天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨港民初字第719号
原告张少洪
委托代理人刘学欣，天津简阳律师事务所律师。
被告韩冰
委托代理人庞旭东，天津金三维律师事务所律师。
原告张少洪与被告韩冰身体权纠纷一案，本院于2014年2月24日受理后，依法由审判员谭振荣适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张少洪的委托代理人刘学欣，被告韩冰及委托代理人庞旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张少洪诉称，2013年7月31日9时30分，原告张少洪骑行自行车沿滨海大道北侧非机动车道由东向西行驶至滨海大道与津港公路交口东侧200米附近，被一辆顺行的宝岛牌电动三轮车撞倒，造成原告受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，电动三轮车驾驶人与原告前往大港医院检查，检查完毕后，电动三轮车驾驶人赔偿原告2400元后离开。当晚原告因身体不适到大港�院治疗，电动三轮车驾驶人离开后不知去向。因原告、电动车驾驶人未及时报警，天津市交通管理局大港支队港北大队无法认定事故责任。被告韩冰系电动三轮车驾驶人的雇主，为电动三轮车的实际所有人，应对原告承担赔偿责任。双方就赔偿问题未达成一致意见，现原告起诉请求判令：1.判令被告赔偿原告医疗费24888.29元、住院伙食补助费1150元、护理费9450元、误工费15750元、交通费500元、伤残赔偿金27142元、精神抚慰金5000元、营养费1000元、鉴定费2200元，共计87080.29元；2.诉讼费由被告承担。
原告张少洪就其主张提供如下证据：
证据1、道路交通事故认定书1份，证明被告作为侵权人参与整个交通事故的调解及处理。
证据2、天津市滨海新区大港医院住院病案1份，证明原告的伤情。
证据3、天津市滨海新区大港医院医疗费票据7张及明细1份，证明原告花费医疗费24888.29元。
证据4、天津市公安局指定医院诊断证明信1份，证明原告的伤情。
证据5、天津市天衡司法医学鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告伤致左股骨大粗隆骨折并下肢功能丧失程度已构成十级伤残；误工期限225天，护理期限135天，营养期限135天。
证据6、天津市天衡司法医学鉴定所收据1份，证明原告支付鉴定费2200元。
被告韩冰辩称，电动三轮车的驾驶人与被告不存在雇佣关系。被告不认识电动三轮车驾驶人，驾驶人所驾驶的电动三轮车是向被告的雇员所借用的。电动三轮车系非机动车，且驾驶人也是完全行为能力人，被告雇员出借三轮车时已经尽到了合理的义务，原告要求被告承担赔偿责任无任何法律依据。请法庭驳回原告的诉讼请求。
被告韩冰就其主张未提供证据。
经审理查明，2013年7月31日9时30分，原告张少洪骑行自行车沿滨海大道北侧非机动车道由东向西行驶至滨海大道与津港公路交口东侧200米附近，被一辆顺行的宝岛牌电动三轮车撞倒，造成原告受伤，两车损坏。事故发生后，电动三轮车驾驶人与被告韩冰陪同原告前往大港医院检查，检查完毕后，电动三轮车驾驶人赔偿原告2400元，当时双方就该交通事故未报案。当晚原告因身体不适再次到大港医院检查并住院治疗，原告女儿报案，天津市公安交通管理局大港支队港北大队出具道路交通事故认定书认定：电动三轮车所有人为韩冰，肇事电动三轮车驾驶员已不知去向，无从查找。因事故当事人未能及时报案，事故责任无法查清。双方共同申请交通部门调解，经交通部门调解，双方未能达成调解协议。
另查，原告于2013年7月31日至2013年8月23日在天津市滨海新区大港医院住院治疗23天，伤情为：左股骨大粗隆间骨折、头部、左膝及右踝软组织挫伤、左下肢深静脉血栓形成。原告治疗花费医疗费24888.29元。2014年3月31日，经法院委托的天津市天衡司法医学鉴定所出具司法鉴定意见书确定：原告伤致左股骨大粗隆骨折并下肢功能丧失程度已构成十级伤残；误工期限225天，护理期限135天，营养期限135天。原告支付鉴定费2200元。原告张少洪，1956年10月10日生，农业户口。
上述事实，有当事人当庭陈述及道路交通事故认定书、天津市滨海新区大港医院住院病案、诊断证明、医疗费收据及明细、天津市天衡司法医学鉴定所司法鉴定意见书等证据证实，本院予以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条规定：受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。本案原告骑行的自行车与被告韩冰所有电动三轮车的驾驶员发生交通事故，该事故经天津市公安交通管理局大港支队港北大队认定：电动三轮车所有人为韩冰，肇事电动三轮车驾驶员不知去向，无从查找。因未及时报案，事故责任无法查清。对该事故认定，双方均未提异议，本院予以采信。据此本案无法确认受害人和行为人对损害发生的过错，因此本院根据原告损失的实际情况，由原告和电动三轮车的驾驶员双方分担损失，各承担损失的50%。关于原告主张被告韩冰承担赔偿责任的请求，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案被告韩冰所有的电动三轮车的使用人系被告韩冰雇佣的小时工，因此，电动三轮车使用人的赔偿责任应由接受劳务的被告韩冰承担，原告主张被告韩冰承担赔偿责任的请求本院应予支持，因此被告韩冰应赔偿原告50%的损失。关于被告韩冰抗辩�雇佣的小时工又将该电动三轮车出借给他人使用的抗辩主张，因被告韩冰不能提供相关的证据加以证实，因此被告韩冰的该抗辩主张本院不予支持。
