陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民三初字第00148号
原告XX有限责任公司。
法定代表人李某某，系该公司董事长。
委托代理人宇某某，男，系原告公司风险控制部经理。
委托代理人石某某，陕西华庸律师事务所律师。
被告XX发展有限公司。
法定代表人张某某，系该公司总经理。
被告XX商贸有限公司。
法定代表人白某甲，系该公司董事长。
委托代理人白某乙，男，系该公司执行董事。
被告张某某，男。
被告刘某某，女。
委托代理人张某某，男，系被告刘某某丈夫。
被告刘某，男。
被告魏某某，女。
委托代理人刘某，男，系被告魏某某丈夫。
被告张某喜，男。
委托代理人张某某，男，系被告张某喜之子。
原告XX有限责任公司诉被告XX发展有限公司、XX商贸有限公司、张某某、刘某某、刘某、魏某某及张某喜合同纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理后，依法组成合议庭于2015年8月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人宇某某、石某某及被告XX发展有限公司的法定代表人张某某、被告XX商贸有限公司的委托代理人白某乙、被告张某某、被告刘某某的委托代理人张某某、被告刘某、被告魏某某的委托代理人刘某及被告张某喜的委托代理人张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告XX发展有限公司向XX银行股份有限公司府谷县支行借款800万元，并签订了编号为2013YF017的《流动资金借款合同》一份，约定借款期限为12个月，从2013年8月6日起至2014年8月6日止。与此同时，原告受被告XX发展有限公司的委托，与其签订了府银保委字（2013）46号《委托保证合同》。为了确保担保人的利益得以实现，原告与被告XX商贸有限公司签订了府银保反字（2013）46号《保证反担保合同》，与被告张某某、刘某某签订了府银保人保字（2013）46号《个人保证反担保合同》，与被告刘某、魏某某签订了府银保人保反字（2013）46号《个人保证反担保合同》，与被告张某喜签订了府银保抵押保字（2013）3号《抵押反担保合同》。贷款到期后，被告XX发展有限公司未按约履行还款义务，原告依约承担了保证责任，向XX银行股份有限公司府谷县支行代偿人民币755.5万元。后原告多次向被告XX发展有限公司催要其代偿的借款本息未果，故涉诉法院，请求：一、依法判令被告XX发展有限公司偿还原告为其代偿的银行贷款755.5万元及其迟延偿还的滞纳金、诉讼费、拍卖费、律师费、公告费、执行费等一切实现债权的费用；二、依法判令被告XX商贸有限公司、张某某、刘某某、刘某、魏某某、张某喜对上述代偿款本息及一切实现债权的费用承担连带保证责任；三、依法确认原告对被告张某喜提供抵押的房产享有抵押权，原告有权就该房产折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；四、本案的案件受理费由被告承担。
被告XX发展有限公司、张某某及刘某某答辩认为，XX发展有限公司向XX银行股份有限公司府谷县支行所贷款项均投资用于公司厂房建设。由于经济不景气，XX发展有限公司正在招商引资，如果合作成功，会尽快给原告偿还涉案款项。
被告XX商贸有限公司、刘某及魏某某答辩认为，2013年8月份，由原告XX有限责任公司担保，XX发展有限公司向XX银行股份有限公司府谷县支行贷款，被告并不知情。后XX发展有限公司请被告为其提供反担保并称只是履行一下手续。原告亦称如果XX发展有限公司还不上银行贷款，就由原告偿还，被告只是履行手续，而且贷款已经出来了，反担保人没有什么责任。被告认为原告与XX发展有限公司串通向银行贷款后又骗取被告提供反担保，属于骗取担保，被告应当免除保证责任。其次，原告没有对被告做过任何调查和审查，未按规定进行贷前及贷后检查、审查和监管义务，被告对XX发展有限公司是否改变贷款用途也一概不知，故根据相关法律规定，原告未尽到审查、监管义务，XX发展有限公司擅自改变贷款用途，被告应当免除保证责任。而且，被告只是在反担保合同的最后一页签字盖章，原告没有给被告反担保合同，被告对合同内容也一概不知，原告提交的反担保合同与被告当时签订的反担保合同内容上有出入，原告有伪造合同之嫌，被告可以免除保证责任。
