山西省偏关县人民法院民 事 判 决 书（2015）偏民初字第15号原告商洛市林强电线电缆有限公司。法定代表人林某某，该公司经理。委托代理人李某，委托权限为特别代理。被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部。法定代表人杜某某，系该公司项目经理。被告中太建设集团股份有限公司。法定代表人燕某某，该公司董事长。委托代理人张某某，陕西秦鼎律师事务所兼职律师。委托权限为一般代理。被告陕西蓝云房地产开发有限公司。法定代表人兰某某，该公司经理。委托代理人张某某，陕西唐烽律师事务所律师。委托权限为特别代理。委托代理人廖某某，女。委托权限为特别代理。原告商洛市林强电线电缆有限公司诉被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部、中太建设集团股份有限公司、陕西蓝云房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，被告陕西蓝云房地产开发有限公司提出了管辖权异议申请，本院审查后作出（2015）偏民初字第15号民事裁定书，裁定：“驳回被告陕西蓝云房地产开发有限公司提出的管辖权异议。”被告陕西蓝云房地产开发有限公司不服，上诉至山西省忻州市中级人民法院，忻州市中级人民法院作出（2015）忻中民终字第407号民事裁定书，裁定：“驳回上诉，维持原裁定。”后本院依法组成合议庭公开开庭审理了此案。原告商洛市林强电线电缆有限公司的委托代理人李某、被告中太建设集团股份有限公司的委托代理人张某某、被告陕西蓝云房地产开发有限公司的委托代理人张某某和廖某某到庭参加了诉讼，被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称：2013年2月26日原告与被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部签订了工业品买卖合同，合同第一条约定供货数量、价款及交货时间，第六条约定交货地点送货到买受人地点，第九条结算方式、时间及地点：至货到买受人地点付10万元，余款三个月内付清，第十条担保方式：此货款由汉阴县陕西蓝云房地产开发有限公司法定支付，合同签订后原告于2014年3月11日至2014年5月16日为被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部送货共计352400元，被告中太建设集团股份有限公司支付原告20万元，剩余184200元，其后原告多次催要，被告一直未按照合同付款，另外被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部系被告中太建设集团股份有限公司项目部，清偿贷款被告中太建设集团股份有限公司也应当承担，被告陕西蓝云房地产开发有限公司在合同买受人栏有盖章，故此也应当承担责任。基于以上事实原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条、《中华人民共和国合同法》第107条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以根据中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。请求：一、请求三被告立即支付原告货款184200元及预期违约金（预期违约金至实际给付之日）；二、诉讼费用由三被告承担。被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未出庭也未作答辩。被告中太建设集团股份有限公司辩称：请求驳回原告针对中太公司的诉讼，1、工业品买卖合同加盖的公章是中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部，并没有中太的公章，中太集团公司不应当承担合同义务；2、这个项目部并不存在，偏关县法院多次在工商局调到中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部并不存在。并且加盖的公章是蓝天大厦，和蓝云大厦是两个不同的项目，以此要求中太集团承担法律责任没有法律依据。3、合同的履行依据支付了近20万的货款，也是由被告陕西蓝云集团支付的，这个合同的主张权利应向蓝云集团主张，与中太建设集团公司无关。被告陕西蓝云房地产开发有限公司辩称：工业品买卖合同履行的地点就是蓝云大厦，这个项目是中太建设集团经过招标中标的一个项目，被告中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部，我们是投资商和开发商，施工方是中太建设有限公司，工业品买卖合同的使用也是这个中太建设集团承建的，作为蓝云房地产公司的，虽然支付了货款，但是是由中太建设集团使用的，所以工业品买售人应该是中太集团。工程款是我们代付的，并不是我们买这个电缆，是要从给中太集团的款里扣除的。付款是根据项目部的负责人来协调的，他们让我们打多少钱我们就打多少钱，具体他们怎么协调的，我们也不清楚。当时项目部说没有钱付工程款，我们给垫付，并不是我们买电缆，因为建材不属于开发商购买，是属于施工方购买。我们认为我们在上面盖章只是连带责任，而中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部是主要责任人。经审理查明：原告商洛市林强电线电缆有限公司成立于2009年8月3日，注册资本人民币一千万元，经营范围：电线、电缆研发、制造、加工、批发零售；五金电器制造批发。被告中太建设集团股份有限公司的单位性质为股份有限公司（非上市），成立于2001年9月16日，注册资本为玖亿贰仟万元整。2013年1月5日，陕西省工商行政管理局作出（陕西）名称变核内【2013】第053207号《企业名称变更核准通知书》，核准汉阴县蓝云房地产开发有限公司变更为陕西蓝云房地产开发有限公司。