海南省第二中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）海南二中刑终字第239号
原公诉机关海南省乐东黎族自治县（以下简称乐东县）人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国平安财产保险股份有限公司海南分公司（以下简称平安财保海南分公司）。
法定代理人陈某松。
委托代理人李某瑜，海南法立信律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某光，男，汉族。系本案被害人。
被上诉人（原审被告人）刘某波，男，汉族。因涉嫌犯交通肇事罪，于2014年4月8日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕，2015年1月19日被乐东县人民法院判处有期徒刑一年二个月（刑期自2014年4月8日至2015年6月7日止）。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）海南乐东海旅汽车有限公司（以下简称了乐东海旅公司）。
法定代表人吴某直。
乐东县人民法院审理乐东县人民检察院指控原审被告人刘某波犯交通肇事罪及附带民事诉讼原告人王某光提起附带民事诉讼一案，于2015年1月19日作出（2015）乐刑初字第7号刑事判决。宣判后，乐东县人民检察院未抗诉、原审被告人刘某波未上诉，本案刑事判决已生效。2015年6月30日作出（2015）乐刑初字第7号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼被告人平安财保海南分公司对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、询问上诉人、讯问被告人、听取代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年12月21日13时10分许，持有A2机动车驾驶证的被告人刘某波驾驶乐东海旅公司的大型普通客车，载客从乐东县尖峰镇沿国道225线往佛罗镇方向行驶，途经佛罗镇求雨村村口路段时，恰遇邢某强无证驾驶二轮摩托车（机动车行驶证记载该车所有人为邢某跃）搭载王某光在前方同向行驶，因被告人刘某波驾车没有确保安全距离超越前车，致使大型普通客车碰撞到前方邢某强驾驶的二轮摩托车，致使乘坐在摩托车上的王某光左足损伤，行左小腿截肢术，损伤程度评定为重伤二级。2014年6月12日，经海南医学院法医鉴定中心鉴定，王某光因交通事故受伤左小腿截肢术评定为（六）级伤残。经乐东县公安局交通管理大队认定：刘某波负本次事故的主要责任；邢某强负本次事故的次要责任；王某光不负事故责任。
原判另认定，附带民事诉讼原告人受伤后被送到乐东县第二人民医院抢救，用去医疗费1460.06元（含900元救护车费），2013年12月21日转到中国人民解放军第四二五医院住院治疗67天，医疗费49122.68元，合计50582.74元，附带民事诉讼原告人主张赔偿医疗费50582元。经海南医学院法医鉴定中心鉴定，被鉴定人王某光左小腿下端距膝关节35㎝处截肢（膝关节下，踝关节上），需装配左小腿义肢（BK000005，直接式耐德弹性脚），义肢价格为人民币21100元，每四年一换，需长期装配。第一次装配义肢时患者到义肢公司训练30天，每天每人住宿费35元、伙食费15元，另需护理人员1名。附带民事诉讼原告人为作鉴定付出鉴定费用1600元。附带民事诉讼原告人王某光的户籍系农业家庭户口。乐东海旅公司为大型普通客车在平安财保海南分公司投保交强险伤残金额为110000元、医疗费10000元，保险期间：自2013年8月28日至2014年8月27日，投保商业第三者责任险金额为500000元，保险期间：自2013年8月31日至2014年8月30日。附带民事诉讼原告人王某光在中国人民解放军第四二五医院住院治疗期间，乐东海旅公司支付医疗费43000元。
2015年6月30日，附带民事诉讼原告人王某光以其无偿乘坐邢某强驾驶的摩托车，而放弃要求邢某跃、邢某强承提赔偿责任为由，提出撤回对邢某跃、邢某强的起诉。
原判认定上述事实的证据有：常住人口登记表、机动车驾驶证（复印件）、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单及邢某强的常住人口登记卡、“110”指挥中心情况说明、急救指挥中心受理台呼车受理单及说明、到案经过；证人温某梅、刘某其、林某飞、邢某强的证言；被害人王某光的陈述；被告人刘某波的供述；2014年第0131号、第0132号道路交通事故车辆运行安全技术检验分析报告；乐公（司）法鉴（损伤）字（2014）B-50号法医学人体损伤程度鉴定书；d-2013-1002号、d-2013-1003号血液乙醇检验报告书；乐公交认字（2014）第39号道路交通事故认定书；勘验笔录：道路交通事故现场勘查笔录、记录图及照片；中国人民解放军第四二五医院的住院病历、收费票据、发票、收据证明、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单、撤回起诉申请书、海南医学院法医鉴定中心海医法医鉴定中心（2014）临鉴字第210号法医临床学鉴定意见书、海南医学院法医鉴定中心海医法医鉴定中心（2015）临鉴字第122号法医临床学鉴定意见书等证据。
