湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第05999号
原告许和平，男，1957年2月11日出生，汉族。
委托代理人陈志强，浏阳市正义法律服务所法律工作者。
被告罗飞跃，男，1969年10月26日出生，汉族。
被告浏阳市远飞出口烟花制造厂，住所地湖南省浏阳市枨冲镇三元村。
法定代表人刘兴和，厂长。
被告聂厚美，男，1984年5月10日出生，汉族。
被告聂达圣，男，1983年10月8日出生，汉族。
原告许和平与被告罗飞跃、浏阳市远飞出口烟花制造厂、聂厚美、聂达圣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月25日立案受理。于2015年3月9日公开开庭进行了审理。本案原告许和平及其委托代理人陈志强，被告聂厚美、聂达圣到庭参加诉讼。被告罗飞跃、浏阳市远飞出口烟花制造厂经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许和平诉称，2013年8月10日，被告浏阳市远飞出口烟花制造厂与罗飞跃签订承包协议，被告浏阳市远飞出口烟花制造厂以包工不包料的形式，将四栋成品仓库的用工发包给被告罗飞跃。协议签订后，被告罗飞跃将泥水工程交由被告聂厚美、聂达圣完成，受被告聂厚美、聂达圣的邀请，原告进入泥水工程队工作。2013年11月20日上午10时许，原告在抬跳板上楼时，不幸从二楼摔下受伤，次日送至浏阳市骨伤科医院治疗，住院18天，用去医药费18000元，该费用由被告罗飞跃支付15000元。事故发生后双方调解未果。此后，原告经鉴定构成8级伤残，伤后休息日为180天，后期医药费为3000元。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决被告赔偿原告因本次事故产生的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项损失合计112561.6元。
被告聂达圣辩称，被告聂达圣不是分包人，是被告罗飞跃要被告聂达圣去做事，被告聂达圣不应该承担责任。请求法院依法判决。
被告罗飞跃、聂厚美、浏阳市远飞出口烟花制造厂未作答辩。
经审理查明，2013年8月10日，被告浏阳市远飞出口烟花制造厂（甲方）与没有建筑资质的被告罗飞跃（乙方）签订《承包协议》，被告浏阳市远飞出口烟花制造厂以包工不包料的形式，将四栋成品仓库发包给被告罗飞跃。双方在协议中约定：乙方须根据甲方提供的图纸，从清桩起至主体成功，内外粉刷，板面找平，四向水沟；基础梁以每米30元实算，梁上工程按每平方米102元结算；因违反操作规程而引发的大小安全事故，甲方不承担任何法律和经济责任。协议签订后，被告罗飞跃将泥水工程交由被告聂厚美、聂达圣完成（聂厚美、聂达圣系泥水匠）。2013年9月，被告聂达圣邀请原告等人去做小工，工资由被告聂厚美、聂达圣结算后发放，按照实际所得分配。2013年11月20日上午10时许，原告与被告聂达圣从地面抬跳板上二楼的时候，由于早上下雨打滑且旁边没有任何安全防护措施，原告不幸从二楼摔下后受伤。原告受伤后，被送至浏阳市中医医院治疗，用去医药费145.6元。后被送至浏阳市骨伤科医院治疗，住院17天，用去医疗费6948.2元。以上医药费合计7093.8元。出院诊断：1、腰1椎体压缩性骨折；2、左跟骨骨折；3、颜面部皮肤擦伤；4、胸壁挫伤。2013年年底，经过结算，原告等小工工资为每天140元，被告聂厚美、聂达圣每天180元。2014年6月10日，长沙市浏阳河司法鉴定所作出浏河司鉴（2014）临鉴字第524号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：许和平因高坠致所受损伤综合评定为8级伤残，伤后休息期为180日，后续医药费为3000元左右。另查明，1、事发后，被告罗飞跃支付原告15000元；3、原告许和平母亲罗喜莲健在，出生于1929年7月23日，罗喜莲育有儿子即原告许和平以及女儿许贵平。原告许和平夫妇育有男孩许人享，出生于1980年8月12日，许人享为精神残疾人，残疾等级为3级，持有残疾人证。
