陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西中刑二终字第00194号
原公诉机关陕西省西安市碑林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马晓蓓，女，假名金华韵，系中国石油西南化工销售重庆分公司员工。2012年10月18日被抓获，同年10月19日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，2012年11月16日被依法逮捕，现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人翟铭，陕西臻理律师事务所律师。
陕西省西安市碑林区人民法院审理西安市碑林区人民检察院指控被告人马晓蓓犯诈骗罪一案，于2014年9月23日作出（2014）碑刑初字第00330号刑事判决。宣判后，被告人马晓蓓不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人马晓蓓、听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2005年，被告人马晓蓓以虚构的“金华韵”身份通过网络聊天认识了被害人赵某。2011年5月至2012年8月间，被告人马晓蓓谎称自己是英国剑桥大学就读生、父亲是中石油高官、自己在北京开办了1家“金氏影视与地产投资公司”等，并以“马晓蓓”身份相交替，骗取了被害人赵某的信任后，捏造了信用卡被冻结、公司亏空、急需资金启动海外账户等事实，先后从被害人赵某处骗得人民币145.6万元挥霍。
另查明下列事实：
1.案发前被告人马晓蓓向被害人赵某退还赃款17.4万元。
2.案发后被告人马晓蓓本人及其家属代其向被害人赵某退还人民币15.2万元及用赃款购买的诺基亚手机1部（买入价人民币4800元）、GUCCI黑色皮夹1个（买入价人民币3940元）、OMEGA腕表1个（买入价人民币88000元）、尼康数码相机1部（买入价人民币4300元）、iPhone4S手机1部（买入价人民币5800元）、Dior太阳眼镜1副（买入价人民币4000元）、iPad平板电脑1部（买入价人民币6998元）、DELL笔记本电脑1部（买入价人民币4900元）、爱马仕皮包1个（买入价人民币145000元）、海提红茶叶1盒（买入价人民币10000元）、Heren黑珍珠手链1条（买入价人民币2200元）、Heren黑珍珠胸针1个（买入价人民币1200元）、Heren黑珍珠项链1条（买入价人民币5480元）、LV女士皮包2个（买入价分别为人民币29000元和18000元）、沃思琪腕表1个（买入价人民币1500元）。物品已由公安机关依法扣押，赃款已发还被害人。
3.本案侦查期间，公安机关另追回赃款人民币1万元及用赃款购买的OMEGA腕表1个（买入价人民币68000元）、Cartier眼镜1副（买入价人民币5880元）、爱马仕男士腰带1条（买入价人民币6800元）、宝马牌320i豪华型轿车1辆（车牌号：川A×××××，买入价人民币46万元）。物品已由公安机关依法扣押，赃款已发还被害人。
4.经陕西西安安康法医精神病司法鉴定所鉴定，被告人马晓蓓患有双相障碍，作案期间处于未痊愈期，行为由现实原因引起，辨认能力存在，但受疾病影响，其对行为控制能力削弱，评为部分责任能力。
原审法院依据报案材料、受案登记表、被害人陈述、抓获经过、银行账户查询详单、扣押发还物品清单、收条与某认为被告人马晓蓓以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财产，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第十八条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人马晓蓓犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金500000元；已追回赃物由扣押机关依法发还被害人；宝马牌320i型轿车1辆（车牌号：川A×××××）归被害人赵某所有，由扣押机关依法办理过户手续予以发还被害人；未追回赃款244142元依法予以继续追缴。
上诉人马晓蓓及其辩护人提出，马晓蓓自愿认罪，积极退赃，未追回赃款只有244142元，且马晓蓓患有精神病双向障碍，具有部分责任能力，应对马晓蓓减轻处罚，原审判决量刑过量，请求二审法院减轻处罚。
经审理查明，2005年，上诉人马晓蓓以虚构的“金华韵”身份通过网络聊天认识了被害人赵某。2011年5月至2012年8月间，上诉人马晓蓓谎称她是英国剑桥大学就读生、父亲是中石油高官、她还在北京开办了一家“金氏影视与地产投资公司”等，并以“马晓蓓”身份相交替，骗取被害人赵某的信任后，虚构了信用卡被冻结、公司亏空、急需资金启动海外账户等事实，先后从被害人赵某处骗取人民币145.6万元。上诉人马晓蓓将上述赃款用于购买手表、包等奢侈用品，共计80万余元。案发前被告人马晓蓓向被害人赵某退还赃款17.4万元。案发后被告人马晓蓓及其家属向被害人赵某退还人民币15.2万元，公安机关另追回赃款人民币1万元已发还被害人。经陕西西安安康法医精神病司法鉴定所鉴定，被告人马晓蓓患有双相障碍，作案期间处于未痊愈期，行为由现实原因引起，辨认能力存在，但受疾病影响，其对行为控制能力削弱，评为部分责任能力。
