湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂东西湖民初字第01815号
原告暨被告黄某甲。
委托代理人李某某。
被告暨原告武汉某某钢结构有限公司。
法定代表人黄某乙，经理。
黄某甲与武汉某某钢结构有限公司（以下简称某某公司）均不服武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲裁字（2014）第473-1号仲裁裁决，分别诉至本院，本院分别立案后合并审理。由审判员殷璇独任审判，于2015年1月5日公开开庭进行了审理。黄某甲及其委托代理人李某某、某某公司的法定代表人黄某乙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
黄某甲诉称，我于2011年8月1日入职某某公司，从事机械操作工作，口头约定工资为1，500／月。2011年8月22日上午8时许，我在工作中，由于某某公司车间剪床突然发生故障失灵，我右手示、中、环指完全断离，我被送往武汉市普爱医院进行救治，经出院诊断为右手示、中、环指切割为完全断离伤。我住院期间，某某公司未支付我任何工资，未为我缴纳社会保险。我就工伤待遇、工资、社会保险与某某公司协商未果，向劳动仲裁委员会申请确认劳动关系，该委确定双方劳动关系成立，我所受伤被鉴定为工伤，劳动能力致残程度为七级。我不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令某某公司支付：1、一次性伤残补助金34，934.87元（4，478.83元×60%×13个月）、一次性伤残就业补助金89，576.60元（4，478.83元×20个月）、一次性工伤医疗补助金62，703.62元（4，478.83元×14个月）；2、2011年8月23日至2012年8月22日停工留薪期工资32，247.58元（4，478.83元×60%×12个月）；3、2012年9月至2014年8月基本工资24，480元（1，020元／月×24个月）；4、失业保险待遇及失业期间医疗保险缴费损失6，293元［（714元＋185元）×7个月］；5、被迫解除劳动关系经济补偿金4，500元（1，500元×3个月）；6、出具解除劳动关系证明书，并支付工伤等级鉴定费420元。
某某公司辩称，1、黄某甲的第一项诉讼请求计算依据有误，应该按照社平工资计算；2、黄某甲所受伤不构成七级伤残；3、停工留薪期间应该由用工单位依据职工的申请作出，黄某甲未向我公司提出停工留薪的申请，即使提了申请，其停工留薪期应是3个月，不是12个月；4、黄某甲的第三、四、五项诉讼请求无事实和法律依据，，不应支持；5、黄某甲的第六项诉讼请求未提供证据证明，不应支持。请求驳回黄某甲的全部诉讼请求。
某某公司诉称，我公司认为湖北省劳动能力鉴定委员会作出的鄂劳鉴字（2014）263号鉴定结论违法，鉴定的程序不合法，不能作为裁定黄某甲工伤待遇的依据；停工留薪期间应该由用工单位依据职工的申请作出，黄某甲未向我公司提出停工留薪的申请，劳动仲裁委无权作出黄某甲是否有停工留薪期及停工留薪期多长的决定；鉴定费无事实和证据支持。我公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：某某公司无需支付一次性伤残补助金16，836.82元、一次性伤残就业补助金43，171.60元、一次性工伤医疗补助金30，220.12元、停工留薪期工资6，475.74元、鉴定费420元。
黄某甲辩称，某某公司的诉讼请求没有法律依据和事实依据。黄某甲的工伤致残程度是通过劳动能力鉴定部门作出的，是合法的，某某公司如不服应该提起行政诉讼；按照黄某甲伤情其可以享受12个月的停工留薪期，黄某甲实际支出了鉴定费，该鉴定费应由某某公司承担，请求驳回某某公司的全部诉讼请求。
黄某甲为支持其诉、辩称意见，在举证期限内向本院提交如下证据材料：
证据一、仲裁裁决书及送达回执，证明本案已经过前置程序，仲裁裁决中黄某甲的平均工资计算标准有误，其平均工资应是3，860.90元／月，劳动合同解除的时间认定有误，应以黄某甲提出的时间为准，某某公司应支付失业保险金、经济补偿金及生活费；
证据二、（2012）鄂武汉中民商终字第01334号民事判决书，证明仲裁裁决书违背了该判决书；
证据三、工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，证明黄某甲的伤残是七级的事实并且劳动鉴定结论是最终结论；
证据四、解除劳动关系通知书及EMS快递单，证明因为某某公司没有支付生活费及社会保险费，黄某甲提出解除劳动关系，应以黄某甲提出解除劳动合同的时间为准，某某公司拒收该通知书；
证据五、2014年缴费工资基数及征收比例，证明2013年度社会平均工资是3，860.90元，黄某甲受伤前的劳动关系履行地是在主城区，应当适用主城区的标准；
证据六、医疗费票据，证明黄某甲支出的鉴定费420元。
某某公司对黄某甲所举证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，中级人民法院的判决只是认定了双方劳动关系的建立时间，没有认定双方劳动关系终止的时间；对证据三的真实性有异议，鉴定不程序不合法，黄某甲的致残程度不构成七级；对证据四的真实性和证明目的有异议，某某公司没有见过该通知书，解除劳动关系的时间应该从黄某甲未上班时开始计算；对证据五的真实性无异议，工伤保险待遇的标准应按照受伤前的上一年度社平工资，不应该按照2013年度的标准计算；对证据六的真实性无法核实。
某某公司为支持其诉、辩称意见，在举证期限内向本院提交工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书及职工工伤鉴定表，证明鉴定结论通知书的格式不符合鉴定的规程，专家只有一名，鉴定要素不齐，不符合法律程序，鉴定标准过高，黄某甲所受伤不构成七级。
