昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一终字第1137号
上诉人（原审被告）：乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司。
法定代表人：张小军，该公司董事长。
委托代理人：刘春霞，新疆联名律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：漆建生，男，汉族，1971年1月5日出生。
委托代理人：张星敏，新疆金诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆劳得利食品设备制造有限公司。
法定代表人：王金顶，该公司董事长。
委托代理人：王中伟，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：新疆现代混凝土有限公司。
法定代表人：吴克林，该公司总经理。
委托代理人：吕进，该公司法务部专干。
被上诉人（原审被告）：王和喜，男，汉族，1968年1月11日出生。
上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司因侵权责任纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2015）昌民一初字第01538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月2日受理后依法组成合议庭，于同年11月24日公开开庭审理了本案。上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司的委托代理人刘春霞，被上诉人漆建生的委托代理人张星敏，被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司的委托代理人王中伟，被上诉人新疆现代混凝土有限公司的委托代理人吕进及被上诉人王和喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昌吉市人民法院经审理查明：2014年10月24日，新疆劳得利食品设备制造有限公司1号厂房土建工程施工过程中，发生一起机械伤害事故，事故造成邓红英死亡及原告漆建生受伤。昌市政办发（2014）88号文件明确，事故的直接原因是现代混凝土公司泵车司机兼操作员在安装泵车前，未对支腿地基支撑能力进行仔细查验，泵车左前支架支撑在土建工程地基附近，未保留足够的安全间距，导致泵车左前支架下土石塌方并发生倾斜，致使泵车臂架砸落致原告受伤。事故的间接原因为，一是劳得利公司在未取得建设工程规划许可证件和其他有关批准文件的情况下，违法实施厂房建设，并违法将建设工程发包给不具备相应资质的和顺德公司进行施工，也未安排专人进行安全检查，未尽到安全管理义务；二是和顺德公司不具备相应资质违法承揽工程，并将土建工程转包给无任何施工资质的施工队施工，也没有编制施工技术方案，未对从业人员进行安全生产教育和培训，致使泵车启动时施工人员处于危险区域内，未尽到安全保障义务。本案中事故车辆系现代混凝土公司所有。被告王和喜负责土建工程的带班工作。
由原告委托新疆天诚司法鉴定所于2015年5月26日出具新天诚法临鉴字（2015）441号司法鉴定意见书，鉴定结论为“伤残程度评定：1、腰1椎体压缩性骨折，属十级伤残。2、左内踝骨折，经手术治疗及恢复，左踝关节活动功能丧失占左下肢丧失功能11.25%，属十级伤残。后期医疗费评定：腰1椎体骨折、左内踝骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为9000元。误工期评定：从受伤之日起，误工期评定为180日，二次住院手术取出内固定，误工期为30日。护理期评定：从受伤之日起，护理期评定为90日，二次住院手术取出内固定，护理期为30日。营养期评定：从受伤之日起，营养期评定为90日，二次住院手术取出内固定，营养期为30日。为此原告共支出鉴定费用3100元。
原审法院确认原告的损失：医疗费87458.22元、伙食补助费2350元、伤残补助金51070元、误工费31302.6元、鉴定费3100元、交通费4278元、住宿费8020元、护理费17887.2元、后续治疗费9000元、营养费3000元、精神抚慰金2000元，以上共计219466.02元。
原告漆建生治疗期间，被告和顺德公司垫付医疗费45000元，被告现代混凝土公司垫付医疗费50000元。原告漆建生的女儿漆家莉分别于2014年10月29日、2015年1月5日收到昌吉高新技术产业开发区管委会转付原告的两笔医疗费30000元和15000元。
昌吉市人民法院经审理认为：本案争议点为原告的损失应由谁负责赔偿及赔偿主体的责任比例如何划分？
一是本案为侵权责任纠纷，因侵权行为而导致原告受到伤害，对侵权结果的发生存在过错的责任主体，应承担损害赔偿责任。本案是被告新疆劳得利食品设备制造有限公司1号厂房土建工程施工过程中，发生机械伤害事故，事故造成原告漆建生受伤。该起事故因现代混凝土公司泵车司机违规操作，劳得利公司未尽到安全管理义务及和顺得公司未能尽到安全保障义务而致使漆建生受伤，造成他人损害的，侵权责任人应承担赔偿责任，劳得利公司、和顺德公司和现代混凝土公司对原告漆建生的人身损害应予赔偿，原审法院予以确认。
