安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）埇刑初字第00451号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人谢某，男，汉族。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年8月31日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年9月2日被宿州市公安局埇桥分局决定监视居住。2015年6月4日被本院决定取保候审。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2015）342号起诉书指控被告人谢某犯合同诈骗罪，于2015年5月15日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2015年6月4日公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员张焕、黄群出庭支持公诉，被告人谢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院指控：被告人谢某在未参与竞标的情况下，诈称已取得“宿州市埇桥区道路小区清扫保洁权”，并于2014年3月7日以“宿州市金来物业管理有限公司”的名义与“宿州市华艺花木有限责任公司”的张某签订了将“宿州市埇桥区道路小区清扫保洁权”授权于张某全权负责管理的协议，骗取张某10万元转让费。后张某发现受骗后，经多次索要，被告人谢某归还其5万元。案发后，被告人谢某已将剩余5万元退还给张某。
针对上述指控，公诉机关当庭提交了被告人的供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人谢某的行为已构成合同诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，对被告人谢某定罪处罚，并建议对被告人谢某在有期徒刑三至四年区间量刑。
被告人谢某对公诉机关的指控无异议。
经审理查明：2014年3月7日，被告人谢某在未参与“宿州市埇桥区道路小区清扫保洁权”竞标的情况下，谎称已取得“宿州市埇桥区道路小区清扫保洁权”，以宿州市金来物业管理有限公司法定代表人的名义与宿州市华艺花木有限责任公司的法定代表人张某签订了将“宿州市埇桥区道路小区清扫保洁权”授权与宿州市华艺花木有限责任公司全权负责管理的协议，骗取被害人张某10万元转让费。后被害人张某发现受骗后，经多次索要，被告人谢某归还5万元。案发后，被告人谢某已将剩余5万元退还给被害人张某。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）协议书、银行转账交易信息及收条，证明2014年3月7日，被告人谢某以“宿州市金来物业管理有限公司”的名义与“宿州市华艺花木有限责任公司”的张某签订了将“宿州市埇桥区道路小区清扫保洁权”授权与“宿州市华艺花木有限责任公司”全权负责管理，谢某收到10万元转让费。
（二）宿州市埇桥区政府采购中心证明，证明宿州市金来物业管理有限公司并未参与投标该中心2014年3月11日开标的埇桥区街巷、道路、小区清扫保洁权采购招标项目，且其法人谢某也没有中标的相关信息。
（三）领条，证明2014年9月25日，被害人张某从宿州市公安局北关派出所领到谢某退款5万元。
二、证人杨某的证言，证明谢某是通过他认识的张某。2014年5月4日张某打电话说谢某拿了张某十万元钱的事，张某让他帮忙让谢某尽快还钱，他就打电话给谢某，谢某也说尽快还钱，但是后来听说谢某虽然答应还钱但是实际是一直拖着不还。
三、被害人张某的陈述，证明2014年3月初，他通过朋友认识了谢某，谢某带着宿州市金来物业管理有限公司的营业执照、组织代码证、身份证等找到他，说和宿州市埇桥区城管局有相当好的关系，参与了埇桥区街巷道路小区清扫保洁权的竞标并且已经中标，现在正在给埇桥区城管局签合同。当时宿州市埇桥区政府采购中心网站上确实有宿州市埇桥区街巷道路小区清扫保洁权这个项目，谢某说愿意把该保洁权授权他公司管理，他就相信了。他是宿州市华艺花木有限责任公司法人代表，他就和谢某在2014年3月7日签订了关于宿州市金来物业管理有限公司谢某授权宿州市华艺花木有限责任公司张某管理宿州市埇桥区街巷道路小区清扫保洁权的协议，并支付10万元钱管理费及工程转让费给谢某，他当时就把10万元钱给谢某。一个月后，他多次打电话给谢某问协议开工的事，谢某总是以正在和宿州市埇桥区城管局协调为由拒绝开工，他觉得不对劲，就去宿州市埇桥区城管局问保洁权工程的事，得知谢某根本没有中标，他就给谢某打电话让还钱，谢某先还了5万，剩下的5万元说2014年4月底还清，结果到2014年5月18日仍未还，再后来打电话就一直不接。
四、被告人谢某的供述，称他通过杨某认识了张某，张某是华艺花木有限责任公司的法人代表，他是金来物业管理有限公司的法人代表。2014年3月初，因为预算苗木清单，他去找张某帮忙做预算，当时他已经报名参加了宿州市埇桥区的街巷道路小区清扫保洁权的竞标，他手里当时拿着宿州市埇桥区的街巷道路小区清扫保洁权的简介，张某看到了宿州市埇桥区的街巷道路小区清扫保洁权的标书简介后就问他是不是参加了保洁权的竞标，他说是的，他说把工程给张某，得交管理费。张某说可以，然后张某就打印了一份关于埇桥区街巷道路小区清扫保洁权的协议书，协议书就是他公司授权张某的公司管理埇桥区的街巷道路小区清扫保洁，管理费十元块钱，他和张某就签订了协议。张某把十万元打给他了。这个项目他没有去报名参加竞标，和张某签协议时别人已经中标。大概过了一个月，张某说急用钱，让他还钱，就先还了5万元，剩下的5万元一个月后他工程款下来就还，一个月后由于他的工程款没有下来，就没有钱还张某。
本案其他相关证据
一、案发及抓获经过，证明2014年6月19日16时55分，被害人张某报案而案发。2014年8月30日10时许，宿州市公安局北关派出所民警在宿州市埇桥区东关街道办事处工人路将被告人谢某抓获。
二、户籍证明，证明被告人谢某的身份事项。
本院认为：被告人谢某以非法占有为目的，在签订合同过程中，骗取对方当事人人民币5万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢某在案发前已退还被害人5万元，其合同诈骗的数额应认定为实际未还的5万元。被告人谢某当庭认罪，可予以酌情从轻处罚。鉴于被告人谢某认罪、悔罪，积极退赔，依法可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人谢某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘小强
审 判 员 赵 磊
人民陪审员 刘光珍
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 尹 赛
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。