广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）贵刑一初字第15号
公诉机关广西壮族自治区贵港市人民检察院。
被告人黄先习，无业，
塘东七巷18号。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2013年8月6日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。
辩护人马彬华，广西诚济律师事务所律师。
辩护人李立健，广西君望律师事务所律师。
被告人黄锦胜，1981年6月1日
贵港市港北区，壮族，初中文化，农民，住贵港市港北区港城镇平富村逢富屯**号。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2013年8月6日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。
辩护人刘立朝，广西君望律师事务所律师。
广西壮族自治区贵港市人民检察院以贵检刑诉（2013）49号起诉书指控被告人黄先习、黄锦胜涉嫌犯贩卖、运输毒品罪一案，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2014年2月20日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派代理检察员李辉山出庭支持公诉，被告人黄先习及其辩护人马彬华、李立健，被告人黄锦胜及其辩护人刘立朝到庭参加诉讼。现已审理终结。广西壮族自治区贵港市人民检察院指控，2013年7月中下旬，被告人黄先习、黄锦胜经密谋后，驾车前往广东省佛山市南海区里水镇，由两人共同出资以人民币41000元的价格从他人手上购得毒品“K粉”二公斤。后因发现所购得的毒品“K粉”发生变质，被告人黄先习、黄锦胜于2013年8月4日驾驶桂R965**小汽车将之前买到的毒品“K粉”运回广东省佛山市南海区里水镇调换。2013年8月5日晚，黄先习、黄锦胜驾车将调换得的毒品运回贵港市，次日4时许在兴六高速公路兴业收费站被公安民警抓获，当场在该车查获用红色红茶包装袋包装的毒品氯胺酮一包净重585.5克，用绿色红茶包装袋包装的毒品氯胺酮一包净重494.5克，用果珍饮料包装盒包装的MDMA和氯胺酮成分的毒品40条净重647.5克，用果珍饮料包装盒包装、内用玻璃瓶装的MDMA和氯胺酮成分液体10瓶净重86克。公诉机关认为，被告人黄先习、黄锦胜以出售为目的，非法购买并运输毒品，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。公诉机关对其指控，提供了接受刑事案件登记表、抓获经过、户籍证明等书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、称量笔录等证据证实。被告黄先习辩称，其购买这些毒品大部分用于自己吸食，少部分用于贩卖。
辩护人李立健对于公诉机关指控被告人黄先习犯贩卖、运输毒品罪没有异议。提出，1、公诉机关指控被告人贩卖、运输毒品的数量证据不足。公安机关只是对部分毒品可疑物抽检，并没有对全部毒品可疑物进行检测，不能认定没有抽检的可疑物也是毒品；2、从抽检的结果看，被告人贩卖、运输的毒品的含量是很低的，说明其危害性较小；3、被告人黄先习购买的毒品大部分是用于自己吸食，对社会危害较小。建议法庭考虑被告人的这些情节，对其从轻处罚。
辩护人马彬华除同意上一辩护人的意见外，还提出，1、根据被告人黄先习供述，其不能准确识别毒品的数量，不能排除称量仪存在误差的可能性；2、没有证据证明公安机关对毒品称量已除去包装称量；3、没有证据证明本案的称量人员是否有称量毒品的资质；4、本案有公安机关的特情人员参与，依法应对被告人黄先习从轻处罚。
被告人黄锦胜辩称，对指控其运输毒品有异议，其行为只
构成贩卖毒品罪，不构成运输毒品罪。
辩护人刘立朝对起诉书指控被告人黄锦胜的犯贩卖毒品罪
