浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍诸民初字第2846号
原告：周日标，
委托代理人（特别授权）：姚建信、章仲清。
被告：诸暨市起东冷暖设备有限公司。
法定代表人：董启良。
委托代理人（特别授权）：郦周辉。
原告周日标为与被告诸暨市起东冷暖设备有限公司（以下至判决主文前简称起东设备公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年11月28日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由代理审判员赵珊妮适用简易程序独任审判，于2013年12月20日第一次公开开庭进行了审理。审理过程中，被告起东设备公司向本院提出申请，要求对原告的医疗费合理性、伤残等级及误工、护理、营养期限进行重新鉴定。本院依法予以准许，并委托嘉兴新联司法鉴定所进行鉴定。重新鉴定意见书出具后，本院于2014年3月5日对本案公开开庭进行了审理，原告周日标的委托代理人章仲清，被告起东设备公司的委托代理人郦周辉两次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周日标诉称，2011年12月3日，原告经陈加兴介绍受雇于被告，在被告承包的诸暨市0903工程和诸暨市国家综合档案馆工程中为安装空调风机做杂工，工资每天100元，按日计算。同日下午2时50分许，原告站在梯子上用肩托着空调风机拧固定螺丝时，突然空调风机横向移动致原告站立的梯子斜倒，原告跌落后右脚受伤。事故发生后，原告被工友陈贤兴和施工员陈加兴送到市人民医院抢救，住院治疗47天，花去医疗费38077.04元。原告的人体损伤经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定构成玖级伤残，误工时限为240天，护理时限为90天，营养补偿时限为90天。原告认为，原告受被告的雇佣，在被告承包的诸暨市0903工程和诸暨市国家综合档案馆工程做工，现原告因执行工作任务受伤致残，故应由被告承担赔偿责任。现起诉要求被告赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失计人民币154456.74元，并由被告承担本案诉讼费用。第二次庭审中，原告提出重新鉴定时支出交通费276元、住宿费170元，该部分费用也要求被告赔偿，故相应的诉讼请求变更为：154842.74元。
被告起东设备公司辩称，1、对原告诉称的受伤时间、地点及工种均没有异议；2、本案原、被告之间应该是劳动关系，因为原告是长期受雇于被告的，而且原告在2013年9月份曾向诸暨市劳动争议仲裁委员会提出工伤赔偿的仲裁申请，只不过因为超出仲裁时效而不予受理。故本次纠纷原告应向劳动仲裁委员会申请仲裁，现原告直接向法院起诉，法院应驳回原告的起诉；3、如果法院经审理认定原、被告之间是劳务关系，被告应对原告的损失进行赔偿的话，则被告认为原告要求赔偿的数额过高，其中医疗费存在不合理费用，误工、护理、陪护期限过长，交通费过高，不同意赔偿被抚养人生活费；4、原告自身对本次事故的发生存在过错，其作为成年人在工作时没有尽到安全注意义务，应自负主要责任；5、事故发生后，被告已经向原告支付赔偿款11000元。
经审理查明，被告起东设备公司向浙江闽江数码中央空调工程有限公司分包了诸暨市0309工程和诸暨市国家综合档案馆工程中的部分空调安装工程，并雇佣原告在该工程中做工，工资100元／天。2011年12月3日，原告在做工时不慎从梯子上摔下受伤。原告伤后到诸暨市中医医院、诸暨市第六人民医院、富阳市中医医院等处治疗，共花去医疗费38077.04元，其伤诊断为：右跟骨骨折。2013年3月13日，绍兴明鸿司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为周日标2011年12月3日因故致右跟骨粉碎性骨折，经手术治疗，上述损伤目前遗留右足外观轻度异常，足底扁平，右足足弓结构破坏及右踝关节活动功能障碍（经测算右踝关节活动丧失25%以上，未达50%）的后遗症，其后遗症评定为人体损伤玖级伤残；根据周日标的人身损伤及恢复情况，建议给予误工时限为240天左右，营养补偿时限为90天，需一人护理，护理时限为90天左右。原告为此支出鉴定费2000元。审理过程中，被告起东设备公司向本院提出申请，要求对原告的医疗费合理性、伤残等级及误工、护理、营养期限进行重新鉴定。本院依法予以准许，并委托嘉兴新联司法鉴定所进行重新鉴定。2014年2月13日，嘉兴新联司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为周日标右跟骨粉碎性骨折，致右足足弓结构破坏，右踝关节功能丧失达25%以上，综合评定为九级伤残；周日标的损伤误工期限（包括住院期间）建议为八个月，护理期限（包括住院期间）建议为三个月，每天按壹人计算，营养期限建议为三个月；周日标的医疗费用基本合理，建议列入赔偿范围。重新鉴定费2320元，由被告起东设备公司缴纳。
