舟山市定海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）舟定刑初字第343号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
被告人吴某甲。因涉嫌开设赌场罪于2014年2月21日被刑事拘留，同年3月4日被变更为取保候审。现在原籍。
辩护人许凯峰。
辩护人殷飞。
被告人李某甲。因涉嫌开设赌场罪于2014年3月7日被取保候审，同年11月10日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人郑素雅。
被告人夏某甲。因涉嫌开设赌场罪于2014年3月12日被刑事拘留，同年4月10日被变更为监视居住，同年8月13日重新决定监视居住，同年11月10日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人刘勇平。
被告人林某甲。因涉嫌开设赌场罪于2014年2月21日被刑事拘留，同年3月10日被变更为取保候审，同年11月10日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人蒋善军。
被告人林某乙。因涉嫌开设赌场罪于2014年2月21日被刑事拘留，同年3月10日被变更为取保候审，同年11月10日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人韩海斌。
被告人李某乙。因涉嫌开设赌场罪于2014年2月21日被刑事拘留，同年3月7日被变更为取保候审。现在暂住地。
辩护人毛海英。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2014）1267号起诉书指控被告人吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙、李某乙犯开设赌场罪，于2014年8月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员周鲁婧出庭支持公诉，被告人吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙、李某乙及辩护人许凯峰、郑素雅、刘勇平、蒋善军、韩海斌、毛海英均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2013年11月，被告人吴某甲与被告人李某甲、夏某甲经商量决定在舟山市定海区解放东路19号二楼共同开设梦之蓝动漫城，并决定在动漫城内摆放具有赌博功能的捕鱼机。后三被告人商定了各自的股权比例，其中夏某甲的股份由其女儿夏某乙出资。期间，吴某甲又联系了被告人林某甲、林某乙入股动漫城，并负责游戏机机修工作。同时，吴某甲又雇佣被告人李某乙为动漫城收银、帮助进行资金结算。2013年11月至2014年2月20日期间，吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙、李某乙利用动漫城内的4台“海洋之星ⅱ”游戏机供赌博人员进行赌博，非法获利共计人民币40余万元。经鉴定，上述4台游戏机均具有赌博功能。2014年3月6日、3月11日，李某甲、夏某甲分别主动向公安机关投案。公诉机关以被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究被告人吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙、李某乙的刑事责任，属共同犯罪。被告人吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，系主犯。被告人李某乙在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人吴某甲、林某甲、林某乙、李某乙到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法予以判处。
