河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鹤民终字第241号
上诉人（原审原告）梁红香，男，1950年3月27日生。
委托代理人刘克芳，淇县司法局148法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，代为选择鉴定机构，代收法律文书。
上诉人（原审被告）淇县灵山街道办事处，住所地：淇县铁西北四井村北侧。
法定代表人耿超，主任。
委托代理人杨强，河南豫声律师事务所律师。代理权限：代为承认诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告）梁张喜（又名梁国敬），男，1954年1月2日生。
委托代理人王文堂，河南豫达律师事务所律师。代理权限：代为承认或反驳诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
上诉人梁红香因与上诉人淇县灵山街道办事处（以下简称灵山办事处）、被上诉人梁张喜提供劳务者受害责任纠纷一案，梁红香于2012年12月25日向河南省淇县人民法院提起诉讼，请求：判令灵山办事处、梁张喜赔偿各项损失共计220470.59元。河南省淇县人民法院于2013年12月4日作出（2013）淇民初字第16号民事判决。梁红香、灵山办事处不服，向本院提起上诉。本院于2014年3月20日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭进行了审理，上诉人梁红香的委托代理人刘克芳、上诉人灵山办事处的委托代理人杨强、被上诉人梁张喜的委托代理人王文堂，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省淇县人民法院一审认定：2012年农历正月22日，梁红香经梁张喜介绍到灵山办事处做饭，梁张喜给梁红香安排吃、住在灵山办事处。2013年3月19日早晨约六点多钟，梁红香起床给灵山办事处的工作人员做早饭时不小心摔倒受伤，被送到淇县人民医院救治，后被转送到鹤壁市第一人民医院诊治。经鹤壁市中级人民法院委托，河南众益司法鉴定中心作出鉴定意见，评定梁红香右股骨颈骨折行关节置换术后情况评定为七级伤残；住院期间及出院后1个月内可考虑陪护2人／天，之后2个月内可考虑陪护1人／天，以后一般情况下不需要陪护；3、根据目前检验情况，暂不行二次手术，无相关手术费用；康复费用预计约3000-4000元，也可以实际支出的合理部分为准。梁红香的合理损失为：1、医疗费用：33565.11元；2、护理费：56.79元／日×47日×2人＝5338.26元；56.79元／日×60日＝3407.40元，合计：5338.26元＋3407.40元＝8745.66元（住院17天，出院后30天按2人护理；出院后60天1人护理，）；3、住院伙食补助费：17天×30元／日＝510元；4、营养费：17天×10元／日＝170元；5、交通费：900元（酌定）；6、鉴定费用：2500元；7、公证费：300元；8、康复费用：3500元；9、伤残赔偿金20442.62元／年×17年×40%＝139009.82元；10、精神抚慰金：10000元。合计：199200.59元。
河南省淇县人民法院一审认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……；受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。梁红香在从事灵山办事处雇佣活动中受伤，灵山办事处应当对梁红香承担赔偿责任，但因梁红香本人工作过程中疏忽摔倒受伤，其本人应承担主要责任，灵山办事处以赔偿梁红香合理损失的40％为宜。
河南省淇县人民法院一审判决：一、淇县灵山街道办事处于判决生效之日起十日内赔偿梁红香各项损失79680.25元；二、驳回梁红香的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4607元，由淇县灵山街道办事处负担。
梁红香上诉称：1、一审认定梁红香在受雇佣工作期间受伤，让梁红香承担60%的责任不当。2、梁红香因工作受伤，受伤部位特殊，严重影响基本生活能力，一审认定精神抚慰金10000元明显过低，应支付30000元。故请求撤销一审判决，改判支持灵山办事处支付合理损失220470.59元。
灵山办事处答辩称：1、梁红香与灵山办事处不存在雇佣关系，其与梁张喜存在雇佣关系，灵山办事处不应赔偿梁红香的损失。2、粱红香是自己没有注意导致滑到受伤的，应自己承担责任。
