山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民终字第00499号
上诉人（原审原告）李某甲，男。
被上诉人（原审被告）牛某某，女。
委托代理人石长青，山西振坤律师事务所律师。
上诉人李某甲因离婚纠纷一案，不服山西省襄垣县人民法院（2014）襄民初字第9号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某甲，被上诉人牛某某及其委托代理人石长青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原、被告于2000年12月14日办理结婚登记，婚后于生育女儿李某乙。2007年10月8日，被告母亲吴某某与赖某某就赖在长治市潞安鸿源房地产开发有限公司认购的已交纳10万元购房款的位于潞安沁芳苑小区某号房达成口头转让协议，赖某某将该房转让给被告牛某某，在吴某某支付赖某某10万元后，赖将向银行缴纳房款的现金存款凭条交于吴某某，吴某某到长治市潞安鸿源房地产开发有限公司办理更名手续，当日，吴某某以被告名义与潞安鸿源房地产销售部签订商品房认购书，由被告认购该房，此房建筑面积129.42㎡，地下室面积24.16㎡，售价为244623元，吴某某以被告牛某某名义缴纳购房款24623元。后被告与长治市潞安鸿源房地产开发有限公司签订商品房买卖合同。2007年11月28日，原被告与中国工商银行股份有限公司长治潞矿支行签订住房公积金个人住房抵押贷款合同，约定原被告作为共同借款人使用被告的住房公积金以房产抵押的担保方式向贷款人贷款12万元，贷款期限为2007年11月28日至2017年11月28日，月还款额为1284元。2009年5月4日、8月18日，吴某某分别提前偿还贷款19931.4元、29818.76元，截至2014年11月25日，尚欠23482.36元借款本息未偿还，现被告与其母亲吴某某在该房居住，未取得产权证书。本案在审理过程中，原告申请对该房的市场价值进行评估，经山西信弘达房地产估价咨询有限公司评估，确定房地产市场价值为36.67万元（其中地下室价值2.42万元），原告支付评估费6000元。原被告因感情不和于2012年7月分居至今。2012年，原告将婚后共同购买的雨燕牌轿车一辆以33000元转让他人，现卖车款中的30000元由原告保管。婚后潞安集团五阳煤矿新世纪选煤厂因扩建向原被告借款10000元。原被告婚生女儿李某乙原随被告生活，自2014年4月20日后随原告生活至今。原告的月平均实得收入为1400元。
原审认为，原被告因感情不和分居已逾二年，原告诉请离婚，被告同意，足以认定双方夫妻感情确已破裂，因此，对原告的离婚诉讼请求予以支持。对原被告婚生女儿李某乙虽愿随其父亲生活，本院认为从有利于孩子的健康成长角度考虑，李某乙由其母亲牛某某抚养较宜，原告每月以其月平均工资的25%支付抚养费较为适当。关于财产分割，由原告保管的卖车款30000元及双方在潞安集团五阳煤矿新世纪选煤厂处享有的债权10000元应作为夫妻共同财产平均分割。对于潞安沁芳苑小区某号住房，被告母亲支付全部首付款124623元，并将该房登记在其女牛某某名下，之后又先后两次偿还贷款49750.16元，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（三）》第七条第一款规定，该款视为吴某某对其女牛某某的赠与，属于被告个人财产，不应作为夫妻共同财产进行分割。双方共同还贷及房屋增值部分应作为夫妻共同财产进行分割。该房经评估现值为366700元，除去被告母亲支付的174373.16元及未偿还的借款本息23482.36元，双方共同还贷部分加房屋增值部分为168844.48元，双方各得50%，即84422.24元。由于该房系以被告的住房公积金贷款，以被告的收入偿还借款，且现由被告及其母亲居住，本院认为由被告使用该房，由被告支付原告相应补偿，剩余银行借款由被告偿还较宜。由于被告应分割的50%的买车款15000元由原告保管，被告在应支付被告的补偿款额中扣减该15000元后，应实际支付被告补偿款69422.24元。原告主张首付房款由其支付，因其未提供相应证据，被告方不认可，故对该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条第（三）项、第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二））}第二十一条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（三）））第七条第一款、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第十一条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、准予原告李某甲与被告牛某某离婚。二、婚生女儿李某乙由被告牛某某直接抚养，原告李某甲自本判决生效之日起每月支付抚养费350元直至李某乙满18周岁止。三、原、被告对双方在潞安集团五阳煤矿新世纪选煤公司处享有的债权10000元分别享有50%的权益。四、位于潞安沁芳苑小区某号住房一套由被告使用，剩余银行借款由被告偿还，被告支付原告补偿款84422.24元；原告给付被告卖车款的50%，即15000元，两项相抵后，被告于本判决生效后30日内支付原告69422.24元。五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由原告李某甲、被告牛某某各负担900元；评估费6000元，由原告李某甲、被告牛某某各负担3000元。
判后，李某甲不服，提起上诉称，上诉人与被上诉人2000年结婚，于2007年购置侯堡沁芳苑小区11区32栋2单元7层29号的住房，此房属婚姻存续期间共同购置，应认定夫妻共同财产。《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》规定证据应当在举证期限之内提交，而本案在开庭当日被上诉人举了大量证据，上诉人当庭明确表示对逾期的证据及证人证词不予质证，被上诉人逾期举证视为放弃权利，不应当采信，原审明显的违反法定程序。婚生女在上诉人与被上诉人分居后暂随被上诉人生活，然在诉讼期间女儿表示不愿随其生活，一审法院违反女儿的真实意愿，违反法律规定，二审法院应予以撤销一审判决，将女儿判归上诉人抚养。综上，上诉人认为，一审判决事实不清、证据不足，违反法定程序，请求二审法院依法撤销原判，改判夫妻共同房产归上诉人所有，女儿归上诉人抚养。
被上诉人答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，判决符合法律规定，应当维持。本案争议房屋为被上诉人母亲出资购买，只是登记在被上诉人名下，上诉人对该房屋的购置根本不知情，不能仅以登记就认定房屋产权，应当尊重客观事实。上诉人受过刑事处分，收入不高，不利于孩子健康成长。
经审理查明，二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某甲与被上诉人牛某某因感情不和分居已逾两年，且双方均同意离婚，原审判决准予双方离婚符合法律规定。关于婚生女儿抚养问题，上诉人二审虽提出原审判决违背了女儿意愿，但经本院询问女儿李某乙表示愿意随其母亲生活，故原审判决婚生女儿李某乙由被上诉人牛某某直接抚养符合法律规定，上诉人李某甲该项诉请本院不予支持。关于双方争议潞安沁芳苑小区某号住房分割问题，原审依被上诉人所提交相关证据认定该房屋由被上诉人母亲支付房款174373.16元，上诉人虽提出上诉但并未否认被上诉人母亲支付房款的事实，只是表示其已经通过转帐及现金等方式陆续归还该17万元，但其二审提供的转帐凭证只能说明其曾经转帐给田春初7万元，其另外提供的工资收入情况及银行取款情况等亦不能证明其还款情况，故其该项上诉请求证据不足，本院亦不予支持。关于上诉人李某甲所提被上诉人牛某某原审逾期举证一节，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百零一、第一百零二条之规定，逾期证据应当区分情况处理，并非完全不可采信，故原审对证据的审查认定并未违反法定程序。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张国刚
代理审判员 董新宇
代理审判员 李国君
二〇一五年八月五日
书 记 员 张慧雅