被告人吴某甲对指控的犯罪事实无异议。
被告人吴某甲的辩护人辩称：1、各被告人对开设赌场不存在事前共谋，捕鱼机系在开业半个多月后才改装；2、认定开设赌场非法获利人民币40余万元的证据不足，应扣除出售香烟、饮料款、未经改装的游戏机运作的合法收入等部分；3、吴某甲认罪、悔罪、积极退赃、系初犯、偶犯、身体状况差。综上，请求对吴某甲从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。
被告人李某甲辩解：其对捕鱼机改装一事并不知情。
被告人李某甲的辩护人辩称：1、各被告人对开设赌场不存在事前共谋；2、认定开设赌场非法获利人民币40余万元的证据不足，应扣除合法收入；3、李某甲未参与动漫城的经营管理，且对捕鱼机改装一事并不知情，不应认定为主犯；4、李某甲存在自首情节；5、李某甲积极退赃、系初犯。综上，请求对李某甲减轻处罚，并适用缓刑。
被告人夏某甲辩解：其对捕鱼机改装一事并不知情。
被告人夏某甲的辩护人辩称：1、夏某甲犯罪的主观恶性较小，属间接故意；2、认定开设赌场非法获利人民币40余万元的证据不足，应扣除合法收入；3、夏某甲未实际参与经营，社会危害性较小；4、夏某甲存在自首情节；5、夏某甲积极退赃、系初犯、偶犯、身体状况差。综上，请求对夏某甲减轻处罚。
被告人林某甲、林某乙、李某乙对指控的犯罪事实无异议。
被告人林某甲的辩护人辩称：1、认定开设赌场非法获利人民币40余万元的证据不足，应扣除出售香烟、饮料款、未经改装的游戏机运作的合法收入等部分；2、林某甲非开设赌场犯意的提起者，组织策划者，分赃较少，应认定为从犯；3、林某甲存在自首情节；4、林某甲悔罪、积极退赃、系初犯、家庭困难、独自抚养患病儿子。综上，请求对林某甲减轻处罚，判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人林某乙的辩护人辩称：1、认定开设赌场非法获利人民币40余万元的证据不足，应扣除合法收入；2、林某乙非开设赌场的组织策划者、股份分配者、利润分配者、决定捕鱼机改装者，在共同犯罪中起次要辅助作用，应认定为从犯；3、林某乙认罪、悔罪、主观恶性不大、社会危害性较小、积极退赃、系初犯、偶犯、家庭困难。综上，请求对林某乙适用缓刑。
被告人李某乙的辩护人辩称：李某乙主观恶性较小，且非开设赌场的组织、策划、管理者，也未参与出资及利润分成，仅属动漫城的雇员，领取一般固定工资。综上，李某乙犯罪情节显著轻微，危害不大，不应追究刑事责任。
经审理查明：2013年11月，被告人吴某甲与被告人李某甲、夏某甲经商量决定在舟山市定海区解放东路19号二楼共同开设舟山市定海梦之蓝动漫城（以下简称梦之蓝动漫城），并决定在动漫城内摆放具有赌博功能的捕鱼机。后三被告人商定了各自的股权比例，其中夏某甲的股份由其女儿夏某乙出资。期间，吴某甲又联系了被告人林某甲、林某乙入股动漫城，并负责游戏机机修工作。同时，吴某甲又雇佣被告人李某乙负责收银、售游戏币、为赌博人员兑换现金。2013年11月至2014年2月20日期间，吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙、李某乙利用动漫城内的4台“海洋之星ⅱ”游戏机供赌博人员进行赌博，非法获利共计人民币40余万元。
经舟山市公安局定海区分局认定：上述4台游戏机每台共有6个能够独立供1人操作的基本单元，均具有赌博功能。
2014年3月6日、3月11日，被告人李某甲、夏某甲分别主动向公安机关投案。
案发后，公安机关已没收梦之蓝动漫城非法获利款人民币40余万元及“海洋之星ⅱ”游戏机4台。
证明上述事实，公诉机关提供以下证据：
