新疆维吾尔自治区哈密市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈市民三初字第93号
原告：陈建华，男，汉族，1985年12月17日出生，无固定职业，住甘肃省古浪县。
委托代理人：岳天成，新疆君始律师事务所律师。
被告：新疆胜天工程有限公司，住所地：乌鲁木齐市新华南路68号广汇大厦十三楼。
法定代表人：金胜华，经理。
委托代理人：王晓琳，新疆新创律师事务所律师。
被告：王小明，男，汉族，约34岁，住哈密市。
委托代理人：马中丰，新疆伟民律师事务所律师。
被告：杨彦红，男，汉族，1980年8月28日出生，住哈密市。
原告陈建华诉被告新疆胜天工程有限公司（以下简称胜天公司）、王小明、杨彦红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈建华的委托代理人岳天成，被告新疆胜天工程有限公司的委托代理人王晓琳，被告王小明的委托代理人马中丰，被告杨彦红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈建华诉称，2014年9月10日早上8点左右，原告在被告新疆胜天工程有限公司所承建的哈密市陶家宫园中苑二期工地在外墙保温工程作业时，因施工的作业架突然断裂，导致原告和其姐姐陈爱华从近10米的高空坠落，后被工地老板送往医院治疗。经医院诊断为：复合外伤、右侧多发性肋骨骨折等部位受伤。另查哈密市陶家宫乡园中苑二期工程由被告新疆胜天工程有限公司承建，后将该工程的外墙保温部分承包给被告王小明施工，被告王小明将该外墙保温工程以清包工的形式转包给被告杨彦红。事后原告多次找被告协商赔偿事宜均无果，为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费591元、住院伙食补助费1175元、伤残赔偿金46428元、误工费13860元、护理费10518.2元、营养费750元、交通费200元、精神抚慰金4000元、鉴定费1925元，合计79447.2元。
被告胜天公司辩称，园中苑二期的项目确实是胜天公司承建的，但胜天公司已经将该工程分包给王小明，胜天公司与王小明是平等主体之间的分包关系，工程施工过程中的风险由王小明自行承担。原告陈建华是王小明雇佣的人员，雇员受害雇主应当承担赔偿责任，与胜天公司无关，胜天公司不应当承担赔偿责任。
被告王小明辩称，被告王小明也是农民工，不具备施工资质和用人资质，园中苑二期的工程是被告胜天公司承建的，被告胜天公司具有施工资质和用人资质，原告陈建华是被告杨彦红雇佣的人员，与被告王小明无直接关系，故原告的损失被告王小明不应当承担赔偿责任。事故的发生是因为作业架断裂造成的，而作业架的所有人是被告胜天公司，因此原告的损失应当由被告胜天公司承担赔偿责任。原告陈建华是农业户口，伤残赔偿金应当按照农村的标准进行计算。
被告杨彦红辩称，被告杨彦红与原告陈建华一样都是给被告王小明干活的，只是给王小明找几个人，并不知道被告胜天公司与被告王小明之间的关系。当时施工过程中的设备和工具都是被告胜天公司提供的，作业架断裂与被告杨彦红无关，对于原告的损失被告杨彦红不应当承担赔偿责任。
经审理查明，2013年5月11日哈密市陶家宫镇人民政府与被告胜天公司哈密分公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定：陶家宫镇政府将园中苑小区二期建设工程发包给胜天工程公司哈密分公司，工程地点为哈密市陶家宫镇，工程内容为设计施工图纸包含的所有内容、设计变更、经济签证。承包范围为土建、水、电、暖等施工图包含的所有内容，包工包料。开工日期为2013年5月15日，竣工日期为2013年11月4日，合同总工期为174天，合同价款为91020000元。被告胜天公司将该工程的外墙保温工程分包给了被告王小明。被告王小明雇佣原告陈建华等人从事外墙保温工作，被告杨彦红在工地上带领工人进行外墙保温施工。2014年9月10日，原告陈建华及陈爱华在园中苑二期工地上进行外墙保温作业的工程中，因作业架断裂跌落，造成陈爱华及原告陈建华二人受伤。原告陈建华受伤后，被送往哈密地区中心医院就诊，被诊断为：“复合外伤：右侧多发性裂谷骨折（第4-9后肋），右侧肩胛骨下角骨折，右侧血气胸（肺组织压缩约70%），右肺挫裂伤伴下叶膨胀不全，左侧胸腔少量积液，右侧胸壁、后颈部、后枕部大量皮下气肿，颈2椎体右侧椎弓骨折，腰1、2椎体右侧横突骨折，腹腔少量积液。”原告陈建华在哈密地区中心医院住院47天，产生门诊费591元。2014年10月26日哈密地区中心医院出具出院证明载明：“注意休息，一周后复查胸片，定期胸外科、骨科门诊随访，如有不适，及时到医院就诊。”2014年10月27日哈密地区中心医院出具诊断证明书载明：“患者于2014年9月10日住院，2014年10月27日出院，住院期间陪护1人，患者院外休息1月，近3月避免剧烈运动，加强营养1月，需家属陪护1月，1月后复查胸片，定期门诊随访。”2014年11月21日新疆众鑫司法鉴定所对原告陈建华的伤残等级评定为10级，损伤误工期评定为150日、损伤营养期评定为90日、损伤护理期评定为60日。原告陈建华支付鉴定费1900元，鉴定书打印费25元。后原告陈建华要求被告方赔偿未果，引起诉讼。
