福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鲤刑初字第296号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人汪某某，女，1973年2月25日出生于湖南省澧县，汉族，大专文化，务工，家住湖南省澧县。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年3月18日被抓获羁押，同日被刑事拘留，4月3日变更为取保候审。2014年8月27日经本院决定被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人施国民、傅海鹏，福建泉中律师事务所律师。
泉州市鲤城区人民检察院以鲤检刑诉（2014）1136号起诉书指控被告人汪某某犯职务侵占罪，于2014年8月21日向本院提起公诉，本院于8月27日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市鲤城区人民检察院指派检察员张仲馨出庭支持公诉，被告人汪某某及其辩护人傅海鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
泉州市鲤城区人民检察院指控，被告人汪某某在担任泉州丰远皮塑有限公司外贸业务员期间，于2013年7月至9月间，利用职务上的便利，将客户支付给公司的货款共计人民币103626.2元予以截留，扣除公司尚欠其的2012年度的业务提成款人民币17529元，被告人汪某某将公司的款项86097.2元占为己有。案发后，被告人的家属代其退出全部赃款，取得公司的谅解。公诉机关为佐证其指控的上述事实，向本院提供了相应的证据，并认为被告人汪某某的行为已构成职务侵占罪，属数额较大；具有坦白情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人定罪惩处。
被告人汪某某对指控的罪名和犯罪事实没有意见。
其辩护人对指控不持异议，并提出：被告人汪某某主观恶性相对较小，已退出全部赃款并取得被害单位的谅解，归案后能认罪、悔罪，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2006年间，被告人汪某某应聘到位于鲤城区的泉州丰远皮塑有限公司（下称“丰远公司”），担任外贸业务员一职，负责产品销售及货款收取等工作。2013年7月至9月间，被告人汪某某利用其职务便利，将挪威客户“Easyliving”支付给丰远公司的货款予以截留。具体事实如下：
1、2013年7月9日，被告人汪某某截留货款人民币57600元；
2、2013年8月5日，被告人汪某某截留货款美金2406.3元（折合人民币14707.5元）；
3、2013年9月4日，被告人汪某某截留货款美金5128.5元（折合人民币31318.7元）。
上述被告人汪某某截留丰远公司的款项共计人民币103626.2元，扣除丰远公司尚欠其的2012年度的业务提成款人民币17529元，被告人汪某某将丰远公司的款项共计人民币86097.2元占为己有。
2014年1月24日，被告人汪某某离开丰远公司。1月26日，丰远公司向公安机关报案。3月18日，公安机关在鲤城区抓获被告人汪某某。4月1日，被告人汪某某的家属代其退出全部赃款赔偿给丰远公司，丰远公司对被告人汪某某的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关及辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人蔡某甲的证言、内资企业登记基本情况表，证实其是丰远公司的法定代表人、董事长。汪某某于2006年间受雇于其公司，担任外贸业务员，主要负责国外客户的产品销售及货款收取工作，每月工资3000元，还可以领取业绩抽成和其他福利。丰远公司与汪某某未签订业绩抽成领取标准的协议文件，公司是参照利润的多少并根据业务量支付业务员的业绩抽成，利润越多抽成比例越高，但最高不超过业务量的1%。2013年6月至9月间，汪某某侵吞了挪威客户“Easyliving”支付给公司的货款。汪某某代表公司与该客户签订合同，在收款时让客户将货款汇入其中国银行的账户；或者通过其公司出口代理商厦门傲珂尼电子科技有限公司；而后未将货款上缴予以侵吞。2013年3月间，其公司雇请其懂外语的侄儿蔡某乙到公司任业务部负责人，他经过对汪某某与客户联系的电子邮箱数据进行查询核对，发现汪某某的上述问题。
其还证实2014年6月16日，汪某某重新到公司上班后，经与公司再次核对，其公司确实少结算2012年度的业务抽成款17529元给汪某某，该部分抽成应当于2012年年底至2013年年初支付。
2、证人蔡某乙的证言，证实其于2013年3月间到丰远公司工作，负责公司业务部的全部工作。其证言证实内容与证人蔡某甲证言证实内容一致。其还证实2014年春节前，由于被公司发现有侵吞货款的问题，汪某某可能觉得继续在公司工作有些尴尬，故春节过后就没有到公司上班了。
