山东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鲁刑三终字第1号
原公诉机关山东省威海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王鹏，男，汉族，1986年9月9日出生于山东省威海市，中专文化，无业，户籍地威海市文登区大水泊镇马家庄村，暂住地威海火炬高技术产业开发区海景城*栋***室。2011年9月1日因吸毒被处以行政拘留十五日，罚款2000元；同年11月11日因吸毒被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月18日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于威海市文登区看守所。
辩护人王志忠、潘楠，山东圣义律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）彭志强，出租车司机。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月18日被刑事拘留，因涉嫌犯运输毒品罪于同年10月26日被逮捕。现羁押于威海市文登区看守所。
原审被告人胡新波，男，满族，1983年12月19日出生于辽宁省抚顺市，小学文化，无业，户籍地辽宁省抚顺市新宾满族自治县旺清门镇南村江南屯，暂住地山东省威海市南山泰苑小区*号楼*单元***室。2012年5月24日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金10000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月18日被刑事拘留，因涉嫌犯容留他人吸毒罪于同年10月26日被逮捕。现羁押于威海市文登区看守所。
山东省威海市中级人民法院审理威海市人民检察院指控原审被告人王鹏犯贩卖毒品罪、原审被告人彭志强犯运输毒品罪、原审被告人胡新波犯容留他人吸毒罪一案，于二Ο一四年十月十五日作出（2014）威刑一初字第26号刑事判决。原审被告人王鹏及彭志强不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王鹏、彭志强及原审被告人胡新波，听取其他诉讼参与人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月，被告人王鹏购买含甲基苯丙胺成分的毒品一宗用于贩卖。同月17日，张某联络王鹏购买毒品，当晚，王鹏安排被告人彭志强驾驶鲁K×××××桑塔纳轿车将装有含甲基苯丙胺成分的晶体（俗称冰毒）的茶叶袋从威海火炬高技术产业开发区海景城运送至荣成市港湾街道办事处张某处。彭志强将该毒品放置驾驶室内，在驾车运输毒品过程中，于当日23时30分许，与被告人胡新波在威海市南山泰苑小区3号楼楼下被抓获，公安机关从彭志强驾驶的轿车内查获含甲基苯丙胺成分的毒品34.881克。次日15时30分许，王鹏在威海市铂丽丝大酒店515号房间被抓获，公安机关从其随身物品中查获含甲基苯丙胺成分的毒品共548.406克。
2013年9月，被告人胡新波在其位于威海市南山泰苑小区3号楼3单元711室的租房内，容留彭志强吸食毒品五次。
上述事实，有已经庭审质证并确认的下列证据予以证实：
1.物证
（1）疑似毒品和茶叶包装袋（照片），2013年9月17日，侦查人员从彭志强轿车内查获，经当庭出示，被告人彭志强确认系王鹏交给其的冰毒。
（2）疑似毒品七小袋、疑似毒品一大袋、疑似毒品一大袋（内有红色药片4袋共651片和白色晶体一袋）（均为照片），2013年9月18日，侦查人员从王鹏入住的威海市铂丽丝大酒店515号房间查获，经当庭出示，被告人王鹏确认系其带到酒店房间的毒品。
2.书证
（1）搜查笔录、扣押、发还清单、毒品入库登记表、罚没款缴款书、扣押现金交款单证实，2013年9月17日23时许，文登市公安局民警对胡新波和彭志强乘坐的轿车及胡新波位于威海市南山泰苑3号楼3单元711室的租房进行搜查,从彭志强的鲁K×××××桑塔纳轿车左侧车门的储物盒内搜查并扣押茶叶袋一个，内有白色晶体一袋（连袋重36.05克）；扣押轿车一辆、现金300元。从胡新波的包内及租房卧室内搜查并扣押白色晶体五袋（连袋重6克）、红色药片一片、红色粉末一管、黄色粉末一管、褐色粉末一管、褐色粉末一袋、吸毒工具冰壶一套。