另查，原告陈建华的户口性质为非农业家庭户口。
再查，被告胜天公司的哈密分公司为2013年哈密市陶家宫镇安居富民工程投保了建筑施工人员团体意外伤害保险。事发后，被告王小明收到了被告胜天公司的哈密分公司支付原告陈建华及陈爱华住院期间产生的医疗费170000元。被告王小明将该费用已支付医院。2014年11月、12月其分别收到了被告胜天公司的哈密分公司支付的外墙保温人工费、劳务费。庭审中，原告陈建华放弃要求被告杨彦红承担赔偿责任。
以上事实有当事人陈述、建设工程施工合同、住院病历、诊断证明书、出院证明、门诊费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证明、现场照片等在卷佐证。
本院认为，被告胜天公司将园中苑二期工程承包后，将外墙保温工程分包给被告王小明的事实，虽被告王小明不予认可，但根据当事人陈述、被告胜天公司提供了支付给王小明的工程款和医药费的收条，本院对该事实予以确认。2014年9月10日，原告陈建华在哈密市陶家宫园中苑二期工地上从事外墙保温的过程中，因作业架断裂跌落受伤及原告陈建华受伤后胜天公司哈密分公司垫付了全部医疗费的事实因三被告均无异议，故本院予以确认。本案的争议焦点：一、被告胜天公司、王小明、杨彦红对于原告陈建华的损失如何承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，以及该条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，原告陈建华在园中苑二期工地上从事外墙保温的过程中因作业架断裂坠落受伤，被告王小明作为雇主，安全管理措施不到位，应当承担赔偿责任，被告胜天公司作为发包方，将工程分包给没有资质的王小明，应当与被告王小明承担连带赔偿责任。被告杨彦红虽然带领原告陈建华等人干活，但从事的是工地的管理工作，对于原告陈建华的受伤不存在过错，且原告陈建华在诉讼中明确表示不要求被告杨彦红承担赔偿责任，故被告杨彦红在本案中不承担赔偿责任。
二、原告陈建华主张的各项损失是否合理。关于原告陈建华的各项损失，本院认定如下：1、原告陈建华主张门诊费591元，有医疗机构出具的门诊费用票据佐证，本院予以确认；2、原告陈建华主张47天、每天按25元计算的住院伙食补助费1175元，根据医疗机构出具的诊断诊断证明和出院证明，原告陈建华计算合理，本院予以确认；3、原告陈建华主张按新疆维吾尔自治区2014年度城镇居民家庭人均可支配收入23214元计算20年，并按其伤残等级10%计算的伤残赔偿金46428元，计算合理，本院予以确认；4、原告陈建华主张77天、每天按180元计算的误工费13860元，根据医疗机构出具的原告陈建华出院后建议全休1月的诊断证明书及原告陈建华的住院情况，原告陈建华的误工费应按77天计算合理，原告陈建华的户口性质为非农业户口，无固定性收入，故原告陈建华的误工费，本院确认77天×149元／天=11473元；5、原告陈建华主张护理77天、每天按136.6元计算的护理费10518.2元，根据医疗机构出具的原告陈建华住院期间需陪护1人、院外休息1月的诊疗证明，原告陈建华的住院情况及伤情，其护理费应按77天计算合理，但未举证证明护理人员的收入情况，参照一般护工收入标准按100天每天计算，本院确认77天×100元／天=7700元；6、原告陈建华主张的每天25元，计算30天的营养费750元，根据医疗机构出具的患者院外休息1月的诊断证明书，计算合理，本院予以确认；7、原告陈建华主张200元交通费合理，本院予以确认；8、原告陈建华主张4000元的精神抚慰金，无法律依据，本院不予支持；9、原告陈建华主张的1925元鉴定费，根据鉴定机构出具的鉴定费发票及收据，本院予以确认。上述损失合计70242元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告王小明于本判决生效之日起七日内赔偿原告陈建华门诊费591元、住院伙食补助费1175元、伤残赔偿金46428元、误工费11473元、护理费7700元、营养费750元、交通费200元，鉴定费1925元，上述损失共计70242元；
二、被告新疆胜天工程有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；
三、被告杨彦红在本案中不承担赔偿责任；
四、驳回原告陈建华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1622元，由被告新疆胜天工程有限公司、王小明共同承担；公告费180元，由原告陈建华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈密地区中级人民法院。
审 判 长 覃 勇
代理审判员 谢小军
人民陪审员 张生明
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 张立敏