福建省泉州市丰泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰刑初字第645号
公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
被告人汤其炎，男，1983年12月24日出生于泉州市丰泽区，汉族，中专文化。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月29日被刑事拘留，于2015年3月5日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉（2015）532号起诉书指控被告人汤其炎犯诈骗罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员陈树斌出庭支持公诉，被告人汤其炎到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市丰泽区人民检察院指控，2011年11月，被告人汤其炎受聘于位于本区丰泽街毅都大厦的厦门市某甲房地产营销代理有限公司泉州分公司担任营销人员，该公司代理销售位于本区华大街道法花美社区324国道旁的某乙房地产。2013年至2014年间，被告人汤其炎因家庭经济困难，负债较多，遂采用盗取公司财务专用的收款收据并虚开给客户、谎称代交房款、内部炒房、代购商铺、打折回扣等多种诈骗方式，在上述华大售楼部等处，先后骗取骆某某等20名被害人共计人民币2439800元（以下元均指人民币），其中，被害人杨某某被骗20000元，被害人董某某被骗158100元，被害人吴某被骗140000元，被害人尤某某被骗27000元，被害人彭某被骗70000元，被害人林某某被骗50000元，被害人骆某某被骗831800元，被害人吴某某被骗130000元，被害人黄某某被骗100000元，被害人郑某某被骗65000元，被害人辜某甲被骗20000元，被害人陈某某被骗50000元，被害人陈某乙被骗50000元，被害人郑某某被骗20000元，被害人尤某乙被骗50000元，被害人杨某被骗380000元，被害人辜某乙被骗22900元，被害人辜某甲被骗20000元，被害人许某某被骗165000元，被害人杨某某被骗70000元。
被告人汤其炎骗得上述钱款后，赃款用于偿还债务、支付利息、家庭开销等活动。2014年12月，上述被害人陆续被销售部催款后发现被骗，被告人汤其炎辞职后关机失联。2015年1月8日，福建省某乙公司工作人员报警，同月29日，侦查人员在泉州市鲤城区红梅新村14幢106室将被告人汤其炎抓获归案。
公诉机关据以指控的证据有书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解等，公诉机关认为被告人汤其炎以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人汤其炎归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人汤其炎辩称其没有盗取收款收据，事后其没有失联逃跑，起诉书指控骗取辜某甲存在重复计算，其认为其构成的罪名是职务侵占罪。
经审理查明，2011年11月，被告人汤其炎受聘于厦门市某甲房地产营销代理有限公司泉州分公司（以下简称某甲泉州分公司）担任营销人员，该公司代理销售位于本区华大街道法花美社区324国道旁的福建省某乙房地产开发有限公司（以下简称某乙公司）开发的楼盘。2013年至2014年间，被告人汤其炎因负�较多，遂采用谎称代交房款并盗取公司财务专用的收款收据并虚开给客户、内部炒房、打折回扣等多种方式，骗取骆某某等20名被害人的信任，并向汤其炎支付款项共计2098594元，其中，被害人杨某某被骗20000元，被害人董某某被骗153100元，被害人吴某被骗134400元，被害人尤某某被骗27000元，被害人彭某被骗70000元，被害人林某某被骗50000元，被害人骆某某被骗811194元，被害人吴某某被骗130000元，被害人黄某某被骗100000元，被害人郑某某被骗65000元，被害人陈某某被骗50000元，被害人陈某乙被骗50000元，被害人郑某某被骗20000元，被害人尤某乙被骗50000元，被害人杨某被骗90000元，被害人辜某乙被骗22900元，被害人辜某甲被骗20000元，被害人许某某被骗165000元，被害人杨某某被骗70000元。
被告人汤其炎骗得上述钱款后，赃款用于偿还债务、支付利息、家庭开销等活�。2014年12月，上述被害人陆续被销售部催款后发现被骗，被告人汤其炎离职后失联。2015年1月8日，某乙公司工作人员报警，同月29日，侦查人员在泉州市鲤城区红梅新村14幢106室将被告人汤其炎抓获归案。
