江苏省金坛市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）坛民初字第0780号
原告江苏天由发展有限公司，住所地金坛市华城东路188号。
法定代表人冯超，该公司董事长。
委托代理人徐庭辉，江苏剑群律师事务所律师。
被告通州建总集团有限公司，住所地江苏省南通市通州区金沙镇新金路34号。
法定代表人张晓华，该公司总经理。
委托代理人封茹，江苏尚韬律师事务所律师。
原告江苏天由发展有限公司（以下简称天由公司）诉被告通州建总集团有限公司（以下简称通州建总公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年3月4日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月18日公开开庭进行了审理。原告天由公司的委托代理人徐庭辉、被告通州建总公司的委托代理人封茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天由公司诉称，2006年11月23日，原、�告签订建设工程施工合同，被告承建原告开发的皇家华园部分房屋，合同约定了工程期限、范围以及工程款支付方式等。此后，原告按照合同以及相关补充协议的约定履行合同义务，积极支付工程款项。被告未按照合同约定按期竣工、交付竣工备案资料等，双方遂因工程款的结算以及被告的违约行为诉至法院，该案经常州市中级人民法院审理认定：原告应付工程款为24605559.07元，原告已付工程款25042432.34元，原告多支付给被告工程款436873.27元。且被告至今尚有10655080元发票未开具（根据2007年11月25日的工程洽谈备忘录，应当根据2006年11月23日合同约定总价开具工程建筑发票）。2013年10月15日，原告函告被告，催告其向原告返还工程款并向原告开具发票，被告收到函件后推诿拒绝，后经交涉无果。因被告拒绝开具发票，给原告造成损失446447.85元。现起诉要求被告立即向原告返还超额支付的工程款436873.27元、支付迟延返还工程款的利息8955.9元（该利息自2013年10月20日起算，按中国人民银行同期贷款利率计算，仅计算至起诉之日，应计算至返还之日），要求被告赔偿原告因其未开具发票给原告造成的损失446447.85元。
被告通州建总公司辩称，原告作为发包方起诉不是依据双方曾建立的建设工程合同关系，而是根据法院生效的裁判文书，故本案案由应为不当得利，本案的管辖法院应为南通市通州区人民法院。2010年12月17日，原、被告签署了调解协议，约定原告仅可进行一次诉讼或反诉、诉请限于交付竣工资料前所产生的法律责任、诉讼中不得再申请保全。故原告已经提起反诉且反诉已经审结，再次起诉没有事实和法律依据。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2006年5月31日，金坛市建设局向天由公司颁发建筑工程施工许可证，载明：工程名称为皇家华园一标段，建设规模为54444.26平方米，合同总价5454.28万元，施工单位为通州建总公司等。2006年9月28日，天由公司就皇家华园1-43号楼工程发放施工投标文件，载明招标方式为邀请招标，其中一标段建筑面积为54444.84平方米，承包方式为双包等。2006年11月14日，通州建总公司提交投标文件，对上述建筑面积为54444.84平方米的工程愿以54542848.09元的总价按招标文件的条件承包施工等。2006年11月20日，天由公司向通州建总公司发出中标通知书，通知其中标皇家华园26幢楼工程，中标价为54542848元等。2006年11月23日，天由公司与通州建总公司签订建设工程施工合同，载明工程承包范围为1号、2号、20-29号、31号和32号楼的土建和水电工程，总面积为30600平方米，最终以实测面积为准，合同�款为30655080元等。
2010年6月，天由公司向本院提起（2010）坛民初字第1530号民事诉讼，要求判令通州建总公司立即交付皇家华园工程竣工备案所需资料，支付逾期竣工违约金2985804.79元，开具12975965.29元已付工程款的发票，并承担诉讼费用。通州建总公司随后于2010年9月2日向常州市中级人民法院提起诉讼，要求天由公司支付工程款13865626.61元，并支付逾期付款利息402065.18元，赔偿其窝工导致的人工及机械等损失1671771元。天由公司又于2010年11月向本院提起（2010）坛民初字第2557号民事诉讼，请求判令通州建总公司支付逾期竣工违约金2998066.8元，并承担诉讼费用。2010年12月17日，天由公司与通州建总公司达成调解协议，约定：一、通州建总公司同意于2010年12月18日前向天由公司提交所有竣工资料，协助天由公司办理竣工备案手续；二、天由公司在收到上述竣工资料的同时撤回对通州建总公司提起的（2010）坛民初字第1530号和（2010）坛民初字第2557号民事诉讼，并解除诉讼保全措施；三、天由公司向通州建总公司主张权利应在通州建总公司诉天由公司建设工程施工合同纠纷一案中提出抗辩或反诉，但仅限一次诉讼，反诉请求限于竣工资料交付前所产生的法律责任（小业主向天由公司主张的任何损失由天由公司承担，但房屋质量问题除外），诉讼中不再申请诉讼保全等条款。后本院根据天由公司的申请，分别作出（2010）坛民初字第1530-1号和（2010）坛民初字第2557-1号民事裁定书，裁定准许天由公司撤回起诉，并解除对通州建总公司银行存款的冻结。天由公司于2010年12月28日向常州市中级人民法院提起反诉，要求通州建总公司立即支付逾期竣工违约金、逾期交付工程竣工资料违约金6780908.12元。常州市中级人�法院经审理，作出（2010）常民初字第27号民事判决书，认定，该案诉讼过程中通州建总公司提交的施工面积为54444.84平方米的建设工程施工合同应认定系天由公司与通州建总公司在发出中标通知书后所签订，该份合同签订当日，天由公司又分别与通州建总公司和揭阳市揭西建筑集团公司（以下简称揭西公司）签订面积为30600平方米和23800平方米的合同；该面积为30600平方米的合同为无效合同；根据相关司法解释的规定，可以参照该无效合同的约定确定工程价款；天由公司应付工程款为24605559.07元、已付工程款为25042432.34元。判决：驳回通州建总公司的诉讼请求；驳回天由公司的反诉诉讼请求。天由公司与通州建总公司均不服该判决，向江苏省高级人民法院提起上诉。该院于2013年7月22日作出（2012）苏民终字第0172号民事判决书，驳回天由公司及通州建总公司的上诉、维�原判决。
