上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪一中民三（民）终字第1482号
上诉人（原审被告）杜克周。
委托代理人杜正纪。
委托代理人薛剑峰，上海市徐浦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）上海格尚市政工程有限公司。
法定代表人＊＊，董事长。
委托代理人周子春，上海格尚市政工程有限公司工作人员。
委托代理人卢兰妹，上海格尚市政工程有限公司工作人员。
上诉人杜克周因劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2014）浦民一（民）初字第2307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月29日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，杜克周于2012年1月1日进上海格尚市政工程有限公司（以下简称格尚公司）处从事道路保洁工作，双方签订期限自2013年5月1日至2014年4月30日的劳动合同，约定杜克周工作任务或职责是道路保洁，每天工作时间为7：00-11：00、14：00-18：00，每周休息二天，如个人自愿加班、调休或顶班，须自行书面提出申请，单位视工作需要进行安排并另行支付其工资；避暑防寒阶段工作时间如遇政策变动，单位会另行通知。杜克周在职期间，每月基本工资为本市最低工资标准。2013年9月6日，格尚公司以口头方式向杜克周提出解除双方劳动关系。
杜克周于2013年10月14日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求格尚公司支付2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额27，112元、2012年1月1日至2013年9月6日期间的法定节假日加班工资3，035元、2012年6月的高温费200元、2013年4月的工资差额170元、2012年度未休年休假工资882元、解除劳动合同经济补偿金6，658元及代通金3，329元，该会裁决格尚公司支付杜克周2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额12，919.46元、2012年1月1日至2013年9月6日期间的法定节假日加班工资差额1，690.11元、2012年6月的高温费200元、2013年4月的工资差额170元，对杜克周其余请求不予支持。双方均不服裁决，分别诉至原审法院，格尚公司请求判决：格尚公司不支付杜克周2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额人民币12，919.46元。杜克周请求判决格尚公司：1、支付2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额27，112元；2、支付2012年1月1日至2013年9月6日期间的法定节假日加班工资差额3，035元；3、支付2012年6月高温费200元；4、支付2013年4月工资差额170元；5、支付2012年度未休年休假工资882元；6、支付解除劳动关系经济补偿金6，658元和代通金3，329元。
原审法院另认定，格尚公司支付杜克周2012年津贴共计5，400元、2013年1月至9月6日津贴共计4，428元。2013年9月12日，杜克周向格尚公司出具确认单，确认其8月份工资已结清以及其他费用，以后和公司无关系，环卫津贴8个月零6天共4，428元已结清。
原审庭审中，格尚公司主张杜克周负责的保洁区域就其一人打扫，该路段需每天保洁，工作时间5：30-10：30；13：00-16：30，杜克周一天工作8.5小时，每周休息一天。杜克周主张工作时间5：30-11：00；12：30-17：30，一天工作10.5小时，全年无休，按2.5小时／天主张延时加班工资，按10.5小时／天主张双休日、国定节假日加班工资。
原审中，双方确认格尚公司对杜克周不实行打卡考勤，而是在考勤表上以打勾方式记载出勤情况；格尚公司已支付杜克周2012年延时及双休日加班工资6，380元、法定节假日加班工资1，100元，已支付杜克周2013年延时及双休日加班工资4，290元、法定节假日加班工资770元。格尚公司主张因杜克周违反劳动纪律而被其辞退的，杜克周主张格尚公司以其年龄偏大不适合继续干活为由而遭辞退。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。庭审中，格尚公司主张工资袋上其他费用一栏为加班工资，杜克周主张系津贴，而非加班工资。因证人刘某某已证实公司员工有津贴，且杜克周于2013年9月12日向其确认收到环卫津贴时亦表示异议，故格尚公司之主张，原审法院不予采信。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。庭审中，格尚公司提供杜克周在马路上驾驶三轮车的照片，证明杜克周在工作时间为其他单位运输垃圾，干私活，主张杜克周因违反劳动纪律而遭其辞退，杜克周对照片的真实性表示无异议，但认为三轮车是格尚公司为了提高工作效率而要求其购置的，并非干私活，原审法院对格尚公司提供的照片的真实性予以确认，但认为格尚公司未提供其他证据相印证，故该证据不能达到杜克周在工作时间干私活的证明目的。基于格尚公司提出解除双方的劳动关系，杜克周亦表示接受，则视为双方协商解除劳动关系，格尚公司应支付杜克周解除劳动关系经济补偿金。格尚公司应根据杜克周在其工作年限支付解除劳动关系经济补偿金4，150元。杜克周要求格尚公司支付代通金的诉讼请求，于法无据，原审法院不予支持。庭审中，双方确认格尚公司对杜克周不实行打卡考勤，而是在考勤表上以打勾方式记载出勤情况，杜克周负责的保洁区域就其一人打扫，该路段需每天保洁，且证人亦到庭作证2013年9月1日前无休息日，故格尚公司关于杜克周每周休息一天之主张，原审法院不予采信。基于格尚公司未能提供真实有效的考勤表记载杜克周的出勤，故原审法院采纳杜克周在职期间全年无休之主张。格尚公司主张工作时间5：30-10：30、13：00-16：30，一天工作8.5小时，杜克周主张工作时间5：30-11：00、12：30-17：30，一天工作10.5小时。根据谁主张谁举证原则，杜克周主张一天工作10.5小时，但未提供相关证据，现格尚公司确认杜克周一天工作8.5小时，结合杜克周的工作性质，原审法院采信杜克周一天工作8.5小时之主张。