山东省新泰市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）新民重字第42号
原告佟学明。
委托代理人刘朋，新泰东都法律服务所法律工作者。
被告佟学峰（又名佟学忠）。
委托代理人吴建新，山东森昌律师事务所律师。
委托代理人李龙民，山东昌琪律师事务所律师。
被告赵云峰。
原告佟学明与被告佟学峰、赵云峰雇员受害赔偿纠纷一案，发回重审后，本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告佟学峰及其委托代理人、被告赵云峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年7月6日原告由被告佟学峰雇佣，在新汶办事处寺山北电缆厂正在建筑施工中，从上层架子上掉下近一米的钻头，砸在了原告左足第五跖骨处，造成了骨折。伤后，在市二院进行了治疗，医疗费用全部由赵云峰支付了。原告的工资是由佟学峰开给的，佟学峰承揽了赵云峰部分建筑工程，但对原告的伤情治疗费用不管不问。原告至今不能参与劳动，经鉴定构成十级伤残。要求二被告赔偿误工费8407.20元，伤残补助金12238元，评残鉴定费700元，共计21345.20元。庭审中原告又将诉讼请求变更为误工费2583元、伤残赔偿金16684元、鉴定费700元，共计19967元。
被告佟学峰辩称，原告请求没有事实根据，（一）原、被告之间不存在劳务关系；（二）原告所要求的伤残赔偿金应当适用原审第一审法庭辩论终结前上年度标准；（三）如果被告对本案承担责任，原告对本案的发生负有过错，应相应减轻被告的责任。
被告赵云峰辩称，我与原告没有任何关系，与被告佟学峰有承包关系，被告佟学峰承包了我的模板工程，原告受伤我不应该承担责任。
经审理查明，被告赵云峰承包了新泰市新汶街道办事处寺山村北，特变电工电缆厂立塔的模板工程。2010年7月6日，原告在该工地上从事支护模板的工作。原告在弯腰拿方木时，被从原告头顶上方架子上掉下来的钻头砸伤左脚。伤后，被告佟学峰与赵云峰二人将原告送到新泰市第二人民医院进行了门诊手术治疗，花费医疗费2000元，由被告赵云峰全额支付。原、被告双方均未能提交病历及医疗费单据。出院后，被告赵云峰又给原告1000元营养费及继续治疗费。2010年10月29日，泰安鲁新司法鉴定所出具伤残鉴定书，鉴定意见为：佟学明系工伤致左足第5跖骨骨折，属十级伤残。原告支付鉴定费700元。原告于2011年2月9日诉来本院。另查明，2011年山东省农村居民人均纯收入为8342元。二被告均无证据证明原告对受伤事实有过错。
庭审过程中，原告为证明其主张，向法庭提交如下证据予以证明：
证据一：赵云峰的调查笔录一份。赵云峰称，我承包了特变电工模板工程，转包给了佟学峰，具体施工、雇佣员工、工人工资、安全事故等均由他自己承担；已经和佟学峰结算了工程款；我付医疗费是因为佟学峰没带钱，他让我从工程款中扣。被告佟学峰对该份证据不认可。被告赵云峰对该份证据无异议。
证据二：证人佟甲（原告亲弟弟）当庭出庭作证的证言。证人称，原告是跟佟学峰干活受的伤，工资是佟学峰开……佟学峰承包的赵云峰的活，干活分工佟学峰说了算……原告的工钱是我从佟学峰那领了，给原告捎回去的。被告佟学峰对该证人证言不认可，被告赵云峰对证人证言无异议。
证据三：证人佟乙（原告亲弟弟）当庭出庭作证的证言。证人称，佟学峰叫我去干活，工资是佟学峰开，佟学峰分配工作，一块干立塔工程的有十几个人，都是佟学峰雇去的；原告受伤时，我在现场，听王绪峰说我哥砸破脚了，去医院了；不认识赵云峰。被告佟学峰对该证人证言不认可。被告赵云峰对该证人证言无异议。
证据四、证人王甲（原告的两乔，被告的邻居）当庭出庭作证的证言。证人称，听原告说佟学峰和赵云峰要去给他复查，佟学峰听着药费……佟学峰在电缆厂包了个活，让跟着去干活……赵云峰把工程转包给了佟学峰，听佟学起也说过。被告佟学峰对该证人证言不认可，认为证人是听原告所说的，且与原审调查笔录相矛盾，不应采信。被告赵云峰对该证人证言无异议。
证据五、证人佟丙（起）（原告的亲哥哥）当庭出庭作证的证言。证人称，我听佟甲说佟学峰承包了赵云峰的工程；原告受伤后，佟学峰领着我去找赵云峰，赵云峰说这个活是佟学峰承包的，这事找不到赵云峰。被告佟学峰对该份证人证言不认可。被告赵云峰对证人证言无异议。
证据六、一审时法院对证人胡甲的调查笔录一份。证人称，我跟佟学峰在寺山村以北电缆厂工地干过活，织盒子板，干了三四天，干完一天付一天的钱，佟学峰给的钱。在工地上没和佟学明见过面。谁承包的活不知道，我们跟着佟学峰干活，工资是他开给我们；不认识赵云峰。被告佟学峰对该份证据不认可，认为原审调查笔录与证人当庭陈述相矛盾，应以证人当庭作证的证言为准。被告赵云峰对该证人证言无异议。