同年9月18日15时许，文登市公安局民警对王鹏入住的威海市铂丽丝大酒店515号房间进行搜查，扣押王鹏密码箱内白色晶体一大袋（连袋重395克）、白色晶体及红色药片一大袋（连袋共重138.8克，其中白色晶体一袋连袋重69.75克，深色药片二袋共363片，浅色药片二袋共288片）、白色晶体七小袋（连袋共重37克）、电子秤一个、茶叶袋11个、现金19000元、手机二部（已发还）。
所查扣毒品均已上交威海市公安局禁毒处毒品仓库。
（2）尾号为7863的农行卡（户名为王某）交易记录证实，该卡在2013年9月17日收款三笔，分别为2100元、100元、5000元。
（3）荣成市人民法院（2012）荣刑初字第92号刑事判决书证实，胡新波因犯敲诈勒索罪于2012年5月24日被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金10000元（已缴纳）。
（4）文登市公安局文公决字[2011]第00915号公安行政处罚决定书、文公强戒决字[2011]第00003号强制隔离戒毒决定书证实，王鹏于2011年9月1日因吸毒被处以行政拘留15日，罚款2000元；自2011年11月11日至2013年11月11日止被强制隔离戒毒。
（5）户籍证明证实，王鹏、彭志强、胡新波的年龄、身份等情况。
3.证人证言
（1）张某证实，其从王鹏手里买过三次冰毒。第一次是2013年夏天某日，以1500元的价格购买5克冰毒，王鹏将毒品送到其家。第二次是当年夏天某雨夜，以2400元购买8克冰毒，王鹏乘坐一辆黑色桑塔纳轿车将毒品送到其家。第三次是2013年9月，其要从王鹏处买10克冰毒，王鹏说的要给多少克其不记得了。其从王鹏处买了辆普桑车，还欠他7000元钱，其让“君子”等人给王鹏发的农行账号（户名不是王鹏）上打款7000元（其中“君子”打款2100元），该款是还给王鹏的购车款，王鹏可能认为车款是买冰毒的钱。这次冰毒其没有收到，当晚其给王鹏和那个黑出租车司机打电话都没联系上，后听说他们被公安机关抓了。
（2）邢某某（胡新波的女朋友）证实，其与胡新波租住威海市南山泰苑小区3号楼3单元711室。2013年9月17日之前十余天内，开黑出租车的“强子”（彭志强）和胡新波一起在租房吸毒五六次，每次都是胡新波提供的冰毒和冰壶。
（3）王某（王鹏的姑姑）证实，其于2013年七八月份在文登农业银行办理了一张尾号为7863的农行卡，该卡一直由王鹏使用。
4.被告人供述
（1）王鹏供述，2013年9月10日前后，其在烟台市一汉庭连锁酒店的房间内，以每克150元的价格从一广东人处购买500克白色晶体状冰毒，用茶叶袋装着，广东人送给其4小袋“麻古”（红色颗粒，60多克）和30多克略带黄色的冰毒。其往他给的户名为“梁志光”、“谭福生”的账号共汇了5万元钱，还欠着25000元。其买冰毒一是为了自己吸，二是想卖一些，从中挣钱。其随身携带的秤是用来称冰毒重量的，茶叶袋是用来分装毒品进行贩卖的。
2013年9月16日，石岛的“胜子”（张某）与其谈好以每克200元的价格购买35克冰毒。因张某八月份欠其车款7000元，其不同意赊账。张某于17日向其提供的尾号7863的农行卡打款7000元，仍欠其7000元。当日，其让胡新波买些东西去看望其的父母，胡新波找了荣成的一个黑出租车司机“强子”（彭志强），傍晚，他们回到其在威海的租房，其给彭志强300元车费，并让彭志强将一个装着35克冰毒的“观音王”茶叶袋送到荣成市港湾街道办事处张某处，并告诉他是冰毒，彭志强同意了。其还对胡新波说了让彭志强捎“东西”给张某的事。3个多小时后，张某给其打电话，说“东西”还没有捎过去，其打胡新波的电话也没打通，感觉可能出事了，便从租房处带着冰毒和“麻古”到铂丽丝大酒店住宿，第二天在房间内被抓获，公安人员当着其的面称了重。
（2）彭志强供述，2013年9月15日，王鹏让其捎了一包冰毒到荣成市港湾街道办事处，价格是王鹏和对方谈好的，说对方会联系其，并给其200元车费。
同年9月17日，“波子”（胡新波）打电话让其到威海去一趟，其拉着他去文登一个村子看了王鹏的父母。其等回到威海海景花园王鹏的租房处，王鹏给其300元车费和黄色茶叶袋包装的一包冰毒，当时王鹏说是冰毒，让其捎回荣成，说到时会有人跟其联系，当时胡新波不在现场。后其把装冰毒的包放在鲁K×××××轿车驾驶室的手扣里，开车拉着胡新波回到他在南山泰苑的租房处，到楼下时被公安人员抓获，被查获的毒品称重36克。其开车捎冰毒是想从中挣油钱，并挣点冰毒抽。