案发后，为避免被骗取房款的客户到售楼部闹事影响房产正常销售，某乙公司及某甲泉州分公司先行垫付客户被骗的房款，具体包括：李某20000元、辜某乙22900元、林秋芳153100元、骆某某811194元、杨某90000元、尤某乙50000元、杨某某20000元、黄某某100000元、彭某40000元、林某某50000元，合计1357194元，分别为某甲泉州分公司垫付950035.8元（70%）、某乙公司垫付407158.2元（30%）。
以上事实有经庭审举证、质证的以下证据予以证实：
1.被害人杨某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、收款收据，证实其曾于2014年1月之前在某乙大都会买�房子，2014年1月其在那边定了一个车位，车位号是A109，当时是汤其炎接待其，其当场在财务交款20000元，2014年5、6月的时候，汤其炎又催其交车位首付款，其便交付了20000元的首付款，汤开具了加盖某乙公司印章的收款收据。后来打汤其炎电话都没有接通。
2.被害人董某某（妻子林某乙）、尤某乙的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、收款收据，证实汤其炎以代交房款为由向其二人收取款项208100元、50000元，汤开具了相应加盖某乙公司印章的收款收据给其二人，经与公司核对，董某某房款仅入账50000元（公司统计入账55000元），尤某乙房款未入账。
3.被害人吴某的陈述、还款承诺书、商品房定购单，证实2014年11月左右，汤其炎以内部炒房为由向其借款140000元，并提供某乙大都会商品房定购单一份作为抵押，同年12月10日汤其炎出具一份还款承诺书�诺于同月14日前还清140000元，但到同月17日汤没有还款，其便要求汤其炎再出具一份还款承诺书，承诺书写明汤其炎向吴某借款134400元。后来打电话便一直不接，人也找不到了。
4.被害人骆某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、收款收据，证实其分别于2013年年底和2014年在某乙大都会买过商铺和套房，都是汤其炎向其推介的，其所办理的相关手续及缴交的款项也是汤经手的。汤其炎表示欲向公司申请让其分期缴交首付款，让其将每期的款项交给汤，其总共支付了80几万的首付款，汤其炎给其开具了四份收款收据，金额分别为40000元、300000元、311076元、220118元（公司实收款项60000元）。
5.被害人彭某、郑某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、银行转账记录，证实汤其炎以帮其二人打9折并申请延期支付首付款为由骗取其二人70000元、20000元�
6.被害人尤某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录，证实汤其炎以可以帮其购房打折为由骗取其27000元。
7.被害人吴某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、借条、银行转账记录，证实汤其炎以可以帮其以优惠的价格购买某乙大都会的店面为由，骗取其130000元，并给其出具了借条一份。
8.被害人黄某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、收款收据、商品房定购单，证实汤其炎以代交房款为由骗取其100000元，并出具一份加盖某乙公司印章的收款收据及商品房定购单给其。
9.被害人林某某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、收款收据、商品房定购单，证实汤其炎以可以帮其以9.1折的优惠购买某乙大都会房子为由收取其50000元，并开具一份加盖某乙公司印章的收款收据及商品房定购单给其。
10.被害人辜某乙、辜某甲的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、转账凭证，证实汤其炎以代交房款为由骗取其二人22900元、20000元（辜某甲以其女儿李某名义购买）。
11.被害人许某某、杨某某、郑某某的陈述、借条、商品房定购单，证实汤其炎以提供资金帮购房者周转、合作购买商铺、房子后转手赚取差价为由骗取其三人165000元、70000元、65000元。
12.被害人陈某某的陈述其辨认被告人照片的辨认笔录、借条，证实汤其炎以炒房需要资金转手支付好处费为由骗取其与其妹妹陈某乙各50000元，汤其炎分别出具了一份50000元的借条。
13.被害人杨某的陈述及其辨认被告人照片的辨认笔录、收款收据、借条，证实汤其炎以代交首付款为由骗取其90000元，并开具加盖某乙公司印章的收款收据；另外汤其炎还以炒房为由向其借款290000元，后陆续归还款项280000元，仍�10000元未还。后来打电话便一直不接了。
