安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）灵民一初字第02549号
原告：干居才，男，1940年1月15日出生，汉族。
委托代理人：魏礼部，男，1967年10月13日出生，汉族。
被告：仝畦平（曾用名仝永），男，1979年9月13日出生，汉族。
被告：中国人民财产保险股份有限公司灵璧支公司。
负责人：邵俊华，公司总经理。
委托代理人：王立军。
原告干居才因与被告仝畦平、中国人民财产保险股份有限公司灵璧支公司（以下简称人保财险灵璧支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年11月19日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由代理审判员赵璐适用简易程序审理本案。2013年12月19日，被告人保财险灵璧支公司向本院提出对原告干居才的伤残等级进行重新鉴定。2014年1月9日，本院委托安徽皖北医院司法鉴定所对原告干居才的伤残等级重新进行鉴定。2013年12月18日、2014年1月27日两次公开开庭审理了本案。原告干居才的委托代理人魏礼部，被告仝畦平、被告人保财险灵璧支公司的委托代理人王立军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
干居才诉称：2013年9月9日16时05分许，仝畦平驾驶皖L-×××××号小型普通客车沿灵城一环东路，由北向南行驶至议价公司西侧十字路口处右转弯时，因未按照操作规范安全、文明驾驶，与由东向西行走的原告发生刮碰，造成原告受伤、部分财物受损的交通事故。经灵璧县公安局交通警察管理大队认定，仝畦平负全部责任。原告伤后在灵璧县人民医院治疗20余天，至今生活不能自理。仝畦平驾驶的皖L-×××××号车在人保财险灵璧支公司投保了交强险和商业三者险。综上，两被告应当依法赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费等损失共计151832元；诉讼费及其他相关费用由被告承担。
人保财险灵璧支公司辩称：仝永与我公司承保的被保险人姓名不符，不是同一人，不是我公司被保险人；仝永已垫付的两万余元不应包含在原告的诉讼请求之中，应予扣除；商业险保险合同是被保险人与我公司之间的保险合同关系，本案属于侵权责任纠纷，不属于本案的审理范围；原告的伤残鉴定属于原告单方委托，与原告伤情不符，我方申请重新鉴定；对二次手术费用不予认可，费用过高；原告已经73岁，已经超过劳动年龄，不存在误工费，且原告是五保户，由国家供养；护理费应按一人计算，只应支持住院期间，按照当地护理标准计算；营养费、住院伙食补助费只支持住院期间；交通费、住宿费不予认可；康复器具费不是必须支出，不予认可；手机损失不予认可；鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围。
仝畦平辩称：保险单上仝畦平是我本人，仝永是我的曾用名，户口簿上能够显示出该信息。事故车辆皖L-×××××号车在人保财险灵璧支公司处投保，保单上仝畦平是我身份证上的姓名；鉴定结论意见同保险公司意见；我方垫付费用两万余元，超出我应当承担的部分，应由保险公司支付给我；鉴定费、诉讼费应由保险公司承担。
原告向本院提交了以下证据：
1、原告身份证、户口簿，灵璧县经济开发区罗河村村民委员会证明。证明原告的诉讼主体资格及身份信息，原告无儿无女，靠自己劳动养活自己，事故发生后原告无法供养自己，被告应该赔付原告的误工费用，人保财险灵璧支公司属于企业应该对原告承担社会责任；
2、交通事故认定书、保单一份。证明交通事故发生事实及责任划分，事故发生在保险期间；
3住院病历一组、用药清单一份、证明两张、医疗费发票一张。证明原告住院治疗经过、用药情况，治疗过程中雇人抬原告支出400元，医疗费支出20907.28元；营养费主张的依据；原告需两人护理；医嘱需二次治疗；需康复器材；
4、奥康公司证明一份、营业执照复印件一份，发票一张。证明原告购买残疾辅助器具9309元。
5、交通费、住宿费发票。证明交通费及住宿费的支出情况；
6、手机照片一张。证明原告因事故造成手机损坏，原告主张600元；
7、鉴定意见书，证明原告因事故造成伤残等级为九级伤残，护理期为150日，营养期为180日。
