重庆市丰都县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丰法民初字第01199号
原告蒋昌明，男，1964年1月2日出生，汉族，农民。
委托代理人余朝华，重庆市丰都县三合法律服务所法律工作者。
被告杨必波，男，1983年11月22日出生，汉族，农民。
委托代理人秦国，重庆天宇三星律师事务所律师。
原告蒋昌明诉被告杨必波工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年4月16日立案受理后，依法由审判员黄宗平适用简易程序于同年5月16日公开开庭进行了审理。原告蒋昌明及其委托代理人余朝华、被告杨必波的委托代理人秦国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋昌明诉称：自2012年5月开始，原告蒋昌明到被告杨必波经营的石材加工厂（石材加工）工作，每天工资120元。2013年5月3日上午9时许，原告蒋昌明在工作时，不慎被石头砸伤左脚，当日经送往丰都县中医院住院治疗，于同年6月16日出院。后因伤情之需于同年7月3日再次入住丰都县中医院住院取内固定物，于当月10日出院。2013年6月17日，原告蒋昌明的伤经丰都县人社局认定为工伤，同年10月24日经丰都县劳动能力鉴定委员会认定为××级伤残。因被告杨必波不服申请再次鉴定，2014年3月7日，经重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定属伤残××级。被告杨必波原系个体工商户，虽然现在已注销，但被告杨必波仍应承担原告蒋昌明工伤后的工伤保险待遇支付责任。根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》之规定，请求法院判令被告杨必波支付医疗费3770.50元（已扣除已支付的16760.40元）、鉴定费400元、交通费635.50元、住院期间的伙食补助费1530元（51天×30元／天）、营养费510元（51天×10元／天）、护理费2550元（51天×50元／天）、停工留薪期间工资43200元（120元／天×30天×12月）、一次性伤残补助金39600元（120元／天×30天×11月）、一次性医疗补助金22698元（3783元／月×6月）、一次性就业补助金45396元（3783元／月×12月），共计160290元。
被告杨必波对原告蒋昌明诉称发生工伤的事实、认定为工伤、鉴定伤残等级为××级无异议，但认为原告蒋昌明向法院起诉前未经仲裁前置，其起诉不符法定程序；对每月的工作时间按30天计算有异议，应按每月21.75天计算有关费用；对停工留薪期间的时间有异议，认为按12个月计算无法律依据；对赔偿标准应以受伤时的标准为准，而不以本案辩论终结时上一年的标准来计算；
对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；被告杨必波认可原告蒋昌明的诉求部分，不违反法律规定，本院予以支持。
对双方当事人有争议的事实，经查明，蒋昌明在农闲时到杨必波经营的石材加工厂工作。工资每天120元、加班每小时12元。蒋明昌伤后到丰都县中医院第一次住院44天，医疗费16760.40元（已由杨必波支付）；第二次住院7天，医疗费2530.50元。出院西医诊断为：左足压砸伤；左足第1、2、3跖骨开放性骨折；左足第1趾近节趾骨骨折；左足第1趾远节趾骨粉碎性骨折。2013年8月至12月，蒋昌明每月到丰都县中医院检查1次，每次96元，共5次检查费计480元。蒋昌明本人及亲属在护理、鉴定过程发生有交通费。蒋昌明于2014年4月9日向丰都县劳动争议仲裁委员会申请仲裁工伤保险待遇。该委员会在五日内未予受理。
另查明：杨必波于2011年11月4日登记为个体工商户，从事建筑用石加工。2014年3月3日已申请工商部门注销，并于同年3月6日成立丰满建磊石材有限公司（法定代表人杨必波）。杨必波未给蒋昌明参加工伤保险。
上述事实，有当事人陈述、病历、医疗费收据、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论、丰都县劳动人事争议仲裁委员会的收件回执、鉴定费收据、交通费收据、查询工商信息、公司基本情况、工资领款单、工天记录等证在案佐证，并经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为：原告蒋昌明已向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁其工伤保险待遇，虽然该仲裁委员会未予受理，但其起诉属于已经过仲裁前置程序。因此，原告蒋昌明起诉符合法律规定，本院应予以受理。
被告杨必波系个体工商户，属个体经济组织，与原告蒋昌明虽然未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。由于被告杨必波未给原告蒋昌明参加工伤保险，在原告蒋昌明发生工伤后，被告杨必波应当承担支付工伤保险待遇的责任。仅管被告杨必波注销了个体工商户执照，但仍应由其投资人即被告杨必波承担支付工伤保险待遇的责任。原告蒋昌明在起诉时请求请解除劳动关系，被告杨必波在庭审中也予同意，故本院认定其庭审之日为解除劳动关系日。
原告蒋昌明发生工伤后其工伤保险待遇依法确定为：
1、医疗费：被告杨必波已支付第一次住院期间的医疗费16760.40元。原告蒋昌明在出院后，擅自到个体医生处取药，无处方或处方不全，不符合治疗原则，故对其在院外取药的部分费用不计入赔偿范围。第二次住院医疗费2530.50元及检查费480元，共计3010.50元，符合治疗原则，应予以确认。上述两项共计19770.90元。
2、鉴定费：按票据计为400元。
3、交通费：原告蒋昌明入院后、及其在出院时不属情况紧急、必要包车的情形，故对其入院后或出院时的包车费145元不予确认。其余按票据确认为490.50元。
4、住院伙食补助费：根据《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发2012第22号）第二十七条、《重庆市人力资源和社会保障局关于〈工伤保险条例〉实施有关政策问题的通知》（渝人社发2010第284号）第四条规定，工伤职工住院伙食补助费按每人每天8元计算，由工伤保险基金支付。按该标准及住院时间51天计算，住院伙食补助费为408元。
5、护理费：按住院时间51天、每天50元计算，为2550元。
6、停工留薪期间工资：根据《重庆市工伤职工停工留薪期间分类目录》规定，足多发性骨折的停工留薪期为6个月。按月工作时间21.75天、日工资120元计算，原告蒋昌明的月工资为2610元。其计算停工留薪期间工资为15660元。
7、一次性伤残补助金：原告蒋昌明系工伤××级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，××级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资2610元。即为28710元。
8、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的上年度本市职工月平均工资为计发基数，××级工伤为6个月；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的上年度本市职工月平均工资为计发基数，××级伤残为12个月。上述两项共计18个月。按双方解除劳动关系的上一年度本市职工月平均工资（鉴于被告杨必波系个体经济组织、按私营制造业标准的社平工资30214元／年计算）2518元及18个月计算为45324元。
上列损失共计113313.40元。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条规定，判决如下：
一、原告蒋昌明与被告杨必波于2014年5月16日解除劳动关系；
二、被告杨必波在本判决生效后3日内支付原告蒋昌明的工伤保险待遇共计113313.40元（包含被告杨必波已支付的医疗费16760.40元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告杨必波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 黄宗平
二〇一四年五月十六日
书记员 陈姝旭