广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法沥民一初字第70号
原告曾贤兰，女，汉族，1936年8月14日出生，住江西省赣州市上犹县。
原告赖卓艺，女，汉族，2004年10月30日出生，住江西省赣州市上犹县。
法定代理人原告曾春香，女，汉族，1966年3月24日出生，住江西省赣州市上犹县，是原告赖卓艺的母亲。
委托代理人赖道波，广东君华律师事务所律师（委托性质：法律援助）。
委托代理人胡嘉贤，广东君华律师事务所律师助理（委托性质：法律援助）。
被告东莞旭光五金氧化制品有限公司，住所地：广东省东莞市。
法定代表人吴焯光。
委托代理人张雄尧，广东昊盟律师事务所律师。
委托代理人苏增群，广东昊盟律师事务所律师助理。
原告曾贤兰、赖卓艺诉被告东莞旭光五金氧化制品有限公司（以下简称旭光公司）劳动争议一案，本院于2013年12月26日立案受理后，依法由审判员尤中琴适用简易程序于2014年3月3日公开开庭进行了审理。两原告的委托代理人赖道波、胡嘉贤到庭参加诉讼，被告旭光公司的委托代理人张雄尧、苏增群均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾贤兰、赖卓艺诉称，赖香林于2009年2月6日入职被告旭光公司任职铝业部质检助理，双方签订了劳动合同，被告为赖香林购买了工伤保险。由于长期接触油漆、天那水和防绣油等，2011年9月起，赖香林感觉双髋部疼痛且双下肢无力，后于该月16日就诊东莞横沥医院，被诊断为骨髋病，后来于2012年5月28日，赖香林被广东省职业病防治院诊断为职业病肿瘤，7月10日经过东莞市社会保障局认定为工伤，并于2013年8月19日死亡。2013年9月29日，东莞市社会保险基金管理中心作出了支付原告分别为395元的抚恤金待遇决定。但在赖香林任职期间实际的平均工资为3334元／月，致使原告取得的供养亲属抚恤金为395元，低于应当享有的抚恤待遇1000.20元。请求法院判令：一、被告一次性向两原告支付亲属抚恤金差额共计102278.80元；二、本案诉讼费用由被告负担。
被告旭光公司辩称，一、被告对依法为赖香林参加社保，不存在过错，不应当承担赔偿责任。赖香林是2009年2月6日入职被告处，于2011年9月1日以回家建房为由辞职，在职期间，被告每月按时支付工资，为其参加社保，被告在工作期间从未提出异议，同时，双方约定的基本工资为1100元，每月实际工资具有浮动性，被告按照上年度东莞市职工月平均工资作为参考参加社保并无过错；二、原告对工伤待遇不服，应当向社会保险基金管理中心主张权利。
经审理查明，赖香林于2009年2月6日入职被告处，任质检助理，双方签订了劳动合同。被告为原告参加了社会保险。2011年9月1日，原告以“家中建房”为由向被告提出辞职，并于2011年10月1日结清工资离开被告处。2012年5月28日，广东省职业病防治院诊断赖香林所患疾病为职业性肿瘤（苯所致白血病），2012年7月10日，东莞市社会保障局认定赖香林所患职业病损害属于工伤。赖香林因病治疗无效于2013年8月19日在东莞市人民医院去世。2013年9月29日，东莞市社会保险基金管理中心从2013年9月开始每月支付赖卓艺供养亲属抚恤金395元，支付曾贤兰395元。后原告赖卓艺、曾贤兰认为供养亲属抚恤金不足存在差额，遂向东莞市劳动人事争议仲裁院横沥仲裁庭申请仲裁，仲裁庭于2013年12月9日裁定：一、被诉人（本案被告）在裁决书生效五天内通知并支付申诉人（本案原告）曾贤兰2013年9月、10月、11月的供养亲属抚恤金差额1716.60元，赖卓艺2013年9月、10月、11月的供养亲属抚恤金差额1716.60元。二、驳回申诉人的其他申诉请求。被告收到仲裁裁决书后，并未在法定期限内起诉，但赖卓艺、曾贤兰因不服裁决结果向本院起诉。
另查明，2012年8月28日，赖香林曾就社保未能核销的医疗费承担及其他工伤待遇等问题诉至东莞市劳动人事争议仲裁院横沥仲裁庭，该案经东莞市中级人民法院审理终结，涉案判决书已经生效。根据原告提供的2011年9月份至2011年8月份的工资条核算，赖香林离职前的月平均工资为3223.91元。
以上事实有原告提供的职业病诊断证明书、身份证、户籍证、死亡医学证明、工资条、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、东劳人仲横沥庭案非终字（2013）154号仲裁裁决书以及本院庭审笔录附案证实。
本院认为，合法的劳动关系应当受到法律保护。本案争议焦点是被告旭光公司是否应当补足原告供养亲属抚恤金的差额。
《广东省工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月百分之四十，其他亲属每人每月百分之三十，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加百分之十。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应当高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围按照国务院社会保险行政部门的规定执行。”该法第六十六条规定“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”根据以上规定，本院需要审查赖香林患职业病前12个月的平均工资。