葛洲坝人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0592刑初4号
公诉机关宜昌市葛洲坝人民检察院。
被告人黄某。因涉嫌犯行贿罪于2015年6月30日被宜昌市葛洲坝人民检察院决定刑事拘留，同年7月17日经宜昌市人民检察院批准逮捕，同日由宜昌市公安局平湖分局执行逮捕。
辩护人殷某。
辩护人雷某。
宜昌市葛洲坝人民检察院以葛检公诉刑诉（2016）2号起诉书指控被告人黄某犯行贿罪一案，于2016年1月25日向本院提起公诉。本院于2016年2月2日立案受理，并依法组成合议庭于同年4月13日公开开庭进行了审理。宜昌市葛洲坝人民检察院指派检察员彭仲华出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人殷某、雷某到庭参加诉讼。本案经湖北省宜昌市中级人民法院决定延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
宜昌市葛洲坝人民检察院指控：
2009年到2012年间，被告人黄某单独或伙同他人借用其他公司的名义和资质在原葛洲坝集团第六工程有限公司云南尼汝河金汉拉扎水电站施工项目部（以下简称金汉拉扎项目部）、原葛洲坝集团第六工程有限公司云南尼汝河木星土水电站施工项目部（以下简称木星土项目部）承接工程，为感谢其在承接工程、结算工程款方面所获得的关照，先后向上述项目部多名管理人员送钱，金额共计73万元。具体事实如下：
1、2009年10月，被告人黄某伙同邱某（另案处理）以四川华爰工程建设有限公司（以下简称四川华爰公司）的名义和资质，在金汉拉扎项目部经理杨某、常务副经理林某的关照下，顺利从该项目部承接了电站厂房及开关站边坡支护工程，随即二人又将工程转包给他人。为感谢杨某、林某二人的关照，同年12月8日，被告人黄某与邱某协商后，安排他人通过银行转账的方式送给杨某、林某人民币20万元。
2、2009年5月，被告人黄某以江西南方隧道工程有限公司（以下简称江西隧道公司）的名义和资质，在木星土项目部经理杨某、常务副经理林某、副经理申某的关照下，顺利承接了大坝土建工程及金结机电制造安装施工工程，为感谢关照，被告人黄某先后送给林某人民币45万元，送给申某人民币8万元。其中：
（1）2010年9月13日，黄某安排他人向林某的工商银行卡（卡号：62×××75）存入现金40万元。
（2）2010年10月26日，黄某向林某的工商银行卡（卡号：62×××75）转账5万元。
（3）2012年2月1日，黄某向申某的妻子武某的工商银行卡（卡号：62×××84）转账8万元。
公诉机关就起诉指控的事实向法庭提交了书证、证人证言和被告人的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人黄某无视国家法律，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人黄某及其辩护人对公诉机关指控罪名及部分犯罪事实不持异议，但提出以下辩解和辩护意见：1、公诉机关指控被告人黄某送给林某的45万元和送给申某的8万元系被勒索且未获得不正当利益，故该53万元不能认定为行贿；2、被告人黄某在被追诉前主动交代全部行贿事实，应认定为自首，恳请对黄某减轻或者免除处罚。
经审理查明：
2009年10月，被告人黄某伙同邱某以四川华爰公司的名义和资质，在金汉拉扎项目部经理杨某、常务副经理林某的关照下，顺利从该项目部承接了电站厂房及开关站边坡支护工程。为感谢杨某、林某二人的关照，同年12月8日，被告人黄某与邱某协商后，安排他人通过银行转账的方式送给杨某、林某人民币20万元。
2009年5月，被告人黄某以江西隧道公司的名义和资质，在木星土项目部经理杨某、常务副经理林某、副经理申某的关照下，顺利承接了大坝土建工程及金结机电制造安装施工工程，为感谢关照，被告人黄某先后送给林某人民币45万元，送给申某人民币8万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1、葛洲坝集团第六工程有限公司工程分包管理办法，证实葛洲坝集团第六工程有限公司文件明文规定，公司将工程分包时，分包人应当具有相应资质。
2、承包合同协议书、工程联营协议书、四川华爰公司工商资料等，证实黄某和邱某既不是四川华爰公司股东，也不是该公司负责人，而是借用该公司的名义和资质，从金汉拉扎项目部承接工程，谋取不正当利益的事实。
3、江西隧道公司工商登记情况，证实江西隧道公司的工商注册情况，黄某既不是公司股东，也不是公司负责人。
4、江西隧道公司情况说明，证实该公司在2009年未与木星土项目部签订过合同，也未出借过资质。
