山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁05民终201号上诉人（原审原告）：杨新房，男，1973年9月20日出生，汉族，现住东营市河口区。委托诉讼代理人:赵帅，山东齐鲁（东营）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东营河口中海利兴石化产品销售有限公司，住所地东营市河口区滨孤路227号，统一社会信用代码91370503739279978N。法定代表人：刘兆山，总经理。委托诉讼代理人：张连合，山东盾威律师事务所律师。上诉人杨新房因与被上诉人东营河口中海利兴石化产品销售有限公司（以下简称中海石化公司）劳动争议纠纷一案，不服东营市河口区人民法院（2016）鲁0503民初1477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨新房及其委托诉讼代理人赵帅，被上诉人中海石化公司的委托诉讼代理人张连合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨新房上诉请求：1.依法撤销东营市河口区人民法院作出的（2016）鲁0503民初1477号民事判决，查清事实后改判支持杨新房原审诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定中海石化公司不存在无故拖欠杨新房工资现象属事实认定不清。根据《个人所得税法》第九条第一、二款之规定，工资、薪金所得应纳的税款，按月计征，由扣缴义务人或者纳税义务人在次月十五日内缴入国库，并向税务机关报送缴纳税申报表，中海石化公司至少在次月15日就已经把杨新房上月工资数额计算清楚，并应当按照劳动法之规定及时发放工资，而中海石化公司又拖欠一个月才予以发放属明显的拖欠工资行为。一审判决已经认定中海石化公司拖欠杨新房2016年7、8月工资计16209.43元未发放，且截止一审判决出具之日，即2017年1月4日，中海石化公司拖欠上述16209.43元已近半年仍未发放，确系明显拖欠工资行为。二、一审判决认定中海石化公司已经依法为杨新房缴纳社会保险和住房公积金属事实认定不清，适用法律错误。首先，《劳动合同法》规定的依法缴纳社会保险至少包含两个层次的意思：用人单位为劳动者缴纳了社会保险；用人单位按照法律法规的缴费基数足额为劳动者缴纳社会保险。《社会保险法》第十二条第一款明确规定“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。”第六十条明确规定，用人单位应当足额为劳动者缴纳社会保险。杨新房在中海石化公司工资属中等水平，每月税后工资已达近万，中海石化公司却一直按着东营市规定的最低标准为杨新房缴纳社会保险，明显属为未依法缴纳社会保险情形。其次，《劳动合同法实施条例》第十八条明确规定，用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以单方解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。《住房公积金管理条例》第十六条明确规定：“单位为职工缴存的住房公积金的月缴存额为职工本人上一年度月平均工资乘以单位住房公积金缴存比例。”杨新房月均税后工资近万元，中海石化公司却一直按着2000余元的缴费基数为上诉人缴纳住房公积金，明显属用人单位违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的情形。最后，一审判决认定杨新房于2012年3月15日入职中海石化公司从事司机工作，2012年6月1日中海石化公司才与杨新房签订劳动合同，自2012年3月15日至2012年6月1日期间，中海石化公司既没有与杨新房签订劳动合同也没有为杨新房依法缴纳社会保险，属明显违法行为。三、一审法院认定杨新房与中海石化公司劳动合同解除系杨新房连续未上班一月有余，以行为表明不再继续履行劳动合同系认定事实不清。2016年8月11日，上诉人履行职务过程中发生交通事故，驾驶证被扣留并降级，杨新房已经不能再从事原岗位工作。经杨新房多次请求，中海石化公司既没有给杨新房调岗，也没有给杨新房发工资，中海石化公司之行为已经构成违法解除劳动合同。