被告张某喜答辩认为，其于2013年9月以其所有的位于府谷县邮政巷监察局家属房西单元402的一处住房为XX发展有限公司提供了贷款抵押担保。该房屋面积为120平方米，由张某喜一家六口人共同居住，再无其他住房。贷款于2014年9月到期后，被告张某喜多次询问XX发展有限公司的法定代表人张某某是否偿还了该笔贷款，张某某称一直在还，但至今仍未还清。
原告向法庭提交了以下证据：
第一组：营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、证明各一份，证明原告主体适格，具备诉讼权利。
第二组：流动资金借款合同一份，证明2013年8月6日，XX发展有限公司与XX银行股份有限公司府谷县支行签订编号为2013YF017的流动资金借款合同一份，借款金额为800万元，借款期限从2013年8月6日起至2014年8月6日止，约定年利率为7.8%。
第三组：委托保证合同及保证合同各一份，证明1、原告为被告XX发展有限公司向XX银行股份有限公司府谷县支行借款800万元提供了保证；2、保证方式为连带责任保证，保证范围为借款本金、利息、复利、罚息、违约金等；3、保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；4、原告有权向被告追偿代为履行的全部费用、自代偿之日起的10日内迟延偿还滞纳金（等于按银行同期贷款利率按日计算的利息）和超过10日的迟延履行偿还加重滞纳金（等于按银行同期贷款利率按日计算的罚息）。
第四组：保证反担保合同一份、个人保证反担保合同两份、抵押反担保合同一份，证明1、原告与被告XX商贸有限公司、刘某、魏某某、张某某、刘某某、张某喜签订了反担保合同；2、担保方式为连带责任保证反担保；3、保证范围为原告履行了保证义务代XX发展有限公司偿还的全部款项和自垫付之日起的利息及其他费用和损失等以及XX发展有限公司应向原告支付的担保费、违约金、其他损失；4、反担保期限为2013年8月6日至2014年8月6日期满后两年。
第五组：进账单一支、收据一支、承担保证责任确认函一份。证明2014年8月15日原告向XX银行股份有限公司府谷县支行承担了保证责任，代替XX发展有限公司偿还借款本金755.5万元。
第六组：同意抵押证明一份、房屋他项权证一份，证明原告就被告张某喜提供的府谷县府谷镇天化路邮政巷13号的房产（陕西府谷房权证府谷镇字第1513**号）享有抵押权。
七被告均未向法庭提交证据。
对原告提交的证据，被告XX发展有限公司、张某某、刘某某、张某喜质证称，对以上六组证据的真实性和证明目的均无异议。被告XX商贸有限公司、刘某、魏某某质证认为，其没有见过第一组、第二组、第三组证据，无法发表质证意见；对第四组证据，被告认可其在合同中签字盖章的事实。因签订合同时，原告只给了被告一张纸让其签字，被告未见过合同，对合同内容一概不知，故对合同内容的真实性有异议；第五组、第六组证据与被告无关。
本院对原告提交的证据作如下认证：
对第一组证据的真实性和证明目的予以认定，该证据可以证明原告具备本案诉讼主体资格；对第二组、第三组、第五组证据，因债务人XX发展有限公司对其真实性和证明目的均无异议，依法予以采信；对第四组证据的真实性，被告XX商贸有限公司、刘某及魏某某不予认可，但其未提交相反证据证明原告伪造反担保合同的事实，故对该组证据依法予以认定；对第六组证据，因抵押人张某喜对其真实性和证明目的均无异议，依法予以认定。
根据原被告的陈述、举证、质证及法庭认证，本院查明以下事实：2013年8月6日，被告XX发展有限公司与XX银行股份有限公司府谷县支行签订《流动资金借款合同》一份，约定XX发展有限公司向该行借款800万元，借款用途为流贷，年利率为7.8%，借款期限自2013年8月6日起至2014年8月6日止；同日，原告接受被告XX发展有限公司的委托就上述800万元借款向XX银行股份有限公司府谷县支行提供了保证担保，双方签订了《保证合同》一份。约定保证方式为连带责任保证，保证范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金，实现债权的费用和所有其他应付费用。