5、金汉拉扎项目部与四川华爰公司往来账及记账凭证、李某工商银行进账单，证实金汉拉扎项目部与四川华爰公司财务往来情况，并印证林某同意将履约保证金退还给四川华爰公司，四川华爰公司由李某办理相关手续并领取款项的事实。
6、木星土项目部与江西隧道公司往来账及记账凭证，证实黄某以江西隧道公司的名义从木星土项目部结算部分工程款的事实，同时结算工程款的收据上均有林某的签名，表示经过了林某的同意，项目部才支付工程款。
7、林某卡号为43×××25的建设银行卡交易明细、转账凭条，证实黄某转款20万元到林某银行卡上，后林某将其中的10万元转给杨某的事实。
8、个人业务凭证、林某卡号为62×××75的工商银行卡交易明细，证实黄某安排他人转款40万元给林某，后又亲自转款5万元给林某的事实。
9、黄某卡号为62×××18的工商银行牡丹灵通卡交易明细、武某卡号为62×××84的工商银行卡交易明细、收款收据，证实黄某转款8万元到武某银行卡上，后申某将该款用于支付购房款的事实。
10、葛洲坝集团第六工程有限公司工商登记卡片、公司章程、企业法人营业执照、葛洲坝集团第六工程有限公司变迁情况说明，证实葛洲坝集团第六工程有限公司系国有资本控股公司中国葛洲坝集团股份有限公司出资设立的企业，属于“国家出资企业所出资企业”。根据《企业国有资产法》的规定，该公司仍属于国家出资企业的范畴。
11、聘任干部通知，证实林某、杨某、申某均属于国家出资企业葛洲坝集团第六工程有限公司中的管理人员，具备国家工作人员的主体资格。
12、户籍证明，证实黄某个人的身份情况。
（二）证人证言
1、证人林某、杨某、申某、武某的证言，证实黄某单独或伙同他人，借用其他公司的资质承接工程以后，为感谢项目部负责人杨某、林某、申某的关照，给他们送钱的事实。
2、证人邓某、邱某、李某的证言，证实被告人黄某是与邱某合伙，以四川华爰公司的资质承接了金汉拉扎电站厂房及开关站边坡支护工程。李某根据黄某和邱某的安排，给林某转账20万元。
3、证人吴某的证言，证实吴某根据黄某的安排，到木星土项目部结算了部分工程款，并在林某的陪同下，将其中的40万元存到了林某的卡上。
4、证人刘某的证言，证实四川华爰公司交纳的履约保证金按规定是不能提前退还的，但是在林某的要求下，他把履约保证金退给了黄某，并且林某还在相关单据上签了字。
（三）被告人黄某的供述和辩解，证实黄某单独或伙同他人，为了便于以其他公司的资质在项目部承接工程，而给项目部负责人林某等人送钱的事实。
本院认为，被告人黄某无视国家法律，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。1、对于辩护人提出的黄某送给林某的45万元和送给申某的8万元系被勒索且未获得不正当利益，该53万元不能认定为行贿的辩护意见。经查，我国刑法规定“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”“被勒索”是被胁迫地索取，被勒索人身心处于压迫状态，同时满足未获得不正当利益，方可成就非行贿。本案中黄某在林某的关照下借用他人资质承接了两个工程，非正常程序的承接工程本身就存在着不正当竞争，虽工程尚未完全结算，林某曾承诺的奖金也未兑现，但工程进度款等其他正常款项双方已履行，履行款项中即含有不正当利益，而不能以最终盈利来确定获得利益。黄某本人也供述送钱是为了感谢让其承接工程，希望得到以后包括奖金事宜等方面的关照，这是双方之间的权钱交易，不能认定索贿，辩护人的辩护意见本院不予采纳。2、对于辩护人提出的黄某在被追诉前主动交代全部行贿事实，应认定为自首，恳请对黄某减轻或者免除处罚的辩护意见。经查，2015年5月26日、28日，6月29日，黄某三次接受宜昌市葛洲坝人民检察院询问，交待了向林某、杨某和申某行贿的事实，但侦查机关已掌握其犯罪线索，不能认定为自首，另因宜昌市葛洲坝人民检察院于2015年6月30日对黄某立案侦查并拘留，其之前的交代属于被追诉前主动交待行贿行为，可以从轻或者减轻处罚。根据被告人黄某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及被告人的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款、第二款，第六十二条，第六十三条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款第（二）项、第十九条第二款之规定，判决如下：
被告人黄某犯行贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月30日起至2020年6月29日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张浴阳
审 判 员 蒋 新
人民陪审员 杜 昕
二〇一六年六月二日
书 记 员 杨 静