重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00302号
上诉人（原审原告）吴代军，男，l985年10月26日生，汉族。
委托代理人王建国，重庆新盟律师事务所律师。
委托代理人陈建锋，重庆新盟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张其龙，男，l977年6月6日生，汉族。
委托代理人周云会，重庆奎龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）永诚财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司，地址重庆市万州区白岩书院74号院6楼，组织机构代码S6R74371—2。
负责人杨洁，经理。
委托代理人喻其红，男，汉族。
被上诉人（原审被告）程华，男，1958年5月16日生，汉族。
委托代理人唐宗泽（特别授权），重庆高山律师事务所律师。
原审被告何英明，男，1969年7月27日生，汉族。
上诉人吴代军因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第04093号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年12月24日被告张其龙饮酒后驾驶渝F**l39号雅阁牌小型轿车由重庆市万州区移民广场往双河口方向行驶，当车行至万州区北滨大道体育场路段时，因越双实线超车，与对向何英明驾驶的渝F069**号出租车发生碰撞，造成两车受损及渝F**l39号车驾驶员张其龙、乘客谭小兰受伤和渝F069**号车驾驶员何英明、乘客吴代军、郑红梅、陈春容、何纯东受伤的交通事故。事故发生后原告吴代军被送往重庆三峡中心医院住院治疗，诊断：l、右髋臼骨折伴右髋后脱位，2、颌面部多处软组织挫裂伤。原告于2013年4月3日出院，住院99天。被告张其龙支付了医药费65554．64元、护理费8910元，并另向原告支付了l7057元。2013年2月4日重庆市万州区交巡警支队观音岩大队作出渝公交认字（2012）第00294号《道路交通事故认定书》，认定被告张其龙饮酒后驾车上路行驶且违反标线（双实线）超车的违法行为是造成本次事故的主要原因，何英明驾车行驶过程中遇越线超车的车辆未及时采取避让措施的违法行为是造成本次事故的次要责任。张其龙负此事故的主要责任，何英明负此事故的次要责任，谭小兰、陈春容、郑红梅、吴代军、何纯东不负此事故责任。2013年4月8日重庆市渝万司法鉴定所鉴定，l、吴代军因右髋臼骨折伴右髋后脱位致左下肢丧失功能（25％以上）的伤残等级为九级。2、吴代军的后续治疗费用大约需8000元左右，住院时间大约需4周左右，出院后建议休息1个月左右（或遵医嘱）。3、吴代军的康复治疗费用大约需4000元左右，定期随访检查费用大约需800元左右（或遵医嘱）。4、吴代军需加强营养辅助治疗的时间建议确定为出院（2013—4—3）后需90天左右为宜（或遵医嘱）。5、吴代军属三级护理依赖（部分护理依赖），护理时间建议确定为出院（2013—4—3）后需3个月左右为宜（或以实际护理天数为准）。6、吴代军面部瘢痕整形治疗费用大约需5800元左右。2013年5月20日张其龙、何英明在重庆市万州区公安局交通巡逻警察支队达成调解协议，对费用在超出交强险范围的，由张其龙承担60％，何英明承担40％。被告张其龙所有的渝F**l39号小型驾车在被告永诚财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司（以下简称永诚财保万州支公司）投保机动车第三者责任强制保险和商业三者险，且事故发生时在保险期内。本次事故伤者郑红梅经本院询问，不要求在交强险范围内对其因本次事故造成的损失预留份额。
吴代军诉称，2012年12月24日我乘坐渝F069**号车，当车行至万州区北滨大道体育场路段时，因被告张其龙越双实线超车，与何英明驾驶的渝F069**号出租车发生碰撞，造成我受伤。我于当日被送往三峡中心医院，诊断为1、右髋骨折伴右髋脱位，2、颌面部多处软组织挫裂伤。经手术治疗于2013年4月3日出院，住院99天。2013年4月8日经重庆市渝万司法鉴定所鉴定我的伤残等级为九级，需后续治疗费等。现原告请求赔偿：1、住院伙食补助费2970元（99天×30元／天），2、住院护理费8910元（99天×90元／天），3、住院误工费45360元（189天×240元／天），4、伤残赔偿金80998.8元（20249.7元／年×20年×20％），5、后期治疗费8000元，6、后续住院护理费2520元（28天×90元／天），7、后续住院生活补助费840元（28天×30元／天），8、后期康复治疗定期随访检查费4000元，9、后续治疗误工费13920元（58天×240元／天），10、出院护理费8100元（90元／天×90天），11、瘢痕整形治疗费5800元，l2、鉴定费4200元，13、交通费300元，l4、手机损失费600元，15、精神抚慰金20000元，合计206518.8元，被告张其龙支付了17010元。以上损失由被告永诚财保万州支公司在交强险和商业险范围内承担责任，不足部分由其余被告承担。
张其龙辩称，本次交通事故属实，原告受伤也是事实。原告受伤保险公司应在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，不足部分才由被告承担。原告主张的误工费标准过高，护理费标准过高，我方已支付了护理费。手机损失费若有证据就赔偿，精神抚慰金过高。
永诚财保万州支公司辩称，张其龙所驾驶车辆在我公司投保交强险和商业险属实，且在保险期内。但张其龙是饮酒后驾车，我公司在交强险范围内承担赔偿责任，对交强险部分有追偿权利，对商业险部分不予赔偿。
程华辩称，渝F069**号车是在我名下，何英明是我雇请从事驾驶工作，已经在我这从事驾驶有7、8年了。我对本次交通事故以及事故责任认定书均无异议，对何英明与张其龙达成的调解协议予以认可。
何英明辩称，原告出事时是车上的乘客，我对发生交通事故的经过无异议。我受程华雇请从事驾驶行为，是履行的职务行为，不应承担责任，其责任由程华承担。
