浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙07民终4977号上诉人（原审原告）：张苗，男，1976年5月24日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：蒋进宝，浙江长虹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江中仑建设有限公司，住所地：浙江省东阳市六石街道中学路8号。法定代表人：严成效。原审被告：陈友田，男，1965年8月30日出生，汉族，住浙江省东阳市。原审被告：浙江鼎盛拍卖有限公司，住所地：浙江省金华市丹溪路1171号（1301、1302、1304室）。法定代表人：吴丹芳。上诉人张苗因与被上诉人浙江中仑建设有限公司、原审被告陈友田、浙江鼎盛拍卖有限公司民间借贷纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2016）浙0783民初17238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张苗上诉请求：依法撤销一审判决第二项，直接改判被上诉人和浙江鼎盛拍卖有限公司对陈友田向上诉人所负的80万元借款本金及利息的债务共同承担连带清偿责任。事实与理由：一审判决免除浙江中仑建设有限公司的连带保证责任错误。理由如下：1、上诉人因被上诉人刑事犯罪不能通过诉讼手段向被上诉人主张保证责任，债权申报系唯一救济途径。涉案借款发生在2014年7月15日，借期两个月至2014年9月14日止。同年8月被上诉人因涉嫌非法吸收公众存款罪被东阳市公安局立案侦查，9月被上诉人的法定代表严成效亦因此罪被警方逮捕。自2014年8月起一审法院停止受理涉及被上诉人的所有民事纠纷案件，东阳市政府为了保障广大债权人的合法权益，专门成立工作组（工作组成员有被上诉人的员工）进行债权登记，嗣后该工作组统一接受东阳市非法集资案件处置领导小组办办公室（简称“处非办”）领导，处理涉及被上诉人的债权申报事宜。被上诉人涉嫌刑事犯罪期间，债权登记系被上诉人的债权人向其主张债权的唯一途径。上诉人于2015年9月10日向债权登记工作组对涉案借款进行登记，登记人员在借条右下方注明“已登记，张荣瑞，2015.9.10”等字样，至此被上诉人的保证期间转换为诉讼时效。2、上诉人向被上诉人主张保证责任在诉讼时效内，诉讼请求依法有据。在涉案借款已经债权登记的前提下，上诉人于2015年9月14日依法向一审法院起诉，要求陈友田和浙江鼎盛拍卖有限公司承担责任。上诉人的起诉导致债权人诉讼时效的中断和保证人保证期限的转换。依据《担保法解释》第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期限届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效，再结合上诉人债权登记的事实，对于涉案借款保证人应适用诉讼时效，期限为2年。2016年1月21日上诉人在诉讼时效内再次向被上诉人和原审被告起诉主张债权，依据《民法通则》第一百三十五条之规定上诉人主张被上诉人承担连带责任保证依法应受法律保护。综上所述请求二审法院查明事实后，依法改判。被上诉人浙江中仑建设有限公司答辩称：1、根据《公司法》第148条的规定，未经股东会、股东大会或董事会的同意，董事、高级管理人员不得以公司财产为他人提供担保。本案借款担保只是严成效个人行为，其加盖答辩人的公章替张苗的借款提供担保未经其公司股东会决议同意，违反了法律的禁止性规定，因而担保行为是无效的。张苗在接受公司担保时，应核实是否有股东会决议同意的对外担保承诺书，是否符合其公司章程的规定，因此张苗不是善意相对人，应对担保无效的结果承担相应的法律后果。2、即便担保是有效的，其担保也已过期限，不再承担担保责任。根据《担保法》第26条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。其担保期限为借款届满之日起2年，担保的方式为连带责任担保。借款于2014年9月14日到期，其担保的期限至2016年9月15日止。张苗曾于2015年9月14日就本案债权起诉过陈友田、浙江鼎盛拍卖有限公司，张苗并未要求其承担担保责任。张苗于2016年11月21日才起诉要求其承担担保责任，显然张苗的起诉已过约定的担保期限。综上，请求二审法院依法驳回张苗的诉讼请求。原审被告陈友田、浙江鼎盛拍卖有限公司未到庭，也未作陈述。