河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0183刑初610号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人徐志卫，男，1977年10月11日出生，汉族，初中文化程度，无业，住河南省新密市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月7日被新密市公安局刑事拘留，2016年6月9日被新密市公安局取保候审，2016年10月31日被新密市人民检察院取保候审，2016年11月21日被本院取保候审。
被告人方红战，男，1972年9月22日出生，汉族，初中文化程度，无业，住河南省新密市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月7日被新密市公安局刑事拘留，2016年6月9日被新密市公安局取保候审，2016年10月31日被新密市人民检察院取保候审，2016年11月21日被本院取保候审。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉[2016]501号起诉书，指控被告人徐志卫、方红战犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派检察员王新民出庭支持公诉，被告人徐志卫、方红战到庭参加诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控，2016年5月20日至2016年6月6日期间，被告人徐志卫、方红战共同出资，在新密市青屏街办事处梁沟村一出租房内，利用赌博游戏机招揽参赌人员进行赌博活动，从中获取1万元利润。2016年6月6日22时，新密市公安局民警在巡查时发现该处赌博场所，当场查获参赌人员4名和捕鱼机2台（共计13个把位）、10台牌机（共10个把位）、5台”678”赌博机（共5个把位），三种赌博机共计28个独立把位。经认定，扣押的赌博机具有上分、退分、查账荧屏计分功能，系具有选定赔率，以小博大的功能赌博机。案发后被告人退出非法获利款10000元。
被告人徐志卫、方红战于2016年6月6日被当场抓获。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示了被告人徐志卫、方红战供述，证人杜某、马某、刘某、梁某、李某、郭某1、郭某2、郑某、吕某、于某、郭某3证言，现场勘查笔录，检查笔录，赌博场所照片，行政处罚决定书，赌博设施设备认定书，退赃证明，扣押物品清单，户籍证明，到案经过等证据，并提请本院以开设赌场罪追究二名被告人的刑事责任。
二名被告人均对起诉书指控事实、罪名不持异议。
经审理查明，2016年5月20日至2016年6月6日期间，被告人徐志卫、方红战共同出资，在新密市青屏街办事处梁沟村一出租房内，利用赌博游戏机招揽参赌人员进行赌博活动，从中获取利润1万元。2016年6月6日22时，新密市公安局民警在巡查时发现该处赌博场所，当场查获参赌人员4名和捕鱼机2台（共计13个把位）、牌机10台（共10个把位）、”678”赌博机5台（共5个把位），三种赌博机共计28个独立把位。经认定，以上机器均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。案发后被告人退出非法获利款10000元。
被告人徐志卫、方红战于2016年6月6日被当场抓获到案。
上述事实，有经庭审查证属实的以下证据予以证实：
1.书证
（1）户籍证明，证实二被告人的个人基本情况。
（2）证明，证实徐志卫于2010年12月21日因赌博被新密市公安局青屏派出所处行政拘留14日，罚款3000元，方红战无违法犯罪记录。
（3）到案经过，证实被告人方红战、徐志卫均于2016年6月6日被民警从赌博场所抓获到案。
（4）情况说明，证实经查找，侦查人员未找到本案开设赌场场所的房东及因商户搬迁无法获取方红战、徐志卫购买二手赌博机的相关证据。
（5）证据保全决定书、收缴/追缴物品清单、收缴凭证、票据，证实侦查机关于2016年6月7日收缴涉案赌场场所内捕鱼机2台、水浒传牌拍牌机10台、”678”机5台，收缴徐志卫人民币1000元、方红战人民币400元，于2016年6月8日将收缴的涉案赌博机交到新密市公安局治安管理警察大队。
（6）退赃证明、扣押物品清单、收缴/追缴物品清单、票据，证实案发后，徐某2于2016年6月9日主动向新密市公安局退缴方红战、徐志卫开设赌场案违法所得10000元。
（7）具有赌博功能电子游戏设施设备认定书，证实经认定涉案赌博机均为具有赌博功能电子游戏设施设备
（8）行政处罚决定书，证实涉赌人杜某、马某因2016年6月6日晚在涉案赌场利用赌博机赌博于2016年6月7日被新密市公安局行政处罚的事实。
2．证人证言
（1）证人刘某证言，证实其于2016年6月6日晚在涉案赌场帮忙给玩家上分，赌场老板是方红战、徐志卫，赌场内有两台捕鱼机、七八台牌机，赌场大门外装有监控。
（2）证人杜某、马某、梁某、李某、郭某1、郭某2证言，证实杜某、马某等人于案发当晚在涉案赌场利用赌博机赌博时被民警查获，与赌博过程、赌场内赌博机种类、数量等事实。
（3）证人吕某证言，证实其于案发当晚陪朋友张某2等人到涉案赌场，张某2利用打鱼机赌博的事实。
（4）证人于某、郭某3证言，证实二人于案发当晚到方红战开设的赌场找方红战聊天，期间赌场被民警查获的事实。
3．被告人供述
（1）被告人徐志卫供述，证实2016年5月20日至6月6日期间，其与方红战合伙出资在新密市青屏办事处红十字医院南的梁沟村一居民房内开设赌场，利用游戏赌博机招揽赌徒进行非法赌博活动，从中赚取1万元利润。赌场内共有一大一小两台捕鱼机，其中大捕鱼机有7个把位，小捕鱼机有6个把位；还有10台牌机，每台1个把位，5台“678”游戏机，每台1个把位。
（2）被告人方红战供述，证实其与徐志卫每人出资3000元，从郑州市南三环一个二手赌博机市场购置了2台捕鱼机、10台牌机，5台“678”游戏机，后在新密市青屏办事处红十字医院南梁沟村一处居民房内开设赌场，自2016年5月20日营业至6月6日被查获，共盈利约1万元，赃款已退。赌场为逃避检查，一般晚上10点以后经营，常来的赌徒有杜某、马某，平时由方红战、徐志卫二人经营，方红战负责两台捕鱼机的上分、退分，徐志卫负责10台牌机的上分、退分，忙的时候方红战让其朋友刘某帮忙给捕鱼机上分。
4．现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实现场勘验检查情况。
5．检查笔录及照片，证实2016年6月6日23时左右，民警在新密市农业路南段方红战租用的居民房内查获梁某、杜某等人正在利用捕鱼机、拍牌机进行赌博，在方红战租用的房子内查处2台捕鱼机、10台水浒传拍牌机、有5台”678”机（未插电源使用）。
本院认为，被告人徐志卫、方红战以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。新密市人民检察院指控被告人徐志卫、方红战犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持。
被告人徐志卫、方红战所犯开设赌场罪，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。被告人徐志卫、方红战以共同故意共同实施开设赌场犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人徐志卫、方红战共同出资，共同经营，均起主要作用，均系主犯。案发后，被告人已退缴本案违法所得1万元，可酌情对二被告人从轻处罚。综合本案情节，被告人徐志卫、方红战犯罪情节较轻，认真态度较好，具有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，依法可对二被告人宣告缓刑。
依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人徐志卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金，限本判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、被告人方红战犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金，限本判决生效后十日内缴纳完毕。）
三、在案扣押的捕鱼机2台、“678”赌博机5台、牌机10台由扣押机关新密市公安局依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 黄艳玲
代理审判员 谢 震
人民陪审员 杨爱芬
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 裴 炀