四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终1号
上诉人（原审被告）：宜宾市川格商贸有限公司，住所：宜宾市翠屏区白沙组团黄桷坪花园6幢1层9号，组织机构代码证：05609435-X。
法定代表人：罗平，总经理。
委托诉讼代理人：王涉，四川竹海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何少钰（曾用名：尹华鑫），男，1996年1月出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。
委托诉讼代理人：杨建军，宜宾市翠屏区法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：宜宾市南溪区鸿都网吧，地址：宜宾市南溪区兴隆街**号，注册号：511503000025306。
主要负责人：陈艳。
委托诉讼代理人：李敏，宜宾市南溪区罗龙法律服务所法律工作者。
上诉人宜宾市川格商贸有限公司（以下简称川格商贸公司）因与被上诉人何少钰、宜宾市南溪区鸿都网吧（以下简称鸿都网吧）提供劳务受害责任纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2015）翠屏民初字第5468号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
川格商贸公司上诉请求：撤销原判，依法予以改判或发回重审，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，采信证据错误，遗漏诉讼参与人。1、事故发生的具体时间认定不清，一审判决与何少钰本人陈述认定不一致，何少钰也无证据证明其是因工作原因受伤。2、本案中购买空调的是一位名为李友运的自然人，李友运提供安装工具及材料，何少钰按照李友运的要求施工，另何少钰是从包工头梁志刚手中承揽该工作，但梁志刚未在现场指导，本案应追加李友运和梁志刚为本案被告。3、鸿都网吧与七天连锁酒店为同一责任主体，应对何少钰承担赔偿责任，一审判决鸿都网吧不承担责任不当。4、一审判决认定何少钰的残疾赔偿金、误工费、护理费、后续住院期间伙食补助费、被扶养人生活费、精神抚慰金过高。5、一审判决划分责任不当，上诉人尽到了安全保障责任，过错较小，何少钰在视线不清晰、无其他辅助人员和未做好防护措施的情况下开展工作，存在较严重的过错。
何少钰答辩称，一审法院认定事实清楚，请依法予以维持。何少钰在一审中已经举证证明其在工作中受伤，上诉人的上诉理由为其主观推测。本案不应追加被告，至于上诉人在承担赔偿责任后是否向其他责任人追偿，应由上诉人自行处理。
鸿都网吧答辩称，鸿都网吧不是适格的被告，鸿都网吧与上诉人无经济往来，也不是接受劳务的主体。对于是否应追加李友运和梁志刚为被告，鸿都网吧并不清楚其与上诉人的关系，请二审法院依法审理。
何少钰向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决川格商贸公司、鸿都网吧对何少钰承担赔偿责任，支付何少钰住院护理费2800元、住院伙食补助费560元、后续医疗费8000元、残疾赔偿金156038.4元、误工费13500元、被扶养人生活费225337.5元、护理依赖费35040元、精神损害抚慰金9000元、后续住院费3000元（含住院伙食补助费、护理费）、交通费500元，共计453775.9元。2、本案诉讼费由川格商贸公司、鸿都网吧承担。一审庭审中，何少钰将诉讼请求中的误工费变更为17040元，护理费变更为3360元，后续住院伙食补助费、护理费变更为3500元，护理依赖费变更为42048元，被扶养人生活费变更为115372.8元，交通费500元予以放弃，其他费用不变。
一审法院认定事实：2015年1月9日，何少钰经梁志刚介绍到川格商贸公司处做空调安装工作，并约定：工资120元/天。2015年1月19日凌晨6时许，何少钰与工友梁云等接受川格商贸公司的指派到七天连锁酒店安装空调外排水，到达现场后，何少钰与梁志刚之父梁云在路灯照明下一起搭设了两个脚手架，并在脚手架上搭设了棚梯，何少钰在未采取任何安全措施的情况下站在棚梯上进行安装工作，因路面不平整、架子比较高等因素，何少钰随架子倒地摔伤。梁云等工友当即将何少钰送往宜宾市南溪区人民医院入院治疗，入院诊断为：1、左跟骨粉碎性骨折；2、腰1、2压缩骨折；何少钰住院4天于2015年1月23日出院，住院期间长期医嘱：普食，留陪人；何少钰此次住院共用去医疗费2763.27元，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：自动出院，院外继续治疗。