广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）玉区法刑初字第382号
公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。
被告人杨某某
辩护人林毅，广西桂南律师事务所律师。
被告人冯某某
被告人何某某
被告人蒋某
广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院以玉区检刑诉（2013）256号起诉书指控被告人杨某某、何某某、冯某某、蒋某犯贩卖毒品罪，于2013年6月8日向本院提起公诉，本院于6月14日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2013年8月13日、9月12日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指派检察员吕洁出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终。
广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指控，被告人何某某、冯某某商定由何某某出资购买毒品，由冯某某贩卖。2013年1月11日21时许，在玉林市玉州区金华宾馆XX号房内，被告人何某某以625元的价格向被告人杨某某购买了2.5克毒品冰毒。之后，被告人何某某把该毒品交给被告人冯某某由其出售。
当晚23时许，在玉林市天和春城，被告人冯某某将何某某所购得的毒品以350元的价格向被告人蒋某出售了净重0.89克，蒋某以赚中介费为目的，将净重0.89克的冰毒交给陈某某。冯某某、蒋某、陈某某在毒品交易时被公安民警当场抓获，并缴获陈某某身上的一包净重0.89克的冰毒可疑物，冯某某身上的350元和2.19克冰毒可疑物。
2013年1月12日凌晨1时许，在被告人冯某某的配合下，公安民警在城站路金华宾馆XX号房将被告人杨某某、何某某抓获，并从被告人杨某某身上缴获毒品冰毒可疑物20.11克。
经鉴定，从上述被缴获的毒品冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺。
对起诉指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人杨某某、何某某、冯某某、蒋某的行为均构成贩卖毒品罪。四被告人共同故意犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人杨某某、何某某、冯某某均起主要作用，均是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚；被告人蒋某起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人冯某某协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定处罚。
被告人杨某某及其辩护人林毅对指控贩卖2.5克冰毒给何某某的犯罪事实和罪名没有异议，提出，公安机关在被告人杨某某租住的金华宾馆XX号房查获的20.11克冰毒应定性为非法持有毒品罪。
被告人何某某辩称，其向被告人杨某某购买2.5克冰毒是事实，但买来是和被告人冯某某一起吸食的，没有让冯某某将毒品出售。
被告人冯某某辩称，指控其向被告人蒋某贩卖冰毒0.89克是事实，但其和何某某购买毒品本意是给自己吸食的，有时候，身上携带有毒品，有人要其也贩卖。
经审理查明，2013年1月11日21时许，在玉林市玉州区城站路“金华商务宾馆”XX号房内，被告人杨某某以625元的价格贩卖2.5克毒品冰毒给被告人何某某。被告人何某某把该毒品交给被告人冯某某由其出售。当晚23时许，在玉林市玉州区白石桥路“天和春城”小区门口附近，被告人蒋某代陈某某向被告人冯某某以350元的价格购买毒品冰毒0.89克，三人在毒品交易完毕后被公安民警当场抓获。公安民警当场从陈某某身上缴获一包净重0.89克的毒品冰毒可疑物，从冯某某身上缴获现金350元和净重2.19克毒品冰毒可疑物。次日凌晨1时许，在被告人冯某某的配合下，公安民警在玉林市玉州区城站路“金华商务宾馆”XX号房将被告人杨某某、何某某抓获，并从被告人杨某某身上缴获毒品冰毒可疑物20.11克。经鉴定，从上述被缴获的毒品冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表及抓获经过，证实2013年1月11日23时许，玉林市公安局城西派出所民警在玉林市天和春城小区停车场抓获涉毒人员蒋某、冯某某、陈某某，并当场从冯某某身上缴获人民币350元及用透明封口袋包装的毒品冰毒可疑物5小包；从陈某某身上缴获用透明封口袋包装的毒品冰毒可疑物1小包。经询问，蒋某供述陈某某身上被缴获的毒品是其代向冯某某购买的；冯某某供述其向蒋某贩卖毒品的犯罪事实，并协助公安机关抓捕何某某、杨某某。公安民警当场从杨某某身上缴获一只黄色芙蓉王烟盒，烟盒内有用透明封口袋包装的毒品冰毒可疑物两包。
2、刑事案件现场辨认笔录，证实经杨某某辨认，杨某某被公安民警查获20.11克毒品冰毒可疑物的地点为玉林市玉州区城站路的“金华商务宾馆”XX号房；经冯某某、蒋某辨认，冯某某与蒋某交易毒品的地点为玉林市玉州区白石桥路“天和春城”小区停车场路口。
3、提取笔录、指认照片及扣押物品、文件清单，证实民警从蒋某身上缴获M0RAL牌黑色直板手机一台，蒋某指认其用该台手机联系贩毒事宜；民警从冯某某身上缴获人民币350元、净重2.19克的毒品冰毒可疑物5小包、中兴牌ZTE-
TU208黑色直板手机及HTC牌黑色直板手机各一台，冯某某指认其用该两台手机联系贩毒事宜；民警从杨某某身上缴获净重20.11克的毒品冰毒可疑物2包及长虹牌008-V黄色直板手机一台，杨某某指认其用该台手机联系贩毒事宜；民警从陈某某身上缴获净重0.89克的毒品冰毒可疑物1小包及中兴牌ZTE-
CR518黑色直板手机一台；民警从何某某身上缴获P00V牌粉红色直板手机一台，何某某指认其用该台手机联系贩毒事宜。
4、辨认笔录，证实经冯某某辨认，杨某某是“八兄”，蒋某是“大板二”，何某某是“老鼠”。
5、指认照片及毒品称重照片，证实经称重，公安民警从陈某某身上缴获的毒品冰毒可疑物净重为0.89克；公安民警从冯某某身上缴获的毒品冰毒可疑物净重为2.19克；公安民警从杨某某身上缴获的毒品冰毒可疑物净重为20.11克.