1、证人姚某甲证言、辨认笔录及照片证明：其系梦之蓝动漫城法定代表人。2013年8、9月，其去哥哥李某甲开的飞越时空ktv，当时李某甲和吴某甲、夏某甲在谈事情。李某甲让其做游戏厅法定代表人，其在向他们确认只是开纯粹娱乐的游戏厅之后，就同意了。几天后，李某甲打电话让其跟吴某甲去办证中心办理执照。之后的1、2个月内，吴某甲陆续让其去办理了各种执照。同年10月，吴某甲和其一起去领了执照，执照当场被吴某甲拿走了。之后，其共领取了3个月工资，共3200元。
2、证人夏某乙证言证明：其系夏某甲女儿，梦之蓝动漫城股东，占20%股份，共出资126000元。其丈夫过世，自己经济条件不好，就要求夏某甲留意一下可投资的生意。2013年7、8月，夏某甲告诉其，吴某甲打算去开游戏厅，且同意让其入股，动漫城是有执照的。之后，其、夏某甲、吴某甲碰面商量入股事宜，其提出只出资，其余事不管，吴某甲同意，并商定给其20%股份。其共分红8万元，每次都是吴某甲打电话让其去拿的，两次分红均只是拿出收入中的20万元。动漫城的股东还有李某甲和福建人，其不清楚动漫城内放捕鱼机赌博的事情。
3、证人王某甲证言证明：其系梦之蓝动漫城收银员，2014年1月26日起，在动漫城负责收银工作。动漫城其他游戏机基本没人玩，很少开机，基本只玩4台捕鱼机。顾客可先在吧台购买塑料币，将塑料币塞入捕鱼机会有相应分数，不玩了，捕鱼机可退条形码，到吧台换成塑料币，再到办公室兑换成现金。林某甲、林某乙负责机修，李某乙负责吧台收银，三人轮流在动漫城值班。其在吧台上班时，营业额都是交给林某甲。动漫城平均每天营业额8000元左右，平均每天能卖掉香烟、饮料300元左右。
4、证人郑某、洪某证言证明：其二人系动漫城收银员，2013年10月底至2014年2月初期间在动漫城上班，负责在收银台充值出售游戏币。顾客赌完后，利用退出的条形码在收银台兑换电子币，再去办公室兑换现金。动漫城老板每天关门后删除当天的售币记录。动漫城每天收入7、8千元，1万多元也有，每天能卖出香烟、饮料4、5百元。其二人上班期间，其他大型游戏机从未开机，也没有顾客玩，收银台也不出售玩其他游戏机所需的金属游戏币。
5、证人吴某乙证言证明：其系吴某甲女儿。吴某甲对其经营的梦之蓝动漫城占40%股份，动漫城已经营了近4个月，吴某甲收入16万元。
6、证人林某丙证言证明：其系林某甲妹妹。林某甲开动漫城收入54000元。
7、证人林某丁证言证明：其系林某乙母亲。林某乙开动漫城收入2万元。
8、证人潘某甲、徐某、朱某、王某乙、夏某丙、杨某、林某戊、叶某、潘某乙、罗某、邓某、李某丙、姚某乙证言、辨认笔录及照片证明：上述证人均系赌博人员。梦之蓝动漫城于2013年年底开业，放有4台捕鱼机可供赌博，其余游戏机不开机，只是摆摆样子。在动漫城收银台可充值游戏币，赌完后捕鱼机退条形码，在吧台换成电子币，再到办公室兑换成现金，吴某甲、林某甲、林某乙、李某乙替其等人兑换过现金，吴某甲是老板，林某甲、林某乙为机修工，王某甲是工作人员。动漫城出售饮料和香烟。
9、被告人吴某甲供述证明：其系梦之蓝动漫城股东，占40%股份，主要负责动漫城的日常管理及财务管理。其找夏某甲商量在定海开一家电子游戏厅，夏某甲又找了李某甲，三人商量将李某甲飞越时空ktv楼下的台球室改开动漫城，且说起过按照定海其他游戏厅操作捕鱼机的模式赚钱，后因文化部门未批准选址而搁置。之后，其看到新茂数码城二楼店面出租的信息，遂又找李某甲、夏某甲商量开游戏厅的事。其一开始不知道别人用捕鱼机赚钱是在赌博，后在办理证照的过程中，逐步了解到，捕鱼机可以退币，将游戏币兑换现金给顾客，这就是赌博。夏某甲也知道通过捕鱼机赚钱是在赌博，但是为了赚钱，大家都没有异议。其、李某甲、夏某甲在讨论谁做法定代表人的时候，因为知道动漫城摆捕鱼机赌博是违法的，怕被查获要承担法律责任，所以谁都不愿出面。李某甲提议让亲戚姚某甲来做法定代表人，因为姚某甲是残疾人且单身，被查到要拘留的话影响也小一点，另外，每月给姚某甲一点工资，也算照顾他。三人还初步商定了股份比例，其负责租赁店面，办理执照。后其又找到懂操作的林某甲，林某甲又介绍了林某乙，并重新分配了股份，其占40%，李某甲占25%，夏某甲占20%，林某甲占10%，林某乙占5%。