山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终819号
上诉人（原审被告）孙金芳。
被上诉人（原审原告）卜繁敏。
上诉人孙金芳因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2015）滨小民初字第263号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审认定，2014年10月30日5时20分许，孙金芳为进行打井工程，租赁李某设备，并组织卜繁敏等人装卸打井设备。卜繁敏在装卸打井设备过程中被钻井杆砸伤。卜繁敏受伤后即被送往滨州市滨城区市立医院住院治疗，住院5天，于2014年11月4日出院。其伤诊断为：腰椎骨折、蛛网膜下腔出血、头皮血肿、软组织损伤。2015年5月18日，卜繁敏委托滨州市人民医院法医司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，该司法鉴定中心作出[2015]伤鉴字第143号司法鉴定意见：被鉴定人卜繁敏腰5横突骨折、蛛网膜下腔出血。1、住院期间2人护理，院外需1人护理1个月。2、误工时间为6个月。为此，卜繁敏支出司法鉴定费1480元。卜繁敏住院期间由其妻牛俊英、其子卜小兵护理。卜繁敏及护理人员牛俊英、卜小兵均系滨州高新区小营街道办事处卜家村居民。本案审理过程中，卜繁敏所支付的医疗费同意与孙金芳为其垫付的现金相抵。
原审法院认为，卜繁敏在为孙金芳提供劳务的过程中遭受人身损害，事实清楚，本院予以认定。关于孙金芳庭审中所提的打井工程不是他承包的辩解意见，本院经审查认为，卜繁敏当庭陈述打井工程系孙金芳承包，且由孙金芳组织人员进行装卸设备和打井，这一情节能够与孙金芳当庭陈述相互印证，孙金芳后虽辩称工程不是他的，是李某的，但证人李某对此当庭予以否认，孙金芳亦未提交其他证据予以证实，故对孙金芳的该辩解意见，本院不予采纳，其应对卜繁敏在提供劳务过程中所受伤害承担赔偿责任。关于孙金芳所提的事故的发生，卜繁敏存在过错的辩解意见，本院经审查认为，卜繁敏在与他人装卸笨重的打井设备，未考虑自身的身体条件，亦未尽到注意义务，故应对自身受伤应承担一定的责任，对孙金芳的该辩解意见，本院予以采纳，应减轻孙金芳10%的赔偿责任。关于孙金芳所提的对卜繁敏的误工及护理期限过长的辩解意见，本院经审查认为，卜繁敏依据其委托，由滨州市人民医院法医司法鉴定中心所作出的鉴定意见而主张，孙金芳对该鉴定意见有异议，但在本院规定期限内未提交相关申请，亦未提交其他证据予以证实，故对孙金芳的该辩解意见，本院不予采纳。卜繁敏所主张的误工费、护理费所依据的标准，证据不足，应依据卜繁敏及护理人员的户籍性质参照2014年山东省农村居民日人均纯收入加消费性支出（54.36元/天）计算。卜繁敏所主张的住院伙食补助费，于法有据，本院予以支持。卜繁敏所主张的司法鉴定费，事实清楚，证据充分，本院予以支持。卜繁敏所主张的交通费过高，本院酌情认定为200元。综上，本院确认卜繁敏各项合理损失为：误工费9784.80元（54.36元/天×180天）、护理费2174.40元（院内54.36元/天×5天×2人＋院外54.36元/天×30天×1人）、住院伙食补助费150元（30元/天×5天）、司法鉴定费1480元、交通费200元，共计13789.20元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、孙金芳自本判决生效之日起十日内支付赔偿卜繁敏误工费9784.80元、护理费2174.40元、住院伙食补助费150元、司法鉴定费1480元、交通费200元，共计13789.20元的90%，计款12410.28元；二、驳回卜繁敏的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由卜繁敏负担120元，由孙金芳负担180元，与判决生效后十日内付清。
宣判后，孙金芳不服上诉称，一审认定事实错误。本案中涉案的打井工程并非上诉人承包，实际承包人另有其