上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、报案材料、受案登记表、被害人陈述及抓获经过证明，2012年9月6日，公安碑林分局兴庆路派出所接到被害人赵某报警，称其于2011年4月至2012年8月间，被一名自称叫“金华韵”的女子通过QQ聊天的方式骗走人民币161万余元。马晓蓓于2012年10月18日在重庆市高新管委会10楼中国石油西南化工销售重庆分公司内被抓获。
2、银行账户查询详单证明，被害人赵某自2011年5月28日至2012年8月23日间，向马晓蓓账户上汇款18笔共计人民币145.6万元。
3、扣押发还物品清单、收条与价格鉴定不予受理通知书证明，案发前马晓蓓向被害人赵某退还赃款17.4万元；案发后马晓蓓及其家属向被害人赵某退还人民币15.2万元；侦查机关依法扣押的马晓蓓用赃款购买的诺基亚手机1部、GUCCI黑色皮夹1个、OMEGA腕表1个、尼康数码相机1部、iPhone4S手机1部、Dior太阳眼镜1副、iPad平板电脑1部、DELL笔记本电脑1部、爱马仕皮包1个、海提红茶叶1盒、Heren黑珍珠手链1条、Heren黑珍珠胸针1个、Heren黑珍珠项链1条、LV女士皮包2个、沃思琪腕表1个；本案侦查期间，公安机关另追回赃款人民币1万元及用赃款购买的OMEGA腕表1个、Cartier眼镜1副、爱马仕男士腰带1条、宝马牌320i豪华型轿车1辆（车牌号：川A×××××）。以上物品已由公安机关依法扣押，均无法估价，赃款1万元已发还被害人。
4、指认笔录与照片证明，马晓蓓在归案后，对其用赃款所购买的物品进行了指认；被害人赵某亦对被告人马晓蓓以“金华韵”、“马晓蓓”身份与其联系时所使用的QQ号码进行了指认。
5、司法鉴定意见书及诊疗证明，陕西西安安康法医精神病司法鉴定所出具的西康法鉴（2013）精鉴字第20号司法鉴定意见书认定，马晓蓓患有双相障碍，2011年4月至2012年8月间，马晓蓓处于双向障碍未痊愈期，行为由现实原因引起，辨认能力存在，但受疾病影响，其对行为的控制能力削弱，评为部分责任能力。
6、上诉人马晓蓓对其诈骗被害人赵某的犯罪事实供认不讳。
本院认为，上诉人马晓蓓以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。对于上诉人马晓蓓及其辩护人提出马晓蓓自愿认罪，积极退赃，未追回赃款只有244142元，且马晓蓓患有精神病双向障碍，具有部分责任能力，应对马晓蓓减轻处罚，原审判决量刑过量，请求二审法院减轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院在作出判决时，已充分考虑了上诉人马晓蓓的犯罪情节及部分责任能力的情节，依法对马晓蓓从轻处罚，量刑适当，故上诉人及其辩护人关于减轻处罚的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人马晓蓓供述她将部分诈骗所得赃款用于购买手表、包等奢侈用品，但无法提供相关物品的购买价格凭证，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第359条第三款规定，对扣押的物品应当根据有关规定及时估价，原审判决以马晓蓓供述的购买价格作为追赃的数额缺少证据支持，且被害人亦对马晓蓓供述其购买物品的价格持有异议，故原审判决第二、三项关于扣押物品的发还及未追回赃款244142元依法予以继续追缴有误，应予纠正，扣押物品依法应由扣押机关作出价格认证，按照相关法律规定向被害人返还，并对未追回的赃款依法进行追缴。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三项）及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持陕西省西安市碑林区人民法院（2014）碑刑初字第00330号刑事判决第一项，即被告人马晓蓓犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金500000元；
二、撤销陕西省西安市碑林区人民法院（2014）碑刑初字第00330号刑事判决第二、三项，即已追回赃物由扣押机关依法发还被害人；宝马牌320i型轿车1辆（车牌号：川A601**）归被害人赵小嘉所有，由扣押机关依法办理过户手续予以发还被害人；未追回赃款人民币244142元依法予以继续追缴。
三、扣押物品由扣押机关陕西省西安市公安局碑林分局依法发还。
四、未追回赃款依法由陕西省西安市公安局碑林分局继续追缴发还被害人。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 锐
代理审判员 杨海明
代理审判员 田广明
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 张宝乐