湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑二终字第60号
原公诉机关湖南省江永县人民检察院。
上诉人（原审被告人）首某某，男，1983年2月16日出生，湖南省江永县人，瑶族，文盲，农民，住江永县允山镇。因涉嫌抢劫、盗窃犯罪于2011年8月27日被江永县公安局监视居住。2013年12月16日经江永县人民法院决定逮捕，2014年3月7日由江永县公安局执行逮捕，现押永州市特殊人群收治中心。
辩护人金某，湖南都庞岭律师事务所律师。
湖南省江永县人民法院审理湖南省江永县人民检察院指控原审被告人首某某犯盗窃罪、抢劫罪一案于2014年3月31日作出（2013）江永法刑初字第176号刑事判决。原审被告人首某某不服，于2014年4月14日向本院提出上诉，江永县人民法院于2014年5月8日向本院移送案卷，本院于同年5月12日立案受理。永州市人民检察院于2014年5月15日调阅案卷，同年5月23日归还案卷。本院依法合议庭于2014年5月26日在永州市特殊人群收治中心公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员刘某某出庭履行职务。原审被告人首某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
湖南省江永县人民法院认定，2011年3月至2011年5月，被告人首某某单独或伙同他人分别在江永、ＸＸ城区盗窃作案2次，共盗窃财物价值人民币6761元（1840＋4921）。2011年8月27日，被告人首某某江永县潇浦镇三元宫加油站附近朱流三家行窃被公安巡逻人员发现时，持刀威胁抗拒抓捕。上述事实，有被害人的陈述、现场勘查检验笔录及照片、抓获经过、扣押、发还物品清单、物价鉴定结论、被告人首某某本人的供述等证据证明。
湖南省江永县人民法院认为，被告人首某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人首某某在入户盗窃作案被发现时，为抗拒抓捕，当场持刀威胁，使用暴力，致一人受伤，其行为已构成抢劫罪。被告人首某某一人犯盗窃罪、抢劫罪，应数罪并罚。首某某在参与的共同盗窃作案中，起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。首某某在入户盗窃被发现时，虽当场持刀抗拒抓捕，但因其意志以外原因未取得财物，也未造成他人轻伤以上后果，属抢劫未遂，可比照既遂犯减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第五条第（2）、（4）目、第十条之规定，判决：被告人首某某犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，合并执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，被告人首某某不服，以“未参与共同盗窃摩托车作案；抢劫没有拿刀拒捕，不构成抢劫罪”为由，向本院提出上诉。
辩护人提出“犯罪情节轻微，请求适用减轻处罚”的意见。
永州市人民检察院出庭检察员意见：原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议维持。
一、盗窃罪
1、2011年3月中旬的一天下午，首某某在江永县潇浦镇步行街单身公寓五楼，采取撞门的方法，进入被害人段某某家中，将段某某家中的电视机、电磁炉等电器及其他生活用品，分批用三轮摩托车盗回自己家中。经鉴定，被盗物品价值人民币1840元。
2、2011年5月10日下午，首某某伙同朱某某（已病故）窜至ＸＸ瑶族自治县政府大院公务员小区，由首某某望风，朱某某实施盗窃，将被害人周某某停放在楼下的一辆红色“天马”牌男式摩托车盗走。首某某以1200元的价格销赃。案发后，该摩托车由公安机关追缴并已发还给被害人周某某。经鉴定，该被盗摩托车价值人民币4921元。
上述事实有下列证据证明：
1、被害人段某某、周某某的报案陈述，证明他们被盗财物的时间、地点、被盗物品的种类、数量、特征等情况。
2、ＸＸ县公安局和江永县公安局现场勘验检查笔录及照片江公（刑）勘（2011）K4311290000002011050041号、永公（刑）勘（2011）K4311250000002011030011号证明案发现场位置概况。
