江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第2271号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇。
委托代理人吴明。
委托代理人沈芳。
被上诉人（原审原告）章志祥。
委托代理人徐国华。
被上诉人（原审被告）张进。
被上诉人（原审被告）张凤山。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人章志祥、张进、张凤山机动车交通事故责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2013）皋白民初字第0960号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2013年3月13日，张进驾驶张凤山所有的苏F×××××号小轿车与章志祥驾驶的苏F×××××号二轮摩托车在如皋市丁堰镇人民政府门前南北路段发生碰撞，致章志祥受伤，摩托车受损。如皋市公安局交巡警大队认定张进负事故的全部责任。事故发生后，章志祥在如皋市博爱医院就诊并住院。经过诊断，章志祥为双侧髌骨骨折、左侧桡骨远端骨折、额部皮肤挫裂伤、多处软组织伤等。2013年1月18日，南通市海安县人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定章志祥为十级伤残，伤后误工时间为120日，护理期限为1人护理60日，营养期限为60日。张进驾驶的苏F×××××号小轿车在平安保险公司投保交强险及保险金额为20万元且附加不计免赔率的商业第三者责任保险，案涉交通事故发生在交强险及商业三者险保险责任期间。张进在事故发生后垫付医疗费588.87元，另外支付6000元。审理中，张进还陈述章志祥摩托车由张进修理，支付修理费3369元。平安保险公司称章志祥的事故车辆保险公司评估损失为1640元。2013年12月13日，章志祥诉至法院，要求赔偿52610.7元。
原审认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。章志祥因本案交通事故造成人身损害及损失，有权依法获得赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；超过交强险限额的部分由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，该起事故责任已经交警部门认定，张进负事故全部责任，对该责任认定法院予以认可。关于该事故给章志祥所造成的损失，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和关于适用该解释的有关费用标准认定如下：1、医疗费，章志祥主张11386.65元，其提供医疗费发票、相关病历等诊断依据相佐证，法院予以认定。另外，张进在章志祥治疗过程中垫付医疗费588.87元，亦应作为其医疗费损失，故章志祥医疗费损失法院认定11975.52元。2、住院伙食补助费，章志祥主张520元，法院审核认定468元。3、营养费，章志祥主张600元，符合相关规定，法院认可。4、交通费，章志祥主张300元，法院认可。5、护理费，章志祥主张3600元，符合相关规定，可以认定。6、误工费，章志祥主张误工120天，每天按照80元计算，合计9600元。对章志祥误工期限有相关鉴定结论，法院予以认可。章志祥未能提供充分的证据证明其收入标准，故法院酌情按照我省2012年度农业在岗职工平均工资标准70.2元／天的标准计算，认定章志祥误工费损失为8424元。7、残疾赔偿金，章志祥主张24404元。平安保险公司认为章志祥系单方委托进行伤残鉴定，不认可鉴定结论，但其未提供足以推翻该鉴定结论的证据，故对其辩解，不予支持。对章志祥主张的残疾赔偿金数额予以认定。8、精神抚慰金，章志祥主张5000元，符合相关规定，法院予以支持。9、车辆损失，章志祥主张2000元。张进称其已经支付修理费3369元。平安保险公司陈述章志祥车损保险公司评估为1640元。对此，法院认为，张进陈述其支付章志祥车辆修理费，但仅提供一份如皋市农机有限公司配件购买票据，尚不足以证明章志祥车辆的实际损失，但章志祥车辆损失的事实存在，故法院酌情按照平安保险公司的评估认定章志祥车辆损失1640元。10、鉴定费，章志祥主张1200元，法院予以认定。以上1-10项损失合计57611.52元，由于张进负案涉交通事故的全部责任，故该损失应该由张进全部赔偿，而张进驾驶的苏F×××××号小轿车在平安保险公司投保交强险及保险金额为20万元且不计免赔的第三者责任保险，该损失总额未超过交强险及商业险赔偿限额，应该由平安保险公司直接赔付章志祥。张凤山无与案涉交通事故相关违法行为，在本案中不应该承担责任。张进已经垫付的款项法院认定8228.87元，该款由平安保险公司直接返还。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、平安保险公司于判决生效后立即赔偿章志祥57611.52元，其中8228.87元直接给付张进。二、驳回章志祥其他诉讼请求。案件受理费213元，由张进负担。
