广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）深福法民二初字第8290号 原告深圳市宸润富通投资有限公司（反诉被告），住所地深圳市龙华新区。 法定代表人危欣。 委托代理人魏六平，广东普法律师事务所律师。 委托代理人潘盼盼，广东普法律师事务所律师。 被告冷宇锋（反诉原告），住址江西省高安市。 委托代理人胡乐清，广东法全律师事务所律师。 委托代理人周剑，广东法全律师事务所实习律师。 原告深圳市宸润富通投资有限公司诉被告冷宇锋与公司有关的纠纷一案，本院于2014年11月7日立案受理后，被告在法定期间内提起反诉，经审查与本诉合并审理，并依法由本院审判员庄啸适用简易程序独任审判，于2015年1月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人魏六平、潘盼盼，被告委托代理人胡乐清、周剑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2014年5月18日，原、被告双方（鉴于原告当时未完成注册，由原告的股东作为协议的当事方代表原告签署文件）签订了《股东出资合作协议书》，协议就原、被告共同设立新公司并对深圳市宝安区龙华镇油松工业区东环一路恒乐大厦5－12层进行升级改造为写字楼后进行出租的合作事宜进行了具体约定。协议签订后，原告的股东危欣代原告依据协议约定分别于2014年5月21日、7月16日共向被告支付押金300000元，并积极履行协议约定的设立新公司、聘请专业机构出具写字楼改造工程技术指导等义务。但，经原告多次催促后，被告至今仍未能依约按时取得项目大厦出租方恒乐音像制品（深圳）有限公司出具的《确认书》，也未能依约按期完成项目大厦5-12楼原有租客的搬迁及合法有效的完成租客清理工作，致使原告无法依约继续履行项目大厦升级改造的义务，并造成严重经济损失。据此，诉至法院请求判令：1、确认原、被告双方签订的《股东出资合作协议书》解除；2、被告退还原告押金300000元及利息损失3498元（自2014年8月1日暂计至2014年10月15日，此后按银行同期贷款利率计至被告还清款项之日）；3、被告向原告支付违约金300000元；4、被告向原告支付损失赔偿金257000元（包括律师费47000元、聘请专业机构出具写字楼改造工程技术指导费210000元）；5、本案诉讼费由被告承担。 被告辩称，《股东出资合作协议书》签订后，原告未按约定的时间向被告支付押金30万元，由于原告没有按时支付款项，导致合同无法按时履行。同时，截止2014年7月1日，原告没有按约定履行成立新公司的义务，没有向出租方缴纳相应的租金，支付相应的水电费用及员工工资。合同签订后，被告进行了大量准备工作，对大厦进行了改造，通知原来租户要他们准备搬离，到2014年12月，原来的租户已经基本上搬走，现在大厦内的房屋基本是空置。请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告在法定期间内提起反诉称，2014年5月18日，原、被告双方（鉴于原告当时未完成注册，由原告的股东作为协议的当事方代表原告签署文件）签订《股东出资合作协议书》，就恒乐大厦5－12层的改造后出租事宜进行约定。协议签订后，被告依约将附件交由原告，但原告未按合同约定的时间支付押金，经被告再三催告，原告才分别于2014年5月21日、7月16日向被告支付了100000元、200000元。原告未按约定成立新公司，更没有派人全权负责公司的运营，包括财务管理、招商运营、装修设计、施工管理、物业管理、水电管里、停车场运营管理及本项目大厦的重新命名等事宜，致使协议约定的合作无法继续进行。2014年7月至11月，项目大厦水费支出为15393.45元（11月尚未结算），电费支出为65712.08元（11月尚未结算），房租费用支出为712600元，员工工资支出50446元，以上支出总额为844151.53元，全部由被告垫付。2014年7月至11月，项目大厦收取的租金和水电费为541997元。即项目大厦在2014年7月至11月期间亏损302154.53元。根据协议的约定，原告应当按照约定的新公司股权比例，承担亏损的90％，即271939.08元。原告至今未按约定成立新公司并承担相应费用，致使被告无法取得项目大厦出租方恒乐音像制品（深圳）有限公司出具的《确认书》，无法履行项目大厦升级改造成写字楼等义务，造成严重经济损失。