江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏0281民初4297号
原告陈某某（系姚某某妻子），女，1938年5月14日生，汉族，住江阴市。
原告姚某某（系姚某某长子），男，1960年2月20日生，汉族，住江阴市。
原告姚某某（系姚某某长女），女，1963年11月26日生，汉族，住江阴市。
原告姚某某（系姚某某次女），女，1965年9月15日生，汉族，住江阴市。
原告姚某某（系姚某某小女），女，1968年6月23日生，汉族，住江阴市。
原告姚某某（系姚某某次子），男，1973年5月1日生，汉族，住江阴市。
委托诉讼代理人陈建荣（受六原告共同授权委托），江阴市澄江法律服务所法律工作者。
被告金某，女，1977年11月5日生，汉族，住江阴市。
被告汤某某，女，1988年4月20日生，汉族，住江阴市。
委托诉讼代理人郭剑国（受两被告共同授权委托），江苏大桥律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地无锡市中山路58号。
负责人尤力人，该公司总经理。
委托诉讼代理人李锋，江苏维一律师事务所律师。
原告陈某某等与被告金某、汤某某、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称人保无锡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月26日立案受理后，于同年5月4日公开开庭进行了审理。原告陈某某、姚某某、姚某某、姚某某、姚某某及诉讼代理人陈建荣；被告金某、汤某某诉讼代理人郭剑国、人保无锡公司诉讼代理人李锋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告陈某某等诉称：2017年8月13日，姚某某驾驶人力三轮车沿江阴市双金桥由西向东行驶至双金桥东面坡道地段，因避让由东向西逆向行驶的被告金某驾驶的汤某某所有的苏Ｂ×××××轿车左侧相撞，致人力三轮车向右侧翻，造成姚某某受伤及两车损坏的交通事故。经交警部门处理，本起事故金某负事故次要责任，姚某某负事故主要责任，原告认为应该双方负同等责任，理由是姚某某当时没有撑伞，行驶中没有驶入中心线路左，姚某某在发现对方车辆在事故发生前逆向行驶需避让，等对方重回到自己车道而撞到三轮车，金某在雨天逆向行驶中对路面情况严重估计不足，事发时借道行驶，车辆高速行驶中未降低速度确保安全，撞到姚某某致三轮车侧翻姚某某跌地受伤，姚某某受伤后经送江阴市人民医院住院治疗诊断为颈部脊椎损伤，后因伤者颈椎损伤伴四肢瘫、肺部感染于2017年9月27日出院死亡，同年10月20日江阴市公安局物证鉴定室作出鉴定意见，姚某某应符合颈椎损伤继发肺部感染及多脏器衰竭死亡，苏Ｂ×××××轿车在人保无锡公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，为维护合法权益，请求判令被告支付交通事故损失381440元，（其中由人保无锡公司在交强险限额赔偿120000元，在商业第三者责任保险限额赔偿211440元，由金某、汤某某赔偿50000元），本案诉讼费用由被告承担。
被告金某、汤某某辩称：要她方赔偿50000元没有法律依据，她方投保了交强险以及商业险，原告的损失未超过保险限额，应当由保险公司在保险范围内予以赔偿，另外她方支付了3000元给姚某某，希望法院一并处理。不愿意承担10%非医保用药。
被告人保无锡公司辩称：交通事故发生事实责任认定没有异议，肇事车辆在他公司投保了交强险和商业险100万元不计免赔，保险公司愿意在法律规定的范围内进行赔偿，对医疗费、伙食费没有异议，营养费每天30元45天、护理费每天80元45天、死亡赔偿金没有异议，精神损害抚慰金由法院根据事故责任认定；丧葬费无异议，处理丧事人员误工费没有证据，由法院认定，交通费没有证据由法院认定；对于事故责任赔偿比例60%不予认可，由法院认定。要求扣除10%非医保用药。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。
本院认为：《道路交通安全法》规定，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。本案系金某驾驶的机动车与姚某某驾驶的人力三轮车因在道路上通行相撞造成事故而产生的纠纷，应为机动车交通事故责任纠纷，应适用《道路交通安全法》及《机动车交通事故责任强制保险条例》等法律法规的相关规定予以调整。
一、双方当事人对责任的承担产生较大争议，本院认为，依据现场录像来看，本起事故主要系因姚某某雨天撑伞驾驶人力三轮车在划有中心线的道路上行驶，突遇大风，措施不力，驶入路左造成事故，其违法行为是造成事故的主要原因，应承担主要责任，金某在雨天驾驶机动车对路面情况严重估计不足，未降低速度确保安全，其违法行为是发生事故的一定原因，应承担次要责任，因姚某某系非机动车，故本院确认金某承担40%的责任。
二、对各项费用明细本院确定如下：
1、关于医疗费。经双方审核确认医药费为153308.45元，对保险公司要求扣除10%非医保用药的主张，本院认为保险公司援引的相应条款属于保险法规定的免责条款，但是该条款并未使用加黑加粗等醒目方式进行提醒，也书写在了赔偿处理章节项下，并没有纳入免责条款项下，且文字表述较为笼统，一般人从字面意义理解不能得出非医药免赔的结论，而且保险公司也未举证证明对该条款进行了充足的解释和说明。保险公司虽主张扣除非医药用药但是并未列出哪些项目属于非医药品，也未证明这些项目超出了合理的医疗限度，没有指出医保范围内可供替代的药品清单及相应的价差，其笼统的要求扣除一定比例既无事实依据也无合同依据和法律依据，故本院对其主张不予采信。
2、关于伙食补助费2250元，双方均无异议，本院予以确认。
3、关于营养费。本院酌定营养费为30元/天*45天=1350元。
4、关于护理费。本院酌定护理费为120元/天*45天=5400元。
5、关于死亡赔偿金218110元，双方没有异议，本院予以确认。
6、关于精神损害抚慰金。本院认为，根据姚某某的事故责任，本院酌定精神损害抚慰金为20000元。
7、关于丧葬费36342元，双方没有异议，本院予以确认。
8、关于处理丧事人员误工费。本院酌定为3000元。
9、关于交通费。本院根据其住院情况酌定交通费为800元。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，投保车辆的交强险责任限额除财产损失责任限额外为120000元，商业第三者责任险的责任限额为1000000元，姚某某的总损失为440560.45元，低于交强险与商业三者险的责任限额之和，按照上述规定及前述确定的金某应承担的赔偿责任份额，由人保无锡公司在交强险内承担120000元，商业第三者责任险责任限额内赔偿320560.45*40%=128224.18元。合计248224.18元。另原告主张要求金某、汤某某承担50000元，依法无据，本院不予支持，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条，第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释二》第九条之规定，判决如下：
一、姚某某因交通事故造成的损失248224.18元，由中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司赔偿，上款应于本判决发生法律效力之日起10日内给付陈某某、姚某某、姚某某、姚某某、姚某某、姚某某。
二、驳回陈某某、姚某某、姚某某、姚某某、姚某某、姚某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1204元（陈某某等已预交），由陈某某等原告自负419元，由金某承担385元，由中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司承担400元，因金某已经垫付3000元，故陈某某等原告应返还金某2615元，上款均应于本判决发生法律效力之日起10日内给付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。
审判员 汪雄
二〇一八年五月十八日
书记员 张晨
本案援引法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》：
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《机动车交通事故责任强制保险条例》：
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释二》：
第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。