其共出资25.2万元，夏某乙出面出资12万元，李某甲出资15万余元，林某甲出资6.3万元左右，林某乙出资3万余元。开业前，其联系采购了电子游戏机，4台“海洋之星ⅱ”捕鱼机是其让林某甲负责采购的。买回来的捕鱼机原先是投金属币的，经与其他股东一起商量并经其他股东同意后，由林某甲、林某乙负责进行了改装，改装后的捕鱼机可以投掷塑料电子币，退币就只打印一张条形码。文化部门审核时，其等人称条形码是彩票，是不向顾客兑换现金的。后经顾客要求，才开始兑换现金。自2013年11月开业以来，动漫城内就一直摆放着4台捕鱼机供顾客赌博，就靠这个来赚钱，其他游戏机摆放着只是装装样子，平时都是切断电源的。顾客在收银台处用现金购买游戏币，由收银台充值后可投入捕鱼机赌博，顾客不玩了，捕鱼机可退条形码，顾客到收银台换成电子币，再到办公室兑换成现金。李某甲和夏某乙不参与动漫城管理，李某甲叫了儿子李某乙过来，其让林某甲、林某乙、李某乙三人负责日常收银、售币、兑换现金，林某甲、林某乙还负责维修捕鱼机，其主要负责核对每天的账目，保管当天的收入、每月分红和工资发放。动漫城的营业额是指靠捕鱼机赚来的钱，就是每天售游戏币的收入减去顾客退游戏币兑换去的现金差额。2013年12月的结算账单显示：2013年11月的营业额为21708元，12月的营业额为242460元，加上先期投入结余的备用金21000元，共285168元，扣除其、林某甲、林某乙、李某乙、2名女收银员工资、保安工资、电费、捕鱼机更新费、其他开支等，共结余251826元，其中20万元用于分红。2014年1月结算账单显示：51826元是上期结余款，2014年1月1日至1月26日的营业额为253160元，合计304986元，扣除日常开支，余下243047元，其中20万元用于分红，余款43047元作为流动资金。2014年1月31日至2月3日的营业额为9200元，该款被盗。这样合计总营业额是526528元。两次分红，其、李某甲、夏某乙3人在场，林某甲、林某乙的钱由其转交，其共分红16万元。动漫城平均每天能卖掉香烟、饮料千把元左右。
10、被告人李某甲供述、辨认笔录及照片证明：其系梦之蓝动漫城股东，占25%股份。2013年6、7月，吴某甲、夏某甲到飞越时空ktv找其，称要租楼下的台球室开动漫城，其和夏某甲认识，通过夏某甲认识了吴某甲，吴某甲说游戏厅搞捕鱼机赌博很赚钱，问其是否要入股，其同意。后因文化部门未批准选址而搁置。之后，吴某甲找到了定海区新茂数码城二楼的店面，三人又进行商议并分配了各自股份，其共出资16万元。三人在讨论谁当法定代表人一事时，讲到了动漫城内用捕鱼机赌博的事情，三人均知道搞捕鱼机赌博是违法犯罪的，被公安查获的话，法定代表人要被追究责任，因此三人均不想出面，其想到身体有残疾的表弟姚某甲，就算被公安查获了，也会处罚轻一点，所以就提议让姚某甲去当法定代表人，每月支付1000元，也算照顾他，吴某甲和夏某甲均同意。吴某甲当时还说到，尽量赌小一点，给顾客兑换现金隐蔽一点。动漫城快开业时，吴某甲找其商量请一个机修工，让其拿出5%的股份给机修工。开业前，吴某甲还找其表示管店人手不够，其就劝说儿子李某乙去动漫城上班。捕鱼机刚买来时是投硬币的，后吴某甲让人改装成投塑料币，退币是退一张条形码，可再兑换成现金。改装之后，吴某甲打电话告诉过其具体改装情况，应该也跟夏某甲说过。吴某甲负责动漫城日常经营，营业后的第一个月是亏损的，其、吴某甲、夏某甲3人说好，今后赚的钱要留一点当备用作为动漫城开支，也包括万一被公安机关查到要缴纳的罚款。每月底或月初分红，其、吴某甲、夏某乙3人必须在场。动漫城开业以来的营业额，吴某甲和其对过账，其中12月、1月的账单是其2人核对后，其书写好交给吴某甲的，12月营业额共285168元，1月营业额253160元。其一共分红9万元左右，其中1月其儿子向动漫城借了1万元，在分红中抵扣掉了。动漫城出售香烟、饮料。
