广西壮族自治区河池市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂12民终1545号上诉人（原审原告）：ＸＸ利，女，1977年9月6日生，壮族，工人，住广西壮族自治区宜州市。委托诉讼代理人：石景松，广西邦泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓燕，广西邦泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西广维化工有限责任公司，住所地广西河池市宜州区庆远镇金宜大道688号，统一社会信用代码91451200756530693H。法定代表人：吴福胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：华盛猛，该公司员工。委托诉讼代理人：邝崇兵，广西正营律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西维尼纶集团有限责任公司，住所地广西河池市宜州区庆远镇金宜大道688号，统一社会信用代码91451200200869851A。法定代表人：黎丰瑞，该公司董事长。委托诉讼代理人：林级权，该公司员工。委托诉讼代理人：黄光毅，广西昭义律师事务所律师。上诉人ＸＸ利与被上诉人广西广维化工有限责任公司（以下简称“广维化工公司”）、广西维尼纶集团有限责任公司（以下简称“广维集团公司”）劳动争议纠纷一案,本院于2016年9月6日作出（2016）桂12民终438号民事裁定，撤销宜州区人民法院（2013）宜民初字第1593号民事判决，发回该院重新审理。宜州区人民法院经过重审后作出（2017）桂1281民初218号民事判决，上诉人ＸＸ利不服该判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后,依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人ＸＸ利的委托诉讼代理人石景松，被上诉人广维化工公司的委托诉讼代理人华盛猛、邝崇兵，被上诉人广维集团公司的委托诉讼代理人林级权、黄光毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人ＸＸ利上诉请求：一、撤销一审判决，改判为被上诉人广西维尼纶集团有限公司向上诉人ＸＸ利支付：1、终止劳动合同的经济补偿金18100元；2、按应付经济补偿金100%的标准支付加付赔偿金18100元；3、不签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额18000元；4、不签订书面劳动合同期间的双倍工资差额12050元。被上诉人广维化工有限责任公司对上述各项承担连带支付责任。二、本案一二审诉讼费由两被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决忽略了上诉人与广维集团公司存在的劳动关系延续至2010年7月1日。理由：1、上诉人与广维集团公司于2008年11月1日签订劳动合同，期限至2009年10月31日。后上诉人服从广维集团公司的安排在家休假待岗至2010年7月1日，期间生活费及社保等费用由广维集团公司发放，并服从于广维集团公司的制度管理。2、《员工劳动关系转移协议书》第三条明确约定“劳动关系转移：被乙方（广维化工公司）接收的员工，自乙方与其签订《劳动合同书》之日起，其劳动关系由甲方（广维集团公司）转入乙方（广维化工公司），甲方应及时将其原社会保险关系转入乙方”，上诉人2010年7月1日后与广维集团公司不再存在劳动关系。3、上诉人一审的诉讼请求之一是被上诉人广维集团公司支付上诉人与其存在劳动关系期间（2010年7月1日之前）的经济补偿金。而一审法院没有审理上诉人与被上诉人广维集团公司是否存在劳动关系、存在的起止时间，上诉人是否有权向广维集团公司提出经济补偿等，而是简单地以上诉人2011年6月30日至7月8日在新的用人单位广维化工公司存在旷工行为为由，判决驳回上诉人对原来的用人单位广维集团公司的经济补偿金请求，显属审非所请，亦判非所请。4、上诉人是通过招聘并签订合同的方式与被上诉人广维化工公司建立劳动关系的，而不属于非因劳动者的原因由原用人单位安排到新用人单位的情形。