人保财险灵璧支公司发表质证意见为：证据1真实性无异议，但是保险公司依据保险合同承担赔偿责任；证据2事故认定书及保单真实性无异议，但是交通事故认定书上与保险单被保险人不是同一人，保险公司不予赔偿；证据3出院记录、用药清单、医疗费发票、医嘱单真实性无异议，但是医疗费由仝畦平垫付，不属于本案处理范围，且应扣除非医保用药。疾病证明书与出院记录相矛盾，且是手写的，真实性、合法性均不予认可，应以出院记录为准。抬伤者的劳务费用不予认可，该证明属于人证，证人未出庭，且数字过高，真实性、合法性均不予认可；证据4与本案无关联性，不予认可；证据5不能证明是原告为治疗伤情产生的交通费用，不予认可；证据6真实性、关联性有异议，不能证明原告手机在本起事故中损坏；证据7该鉴定是原告单方委托，且鉴定时机不成熟，原告伤情没有完全恢复，申请重新鉴定。护理、营养期不予认可，鉴定费保险公司不予承担。
仝畦平发表质证意见为：证据1、3、4、5同保险公司意见；证据2事故车辆已经投保，交通事故认定书上仝永与保险单上仝畦平是同一人，且即使不是被保险人驾驶车辆，该起交通事故也应该由保险公司进行赔偿；证据6当时不知道原告手机损坏，也没有听原告提起；证据7对鉴定结论的意见同保险公司意见。鉴定费、诉讼费应由保险公司承担。
仝畦平向本院提交了以下证据：身份证、驾驶证、行驶证、户口簿、保单两份，收条一张。证明仝永是仝畦平的曾用名，与仝畦平是同一人。事故车辆的信息及仝畦平具有合法驾驶资质。事故车辆已投保交强险及商业三者险。
原告及人保财险灵璧支公司发表质证意见为：均无异议。
人保财险灵璧支公司向本院提交了一份用药核减手写材料及商业险条款一份。证明医疗费用要按照医保标准进行核减，应扣除4224.97元。鉴定费、诉讼费用不予承担，商业险是保险公司与被保险人之间的保险合同关系，与原告无关，不属于本案处理范围。
原告发表质证意见为：诉讼费用应由保险公司承担，根据法律规定商业险部分应一并处理。用药应否进行非医保核减，应由保险公司提供相关医疗机构的用药目录及其他证据。
仝畦平发表质证意见为：购买保险时并不知道非医保用药核减，保险公司没有告知，应由保险公司赔偿。
根据当事人的举证、质证意见，本院认证如下：
对原告提交的证据1被告无异议，该证据真实、合法，且与本案相关联，本院予以采信。对于原告据此要求误工费的证明目的没有相关法律依据，本院不予采纳；证据2被告对其真实性均无异议，结合仝畦平提交的户口簿及身份证，能够证明本起交通事故的当事人仝永与仝畦平为同一人，本院予以采信；证据3住院病历一组为原告的救治医院所出具的证明材料原件，本院予以采信。疾病证明书的内容与原告的出院记录不一致，以出院记录为准。灵璧县人民医院骨科出具的两份证明，结合原告的伤情及原告无子女，该劳务费支出合理且与本案相关联，本院予以采信；证据4结合原告的年龄及原告的伤情为左下肢股骨粗隆间骨折等，原告为无儿无女的老者，其伤后若不借助残疾辅助器具无法行动及进行康复锻炼，且发票的形成时间与本案相关联，支出项目与原告的伤情相吻合，金额合理，本院予以采信；证据5不是合法有效的票据，且原告住院治疗并无转院情形，不应产生住宿费用。交通费用本院予以酌情支持；证据6交通事故认定书没有显示原告存在其他财产损失，且仝畦平对于该财产损失亦不知情，本院不予采信；证据7与本院重新委托相关鉴定机构出具的鉴定意见结论相符，本院予以采信。
对仝畦平提交的一组证据，当事人均无异议，且真实、合法与本案相关联，本院均予采信。
对人保财险灵璧支公司向本院提交的一份手写材料，本院认为，该材料为被告方单方书写且为对己方有利的内容，不能作为证据使用；对商业三者险条款，证明鉴定费、诉讼费用不予承担，商业险部分与原告无关，不属于本案处理范围的证明目的，因违反相关法律规定，本院不予采纳。且被告人保财险灵璧支公司并未举证证明对该格式条款，已尽到特别提示义务。故此对于该组证据本院均不予采信。
本案经举证、质证、认证，本院查明以下事实：
2013年9月9日16时05分许，仝畦平（曾用名仝永）驾驶皖L-×××××号小型普通客车，沿灵城一环东路由北向南行驶至议价公司西侧十字路口处右转弯时，因未按照操作规范安全、文明驾驶，与由东向西行走的干居才发生刮碰，造成干居才受伤的交通事故。经灵璧县公安局交通管理大队认定，仝畦平（仝永）负本次事故全部责任，干居才无责任。
事故发生后，干居才当即被送往灵璧县人民医院进行救治。因原告无儿无女，遂自行支出400元劳务费给抬伤者检查的救治人员。经诊断，原告的伤情为：左股骨粗隆间骨折、左足第五跖骨骨折。原告住院治疗22天，于2013年10月1日办理出院，共计支出医疗费20907.28元，出院医嘱：不适随诊，术后6周、3月、半年、一年时复查X片；患肢保护，石膏固定6周，3月内不可负重行走；遵医嘱康复功能锻炼。同年10月15日，原告为进行康复功能锻炼，购买电动轮椅一部，伸缩拐杖一把，共计支出9309元。原告住院治疗期间，仝畦平支付原告25000元医疗费。
