安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鸠民一初字第01151号
原告：谢景凤，女，1963年2月15日出生，汉族，小学，无业，住安徽省芜湖市繁昌县。
委托代理人：陈国强，安徽文理律师事务所律师。
被告：芜湖市绿丰园林建设工程有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。
法定代表人：何良兵，总经理。
委托代理人：唐伟，该公司员工。
委托代理人：陈其敬，安徽兴皖律师事务所律师。
被告：金贤木，男，1967年11月18日出生，汉族，初中，农民，住安徽省芜湖市三山区。
原告谢景凤诉被告芜湖市绿丰园林建设工程有限公司（以下简称芜湖绿丰公司）、被告金贤木提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月26日立案受理后，依法由审判员宣霖独任审判，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈国强，被告芜湖绿丰公司委托代理人陈其敬、被告金贤木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：自2012年7月原告由被告金贤木带到被告芜湖绿丰公司从事绿化施工和养护工作。受芜湖绿丰公司指派，由金贤木带领的包括原告在内的施工队于2014年1月15日在万春西路东部星城小区路段的路中央隔离花坛上移栽花草时被汽车撞伤。事故发生后，原告到皖南医学院弋矶山医院治疗。2014年6月25日经安徽广济司法鉴定所鉴定原告脾脏破裂八级伤残、骨盆十级伤残。原告认为，原告由被告金贤木带到被告芜湖绿丰公司从事绿化施工和养护工作，每月的工资由被告金贤木支付，被告金贤木是原告的雇主，同时被告金贤木不具有劳动分包资质，而被告芜湖绿丰公司作为施工单位将劳动作业发包给被告金贤木，因此，对原告从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告芜湖市绿丰公司与被告金贤木应当承担连带责任。故原告诉请法院判令：1、两被告连带赔偿原告282533.81元（其中医疗费50174.21元、误工费29620.8元、伙食补助费1860元、住院和康复护理费29620.8元、交通费1000元、住宿费500元、营养费7260元、残疾赔偿金161798元、鉴定费700元）。2、两被告承担本案诉讼费用。
被告芜湖绿丰公司辩称：1、被告芜湖绿丰公司无需对原告的损失承担责任，两被告之间是承揽关系而不是劳务分包关系。2、原告与被告金贤木之间是提供劳务者责任关系，原告的工资也是由被告金贤木支付的，与被告芜湖绿丰公司无任何关系。3、原告诉请被告芜湖绿丰公司与被告金贤木承担连带责任无法律依据。4、原告诉请过高或无法律依据。5、被告芜湖绿丰公司借款给被告金贤木，被告金贤木垫付原告的费用是从被告芜湖绿丰公司处拿的。综上请求驳回原告对被告芜湖绿丰公司的诉请。
被告金贤木辩称：一、原告所述其每月工资由被告金贤木支付，被告金贤木是其雇主，被告金贤木与芜湖绿丰公司系包工与事实严重不符。实际情况是：1、原告的工资由金贤木从芜湖绿丰公司领取后代为支付。由于芜湖绿丰公司用工比较多，有十多个班组，每个班组有十多个人，每次发工资都由各班组组长领取后代为支付。绿丰公司所支付的男工每天80元，女工每天60元，由金贤木代为领取后全额支付给工人，金贤木没有从中提取任何钱款或好处费。金贤木本人也是每天80元，没有特殊待遇及任何福利待遇。2、被告金贤木不是原告的雇主。原告是金贤木根据芜湖绿丰公司用工的实际需要介绍或带来的，芜湖绿丰公司才是原告的雇主。3、芜湖绿丰公司与金贤木本人没有发包与承包或包工的关系，也只是临时工的关系。综上，被告金贤木对原告的损害不负任何连带赔偿责任。二、本起事故造成董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人受伤，产生的医药费总计436549.87元，其中金贤木支付350175元，董大富即董明龙长子支付5956.28元，肇事驾驶员张坤支付80418.59元，请法院裁决四人如数返还金贤木所垫付的医疗费350175元。
经审理查明：2014年1月15日10时59分，张坤驾驶皖BZM6**（临牌）号小型轿车，沿芜湖市万春西路自西向东行驶至万春西路东部星城小区路段，因操作不当，其车前部与路中央隔离花坛上移栽花草的工人董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人发生碰撞，造成董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人受伤，轿车受损的交通事故。2014年1月29日，芜湖市公安局交警支队鸠江交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定张坤负事故全部责任，董明龙、谢景凤、胡明仙、魏代英四人无责任。
事发后，原告被送往弋矶山医院住院治疗，被诊断为多发伤、休克；腹部闭合性损伤、腹腔内出血；腰椎及附件骨折；骨盆骨折，当日行脾切除术，于2014年3月17日出院，共住院61天。出院医嘱：1、注意休息6月，避免劳累及受凉；2、出院后3，6，12个月门诊复诊；3、不适随诊。原告共发生住院医疗费50174.21元（含伙食费732元），门诊医疗费999.38元，合计51173.59元。