2010年6月21日广维化工公司作出《关于广维化工公司招工的函》，上诉人属于函件中被招聘的对象即“原有机厂待岗职工”，上诉人根据自身情况与广维化工公司协商后才于2010年7月1日与之签订劳动合同的，签订合同的过程也是上诉人与广维化工公司对各自劳动权利义务的设定与安排，与广维集团公司无关。二、一审判决适用法律不当，以上诉人在新的用人单位旷工行为为由，判决驳回上诉人对原用人单位的经济补偿金的请求错误。上诉人与被上诉人广维集团公司终止劳动合同首先是广维集团公司不再与上诉人续订劳动合同，而并非是上诉人不愿与广维集团公司续签劳动合同。2010年5月10日广维化工公司下发《关于签订劳动合同相关问题的通知》要求包括上诉人在内的职工与广维化工公司签订合同，针对该通知，包括上诉人在内的职工要求回被上诉人广维集团公司与该公司续订劳动合同，如要与广维化工公司签订合同则要求广维集团公司支付终止劳动合同经济补偿金。广维集团公司对上诉人等职工的要求置之不理，反而于2010年5月21日下发《关于原广维员工与化工公司签订劳动合同的说明》，公开声明“如员工不愿意与广维化工公司签订劳动合同，集团将视为该员工放弃在广维化工公司的工作，也等同于放弃了在广维的工作。集团将据此同步解除其劳动合同，不需要支付经济补偿金。”广维集团公司的该说明是向上诉人等职工作出不再签订劳动合同的意思表示，是终止劳动合同的要约。而上诉人根据自身情况，选择与广维化工公司签订劳动合同，上诉人的行为是对广维集团公司终止劳动合同的承诺。故根据劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定，以及上诉人与广维集团公司签订的《广西维尼纶集团有限责任公司劳动合同书》第三十七条“有下列情形之一的甲方（广维集团公司）应当向乙方（上诉人）支付经济补偿金：（四）除甲方（广维集团公司）维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，乙方（上诉人）不同意续订的情形外，依照本合同第三十三条第一项规定终止固定期限劳动合同的”的约定，向上诉人支付2000年1月1日至2010年7月1日期间的经济补偿金。同时，上诉人与被上诉人广维集团公司的劳动关系属于劳动合同法实施以前即2008年1月1日以前就已经存续，计算上诉人的经济补偿金应按《劳动合同法》第九十七条第三款“经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定计算。而根据现行生效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”的规定，故对于2000年至2007年期间这8年的经济补偿金应以2007年的月平均工资1700元计算。对于2008年1月1日至2010年7月1日这3年的经济补偿金，应按上诉人最后提供正常工作12个月的平均工资即1500元计算。因此，被上诉人广维集团公司应向上诉人支付经济补偿金为18100元（1700元∕月×8年＋1500元∕月×3年）。三、一审法院判决驳回上诉人关于支付加付赔偿金的诉讼请求错误。被上诉人广维集团公司单方终止上诉人的劳动合同后，拒向上诉人支付经济补偿金，根据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”的规定及《最高人民法院审理劳动争议适用法律若干问题的解除（三）》第三条“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理”的规定，广维集团公司应当按应付经济补偿金100%的标准即18100元向上诉人支付加付赔偿金。四、一审判决驳回上诉人请求被上诉人广维集团公司支付不签订无固定期劳动合同期间的双倍工资错误。虽然被上诉人广维集团公司于2000年经过改制，但其毕竟不是一个新的用人单位，上诉人于1996年11月13日就被招聘到被上诉人广维集团公司工作，根据《劳动合同法实施条例》第九条“劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算”的规定，被上诉人广维集团公司对上诉人的用工显然已经超过10年，而2008年11月1日上诉人符合签订劳动签订无固定期限的劳动合同，但被上诉人广维集团公司拒绝履行这一法定强制义务，仍与上诉人签订有固定期限的劳动合同。