山东省日照市岚山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岚民一初字第1507号
原告：韩仲波，男，汉族，居民，住山东省莒南县。
委托代理人：张健，山东法程律师事务所律师。
被告：日照市东港区欣业建筑工程有限公司，住所地日照市东港区。
法定代表人：吴乃业，经理。
委托代理人：崔波，日照东港华伟法律服务所法律服务工作者。
被告：吕海停，男，汉族，居民，住日照市岚山区。
委托代理人：崔波，日照东港华伟法律服务所法律服务工作者。
被告：吕海峰，男，汉族，居民，住日照市岚山区。
委托代理人：崔波，日照东港华伟法律服务所法律服务工作者。
被告：韩余善，男，汉族，居民，住山东省莒南县。
原告韩仲波与被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司、吕海停、吕海峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年9月10日立案受理，依法由审判员王群适用简易程序公开开庭进行了审理。审理过程中，经被告吕海停申请，追加韩余善为被告参与诉讼。原告韩仲波的其委托代理人张健，被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司的委托代理人崔波、被告吕海停及其委托代理人崔波、被告吕海峰的委托代理人崔波、被告韩余善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩仲波诉称：原告于2014年11月份开始受雇于吕海停、吕海峰，在浙江省温州市柳市镇的七里港二期工程干活，该工程系由日照市东港区欣业建筑工程有限公司承包，又将部分工程分包给没有施工资质的吕海停、吕海峰。2014年12月30日，原告在进行蓄水池建造施工时，从5米高空掉下摔伤，造成原告经济损失。请求依法判令被告。请求法院判令被告赔偿原告在雇佣工作时受到的伤害损失共计34万元。
被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司辩称：被告吕海停使用了被告欣业建筑的公司资质承包了该工程，实际的工程承包人是吕海停。被告公司是一个挂靠主体，实际公司没有在该工程中得到任何的经济利益，不应承担连带责任。
被告吕海停辩称：被告吕海停系工程的实际承包人，使用了被告欣业建筑的公司资质。被告吕海停将该工程的拆支模板单项分包给被告韩余善，韩余善是原告的雇主，被告吕海停与韩余善协议约定施工人员的安全全部由韩余善承担，原告的损失应由韩余善负责赔偿。另外，原告本人系成年人，在工作过程中自身存在一定的过错。
被告吕海峰辩称：被告吕海峰与原告之间没有任何关系，不是本案适格主体，不用承担赔偿责任。
被告韩余善辩称：被告韩余善与原告是合伙打工，被告韩余善仅是作为代表出面处理有关事情，与原告不是雇佣关系。工程施工过程中，原告与被告韩余善均听从被告吕海停、吕海峰的安排。被告吕海停、吕海峰没有安装和提供防护网、竹排、安全绳是本次事故发生的原因，应由被告吕海停、吕海峰承担事故全部责任。被告吕海停与韩余善签订的承包协议违反了合同法相关规定，应属于无效协议，不应采纳。被告韩余善已经垫付了2万元的费用，也尽到了作为工友之间的责任。
经审理查明：被告吕海停使用被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司的建筑资质承包了温州七里港二期工程。2014年11月14日，被告吕海停与被告韩余善签订协议书，将该工程拆支模板单项项目分包给被告韩余善，后被告韩余善与吕海停结算并支取工程款。2014年12月30日，在七里港二期工程工地，原告在拆支模板工作过程中，没有佩戴安全绳从5米高处坠落受伤，入乐清市人民医院抢救治疗住院38天，入院诊断为：颅骨多发骨折、两侧硬膜外血肿、颅脑多发挫伤等。2015年2月8日入临沂市交通医院住院治疗，诊断为：重型颅脑损伤术后、颅骨多发骨折、硬膜外血肿、颅脑多发挫伤等，住院治疗51天。
本案诉讼过程中，经原告申请，本院委托日照人民法医司法鉴定所对原告之伤的伤残等级进行鉴定，鉴定结论为：原告之伤分别构成九级和十级两处伤残；
另查明：原告主张其经过韩余善介绍受吕海停、吕海峰雇佣，但没有提供任何证据证实。被告吕海停主张原告系受韩余善雇佣，提供吕海停与韩余善签订的协议书，证实吕海停已经将拆支模板单项项目分包给被告韩余善。被告韩余善主张其与原告是合伙打工，其是作为代表出面与吕海停签订协议，其与原告均受吕海停、吕海峰雇佣，但未提供证据证实，原告对其与吕海停签订协议也不知情。
再查明，原告韩仲波主张其受伤造成的损失如下：（一）医疗费180814.25元，提供住院病历两份、诊断证明一份、两份报告单、门诊单据两张、住院单据两张；（二）误工费17613元，按照2014年城镇居民人均家庭可支配收入29222元／年计算误工220天；（三）护理费14250元，按照2014年城镇人均收入29222元计算住院89天，主张两人护理，护理人为原告妻子及医院联系的看护人员；（四）伤残赔偿金128576.8元，提供伤残鉴定意见书，原告构成九级、十级伤残各一处，按照2014年城镇居民家庭人均可支配收入29222元计算；（五）鉴定费720元，提供鉴定单据；（六）交通费2000元，请求法庭酌情处理；（七）伙食补助费2670元，每天30元计算住院天数89天；（八）精神损害抚慰金5000元。以上损失共计351644.05元。在原告住院治疗期间被告吕海停垫付费用184000元，被告韩余善垫付费用18700元。