杨新房于2016年8月24日向河口区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2016年10月9日向一审法院提起劳动争议民事诉讼，要求中海石化公司支付违法解除劳动合同的经济补偿，中海石化公司为规避相关法律规定才在2016年11月向杨新房发放2016年9月工资并寄送“回公司上班通知”。四、一审判决认定杨新房为中海石化公司垫付的交通事故赔付款25000元，系杨新房以个人名义向受害人家属进行赔偿，与单位无关，属事实认定不清、适用法律错误。杨新房工作期间驾车时与第三方发生交通事故，属职务行为，事后在中海石化公司工作人员的陪同下处理交通事故也应当属于职务行为，其行为后果也应当由中海石化公司承担。一审判决认定从“杨新房个人赔付王孟亭家属王金国……”中可以看出25000元系杨新房个人赔付款项，与中海石化公司无关，一审法院该判断系抛却职务行为这一法律概念的主观臆断。另外，该25000元本可由保险公司理赔，中海石化公司为防止下一年度保费增加而要求不适用商业险，由杨新房先行垫付。被上诉人中海石化公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当维持一审判决。杨新房向一审法院起诉请求：1.判令中海石化公司支付拖欠杨新房自2016年6月25日至2016年9月29日的工资22635元；2.判令中海石化公司支付杨新房垫付的交通事故赔付款25000元；3.判令解除杨新房与中海石化公司间的劳动合同；4.判令中海石化公司向杨新房支付经济补偿120000元（杨新房自2012年3月15日起在中海石化公司处工作至今），合计167635元。庭审中，杨新房将第4项诉讼请求数额变更为99405.50元。一审法院认定事实：2012年3月15日，杨新房入职中海石化公司从事大车司机工作。2012年6月1日，中海石化公司与杨新房签订《东营市职工劳动合同》，合同约定：合同期限自2012年6月1日起至2017年5月31日止；中海石化公司每月10日足额支付杨新房上月工资；合同期内，双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费，其中依法应由杨新房缴纳的部分，由中海石化公司从杨新房的工资中代扣代缴；双方经协商一致，可以变更本合同，并签订书面变更协议；杨新房提前三十日以书面形式通知中海石化公司，可以解除劳动合同；双方还对其他权利、义务等进行了约定。杨新房月工资由基本工资和提成工资两部分组成，提成工资主要根据杨新房的出车次数计算，从东营港到中海石化公司厂区出车一次120元，从中海石化公司厂区到沾化厂区出车一次150元。庭审中双方均认可：杨新房每月的工资计算周期为自上一月的26日计算至本月的25日；杨新房自2015年8月份至2016年9月份的月工资分别为：2015年8月份7151.40元、9月份4083.20元、10月份6630.44元、11月份10854.8元、12月份10552.6元、2016年1月份11783.7元、2月份14671.5元、3月份12413.3元、4月份9335.9元、5月份是10582.1元，6月份9699.2元；中海石化公司在2015年10月份向杨新房发放2015年8月份的工资，11月份向杨新房发放9月份的工资，以此类推；杨新房2016年7月份工资为8796.8元、8月份工资为7412.63元、9月份工资为3068.20元（中海石化公司主张杨新房因在该月份未提供劳动，故无提成工资，仅发放基本工资），7月份、8月份的工资中海石化公司尚未向杨新房发放，9月份的工资已于2016年11月份向杨新房发放。2016年8月11日，杨新房出车至沾化厂区途中发生交通事故，导致受害人王孟亭（出生于1941年7月15日）死亡。2016年8月31日，在沾化区交警部门调解下，杨新房与王孟亭之子王金国达成赔偿协议，协议约定：“1.王孟亭的死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金103000元，由杨新房驾驶车辆所投保的保险公司在交强险限额内由保险公司直接赔付给王金国；2.王孟亭医疗费已由杨新房先行赔付；3.杨新房个人赔付王金国交通事故损害赔偿金25000元，该款当场赔付。此事故一次性结案，以后再无牵扯，签字生效。”杨新房、王金国均在当事人处签字捺印。协议达成后杨新房向王金国交付现金25000元。当日，交警部门出具道路交通事故认定书，认定杨新房承担事故的同等责任，王孟亭承担事故的同等责任。自2016年8月11日交通事故发生之日起，杨新房未再到中海石化公司处上班。