辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）丹刑二终字第00051号
原公诉机关丹东市振安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高云正，男，汉族，初中文化，原系丹东市振安区九连城镇庙岭村10组组长。因涉嫌犯贪污罪于2013年7月5日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
辩护人杨雪峰，辽宁日成律师事务所律师。
原审被告人董庆林，男，汉族，中专文化，原系丹东市振安区九连城镇庙岭村党支部书记。因涉嫌犯贪污罪于2013年7月18日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
原审被告人伯先忠，男，汉族，初中文化，原系丹东市振安区九连城镇庙岭村出纳员。因涉嫌犯贪污罪于2013年7月29日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
辩护人翟学艺，辽宁圣权律师事务所律师。
丹东市振安区人民法院审理丹东市振安区人民检察院指控原审被告人董庆林、高云正、伯先忠犯贪污罪一案，于二○一三年十二月十三日作出（2013）振安刑初字第00149号刑事判决。宣判后，原审被告人高云正不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月8日公开开庭进行了审理。丹东市人民检察院指派代理检察员纪昀、马原野出庭履行职务。上诉人高云正及其辩护人杨雪峰，原审被告人伯先忠及其辩护人翟学艺，原审被告人董庆林到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2009年，三湾水利工程管理局委托丹东市振安区九连城镇庙岭村修建庙岭村三湾水利工程移民点给排水工程，工程总造价98万元。时任九连城镇庙岭村党支部书记兼庙岭村三湾水利动迁小组成员的被告人董庆林，伙同时任庙岭村10组组长兼庙岭村三湾水利动迁小组成员的被告人高云正及庙岭村出纳员伯先忠，决定私自承担该工程，并利用管理和支配国家专项工程款的职务便利，通过虚开材料款发票、制作虚假的人工费及机械工程费票据，套取三湾水利工程移民给排水工程款13.64万元，被三人私分。
2011年至2012年间，丹东市三湾水利工程移民安置动迁补偿工作由丹东市三湾水利工程管理局承包给振安区九连城镇庙岭村承担，其中一项移民安置点基础设施建设工程造价134万余元。时任庙岭村党支部书记兼庙岭村三湾水利动迁小组成员的被告人董庆林伙同时任庙岭村10组组长兼庙岭村三湾水利动迁小组成员的被告人高云正及林某某，利用管理工程的职务之便，在施工中，通过虚开票据、虚报工时等方式，共同套取三湾水利工程移民安置点建设工程款10.6万元，被三人私分。
2009年间，被告人高云正在担任振安区九连城镇庙岭村10组组长兼庙岭村三湾水利动迁小组成员时，利用负责发放三湾水利工程征地补偿款的职务便利，通过瞒报土地的方式，帮助本组村民孙某圣在三湾征地范围内获得3.3亩土地，从而套取三湾征地补偿款58080元，高云正分得33080元；帮助本组村民赵某元在三湾征地范围内获得1.1亩土地，从而套取三湾征地补偿款19360元，高云正分得5000元。
原审判决认定上述事实的证据有证人孙某某、刘某某、刘某国、徐某、代某、常某某、刘某春、尚某某、秦某某、王某东、刘某彦、刘某娟、蒋某明、徐某某、高某某、赵某元、赵某奎等的证言，《关于下达国家安排我省2008年江河治理项目新增中央预算内投资计划的通知》、《关于下达国家安排我省重大水利项目2009年新增中央预算内投资计划的通知》、《关于成立丹东市三湾水利工程建设管理局的批复》、《关于成立和调整临时机构的通知》、《关于成立振安区三湾工程移民动迁安置领导小组的通知》、《关于三湾水利工程开工建设有关事宜的通知》、《移民安置规划》、国务院471号令《大中型水利水电工程建设征地补偿和移民安置条例》，三湾协调小组人员选举会议记录，关于九连城镇庙岭村党员大会选举结果的批复及村干部登记表，振安区九连城镇庙岭村委会出具的证明，委托协议书，《十组规划区给排水人工费明细表》4张，工程合同书，现金日记账及发票，三湾水利工程移民动迁安置包干协议，三湾工程建设征地补偿和移民安置补偿资金管理办法，三湾移民规划区基础设施人工费收据、工费明细表，三湾水利枢纽及输水工程移民动迁安置分部工程初步验收（外观形象）验收单，《关于庙岭村三湾水利工程征地补偿费有关问题的答复》，民主议定书，三湾占地集体所得二次分配明细表等书证，原审被告人董庆林、伯先忠及上诉人高云正的供述等。