黄某甲对某某公司所举证据的真实性无异议，但鉴定表不能反映鉴定不符合程序，该证据达不到证明目的，且某某公司如果认为鉴定不符合程序应当提起行政诉讼，不能以此作为本案的抗辩意见。
经庭审质证，对黄某甲、某某公司均无异议的证据本院予以确认。对双方提出异议的证据本院经审查后认为：对黄某甲提供的证据一、二、三、四的真实性本院予以确认，对其证明目的本院综合予以认定；对证据六，某某公司对其真实性提出异议，但未提供相反证据予以反驳，对其真实性本院予以确认。对某某公司提供的证据与本案无关，不予确认。
经审理查明，黄某甲于2011年8月1日经人介绍入职某某公司工作，双方未签订劳动合同，某某公司未为黄某甲缴纳社会保险。2011年8月22日上午，黄某甲在上剪床工作时不慎致右指压伤，于当日被送往武汉市普爱医院住院治疗23天，出院诊断为右手压伤，右手示、中、环指完全离断伤。某某公司承担了黄某甲住院治疗费，并支付其2011年8月1日至2011年8月22日期间的工资650元。黄某甲所受伤被认定为工伤。2014年7月25日，湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂劳鉴字（2014）263号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》，审定黄某甲工伤致残程度为七级，且该劳动能力鉴定结论为最终结论。黄某甲支出工伤体检费422元。2014年8月21日黄某甲向某某公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，以某某公司未签订劳动合同，未缴纳社会保险等为由解除双方劳动关系。
2014年8月22日，黄某甲向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决某某公司支付（一）一次性伤残补助金34，934.87元（4，478.83元／月×60%×13个月）；（二）一次性伤残就业补助金89，576.60元（4，478.83元／月×20个月）；（三）一次性工伤医疗补助金62，703.62元（4，478.83元／月×14个月）；（四）2011年8月23日至2012年8月22日停工留薪期工资32，247.58元（4，478.83元／月×60%×12个月）；（五）2012年9月至2014年8月基本工资24，480元（1，020元／月×24个月）；（六）赔偿失业保险待遇损失6，293元［（714元＋185元）×7个月］；（七）经济补偿金4，500元（1，500元／月×3个月）；（八）出具解除劳动关系证明书及支付工伤鉴定费420元。该委于2014年11月6日作出东劳人仲裁字（2014）第473-1号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内某某公司支付黄某甲一次性伤残补助金16，836.92元；一次性伤残就业补助金43，171.60元；一次性工伤医疗补助金30，220.12元；二、本裁决书生效之日起十日内某某公司支付黄某甲停工留薪期工资6，475.74元（2，158.58元／月×60%×5个月）；三、本裁决书生效之日起十日内某某公司支付黄某甲鉴定费420元；四、驳回黄某甲的其他仲裁请求。黄某甲、某某公司均不服上述仲裁裁决，分别诉至本院，双方均坚持各自诉、辩称意见，分歧较大，致本案不能调解。
本院认为，关于黄某甲本人工资的认定。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工月平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”某某公司向黄某甲支付了2011年8月1日至2011年8月22日期间的工资650元，据此计算黄某甲的月平均工资为883.70元（650元÷16天×21.75天），低于统筹地区职工月平均工资的60%，故黄某甲的工资应以统筹地区职工月平均工资的60%计算，应为1，295.15元（2，158.58元／月×60%）。黄某甲诉称其工资标准应按2013年中心城区的标准计算，但根据上述法律规定，黄某甲的工资应按受伤时统筹地区月平均工资的60%计算，其2011年受伤，某某公司的注册地址在武汉市东西湖区，故其工资应当按2011年武汉市东西湖区职工月平均工资计算，对黄某甲的该项诉称意见本院不予支持。
关于停工留薪期工资的请求。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；……”根据黄某甲的伤情，结合《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S68.2的规定，其依法可以享受3个月的停工留薪期，某某公司应向其支付停工留薪期工资3，885.45元（1，295.15元／月×3个月）。黄某甲虽诉称其应享受12个月的停工留薪期工资，但其系右手压伤，右手示、中、环指完全离断伤，其伤情不够享受12个月停工留薪期，对其该项诉称意见本院不予支持。某某公司辩称黄某甲未向公司申请过停工留薪期，也未向劳动能力鉴定部门提出过鉴定申请，其不需向黄某甲支付停工留薪期工资，但黄某甲遭受工伤事故，依法可以享受停工留薪期，其虽未向某某公司申请，亦未向劳动能力鉴定部门申请过鉴定，但并不能因为其未履行上述手续而剥夺其依法享受的待遇，本院有权根据其伤情酌定应享受的停工留薪期，对某某公司的该项辩称意见本院不予支持。