2016年9月24日，杨新房作为申请人以中海石化公司为被申请人，向东营市河口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁定：1.被申请人支付拖欠自2016年6月25日至2016年9月29日的工资22635元；2.被申请人支付申请人垫付的交通事故赔付款25000元；3.解除申请人与被申请人之间的劳动合同；4.被申请人向申请人支付经济补偿金120000元。2016年10月8日，仲裁委员会作出关于逾期未作出决定的证明，告知杨新房可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。2016年10月9日，杨新房作为原告向一审法院提起民事诉讼。2016年11月8日中海石化公司向杨新房寄送“回公司上班通知”，通知中载明“杨新房：未经我公司同意，你于2016年8月14日擅自离开公司。因双方之间的劳动合同并未到期，望你在接到该通知之日起2日内回公司上班。逾期不回公司上班，因此所发生的一切法律责任，由你自行承担”。庭审中，杨新房明确表示不同意再回公司上班，要求解除双方签订的劳动合同。中海石化公司主张不同意解除与杨新房签订的劳动合同，并表示可以对杨新房进行调岗，要求继续履行劳动合同。另查明，中海石化公司为杨新房缴纳社会保险和住房公积金的缴费基数为2903元-2910元，2016年9月份的相关社保费用已为杨新房缴纳。一审法院认为，杨新房、中海石化公司于2012年6月1日签订的《东营市职工劳动合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者均应当诚信履行。本案中，杨新房要求解除与中海石化公司签订的劳动合同，并主张合同解除时间为杨新房申请劳动仲裁之日，也就是2016年9月24日，但中海石化公司自始至终不同意解除劳动合同，要求继续履行。一审法院认为，杨新房、中海石化公司双方在劳动合同中约定，杨新房提前三十日以书面形式通知中海石化公司，可以解除劳动合同。杨新房要求解除双方签订的劳动合同，虽未按照合同约定提前三十日书面通知中海石化公司，但是其自2016年8月11日交通事故发生之日起未再去中海石化公司处上班，应当视为其以自己的行为表明不再继续履行双方签订的劳动合同。至2016年9月24日，杨新房连续未上班已一月有余，故一审法院依法认定双方的劳动合同于2016年9月24日解除。杨新房主张事故发生后其未再去公司上班的原因，是中海石化公司让其在家等待处理结果，相关责任应在中海石化公司，但对此其未提交证据证明，不予采信。对于杨新房2016年9月份的工资，因其未实际提供劳动，故中海石化公司按基本工资数额3068.20元发放并无不当，杨新房亦予以接受，对此不持异议，予以确认。杨新房、中海石化公司双方均认可杨新房2016年7、8月份工资数额分别为8796.8元、7412.63元，共计16209.43元，中海石化公司认可未向杨新房发放，故中海石化公司应按此数额向杨新房支付该两个月份的工资。杨新房主张中海石化公司存在拖欠工资情况，亦未按实际基本工资数额缴纳社会保险和公积金，并以此为理由要求解除合同，要求中海石化公司支付相应的经济补偿金。一审法院认为，第一，根据庭审查明的事实，中海石化公司向员工隔月发放工资，但根据杨新房的工资组成及计算办法，中海石化公司向杨新房隔月发放工资有其一定的合理性，且其已于2016年8月份向杨新房发放了6月份的工资，11月份已向杨新房发放了9月份的工资，综观杨新房任职期间的工资发放情况，中海石化公司不存在无故拖欠杨新房工资的现象。第二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，中海石化公司已为杨新房缴纳了社会保险和公积金等社保费用。杨新房以上述两项理由要求中海石化公司支付经济补偿金，无事实和法律依据，不予支持。杨新房主张其支付的交通事故赔偿款25000元系垫款，中海石化公司应向其返还。一审法院认为，2016年8月11日杨新房出车途中发生的交通事故，系其履行职务过程中发生，相应的赔偿责任应由中海石化公司承担，但中海石化公司已为杨新房驾驶的车辆投保了车辆保险，中海石化公司承担的赔偿责任已由保险公司予以赔偿，交通事故损害赔偿调解书第1条调解意见对此也已明确载明。该赔偿调解书第3条对杨新房赔付的25000元赔偿款的描述为“杨新房个人赔付王孟亭家属王金国交通事故损害赔偿金25000元，该款项当场赔付”，从该内容也可以看出，该25000元系杨新房个人赔付款，调解书落款处的当事人亦为“杨新房”本人签名捺印。