原审法院根据以上事实和证据认为，被告人董庆林、高云正、伯先忠身为村基层组织人员，利用协助人民政府经手管理国有资金的职务之便，单独或者合伙侵吞国家建设项目资金，其中高云正单独及合伙侵吞31.984万元，董庆林合伙侵吞24.24万元、伯先忠合伙侵吞13.64万元，三名被告人的行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪。被告人董庆林、伯先忠主动到纪委投案，如实供述犯罪事实，系自首，同时二人退缴所得赃款，对董庆林、伯先忠可减轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，以贪污罪判处被告人高云正有期徒刑十年六个月，并处没收财产人民币三十万元。以贪污罪判处被告人董庆林有期徒刑七年，并处没收财产人民币二十万元。以贪污罪判处被告人伯先忠有期徒刑五年，并处没收财产人民币十万元。被告人高云正、董庆林、伯先忠犯罪所得予以追缴。
上诉人高云正及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是：1、高云正的行为不构成贪污罪。2、原判认定高云正贪污数额为31.684万元事实不清，此外还应扣除饭费1万元、工资1.2万元、承包应得利润及孙某圣、赵某元获得的土地补偿款。3、高云正系从犯，如实供述、认罪态度好，原判量刑重，退赃款61080元应属于从轻处罚情节。
原审被告人伯先忠的辩护人提出的辩护意见是：1、伯先忠的行为不构成犯罪。2、伯先忠有自首、从犯、无前科、如实供述、积极退赃等减轻、从轻处罚情节。
丹东市人民检察院的出庭意见是：上诉人高云正及其辩护人和原审被告人伯先忠的辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，一审判决认定事实清楚，量刑适当，应当驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人高云正和原审被告人董庆林、伯先忠犯贪污罪事实清楚，有以下证据证明：
（一）2009年董庆林、高云正、伯先忠套取三湾水利移民安置点上下水工程款13.64万元
1．证人单某某的证言证实：我是三湾水利工程局局长。98万元合同是委托合同，给水工程委托给庙岭村施工。委托合同工程需要支取的每项开支都需要拿着相关的票据到水利局报账才能支取相应的工程款，我们也要对庙岭村完成的工作量及现场进度、资金使用情况进行监管，按期拨付工程款，应当采用实报实销的方式。我们都是采用费用包干的制度，而不是整个工程包干，在做预算的时候已经把这个工程的总造价做出来，具体的工程费用就是按照工程预算实施建设，额外的费用三湾水利工程局不再负责。三湾水利工程局和乡镇政府都要对工程款的使用情况进行审核和监管，对工程的进度和质量要进行审查和验收。项目资金出现剩余，在对工程相关账目和质量审核和审计前，这部分资金仍属于国有监管，决算后才属于村集体所有。
2．证人孙某某的证言证实：我是三湾水利工程管理局副局长。2009年9月末，三湾水利工程局与庙岭村村委会签订委托合同，由庙岭村委会负责施工庙岭村移民安置点给排水工程，工程造价98万元，额外费用三湾水利工程局不再负责。工程款全部由丹东市财政局下拨，属于国家发放的三湾移民安置款，要求专款专用，如果工程款有结余的话，需要收归三湾财政专户所有。10月中旬三湾水利工程管理局将工程款一次性付给庙岭村委会，施工期间三湾水利工程局和各乡镇政府要对庙岭村的相关工程帐目进行审核，对相关票据进行审计，对工程的进度和质量进行审查和验收。工程结束之后三湾水利工程局去审核过两次，省里审核过一次，都被庙岭村以其他工程没结束，帐目没有理清为由拒绝提供，相关帐目至今未审核。
3．证人温某某的证言证实：2010年8月我在三湾水利工程管理局任移民科科长，负责三湾水库的移民动迁工作。我参加过庙岭村移民安置点给水工程验收，验收工程的外观，没有对工程账目验收。该工程属于三湾水利工程的一部分，98万元工程款属于三湾移民安置资金，是国家的专项资金，必须专款专用。
