贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）遵市法少民终字第36号
�诉人（原审原告）简某琦
法定代理人简祥伦，系简某琦之父。
委托代理人罗扬，贵州佳信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）唐某前
法定代理人唐弟福，系唐某前之父。
被上诉人（原审被告）遵义市红花岗区南关镇中心小学。住所地：遵义市红花岗区南关镇护城村。
法定代表人赵雷，该校校长。
上诉人简某琦与被上诉人唐某前、遵义市红花岗区南关镇中心小学（以下简称“南关中心小学”）健康权纠纷一案，贵州省遵义市红花岗区人民法院于2014年11月8日作出（2014）红少民初字第88号民事判决。简某琦不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，简某琦就读于南关中心小学。2013年11月29日上午，简某琦的母亲王廷花发现简某琦走路异常，遂打电话向班主任张娇老师了解情况。经询�，简某琦称11月27日上午8：40左右在教室被同班同学唐某前用板凳打伤膝盖。随后张老师通知简某琦与唐某前的家长进行协调。
11月29日下午，唐某前的母亲带简某琦前往遵义市红花岗区南宫山尹医生处治疗，开具了口服西药。12月2日上午，简某琦的母亲王廷花找到学校，并报警，后经学校、南关派出所、村委会协商，要求王廷花先对简某琦进行治疗。当日下午，王廷花带简某琦到遵义市第一人民医院检查，该院只对简某琦行X照片检查，无病历。12月4日，王廷花带简某琦前往遵义医学院附属医院检查，诊断为左髌骨骨折，收小儿矫形外科进一步治疗。但简某琦未入院治疗。12月6日，在校方的陪同下，王廷花带简某琦到遵义市骨科医院检查，病历记载：1、绝对卧床休息两周，两周后逐步功能锻炼；2、随诊。12月9日，简某琦再次到遵义市骨科医院检查，病历载明：1、�儿于2013年12月6日在我院诊查后，今日仍未卧床休息；2、请患儿家属带患儿入上级医院继续治疗；3、随诊。12月17日，简某琦又来到遵义医学院附属医院进行检查，诊断为左髌骨陈旧骨折。处理意见为：1、膝关节X线片提示左髌骨骨折；2、行石膏托固定3－4周后返院复诊，同时禁下床活动，待复诊后再决定能否下床活动；3、不适随诊。2014年1月20日，简某琦在遵义医学院附属医院拆除石膏，病历记载：拆除石膏，床上功能锻炼，一月后下床活动。截止此时，简某琦共产生医疗发票16张，合计1814.3元。2014年3月3日至16日，简某琦到遵义市第一人民医院住院治疗，诊断为：1、髌骨骨折外固定术后；2、股骨远端及胫骨近端骨骺水肿。出院医嘱：1、不适随诊；2、卧床休息，患肢制动；3、一月后返院复查。共住院13天，医疗费3730.87元，另有用于检查的医疗发票5张，合计781.8元。
一审法院另查明，简某琦与唐某前的家长于2014年1月2日曾在村委会进行调解，唐某前的家长同意支付医疗费1672.5元，但因还需要支付营养费、护理费、误工费导致调解未果。
以上事实，有户口本、接出警登记表、调解协议、医疗发票，出院小结，南关镇金华小学学生打架事件情况说明等证据载卷佐证，经庭审质证，予以认定。
一审法院认为，被告唐某前在教室里用板凳将原告简某琦膝盖打伤，经确诊为“髌骨骨折”，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，被告唐某前应当对原告的髌骨骨折承担赔偿责任，但被告唐某前侵害原告时，未满十周岁，系无民事行为能力人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条之规定，无民事行为能力人造成他人损害的，由�护人承担侵权责任，故由被告唐某前的法定代理人唐弟福承担赔偿责任，因此，原告要求被告唐某前赔偿损失的合理请求部分，应予以支持。原告要求被告南关中心小学承担相应的补充责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条之规定，无民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害的，学校应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的除外。南关中心小学虽基本尽到了教育、管理的职责，但对于本案的发生仍然存在一定疏忽管理责任，因此被告南关中心小学在本案中应当承担20%的赔偿责任。原告受伤后，原告的监护人对其进行了多达六次的检查，12月4日检查后，也未按医生建议进行入院治疗，12月6日检查后未按医嘱进行绝对卧床休息，12月9日检查时医生让其到上一级医院进行检查治疗，但原告的监护人直到当月17日将其带到遵义医学院附属医院进行石膏固定术。在整个检查治疗过程中，原告既未按医嘱绝对卧床休息，也未听取医生的建议积极入院治疗，因此，对于医疗费的产生原告也应当承担部分责任，以自行承担10%为宜。