11、被告人夏某甲供述证明：其女儿夏某乙系梦之蓝动漫城股东，占20%股份。吴某甲找到其，称有一个在定海开游戏厅的名额，其提出让女儿夏某乙入股，吴某甲同意。后其又介绍了李某甲给吴某甲认识，商量租用李某甲的台球室开游戏厅，让李某甲也入股。后因文化部门未批准选址而搁置。之后，吴某甲租了定海区新茂数码城二楼的店面，三人商量分配了股份。后其将女儿带到吴某甲家里，商定给其女儿20%的股份。在和吴某甲、李某甲商量由谁当法定代表人时，讲到游戏厅开起来要打擦边球，其才知道游戏厅是要用捕鱼机赌博赚钱，3人怕万一出事会被追究责任，均不想出面，李某甲提出让亲戚姚某甲来当，给姚某甲一点工资，万一有事让姚某甲出面解决。对此，其默认同意了。动漫城开业后其去过，看见顾客都围着4台捕鱼机玩，其他游戏机基本没人玩，至于捕鱼机怎么赚钱、是否兑换现金给顾客其不清楚。其女儿在动漫城出资12万元，分红8万元，不参与经营管理，也不知道捕鱼机赌博的事情。
12、被告人林某甲供述证明：其系梦之蓝动漫城股东，占10%股份。动漫城还有吴某甲、李某甲、“老夏”、林某乙这些股东，其是吴某甲叫来的，吴某甲给其10%股份，其又叫了林某乙，吴某甲给林某乙5%股份，法定代表人是姚某甲，是个残疾人，只是挂个名字，每月领1000多元的工资。2013年11月10日，其通过朋友采购了4台海洋之星二代捕鱼机，买来时只能投硬币，经改装后，有退条形码的功能。文化部门审核时，其等人称是退彩票得奖品，才通过审核。实际上，动漫城并未设置奖品，直接将游戏积分兑换成现金给顾客。自2013年11月21日开业以来，动漫城内一直放着这4台捕鱼机供顾客赌博，其他游戏机开业时开过，后因没人玩就关掉了，放着只是装装样子。其和林某乙除了负责店内捕鱼机的维修工作外，还和李某乙帮忙收银、售币、兑换现金给顾客、保管收入给吴某甲。吴某甲负责工作分配、对账、保管收入、分红、工资发放。开业初还有2个女收银员，王某甲是李某乙最近叫来的，负责收银。股东会议一般都是吴某甲、李某甲、“老夏”参加的。动漫城一共赚了40多万元，2014年1月31日至2月3日的营业额9200元被盗。其一共出资63000元，分红4万元。动漫城平均每天能卖掉香烟、饮料400元左右。
13、被告人林某乙供述证明：其系梦之蓝动漫城股东，占5%股份。动漫城还有吴某甲、李某乙、林某甲这些股东，其是林某甲叫来的，知道动漫城有赌博的事情。自2013年11月21日开业以来，动漫城内一直放着4台海洋之星捕鱼机供顾客赌博，其他游戏机开业时开过，后因没人玩就切掉电源，放着只是装装样子。捕鱼机在其到动漫城前就改装过，投塑料币就可以运作，赌完可退条形码，再兑换成现金，开业以来一直都是可以兑换现金的。其主要负责店内捕鱼机的维修工作，值班期间还负责收银、售币、兑换现金给顾客，吴某甲负责工作分配、对账、保管收入、分红、工资发放，有时也兑换现金给顾客。动漫城一共赚了4、50万元，2014年1月31日至2月3日的营业额9200元被盗。其一共出资31500元，分红2万元。2014年2月20日，被公安机关查获扣押的6130元系当日捕鱼机赌博的收入。动漫城平均每天能卖掉香烟、饮料4、500元左右。
14、被告人李某乙供述证明：其系李某甲儿子，梦之蓝动漫城雇员。2013年10月以前，吴某甲找李某甲商量开游戏厅，其也在场。同年10月，吴某甲又找到其父亲，称已经租了新茂数码城二楼的店面，吴某甲占40%股份，给李某甲25%股份，李某甲同意。吴某甲称动漫城总投资63万元，李某甲共出资16万元左右。动漫城的法定代表人是姚某甲，因为捕鱼机赌博是违法的，股东之间都怕出事被抓不愿出面。同年11月，动漫城开业，吴某甲让其去上班。后其得知动漫城还有另2个股东，1个叫林某甲，占10%股份，1个叫林某乙，占5%股份，2人还负责修理捕鱼机，另外还有2个女收银员负责收银和售币。值班期间，其要保管、上交收入给吴某甲、兑换现金，后女收银员被辞退，由其、林某甲、林某乙3人负责收银、售游戏币、兑换现金给顾客。吴某甲负责记账、保管收入、分红、工资发放。动漫城还有1个女股东，占20%股份。王某甲是其叫来帮忙收银的。动漫城共经营了4个月，收入来源主要是捕鱼机赌博，其他游戏机平时都是切断电源的，装装样子，没人在玩。开业以来，李某甲分红10万元左右，其每月领3000元工资。2014年2月20日，被公安机关查获扣押的6130元系当日捕鱼机赌博的收入。动漫城也有出售其他商品的收入。
