广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第180号
上诉人（一审被告）广西田阳县明都大酒店有限公司。
法定代表人覃世吉，总经理。
委托代理人何湾，广西通阳律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）梁某。
法定代理人黄爱英（与原告系母子关系），女，1972年3月12日出生，壮族，农民，广西田阳县田州镇龙河村人。
委托代理人李强，男，1969年1月30日出生，壮族，广西百色市人。
上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司因劳动争议一案，不服田阳县人民法院（2013）阳民一初字第1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月10日进行了公开开庭审理。上诉人的委托代理人何湾、被上诉人的委托代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，经被告明都大酒店招聘，原告黄海拔应聘后于2013年3月21日到被告处为被告提供劳务。双方约定：原告梁某在被告经营的酒店做地哩（上菜工）；每月工钱1300元，按月结付；原告在被告处工作的工作牌号为：020。协议约定后，原告自2013年3月21日起至2013年7月17日止在被告的酒店提供劳务。被告从支付给原告2013年3、4、5、6月份的劳务费中扣除896元作为押金。2013年7月18日被告与原告解除双方劳务关系。原告认为被告的行为侵害了原告的合法权益，于2013年8月9日作为申请人向田阳县劳动仲裁委员会申请仲裁，请求：解除与被告的劳动关系；要求被告为原告补交社会保险费；要求被告向原告支付双倍工资10400元；要求被告支付2013年7月工资956元；要求被告向原告支付国家法定节假日清明节、劳动节、端午节加班费537元；要求被告支付休息日加班工资3227元；要求被告退回克扣工资896元。2013年9月10日田阳县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲字（2013）第11号仲裁裁决：申请人因主体不适格，不受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》调整，故裁定驳回申请人的请求。2013年10月11日原告向该院起诉，请求被告一、支付2013年7月工资956元；二、支付27天休息日上班工资1613元；三、退还克扣原告作为押金的15日工资896元。以上合计3465元。本案诉讼费用由被告负担。
一审另查明，原告梁某于1997年7月11日出生。
一审法院审理认为，被告明都大酒店经招聘，原告梁某经应聘后到被告处为被告提供劳务，双方之间形成实际劳务合同关系。原告主张因被告未给付劳务费及克扣部分劳务费作为押金，起诉请求要求被告支付及返还，属于平等主体之间法律关系的纠纷，依法应由人民法院受理。被告抗辩本案不属法院管辖没有法律依据，该院不予采纳。2013年3月21日被告明都大酒店聘请原告梁某在该酒店做事时，原告梁某未满16周岁，属限制行为能力人。原、被告双方之间虽然形成事实劳务合同关系，但该劳务行为违反法律法规的规定，应认定无效。根据无效合同的处理原则，对于已经履行的，应当通过返还财产、赔偿损失等方式使当事人的财产恢复到合同订立前的状态。造成原、被告劳务合同无效，被告应承担过错责任。按本案实际情况，原、被告双方已实际履行劳务合同，原告作为劳务提供人已向被告提供劳务活动。被告作为劳务接受人应向原告赔偿相当于所得报酬的损失。原告主张被告未付2013年7月的部分劳务费956元及克扣原告的报酬896元作为押金、要求被告偿付及返还于法有据，该院予以支持。被告辩解原告仅于2013年5月在被告处体验生活、已为原告发放体验生活费的主张，没有证据证实，该院不予采纳。被告除克扣原告劳务费896元作为押金外，其余2013年3、4、5、6月的劳务费已按月向原告给付，原告亦已确认该事实，现原告以被告尚欠原告2013年3、4、5、6月休息日的劳务费，该院不予支持。遂依照《中华人民共和国民法通则》第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决一、被告广西田阳县明都大酒店有限公司向原告梁某偿付2013年7月劳务费956元；二、被告广西田阳县明都大酒店有限公司返还原告梁某押金896元；三、驳回原告梁某的其他诉讼请求。案件受理费50元，简易程序减半收取25元，由被告广西田阳县明都大酒店有限公司负担。