原判认为，被告人刘某波未按照其持有的驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，在没有确保安全距离的情况下超车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的规定，导致发生交通事故致一人重伤，且在事故发生后逃离现场，负事故主要责任。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条的规定，构成交通肇事罪。
被告人刘某波交通肇事的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人王某光左足损伤，左小腿截肢术，重伤二级，（六）级伤残，导致附带民事诉讼原告人王某光遭受经济损失，被告人刘某波应承担相应的赔偿责任。按《2014-2015年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》的规定计算，本案的赔偿项目及数额为：医疗费50582元；误工费13944.69元，即（21284元／年÷（21.75日×12月）×171日］，附带民事诉讼原告人系农民，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费按受害人无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照海南省相同行业上一年度职工的平均工资计算，误工时间计算至定残日前一天，即从受伤住院之日至2014年6月11日，共171日；护理费14477元，即（28771元／年÷（21.75日×12月）×171日］，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员没有固定收入的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，以及参照一审法庭辩论终结时的海南省上一年度居民服务和其他服务业的标准计算，附带民事诉讼原告人至今尚未安装义肢，生活方面存在一定的不便，委托代理人以附带民事诉讼原告人左小腿下端截肢，构成残疾，不能生活自理为由，要求赔偿从住院之日起至定残日共171日的护理费的理由有理，所需护理费应为18850元，基于附带民事诉讼原告人主张赔偿护理费14477元，不违返法律规定，予以照准；住院伙食补助费3350元，即（50元／天×67天），即根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，附带民事诉讼原告人主张赔偿伙食补助费以50元／天计算，不违返法律规定，予以照准50元／天；司法鉴定费1600元；附带民事诉讼原告人的户籍系农业家庭户口，属农村居民，2014年6月12日评定为（六）级伤残，其时年满七十四周岁，按照自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，则其残疾赔偿金为25029元，即（8343元／年×50%×（20年－14年）］；两次安装残疾辅助器具义肢费、第一次安装残疾辅助器具训练费43700元，上述款项合计152682.69元。按照《道路交通事故认定书》的责任认定，被告人刘某波负本次事故的主要责任，邢某强负本次事故的次要责任，王某光系乘车人不负事故责任。根据事故主次责任的划分，被告人刘某波和邢某强应分别按80%、20%的比例来承担责任为宜。乐东海旅公司系肇事车辆大型普通客车车主，对事故的发生造成的损失承担赔偿责任。由于乐东海旅公司已为肇事车辆大客车在平安财保海南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车辆保险第三者责任保险。因此，平安财保海南分公司应在机动车交通事故责任强制保险的保险限额范围内承担赔偿责任，即残疾赔偿金25029元、医疗费10000元，余下部分赔偿款额，由平安财保海南分公司在商业第三者责任保险限额范围内承担80%的责任。故平安财保海南分公司赔偿的总额为129151.95元，即（25029元＋10000元＋（152682.69元－25029元－10000元）×80%］，由于附带民事诉讼原告人王某光在中国人民解放军第四二五医院的住院期间，乐东海旅公司已支付了医疗费用43000元，应予以扣除，据此，平安财保海南分公司应赔偿的款额为86151.95元。对附带民事诉讼原告人诉请赔偿交通费、住宿费及营养费的诉求。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条的规定，附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，又根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十四条的规定，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，附带民事诉讼原告人对其主张没有提供相关正式票据，没有提供就医医疗机构关于其需要补充营养的医嘱意见，应由其承担举证不能的不利后果，故其诉请赔偿交通费、住宿费及营养费的诉求，不予采纳。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款的规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理，故附带民事诉讼原告人诉请精神损害抚慰金的诉求，没有法律依据，不予采纳。