另供述，其在被抓前的十几天内,去胡新波租房处吸了六七次毒，都是胡新波提供冰毒和工具，其等吸毒的时候胡新波的对象（邢某某）经常在场。
（3）胡新波供述，其和彭志强帮助王鹏卖毒品。2012年12月，其从王鹏手里买过两次冰毒，每次都是300元0.5克。2013年王鹏信任其后，让其去陈家沟给一名男子送过两次冰毒，都是用一个茶叶袋装着。第一次男子给其3600元，第二次给其4000元。王鹏给其打车钱，偶尔给其点“东西”（冰毒）抽。王鹏曾对其说过他让彭志强给荣成市港湾街道办事处的一个人送冰毒的事。
2013年9月17日，其让彭志强拉着去文登大水泊给王鹏的母亲送东西。晚上返回了王鹏的租房处，王鹏对其说让彭志强捎些冰毒给别人，但捎给谁他没说，其感觉冰毒较多不是免费赠送的。其和彭志强被抓获时，彭志强轿车内一包用茶叶包装袋装的白色晶体就是要捎的冰毒。其曾听彭志强说王鹏让他给荣成石岛的“胜哥”捎过冰毒。
另供述，其和彭志强在十天左右的时间内在其租房里吸毒七八次，都是其提供冰毒和冰壶。
5.鉴定意见
（1）威海市公安局（威）公（刑）鉴（理）字[2013]124号毒品检验鉴定报告证实，从王鹏的箱子内查获白色结晶物2袋，分别重386.9克和68.445克，淡黄色结晶物7袋，共重30.677克；从彭志强轿车内查获白色结晶物1袋，重34.881克；从胡新波的租房内查获白色结晶物5袋，共重1.809克，黄色粉末1管，重0.054克。从以上送检的查获物品中均检出甲基苯丙胺成分。
从王鹏箱子内查获标有“K”字样的深红色药片363粒，共重35.217克；从胡新波的租房内查获红色粉末1管，重0.071克。从以上送检的查获物品中均检出甲基苯丙胺、烟酰胺、非纳西丁、咖啡因成分。
从王鹏的箱子内查获标有“K”字样的粉红色药片288粒，共重27.167克；从胡新波的手包内查获标有“K”字样的红色药片1片，重0.090克。从以上查获物品中均检出甲基苯丙胺、乙基麦芽酚、香兰素、咖啡因成分。
从胡新波的租房内查获褐色粉末重0.149克。从以上查获物品中检出甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺成分。
（2）威海市公安局（威）公（刑）鉴（理）字[2013]155号毒品检验鉴定报告证实，从王鹏箱子内查获的重386.9克的白色结晶物甲基苯丙胺含量为74.58%，共重30.677克的淡黄色结晶物甲基苯丙胺含量为74.60%，重68.445克白色结晶物甲基苯丙胺含量为75.41%。从彭志强车上查获的重34.881克的白色结晶物甲基苯丙胺含量为78.02%。
（3）现场检测报告证实，王鹏、胡新波、彭志强尿样经检测均为甲基苯丙胺类毒品呈阳性。
6.其他证据
（1）抓获经过证实，2013年9月17日23时30分许，公安人员在威海市南山泰苑小区3号楼楼下，将行驶至此的鲁K×××××黑色桑塔纳轿车内的驾驶员彭志强和同行人员胡新波抓获，并在此车内查获疑似毒品的白色晶体一宗；同年9月18日15时30分许，公安人员在威海市铂丽丝大酒店515号房间内将王鹏抓获，并当场查获疑似冰毒的白色晶体和疑似“麻古”的红色药片各一宗。
（2）公安机关办案说明证实，王鹏检举的王伟杰等人贩卖毒品的事实，在其检举以前威海市公安局文登分局刑侦大队已经掌握该线索。
（3）公安机关办案说明证实，王鹏被抓获时从其随身携带物品中查获尾号7863的农行卡，户名为王某，后将该卡返还给王某。
原审法院认为，被告人王鹏无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人彭志强明知是毒品甲基苯丙胺而运输，其行为已构成运输毒品罪。被告人胡新波多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人王鹏指使彭志强运输毒品34.881克，在该宗毒品共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人彭志强帮助王鹏运输毒品，系从犯，应当从轻处罚。被告人胡新波在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新罪作出判决，并将前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。