3、机动车销售发票、机动车登记证书、机动车行驶证，证明发动机号92G080149，车架号CP5PCJD0090206532摩托车的购买人和购买价值。
4、证人罗某某的证言，证明2011年5月10日，她老公的弟弟周某某借她的“天马”牌红色摩托车在ＸＸ县政府大院被盗的事实。
5、证人蒋某某的证言，证明2011年清明节后十五天左右，他以1200元的价格购买一台“天马”牌摩托车，该车发动机号、车架号与被害人被盗车辆发动机号、车架号一致。
6、扣押、发还物品清单及领条，证明江永县公安机关依法扣押被盗“天马”牌摩托车等物品，并返还给周某某、朱某某1。
7、江永县价格认证中心江永价认鉴（2011）22号、江价鉴（2011）51号物价鉴定结论意见，证明被盗电视机、电磁炉等物品价值人民币1840元。被盗“天马”牌摩托车价值人民币4921元。
8、抓获经过，证明被告人首某某系案发后于2011年8月27日在盗窃现场被当场抓获的事实。
9、被告人首某某在公安机关二次供述，证明他单独盗窃他人电视机、电磁炉等物品及伙同朱某某在ＸＸ共同盗窃“天马”牌红色摩托车一辆，并以1000元的价格销赃的事实。
二、抢劫罪
2011年8月27日凌晨3时许，被告人首某某在江永县潇浦镇三元宫加油站附近，见被害人朱某某1家的房门未关，便进入朱某某1家盗得电子表一块。被告人首某某在朱家翻找其他物品时，被巡逻的公安人员发现。被告人首某某为抗拒抓捕，从朱某某1家持一把菜刀将一名公安人员颈部划伤，后被公安人员抓获归案。
上述事实有下列证据证明：
1、被害人朱某某1的陈述，证明案发时间、地点、被盗物品种类和数量及案发经过情况。
2、公安机关制作的现场平面图、被盗电子表照片、菜刀照片、民警受伤部位照片等，证明案发现场概况、被盗物品照片和公安人员受伤部位等情况。
3、扣押发还物品清单，证明公安人员扣押被盗物品电子表一块和被告人首某某所持菜刀一把，并已返还给被害人朱某某1的事实。
4、抓获经过，证明被告人首某某2011年8月27日凌晨在江永县潇浦镇三元宫加油站附近朱某某1家行窃时，被公安人员当场抓获的事实。
5、户籍资料，证明被告人首某某的个人身份情况。
6、被告人首某某在公安机关的供述，证明他2011年8月27日凌晨在江永县潇浦镇三元宫加油站附近一居民内行窃时，被公安人员发现，他从被盗那户人家拿一把菜刀朝抓捕的公安人员挥了几下，可能划伤了人，后被公安人员抓获的事实。
本院认为，上诉人（原审被告人）首某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。首某某在入户盗窃作案被发现后，持刀威胁、抗拒抓捕，其行为已构成抢劫罪。首某某一人犯盗窃罪、抢劫罪，应数罪并罚。首某某在入户盗窃作案被发现后，持刀抗拒抓捕，虽已着手实施犯罪，但由于意志以外的原因未取得财物，也未造成他人轻伤以上的后果，属抢劫未遂，可比照既遂犯减轻处罚。上诉人首某某提出“未参与共同盗窃摩托车；未持刀拒捕，不构成抢劫罪”的理由，经查，首某某伙同他人在ＸＸ县政府公务员小区内盗窃一辆红色“天马”牌摩托车并以1200元的价格销赃的事实，有被害人的陈述、证人证言、追缴的赃物、物价鉴定结论意见、被告人首某某本人的供述等证据证明，证据间已形成证据锁链，足以认定。首某某2011年8月27日凌晨在江永县潇浦镇三元宫加油站附近入室盗窃作案时，被巡逻的公安干警发现后，持刀威胁，抗拒抓捕的事实，有被害人的陈述，现场缴获的赃物和凶器照片、抓获经过、首某某本人的供述等证据证明，首某某无新的证据证明其未持刀拒捕。故首某某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。首某某的辩护人提出“犯罪情节轻微，请求适当减轻处罚”的意见，经查，原判根据首某某的犯罪事实、情节，在法定刑幅度内对首某某的量刑，并无不当。故首某某辩护人提出的这一辩护理由，不能成立，本院不予采纳。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当”的意见，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 伍希永
审 判 员 龙国明
二〇一四年六月十一日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。