受原告委托，安徽广济司法鉴定所于2014年6月18日作出（2014）第06019号鉴定书，结论为：谢景凤因道路交通事故受伤，致脾破裂，行脾切除术，伤残等级评定为八级。致骨盆多发骨折（左侧髂骨、耻骨上下肢多发骨折，遗有骨盆畸形愈合，损伤致残的程度评定为十级。原告为此支付鉴定费700元。
另查明：1、本案事发时原告等人在芜湖市万春西路东部星城附近路中央隔离花坛上移栽花草，该绿化施工和养护工程系被告绿丰公司的工程。2、原告等人出工，由被告金贤木进行现场管理并记录出工人数，被告芜湖绿丰公司不定时到现场核实出工人数，并按实际出工天数，以每天80元计酬，每月出工约20天，月收入约为1600元。3、原告等人的劳动报酬按计工人数和天数由被告金贤木到被告芜湖绿丰公司领取并发放各工人。4、被告金贤木为原告垫付医疗费50921元（包含在原告诉请中）。5、原告系失地农民。
在本案审理中，被告芜湖绿丰公司对原告的伤残等级及后续治疗费有异议并申请重新鉴定，本院依法委托安徽阳光司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2014年9月28日作出（2014）临鉴字第0964号鉴定意见书，结论为：谢景凤腹部因（交通事故）伤致残，伤残等级应评定为八级。骨盆部应评定为十级。
上述事实，由原告提供的身份证复印件、道路交通事故认定书、出院记录、出院患者个人基本信息更正通知（证明）书、病人住院费用清单、医疗费收据、芜湖市三山区龙湖街道办事处及固堤村委会出具的证明、被征用土地证明、常住人口登记卡、安徽广济司法鉴定所鉴定意见书及发票，被告芜湖绿丰公司申请重新鉴定的安徽阳光司法鉴定所鉴定意见书、被告金贤木提供的医疗费收据、原告丈夫杨良华出具的证明以及原、被告的陈述等证据证明，本院予以认定。
本院认为：（一）法律规定的从事提供劳务活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中原告等人在被告芜湖绿丰公司绿化施工工地进行施工时，被张坤驾驶的车辆撞伤，致拾级伤残的后果，被告芜湖绿丰公司作为接受劳务的人，对提供劳务者在提供劳务活动过程中身体受到伤害的，依法应承当承担赔偿责任。现原告请求接受其劳务的被告绿丰公司承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告芜湖绿丰公司辩称“两被告间系承揽关系，原告系受被告金贤木雇佣”的意见，因被告芜湖绿丰公司未能提供证据证明上述事实的存在，且被告芜湖绿丰公司系根据被告金贤木定期上报用工人数且不定期到施工现场核实人数后按既定的用工标准支付劳动报酬，两被告间并不符合承揽关系的构成要件。同时，被告芜湖绿丰公司也无证据证明被告金贤木自身不提供劳务，其收益来源于原告等工人提供的劳务成果。故被告芜湖绿丰公司的辩解意见，本院不予采纳。原告主张其受被告金贤木雇佣，被告金贤木应对原告的损失承担赔偿责任，因未提供证据证明，本院不予支持。
（二）原告主张的各项损失。1、原告主张的医疗费50174.21元，因本案中原告提供的医疗费收据合计金额为51173.59元，而原告主张的医疗费数额为50174.21元且原告自认其医疗费由被告金贤木支付，合计为50921元，故原告的该主张，本院不予支持。2、原告主张的残疾赔偿金161798元（23114元／年×20年×（30%＋5%）】，因原告计算有误，故本院核定为143306.8元【（23114元／年×20年×（30%＋1%）】。3、原告主张的鉴定费700元，有鉴定意见书及发票证实，本院予以支持。4、原告主张的住院伙食补助费1860元（62天×30元／天）、营养费7260元（242天×30元／天）、护理费29620.8元（242天×122.4元／天），，因原告住院61天，结合原告的伤情及失血过多的实际，故本院核定原告的住院伙食补助费为1830元（61天×30元／天）、营养费为2730元（91天×30元／天）、护理费为5947.5（37074元／年÷365天×91天）。因原告的医疗费中含伙食费732元，故应予扣减。5、原告主张的误工费29620.8元（44677元／年÷365天×242天），因原告于2014年1月15日受伤，同年6月18日定残，实际误工5个月零3天，根据原告自述每月实际出工20天左右，每月约1600元收入的实际，本院核定其误工费为8240元。6、原告主张的交通费1000元，结合原告的治疗天数及路途远近，本院予以支持。8、原告主张的住宿费500元，无证据证实，本院不予支持。综上，原告的各项损失合计为166317.91元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告芜湖市绿丰园林建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢景凤赔偿款166317.91元。
二、驳回原告谢景凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半收取的案件受理费2796元，由原告谢景凤负担1150元，被告芜湖市绿丰园林建设工程有限公司负担1646元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 宣 霖
二〇一四年十二月二日
书记员 聂青玲
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
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