广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）百刑终字第272号
原公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆福行，男，1980年6月7日出生于广西壮族自治区田东县。
辩护人农利万，广西东晖律师事务所律师。
辩护人黄启航，广西桂百律师事务所律师。
广西壮族自治区田东县人民法院审理田东县人民检察院指控原审被告人陆福行犯故意伤害罪一案，于2013年11月20日作出（2013）东刑初字第206号刑事判决。原审被告人陆福行对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件全部材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2005年8月21日8时许，被告人陆福行与陆福敢（另案处理）两人受邓文展（已判刑）的指使，为阻止同行竞争，来到被害人翁某某的油条摊位，用事先准备好的黑色塑料袋包着的砖头砸向被害人翁某某头部，并用滚烫的油泼向被害人翁某某，致使被害人翁某某颅底骨折，左上肢及双下肢烫伤。经田东县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人翁某某的伤势为重伤。2013年3月29日，被告人陆福行被广东省珠海市公安局唐家派出所民警抓获。
认定上述事实的证据有：
1、被害人翁某某的报案陈述：证实2005年8月21日上午8时，当时其在门口炸油条，有人朝其头部的左后脑部位打了一下，其倒地后两脚又被热油淋至烫伤。
2、证人戴某某的证言：证实2005年8月21日早上7点多钟，其和其老公翁某某在林逢街上被两名男子殴打。
3、证人陆某甲的证言：证实是其丈夫邓文展叫人来打那个福建人的，因为那个福建人抢了其的生意，其丈夫就这么做了。
4、证人陆某乙的证言：证实邓文展曾对其说有一个福建人也来林逢街上搞油条、小笼包，影响了他的生意，想找陆福行、陆福敢来殴打那个福建人。后其曾用摩托车搭陆福行、陆福敢来到林逢街邓文展的租房。陆福行也说，是邓文展喊去殴打那个福建人的。
5、证人文某某的证言：证实案发前一天其与血成、血行（陆福行）、血敢（陆福敢）在邓文展家喝酒。
6、证人吴某某的证言：证实在林逢街上卖油条、包子的这个福建人是十几天前才来到其家旁边租房作生意。8月21日早上8点钟左右，有2个男青年殴打那个福建人，福建人被打倒在地。那两个男青年往林逢旧街方向跑。
7、同案人邓文展的供述：证实1999年其开始在林逢街上卖油条，到2005年8月初旁边有一外地人也开油条店，对其家生意造成影响。2005年8月20日晚，其请同村的陆福敢、陆福行到其租房内喝酒，并让他们教训一下那外地人，第二天陆福敢就打电话说已经教训了那个外地人。
8、被告人陆福行的供述和辩解：证实2005年8月20日下午六点多，其与陆福敢到邓文展租房喝酒。邓文展对其与陆福敢说有一个外地人与他抢生意，让我们去教训外地人。第二天早上八点多，其在地上捡了一块砖头，用黑色塑料袋包好，与陆福敢来到外地人摊前，其假装上前和外地人买油条，后趁外地那个男子不备用包有塑料袋的砖头打到他的头部，男子摔倒在地上后陆福敢用脚踢翻摊前用来炸油条的油锅，油锅里的油浇到那个人身上，之后其与陆福敢逃离现场。
9、现场勘查笔录、现场方位图、照片说明：证实案发现场的基本情况。
10、田东县公安局刑事科学技术鉴定书、鉴定结论通知书：证实经鉴定，被害人翁某某左头枕部受外暴力撞击作用，损伤程度为重伤。该鉴定结论已告知各方当事人。
11、田东县公安局林逢派出所出具的证明：证实被告人陆福行案发后外逃，下落不明；并证实被害人翁某某被打伤住院治疗后离开田东县，去向不明。
12、广东省珠海市公安局唐家派出所出具的抓获经过：证实公安机关抓获被告人陆福行的经过情况。
13、田东县人民法院（2005）东刑初字第199号刑事附带民事判决书：证实同案人邓文展因本案已被本院判处有期徒刑四年，并赔偿被害人翁某某的经济损失人民币70709.71元，扣除已支付的人民币300元，仍应支付人民币70409.71元。
14、户籍证明：证实被告人陆福行的出生身份情况。
