陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）铜中刑二终字第00012号
原公诉机关铜川市王益区人民检察院。
上诉人（原审被告人）党超，男，汉族。1997年8月因犯强奸罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑3年6个月，2000年1月21日刑满释放。2013年5月21日因吸食毒品被铜川市公安局建乐分局行政拘留15日，同年6月4日因吸食毒品被建乐分局强制隔离戒毒二年，同年9月12日因涉嫌抢劫犯罪经铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于陕西省崔家沟监狱。
辩护人宋林科、刘岗，陕西宋林科律师事务所律师。
铜川市王益区人民法院审理的铜川市王益区人民检察院指控的被告人党超犯抢劫罪、盗窃罪，于2014年4月25日作出（2014）铜王刑初字第00012号刑事判决书，宣判后，被告人党超不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月6日在陕西省崔家沟监狱公开开庭审理了本案。铜川市人民检察院代检察员马涛出庭履行职务，上诉人党超及其辩护人宋林科、刘岗到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，（一）抢劫罪：2013年5月20日16时许，被告人党超到本市王益区川口果蔬批发市场内的窑楼，用随身携带的工具采取撬门扭锁的方法入户盗窃时被住户王某飞发现，党超将所盗现金10851.4元装入一个红色手提袋内冲出房门逃跑。逃跑过程中，党超被市场院内多名群众围住，被告人党超遂手持折叠刀向人挥舞，后党超被在场群众抓获交给公安机关处理。陈某胜（王某飞丈夫）抓被告人时左胳膊被捅伤，经医院诊断陈某胜左肘部有一9cm挫裂伤，肌肉、肌腱部分断裂，活动受限。
认定上述事实的证据有接受案件登记表、王某飞报案及陈述、证人孙某喜、邹某安、张某生、韩某、孙某凤证言，领条、现场勘查笔录及提取笔录，铜川矿务局中心医院急诊病历，被告人供述。
（二）盗窃罪：1、2012年12月下旬一天下午，被告人党超在本市王益区宜园路41号院内圆泉浴池内洗澡时盗窃同在浴池洗澡的李某利现金500余元及手机一部（报案价值1680元）。被告人党超供述其将所盗手机换了300元的海洛因毒品吸食。
2、2012年10月28日中午13时到15时左右，被告人党超在本市印台区“天地阔”酒店门口的一辆银灰色“海马3”轿车的后备箱内盗窃中华老字号西凤酒（20年）8瓶。经鉴定，老字号西凤酒（20年）8瓶价值1200元。被告人党超供述后将所盗白酒换了海洛因毒品吸食。
3、2013年5月15日中午，被告人党超在本市印台区“天地阔”酒店的一间办公室内盗窃联想A790e黑色智能手机一部（报案价值1599元）及三星白色直板手机一部（报案价值1000元）。被告人党超供述后将所盗手机换了400元的海洛因毒品吸食。
4、2013年2月10日下午，被告人党超在本市王益区建设路市公交公司2路车站旁的人行道上的一辆皮卡车内盗窃两瓶国窖1573酒，经鉴定，价值2320元。
5、2012年9月的一天中午，被告人党超在本市三里洞芳草堤华居一号工地办公楼二层右手第二间办公室盗窃佳能600D型小相机一台（报案价值3000元）。被告人党超供述将所盗相机换了海洛因毒品吸食。
6、2012年9月26日中午，被告人党超在本市三里洞芳草堤华居一号工地办公楼二层左手第二间办公室盗窃现金100余元、医保卡、储蓄卡等物品。
7、2012年9月25日晚，被告人党超在本市南关加油站内的一辆卡车（陕B158**）的驾驶室内驾驶员座位和副驾驶员座位中间的储物柜里盗窃现金100余元及储蓄卡等物品。
8、2012年9月23日中午，被告人党超在本市南关加油站营业室收银台下的柜子里盗窃现金400元、身份证及银行卡等物品。
9、2013年5月18日中午，被告人党超在铜川矿务局医院住院部感染科大夫值班室内盗窃电吉他一把（报案价值2000元），白色球鞋一双。被告人党超供述后将所盗电吉他换了毒品吸食。
10、2012年9月24日下午，被告人党超在铜川矿务局医院洗衣房的更衣柜内盗窃诺基亚手机一部。被告人党超供述后将所盗手机换了半包毒品吸食。
