广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤52民终99号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。住所地：汕头市红领巾路**号。
负责人：苏大存，总经理。
委托诉讼代理人：郑郁郸、林曼衡，广东圣桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑木群，男，1954年出生，汉族，住揭阳空港经济区。
被上诉人（原审被告）：王红平，女，1983年出生，汉族，住揭阳空港经济区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司(以下简称保险公司)因与被上诉人郑木群、王红平机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.撤销榕城区人民法院作出的（2017）粤5202民初1055号民事判决，并依法予以改判；2.本案一切诉讼费用由郑木群、王红平承担。事实与理由：1.一审法院全额支持郑木群的医疗费缺乏事实及法律依据。机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车商�第三者责任保险（以下简称商业三者险）的保险条款均明确约定，保险事故发生后，保险公司按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。因此，保险公司认为，对于郑木群在本次医疗费用中超过医保部分，应由王红平承担赔偿责任，而不应由保险公司全额进行赔偿。2.一审法院对误工费的认定存在错误，请二审法院依法予以纠正。郑木群在本次交通事故发生时是已达到退休年龄，且没有充分的证据证明其因交通事故导致收入减少或产生实际误工损失，依法不能主张误工费。其在一审阶段提供的证明存在格式上的瑕疵，同时因缺乏劳动合同、社保缴费证明、纳税证明、工资收入证明等证据予以佐证，根本无法证明其与揭阳××食品工业有限公司之间存在劳动关系，对于该点一审法院也已在判决书中予以确认，但其仍在没有任何证据可以采信的情况下，按城镇居民户口标准计算郑木群的误工费明显缺乏依据。另外，因郑木群也没有提供证据证明其出院后持续误工，对其误工时间最长仅能支持至住院治疗期间。3.一审判决认定保险公司应承担鉴定费及诉讼费，违反合同的约定。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）款规定以及《第三者责任保险条款》第七条规定，保险公司不负责赔偿诉讼费用以及其他相关费用，但一审法院对上述条款没有予以适用，并判令保险公司承担鉴定费及诉讼费，明显对保险公司不公。综上所述，保险公司认为，一审判决缺乏事实依据且违反法律规定，导致判决结果错误。
郑木群辩称，像郑木群这个年龄还在工作的人很多，一审判决正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。
王红平辩称，一审判决正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。
郑木群向一审法院起诉请求：1.依法判决保险公司在保险责任限额内赔偿郑木群因交通事故造成的损失共计180611.793元（详见赔偿清单）；2.依法判令王红平对郑木群因交通事故造成的损失共计180611.793元承担连带赔偿责任（详见赔偿清单）；3.本案的全部诉讼费用由王红平、保险公司共同承担。
一审法院认定事实：（一）2016年10月13日18时10分左右，王红平驾驶粤Ｄ×××××号小型轿车从地都镇诚峰工艺品厂进入206国道时，与逆向停在诚峰工艺品厂路口准备通行由郑木群驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成郑木群受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生当天，郑木群被送往汕头市中医医院住院治疗，于2016年11月17日出院，诊断结果为：1.左胫腓骨中上段及下段多发性骨折；2.双足多处皮肤软组织挫裂伤。郑木群住院35天共产生医疗费1单计45078元。王红平已向郑木群垫付医疗费35000元，保险公司已向郑木群垫付医疗费10000元。
（二）事故发生后，郑木群自行委托广东榕江法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费、护理期限及人数、营养费、误工期限等进行司法鉴定。该所于2017年1月14日作出粤榕江司鉴所[2017]临鉴字第05009号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.郑木群本次车祸外伤评定为伤残等级九级；2.建议给予出院后继续治疗费用3000元，二次手术费用11000元；3.康复费用评定为2000元；4.护理期限评定为105天，其中伤后前30天建议配备护理人员2名；其余护理期限70天建议配备护理人员1名；5.营养期限评定为105天，建议给予营养费2100元；6.误工期限评定为92天。
（三）2016年10月27日，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出揭公交认字[2016]第B275号《道路交通事故认定书》，认定：王红平承�事故的主要责任，郑木群承担事故的次要责任。
（四）本案肇事车辆粤Ｄ×××××号小型轿车的登记车主是王红平，该车已向保险公司投保交强险和商业三者险，保险期限均为：自2016年3月11日00时起至2017年3月10日24时止，商业三者险赔偿限额是50万元（含不计免赔）。在本案交通事故发生期间，王红平具备机动车驾驶资格，准驾车型为：C1。
（五）郑木群的户口性质原为农业家庭户，户籍所在地已于2014年2月起统一划转为城镇居民户口。郑木群主张在本案事故发生时在揭阳××食品工业有限公司从事车间主管，月收入五千元，但无法提交劳动合同、社保缴费证明、工资收入证明等予以证实。
（六）郑木群于2017年7月13日向一审法院起诉，请求：1.依法判决保险公司在保险责任限额内赔偿郑木群因交通事故造成的损失共计180611.793元（详见赔�清单）；2.依法判令王红平对郑木群因交通事故造成的损失共计180611.793元承担连带赔偿责任（详见赔偿清单）；3.本案的全部诉讼费用由王红平、保险公司共同承担。
