安徽省黄山市黄山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黄刑初字第00080号
公诉机关黄山市黄山区人民检察院。
被告人邹某，男，1985年3月12日出生于黄山市黄山区，汉族，无业，住安徽省黄山市黄山区甘棠镇茶香苑北区*幢*单元***室。2013年12月17日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，2014年1月9日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审，同年7月31日经检察机关批准，次日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕，现羁押于黄山市黄山区看守所。
辩护人谷明，安徽谷明律师事务所律师。
被告人胡某，男，1982年12月5日出生于黄山市黄山区，汉族，无业，住安徽省黄山市黄山区。2013年11月11日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年12月10日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审，2014年7月31日经检察机关批准，次日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕，同年8月12日被黄山市公安局黄山分局决定监视居住。
辩护人项小林，安徽省黄山市黄山区法律援助中心律师。
被告人王某甲，男，1982年1月21日出生于黄山市黄山区，汉族，无业，住安徽省黄山市黄山区。2014年2月17日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年3月19日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审。
被告人王某乙，男，1982年8月2日出生于黄山市黄山区，汉族，个体经营，住安徽省黄山市黄山区平湖东路全华顺景苑A2栋502室（户籍所在地安徽省黄山市黄山区。因犯故意伤害罪于2000年12月25日被安徽省黄山市中级人民法院判处有期徒刑二年。2013年12月17日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，2014年1月9日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审，2014年12月16日经本院决定取保候审。
辩护人房后昌，安徽徽润律师事务所律师。
被告人王某丙，男，1987年9月29日出生于黄山市黄山区，汉族，无业，住安徽省黄山市黄山区。2013年11月11日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年12月10日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审，2014年12月16日经本院决定取保候审。
辩护人汪振清，安徽良信律师事务所律师。
被告人李某，男，1987年4月1日出生于黄山市黄山区，汉族，无业，住安徽省黄山市黄山区。2013年11月11日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年12月10日被黄山市公安局黄山分局决定取保候审，2014年12月16日经本院决定取保候审。
辩护人胡坤，安徽良信律师事务所律师。
黄山市黄山区人民检察院以黄山检刑诉（2014）72号起诉书指控被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某犯诈骗罪，于2014年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄山市黄山区人民检察院指派代理检察员甘超出庭支持公诉，被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某，辩护人谷明、项小林、房后昌、汪振清、胡坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市黄山区人民检察院指控：2013年10月，被告人邹某为骗取钱财，组织被告人胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某，经事先商议设置假赌局，由被告人邹某引诱被害人项某甲参与“推牌九”赌博，在赌博过程中采用作弊方法，骗取被害人项某甲的钱财。所骗赃款人民币160000元。被告人邹某等六人将赌博中各自的赌本拿回后，除去支付香烟等费用，余款由六被告人予以均分。