宣判后，上诉人平安保险公司不服，向本院提起上诉称，1、章志祥的医疗费用未扣除非医保部分金额，请求二审法院依法查明事实，剔除非医保部分。2、章志祥诉前单方委托鉴定机构对其伤残等级作出司法鉴定，违反了民事诉讼法证据规则的相关规定，侵害了保险公司参与和发表意见的权利。3、一审法院按照2012年农业在岗职工平均工资标准70.2元／天赔付误工费计算有误，应当为69.48元／天。4、一审法院判决保险公司承担鉴定费不合理，不符合保险合同的约定。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人章志祥答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人张进、张凤山答辩称，1、保险公司主张扣除医疗费中非医保费用不应支持，保险公司一审中未提交保险条款，对保险合同中双方是否有该约定、约定的条款是否有效未举证，即便双方有该约定并有效，根据相关规定也只能扣除非医保用药和医保用药之间的差价部分，保险公司在一审中怠于举证，应承担举证不能的法律后果，一审对于其该项主张不予支持符合法律规定。2、本案的伤残虽系单方鉴定，但结论公正，保险公司一审中未提交相应的证据推翻鉴定结论，未看到保险公司在一审中提出重新鉴定申请，故一审法院应当认定鉴定结论。3、章志祥一审中主张误工费80元／天，一审法院酌情考虑的数额客观公正。4、鉴定费系因交通事故产生的实际损失，应列入损失范围。保险公司主张不符合保险合同的约定，因其一审中未进行举证，应承担未举证的法律后果。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，二审中本案的争议焦点：1、一审法院对医疗费用的处理是否正确？2、一审采信单方委托的伤残鉴定意见是否有据？3、一审法院计算的误工费标准是否有误？4、一审法院判决平安保险公司承担鉴定费用是否正确？
关于争议焦点1，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因此，平安保险公司应当提供证据证明依照上述规定进行了提示或者明确说明义务，但是该公司未能提供，因此案涉保险合同关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定赔偿金额的条款不产生效力。且即使该条款有效，但是对于基本医疗保险范围外的医疗项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付。现平安保险公司主张扣除医疗费总额的10%非医保医疗费用，其既未能证明有基本医疗保险范围之外的医疗费用，也未能证明该费用在基本医疗保险范围中有无同类药品，其对此应当承担举证不能的法律后果。综上，平安保险公司关于一审未扣除非医保医疗费用不合法的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点2，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。可见，单方委托鉴定并不违法。本案中，平安保险公司虽然对上述鉴定意见表示不认可，但未提交有效证据足以反驳，故本院对其异议不予采纳。原审采纳上述鉴定意见作为认定事实的依据并无不当。
关于争议焦点3，按照我省2012年农业在岗职工工资25361元／年，计算得出69.48元／天，误工120天的误工费应为8338元，一审法院以70.2元／天计算120天得出8424元有误，应予纠正。二审中，章志祥对差额部分86元明确表示放弃，系当事人对自己权利的处分，于法不悖，本院予以准许。
关于争议焦点4，鉴定费用系章志祥为确定伤情而申请鉴定所发生，系实际发生的损失，一审法院确定由平安保险公司承担并无不当。
综上，平安保险公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，但计算有误，本院予以纠正，平安保险公司应当赔偿章志祥损失共计57525.52元。一审判决主文第一项未确定履行时间，本院予以明确“判决生效后十日内”。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持如皋市人民法院（2013）皋白民初字第0960号民事判决第二项，即“驳回章志祥其他诉讼请求”。
二、变更如皋市人民法院（2013）皋白民初字第0960号民事判决第一项为“中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效后十日内赔偿章志祥57525.52元，其中8228.87元直接给付张进”。
二审案件受理费426元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶新琴
代理审判员 张 勇
代理审判员 陆炜炜
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 张晓光
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；