因此根据劳动合同法第八十二条第二款的规定，被上诉人广维集团应当向上诉人支付二倍工资，时间从2008年11月1日起计至2009年10月31日，期间上诉人的月平均工资为1500元，上诉人已经领取了一倍的工资，被上诉人广维集团公司尚应支付另一倍的工资差额18000（1500元×12）。五、一审判决被上诉人广维集团公司不承担支付上诉人不签订书面合同期间的双倍工资差额错误。如前所述，上诉人与被上诉人广维集团公司的劳动合同关系应至2010年7月1日时止，而2009年11月1日至2010年7月1日期间，不论是作为用人单位广维集团公司还是作为用工单位广维化工公司，都没有与上诉人签订书面劳动合同，故两被上诉人应连带支付2009年11月1日至2010年7月1日期间双倍工资差额12050元（1500元×8月+1500元÷30×1天）。六、被上诉人广维集团公司、广维化工公司应当连带对上诉人承担支付责任。被上诉人广维化工公司原名为广西广维化工股份有限公司，2009年6月29日改用现名。上诉人系被上诉人广维集团公司安排到被上诉人广维化工公司工作，虽然被上诉人广维集团公司不是注册成立的劳务派遗公司，但其与上诉人签订劳动合同后，将上诉人安排到被上诉人广维化工上班，两被上诉人的关系实质为劳务派遣关系，即被上诉人广维集团公司为劳务派遣单位即用人单位，被上诉人广维化工公司为接受劳务派遣的用工单位。根据法律的有关规定，两被上诉人应连带对上诉人承担各项支付赔偿责任。综上所述，上诉人认为一审法院判决适用法律不当，判决错误，特提起上诉，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人广维化工公司答辩称：一、上诉人存在旷工行为，严重违反劳动纪律，所以被广维化工公司依法解除劳动合同，根据《劳动合同法》其无权领受经济补偿金，那么加倍赔偿金更无从谈起。二、上诉人主张不签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额无事实和法律依据。l、2000年广维集团公司改制时，企业员工身份进行了置换，至2008年与广维集团公司签订劳动合同，未达到《劳动合同法》规定的十年。2、连续签订两次固定期限劳动合同后应当签订无固定期限劳动合同是《劳动合同法》的新规定，此前没有相关规定，而该法自2008年1月1日起施行，此后上诉人只与广维集团公司签订了一次劳动合同，未达到《劳动合同法》规定的连续两次。三、上诉人主张不签订书面劳动合同双倍工资无事实及法律依据。从2008年8月26日爆炸事故后，上诉人即获准放长假并领取广维集团公司支付的基本生活费每月500元，一直到2010年7月1日与广维化工公司签订劳动合同，大搜广维化工公司上班。在上诉人与广维化工公司建立劳动关系前这段时间，其与广维化工公司并不存在事实劳动关系，因此无权要求广维集团公司或者广维化工公司支付双倍工资（单倍工资尚且无从谈起，因为放长假不上班的员工只能领取生活费，没有工资）。四、对于广维化工公司是否应承担连带责任问题。本案不存在劳务派遣关系，在上诉人与广维化工公司签订劳动合同之前，他的用人单位是广维集团公司，广维化工公司不是他的用工单位，根据《劳务派遣暂行规定》，劳务派遣具有以下特征：1、派遣单位是专营劳务派遣的企业，并持有《劳务派遣经营许可证》；2、用工单位使用被派遣劳动者的岗位属于临时性、辅助性或者替代性的工作岗位；3、派遣单位和用工单位之间签订有“劳务派遣协议”。本案情况完全不符合上述特征，所以不属于劳务派遣。被上诉人广维集团公司答辩称：一、关于ＸＸ利与广维集团公司的劳动关系终止时间问题。2008年发生的“8.26”爆炸后，广维集团公司的生产设备全部炸毁，已失去了用人单位的物质基础，之后广维集团公司对ＸＸ利实行放长假制度。在放长假期间，广维集团公司与安徽皖维高新股份公司签订了整体收购广西广维化工股份公司的协议，并约定2009年7月1日为新化工公司正式接收原公司在职职工的基准日，ＸＸ利一直在新的化工公司上班，其工资及基本社会保险均由安徽皖维高新公司旗下的广维化工公司发放，ＸＸ利与安徽皖维高新公司旗下的广维化工公司建立了劳动关系。二、关于支付不签订书面劳动合同期间的双倍工资差额问题。