有物证、书证，辨认笔录，鉴定意见，证人证言，被告人的供述和辩解等证据。
原判认为，被告人杨镇无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖毒品海洛因给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人杨镇2014年7月20日17时多的贩卖毒品犯罪，属犯罪未遂，可以比照犯罪既遂从轻处罚。其被查获的毒品海洛因0.79克，应认定为其贩卖毒品的犯罪数量。被告人杨镇归案后当庭认罪，依法可酌情从轻处罚。根据被告人杨镇犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第二十三条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，作出如下判决：被告人杨镇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人杨镇上诉称：其是一名吸毒人员，主观上没有贩毒意向，家庭有两个小孩需要抚养，一审法院对其量刑过重，上诉要求二审法院重新作出公正的判决。
经审理查明，2014年7月18日23时多、19日22时左右及20日8时左右，上诉人杨镇以号码为1354****140的手提机作为贩卖毒品联系工具，先后三次在汕尾市区滨海小区后面松树下附近，将毒品海洛因贩卖给吸毒人员欧阳甲，每次1小包，每小包人民币50元，共得款人民币150元；同月20日17时多，上诉人杨镇在汕尾市区滨海小区后面松树下附近，准备再次贩卖毒品海洛因给欧阳甲时被民警抓获，现场缴获杨镇扔在地上的疑似毒品8小袋及贩卖毒品作案工具手提机一部。经检验，所缴获的疑似毒品均检出海洛因成分，净重共计0.79克。
认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）物证、书证
1.汕尾市公安局城区分局的受案登记表、立案决定书，证实2014年7月20日，公安民警在汕尾市城区滨海小区后面松树下抓获涉毒人员杨镇，现场在其身上缴获可疑毒品8小袋等物品。同日，汕尾市公安局城区分局对杨镇涉嫌贩卖毒品案进行立案侦查。
2.扣押清单，证实扣押上诉人杨镇的毒品海洛因8小袋；国产手机1部，号码为1354****140。
3.查获的毒品及作案工具的照片。经杨镇签名确认。
4.汕尾市公安局东涌派出所出具的户籍证明，证实杨镇1982年3月11日出生等基本情况。
5.抓获经过，证实2014年7月20日17时多，汕尾市公安局城区分局治安管理大队民警在汕尾市城区滨海小区后面松树下抓获吸贩毒人员杨镇。现场从其身上查获毒品“海洛因”八小袋。
6汕尾市公安局城区分局出具的调取证据通知及中国移动通信汕尾分公司出具的通话清单，证实上诉人杨镇手机号码为1354****140在2014年7月18日23时43分；19日21时43分；20日7时45分和18时21分与欧阳甲手机号码为1354****193有多次通话联系。
7.汕尾市公安局城区分局现场检测报告书，证实杨镇的尿检检测结果呈阳性。经杨镇签名确认。
8.强制隔离戒毒决定书，证实上诉人杨镇被汕尾市公安局城区分局决定强制隔离戒毒二年(自2014年7月20日至2016年7月19日）。
（二）辨认笔录
1.经辨认混杂照片，欧阳甲辨认出6号（杨镇）是贩卖毒品给他的“阿镇”。
2.经辨认混杂照片，杨镇辨认出9号（欧阳甲）是向其购买毒品海洛因的人。
（三）鉴定意见
汕尾市公安司法鉴定中心出具的汕公（司）鉴（化）字（2014）第351号刑事化验检验报告：现场在杨镇身上缴获可疑毒品8小袋。净重共计0.79克,检验出海洛因(Heroin)成分。
（四）证人证言
证人欧阳甲的证言：我至今向“阿镇”购买海洛因三次，第一次大约是2014年7月18日晚上，具体几点我记不起来了，我通过自用手机电话1354****193拨打“阿镇”的手机1354****140然后约定在汕尾市区滨海小区后面松树下向“阿镇”购买海洛因人民币50元，重约0.3克；第二次在2014年7月19日约22时，我还是用手机电话1354****193拨打“阿镇”的手机1354****140约定在汕尾市区滨海小区后面松树下向“阿镇”购买海洛因人民币50元，重约0.3克；第三次是2014年7月20日约8时，我还是用手机电话1354****193拨打“阿镇”的手机1354****140约定在汕尾市区滨海小区后面松树下向“阿镇”购买海洛因人民币50元，重约0.3克；2014年7月20日18时许，我再次拨打“阿镇”的手机准备向他购买海洛因时就被公安机关查获了。
（五）上诉人的供述与辩解
上诉人杨镇的供述：我名杨镇，曾用名叫林镇。因我贩卖海洛因一事而被公安讯问。我是2014年7月18日开始贩卖毒品海洛因，我只贩卖给一名年龄约50岁的男子，他的姓名我不知道，只知道他住在滨海小区，其他人还没有贩卖。我贩卖毒品海洛因给他有三次，具体是在2014年7月18日晚上11时多，当时他用手机1354****193拨打我的手机1354****140，我们联系后，约定在汕尾市区滨海小区后面松树下附近交易，他向我购买了人民币50元海洛因，重约0.3克。然后他于2014年7月19日晚上10时左右，他同样用手机号码1354****193拨打我的手机号码1354****140，我们约定在汕尾市区滨海小区后面松树下交易，他向我购买了人民币50元海洛因，重约0.3克。最后，他于2014年7月20日早上8时左右，他同样用手机号码1354****193拨打我的手机号码1354****140，我们约定在汕尾市城区滨海小区后面松树下交易，他向我购买了人民币50元海洛因，重约0.3克。2014年7月20日17时多，在汕尾市区滨海小区后面松树附近被公安同志抓获，并从我身上搜到8小袋毒品海洛因。
对于上诉人杨镇的上诉意见，经查，上诉人杨镇贩卖毒品海洛因给欧阳甲三次，在再次准备向他人贩卖毒品时被抓获，现场从其身上查获毒品海洛因8小袋，主观上其犯罪故意明显，客观上实施了贩毒行为，且情节严重，对其量刑应在三年以上七年以下，原判鉴于其最后被抓获的8小袋毒品属犯罪未遂，且如实供述犯罪事实，当庭认罪，已对其从轻判处。其上诉提出家庭有两个小孩需要抚养并非法定从轻情节。故上诉再要求从轻改判的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨镇违反国家对毒品的管理制度，多次非法贩卖毒品海洛因给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨镇所提出的上诉意见，理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴海银
审判员 余国清
审判员 许淑芬
二〇一五年三月三十日
书记员 谢建元
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。