公诉机关就起诉指控的事实当庭出示并宣读了被害人陈述、证人证言、辨认笔录及辨认照片、借条、被告人前科材料、户籍证明、归案说明、被告人供述与辩解等证据，认为被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某以非法占有为目的，使用欺骗的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某的刑事责任。被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某是共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定。在共同犯罪中，被告人邹某起主要作用，是主犯，被告人胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人邹某、王某乙、王某甲在案发后主动到公安机关投案，并如实供述了全部犯罪事实，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某在庭审中对起诉指控的犯罪事实均供认不讳，没有提出辩解意见。被告人邹某的辩护人提出的辩护意见为：①被告人邹某与同案其他被告人共同商议设置圈套，引诱被害人参与赌博并在赌博过程中作弊获利，应以赌博罪定罪处罚。②本案系共同犯罪，在共同犯罪中，各被告人分工明确，作用相当，不宜区分主、从犯。③被告人邹某系自首，案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人项某甲积极参与赌博活动，其实施的赌博违法行为违背了法律规范、伦理道德和善良风俗，具有一定过错，请求依法对被告人邹某予以从轻或者减轻处罚。被告人胡某的辩护人提出的辩护意见为：①被告人胡某是本案的从犯，请求依法对被告人胡某予以从轻或者减轻处罚。②被告人胡某是初犯、偶犯，归案后能够如实供述全部犯罪事实，应当认定为具有坦白情节，同时，已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，请求予以酌情从轻处罚。③本案被害人项某甲参与赌博活动，具有一定过错，请求依法对被告人胡某酌情予以从轻或者减轻处罚。被告人王某乙的辩护人提出的辩护意见为：①起诉指控被告人王某乙犯诈骗罪证据不足，本案应以赌博罪定罪处罚。②被告人王某乙是本案的从犯，且具有自首情节，请求对被告人王某乙予以从轻或者减轻处罚。③被告人王某乙案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人项某甲积极参与赌博具有一定过错，请求依法对被告人王某乙予以从轻或者减轻处罚。被告人王某丙的辩护人提出的辩护意见为：①起诉指控被告人王某丙犯诈骗罪证据不足，本案应以赌博罪定罪处罚。②被告人王某丙是本案的从犯，且系初犯、偶犯，具有坦白情节，请求对被告人王某丙予以从轻或者减轻处罚。③被告人王某丙案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人项某甲积极参与赌博活动，其实施的赌博违法行为违背了法律规范、伦理道德和善良风俗，具有一定过错，请求依法对被告人王某丙予以从轻或者减轻处罚。被告人李某的辩护人提出的辩护意见为：①起诉指控被告人李某的犯罪事实符合赌博罪的犯罪构成要件，本案应以赌博罪定罪处罚。②被告人李某是本案的从犯，请求对被告人李某予以从轻或者减轻处罚。③被告人李某案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，系初犯、偶犯，且当庭自愿认罪，同时，被害人具有一定过错，请求依法对被告人李某予以从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2013年10月，被告人邹某为骗取钱财、组织被告人胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某，经事先商议设置假赌局，由被告人邹某引诱被害人项某甲参与“推牌九”赌博，在赌博过程中采用作弊方法，骗取被害人项某甲的钱财。所骗赃款，被告人邹某等六人将赌博中各自的赌本拿回后，除去支付香烟等费用，余款由六被告人予以均分。其中：
1.2013年10月5日晚，被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某在安徽省黄山市黄山区太平湖镇和平村王某丁家设假赌局，采取作弊方法，骗取被害人项某甲人民币90000元。
2.2013年10月6日晚，被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某在安徽省黄山市黄山区太平湖镇南安村沈某家设假赌局，采取作弊方法，骗取被害人项某甲人民币70000元。
案发后，被告人邹某、王某甲、王某乙主动到公安机关投案。
案发后，被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某已退出了全部赃款并取得了被害人项某甲的谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1.户籍证明证实：被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某的基本身份信息及案发时均已达到完全刑事责任年龄的事实。
