内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院
民 事 判 决 书
（2013）阿左商初字第172号
原告长江建筑装饰工程有限公司。住所地江苏省徐州市。
法定代表人杨继会，该公司董事长。
委托代理人刘艳茹，内蒙古北杰律师事务所律师。
被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局，住所地阿拉善盟阿拉善左旗。
负责人张宝刚，该局局长。
委托代理人仲卫东，该公司法律顾问，现住内蒙古自治区阿拉善左旗。
委托代理人沈红梅，内蒙古安民律师事务所律师。
被告内蒙古电力（集团）有限责任公司。住所地内蒙古呼和浩特市。
法定代表人王玉成，该公司董事长。
委托代理人沈红梅，内蒙古安民律师事务所律师。
原告长江建筑装饰工程有限公司诉被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局、内蒙古电力（集团）有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年12月4日立案受理后，依法由审判员何燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人刘艳茹，被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局诉讼代理人仲卫东、沈红梅及被告内蒙古电力（集团）有限责任公司诉讼代理人沈红梅均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告长江建筑装饰工程有限公司诉称，2008年9月1日，原告与第一被告签订了《建筑工程施工合同》，第一被告将其综合楼外挂石材工程发包给原告；工程内容包括：外墙干挂石材、圆柱干挂石材、玻璃幕墙；承包方式为包工包料；合同工期为：开工日期2008年9月3日，竣工日期2008年10月23日；合同总价为2905523元。对工程款的支付及相应的违约责任，合同约定：本合同价款采用固定价格方式确定；发包方应在全部工程竣工并经验收合格后支付总价款的90%，剩余10%作为保修金，一年后保修项目如无质量问题，返还保修金5%，二年后保修的项目无质量问题，返还保修金5%；发包人逾期支付工程款的承担应付款每日2‰的违约金。合同签订后，原告按合同约定的施工内容按期完成了施工任务。工程竣工后，被告予以验收并于2009年6月底投入使用。对于工程价款，因在施工过程中变更工程增加工程价款49284元，工程总价款为2954807元。对该工程款，被告截止2010年2月共计支付原告1800000元，剩余部分原告近四年间多次向被告催要，被告阿拉善电业局因法人代表的变更，对拖欠原告的工程款以各种理由推拖不付。由于被告阿拉善电业局长期拖欠原告工程款，使原告的经济利益无法实现，给原告造成很大的经济损失。被告逾期付款的行为已违反合同的约定，构成违约，应承担相应的违约责任。另查，被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局在2008年与原告签订合同时具有法人资格，系被告内蒙古电力（集团）有限责任公司的子公司。2010年5月，被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局成为被告内蒙古电力（集团）有限责任公司的一个分公司，不具备法人资格。故被告内蒙古电力（集团）有限责任公司应为本案民事责任的承担主体。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，诉请：1、请求判令被告支付拖欠原告的工程款1154807元；2、请求判令被告支付拖欠上述工程款的银行利息307178.66元（按中国人民银行同期贷款利率计算，利息计算时间为2009年12月1日至2013年12月1日，付清为止），3、请求判令被告支付原告逾期付款违约金2797675.68元，4、诉讼费用由被告承担。