本院认为，赖香林第一次提起仲裁的时间为2012年8月28日，在该案中赖香林也提供了工资条为证，参照原劳动部《工资支付暂行规定》第六条及《广东省工资支付条例》第十六条关于工资支付台账应当至少保存二年的规定，被告旭光公司应当有举证能力提供赖香林2010年8月份至离职之日的工资表，鉴于本案被告并未提供任何证据证明赖香林的工资情况，本院根据证据规则采信原告提供的证据。根据原告提供的2011年9月份至2011年8月份的工资条，本院确认赖香林离职前的月平均工资为3223.91元。《广东省工伤保险条例》第五十八条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”据此，被告旭光公司应当分别每月补足原告曾贤兰、赖卓艺供养亲属抚恤金差额为：3223.91元×30％－395元／月＝572.17元，该数额略微低于仲裁裁决的2013年9月份至11月份的差额，鉴于被告旭光公司并未针对仲裁裁决起诉，本院认定被告旭光公司应当分别支付曾贤兰、赖卓艺2013年9月份至11月份的供养亲属抚恤金差额1716.60元，2013年12月份供养亲属抚恤金差额572.17元，并从2014年开始自收到生存证明之日起三日内按照每年572.17元×12个月的标准分别支付曾贤兰、赖卓艺上一年度抚恤金差额，抚恤金支付至原劳动和社会保障部《因工死亡职工供养亲属范围规定》第四条规定的情形。
至于原告要求一次性领取供养亲属抚恤金的诉请，本院认为，《广东省工伤保险条例》第三十九条规定：“定期领取伤残津贴的人员或者领取供养亲属抚恤金的供养亲属，应当每年提供由用人单位或者居住地户籍管理部门出具的生存证明，方可继续领取。”由此，原告领取供养亲属抚恤金的前提是仍然存活，在无法确定原告生命持续时间的情况下，其依法享有的领取供养亲属抚恤金的期限无法确定，且在法律没有明确规定的情况下，要求被告旭光公司一次性支付供养亲属抚恤金将对被告的生产经营造成影响。因此，原告的该项请求不能予以支持。
综上，本院依照《广东省工伤保险条例》第三十七条、第三十九条、第六十六条、《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告东莞旭光五金氧化制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内分别支付原告曾贤兰、赖卓艺2013年9月份至11月份的供养亲属抚恤金差额1716.60元、2013年12月份供养亲属抚恤金差额572.17元；
二、被告东莞旭光五金氧化制品有限公司应从2014年开始自收到生存证明之日起三日内按照每年6866.04元（每月572.17元）的标准分别支付曾贤兰、赖卓艺上一年度抚恤金差额，抚恤金支付至原劳动和社会保障部《因工死亡职工供养亲属范围规定》第四条规定的情形；
三、驳回原告曾贤兰、赖卓艺的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告东莞旭光五金氧化制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 尤中琴
二〇一四年三月十日
书记员 邓小娴
附相关法律法规条文：
《广东省工伤保险条例》第三十七条职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：
（一）丧葬补助金为六个月的统筹地区上年度职工月平均工资。
（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月百分之四十，其他亲属每人每月百分之三十，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加百分之十。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应当高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围按照国务院社会保险行政部门的规定执行。
（三）一次性工亡补助金标准为上年度全国城镇居民人均可支配收入的二十倍。
伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。
一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第一项、第二项规定的待遇。
供养亲属抚恤金每年按照统筹地区上年度职工平均工资增长调整，统筹地区职工平均工资负增长时不调整。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条上条规定的人员，依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源，并有下列情形之一的，可按规定申请供养亲属抚恤金：
（一）完全丧失劳动能力的；
（二）工亡职工配偶男年满6O周岁、女年满55周岁的；
（三）工亡职工父母男年满60周岁、女年满55周岁的；
（四）工亡职工子女未满18周岁的；
（五）工亡职工父母均已死亡，其祖父、外祖父年满60周岁，祖母、外祖母年满55周岁的；
（六）工亡职工子女已经死亡或完全丧失劳动能力，其孙子女、外孙子女未满18周岁的；
（七）工亡职工父母均已死亡或完全丧失劳动能力，其兄弟姐妹未满18周岁的。
第四条领取抚恤金人员有下列情形之一的，停止享受抚恤金待遇：
（一）年满18周岁且未完全丧失劳动能力的；
（二）就业或参军的；
（三）工亡职工配偶再婚的；
（四）被他人或组织收养的；
（五）死亡的。
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