关于工伤保险待遇的请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付；……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，……”《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：……七级伤残为12个月，……；一次性伤残就业补助金标准：……七级伤残为20个月，……”第五十三条第二款规定“……本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行。”黄某甲因工受伤，致残程度被鉴定为七级伤残，依法可以享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因某某公司未为其缴纳工伤保险，故黄某甲的工伤保险待遇均应由某某公司支付，经计算为一次性伤残补助金16，836.95元（1，295.15元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金37，412.40元（3，117.70元／月×12个月）、一次性伤残就业补助金62，354元（3，117.70元／月×20个月）。黄某甲支出的工伤鉴定费420元（黄某甲诉请）应由某某公司承担。黄某甲诉称一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2013年在岗职工平均工资标准作为计算依据，但《湖北省工伤保险实施办法》规定的计算标准为统筹地区上年度职工月平均工资，某某公司在武汉市东西湖区注册，2013年度职工月平均工资标准为3，117.70元／月，黄某甲的诉称意见因无事实依据，本院不予支持。某某公司辩称应按黄某甲受伤前一年的标准计算，但黄某甲的工伤致残程度为七级的最终鉴定结论于2014年才作出，故应以鉴定结论作出的上一年度为计算依据，某某公司的该项辩称意见本院不予支持。某某公司还辩称湖北省劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论程序违法，结论本身亦不合法，不能作为本案依据，但湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂武劳鉴字（2014）263号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》，为最终结论，可以作为本案的定案依据，对某某公司的辩称意见本院不予支持。
关于黄某甲解除劳动合同的时间。黄某甲2014年8月向某某公司邮寄了解除劳动合同通知书，可以证明黄某甲已向某某公司履行了通知解除劳动合同的义务，本院根据黄某甲邮寄的时间即2014年8月21日确定双方劳动关系解除时间。
关于2012年9月至2014年8月基本工资的请求。黄某甲受伤后一直未到某某公司工作，未向某某公司提供劳动，双方劳动关系处于待定状态，对黄某甲主张的2012年9月至2014年8月基本工资的请求因无事实依据，本院不予支持。
关于失业保险待遇和失业期间医疗保险待遇的请求。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”黄某甲发生工伤事故，被鉴定为七级伤残后，其要求解除与某某公司的劳动合同，并要求某某公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其系主动要求解除劳动关系，不符合领取失业保险待遇的条件，故其该项诉请无事实依据，本院不予支持。黄某甲虽诉称其系以某某公司未缴纳社会保险为由解除劳动合同，应属于非因本人意愿中断就业，但工伤保险待遇中规定的劳动者在劳动合同解除后可以享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金事实上就是对其因工受伤后的失业和失业后可能发生的医疗损失进行了补偿，再要求某某公司支付失业保险待遇属于重复主张，故对黄某甲的该项诉称意见本院不予支持。
关于经济补偿金的请求。黄某甲从2011年8月1日开始到某某公司工作，2011年8月22日受伤后一直未到某某公司工作，从2011年8月23日至2014年8月21日劳动关系解除时，双方的劳动关系一直处于不确定的状态，黄某甲未实际提供劳动，某某公司未支付工资，双方的关系不满足劳动关系的基本要素，在黄某甲未实际提供劳动的情况下，要求某某公司支付经济补偿金对某某公司显失公平，故对经济补偿金的请求本院不予支持。
关于出具解除劳动关系证明书的请求。因黄某甲自行提出离职，其要求某某公司出具解除劳动关系证明书的请求无事实依据本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十五条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告暨原告武汉某某钢结构有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告暨被告黄某甲支付一次性伤残补助金16，836.95元、一次性工伤医疗补助金37，412.40元、一次性伤残就业补助金62，354元，以上共计116，603.35元。
二、被告暨原告武汉某某钢结构有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告暨被告黄某甲支付停工留薪期工资3，885.45元。
三、被告暨原告武汉某某钢结构有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告暨被告黄某甲支付鉴定费420元。
四、驳回原告暨被告黄某甲的其他诉讼请求。
五、驳回被告暨原告武汉某某钢结构有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款（一）项的规定预交案件受理费10元汇入武汉市中级人民法院帐户。户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户武汉市法院诉讼费分户；帐户：079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷璇
二〇一五年三月九日
书记员 王明