广维集团公司在2008年发生的“8.26”爆炸后，一直给职工放长假，不存在着签订劳动合同的问题，更没有支付不签订劳动合同而支付双倍工资的条件存在。三、关于支付经济补偿金的问题。解除劳动合同只有符合《劳动合同法》第四十六条的相关规定时才有补偿金，而本案ＸＸ利因严重违反用人单位的规章制度被解除劳动合同，不符合可以请求支付经济补偿金的情形。四、关于支付加付赔偿金的问题。该项请求的基础是《劳动法》第八十五条的规定，该规定适用前提是劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿的情况下而逾期不支付的，才存在加付赔偿金的情形，而本案的实际情况是广维集团公司从未接到过劳动行政部门限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿的相关文件，因此并不存在支付加付赔偿金的情形。另外本案ＸＸ利申请劳动仲裁时，劳动仲裁部门驳回了ＸＸ利的全部请求，不存在支付加倍赔偿金的事实依据。五、关于不签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资问题。本案ＸＸ利与广维集团公司之间不存在应签订无固定期限劳动合同的条件，所以不存在支付不签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资的情形。六、关于广维集团公司与广维化工公司是否存在连带责任的问题。广维集团公司与广维化工公司分别是两个独立的法人，各自行使自己的权利履行自己的义务，不存在承担连带责任的基础。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，处理结果适当。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人ＸＸ利向一审法院起诉请求：被告广维集团公司赔偿原告ＸＸ利的各项经济损失共计76450元，其中：终止劳动合同的经济补偿金23200元（18700元/月×11月＋1500元/月×3月＝23200元）、按应付经济补偿金100%的标准支付加付赔偿金23200元（18700元/月×11月＋1500元/月×3月＝23200元）、不签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资18000元（从2008年11月1日计至2009年10月31日，1500元/月×12月＝18000元）、不签订书面劳动合同期间的双倍工资12050元（从2009年11月1日计至2010年7月1日，1500元/月×8月＋1500元/月÷30天×1天＝12050元）。被告广维化工公司对上述款项承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：广西维尼纶集团有限责任公司成立于上世纪七十年代，原为全民所有制企业。原告ＸＸ利于1996年11月13日被招聘到被告广维集团公司，之后原告被安排到该集团公司下属单位即有机厂工作，成为该公司一名员工。2000年12月18日，经上级主管部门的批准，广维集团公司企业的体制更改为股份制，根据河池地区行政公署作出《关于广西维尼纶集团有限公司整体改制的批复》文件规定，企业的改制基准日确定为2000年1月1日，此后，员工国有企业职工身份进行了置换，原告ＸＸ利因国有企业的改制，身份置换获得了相应身份安置补偿费。广维集团公司改制为股份制企业后，员工与企业每年均签订一次固定期限劳动合同。原告ＸＸ利从2000年1月起持续每年与广维集团公司签订劳动合同，一直在该集团公司下属的有机厂工作。2003年12月，广维集团公司与胡洪文等四家发起人经广西壮族自治区人民政府同意，发起设立广西广维化工股份有限公司，成立日期为2003年12月29日，成立后的广西广维化工股份有限公司隶属广维集团公司，原告ＸＸ利仍然被安排在属广西广维化工股份有限公司的有机厂工作。直至2008年8月26日，广维集团公司因其所属化工股份有限公司的设备发生爆炸事故，损失严重，造成企业品牌产品的生产线全面瘫痪，企业经济状况恶化，直接影响到企业的生存安危。虽然爆炸事故给广维集团公司带来严重影响，而原告ＸＸ利于2008年11月1日继续与广维集团公司签订为期一年的固定期限的劳动合同，约定从2008年11月1日起至2009年10月31日止。