陕西省扶风县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扶民初字第00218号
原告李某某。
原告张甲。
原告张乙。
原告张某甲。
四原告共同委托代理人韩宽强，陕西宽强律师事务所律师。
被告张某某。
委托代理人陈某某（被告张某某女婿）。
被告苟某某。
委托代理人成公田，扶风县司法局148法律服务所法律工作者。
原告张某乙与被告张某某、苟某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月11日受理后依法组成合议庭，2014年3月17日公开开庭进行了审理，原被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。同年4月4日原告张某乙死亡，本案中止诉讼。同年6月4日死者张某乙的继承人配偶李某某、子女张甲、张乙、张某甲等申请参与诉讼，本院依法予以准许，张某乙不再列为原告，其四继承人列为原告，本案恢复诉讼。2014年6月23日依法公开开庭进行了审理，原告李某某、张甲及四原告的委托代理人韩宽强，两被告及被告苟某某的委托代理人成公田到庭参与了诉讼，本案现已审理终结。
原告李某某、张甲、张乙、张某甲诉称：被告张某某雇请张某乙为其干活，被告苟某某驾驶其装载机吊运楼板，外运过程中，楼板摆动，撞在墙上，楼板孔断裂，楼板落地压伤了张某乙，张某乙经扶风县人民医院治疗，被诊断为“左侧胫骨开放性骨折，左侧腓骨头骨折”等，并经鉴定为九级伤残。张某乙损伤系被告张某某雇佣，雇主应承担法律责任，被告苟某某未尽充分谨慎义务亦应承担赔偿责任，故诉请两被告赔偿死者张某乙医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残补助金、鉴定费、后续治疗费等共计86008.6元。
被告张某某辩称：张某乙干活挣钱，自己没有操心，自身也没有造成多大的残疾，完全有劳动能力，但现在起诉的太多，且本人已经死亡，故被告对张某乙医疗费外的费用均不予认可。出于人道主义的思想，被告张某某为张某乙看伤治病，已花掉全部积蓄，故再也没有能力赔偿。被告苟某某既不安全操作，又不操心干活，导致楼板碰到墙上，造成大祸，故更应承担赔偿责任。
被告苟某某辩称：被告苟某某与张某乙同属被告张某某雇佣干活的人员，被告苟某某只有在故意或重大过失的情况下与雇主一起承担责任。被告苟某某干活的工具是被告张某某提供，且完全在被告张某某的授权、指示下从事活动，所以双方主体地位并不平等。实际干活时被告苟某某也完全听从被告张某某的安排和指挥，被告张某某安排不当，其楼板陈旧、楼板孔容易断裂，且在事发后救治不当，故应依法驳回原告对被告苟某某的诉讼请求。
经审理查明：原告李某某系死者张某乙的丈夫，原告张甲、张乙、张某甲系张某乙的子女。张某乙生前与被告张某某、苟某某均属同村村民。2013年5月份，被告张某某拆除旧房，雇佣了张某乙，约定每天报酬为50元和一包香烟。被告苟某某自有一台小型装载机，被告张某某联系被告苟某某为其拆运楼板，当时双方默认参照惯例，但未具体明确费用（诉讼中被告苟某某答辩状自称按惯例每天工钱300元到320元）。5月27日，被告苟某某驾驶其小型装载机，为被告张某某运载楼板，吊运过程中，楼板孔破裂，楼板坠地，塌伤了张某乙。张某乙当即被送往扶风县人民医院抢救治疗，被诊断为“胫骨骨折（左侧开放性），腓骨头骨折（左侧）”，被告张某某之妻前往医院，并对张某乙进行护理。在急诊科被告张某某之妻支付张某乙诊疗费330.3元（以原告提供的票据为准），6月5日行胫骨骨折切开复位内固定术，在门诊购置西药等被告张某某之妻支付620.9元（同样以原告提供的票据为准）。手术后当日，被告张某某之妻回家，此后张某乙自己的亲属担任护理。7月1日张某乙出院，医嘱继续石膏托外固定，口服药物促进骨质愈合，2周后拍片复查，如有不适，随诊。张某乙住院花住院医疗费29028.10元，其中被告张某某直接预付张某乙住院押金13000元。同年7月16日张某乙自己在扶风县人民医院门诊检查，支放射费80元。8月27日张某乙自己在药店外购骨愈灵、骨肽片，支药费176元。事发后，此纠纷经吕家庄村人民调解委员会调解，但未果，张某乙即诉讼本院。诉讼中，原被告各方同意调解处理，经本院通知调解，但最终无法达成一致协议。
张某乙损伤经陕西宽强律师事务所委托，陕西公正司法鉴定中心于2013年9月6日作出伤残等级、后续医疗费鉴定意见书，认为张某乙左下肢损伤属九级伤残，后续医疗费预计8000元。张某乙已负担鉴定费1800元。
另查，被告苟某某购置装载机已三年，庭审中，其陈述装载机无牌照，其本人无驾驶证或操作证等资格证件。
上述事实有张某乙民事起诉状、死亡注销证明、原告李某某等参与诉讼申请书、户籍登记卡复印件、居民身份证复印件、被告张某某答辩材料、被告苟某某答辩状及陈述材料、吕家庄村人民调解委员会证明、扶风县人民医院诊断证明书、住院病历、门诊、住院医疗费用收据等，陕西公正司法鉴定中心陕公正司鉴（2013）医临鉴字第L779号伤残等级鉴定意见书、鉴定费收据等证据在卷、并经当庭质证，且与当事人当庭相关陈述、法庭调解笔录、调查笔录、审理笔录等相互印证，足以认定。