证据七、当庭播放录音资料一份，证明胡甲出庭作证是虚假陈述，应以法庭调查笔录为准。被告佟学峰对该份证据不认可。被告赵云峰对该份证据无异议。
证据八、泰安中院二审开庭笔录一份。证实被告佟学峰申请的证人当庭作的是虚假陈述，原告与佟学峰之间是雇佣关系。被告佟学峰对该份证据真实性无异议，对原告主张有异议，认为赵云峰是雇主。被告赵云峰对证据真实性无异议，但对证明内容有异议，认为被告佟学峰是雇主。
庭审过程中，被告佟学峰为证明其主张，向法庭提交如下证据予以证明：
证据一、证人胡甲（与原告、被告均系同村村民）当庭出庭作证的证言。证人称，自己与原告干的不是一个活，当时老板是栾老板；承包不承包不知道。原告对证人证言不认可。被告赵云峰对证人证言无异议。
证据二、证人张甲当庭出庭作证的证言。证人称，与原告一块支过模子板，老板是外地的，叫赵云峰，安排工作，定工资，给我们开钱，我一天90块钱，这个钱是佟学峰给我捎回去；具体何时去干活记不清了；在工地上没见佟学明。原告对证人证言不认可。被告赵云峰对证人证言不认可。
证据三、证人佟丁（被告佟学峰的亲弟弟）当庭出庭作证的证言。证人称，与原告一起在特变电工工地上干过支模板，我们都是给赵云峰干的，工钱也是赵云峰开，他安排工作；我一天120元，赵云峰定的，后来佟学峰把钱给我捎回来。佟学明的工资谁定、工钱怎么开，佟学峰是否给他人捎过工资、佟学峰是负责给赵云峰介绍工作还是承包的赵云峰的工程均不清楚。原告对证人证言不认可。被告赵云峰对证人证言不认可。
法庭出示2011年4月19日岳家庄法庭对王甲所作的调查笔录。证人称，原告说佟学峰把他叫去干……出院后，佟学峰和一个姓赵的去给原告复查，我正好在他家里，姓赵的说医药费都支上，再给他听着工钱，佟学峰说行；听佟学起说姓赵的把活包给了佟学峰，佟学峰找人开工资，应该由佟学峰负责。原告对此无异议。被告佟学峰对此不认可。被告赵云峰对此无异议。
庭审中，被告赵云峰主张将模板工程转包给了被告佟学峰，转包后由佟学峰负责雇佣工人干活，已和佟学峰结算了工程款，但以上主张均未提供明确直接的证据证实。
庭审中，原告要求按2011年山东省农村居民人均纯收入8342元的标准计算伤残赔偿金和误工113天的误工费。
上述事实，有证人证言，伤残鉴定书、调查笔录、原告与被告陈述等证据证实，足以认定。
本院认为，原告在新泰市新汶办事处寺山村北，特变电工电缆厂立塔模板工程工地上，因从事支模板工作而受伤致十级伤残，原告与被告对此事实均无异议，应予认定。本案争议的焦点是原告与谁存在雇佣关系，谁是原告的雇主。原告主张被告佟学峰系其雇主，但未能提供自己与被告佟学峰之间的雇佣合同，而且其提交的各项间接证据不能有力的证明原告与被告佟学峰之间存在雇佣关系，被告佟学峰系其雇主。被告佟学峰主张被告赵云峰才是原告与自己的雇主，也未能提供与被告赵云峰之间的雇佣合同，且其提交的证据也不能直接证明原告及自己与被告赵云峰之间存在雇佣关系。被告赵云峰主张将模板工程转包给了被告佟学峰，转包后由佟学峰负责雇佣工人干活，已和佟学峰结算了工程款。对此，被告佟学峰坚决否认。被告赵云峰对上述主张，均未提供证据证实。因此，本院依法不予支持。不论三方当事人如何主张他们之间的法律关系，有一点不容忽视，被告赵云峰承包特变电工电缆厂立塔的模板工程是事实，赵云峰理应对该项工程的施工承担责任。其主张将模板工程转包给被告佟学峰，被告佟学峰雇佣原告等人施工，却没有向法庭提交转包工程的任何证据。因此，原告在被告赵云峰承包的模板工程工地上施工，被告赵云峰虽主张转包却没有提供转包工程的证明，应认定被告赵云峰作为模板工程的承包人与原告之间雇佣关系成立。被告赵云峰作为原告的雇主，应对原告在从事雇佣活动过程中所受损失承担全部赔偿责任。原告要求被告赵云峰赔偿伤残赔偿金、误工费、鉴定费，于法有据，本院依法予以支持。原告要求按2011年山东省农村居民人均纯收入8342元的标准计算伤残赔偿金和误工113天的误工费，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十五条之规定，判决如下：
被告赵云峰于本判决生效之日起十日内赔偿原告佟学明伤残赔偿金16684元（8342元／年×20年×10%）、误工费2583元（8342元／年÷365天×113天），鉴定费700元，共计19967元；
驳回原告的其他诉讼请求。
如果未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费330元，由被告赵云峰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 吕 霞
审 判 员 姬建伟
助理审判员 侯诗征
二〇一三年十二月二十三日
书 记 员 张 君