浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温瑞刑初字第1429号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人杨某。因本案，于2014年3月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人曹启练，浙江玉海律师事务所律师。
瑞安市人民检察院以瑞检金融刑诉（2014）1272号起诉书指控被告人杨某犯贪污罪、挪用公款罪，于2014年7月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年8月4日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检�院指派检察员吴晓萍出庭支持公诉。被告人杨某及辩护人曹启练到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，一、贪污
2008年11月，原瑞安市xx乡xx茶场垦造耕地项目得到了瑞安市人民政府同意立项的批复，并得到了政府的全额拨款。同月，原xx乡人民政府通过投标，将工程承包给周某等人，并将该项目委托给时任瑞安市xx乡茶场党支部书记的被告人杨某全面负责管理实施，后该项目在第一期施工完毕后因故停止。2009年1月21日，xx乡人民政府在得到第一期的工程款52.02万元后全部拨付到茶场的账户上，被告人杨某领出50000元用以报销前期的项目启动费用。2013年2月，被告人杨某在相关部门要求说明该款的去向时，将发票收据等整理后交由秦某进行登记。为了抹平50000元，被告人杨某虚报了该项目启动前期贷款利息16800元。经查，前期项目启动资金的利息仅为2270元，加上交通费、餐费共计39101元，被告人杨某通过虚报利息的方式侵吞公款共计10899元。
二、挪用公款
2009年1月，xx乡茶场在收到瑞安市人民政府拨付的垦造耕地项目的第一期工程款52.02万元后，被告人杨某在支付工程款给该工程的承包商周某时，与周某约定，通过周某的账户套取10万元交由被告人杨某作为村民的赔青款。后被告人杨某以现金支票的方式支付给周某47万元，周某取出现金10万元交给被告人杨某，被告人杨某将该款用于归还其个人欠款。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人杨某的行为已构成贪污罪、挪用公款罪，归案后能如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第三百八十四条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人杨某对贪污的�额提出异议。辩护人曹启练的辩护意见是，1、被告人杨某不符合贪污罪的主体条件，所侵吞的财产不属于公款范畴，指控贪污的金额不当，其行为符合职务侵占的特征，但尚未达到数额较大的起点。2、被告人杨某不符合挪用公款罪的主体条件，所挪用的款项不属于公款，金额认定不当。3、如果认定被告人杨某构成犯罪，应当认定有自首情节，已经退赃，建议从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2008年11月，原瑞安市xx乡xx茶场垦造耕地项目得到瑞安市人民政府同意立项的批复，并得到政府全额拨款。同月，原xx乡人民政府通过投标，将该工程承包给周某等人，并将该项目委托给时任瑞安市xx乡茶场党支部书记的被告人杨某全面负责管理实施，后该项目在第一期施工完毕后因故停止。2009年1月21日，xx乡人民政府在得到第一期的工程款52.02万元后全部拨付到茶场的账户�，被告人杨某领出50000元用以报销前期的项目启动费用。2013年2月，被告人杨某在相关部门要求说明该款的去向时，将发票收据等整理后交由秦某进行登记。为了抹平50000元，被告人杨某虚报了该项目启动前期贷款利息16800元。经查，项目前期启动资金贷款47000元，期限自2008年8月14日至2009年2月9日，利息仅为2270元，加上被告人杨某前期所花费的交通费、餐费共计39101元，被告人杨某通过虚报利息的方式侵吞公款共计10899元。
2009年1月21日，xx乡茶场在收到瑞安市人民政府拨付的垦造耕地项目的第一期工程款52.02万元后，被告人杨某在支付工程款给该工程的承包商周某时，与周某约定，通过周某的账户套取10万元交由被告人杨某作为村民的赔青款。后被告人杨某以现金支票的方式支付给周某等人47万元，周某取出现金10万元交给被告人杨某，被告人杨某将该款用于归还其个�欠款。
案发后，被告人杨某已向集体组织退出赃款10万元。在本案审理过程中，被告人杨某退出赃款10899元。