被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局、内蒙古电力（集团）有限责任公司共同辩称，一、关于本案部分事实及合同价款，原告所述与事实不符。1、原告诉讼时所使用的并非公司真实的公章，而是其私自刻制的，其行为已经涉嫌私刻印章犯罪，请人民法院审查后移交司法机关处理。2、原被告双方确于2008年9月1日签订了一份建筑工程施工合同，原告为被告的综合楼外挂石材进行了施工，合同约定的竣工日期为2008年10月2日，但原告并没有按照合同约定期限完工，而且在完工后，也没有按照合同约定向被告提供竣工验收资料及竣工验收报告，所以原告所施工的该工程至今未经过验收。3、双方在合同中约定了工程造价，但在施工过程中有部分变更。2012年9月5日，该工程经审计部门审价价款应为2950564元，原告已经盖章签字确认，因此，本案涉案的合同价款应为2950564元，欠款金额应为1150564元。二、原告所请要求被告承担迟延付款违约金3047056.5元的诉讼请求不能成立，请予以驳回：1、双方所签订的合同中通用条款26条是关于工程进度款支付的约定，原被告在合同专用条款第六条中确实约定：“全部工程竣工并经验收合格后支付总价款90%，剩余10%作为保修金。”但对于被告未按此约定支付工程款并无违约责任的约定，对于不按期支付工程款，合同“专用条款”第35条1款做了具体约定：“发包人在工程专项资金拨付后而无正当理由逾期支付工程结算款，承担本次应付款每日2‰的违约金，双方之所以作这样的特别约定，是因为本案的涉案工程是在原有的设计上新增加的部分，根据原有设计，被告所建的综合楼外部使用的是涂料，这一预算早就报给了总公司，但后来应阿盟盟委行署统一要求，将涂料改为干挂石材，故双方在签订合同时，被告已明确告知原告，本工程的资金要等待专项资金到位后才能支付。双方在被告应承担违约责任中也明确了这一点，只有在被告的这笔专项资金拨付后，被告不给原告支付工程款时才要承担每日2‰的违约金。事实上，从双方签订合同的2008年9月至工程完工时，总公司没有给这个工程拨付过一分钱，为使工程顺利进行，被告在合同履行过程中挪用其他资金给原告分五次支付了180万元，此后，2011年总公司对这个总工程拨付280万元，因当时本案的干挂石材工程尚未进行最终的结算及总公司的审计审核，故干挂石材的专项资金一直没有拨付。2012年12月29日，本工程经内蒙古自治区捻达工程造价咨询有限责任公司审计，并经原被告双方签字确认了工程价款为2950564元。之后，被告立即向总公司递交了拨款申请，总公司已进行了资金批复，现该笔资金尚未到位。因此，根据双方约定，在专项资金未拨付到位的情况下，被告并未违约，也不应承担逾期付款的违约金，原告的诉请不能成立。综上，被告欠原告工程款1150564元事实存在，但鉴于双方对迟延付款承担违约责任的特别规定，至今为止被告并未违约，故不应承担原告提出的巨额违约金，请求人民法院驳回其关于违约金的诉讼请求。
经审理查明，2008年9月1日，原告与阿拉善电业局签订《建筑工程施工合同》一份。合同内容共分为三部分：第一部分为协议书，第二部分为通用条款，第三部分为专用条款。在合同第一部分协议书中双方对工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等作出了详细的约定；在合同第二部分通用条款中，双方对词语定义及合同文件、双方的一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、合同价款与支付、竣工验收与结算、质量保修及违约、索赔等作出了详细的约定；在合同第三部分专用条款中，双方对合同价款与支付、竣工验收结算、违约、索赔和争议等作出了详细约定。合同签订后，原告即按双方合同约定进行施工。双方约定的合同总价款为2905523元，后在施工过程中，因变更工程而增加工程价款49284元，故工程总价款变更为2954807元。原告所施工工程竣工后，经原被告双方结算，最终审定工程总价款为2950564元，并由原被告双方于2012年9月5日在工程结算汇总表上签章确认。原告在施工过程中，被告陆续向原告支付工程款1800000元，现尚欠未付工程款1150564元。对此事实及金额双方无争议。同时，合同中对原被告违约的具体责任作出了约定，其中关于发包人即被告违约的具体责任约定如下：“本合同通用条款第24条约定发包人违约应承担的违约责任：经发包人与承包人协商，发包人因资金情况先期不予支付工程预付款，由承包人先垫资施工。本合同通用条款第26.1款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人在资金到位的情况下无正当理由逾期支付工程进度款，承担本次应付款每日2‰的违约金。本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人在工程专项资金拨付后而无正当理由逾期支付工程结算款，承担本次应付款每日2‰的违约金。”原告认为，被告在支付了部分工程款后，对下剩工程款拖延不付的行为构成违约，故在要求被告支付下剩工程款的同时，主张要求被告承担相应的违约责任。被告认为原告现在主张要求被告给付下剩工程款，合同约定的付款条件没有成就，且被告并未构成违约，原告向被告主张违约金亦没有依据。双方就此产生争议协商未果，进而形成纠纷。原告遂诉至本院，诉请：1、请求判令被告支付拖欠原告的工程款1154807元（庭审中变更为1150564元）；2、请求判令被告支付拖欠上述工程款的银行利息307178.66元（按中国人民银行同期贷款利率计算，利息计算时间为2009年12月1日至2013年12月1日，付清为止），3、请求判令被告支付原告逾期付款违约金2797675.68元；4、诉讼费用由被告承担。