以上事实，有郑木群的身份证、户口簿，王红平身份证、机动车驾驶证、行驶证，保险公司档案登记资料，交通事故认定书，保险单，门诊病历、疾病诊断证明书、出入院记录，医疗收费票据，司法鉴定意见书、鉴定费票据，广东增值税普通发票和庭审笔录在卷为证。
一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交警部门认定王红平承担事故的主要责任，郑木群承担事故的次要责任，认定事实清楚，理由充分，各方均无异议，予以采信。王红平对本案肇事车辆向保险公司投保了交强险和商业三者险，并在保险期间发生交通事故造成他人损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，保险公司作为保险人应该在交强险责任赔偿限额内对郑木群的损失先予以赔偿，超过交强险部分，由保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于本案交通事故发生在2016年10月13日，保险公司已向郑木群垫付医疗费10000元，故保险公司在交强险限额内承担赔偿责任的限额为：死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元；在商业三者险限额内承担赔偿责任的限额为：商业三者险，赔偿限额为50万元（含不计免赔）。郑木群请求保险公司在上述赔偿责任限额内承担赔偿责任，符合�律的规定，应予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释），并参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》之规定，郑木群因交通事故产生的各项损失有：1.医疗费用：郑木群住院治疗35天共产生医疗费1单计45078元。郑木群提供了医疗部门的发票，可予确认。郑木群出院后的医疗单据因缺乏医生处方或医嘱等予以证实，对此不予采信。保险公司辩称应按医保范围计算医疗费，一审法院认为，首先，人身损害赔偿解释第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”其次，保险公司并未向法院提供不赔付项目不属于赔偿范围的证明材料，也未能提交国家基本医疗保险的标准。再次，上述医疗费用是郑木群为治疗因王红平的侵权所造成的伤害而产生的合理、必要的费用，有正规医疗机构出具的医疗发票、收款凭证为证，应予以认定。因此，保险公司的抗辩理由不能成立，依法不予支持。2.残疾赔偿金：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：郑木群的伤残级别为九级；郑木群居住地区原为农村地区，但自2014年2月1日起，实行户籍“一元化”管理，辖区内农业户籍人口统一划转为城镇居民户口，因此应按城镇居民户口标准37684.3元/年计算，郑木群定残时为62周岁，故郑木群的残疾赔偿金为：37684.3元/年×18年×20%=135663元。郑木群主张为125125元，系其权利的处分，不违反法律的规定，对此予以照准。3.住院伙食补助费：100元/天×35天=3500元。4.护理费：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：郑木群的护理期评定为105天，其中伤后前30天建议配备护理人员2名，其余护理期限70天建议配备护理人员1名；住院期间的计算标准按居民其他服务业平均工资计，出院后的计算标准按城镇居民人均可支配收入计算，即78888元/年÷365天×（30×2+5）天+37684.3元/年÷365天×70天=21276元。5.误工费：郑木群主张在本案事故发生时在揭阳××食品工业有限公司从事车间主管，月收入五千元，但无法提交劳动合同、社保缴费证明、工资收入证明等予以证实，对此依法不予采信，计算标准按城镇居民人均可支配收入计算；郑木群因伤致残，误工时间应计算至定残日的前一日，为92天。误工费为：37684.3元/年÷365天×92天=9499元。6.营养费：根据《司法鉴定意见书》为2100元。7.后续治疗费：根据《司法鉴定意见书》为14000元。8.康复费：根据《司法鉴定意见书》为2000元。9.精神损害抚慰金：王红平实施侵权行为致郑木群伤残，确实造成郑木群精神上的痛苦和损害，故郑木群有权要求侵权人赔偿精神抚慰金。综合当事人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及一审法院所在地平均生活水平，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，一审法院认为郑木群提出的精神抚慰金10000元偏高，应调整为8000元。10.司法鉴定费：2700元，有发票为据，应予认定。11.交通费：虽然郑木群未能提供交通费发票证明其主张，但郑木群就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合郑木群就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，酌情认定郑木群因就医支出的合理交通费为800元。郑木群主张车辆损失费用3150元，但无法提交车损评估鉴定意见以及维修发票、维修清单等予以证实，对此不予支持。以上11项合计234078元。由于保险公司已向郑木群垫付10000元的医疗费，故保险公司在交强险的医疗费用赔偿项目中不须再予以赔偿。保险公司在交强险的死亡伤残赔偿项目赔偿郑木群的损失为11万元（包括残疾赔偿金、护理费、误工费、康复费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费），超过交强险限额的为：234078元-10000元-110000元=114078元。因本案系机动车之间发生交通事故，郑木群与王红平在事故中都有过错，应按照各自过错的比例分担责任。考虑双方在本交通事故中的过错程度、过错大小及其各自交通工具的强弱程度，一审法院认为保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿郑木群上述损失后的不足部分，郑木群应承担30%的责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿郑木群上述损失后的不足部分，�承保商业三者险的保险公司在赔偿限额50万元（含不计免赔）内赔偿郑木群的损失，因此，保险公司在商业三者险限额范围内赔偿郑木群的损失为：114078元×70%-35000元（王红平已垫付）=44855元。