4．证人秦某某的证言证实：2007年至今，我是九连城镇庙岭村委会的党支部委员。三湾水利工程建设管理局与我们村签的委托协议和我们村与高云正签的工程合同书我没看见过，这个工程我不知道。
5．证人于某某的证言证实：我是丹东市大连某商店经理。2009年9月末，庙岭村的人到我的商店采购材料，我按他们要求以一倍的数额多开发票，开了136114.6元的发票，虚开了6万多元钱。发票证实：大连某商店开给庙岭村的发票4张，合计136114.6元，附记账单4张。
6．证人刘某某的证言证实：我是丹东市振兴区某五金水暖经销处经理。2009年9月份，一个自称是庙岭村的人到我商店采购村里工程要的井盖，要求我按价格的一倍给多开发票。购买74个井盖，为庙岭村共开34160元发票，虚开17880元。发票证实：某五金水暖店开给庙岭村发票3张，金额合计34160元，附记账单3张。
7．证人刘某国的证言证实：2009年，庙岭村有个给排水工程，高云正负责。这个工程我干了一个月左右，高云正直接把工钱当场给我现金，也没签过字。出示的7540元、22160元、29000元、19540元这四张人工费的单子，有三张上的6240元肯定不是我签字领取的。
8．证人徐某某的证言证实：我不知道22160元、29000元这两张单子是怎么回事，这个表上的签名不是我签的，我也没拿过这两张表上的2240元钱。
9．证人徐某的证言证实：我不知道这22160元那张单子是怎么回事，我没干过这个活，也没拿过1920元钱，表上的签名不是我签的。
10．证人尹某某的证言证实：2009年我没干过三湾水利局在庙岭村十组给排水工程，不知道这22160元的单子是怎么回事，也没领过人工费1120元，表上的领收人签名不是我签的字。
11．证人代某的证言证实：2009年10月份，高云正找我干三湾工程十组给排水的工程，我干了10多天，挣了1000元钱左右。7540元、22160元、29000元这三张人工费的领款单，就7540元那张上面的签字好像是我签的，后面两张肯定都不是我签的字，也没拿过这么多钱。
12．证人常某某的证言证实：7540元、22160元、29000元、19540元这四张人工费的单子，前三张是我签的字领的钱，19540元这张单子上的2480元不是我签的字，我也没领钱。
13．证人翟某某的证言证实：2009年我干过三湾水利局在庙岭村十组的给排水工程，挣了大约1000元钱。22160元、7540元、29000元这三张表就第一张表是我签的字，我记得当时付给我的就是干这个工程的钱，后面两张表都不是我签的字，我也没拿到后面两张表里的钱（2400元）。
14．证人邹某的证言证实：2004年至2009年我任九连城镇政府副镇长，区政府成立振安区三湾工程移民动迁安置领导小组，庙岭村成立动迁协调小组，协助政府对三湾工程进行协调和管理工作。庙岭村10组村民组长高云正是庙岭村动迁协调小组成员，具体工作是土地核量、土地补偿款发放等工作。
15．证人刘某春证实：2009年秋季，高云正让我干庙岭村平整场地和清理河道的活，20多天就干完了，大约挣了5万元钱。11430元、15000元、53000元、8000元这四张收据上的签名都是我签的，但我没拿过这么多钱，只有53000元这笔钱是给我结算的工程款。同时有发票及收据佐证。
16．《关于下达国家安排我省2008年江河治理项目新增中央预算内投资计划的通知》、《关于下达国家安排我省重大水利项目2009年新增中央预算内投资计划的通知》证实：三湾水利工程属于辽宁省江河治理项目中央预算投资项目。
17．《国家发改委关于辽宁省三湾水利工程可行性研究报告的批复》、转发省发改委《关于三湾水利工程初步设计报告的批复》、《关于成立丹东市三湾水利工程建设管理局的批复》证实：丹东市三湾水利工程获得批准，项目资金由国家、省、市安排及贷款。成立丹东市三湾水利工程建设管理局，是市水利局所属事业单位，负责丹东市三湾水利工程项目筹建、前期工作，筹集项目建设资金，组织项目建设、生产经营、工程建成还贷付息。
18．《关于成立和调整临时机构的通知》、《关于成立振安区三湾工程移民动迁安置领导小组的通知》证实：丹东市成立三湾水利枢纽及输水工程领导小组；振安区成立三湾水利工程移民动迁安置领导小组；九连城镇、楼房镇系振安区小组成员单位。