何少钰于2015年1月23日入宜宾骨科医院住院治疗，入院诊断同上，何少钰住院24天，住院期间长期医嘱：普食，留陪伴一人；何少钰于2015年2月16日出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：院外继续卧床休息约6周后方可弹力腰围护腰下地行走，扶双拐患肢不负重行走（不得少于3个月）等。何少钰此次住院共用去医疗费14583.23元；退款2216.77元。
何少钰出院后于2016年3月22日到宜宾骨科医院行“左跟骨骨折术后塑形期切开内固定物取除术”，入院诊断为：左跟骨骨折术后塑形期，何少钰住院16天，住院期间长期医嘱：二级护理，普食，24小时陪伴；何少钰于2016年4月7日出院，何少钰此次住院共用去门诊治疗费450元、住院医疗费5180.51元，合计5630.51元。
2015年6月11日，何少钰向宜宾新兴司法鉴定中心申请对自己的伤残等级、后续医疗费、护理依赖的程度和时限、后续住院治疗天数进行鉴定，该中心于2015年6月12日作出宜新司鉴中心【2015】临鉴字第549号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、何少钰因外伤，致L1、2椎体压缩性骨折，评定为Ⅷ（八）级伤残；左足足弓结构破坏1/3以上，评定为Ⅹ（十）级伤残；2、何少钰护理依赖的程度为部份护理依赖，自出院之日计算，护理时限叁年。3、何少钰后续医疗费约需人民币捌仟圆。4、何少钰后续住院25天。
诉讼中，川格商贸公司申请对何少钰的伤残等级、护理依赖、续医费进行重新鉴定，一审法院依法于2015年11月20日委托四川金沙司法鉴定所对何少钰的伤情进行重新评定，该鉴定所于2015年12月24日出具川金司鉴所【2015】临鉴字第831号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人何少钰腰部的损伤评定为Ⅷ（八）级伤残；其左足的损伤评定为Ⅹ（十）级伤残；2、被鉴定人何少钰的后续医疗费约需人民币4500元；3、被鉴定人何少钰目前情况无护理依赖。
另查明：何少钰系非农业家庭户口，其母亲王润莲(生于1959年11月)系二级伤残。王润莲共有两个子女，即长子梁勇、次子何少钰（本案何少钰）。事发后，川格商贸公司垫付了何少钰医疗费20600元（其中何少钰在医院退回现金2216.77元），后支付何少钰生活费1500元，现金10000元。
一审法院认为：何少钰接受川格商贸公司的指派到七天连锁酒店处从事空调外排水的安装工作，并由川格商贸公司支付劳动报酬，双方之间已形成事实上的雇佣关系，现何少钰在工作中遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿……”，现何少钰作为雇员，其请求雇主承担赔偿责任，符合上述规定，一审法院予以支持；但因何少钰在事发时系完全民事行为能力人，其在凌晨视线尚不清晰，只有路灯照明的情况下，且未穿戴任何防护实施作业，导致损害事故的发生，其本身未尽到合理的注意义务，自身存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，故何少钰应当承担一定的民事责任。一审法院综合本案情况，将何少钰与川格商贸公司之间的责任比例确定为2:8。何少钰以及川格商贸公司无任何证据证明鸿都网吧与何少钰的损害之间存在因果关系，且川格商贸公司自述其是向七天连锁酒店销售空调并进行安装，并无证据证明七天连锁酒店与鸿都网吧存在主体上的牵连关系，故鸿都网吧在本案中不应承担赔偿之责。
何少钰系城镇人口，其相关损失应当按照城镇人口的标准计算损失。何少钰请求残疾赔偿金156038.4（24381元/年×20年×32%）元，误工费17040元（142天×120元/天），住院伙食补助费560元（28天×20元/天），精神损害抚慰金9600元（30000元×0.32）符合法律规定，一审法院予以认定。何少钰请求护理费3360元（28天×120元/天），一审法院结合何少钰的伤情以及宜宾市护工工资标准，酌情考虑为80元/天，经计算为2240元（28天×80元/天），超出部分请求一审法院不予支持。何少钰请求后续住院医疗费8000元，因何少钰的后续医疗费已实际发生，故应以实际发生额5630.51元为准，超出部分请求不予支持。