据此，请求法院判令：1、原告承担恒乐大厦5－12层的经营亏损271939.08元；2、本案诉讼费用由原告承担。 针对被告的反诉，原告当庭答辩称，原、被告双方签订合作协议后，原告对项目大厦的改造始终持积极态度，在五月底已经为项目大厦的项目改造聘请了专业机构进行改造设计，并支付了20万元的设计费。在合作协议签订前，项目大厦有大量居民居住，被告签订协议后应该为合同履行，停止接纳新的住户，并对即将到期的住户进行告知改造的相关事项，并且应当以合同的约定积极向项目大厦的业主取得同意改造的确认书，被告不但没有依照合作协议的约定积极履行上述合同义务，反而在2014年5月18日至7月1日之间大量签订租赁合同，为后期的项目大厦的腾房制造障碍，根据协议约定，被告有两项工作，一项是取得业主的同意改造授权，一项是清理租客，被告对该两项合同义务均没有履行，且消极对待，不积极主动履行，原告有合理理由认为在2014年7月1日之前被告已经以自己的行为表明不同意履行合作协议的约定，被告要求我方承担项目大厦7月1日之后的开支没有事实依据。至于300000元押金的支付，是有先决条件的，合作协议第二条第一项甲方的权利义务及分工的第二点约定被告将合作协议的所有附件交由原告之后，原告才应当依据合同约定支付300000元的押金，在没有交付合同附件之前，原告有理由行使抗辩权，但是虽然被告没有交付相关附件，原告在合同签订后支付了100000元，并且也已经将剩余的200000元及时向被告进行了支付，被告所谓原告违约在先没有事实依据。原告已经依据协议的约定进行了新公司的注册，2014年7月22日，原告已经领取了名称预先核准通知书，后因被告无法依约在8月1日前取得确认书，原告才依约解除合作协议并停止新公司的设立，以免损失扩大化。 经审理查明，2014年5月18日，原告（甲方，合同签订时原告尚未完成注册，由拟任公司法定代表人危欣代表原告签署文件）、危欣（乙方，原告法定代表人）、肖波（乙方）、张涛（乙方）、被告（丙方）签订《股东出资合作协议书》，协议就各方共同设立新公司并对位于深圳市宝安区龙华镇油松工业区东环一路的恒乐大厦5－12层进行升级改造为写字楼后进行出租的合作事宜进行约定。协议约定：本协议签订时，丙方将项目大厦之《租赁协议书》原件交由甲方，由甲方出具收取该租赁协议书的原件的收据给丙方，丙方将本协议所有附件交给甲方及乙方的三日内，甲方向丙方支付押金300000元；本协议各方均是独立主体，各自承担各自责任，项目大厦的债权债务由2014年7月1日前属丙方，由2014年7月1日后（含当日）属新公司，2014年7月1日后项目大厦的《租赁协议书》之权利义务由新公司享有承担；新公司成立之前丙方因该项目大厦产生任何的债务、债权或其他纠纷有关的责任，由丙方自行承担及处理解决；如项目大厦在丙方出资的租赁权的12年期限届满后或其他原因项目大厦的运营终止后，丙方应协助甲方完成原房东退还押金300000元给甲方，否则丙方应将该300000元退还给甲方；本协议签订后，丙方须协助甲方取得本项目大厦的出租方〔恒乐音像制品（深圳）有限公司〕出具的《确认书》（确认书的主要内容要点为：丙方已向恒乐音像制品（深圳）有限公司充分披露甲、丙双方的合作成立公司对项目大厦进行升级改造成写字楼出租且项目大厦的业主方/权利方知晓并同意，本协议各方共同争取变更项目大厦名称）；任一方违反本协议约定包括保证承诺条款，由此造成他方损失及/或本协议所涉的项目大厦之项目运营无法继续履行的，或者继续履行无必要或承担更大损失/风险的，违约方须向守约方承担损失赔偿责任及违约责任，包括但不限于守约方因此而支出的律师费、差旅费、诉讼费、法律裁决/判决中应承担的赔偿费用、行政处罚的费用、可得利益损失等。各方为此承担责任的责任限额为500000元；如因项目大厦产权问题或其他非因甲方、乙方原因造成本协议所涉项目无法开展或附件中租赁协议书的租赁期间无法继续履行的等损害甲方及乙方利益的，丙方应向甲方承担违约金300000元，且须退回甲方/乙方向其支付的押金300000元；如果本协议中的项目大厦的房东需出具的《确认书》在2014年8月1日之前丙方无法获得的，本协议解除，丙方所收取由甲方/乙方支付押金300000元退还给甲方/乙方。协议约定附件包括:各方身份证复印件、恒乐音像制品（深圳）有限公司与丙方的租赁协议书、恒乐音像制品（深圳）有限公司出具给丙方的押金收据、项目大厦的房屋使用权证书复印件、消防安全合格证复印件。 