许可经营项目：房地产开发、销售；建材销售。2014年12月10日，偏关县工商行政管理局出具查询回执：“经查询，中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在偏关县工商行政管理局登记注册。”2015年12月30日，偏关县工商行政管理局出具查询回执：“经查询，中太建设集团股份有限公司蓝天大厦项目部未在本登记机关登记注册。”2011年11月3日，被告中太建设集团股份有限公司办理了一份授权委托证明书[(冀)中太授字（110676）号]，载明：“兹授权杜某某为我方委托代理人，其权限是：联系蓝云大厦项目部相关事宜，有效期限：叁拾天，附：代理人性别：男，年龄：36，身份证号码：612429197505127878，注册号码：130000000013080，企业类型：股份有限公司，经营范围：详见‘营业执照’，法定代表人（负责人）：李文健（盖章），授权单位：中太建设集团股份有限公司”。该授权委托证明书上有被告中太建设集团股份有限公司及其法定代表人李文健的盖章，顶部盖有该公司的骑缝章。2012年8月9日，被告中太建设集团股份有限公司又办理了一份授权委托证明书[(冀)中太授字（120340）号]，载明：“兹授权张红波、杜某某为我方委托代理人，其权限是：‘蓝云大厦’项目全权负责人，有效期限：壹佰捌拾天，附：代理人性别：男，年龄：38，身份证号码：610124197412112116，注册号码：130000000013080，企业类型：股份有限公司，经营范围：详见‘营业执照’，法定代表人（负责人）：李文健（盖章），授权单位：中太建设集团股份有限公司”。该授权委托证明书上有被告中太建设集团股份有限公司及其法定代表人李文健的盖章，顶部盖有该公司的骑缝章。汉阴县蓝云房地产开发有限公司在偏关县塔梁新街西侧油房头鑫园开发区开发的偏关新建蓝云大厦商品住宅小区建设项目工程经忻州市建设工程交易中心2012年8月6日忻建交（2012）34022号建设工程交易证明，招标人为汉阴县蓝云房地产开发有限公司，中标人为被告中太建设集团股份有限公司，中标价为4436.25万元。2012年8月4日，招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司收取被告中太建设集团股份有限公司投标保证金80万元。2012年8月13日偏关县建设工程招标投标办公室为中标人中太建设集团股份有限公司签发了【2012】偏建招字第022号《中标通知书》。2012年8月18日以招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司为甲方、被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为乙方签订了《建设工程施工合同》，该合同约定工程地点为偏关县塔梁新街西侧油房头沟，名称为偏关县蓝云大厦（A、B、C三栋住宅楼），承包方式为包工包料，工期两年，于2012年8月18日开工，2014年8月18日竣工。……合同订立时间：2012年8月18日，双方约定签字后生效。合同甲方签名盖章处有汉阴县蓝云房地产开发有限公司的盖章和其工作人员的签名；乙方签名盖章处有被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部的公章和被告中太建设集团股份有限公司委托代理人杜某某的签名。原告商洛市林强电线电缆有限公司与被告中太建设集团股份有限公司（山西偏关蓝云项目部）签订了编号为20140226《工业品买卖合同》一份，内容：第一条标的、数量、价款及交（提）货时间。1、铜芯电线（BV2.5）680卷，单价为130元/卷，金额88400元；2、铜芯电线（BV4）1200卷，单价为220元/卷，金额264000元；3、铜芯电线（BV10）60卷，单价为530元/卷，金额31800元，合计384200元（最终结算以实际发货单为准）。第九条结算方式、时间及地点：货到买受人地点付10万，余款3个月之内付清。第十条担保方式（也可另立担保合同、付款协议）：此货款由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。第十二条违约责任：如买受人未履行合同条款，标的货物所有权在任何时间都归出卖人所有。第十四条本合同自签订之日生效。第十五条其他约定事项：此价格不含税，含运费，如开税票此价格上浮6%。联系人：杜总1820929****。出卖人处盖有商洛市林强电线电缆有限公司合同专用章和委托代理人赵鑫的签名，买受人处盖有中太建设集团股份有限公司了，蓝天大厦项目部公章及其委托代理人杨斌的签名和陕西蓝云房地产开发有限公司的公章及其工作人员廖某某的签名。原告商洛市林强电线电缆有限公司销售清单（两张）载明：购买单位为山西省偏关县蓝云大厦项目部（杜总1820929****）商品名称、数量、单价、价款与《工业品买卖合同》双方约定的第一条一致，两张销售单的价款合计为384200元。在编号为14-03-11的销售清单上有被告中太建设集团股份有限公司的受委托人张洪涛（收货人，时间为2014年3月13日）的签名。被告陕西蓝云房地产开发有限公司在庭审中出具借条两支、收条一支，分别是：“领条，今领到蓝云地产电线款壹拾万圆整。中太项目部张宏涛，2014年3月17日，注：电线款。借条，今借到陕西蓝云房地产开发有限公司工程款合计壹拾肆万壹仟壹佰元整用于购买电缆线。中太公司蓝云项目部杜某某，2014年9月29日。借条，今借到陕西蓝云房地产开发有限公司工程款贰拾万圆整用于购买电缆线（西安），中太公司蓝云项目部杜某某，二〇一四年八月二十二日。”被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部在收货后，起诉前已经支付原告货款200000元，下差184200元至今未付。