上述事实有当事人陈述、诊断证明书、住院收费票据、病历、鉴定费票据、协议书（温州七里港二期房建模板单项工程）、收到条、鉴定意见书等证据证实。
本院认为：本案争议的焦点系原告与谁之间构成雇佣关系、各被告是否应承担赔偿责任以及责任的比例。
（一）原告与谁之间构成雇佣关系
被告吕海停借用日照市东港区欣业建筑工程有限公司的施工资质承包了温州七里港二期工程，后吕海停与被告韩余善签订了协议书，将拆支模板单项工程分包给被告韩余善，工程施工完毕后也由韩余善与吕海停结算。原告系由韩余善联系到该工地工作，在从事拆支模板工作过程中受伤。综合原告与被告陈述以及现有的证据，原告由被告韩余善联系到该工地工作，从事的是被告韩余善承包的拆支模板工程，在从事拆支模板工作过程中受伤，可以认定原告系与韩余善之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告韩余善作为雇主疏于工地管理和安全防范，没有为原告提供保证安全的安全用品。对于原告在施工期间受伤造成的合理损失，应当依法承担相应民事责任。
（二）被告日照欣业建筑工程有限公司、被告吕海停、被告吕海峰是否应该承担赔偿责任
被告日照欣业建筑工程有限公司允许被告吕海停借用其资质，让被告吕海停承包并施工了其本无资格承包并施工的工程，原告在该工程施工过程中受伤，被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司存在过错。被告吕海停作为实际施工人借用他人资质承包并施工，又将该工程分项目分包给没有施工资质的被告韩余善，在施工过程中未尽到工地管理和安全防范的义务，被告吕海停也存在过错。关于被告吕海峰，虽然在被告吕海停与被告韩余善签订的协议书中甲方有吕海峰的名字，但其并未在该协议上签字，也没有其他证据证实其与本案涉及的工程有关联，也没有证据证明其对原告受伤存在过错，被告吕海峰不应承担赔偿责任。日照市东港区欣业建筑工程有限公司违法允许他人使用自己的施工资质，被告吕海停无施工资质借用他人资质承包并施工建设工程，将分项工程违法分包给没有施工资质的韩余善。被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司和被告吕海停应对原告受伤的合理损失与雇主被告韩余善承担连带赔偿责任。
原告韩仲波作为成年人，多年从事拆支模板的工作，对工作中危险应该有一定的识别和预先判断能力，在安全措施不到位的情形下也可以拒绝提供劳务，对原告的受伤其自身存在过错，应对其受伤所受损失自负相应的责任。综合原被告各自过错大小与损害后果的原因力比例，被告韩余善、被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司、被告吕海停应连带应承担原告损失70%的赔偿责任，原告应自负其损失30%的责任。
原告受伤造成的损失，本院确认如下：（一）医疗费180814.31元，根据原告实际住院治疗支出医疗费单据予以确认；（二）误工费17613元，结合原告伤情其主张误工天数220天符合有关规定，原告系临沂市临港新区居民且常年多年从事建筑施工工作，其误工损失按照2014年城镇居民人均家庭可支配收入标准计算较为合理，对原告的误工费主张予以确认；（三）护理费10160元，原告主张住院期间全部由两人护理但未能提供证据证明，结合原告伤情对原告第一次住院期间的护理支持两人护理，对第二次住院期间支持一人护理，每日的护理费参照日照市护工标准80元／天计算；（四）伤残赔偿金128576.8元，原告构成九级、十级伤残各一处，原告系城镇居民，结合原告长年从事建筑行业收入情况以及其伤情对其收入影响损失程度，其伤残赔偿金按照2014年城镇居民家庭人均可支配收入29222元计算；（五）鉴定费720元，予以确认；（六）交通费2000元，结合原告住所地与住院地的距离、伤情、治疗情况，其主张的交通费用较为合理，本院予以确认；（七）伙食补助费2670元，根据原告在外地受伤住院治疗的情况，其住院伙食补助费按照每天30元计算住院天数89天；（八）精神损害抚慰金3000元，根据原告与被告各自过错程度酌情支持3000元。综上，原告损失共计345554.05元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司、被告吕海停、被告韩余善连带赔偿原告韩仲波医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计241887.8元，扣除被告吕海停垫付的184000元，扣除韩余善垫付的18700元，三被告仍需连带赔偿原告韩仲波39187.7元，于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告韩仲波的其他诉讼请求。
付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6400元（缓缴），减半收取3200元，由被告日照市东港区欣业建筑工程有限公司、被告吕海停、被告韩余善共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。
审判员 王 群
二〇一五年十二月三日
书记员 孟庆娜