保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。原告与被告XX发展有限公司之间亦签订了《委托保证合同》一份。该合同第六条约定，原告在履行了代XX发展有限公司清偿债务的保证责任后，即取代贷款方取得债权人的地位，XX发展有限公司有义务在3日内偿还给原告因保证合同代偿的全部金额，否则原告有权向XX发展有限公司追偿代为履行的全部费用、自代偿之日起的10日内迟延偿还滞纳金即按银行同期贷款利率按日计算的利息和超过10日的迟延偿还加重滞纳金即按银行同期贷款利率按日计算的罚息，以及因诉讼费、拍卖费、律师费、公告费、执行费等一切实现债权而支出的费用。为确保原告与被告XX发展有限公司签订的《委托保证合同》得以履行，被告XX商贸有限公司及被告张某某、刘某某、刘某、魏某某自愿向原告提供了保证反担保，并分别与原告签订了《保证反担保合同》和《个人保证反担保合同》。合同均约定，反担保的保证方式为连带责任保证，保证范围为按《委托保证合同》的约定，原告履行了保证义务代XX发展有限公司偿还的全部款项和自垫付之日起的利息及其他费用和损失等，以及XX发展有限公司应向原告支付的担保费、违约金、赔偿金、其他损失等。保证期间为2013年8月6日至2014年8月6日期满后两年。2013年8月19日，被告张某喜向原告出具同意抵押证明一份，自愿用其所有的坐落于陕西省榆林市府谷县府谷镇天化路邮政巷13号的一处房屋（所有权证号为陕西府谷房权证府谷镇字第1513**号）向原告提供反担保，与原告签订了《抵押反担保合同》，并于2014年9月12日办理了抵押登记。原告为被告XX发展有限公司担保的主债务到期后，XX发展有限公司未按约履行还款义务，原告于2014年8月15日代其向长安银行股份有限公司府谷县支公司偿还借款本金755.5万元。后原告多次向被告催要其代偿的借款本金及滞纳金未果，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。
另查明，原告公司名称于2014年3月3日由府谷县银丰担保有限责任公司变更登记为XX有限责任公司。
本院认为，原告与被告XX发展有限公司签订的《委托保证合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。该合同第六条约定，原告在履行了代被告XX发展有限公司清偿债务的保证责任后，即取代贷款方取得债权人的地位，被告XX发展有限公司有义务在3日内偿还给原告因保证合同代偿的全部金额，否则原告有权向被告XX发展有限公司追偿代为履行的全部费用、自代偿之日起的10日内迟延偿还滞纳金即按银行同期贷款利率按日计算的利息和超过10日的迟延偿还加重滞纳金即按银行同期贷款利率按日计算的罚息，以及因诉讼费、拍卖费、律师费、公告费、执行费等一切实现债权而支出的费用。原告在被告XX发展有限公司未按约履行还款义务的情况下，按照其与XX银行股份有限公司府谷县支行签订的《保证合同》，于2014年8月15日代被告XX发展有限公司向该行偿还了借款本金755.5万元。被告XX发展有限公司至今未给原告偿还该笔款项，已经构成违约，应依法承担继续履行的违约责任。故原告诉请被告XX发展有限公司偿还代偿款755.5万元及迟延偿还的滞纳金于法有据，应予支持。根据《委托保证合同》第六条之约定，原告诉请的滞纳金应分段计算。即2014年8月15日至2014年8月24日的滞纳金为755.5万元按中国人民银行同期贷款利率按日计算所得利息；2014年8月25日起至代偿款全部偿还完毕之日止的滞纳金为755.5万元按中国人民银行同期贷款利率按日计算所得罚息，但最高不得超过755.5万元按中国人民银行同期贷款月利率四倍计算所得利息。至于拍卖费、律师费、公告费、执行费，因原告未提交证据证明具体支出的费用，本院不予支持。
