安徽省黄山市屯溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）屯刑初字第00024号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人张某甲，男，1982年6月6日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，无业，现住安徽省定远县。2013年4月24日因涉嫌销售假药罪被安徽省蚌埠市公安局淮上分局民警抓获，次日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留。2013年5月31日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，由黄山市公安局屯溪分局执行。2013年12月13日经黄山市屯溪区人民检察院决定取保候审。2014年2月25日经本院决定逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行，现羁押于黄山市看守所。
辩护人张铎，安徽昌法律师事务所律师。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉（2013）196号起诉书指控被告人张某甲犯销售假药罪，于2013年12月27日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月25日、5月26日两次公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员张文出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人张铎到庭参加诉讼。期间，我院于2014年2月26日将该案退回黄山市屯溪区人民检察院补充侦查，同年3月25日黄山市屯溪区人民检察院补充侦查完毕，本院继续审理。现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：2013年3月6日下午，被告人张某甲伙同张某乙、韩某甲等人雇佣他人在街边摆摊设点，以为老年人免费测量血压的方式获取其联系号码及住址信息，并告之次日参加健康知识讲座。2013年3月7日上午，在讲座现场，张某甲等人又以老年人患有心脑血管疾病需要吃药治疗为由，推销“三清血通畅雪红”软胶囊（以下简称“三清血通”胶囊）假药，当场方某某、程某等老年人信以为真认购了该胶囊，其中方某某被骗25000元，程某被骗5388元，程某某被骗8980元。次日，被告人张某甲等人用同样的方法在休宁县、徽州区行骗，其中夏某甲被骗8980元，鲍某某被骗8980元。
公诉机关为证实上述事实，提交以下证据材料：黄山市公安局屯溪分局出具的扣押清单、调取证据清单、被害人的收据；中华医学会、上海中医药大学、西安咸阳药品监督管理局出具的复函；被害人方某某、程某、程某某等人的陈述；证人惠某、孙某某、刘甲等人的证言；张某甲被抓获经过；证人的辨认笔录；被告人张某甲的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人张某甲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张某甲对起诉书指控的犯罪事实和定性没有异议，并表示自愿认罪。
辩护人张铎的辩护意见：对本案定性不持异议，但认为犯罪情节较轻，具有法定及酌定从轻或减轻处罚情节。理由：1、张某甲是以非药品冒充药品销售，仅扩大了疗效，在处理上应当与故意销售假药的行为相区别；2、张某甲销售的保健品对人体无害，社会危害小；3、案发后，张某甲退赔了违法所得，取得被害人的谅解；4、张某甲主动认罪，如实地供述自己的罪行。上述法定、酌定从轻处罚情节，请法庭在量刑时充分考虑。
经审理查明：2013年3月6日下午，被告人张某甲伙同张某乙、韩某甲（均另案处理）等人雇佣社会上的无业人员冒充中华中医学院毕业的实习生，在屯溪闹市区以免费为老年人测量血压的方式，召集老年人听取编造的“中华中医药学会主办、上海市中医药研究院协办”的健康知识讲座。次日上午，被告人张某甲等人在黄山市屯溪翠林大酒店会议室，由聘请的假冒医学“专家”为到场的老年人进行健康义诊和授课，播放“三清血通”的宣传片，内容是介绍“三清血通”胶囊成分和有治疗心脑血管的功效，然后向老年人以每盒898元的价格推销“三清血通”胶囊，鼓吹老年人服用该胶囊后能协助控制降血压、血糖，骗取老年人信任并购买，其中方某某被骗25000元，程某被骗5388元，程某某被骗8980元，计39368元。之后，被告人张某甲以同样的方式在黄山市休宁县凤湖烟柳度假村和徽州区文化园举办健康义诊讲座，向老年人推销“三清血通”胶囊，其中夏某甲被骗8980元，鲍某某被骗8980元，计17960元。以上合计57328元。
另查明：被告人张某甲销售的“三清血通”胶囊，经咸阳市食品药品监督管理局认定，为国食健字G20041468号的保健品，系假药。
2013年4月24日时17时许，安徽省蚌埠市公安局淮上分局责任区刑侦一队民警在淮上区联友宾馆抓获涉嫌诈骗逃犯张某甲。
案件审理期间，被告人张某甲家属代其退出起诉书指控的被害人经济损失57328元。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
一、物证
1．假药：公安机关扣押的张某甲销售的“三清血通”胶囊62盒。
2．作案工具：张某甲销售假药使用的“三清血通”广告片、“咸阳皇家医疗保健品厂”公章一枚。
二、书证
1．公安机关调取证据清单，证明公安机关从证人处调取的张某甲销售假药骗取老年人信任的普查卡、检测报告单、收款收据、“三清血通”康复指南等书证。
2．公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书，证明公安机关搜查出张某甲销售假药物证、书证制作的搜查笔录、扣押决定书。
3．户籍身份信息，证明被告人张某甲的基本身份情况，具有刑事责任能力的事实。
4．咸阳市食品药品监督管理局关于“畅雪红”软胶囊协查情况复函，证明被告人销售的“三清血通”胶囊加工批准文号为国食健字G20041468，为咸阳皇家医药保健品公司产品，并证明其公司没有对外提供“三清血通”康复指南等宣传材料的事实。
