湖南省石门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）石刑初字第171号
公诉机关石门县人民检察院。
被告人董某某，曾用名董某，男，1980年11月13日出生，湖南省石门县人，土家族，中专文化；因犯盗窃罪，2000年被石门县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；因犯销售赃物罪，2001年被慈利县人民法院撤销缓刑，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币7000元；因涉嫌犯诈骗罪，2013年8月16日被石门县公安局刑事拘留，同年9月22日被逮捕；现羁押于石门县看守所。
辩护人曾建国，湖南楚江律师事务所律师。
辩护人伍帅，湖南楚江律师事务所实习律师。
石门县人民检察院以湘石检刑诉（2013）171号起诉书，指控被告人董某某犯诈骗罪，于2013年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员马绍军担任审判长、人民陪审员项文学、张涛参加的合议庭，于2014年1月8日公开开庭进行了审理，书记员吕清莹担任记录，石门县人民检察院指派检察员李晶晶出庭支持公诉，被告人董某某及辩护人曾建国、伍帅到庭参加诉讼。因需补充侦查，石门县人民检察院于2014年1月8日建议本案延期审理，同年2月5日提请恢复法庭审理。本案现已审理终结。
石门县人民检察院指控，2013年5月15日及6月10日，被告人董某某先后伙同覃某某、王某某（均在逃）在石门县楚江镇以抵押借款的方式，实施诈骗作案二起，诈骗现金人民币53500元。具体事实如下：
1、2013年5月15日，被告人董某某及其同伙覃某某谎称覃某某在外做生意需资金周转，并以作废的房产证为抵押，从被害人赵某某处骗得现金人民币27000元，所得赃款被其挥霍一空。
2、2013年6月10日，被告人董某某因无钱归还同伙王某某2万元，便伙同王某某谎称王做生意需资金周转，并谎称从石门县顺利达汽车租赁公司租来的一辆号牌为湘J698**本田理念小车系王某某所有，取得被害人赵某某的信任后，将车作为借款抵押，从赵某某手中骗得现金人民币26500元，所得赃款被其挥霍一空。
为证明上述事实，公诉机关出示并提交了：被害人陈述、证人证言；相关书证；辨认笔录、被告人的供述及辩解等证据。该院认为，被告人董某某以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条；系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人董某某行为积极主动，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人董某某对公诉机关的指控的罪名没有异议，但对指控第一起诈骗事实辩解不属实，房产证是真是假他不清楚，客观上他没有虚构事实，隐瞒事实真相，赵某某借给覃某某的27000元人民币是覃某某所借，主观上他没有非法占有的故意。指控的第二起辩称是被逼迫借钱的。其辩护人曾建国、伍帅认为：公诉机关当庭提交的证据不足以认定第一起公诉机关指控的事实。
经审理查明：2013年6月10日，被告人董某某因无钱归还同伙王某某人民币二万元，便伙同王某某谎称王做生意需资金周转，将从石门县顺利达汽车租赁公司租来的一辆号牌为湘J698**本田理念小车谎称系王某某所有，取得被害人赵某某的信任后，将车作为借款抵押，从赵某某手中骗得现金人民币26500元，所得赃款被其挥霍一空。
另查明，被告人租来的湘J698**本田理念车，系被告人利用案外人陈某的身份信息资料，与顺达汽车租赁公司签订租赁合同租来的，被告人在实施诈骗抵押给赵某某后被租赁公司发现并收回。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人赵某某的陈述，2013年6月9日，董某某给他打电话，称在石门做生意的一个朋友需要周转资金，用一辆小车做抵押向其借3万元现金，他答应先看一看，第二天，董某某又打电话给他，说在县人大门口让他过去，他和贺某到了县人大门口，就看见董某某和另外二个人在一辆车子内面，董某某见他来了，下车后跟他介绍其中一个人是做药材生意的，也就是董某某所说的向他借钱的人，董说他们用开的那辆车作抵押，他当时看了一下车，小车很新，他当时想押3万元绝对值。那个做药材生意的人还称不是要资金周转的话，不会用自己的车来抵押，太丢人了。当时他就问做药材生意的人，借这3万元什么时候还，那个人说只借一个月，说完就从驾驶室拿出行驶证给他看，他就把行驶证给他朋友贺某看，贺某说有行驶证就没问题，他就放心了，他就到银行去取了钱，到县政府门口，董某某从车上下来，对他说：“刚才跟做药材生意的人说好了，你只给他26500元，还有3500元是对方给你的一点意思”。这样在车子里他给了做药材生意的人数了26500元，那个做药材生意的人给他出具了3万元的借条，借款人署名就是行驶证上的姓名李某。那个做药材生意的人就把行驶证给他了。十多天后，他和朋友开着车在石门县楚江镇老西门社区路段，有三个人走到他面前，问他车怎么来的，他说是别人借他的钱抵押来的，对方介绍说是顺达汽车租赁服务有限公司的工作人员，说抵押的这辆车是别人租赁的他们公司的车，租期一个月，他为了证实此事，就一同到了顺达公司，公司人员给他出示了租赁合同，合同上承租人是陈某，租期一个月，经与陈某联系，陈某讲他本人没有租赁过这辆车，是别人用陈某的信息租赁了这辆车，他方知上当受骗。
