广东省梅州市梅江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅江法民一初字第364号
原告张振伟，男，汉族。
委托代理人邓波，广东南天星律师事务所律师。
被告梅州市鸿兴投资有限公司，住所梅州市金燕大道万象江山售楼处3楼。
法定代表人李小彬，该公司总经理。
委托代理人黄砚乔，广东粤梅律师事务所律师。
原告张振伟诉被告梅州市鸿兴投资有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张振伟及其委托代理人邓波律师，被告梅州市鸿兴投资有限公司的委托代理人黄砚乔律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张振伟诉称，他于2012年2月入职广东鸿艺集团有限公司，任营销中心策划部经理一职，经2013年8月、2014年1月两次加薪至税后为16000元。2014年10月28日由于工作需要调动至广东鸿艺集团有限公司参股企业被告梅州市鸿兴投资有限公司，任万象江山项目营销部经理一职，合同期为1年，无试用期，双方签订了《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》，合同期限从2014年10月28日至2015年10月31日，合同约定工资执行提成工资制，即基本工资为17000元／月（税前）＋佣金提成。他于2015年3月27日晚在办公室处理完工作回宿舍途中因跑步摔伤，造成左腿胫骨粉碎性骨折，于当晚11时许来到梅州市人民医院骨科中心住院治疗，并于2015年4月4日进行了左腿胫骨矫正内钢板固定手术，后于4月22日出院，2015年5月1日拄着双拐上班。上班后被告在5月底逐渐剥夺他的工作权力，不与他打招呼，将所有有关销售的工作安排他人负责，并于2015年6月4日，单方面违法解除双方的劳动关系。他作为弱势群体，在医疗期内遭受被告违法解雇，为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求：1、判决被告支付原告6个月医疗期工资55700元，为原告缴纳法定医疗期6个月的社保医保费用。2、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币28554元。3、判决被告支付原告基本工资外的佣金奖金人民币120万元。4、判决被告支付原告医疗期内解除合同医疗补助金人民币153000元。
被告梅州市鸿兴投资有限公司辩称，原告提出的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。原告是在劳动合同期内非因工负伤，主张其享有6个月医疗期证据不足，要求他们公司缴纳6个月医疗期的社保医保无事实和法律依据。造成解除劳动合同的原因和过错在于原告个人。他们公司是独立法人，依法对外独立承担民事责任。原告在广东鸿艺集团有限公司的工作年限从法律意义上与他们公司无必然的联系，不符合《劳动合同法实施条例》第10条规定的连续计算的情形，且原告将1个月代通知金17000元计算在赔偿金范围内也无法律依据，他们公司并非依据劳动合法第40条为依据解除与原告的劳动关系，无需另外支付1个月的工资给原告作为赔偿。为此，原告要求他们公司支付违法解除劳动合同赔偿金28554无事实和法律依据。关于佣金的问题，他们公司同意劳动仲裁裁决书的认定。原告在他们公司的工作时间从2014年11月1日至2015年6月4日，除了原告休病假的时间，原告实际工作时间为6个月。原告在其休病假期间并未提供劳动和创造价值，期间他们公司的销售业绩不应当计算为原告的工作业绩。按照原告实际工作时间和他们公司的销售业绩按比例折算，原告的工作业绩并没有达到双方劳动合同约定的提取佣金的条件。原告未提供证据证明其在医疗期满后无法工作或患重病和绝症的情形，也未经相关劳动鉴定委员会作出相应的鉴定，原告请求他们公司支付医疗期内解除合同医疗补助金153000元无事实和法律依据。综上所述，请求法庭依法查清事实，驳回原告无理的诉讼请求。
