湖南省长沙市中级人民法院拟稿纸
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湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长中刑二终字第00711号
原公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ安，无业。因犯诈骗罪、伪造居民身份证罪，于2014年9月15日被深圳市宝安区人民法院合并决定执行有期徒刑一年七个月。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年4月13日被刑事拘留，2015年4月23日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民法院审理雨花区人民检察院指控原审被告人ＸＸ安犯诈骗罪一案，于2015年6月11日作出（2015）雨刑初字第00416号刑事判决。原审被告人ＸＸ安不服，提出上诉。本院于2015年7月17日受�后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年7至9月间，被告人ＸＸ安自称是“宋文”，并安排其子宋昶宏（已判刑）假称是卖“砂金”的“王老板”，二人通过当面“交易砂金”方式骗取被害人吴某乙的信任，诱骗吴某乙出资购买“砂金”。2014年9月4日，被告人ＸＸ安和宋昶宏带着“砂金”到了吴某乙家中，当面称重并计算了价格。宋昶宏驾车和ＸＸ安一起送吴某乙到银行取了9万余元。宋昶宏要吴某乙付款。ＸＸ安则对吴某乙说金子在他身上，要吴某乙放心将钱付给宋昶宏。在吴某乙将10万元交给宋昶宏后，ＸＸ安借口要吴某乙下车帮他到银行去排队拿个号，哄骗吴某乙离开后与宋昶宏一起驾车离开。
另查明，被告人ＸＸ安因犯诈骗罪、伪造居民身份证罪于2014年10月30日被深圳市中级人民法院判刑一年七个月，并处罚金人民币一千元，刑期自2014年1月14日起至2015年8月13日止。
原审判决认定上述事实的证据有：1、被害人吴某乙的陈述、辨认笔录及银行交易明细；2、同案犯宋昶宏的供述及长沙市雨花区人民法院（2014）雨刑初字第00872号刑事判决书；3、证人郑某、吴某甲的证言；4、被告人ＸＸ安的身份、前科材料及到案经过材料。
原审法院认为，被告人ＸＸ安以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人ＸＸ安起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人ＸＸ安在刑罚执行期间发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，并与前罪已判处刑罚实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，第二十六条第一、�款，第六十九条、第七十条之规定，判决如下：被告人ＸＸ安犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；合并前罪判处的有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万一千元。
原审被告人ＸＸ安上诉提出，原审判决认定事实不清。请求本院依法改判。
经审理查明，一审判决认定上诉人ＸＸ安诈骗的事实清楚，本院予以确认。
证明上述事实的证据有：
1、被害人吴某乙的陈述、辨认笔录及银行交易明细，证明：吴某乙通过ＸＸ安认识ＸＸ安的儿子宋昶宏，宋昶宏自称是做金子生意的“王老板”。吴某乙认识ＸＸ安有三四年了，ＸＸ安与吴某乙交往时一直自称“宋文”，在做金子生意。ＸＸ安一直讲要跟吴某乙合伙做金子生意。吴某乙没有答应。在2013年七八月份的时候，�平安叫吴某乙去看过两次ＸＸ安与宋昶宏交易砂金的过程，吴某乙相信了。2013年9月4日，ＸＸ安要吴某乙准备钱一起做金子生意，并和宋昶宏一起到了吴某乙家，给吴某乙看了金子，称了重。随后，由宋昶宏驾车，吴某乙到两个银行取了钱。回到车上后，宋昶宏要吴某乙给钱。ＸＸ安则说金子在自己身上，要吴某乙放心付钱。吴某乙就将共10万元钱给了宋昶宏。随后，ＸＸ安称ＸＸ安本人买金子的钱还没付，需回家拿存折，要吴某乙先去银行，帮忙拿排队的号，并将吴某乙推下车。ＸＸ安、宋昶宏两人开着车离开了。吴某乙等了很久未等到ＸＸ安，ＸＸ安的电话亦打不通，遂报警。
2、证人郑某的证言：郑某与吴某乙在广州做生意时认识，与ＸＸ安系老乡聚会时认识。2013年9月4日，ＸＸ安打电话给郑某，说骗了吴某乙，要郑某走。说完就挂了电话。
3、证人吴某甲的证言：2013年9月4日13时许，郑某打电话给吴某甲说ＸＸ安骗了郑某女朋友吴某乙10万元钱，且不接电话了。郑某要吴某甲打电话给ＸＸ安，吴某甲打了ＸＸ安的电话，ＸＸ安讲这件事情与吴某甲无关，要吴某甲不要管，就挂了电话，以后就不再接电话了。
4、同案犯宋昶宏的供述及长沙市雨花区人民法院（2014）雨刑初字第00872号刑事判决书，证明：2013年7月份左右，宋昶宏告诉父亲ＸＸ安在外面欠了2万元钱，要借钱。ＸＸ安说可以想办法从一个姓吴的女子那里搞到钱。几天后，ＸＸ安让宋昶宏扮一个姓王的卖黄金的老板，ＸＸ安扮演买家，当着这名妇女做两次“交易”给她看。2013年的9月几号的样子，宋昶宏和ＸＸ安到吴女士家中，称重后大概需要12万元左右。当时说好由吴女士先付10万元。后由宋昶宏开车，一起去了两个银行取钱。取了钱之后，�平安让吴女士先付钱，ＸＸ安接过钱后，说还要去办什么事，那女的就下了车。后宋昶宏开车与ＸＸ安一起离开了。在车上ＸＸ安打了电话给吴某乙，让吴某乙在那里等一下。后来ＸＸ安要宋昶宏把手机关了，ＸＸ安也关了机。在车里的时候了ＸＸ安给了宋昶宏2万元的钱。那些砂金粒是ＸＸ安事先准备好的，是棱角形金黄色碎粒。因犯诈骗罪，宋昶宏于2015年1月30日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
5、上诉人ＸＸ安的身份信息、深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法刑初字第2311号刑事判决书、广东省深圳市中级人民法院（2014）深中法刑二终字第725号刑事裁定书及公安办案人员出具的到案经过材料，证明：因犯诈骗罪、伪造居民身份证罪，上诉人ＸＸ安于2014年9月15日被深圳市宝安区人民法院合并决定执行有期徒刑一年七个月，刑期自2014年1月14日起至2015年8月13日止。ＸＸ安对此提出上诉，广东省深圳市中级人民法院于2014年10月30日驳回上诉，维持原判。后ＸＸ安至广东英德监狱服刑。2015年4月13日，ＸＸ安被长沙公安办案人员从广东英德监狱提解回长沙。
本院认为，上诉人ＸＸ安以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，且属诈骗数额巨大。关于上诉人ＸＸ安提出的原审判决认定事实不清的上诉理由，经查，上诉人ＸＸ安采用买卖“砂金”方式诈骗钱财的事实，有被害人吴某乙的陈述、吴某乙的银行交易明细材料、证人郑某、吴某甲的证言以及同案犯宋昶宏的供述相印证，足以认定。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人ＸＸ安在刑罚执行期间发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，并与前罪已判处刑罚实行数罪并罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 征
审 判 员 苏诞阳
代理审判员 龚 文
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 牟治伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。