11、2013年5月18日下午6点左右，被告人党超在铜川矿务局医院住院部普外科护士更衣室的更衣柜内盗窃现金300余元及身份证、银行卡等物品。
12、2013年5月18日下午，被告人党超在本市印台区三里洞兴华小区6号楼“酷炫汽车灯光升级”店内盗窃“小米”手机一部，经鉴定价值1221元。
认定上述事实的证据有报案材料及陈述、现场勘查笔录及照片、辨认笔录、鉴定书、领条、被告人供述等证据证实。
据此原判认为，被告人党超以非法占有为目的，窃取他人财物，盗窃数额10851.4元，在逃跑过程中，为抗拒抓捕当场以暴力相威胁并致人受伤，其行为已构成抢劫罪，且数额巨大。其又以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人党超犯数罪，依法数罪并罚。被告人党超曾因犯罪被判处刑罚，有前科，可酌情从重处罚，其因抢劫被抓获后如实供述了其盗窃的犯罪事实，是对盗窃犯罪的坦白，可以对盗窃犯罪从轻处罚。被告人党超2013年5月20日因注射毒品被行政拘留期间，侦查机关在其被行政拘留当天就对其抢劫的犯罪行为进行侦查，可认为是因同一犯罪行为被行政拘留，可以折抵刑期。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条（四）项、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人党超犯抢劫罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金三千元，犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元。合并执行有期徒刑十年六个月，并处罚金五千元。二、随案移送的作案工具黑色匕首壹把、螺丝刀贰把、各种钥匙叁串、各种开锁工具贰拾陆件、黑色帆布背包壹个，予以没收。
上诉人上诉理由，上诉人主观上没有使用暴力的故意，一把不足20厘米的小刀，上诉人拿出来壮胆，并非用来伤害他人，被告人的伤是否是上诉人的刀子所伤，卷内也没有证据认证，故原判认定事实不清、证据不足，请求依法改判抢劫罪为盗窃罪。其辩护人提出：一是原判认定事实、证据有误，被害人的伤情未作鉴定，也未对折叠刀上的血样作任何鉴定，不排除被害人被他人误伤的可能性；二是原判认定上诉人抢劫既遂，证据不足，应认定为未遂；三是原判对上诉人抢劫量刑畸重，违背了罪行相适应的原则。请求二审法院予以改判或发回重审。
铜川市人民检察院审查意见，原判认定的事实清楚，证据确实充分，但适用法律错误，量刑不当，建议改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人党超犯抢劫罪、盗窃罪的事实清楚、正确，有下列证据证实：
一、抢劫罪的证据：
（1）接受刑事案件登记表。
（2）王某飞报案及陈述载明，2013年5月20日下午四点左右，发现家中有一个上穿白色T恤衫的男的正在偷东西，其将房门关上就跑着喊叫“抓贼”，那人也跑出来，我就追，追到市场上被我丈夫（陈某胜）和其他人员抓住，在抓那人时，那人用刀子将我丈夫的左胳膊捅伤，当时那人从我家拿的一个红布袋子，经清点，内装现金一万零八百余元。
（3）被害人陈某胜陈述载明，2013年5月20日下午4点左右，我媳妇王某飞回屋里。过了一会市场后面有人喊抓贼。我往过跑，跑到北面大棚时有一个小伙往我的方向跑过来，后面邹某安、韩某、我媳妇在追。我把那小伙抓住摔倒在地上，邹某安他们也过来了，我们一块把那小伙按到地上制服了。他向我这边跑过来的时右手拿了一把黑色折叠匕首，左手提了一个红色手提袋。我抓他时他还用匕首戳我，把我左胳膊关节处戳伤当时就流血。
（4）证人孙某喜、邹某安、张某生、韩某证言证实，事发当天16点左右，听见有人喊有人偷东西，看见一个男的从市场后面楼前的楼梯往外跑，那人跑的过程中掉一个黑色蓝边NOKIA手机和一个类似钥匙的东西，上去就抓他时，他左手拿了一个红布袋子和一个类似钢钎子的东西（20公分左右长的细橇棍），右手拿了一把黑把刀子，将邹某安的右手食指和中指指逢划烂了，陈某军迎面过去，用左手搂了一下，将那人搂倒了，邹某安将那个男的按住，韩某打电话报警了，紧接着警察就到了。后发现陈某军的左胳膊被那人用刀子戳烂了，红布袋子装的是那男的偷的钱。
（5）证人孙某凤证言证实，当天下午5点左右我回到市场听人说小偷把陈某军家偷了。另外，俺家门也被撬开了。丢了串玉佩（上面有ＸＸＸ头像）和一条圆柱型刻花玉坠。
