呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民一终字第00336号
上诉人（原审原告）赵利平，男，1969年11月28日出生，汉族，无固定职业，住呼和浩特市玉泉区。
委托代理人王飞，内蒙古庆胜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司。住所地：呼和浩特市玉泉区。
法定代表人邸富胜，系该公司董事长。
被上诉人（原审被告）内蒙古巨东房地产开发有限责任公司。住所地呼和浩特市赛罕区。
法定代表人张玉宝，该公司总经理。
委托代理人王中伟，内蒙古伊敏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）齐文平，男，1969年10月24日出生，汉族，该公司水语青城项目部经理，住呼和浩特市玉泉区。
委托代理人董金奎，呼和浩特市玉泉区148协调指挥中心法律服务所法律工作者。
原审被告吕晓东，男，1974年11月16日出生，汉族，无固定职业，住呼和浩特市玉泉区。
原审被告王俊龙，男，1967年12月5日出生，汉族，内蒙古巨东房地产开发有限责任公司副总经理，住呼和浩特市新城区。
原审被告刘志，男，1956年11月3日出生，汉族，内蒙古巨东房地产开发有限责任公司总工程师，住呼和浩特市新城区。
上诉人赵利平因与被上诉人内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司（以下简称蒙建公司）、内蒙古巨东房地产开发有限责任公司（以下简称巨东公司）、齐文平，原审被告吕晓东、王俊龙、刘志建设工程施工合同纠纷一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2014）玉民一初字第00130号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2014年8月27日公开开庭审理了本案。上诉人赵利平及其委托代理人王飞，被上诉人巨东公司委托代理人王中伟，被上诉人齐文平及其委托代理人董金奎，原审被告吕晓东到庭参加诉讼，被上诉人蒙建公司、原审被告王俊龙、原审被告刘志经依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年8月22日，巨东公司（甲方，与内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司第一分公司（乙方，以下简称蒙建一分公司）签订《合作开发协议》，约定由乙方承包水语青城16号楼的开发建设，双方就工程项目概况、工程质量、施工标准、财务管理、权利义务及违约责任等进行了约定。后蒙建一分公司将水语青城16号楼的工程转包给了齐文平，经人介绍，齐文平又将刮腻子和真石漆工程分包给了赵利平，双方口头约定合格品刮腻子每平米7元，真石漆每平米80元。在赵利平施工过程中，内蒙古清圆建设监理有限责任公司第一项目部先后于2012年5月17日、5月30日、6月19日向蒙建公司水语青城16号楼项目部就该项目的外墙真石漆存在的问题出具了三份通知单，主要内容为：施工单位无外墙真石漆专项施工方案；吊栏存在安全隐患，钢子卡头不够，没按规范安全距离上卡，架挑头钢丝套环未安装；平衡压块破损；吊栏无检测资料；底腻子不平整，刮痕明显；分格线不平直凸起不平未打磨，阴阳角未做处理，个别处底层保温粘接不牢有起皮、裂纹现象，经监理与建设方商定罚款2000元；北立面墙大面积不符合要求，观感差，特别是⑤-
⑨轴5层处……高低不平，凸凹明显必须铲除重做；南立面线条不直，阳台飘窗无棱角，阴角未处理，窗污染严重，整修，铲除；东西立面有“搓板”现象，建议铲除。经多次通知未见整改，建议施工单位换选施工队伍并整顿，否则监理不予验收。2012年7月18日，齐文平找到龚华成做水语青城16号楼外墙真石漆工程，龚华成接手后，铲除了赵利平之前做的工程。2013年5月6日，齐文平的工长吕晓东为赵利平出具了一张清单，确认赵利平所做的工程量为刮腻子5300平方米，真石漆面积1813平方米，该清单由齐文平和建设单位巨东公司总工程师刘志签字确认。另查明，赵利平无真石漆工程的相应施工资质，其所做的上述工程也未经验收。赵利平的诉讼请求：给付工程款136969元；利息10499元。