上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司不服一审判决，上诉请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求。主要理由是：上诉人考勤是用指纹打卡机进行，没有用书面签字签到。被上诉人提交的签到本和考勤表是黄桂明事后自行制作的。黄桂明原是上诉人的工人，其自行制作签到本和考勤表正是用来起诉上诉人的，其与上诉人有利害关系，因此该签到本和考勤表是不真实合法的，一审对该证据予以确认错误。上诉人的酒店在2013年5月1日才开张，被上诉人作为一个端菜的服务员不可能在2013年3月21日就开始为上诉人工作。即使签到本和考勤表是真实的，其显示被上诉人也只是在2013年4月7日才开始签到，不能认定被上诉人在2013年3月21日就开始为上诉人工作。上诉人提交的考勤表证明被上诉人是2013年5月6日至6月3日在上诉人酒店工作的。被上诉人在2013年7月根本没有为上诉人工作，即便如被上诉人说的其于2013年3月21日至2013年7月为上诉人工作，那么其工作时间也没有到4个月，而庭审中被上诉人承认已领取了4个月的工资，不可能还有第5个月工资还没有领取。即便被上诉人7月份的工资还没有领取，按每月1300元计算，其16天的工资也只是693元，不是一审认定的956元。本案没有证据证明上诉人收取被上诉人押金。即使被上诉人真的被扣半个月工资作押金，他第一个月的工资是900元，他被扣押金应只有450元；即使按月工资1300元算，那半个月的工资也只是650元，不可能是896元。
被上诉人梁某答辩的主要理由是，一审判决正确，请求二审维持一审判决。
二审期间，上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司为证明其上诉主张，向本院提交酒店开业广告1份，以证明酒店于2013年5月1日开张营业。
经庭审质证，被上诉人认为该证据在仲裁、一审时没有出具，也不能证明上诉人在开业之前没有对职工进行培训及试业，因此不予认可。
本院结合双方举证和质证，认证如下：该书证虽然真实客观，可以证明上诉人酒店的开业时间，但与本案待证事实即被上诉人的具体工作时间没有关联性，故不作为认定本案事实的依据。
二审经审理查明，除对一审认定上诉人与被上诉人构成劳务关系的事实以及上诉人收取被上诉人押金896元不予认定以外，对一审认定的其他事实本院予以确认。
本案当事人争议的主要焦点是，上诉人应否支付被上诉人2013年7月的工资956元并返还被上诉人押金896元。
本院认为，被上诉人应聘到上诉人酒店从事服务员工作，该工作是酒店业务的一部分，其服从上诉人的管理，受上诉人制定的各项劳动规章制度约束，上诉人给其提供劳动报酬，双方之间的关系符合劳动关系的特征，双方因之而产生的纠纷属于劳动争议，故本案案由应确定为劳动争议，一审确定为劳务合同纠纷不当，本院予以纠正。上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同，属于事实劳动关系。被上诉人于1997年7月11日出生，其于2013年3月到上诉人处工作时未满16周岁，根据《中华人民共和国劳动法》第十五条“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人”的规定，16周岁以下的公民一般情况下不能作为劳动合同的合格主体，上诉人聘用被上诉人工作违反上述禁止性规定，因而双方之间的劳动合同为无效合同。虽然劳动合同无效，但被上诉人在上诉人酒店工作期间上诉人仍应按合同的约定给付工作报酬。关于被上诉人劳动时间。根据被上诉人提供的上下班签到本，可以证实被上诉人的工作时间为2013年3月21日至2013年7月17日，上诉人自行制作的考勤表，不足以推翻该证据，故被上诉人的工作时间可以确定为2013年3月21日至2013年7月17日。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人已给付3月至6月的报酬，7月的报酬没有给付，被上诉人7月实际工作17天，则其7月份应得报酬为月工资1300元÷月工作日21.16天×17天＝1044.4元。因其只主张被上诉人支付956元，此为其对自己权利的处分，一审照准恰当。被上诉人另主张返还押金896元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，被上诉人应提供证据证明上诉人收取其押金896元，但在一审和二审中，被上诉人均未能提供证据证明该事实，被上诉人该主张缺乏证据支持，本院不予采信。
综上所述，一审认定部分事实清楚，判令上诉人支付被上诉人报酬956元正确，本院予以维持，判令上诉人返还被上诉人押金896元不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持田阳县人民法院（2013）阳民一初字第1058号民事判决第一项、第三项；
二、撤销田阳县人民法院（2013）阳民一初字第1058号民事判决第二项。
二审案件受理费10元，由上诉人广西田阳县明都大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 凌 除
审判员 冯碧绮
审判员 杨玉林
二〇一四年五月二十日
书记员 易 岚