广西壮族自治区防城港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）防市民一终字第452号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司钦州中心支公司。
代表人张东雄。
委托代理人米均龙，广西海湾律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）杨永辉
委托代理人陈敏，广西南港律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）蔡西磊
上诉人中国平安财产保险股份有限公司钦州中心支公司（以下简称平安保险钦州公司）不服防城港市港口区人民法院（2014）港民初字第480号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年9月1日立案受理后，依法组成合议庭于2014年10月9日公开开庭审理了本案。上诉人平安保险钦州公司的委托代理人米均龙，被上诉人杨永辉及其委托代理人陈敏，一审被告蔡西磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明，2012年10月17日16时30分，被告蔡西磊驾驶桂N-×××××号重型自卸货车沿港口区江山大道由东往西方向行驶至CBD商务中心建筑工地前路口时，在右转弯驶入CBD商务中心建筑工地过程中，与同方向从其车右后方在摩托车道内行驶至此的由杨永辉驾驶的桂P-×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成杨永辉受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。2012年10月29日，防城港市公安局交通警察支队港口大队作出防港公交认字（2012）第739号道路交通事故认定书，认定被告蔡西磊驾车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥但有交通标线控制的交叉路口时，没有按规定让优先通行的车辆先行，是造成事故的根本原因，应负此事故的全部责任。杨永辉受伤当日到防城港市中医医院住院治疗，该院诊断为“左足踝部严重碾压伤、左下肢多处皮肤软组织挫擦伤、失血性休克”。杨永辉自2012年10月17日至2013年2月4日共住院治疗110天，花费的医疗费已由被告方全部付清至医院，被告平安保险钦州公司已支付医疗费10000元至医院。该院出院医嘱为：建议全休八个月，骨折愈合后建议取出内固定物费用约12000元。后杨永辉于2013年9月23日至防城港市中医医院住院治疗并行内固定物取出术，至10月8日出院共住院15天，共花费医疗费9200.28元。该院于诊断证明书中证明杨永辉住院期间陪护人为一人，出院医嘱为：建议全休三个月，适当加强营养，建议评残，必要时行左踝关节置换术。2014年2月20日，杨永辉申请广西钦州市正大司法鉴定中心对其交通事故伤残等级进行鉴定，该中心鉴定意见为“因发生交通事故引起左小腿及足部损伤致左踝关节活动功能丧失构成X（十）级伤残”，鉴定费用为700元。
另查明，桂N-×××××号重型自卸货车车辆所有人为被告蔡西磊本人，该车在被告平安保险钦州公司处购买了机动车第三者交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任保险（以下简称“商业险“），保险期间自2011年12月15日至2012年12月14日。交强险保险限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，商业险保险限额为500000元，不计免赔率。
还查明，事故发生前杨永辉及其妻子郑锡玉长期在外从事建筑行业水电工，于2012年3月10日起在广西华业建筑工程有限公司防城港市北港安置住宅区建筑工地做临时工。
一审法院认为，在本案交通事故中，防城港市公安局交通警察支队港口大队作出的防港公交认字（2012）第739号道路交通事故认定书，认定被告蔡西磊承担此事故的全部责任，结合道路交通事故认定书和案件事实，该院认定被告蔡西磊对事故承担全部责任，杨永辉不负事故责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，应由被告平安保险钦州公司在交强险限额内先予赔偿方之损失，不足部分再由蔡西磊承担赔偿责任。因桂N-×××××号重型自卸货车还购买了商业险，其应承担的赔偿义务，由被告平安保险钦州公司在商业险赔偿限额内予以赔付。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第十七条之规定，杨永辉请求的各项费用，该院依据案件事实和相关法律法规予以判定。1、医疗费。杨永辉因本次交通事故于2013年9月23日至10月8日到防城港市中医医院住院治疗并行内固定物取出术，共花费医疗费9200.28元。杨永辉依据向法院提交证据中的四份门诊收费收据主张另支付的370.8元医疗费，但杨永辉未能提供与上述门诊收费收据相对应的门诊病历予以佐证，无法证实上述门诊费用是因本案交通事故发生的，故该院对杨永辉主张的该部分医疗费不予支持；2、残疾赔偿金。杨永辉提供辞职证明、工作牌、村委会证明主张其一直在城镇务工，残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入的标准计算。