关于原告主张的损失：1.医疗费24888.29元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案原告提供了医疗机构的医疗费票据、病历和诊断证明等相关证据，证明原告治疗花费医疗费24888.29元。被告未提异议，故本院支持原告医疗费24888.29元。2.住院伙食补助费1150元。住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员出差伙食标准予以确定。本案原告住院23天，本院所在地国家机关一般工作人员的出差伙食标准为每日50元，因此本院支持原告住院伙食补助费1150元。3.护理费9450元。护理费根据护理人�的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。关于护理期限，原告提供了天津市天衡司法医学鉴定所司法鉴定意见书，证明原告护理期限评定为135日，因此，本院确认原告护理期限为135日。关于护理人员收入，原告不能举证证明护理人员的收入状况，主张参照受诉法院所在地居民服务和其他服务业在岗职工平均工资计算护理费，因此，本院支持原告护理费9301元（25149元／年÷365天×135天）。4.误工费15750元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工时间，原告提供了天津市天衡司法医学鉴定所司法鉴定意见书，证明原告误工期限评定为225日，因此，本院确认原告误工期限为225日。关于原告的收入，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，主张参照受诉法院所在地居民服务和其他服务业在岗职工平均工资计算误工费，因此，本院支持原告误工费15502.8元（25149元／年÷365天×225天）。5.交通费500元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告未能提供交通费票据，本院根据原告就医地点、时间、人数、次数，酌情支持原告交通费200元。6.伤残赔偿金27142元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告十级伤残，农业户口，故本院支持原告伤残赔偿金27142元（13571元／年×20年×0.1）。7.精神损害抚慰金5000元。精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、手段、行为方式、造成的后果、承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本院考虑被告的事故责任，被告承担责任的经济能力，原告伤残等级及本院所在地的生活水平等因素，支持原告精神损害抚慰金2500元。8.营养费1000元。营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案原告十级伤残，原告提供了天津市天衡司法医学鉴定所司法鉴定意见书，证明原告营养期限评定为135日，因此，本院支持原告营养费1000元。9.鉴定费2200元。原告提交了伤残鉴定费票据及鉴定意见书，证明原告支付鉴定�2200元。因此，本院支持原告鉴定费2200元。以上本院支持原告张少洪损失共计83884.09元，被告韩冰应赔偿原告50%的损失，计41942.04元。由于电动三轮车驾驶人已经赔偿原告张少洪2400元，故被告韩冰还应赔偿原告张少洪39542.04元（41942.04元－2400元）。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
本判决生效后十日内，被告韩冰赔偿原告张少洪损失39542.04元人民币。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费975元人民币，由原告张少洪承担533元人民币，由被告韩冰承担442元人民币（原告张少洪已预交案件受理费975元人民币，被告韩冰于本判决生效后十日内给付原告张少洪442元人民币。）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判员 谭振荣
二〇一四年五月三十日
书记员 张 华
附：法律释明：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。
2.《最高人民法院关于审理�身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照�诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。