合作协议书签订后，被告向原告交付了合作协议书约定的附件租赁协议书，现有证据无法证明被告向原告交付了合作协议书约定的其他附件。 2014年5月21日，佟春香向被告转账支付100000元，转账备注：代危欣付恒乐大厦5－12楼合作项目诚意金。2014年7月16日，危欣向被告转账支付200000元，转账备注：支付恒乐大厦押金余款（合计共已支付300000元）。庭审中，被告确认已收到原告支付的300000元押金。 2014年6月15日，危欣（甲方）与深圳市智邦文化转播有限公司（乙方）签订一份《工程项目合同书》，约定，甲方委托乙方对民治油松恒乐大厦写字楼改造提供设计方案及工程技术指导，预算总造价210000元。合同书签订后，深圳市智邦文化转播有限公司分别于2014年6月17日、6月27日、7月16日向原告开具三张收据，载明其收到原告支付的恒乐大厦5-12层项目费用共180000元。原告称，2014年6月24日，原告向被告递交了其为履行合同聘请的第三方专业机构对写字楼改造出具的设计方案，并提交了重要文件签收清单予以证明，该清单显示的接收人为朱丹。朱丹系被告方的工作人员。 2014年7月22日，深圳市市场监督管理局出具（2014）第81968089号名称预先核准通知书，同意深圳市宸润富通投资有限公司、冷宇锋投资3000000元拟在深圳市设立的有限责任公司名称为：深圳市宸润万富投资有限公司，该预先核准的名称有效期自2014年7月22日至2014年12月8日，有效期满自动失效。 本院还查明，2013年7月1日，恒乐音像制品（深圳）有限公司（甲方）与被告（乙方）签订一份租赁协议书，约定：甲方将恒乐大厦5－12层房屋出租给乙方，租期为12年4个月，每月租金142520元，甲方同意给乙方8个月的装修免租期，实际的租金缴纳日期从2014年4月1日开始计租；乙方租赁房屋用于经营，乙方不得擅自改变房屋结构和用途，不得转租或出借给第三人使用……，乙方确需改变房屋的结构或用途时，应事先征得甲方书面同意，并协商处理好相关事宜。 2014年8月19日，原告委托广东卓建律师事务所向被告发送通知函，称：因被告未能在协议约定期限之前向原告提供项目大厦房东出具的《确认书》，按照协议约定，现通知被告协议解除；因被告原因造成协议所涉项目无法开展，被告应向原告承担违约金300000元，且须退回原告向被告支付的押金本金300000元。被告于2014年8月20日签收该通知函。 被告主张，项目大厦（恒乐大厦5－12层）在2014年7月至11月期间亏损302154.53元，并提交了《恒乐大厦7－11月份收租及交水电房租表》、水费缴纳发票、电费通知单、工资表、工资条等证据予以证明。 另查，原告向本院提交调查取证申请书，申请对恒乐大厦5－12层签订租赁合同情况进行调查。本院依职权于2015年1月5日到被告处，调取了相关租赁合同，经核，在合作协议签订后至原告通知合同解除期间，被告仍对外签订了21份房屋租赁合同。 又，2014年11月3日，原告（甲方）与广东普发律师事务所（乙方）签订《诉讼委托代理合同》，约定甲方因与被告合同纠纷一事，委托乙方指派的律师为甲方处理本案的代理人，律师代理费47000元。2011年11月4日，广东普发律师事务所向原告出具金额为47000元的律师费发票。 以上事实有《股东出资合作协议书》、银行电子回单、名称预先核准通知书、工程项目合同书、收款收据、通知函、租赁协议书、代理合同、律师费发票、重要文件签收清单、收租及交水电房租表、自来水缴纳发票、电费通知单、房租收款收据、工资条、房屋租赁合同等证据及庭审笔录予以证实。 本院认为，本案系与公司有关的纠纷，各方当事人签订《股东出资合作协议书》后，未能实际注册成立新公司，遂产生争议。结合原、被告双方主张及抗辩，本案争议焦点为：一、合作协议约定义务的履行问题；二、合作协议的解除问题；三、违约责任的承担问题；四、被告的反诉请求是否成立。 关于合作协议约定义务的履行。《股东出资合作协议书》就原、被告的权利义务进行了明确的约定，其中被告应履行的义务主要包括：移交协议附件、协助原告取得项目大厦出租方的《确认书》、清理租客；原告应履行的义务主要包括：向被告支付300000元押金、新公司的成立运营。首先，关于合同附件的交付及押金的支付。协议约定，被告将本协议所有附件交给原告及乙方的三日内，原告向被告支付押金300000元。根据本院查明的事实，原告分别于2014年5月21日、7月16日向被告转账支付100000元、200000元。