本院认为：本案纠纷的发生，对于各方家庭来说，均属不幸，各方应切实从中汲取经验教训。诉讼中，张某乙死亡，其继承人作为原告参与诉讼，即继受张某乙的相关诉讼权利和义务。处理本案，首先要明确张某乙及两被告三者主体之间的法律关系，其次才能界定各自的过错和民事责任，最后就是合法合理的认定张某乙的实际损失。
被告张某某雇佣张某乙干活，并约定了报酬，且张某乙也实际从事雇佣活动，双方形成雇佣法律关系，各方对此也没有争议，故这二者之间的法律关系比较明确，应予确定。关于两被告之间的法律关系，被告苟某某辩称自己是被告张某某的雇员，由于雇佣关系以直接提供劳务为目的，雇员提供的主要是劳务，而且只要提供了劳务就有权获得报酬。而承揽关系中，承揽人以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段。承揽人往往主要是依靠自己的技术设备力量和能力来完成工作，但应承揽人的需要也不排除定作人在工作中的协助义务，而且定作人支付承揽人的报酬不仅包括劳动力价格，还包括其他的一些费用等。具体到本案，被告苟某某每天300元左右的收入，这与张某乙每天50元的劳动报酬显然不能相提并论，很显然绝不仅仅是其单纯的劳动力报酬，实际上还涉及装载机的油料费用、车辆维修、保养或车辆贬值等价值因素，在一定程度上更是被告苟某某技术设备的体现。虽然被告张某某可能还提供了一些工具，但完成楼板拆运的主要设备还是依赖于被告苟某某的装载机，被告张某某提供的工具充其量只能属于辅助工具。被告张某某追求的主要是利用被告苟某某特有的装载机设备将楼板安全运到院外这一结果。所以，两被告的法律关系更接近于承揽关系。
关于责任承担，由于承揽关系中风险责任原则上由完成工作成果的承揽人承担，除非是由于定作人的指示或选任过失原因所造成的。因而，被告苟某某驾驶其所有的装载机载运楼板，对可能发生的安全事故预料不足，防范意识不强，即就是被告张某某有所指示，但作为专业机械的操作人员，载运楼板也应确保安全，但其操作违法了安全操作规定，主观上存在明显过错，故应对原告损伤负侵权的民事责任（40%）。张某乙在从事雇佣活动过程中受到伤害，被告张某某作为雇主理应承担无过错的民事责任，这是其一；其二，被告张某某对于被告苟某某的车辆安全技术状况、驾驶人员操作资格等缺乏注意和审查，选任承揽人方面也存在过错，基于以上两点，被告张某某对原告损伤也应承担相应的赔偿责任（40%）。张某乙作为雇员，受雇于他人，为自己谋取报酬，理应具有一定的安全知识和工作经验，因而能够预见到楼板载运移动过程中必然具有一定的危险性，但却对自身安全保护意识不强，疏忽大意，导致自身被坠地的楼板损伤，其主观过错也不能绝对排除，理应自负一定责任（20%）。
对于张某乙损失核定，原告诉称2013年10月24日张某乙在扶风县人民医院西药费115.6元，2014年1月15日在吕家庄村医疗站医疗费588元，被告苟某某对具体用药提出异议，且认为医疗费证明为非正式票据，考虑此两笔诊疗费系出院后发生，且时间相对较长，但原告未提供门诊病历、用药处方等证据进一步证明该治疗疾病与此次损伤有关，故本院不予支持。原告还诉称2013年10月28日张某乙在扶风县人民医院皮肤科治疗化验费107.8元，被告提出异议，由于张某乙损伤住院治疗在骨科，现皮肤科的门诊化验无化验报告单等证据印证，不能充分证明该化验系损伤治疗所必须，故亦不宜支持。原告后续医疗费请求，因张某乙死亡，其内固定物取除术不再可能进行，故本院对此项请求不予支持。伤残赔偿金的损失请求，由于张某乙死亡，且伤残鉴定作出之日至自然死亡时，不足一年，可按一年计算。原告交通费的诉请，可依据原告治疗医院与家庭住所地路途远近及乘车方式需求酌情予以核定。综上，原告张某乙损失可核定如下：1、医疗费30235.30元；2、误工费3920元（每天40元，计14周98天）；3、护理费1080元（每天30元，计住院36天）；4、住院伙食补助费360元（每天10元）；5、营养费180元（每天5元）；6、交通费392元；7、残疾赔偿金1152.6元（5763元×1年×伤残赔偿指数20%）；8、鉴定费1800元；八项损失合计39119.9元。
被告张某某已支付原告医疗费13951.2元，被告张某某之妻参与原告住院护理10日，应折算护理费300元，同样标准可折算其已负担原告住院伙食补助费100元，营养费50元，故可以确认被告张某某实际已赔偿原告张某乙损失14401.20元。被告张某某辩称已花费16000元，但无证据支持，故对差额部分不予采信。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条等规定，判决如下：
一、张某乙生前医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等合计损失39119.9元，由被告张某某赔偿百分之四十即15647.96元，扣除已赔偿的14401.20元，再赔偿1246.76元，由被告苟某某赔偿百分之四十即15647.96元，并限于本判决生效之日起十日内支付原告李某某、张甲、张乙、张某甲；
二、驳回原告李某某、张甲、张乙、张某甲的其他诉讼请求。
本案受理费1630元，由被告张某某负担50元，被告苟某某负担200元，原告李某某、张甲、张乙、张某甲负担1380元。
如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 王旭辉
审 判 员 袁少宁
人民陪审员 李晓红
二〇一四年七月三日
书 记 员 郭辰君