（6）证人张某霞证言证实，2013年5月20日下午3点多，一个上穿白色T恤的小伙，背了一个黑色包，往我屋里走，那小伙问我有没有卫生纸，我说卫生纸在梳妆台上，那男的撕完卫生纸后就走了。大约又过了十几分钟屋外面有人喊叫抓小偷。我过去走到跟前看见陈某军和邹某安把一个小伙压到地上，我发现那小伙像是到我屋里要卫生纸那个人。
（7）领条载明，2013年5月23日，王某飞领到被抢现金10851.4元。
（8）现场勘验检查笔录及现场勘验检查提取物品登记表载明，提取工具包、盗窃的现金、手机（小米1S）、匕首等物。
（9）铜川矿务局中心医院急诊病历载明，陈某胜左肘部肿胀，有一9CM挫裂伤，肌肉、肌腱部分断裂，出血，压缩，活动受限。
（10）被告人党超供述，今天（5月20日）我睡起来已15时了，在房间里注射了一针海洛因，出来转到了川口果蔬批发市场外，想解大手，就从市场的北门进去，一直往后走到市场里的窑洞前，有一家的门半开着，我就敲敲了门，里面是一个女的，我给她要了卫生纸，我往厕所走的时候，从北往南数有一家的门上挂有布帘子，门上的明锁露着，我就用我随身背的包里的黄把螺丝刀（螺丝刀一头是扁头，一头是梅花头）的扁头把锁鼻撬开了，我把桌子的中间抽斗拉开，抽斗里有一串好像是玉石的东西，我把东西装到我的黑色包里，小床上的褥子下有一不锈钢架弹弓，我把弹弓放到我的裤兜里，就出门。再往北走，见有一家挂竹门帘，揭开发现门是暗锁，门旁边有一蜂窝煤炉子，底下有二根不锈钢铁棍，一个是扁头，一个是尖头，我就把这两件东西拿起，用扁头的不锈钢棍把门撬开，把半截柜的柜门打开，有二个抽斗，一个抽斗里有一个牛仔包和二、三踏五角、一元的人民币，另一个抽斗里有刀子（有长刀和弹簧刀），我就拿了一把弹簧刀在手里，柜子的衣服上有一个红色的的布袋子，我将牛仔包和二、三踏五角、一元的人民币放到红色的布袋子里，我正在装东西的时候，一个女在门外喊“有贼”，我就提着红色布袋子，手里拿着弹簧刀往门外冲，往大门外跑，见大门的方向来了好多人，我就往市场的北边方向跑，跑到一个煤堆上准备翻墙的时候，有一个女的把我的腿拉住，把我从墙上拉下来了，我又往大门跑，这个时候我把弹簧刀的刀刃打开了，有一个小伙手里拿的砖，挡住我，我用刀子在空里比划了几下，另外一个人把我抱住摔到了，我摔倒后，有几个人打我，后来警察就来了，把我带到公安局了。
二、盗窃罪证据：
1、认定第一起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主李某利报案及陈述载明，在2012年12月21或者22日下午在宜园桥康明院子内的澡堂，丢了一部价值1680元的诺基亚163型黑色智能手机、2000元现金和一个黑色钱包，钱包装有1000多元、身份证、一张工商银行卡、两张农行银行卡、一张邮政银行卡。
（2）李某利辨认出被告人的辨认笔录。
（3）被告人党超辨认作案现场勘查笔录。
（4）被告人党超的供述与查明事实相印证。
2、认定第二起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主赵某峰陈述载明，2012年10月28日，中午13时到15时左右，发现放在车后备箱里的12瓶“西凤”20年白酒不见了。每瓶价值150元。
（2）鉴定书。
（3）被告人党超辨认现场笔录及照片。
（4）被告人党超的供述与查明事实印证。
3、认定第三起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主杨某明报案及陈述载明，2013年5月15日中午，我回到酒店我办公室，发现抽斗的一部联想A790e黑色智能手机被盗，价值1599元。还被盗一支青花瓷钢笔，价值168元。
（2）失主郭某春报案及陈述载明，2013年5月15日我回到酒店我办公室，发现我的三星白色手机被盗，价值1000元。
（3）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（4）被告人党超的供述与查明事实印证。
4、认定第四起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主贾某陈述载明，2013年2月10日下午17时左右，发现我车里的东西不见了。车辆蓝色尼桑皮卡车，车号是陕K-964**，被盗东西有两瓶1573酒，两条红色的黄鹤楼烟。另外，还有一张工商银行的三秦通。烟和酒价值3310元。