经审理查明，2012年2月1日，原告张振伟入职广东鸿艺集团有限公司，任策划部经理，签订了《广东鸿艺集团有限公司劳动合同》，合同期限从2012年2月1日起至2015年2月1日止，工资为每月10000元。广东鸿艺集团有限公司成立于2004年5月20日，是有限责任公司，现法定代表人为蔡雪峰，经营范围：投资实业；经营商业物资供销业。2014年10月28日，原告张振伟向广东鸿艺集团有限公司提交了《离职申请书》。2014年11月1日，原告张振伟入职被告梅州市鸿兴投资有限公司，签订了《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》，任营销经理。被告梅州市鸿兴投资有限公司成立于2011年4月26日，是有限责任公司，现法定代表人为李小彬，经营范围：投资地产业、酒店业、建材业及其他实业；房地产开发经营。投资者为梅州市正兴房地产开发有限公司、梅州市鸿艺房地产开发有限公司。原、被告双方当事人签订的劳动合同期限从2014年11月1日起至2015年10月31日止，约定适用提成工资制即基本工资为人民币17000元／月（税前）＋佣金提成【业绩（亿元）≥2＜3佣金计提率（万分之）5；≥3＜4佣金计提率（万分之）6；≥4＜5佣金计提率（万分之）7；≥5＜6佣金计提率（万分之）8；≥6＜8佣金计提率（万分之）10；≥8＜10佣金计提率（万分之）15】，计提方式：按业绩分段算，于第13个月合并计算一次性发放，所得佣金为税前金额。原告张振伟入职被告梅州市鸿兴投资有限公司后，负责万象江山项目住宅销售工作，每月工资由被告支付，社会保险由被告缴交。2015年3月27日晚上11时左右，原告张振伟因跑步时不慎摔伤，造成左胫骨平台粉碎性骨折，于2015年3月28日至2015年4月22日在梅州市人民医院住院治疗共计25天。出院医嘱：1、三个月内禁止行走，可在床上功能锻炼；2、门诊随诊，于1、3、6、12个月定期复查；待骨折愈合后返院拆除内固定。2015年5月4日至26日，原告张振伟带伤到被告梅州市鸿兴投资有限公司上班。2015年5月26日，原告张振伟返院门诊复查，医生建议：继续休息叁月。为此，原告张振伟向被告提交休病假3个月的申请。从2015年5月27日起，原告张振伟未到被告梅州市鸿兴投资有限公司上班。2015年6月3日，被告梅州市鸿兴投资有限公司作出《解除劳动合同通知书》，内容为：“张振伟先生：公司决定于2015年6月4日解除此前与您签订的劳动合同。公司将根据《劳动合同法》及相关法律法规的规定与您进行离职薪资结算：1、公司支付您双倍经济补偿金及一个月代通知金，计36944元；2、工资结算至2015年6月3日，计15311.65元。请于2015年6月4日前至公司人事行政部门办理离职手续。劳动合同终止后您的一切活动与鸿兴公司无关。如对以上处理方法有异议可申请劳动仲裁。”原告张振伟对被告梅州市鸿兴投资有限公司的上述处理方法有异议，但于2015年6月12日签收了《解除劳动合同通知书》。经原告张振伟向梅州市劳动监察大队投诉，被告梅州市鸿兴投资有限公司于2015年6月23日与原告张振伟结清了2015年5月至6月3日的工资人民币15311.65元。原告张振伟于2015年6月29日签领了被告梅州市鸿兴投资有限公司支付的1个月代通知金人民币17000元、2个月经济补偿金人民币19944元合计人民币36944元。另，广东鸿艺集团有限公司于2015年6月29日向原告张振伟支付了补偿金人民币30000元。原告张振伟认为其非因工负伤，在规定的医疗期内，被告梅州市鸿兴投资有限公司单方作出《解除劳动合同通知书》，属违法解除与他的劳动关系。庭审中，原、被告双方当事人确认双方之间的劳动关系已于2015年6月4日解除，工资已结清，被告为原告缴交社会保险至2015年5月。
原告张振伟于2015年7月16日向梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求：1、要求补发法定医疗期工资5.57万元；2、补发违法解除劳动合同赔偿金19860元；3、补发基本工资外的佣金奖金3.17万元；4、赔偿医疗期内解除合同医疗补助金15.3万元；5、补缴法定医疗期的社会保险。2015年8月21日，梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会作出梅区仲院案字（2015）125号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人梅州市鸿兴投资有限公司于本文书生效之日起五日内一次性向申请人张振伟支付违法解除劳动关系赔偿金11554元。二、驳回申请人的其它仲裁请求。原告张振伟不服，于2015年8月26日向本院起诉，提出上述诉讼请求。被告梅州市鸿兴投资有限公司作了上述答辩。
