萍乡市安源区人民法院
民 事 判 决 书
安民初字第946、977号
原告（被告）江西某�品有限公司。
法定代表人汤某军，该公司总经理。
委托代理人陈某萍，江西某食品有限公司股东，一般代理。
被告（原告）施某辉。
委托代理人焦尹，江西天开律师事务所律师，特别授权代理。
原告江西某食品有限公司（以下简称某公司）诉被告施某辉劳动争议一案，本院于2015年6月4日立案受理，原告施某辉诉被告江西某食品有限公司劳动争议一案，本院于2015年6月9日立案受理。在两案中，施某辉为劳动者，江西某食品有限公司为用人单位，双方均对萍乡市劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月15日作出的萍劳人仲字（2015）第38号仲裁裁决不服，均在法定期限内向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，将两案并案审理。原告（被告）江西某食品有限公司的法定代表人汤某军及其委托代理人陈某萍、被告（原告）施某辉的委托代理人焦尹到庭参加诉讼。两案现已审理终结。
原告（被告）某公司诉称：某公司成立于2014年6月，属转型产业基地入园企业，2014年9月生产卤制品及水产加工品。由于生产技术需要外援，某公司就聘请福建的技术人员施某辉负责安装、设计、调试，某公司按照施某辉技术要求进行设备选型与生产。后经过2个多月的大量生产，发现施某辉负责的设备选型有误，造成生产出来的产品质量不过关，出现了产品漏气、胀包等多种质量问题，导致发出去的货陆陆续续退回，大部分产品都要一一销毁，中途还需要不少的往返费用，造成某公司在2个多月内亏损200多万元以上。因施某辉个人主张的设备选型，令包装机、空压机、微波杀菌等多种设备无法使用，导致某公司在设备上损失160万元以上，且有很多销售款项未回款，未交到财务，流动资金十分紧张，目前企业也难以正常运转，某公司视情形将依法追究施某辉的法律责任。由于施某辉没有完成销售目标，绩效工资等不应享受，主张的经济补偿不当，根据《劳动合同法》第39条之规定，因为施某辉严重失职给用人单位造成了重大损失，不属于补偿之列。综上，请求法院判令：1、某公司不应当承担施某辉的20800元工资；2、某公司不应当承担施某辉6000元的经济补偿；3、本案诉讼费用及相关费用由施某辉承担。
被告（原告）施某辉辩称：1、施某辉与某公司之间存在合法劳动关系，某公司拖欠施某辉工资事实清楚。施某辉于2014年6月20日进入某公司，任职于营销总监一职，主要负责产品销售工作。通过试用期后，经双方协商一致，于2014年11月1日正式签订劳动合同。合同约定了合同期工资待遇、工资发放时间、工作任务、其他条件及违约责任等。因此，施某辉与某公司之间已经存在事实上的劳动关系。同时，基于该合同中明确约定的工资待遇问题，施某辉则有权根据实际工作时间来要求某公司支付相应的工资薪水，且双方关于所拖欠工资数额也曾经作出过结算，某公司向施某辉出具过相应的工资结算单，所以，施某辉是有权要求某公司依照合同约定足额支付相应工资的。2、施某辉要求某公司支付经济补偿金是严格依据合同约定和法律规定行使正当权利的行为。施某辉实际上于2014年6月20日就进入了某公司任职工作，并于2014年11月1日正式签订了劳动合同，约定聘用合同期限为2014年11月1日至2015年12月30日。2014年12月22日，某公司无视劳动合同约定，在无正当理由的情况下口头通知施某辉已被辞退，2014年12月29日施某辉在实属无奈的情况下才与公司办理了离职交接手续。可以看出，施某辉从进入公司工作到办理离职交接手续，已经超过了六个月的时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关法律规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，在本案中，施某辉要求某公司支付一个月经济补偿金是符合法律规定的。3、在双方建立劳动关系后，施某辉所有的工作流程及工作行为都是在公司的指导及相关人员的监督下进行的，若某公司认为施某辉存在重大过错和失误，应当提供相应的证据，且应当另案起诉，与本案无关。综上，施某辉要求某公司依法足额支付相应的工资、经济补偿金，是严格按照合同约定和法律规定，某公司在诉状中提到不承担工资、经济补偿金的要求是没有事实和法律依据的。因此，请求法院依据《劳动合同法》、《民法通则》的有关规定，依法驳回某公司不合理的诉讼请求。