二是本案赔偿主体的责任比例如何划分，该事故的直接原因是现代混凝剂土公司泵车司机兼操作员黑正山在安装泵车前，未对支腿地基支撑能力进行仔细查验，泵车左前支架支撑在土建工程地基附近，未保留足够的安全间距，导致泵车左前支架下土石塌方并发生倾斜，致使泵车臂架砸落致原告受伤，为直接侵权人，应承担本案主要责任。事故的间接原因为，一是劳得利公司在未取得建设工程规划许可证件和其他有关批准文件的情况下，违法实施厂房建设，并违法将建设工程发包给不具备相应资质的和顺德公司进行施工，也未安排专人进行安全检查，未尽到安全管理义务，应承担相应责任；二是和顺德公司不具备相应资质违法承揽工程，并将土建工程转包给无任何施工资质的施工队施工，也没有编制施工技术方案，未对从业人员进行安全生产教育和培训，致使泵车启动时施工人员处于危险区域内，未尽到安全保障义务。作为建设施工现场的承建方，未能对从业人员进行安全管理，未尽到安全保障义务，应承担相应责任。本案中侵权责任人应对原告的各项损失共计219466.02元予以赔偿，扣除被告和顺德公司垫付的医疗费45000元和现代混凝土公司垫付的医疗费50000元，剩余124466.02元应予赔偿。依据侵权责任的过错原则，对原告的损失被告劳得利公司应承担20%的民事赔偿责任计24893.2元，和顺德公司应承担30%的民事赔偿责任计37339.8元，现代混凝土公司应承担50%的民事赔偿责任计62233.1元，被告王和喜在本案中不存在过错，不承担民事赔偿责任。遂判决：“一、被告新疆劳得利食品设备制造有限公司赔偿原告漆建生各项损失24893.2元；二、被告乌鲁木齐市和顺德钢结构有限公司赔偿原告漆建生各项损失37339.8元；三、被告新疆现代混凝土有限公司赔偿原告漆建生各项损失62233.1元；以上款项，新疆劳得利食品设备制造有限公司、被告乌鲁木齐市和顺德钢结构有限公司、被告新疆现代混凝土有限公司应于本判决生效后十日内向原告漆建生支付。四、被告王和喜在本案中不承担民事责任。”
宣判后，上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司不服昌吉市人民法院作出的上述判决，向本院提起上诉称：一、一审判决对赔偿责任比例划分错误。一审已认定被上诉人现代公司的操作失误是造成此事故的直接原因，应当负主要责任。但在划分责任时却只给现代公司划分50%的责任，明显不当。上诉人与现代公司是买卖合同关系，在合同履行过程中，由于现代公司的直接原因导致了事故的发生，上诉人及劳得利公司没有审批手续及资质仅是违反了相关管理规定，并不必然导致事故的发生，上诉人应承担不超过10%的责任。二、一审判决对原告损失认定有误。一审中对原告的损失确认时，上诉人支出的6338元医疗费也应当计算在总额中；一审对各方承担责任的计算方法错误，应当先进行责任划分，再扣减垫付款。综上，请求二审法院撤销原审判决第一、二、三项，改判上诉人在本案中不承担赔偿责任。
被上诉人漆建生答辩称：一审法院查明事实清楚，对责任划分比例请二审法院裁判。
被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司答辩称：同意上诉人的上诉请求。
被上诉人新疆现代混凝土有限公司答辩称：一审法院认定事实清楚，划分责任比例正确，因为上诉人无施工资质，无专人检查，将土建部分分包给没有资质的施工队，导致事故发生。劳得利公司进行厂房建设，也没有办理相关资质，没有预留足够的厂房间距，导致泵车启动时施工人员处于危险区域内。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人王和喜答辩称：原审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司未向本院提交新证据。
被上诉人新疆现代混凝土有限公司向本院提交：照片六张，证实被上诉人劳得利公司提供的施工场地狭窄，泵车进去后只能是照片中摆放的位置。
上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司经质证，对照片的真实性、合法性均无异议。对关联性不认可，认为混凝土公司司机对车辆如何摆放有审查义务，对无法停放或者不应当停放的地方不应进行操作。
被上诉人漆建生经质证，对照片的真实性无异议，认为司机应当对车辆停稳后再施工。
被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司经质证，对照片的真实性、合法性均无异议。对关联性不认可，认为混凝土公司司机对车辆如何摆放有审查义务，对无法停放或者不应当停放的地方不应进行操作。
被上诉人王和喜经质证，意见与上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司质证意见一致。
本院对该证据的真实性予以确认。被上诉人混凝土公司应对车辆如何停放及停放位置是否宽裕负有审查义务，故对该证据与本案的关联性本院不予确认。
被上诉人漆建生、被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司、被上诉人王和喜未向本院提交新证据。
本院二审查明事实与一审一致，对一审法院查明事实本院予以确认。
二审另查明，根据上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司提交的医疗费票据，可以证实其除了一审认定的垫付款45000元外，还另行支付医疗费6338元，被上诉人漆建生二审对该事实予以认可。
本院认为：关于原审法院对被上诉人漆建生的损失数额认定是否正确的问题。双方当事人对一审法院认定的损失数额219466.02元均无异议，本院对此予以确认。现上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司认为其还另行支付医疗费6338元，并在一审提交医疗费票据两张，被上诉人漆建生对该事实予以认可，本院对此亦予以确认。虽然该损失被上诉人漆建生在一审主张时未计算到损失数额中，但因双方当事人在本案中都存在过错，为了减少当事人的诉累，本院将该垫付款6338元一并计算至被上诉人漆建生的损失中，故确认被上诉人漆建生的损失合计数额为225804.02元。