被告平安保险钦州公司虽对上述证据有异议，认为庭后提交的工作牌、村委会证明超出举证期限不予质证，但未能提供相反证据予以反驳，且上述证据与本案具有一定关联性，因此该院也采纳作为本案参考依据。杨永辉提供的上述证据相互印证，证实其与妻子郑锡玉长期在外从事建筑行业，故该院对杨永辉主张按城镇标准计算残疾赔偿金的诉讼请求予以支持。根据《解释》第二十五条，参照《2013广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（以下简称《标准》）城镇居民人均可支配收入为21243元的标准，结合杨永辉伤残等级为十级，杨永辉的残疾赔偿金为21243元／年×20年×0.1=42486元；3、误工费。根据《解释》）第二十条，参照《标准》中建筑业在岗职工年平均工资及杨永辉住院125天、全休十一个月的事实，杨永辉的误工费为38437元／年÷365天×（125天＋335天）=48441.15元；4、护理费。杨永辉住院期间护理人为妻子郑锡玉，根据《解释》）第二十一条，参照《标准》中建筑业在岗职工年平均工资，结合杨永辉伤情及住院125天的事实，杨永辉的护理费为13163.36元（38437元／年÷365天×125天）；5、营养费。根据《解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。防城港市中医医院于2013年10月8日出具的疾病诊断证明书中建议杨永辉适当加强营养，结合案情及杨永辉的受伤情况，该院酌情支持杨永辉营养费2000元；6、陪护人员伙食补助费。根据《解释》第二十三条的规定，参照《标准》中住院伙食补助费每人每天40元的标准，杨永辉诉请的陪护人员伙食补助费为5000元（40元／天×125天）；7、住宿费、交通费。根据《解释》第二十二条、第二十三条第二款的规定，该项费用应以实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭。由于杨永辉未能举证证明该项费用支出情况，该院对其诉讼请求不予支持；8、精神损害抚慰金费。根据《解释》第十八条的规定，及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的相关规定，结合案情，该院对杨永辉诉请的精神损害抚慰金酌情支持3000元；9、伤残程度鉴定费。对杨永辉因本次交通事故申请对伤残等级进行鉴定所支出的鉴定费，该院予以支持。综上所述，杨永辉的损失包括：医疗费9200.28元（不包含被告平安保险钦州公司已支付的10000元）、残疾赔偿金42486元、误工费48441.15元、护理费13163.36元、营养费2000元、陪护人员伙食补助费5000元、精神损害抚慰金3000元、伤残程度鉴定费700元。杨永辉的上述损失，应当先由平安保险钦州公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿方残疾赔偿金42486元、误工费48441.15元、护理费13163.36元、精神损害抚慰金3000元；因被告平安保险钦州公司在杨永辉因本案事故首次住院时已在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元给杨永辉，应予扣除；不足部分医疗费9200.28元、营养费2000元、陪护人员伙食补助费5000元、伤残程度鉴定费700元，由被告平安保险钦州公司在商业险赔偿限额内负责赔偿。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付残疾赔偿金42486元、误工费48441.15元、护理费13163.36元、精神损害抚慰金3000元，合计107090.51元给原告杨永辉；二、中国平安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内赔付医疗费9200.28元、营养费2000元、陪护人员伙食补助费5000元、伤残程度鉴定费700元，合计16900.28元给原告杨永辉；三、驳回原告杨永辉的其他诉讼请求。
上诉人平安保险钦州公司不服一审判决，上诉称，
一、一审判决认定事实不清，证据不足，导致判决错误。1、残疾赔偿金应以2013年广西农村居民人均纯收入6008元／年按伤残十级计算，共12016元，杨永辉提供的广西华业建筑工程有限公司《辞职证明》不具有真实性，没有劳动合同，员工花名册、工资签领表等证据予以证实，也没有居住证、暂住证等证实杨永辉在防城港城区居住和工作一年以上，杨永辉按城镇居民要求赔偿不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第五条和最高人民法院（2005）民他字第25号对云南高院的复函的规定，一审判决按城镇居民支持杨永辉该项请求没有事实和法律依据，因此，杨永辉的户口为农业，残疾赔偿金应按广西农业人口标准计算。2、一审判决按建筑行业标准支持杨永辉误工费和护理费不当，杨永辉并未提供有其在交通事故发生前是从事正式建筑工作的相关证据及收入证明，即使是临时工，也不符合按建筑行业标准计算，杨永辉的误工费和护理费最多可以按2013年广西居民服务业和其他服务业28530元／年计算。