3、证人王某某的证言，证实其于2002年间到丰远公司工作，主要负责财务工作。其证言证实内容与证人蔡某甲证言证实内容一致。
4、证人黄某甲的证言、企业法人营业执照，证实其是厦门傲珂尼电子科技有限公司总经理，负责公司的日常全面工作。丰远公司部分产品出口业务通过其公司代理出口，汪某某是丰远公司的外贸业务员，于2011年间开始负责与其公司联系，至2013年11月间。丰远公司由其公司代理出口的客户包括有英文名为“Easyliving”的挪威客户。该客户将货款汇入其公司的中国银行账户，中国银行会自动结汇，故丰远公司的货款以人民币的形式存在于其公司，丰远公司同时还有出口退税款也以人民币的形式存在于其公司，其公司再根据汪某某指定的金额汇入丰远公司的账户。汪某某部分指定的金额会少于挪威客户汇入的金额加上出口退税款，因此丰远公司在其公司一直有货款的尾款。汪某某解释称是有些客户汇入的货款并不是同一批货的，有些客户汇入的货款是预付的，有些客户汇入的货款是定金等。2014年1月27日起其公司不再代理丰远公司的出口业务，因此已将所有尾款全部支付给丰远公司。其公司只有将一笔挪威客户的货款支付到其他地主，即2013年7月9日，汪某某要求其公司将丰远公司在其公司的货款尾款人民币57600元汇入她的中国银行的个人账户。
5、证人黄某乙的证言，证实其于2012年3月到丰远公司工作，是公司的外贸业务员，与汪某某职责相同。汪某某自2014年春节后没有到公司上班。
6、证人林某某的证言，证实其于2012年4月到丰远公司工作，是公司的制单员。汪某某自2014年春节后没有到公司上班。
7、证人江某某的证言，证实其是汪某某的丈夫，其替汪某某退出赃款人民币103627元。
8、银行账户明细、中国银行泉州筍江支行国际支付收账通知单及国际收付款报文，证实被告人汪某某的中国银行账户于2013年7月9日收到由黄某甲的建设银行账户汇入的人民币57600元；于2013年8月5日、9月4日分别收到汇款人为“EASYLIVINGASSTRYKERVN9”汇入的美金2406.3元、5128.5元。
9、丰远公司提供的相关合同及翻译件、包装明细出库单及翻译件、客户汇款单及翻译件、汪某某要求挪威客户支付合同货款的发票及翻译件等，证实丰远公司与挪威客户之间的交易情况，汪某某要求挪威客户将货款汇入其个人账户或傲珂尼公司的账户，挪威客户的汇款情况等。
10、远程勘验工作记录，证实公安机关提取并固定汪某某与客户联系的电子邮箱内的涉案信息。
11、汇率，证实2013年8月5日和9月4日，人民币与美金的汇率。
12、报案书、抓获经过，证实丰远公司于2014年1月26日报案，被告人汪某某于2014年3月18日被抓获归案。
13、户籍证明、任职证明、劳动合同书、工资表，证实被告人汪某某的年龄等基本身份情况，其于2006年间到丰远公司应聘并任外贸业务员，2014年1月间离职。
14、收条、谅解书、情况说明书，证实丰远公司于2014年4月1日收到汪某某家属代为退出的赃款人民币103627元；经公司账户人员核实，丰远公司尚欠汪某某2012年度的部分业务提成款共计人民币17529元，其公司同意从汪某某所截留的货款中对该部分提成款予以抵扣；丰远公司对汪某某的行为表示谅解，恳请对汪某某减轻处罚并适用缓刑。
15、被告人汪某某的供述，证实其对指控的犯罪事实供认不讳。
上述证据之间相互关联、取证程序合法，证据内容能够证实本院查明的事实部分，本院予以确认。
本院认为，被告人汪某某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位的财产人民币86097.2元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪成立。被告人汪某某归案后能如实供述其罪行，予以从轻处罚。被告人汪某某的家属在案发后主动代其退出全部赃款赔偿被害单位的经济损失，对被告人汪某某予以酌情从轻处罚。鉴于被告人汪某某无前科劣迹，此次犯罪后已退出全部赃款，被害单位丰远公司已对其表示谅解，同时要求对其从轻处罚并适用缓刑，相对降低社会危害性，对被告人汪某某适用缓刑，进行社区矫正，亦能达到刑罚的处罚目的。对于辩护人提出的被告人汪某某能认罪、悔罪，已退出全部赃款，建议对汪某某从轻处罚并适用缓刑等相关辩护意见，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、认罪和悔罪表现及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人汪某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡海燕
审 判 员 蔡达莉
人民陪审员 吴梅农
二〇一四年十一月十日
书 记 员 陈德辉
附：《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。