15、电子游戏设施设备认定意见书证明：梦之蓝动漫城内的4台“海洋之星ⅱ”游戏机均具有赌博功能。
16、检查笔录、录像光盘证明：2014年2月20日下午，公安机关对梦之蓝动漫城的现场检查情况。
17、证据保全决定书及清单证明：从李某乙处扣押人民币4900元、3000元（办公室抽屉内）、3130元（收银台抽屉内）、“海洋之星ⅱ”游戏机4台、扫描仪1只、读卡器1个、刷卡机1个、电脑主机1台、黑色主机1台（收银台处，贴有电子币退币管理系统）、老板卡1张。从吴某甲处扣押结算账单2张。从林某乙处扣押人民币6500元。从夏某丙处扣押游戏币8个。从林某戊处扣押人民币200元、游戏币1个。从叶某处扣押人民币100元、条形码1张。
18、结算账单证明：动漫城的2013年12月、2014年1月的收支结算情况。
19、收条证明：吴某甲收到夏某乙的动漫城投资款126000元。
20、中国移动通信客户详单证明：吴某甲曾电话联系姚某甲办理动漫城执照。
21、行政处罚决定书及没收清单证明：梦之蓝动漫城因构成娱乐场所赌博被处停业整顿五个月，没收违法所得40余万元及“海洋之星ⅱ”游戏机4台。
22、户籍证明证明：六被告人的身份情况。
23、营业执照、娱乐经营许可证证明：梦之蓝动漫城的单位情况。
24、抓获经过证明：被告人吴某甲、林某甲、林某乙、李某乙均系被动到案，李某甲、夏某甲系主动投案。
上述证据经当庭质证，吴某甲、李某甲的辩护人提出各被告人对开设赌场不存在事前共谋的辩护意见；夏某甲的辩护人提出夏某甲对开设赌场主观恶性较小、属间接故意的辩护意见，经查，被告人吴某甲、李某甲、夏某甲的供述相互印证，足以证实该三被告人在商量筹划之初就对动漫城利用捕鱼机赌博赚钱的营利模式有所认识，在商量谁当法定代表人时均确已明知上述营利模式，且能预见一定后果，故均不愿出面，而是同意由与动漫城无直接关系的残疾人姚某甲担任法定代表人，吴某甲、李某甲、夏某甲对开设赌场的共同故意均十分明显，对上述辩护意见，本院不予采纳。对吴某甲的辩护人提出的捕鱼机系在动漫城开业半个多月后才改装的辩护意见，经查，吴某甲、林某甲、林某乙在侦查阶段的供述、证人郑某、洪某及相关赌博人员的证言均可以相互印证，证实捕鱼机在开业之初就已完成改装并供赌博，对上述辩护意见，本院不予采纳。对被告人吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙的辩护人提出的认定开设赌场非法获利金额为40余万元证据不足、应扣除合法收入的辩护意见，经查，被告人吴某甲、李某甲、林某甲、林某乙、李某乙的供述、证人王某甲、郑某、洪某、徐某、王某乙、潘某甲、朱某证言、结算账单相互印证，足以证实动漫城的总收入情况、售卖香烟、饮料的收入情况以及主要利用4台捕鱼机赚钱的营利模式，起诉书认定的非法获利金额属扣除合法收入之后的就低认定，并无不妥，对上述辩护意见，本院不予采纳。李某甲、夏某甲提出的其二人不知道动漫城内的捕鱼机经过改装具有赌博功能的辩解，经查，被告人吴某甲供述捕鱼机改装的事情经股东商量并同意，李某甲在侦查阶段供述其对改装捕鱼机知情，夏某甲在侦查阶段供述其与吴某甲、李某甲在商量谁做法定代表人时，其就知道动漫城要用捕鱼机赌博的事情并默认无异议，李某甲、夏某甲当庭的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。对李某甲的辩护人提出的认定捕鱼机有赌博功能的鉴定意见不符合法定程序的辩护意见，经查，鉴定意见系符合资质的鉴定机构依照法定程序依法做出，对上述辩护意见，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以证实本案事实，本院予以确认。