3、一审判决不扣除乙类用药和自费用药不当，医疗费应为8645.78元，杨永辉提供的医疗发票中，乙类用药174.27元、自费用药380.23元不属于保险赔偿范围，门诊费用372.3元无病例核对，共926.8元不应支持，根据保险合同第十七条约定，医疗费根据国家基本医疗保险标准，属于医保范围由保险公司在保险限额内赔偿，乙类用药和自费用药不属于国家医保范围。4、营养费过高，根据杨永辉病情，每天应10元，按住院125天计算共1250元。5、一审判决支持陪护人员伙食补助费5000元无事实和法律依据，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，不应支持。二、一审判决平安保险钦州公司承担本案案件受理费1330元错误，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条的约定，平安保险钦州公司不承担本案的诉讼费用，一审判决平安保险钦州公司承担案件受理费错误。综上所述，恳请贵院以事实为依据，以法律为准绳，作出公正判决。
被上诉人杨永辉辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
一审被告蔡西磊陈述称，我同意一审判决。杨永辉的部分医疗费是我垫付的，我去找保险公司报销，但保险公司认为自费用药不能报销。
杨永辉二审提供的证据：证人徐卫海的证言，证明杨永辉及其妻子是做建筑行业。
平安保险钦州公司质证认为，该证据不是二审新证据，因没有书面证据证明证人与杨永辉是在同一工地做工，无法确认证人的身份，对该证据有异议。
本院认为，证人徐卫海关于其与杨永辉夫妇均从事建筑行业的证言，与徐永辉夫妇的工作牌内容相互印证，本院予以采信。
经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一、本案应按城镇居民标准还是农村居民标准计算杨永辉的残疾赔偿金；二、本案能否按建筑行业标准计算杨永辉的误工费、护理费；三、一审计算本案的医疗费、营养费、陪护人员伙食补助费是否正确。
本院认为，一、关于本案应按城镇居民标准还是农村居民标准计算杨永辉的残疾赔偿金问题。杨永辉为证明其夫妇二人的收入来源于城镇，提供其在广西水电工程局防城港电厂项目部的工作牌和工友徐卫海的证人证言，该两份证据相互印证，可以认定杨永辉受伤前是从事建筑行业，其收入来源于城市。虽然，杨永辉为农村居民户口，但其在城镇从事建筑行业，其收入来源于城市，因此，本案应参照《标准》中城镇居民人均可支配收入标准计算杨永辉的残疾赔偿金。平安保险钦州公司认为杨永辉是农村户口，其残疾赔偿金应按广西农业人口标准计算的上诉理由不充分，本院不予支持。一审按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金正确，本院予以维持。
二、关于本案能否按建筑行业标准计算杨永辉的误工费、护理费的问题。由上可知，杨永辉及其妻子郑锡玉均在防城港市从事建筑施工行业，杨永辉受伤住院时，由其妻子郑锡玉陪护，因此，杨永辉住院的误工费以及郑锡玉的护理费，应参照《标准》中建筑业在岗职工年平均工资标准进行计算。平安保险钦州公司认为杨永辉的误工费和护理费应按《标准》中居民服务业和其他服务业标准计算的上诉理由不充分，本院不予支持。
三、关于一审计算医疗费、营养费、陪护人员伙食补助费是否正确的问题。1、医疗费。杨永辉受伤后共花费医疗费9200.28元，从其住院清单中无法确定哪些医疗费用属于医保范围，平安保险钦州公司亦未能区分出哪一部分医疗费在保险限额内赔偿，哪一部分不能在保险限额内赔偿。因此，平安保险钦州公司应在第三者责任保险限额范围内全额赔偿杨永辉的医疗费用。2、营养费。杨永辉受伤级别为十级，并且医院建议适当加强营养，因此，一审酌定营养费2000元并无不当。3、陪护人员伙食补助费。因杨永辉是在本地住院治疗，郑锡玉作为陪护人员，并不符合《解释》第二十三条第二款规定的住院伙食补助条件，故平安保险钦州公司认为一审判决其赔偿陪护人员伙食补助费无事实和法律依据的上诉理由充分，本院予以支持。综上，一审对杨永辉的医疗费用、营养费的处理正确，本院予以维持，但一审判决平安保险钦州公司赔偿杨永辉的陪护人员伙食补助费错误，本院予以纠正。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，但部分实体处理错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持防城港市港口区人民法院（2014）港民初字第480号民事判决的第一、第三项；
二、变更防城港市港口区人民法院（2014）港民初字第480号民事判决的第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内赔付医疗费9200.28元、营养费2000元、伤残程度鉴定费700元，合计11900.28元给被上诉人杨永辉。
一审案件受理费4220元，减半收取2110元（杨永辉缓交），二审案件受理费4220元（平安保险钦州公司已预交），合计6330元，由平安保险钦州公司负担4220元，杨永辉负担2110元。
上述债务，义务人应于本判决送达之日起15日内履行完毕。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒙志相
审 判 员 禤汉奇
代理审判员 李启宁
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 梁 晴