6、鉴定委托书、检验鉴定报告及鉴定结论通知书，证实经检验，从杨某某、冯某某、陈某某身上缴获的毒品冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺，上述鉴定结论已依法通知了杨某某、何某某、冯某某、蒋某。
7、证人李某某证言，证实2013年1月11日19时许，其和绰号为“八兄”的男子杨某某同在“金华商务宾馆”XX号房间内，当时杨某某的手机响了，因杨某某在睡觉，其就接听了电话，对方自称“老鼠”，要找“八兄”。其告知对方“八兄”在睡觉等“八兄”睡醒了再给他回电话。大约半小时后，“老鼠”又打电话过来坚持要“八兄”听电话，其就叫醒“八兄”听电话。其从“八兄”与“老鼠”的通话中听到，“老鼠”说等下和“罗雅”过来拿五只“猪肉”，“八兄”说每只要人民币220元，试过样品后就去拿料，并说其在金华宾馆XX号房。过了十几分钟后，“老鼠”和“罗雅”来到房间，“八兄”让“罗雅”试样品，其就在玩电脑游戏。之后，其隐约听到“八兄”和他们在讨论“猪肉”的价格。后来，“罗雅”拿走了“猪肉”。次日凌晨1点多，其和“老鼠”、“八兄”在“金华商务宾馆”XX号房被公安机关传唤。
8、证人陈某某证言，证实2013年1月11日晚，其电话联系“大板二”欲购买“猪肉”（冰毒），其和“大板二”在万花宾馆会面后，“大板二”说他手上没“猪肉”，但可以带其向别人购买，交易成功后要回电话费10元。之后，经“大板二”联系，当晚22时许，在玉林市“天和春城”小区门口附近，“大板二”把其交给的人民币350元递给一女子，然后接过该女子给的“猪肉”。“大板二”把一包用透明胶袋装着的“猪肉”交给其后就随着那女子往停车场走去。
9、被告人冯某某供述，2013年1月11日晚上8时左右，其和男朋友“老鼠”在大市场见面后，“老鼠”叫其一起到协同医院附近拿“猪肉”（冰毒），于是，其搭乘“老鼠”的摩托车来到协同医院对面的金华宾馆，上到XX号房，看见房间里有“八兄”和一名叫“阿蓉”的女子。其在一边吸食“猪肉”，“老鼠”和“八兄”则在谈购买毒品之事，具体的内容其没注意听。“老鼠”购得“猪肉”后，把五包“猪肉”交给其，并交代其如果有人要买则按平时的价格（每包350元）卖。其答应后带着五包“猪肉”离开。当晚22时左右，“大板二”打电话说要一只料（一克冰毒），其和“大板二”谈好价格是350元并约在天和春城小区进行交易。当晚22时30分许，在天和春城小区门口处，其从“大板二”手里接过350元后就给了“大板二”一小包用透明的塑料袋包装的冰毒，然后其转身回到小区的停车场，不知何因“大板二”追着过来，遂后其和“大板二”就被公安民警抓获。
10、被告人蒋某供述，2013年1月11日晚，一个叫“鬼王”的男子打电话联系其要买冰毒。其和“鬼王”在万花宾馆门口见面后，因其手上没有冰毒，提出可以帮“鬼王”向别人购买，事成后要10元电话费作为报酬。“鬼王”同意后其就电话联系“菲琪”，“菲琪”没有接电话。后来“菲琪”回拨电话谈好每小包的价格是350元并约在天和春城小区门口交易。在天和春城小区门口处，“菲琪”来到其和“鬼王”面前，“鬼王”递给其350元，其接过后就交给“菲琪”，然后“菲琪”交给其一小包冰毒。其把冰毒交给“鬼王”后看见“菲琪”已走回停车场，其就追到停车场打算叫“菲琪”给点中介费。在停车场其和“菲琪”就被公安民警抓获了。
11、被告人何某某在侦查阶段供述，证实2013年1月11日晚上8、9点，其和其女朋友“罗雅”在大市场见面后就一起到金华宾馆XX号房找之前其已联系好的“八兄”购买“猪肉”。到XX号房，其看见“八兄”和一名女子在房间里。其和“八兄”谈好每克的价格是250元后，就向“八兄”购买了2.5克。其从“八兄”手里接过毒品后，就用塑料小封口袋分装成五袋，并交给“罗雅”叫她带着毒品离开，打算如果有人买就卖掉一些，没人要就留给自己吸食。其则留在XX号房里玩电脑，到次日凌晨，其和“八兄”及那名女子一起被公安机关传唤。
被告人杨某某及其辩护人提出，侦查人员在杨某某租住的金华商务宾馆XX号房查获的毒品应定性为非法持有毒品罪，经查，被告人杨某某手里占有和控制毒品达22.61克，本身已构成犯罪，其又将2.5克毒品直接贩卖，表明其主观上有贩卖的故意；被抓获后，公安人员从其租住的金华商务宾馆XX号房查获剩余毒品，故查获的数量应计入其贩卖的数量，对被告人杨某某及其辩护人的上述辩护意见不予采纳。
被告人何某某提出，向杨某某购买的2.5克毒品是给自己吸食的，没有贩毒的意图，经查，何某某对从杨某某处购得的毒品除用于自己吸食外还有贩卖故意的事实，有同案冯某某的供述证实，何某某在公安机关对上述事实亦予以供认，足以认定。被告人何某某对上述事实当庭予以翻供，但未能提供证据予以证明。因此，被告人何某某提出的辩护意见与事实不符，不予采纳。