原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因此原告产生的合理费用首先由被告永诚财保万州支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由原、被告按照过错程度予以赔偿。结合本案的事故原因，本院认为由被告张其龙承担60％的责任，被告何英明承担40％的责任为宜。由于被告何英明系被告程华雇请从事驾驶行为，因此被告何英明应承担的责任由被告程华承担替代责任。被告张其龙与被告永诚财保万州支公司签订的《永诚财产保险股份有限公司机动车保险商业保险条款》第一章第四条约定“发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：（五）饮酒或服用国家管制的精神药品或麻醉药品”的规定，被告张其龙饮酒后驾车属于被告永诚财保不负赔偿范围的约定，因此被告张其龙在本次事故中造成的损失，被告永诚财保万州支公司在商业三者险范围内不予赔偿。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。故被告对原告的医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、鉴定费、残疾赔偿金、后续康复费、精神抚慰金、交通费等应予赔偿。根据《人身损害护理依赖程度评定》（GA／TS00—2008）附录8的规定，部分护理依赖的费用为护理费的50％，原告的护理费为15480元［90元／天×（住院99天＋第二次住院28天）＋（90元／天×出院后护理90天×50％）］。原告主张误工费按照每天240元计算，但并未向本院出示个人缴税证明，本院对此不予支持，原告从事建材工作，原告误工的有关损失参照上一年度建筑业城镇私营单位31310元予以计算。原告主张误工时间有误，其误工时间为162天（定残前一日104天＋二次手术28天＋二次手术后休息30天），原告的误工损失为13896．49元（31310÷365天×（定残前一日104天＋二次手术28天＋二次手术后休息30天）］。原告主张精神抚慰金25000元标准过高，本院酌情认定为6000元。原告主张手机损失费，但并未向本院提供证据证明其手机损失，因此原告主张手机损失费600元本院不予支持。现对原告的有关损失确定如下：1、医药费65554.64元，2、误工费13896．49元（31310÷365天×（定残前一日104天＋二次手术28天＋二次手术后休息30天）］，3、护理费l5480元［90元／天×（住院99天＋第二次手术住院28天）＋（90元／天×出院后护理90天×50％）］，4、住院伙食补助费3810元［（住院99天＋第二次手术住院28天）×30元／天］，5、残疾赔偿金80998.8元（20249.7元／年×20年×20％），6、康复费4000元，7、后续治疗费8000元，8、定期随访费800元，9、瘢痕修复费5800元，10、交通费300元，ll、精神抚慰金6000元，12、鉴定费4200元，合计208839.93元。由于本次交通事故造成多人受伤，被告永诚财保万州支公司在交强险范围内赔偿给原告医药费4000元，残疾赔偿金46000元，余下损失158839.93元，由被告张其龙承担95303.95元（158839.93元×60％），品除已经支付了的医药费65554.64元，护理费8910元，向原告支付的l7057元，还应赔偿给原告3782.31元，被告程华承担63535.97元（158839.93元×40％）。据此，判决：一、被告永诚财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后十五日内，在交强险范围内支付给原告吴代军医药费4000元，残疾赔偿金46000元，合计50000元；二、被告张其龙在本判决生效后十五日内赔偿原告吴代军有关损失3782.31元；三、被告程华在本判决生效后十五日内赔偿原告吴代军有关损失63535.97元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果义务人未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照（《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1348元，被告张其龙承担808.8元，被告程华承担539.2元。
宣判后，原审原告吴代军不服，向本院提起上诉的主要理由是：吴代军提交的工资表、工资停发证明、用人单位营业执照等证据，形成了证据链条，证明吴代军有固定收入，月工资为7200元，应当按该标准计算误工费。
被上诉人张其龙辩称，如果工资超过3500元，应该有完税证明，吴代军没有提交完税证明，不能证明其月工资为7200元。
被上诉人永诚财保万州支公司同意张其龙的辩称意见。
被上诉人程华辩称，吴代军提交的证据不能证明月工资为7200元，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的案件事实与原审法院查明的案件事实相同，本院对原审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”上诉人吴代军提交有重庆市鼎宕建材有限公司的工资发放表、公司出具的证明以及劳动合同书等证据，以上证据证明了吴代军有固定收入，月工资标准为7200元，故上诉人吴代军的误工费应当按该标准予以计算。至于吴代军是否依法纳税，不属本案审查范围。上诉人吴代军的误工费为38880元（7200元／月÷30天／月×（104天＋28天＋30天）］，原判确定吴代军的误工费为13896.49元有误，本院予以纠正。故原判认定吴代军的损失合计为208839.93元有误，应为233823.44元。由于本次交通事故造成多人受伤，永诚财保万州支公司在交强险范围内赔偿吴代军医药费4000元，残疾赔偿金46000元，余下损失183823.44元，由张其龙承担110294.06元（183823.44元×60％），品除已经支付了的医药费65554.64元，护理费8910元，向吴代军支付的l7057元，还应赔偿吴代军18772.42元，程华承担73529.38元（183823.44元×40％）。综上，上诉人吴代军提出原判误工费计算错误的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实部分错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第04093号民事判决第一、四项及诉讼费用的分担；
二、变更重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第04093号民事判决第二项为，张其龙在本判决生效后十五日内赔偿吴代军有关损失18772.42元；
三、变更重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第04093号民事判决第三项为，程华在本判决生效后十五日内赔偿吴代军有关损失73529.38元。
上诉案件受理费493元，由被上诉人张其龙负担300元，由被上诉人程华负担193元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 燕
审判员 刘 明
审判员 刘 康
二〇一四年五月七日
书记员 陈秋冰