四川省乐山市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1102刑初145号
公诉机关乐山市市中区人民检察院。
被告人汪某，男，1985年12月17日出生于四川省乐山市市中区。2015年11月28日因涉嫌抢劫罪被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人胡建华，四川华铭律师事务所律师。
乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉[2016]141号起诉书指控被告人汪某犯抢劫罪，于2016年4月28日向本院提起公诉，本院于同日以普通程序立案，组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员吴育出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人胡建华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人汪某受鲁某某（另案处理）邀约，至乐山市市中区青果山爱琴海网吧找彭某某的女友，以被害人陈某某扣留了彭某某女朋友肖某为由，采用暴力手段殴打、使用弹簧刀威胁的方式，当场强行叫陈某某拿出现金100元人民币。
为支持指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辩认笔录等证据，公诉机关认为被告人汪某的行为已构成抢劫罪。
被告人汪某承认采用暴力手段殴打、使用弹簧刀威胁过被害人，但没有让陈某某拿过100元；其辩护人认为让陈某某拿钱的不是汪某系他人，汪某没有强行劫取的故意，只是以威胁的方式强行索要钱财2000元和一部手机，构成敲诈勒索罪，且只有100元属既遂1900元属未遂；同时认为汪某退还手机属犯罪中止，且被告人认罪态度好、被害人纠缠他人女朋友对引发本案具有过错，因此建议以敲诈勒索罪判处被告人二年以下有期徒刑。
经审理查明：2015年3月18日零晨2点左右被害人陈某某在乐山市市中区青果山爱琴海网吧打游戏，后与肖某一起“对战”打游戏。后肖某的男朋友彭某某打电话让肖某结束游戏早点休息，并在电话中要求陈某某不要与肖某一起玩游戏。约4点彭某某再次打电话让陈某某退出游戏，与陈某某在电话中发生争执。彭某某邀约鲁某某（另案处理）陪他一起到网吧，鲁某某害怕对方人多便再次邀约汪某等四人乘坐一辆车到了爱琴海网吧，鲁某某和彭某某上楼找到肖某和陈某某，关掉陈某某的电脑，将陈某某带到了网吧楼下。鲁某某用拳头殴打陈某某并质问他为什么这么嚣张，汪某走过去用脚踢陈某某，并拿出一把弹簧刀拍打陈某某的脸部，威胁陈某某让其拿点钱付油费或宵夜，陈某某被迫将身上的100元拿出来交给了汪某，并打电话向朋友借钱，在此过程中汪某因害怕陈某某在通话中泄露现场情况而拿走了陈某某的手机。汪某等人准备离开时，陈某某要求汪某退还其手机，汪某留下了陈某某的电话号码，将手机退给了陈某某，让其两天之内拿2000元赎手机，否则将会挨打。
另查明，被告人汪某因犯容留他人吸毒罪于2015年6月26日判处有期徒刑8个月，于2015年11月28日刑满释放，公安民警于当日将汪某抓获。
以上犯罪事实，被告人汪某在开庭审理过程中亦无异议，并有当庭质证的如下证据予以证实：
一、受案登记表及回执、立案决定书、拘留证、拘留通知书、处长拘留期限通知书、逮捕证、逮捕通知书，证实案件由来和强制措施情况。
二、抓获经过，证实鲁某某、汪某分别于2015年10月12日、11月28日被抓获归案。
三、辩认笔录、辩认照片，证实陈某某、彭某某、肖某分别辩认出了汪某、鲁某某，鲁某某辩认出汪某，汪某辩认出鲁某某。
四、现场照片、视听资料，证实案发时现场概貌和监控录像。
五、被害人陈某某陈述：17号晚上我在青果山爱琴海网吧上网，有个女的与我一起打游戏，零晨2点左右那个女的让我接电话，电话她男朋友让我不要与她女朋友打游戏，我答应后继续打游戏，后他又打电话喊我退出游戏，我就说“你女朋友你不管好点，喊我退游戏，搞笑的很”。过了一会儿有一胖一瘦两个人到了网吧，胖的那个把我的水拍倒喊我下楼，我不走，他就拿出一把刀说“要么下去，要么捅你一刀”，我就只有下楼了，下楼后他打了我一拳。瘦的那个指认我后，有个男的踢了我几脚，并摸出一把刀拍打我的脸，还让我拿2000元，我向朋友借钱未果后他拿走了我的手机，就问我身上有多少，我说只有100元，他让我拿出来并把钱拿走了。这时瘦的男子和其女朋友才下楼一起走了，其他几人准备走，我让他们还手机，踢我的男子留了我的电话号码后让我在两天内打款2000元给他，否则就找人来逮我并要我断手断脚。
六、证人证言：
彭某某证实：3月18日零晨2点左右，我女朋友与一个男子在网吧打游戏，我为了让她早点休息就让那个男子不要再和我女朋友打游戏了，他答应了。但过了一会儿我发现他们还在“对战”，就又让那个男子接电话质问他为啥子还在打游戏，他说“你算老几嘛，你想干啥子”。我想去找女朋友肖某，又怕那个男子会把我怎么样，于是就给鲁某某打了电话让他陪我去。哪知道鲁某某还喊了四个人，这四个人我都有不认识，鲁某某陪我上的网吧，我们让他跟我们一起下去，鲁某某推了他几下后他就和我们下楼了。下楼以后开车的男子踢了他两脚，那个男的就一直跟我们道歉，开车的男子对他说“我们这么多人出来，你要出点油钱哦”，他就从包里摸出100元，开车的男子又问他“你说给多少钱合适”，那个男子说“你看2000元合适不”，开车的男了说可以。那个男子就打电话借钱，但没有借到钱。开车的男子就让他先拿了100元。开车的男子用一把匕首拍打他的脸部，说了一些威胁的话。我害怕事情闹大了劝过鲁某某，我感觉鲁某某想要钱就对他说，我会拿点钱给他，但他让我放心，于是我就和我女朋友一起走了。在这个过程中鲁某某和其他男子都没有打过那个男的。