（2）鉴定书。
（3）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（4）被告人党超的供述与查明事实印证。
5、认定第五起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主李某增陈述载明，2012年9月底的一天早上9时左右，我打开办公桌抽屉发现照相机不见了。相机是银灰色佳能600D型小相机，价值3000元左右。大概是2010年在网上购买的。当时还被盗了八盒磨砂猴王香烟，每盒10元钱。
（2）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（3）被告人党超的供述与查明事实印证。
6、认定第六起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主杨某英陈述载明，2012年9月26日下午14点多我上班，发现我挂在办公桌后面墙上的黑色钱包不见了，包里有一个咖啡色对折皮质钱包，内有现金200多，李某滦的中国银行个人医疗账户医保卡1张，我的建设银行卡一张，2012年9月5日建设银行取款凭条一张，我的一张一代身份证，铜川市三里洞康乐新特药店会员卡一张。
（2）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（3）被告人党超的供述与查明事实印证。
7、认定第七起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主廖某慧陈述载明，2012年9月26日早6时多，我丈夫去开车时发现车的副驾驶门被撬了，有一个放各种手续的包不见了。包是黑色皮质的。包里有400多元现金，有我的中国建设银行储蓄卡一张，车的营运证、行驶证、保险卡、到矿上装煤的手续等。
（2）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（3）被告人党超的供述与查明事实印证。
8、认定第八起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主张某陈述载明，2012年9月23日下午6点左右的时候，我的手机来短信提醒我的银行卡密码输入错误已受限。我才发现手提包不见了。内有棕黄色长方形带拉链钱包一个，里有现金400元，我的二代身份证、中国建设银行龙卡通、董志强的二代身份证、世纪家乐购物卡一张，卡内有300元。
（2）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（3）被告人党超的供述与查明事实印证。
9、认定第九起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主张某军陈述载明，2013年5月18日15时左右我到大夫值班室休息时发现我的更衣柜的锁子被撬了，应某花的更衣柜、二个写字台的锁子也被撬了。我有一把电吉他被盗了，大概价值2000元左右。应桂花的更衣柜里丢了一双白球鞋。
（2）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（3）被告人党超的供述与查明事实印证。
10、认定第十起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主王某芝陈述载明，我在医院洗衣房里上班，2012年9月24日下午，发现汪明凤丢了一个小手包，手包里有一部诺基亚手机和50元钱，我丢了一个乳白色皮质小手包，手包里有470多元钱，一张公交卡（卡内有70多元钱），一张职工医保卡，一张川口同馨堂药店会员卡。
（2）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（3）被告人党超的供述与查明事实印证。
11、认定第十一起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主周某玲报案及陈述载明，2013年5月18日发现矿务局医院外科护士更衣室的柜子被撬，被盗物品有现金500余元，准考证1张，2张中国银行卡，2张农业银行卡，1张信合卡，1张医院押金条，1张身份证。
（2）领条载明，周某玲领取被盗身份证一张、医疗周转金押金条一张。
