山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终1043号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司滨州中心支公司。住所地：滨州市滨城区黄河八路***号。
负责人：赵俊民，总经理。
委托代理人：张胜飞，该公司法律顾问（特别授权代理）。
被上诉人（原审原告）：李金秀。
委托代理人：刘鹏，博兴杰人法律服务所法律工作者（特别授权代理）。
原审被告：张焱。
原审被告：张振芳。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称太平洋财险滨州公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服博兴县人民法院（2015）博民初字第1046号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年12月5日17时13分许，被告张焱驾驶鲁M×××××号车沿博兴县兴福镇村高村内公路由东向西行驶至0.4KV036号线杆西侧交叉路口处，与沿路由南向北原告李金秀驾驶的电动自行车相撞，致原告李金秀受伤，车辆损坏，造成道路交通事故。博兴县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定被告张焱承担事故同等责任，原告李金秀承担事故同等责任。涉诉交通事故发生后，原告在博兴县人民医院住院治疗12天（2014年12月5日-2014年12月17日），支付住院医疗费31757.82元，病历复印费40元。经诊断原告因涉诉交通事故造成的伤情为重度颅脑损伤、颅底骨折、脑挫裂伤、多发性硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、枕部头皮血肿。为求进一步治疗，原告到滨州医学院附属医院住院治疗35天（2014年12月17日-2015年1月21日），支付住院医疗费23477.86元，门诊医疗费764元，病历复印费28元。原告多次到滨州医学院附属医院诊断治疗，支付门诊医疗费892.40元。经双方当事人协商一致，一审法院委托博兴中医医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级及相关事项进行司法鉴定。2015年11月26日，该所出具博兴司法鉴[2015]临鉴字第516号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人李金秀因车祸，致脑挫裂伤并硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折，上述损伤后遗症构成道路交通事故九级伤残；建议：2、被鉴定人李金秀鉴定受理以前为误工损失日；3、被鉴定人李金秀住院期间护理2人，出院后护理1人90天（包括两次住院期间）；4、被鉴定人李金秀后续治疗费用不支持；5、被鉴定人李金秀营养期限为90天。原告支付鉴定费2600元，门诊医疗费460元。涉案电动自行车所有人系原告。2015年1月29日，博兴价格认证中心出具博价鉴字[2015]C-039号鉴定结果报告，经鉴定爱玛牌二轮电动车事故损失价值（含维修工时费）为350元。原告系博兴兴福镇聚能金属不锈钢制品厂职工，其自2013年5月份至事故发生前在该单位工作。原告主张由其夫杨宝书、其兄ＸＸＸ进行护理。杨宝书系交通运输业从业人员，ＸＸＸ居住于博兴县湖滨镇中心路4号2号楼3单元102室。被告张焱已为原告垫付费用7000元。
另查明，李佃奎系原告之父，其于1935年8月13日出生；刘士兰系原告之母，其于1935年8月13日出生，夫妻两人育有五子女。
再查明，被告张振芳与被告张焱系父子关系，鲁M×××××号车所有人系被告张振芳。该车在被告太平洋财险滨州公司投保交强险和商业第三者险（保险金额300000元，投保不计免赔）。涉诉交通事故发生在保险期间。
以上事实有博兴县公安局交通警察大队道路交通事故认定书1份，博兴县人民医院住院病案1份、住院收费票据附用药明细1份、病历复印费票据1份，博兴中医医院门诊收费票据1份、CT医学影像诊断报告1份，滨州医学院附属医院门诊病历2份、住院病案1份、住院收费票据附用药明细1份、检验报告单份、门诊收费票据3份、病历复印费票据1份，博兴司法鉴[2015]临鉴字第516号司法鉴定意见书1份，鉴定费票据1份，博价鉴字[2015]C-039号鉴定结果报告1份，银行卡交易明细1份，电子渠道来往账信息查询1份，劳动合同书1份，个体工商户营业执照1份，停发工资证明1份，结婚证1份，户口本2份，身份证6份，证明1份，从业资格证1份，常住人口登记卡1份，驾驶证2份，收到条2份，维修费发票1份，事故车辆技术鉴定费票据1份，行驶证1份，保单复印件2份及当事人陈述在案佐证，足以认定。
