湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终590号
上诉人（原审被告）冷水江市环境卫生管理处，住所冷水江市金竹西路。
负责人吴文利，系该处主任。
委托代理人周煜，湖南红日律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）段正香，女，1957年8月16日出生，汉族，居民，住冷水江市。
委托代理人段四明，湖南荆剑律师事务所律师。
上诉人冷水江市环境卫生管理处因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2015）冷民一初字第562号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告段正香已享受养老保险待遇，系被告环卫处返聘人员，返聘工资800元/月。2014年8月2日5时30分，原告在S312线省建四公司地段清扫路面时，被案外人王冬香驾驶一辆无牌三轮摩托车撞伤。原告受伤后，即被送往冷水江市人民医院住院治疗。原告的伤情经医院诊断为：1、重型颅脑损伤；2、胸部外伤；3、右眼视神经损伤；4、颅骨缺损。原告在冷水江市人民医院住院124天，花费医疗费84452.48元。因伤情严重，原告于2015年3月21日又到中南大学湘雅医院住院治疗18天，花费医疗费56429.54元。原告在上述两家医院共计住院142天，花费医疗费140882.02元。另被告先行支付了原告45000元的医疗费，案外人王冬香支付了原告70000元的医疗费，其余费用被告与王冬香均未再支付。2015年8月14日，娄底市锑都司法鉴定所作出娄锑司鉴所[2015]临鉴字第162号司法鉴定意见书，结论为：1、段正香所受损伤已构成捌级、拾级伤残。2、已用医疗费用凭医疗发票审核认定。3、建议自受伤之日起伤休时间陆个月。4、贰人陪护壹个月，壹人护理叁个月。事故发生后，冷水江市公安局交通警察大队对此次交通事故作出冷公交认字[2014]第391号道路交通事故认定书，认定王冬香无证驾驶无牌三轮摩托车，遇相对车辆灯光照射引起视觉障碍，未降低行驶速度，违反了道路交通安全法的相关规定，系一方当事人过错导致交通事故发生，应负事故全部责任；原告段正香无导致交通事故发生的违法行为，不负事故责任。另查明，原告住院期间，主要由其配偶潘续中、儿子潘伟辉、女儿潘碧兰护理，潘续中系退休职工，潘续中、潘碧兰两人均无固定收入。
原审法院经审理认为：1、公民的身体健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，原告段正香与被告环卫处之间已形成劳务关系。原告在工作期间，因劳务关系以外的案外人王冬香侵权遭受人身损害，原告选择要求被告承担赔偿责任，符合法律规定，予以支持。被告提出王冬香涉嫌交通肇事犯罪应适用“先刑后民”原则中止审理本案的主张，因本案为雇主、雇员之间的提供劳务者受害责任纠纷，与案外人王冬香是否构成犯罪没有关联，不予支持。被告提出其仅承担垫付责任、残疾赔偿金和精神损害抚慰金不属物质损失范畴而不予赔偿的主张，没有法律依据，不予支持。2、综合采信的证据和双方当事人的陈述，确定原告段正香的经济损失包括：①医疗费140882.02元，有住院医疗发票证明，予以确定。②残疾赔偿金，参照我省上年度城镇居民人均可支配收入标准计算，确定为164734元（26570元/年×20年×31%）。③误工费，计算至定残日前一日，确定为4800元（800元/月6个月）。④护理费，确定为14200元（100元/天/人×142天）。⑤原告主张住院伙食补助费4200元（30元×142天）没有超过相关标准，予以确定。⑥原告主张精神损害抚慰金15000元过高，酌情确定9000元。⑦原告主张交通费5400元，但其提供的票据不是正式票据，考虑到原告住院治疗确需支出一定的交通费用，酌情确定2000元。⑧原告主张鉴定费1400元，其中依工伤标准鉴定所花费的鉴定费700元，不是本案所必需的鉴定费开支，故确定鉴定费为700元。原告上述各项经济损失共计341516.02元。扣减被告已支付的45000元和案外人王冬香已支付的70000元医疗费，被告还应支付原告225516.02元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告冷水江市环境卫生管理处于判决生效之日起十日内向原告段正香支付225516.02元（不含被告冷水江市环境卫生管理处已支付的45000元和案外人王冬香已支付的70000元）；如果被告冷水江市环境卫生管理处未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告段正香的其他诉讼请求。本案案件受理费1930元，由被告冷水江市环境卫生管理处承担1500元，原告段正香承担430元。
上诉人冷水江市环境卫生管理处不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、本案精神损害抚慰金本身不属于刑事附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼的赔偿范围，也不属于肇事司机王冬香的赔偿范围，被上诉人段正香不能向上诉人主张精神损害抚慰金。另根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，精神抚慰金与残疾赔偿金都属于精神损失范畴，在残疾赔偿金已得到支持的情况下，不能再对精神损害抚慰金予以支持。2、一审判决的误工费4800元应当全部核减，段正香属于城镇人口且享受退休养老金，不应当存在误工损失，不应当再计算误工费。3、残疾赔偿金可以适当减少，建议二审法院按照70%的比例判决残疾赔偿金，即164734元×70%＝115313元。被上诉人虽然因伤致残，但属于退休人员，享受养老保险，其实际收入并未全额减少，故根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，可以对残疾赔偿金予以相应减少。综上，请求二审法院依法减少上诉人的赔偿项目及金额。
被上诉人段正香答辩称：1、原审判决认定事实清楚，证据充足，应予维持。答辩人在工作中受伤时客观事实，答辩人与上诉人形成劳务关系，上诉人根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，答辩人可以选择雇主即上诉人承担赔偿责任。原审法院认定答辩人误工费4800元正确，答辩人与上诉人是劳务关系，经司法鉴定误工6个月，原审按800元每月计算是少算了，娄底市的最低工资标准现在是1200元。残疾赔偿金是对伤残人员劳动能力的赔偿，答辩人养老金太少，还要靠打工维持医药费及生活成本，故答辩人的残疾赔偿金不能减少。2、原审法院适用法律正确，程序合法。综上，请求二审依法公正判决，驳回上诉人的上诉请求。
二审经审查，确认原审判决所查明的案件事实。
本院认为：被上诉人段正香退休后受上诉人冷水江市环境卫生管理处返聘为其提供劳务，2014年8月2日5时30分，段正香在S312线省建四公司地段清扫路面时，被案外人王冬香驾驶一辆无牌三轮摩托车撞伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，被上诉人段正香可以选择起诉雇主即上诉人冷水江市环境卫生管理处要求其赔偿因遭受人身损害而产生的相关损失。2015年8月14日被上诉人段正香之伤经娄底市锑都司法鉴定所鉴定为：“1、段正香所受损伤已构成捌级、拾级伤残。2、已用医疗费用凭医疗发票审核认定。3、建议自受伤之日起伤休时间陆个月。4、贰人陪护壹个月，壹人护理叁个月。”，故原审法院据此并依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定认定被上诉人段正香精神损害抚慰金9000元、误工费4800元（800元×6个月）、残疾赔偿金164734元（26570×20×30%）并无不当。上诉人冷水江市环境卫生管理处认为本案无需计算精神损害抚慰金及误工费的上诉理由无相关事实及法律依据，本院不予采纳。上诉人认为本案应减少残疾赔偿金的上诉理由亦与本案客观实际不符，本院亦不予采纳。综上，上诉人冷水江市环境卫生管理处的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律得当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人冷水江市环境卫生管理处负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾爱东
审 判 员 彭 旦
代理审判员 王晶晶
二〇一六年八月二十五日
代理书记员 廖 江
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。