上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民四（民）初字第229号
原告孟立萍。
委托代理人徐俊荣。
委托代理人彭跃东，上海徐伟奇律师事务所律师。
被告上海轶格营销策划中心。
法定代表人张轶。
委托代理人杨晓安。
原告孟立萍诉被告上海轶格营销策划中心劳动合同纠纷一案，于2014年2月10日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孟立萍及其委托代理人彭跃东、徐俊荣，被告上海轶格营销策划中心的委托代理人杨晓安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孟立萍诉称：2011年7月1日原告进入被告处担任业务员工作，双方未具体约定基本工资，也未签订劳动合同，被告法定代表人承诺给予原告不低于原公司的待遇。此后原告为被告提供劳动，被告按月以转账形式支付原告劳动报酬及缴纳社会保险费，已建立事实劳动关系。根据法律规定，双方自建立劳动关系之日起满一年，被告未与原告签订书面劳动合同的，视为被告已与原告订立无固定期限劳动合同。2013年5月起，被告要求原告待岗。之后双方从未就解除劳动关系进行协商，更未达成协议。2013年10月18日，被告无理由违法解除与原告的劳动关系，应予恢复。另被告以2012年度月平均工资人民币3，520元标准为原告缴纳社会保险。故请求法院判令原、被告自2013年10月18日起恢复劳动关系；要求被告以月工资3，520元标准支付原告自2013年10月18日起至恢复劳动关系期间的工资。
原告孟立萍为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：
1、劳动手册、养老保险个人帐户的记账情况、完税证明。证明2011年7月1日起原告进入被告处工作，双方存在事实劳动关系。
2、解除劳动合同通知书、退工证明、快递回执。证明被告违法解除劳动合同并已为原告办理退工手续。
3、短信摘录。证明2013年5月后，原告一直要求恢复上班，被告法定代表人曾于2013年5月21日认可原告被停职，并表示将书面解除劳动关系。
4、银行交易记录。证明原告离职前月平均工资为27，498元。
被告上海轶格营销策划中心辩称：原告月工资为3，200元，每月15日左右发放，另有提成及按实业务报销费用。双方协商解除劳动关系，由于工作人员失误，被告未在书面解除通知中载明协商解除内容。被告已支付原告经济补偿金及代通金。另外由于原告原从事岗位已有其他员工替代，无恢复劳动关系的可能。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告上海轶格营销策划中心为证明其辩解所依据的事实，向本院提供了如下证据材料：
1、银行电子回单。证明被告已支付原告代通金3，200元、经济补偿金13，057.50元。
2、其他员工劳动合同、人员转入核定表。证明原告原从事岗位已有其他新入职员工替代，无恢复劳动关系的可能。
3、工资清单。证明原告的月工资为3，200元。
4、支款凭单。证明原告存在大量的业务报销费用。
上述证据，均在庭审中进行了质证，对于双方无争议的证据，本院予以认定，当事人对于对方提供的所持有不同观点的证据，本院将在事实认定中予以综合评判。
经审理查明：2011年7月1日，原告进入被告处担任销售部业务员，双方未签订书面劳动合同。2013年10月16日，被告向原告送达解除劳动合同通知书。该通知载明“经公司研究决定：从2013年10月17日起与你解除劳动合同关系，工资发至本月17日止，社保缴纳至2013年10月止。公司将依法支付经济补偿金和代通金，并按规定退工退档。”2013年10月18日，原告收到上述解除通知。被告已通过银行转账方式向原告支付代通金3，200元、经济补偿金13，057.50元。在被告出具的上海市单位退工证明上载明的劳动合同解除日期为2013年10月17日。
2013年11月7日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告自2013年10月18日起恢复劳动关系；支付恢复劳动关系期间的工资。2013年12月13日，该委裁决：“一、被申诉人（被告）应当自本裁决生效之日起七日内支付申请人（原告）违法解除劳动合同赔偿金差额9，857.50元；二、对申请人本案其他请求不予支持。原告不服裁决，于法定期限内诉至本院。
另查明：原告提供的养老保险个人账户记账情况显示2012年度月平均工资为3，520元。
原告提供的银行交易记录显示2012年10月15日、11月15日、12月13日、2013年1月14日、3月14日、4月14日，被告转账支付原告数额均为2，624元。
被告提供的工资清单显示2012年11月至2013年4月期间，原告基本工资为3，200元，扣除公积金、社会保险费个人承担部分后，实发金额为2，624元。
诉讼中，原告明确如恢复劳动关系自愿返回被告代通金3，200元、经济补偿金13，057.50元。
审理中，由于双方各执己见，致本案调解不成。
本院认为，2011年7月1日原告进入被告处工作，自用工之日起满一年被告未与原告签订书面劳动合同，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。
双方对于解除劳动关系的方式存在争议。被告主张双方协商解除劳动关系，原告予以否认。被告于2013年10月16日出具的书面解除通知未载明任何协商解除内容，被告亦未就其协商解除主张提供其他确凿证据予以佐证，故本院对被告的该项陈述，不予采信。被告无故解除双方劳动关系，应承担违法解除劳动合同的责任。原告要求恢复劳动关系，被告抗辩原告原从事岗位已有其他员工替代，无恢复劳动关系的可能。因双方已视为订立无固定期限劳动合同，且原告担任销售部普通员工岗位亦非客观无法恢复，故本院对于原告要求与被告自2013年10月18日起恢复劳动关系的请求，予以支持。
双方对于原告的月工资数额存在争议。原告提供的银行交易记录记载和被告提供的工资清单，能相互印证，足以证明原告月工资为3，200元的事实。被告违法解除劳动关系，应以原告月工资标准支付原告恢复劳动关系期间的工资。原告要求以养老保险个人账户显示的2012年度月平均工资3，520元作为月工资，因原告除工资外另有提成收入，养老保险个人账户显示的月平均工资无法证明原告的月工资数额，故原告要求被告以3，520元标准支付恢复劳动关系期间的工资，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。被告应支付原告自2013年10月18日起至2014年4月24日的工资20，119元。
原告自愿返还被告已支付的代通金3，200元、经济补偿金13，057.50元，为避免讼累，本院予以确认。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条第一款、第四十八条之规定，判决如下：
一、被告上海轶格营销策划中心应与原告孟立萍于2013年10月18日起恢复劳动关系。
二、被告上海轶格营销策划中心应于本判决生效之日起七日内支付原告孟立萍自2013年10月18日起至2014年4月24日的工资人民币20，119元。
三、原告孟立萍应于本判决生效之日起七日内返还被告上海轶格营销策划中心代通金人民币3，200元、经济补偿金人民币13，057.50元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告上海轶格营销策划中心负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 娄 嬿
审 判 员 顾正恺
人民陪审员 曹美凤
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 陆 萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条
……
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。