另查，原告张振伟2014年11月1日至2015年6月3日在被告梅州市鸿兴投资有限公司任职7个月期间，被告单位只有原告张振伟担任营销经理的职位。在原告张振伟2015年3月28日至2015年5月3日休病假期间，被告单位未安排其他人替代营销经理的职位，属营销经理的工作职责范围内的事务，按工作流程仍需经原告张振伟的审核。原告张振伟任职期间的业绩为人民币150910654元。梅州市2014年城镇非私营在岗职工平均工资为人民币3738元。
原告张振伟对其诉讼请求提供了如下证据予以证实：1、张振伟的身份证，证明原告张振伟的诉讼主体资格。2、企业机读档案登记资料，证明被告梅州市鸿兴投资有限公司的诉讼主体资格。3、《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》一份、《广东鸿艺集团有限公司劳动合同》一份，证明原告与被告梅州市鸿兴投资有限公司、广东鸿艺集团有限公司存在劳动关系，原告从广东鸿艺集团有限公司调到被告梅州市鸿兴投资有限公司，是受广东鸿艺集团有限公司的安排，并非原告个人意愿。4、《解除劳动合同通知书》、《经济补偿金计算列表》、《张振伟补偿结算确认表》，证明被告违法解雇原告的事实，被告梅州市鸿兴投资有限公司的两个股东同意支付给原告经济补偿金36944元，广东鸿艺集团有限公司另外同意补偿给原告30000元，该两笔款于2015年6月29日支付完毕，并非在解除劳动合同时即2015年6月4日支付。5、《5、6月份工资结算》，证明原告5、6月份的工资结算是正常上班工资结算。6、《疾病诊断证明书》、住院病案，证明原告非因工伤受伤住院的事实。7、录音光盘一张、录音整理资料一份，证明广东鸿艺集团有限公司、广东正兴房地产开发有限公司各被告梅州市鸿兴投资有限公司持有50％的股份，原告被派往被告梅州市鸿兴投资有限公司工作的事实，及两股东对员工非因工受伤及病休期间的待遇规定。8、文书送达证明、梅区仲院案字（2015）125号仲裁裁决书，证明双方的纠纷已经过了劳动仲裁的处理，原告对仲裁裁决不服。9、宜昌三峡广播电视总台广播中心出具的《证明》一份，证明原告的工作时间有10年以上。被告梅州市鸿兴投资有限公司对上述证据的质证意见是：对第1、2、6份证据无异议。对第3份证据两份劳动合同的真实性、合法性无异议。但从《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》第五条第一款第二项约定的佣金提取方式，原告的业绩未达合同约定的提取佣金的条件。对原告的证明目的有异议，认为两个公司是分属两个独立的法人企业，包括资金独立、经营独立、人事独立等等。该两份劳动合同不能体现原告是受广东鸿艺集团有限公司的委派到被告梅州市鸿兴投资有限公司上班或是调任，原告是在与广东鸿艺集团有限公司解除劳动合同后，另行与被告签订的劳动合同。对第4份证据无异议，但对原告的证明目的有异议。对第5份证据无异议，确认被告已将原告5、6月份的工资支付给原告。对第7份证据有异议，对录音的合法性有异议，认为不能证实原告是受广东鸿艺集团有限公司的委派或是调任到被告公司上班。对第8份证据的真实性无异议，但是对梅区仲院案字（2015）125号仲裁裁决书认定被告与广东鸿艺集团有限公司是关联企业有异议。对第9份证据有异议，认为原告还应当提供相应的劳动合同、社保缴费凭证等相关证据来佐证。
被告梅州市鸿兴投资有限公司对其主张提供了如下证据予以证实：1、《离职申请书》，证明原告自行申请离职，不是由广东鸿艺集团有限公司派遣或委任到被告梅州市鸿兴投资有限公司上班。2、《张振伟情况说明》，证明原告在被告公司上班的时间、工作表现及本案纠纷的来由。3、2015年3月1日-2015年3月31日、2015年5月1日-2015年5月31日员工上下班时间表，证明原告受伤是在下班以后，及原告的上下班时间。4、2013年12月29日至2015年5月25日认购万象江山销售记录11页，证明原告在被告公司上班期间包括病假期间的被告公司的销售业绩。原告张振伟对上述证据的质证意见是：对第1份证据，认为只能证明原告向公司要求更换岗位，并非原告本人的要求，是公司的需要，原告并没有与广东鸿艺集团有限公司解除劳动合同关系。