19．《关于三湾水利工程区域内停止审批各类建设项目的通知》、《关于三湾水利工程移民安置初步规划的批复》、《关于三湾水利工程开工建设有关事宜的通知》证实：三湾水利工程淹没区包括九连城镇庙岭村。
20．《移民安置规划》、国务院471号令《大中型水利水电工程建设征地补偿和移民安置条例》证实：三湾移民安置的相关规定。
21．三湾协调小组人员选举会议记录证实：2010年4月10日董庆林被选为三湾水利工程庙岭村动迁协调小组组长，高云正、伯先忠被选为动迁协调小组副组长。
22．关于九连城镇庙岭村党员大会选举结果的批复及村干部登记表、证明证实：董庆林系庙岭村党支部书记，2001年至2010年兼任村委会主任。伯先忠系庙岭村委会委员，出纳员。
23．振安区九连城镇庙岭村委会出具的证明证实：高云正系庙岭村十组村民，2007年至2013年担任两届十组村民组长。2009年三湾工程启动时，高云正是三湾征地协调小组成员，协调三湾动迁全面工作，带领核量人员到农户家实地核量，分配和使用十组集体土地的征地补偿款。
24．委托协议书证实：甲方丹东市三湾水利工程建设管理局与乙方九连城镇庙岭村委会于2009年9月28日签订九连城移民新区室外给排水工程，甲方委托乙方组织承建，总造价98万元。甲方根据施工进度并结合移民监理审核结果向乙方支付工程款，同时乙方需向甲方提供税、费相关发票。甲方对乙方工作量、资金使用情况进行监管，按期拨付工程款。
25．《十组规划区给排水人工费明细表》4张证实：金额分别为7540元、22160元、29000元、19540元人工费明细表，高云正和董庆林签的字。
26．工程合同书证实：高云正与庙岭村委会签订三湾移民给排水工程合同，总造价为60万元。日期2009年9月30日。
27．现金日记账及发票证实：伯先忠指认其中虚开的发票、人工费和机械费条子。
28．中国农行委托付款凭证、记账凭证、发票联证实：三湾水利工程建设管理局将98万元钱打给九连城庙岭村账户。
29．中国农业银行综合应用系统尾号为9616账户的历史明细查询、记账凭证、进账单、记账单证实：伯先忠先后将98万元转存到自己账户内。
30．原审被告人董庆林的供述证实：2003年我被选举为村长兼书记，2010年被选举为书记至今。2009年根据水利局相关文件成立了动迁协调小组，我是小组组长，副组长是伯先忠、高云正，主要负责协助政府进行动迁工作。2009年8月份，三湾水利庙岭村安置点饮水工程委托给我们村代为施工，我就找到村会计伯先忠和10组组长高云正，告诉他们这件事咱们三个人来干，趁这个机会弄点钱，老高负责干工程，老伯负责工程账务方面的事，我就负责具体管理，最后弄到的钱咱们三个分，他俩听了就答应了。工程预算款审核下来了，是98万元，其中给李某平整场地的工程费26万元。伯先忠就对我和高云正说，怕以后水利局检查时候出事，我们三个就商量应该有一个正规的合同来打掩护，名义上村里把工程承包给高云正干，实际上这个合同是套工程款的表面形式而已，我们三个就草拟一份虚假施工合同。伯先忠跟我说工程的实际费用为30多万元，26000元钱作为日后管道维修的费用留下来了，剩下27万元被我们三个人分了，主要是通过在采购工程原材料的过程中多开发票的方式套取工程款，又通过制作一些假的人工费和机械工程费条子顶账，套出27万元工程款。我分得9万元，高云正分得10万元，伯先忠分得8万元。
31．原审被告人伯先忠供述内容与董庆林一致。
32．上诉人高云正的供述证实：与董庆林、伯先忠共同商量利用移民安置点的上下水施工套取工程款私分。与董庆林、伯先忠基本一致。但供述套取工程款116000元钱，分了其中的9万元，每人3万。
（二）2011年至2012年间董庆林、高云正、林某某套取三湾水利工程移民安置点建设工程款10.6万元
