河北省承德市双桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）双桥民初字第3018号
原告张喜成，住河北省承德市。
委托代理人朱大山，河北德律律师事务所律师。
被告承德宏宇建设集团有限公司，住所地承德市双桥区中居宅福隆小区B座二层07号。
法定代表人李新民，职务总经理。
委托代理人刘晓敏，河北尚丰律师事务所律师。
原告张喜成与被告承德宏宇建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告张喜成于2014年3月3日向本院起诉。本院受理后，原告张喜成于2014年3月6日向本院提出重新鉴定申请，本院依法准予，并委托鉴定机构对其伤残等级重新进行鉴定，后依法组成合议庭于2014年7月10日、2014年11月5日公开开庭进行了审理。原告张喜成及其委托代理人朱大山、被告承德宏宇建设集团有限公司的委托代理人刘晓敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年，被告承德宏宇建设集团有限公司承包了承德市四道沟到碾子沟外环公路的施工工程，原告退休后，于2012年9月11日到被告施工的工地从事修路工作，约定工资每天150.00元。2012年10月3日7时许，原告与工友张某丁、张某某、张某丙乘坐张春生驾驶的被告雇佣的交通工具冀HG8**号正三轮摩托车上班，该车行驶至上板城镇周营子村路段时车辆翻倒，造成原告及张某丁、张春生受伤。原告在承德市中心医院住院治疗38天，要求被告赔偿医药费90276.17元；误工费88350.00元；护理费2280.00元；住院伙食补助费1900.00元；伤残赔偿金54192.00元；精神抚慰金10000.00元；交通费1000.00元；鉴定费1215.00元，上述损失共计人民币249213.17元。
被告辩称，原告不是被告承德宏宇建设集团的员工，被告不应该承担任何赔偿责任。原告是在2012年10月3日乘坐张春生驾驶的三轮摩托车发生的交通事故，而并非在从事雇佣活动中所遭受的人身伤害，原告所受损失应该由交通事故侵权责任人承担。
原告为证明其诉讼请求在举证期限内提供如下证据：
1、证人张某某、张某甲、张某乙、张某丙、张某丁书面证言五份，证明原告与被告存在劳务关系，被告是雇主，原告在上班途中受伤，原告工资是每天150.00元，同时证明同次事故受伤的张某丁已经从被告公司处获得赔偿款20余万元；
2、证人张某乙、张某某、张某丙出庭证言，证明张某丁在被告公司承建的四道沟到碾子沟工地干活，2012年10月3日，原告在上班途中发生交通事故，事故发生后张某某之父张某丁已经从被告公司获得赔偿款20余万元；
3、建设工程施工专业分包合同一份，证明事发路段是北京首钢建设集团有限公司分包给本案被告的；
4、资质证书副本一份，证明被告具有在事发路段施工的合法资质，可以作为本案的法律责任主体；
5、承德市劳动人事争议仲裁委员会承市劳人裁字（2013）第172号仲裁决定书，证明本次事故中同时受伤的张某丁曾经申请劳动仲裁，被告作为赔偿责任主体与张某丁进行了协商，双方达成赔偿协议后张某丁撤诉；
6、医疗费单据14张及用药清单，金额90276.17元；
7、住院病历两份，证明张喜成住院治疗情况；
8、鉴定费发票两张，金额1215.00元；
9、道路交通事故认定书，证明2012年10月3日在承德市上板城镇周营子村路段，张春生驾驶冀HG8**号摩托车发生交通事故，致乘车人张喜成、张某丁受伤；
10、司法鉴定意见书，证明经承德市司法医学鉴定中心鉴定张喜成脑外伤开颅术后，颅骨残缺9cm×8cm，伤残等级属十级，张喜成脑外伤术后，遗有头痛、头晕、反映迟钝等症状，伤残等级属十级，根据伤残等级，伤残赔偿系数为12%；
11、交通费单据65张，主张金额1000.00元；
12、常住人口登记卡，证明张喜成系非农业户口，伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算。
对于原告所举证据，被告承德宏宇建设集团有限公司的质证意见为：
1、对于五证人书面证言的真实性不予认可，该五人的证言不能证明原、被告之间存在雇佣关系，认定雇佣关系应有书面合同或经有关部门认定，张某丁证言不是其本人书写，不予认可；
2、张某某与张喜成系叔侄关系，故对于其证言的真实性不予认可，到庭三证人均不知道其所工作公司名称，均是事故发生后听说是被告公司，出事当天所乘坐张春生的三轮车并非我公司所雇车辆，我公司仅给付每辆车200.00元车费，三证人均证明了是由张春生自愿开车拉着几位证人去上班，故三位证人出庭证言不能证明原、被告之间存在雇工关系；
3、4、5号证据的真实性认可，但与本案不具有关联性；
6、金额为62107.06元的承德市中心医院的收费收据为复印件，故对于该份证据不予认可，票号为0113350的承德市职工医疗保险住院结算收据中自费医疗费用仅为1005.81元，不能按照票面金额27065.31元主张；
7、对住院病历的真实性无异议，但原告损失不应该由我公司承担；