工作岗位仍然被安排在有机厂工作。爆炸事故发生后，2008年12月20日和2009年3月30日广维集团公司则为缓解财务压力等与其下属的广西广维化工股份有限公司(2009年7月更名为广西广维化工公司)联合下发《关于放长假的暂行规定》、《关于继续执行＜关于放长假的暂行规定＞的通知》，根据该规定，除了维持生产、工作、生活确需上岗的员工其余全部放长假，对放长假的员工每月发放500元生活费。原告ＸＸ利获准放长假并领取被告广维集团支付的基本生活费每月500元至2010年6月。2009年7月8日，广维集团公司将其下属的子公司即广西广维化工公司全部股权（公司资产整体转让)卖给了安徽皖维高新股份公司。安徽皖维高新股份公司整体收购广西广维化工公司后，变更了公司法定代表人。根据转让双方的约定，2009年7月，ＸＸ利等人被安排在安徽皖维高新股份公司属下的广西广维化工有限责任公司工作，上班的员工其工资福利将由安徽皖维高新股份公司旗下的广西广维化工公司发放，但原告暂不上班。2010年1月15日，广维集团公司作出《关于特殊时期员工管理的暂行规定》，对集团公司员工如何管理作出规定。直至2010年7月1日原告ＸＸ利与被告广维化工签订无固定期限劳动合同，正式在新的化工公司上班。2011年6月30日至7月8日原告连续旷工，被告广维化工公司根据《广西广维化工有限责任公司劳动合同管理细则》的规定，于2011年7月13日作出《关于解除ＸＸ利劳动合同的决定》，该决定以原告无故连续旷工达7个工作日，严重违反了公司的规章制度解除与原告的劳动合同，并通知了工会筹备工作领导小组。原告收到广维化工公司解除劳动合同的决定后没有提出异议。此后，原告以被申请人广维集团公司单方解除劳动合同未支付相关经济补偿费向宜州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求被申请人广维集团公司支付终止劳动合同的经济补偿金32550元、不与申请人签订无固定期限劳动合同的双倍工资18000元、不与申请人签订书面劳动合同的双倍工资12050元，共计62600元。2013年2月28日，宜州市劳动人事争议仲裁委员会作出宜劳人仲案字（2012）第52号劳动争议仲裁裁决，驳回申请人ＸＸ利的调解仲裁请求。另查明，原告ＸＸ利于2010年9月至2011年6月份的工资收入分别为：1186元、1186元、1151元、1186元、1186元、1313元、1313元、1313元、1313元、1313元。一审重审认为，本案的争议焦点有两个：1、原告与广维集团公司、广维化工公司是否存在劳动关系及何时存在劳动关系；2、广维集团公司及广维化工公司是否应当向原告支付原告主张的各项费用。首先分析当事人之间劳动关系问题。原告ＸＸ利于1996年11月13日被招聘到时为国有企业的广西维尼纶集团有限责任公司工作，成为该公司的员工，后被安排到该集团公司下属的有机厂工作。2000年1月1日广维集团公司改为股份制企业后，ＸＸ利与广维集团公司每年均签订一次固定期限的劳动合同，继续在广维集团公司下属的有机厂工作，双方存在劳动关系。2008年8月26日广维化工股份有限公司的生产设备发生爆炸事故，波及整个集团公司，给集团公司企业带来十分严重的影响。与此同时，即2008年11月1日原告ＸＸ利仍与被告广维集团公司再次签订一年固定期限的劳动合同，劳动合同期限至2009年10月31日止。2009年7月8日，在广维集团公司与ＸＸ利签订的上述书面劳动合同期限尚未到期的情况下，广维集团公司将其下属的广维化工公司全部股权(公司资产整体转让)卖给了安徽皖维高新股份公司。安徽皖维高新股份公司整体收购广西广维化工公司后，变更了公司法定代表人。从此，广维集团公司与广维化工公司形成了两个没有隶属关系的不同企业法人。根据转让双方的约定，2009年7月ＸＸ利等人被安排在安徽皖维高新公司属下的广维化工公司工作，2010年7月1日原告ＸＸ利与被告广维化工签订无固定期限劳动合同，正式在新的化工公司上班。ＸＸ利上班后其工资、社会保险等由安徽皖维高新公司旗下的广维化工公司发放。因此原告的职工身份从2010年7月1日起为安徽皖维高新公司属下的广维化工公司。其次分析原告的各项赔偿和补偿主张。