福建省闽清县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0124民初1017号原告：肖恭桢，男，1992年10月1日出生，汉族，住闽清县。委托诉讼代理人：林赛莺、林逢春，福建闽润律师事务所律师。被告：蔡军，男，1972年2月26日出生，汉族，住湖南省澧县。被告：福州联海物流有限公司，住所地福州市鼓楼区五四路151号华都大厦2532单元。法定代表人：王丽娟，总经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地厦门市湖滨北路68号保险大厦。负责人：王秀英，总经理。委托诉讼代理人：林灵香、兰友鹏，福建名仕律师事务所律师。原告肖恭桢与被告蔡军、福州联海物流有限公司（以下简称“联海公司”）、中国人民财产保险股份有限公司厦门市思明支公司（以下简称“人保厦门思明支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称“人保厦门分公司”）申请将被告人保厦门思明支公司变更为人保厦门分公司，原告肖恭桢无异议，本院予以照准。原告肖恭桢及其委托诉讼代理人林赛莺、林逢春，被告联海公司，被告人保厦门分公司委托诉讼代理人林灵香到庭参加诉讼，被告蔡军经传票依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖恭桢向本院提出诉讼请求：1.联海公司、蔡军连带赔偿肖恭桢129031.48元【医疗费49877.38元，护理费17830.68元（54235元/年÷365×120天），交通费300元，住院伙食补助费700元（50元/天×14天），营养费6000元（50元/天×120天），残疾赔偿金50600.8元（12650.2元/年×20年×20%），误工费29400元（工资4200元/月×7个月），后续治疗费12000元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费2200元，以上合计178908.86元，扣除联海公司已垫付的医疗费49877.38元，余下129031.38元】；2.人保厦门分公司在保险责任范围内对肖恭桢承担赔偿责任；3.本案诉讼费由蔡军、联海公司、人保厦门分公司承担。事实与理由：2015年9月19日上午8时40分左右，在闽清白中镇的福建盛利达陶瓷有限公司任叉车司机的肖恭桢，驾驶装货叉车正在往联海公司重型半挂牵引车（主车岷AC511、挂车闽Ａ×××××）装运瓷砖时，联海公司的驾驶员蔡军未查看车辆装货具体情况，在肖恭桢驾驶的装货叉车车体还未驶离装货挂车车厢时，就贸然发动重型半挂牵引车驶离装货区将肖恭桢驾驶的叉车驾驶室拖离装货平台致使肖恭桢从2米多高处跌落到水泥地板上，肖恭桢当时左髋部疼痛不已倒地不起，闽清县公安局白中派出所接警后派员出警至现场勘查并了解情况后认定蔡军因操作不当，承担此事故的全部责任。事故发生后，肖恭桢先后被送往闽清县××医院、××军区福州总医院治疗，经诊断肖恭桢伤情为左股骨粗隆间粉碎性骨折。南京军区福州总医院为肖恭桢进行复位、固定手术，于2015年10月3日出院，住院期间，联海公司代垫医疗费49877.38元。肖恭桢认为，蔡军在厂区行车时未尽驾驶注意义务，导致本次事故发生，造成肖恭桢下肢9级伤残，蔡军当时在从事受雇行为，给肖恭桢造成人身及精神损害的赔偿责任应由雇主联海公司承担、蔡军承担连带责任，人保厦门思明支公司作为肇事车辆承保单位，应在保险责任限额内向肖恭桢承担保险责任。蔡军未作答辩。联海公司辩称：1.事故发生如肖恭桢所述，蔡军是联海公司雇佣的驾驶员，事故发生当天联海公司及时将肖恭桢送往医院治疗，并向福建盛利达陶瓷有限公司支付了80000元用作肖恭桢的医疗费支出；2.其他赔偿项目，联海公司同意保险公司的赔偿标准。人保厦门分公司辩称：1.蔡军应当提交肇事车辆的行驶证、驾驶员的驾驶证、上岗证，以证明本起事故是保险理赔的事故。2.对于肖恭桢所主张的赔偿项目意见如下：医疗费，其中非医保用药部分不属于保险公司的理赔范围，肖恭桢应提供医疗费用清单，用于保险公司申请对非医保部分进行鉴定；护理费，支持按农村标准计算住院期间14天的护理费，出院后的护理费不予支持；交通费，肖恭桢没有提供相应的证据，由法庭酌定；伙食补助费无异议；营养费，明显偏高，由法庭酌定，据联海公司与保险公司的约定，商业保险中营养费不理赔；残疾赔偿金，肖恭桢并未构成9级伤残，申请对肖恭桢的伤残等级进行重新鉴定；误工费，误工期保险公司支持事故发生后到伤残评定前一天即2016年3月15日，根据肖恭桢提交的收入凭证可知，肖恭桢受伤后依然有工资收入，这份工资收入应予以扣除，认可肖恭桢的工资是4200元/月；后续治疗费明显偏高；精神损害抚慰金，应根据新的伤残等级鉴定意见进行认定；鉴定费应由联海公司支付；本案诉讼费不应由保险公司承担。3.本起事故属于侵权与工伤事故的竞合，其中涉及的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等四项费用依法可向工伤保险主张赔偿，肖恭桢通过工伤保险理赔后，如不能获得赔偿，方可向商业保险主张，现请求法庭核实肖恭桢是否已进行理赔工伤保险。