用人单位安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付工资；用人单位安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付工资，用人单位安排劳动者在法定节假日工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的300%支付工资。根据实际工作时间，2012年1月1日至2013年9月6日期间，则格尚公司应支付杜克周该期间延时及休息日加班工资27，471.80元、法定节假日加班工资3，800.08元，扣除格尚公司已付的加班工资，格尚公司应支付杜克周该期间延时、双休日加班工资差额16，801.80元、法定节假日加班工资差额1，930.08元。格尚公司要求不支付杜克周延时及双休日加班工资差额的诉讼请求，原审法院不予支持。基于双方对仲裁裁决格尚公司支付杜克周2012年6月高温费200元、2013年4月工资差额170元未持异议，原审法院对该裁决主项予以确认。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案杜克周自2012年1月进入格尚公司处工作，且未提供有效证据证明其累计工作年限，故杜克周要求格尚公司支付2012年度未休年休假工资882元的诉讼请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审法院经审理后遂于二○一四年六月十日作出判决：一、上海格尚市政工程有限公司于判决生效之日起五日内支付杜克周解除劳动关系经济补偿金4，150元；二、上海格尚市政工程有限公司于判决生效之日起五日内支付杜克周2012年6月高温费200元；三、上海格尚市政工程有限公司于判决生效之日起五日内支付杜克周2013年4月工资差额170元；四、上海格尚市政工程有限公司于判决生效之日起五日内支付杜克周2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额16，801.80元；五、上海格尚市政工程有限公司于判决生效之日起五日内支付杜克周2012年1月1日至2013年9月6日期间的法定节假日加班工资差额1，930.08元；六、驳回杜克周的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
判决后，杜克周不服，向本院提出上诉，要求撤销原判主文第一项、第四项、第六项，依法改判格尚公司支付解除劳动关系经济补偿金6，658元和代通金3，329元、2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额27，112元、2012年度未休年休假工资882元。杜克周的主要理由为：1、其每月工资是3，329元，应当按照每月3，329元的标准计算两个月的解除劳动关系经济补偿金即为6，658元。由于格尚公司没有提前一个月通知，还要求依法支付一个月工资作为代通金。2、杜克周每天工作时间为早上5：30至11：30，中午12：30至17：30，工作时间长达10.5小时，原审以每天8.5小时计算杜克周双休日加班、延时加班及国定节假日加班工资，显然低于杜克周实际应得工资。原审计算的加班时间有差异，应当按照10.5个小时来计算。3、2012年1月开始，格尚公司已经给杜克周缴纳了社会保险费，这其实已经证明从2012年1月开始双方建立了劳动关系，原审认为杜克周未提供证据证明其累计工作年限，与事实不符。由于杜克周2012年没有休过年休假，按照5天的年休假计算，格尚公司应当支付2012年度未休年休假工资882元。
被上诉人格尚公司辩称，从2012年1月到2013年9月，杜克周没有干满两年，双方签的是最低工资1，450元，杜克周在外面做私活才辞退他的，路途时间不能计算进上班时间。杜克周是直接到清扫岗位的，扫到10点半回家吃饭，下午1点半到岗，干到时间到公司进行考勤。杜克周未提供证据证明其累计工作年限，不应享受2012年度年休假。因此，要求二审法院驳回杜克周的上诉请求。
本院经审理查明，原审认定事实正确。本院依法予以确认。
本院认为，关于解除劳动关系经济补偿金和代通金的请求，经查，杜克周在职期间，每月基本工资为本市最低工资标准。格尚公司支付杜克周2012年津贴共计5，400元、2013年1月至9月6日津贴共计4，428元。2013年9月12日，杜克周向格尚公司出具确认单，确认其8月份工资已结清以及其他费用，以后和公司无关系，环卫津贴8个月零6天共4，428元已结清。现杜克周主张其每月工资是3，329元，未提供相应证据予以佐证，本院不予采信。杜克周要求格尚公司支付解除劳动关系经济补偿金6，658元的上诉请求，本院不予支持。另，杜克周要求格尚公司支付代通金3，329元的上诉请求，缺乏依据，本院亦不予支持。
关于加班工资，双方当事人在原审中确认格尚公司对杜克周不实行打卡考勤，而是在考勤表上以打勾方式记载出勤情况，杜克周负责的保洁区域就其一人打扫，该路段需每天保洁，且证人亦到庭作证2013年9月1日前无休息日，故原审法院采纳杜克周在职期间全年无休之主张，并无不妥。双方在劳动合同中约定，杜克周每天工作时间为7：00-11：00、14：00—18：00。在原审中，杜克周主张其实际每天工作10.5小时。格尚公司则主张杜克周实际每天工作8.5小时。鉴于杜克周虽主张一天工作10.5小时，但未提供相应证据予以证明，结合杜克周的工作性质、双方当事人的陈述及在案证据，原审法院采信杜克周一天工作8.5小时之主张，并无不当。杜克周主张按照每天10.5个小时计算加班时间，本院不予采纳。杜克周要求格尚公司支付2012年1月1日至2013年9月6日期间的延时及双休日加班工资差额27，112元的上诉请求，本院不予支持。
关于年休假的请求，杜克周虽然从2012年1月进入格尚公司工作，但是杜克周确未提供有效证据证明其累计工作年限，因此，杜克周要求格尚公司支付2012年度未休年休假工资882元的上诉请求，本院不予支持。
综上，原审法院根据查明的事实所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杜克周负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
代理审判员 王 纳
代理审判员 周 寅
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 邓 金
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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