2、证人陈某的证言，证明2013年5月份，他认识的熟人董某某因为没有驾驶证，就让他用他的驾驶证以他的名义帮董在顺达汽车租赁公司租的一台别克小车，租赁只有几天，董某某和他就将这辆车退还给了出租公司。事后，出租公司的人找过他，说他租来的本田理念小车已经到期，让他将车归还，他才知道董某某又以他的名义在出租公司租了一辆本田理念小车，他也给出租公司说清楚了，是董某某用他的信息租的本田理念小车，他知道情况后与董某某联系但联系不到人。
3、证人刘某某的证言，证明2013年5月26日，他在公司里，来了一个40多岁的男子说要租车，她说租车要身份证、驾驶证，那名男子就拿出身份证和驾驶证，她一看，那名男子叫陈某，她当时没有在意身份证是否是陈某本人，没有查真伪，当时公司有一台新的湘J698**本田理念车，那名男子看了车后，他们就谈价，最后以月租金4500元成交，并签了合同，“陈某”当时只交了十天即1500元的租金，她就把本田理念车的钥匙交给了“陈某”（实际接车人董某某）。最后十天的租金“陈某”（董某某）没有来交，她打电话也不接，最后启用公司GPS定位系统才找到那辆车，发现是一个叫赵某某开起的，她给姓赵的出示租车合同后，姓赵的看了后说被骗了，她就把车开回了公司。
4、证人贺某的证言，证明赵某某被骗他在现场，2013年6月10日，是董某某和另外二个不认识的男的一起，以一部小车做抵押，骗走了赵某某3万元。
5、0000037号汽车租赁合同，证明2013年5月26日被告人持陈某身份信息与顺达汽车出租公司签订汽车租赁合同的事实。
6、借条一份，证明2013年6月10日借款人王某某以李某（行驶证上的名字）借到赵某某3万元（实得26500元）的事实。
7、石公（楚）决子（2013）第0613号公安行政处罚决定书，证明董某某因吸毒于2013年8月9日被石门县公安局行政拘留十日，并处罚款一千元的事实。
8、户籍资料，证明被告人、证人及同案人的身份情况。
9、（2002）慈刑初字第27号刑事判决书，证明被告人董某某2000年1月因犯盗窃罪被石门县法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。2002年3月11日因犯销赃罪被慈利县法院单处罚金2000元，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币7000元的事实。
10、赵某某辨认笔录，证明经公安机关组织将10张不同的男性照片交由赵某某辨认，赵经辨认后确认该组照片上的3号照片上的人（董某某）即为诈骗其钱的行为人。
11、赵某某辨认笔录，证明经公安机关组织将10张不同的男性照片交由赵某某辨认，赵经辨认后确认该组照片上的1号照片上的人（王某某）即为伙同董某某诈骗其钱的行为人。
12、陈某辨认笔录，证明经公安机关组织将10张不同的男性照片交由陈某辨认，陈经辨认后确认该组照片上的10号照片上的人（董某某）即为以其名义向顺达汽车租赁公司租车的行为人。
13、被告人董某某的供述，供述2013年5月份，他因缺钱用，就找王某某借了2万元，王某某告诉他，所借的2万元是从“毛哥”手里借的。他手里有一辆从石门县顺达租车公司租来的一辆本田理念小车，王某某就要他将这辆小车抵押到“毛哥”手里，半个月后，王某某要他还2万元，他当时讲只有找赵某某，因赵某某知道他没有车，他就对王某某讲只能以王的名义借钱，同时这辆车也只能以王的名义押给赵某某，才有可能借到钱，王某某就答应了，这样，他就给赵某某打电话，说有个朋友做生意缺资金周转需借3万元，借钱的朋友会用车子抵押，赵某某说看看车后再说，在县人大门口见面后，他指着王某某向赵某某介绍说，他就是要借钱的朋友，赵问王某某是做什么的，王回答说是做药材生意的，说完就把事先放在车上行驶证拿出来给赵某某看，赵看完后说借多少，王某某说借3万元，赵说利息如何算，他说给3500元息钱，这样赵某某就给了王某某26500元，王某某从26500元中抵账22000元，另4500元他自己用了。
上述事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人董某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物（指控的第二起），数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人犯诈骗罪的部分事实属实，罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控的第一起诈骗犯罪因现有证据仅能证明被告人董某某居间介绍覃某某向赵某某借款的事实，但不能证明被告人董某某事前与覃某某合谋，在明知覃某某借款事由是虚构的情况下，仍居间介绍，共同骗取他人财物的事实，亦无证据证明被告人实际占有了该款。公诉机关经延期审理也没有补充新的证据，该起证据达不到确实、充分的证明标准，故本院对该起指控不予支持。被告人辩解及辩护人关于指控的第一起诈骗事实不清，证据不足的辩解及辩护意见理由成立，本院予以采纳。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人董某某行为积极主动，起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪予以处罚。被告人有前科，且诈骗所得赃款被其挥霍，至今没有返还，酌情予以从重处罚。被告人辩解向赵某某借钱是被逼迫的与本院查明事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，判决如下：
被告人董某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月16日起至2015年8月15日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马绍军
人民陪审员 项文学
人民陪审员 张 涛
二〇一四年三月十七日
书 记 员 吕清莹