对附带民事诉讼原告人以其无偿乘坐邢某强驾驶的摩托车为由，而放弃要求邢某强、邢某跃承担赔偿责任的意见，即从所有赔偿款额中优先扣除交强险残疾赔偿金25029元、医疗保险额10000元后，余下的赔偿款额中邢某强、邢某跃应当承担20%的赔偿款额23530.74元［（152682.69元－25029元－10000元）×20%］，系附带民事诉讼原告人王某光在法律允许的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，不违反有关法律规定，予以照准。附带民事诉讼原告人虽然年老，但没有证据证明其丧失劳动能力，其受伤后至定残日前一天期间的误工，都应计算误工费，故乐东海旅公司的委托代理人关于仅以住院期间计算误工费的意见，没有事实根据和法律依据，不予采纳。根据附带民事诉讼原告人残疾的实际状况，其需要安装残疾辅助器具义肢，安装义肢的费用必然产生，故乐东海旅公司的委托代理人不予认可安装残疾辅助器具义肢费用的意见，没有事实依据和法律依据，不予采纳。乐东海旅公司的委托代理人关于不予赔偿交通费、住宿费、营养费、精神损害抚慰金的意见，有事实根据和法律依据，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，作出刑事判决：被告人刘某波犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年二个月。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条之规定，作出刑事附带民事判决：一、附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司海南分公司在保险限额范围内赔偿给附带民事诉讼原告人王某光医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、司法鉴定费、住院伙食补助费、安装残疾辅助器具义肢费合计86151.95元。限于本判决发生法律效力之日起三十日内向附带民事诉讼原告人王某光一次性付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回附带民事诉讼原告人王某光的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人（原审附带民事诉讼被告人）平安财保海南分公司不服提出上诉，其上诉理由及代理人的意见是：1.一审认定医疗费50582元缺乏法律及事实依据。2.一审法院判决赔偿误工费没有法律依据。3.上诉人平安财保海南分公司仅应在交强险12万元限额内承担赔偿责任，并保留对侵权者的追偿权利。综上，请求二审法院对一审进行改判。
二审经审理查明的事实和证据与一审相同，且一审采信的证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人平安财保海南分公司的上诉理由及代理人的意见，经查，一审法院依据医院出具的发票、票据及病历等认定医疗费50582元符合法律规定，并无不当。一审法院根据被上诉人王某光住院情况计算误工费符合法律规定。上诉人平安财保海南分公司与被上诉人乐东海旅公司之间签订的保险合同是重复使用而预先拟定的格式条款，保险公司作为提供格式条款的一方对其免责条款，既要依法采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，同时也应对该条款予以说明，使投保人能充分理解。上诉人平安财保海南分公司提供的保险合同上的责任免除约定属免责条款，该免责条款内容繁多，在书写形式上相对其他条款内容也有加黑的字体在免责条款中着重提示。保监会（2012）16号文件规定在投保单“责任免除特别提示”下手书：“经保险人明确说明，本人已了解责任免除条款的内容”。投保人没有手写上述内容，上诉人平安财保海南分公司对免责条款应尽的说明义务不符合保监会的要求，不足以证明在订立保险合同时保险公司已尽明确提示说明义务，投保人已充分理解后所签订确认的，故违反《》第规定的应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的要求。原审判决对保险免责条款的效力所作的分析是正确的，应予以维持。
本院认为，原审被告人刘某波未按照其持有的驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，在没有确保安全距离的情况下超车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的规定，导致发生交通事故致一人重伤，且在事故发生后逃离现场，负事故主要责任。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条的规定，构成交通肇事罪。因其犯罪行为造成被害人的人身损害或者财物损失，应予以赔偿。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事诉讼部分的赔偿合法、合理、适当，应予维持。上诉人平安财保海南分公司的上诉理由及代理人的代理意见均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王柱进
审判员 伍柄霖
审判员 蒙 良
二〇一五年十月十二日
书记员 许剑凯
附：适用本案的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。