2013年12月11日，经原告的近亲属干荣委托，安徽永泰司法鉴定所对原告的伤情出具了安徽永泰司鉴字（2013）第1071号司法鉴定意见书，其结论为：干居才因交通事故致左下肢损伤遗留左髋关节活动受限的伤残等级为九级；干居才的护理期为150日，营养期为180日。
2013年12月19日，人保财险灵璧支公司向本院提出对原告的伤残等级申请重新鉴定。2014年1月9日，本院委托安徽皖北医院司法鉴定所对原告的伤情重新进行鉴定。2014年1月16日，该所出具了皖北医院司鉴字（2014）第019号重新鉴定意见书，结论为：干居才的左髋关节损伤属于九级伤残。
另查明，皖L-×××××号小型普通客车登记所有人为仝畦平，该车在人保财险灵璧支公司投保了交强险和保险金额为30万元的商业三者险，并购买了不计免赔。事故发生在保险期间。
原告干居才系安徽省灵璧县开发区罗河村居民委员会的低保户，无儿无女。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是1、人保财险灵璧支公司是否为本案的适格主体，也即商业险部分本案是否可以一并审理；2、原告的各项损失由谁承担赔偿责任；3、原告的各项损失如何计算。
关于人保财险灵璧支公司辩称，商业保险部分属于其与被保险人之间的保险合同关系，不应属于本案审理范围的意见是否成立。本院认为，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款明确规定：人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。且该解释的第十六条也规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”该解释进一步确认了《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定的立法目的，并具体规范了商业三者险的使用顺序及方法。故此，被告人保财险灵璧支公司的上述辩解理由违反相关法律规定，本院不予支持。
关于原告的各项损失应由谁承担赔偿责任的问题，本院认为，本次交通事故经灵璧县公安局交通管理大队认定，仝畦平负事故全部责任，原告无责任，事故车辆皖L-×××××号车在被告人保财险灵璧支公司投保了交强险和30万元的商业三者险，并且购买了不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的各项损失，应当由人保财险灵璧支公司在交强险责任限额内先予赔偿，交强险赔偿后的不足部分，由人保财险灵璧支公司根据保险合同在商业三者险的责任限额内予以赔偿。仍有不足的，由侵权人仝畦平予以赔偿。
关于原告各项诉讼请求的计算标准及数额的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，本院认定如下：
1、医疗费20907.28元。以原告提交的正规发票为准。关于人保财险灵璧支公司辩称原告的用药清单中应扣除非医保用药，本院认为，根据《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》的规定，商业三者险合同约定超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不予赔偿的，保险公司应对不属于赔偿范围的费用承担举证责任。且，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。被告人保财险灵璧支公司仅向本庭提交一份自行手书的用药核减材料证明其举证目的，且该证据本院未予采信。即便该证据为相关医保机构依据用药规范核算的证明材料，被告人保财险灵璧支公司也未能举证证明，其已向被保险人即被告仝畦平采取合理的方式，提请对方注意该免除或者限制其责任的条款，并对该条款予以说明。综上，对于人保财险灵璧支公司的上述辩解理由，本院不予采信；
2、住院伙食补助费660元。原告住院22天，参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，计算为30元／天x住院22天=660元；
3、营养费5400元。参照鉴定机构的意见，营养期为180日x30元／天=5400元；
