山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋01刑终140号
原公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某，男，1963年11月30日出生，汉族，住太原市。系本案被害人。
原审被告人彭开国，男，1969年6月29日出生于四川省宣汉县，汉族，小学文化，个体。户籍住址：四川省宣汉县黄石乡铜岗村*组*号,住太原市。2016年6月7日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年6月18日被逮捕，现羁押于太原市第一看守所。
太原市杏花岭区人民法院审理杏花岭区人民检察院指控原审被告人彭开国犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人赵某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月29日作出（2016）晋0107刑初342号刑事附带民事判决。原审被告人彭开国在法定期限内未提出上诉，公诉机关未提出抗诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人赵某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年6月6日21时30分左右，被告人彭开国在太原市杏花岭区杨家峪街道东山煤矿厂门口对面其经营的川湘菜馆内，因琐事与被害人赵某发生争执，被吃饭的客人阻止后，被害人赵某将饭店内装菜的盆子砸碎，被告人彭开国从饭店厨房拿出菜刀向被害人赵某的头面部砍五、六刀，致使被害人赵某急性重度开放性颅脑损伤，脑挫裂伤、颅内积气，多发颅骨骨折，多发头皮刀砍伤，鼻部刀砍伤，右胸部刀砍伤，创伤失血性休克。经太原市杏花岭区公安司法鉴定中心鉴定：被害人赵某之损伤构成重伤二级。经太原市小店司法鉴定中心鉴定，被害人赵某之损伤构成九级伤残。
上述事实，有原审法院经庭审举证、质证的下列证据予以证实。
一、被害人陈述
被害人赵某的陈述证实，2016年6月6日21时左右我领着我家外甥朱某来到川湘菜馆准备吃饭，我走到饭店内西面的房间内坐下，我给一个朋友打电话叫他过来吃饭，他说过不来，我就准备走。我外甥当时不想走，我就说开我外甥在学校拿别人书的事，我当时火的不行就拍了桌子一下。饭店老板从中间的房间跑到了西面的房间内就骂我，还拿手指着我，我当时就也骂了他。我俩吵开以后我就从我坐着的桌子上拿了一个啤酒瓶子，摔到了西面房间内的地上。我和饭店老板就互相揪住对方在西面房间内打了几拳。然后饭店老板就跑到中间的房间内拿起来个啤酒瓶指着我，我就站在西面房间与中间房间的门口也从吃饭的客人桌子上拿了个酒瓶。吃饭的客人就劝我们，我和饭店老板就都把酒瓶放在桌子上了。当时我比较憋气就顺手拿了一个菜盆子，砸到了地上。我以为已经没事了，就准备招呼我家外甥朱某回家。我正准备回家，饭店老板不知道从哪里拿了一把菜刀就站到我面前，用右手举着刀，喊了句砍死你，就朝着我头上砍了一刀，我当时耳朵就嗡嗡的响。我怕伤住我外甥，就推我外甥，在这个过程中他又朝我头上砍了五、六刀。我用手推他抓他，并用脚踹他，我一下就摔倒在地上，他又砍了我鼻子上一刀，右胸部一刀。后来他就骑在我身上，朝我脑袋上砍，我当时就晕过去了。我醒来的时候周围没人，我外甥在旁边叫我外公，我拨了个110，没有打通，就领着我外甥去了派出所。
二、证人证言
证人朱某的证言节录，2016年6月6日晚21时左右，我和外公赵某去饭店准备吃饭，因为我放学被留在学校了，我外公就一边打电话一边说我，他的声音很大，然后又拍了饭店的桌子一下说我。饭店老板就出来用脏话骂我外公，我外公就和饭店老板互相掐住对方的脖子打起来了。这时饭店里吃饭的叔叔就把我外公拉开就走了。吃饭的叔叔走后我外公就把桌子上的装着菜的盆子给砸了。饭店老板就跑去厨房里面拿了一把菜刀出来朝我外公的头上和脸上砍过去，把我外公砍倒在地上，又用身体压住我外公，右手拿菜刀朝我外公头上和脸上砍了五、六刀，就不砍了。我外公让饭店老板拿个布子，饭店老板就走掉了。我外公赵某让我打110，我不会打电话，我和外公赵某一起去了派出所。
三、现场勘验笔录及现场照片、提取痕迹物证登记表，证实2016年6月14日15时30分至17时30分，公安民警对位于太原市杏花岭区杨家峪街道东山煤矿厂门口对面川湘菜馆进行勘验的情况。
对勘验现场饭店外间厨房门口附近血迹、外间地面中央血迹、外间进入内间门洞附近地面血迹、收银台玻璃柜上南侧竖面血迹、厨房地面血迹、厨房案板血迹用棉签进行转提并拍照。
对办案单位提供的菜刀、彭开国的秋衣、裤子进行原物提取。
四、鉴定意见
（1）太原市公安司法鉴定中心（并）公（司）鉴（法物）字（2015）0534号DNA个体识别鉴定书，证实经鉴定，送检的标记为3-6号、11号检材（勘验现场提取的血迹）、7号检材（菜刀上提取的血迹）、8号、9号检材（从彭开国的裤子、秋衣剪取的有血迹布片）检出人血反应，其STR分型与被害人赵某的STR分型相同。