原告是离职，并非辞职。对第2份证据，对入职时间无异议，但认为纠纷缘由及事情经过是被告单方制作，原告不予认可。被告违法解除劳动合同，原告因不同意解除劳动合同，要求被告在《解除劳动合同通知书》加上“如对以上处理方法有异议可申请劳动仲裁。”的情况下，才签收了该文书。对第3份证据无异议。对第4份证据，认为序号1业主姓名为“赖先生”的，是在原告入职被告公司之后才签订的正式合同，签订认购合同不一定会签订正式合同。原告是整个销售团队的负责人，该份合同应该计入原告的业绩中。对其他销售业绩原告无异议，该业绩是整个团队的业绩，因原告是销售团队负责人，整个销售团队的业绩也就是原告的业绩。
经出示质证梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁案卷，原告张振伟的质证意见是：对仲裁案卷中的仲裁裁决书有异议，对仲裁裁决确认的医疗期有异议，原告现年47岁，工作已有10多年，医疗期应是6个月，而非3个月。被告在原告医疗期内违法解除劳动合同，应对赔偿原告。代通知金是被告公司对违法解雇的一种制度规定，法律虽无明文规定需要支付代通知金，但也没有禁止违法解雇员工支付代通知金的行为，仲裁裁决将代通知金折算在经济赔偿金中的做法是错误的。原告对仲裁计算佣金的方式有异议，原告为销售团队的负责人，该销售团队的业绩即为原告的业绩，仲裁不支持原告的佣金是错误的。原、被告双方签订的是附条件的劳动合同，因被告违法解除劳动合同，不当地阻止合同条件的成就，应视为约定条件已成就，被告应当支付双方约定的佣金，原告要求按最高的方式要求被告支付佣金。仲裁裁决不支持原告6个月工资的医疗补助费是错误的。被告梅州市鸿兴投资有限公司的质证意见是：对仲裁案卷的真实性无异议，但是对仲裁裁决书中认定广东鸿艺集团有限公司与被告是关联企业有异议，对其他无异议。
庭审中，原告张振伟称，被告于2015年6月3日违法作出《解除劳动合同通知书》，因他对被告提出的处理方法有异议，不同意签收该通知书。后来，经他的要求，被告在《解除劳动合同通知书》上添加了“如对以上处理方法有异议可申请劳动仲裁。”，他才于2015年6月12日签收了被告作出的《解除劳动合同通知书》，并因需要钱用于生活开支及治疗于2015年6月29日签收了被告支付的现金人民币36944元。原告张振伟虽要求与被告继续履行劳动合同，但表示，如果被告不同意继续履行劳动合同，双方就视为于2015年6月4日解除了劳动合同和劳动关系，按劳动合同法由被告给予他经济赔偿。被告梅州市鸿兴投资有限公司则认为双方之间的劳动合同已于2015年6月4日解除，不同意与原告继续履行劳动合同。
审理中，原告张振伟主张，其于2012年2月1日，原告张振伟入职广东鸿艺集团有限公司，任策划部经理，在劳动合同期限未到的情况下，于2014年10月28日向广东鸿艺集团有限公司提交了《离职申请书》，是离职不是辞职。他是受广东鸿艺集团有限公司派遣到其控股企业被告梅州市鸿兴投资有限公司工作，其在两公司的工作年限应合并计算。他非因工负伤的医疗期应为6个月，并应按12个月内累计病休时间计算。2015年10月14日，原告张振伟申请法院委托劳动能力鉴定机构对其进行劳动能力鉴定。被告梅州市鸿兴投资有限公司则认为，他们公司是独立法人，依法对外独立承担民事责任。原告在广东鸿艺集团有限公司的工作年限与他们公司无必然的联系。原告是自行申请解除与广东鸿艺集团有限公司的劳动合同，到待遇更高的被告单位任职。对仲裁裁决认定他们单位与广东鸿艺集团有限公司属于关联企业有异议。
本院认为，根据梅州市工商行政管理局出具的《企业机读档案登记资料》证实，广东鸿艺集团有限公司、被告梅州市鸿兴投资有限公司均为企业法人，均有独立的法人资格。原告张振伟主张其在与广东鸿艺集团有限公司劳动合同期未满的情况下，于2014年10月28日向广东鸿艺集团有限公司提交《离职申请书》，是离职不是辞职，而是受广东鸿艺集团有限公司的派遣到广东鸿艺集团有限公司控股企业被告梅州市鸿兴投资有限公司工作，其在两公司的工作年限应合并计算，依法无据，本院不予支持。