被告XX商贸有限公司、张某某、刘某某、刘某和魏某某自愿为原告提供反担保，并分别与原告签订了保证反担保合同。双方约定保证方式为连带责任保证，保证范围为原告履行了保证义务代被告XX发展有限公司偿还的全部款项和自垫付之日起的利息及其他费用和损失以及被告XX发展有限公司应向原告支付的担保费、违约金、赔偿金、其他损失等。保证期间为2013年8月6日至2014年8月6日期满后两年。原告在约定的保证期间内诉请被告XX商贸有限公司、张某某、刘某某、刘某和魏某某承担连带保证责任，符合法律规定，应予支持。上述五被告应按照合同约定内容，连带偿还原告代偿款755.5万元及该款自2014年8月15日起至款项清偿完毕之日止的利息。关于利息的计付标准，双方未明确约定，应按中国人民银行同期贷款基准利率计算。原告主张上述五被告对迟延偿还的滞纳金承担连带保证责任，超出了双方约定的保证范围，应予驳回。原告诉请保证人承担其他实现债权的费用，因其未提交证据证明存在该笔费用，本院不予支持。被告XX商贸有限公司、刘某及魏某某所持XX发展有限公司与原告告知其签订反担保合同只是为了履行手续，其不应当承担保证责任的抗辩理由，原告不予认可。而且，被告XX商贸有限公司、刘某及魏某某作为完全行为能力人，其与原告签订保证反担保合同，应推定其知晓签订该合同的法律后果，故本院对其该项抗辩理由不予采信。上述三被告关于原告骗取担保以及原告伪造反担保合同，其不应承担保证责任的理由，因其未提交证据予以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，本院不予支持。
被告张某喜自愿与原告签订《抵押反担保合同》，并于2014年9月12日办理了抵押登记，该合同成立并生效。原告与被告张某喜之间成立抵押反担保法律关系，被告张某喜为抵押人，原告为抵押权人。据此，原告主张被告张某喜承担连带保证责任于法无据，应予驳回。根据《抵押反担保合同》第七条第一款第2项之约定，原告按照《委托保证合同》的约定代偿了主合同项下的债务后7天内，未受XX发展有限公司清偿的，原告有权实现抵押权。原告于2014年8月15日替被告XX发展有限公司代偿了借款本金755.5万元，XX发展有限公司至今未给原告清偿，原告于2015年4月13日向本院提起诉讼，主张确认对抵押人张某喜提供的抵押房产享有抵押权，并有权就该房产折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿，符合法律规定和合同约定，应予支持。
另，根据原告的诉讼请求及原被告争议的主要法律关系，本院依法将本案立案案由追偿权纠纷变更为合同纠纷。
综上，依照《中华人民共和国担保法》第二条第二款、第四条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第四十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告XX发展有限公司于本判决生效后十日内偿还原告XX有限责任公司代偿款755.5万元及迟延偿还的滞纳金（2014年8月15日至2014年8月24日的滞纳金为755.5万元按中国人民银行同期贷款利率按日计算所得利息；2014年8月25日起至代偿款全部偿还完毕之日止的滞纳金为755.5万元按中国人民银行同期贷款利率按日计算所得罚息，但最高不得超过755.5万元按中国人民银行同期贷款月利率四倍计算所得利息）；
二、被告XX商贸有限公司、张某某、刘某某、刘某及魏某某对上述755.5万元及该款自2014年8月15日起至款项全部清偿完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率计算所得利息负连带清偿责任；
三、原告XX有限责任公司对被告张某喜所有的坐落于陕西省榆林市府谷县府谷镇天化路邮政巷13号的房屋（所有权证号为陕西府谷房权证府谷镇字第1513**号）享有抵押权，并有权就该房屋折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；
四、驳回原告XX有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费64685元，由原告XX有限责任公司负担4685元，由被告XX发展有限公司、XX商贸有限公司、张某某、刘某某、刘某、魏某某及张某喜共同负担60000元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
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审 判 长 王 燕
代理审判员 高 清
人民陪审员 李 云
二〇一五年十二月四日
书 记 员 张子阳