人，上诉人不应对于被上诉人的损失承担任何的赔偿责任。退一步讲，假设上诉人有责任的话，本案中，一审认定被上诉人自己只承担10%的过错责任明显比例太低，至少为80%。正是因为被上诉人自己粗心大意，不按照操作规程装卸，才导致自己被设备砸伤。一审认定的鉴定报告不应作为本案的证据予以认定。首先，一审认定的鉴定报告是被上诉人自己单方委托做出的，不具有法定效力。特别是，其中认定的被上诉人误工时间为180天以及院外护理30天明显过长。在开庭时，上诉人已对此提出了异议。一审法院对此依然予以认定是明显错误的。一审所认定的赔偿项目中的计算数额是错误的。首先，本案中上诉人在被上诉人住院期间，出于道义，给被上诉人垫付了5200元。但是，在本案一审中，一审法院对此费用的折抵并没进行详细的调查核实，在所判决的赔偿项目中，应当对上诉人所缴纳的上述费用予以折抵。另外，被上诉人的医疗费用已经大部分通过新农合予以报销处理，在本案判决中不能再将上述费用与其医疗费进行折抵。第三，被上诉人及其护理人均为农村居民，其依据的上年度山东省人均收入应该按照32.55元每日进行计算，而一审法院却按照54.36元每日计算误工费和护理费用的计算是明显错误的。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审，被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人卜繁敏辩称，一审法院认定事实清楚，审理程序合法，判决公正，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。第一，关于雇主责任人，上诉人是一个完全民事行为能力人，在一审中已推出责任人，法院已经记录在案。今天上诉人又找出承包人，这是推脱责任。第二，关于事故。2015年10月30日早晨五点20分天还很黑，下着小雨看不清怎么着，就开始装车。由上诉人指挥工作，我不存在违反操作规程，不存在粗心大意或错误之说。第三，关于鉴定。鉴定报告是司法鉴定部门做出的，并非我本人的意愿，并且一审法院已经给上诉人重新鉴定的权利，只是上诉人放弃了重新鉴定。第四，关于医疗费。我在市立医院住院期间一期3929.9元加上二期2312.10元，回家后续治疗在起凤正骨医院贴膏药三次700元，还有交通费，我身体还没有恢复又在博山专科骨科医院治疗花费药费1460元，检查费410元，六次租车960元。第五，法院所出的赔偿判决均符合相关规定，正确且公正，我请二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审认定事实一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”本案中，被上诉人卜繁敏在为上诉人孙金芳提供劳务过程中受到伤害，原审法院判令孙金芳向卜繁敏作出赔偿符合上述法律规定。上诉人孙金芳上诉称此次打井工程的承包另有其人，自己不应承担责任，就此主张上诉人孙金芳并未向法院提供相应的证据予以证实，也不能向法院提供具体承包人的具体信息，上诉人该上诉理由不能成立。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，被上诉人卜繁敏在装卸打井设备时由于自身没有尽到安全注意义务自身存在过错，原审法院根据上述法律规定判令被上诉人承担了部分责任符合上述法律规定，所确定的各自承担的责任比例适当。关于司法鉴定意见书，上诉人孙金芳主张，该司法鉴定意见书系被上诉人单方委托作出，不具有法定效力。本院认为，就该司法鉴定意见书法院组织诉讼双方开庭质证时，上诉人虽然提出异议，但并没有按照法院规定的期限庭后提交书面重新鉴定申请，也未预交相关的鉴定费用，应视为对其权利的放弃，原审法院对该司法鉴定意见书的证明效力予以确认并无不当。一审诉讼中，诉讼双方达成调解协议，均同意上诉人垫付的现金与被上诉人卜繁敏花费的医疗费相抵，此协议系诉讼双方真实意思表示，均应依约履行，一审诉讼中，按照该协议被上诉人也没有就医疗费主张权利，现上诉人孙金芳反悔提出异议，本院不予采信。上诉人孙金芳关于医疗费的上诉主张，本院不予支持。同时，原审法院所确定的护理费、误工费计算标准并无不当支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人孙金芳承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩现文
审 判 员 王 琳
代理审判员 刘 洋
二〇一六年七月十三日
书 记 员 纪菲菲