何少钰请求后续住院伙食补助费500元（25天×20元/天），因何少钰在后续医疗中实际住院16天，经计算为320元（16天×20元/天），超出部分请求一审法院不予支持。何少钰请求后续护理费3000元（25天×120元/天），一审法院结合宜宾市护工工资标准以及何少钰实际住院天数，计算为1280元（16天×80元/天）。何少钰请求被扶养人生活费115372.8元（18027元/年×20年×0.32），因何少钰母亲共有两个儿子，其被扶养人生活费应为57686.4元（18027元/年×20年×0.32÷2），超出部分请求，一审法院不予支持。何少钰请求护理依赖费42048元（365天×3年×120元/天×0.32），因新的鉴定结论鉴定何少钰无需护理依赖，故该请求一审法院不予支持。
综上，一审法院确认的何少钰的损失为：医疗费17346.5元，残疾赔偿金156038.4元，误工费17040元，护理费2240元，后续医疗费5630.51元，后续住院期间伙食补助费320元，后续住院期间护理费1280元，住院伙食补助费560元，被扶养人生活费57686.4元，精神损害抚慰金9600元，以上费用合计267741.81元，川格商贸公司应承担的金额为214193.45元（267741.81元×80%）），扣除川格商贸公司已支付的32100元，还应支付182093.45元；其余损失由何少钰自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决：一、宜宾市川格商贸有限公司于本判决生效后20日内赔偿何少钰医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后续医疗费、后续住院期间伙食补助费、后续住院期间护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等合计182093.45元。二、其余损失由何少钰自行承担。三、驳回何少钰的其他诉讼请求。如果宜宾市川格商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6632元，减半收取为3316元，由何少钰承担1316元，宜宾市川格商贸有限公司承担2000元。
本院二审期间，双方当事人未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实依法予以确认。
本院认为，关于何少钰是否在工作中受伤，何少钰在一审中提交了住院病历、梁云及梁志钢的证人证言等证明其于2015年1月19日凌晨到七天连锁酒店安装空调外排水时摔伤，川格商贸公司无相反证据否定该主张，一审法院认定何少钰在安装空调外排水过程中受伤正确。关于是否应追加李友运、梁志钢为本案当事人，川格商贸公司向七天连锁酒店销售空调并进行安装，何少钰接受该空调外排水安装的工作安排并在工作中受伤，一审法院认定何少钰与川格商贸公司之间已形成事实上的雇佣关系正确。李友运作为七天连锁酒店的代理人，其与何少钰之间并无直接的法律关系，川格商贸公司也未举证证明其将该空调外排水安装工作全部承包给梁志钢，其主张追加李友运、梁志钢为本案当事人的理由不能成立。关于鸿都网吧是否应承担相应的责任，川格商贸公司无任何证据证明鸿都网吧与何少钰的损害之间存在因果关系，也无证据证明七天连锁酒店与鸿都网吧存在主体上的牵连关系，故一审法院认定鸿都网吧在本案中不承担赔偿责任正确。关于对何少钰的赔偿标准问题，川金司鉴所【2015】临鉴字第831号法医临床司法鉴定意见书是一审法院依法委托有资质的鉴定机构作出，一审法院根据该鉴定意见书并结合何少钰的务工情况及本地实际确定其残疾赔偿金、误工费、护理费、后续住院期间伙食补助费、被扶养人生活费、精神抚慰金并无不当。关于承担责任的比例问题，何少钰在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主川格商贸公司应当承担赔偿责任。本案不属于适用《侵权责任法》第二十六条的情形，原判对此部分适用法律错误，本院应予纠正。但鉴于何少钰未提起上诉，并且对原判无异议，可视为其对自己权利的放弃，故本院对原判责任比例不再评判。
综上所述，宜宾市川格商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3942元由宜宾市川格商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何锡强
审 判 员 陈志彬
审 判 员 曾 珍
二〇一七年二月二十一日
法官助理 聂华竟
书 记 员 陈河潘