郑木群在上述赔偿数额范围内要求保险公司承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，依法不予采纳。由于王红平投保的交强险和商业三者险足以赔偿郑木群因本次交通事故造成的各项损失，因此，王红平无需承担赔偿责任。关于保险公司是否应当承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费也必要发生，故鉴定费应由保险公司负担。诉讼费用是败诉方当事人向国家承担的一种责任，不可能通过当事人的约定而对人民法院发生效力。人民法院仍然应当根据诉讼中当事人的胜败情况确定诉讼费用的负担。本案中，保险公司作为赔偿主体在事故发生后没有及时向郑木群进行赔偿，导致郑木群向一审法院提起诉讼，保险公司与本案诉讼发生存在关联性，因此，保险公司应当负担本案相应的诉讼费用。保险公司对郑木群提交的鉴定意见有异议并当庭申请对郑木群的伤情进行重新鉴定，由于保险公司并未提供足以推翻上述鉴定机构作出的鉴定结论的证据，其重新鉴定的申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，对此不予准许。王红平经一审法院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内在机动车责任强制保险责任限额范围内赔偿郑木群的损失共计110000元，在第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿郑木群的损失共计44855元，二项合计154855元；二、驳回郑木群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法�第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3912.23元，由郑木群负担558.23元，中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担3354元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。
关于医疗费的问题。人身损害赔偿解释第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”一审判决根据医疗机构出具的医疗收费票据，认定本案医疗费为45078元，符合上述规定，本院予以维持。保险公司主张超过医保部分的医疗费用，应由王红平承担赔偿责任，不应由保险公司全额进行赔偿，但没有提供证据证明超过医保部分的医疗费数额及该部分医疗费不属治疗必需药品费用，故本院对该主张不予支持。
关于误工费的问题。郑木群发生交通事故时虽已年满62周岁，但并非是丧失劳动能力，而是劳动能力有所减弱，且鉴定部门也评定郑木群误工期限为92天，因郑木群未能提供足够的证据证明其收入情况，也没有举证证明其最近三年的平均收入状况，结合郑木群的劳动能力状况，故其误工费参照鉴定机构评定的误工期92天，并按城镇居民人均可支配收入的70%计算，即：37684.3元/年÷365天×92天×70%=6649元。一审判决郑木群的误工费为9499元，计算不当，本院予以纠正。保险公司对鉴定机构评定郑木群的误工期92天有异议，但没有提出证据予以反驳，故保险公司主张郑木群的误工期最长仅能支持至住院治疗期间的理由不成立�本院予以驳回。
关于鉴定费及诉讼费的问题。鉴定费属于本案的必要合理的支出费用，一审判决保险公司负担正确，本院予以维持。当事人进行民事诉讼，依法应当交纳诉讼费用，诉讼费用的负担由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况予以确定。因此，保险公司上诉主张根据保险合同条款约定，不用负担本案的鉴定费及诉讼费，没有法律依据，理由不成立，本院予以驳回。
综上所述，一审判决对郑木群的误工费计算不当，本院予以纠正；保险公司的上诉请求部分成立。本案郑木群因交通事故造成的损失为医疗费45078元、残疾赔偿金125125元、住院伙食费3500元、护理费21276元、误工费6649元、营养费2100元、后续治疗费14000元、康复费2000元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2700元、交通费800元，共计231228元。由于保险公司已向郑木群垫付10000元的医疗费，故保险公司在交强险的医疗费用赔偿项目中无须再予以赔偿。保险公司在交强险的死亡伤残赔偿项目赔偿郑木群110000元，超过交强险限额的由保险公司按70%的赔偿责任在商业三者险限额范围内赔偿郑木群，即：(231228元-10000元-110000元)×70%-35000元（王红平垫付）=42860元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202民初1055号民事判决第二项及案件受理费负担部分；
二、变更揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202民初1055号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效之日起10日内，在机动车责任强制保险责任限额范围内赔偿郑木群110000元；在第三者商业责任保险限额范围内赔偿郑木群42860元。
三、驳回郑木群的其他诉讼请求。
四、驳回中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3912.23元，由郑木群负担601.13元，由中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担3311.10元。二审案件受理费1231.92元，由中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担1170.62元，郑木群负担61.30元。
本判决为终审判决。
审 判 长 林汉葵
审 判 员 卢树君
代理审判员 李翠梅
二〇一八年六月二十日
代书 记员 林树坤
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。