上述事实，有公诉机关、辩护人提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人杨某在侦查阶段的供述，供认贪污及挪用公款的事实。2、证人秦某的证言，证明从信用社借款用于垦造耕地的前期启动资金，后来xx镇纪委找被告人杨某谈话时，被告人杨某让他记录前期的费用，其中记录了利息16800元。证人周某的证言，证明2008年下半年，承包了xx茶场的垦造耕地项目，同年的农历年底，被告人杨某与他约定，将47万的款项汇到他的户头，再由他拿出其中的10万元给被告人杨某用于村民的赔青费。证人林某甲的证言，证明2008年农历年底，被告人杨某将10万元现金偿还给他的父亲林某乙的事实。证人郑某的证言，证明从信用社贷款作为xx茶场的垦造耕地项目的前期启动资金的事实。证人张某、潘某的证言，证明xx茶场垦造耕地项目的前后经过，及被告人杨某受托负责管理的事实。证人胡某、黄某的证言，证明至案发，未得到耕地垦造的赔青。3、中共xx乡委高委（2008）2号文件、中国共产党瑞安市xx镇委员会证明，证明被告人杨某在案发时系茶场村党支部书记，以及其职责。4、瑞安市人民政府关于印发市土地开发整理项目管理暂行办法的通知、土地开发整理项目管理暂行办法、瑞安市人民政府办公室关于进一步加强土地开发垦造耕地工作的通知、瑞安市垦造耕地项目村民代表会议意见、新增耕地使用权分配方案、土地所有权人垦造耕地意见、瑞安市xx乡茶场村垦造耕地项目实施方案、可行性研究报告、xx乡人民政府关于茶场荒山垦造耕地要求立项的报告、瑞安市人民政府关于同意仙降镇山皇村等七个垦造耕地项目立项的批复，证明瑞安市xx镇茶场垦造耕地项目的审批经过情况。5、xx茶场耕地垦造项目中标通知书、合同书，证明叶信芳等人中标后与瑞安市xx乡茶场签订合同，茶场的代表为被告人杨某。6、付款委托书、浙江省行政事业单位往来款票据、浙江省农村集体经济组织统一收据、入账通知书、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单、银行单据、现金支票，证明财政支付的52.02万元的去向。7、浙江省农村信用官运亨通还贷回单，证明2008年8月14日，以秦某的名义向信用社贷款，其中47000元用于耕地垦造项目的启动资金，还款日为2009年2月9日，以及所支付的利息。8、情况说明、笔记本，证明被告人杨某委托秦某对50000元款项的去向所作的记录。9、归案经过，证明被告人杨某的归案经过情况。10、户籍证明，证明被告人杨某的身份。11、辩护人曹启练提交的证据有领款凭证、工资表、村民会议纪要、照片、银行客户回单，证明被告人杨某已退赃。
上述证据能够互相印证，足以认定，本案事实清楚，证据确实充分。被告人杨某及辩护人曹启练有关本案犯罪金额的辩解及辩护意见，与事实不符，不予采信。
本院认为，被告人杨某身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事其他行政管理时，利用职务上的便利，侵吞国有财物，其行为已触犯刑律，构成贪污罪；利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已触犯刑律，构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人曹启练有关被告人杨某的主体身份及涉案款项性质的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人杨某犯有数罪，依法予以数罪并罚；归案后能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；已退赃，可酌情从轻处罚。辩护人曹启练相关从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人杨某被传唤到案时，相关的犯罪事实已被有关司法部门所掌握，不属自首，辩护人曹启练有关被告人杨某有自首情节的辩护意见，不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护国有资产的所有权，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贪污罪，判处有期徒刑一年；犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月24日起至2016年9月23日止）。
二、被告人杨某退出的违法所得人民币10899元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孟海峰
人民 陪 审员 叶玲玲
人民 陪 审员 唐敬英
二〇一四年十月八日
（代）书记员 陈 瑶