被告（原告）施某辉诉称：施某辉于2014年6月20日任职于某公司营销总监职务，主要负责产品销售工作。通过试用期后，经双方协商一致，2014年11月1日正式签订劳动合同，约定了合同期工资待遇、工资发放时间、工作任务、其他条件及违约责任（有劳动合同为证）。某公司在施某辉工作期间，无理扣押了一个月工资。2014年12月22日，某公司无视劳动合同约定，不但没有按照合同约定时间发放施某辉11月份工资，且违反《中华人民共和国劳动法》第三十九条在无正当理由的情况下，另行聘用一名同岗位人员，并口头通知施某辉已被辞退，要求施某辉尽快向营销部内勤办理离职交接手续。在无奈之下，施某辉于2014年12月29日办理交接手续之后，某公司仅让财会部门会计核算了施某辉2个月零22天工资39952.80元的工�结算单，却未予以计算违约金及经济损失赔偿金，且一直以公司资金紧张为由拖欠施某辉劳动工资，其法人代表汤某军总经理虽在工资结算单上签字确认（有财务部盖章、汤某军签字的工资结算单为证），并明确承诺将在2015年1月20日左右一次性支付欠款。但到2015年1月22日，某公司还是以各种理由拒绝支付，施某辉经多次与某公司协商交涉未果，给施某辉造成严重的经济损失。基于以上情况，施某辉于2015年3月18日依据《中华人民共和国劳动法》向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，对某公司违反《中华人民共和国劳动法》第八十六条第（一）、（四）款之违法行为，申请裁决某公司支付施某辉劳动工资、违约金及经济赔偿金合计99952.80元。萍乡市劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月15日作出萍劳人仲字（2015）第38号仲裁裁决书，裁决书认定被告向原告支�工资20800元、解除劳动合同关系经济补偿金6000元，合计26800元，该裁决书的事实认定与裁决结果都与施某辉申请请求相差甚远。综上所述，某公司的种种拒绝偿付款项的行为以及萍乡市劳动人事争议仲裁委员会的裁决结果，与事实不符，已经严重侵害到了施某辉的利益，给施某辉造成巨大的经济损失。在施某辉多次催讨无果的情况下，为了及时维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、某公司支付拖欠施某辉工资共计39952.80元（为2014年9月、11月、12月共计2个月22天应发而未发的工资）；2、某公司按劳动合同的约定，赔偿施某辉违约损失45000元；3、某公司支付施某辉一个月的解除劳动合同经济补偿金15000元；4、本案诉讼费用由某公司承担。
原告（被告）某公司辩称：1、施某辉责任重大，某公司成立于2014年6月，属转型产业基地入园企业，2014年9�生产卤制品及水产加工品。由于生产技术需要外援，某公司就聘请福建的技术人员施某辉负责安装、设计、调试，某公司按照施某辉技术要求进行设备选型与生产。后经过2个多月的大量生产，发现施某辉负责的设备选型有误，造成生产出来的产品质量不过关，出现了产品漏气、胀包等多种质量问题，导致发出去的货陆陆续续退回，大部分产品都要一一销毁，中途还需要不少的往返费用，造成某公司在2个多月内亏损200多万元以上。因施某辉个人主张的设备选型，令包装机、空压机、微波杀菌等多种设备无法使用，导致某公司在设备上损失160万元以上，且有很多销售款项未回款，未交到财务，流动资金十分紧张，目前企业也难以正常运转，某公司视情形将依法追究施某辉的法律责任。2、施某辉的主张不当。施某辉的工资39952.80元，由于其没有完成销售目标，绩效工资�应享受，应当减除5600元，某公司只应支付34352.8元。施某辉主张的违约损失45000元不当，于法无据。施某辉主张的15000元经济补偿不当。3、双方是于2014年11月1日签订的劳动合同，在此之前施某辉是以股东身份存在的，且有其自愿退出股份制合作的申请书为据。工资是由12000元／月的岗位工资和3000元／月的绩效工资组成，但那几个月施某辉根本没有绩效工资。而且双方之间的合同是11月1日到12月20日，2个月都不到，根本不需要给施某辉补工资，但是如果施某辉把往来账清算了，某公司会支付其工资。根据《劳动合同法》第三十九条之规定，因为施某辉严重失职给某公司造成了重大损失，不属于补偿之列。综上，请求法院作出公正判决。