综上可以认定，该25000元系杨新房以个人名义向受害人家属进行的赔偿，与单位无关，杨新房主张由中海石化公司单位承担，无事实和法律依据，不予支持。综合以上内容，一审法院依法认定杨新房与中海石化公司2012年6月1日签订的《东营市职工劳动合同》于2016年9月24日解除，中海石化公司无需向杨新房支付经济补偿金，中海石化公司应向杨新房支付2016年7月份、8月份的工资16209.43元。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、杨新房与东营河口中海利兴石化产品销售有限公司2012年6月1日签订的《东营市职工劳动合同》于2016年9月24日解除；二、东营河口中海利兴石化产品销售有限公司于判决生效之日起十日内支付原告杨新房2016年7月份、8月份工资16209.43元；三、驳回杨新房的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由杨新房负担4元，东营河口中海利兴石化产品销售有限公司负担1元。二审中，当事人未提交新证据。经二审审理查明事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。当事人二审争议的焦点：一审判决未支持杨新房提出的中海石化公司向其支付交通事故赔偿款25000元及经济补偿金99405.5元的主张是否正确。关于一审判决未支持杨新房提出的中海石化公司向其支付经济补偿金99405.5元主张的问题。杨新房主张中海石化公司应支付其经济补偿金，主要理由为中海石化公司无故拖欠其工资，未足额为其缴纳社会保险费。本院认为，（一）中海石化公司不存在无故拖欠杨新房工资的情形。首先，关于杨新房工资隔月发放的原因，中海石化公司一审庭审中述称，是因为各子公司职工的工资及提成需要向总公司汇报后，由董事长签字后再发放造成的，自杨新房入职工资发放一直沿用该方式，杨新房没有提出过异议。杨新房则主张，隔月发放工资系中海石化公司自身管理原因导致，与杨新房无关。本案证据显示中海石化公司确为山东中海化工集团有限公司的子公司，本院认为，中海石化公司关于其向杨新房隔月发放工资的解释符合常理，一审法院认定中海石化公司不存在无故拖欠劳动者工资的情形并无不当。其次，杨新房因与中海石化公司之间的劳动争议，向劳动争议仲裁部门申请仲裁的时间为2016年9月24日，向一审法院提起民事诉讼的时间为2016年10月9日，杨新房将案件审理期间在上诉理由中主张是中海石化公司拖欠工资行为无法律依据。（二）中海石化公司依法为杨新房缴纳了社会保险费。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对于用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社会保险管理部门处理，即不属于人民法院的受案范围。本院认为，杨新房认可中海石化公司为其缴纳了社会保险费，其虽然以中海石化公司未足额为其缴纳社会保险费，作为向中海石化公司主张经济补偿金的理由，但该争议事项仍应由社会保险管理部门处理。本案中，杨新房未能提交中海石化公司未足额为其缴纳社会保险费的证据，其应承担举证不能的法律后果。综上所述，一审判决未支持杨新房提出的中海石化公司支付杨新房经济补偿金99405.5元的主张正确。关于一审判决未支持杨新房提出的中海石化公司向其支付交通事故赔偿款25000元主张的问题。本案中，2016年8月11日杨新房出车至沾化厂区途中发生交通事故，致受害人王孟亭死亡。杨新房因处理交通事故个人赔偿受害人亲属25000元。本院认为，杨新房主张的该25000元，系基于侵权法律关系所产生纠纷，与本案诉争的劳动争议并非同一法律关系，杨新房对此可另案主张。一审判决认定该25000元与单位无关，由中海石化公司承担无事实和法律依据的理由不当，本院予以纠正。综上，上诉人杨新房的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实和适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨新房负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁文强审 判 员  王 辉代理审判员  王 妮二〇一七年三月十五日书 记 员  杨玉洁