1．证人孙某某的证言证实：三湾水利枢纽及移民动迁安置是2011年下半年开始的，我们跟振安区移民安置办公室、九连城镇政府和九连城镇庙岭村民委员会签订了一个具体的移民安置协议，三湾水利工程建设管理局将514.50万元的移民安置补偿款一次性包干给九连城镇庙岭村民委员会，作为综合房屋及附属物补偿及未完成的小区基础设施建设所需费用，其中有安置点基础建设134.47751万元，并由三湾对移民安置资金进行检查监督并最终参与移民工程验收工作。振安区移民安置办公室负责组织九连城镇政府和庙岭村民委员会进行移民动迁补偿安置工作。九连城镇政府负责组织庙岭村委员会进行移民动迁安置及对资金使用进行监督和管理。庙岭村民委员会依据丹东市人民政府文件实施九连城镇庙岭村10组、11组的移民动迁安置补偿工作，具体包括对移民安置宅基地的选址、规划，小区基础设施建设，并对三湾下拨的专项资金进行使用和管理，保证该资金的合理使用、专款专用、不得挪作他用。134万元是庙岭村移民安置点国家拨的专款，包干协议中的包干是指移民动迁安置费用一次性以包干的形式发放，并不是说费用就是庙岭村的了，这个移民安置工程还在三湾管理局、振安区移民动迁办公室、九连城政府管理之下，庙岭村必须保证专款专用。134万如有结余，用做514万大包干费用中，514万大包干最终决算和验收后，剩余部分可以入到庙岭村账户归村里。在此之前，三湾的钱打入九连城镇土地补偿专户中，由九连城镇政府对使用进行监督，庙岭村具体使用和管理移民安置资金，专款专用。庙岭村移民安置建设还未进行最终的验收和决算，该项目还处在三湾、区移民安置办公室、九连城镇政府的监管下。
2．证人温某某的证言证实内容与孙某某基本一致。
3．证人隋某某的证言证实：2009年至2012年我在九连城镇政府任副镇长，三湾水利枢纽及库区移民动迁在镇里的工作是我负责。2011年下半年三湾水利建设管理局、振安区移民安置办公室、九连城镇政府和九连城镇庙岭村民委员会签订了四方协议。三湾水利建设管理局将514.50万元的移民安置补偿款一次性包干给庙岭村民委员会，其中安置点基础建设134.47751万元，镇政府负责组织庙岭村委员会进行移民动迁安置，并对三湾移民资金使用进行监督和管理。这个包干协议仅是指费用包干，是指该移民安置费用一次性拨付，但是整个工程还是在政府组织下实施，由三湾、区、镇政府对移民安置资金及工程监督和管理，保证资金专款专用、合理使用。因为当时签的是大包干协议，如果有剩余资金，这部分资金是可以入到庙岭村账户中作为村委会的钱，但是庙岭村民委员会必须保证移民安置款的专款专用，只有工程全部结束后，移民安置款有剩余才可以归庙岭村委员会，在工程结束之前这部分钱都还是属于国家的补偿款，存在镇土地补偿专户中。
4．证人史某某的证言证实内容与隋某某基本一致。
5．证人丁某某的证言证实：我是九连城镇副镇长，镇政府对于三湾工程有协调动迁、对国家的三湾水利工程专项资金进行监督的职责，镇经管站设立了专门的账户，保证专款专用，所有工程的发票都需要经过庙岭村村长、书记、九连城镇经管站站长、以及分管的副镇长签字、审核才可以报销入账。庙岭村安置点没有最终验收，只有最终验收、决算后，镇政府才对三湾工程专项款不再监管。
6．证人王某某的证言证实：我是丹东市振安区水利水产局移民安置办公室科员。三湾水利工程庙岭村的移民安置点进行一次初步验收，没有进行最终验收。
7．证人尚某某、田某的证言证实，二人分别为辽宁省某工程监理有限公司总监、副总监，负责对三湾水利工程移民安置监理，对资金审核，移民安置验收。庙岭村移民安置点进行初步验收，还没有进行最终验收和决算。
8．证人尚某某的证言证实：2011年秋天，高云正来我的建材店，为村里规划点护坡墙工程购买水泥。工程干完后结账，我按高云正要求多开25吨，给他多弄出来11000元，收据是我让妻子徐某某打的。并在高云正拿的购买水泥的协议上签字。同时有供应材料协议书、水泥款收据、转账支票存根证实。
9．证人徐某某的证言证实：我丈夫尚某某让我给高云正开的购买水泥收据，水泥140吨，61600元，我签的名字。
10．证人秦某某的证言证实：2011年秋天，庙岭村三湾移民安置点护坡墙工程，毛石是从我家采购的。结算时，为高云正、董庆林多开28000元的收据并在高云正起草好的协议上签字。同时有供应材料协议书、毛石款收据、转账支票存根证实。
11．证人王某东的证言证实：2011年秋天，高云正找我给庙岭村护坡墙的工程平整土地，活快干完时，高云正说得签人工费领取表，让我给他多开135小时，相当于多开27000元，我同意。我在场地平整台班费领取表上签字了，表上的53600元中有高云正让我给他多开的27000元。同时有庙岭村移民安置点场地平整台班费领取表证实王某东铲车领取金额为53600元。
12．证人刘某彦的证言证实：2011年、2012年庙岭村规划点平整场地，高云正在我这拉砂石料和粗骨料。2012年11月份结算粗骨料时，按高云正要求，多算出5万元钱。12月份高云正让我到九连城经管站拿转账支票，我通过某公司取出现金，分二次给高云正共计5万元。同时有供应材料及运输补充协议、收据、专款专用收据、转账支票存根、进账单、刘某彦银行客户查询单证实刘某彦账户转账存入118180元。