被告主张原告逾期支付押金，构成违约，原告抗辩称因被告未依约交付附件，支付押金的条件尚未成就，原告并不构成逾期支付。本院认为，被告未举证证明其已向原告移交所有附件，应当承担对其不利的法律后果，对其主张的原告逾期支付押金的违约责任，本院不予支持。其次，关于取得《确认书》的义务。被告与恒乐音像制品（深圳）有限公司签订的《租赁协议书》明确约定，如被告确需改变房屋的结构或用途时，应事先征得恒乐音像制品（深圳）有限公司书面同意，并协商处理好相关事宜。合作协议书亦明确约定，本协议签订后，被告须协助原告取得本项目大厦的出租方〔恒乐音像制品（深圳）有限公司〕出具的《确认书》。由此可见，被告取得《确认书》系设立新公司进行项目运营的必要条件。被告称其之所以未取得《确认书》，系因原告在2014年8月1日之前未成立新公司。本院认为，合作协议并未将2014年8月1日之前成立新公司作为被告取得《确认书》的前置条件，被告以新公司未成立为由抗辩，没有合同依据，本院不予采信。再次，关于清理租客的义务。根据本院依法调取的证据，在合作协议签订后至原告通知协议解除期间，被告仍就项目大厦5－12层房屋对外签订房屋租赁合同。故，本院认为被告并未充分履行清理租客的义务。最后，关于设立新公司并进行运营的义务。根据原告提交的证据，协议签订后，原告注册了新公司的母公司，取得了新公司的名称预先核准，就项目大厦的改造方案与设计公司签订了项目合同书，可以认定原告履行了设立新公司的相关前期义务。被告并未履行取得《确认书》、清理租客等义务，系纠纷产生的原因，也是合作目的不能达成的主要原因，因此，对被告提出的原告未按约定成立新公司的主张，本院不予采信。 关于合作协议的解除问题。合作协议约定，如果本协议中的项目大厦的房东需出具的《确认书》，在2014年8月1日之前被告无法获得的，本协议解除，被告所收取由原告/乙方支付押金300000元退还给原告/乙方。本院认为，被告未在2014年8月1日之前取得《确认书》，原告依约有权解除合作协议。故，对原告要求确认《股东出资合作协议书》解除的诉请，本院依法予以支持。 关于违约责任的承担。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条第三款规定，因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。本案拟设立公司未成立，系因被告未履行合作协议义务所致，其应当根据合作协议承担违约责任。原告要求被告退还押金300000元并支付违约金300000元，符合协议约定，本院予以支持。考虑到违约金以赔偿性为原则，以惩罚性为例外，协议约定的300000元违约金足以弥补原告的损失，对原告主张的损失赔偿，本院依法不予支持。 关于被告的反诉请求。合作协议明确约定，新公司成立之前被告因该项目大厦产生任何的债务、债权或其他纠纷有关的责任，由被告自行承担及处理解决。本院认为，协议所指的“新公司”因被告原因并未设立，故被告要求原告按90％比例承担2014年7月1日后项目大厦的经营亏损，并无依据，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条第三款的规定，判决如下： 一、解除原告深圳市宸润富通投资有限公司与被告冷宇锋于2014年5月28日签订的《股东出资合作协议书》； 二、被告冷宇锋在本判决生效十日之内向原告深圳市宸润富通投资有限公司退还押金30万元； 三、被告冷宇锋在本判决生效十日之内向原告深圳市宸润富通投资有限公司支付违约金30万元； 四、驳回原告深圳市宸润富通投资有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告冷宇锋的反诉请求。 如未按照本判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费12405元（已由原告预交），因适用简易程序收取6202.5元，由原告负担1025.5元，被告负担5177元；反诉受理费2690元（已由被告预交），由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知次日起七日内向该院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，将按自动撤回上诉处理。 审判员 庄    啸 二〇一五年一月二十一日 书记员 黄  丹  云 书记员 谢世豪（代） 第14页，共14页