张苗向一审法院起诉请求：一、被告陈友田立即归还原告借款本金80万元并支付利息（利息以本金80万元为基数自2014年11月21日起按月利率2%计算至上述借款实际归还之日止）；二、被告浙江鼎盛拍卖有限公司、浙江中仑建设有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年7月15日，被告陈友田向原告张苗立据借款80万元并约定借款期限2个月、若逾期还款则自借款日起按月利率3%计付利息并由被告浙江鼎盛拍卖有限公司东阳分公司、浙江中仑建设有限公司提供连带责任保证担保、保证期限2年，原告于2014年7月21日以转账方式交付了上述借款。借款届期后，被告陈友田仅按月利率2%支付过4个月的利息、其余借款本息未清偿，被告浙江鼎盛拍卖有限公司东阳分公司、浙江中仑建设有限公司亦未依约履行担保义务。另查明，原告曾于2015年9月14日就本案债权起诉过被告陈友田、浙江鼎盛拍卖有限公司，后因故撤诉。一审法院认为，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第二款、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告陈友田于判决生效后10日内归还原告张苗借款本金80万元并支付利息（利息以本金80万元为基数自2014年11月21日起按月利率2%计算至上述借款实际归还之日止）；二、被告浙江鼎盛拍卖有限公司对该判决第一项的债务承担连带清偿责任；其在承担保证责任后，有权向被告陈友田追偿；三、驳回原告张苗的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7656元（已减半收取），由被告陈友田负担、被告浙江鼎盛拍卖有限公司负连带责任。二审中，被上诉人浙江中仑建设有限公司及原审被告陈友田、浙江鼎盛拍卖有限公司未向本院提交新的证据。上诉人张苗向本院提交以下证据：职工企业养老保险缴费情况表一份，证明：1、涉案借条上的登记人员张荣瑞系浙江中仑建设有限公司的员工，自2014年7月起由浙江中仑建设有限公司为其缴纳社会养老保险的事实；2、2015年9月10日其就涉案借款向被上诉人主张过保证责任的事实。被上诉人浙江中仑建设有限公司及原审被告陈友田、浙江鼎盛拍卖有限公司未到庭，未发表质证意见。本院认为，以上证据可以证明张荣瑞系浙江中仑建设有限公司员工，结合张苗在一审中提供的张荣瑞的签字，可以认定2015年9月10日张苗向浙江中仑建设有限公司申报债权，其债权由该公司员工张荣瑞登记的事实。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，2015年9月10日张苗向浙江中仑建设有限公司申报债权，该债权由浙江中仑建设有限公司员工张荣瑞登记。本院认为，关于浙江中仑建设有限公司是否应承担保证责任问题。2014年7月15日，陈友田向张苗借款80万元，双方约定借款期限为两个月，担保人浙江中仑建设有限公司提供连带责任保证担保，保证期限为两年。根据二审中张苗提供的新证据，其于2015年9月10日向浙江中仑建设有限公司申报债权，该债权由浙江中仑建设有限公司员工张荣瑞登记。该行为系张苗在保证期内向浙江中仑建设有限公司主张权利的行为。保证合同的诉讼时效自张苗向保证人主张保证责任之日起计算，张苗于2016年11月21日提起的诉讼在保证合同的诉讼时效期间内，浙江中仑建设有限公司应对本案债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，并非必须经股东会或者股东大会决议，故本院对浙江中仑建设有限公司认为其担保行为未经股东大会决议，其担保行为无效的主张不予支持。综上，上诉人的上诉请求合法，本院依法予以支持。一审判决认定事实不清，实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省东阳市人民法院（2016）浙0783民初17238号民事判决；二、由陈友田于本判决生效后十日内归还张苗借款本金80万元并支付利息（利息以本金80万元为基数自2014年11月21日起按月利率2%计算至上述借款实际归还之日止）；三、由浙江鼎盛拍卖有限公司、浙江中仑建设有限公司对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任，浙江鼎盛拍卖有限公司、浙江中仑建设有限公司在承担保证责任后，有权向陈友田追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7656元（已减半收取），由陈友田负担，由浙江鼎盛拍卖有限公司、浙江中仑建设有限公司承担连带责任；二审案件受理费15312元，由浙江中仑建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 童耐萍审 判 员 虞惠珍审 判 员 郑林军二〇一七年十二月五日代书记员 胡晔婷