2000年1月国有企业广维集团公司改制后，企业员工身份进行了置换，至2008年11月1日原告与被告广维集团公司签订劳动合同时，尚未符合签订无固定期限的劳动合同法定条件；原告享受放长假结束后，于2010年7月1日开始上班即与广维化工公司签订了书面无固定期限劳动合同，因此原告诉称广维集团公司违反了法律强制性规定，不与其签订无固定期限劳动合同和书面合同，应当向其支付期间的双倍工资，没有事实依据，不予支持。原告与广维化工公司建立劳动关系后，2011年6月30日至7月8日原告连续旷工达七个工作日，广维化工公司于2011年7月13日向原告ＸＸ利作出《关于解除ＸＸ利劳动合同的决定》，并送达给ＸＸ利，ＸＸ利没有提出异议。广维化工公司这一行为没有违反相关法律规定。因此，依法不应当支付经济补偿金和赔偿金。综上，原告的各项诉讼请求没有事实和法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告ＸＸ利的诉讼请求。一审案件受理费人民币10元，由原告ＸＸ利承担。本院二审期间各方当事人未提交新的证据。二审经审理查明：一审查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明，2009年7月8日，安徽皖维公司与广维集团公司、广维化工公司签订《备忘录》，就广维化工公司股权转让相关事宜达成初步意向，其中写明：“广维集团及广维化工确认，所有在广维化工工作的人员均为广维集团公司的员工，与广维集团公司订立劳动合同，该等人员未与广维化工公司订立任何劳动合同，广维化工公司亦未聘用任何员工。广维集团及广维化工同意，在过渡期内，按皖维集团或其指定关联方的要求进行员工安置，广维化工根据实际工作需要，并按皖维集团或其关联方的要求选择拟聘用人员，并由广维化工支付其所聘用人员的薪酬及费用；广维化工未聘用员工的薪酬及其他费用全部由广维集团承担”。2009年9月1日，广维化工公司制订《劳动纪律管理规定》，规定内容包括员工旷工达五日以上可以辞退。2009年11月2日，安徽皖维公司与广维集团公司签订正式的《股权转让协议》。2009年12月15日，广维化工公司完成股权转让后的各事项工商变更登记，安徽皖维公司持有该公司100％股权。2010年4月27日，广维集团公司与广维化工公司签订《员工劳动关系转移协议书》，具体约定：“一、接收条件：乙方（指广维化工公司）接收甲方（指广维集团公司）员工必须同时满足以下条件：在乙方工作的原甲方员工；至皖维公司实际接管广维化工公司之日（即2009年7月1日），与乙方存在事实劳动关系，且至乙方实际接收之日，仍与甲方保留劳动关系的员工。二、接收步骤：乙方与现在岗员工（不包括临时工）签订劳动合同；PAV项目建设期间及建成后，根据岗位需要，乙方应当在同等条件下优先录用甲方的员工，并与其签订劳动合同。三、关系转移：被乙方（指广维化工公司）接收的员工，自乙方与其签订《劳动合同书》之日起，其劳动关系由甲方（指广维集团公司）转入乙方。同时，在乙方与员工签订的《劳动合同书》中载明：‘甲方与其签订的劳动合同自行终止’的条款”。2010年5月5日，广维化工公司发布《劳动合同管理实施细则》，规定包括员工无故旷工达五日以上可以解除劳动合同；对不愿与公司订立劳动合同的，视为自动辞职，公司将书面通知终止劳动关系。2010年5月10日，广维化工公司发出《关于签订劳动合同相关注意事项的通知》，通知写明与广维化工公司签订劳动合同的具体事宜，包括原广维集团公司员工与广维化工公司签订劳动合同的期限问题，还有员工不愿意与公司订立劳动合同的，视为自动辞职，公司将书面通知其终止劳动关系。2010年5月21日，广维集团公司作出《关于原广维员工与化工公司签订劳动合同的说明》，内容写明“目前化工公司正在开展劳动合同签订工作，由于在化工公司工作的员工绝大部分均与广维集团存续有劳动合同关系，在征求上级劳动部门意见后，将原广维员工关注的一些问题解释说明如下……”。2010年6月21日，广维化工公司向广维集团公司发出《关于广维化工公司招工的函》，内容为因广维化工公司生产需要，拟从广维集团公司员工中招聘部分员工到广维化工公司工作，要求广维集团公司做好员工回厂上岗组织招聘工作，通知员工按规定时间到广维化工公司报到。通知附有拟招聘岗位、人数及员工姓名。2010年7月13日，广维化工公司向广维集团公司发出《关于广维化工公司招工情况的函》，内容为广维集团公司员工到广维化工公司报到相关情况及人员录用和退回情况。