黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑03民终839号上诉人（原审原告)：孙志忠，男，1965年出生。委托诉讼代理人：任洪章，黑龙江万杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鸡西鸡矿医院（原鸡西矿业集团总医院）。法定代表人：杜学军，院长。委托诉讼代理人：于福田，鸡西鸡矿医院医务部主任。委托诉讼代理人：郎甲田，黑龙江天利律师事务所律师。上诉人孙志忠因与被上诉人鸡西鸡矿医院医疗损害责任纠纷一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2014）鸡冠民初字第1249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙志忠及委托诉讼代理人任洪章、被上诉人鸡西鸡矿医院的委托诉讼代理人于福田、郎甲田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙志忠上诉请求：撤销原审判决；改判支持上诉人的诉讼请求，要求被上诉人赔偿上诉人371944元；由被上诉人承担一、二审的诉讼费。事实和理由：一、原判程序严重违法。本案不应适用简易程序审理。剥夺上诉人申请重新鉴定的权利。鉴定机构、鉴定人不具备资格，该鉴定的委托程序违法，黑龙江省医院司法鉴定中心[2015]省医临鉴字第108号司法鉴定意见书鉴定意见中存有诸多违法之处。二、原判认定事实错误。误工费认定16个月的根据错误，应是21个月零10天，按当时上诉人打工期间工资为10000元，应为233000元。原判关于其他赔偿费用的认定，上诉人均不认可，应重新鉴定后计算。被上诉人鸡西鸡矿医院辩称，一、原判程序合法；二、孙志忠的误工时间计算无误；三、孙志忠主张其工资应按每月10000元计算，无合法有效证据予以证明，其主张不能成立。孙志忠向一审法院起诉请求：依法对原告的治疗及钢板质量问题予以鉴定，并对原告的伤害责令被告予以赔偿，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年1月10日，原告孙志忠在工地作业时被钩机撞伤，后被送至被告鸡西矿业集团总医院骨二科住院治疗，诊断为：“左股骨近端粉碎性骨折，左肋骨骨折”。2013年1月12日经原告孙志忠及家属同意签字，被告鸡西矿业集团总医院为原告孙志忠在全麻下行左股骨切开复位锁定钢板固定术，术中见左大粗隆冠状位骨折共三块。术后X光线检查骨折对位线尚可，局部可见游离骨碎片影。2013年2月14日孙志忠出院。鸡西矿业集团总医院告知孙志忠每月来院复查X光一次。在行后续功能练习，患肢禁止过度负重一年，以免发生二次骨折、钢板折断。出院后复查X光片未见异常。2013年6月24日孙志忠因左腿局部疼痛到鸡西矿业集团总医院复查，X光片显示近端螺钉退出，再次以左股骨近端骨折内固定术后入院，于2013年6月28日在硬膜外麻醉下行螺钉取出术，更换一枚股骨近端螺钉，术中见骨折牢固。术后复查X光片骨折断端对位、对线尚可，断缘模糊，可见少量骨痂形成，并于2013年7月2日出院。2014年5月4日孙志忠因左腿疼痛，到鸡西矿业集团总医院拍X光片检查，显示钢板断裂。孙志忠认为鸡西矿业集团总医院在对其诊疗过程中存在严重过错，钢板存在质量问题应给予赔偿，双方因协商不成，原告诉讼法院。经原、被告协商，本院于2014年11月5日委托黑龙江省医院司法鉴定中心对被告鸡西矿业集团总医院在诊疗过程中是否存在过错、过错参与度、钢板断裂是否构成伤残、医疗终结时间、后续治疗费用等进行鉴定。于2014年11月6日委托北京钢研纳克检测技术有限公司对孙志忠使用的钢板断裂原因进行鉴定。2015年4月14日黑龙江省医院司法鉴定中心作出[2015]省医临鉴字第108号鉴定意见书，内容有体格检查：孙志忠左大腿周径较右侧细2.0CM,双下肢相差0.5CM。分析认为：1、首次手术对左侧股骨粗隆内侧小粗隆骨折块未能完成复位，有一枚螺钉仍通过骨折线并该处骨折间隙过大，以致于后期内侧的小粗隆出现大量无力骨痂。