肖某证实：3月18日零碎晨3点左右我在网吧打游戏，并喊一个男的一起对打。男朋友彭某某想让我早点回家，我有点赌气没有听他的话，他就让那个男的接电话，那个男子说“你算才老几，喊我退我就退哦”。后来男朋友与一个胖子上楼来喊那个男的下楼去了。下去后发生什么我不知道。
鲁某某证实：当天彭某某打电话给我说网吧有两个人不准他女朋友离开，想让我去帮忙，我电话通知了汪某，汪某一行四人开着车接到我和彭某某后就到了网吧。我和彭某某上了楼，我拍了那个男子一下推了他一把，让彭某某关了他的电脑，让他和我们一起下楼。下楼以后我打了他一拳，汪某过去踢了他一脚，其他人都打了几下，那个男子问“你们到底想干啥”，汪某拿出一把弹簧刀在那个男的脸上拍打了几下，我怕出事就把汪某拉开了些，并让彭某某先离开。汪某说“我们这么多人过来，你不表示一下”，那个男的回答说没有钱，借又没借到，后只好掏出几十百把元出来拿给汪某，还主动说过两天再拿点钱给他。我劝汪某算了，他说不关我的事让我到车上等他。后在车上我才发现汪某手里有一部黑色手机，那个男的喊汪某还他的手机，汪某没有同意。后汪某问我要油钱，我给了他200元。下楼以后汪某让我把弹簧刀拿来给他，我也动手打了那个男的几下。
七、被告人汪某供述：
小白（鲁某某）给我打电话说网吧有人不准他朋友的女朋友走喊我帮忙，我怕对方人多就通知了小二娃，又开车接了两人一起去的，在路上小白对我说会给我油钱和晚上的宵夜钱。小白和他的朋友上的楼，那个男的下来以后我就上去踢了他两脚并质问他，他就不停的道歉，小白就喊他拿点钱出来加油或宵夜，那个男的没有说话，小白就动手打了他，我也动手了，然后那个男的就主动说身上有100元并拿给了小白。小白又问还有没有，那个男的只好打电话借但没有借的到。我抢过他的手机，用一把匕首在他的脸上拍打，看他实在拿不出钱就准备走了，在上车之前我对那个男的说“准备2000元赎你的手机”，他说他会准备好2000元，要求我退他的手机，我留了他的电话后就退他的手机了。
关于被告人汪某及其辩护人认为让陈某某拿100元的系鲁某某而不是汪某，经查，本案被害人陈某某的陈述、证人彭某某的证言、同案犯鲁某某的供述与与辩认笔录、辩认照片能够相互印证，形成证据锁链，足以证明汪某实施了先用脚踢，然后用匕首拍打陈某某脸部，再让其拿点钱加油或宵夜的行为，因此对该辩护意见本院不予采纳。
关于被告人汪某的辩护人认为汪某的行为应当构成敲诈勒索罪，且1900元属未遂，返还手机的行为应当认定为犯罪中止，经查，被告人汪某当场使用暴力或以实施暴力相威胁，当场强行劫取现金100元，因害怕陈某某在通话中泄露现场情况而控制了陈某某的手机，后在被害人陈某某承诺会给付2000元的情况下退还了手机，汪某的劫取100元的行为符合抢劫罪的构成要件，依法应当构成抢劫罪，抢劫罪的既遂标准系双重标准即取得财物或造成轻伤后果，汪某当场实际取得了100元，应当认定为既遂。汪某拿走陈某某的手机，是因为害怕陈某某在通话中泄露现场情况，并且在离开现场时退还了陈某某，因此其主观上没有非法占有的目的，其拿走手机的行为不应当以抢劫罪评价，也就不存在犯罪中止，因此该辩护意见本院不予采纳。
关于被告人汪某的辩护人认为肖某以不正当目的纠缠异性导致本案发生，具有过错，经查，肖某与陈某某系成年人，只是在网吧在自愿基础上共同“对战”网络游戏，肖某的行为并无不当之处，不具有过错，因此该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人汪某以非法占有为目的，采用暴力手段当场劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪，应依法惩处。根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月28日起至2018年11月27日止。）（罚金在本判决生效后十日之内缴纳，期满不缴纳的强制缴纳）
二、责令被告人汪某赔偿被害人陈某某损失100元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方 丽
人民陪审员 杨宗和
人民陪审员 陈守仁
二〇一六年六月二十日
书 记 员 张芮菡
附本案适用的法律条文：
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的;
(二)在公共交通工具上抢劫的;
(三)抢劫银行或者其他金融机构的;
(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;
(五)抢劫致人重伤、死亡的;
(六)冒充军警人员抢劫的;
(七)持枪抢劫的;中国刑事辩护网提供
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。