另查明，就本次事故，原告于2013年7月向诸暨市暨阳街道人民调解委员会申请调解，后因赔偿金额相差较大，未达成调解协议。2013年8月，原告又以浙江闽江数码中央空调工程有限公司、董启良为被告向本院提起诉讼，要求浙江闽江数码中央空调工程有限公司和董启良承担赔偿责任。本院经审理后，于2013年9月11日作出（2013）绍诸民初字第1963号民事裁定，以周日标起诉对象错误为由驳回周日标的起诉。2013年9月23日，原告又向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求该委员会确认原、被告之间存在事实劳动关系。2013年9月24日，诸暨市劳动人事争议仲裁委员会出具诸劳仲不字（2013）第134号不予受理案件通知书，以周日标提出的仲裁申请已超过仲裁时效为由不予受理。2013年11月28日，周日标以起东设备公司为被告再次向本院提起诉讼，请求本院判如所请。
还查明，周日标尚有母亲吴杏琴需赡养。吴杏琴，于1946年6月1日出生，系农业家庭户。吴杏琴除生育周日标外，另生育周日平、周日永和周燕华。周燕华患有精神分裂症。事故发生后，被告已经向原告支付赔偿款11000元。
上述事实，除原、被告的陈述外，还由原告提供的诸暨市暨阳街道人民调解委员会人民调解记录、本院（2013）绍诸民初字第1963号民事裁定书、诸劳仲不字（2013）第134号不予受理案件通知书、医疗病历、医疗费发票、住院费用清单、绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、交通费发票、住宿费票据、证明，本院依职权出示的嘉兴新联司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票等证据可以证实，本院予以确认。
本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，提供劳务一方与接受劳务一方应根据各自的过错承担相应的责任。本案中，原告周日标受被告起东设备公司的雇佣在安装空调时受伤，对此损害结果，应由原告周日标和被告起东设备公司按各自的过错承担相应的责任。本案原告在安装空调的过程中，未注意自身安全，致其站立的梯子倾倒受伤，自身存在一定过错，由其自负10%的损失，其余90%的赔偿责任由被告起东设备公司承担。被告起东设备公司关于原、被告之间是劳动合同关系，原告不应以雇佣关系起诉被告要求赔偿的辩解意见，本院认为，首先，被告不能提供其公司的职工名册、考勤记录、双方之间的劳动合同等证据证明原、被告之间是劳动合同关系；其次，原告虽曾向诸暨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告之间存在事实劳动关系，且该委员会也以原告的申请超过仲裁时效为由不予受理，但该仲裁委员会在出具该不予受理案件通知书之前，并未就原、被告之间究竟存在何种法律关系进行过实体性的审查，所以，并不能因为原告曾经提出过仲裁申请且仲裁委员会出具过不予受理通知书就认定原、被告之间存在劳动合同关系。综上，本院对被告的该辩解意见不予采信。
经本院审核，原告可列入赔偿范围的损失包括：1、医疗费38077.04元；2、误工费24000元（100元／天×240天）；3、护理费9884.70元（109.83元／天×90天）；4、住院伙食补助费940元（20元／天×47天）；5、营养费1800元；6、残疾赔偿金67055元（14552元／年×20年×20%＋被抚养人生活费8847元）；7、交通、住宿费700元；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费2000元，以上共计人民币154456.74元，其中的90%计人民币139011.07元，由被告起东设备公司赔偿，扣除其已经支付的11000元，尚应赔偿128011.07元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告诸暨市起东冷暖设备有限公司应赔偿原告周日标医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计人民币139011.07元，扣除已经支付的11000元，尚应赔偿128011.07元，限本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告周日标的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3389元，依法减半收取1694.50元，由原告周日标负担169.50元，由被告诸暨市起东冷暖设备有限公司负担1525元；审理过程中的鉴定费2320元，由被告诸暨市起东冷暖设备有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费3389元，款汇绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 赵珊妮
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 钱 萍