湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘3101民初1570号原告：谌某。委托诉讼代理人：谌一海。被告：吉首市乾洲医院。负责人：肖汉良。委托诉讼代理人：肖未涛，湖南新世纪律师事务所律师。原告谌某与被告吉首市乾洲医院（以下简称“乾洲医院”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用简易程序，于同年11月1日公开开庭进行了审理。原告谌某的委托诉讼代理人谌一海、被告乾洲医院法定代表人的委托诉讼代理人肖未涛到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告谌某向本院提出诉讼请求：1.由被告向原告支付解除劳动合同的补偿金和赔偿金各8145元，按2013年8月至2016年4月（3年），月工资标准2715元计算；2.原告因申请劳动仲裁和追索补偿金导致的交通费、住宿费、误工费、材料打印费2500元，委托代理费2000元及诉状费等相关费用由被告承担。事实和理由：原告于2013年8月21日进入被告处工作。2016年4月20日，原告以被告欠交养老保险金而向被告提出辞职申请，经双方协商一致，原、被告于当日解除劳动合同关系。后因被告未按照法律规定向原告支付经济补偿金和经济赔偿金，原告向吉首市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，吉首市劳动人事争议仲裁委员会以吉劳人仲案字（2016）第70号不予受理通知书对原告的申请不予受理。原告不服，诉至法院，请求判如所述。因无法提交第二项诉讼请求的相关证据，原告当庭撤回第二项诉讼请求。被告乾洲医院辩称，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者主动提出申请终止劳动合同的，劳动者无权要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金，故原告请求支付经济补偿金缺乏法律依据；被告基于原告的离职申请与原告协商一致解除劳动合同并办理了离职手续，结清了相应工资，完全履行了劳动合同约定的义务，不存在违法解除劳动合同的情形，不承担经济赔偿责任。本院审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。原告提交的《劳动合同书》、求职申请书，拟证明原、被告之间建立了劳动关系。根据劳动合同法的相关规定，劳动合同期限应当自用工之日起即2013年8月21日开始计算，但该劳动合同书中约定的劳动期限起始之日是合同签订之日即2013年9月5日。被告的质证意见为：对劳动合同书及求职申请表的真实性没有异议。原告提交的求职申请表可以说明原、被告就15天的试用期及试用期不发放工资作了明确规定。该组证据符合证据的形式要件，能够证明原、被告之间的劳动关系存续期间，本院予以采信。经审查，原告谌某于2013年8月20日向被告乾洲医院提交求职申请，并于同年8月21日到被告处上班从事药房划价工作，合同约定工作期限为2013年9月5日至2014年9月4日，2014年9月5日续签2年合同至2016年9月5日。原告提交的乾洲医院工资汇总表复印件、吉首市社保局出具的《单位缴纳社会保险费申报表》、《证明》，拟证明原告离职前12个月平均工资为1900元，被告未为原告交纳2013年8月至2014年7月1日之间的养老保险。被告的质证意见为：因工资表系复印件，且来源不明，也没有乾洲医院盖章或经手人签字，对该证据的三性均不予认可。原告的基本工资是1500元/月，加上绩效一起为1900元/月。对上述《证明》和《单位缴纳社会保险费申报表》的真实性没有异议，但不能以养老保险的缴费基数作为工资标准。该组证据中，《证明》和《单位缴纳社会保险费申报表》符合证据的真实性、合法性和客观性，能达到原告的证明目的，本院予以采信；被告虽对原告提交的工资表复印件有异议，但认可原告的工资由基本工资和绩效工资组成，共计1900元，故该工资表能证明原告的真实的月收入，本院予以采信。经审查，原告在被告处工作期间，月工资为1900元，其中基本工资1500元，绩效400元。被告为原告办理了养老保险，缴费起始年月为2014年7月至2016年3月。被告提交的原告的辞职报告、员工离职单，拟证明被告根据原告的申请，于2016年4月20日为原告办理了离职交接手续，相关工资已结清，至此双方终止劳动合同关系。被告对该组证据的真实性没有异议，但认为原告离职是因为被告欠交原告11个月的养老保险。被告对上述证据的真实性没有异议，辞职报告中原告没有明确辞职的原因，又无其他证据证明原告系因被告欠交养老保险而离职。故原告的反驳理由不成立，对该组证据予以采信，并作为本案的定案依据。经审查，2016年4月20日，原告向被告提交辞职报告，被告当即同意原告离职。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点为：1.原、被告之间劳动关系的存续期间及月平均工资标准;2.被告是否应当向原告支付经济补偿金及经济赔偿金。本案中，原、被告双方对原告的入职、离职时间以及对15天试用期的约定没有异议，本院予以确认。劳动合同的签订时间虽为2013年9月5日，但被告的实际用工之日是同年8月21日。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，试用期包含在劳动合同期限内。据此，本院依法认定原、被告之间的劳动关系存续期间为2013年8月21日至2016年4月20日。根据劳动部关于印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第五十三条：劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等之规定，被告的月平均工资应当以其基本工资、岗位工资、绩效工资、工龄工资及各项补贴的总额计算之规定，原告的月平均工资应当包括绩效工资，本院依法认定原告谌某的月平均工资为1900元。本案系原告主动离职，辞职报告内容为因故辞去工作。从该报告中无法直接看出原告系因被告欠缴11个月的养老保险而提出解除劳动合同，又无其他证据予以佐证。根据民事诉讼原则，原告对自己的诉讼主张不能提供相应证据予以证明的，应当承担举证不能的后果。故原告主动申请解除合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……之规定。对原告诉请的经济补偿金，本院不予支持。基于上述论述，原、被告双方协商一致解除合同，用人单位不存在违法解除劳动合同的情形，不承担经济赔偿的责任。原告主张的经济赔偿金缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、四十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告谌某的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告谌某负担。如不服判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员  张清珍二〇一六年十一月九日代理书记员  龙微君附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。