以上事实，有当事人陈述、双方签订的建设工程施工合同、工业品买卖合同书、借条两支、领条一支、销售清单两支、授权委托证明书三份、忻州市建设工程中标通知书、营业执照、偏关县工商行政管理局出具的查询回执以及庭审笔录等证据在案佐证，经庭审质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为：一、关于原告与被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部所签合同的效力及其违约责任的承担主体问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十三条规定：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”本案中招标人汉阴县蓝云房地产开发有限公司在偏关县塔梁新街西侧油房头开发区开发偏关新建蓝云大厦商品住宅小区，被告中太建设集团股份有限公司作为该建设项目工程的中标人。在偏关县住房保障和城乡建设管理局备案的《建筑工程施工合同》中，以被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部为承包人与汉阴县蓝云房地产开发有限公司为发包人于2012年8月18日签订的建设工程施工合同，在该合同中有被告中太建设集团股份有限公司授权的“蓝云大厦”项目全权负责人杜某某的签名，且该授权在有效期限内。被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部未在工商行政管理局进行登记并领取营业执照。建筑企业项目部是建筑企业因经营需要为特定工程项目所设立的临时机构，一般随着项目的产生而组建，随着项目的结束而解散。此类项目部的性质属于建筑企业的临设机构，是承包方在工地现场的代表机构，代理施工企业履行《建设工程施工合同》。项目部没有营业执照，没有自己的财产，也没有固定的住所地，不属民法上的“其他组织”范畴，项目部对外仅能代表施工单位，其不具有民事法律行为能力。因此项目部不具有独立的诉讼主体资格，其对外发生的责任，根据法律的规定应当由施工单位予以承担。本案中，原告商洛市林强电线电缆有限公司与被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部签订的《工业品买卖合同书》是双方的真实意思表示，约定的内容不违反现行有关法律规定，系有效合同。原告商洛市林强电线电缆有限公司于2014年3月11日和5月11日分两次交付了合同标的物，且该标的物均用于被告中太建设集团股份有限公司承揽的偏关县蓝云大厦项目工程。而且在杜某某给被告汉阴县蓝云房地产开发有限公司的借条上均以蓝云大厦项目部的名义签名并证明所领款额均用于购买电线电缆的事实，故本院认为杜某某系被告中太建设集团股份有限公司授权的“蓝云大厦”项目全权负责人。无论项目部名称如何，且未经工商行政管理部门注册登记，领取营业执照。故被告中太建设集团股份有限公司应对杜某某在蓝云大厦项目工程中所用的合同标的物（电线电缆）所签订合同及因合同履行当中产生的法律后果承担相应的法律责任。现原告要求支付货款184200元，本院予以支持。现被告中太建设集团股份有限公司蓝云大厦项目部拖欠原告商洛市林强电线电缆有限公司货款的行为构成违约，故应由被告中太建设集团股份有限公司对其违约行为承担法律责任。原告要求被告赔偿因违约给原告造成的经济损失根据有关司法解释，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，故对原告要求被告给付违约造成的经济损失的诉讼请求，依法予以支持。二、关于被告陕西蓝云房地产开发有限公司应否承担责任的问题。关于原告与被告中太建设集团股份有限公司（山西偏关蓝云项目）部签订的《工业品买卖合同书》第十条：“担保方式（也可另立担保合同、付款协议）：此货款由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。”的约定，被告中太建设集团股份有限公司提出：“合同履行过程中已经支付了近20万的货款，也是由被告陕西蓝云集团支付的，这个合同的主张权利应向蓝云集团主张，与中太建设集团公司无关。”的抗辩意见。本院认为被告陕西蓝云房地产开发有限公司的工作人员已经向被告中太建设集团股份有限公司的委托代理人杜某某及其工作人员张宏涛支付（无论是借条还是领条均证明是该款已经由此二人实际支配使用）购买电线电缆工程款441100元。此款已经超出了应实际支付的电线电缆货款384200元。故不存在被告中太建设集团股份有限公司提出的要求被告陕西蓝云房地产开发有限公司承担连带责任的问题。另该约定“由汉阴县蓝云房地产开发有限公司法定支付。”中的“法定支付”也无法说明是用以提供担保。因此，本院对被告中太建设集团股份有限公司的抗辩意见不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、第一百三十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十三条、第七十三条、第九十条之规定，判决如下：1、由被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告商洛市林强电线电缆有限公司货款人民币184200元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年2月12日起至欠款全部付清之日止）；2、驳回原告商洛市林强电线电缆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3984元（原告已预交），由被告中太建设集团股份有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判长  武中华审判员  丁太平审判员  刘 健二〇一六年一月十三日书记员  郭 菲