以上事实，有当事人陈述，病历资料，司法鉴定意见书，鉴定费发票，残疾人证，身份证明，村委会证明，承包协议等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律的保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。但是被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告聂厚美、聂达圣只是牵头召集与安排了包括原告在内的小工为被告罗飞跃砌墙，小工的报酬由被告聂厚美、聂达圣考勤确定后，按出勤时间计算工钱，经结算后，被告聂厚美、聂达圣作为泥水匠只是比原告等小工工资略高。因此，本案中被告浏阳市远飞出口烟花制造厂系发包人，被告罗飞跃系承包人，被告聂厚美、聂达圣与原告许和平等人均系为被告罗飞跃提供劳务，被告罗飞跃接受了被告聂厚美、聂达圣与原告等人砌墙完毕的劳动成果，被告罗飞跃系接受劳务的一方，原告与被告罗飞跃之间系个人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案所涉作业在二楼高空进行，须具有相应的安全保障措施，但是作为接受劳务一方的被告罗飞跃未提供安全保障措施确保安全作业，且无相关资质证书，亦未尽管理职责，故被告罗飞跃具有重大过错，应承担本次事故的主要责任，本院确定为70%的责任。《中华人民共和国安全生产法》第四十六条规定：“生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人”。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。被告浏阳市远飞出口烟花制造厂对接受发包业务的承包人是否具有相应资质与安全生产条件具有严格审查的义务，但其并未在对被告罗飞跃的资质与安全生产条件进行严格审查和监督的情况下，将工程发包给被告罗飞跃，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故被告浏阳市远飞出口烟花制造厂与被告罗飞跃在协议中约定的“因违反操作规程而引发的大小安全事故，甲方不承担任何法律和经济责任”这一条款无效，被告浏阳市远飞出口烟花制造厂应当承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在周边没有任何安全防护措施的高空中作业，忽视了自身安全，故应认定其自身存在重大过失，应自负一定的责任，本院确定为30%的责任。被告聂厚美、聂达圣与原告之间没有劳务关系，故本案中被告聂厚美、聂达圣不承担责任。
关于原告的各项损失：1、医疗费。原告医疗费7093.8元，后期医药费为3000元，有医药费发票与司法鉴定书佐证，本院予以确认；2、误工费。根据司法鉴定意见书，原告伤后休息期为180日，故其误工时间本院确定为6个月。原告系农民，其误工费应以本省2013年农、林、牧、渔业在岗职工月平均工资1953.42元计算，故误工费应为11720.52元（6个月×1953.42元）；3、护理费。原告住院17天，其护理费本院确定每天50元，故其护理费为850元（50元／天×17天）；4、住院伙食补助费。原告共住院治疗17天，则住院伙食补助费为1020元（30元／天×17天×2人）；5、营养费。本院酌定营养费为800元；6、交通费。原告没有提交交通费票据。根据原告受伤治疗的具体情况，本院酌定600元；7、鉴定费。原告提供了鉴定费发票1200元（另145.6元系医药费），本院依法予以确认；8、残疾赔偿金75015.75元（8372元×20年×30%＋6609元×5年×30%÷2＋6609元×20年×30%÷2）。综上，根据原告的诉求，上述各项损失合计101300.07元，应由被告罗飞跃赔偿70%即70910.05元。关于精神抚慰金。原告在本次事故中受伤除造成物质损失外，其精神也受到一定损害，根据被告的过错程度、事故所造成的损害后果及本地平均生活水平等因素，本院酌情支持12000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、许和平因人身受损造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、营养费、等合计101300.07元，由罗飞跃在本判决生效后5日内赔偿70910.05元（已付14000元）；
二、罗飞跃赔偿许和平精神抚慰金12000元。
浏阳市远飞出口烟花制造厂对（一）、（二）项承担连带赔偿责任；
三、驳回许和平其余诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费863元，减半收取431.5元，由被告罗飞跃与浏阳市远飞出口烟花制造厂共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 戴 琳
二〇一五年三月十六日
书记员 蔺姿慧
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。