5．中华医学会出具的复函，证明中华医学会2013年3月7日没有在黄山市举办心血管疾病讲座，也没有派专家参加此次讲座，没有在黄山市销售保健品的事实。
6．上海中医药大学出具的复函，证明上海中医药大学2013年3月7日没有在屯溪翠林大酒店举办心血管疾病的健康讲座，也没有派医学专家参加，没有销售“三清血通”胶囊的事实。
7．收据，证明被害人收到张某甲销售假药退赔款的事实。
8．蚌埠市公安局淮上分局出具的抓获经过，证明2013年4月24日时17时许，公安民警在蚌埠市淮上区联友宾馆将张某甲抓获的事实。
三、被害人的陈述
1．被害人方某某、程某、程某某的陈述及报案材料，证明2013年3月6日上午，几个自称是医学院毕业的学生为其免费量血压，第二天还安排其到屯溪翠林大酒店会议室听“专家”健康讲座，然后向其推销“三清血通”胶囊，骗取钱财的事实。
2．被害人郑某某的陈述，证明2013年3月5日上午，在歙县路边有年轻人为老年人免费量血压，第二天安排其到徽州文化园听“专家”健康讲座，然后向其推销“三清血通”胶囊，骗取钱财的事实。
3．被害人夏某甲、鲍某某的陈述，证明2013年3月9日上午，在休宁海阳菜市场路边有自称是中医学院毕业的年轻人为老年人免费量血压，第二天安排其到休宁凤湖烟柳酒店会议室听“专家”健康讲座，然后向其推销“三清血通”胶囊，骗取钱财的事实。
四、证人证言
1．证人贾某某的证言，证明2013年2月至4月其以每盒60元价格，通过物流发给张某甲“三清血通”胶囊1000余盒到安徽和昆明的事实。
2．证人项某（黟县西递香溪谷旅游度假村酒店员工）的证言，证明2013年3月7日下午，张某甲等人租用其酒店向老年人推销保健品的事实。
3．证人惠某、孙某某（屯溪翠林大酒店员工）的证言，证明2013年3月7日上午10时许，张某甲等人租用其酒店向老年人推销保健品的事实。
4．证人刘甲（张某甲的前妻），证明从2011年始张某甲等人在黄山市以免费为老年人量血压、听讲座、销售保健品的方式做保健品生意的事实。
5．证人夏某乙、王某甲、董某某、曹某、宗某某、陆甲、陆乙、王某、刘乙、孟某某、翟某某、王某乙、刘某甲、郭某、刘某乙、崔某某、韩某乙、高某某、刘某丙、吴某某、刘某丁、马某（张某甲聘请的业务员）的证言，证明2013年3月6日张某甲等人要其冒充中华中医药协会工作人员或中医学院的实习生，在农贸市场摆摊为老年人量血压，介绍老年人参加第二天上海中医药协会举办的健康义诊活动。第二天专车将老年人带进一个酒店会议室，给老年人体检，“专家”给老年人看病，然后说这个药（“三清血通”胶囊）对老年人身体及病情有疗效，建议老年人购买，向老年人以每盒898元价格推销“三清血通”胶囊。后来还到过黄山市徽州区、屯溪区、休宁、黟县等地以同样方式举办健康讲座，向老年人推销“三清血通”胶囊的事实。
6．证人武某某、丁某某、班某某、楚某、顾某某、潘某某（张某甲聘请的驾驶员）的证言，证明张某甲、张某乙兄弟俩租其“依维柯”汽车到全国各个城市销售老年人保健品，租金8000元／月。2013年3月3日到马鞍山，次日到屯溪区、徽州区、休宁、黟县等地，以同样方式向老年人推销保健品的事实。
7．证人王某丙、曹某某（张某甲聘请的医学“专家”）的证言，证明张某甲要其假冒医学“专家”做健康义诊讲座，每堂课800元。张某甲和张某乙分两个业务员团队，分别在一个城市不同区县公园、菜市场等处摆摊设点给老年人免费量血压，随后邀请老年人参加次日举办的免费健康讲座。在讲座会上，播放“三清血通”宣传片，主要内容是介绍“三清血通”胶囊成分和有治疗心脑血管的功效，然后对老年人说服用该胶囊后能协助控制降血压、血糖，其目的是推销“三清血通”胶囊。其还到过马鞍山、黄山市的屯溪区、徽州区、休宁和黟县等地的事实。
五、辨认笔录及照片，证明被害人根据公安机关提供的不同男性照片，对举办老年人健康讲座的保健会负责人进行辨认，指证是张某甲的事实。
六、被告人张某甲的供述，证明其通过上海的贾某某购买“三清血通”胶囊。2013年3月7日其在黄山市屯溪区翠林大酒店，聘请四人冒充医学“专家”的进行健康讲座，然后以每盒898元的价格，向会场老年人以药品功效推销“三清血通”胶囊，骗取钱财的事实。
上述证据合法有效，且证据间能够相互印证一致，本院予以确认。
本院认为：被告人张某甲以非法占有为目的，违反国家药品管理法规，以非药品冒充药品，骗取公民财物，数额达5万余元，其行为已构成销售假药罪，依法予以惩处，公诉机关起诉指控被告人张某甲的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。案发后，被告人张某甲退赔了起诉书指控的各被害人的经济损失，且表示自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪事实、情节、社会危害性等情况，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十五条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押233日，按羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月25日起至2014年7月6日止。所判罚金于本判决生效后30日内缴清）。
二、公安机关扣押的“三清血通畅雪红”软胶囊六十二盒、刻有“咸阳皇家医药保健品厂”公章一枚、“三清血通”广告片光盘一张，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程小玲
审 判 员 陈 红
人民陪审员 应辰伟
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 方 斅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者对有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国药品管理法》
第四十八条禁止生产（包括配制，下同）、销售假药。
有下列情形之一的，为假药：
（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；
（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。
……