13．证人刘某娟的证言证实：我是某农家院的老板娘，高云正不是经常来我家吃饭，我们家是小本买卖，也不记账，吃饭也不允许赊账，都是吃完了就付清，他一年在我们这也就能消费2000元左右，他也从来没找我们饭店结过2万元的饭费。
14．证人蒋某明的证言证实：我是九连城镇庙岭村村长，为了三湾动迁工作的方便，经常会有招待费、车费等情况发生，村里对于这种情况都会给报销，只要经手人通知我，把发票拿给我，并经过我和村书记董庆林的签字就能走村里面的费用。高云正没跟我说过请三湾领导吃饭这件事，要是高云正和我说的话，就不用他个人掏钱，他没和我说这件事，就证明这个行为是他个人行为，跟三湾动迁无关。
15．证人蒋某的证言证实：我是董庆林的妻子，因为他是村干部，董庆林平时赶礼特别多，能有两三万元钱。
16．三湾水利工程移民动迁安置包干协议证实：三湾工程建设管理局、振安区移民安置办公室、九连城镇政府、庙岭村就庙岭村移民动迁补偿安置工作包干事宜达成协议。包干总金额为514.50万元，其中安置点基础设施金额为134.47751万元。三湾工程建设管理局对资金进行检查督促、振安区移民安置办公室、九连城镇政府对资金进行监督管理、庙岭村按政策对资金使用和管理，专款专用。
17．三湾水利工程振安区移民安置办公室支付令申请表、三湾水利工程庙岭村动迁安置投资汇总表、300万元通用记账凭证、支付凭证、收款收据证实：2011年10月30日，财政专户的300万元土地补偿款进入九连城镇土地补偿费专户。
18．三湾工程建设征地补偿和移民安置补偿资金管理办法证实：征地移民资金专户存储、专项管理、专款专用、封闭运行。
19．三湾移民规划区基础设施人工费收据、工费明细表证实：付给高云正、林某某人工费各1.2万元。
20．辽宁省农村信用社单位存款账户交易分账户对账单、支票证实：丹东市振安区九连城镇土地补偿费专户支出情况。
21．三湾水利枢纽及输水工程移民动迁安置分部工程初步验收（外观形象）验收单证实：初步验收合格。
22．原审被告人董庆林的供述证实：2011年9月份，庙岭村委会签订了一个四方包干协议，三湾水利管理局将居民安置基础设施建设交给我们村，工程总造价134万多元。高云正总负责购买原材料，林某某主要现场监工。在施工中的一天，高云正对我说，跟着你弄不到钱，现在干护坡墙，不如从里面弄点钱，反正条子你签字，咱们从中给自己弄点钱花，林某某也说套点钱出来花，最后我们商定套9万元三人分。我和林某某、高云正通过增加王某东铲车工时套出2万多、购买秦某某毛石套出2.8万元、购买尚某某水泥套出1万多。还套出过2.4万元，作为高云正、林某某的工资，每人1.2万元。我分得3万元，高云正和林某某各分了1.8万元。我的3万其中1万元我还管理三湾基础建设欠的账。2012年通过购买刘某彦粗骨料套出5万元。其中1万元买购物卡给三湾动迁科，高给我和林某某各1万。安置点资金剩余的钱在基础设施结束前还是属于国家的，还在三湾管理局、区移民办、九连城政府监管下。
23．上诉人高云正的供述证实：其中与董庆林等人商量套取移民安置点工程款部分一致，套取款项分配数额不同。并供述2011年底和2012年底拿出来了2.7万元钱去结两家饭店两年的饭钱，这部分招待费应该是村里去结的，但是村长蒋某明不管这些事。饭钱都是我结算的，董庆林没有结算过。
（三）2009年高云正套取三湾征地补偿款58080元、19360元
1．证人孙某圣的证言证实：我家住庙岭10组，2000年土地二轮承包的时候我放弃了这轮土地的承包权，我家在村土地台账上没有土地。三湾征用10组夹心子这块地，我没有土地，得不到补偿款，原来的组长和董庆林以我放弃承包权为由不管。2007年高云正当上10组组长之后，我就找高云正让他想办法给我家弄块地，好让我领点补偿款，我对高云正说这件事办成了之后不会亏待他的。高云正听我这么一说就答应了我给我弄块地。2009年的一天，高云正通知我去他家领取土地征地补偿款，我和我老伴的补偿款58080元，高云正给了我25000元现金。
2．证人徐某某的证言证实：三湾动迁的时候孙某圣和高云正没有找过我协调地块的事情，我与孙某圣和高云正之间也没有签订过协议。孙某圣家在二轮分地之前有地放弃承包土地，2000年二轮分地之后孙某圣家就一直没有地。