没有异议。提出，1、被告人黄锦胜的行为不应单独构成运输毒品罪。在本案中，被告人只是买毒品回来吸食和贩卖，都没有运输毒品的犯罪故意，不能以运输毒品罪对其予以处罚。2、在本案中，被告人黄锦胜是从犯或起次要作用的主犯，理由是贩卖毒品的犯意不是黄锦胜提出的而是由黄先习先提出的，毒品买回来之后也是由黄先习负责销售，所以，被告人黄锦胜是从犯。即使认定被告人黄锦胜是主犯，也是起次要作用的主犯；3、本案的毒品含量比较低，在量刑上应考虑毒品含量低的情节对被告人黄锦胜依法从轻处罚；4、被告人黄锦胜的主观恶性小，也没有任何的犯罪前科，毒品还没有流入到社会，其危害后果很小。建议法庭考虑以上情节对被告人黄锦胜予以从轻处理。经审理查明，2013年7月中下旬，被告人黄先习在与被告人黄锦胜聊天时，得知黄锦胜认识的广东省佛山市南海区里水镇的一个人知道谁有“K粉”出卖，便提出与被告人黄锦胜去广东购买“K粉”回贵港市贩卖，被告人黄锦胜同意便与广东省佛山市南海区里水镇的“阿顺”联系购买“K粉”事宜。被告人黄锦胜联系好购买毒品事宜后，与黄先习共同出资人民币41000元到广东省佛山市南海区里水镇，从“阿顺”介绍的人处购得二公斤“K粉”带回贵港市，放在被告人黄锦胜的旧屋。后因发现所购得的毒品“K粉”发生变质，被告人黄先习、黄锦胜便于2013年8月4日驾驶桂R×××××小汽车将之前买到的毒品“K粉”运回广东省佛山市南海区里水镇调换。2013年8月5日晚，被告人黄先习、黄锦胜驾车将调换得的毒品运回贵港市，次日4时许在兴六高速公路兴业收费站被公安民警抓获。民警当场在该车查获一包用红色红茶包装袋包装的含有氯胺酮成分、净重585.5克的毒品；一包用绿色红茶包装袋包装的含有氯胺酮成分、净重494.5克的毒品；40条用果珍饮料包装盒包装的含有MDMA和氯胺酮成分、净重647.5克的毒品；10瓶用果珍饮料包装盒包装、内用玻璃瓶装的含有MDMA和氯胺酮成分、净重86克的毒品。
以上事实，有公诉机关提供，并经庭审质证的下列证据证实：
（一）物证
1、康佳牌手机一台（号码151××××4488）、联想牌手机一台（号码134××××3012）一台，经庭审质证，被告人黄先习、黄锦胜确认是他们用于联系购买毒品用的手机。
2、车辆进出道路收费站收费凭证9张证实，桂R×××××小车于2013年8月4日从兴业收费站入口上高速公路，15时48分从筋竹收费站出高速公路，然后从双东入口走广三高速公路，在松岗出口出来后走广州市北二环高速，再走广清高速，8月5日走广清高速按原路返回，8月6日4时9分从兴业出口处出高速公路。经庭审质证，被告人黄先习、黄锦胜确认是他们交费的凭证。
（二）书证
1、受案登记表、立案决定书证实，公安机关根据群众举报于2013年8月6日对本案立案侦查。
2、抓获经过证实，公安机关接到报案后，于2013年8月6日4时许在兴六高速公路兴业收费站将涉嫌贩卖毒品的黄先习、黄锦胜二人抓获。
3、户籍证明证实，被告人黄先习出生于1976年8月15日，被告人黄锦胜出生于1981年6月1日，作案时均已达应负刑事责任年龄。
4、协助查询财产通知书回执证实，2013年7月29日被告人黄先习在交通银行跨行领取现金24000元，被告人黄锦胜在中国农业银行贵港分行领取现金人民币20000元。
5、通话清单证实，被告人黄先习号码为151××××4488的手机和被告人黄锦胜号码为134××××3012的手机于2013年8月4日至6日漫游至广东省广州、佛山、云浮等地。
6、办案说明证实，经公安机关多方侦查，仍未查明被告人黄锦胜供认介绍其购买毒品的名叫“阿顺”的男子的真实身份及地址。
7、毒品收条证实，公安机关已将本案查获的毒品集中上缴区公安厅销毁。
8、返还物品、文件清单证实，公安机关已将扣押的桂R×××××长城牌小汽车返还陆娇连。
（三）证人证言
证人陆娇连的证言证实，车牌号桂R×××××长城牌小汽车是其购买的。自2013年7月份其生小孩后，该车就一直由其朋友黄先习使用，其不清楚黄先习用该车干什么。
（四）鉴定意见
1、贵港市公安局贵公（刑）鉴（理化）字（2013）231号检验鉴定报告证实，在桂R×××××车查获的用红色红茶包装袋包装和用绿色红茶包装袋包装的毒品可疑物均检出氯胺酮成分；对查获的40条用果珍饮料包装盒包装的毒品可疑物和10瓶用果珍饮料包装盒包装、内用玻璃瓶装的毒品可疑物抽样检验，均检出MDMA和氯胺酮成分。