2013年10月16日，天由公司向通州建总公司发出催告函，主要内容为：根据常州市中级人民法院判决书，天由公司应付工程款24605559.07元，实际已累计支付工程款为25042432.34元，另外，通州建总公司至今仅开具了2000万元的工程发票。通州建总公司应在收到该函之日起3日内，立即向天由公司开具尚未开具的金额为10655080元的皇家华园工程发票并返还天由公司多付的工程款436873.27元。通州建总公司于次日签收该函。
天由公司于2014年3月4日诉至本院。
诉讼过程中，天由公司及通州建总公司均认可通州建总公司已向天由公司开具了金额为2000万元的建筑业发票。通州建总公司同意在本案中向天由公司开具金额为4605559.07元的建筑业发票。
上述事实，有当事人陈述、建设工程施工合同、常州市中级人民法院（2010）常民初字第27号民事判决书、江苏省高级人民法院（2012）苏民终字第0172号民事判决书、催告函等证据在卷佐证。
本院认为，根据生效判决书，天由公司应向通州建总公司支付工程款24605559.07元，实际已支付工程款为25042432.34元，通州建总公司应将多收取的436873.27元返还天由公司。天由公司于2013年10月16日向通州建总公司发出催告函，要求通州建总公司在收到该函之日起3日内返还上述款项，通州建总公司于2013年10月17日签收该函后至今未返还，其应承担自2013年10月21日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息。天由公司要求被告赔偿其因未开具工程发票（金额为10655080元）给原告造成的损失446447.85元，对此本院认为，1、关于被告尚未开具发票的金额。根据生效判决书，天由公司应给付的工程款为24605559.07元，该款已经给付通州建总公司，通州建总公司应向天由公司开具上述工程款的建筑业发票，诉讼过程中，双方均认可已开具发票的金额为2000万元，故通州建总公司尚未开具发票的金额为4605559.07元。原告根据2007年11月25日工程洽谈备忘录的约定以及2006年11月23日建设工程施工合同约定的总金额30655080元认为被告未开具发票的金额为10655080元，因2006年11月23日建设工程施工合同已被认定为无效合同，开具发票的金额应为实际工程款，故原告该主张本院不予认可。2、关于原告主张的损失问题，因原告未就被告未开具建筑业发票给其造成的损失提交充分证据，故本院对其该主张不予支持。诉讼中，被告同意在本案中向天由公司开具金额为4605559.07元的建筑业发票，本院予以准许。被告辩称，本案应为不当得利纠纷，应由南通市通州区人民法院管辖，对此，本院认为，本案原告要求被告返还超额支付的工程款，基础法律关系为建设工程施工合同关系，且被告未在提交答辩状期间提出管辖权异议，故本院对被告该辩称不予采信。被告又辩称，双方于2010年12月17日签署的调解协议约定原告仅可进行一次诉讼或反诉、诉请限于交付竣工资料前所产生的法律责任，原告已经提起反诉且反诉已经审结、再次起诉没有事实和法律依据，对此，本院认为，该调解协议提出的一次诉讼或反诉仅针对此前已经提出的逾期竣工违约金等事宜，现天由公司根据生效判决书再次起诉符合法律规定，本院对被告该辩称不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条之规定，判决如下：
一、被告通州建总集团有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告江苏天由发展有限公司工程款人民币436873.27元并支付该款自2013年10月21日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息。
二、被告通州建总集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告江苏天由发展有限公司开具金额为人民币4605559.07元的建筑业发票。
三、驳回原告江苏天由发展有限公司的其余诉讼请求。
案件受理费人民币12723元，由原告江苏天由发展有限公司负担4735.58元、被告通州建总集团有限公司负担7987.42元（案件受理费已由原告向本院缴纳，被告应负担的部分于本判决生效之日起10日内迳付原告）。
如果未按本判决指定�期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本2份，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件诉讼费用人民币12723元（户名：江苏省常州市中级人民法院，账号：80×××63，开户银行：江苏银行常州分行营业部）。
审 判 长 钱 蓉
人民陪审员 程贵芝
人民陪审员 袁 震
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 潘逸鹤