（2）太原市杏花岭区公安司法鉴定中心（杏）公（法）鉴（伤）字（2016）第57号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，1、伤者赵某外伤致面部多处皮肤裂伤并形成瘢痕，累计长度达38.4cm，该损失已构成重伤二级；2、外伤致头皮多发皮肤裂伤并形成瘢痕，累计长度达27.3cm，多发颅骨粉碎性骨折，该损失已构成轻伤一级；3、外伤致蛛网膜下腔出血，该损失已构成轻伤二级。鉴定结论：赵某的损伤已构成重伤二级。
（3）太原小店区司法鉴定中心[2016]伤鉴字第556号司法鉴定意见，证实经鉴定，赵某外伤致脑挫裂伤，评定为九级伤残。
五、书证
（1）抓获经过，证实2016年6月6日，赵某来到杨家峪派出所报案称被饭店老板砍伤，派出所民警于当日晚23时在川湘菜馆将被告人彭开国抓获的事实。
（2）户籍证明，证明被告人彭开国的身份情况，已达刑事责任年龄。
（3）扣押清单、调取证据清单，证实杨家峪派出所从被告人彭开国处扣押菜刀一把；调取物证上衣、裤子、布鞋。
（4）太原市中心医院出院诊断：急性重度开放性颅脑损伤，脑挫裂伤、颅内积气，多发颅骨骨折，多发头皮刀砍伤，鼻部刀砍伤，右胸部刀砍伤，创伤失血性休克。
六、被告人彭开国的供述证实：2016年6月6日晚21时左右，赵老二（赵某）带着他的外甥来到我的饭店，坐在饭桌就开始打电话，打了大概二十多分钟，对着电话里面一直骂。当时饭店里有几个客人吃饭，我就过去和他说小点声，要不就滚出去打，别影响我客人吃饭。他听我说完就抓住了我的脖子，我也抓住了他的衣领，我俩互相朝对方的脸上和脖子上打了三、四拳。吃饭的客人就把我们拉开了。客人们说你俩别闹了，互相走开算了，然后客人给我结了账走了。客人走后，赵老二就拿起啤酒瓶敲桌子，然后把啤酒瓶子摔碎在地上，接着又把桌子上的盘子和碗摔到了地上。我看见他摔我的东西，我就火了。我就进去厨房拿了把做饭的菜刀，我拿上菜刀出来，赵老二就抢我手上的刀，我俩撕扯的就摔在地上，我用右腿把他压住，我压住他的胸口，用右手拿起来菜刀朝他的脸上和头上从上往下竖着砍了四、五刀。他就流血了，他让我拿布子给他擦擦血，我没有理他就走了，我就去了房东家，我在敲房东门的时候看见他领着外甥走了，我让房东把饭店门给我关了，然后我准备去派出所自首，民警就过来把我带走了。
另查明，附带民事诉讼原告人赵某在太原市中心医院接受手术治疗，住院17天，医药费38451.22元、鉴定费1845元。
原审法院认为，被告人彭开国持刀故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人彭开国归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。关于附带民事诉讼原告人赵某提起的附带民事诉讼请求的合理部分应予支持。依法认定为医疗费37297.4元、鉴定费1845元，营养费3000元，住院伙食补助费1700元；误工费、陪侍费20000元（酌情），交通费1200元，上述共计65042.4元。据此，原审法院判决：一、被告人彭开国犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年十个月。二、被告人彭开国赔偿附带民事诉讼原告人赵某各项经济损失共计人民币65042.4元。
一审判决后，上诉人赵某以”原审法院未计算残疾赔偿金，且认定住院医疗费错误”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，原审被告人彭开国故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。原审法院对彭开国犯罪的起因、情节和后果以及其归案后的认罪态度等因素均在量刑时给予了充分考虑，故原审法院对彭开国量刑适当。上诉人赵某所提”原审法院未计算残疾赔偿金，且认定住院医疗费错误”的上诉理由，经查，依据相关法律规定，残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，故其所提上诉理由，于法无据，本院不予支持。赵某住院期间实际产生的医疗费用为38451.22元，原审法院判决该项赔偿数额有误，应予改正，故其所提部分上诉理由，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持太原市杏花岭区人民法院（2016）晋0107刑初342号刑事附带民事判决书第一项；
二、撤销太原市杏花岭区人民法院（2016）晋0107刑初342号刑事附带民事判决书第二项；
三、原审被告人彭开国赔偿上诉人赵某各项经济损失共计66196.22元。
本判决为终审判决。
审判长 张永明
审判员 赵 鹏
审判员 杨 力
二〇一七年三月九日
书记员 任 燕