广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗中法刑二终字第742号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲。因本案于2014年4月24日被拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于广州市第三看守所。
辩护人魏兆升，广东岭南律师事务所律师。
原审被告人马某。因本案于2014年4月16日被羁押，次日被拘留，同年5月23日被逮捕。2014年11月10日被广州市白云区人民法院取保候审。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪、伪造公司印章罪、被告人马某犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2014年11月5日作出（2014）穗云法刑初字第2175号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2013年5月起，被告人陈某甲在未取到《化妆品生产企业卫生许可证》、《全国工业产品生产许可证》的情况下，雇佣被告人马某等人，在本市白云区黄石街黄石路江夏三社工业区一工厂楼4楼其租赁的工厂内，以“顺峰牌曲咪新乳膏”、“betnovate-n”等药物为主要原料，生产“金美拉活颜新生滋养日霜”、“雪肤娇兰润白祛斑日霜”、“如意天使燕窝素日霜”、“汀思蔓经典美颜皙白保湿日霜”、“蕾曼斯娇艳亮润透白日霜”、“靓丽星焕颜净白日霜”、“雪肤娇兰美白日霜”、“尚唯雅夜间精华液”、“如意天使夜间精华液”等多种化妆品。同时陈某甲通过网络购买得“广州市姿蒂化妆品有限公司”印章后，在本市白云区兴发广州一期11座133号其经营的“恒厚商行”内，冒用该公司名义销售上述化妆品。
2014年4月16日，被告人马某在上述工厂内被公安人员抓获，当场缴获作案工具热塑机1台、新肤美颜霜51600支、蕾曼斯娇艳亮润透白套装5件套126套、如意天使燕窝素日霜210支、顺峰康霜曲咪新乳膏2400支、金美拉活颜新生滋养日霜46瓶、汀思蔓经典美颜皙白保湿日霜20瓶、靓丽星焕颜净白日霜330瓶、雪肤娇兰东方天使润白祛斑日霜45瓶、雪肤娇兰二代古韵草本美白润颜日霜25瓶、雪肤娇兰东方古韵美白日霜418瓶、如意天使夜间精华液38瓶、尚唯雅夜间精华液83瓶。同年4月24日，被告人陈某甲在上述商行向公安人员投案自首。公安人员当场缴获“广州市姿蒂化妆品有限公司”印章1枚、靓邦素颜套装684片、雪肤娇兰白里透红套装9套、台式电脑1台及送货单等资料一批。
经鉴定，“金美拉活颜新生滋养日霜”、“雪肤娇兰润白祛斑日霜”、“如意天使燕窝素日霜”、“汀思蔓经典美颜皙白保湿日霜”、“蕾曼斯娇艳亮润透白日霜”、“靓丽星焕颜净白日霜”、“雪肤娇兰美白日霜”、“尚唯雅夜间精华液”、“如意天使夜间精华液”等产品为不符合国家化妆品卫生标准的化妆品；送检的印文为“广州市姿蒂化妆品有限公司”印章盖印的印迹与由广州市姿蒂化妆品有限公司提供的相应印文的样本印迹不是同一印章盖印的。经统计，陈某甲已销售上述化妆品52593件，销售金额共人民币1141691.9元。上述缴获的化妆品共价值人民币15866元。
2014年7月30日，广州市姿蒂化妆品有限公司出具谅解书，对被告人陈某甲伪造其公司印章的行为表示谅解。
原审判决认定上述事实，有证人陈某乙、陈某丙、陈某丁、陈某戊的证言，扣押决定书，涉案现场的照片，涉案伪劣产品及包装、原料的照片，广州市姿蒂化妆品有限公司的营业资料，注册商标材料，产品说明，租赁合同，已销售伪劣产品数额统计一览表，被缴获伪劣产品数额统计一览表，声明，银行账户明细，商事登记信息，广州市药品检验所化妆品检验报告书，搜查笔录，电子数据，被告人陈某甲、马某的身份材料，到案经过，谅解书，证明，文件鉴定书，广州市食品药品监督管理局稽查分局关于对广州市公安局《鉴定聘请书》中相关涉案物品认定意见的函和被告人陈某甲、马某的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人陈某甲、马某结伙以不合格产品冒充合格产品，销售金额在五十万元以上不满二百万元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人陈某甲有自首情节，可以从轻或减轻处罚。被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人马某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人马某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据本案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，决定对被告人陈某甲、马某均减轻处罚，并对被告人马某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百八十条第二款、第二十五条、第二十七条、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金六十万元。二、被告人马某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金一万元。三、缴获的作案工具热塑机1台、台式电脑1台、印章1枚、赃物新肤美颜霜等化妆品一批，予以没收（由广州市公安局执行）。
上诉人陈某甲上诉称其生产、销售伪劣产品罪销售金额不大，且有自首情节，当庭自愿认罪，原判量刑过重，请求改判缓刑。
其辩护人则提出如下辩护意见：陈某甲有自首情节，可以从轻、减轻处罚，且当庭悔罪，家属愿意退赃退赔，请求二审改判，从轻处罚。
本院经审理认为，原判决认定上诉人陈某甲、原审被告人马某生产、销售伪劣产品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
在本院审理期间，上诉人陈某甲的家属向广州市白云区法院交纳人民币60万元。
关于上诉人陈某甲及其辩护人所提的上诉及辩护意见，经查，上诉人陈某甲以不合格产品冒充合格产品，销售金额达114万余元，依法应处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金，原审判决根据陈某甲有自首的法定情节，决定对其减轻处罚，在法定量刑幅度以下对陈某甲减轻处罚，量刑适当，但鉴于上诉人陈某甲的家属在本院审理期间向原审法院交纳了60万元的具体情况，可酌情对陈某甲从轻处罚。
本院认为，上诉人陈某甲、原审被告人马某结伙以不合格产品冒充合格产品，销售金额达100余万元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。上诉人陈某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。上诉人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人马某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人马某归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，唯适用刑法第二百八十条第二款不当，应予纠正。鉴于上诉人陈某甲在本院审理期间向原审法院交纳60万元，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第一、三款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、维持广州市白云区人民法院（2014）穗云法刑初字第2175号刑事判决第一项对上诉人陈某甲的定罪部分和第二项、第三项。
二、撤销广州市白云区人民法院（2014）穗云法刑初字第2175号刑事判决第一项对上诉人陈某甲的量刑部分。
三、上诉人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月24日起至2017年4月23日止。）
本判决为终审判决。
审判长 平文林
审判员 李晓刚
审判员 蔡丽君
二〇一四年十二月十七日
书记员 龚彩玉