（3）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（4）被告人党超的供述与查明事实印证。
12、认定第十二起盗窃犯罪事实的证据有：
（1）失主何某杰报案及陈述载明，2013年5月18日下午，在其三里洞兴华小区的酷炫汽车灯光升级店中，丢失小米1S手机一部，价值1299元。
（2）鉴定书。
（3）被告人党超辨认作案现场笔录及照片。
（4）领条载明，2013年10月22日何明杰领取被盗手机。
（5）被告人党超的供述与查明事实印证。
综上，被告人党超共盗窃作案12起，共计价值15420元，其中盗窃现金1400元，盗窃物品鉴定价值为4741元，失主报案未鉴定价值9279元。
认定本案事实，还有以下证据：
（1）侦查终结报告书及抓获经过。
（2）扣押物品清单及照片载明，在抓获被告人党超时扣押螺丝刀2把、玉质物品2件、不锈钢弹弓架1把、各种钥匙3串、各种开锁工具26件、黑色帆布背包1个。在搜查党超住处时扣押不同人名字的身份证9张、各种银行卡、会员卡、加油卡12张、杨江英建设银行取款凭条一张、汪成员机动车交通事故强制保险单一套、各种钥匙1串、周小虎毕业证一张、白亚文胸牌一个、海尔T621笔记本电脑一台、联想电脑包1个、手机2部、圆石头1个。
（3）被告人党超常住人口信息表。
（4）被告人党超犯强奸罪的刑事判决书。
（5）陕西省崔家沟监狱释放证明载明，党超于2000年1月21日被释放。
（6）行政处罚决定书载明，党超因涉嫌抢劫于2013年5月20日被抓获，经人体毒品成分检测呈阳性，对其给予行政拘留十五日的行政处罚。
（7）2014年11月3日党超委托辩护人向本院交来赃款15420元，罚金5000元，共计20420元。
以上证据确实、充分，能相互印证，足以定案，本院予以采信。
本院认为，上诉人党超以非法占有为目的，秘密窃取他人财物10851.4元，被发现后，在逃跑过程中，为抗拒抓捕当场使用暴力并致伤他人，其行为已构成抢劫罪。又采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪，应依法数罪并罚。党超被抓获后，能如实供述自己的盗窃罪行，依法可以从轻处罚。在二审审理期间，其主动全部退赃，并积极交纳罚金，可酌情从轻处罚。党超抢劫数额10851.4元，依法应在三年以上十年以下处刑，原判对党超犯抢劫罪的量刑不当，适用法律错误，依法应予纠正。对盗窃罪的量刑适当，应予维持。对于上诉人及其辩护人提出原判认定抢劫罪中被害人的伤是否为上诉人所为，应构成盗窃罪，系犯罪未遂的理由，经查，被害人及现场目击证人均证实，现场只有被告人党超所持折叠刀一把，党超持刀向被害人挥舞，致被害人受伤，该证言也与被告人党超盗窃被发现当场使用折叠刀的供述一致，符合转化型抢劫罪和犯罪既遂的构成要件。党超的行为构成抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分。故该上诉理由不能成立，其辩护人的该辩护意见不予采纳。铜川市人民检察院提出原判适用法律错误，量刑不当的意见成立，本院予以采纳。原判定罪准确，审判程序合法，对盗窃罪的量刑适当，对抢劫罪量刑不当，适用法律错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持铜川市王益区人民法院（2014）铜王刑初字第00012号刑事判决第二项及第一项中被告人党超犯盗窃罪判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元部分；
二、撤销铜川市王益区人民法院（2014）铜王刑初字第00012号刑事判决第一项中被告人党超犯抢劫罪判处有期徒刑十年二个月，并处罚金3000元部分；
三、上诉人党超犯抢劫罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，合并决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年九月十二日起至二0一八年九月十一日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈建安
审 判 员 高化民
代理审判员 刘明旗
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 胡 娟