2.归案情况说明证实：被告人邹某、王某乙、王某甲案发后主动到公安机关投案，被告人胡某、李某、王某丙系被抓获归案的事实。
3.借条、借款凭据证实：2013年10月7日、9日，被害人项某甲因赌博输钱后分别向王某丙和李某借款并各出具4万元借条的事实。
4.谅解书证实：案发后，被告人邹小飞、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某已退出了全部赃款并取得了被害人项某甲谅解的事实。
5.黄山市中级人民法院（2000）黄刑终字第88号刑事裁定书证实：2000年11月13日被告人王某乙因犯故意伤害（重伤）罪被本院一审判处有期徒刑二年，被告人王某乙不服一审判决提起上诉后被黄山市中级人民法院裁定维持一审判决结果的事实。
（二）被害人陈述
被害人项某甲的陈述证实：2013年10月5日、6日晚，邹某分别两次喊其前往黄山市黄山区太平湖镇参加了“推牌九”赌博，其先后共输了16万元，赌博过程中其发现“李总”有作弊嫌疑，怀疑是邹某等人合伙设局骗其钱即向公安机关报案的事实。
（三）证人证言
1.证人王某丁的证言证实：2013年10月份的一天晚上，其堂弟王某甲带七八个人在其家中用扑克牌“推牌九”赌博，赌博过程中，王某甲是和一个瘦子（胡某）合伙坐庄的事实。
2.证人沈某的证言证实：2013年国庆节期间一天晚上，王某甲带六七个人在其家中玩“推牌九”赌博，其中一个坐庄的输了六七万元的事实。
3.证人项某乙的证言证实：2013年10月份，项某甲的朋友“小飞”喊项某甲去太平湖赌博，其陪同项某甲一起去了赌场有二次，赌场上是“推牌九”的方式赌博，第一次是项某甲、王某乙、小飞做三个门子，一个光头（王某甲）和有点胡子穿西服的人（胡某）合伙做个门子，还有一胖一瘦两个人放炮子，项某甲输了八九万元。次日晚上，还是第一次那些人又在太平湖另一家赌，项某甲又输了六七万元钱，第二次赌的时候项某甲怀疑那个穿西服有小胡子的人搞鬼，后来项某甲就没有再去赌了的事实。
4.证人钱某的证言证实：2013年10月6日下午1、2点钟，邹某打电话给其，说项某甲要借10万元钱现金，其同意后即向汪某借了5万元现金加上其从银行卡内支取的5万元现金，共10万元现金借给了项某甲，由项某甲打了10万元借条给汪某，汪某打了5万元借条给了其的事实。
5.证人汪某的证言及借款凭据证实：2013年10月6日下午，其和钱某一起各自从银行卡内支取了5万元现金，共10万元现金借给了项某甲，由项某甲打了10万元借条给汪某的事实。
6.证人应某的证言证实：2013年10月初的一天，李某打电话向其借钱，其就借给了李某七万四千元的事实。
（四）辨认笔录及辨认照片
公安机关制作的辨认笔录证实：被害人项某甲辨认出被告人胡某即是在赌场赌博并自称“李总”的人，被告人王某丙即是在赌场向其“放炮子”的胖子。项某乙辨认出邹某是在赌场参赌的外号叫“小飞”的人，项某乙辨认出王某甲是在赌场参赌的光头男子，项某乙辨认出胡某是在赌场参赌的留小胡子穿西服的男子，项某乙辨认出王某丙是在赌场“放炮子”的胖子。被告人胡某辨认出邹某是在赌场参赌的外号叫“小飞”的人，被告人胡某辨认出王某丙是在赌场的外号叫“胖子”的人，被告人胡某辨认出李某是在赌场与外号叫“胖子”一起的人。被告人王某乙辨认出胡某是在赌场赌博的外号叫“张总”的人。被告人王某丙辨认出胡某是在赌场赌博的外号叫“李总”的人。
（五）视听资料
黄山市公安局黄山分局刑事侦查大队制作的被告人胡某作弊手法演示视频光盘及出具的（《视听资料说明书》证实：被告人胡某演示的在赌博过程中偷牌、换牌手法并予以刻录光盘的事实。
（六）被告人供述
被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某的供述与上述证据证明的事实相吻合。
关于被告人邹某、王某乙、王某丙、李某各自的辩护人提出的本案被告人共同商议设置圈套，引诱被害人参与赌博并在赌博过程中作弊获利，应以赌博罪定罪处罚及起诉指控被告人王某乙、王某丙犯诈骗罪证据不足，起诉指控被告人李某的犯罪事实符合赌博罪的犯罪构成要件，本案应以赌博罪定罪处罚的辩护意见。经查：被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某共同商议设置圈套，引诱被害人项某甲参与赌博并在赌博过程中作弊的事实，本案中有六被告人在侦查机关及庭审中供述证实，被害人项某甲二次参赌中通过赌博输了一次六七万元，另一次八九万元，二次共十六万元的事实有被害人项某甲的陈述及证人沈某、项某乙的证言证实，赌博过程中被告人一方有人作弊的事实有被告人胡某的供述及证人项某乙的证言证实。本案中，六被告人商议设置圈套的内容明确，六被告人分工协作，即利用赌博的手段并结合使用作弊的方法针对被告人邹某选定的特定对象（被害人项某甲）实施，非法骗取了被害人项某甲的钱财，六被告人的犯意并非通过赌博赢取被害人钱财，而是假借赌博的方法共同合作骗取被害人项某甲钱财，因此，起诉指控六被告人的行为构成诈骗罪，符合诈骗罪的犯罪构成要件，被告人邹某、王某乙、王某丙、李某各自的辩护人所提的该辩护意见不能成立，不予采信。