原告简某琦主张2014年3月3日的住院损失及检查费用，原告本次住院确诊为股骨远端及胫骨近端骨骺水肿，非髌骨骨折，且本次住院距髌骨骨折拆除石膏后有一个多月时间，在之前的多次检查中，也没有股骨远端及胫骨近端骨骺水肿，故该次住院的股骨远端及胫骨近端骨骺水肿与被告唐某前对其实施的侵权行为之间没有直接因果关系，因此，被告唐某前不应当对原告本次住院产生的费用承担赔偿责任，对于原告的该项主张不予支持。原告简某琦因髌骨骨折受伤后的损失计算如下：1、医疗检查费1814.3元；2、交通费酌定200元；3、营养费，虽无医嘱，但结合原告行石膏固定术有33天，酌定为500元；4、误工费（护理费），原告在家休养，且无医嘱需要护理，但鉴于实际情况，小孩受伤后在家休养，必定会对其家长的误工产生一定影响，酌定为800元。以上费用合计3314.3元，原告自行承担10%的责任，被告南关中心小学承担20%的责任即663元，剩余70%的赔偿责任由被告唐某前承担即2320元。被告唐某前的法定代理人辩称，原告的伤是原告的母亲在原告读幼儿班时打伤所致，但被告未提交证据加以证明，且与本案查明事实不符，故不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第三十八条、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、由被告唐某前的法定代理人唐弟福在本判决生效后五日内赔偿原告简某琦的医疗费等费用共计2320元；二、由被告遵义市红花岗区南关镇�心小学赔偿原告简某琦的医疗费等费用共计663元；三、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费150元（已减半收取），由被告唐某前承担100元，被告遵义市红花岗区南关镇中心小学承担50元。
简某琦不服一审判决，请求二审依法改判。理由为：1、上诉人经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，原审未采纳该证据不当；2、上诉人受伤后，监护人多次带领上诉人前往医院进行检查，由于检查结果前后不一致，导致上诉人没有注意休息和及时到上级医院进行检查，原判据此判决上诉人自行承担10%的责任显失公平；3、2014年3月的治疗是因髌骨骨折所致，期间产生的各项费用5712.67元，应当获得赔偿。
唐某前答辩称，请求二审驳回上诉，维持原判。理由为：1、上诉人提交的伤残鉴定意见系参照《职工工伤与职业病致残等级》作出，本案系一般人身损害赔偿纠纷�属非因公受伤，应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定。一审庭审中答辩人提出异议后，上诉人当庭提出重新作鉴定，随后又放弃鉴定，因此应当承担相应法律后果；2、上诉人于事发两天后向学校反映并进行治疗，可能扩大损害，其后上诉人不遵医嘱使得治疗反复，因此，对其扩大的损害及自身过错，原判认定其承担10%适当。
南关中心小学未提交答辩意见。
本院二审查明，简某琦于2014年3月3日至16日前往遵义市第一人民医院治疗期间，诊疗经过载明“患儿股骨远端及胫骨近端骨骺水肿，考虑为髌骨骨折所致患肢过度受力所致”。其他事实与一审查明相同。经审查，原审法院经庭审质证而认定的证据合法有效，能够证明原审查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为，本次事故发生后，上诉人简某琦的监护人多次带其前往医院进行检查，其�，于2013年12月4日被遵义医学院附属医院诊断为“左髌骨骨折”后，简某琦未遵照医嘱入院治疗，12月17日简某琦再次前往遵义医学院附属医院检查时，被诊断为“左髌骨陈旧骨折”后，方进行石膏固定术。因简某琦未遵照医嘱入院治疗，也未卧床休息，原判结合侵权行为人、校方及受害人的过错程度，认定简某琦对本次事故的损害后果承担10%的责任符合法律规定，本院予以确认。关于简某琦治疗“股骨远端及胫骨近端骨骺水肿”的费用承担问题，简某琦于2014年1月20日在遵义医学院附属医院拆除石膏时，病历显示其患处无异常，医嘱要求一个月后下床活动。后于2014年3月3日，经遵义市第一人民医院诊断，认为简某琦髌骨骨折过度受力引发股骨远端及胫骨近端骨骺水肿。结合前后诊断情况及医疗机构的诊断意见，表明简某琦股骨远端及胫骨近端骨骺水肿系髌骨骨折治疗恢复期间受力过度所致，与侵权行为无直接因果关系，因此，简某琦治疗该项疾病产生的费用，应由其自行承担。关于简某琦伤残等级的认定，一审程序中，简某琦提交了遵义医学院司法鉴定中心鉴定意见书，因该鉴定意见非依据一般人身损害的鉴定标准所作，故原判未予采纳，二审诉讼中，简某琦表示不再作重新鉴定申请，而现有证据又不能证明，本次事故中简某琦所受之伤已达到的伤残等级程度，因此，对简某琦所提应支持其残疾赔偿金的主张，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持，上诉人简某琦所提相关上诉主张，缺乏事实与法律依据，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人简某琦承担。
本判决为�审判决。
审 判 长 吴 雨
审 判 员 张 睿
代理审判员 罗小龙
二〇一五年三月九日
书 记 员 陈柏旭