另查明，双方在签订合同时，阿拉善电业局系被告内蒙古电力（集团）有限责任公司的子公司，具有独立的法人资格，2010年5月，被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局成为被告内蒙古电力（集团）有限责任公司的分公司，不具有独立的法人资格。
上述事实有原被告提供的以下证据在卷资证，可以确认。
原告提供的证据：
1、《建筑工程施工合同》一份；
2、《工程结算汇总表》一份；
3、工程付款明细一份；
4、民事答辩状一份；
二被告提供的证据：
内蒙古杰信工程造价咨询有限公司报告书一份；
内蒙古捻达工程造价咨询有限责任公司审核报告一
份；
2013年8月19日诉状一份；
《建筑工程施工合同》一份；
阿拉善电业局《财务制度汇编》一组；
内电财（2007）88号内蒙古电力（集团）有限责任公
司文件“关于进一步加强资本性支出资金管理的通知”。
7、内电财（2010）34号内蒙古电力（集团）有限责任公司
文件“关于印发内蒙古电力（集团）有限责任公司资金管理暂行办法的通知”。
8、内电财（2012）33号内蒙古电力（集团）有限责任公司
文件“关于工程资金申报及拨付的补充通知“。
9、内蒙古电力（集团）有限责任公司文件四份；
10、2013年10月15日“小型基建工程申请明细表”一份；
本院认为，原、被告之间签订的《建筑工程施工合同》是双方当事人在平等自愿的基础上签订的，且不违背法律规定，属合法有效合同，本院予以确认。本案中，双方对合同总价款2950564元，被告已付原告工程款1800000元，现尚欠原告未付工程款1150564元的事实认可无异，本院予以确认。本案的争议焦点在于原告主张由被告支付尚欠工程款的付款条件是否成就，以及原告主张的拖欠其工程款所产生的利息及逾期付款违约金的主张是否有事实及法律依据。原告所施工的阿拉善电业局综合楼外挂石材工程完工后，被告于2009年12月入住使用该综合楼。后双方对原告所施工工程进行结算汇总，并于2012年9月5日双方在工程结算汇总表上签章确认，被告遂委托内蒙古捻达工程造价咨询有限责任公司对阿拉善电业局综合实验楼工程（其中包括阿拉善电业局综合楼外墙干挂石材工程）进行审核，该公司经审核于2012年12月29日出具审核报告，经审核最终核定原告所施工工程总造价金额为双方确认的2950564元。原告在施工工程完工后，双方对工程进行了最终的结算确认，且被告已于2009年12月入住使用该综合楼，故被告应当将尚欠未付工程款1150564元支付原告，原告主张的由被告支付尚欠工程款1150564元的诉讼请求依法应当予以支持。原告所施工工程总价款双方于2012年9月5日经结算并签章确认，自此被告未向原告支付尚欠未付工程款，应当按银行同期贷款利率向原告支付2012年9月5日至起诉之日即2013年12月4日期间未付工程款的利息。原告要求被告支付逾期付款违约金的诉请，因双方在合同中虽约定了违约金的计算方法，但同时在违约条款中约定的违约责任的承担是附条件的，即发包人“在资金到位的情况下、“在工程专项资金拨付后”而无正当理由逾期支付工程进度款、工程结算款，承担本次应付款每日2‰的违约金。本案中，双方约定的被告承担违约责任所附条件未成就，故原告关于违约金的主张没有依据，本院依法不予支持。被告内蒙古电力（集团）有限责任公司阿拉善电业局不具有独立法人资格，其从事民事活动所产生的民事责任应由具有独立法人资格的总公司即被告内蒙古电力（集团）有限责任公司作为责任主体承担责任。原被告双方对各自的主张未能提供相应的证据予以证明的，由其各自承担举证不能的不利后果。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条之规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
一、由被告内蒙古电力（集团）有限责任公司于判决生效后十日内支付原告工程款1150564元，利息94345元（按人民银行同期贷款利率6.56%，计算15个月），后续利息自2014年1月起按人民银行同期贷款利率计算至还清时止。
二、驳回原告的其它诉讼请求。
案件受理费20438.65元，由原告负担12436.65元，被告负担8002元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院。
审判员 何 燕
二〇一四年二月二十五日
书记员 罗小芸