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、ＸＸ利与广维集团公司、广维化工公司是否存在劳动关系及何时存在劳动关系；2、广维集团公司及广维化工公司是否应当向ＸＸ利支付其主张的各项费用。本院认为，一、关于ＸＸ利与广维集团公司、广维化工公司是否存在劳动关系及何时存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法所确立的劳动过程中的权利义务关系，它在本质上体现为劳动者与用人单位之间关于劳动权利义务意思表示的合意，是否存在劳动关系需要看用人单位与劳动者之间是否存在劳动合意。从查明的事实看，2000年ＸＸ利因企业改制身份置换后，一直与广维集团公司签订劳动合同。2003年广维化工公司成立后，ＸＸ利接受广维集团公司的安排前往广维化工公司工作，期间ＸＸ利仍然是与广维集团公司每年签订劳动合同，劳动合同亦明确约定ＸＸ利根据广维集团公司的安排到广维化工公司工作。“8.26”爆炸事故发生后，ＸＸ利仍然与广维集团公司签订劳动合同，合同期限自2008年11月1日至2009年10月31日。在该合同履行过程中，广维集团公司将广维化工公司股权全部转让给安徽皖维公司。2009年7月8日，广维集团公司、广维集团公司与安徽皖维公司于签订的《备忘录》第一条第五点明确“广维集团及广维化工确认，所有在广维化工工作的人员均为广维集团的员工、与广维集团订立劳动合同，广维化工亦未聘用任何人员。广维集团与广维化工同意，在过渡期内，按安徽皖维公司或其指定关联方的要求选择拟聘用人员，并由广维化工支付其所聘用人员的薪酬及费用。广维化工未聘用员工的薪酬及其他费用全部由广维集体承担”。2010年4月27，广维集团公司与广维化工公司签订《员工劳动关系转移协议书》，其中第三条明确约定“劳动关系转移：被乙方（广维化工公司）接收的员工，自乙方与其签订《劳动合同书》之日起，其劳动关系由甲方（广维集团公司）转入乙方，甲方应及时将其原社会保险关系转入乙方。同时在乙方与员工签订的《劳动合同书》中载明‘甲方与其签订的劳动合同自行终止的条款’”。从上述书面证据的内容可知，在股权转让过渡期内，广维集团公司与广维化工公司均认可以签订劳动合同来作为员工劳动关系转移的标准，即员工与广维化工公司签订书面劳动合同前，与广维集团公司存在劳动关系，与广维化工公司签订书面劳动合同后，与广维化工公司存在劳动关系。在员工安置及实际用工过程中，广维化工公司与广维集团公司亦严格按照上述协议约定的内容履行，表现在：两公司就原广维集团公司员工与广维化工公司签订劳动合同事宜分别发出了相关通知及说明对接；广维化工公司因生产需要时向广维集团公司发函，要求派发员工，广维集团公司接函后，向员工发出通知，要求员工到广维化工公司报到工作；对于不符合广维化工公司工作要求的员工或者因违反劳动纪律被辞退的员工，广维化工公司下文决定辞退的同时写明退回广维集团公司，辞退决定书同时抄送广维集团公司一份，之后广维集团公司同步解除与该员工的劳动关系。以上协议、通知及说明、来往函件的内容前后呼应、相互衔接，充分体现及证明两公司对于员工安置、实际用工安排及劳动关系划分等问题的意思表示内容及实际履行情况。“8.26”爆炸事故造成广维化工公司生产线停产，广维集团公司决定给大部分员工放长假并发放生活费，ＸＸ利获准放长假并领取广维集团公司支付的基本生活费每月500元至2010年6月。2010年7月1日，ＸＸ利与广维化工公司签订无固定期限劳动合同，正式到新的广维化工公司上班。2011年7月13日，广维化工公司因ＸＸ利旷工达五天以上解除与其的劳动合同。根据上述查明的事实，依据《劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍然在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”的规定，2009年11月1日之前以及2009年11月1日至2010年6月30日，ＸＸ利与广维集团公司存在劳动关系，2010年7月1日至2011年7月12日，ＸＸ利与广维集团公司存在劳动关系。二、关于广维集团公司及广维化工公司是否应当向ＸＸ利支付其主张的各项费用问题。