广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0306刑初2078号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人唐某，女性，1976年9月19日出生，汉族，初中文化。因涉嫌非法经营罪，于2015年6月2日被羁押，2015年6月3日被刑事拘留，2015年7月10日被逮捕。
辩护人谭帆，广东鹏浩律师事务所律师。
辩护人王新兵，广东华篆律师事务所律师。
公诉机关以深宝检刑诉〔2016〕1923号起诉书指控被告人唐某犯非法经营罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。经被告人同意，本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年3月28日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员范宏勇出庭支持公诉。被告人唐某及其辩护人谭帆、王新兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关诉称：被告人唐某自2014年开始，在宝安区非法从事外汇买卖经营活动，从中收取0.02%手续费，至今兑换外汇共计约折合人民币1500余万元，共获利八九万元。经核实部分事实如下：
客户潘某通过唐某兑换外汇，折合人民币1345043元，通过唐某贴现支票，共计人民币299684元；
客户徐某通过唐某兑换港币，折合人民币707296元；
客户戴某通过唐某兑换美元，折合人民币275000元；
客户崔某通过唐某兑换美元、港币，折合人民币2505077元；
客户朱某通过唐某以人民币兑换港币，共计人民币2653385元；
客户杨瑾通过唐某兑换外汇，折合人民币763750元；
客户陈维建通过唐某兑换港币，折合人民币1131332元；
客户何某通过唐某兑换港币，折合人民币6827918元。
以上外汇买卖共计人民币15445051元。
另，经审计，被告人唐某银行账户与他人银行账户发生大额资金往来，被告人唐某账户收入金额共计人民币425934元，支出金额共计人民币8428781元，其中大部分交易流水是外汇买卖的交易记录。
为此公诉机关提供了相关证据，公诉机关认为，被告人唐某，违法国家规定，非法从事外汇买卖经营活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，诉请本院依法判处。
被告人唐某承认控罪，但对公诉机关指控的非法经营的数额有异议，辩称自己不认识何某，也不认识转账给何某的三个账户的开户人。
其辩护人的辩护意见是，1、本案涉案的金额不应当为15445051元，其中崔某并没有相对应的银行流水证明，买卖外汇2505077元的事实，应当减去；并没有从案卷发现何某相应的指控笔录，请求法庭核实；2、被告人自身账户从2006年2月28日至2015年6月8日银行流水，8428781元与本案不具有关联性；款项除了交通银行那笔发生在2014年6月份，其他都发生在2010年之前，也就是被告人非法买卖外汇之前，该银行交易记录无交易双方的确认，不能想当然认为是非法外汇交易；3、被告人在公安机关能够如是供述，认罪态度较好，且没有前科，本案也不涉及暴力犯罪，社会危害性较轻，可以从轻处理。被告人还在两个小孩和4个老人需要抚养，家庭负担较重，请求法庭量刑予以考虑。
经审理查明，被告人唐某自2014年开始，在宝安区非法从事外汇买卖经营活动，从中收取0.02%手续费，至今兑换外汇、支票贴现共计约折合人民币900余万元。经核实部分事实如下：
客户潘某通过唐某兑换外汇，折合人民币1345043元，通过唐某贴现支票，共计人民币299684元；
客户徐某通过唐某兑换港币，折合人民币707296元；
客户戴某通过唐某兑换美元，折合人民币275000元；
客户朱某通过唐某以人民币兑换港币，共计人民币2653385元；
客户杨瑾通过唐某兑换外汇，折合人民币763750元；
客户陈维建通过唐某兑换港币，折合人民币1131332元；
客户何某通过唐某兑换港币，折合人民币200多万元。
以上外汇买卖共计约人民币9175454元。
另，经审计，被告人唐某银行账户与他人银行账户发生大额资金往来，被告人唐某账户收入金额共计人民币425934元，支出金额共计人民币8428781元，其中大部分交易流水是外汇买卖的交易记录。
上述事实，有经当庭质证的如下证据予以证明，足以认定：1、被告人唐某供述和辩解；2、证人潘某、徐某、戴某、崔某、朱某等人证言；3、物证：手机两部；4、书证：扣押清单，手机交易信息，违法犯罪经历查询情况说明；5、鉴定意见：审计报告。
本院认为，被告人唐某，违法国家规定，非法从事外汇买卖经营活动，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。
对于被告人唐某为客户崔某兑换美元、港币这一单的指控，本院认为，只有证人崔某的证言及其对唐某的辨认、崔某个人账户往来账目说明、崔某工商银行个人客户流水账单，但其账单明细未能明示从何账户转来，且被告人唐某对此予以否认，本院不予支持。
对于被告人唐某为客户何某兑换港币的指控，本院认为，尽管被告人唐某否认其认识何某与关家良，但证人何某在证言中明确其曾通过唐某兑换，且唐某是通过唐立浩、王海金、吴远琼等人的账号进行转账，并对唐某进行了指认，并提供了相应的银行流水予以佐证，足以认定被告人唐某为何某兑换港币的事实，被告人及辩护人的相关辩解意见，本院不予采纳。对于兑换金额，证人何某在第一份证言中称为人民币6827918元，在第二份证言中称为200多万，本院根据有利于被告人的原则，认定被告人唐某为何某兑换港币人民币200多万元。
被告人唐某自愿认罪并如实供述自己主要犯罪，可以对其从轻处罚。辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币九千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月2日起至2016年8月1日止。罚金限于判决生效后一个月内一次性向本院缴纳院缴纳）。
二、缴获的作案工具手机二部，由公安机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 宋 巧 仙
人民陪审员 麦 柏 灵
人民陪审员 陈 文 伦
二〇一六年七月二十日
书 记 员 刘锦城（兼）
书 记 员 刘 佳 鹏
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
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