2、贵港市公安局贵公（刑）鉴（理化）字（2013）382号检验鉴定报告证实，上述用红色、绿色红茶包装袋包装的氯胺酮中各抽取2克送检，检出氯胺酮含量分别是69.94%、70.22%；上述40条MDMA和氯胺酮混合物随机抽取3条各2克送检，检出结果分别是MDMA含量为1.88%、氯胺酮含量为1.01%，MDMA含量为1.80%、氯胺酮含量为1.05%，MDMA含量为1.40%、氯胺酮含量为0.86%；上述10瓶MDMA和氯胺酮混合物中随机抽取2瓶各5克送检，检出结果分别是MDMA含量为4.91%、氯胺酮含量为3.62%，MDMA含量为4.97%、氯胺酮含量为3.64%。
3、抽样取证证据清单、尿液检验记录、现场检测报告书证实，经现场抽取被告人的尿液检测，被告人黄先习的检测结果是阳性，被告人黄锦胜的检测结果是阴性。
（五）勘验、搜查、检查、提取、称量等笔录
1、搜查笔录，提取笔录、扣押物品清单证实，公安机关于2013年8月6日4时许对涉案的桂R×××××长城牌小车进行搜查，在车上查获毒品可疑物二包、40条和10瓶，手机3台、票据8张，并将查获的物品及涉案小车扣押。
2、毒品称量笔录、照片证实，经公安机关称量，查获的氯胺酮二包净重分别是585.5克、494.5克，40条含有MDMA和氯胺酮成分的毒品净重647.5克，10瓶用玻璃瓶装含有MDMA和氯胺酮成分液体净重86克，公安机关在称量毒品的时候已经除去外包装。
3、现场方位图、现场照片证实，现场位于停在兴六高速公路兴业收费站处的桂R×××××长城牌小车内。
（六）被告人的供述与辩解
1、被告人黄先习供述，2013年7月中下旬，其在与黄锦胜聊天时得知黄锦胜认识广东省佛山市南海区一个绰号叫“大佬”的人有“K粉”出卖。其便与黄锦胜商量去找“大佬”购买“K粉”回贵港市卖，黄锦胜同意了。之后就由黄锦胜与“大佬”联系购买“K粉”事宜。当月下旬的一天，其便与黄锦胜来到广东省佛山市南海区，由其和黄锦胜共同出资41000元从“大佬”处购得二公斤“K粉”回贵港市，放在黄锦胜住处。后发现该“K粉”变质，其便叫黄锦胜联系“大佬”调换。经黄锦胜联系“大佬”同意调换后，其便于8月4日驾驶其朋友陆娇连的桂R×××××长城牌小汽车与黄锦胜一起拿着那变质的毒品去广东省佛山市南海区里水镇调换。换得毒品两包“K粉”、四盒“奶茶”和一盒“水剂”后，他们于次日晚就将毒品放在车上驾车回贵港市。8月6日凌晨4时许，他们在兴六高速公路兴业收费站就被公安民警抓获了。放在车上的毒品也被当场查获了。其平时在贵港市使用的手机号码是151××××4488，去广东买毒品时使用的手机号码是152××××9685，黄锦胜使用的手机号码是134××××3012。
2、被告人黄锦胜供述，2013年7月底，黄先习提出去广东购买“K粉”回贵港市出卖赚取差价，其同意了。之后，其就问广东省佛山市南海区里水镇的朋友“阿顺”是否认识有“K粉”货主，“阿顺”就给了其一个“K粉”货主电话，叫其与那个“K粉”货主联系。后其打电话与那个“K粉”货主联系上了，并商定41000元要两条“K粉”。之后，由其和黄先习共同出资41000元一起到广东省佛山市南海区里水镇，从那个“K粉”货主处购得二公斤“K粉”回贵港市，并将购得的“K粉”放在其旧屋。后发现该“K粉”变质，其便要求那个“K粉”货主退货。那个“K粉”货主同意调换后，黄先习便于2013年8月4日驾驶桂R×××××长城牌小汽车与其一起拿着那变质的毒品去广东省佛山市南海区里水镇调换。换得毒品两包“K粉”、40条“奶茶”和10瓶“水剂”后，他们于次日21时许就将毒品放在车上副驾驶室脚垫处驾车按原路回贵港市。6日凌晨4时许，他们在兴六高速公路玉林山心收费站就被公安民警抓获了。放在车上的毒品也被当场查获了。其平时使用的手机号码是134××××3012。