1、关于解除劳动合同经济补偿金及加倍赔偿金问题。针对ＸＸ利对该项请求的上诉理由，本院认为，2000年企业改制后ＸＸ利一直与广维集团公司签订劳动合同，并被安排在原先隶属于广维集团公司的广维化工公司工作。“8.26”爆炸事故后广维集团公司将广维化工公司的全部股权转让给安徽皖维公司，双方签订了《备忘录》、《员工劳动关系转移协议书》，对包括ＸＸ利在内的员工安置及劳动关系划分问题进行了具体约定，即广维化工公司接收广维集团公司员工必须同时满足两个条件：在广维化工公司工作的原广维集团公司员工；至广维化工公司实际接收之日仍与广维集团公司保留劳动关系的员工。员工与广维化工公司签订书面劳动合同前，与广维集团公司存在劳动关系，与广维化工公司签订书面劳动合同后，与广维化工公司存在劳动关系。对于原广维集团公司员工与广维化工公司签订劳动合同事宜，广维集团公司与广维化工公司分别发出了相关通知及说明对接。对于员工安置接收问题，广维化工公司向广维集团公司发函要求派发员工，广维集团公司接函后通知员工到广维化工公司报到工作。以上事实说明ＸＸ利之所以与广维化工公司签订劳动合同是源于广维集团公司与广维化工公司对于员工安置问题的约定，广维化工公司接收ＸＸ利也是源于该约定。ＸＸ利于“8.26”爆炸事故后、于广维化工公司股权转让完成后、直至其与广维化工公司签订书面劳动合同，均是基于广维集团公司对其工作的具体安排，属于非因劳动者原因由原用人单位安排到新用人单位的情形。ＸＸ利主张其与广维化工公司签订劳动合同与广维集团公司无关与事实不符，本院对该主张不予支持。之后ＸＸ利因旷工被广维化工公司解除劳动合同，上述情形下ＸＸ利请求广维集团公司支付2000年1月1日至2010年7月1日期间的终止劳动合同经济补偿金及加倍赔偿金于法无据，本院不予支持。2、关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不愿与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法四十七条的规定支付经济补偿。本案中，“8.26”爆炸事故造成广维化工公司生产线停产，广维集团公司决定给大部分员工放长假并发放生活费。ＸＸ利获准放长假并领取广维集团公司支付的基本生活费每月500元至2010年6月。原书面劳动合同期限届满之日即2009年11月1日正好处于放长假期间，之后至2010年6月30日ＸＸ利一直处于放长假状态，未处于正常提供劳动状态。按照广维集团公司与广维化工公司的员工安置约定及广维集团公司的安排，ＸＸ利于2010年7月1日已与广维化工公司签订无固定期限劳动合同，到广维化工公司工作。生产线停产及放长假的原因不可归责于广维集团公司，故ＸＸ利请求广维集团公司支付此期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的理由不成立，本院不予支持。3、关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额问题。如前所述，ＸＸ利因广维集团公司的改制、自身的身份置换获得了改制安置补偿费。其与广维集团公司于2000年1月1日后每年签订一次固定期限劳动合同，其在广维集团公司工作的劳动期限应从2000年1月1月起重新起算。且双方每次均签订了固定期限劳动合同，ＸＸ利未提出证据证明其已经向广维集团公司提出要求签订无固定期限劳动合同，亦未提交证据证明是在欺诈、胁迫等情形下签订固定期限劳动合同，可认定签订固定期限劳动合同系双方协商一致的真实意思表示，合法有效，故ＸＸ利主张支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的理由不成立，本院不予支持。综上，ＸＸ利的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,处理结果适当，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（ＸＸ利已预交），由上诉人ＸＸ利负担。本判决为终审判决。审判长 韦 媛审判员 覃 阳审判员 黄美秀二〇一七年十二月十八日书记员 杨添华附：本案判决所适用的法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。