原告张振伟与被告梅州市鸿兴投资有限公司双方当事人于2014年10月28日签订了《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》，合同期限从2014年11月1日起至2015年10月31日止，任营销经理的职位；2015年6月3日，被告梅州市鸿兴投资有限公司未与原告张振伟协商，单方作出《解除劳动合同通知书》；双方当事人于2015年6月4日解除了劳动关系；原告在被告单位工作的年限为7个月的事实，原、被告双方当事人均无异议，本院予以认定。原、被告双方当事人劳动关系明确，双方发生的劳动争议依法应受《中华人民共和国劳动合同法》的调整及规范。原告张振伟于2015年3月27日非因工负伤，造成左胫骨平台粉碎性骨折，于2015年3月28日至2015年4月22日在梅州市人民医院住院治疗共计25天。经审查原告张振伟提交的宜昌三峡广播电视总台广播中心出具的《证明》、《广东鸿艺集团有限公司劳动合同》、《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》等证据，根据《企业职工患病或非因要负伤医疗期规定》第三条的规定，原告张振伟享有6个月的医疗期，时间从2015年3月28日至2015年9月27日止。被告梅州市鸿兴投资有限公司在原告张振伟非因工负伤医疗期内，未与原告张振伟协商一致，单方于2015年6月3日作出《解除劳动合同通知书》，解除与原告张振伟的劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，属于违法解除劳动合同，依法应当承担违法解除劳动合同向原告张振伟支付赔偿金的责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，被告梅州市鸿兴投资有限公司应当支付给原告张振伟赔偿金人民币22428元（3738元／月×3倍×1个月×2倍），扣减被告已支付给原告张振伟的经济补偿金人民币19944元，被告梅州市鸿兴投资有限公司还应当支付赔偿金人民币2484元给原告张振伟。被告梅州市鸿兴投资有限公司已支付给原告张振伟的1个月代通知金人民币17000元，未损害国家、集体和第三人利益，自愿合法，本院照准。原告张振伟在其非因工负伤医疗期内被违法解除劳动合同已获得上述法律救济的情况下，又依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》【劳部发（1994）481号】第6条的规定要求被告向其支付6个月医疗期工资人民币55700元、医疗期内解除劳动合同医疗补助金人民币153000元，于法无据，本院不予支持。为此，原告张振伟申请进行劳动能力鉴定，本院不予准许。原告张振伟要求被告梅州市鸿兴投资有限公司为其缴纳6个月医疗期的社保医保费用，不属法院劳动争议案件处理范围，本院不予处理。原告张振伟应向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。原告张振伟2014年11月1日至2015年6月3日在被告梅州市鸿兴投资有限公司任营销经理职位7个月期间，业绩为人民币150910654元。因是被告梅州市鸿兴投资有限公司违法解除劳动合同造成原告张振伟中途离职，故，原告张振伟所得佣金应当对原告任职时间与业绩按比例进行折算。根据原、被告双方当事人签订的《梅州市鸿兴投资有限公司劳动合同》第五条约定的佣金计提方法，即原告张振伟的业绩超过1.17亿（2亿×7个月／12个月）时，原告张振伟有权要求被告支付佣金。据此，被告梅州市鸿兴投资有限公司应当支付佣金人民币75455.33元（150910654元×0.0005）给原告张振伟。原告张振伟请求佣金超出的部分，于法无据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，以及《企业职工患病或非因要负伤医疗期规定》第三条的规定，判决如下：
一、被告梅州市鸿兴投资有限公司应当在本判决生效后五日内，支付赔偿金人民币2484元给原告张振伟。
二、被告梅州市鸿兴投资有限公司应当在本判决生效后五日内，支付佣金人民币75455.33元给原告张振伟。
三、驳回原告张振伟的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告梅州市鸿兴投资有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判长 陈晓军
审判员 卓慧萍
审判员 肖俊峰
二〇一五年十二月三十日
书记员 钟 城