本院认为，被告人黄先习、黄锦胜以营利为目的，共同出资到广东省佛山市购买毒品并运输回贵港市贩卖，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪，依法应受刑罚处罚。公诉机关指控二被告人的罪名成立。二被告人贩卖、运输氯胺酮1080克和含有MDMA和氯胺酮成分的毒品733.5克，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发的《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（一）项第1、第2目规定，应认定是“其他毒品数量大”，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项规定，应处以十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。在共同犯罪中被告人黄先习提出犯意，被告人黄锦胜联系购买毒品，然后共同出资，共同到广东购买并运输毒品，二被告人均起主要作用，均是主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚。二被告人到案后能如实交代犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人黄先习及其辩护人提出黄先习购买的毒品大部分用于自己吸食，少部分用于贩卖。经查，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的有关规定，被告人以犯养吸的，以查获的毒品数量为犯罪的数量。因此，被告人黄先习吸毒不影响对其犯罪性质和数量的认定。对被告人黄先习和黄锦胜的辩护人提出公安机关只是对部分毒品可疑物抽检，不能认定没有抽检的可疑物也是毒品及检出毒品的含量很低的辩护意见，经查，公安机关抽检部分毒品是符合有关规定的，而毒品数量以查获的数量计算，不以纯度折算，因此，对辩护人这一辩护意见，本院不予采纳。对被告人黄先习的辩护人提出黄先习不懂看称量仪、称量人员是否有称量毒品的资质、毒品称量是否已除去包装的证据不足的辩护意见。经查，没有规定公安人员称量毒品要取得相关资质，到案的称量笔录和照片已证实了公安机关称量毒品已除去包装，被告人黄先习已准确读出称量的数据。因此，对辩护人这一辩护意见，本院不予采纳。对被告人黄先习的辩护人提出本案有公安机关的特情人员参与的辩护意见。经查，没有证据证明特请人员参与了本案。对辩护人这一辩护意见，本院不予采信。对被告人黄锦胜及其辩护人提出黄锦胜的行为不单独构成运输毒品罪的辩解和辩护意见，经查，公诉机关指控被告人犯的是贩卖、运输毒品罪，并非犯贩卖毒品罪和运输毒品罪，贩卖、运输毒品罪是一个独立的罪名，并非两个罪名。对被告人黄锦胜的辩护人提出被告人黄锦胜在共同犯罪中是从犯或者起次要作用的主犯的辩护意见，经查，被告人黄锦胜在共同犯罪中积极联系购买毒品事宜，并与被告人共同到广东购买并运输毒品，出资也与被告人黄先习相当。因此，不能认定被告人黄锦胜是从犯或者起次要作用的主犯。对辩护人这一辩护意见，本院不予采纳。被告人黄锦胜的辩护人提出被告人黄锦胜没有犯罪前科，是初犯，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。二被告人用于联系购买毒品的康佳牌手机、联想牌手机各一台是犯罪工具，依法应予没收。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十九条第一款、第五十七条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人黄先习犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人黄黄锦胜犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
三、随案移送的犯罪工具康佳牌手机、联想牌手机各一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘立技
审 判 员 陈 仪
代理审判员 徐江杰
二〇一四年三月十三日
书 记 员 唐 妤