14.证人陈某乙的证言、授权委托书、刑事控告状、营业执照，证实其为某乙公司的董事助理，2011年其公司在丰泽区城东开发某乙大都会项目，该项目的营销代理为厦门市某甲房地产营销代理有限公司泉州分公司，2012年8月该项目开始销售房子，汤其炎为代理公司的业务员。2014年12月其公司让代理销售公司通知客户来缴交房子首付款，部份客户反映首付款已经缴交，并提供了缴款的收款收据。经查实，这些客户都是将款项直接支付给汤其炎，汤其炎未将款项交付给公司。经统计，汤其炎收取客户款项未交付公司情况如下：李某20000元（辜某甲之女）、辜某乙22900元、林秋芳153100元（已收到55000元）、骆某某821824元（已收到60000元）、杨某130000元、尤某乙50000元、杨某某20000元、黄某某100000元、彭某40000元、林某某50000元，�计1407824元。业务员无权收取房款开具收款收据，延长客户支付房款权限及给客户打折至9.1折以下均需要向其公司申请。
15.证人陈某的证言及其辨认被告人照片的辨认笔录、营业执照、销售代理合同书、关于强化销售现场管理的通知、员工履历表、关于某乙大都会汤其炎事件的处理方案、收款收据，证实其任职某甲泉州分公司，某乙公司在丰泽区开发的房地产委托其公司进行销售，其是某乙项目的销售总监，负责管理销售团队。汤其炎是其公司雇佣的业务员，负责向客户推销某乙大都会的房子、接待客户、介绍项目。公司明确规定所有员工不得以任何理由经手售楼房款，要统一到开发商指定的财务处缴交。汤其炎诈骗客户的房款造成客户损失，理当由客户自己承担，但是考虑到客户会到售楼部闹事，所以其公司与开发商先行垫付客户被骗的房款，促成购�签约、按揭手续的完成。汤其炎无权延长客户支付房款权限及给客户打折至9.1折以下均需要向开发商公司申请。其公司与开发商约定由其公司垫付汤其炎收取客户房款1407824的70%即985476元。
16.证人刘某某的证言及其辨认被告人照片的辨认笔录，证实其为福建省某乙公司的财务人员，负责售楼部的现场收银工作，即客户交纳房款，一般是现场刷POS机或者让客户转账到其公司对公账户，收款后，其开具加盖财务专用章的收款收据给客户。其工作的财务室在一楼售楼部的总经理室，该售楼部只有其一个收银人员，业务员没有权力收取房款并开具发票。
17.证人吴某丙、赖某某的证言，证实其二人为某甲泉州分公司在城东某乙大都会的置业专员，负责房屋销售，公司规定业务员只负责销售和签合同，不能替客户交纳房款，收款收据是由开发商财务负责�理开具。
18.被告人汤其炎的银行账户交易明细，证实其银行账户资金流转情况。
19.被告人汤其炎的供述，证实其因为负债，便将客户的房款挪作他用，并趁财务室没人的时候，偷偷撕下收款收据一式三联，后私下填写收款收据，将客户联交给客户将另外两联销毁。其的优惠权限是9.5折，低于这个折扣要向开发商申请。公司规定业务员不能经手客户的房款。
上述证据互相关联，取证程序合法，本院对符合客观事实部分予以确认，并作为定案依据。
被告人汤其炎以非法占有为目的，在没有代收房款、准许客户延期支付首付款及给客户9.5折以下折扣权限的情况下，虚构上述事实，骗取客户信任向其支付款项，其行为符合诈骗罪的构成要件，汤其炎关于其行为构成职务侵占罪的辩解不予采纳。
本院认为，被告人汤其炎以�法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人钱款共计2098594元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汤其炎归案后能如实供述自己的基本犯罪事实，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤其炎犯诈骗罪，判处有期徒刑十年九个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月29日起至2025年10月28日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人于本判决生效之日起十日内赔偿被害人的经济损失：吴某134400元、尤某某27000元、彭某30000元、吴某某130000元、郑某某65000元、陈某某50000元、陈某乙50000元、郑某某20000元�许某某165000元、杨某某70000元。
三、责令被告人于本判决生效之日起十日内赔偿被害单位厦门市某甲房地产营销代理有限公司泉州分公司、福建省某乙房地产开发有限公司垫付的款项950035.8元、407158.2元（包括：李某20000元、辜某乙22900元、林某乙153100元、骆某某811194元、杨某90000元、尤某乙50000元、杨某某20000元、黄某某100000元、彭某40000元、林某某50000元，合计1357194元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 车财发
人民陪审员 叶 婷
人民陪审员 张义安
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 谢玉琪
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。