另查明，2011年12月19日，被告人冯某某因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金8000元。2011年1月26日被羁押，同年12月20日释放，已被羁押十个月二十五天。
上述事实，被告人冯某某开庭审理过程中亦无异议，且有本院（2011）玉区法少刑初字第75号刑事判决书、玉林市第一看守所释放证明书等证据证实，足以认定。
审理期间，被告人杨某某的家属代其缴纳罚金七千元。
本院认为，被告人杨某某、何某某、冯某某、蒋某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖，其四人的行为已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪。被告人冯某某曾因犯抢劫罪，于2011年12月19日被判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。在缓刑考验期间，又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，决定执行的刑罚。被告人何某某、冯某某二人共同故意实施贩卖2.5克冰毒，被告人何某某、冯某某、蒋某三人共同故意实施贩卖0.89克冰毒，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人何某某、冯某某起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人蒋某居间介绍买卖毒品，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人杨某某归案后，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人冯某某、蒋某归案后，均如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，属坦白，均可以从轻处罚。被告人冯某某被抓获后，协助公安机关抓捕杨某某、何某某，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。考虑被告人杨某某被查获的毒品未售出的情节及审理期间，被告人杨某某的家属代其主动缴纳罚金，对被告人杨某某可酌情从轻处罚。为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，根据被告人杨某某、何某某、冯某某、蒋某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款和第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十七条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月12日起至2020年7月11日止。罚金已缴纳七千元，其余罚金限在判决生效第二日起一个月内一次缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月12日起至2014年2月11日止。罚金限在判决生效第二日起一个月内一次缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、撤销玉林市玉州区人民法院（2011）玉区法少刑初字第75号刑事判决关于被告人冯某某的缓刑执行部分。
四、被告人冯某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金四千元；原犯抢劫罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月11日起至2014年8月16日止，已扣除先行羁押的日期。罚金限在判决生效第二日起一个月内一次缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
五、被告人蒋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月11日起至2013年10月10日止。罚金限在判决生效第二日起一个月内一次缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 唐伟贞
人民陪审员 陈维荣
人民陪审员 蒋友章
二〇一三年九月十六日
书 记 员 陈 华
李培珍