3．证人赵某菊、高某某的证言证实：2005年九连城镇下过文件，让村里进行二轮土地承包经营收尾工作，2007年和2009年，在高云正家召开联户代表大会，商讨承包耕地结尾调地、机动地等事项，高云正讲了分配标准。
4．证人赵某元的证言证实：2009年，村民初某军对我说，你剩下的1亩地也不种，我给你找人也让三湾给征占了吧，好弄点征地补偿款，我就说行。过了一阵子，初某军说那一亩地我给你办成了，组里给每户还补了0.1亩地，这是5000元，剩下的钱我找人请他们吃喝了，让我把表给填了。
5．证人赵某奎证实：赵某元分的1.6亩地登记在我的名下，1.6亩土地在十组公路下，不在三湾动迁补偿范围内。证人杨某春、高某峰证实赵某元的1.6亩地不在动迁范围内。
6．情况说明证实：庙岭村十组村民孙某圣在2000年土地二轮承包时放弃土地承包权没有分到土地，因此在2000年土地二轮承包台账中没有孙某圣的土地。
7．《关于庙岭村三湾水利工程征地补偿费有关问题的答复》证实：2009年2月，九连城镇经营管理站对庙岭村答复：村民集体所有的安置补助费及土地补偿费的分配：1、具有土地承包经营权的新增人口；2、新增人口分配完毕后，由户口在本组的农业人口、新生儿、结婚迁入本村的等平均分配。
8．民主议定书证实：庙岭村十组2007年、2008年、2009年三次召开民主议定大会，先后在会议上通过庙岭村二轮承包耕地结尾、新承包机动地分配的具体办法：2006年后新增人口每人分配1.1亩，缺地的户把账目补平，二轮土地在账的每户补地0.1亩，自己家地不够需要个人去协调：政策以里的新增人口分机动地，夹心1.1亩，2006年后新增人口每人1.1亩，个人协调地块；缺地的户，账目补平，个人协调地块；二轮土地在账的每户补地0.1亩，个人账面上调。
9．三湾占地集体所得二次分配明细表证实：2009年3月，庙岭村十组三湾占地二次分配的人员及所领的钱数，其中孙某圣3.3亩，58080元、赵某元1.1亩，19360元。
10．丹东市振安区财政局提供的明细分类账及拨入振安区财政局移民动迁款明细表、拨款单及银行电汇凭证、收款收据证实：2009年财政下拨三湾水利工程动迁补偿费2千万。
11．通用记账凭证、收据证实：九连城经管站将1180960元的三湾10组补偿费拨给庙岭村，领取人为伯先忠。
12．丹安检技勘（2013）3号勘验检查证实：赵某奎指认公路下4.43亩地块定界位置无疑义，并承认该地块中1.6亩地系赵某元地块。
13．上诉人高云正的供述证实：2006年我任十组组长，庙岭村十组的机动地都在夹心子。孙某圣因在二轮承包放弃土地承包权，看三湾要征夹心子土地，他就找我给他弄块地领补偿款，不会亏待我。我根据机动地的数量和新增人口，在村民议定会上提出：新增人口分地1.1亩、二轮无地补1.6亩，需要个人协调等事项，后来将补地情况做表，通过村民议定。给孙某圣弄出3.3亩地，帮助从孙某圣家地获得58080元，从中我分得了33080元。2009年初，初某军找到我，跟我说赵某元有1亩地不在征地范围内，想将这块地加进夹心子地块，并说少不了我的好处，我说行。于是在2009年9月制作土地分配表的时候我就把赵某元给加上了1亩地。赵某元一共有两块地，一块1亩，一块0.6亩，这两块地都记在他哥哥赵某奎的土地台账上。我就想反正他弟弟赵某元有1亩地的事没有人知道，就想通过赵某元加这1亩地好给自己弄点补偿款。2009年4月发放二次补偿款的时候，初某军就拿着表格找赵某元签字，并领走了1.1亩补偿款共19360元。过了两三天左右，初某军给我送来5000元钱说这是赵某元给我的。其实按照村里土地补偿规定，要想获得土地补偿款，只有在土地台账上登记的土地才能分得。而赵某元在土地台账上只有那0.6亩，我不帮他在表上登记这1.1亩，他就不可能分到这1.1亩土地的补偿款。
上述证据均经一、二审法院庭审举证和质证，二审期间没有发生变化，本院予以确认。
