湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂十堰中刑终字第00179号
公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘寒枝。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月23日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年11月28日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。
辩护人何光涛，湖北省襄阳市襄城区法律援助中心律师。
原审被告人杨某。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月7日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年11月28日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。
原审被告人金某。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年1月6日经湖北省十堰市公安局张湾区分局决定予以监视居住，同日由湖北省十堰市公安局人民路派出所执行。
湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控的原审被告人刘寒枝、杨某、金某涉嫌犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月29日作出（2015）鄂茅箭刑初字第00170号刑事判决。宣判后，原审被告人刘寒枝不服，向本院提起上诉。本院于2015年7月29日受理该案后，依法由审判员陈声庆，和审判员贺凯（主审）、代理审判员张友山组成合议庭，于2015年10月20日公开开庭审理了本案。湖北省十堰市人民检察院指派检察员张利、吴彬彬出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘寒枝及辩护人何光涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2014年9月期间，被告人刘寒枝多次向李某贩卖冰毒，并指使被告人杨某在五堰神州行商务宾馆楼梯道内、朝阳南路鸿发宾馆院墙外的路边（交付冰毒两次）和柳林路卫生监督局门前以及柳林路博爱医院门前等地进行五次交易，以每袋（约0.5克）300元的价格向吸毒人员李某共交付五袋冰毒。
2014年10月10日，被告人刘寒枝指使被告人金某，在十堰市茅箭区人民路三堰邮政局门前的路边，以300元的价格向吸毒人员张某贩卖冰毒约0.3克。
2014年10月21日，被告人刘寒枝指使被告人金某，在十堰市茅箭区人民路三堰邮政局门前的路边，以300元的价格向吸毒张某贩卖冰毒约0.1克。
2014年10月22日18时许，被告人刘寒枝在外地购买大量毒品后乘坐其丈夫刘某甲驾驶的一辆白色C-
RV越野车（车牌号：鄂A×××××）经过十堰市武当山特区高速路收费站出口处被公安机关抓获。公安机关当场从被告人刘寒枝所持蓝色手提包内收缴冰毒四袋（分别净重49.45克、49.62克、49.43克、49.76克），共计198.26克；从其文胸内收缴冰麻果两袋（分别净重20.55克、4.68克），共计25.23克。经鉴定均检出毒品甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据如下：
1、物证
公安机关当场从被告人刘寒枝所持蓝色手提包内收缴冰毒198.26克，从其文胸内收缴麻果25.23克。
2、书证
（1）抓获经过，记载了被告人刘寒枝、金某、杨某被抓获的情况。
（2）六里坪收费站图像预览，记录了被告人刘寒枝乘坐刘某甲驾驶的车辆在六里坪收费站出口的情况。
（3）调取证据电话清单，证明被告人金某2014年10月10日与被告人刘寒枝、吸毒人员张某的通话记录，2014年10月21日与吸毒人员张某的通话记录。
（4）住院记录，证实被告人金某患有尿毒症，平时需做肾透析的事实。
（5）户籍证明，载明了被告人刘寒枝、杨某、金某的身份信息。
3、证人证言
（1）证人刘某甲的证言，我驾驶的鄂A×××××号白色本田车内藏有的毒品是其老婆刘寒枝的以及刘寒枝将毒品存放在金某那儿进行贩卖的事实。
（2）证人李某的证言，我每次向刘寒枝购买冰毒时，先打刘的电话，刘再安排骑摩托车的男子（杨某）先后六次给其送货，每次都是用300元购买0.5克左右。送冰毒男子开始不清楚送的是冰毒，后来应该知道送的是冰毒的事实。
（3）证人张某的证言，我每次购买毒品都是给刘寒枝打电话，刘寒枝再打电话安排金某，然后我到三堰邮政局（小沟巷）去找金某拿毒品，每次300元钱直接交给金某的事实。
（4）证人蒋某的证言，我协助公安机关对刘寒枝身上进行搜查，在刘寒枝文胸内取出两袋红色颗粒毒品的事实。
（5）证人刘某乙的证言，刘某乙借车给刘某甲是为了送刘某甲的哥哥回家，不知刘寒枝贩卖毒品的事实。
4、被告人的供述与辩解
（1）被告人刘寒枝对公诉机关指控的事实全部否认。
（2）被告人杨某、金某对上述事实供认不讳。
5、鉴定意见
十堰市公安司法鉴定中心（十）公（司）鉴（理化）字（2014）350号鉴定报告，载明从刘寒枝处扣押的编号1-4的白色晶体，分别重49.45g、49.62g、49.43g、49.76g，检出毒品甲基苯丙胺成分；编号5-6的红色片剂，分别重20.55个、4.68g，检出毒品甲基苯丙胺成分。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）检查笔录，扣押决定书、扣押清单，记载了2014年10月22日18时，公安机关从刘某甲驾驶的鄂A×××××越野车上刘寒枝的手提包中搜的白色粉末可疑毒品，经称重共198.26克。
（2）检查笔录，扣押决定书、扣押清单，记载了2014年10月22日18时，在高速公路收费站人员的协助下，刘寒枝自称内衣里有毒品，经搜查，搜出红色可疑颗粒两袋，经称重分别为20.55克和4.68克。
（3）辨认笔录及照片，载明金某辨认出安排自己向他人贩卖毒品的人是刘寒枝，两次购买毒品的人是张某；李某辨认出卖给自己毒品的人是刘寒枝、杨某；杨某辨认出指使自己卖毒品的人是刘寒枝；张某辨认出卖给自己毒品的人是刘寒枝、金某。
（4）辨认现场笔录，记载了杨某辨认出曾六次向李某出售毒品的地方；金某辨认出向张某贩卖毒品的地方。
7、视听资料，记录了被告人刘寒枝被抓获的现场以及审讯刘寒枝的视频。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的规定，判决：一、被告人刘寒枝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月23日起至2029年10月22日止），并处没收财产。二、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月7日起至2015年7月6日止），并处罚金人民币1000元。三、被告人金某犯贩卖毒品罪，判处拘役二个月缓刑三个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币1000元。
宣判后，原审被告人刘寒枝不服，向本院提出上诉称，原判认定我犯贩卖毒品罪与事实不符，蓝色手提包里的“冰毒”是我老公刘某甲的，我是被我老公及其哥哥架上车的，我、金某、杨某都很害怕他，我们的电话都不属于我们。请求本院重新裁判。其辩护人辩称，上诉人吸食毒品，其文胸内的毒品，不能证实其贩卖毒品；上诉人手提包内的毒品，不能证实是上诉人的，该部分毒品来源不清；杨某、金某的证言不能证实上诉人贩卖毒品，请求本院依法判处。
湖北省十堰市人民检察院派员出席二审法庭后认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，诉讼程序合法，本案的证据均具备法律规定的合法、客观、关联性，均能证实上诉人刘寒枝贩卖毒品的事实，上诉人刘寒枝的上诉理由不能成立，建议本院维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。所有证据，均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观真实，本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘寒枝、原审被告人杨某、金某明知是毒品而故意贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人刘寒枝贩卖毒品甲基苯丙胺226.89克的事实，有物证、书证、证人证言，同案犯的供述、鉴定意见和视频资料等证据证实，证据确凿。原审被告人杨某、金某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。原审被告人杨某、金某归案后能坦白认罪，可以从轻处罚。根据原审被告人金某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。原判事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当，审判程序合法。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。上诉人刘寒枝的上诉理由及其辩护人辩护理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈声庆
审 判 员 贺 凯
代理审判员 张友山
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 王媛媛
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；