8、鉴定费票据无异议，但不应由我公司承担；
9、道路交通事故认定书的真实性无异议，但事故原因是由于张春生驾驶未经检验的货运车辆载客，在行驶过程中未保持安全车速，未按操作规范安全驾驶，造成此次交通事故，并负此次交通事故的全部责任，由此说明张喜成的损失，是由张春生造成的，应由张春生负全部责任；
10、司法鉴定意见书的真实性无异议，但是责任不应由我公司承担；
11、交通费单据为连号票，不予认可；
12、常住人口登记卡的真实性没有异议，但损失不应由我公司承担；
被告在举证期限内未提交证据反驳原告的主张。
对于原告所举证据的分析与认定：
对于原告出示书面证人证言及出庭证人证言，证人张某乙、张某某、张某丙均出庭接受双方当事人的质询，虽然张某某与原告张喜成系叔侄关系，但对于张某某当庭陈述的事故发生后，张某某之父张某丁已经从被告处获得赔偿款的事实，被告承德宏宇建设集团有限公司并未否认，因张某丁伤情严重没有书写能力，其书面证言由其子张某某代笔，故对于上述证人证言本院依法予以采信；对于原告所举的建设工程施工专业分包合同、资质证书副本、仲裁决定书，因被告对上述证据的真实性无异议，本院依法采信；对于原告所举的医疗费单据中金额为62107.06元的承德市中心医院的收费收据为复印件，本院不予采信，票号为0113350的承德市职工医疗保险住院结算收据虽然费用合计27065.31元，但个人负担部分仅为13533.31元，基本基金支付部分13532.00元，应从总费用中扣除；住院病历两份本院依法予以采信，证明事故发生后原告张喜成在承德市中心医院共住院治疗38天；鉴定费票据、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书本院均依法予以采信，证明本次事故的发生经过及张喜成的伤残等级情况；交通费票据虽为连号票，但交通费为实际支出费用，本院酌定800.00元；常住人口登记卡本院依法予以采信，证明原告张喜成为非农业户口，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。
经审理查明，原告张喜成在上板城造纸厂退休后在被告承德宏宇建设集团有限公司承建的四道沟到碾子沟工地从事铺路辅助工作，工资150.00元／天。2012年10月3日上午7时许，张喜成去工地上班途中乘坐张春生驾驶的冀HG8**号正三轮摩托车发生交通事故，致乘车人张某丁、张喜成受伤，该肇事车辆为被告公司以单程200.00元的价格雇佣。事故发生后，张喜成在承德市中心医院住院治疗38天。另查明，同一事故伤者张某丁已经从被告公司处获得赔偿款20余万元。本案原告张喜成为上板城造纸厂退休职工，月工资2500.00余元。
本院认为，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，原告张喜成在上班途中发生交通事故受伤与从事雇佣活动存在直接因果关系，原告张喜成有权利选择由直接侵权人张春生承担责任或由被告承德宏宇建设集团有限公司承担责任，故被告公司承担雇主责任合法有据，本院依法予以支持。对原告张喜成损失情况的认定如下：1、医疗费收据复印件及职工医疗保险基本基金支付部分共计75639.06元，本院不予支持，对于医疗费用本院支持部分为14637.11元；2、护理费60.00元／天×38天=2280.00元；3、住院伙食补助费50.00元／天×38天=1900.00元；4、残疾赔偿金22580.00元／年×20年（张喜成受伤时60周岁）×12%（伤残系数）=54192.00元；5、交通费本院酌定800.00元；6、鉴定费1215.00元；7、精神抚慰金50000.00元×12%（伤残系数）=6000.00元；因原告系上板城造纸厂退休职工，每月已经从单位领取退休金，原告未提交证据证明此次事故造成其误工损失，故对于原告主张的误工费本院不予支持。为维护当事人合法权益，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条、第十七条第一款、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告承德宏宇建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张喜成医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计人民币81024.11元；
二、驳回原告张喜成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4140.00元，由原告张喜成负担2395.00元，被告承德宏宇建设集团有限公司负担1745.00元，于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 张明华
审 判 员 张南雪
人民陪审员 常秀然
二〇一四年十一月六日
书 记 员 任兆权
附页
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。