原告（被告）某公司针对其诉讼请求及答辩向本院举出下列证据，本院依据证据的真实性、合法性、关联性及是否实现其证明目的，作如下认定：
1.江西某食品有限公司股东协议书、股东补充协议（一）、聘用合同各一份，欲证明施某辉2014年11月1日前在公司系股东身份，不存在劳动合同问题，双方真正签订劳动合同是2014年11月10日，但是计算是自11月1日起。经质证，施某辉对股东协议书、补充协议（一）的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，认为本案系劳动争议，该份股东协议所约定的是股东之间的权利义务关系，不是劳动关系，且施某辉以股东身份存在但并不影响其也可以成为劳动者，股东也可以为公司打工，公司应该开具工资；对聘用合同的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，虽然从表面上看是2014年11月1日签订的该劳动合同，但是根据劳动法的规定，建立劳动关系的时间是自用工之日起，而非签订劳动合同的时间，施某辉方有证据证�某公司在6月份至11月份期间一直在发放施某辉的工资。因此，该份证据不能证明真正建立劳动关系的时间。本院认为，施某辉对股东协议书、补充协议（一）的质证意见可以成立，该证据只能证明施某辉曾是公司股东，本案系施某辉作为劳动者及江西某食品公司作为用人单位的劳动争议，该组证据与本案无关联，本院不予认定；聘用合同系双方真实意思表示，施某辉对该证据“三性”无异议，本院予以采信。
2.销售清单一组，欲证明在施某辉履行职责期间，对外经他手销售出去的货款没有回笼，且未看到欠条、退货、现金，其严重失职，给公司造成了巨大的损失。经质证，施某辉对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，认为该组证据是某公司单方面提供的，未经权威部门进行评估，且从这份证据可以看出，2014年10月7日有销售记录，该销售量也不是短短几天能够达到的，即2014年10月7日前施某辉与公司已经成立了劳动关系。若要证实施某辉给公司造成了损失，必须提供相应的证据，即使有货款未回笼，但是职务行为，职务行为不能由劳动者承担风险。本院认为，施某辉的质证意见可以成立，该销售清单未经第三方机构确认，仅系由某公司单方陈述，且施某辉不予认可，本院不予采信。
原告（被告）某公司针对其诉讼请求及答辩向本院举出下列证据，本院依据证据的真实性、合法性、关联性及是否实现其证明目的，作如下认定：
1.施某辉与江西某食品公司签订的聘用合同一份，欲证明双方之间存在劳动合同关系，并约定聘用合同期限为一年、原告的薪资待遇为15000元／月、工作任务以及薪资支付时间等，且双方约定了如果某公司解除了与施某辉的劳动关�，要按3个月工资给予补偿。经质证，某公司对“三性”无异议，对证明目的有异议，认为是因施某辉个人原因才导致被辞退，并非公司的原因，施某辉与公司签订了合同，其给公司造成了巨大的损失，公司可以辞退他。本院认为，该证据系双方真实意思表示，且均已签字摁印，本院予以采信。
2.被告出具给原告的工资结算单一份，欲证明被告拖欠原告2014年9月、11月、12月份工资合计39952.8元人民币。经质证，某公司对施某辉该组证据的证明目的有异议，认为公司股东是不拿工资的，11月1日签订合同前，给予施某辉的是生活补贴，并非工资报酬。本院认为，该工资结算单有某公司法定代表人汤某军签字同意“按此计算进往来”的表示，且盖有该公司财务专用章，本院予以采信。
3.原告的银行存取�记录明细一份，欲证明某公司每月向施某辉支付薪资15000元。经质证，某公司认为该款项系生活补贴，并非工资。本院认为，该组证据只显示10月份发放15000元，可以证实某公司在10月份向施某辉发放15000元的工资。
