山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民终字第101号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山东分公司。
负责人史振波，该公司总经理。
委托代理人石敏丽。
被上诉人（原审原告）：荣现勇，农民。
委托代理人赵胜，山东君诚仁和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘雨，市民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称山东平安财险）因与被上诉人荣现勇、刘雨机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽经济开发区人民法院（2014）菏开民初字第887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告荣现勇一审诉称，2014年6月15日11时，被告刘雨驾驶A165DE号轿车在菏泽市亿丰时代广场与荣飞跃驾驶的鲁R×××××两轮摩托车发生交通事故，造成荣现勇及乘坐人受伤。该事故经交警部门处理，认定被告刘雨承担事故的主要责任。鲁A×××××号轿车在被告山东平安财险投有交强险和商业第三者责任险。原告请求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等共计65880.18元，涉案费用由被告承担。
原审被告山东平安财险一审辩称，本案交通事故发生属实，公司愿意在交强险各分项限额内及严格按照商业第三者责任险条款约定、根据责任划分比例对原告有充分、有效证据证明的损失予以赔偿；不承担本案的诉讼费、鉴定费等间接损失；因本案有另一伤者，法庭应合理分配保险限额。原告荣现勇为学生身份，不应有误工费。
原审被告刘雨一审答辩意见除认可荣现勇已非学生并开始工作外，其余同山东平安财险。
原审法院经审理查明，2014年6月15日11时许，被告刘雨驾驶鲁A×××××号轿车在菏泽市亿丰时代广场与原告乘坐的荣飞跃驾驶的鲁R×××××两轮摩托车发生交通事故，造成原告受伤。该事故经交警部门处理，认定被告刘雨承担事故的主要责任，荣飞跃承担事故的次要责任，原告荣现勇无责任。当日原告荣现勇入住菏泽开发区中心医院治疗，经诊断为右髌韧带断裂，右小腿多处挫裂伤，左肘部皮肤挫伤，左眼部囊肿；2014年6月17日转入菏泽市第二人民医院治疗，同年8月11日出院；于2014年8月22日再次入院治疗，同年9月13日出院；共计住院79天。原告第二次入住菏泽市第二人民医院花费医疗费17797.18元，其他医疗费原告荣现勇未起诉。原告荣现勇住院病例显示，住院期间一级护理60天，二级护理19天，护理人员荣某某、孟某某及原告荣现勇均系农业户口。事故发生时原告荣现勇已非学生且已经成年。被告刘雨驾驶的鲁A×××××号轿车在被告山东平安财险投保了交强险和商业第三者责任保险，保险期间自2014年4月28日起至2015年4月27日24时止。本次事故另一伤者荣飞跃自愿放弃在交强险限额内要求被告平安财险山东公司赔偿的权利。
另查明，山东省2013年度农、林、牧、渔业国有经济行业年平均工资为40500元。
原审法院认为，被告刘雨与原告荣现勇发生交通事故，致使原告荣现勇受伤，刘雨承担事故的主要责任，事实清楚，证据确实充分，应予认定。就原告荣现勇损失是否包括误工费的问题，原告提交了其高中毕业证、打工所在单位的证明及打工所在单位的营业执照，证名原告已非学生并开始工作；被告山东平安财险就上述问题没有提供证据，对上述证据的质证意见为：“真实性没异议，但不能支持原告的证明目的，我公司不予认可”；被告刘雨认可原告有误工费。该院认为，原告提供的证据能够证明原告已非学生，原告身份信息显示其已经成年，其损失应该包括误工费。原告荣现勇因该事故造成的损失范围及数额为：（一）医疗费，根据原告住院收费票据结合住院病历，数额确定为17797.18元；（二）住院伙食补助费，以菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元，数额确定为6320元（80×79）；（三）护理费，根据其户籍性质、护理级别，按照山东省2013年度农、林、牧、渔业国有经济同行业年平均工资为40500元计算，数额确定为15423.29元（40500÷365×60×2＋40500÷365×19）；（四）交通费，根据原告住院情况酌情认定为500元；（五）误工费，根据其户籍性质、以事故发生日起至第二次治疗出院止的期间，按照山东省2013年度农、林、牧、渔业国有经济同行业年平均工资为40500元计算，数额确定为9986.3元（40500÷365×90），上述费用共计50026.77元。原告要求的辅助器具费及其他财产损失，未提交相应的证据予以证明，该院不予支持。
鲁A×××××号轿车在被告山东平安财险投保交强险和商业第三者责任保险，本事故发生于保险期间，被告刘雨承担事故主要责任，故原告各项损失先由被告山东平安财险在交强险各分项限额内进行赔偿，即被告山东平安财险在交强险各分项限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等共计35909.59元。超出交强险范围和各分项限额的部分14117.18元（50026.77-35909.59），被告刘雨与荣飞跃均为驾驶机动车辆发生交通事故，刘雨承担事故的主要责任，该院认定被告刘雨应承担70%的赔偿责任，依据商业第三者责任保险合同约定，被告山东平安财险应对超出交强险的部分承担70%的赔偿责任，即被告山东平安财险在商业险范围内赔偿原告荣现勇医疗费、住院伙食补助费共计9882.03元（14117.18×70%）。综上，被告山东平安财险赔偿原告荣现勇医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费共计45791.62元（9882.03＋35909.59）。因刘雨应负担的赔偿责任已由被告山东平安财险足额承担，故被告刘雨不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山东公司赔偿原告荣现勇医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费共计45791.62元，限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告荣现勇对被告刘雨的诉讼请求；三、驳回原告荣现勇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1447元，由原告荣现勇负担502元，被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担945元。
上诉人山东平安财险不服原审法院判决上诉称：荣现勇系高中学生，其提供的打工证明没有法律效力，误工费不应支持。原审按照两人计算护理费用不当，应按一人护理计算。其住院期间存在挂床现象，非医保用药不属于保险赔付范围，应予扣除10%的非医保用药费用。
被上诉人荣现勇答辩称：事故发生时，荣现勇已经高中毕业，有打工单位出具的打工证明，原判计算误工费并无不当。根据医嘱记载的护理级数计算护理费用并无不当。其住院期间不存在挂床现象，也没有非医保用药，要求维持原判，驳回上诉人上诉请求。
本院二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实基本一致。
本院认为：关于荣现勇的损失是否包括误工费的问题。根据其提交的高中毕业证、打工所在单位出具的证明能够其事故发生时已经参加工作，山东平安财险虽对其有异议，但一审、二审期间均未提供相反证据予以证明。故其要求不承担误工费的上诉理由不能成立。
关于护理费是否应按两人计算的问题。原审法院根据荣现勇伤情及医嘱记载的护理级别为I级，继而确定按照两人计算荣现勇护理费并无不当，本院予以支持。
关于荣现勇住院期间是否存在挂床现象以及非医保用药是否应予扣除的问题。机动车商业三者险保险条款虽约定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。此约定实际是对不属于基本医疗保险费用免除赔偿责任的条款。本案中，上诉人山东平安财险未提供证据证明其已尽到上述提示或说明义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条“关于订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力”的规定，保险公司的这一约定无效。上诉人亦无证据证明荣现勇存在挂床行为及非医保用药的情形。故山东平安财险上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费260元，由中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 李 静
二〇一五年六月三日
书 记 员 王静娜