2、第二次手术退钉时骨折断端有骨吸收，手术治疗方法不当，以致过度负重时发生退钉并再次骨折，孙志忠未能在退钉时配合治疗再次负重以致发生钢板断裂。因此，医患双方在治疗过程中都有过错，对钢板断裂均负有同等责任，应各负50%。鉴定意见为：1、孙志忠的钢板断裂与医患双方行为均有关系，责任程度各为50%。仍为九级残。2、伤后9个月行医疗终结并1人护理1个月，之后1人护理4个月（含内固定物取出术）。3、内固定物取出术匡算费用为8000元或按实际合理支出计算。原、被告对该鉴定意见均有异议，孙志忠提出其无责任。鸡西矿业集团总医院对一枚螺钉通过骨折线、骨折间隙过大、手术治疗方法不当等意见有异议，要求鉴定中心进行答复。本院于2015年5月26日通过答复函，要求鉴定中心予以答复。该鉴定中心于2015年6月19日出具答复函：“一、钢板断裂的根本原因是骨折为粉碎性，愈合时间长，过早负重；手术治疗后骨折间隙过大，锁定钢板不牢固，发生退钉后仅更换螺钉仍未解决骨折复位，间隙过大，骨折不愈合的问题。责任应双方均摊。二、至于有一枚螺钉通过骨折线问题，可再阅读X光片后确认。”鸡西矿业集团总医院在收到该答复后，坚持将X光片送到鉴定中心，由其阅片后再行答复。孙志忠提出鉴定中心临床检查其双下肢长度相差为0.5CM，而北京积水潭医院X光片显示为1.67CM，要求对孙志忠的双腿差距予以重新确认，并提出如果双腿差距确为1.67CM，伤残等级是否增加。针对原、被告的请求，本院再次要求黑龙江省医院司法鉴定中心进行答复。2016年5月16日，黑龙江省医院司法鉴定中心作出答复：“一、首次手术后X光片所见单质螺钉，一枚螺钉确通过骨折线，影响骨折愈合。二、第二次手术退钉时，未及时采取植骨内固定术，手术治疗方法不当，使骨折间隙增大，孙志忠又未配合治疗。因此原、被告方各负50%责任。伤残等级无变化。”因孙志忠对内固定的钢板质量有异议，而诉讼时孙志忠体内的钢板尚未取出，且孙志忠骨折部位未治愈，孙志忠于2014年12月1日至12月11日到北京积水潭医院手术，支付医疗费79485.67元。该钢板由苏州苏南捷迈得医疗器械有限公司生产，孙志忠支付钢板费用8300元，取出后，由本院送至北京钢研纳克检测技术有限公司对钢板的质量及钢板断裂原因进行鉴定，该鉴定意见为：1、接骨板的材料化学成分、显微组织、硬度和尺寸符合标准YZM/国0643-2010《锁定金属接骨板》的规定要求。2、接骨板发生疲劳断裂，紧固接骨板的螺钉出现松动，使接骨板在服役中承受较大的波动载荷是导致其发生断裂的原因。原、被告对该鉴定意见无异议。孙志忠住院期间雇用护工护理，每天工资100元。被告对原告雇用护理人员的工资数额予以认可。原告提出其为他人在管理工地，要求按照全省上一年度电力、燃气及水的生产供应业平均工资58221元支付误工工资，被告无异议。庭审中孙志忠向法庭提供其在被告处因钢钉脱出住院支付的费用5859.51元、后续检查费用330元及北京积水潭医院支付的住院医疗费79594.71元的票据及费用明细。孙志忠还提供其在北京住院期间妻子吴丽明护理其支付的住宿票据1800元及其与妻子从鸡西到北京往返的交通费票据1249元。被告对原告支付的住院费用5859.51元、后续检查费用330元无异议，对原告提供的住宿费、交通费票据提出可按规定处理，对积水潭医院的结算票据的真实性无异议，对用药及检查有异议。庭审中原、被告计算原告共计住院时间为65天。鉴定后原告孙志忠明确诉讼请求为：医疗费82807元、护理费26166元、误工费233000元(10000元×21个月零10天)、伙食补助费17600元（北京住院14天、2人，鸡西住院74天、2人，每人每天100元）、住宿费2060元、交通费2311元、内固定取出手术费8000元，共计371944元。鸡西矿业集团总医院对孙志忠要求的住院期间二个人的伙食补助费有异议，并提出孙志忠的伤情本身就需要取内固定物，该费用与鸡西矿业集团总医院的诊疗行为无关，不同意承担取内固定物的费用。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构和医务人员的诊疗行为、患者的损害、诊疗行为与损害后果之间的因果关系及医务人员的过错是医疗损害的构成要件。