本院经审查认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.保险公司对肖恭桢的伤残等级有异议并进行鉴定，本院经重新委托鉴定后，肖恭桢构成九级伤残，予以采纳。2.根据双方确认及提交的医疗费票据，联海公司垫付的医疗费共计50982.18元。3.联海公司称向福建盛利达陶瓷有限公司支付80000元用于肖恭桢的医疗费，据其提交的两份收条的收款人为黄征，肖恭桢有异议，称未收到该笔款项，故不予采纳。本院认为：闽清县公安局白中派出所作出的蔡军负本事故全部责任的认定，合法有效，本院予以确认。另据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”规定，蔡军受雇佣于联海公司在从事雇佣活动致使肖恭桢受伤，未发现存在故意或重大过失的情况，故应由联海公司承担赔偿责任，蔡军不承担赔偿责任。关于肖恭桢主张的赔偿项目及金额，本院认定如下：1.医疗费，采纳50982.18元，人保厦门分公司申请非医保费用鉴定，主张非医保费用不属于保险公司理赔范围，但由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，对于医嘱范围内的非医保费用，本院经审查认为确属需要，保险公司应予赔偿；2.护理费，肖恭桢未进行护理依赖程度鉴定，酌情采纳出院后的护理期限60天，参照2015年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资96.18元/天计算，采纳护理费7117.32元（96.18元/天×74天）；3.交通费300元，予以采纳；4.住院伙食补助费700元，保险公司无异议，予以采纳；5.营养费，参照出院医嘱，酌情采纳3000元；6.残疾赔偿金，肖恭桢构成九级伤残，采纳50600.8元（12650.2元/年×20年×20%）；7.误工费，肖恭桢自受伤之日（2015年9月19日）起至定残前一天（2016年3月14日）共计178天，根据肖恭桢月工资4200元，采纳误工费24920元（4200元/月÷30×178天）；8.后续治疗费12000元，参考鉴定意见，予以采纳；9.精神抚慰金10000元，肖恭桢因本起事故造成九级伤残，予以采纳；10.鉴定费2200元，有正式票据，予以采纳。综上，肖恭桢因本次交通事故造成的合理损失为：医疗费50982.18元、护理费7117.32元、交通费300元、住院伙食补助费700元、营养费3000元、残疾赔偿金50600.8元、误工费24920元、后续治疗费12000元、精神抚慰金10000元、鉴定费2200元，合计161820.3元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，人保厦门分公司应当在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿肖恭桢93638.12元（含护理费7117.32元、交通费300元、住院伙食补助费700元、残疾赔偿金50600.8元、误工费24920元、精神抚慰金10000元），医疗费用赔偿限额下赔偿肖恭桢10000元；超出交强险赔偿范围的58182.18元，扣除鉴定费2200元后，由人保厦门分公司按照蔡军承担全部责任在商业第三者险范围内赔偿肖恭桢55982.18元，鉴定费2200元由联海公司承担。因联海公司已实际支付肖恭桢50982.18元，多支付的48782.18元应当予以退还，由人保厦门分公司在商业第三者险责任范围内的赔偿款中扣除。蔡军经传票依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为自动放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿肖恭桢103638.12元；二、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险范围内赔偿肖恭桢7200元；三、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内支付福州联海物流有限公司48782.18元；四、驳回肖恭桢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2881元，减半收取1440.5元，由肖恭桢负担203.5元，中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司负担1237元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审判员 黄  宜  财二〇一六年十一月九日书记员 何志涛（兼）附注：1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”3.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。5.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。