**新疆维吾尔自治区博乐市人民法院**
**民事判决书**
（2014）博民一初字第431号
原告赵国起，男，汉族，68岁。
被告张得军（曾用名张程章），男，汉族，48岁。
被告卫建忠，男，汉族，40岁。
委托代理人王圣斐（特别授权），女，汉族，40岁。
被告新疆宏达建筑工程有限责任公司。住所地，博乐市团结路**号。
法定代表人王夕朝，该公司总经理。
委托代理人顾宗奎（特别授权），博乐市宏维法律服务所法律工作者。
原告赵国起与被告张得军、卫建忠、新疆宏达建筑工程有限责任公司（以下简称宏达建筑公司）雇员受害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法由审判员孟明、道*朱力加尼丁、人民陪审员张建伟组成合议庭，由孟明担任审判长并主审本案，由书记员苏日娜担任法庭记录，于2014年6月16日公开开庭进行了审理。原告赵国起，被告张得军及卫建忠的委托代理人王圣斐，被告宏达建筑公司的委托代理人顾宗奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵国起诉称，2012年春，被告宏达建筑公司承包了位于博乐市乌镇的富民安居楼工程，后又将该工程承包给无资质的被告张得军和卫建忠二人，2012年7月31日早上原告在工地操作搅拌机施工时发生意外受伤，被送至农五师医院进行治疗，诊断为1、右手食、中环指开放性外伤；2、右手食、环指背伸肌腱断裂；3、右手食指远节基底部骨折；4、右手环指远节基底部骨折，现原告各被告赔偿医疗费560元、误工费4214.3元、住院伙食补助费150元、护理费743.7元、残疾赔偿金71684元、交通费100元及精神损失费1000元，共计为78452元。
被告张得军及卫建忠辩称，被告张得军及卫建忠不应当承担赔偿责任，二被告不具备被告主体资格，与原告之间没有书面和事实上的劳务关系，原告和被告宏达建筑公司有事实上的劳动关系，原告的损失应当由宏达建筑公司进行赔偿。二被告与宏达建筑公司之间是劳动关系，不是承包关系，被告宏达建筑公司将二被告安排为搅拌混凝土的负责人，负责组织人力及结算，虽然原告为被告张得军和卫建忠找来，但不是给二被告工作，而是为被告宏达建筑公司工作。原告与被告宏达建筑公司具有事实上的劳动关系，依据法律规定应当先申请仲裁，不应直接提起民事诉讼。
被告宏达建筑公司辩称，原告及被告张得军、卫建忠不是被告宏达建筑公司的职工，该工程是宏达公司承包给高宝存的，并非被告张得军及卫建忠，原告受伤后未向被告宏达建筑公司告知，被告宏达建筑公司不知情。原告系被告张得军及卫建忠雇佣，并非被告宏达建筑公司雇佣，故原告的经济损失应当被告张得军及卫建忠进行赔偿。
原告赵国起为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：
1、门诊票据及预交押金收据、购药票据、医疗证明书及出院诊断证明书，拟证实原告受伤后在第五师医院住院进行治疗，住院6天，住院费用由被告张得军及卫建忠支付。原告花费门诊费用24.80元及门诊预交押金115元，外购药品107.20元，依据医嘱，原告全休四周，住院期间需一人陪护。
被告张得军、卫建忠及宏达建筑公司对以上证据的真实性没有异议，对门诊票据、医疗证明书及出院诊断证明书予以认可，但对门诊预交金收据及购药票据不认可，认为门诊预交金为退费证明，外购药品需有医嘱加以证实。
2、新疆众力司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费票据，拟证实经鉴定原告为十级伤残，护理期30日，鉴定费为1300元，其中伤残等级评定费用为700元，护理期评定费用为600元。
被告张得军、卫建忠及宏达建筑公司对以上证据的真实性没有异议，但认为伤残鉴定结论依据不足，鉴定机构无资质对护理期进行鉴定，对护理期评定费用600元不予认可。
3、原告的居住证明，拟证实原告居住地为城镇，应当按照城镇居民标准计算各项赔偿费用。
被告张得军、卫建忠及宏达建筑公司对该证据的真实性没有异议，但认为原告受伤时2012年，居住证明无法证实原告受伤期间长期居住在城镇，应当按照农村居民标准计算各项费用。
4、不予受理通知书，拟证实事故发生后原告到劳动仲裁部门申请仲裁，但博乐市劳动人事争议仲裁委员会作出了不予受理通知书。
被告张得军、卫建忠及宏达建筑公司对以上证据没有异议。
经审理查明，被告宏达建筑公司承建位于博乐市乌图布拉格镇的富民安居工程，被告张得军及卫建忠为该工程混凝土搅拌部分工程负责人，被告卫建忠找原告赵国起在该工地开搅拌机，工资由被告张得军及卫建忠发放。2012年7月31日，原告在开搅拌机时，不慎发生意外受伤。原告受伤后在第五师医院住院治疗6天，经诊断为1、右手食、中环指开放性外伤；2、右手食、环指背伸肌腱断裂；3、右手食指远节基底部骨折；4、右手环指远节基底部骨折，住院费为被告张得军及卫建忠支付，原告支付门诊费24.80元、门诊预交押金115元、外购药品107.20元。第五师医院出具医疗证明书证实原告需全休四周，住院期间需一人陪护。原告受伤后，于2014年3月7日向博乐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年3月11日博乐市劳动人事争议仲裁委员会作出博市劳人字（2014）1号不予受理通知书，以该争议不属于本仲裁委员会管辖范围为由，决定不予受理原告赵国起的仲裁申请。2014年4月28日，新疆众力司法鉴定所作出鉴定意见书，认定原告赵国起为十级伤残。2014年6月18日博乐市青得里街道光明社区及博乐市公安局东风派出所出具证明，证实原告赵国起自2012年1月至今居住在该社区。