关于原审法院对各方当事人在本案中的责任比例划分是否正确的问题。因本案事故的直接原因系被上诉人新疆现代混凝土有限公司的泵车驾驶员在安装泵车时操作失误，导致泵车臂架砸落致使被上诉人漆建生受伤，被上诉人新疆现代混凝土有限公司系本案直接侵权人，其应当在本案中承担主要责任，故本院确认其承担60%的责任较为适当，原审对此认定不当，应予以纠正。
关于上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司在本案中是否应当承担责任的问题。其作为具体施工方，未取得相应资质，且将土建工程转包给无任何资质的施工队施工，上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司在本案中存在过错，本院确认其承担20%的责任较为适当，原审对此认定不当，应予以纠正。
对于原审法院认定被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司在本案中承担20%的责任是否正确的问题，因被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司对此并未提出上诉，其他各方当事人对其责任比例也未提出异议，故原审对此认定正确，本院予以维持。
综上，被上诉人漆建生的各项损失合计225804.02元（包含精神损害抚慰金2000元），鉴于被上诉人新疆现代混凝土有限公司系直接侵权人，故本院确认精神损害抚慰金2000元由被上诉人新疆现代混凝土有限公司承担。对剩余损失223804.02元，由上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司承担44760.80元（223804.02元×20%），由被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司承担44760.80元（223804.02元×20%），由被上诉人新疆现代混凝土有限公司承担134282.41元（223804.02元×60%）。因双方均认可上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司已垫付51338元，故该款应当予以扣除，对于上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司多垫付的部分，其可以另行向被上诉人漆建生主张。对于被上诉人新疆现代混凝土有限公司垫付的50000元，亦应当从赔偿款中予以扣除，故被上诉人新疆现代混凝土有限公司还应赔偿被上诉人漆建生84282.41元（134282.41元-50000元）。
综上，原审法院认定事实错误，应予以纠正。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十二条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昌吉市人民法院（2015）昌民一初字第01538号民事判决第四项，即：“四、被告王和喜在本案中不承担民事责任。”
二、撤销昌吉市人民法院（2015）昌民一初字第01538号民事判决第一、二、三项，即：“一、被告新疆劳得利食品设备制造有限公司赔偿原告漆建生各项损失24893.2元；二、被告乌鲁木齐市和顺德钢结构有限公司赔偿原告漆建生各项损失37339.8元；三、被告新疆现代混凝土有限公司赔偿原告漆建生各项损失62233.1元；以上款项，新疆劳得利食品设备制造有限公司、被告乌鲁木齐市和顺德钢结构有限公司、被告新疆现代混凝土有限公司应于本判决生效后十日内向原告漆建生支付。”
三、被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司赔偿被上诉人漆建生各项损失44760.80元，于本判决生效之日起十日内付清；
四、上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司赔偿被上诉人漆建生各项损失44760.80元（此款已与垫付款51338元相抵）；
五、被上诉人新疆现代混凝土有限公司赔偿被上诉人漆建生各项损失84282.41元，于本判决生效之日起十日内付清；
六、被上诉人新疆现代混凝土有限公司支付被上诉人精神损害抚慰金2000元，于本判决生效之日起十日内付清。
七、驳回上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司的其他上诉请求；
八、驳回被上诉人漆建生在原审中的其他诉讼请求。
一审案件受理费1638元（已减半收取），由上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司负担300元，被上诉人漆建生负担138元，被上诉人新疆劳得利食品设备制造有限公司负担300元，被上诉人新疆现代混凝土有限公司负担900元；二审案件受理费733元，由上诉人乌鲁木齐和顺德钢结构有限公司负担500元，被上诉人新疆现代混凝土有限公司负担233元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋晓蕾
代理审判员 贾佳佳
代理审判员 毛春艳
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 宋雪倩