梁张喜述称：对梁红香认为其与灵山办事处存在雇佣关系的主张没有异议；对一审判决没有异议。
灵山办事处上诉称：1、梁红香与灵山办事处不存在雇佣关系，其与梁张喜个人存在雇佣关系。梁张喜系灵山办事处职工食堂承包人，梁张喜雇人不雇人、盈利不盈利由其本人决定。灵山办事处对梁张喜按工勤人员对待，采取每月支付其1500元，由其负责职工食堂的运转，费用开支均由梁张喜承担，灵山办事处提供水、电，干部就餐照价付费、记账，然后由灵山办事处给梁张喜结算伙食费用。梁红香没有提供证据证明其与灵山办事处存在雇佣关系。2、梁张喜承包后，其雇佣的人出现伤亡事故应由承包人赔偿责任。梁红香系梁张喜安排做饭、工资由梁张喜商谈并支付，且梁红香受伤后1600元的工资也是梁张喜支付的。灵山办事处不支付梁红香报酬，不存在隶属关系，不存在雇佣关系，实际由梁张喜雇佣。故请求撤销一审判决，改判驳回梁红香对灵山办事处的诉讼请求。
梁张喜答辩称：1、梁红香与灵山办事处系雇佣关系。2011年11月份，灵山办事处雇佣梁张喜为工勤人员，负责单位食堂管理和做饭，灵山办事处按月支付工资。2012年农历正月，因食堂需增加雇员，经梁张喜介绍，梁红香到灵山办事处的食堂做饭，吃、住均在灵山办事处，工资由灵山办事处负担。2、梁张喜不是单位食堂的承包人，与梁红香之间不是雇佣关系。梁张喜是灵山办事处的工勤人员，负责单位食堂的具体管理，县财政局支付的伙食费当然由梁张喜经办。梁张喜不可能既领工资，又承包食堂。灵山办事处的主张违背事实且自相矛盾。请求驳回上诉，维持原判。
梁红香答辩称：梁红香系受灵山办事处雇佣并在工作时受伤，灵山办事处应当承担赔偿责任，灵山办事处的上诉理由不成立，请求支持梁红香的上诉请求。
二审中，各方当事人均未就本案争议的案件事实提交新证据。
经审查一审中的有效证据，并充分听取当事人的陈述及诉辩意见，对河南省淇县人民法院一审查明的案件事实本院予以确认。
本院认为：一、关于梁红香是受梁张喜雇佣还是灵山办事处雇佣问题的争议。雇佣关系是指受雇佣人在一定或不特定的期间内，接受雇佣人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人接受受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇佣关系特征：一是工作场地和生产条件一般由雇主提供，雇员只负责提供劳务。二是雇主一般是按星期、按月、按时向雇员支付报酬，该报酬相当于劳动力的价格。三是雇员的工作方式要听任于雇主的指挥与分配，并不存在隶属关系。四是雇员的工作对雇主而言是不可或缺的，是雇主所从事的行为整体的一部分。本案中，梁红香吃、住均在灵山办事处，其工作场所为职工食堂，工作条件由灵山办事处提供，梁红香仅提供劳务。职工食堂的费用开支由灵山办事处支付给梁张喜，然后由梁张喜支付给梁红香，故可确认梁红香的报酬是由灵山办事处支付。梁红香的工作主要是听命于梁张喜的指挥与分配，而梁张喜系灵山办事处的工勤人员，主要负责职工食堂的管理运作，故应视为梁红香听命于灵山办事处的指挥与分配。梁红香的主要工作是负责为灵山办事处工作人员做饭，对灵山办事处来说是不可或缺的。从形式上看，梁红香系受梁张喜雇佣，但因梁张喜系灵山办事处工作人员，其行为应为履行职务行为，故梁红香系与灵山办事处形成雇佣关系。灵山办事处上诉称梁张喜系职工食堂承包人无证据证明，本院不予采信。梁红香在从事雇佣活动中自身受到伤害，灵山办事处应当对梁红香的损失承担赔偿责任。二、关于一审的责任划分及酌定的精神抚慰金数额是否适当问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”的规定，梁红香作为完全民事行为能力人，应该对下雪路滑尽充分的注意义务，而其在工作过程中疏于注意义务，导致摔倒受伤，其本人应承担主要责任，一审确定的责任比例并无不当。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”、第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”的规定，梁红香在本次受伤害事件中自身存在明显过错，一审综合各种因素酌定灵山办事处支付精神抚慰金10000元，并无不当。综上，灵山办事处、梁红香的上诉理由均不能成立，本院不予支持。河南省淇县人民法院一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1792元，由上诉人梁红香负担896元，上诉人淇县灵山街道办事处负担896元。
本判决为终审判决。
审判长 谷朝宪
审判员 郑月娟
审判员 王 娟
二〇一四年四月十六日
书记员 闫瑾芳