4、护理费14625元。参照鉴定机构的意见，护理期为150日，按照一人计算。原告没有举证证明其护理人员的收入状况，因此护理费参照安徽省护工从事同等级别护理的劳务报酬标准97.5元／天，计算为14625元；
5、残疾赔偿金29433.89元。2012年安徽省城镇居民家庭人均可支配收入21024.21元×7年（原告定残时73岁）×九级伤残系数20%＝29433.89元；
6、精神损害抚慰金10000元。原告在本次事故中受伤并导致髋部九级伤残，给精神上带来巨大痛苦，其赔偿精神损害抚慰金的请求本院予以支持；
7、交通费1000元。原告虽未提供交通费的正式票据，但是原告住院22天，亲属每日送饭、护理，往返确需支出交通费用，且原告出院后遵医嘱“术后6周、3月、半年、一年时复查X片”，因原告年纪老迈，伤情为左股骨粗隆间骨折，无法自行乘坐公共交通工具，需支出其他替代性交通工具的费用，综上，本院酌情支持1000元；
8、残疾辅助器具费9309元。本院认为，伤情有特殊需要的，残疾辅助器具可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。原告受伤时已为73岁高龄的老人，且下肢左股骨粗隆间骨折恢复过程较缓慢，原告在此期间的活动及生活起居确需借助相关辅助器具。原告出院后，在康复期间“遵医嘱康复功能锻炼”，也需借助相关器具。并且，原告向本院提交了其出院后自行购买的残疾辅助器具的正式发票，该发票显示原告购买的器具为轮椅及拐杖，该器具与原告的左下肢两处骨折的伤情吻合，且购买时间为原告出院后的康复期间。综上，原告的该项诉讼请求本院予以支持；
9、鉴定费1600元。原告自行委托鉴定的伤残鉴定结论被维持，因此其鉴定费用本院予以支持；
10、其他损失400元。事故发生后，干居才当即被送往灵璧县人民医院进行救治。因原告无儿无女，遂自行支出400元劳务费给抬伤者检查的劳务人员，相关票据加盖了原告救治医疗机构科室的公章，并经本院认证。该损失应为原告的合理损失，本院予以支持。
原告上述赔偿请求经本院认可的部分合计93335.17元。原告住宿费、财产损失费、误工费及后续治疗费没有相关证据及法律依据，本院不予支持。
综上，被告人保财险灵璧支公司应当在交强险及商业三者险的责任限额内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费及其他损失共计91735.17元。
被告仝畦平应当赔偿原告鉴定费1600元，该款已支付。
鉴于仝畦平在诉前已支付原告赔偿款25000元，故原告应得赔偿款应扣除仝畦平支付的25000元。被扣除部分除去仝畦平应当承担的1600元，剩余款项人保财险灵璧支公司应支付给仝畦平。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第三十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司灵璧支公司于本判决生效后七日内赔偿原告干居才医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费及其他损失68335.17元（赔偿款汇至灵璧县人民法院执行款专户账号：22×××23开户行为中国农业银行灵璧县城关分理处，汇款时请注明案号）；
二、被告仝畦平应当赔偿原告干居才鉴定费1600元，该款已支付。
三、驳回原告干居才本次诉讼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2540元，减半收取1270元，由被告中国人民财产保险股份有限公司灵璧支公司负担845元（交强险部分），被告仝畦平负担425元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
代理审判员 赵 璐
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 武艳芬
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国合同法》
第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》
第八条道路交通事故损害赔偿纠纷案件保险公司是否承担诉讼费，适用以下规则：交强险赔偿部分，适用《诉讼费用交纳办法》。商业三者险赔偿部分，一审案件以及保险公司未上诉的二审案件适用保险合同的约定；保险合同没有约定以及保险公司上诉的二审案件，适用《诉讼费用交纳办法》。