被告人邹某的辩护人提出本案系共同犯罪，在共同犯罪中，各被告人分工明确，作用相当，不宜区分主、从犯的辩护意见，经查：本案中，被告人邹某与同案其他被告人共同商议设置圈套，引诱被害人参与赌博并在赌博过程中安排人员作弊，骗取被害人项某甲的钱财，被告人邹某不仅是该活动的组织者，而且是利用赌博方法配合作弊者的行为人之一，其指使被告人王某丙、李某在赌场“放炮子”，为本案诈骗得逞及获利起到了重要作用，应当认定为本案的主犯，因此，被告人邹某的辩护人所提的该辩护意见不能成立，不予采信。
本院认为：被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某以非法占有为目的，使用欺骗的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某的罪名成立，本院予以支持。被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某是共同犯罪，在共同犯罪中，被告人邹某起主要作用，是本案的主犯，依法应当从重处罚。被告人胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某是次要作用的从犯，依法应当减轻处罚。被告人邹某、王某乙、王某甲在案发后主动到公安机关投案，并如实供述了全部犯罪事实，是自首，依法可减轻处罚。案发后，被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某均能如实供述了全部犯罪事实，具有坦白情节，同时，六被告人均已退出了全部赃款并取得了被害人项某甲的谅解，依法可对被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某酌情从轻处罚。被告人邹某的辩护人所提的被告人邹某系自首，案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人具有一定过错，请求依法对被告人邹某予以减轻处罚辩护意见能够成立，予以采纳。被告人胡某的辩护人所提的被告人胡某是本案的从犯，且系初犯、偶犯，归案后能够如实供述全部犯罪事实，应当认定为具有坦白情节，同时，已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人具有一定过错，请求依法对被告人胡某予以减轻处罚的辩护意见能够成立，予以采纳。被告人王某乙的辩护人所提的被告人王某乙是本案的从犯，且具有自首情节，案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人具有一定过错，请求依法对被告人王某乙予以减轻处罚的辩护意见能够成立，予以采纳。被告人王某丙的辩护人所提的被告人王某丙是本案的从犯，且系初犯、偶犯，具有坦白情节，案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解，同时，被害人具有一定过错，请求依法对被告人王某丙予以减轻处罚的辩护意见能够成立，予以采纳。被告人李某的辩护人所提的被告人李某是本案的从犯，且系初犯、偶犯，案发后已退出了全部赃款并取得了被害人的谅解并当庭自愿认罪，同时，被害人具有一定过错，请求依法对被告人李某予以减轻处罚的辩护意见能够成立，予以采纳。被告人邹某取保候审前被刑事拘留了24日依法应折抵刑期。据此，根据被告人邹某、胡某、王某甲、王某乙、王某丙、李某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、后果和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人邹某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零一个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月1日起至2016年8月7日止）。
二、被告人胡某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零一个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、被告人王某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
五、被告人王某丙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
六、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
上述罚金于本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡建民
人民陪审员 江观宝
人民陪审员 彭 天
二〇一五年一月十五日
书 记 员 房丹霞
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。