广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第310号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市香洲区，公民身份号码×××9095。因本案于2015年3月24日被羁押，同年4月21日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人余某，男，汉族，小学文化，户籍地广东省江门市恩平市，公民身份号码×××1312。因本案于2015年3月24日被羁押，同年4月21日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人卢某、余某犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月8日作出（2015）珠香法刑初字第1512号刑事判决。原审被告人卢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料和提讯上诉人卢某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年3月23日20时许，陈某打电话给原审被告人卢某要求向其购买毒品，双方约定先在珠海市香××区××路某花园门口交付毒资人民币600元。随后，原审被告人余某在明知原审被告人卢某是要去收取毒资的情况下，仍驾驶汽车载原审被告人卢某到上述地点收取毒资，其还帮助原审被告人卢某联系上家温进弟（另案处理）购买毒品。在收取毒资后，原审被告人余某又载原审被告人卢某到珠海市××屏镇找温进弟，以人民币700元的价格向温进弟购买了五包白色晶体状物质。2015年3月24日0时许，原审被告人余某又载原审被告人卢某到陈某位于某花园1栋402房的住处，由原审被告人卢某将其中二包白色晶体状物质贩卖被陈某时，被民警当场查获。民警从原审被告人卢某身上查获三包白色晶体状物质（净重2.09克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分），从陈某身上查获白色晶体状物质二包（净重1.39克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）。另，民警在陈某住处楼下停车场将原审被告人余某抓获。原审被告人余某归案后，协助公安机关抓获了向原审被告人卢某贩卖毒品的犯罪嫌疑人温进弟。
上述事实，原审被告人卢某、余某在一审开庭审理过程中无异议，且有经原审当庭举证、质证等法庭调查程序查证属实的证人陈某的证言及辨认笔录、搜查笔录、通话记录、扣押清单、随案移送清单、提请法院判决清单、抓获经过、立功证明、拘留证、逮捕证、户籍资料、理化检验报告书等证据。
依据以上事实和证据，原审法院认为，原审被告人卢某、余某贩卖毒品甲基苯丙胺3.48克，其行为均已构成贩卖毒品罪。二原审被告人归案后如实供述其所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。原审被告人余某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人余某归案后协助公安机关破获其他案件，有立功表现，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第二十七条、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、原审被告人卢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。二、原审被告人余某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。三、扣押在案的作案工具移动电话一部予以没收，上缴国库。
原审被告人卢某上诉称：其系初犯，被抓后协助侦查机关抓获同案犯余某，有立功表现。原判量刑过重，请求从轻改判。
经审理查明，原判决认定上诉人卢某、原审被告人余某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人卢某是否有立功表现的上诉理由。经查，原审被告人余某于案发当晚驾车搭载上诉人卢某到达某花园，由上诉人卢某独自上到陈某居住的某花园1栋402房将毒品贩卖给陈某，交易完成后上诉人卢某下到某花园1栋一楼梯口处被民警抓获。之后，原审被告人余某打电话催上诉人卢某快下来，卢某让被告人余某等一下。接着，民警根据上诉人卢某的交代，在某花园将原审被告人余某抓获。该事实有能相互印证的上诉人卢某、原审被告人余某的供述证实，并有现场抓捕余某的三名珠海市公安局朝阳派出所民警出具的抓获经过，证明“根据卢某的供述在某花园外将余某抓获”。《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五部分“关于‘协助抓捕其他犯罪嫌疑人’的具体认定”规定：……犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。”根据上述司法解释的规定，上诉人卢某供出同案犯余某使侦查人员当场将其抓捕的行为，不属于协助司法机关抓捕同案犯。因此，上诉人卢某提出其有立功表现的上诉理由，不能成立。
本院认为，上诉人卢某、原审被告人余某的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原判根据其犯罪事实、性质、主观恶性、悔罪表现等情节在法定量刑幅度内从轻处罚，量刑并无不当。原审判决定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人卢某上诉提出原判量刑过重，理据不足，请求从轻改判，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
审 判 员 周志毅
代理审判员 贺 心
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 梁春花
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。