原审法院认为，1.原、被告双方对博兴县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书均无异议，故对该证据依法予以采信。鲁M×××××号车在被告太平洋财险滨州公司投保交强险，该交通事故发生在保险期间，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告太平洋财险滨州公司应在交强险限额范围内先行承担赔偿责任。被告张焱系侵权人，故由其对原告因涉诉交通事故造成的超出交强险限额范围的损失承担60%的赔偿责任。双方当事人均未提交证据证实被告张振芳在涉诉交通事故中存在过错或者具有承担赔偿责任的法定事由，故其在本案中不承担赔偿责任。2.关于原告主张的赔偿项目、标准、数额及被告方的异议问题。①原告主张的残疾赔偿金。其在博兴兴福镇聚能金属不锈钢制品厂工作已满一年以上，收入来源于非农业，对其该项主张应按照山东省上年度城镇居民人均可支配收入29222元，按二十年计算为116888元（29222元/年×20年×20%）；②原告主张的营养费。司法鉴定意见书确定原告确需营养，结合法院所在地经济发展水平，酌情支持原告营养费标准为30元/天，故原告该项主张为2700元（30元/天×90天）；③原告主张的误工费。其该项主张依据事故发生前三个月的日平均工资109元计算为37823元（109元/天×347天）；④原告主张的护理费。护理人员杨宝书系交通运输业从业人员，原告因其护理产生的护理费可参照山东省上年度国有经济同行业年平均工资交通运输业66878元（183.23元/天）计算。ＸＸＸ系城镇居民，原告因其护理产生的护理费可参照山东省上年度城镇居民人均可支配收入29222元（80.06元/天）计算。因此原告的护理费为20253.52元[院内护理费12374.63元（183.23元/天×47天×1人+80.06元/天×47天×1人）+院外护理费7878.89元（183.23元/天×43天×1人）]；⑤原告主张的被扶养人生活费。依据被扶养人人人数、年龄，结合扶养义务人人数，按照山东省上年度农村居民人均年生活消费支出标准（7962元）计算为3184.80元[李佃奎被扶养人生活费1592.40元（7962元/年×5年÷5人×20%）+刘士兰被扶养人生活费1592.40元（7962元/年×5年÷5人×20%）]；⑥原告主张的精神损害抚慰金3000元。原告因涉诉交通事故受伤并致伤残，精神上遭受到痛苦，应当给予适当的精神损害抚慰金，综合考虑原、被告双方的利益及当地经济发展水平，对原告的该项主张酌情支持2000元。3.根据原告的诉请及相关法律规定，其损失计算为：医疗费用：①医药费用57352.08元。根据医疗机构出具的医药费、门诊费收款凭证，结合门诊病历、住院病案等相关证据确定；②住院伙食补助费1410元（47天×30元/天）。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，并结合原告请求予以确定；③营养费2700元。伤残赔偿费用：①残疾赔偿金116888元；被扶养人生活费3184.80元；②误工费37823元；③护理费20253.52元；④交通费1000元。根据本案实际，结合原告就医地点、时间、人数、次数，酌定交通费1000元；⑤精神损害抚慰金2000元。财产损失：车损350元。其他损失：鉴定费2600元、病历复印费68元。以上共计245629.40元，原告的诉讼请求超出法院核定范围的部分不予支持。4、依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告太平洋财险滨州公司在交强险责任限额范围内赔偿原告损失120350元。原告剩余损失125279.40元，由承保鲁M×××××号车商业第三者险的被告太平洋财险滨州公司按照比例承担75126.84元（125211.40元×60%），由被告张焱按照比例承担40.80元（68元×60%）。被告张焱已为原告垫付费用7000元，故由原告向其返还垫付款项6959.20元（7000元-40.80元）。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司滨州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李金秀损失120350元，在机动车第三者责任保险范围内赔偿原告李金秀损失75126.84元；二、原告李金秀在取得本判决第一判项确定的赔偿款后向被告张焱返还垫付款项6959.20元；三、被告张焱在本案中不再承担赔偿责任；四、驳回原告李金秀对被告张振芳的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4365元，财产保全费1070元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担。