4.萍乡市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁书一份，欲证明原告的劳动申请已经经过了仲裁。经质证，某公司无异议。本院予以采信。
经审理查明：2014年6月11日，施某辉与汤某军、黄隽、陈某萍共四人签订江西某食品有限公司股东协议书。施某辉于2014年11月5日自愿退股，并与某公司签订了《聘用合同》，职位是销售总监。《聘用合同》所约定期限自2014年11月1日起至2015年12月30日止，合同中约定了双方的权利及义务、工作职责、销售任务目标、违约责任等。其中，施某辉在某公司职务为营销总监，销售任务目标为8000万元，待遇为固定薪资�变动薪资。其中固定薪资为基本工资10000元／月，岗位工资1000元／月，绩效工资3000元／月，交通补贴500元／月，通讯补贴500元／月，合计15000元／月。变动工资为销售提成。每月15-20日发放上个月的固定薪资及其他补助、福利等待遇。违约责任为：如因施某辉原因导致合同无法履行或终止，则某公司有权不予核发预留部分销售提成并依法追究法律责任包括经济责任；如因某公司原因导致合同无法履行或终止，某公司不仅应支付施某辉应得的工资及提成，还应按照《中华人民共和国劳动法》的标准，一次性给予施某辉3个月薪资作为离职补偿。在工作期间，施某辉仅完成部分销售任务。2014年10月，某公司给施某辉发放当月工资15000元。2014年12月22日，某公司以不能胜任工作为由口头辞退施某辉。施某辉向某公司要求支付拖欠的2014年9月、11月和12月22日之前的工资共计39952.8元，某公司财务在写明应付工资39952.8元的工资结算单上盖章，同年12月29日，法定代表人汤某军在该结算单上签字“同意据此结算进往来”。因某公司没有支付该款，施某辉遂向萍乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决某公司承担法律责任，支付施某辉工资39952.8元，违约金45000元，经济补偿金15000元。该委于2015年5月15日作出萍劳人仲字（2015）第38号仲裁裁决，裁决内容为：1、某公司向施某辉支付工资（10000元＋1000元）／月＋500元／月＋500元／月）×52天÷30天=20800元；2、某公司向施某辉支付经济补偿金6000元；3、驳回施某辉其他仲裁申请。双方收到该裁决书后，均不服并先后向本院起诉。某公司的诉讼请求为：1、某公司不应当承担施某辉20800元的工资；2、某公司不应当承担施某辉6000元的经济补偿；3、�案诉讼费用及相关费用由施某辉承担。施某辉的诉讼请求为：1、某公司支付拖欠施某辉工资共计39952.80元（为2014年9月、11月、12月共计2个月22天应发而未发工资）；2、某公司按劳动合同的约定，赔偿施某辉违约损失45000元；3、某公司支付施某辉一个月的解除劳动合同经济补偿金15000元；4、本案诉讼费用由某公司承担。本院受理上述两案后依法并案审理。
本院认为，因本案双方当事人的诉请系围绕劳动报酬、经济补偿金等劳动合同履行而产生的争议，应当将本案定性为劳动合同纠纷。
本案争议焦点主要有三个，针对第一个争议焦点，即某公司是否拖欠施某辉的工资及具体金额。施某辉提供的有某公司法定代表人汤某军签字认可并加盖财务专用章的工资结算单，可以证实双方已经对施某辉工资情况进行了结算，该结算合法有效，故某公司应当支付39952.8元工资给施某辉。
针对本案第二个争议焦点，即双方在履行劳动合同过程中是否存在违约行为及违约责任的承担问题。某公司认为施某辉没有完成合同约定的销售任务，故辞退施某辉；施某辉认为某公司解除劳动合同的理由不能成立，其解除行为违约，要求支付违约金。因本案双方签订的《聘用合同》中并未约定在施某辉未能完成销售任务的情况下可以解除《聘用合同》的条款，故某公司辞退施某辉的行为不符合双方合同约定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项关于：“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”，用人单位才可以解除劳动合同的规定，某公司以施某辉不能完成销售任务为由直接解除劳动合同的行为不符合法律规定，该行为属于《聘用合同》中因某公司原因�致合同无法履行或终止，故应当按照《聘用合同》的约定支付三个月工资作为施某辉的离职补偿。某公司关于《聘用合同》约定的违约金于法无据的观点，因没有法律强制性规定《聘用合同》不能约定违约金，故该条款应当认定为有效。