本案原告孙志忠在被告鸡西矿业集团总医院就医，因被告在为原告实施内固定手术时，出现退钉、钢板断裂等情形，经鉴定确定被告鸡西矿业集团总医院在诊疗的过程中存在首次手术对左侧股骨粗隆内侧小粗隆骨折块未能完成复位，有一枚螺钉仍通过骨折线并该处骨折间隙过大、二次手术退钉时骨折断端有骨吸收，手术治疗方法不当等过错，该过错与原告孙志忠内固定钢板断裂存在因果关系，参与度为50%。被告鸡西矿业集团总医院应对原告孙志忠因钢板断裂造成的经济损失承担50%的责任。原告孙志忠未能在退钉时配合治疗再次负重以致钢板断裂，其应自行承担50%的责任。原告孙志忠去北京住院发生的交通费、在北京就医时发生的护理人员住宿费，不超过法律规定，本院予以确认。原告孙志忠在被告处因脱钉再次手术发生的医疗费及在北京住院期间发生的医疗费，系因被告手术中存在过错产生的费用，故该费用应由原、被告按责任比例承担。护理费、交通费、误工费等亦应按此标准承担。因原告孙志忠自身伤情决定无论被告诊疗是否存在过错都需要取内固定物，故取内固定物的费用不应由被告承担。因原告孙志忠从事电力、燃气及水的生产供应业，故可按全省上一年度电力、燃气及水的生产供应业平均工资58221元支付原告孙志忠误工工资，因原告孙志忠自2014年5月4日发现钢板断裂，其至2014年12月11日将钢板取出，该期间为孙志忠持续治疗期间，该期间应计算为孙志忠的误工期间，依鉴定意见，孙志忠伤后9个月医疗终结，即孙志忠因钢板断裂的误工期间应为16个月。被告认可原告雇用护工人员的工资每天100元，故应按每天100元的标准计算原告护理费。因被告诊疗过错给原告孙志忠造成的各项经济损失为：医疗费85784.22元（在被告处住院期间5859.51元＋北京治疗79594.71元＋330元门诊费用）、住院期间伙食补助费6500元（100元×65天）、交通费1249元、住宿费1800元、误工费77628（58221÷12个月×16个月）、原告住院期间护理人员误工工资15000元（每天100元×5个月），合计187961.22元，被告承担50%即93980.61元，原告孙志忠自行承担50%即93980.61元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告鸡西矿业集团总医院于本判决生效后十日内赔偿原告孙志忠医疗费、伙食补助费、护理费、交通费等各项损失187961.22元的50%即93980.61元，原告孙志忠自负50%即93980.61元。二、驳回原告孙志忠的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。另查明，2016年11月10日鸡西矿业集团总医院变更为鸡西鸡矿医院。本院二审查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，黑龙江省医院司法鉴定中心于2015年4月14日作出的[2015]省医临鉴字第108号司法鉴定意见书是经上诉人申请，经原审人民法院委托具有符合司法鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员进行鉴定后作出的鉴定意见，并针对双方当事人的异议又作出了两次答复，因此本次鉴定符合法律规定并无不当之处。上诉人主张鉴定机构、鉴定人无资质及鉴定程序违法的主张不能成立，本院不予支持。鉴定机构是按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）的规定，根据住院病案及对上诉人身体进行检查后作出的鉴定意见，上诉人主张该鉴定意见错误，但并未提供相关证据予以证实，本院不予支持。上诉人主张原判在认定误工费等赔偿标准上存在错误，但并未提供证据予以证实，本院不予支持。综上所述，孙志忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6879元，由上诉人孙志忠负担。本判决为终审判决。审判长  管霜梅审判员  党立波审判员  朱 博二〇一七年一月四日书记员  齐东辉书记员  王玉堃