以上事实，由原告赵国起提供的医疗票据、医疗证明书、鉴定意见书及票据、居住证明、不予受理通知书及原被告庭审陈述予以证实。
本院认为，公民的健康权受法律保护，原告赵国起在博乐市乌图布拉格镇富民安居工程工地开搅拌机时不慎受伤的事实，原、被告均无异议。原告赵国起受被告张得军及卫建忠安排从事操作搅拌机工作，被告张得军及卫建忠确认原告赵国起系被告卫建忠所招用的工人，报酬由被告张得军及卫建忠发放，原告赵国起与被告张得军及卫建忠之间形成劳务关系，提供劳务者在从事劳务活动中受伤，接受劳务者应当承担相应的责任。原告赵国起作为提供劳务者，在从事劳务活动中应当尽到谨慎义务，其不慎从脚手架上跌落，应当自行承担一定责任。本院认为，被告张得军及卫建忠应当对原告赵国起受伤承担主要责任，其承担赔偿责任的70%较为适宜，原告赵国起应当自行承担次要责任，承担30%责任较为适宜。被告宏达建筑公司未能提供分包合同，其作为发包人应当履行监督义务，对原告赵国起受伤应当与被告张得军及卫建忠承担连带赔偿责任。原告赵国起住院治疗6天，其主张医疗费560元，但仅提供门诊费24.80元、门诊预交金115元、外购药品107.20元票据，门诊费，外购药品未能提供医嘱予以印证，本院对医疗费认可门诊费24.80元及门诊预交金115元，合计为139.80元。原告赵国起主张住院伙食补助费150元，计算方式正确，本院予以支持。原告赵国起主张伤残赔偿金71684元，其提供经常居住地证明无法证实原告在发生事故时已在市区连续居住满一年以上，对原告要求按照城镇居民标准主张残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持，其残疾赔偿金应当按照农村居民标准进行计算，原告经鉴定为十级伤残，依据上年度农村居民人均纯收入6394元／年，计算为12788元，伤残鉴定费700元，本院予以支持。原告主张误工费4214.30元，护理费743.70元，提供了医疗证明书予以证实，计算方式正确，本院予以支持。原告主张交通费100元，但未能提供交通费详单，本院酌情支持50元。原告赵国起主张精神抚慰金1000元，依据相关法律规定，精神损害抚慰金包括伤残赔偿金，伤残赔偿金已对原告伤残进行赔偿，原告未能提供证据证实伤残对其生活造成其他影响，故对原告赵国起主张精神损害抚慰金1000元的诉讼请求，本院不予支持。本院对原告赵国起的各项赔偿金额确认如下：医疗费139.80元、住院伙食补助费150元、伤残赔偿金12788元、误工费4214.30元、护理费743.70元、鉴定费700元、交通费50元，以上合计为18785.80元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿医疗费97.90元（139.8元×70%）；
二、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿住院伙食补助费105元（150元×70%）；
三、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿伤残赔偿金8951.60元（12788元×70%）；
四、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿误工费2950.10元（4214.3元×70%）；
五、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿护理费520.60元（743.7元×70%）；
六、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿伤残鉴定费490元（700元×70%）；
七、被告张得军、卫建忠于本判决生效后十日内向原告赵国起赔偿交通费35元（50元×70%）；
八、被告新疆宏达建筑工程有限责任公司对被告张得军、卫建忠赔偿部分承担连带赔偿责任；
九、驳回原告赵国起的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1761元，由原告赵国起负担1479元，由被告张得军、卫建忠负担282元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。
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审 判 长 孟 明
审 判 员 道.朱力加尼丁
人民陪审员 张 建 伟
二〇一四年七月十五日
书 记 员 苏 日 娜
注：申请执行的期限为本判决书生效后履行期间届满之日起二年内。