本院认为：被告人吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙、李某乙共同开设赌场，情节严重，六被告人的行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。李某甲的辩护人提出李某甲不构成主犯的辩护意见；夏某甲的辩护人提出夏某甲未参与动漫城经营、作用较小的辩护意见；林某甲、林某乙的辩护人提出林某甲、林某乙系从犯的辩护意见，经查，吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙均系动漫城出资股东，均明知动漫城以赌博机非法获利的经营模式，其中吴某甲、李某甲、夏某甲积极参与筹建动漫城、决定法定代表人、分配股份等事宜，吴某甲、林某甲、林某乙负责日常管理、值班，夏某甲在参与谈妥前期事宜后，让其女儿夏某乙出面出资、领取分红款，不影响其实际股东地位的成立，且上述五被告人均按股份比例分红，在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，对上述辩护意见，本院不予采纳。李某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚，结合其犯罪情节，决定对李某乙减轻处罚。对李某乙的辩护人提出的李某乙犯罪情节显著轻微危害不大、不应追究刑事责任的辩护意见，经查，自动漫城开业以来，李某乙负责在值班期间收银、售游戏币、兑换现金给顾客，不应认定属犯罪情节显著轻微危害不大，对上述辩护意见，本院不予采纳。对李某甲、夏某甲、林某甲的辩护人提出的该三被告人系自首的辩护意见，经查，李某甲、夏某甲系主动向公安机关投案，但在侦查过程未如实供述自己的犯罪事实；林某甲系被公安机关依法查获，属被动到案，故均不能认定为自首，对上述辩护意见，本院不予采纳。吴某甲、林某甲、林某乙、李某乙到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对吴某甲、林某甲、林某乙的辩护人提出的吴某甲、林某甲、林某乙认罪、悔罪、要求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。全部赃款已被没收，对被告人可以酌情从轻处罚。对吴某甲、李某甲、夏某甲、林某甲、林某乙的辩护人提出的要求对该五被告人酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对吴某甲、李某甲、林某甲、林某乙的辩护人提出的要求对该四被告人适用缓刑的辩护意见，与查明的事实与法律规定不符，对上述辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十一月十日起至二0一七年十一月九日止。）
三、被告人夏某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十一月十日起至二0一七年十月十日止。）
四、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十一月十日起至二0一七年十月二十二日止。）
五、被告人林某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十一月十日起至二0一七年十月二十二日止。）
六、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
七、扣押在舟山市公安局定海区分局的作案工具扫描仪一只、读卡器一个、刷卡机一个、电脑主机一台、电子币退币管理系统主机一台、老板卡一张、游戏币九个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄 燕
人民陪审员 杨振威
人民陪审员 龚晓音
二〇一四年十一月十日
书 记 员 徐明青
附：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。