针对本案第三个争议焦点，即本案解除劳动合同是否存在需要支付经济补偿金的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，依照该法第四十条解除劳动合同的应当支付违约金，即如“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”，都需要支付经济补偿金。本案中某公司没有提供证据证明曾为施某辉调岗或培训，其以施某辉不能完成销售任务，直接口头辞退施某辉，应当支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，在用人�位工作不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。因施某辉与某公司正式签订劳动合同后工作不满六个月，只能获得半个月的经济补偿金。
另外，还需说明两个问题。第一是关于施某辉工资标准问题的认定。双方当事人争议的主要是《聘用合同》中约定的绩效工资3000元是否应当包含在工资标准内。因该绩效工资规定在《聘用合同》的固定薪资部分，且明确约定每月15-20日准时发放上个月的固定薪资，应当认定该绩效工资属于固定月工资的一部分。故应当按照15000元／月计算施某辉应得的违约金为45000元。关于施某辉应得的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，如果劳动者工资高于本地职工平均工资的三倍，则按平均工资三倍的数额支付经济补偿金。因萍乡市2014年度职工月平均工资为3535元，而施某辉的月工资为15000元，高于�乡市2014年度职工月平均工资，故施某辉应得的经济补偿金为5302.5元。第二个要说明的问题是某公司认为施某辉存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的：“劳动者有严重失职，给用人单位造成重大损失，用人单位可以解除劳动合同”的情形。在本案中某公司主张施某辉存在重大过失是设备选型有误。因本案《聘用合同》中约定施某辉系营销总监，而不是负责生产质量问题，故本案劳动合同中，某公司提出施某辉应对生产质量负责，不属于本案审理范围，其主张不能成立。某公司基于其他法律关系要求施某辉承担责任，可以另行主张。
综上，某公司就本案劳动合同纠纷应当支付给施某辉的各款项为拖欠工资39952.8元、违约金45000元、经济补偿金5302.5元，以上款项合计90255.3元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十�第一款、第四十六条第一款第（七）项、第四十条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：
一、江西某食品有限公司支付施某辉拖欠的工资39952.8元；
二、江西某食品有限公司支付施某辉违约金45000元；
三、江西某食品有限公司支付施某辉经济补偿金5302.5元；
以上款项合计90255.3元，限江西某食品有限公司在本判决生效后七日内支付完毕。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由江西某食品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。判决书生效后，权利人可以向一审人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。
审 判 长 颜志宏
审 判 员 罗 军
代理审判员 尹天兰
二〇一五年七月十七日
代理书记员 黄雪琳