原审法院认为，赵利平无相应资质分包真石漆工程，且所做的工程经监理公司监理为不合格后赵利平主动退场，拒绝修理、返工或者改建，后工程被铲除，因此其无权要求齐文平支付工程款，对其诉讼请求依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第五条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第三条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告赵利平的诉讼请求。案件受理费1625元，由原告赵利平负担。
赵利平不服一审判决，向本院提起上诉称：一审法院在没有任何第三方鉴定机构鉴定的情况下，就断定赵利平的涂料有质量问题，这是不合法律规定的。一审法院的调查笔录只是调查的蒙建公司、巨东公司、齐文平聘请的监理部门，而且是在下判决的同时才要求我们质证，因此一审法院在程序上违法。而且因为外涂料已经时隔两年，风吹雨打，根本无法鉴定出当时工程的质量问题。更何况蒙建公司、巨东公司、齐文平已经将赵利平图的颜色改变了，重新覆盖了一层，根本无法查清当时的质量问题。如果我们的产品有质量问题，也不会三方签订《水语青城16号楼真石漆工程费结算单》，这也说明我方当时的产品质量是合格的。真实的事实如下：赵利平总计刮腻子5300平米，真石漆1813平米。工程完工后，巨东公司在工地的负责人王俊龙、刘志单方认为原来选定的颜色不好看，必须改颜色，蒙建项目经理齐文平不同意，经两个被上诉人协商重复换色，付款由巨东公司付款，巨东公司付了共计28420元。巨东公司拒绝付已做过的工钱和料钱，而且擅自改变每平米价格，并且不付其他工程款。法院的判决适用法律不当，没有尊重客观事实。没有任何质量评定就将赵利平的诉讼请求驳回，使我们的很多工人拿不到工钱、使我们投入的物得不到回报。综上，请求撤销一审判决，支持赵利平的诉讼请求。
巨东公司公司答辩称，我们把工程包给了蒙建公司，根据最高人民法院审理建设工程案件的相关规定，赵利平没有资质，施工质量又不合格，且赵利平施工的工程确实不合格，全部被铲了，请二审维持原判。
齐文平答辩称，赵利平在做16号楼真石漆工程过程中，才知道赵利平没有施工资质，且也没有做过这个活，5月30日通知赵利平退场，赵利平拖着不退。对于赵利平不合格工程，有监理工程通知单可以证明其工程质量不合格。
吕晓东陈述称，赵利平说的改色，最早是巨东公司提供的色卡，赵利平喷出来并不是与色差不一致，而是连一小块面积里他都喷不均，且都有色差，料配不好，赵利平退场是因为他做不了。
二审中，双方当事人均未提交新证据，经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：赵利平对所完工程主张的工程款是否应予支持。
本案中，赵利平无真石漆工程相应资质而承包工程并施工，其所做的工程未经验收。在赵利平施工过程中，内蒙古清圆建设监理有限责任公司第一项目部先后于2012年5月17日、5月30日、6月19日就外墙真石漆存在的问题出具了三份通知单。后赵利平主动退场，拒绝修理、返工或改建，工程被铲除。据此，一审法院作出赵利平无权要求齐文平支付工程款的认定并无不妥。关于赵利平提出一审法院在没有任何第三方鉴定机构鉴定的情况下，断定赵利平的涂料有质量问题，不符合法律规定的主张。因赵利平施工工程存在问题，内蒙古清圆建设监理有限责任公司第一项目部出具了三份监理工程师通知书，通知发出后赵利平未予整改并主动退场，赵利平的该项上诉理由不能成立。关于赵利平提出其刮腻子共计5300平米，真石漆1813平方米，两项共计136969元，利息为10499元，都应得到支持的主张。赵利平施工期间不具备施工资质，施工工程未经验收，且该部分工程在赵利平主动退出后被铲除，故赵利平无权要求支付工程款。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。赵利平的上诉请求不成立，对其上诉理由，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》对一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3249元，由上诉人赵利平负担。
本判决为终审判决。
审判长 殷玉凤
审判员 马学英
审判员 戴玉英
二〇一四年九月三日
书记员 刘常欣