原审判决认为，被告人陆福行目无国法，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人陆福行在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会治安秩序。根据被告人陆福行的犯罪事实、犯罪性质、情节、社会危害程度和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人陆福行犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
上诉人陆福行上诉提出：其受邓文展请托帮他教训被害人，只得用拳头打被害人一下，其是本案从犯，当庭自愿认罪，悔罪态度好。一审判决对其量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人农利万辩护提出：1、陆福行受邓文展之托，碍于情面答应帮他教训被害人，属于偶然犯罪，其仅仅是随手在路边捡起半块砖头拍了被害人一下，没有重复殴打被害人。2、陆福行系本案从犯。3、陆福行当庭自愿认罪，悔罪态度好，无犯罪前科。综合全案，请求对陆福行从轻处罚，适用缓刑。
辩护人黄启航辩护提出：一审判决定罪事实清楚，罪名正确，但是量刑事实不清，证据不足，导致量刑畸重。理由：1、伤势鉴定书未附有鉴定机构和鉴定人的资质证明，且不符合《公安机关办理伤害案件规定》（公通字（2005）98号）对人身伤情鉴定文书格式和内容的要求，因此该鉴定文书缺乏真实性，不能作为受害人受重伤的证据。2、上诉人陆福行与同案人陆福敢系在邓文展指使下对翁某某进行殴打，邓文展系本案主犯，上诉人陆福行与同案人陆福敢均是本案从犯，一审判决认定陆福行是本案主犯不当。3、陆福行当庭自愿认罪，可以从轻处罚。4、受害人已获得全部经济赔偿，应对陆福行从轻量刑。综上，请求二审法院改判，对上诉人陆福行从轻处罚。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人陆福行及其辩护人提出的意见，本院评判如下：
1、对于辩护人提出本案刑事科学鉴定书不符合法律规定，不能作为本案证据的意见，经查，在二审审理期间，田东县公安局已补充了田东县公安局物证鉴定室鉴定机构资格证书、法医岑忠信、岑忠庆的鉴定人资格证书及该二位同志于2005年期间担任该局法医的证明，可以认定作出本案刑事科学鉴定书的机构和人员均具备相应资质。此外，该案鉴定书于2005年9月11日作出，而《公安机关办理伤害案件规定》（公通字（2005）98号）从2006年2月1日起施行，不能要求该案鉴定书具备该规定的要求的格式和内容。该案鉴定文书系有资质的机构和人员根据医院诊断病例记载作出，符合鉴定的程序，内容客观真实，上诉人陆福行对鉴定意见未提出异议，该份鉴定书可以作为本案证据。
2、上诉人陆福行受邓文展指使殴打被害人翁某某，陆福行持砖头打击被害人翁某某头部，造成被害人颅底骨折，其的殴打行为直接造成被害人翁某某重伤，该事实有同案人邓文展的供述、被害人翁某某的陈述、刑事科学技术鉴定书等证据证实，上诉人陆福行在公安机关侦查阶段及一审庭审时对其所实施的犯罪亦供认不讳，本案证据确实、充分，足以认定。在共同犯罪中，上诉人陆福行持砖头殴打被害人头部的行为直接造成被害人颅底骨折的严重伤害，对于犯罪结果的发生起主要作用，一审判决认定其是本案主犯符合查明的事实和法律的规定。
3、一审判决已经认定上诉人陆福行认罪态度好，有悔罪表现，并对其从轻处罚，上诉人陆福行上诉要求再从轻处罚无新的事实和证据支持，该上诉理由不能成立。
4、广西壮族自治区田东县人民法院（2005）东刑初字第199号刑事附带民事判决书判决同案人邓文展赔偿被害人翁某某经济损失70709.71元，但是无证据证实邓文展已经实际履行赔偿义务，且本案被害人陆福行并未赔偿被害人经济损失，辩护人提出被害人已经获得全部经济赔偿的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人陆福行故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人陆福行的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴文良
审判员 张 莉
审判员 梁志红
二〇一四年三月十三日
书记员 黄丽秋