上诉人高云正及其辩护人在二审时向法院提交二轮土地承包结尾补包明细表1份、转包协议1份、关于庙岭村帐外地管理的答复1份及证人刘某娟的证言1份。前三份证据分别证实2006年4月18日村民小组十组将水田0.8亩、夹心地4.6亩及另外1.2亩土地承包给孙某圣，小组长是杨某春；孙某圣于2007年8月1日从徐某某处转包十组夹心地2.63亩，有效期自2007年8月1日至2029年12月31日；帐外地应归集体所有。刘某娟的证言证实高云正在某农家院消费2万元，1万元没打条，1万多费条属实。经庭审质证，第一份证据，因二轮土地承包结尾补包明细表无法证实孙某圣是否真实得到土地，且孙某圣的证言、高云正本人当庭供述及其他证人证言均证实，2000年村里二轮土地承包后至案发时孙某圣是没有地的，这件事村里都知道。第二、三份证据，转包协议、庙岭村帐外地管理的答复1份与本案待证事实无关。第四份证据，刘某娟无理由翻证，且原判对此节事实的认定亦有蒋某明的证言予以佐证。因此，上述证据本院均不予以采纳。
关于上诉人高云正及其辩护人和原审被告人伯先忠的辩护人提出的高云正的行为不构成贪污罪、伯先忠的行为不构成犯罪的上诉理由和辩护意见。经查，本案涉及的三湾征地补偿款属于国有资金，移民安置点上下水工程和基础设施建设工程属于国家投资的水利建设项目中配套的移民安置工程，工程资金是国家专项投资的一部分，虽水利局按照工程造价全额将工程款拨至庙岭村，但按合同规定，该款仍处于政府监管之下，属于国有资金。高云正、伯先忠身为村基层组织人员，又均是三湾征地协调小组成员，协调三湾动迁全面工作，高云正、伯先忠结伙或单独利用协助人民政府经手管理国有资金的职务之便，采用虚假手段套取国家项目资金，数额分别为31.684万元和13.64万元，二人行为均符合贪污罪的构成要件，原判定罪准确。因此，上诉人高云正及其辩护人和伯先忠的辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于上诉人高云正及其辩护人提出的原判认定高云正贪污数额为31.684万元事实不清，此外还应扣除饭费1万元、工资1.2万元、承包应得利润及孙某圣、赵某元获得的土地补偿款的上诉理由和辩护意见。经查，原判认定高云正贪污数额为31.984万元，此节事实不仅有多名证人的证言，同案犯及其本人的供述予以证实，亦有相关票据等书证在卷佐证。所涉承包合同系董庆林、高云正等人为应付检查所作虚假合同，且高云正等人并未将所涉款项在工程中列支利润或合法报酬，而是采用虚假手段套取此款；所涉饭费1万元应予以扣除的理由证据不足；原判并未将其所称工资1.2万元计入贪污数额；孙某圣、赵某元在动迁区无承包土地，二人也不符合获得集体部分补偿款的条件，村民集体议定亦是高云正违规提议，二人取得的土地补偿款系高云正违规为二人办理的，此节事实不仅有孙某圣、赵某元的证言予以证实，高云正本人也曾对此供认不讳，且有在卷多项证据予以佐证，原判对高云正贪污数额的认定并无不当。因此，上诉人高云正及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人高云正及原审被告人董庆林、伯先忠身为村基层组织人员，利用协助人民政府经手管理国有资金的职务之便，单独或者合伙侵吞国家建设项目资金，其中高云正单独及合伙侵吞31.984万元，董庆林合伙侵吞24.24万元、伯先忠合伙侵吞13.64万元，三名被告人的行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪。董庆林、伯先忠主动到纪委投案，如实供述犯罪事实，系自首，可依法对二人予以减轻处罚；同时，董庆林、伯先忠能退缴所得赃款，可酌情予以从轻处罚。关于上诉人高云正及其辩护人和伯先忠的辩护人提出的高云正、伯先忠系从犯，高云正如实供述、认罪态度好，退赃款61080元应从轻处罚，原判量刑重和伯先忠有自首、无前科、如实供述、积极退赃，请求减轻、从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，所涉61080元系被动部分退赃，依法系酌定情节，原判结合全案情况作出不予以从轻处罚的决定于法有据，并无不当。高云正在共同犯罪中提供虚假票据，伯先忠制作虚假帐目，在共同犯罪中与董庆林地位、作用相当，不宜区分主从犯。原判已充分考虑高云正、伯先忠的所有法定、酌定情节，量刑适当。因此，上诉人高云正及其辩护人和伯先忠的辩护人提出的上诉理由和辩护意见均无事实和法律依据，本院不予支持。
丹东市人民检察院出庭意见正确，本院予以采纳。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐文峰
审 判 员 刘加荣
代理审判员 李 欣
二〇一四年四月十五日
书 记 员 卢丹梅