上诉人太平洋财险滨州公司不服原审判决上诉称，原审判决认定事实不清，导致结果错误。原审庭审时，被上诉人一方提交了经原审法院委托由博兴中医医院法医司法鉴定所做出的博兴司法鉴[2015]临鉴字第516号司法鉴定意见书，该意见书的鉴定意见为：1．被鉴定人李金秀因车祸、致脑挫裂伤并硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，上述损伤后遗症构成道路交通事故九(玖)级伤残。建议：2．被鉴定人李金秀鉴定受理以前为误工损失日。3．被鉴定人李金秀住院期间护理2人(贰)人，出院后护理1(壹)人90(玖拾)天(包括两次住院期间)。4．被鉴定人李金秀后续治疗费用不予支持。5．被鉴定人李金秀营养期限为90(玖拾)天。上诉人认为，被上诉人的法医司法鉴定程序不合法，鉴定报告意见极其不合理。具体为：一、鉴定程序不合法。被上诉人临床鉴定时，鉴定机构并未通知上诉人现场跟进监督，导致作为赔偿利害关系人的上诉人不能了解鉴定经过。此为鉴定程序不公开，涉事当事人地位不平等，上诉人有理由认为结果不公平、不公正。二、鉴定意见第1项被上诉人构成九9(玖)级伤残，上诉人认为根据被上诉人的伤情综合来看，其伤残等级应为10(拾)级，9(玖)级伤残等级过高。因为通过被上诉人在博兴县人民医院住院病案的出院记录，入院诊断和出院诊断可以看出被上诉人属于重度颅脑损伤；但根据人身损害受伤人员误工损失日评定准则(公安部GB／T521-2004)附录损伤分级的依据鉴定所仍然出具院外护理90日的意见显然没有事实依据，应予纠正。综上，原审庭审时，被上诉人提交的第一次住院病案对病情的诊断出现问题，司法鉴定机构未进行仔细的检查鉴定，导致司法鉴定结论中的伤残等级、误工时间和院外护理结论、建议不准确，不能作为有效证据使用。原审法院审理时未尽到审查义务予以采信并作为判决依据是不恰当的，请求二审法院撤销博兴县人民法院(2015)博民初字第1046号民事判决第一项，按照被上诉人合理的伤残等级、误工及院外护理时间予以改判。
被上诉人李金秀答辩称，本案不存在最高人民法院关于诉讼证据第二十七条的规定情形，应当判决驳回上诉，维持原判。根据被上诉人实际伤情，由有资质的鉴定机构作出的鉴定意见完全符合法律规定，该鉴定意见应该得到支持，各项费用应由上诉人承担。
原审被告张焱、张振芳未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，上诉人太平洋财险滨州公司对本案保险合同关系及涉案事故发生的事实无异议，应予确认。双方当事人争议焦点为博兴中医院法医司法鉴定所作出的博兴司法鉴【2015】临鉴字第516号鉴定意见能否作为本案定案依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，经双方当事人协商一致，一审法院委托博兴中医院法医司法鉴定所对被上诉人李金秀的伤残等级及相关事项进行了司法鉴定，上诉人在一审中虽对司法鉴定意见提出了异议，但未按法律规定要求鉴定人出庭作证，也未申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见，亦未申请重新鉴定,其在二审中主张被上诉人临床鉴定时鉴定机构未通知其现场监督，程序不合法及其单方对鉴定内容的解读，不符合上述申请人民法院重新鉴定的范围，不予支持。一审判决依据博兴司法鉴【2015】临鉴字第516号鉴定意见认定被上诉人的损失，并无不当。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4210元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司滨州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄跃江
审 判 员 唐顺江
代理审判员 刘 伟
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 高 双