王鹏贩卖、运输毒品数量大，依法应予严惩，考虑到被查获的毒品未流入社会等情节，可对王鹏判处死刑，不立即执行。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三、七款，第三百五十四条，第五十七条第一款，第七十七条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条之规定，判决撤销荣成市人民法院（2012）荣刑初字第92号刑事判决中对被告人胡新波的缓刑宣告部分；以贩卖、运输毒品罪，判处被告人王鹏死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以运输毒品罪判处被告人彭志强有期徒刑八年，并处罚金10000元；以容留他人吸毒罪，判处被告人胡新波有期徒刑一年，并处罚金5000元，与前罪有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；随案移交的作案工具鲁K×××××桑塔纳轿车一辆予以没收，上缴国库。
宣判后，被告人王鹏以“一审判决认定其贩卖毒品的数量不对，赠予的毒品不应计入其贩卖数量中；贩卖数量极少，毒品未流入社会,一审量刑重”为由，被告人彭志强以“受人指使运输毒品，一审量刑过重”为由，分别提起上诉。
二审期间，上诉人王鹏的辩护人提出“原审判决认定上诉人王鹏构成贩卖毒品罪证据不足，王鹏构成运输毒品罪；从其居住酒店搜出的毒品数量不应计入其犯罪数额；王鹏认罪态度较好，系以贩养吸，建议二审法院对其从轻处罚”的辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
关于上诉人王鹏所提“一审判决认定其贩卖毒品的数量不对，赠予的毒品不应计入其贩卖数量中”的上诉理由和辩护人所提“原审判决认定上诉人王鹏构成贩卖毒品罪证据不足，王鹏构成运输毒品罪；从其居住酒店搜出的毒品数量不应计入其犯罪数额”的辩护意见，经查，其一，证人张某证实系其与王鹏电话约定购买冰毒，所证汇款7000元给王鹏抵顶其他款项，赊欠王鹏毒资的情况，与王鹏的供述能够相互印证，所证约定由一黑出租车司机与其交易毒品的情况，与王鹏、彭志强的供述相互印证，所证交易毒品当晚未能联络到黑出租车司机的情况，与王鹏、彭志强的供述及抓获经过所证情况相印证；其二，王鹏在侦查阶段对于以200元每克的价格贩卖冰毒给张某的犯罪事实亦供述不讳，与彭志强关于帮助王鹏运送毒品至荣城的供述相互印证；其三，彭志强在驾车运输毒品过程中被抓获，公安机关从其驾驶轿车内查获含甲基苯丙胺成分的毒品34.881克；其四，在王鹏居住的酒店查获的电子秤、茶叶袋等物品，王鹏供认系贩卖毒品时所使用的分装工具。以上证据能够形成完整的证据链条，足以证实王鹏贩卖毒品的犯罪事实。王鹏关于赠予毒品给张某的辩解缺乏证据支持，不能成立。一审判决将从王鹏处查获的毒品计入其贩卖毒品的数量，并无不当。该上诉理由及相关辩护意见不能成立。
关于上诉人王鹏所提“贩卖数量极少，毒品未流入社会,一审量刑重”的上诉理由和辩护人所提“王鹏认罪态度较好，系以贩养吸，建议二审法院对其从轻处罚”的辩护意见，经查，上诉人虽于侦查阶段如实供述犯罪事实，但一审庭审时拒不承认认罪，认罪态度一般。一审法院综合考量王鹏系以贩养吸，涉案毒品大部分未流入社会等情节对其裁量科刑，量刑并无不当。该上诉理由不能成立。
关于上诉人彭志强所提“受人指使运输毒品，一审量刑过重”的上诉理由，经查，一审判决对于彭志强系受王鹏指使而运输毒品，系从犯的情节已予充分考量，量刑并无不当，该上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定被告人与王鹏犯贩卖、运输毒品罪、被告人彭志强犯运输毒品罪、被告人胡新波犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。上诉人王鹏、彭志强的上诉理由及王鹏辩护人的辩护意见均不能成立，本院均不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准以贩卖、运输毒品罪判处被告人王鹏死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 王 平
审 判 员 崔殿举
代理审判员 陈 旭
二〇一五年五月四日
书 记 员 艾 文