浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温瑞民初字第649号
原告章名喜。
委托代理人潘玉铃。
被告林冲。
委托代理人ＸＸ、叶慧芳，浙江玉海律师事务所律师。
原告章名喜为与被告林冲提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年4月7日向本院起诉。本院于同日受理后由审判员余海瑞适用简易程序于2013年8月19日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。诉讼过程中，本院依被告申请对原告的伤残等级及三期（误工期、护理期、营养期）重新进行了鉴定。本案现已审理终结。
原告章名喜起诉称：2012年8月19日上午7时40分，原告经证人范某介绍到被告坐落于锦湖街道文化小区7幢2号家里做杂工。当时被告还未起床；原告在他家门口等了约20分钟，被告才起床。被告看到原告后即让原告到他家院子里移栽花木。截止当天下午16时许，被告又叫原告明天到他开在玉海街道广场路49号影楼店里等他。2012年8月20日上午8时许，原告按约定时间来到广场路49号；被告即叫原告到广场路16号将其唯一视界第米琪婚庆店里墙壁上的大玻璃拆掉。原告即按被告吩咐到该店里去拆大玻璃，约拆至上午8时30分许，原告左手前臂被大玻璃上方掉下来的碎片割伤，血流不止。邻居一位大妈看到后，即送原告到瑞安市人民医院急诊室就医，并帮助原告挂了号。原告即打电话给范某说自己在被告店里拆墙壁上的玻璃时不小心被掉下来的玻璃碎片割伤了手，现在瑞安市人民医院急诊室抢救。范某便打电话给被告；被告在当日上午9时许赶到医院给原告办理了住院手续，并于当天分三次交了住院费5000元。经该院医生诊断原告伤情为：1、左前臂切割伤；2、左拇长伸肌、食指伸肌腱（部分）、中环小指伸肌腱断裂；3、左尺侧伸腕肌腱断裂；4、左桡神经深支断裂。原告经住院8天后出院，后陆续在该院门诊治疗。后为方便换药，原告转到瑞安市王华骨伤医院进行门诊换药治疗。2013年3月14日，经温州东海司法鉴定所鉴定原告伤势已构成人体损伤残疾程度十级伤残，并评定原告误工期限为受伤之日起至定残日前一天止、护理期限为75天、营养期限为60日。原告诉请法院判令：1、被告赔偿原告医疗费11672.33元、护理费7341.75元、误工费20067.45元，交通费500元、住院伙食补助费96元（扣减医药费中的伙食费144元）、伤残赔偿金26142元、营养费3600元、鉴定费1480元、精神损害抚慰金5000元、被赡养抚养人生活补助费2652.1元，共计78551.63元，扣除被告已支付的5000元，尚需赔偿73551.63元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：被告赔偿原告医疗费11769.63元、住院伙食补助费96元、护理费10762.36元、营养费5040元、误工费22073.82元、残疾赔偿金29104元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费1480元、被赡养抚养人生活补助费2807.2元、交通费600元，共计经济损失88733.01元，扣除被告已经支付的医药费5000元，尚应赔偿原告83733.01元。原告在庭审中补充陈述：原告平时也有给林冲干活的，在去年上半年也给被告做过十几天木工，这次的工资也都还没有结算，一般都是到年底一起结算的。当时在第米琪店里被告叫原告把玻璃和后面的木板一起敲掉，他还在正面旁边敲给原告看，他拿起锤子敲了两下就走了。原告不知道玻璃能不能拆下来，就将旁边的木板敲了下，突然上面玻璃的一只角就扎下来把原告的手割伤了。那个镜片有十五、十六公分高。
原告章名喜在本院指定的举证期限内向本院提供了以下证据：
证据一，原告身份证一份，以证明原告身份情况。
证据二，被告户籍证明一份，以证明被告身份情况。
证据三，门诊病历及住院病历各一份，以证明原告受伤后住院治疗的事实。
证据四，出院记录及医疗诊断证明书各一份，以证明原告住院治疗后伤势好转出院的事实。
证据五，住院费用清单四份，以证明原告住院支出的具体医疗费用情况。
证据六，住院收费收据一份、门诊收费收据二十六份、门诊专用发票七份，以证明原告花费的医疗费用。
证据七，鉴定费用发票一份，以证明原告支出的鉴定费用情况。
证据八，温东司鉴所（2013）临鉴字第254号司法鉴定意见书一份，以证明原告构成十级伤残的事实及三期的鉴定情况。
证据九，原告户口簿及证明各一份，以证明原告的被赡养人及被抚养人的身份情况及出生日期。
证据十，交通费发票六份及门诊收据一份（重新鉴定的拍片费用），以证明原告支出的交通费用情况及重新鉴定的拍片费用。
证据十一，本院依原告申请，准许证人范某出庭作证。证人范某在庭审中陈述：我跟原告系老乡，也是同行。林冲是拍照的老板，因为照相馆的背景什么的每年都要换，我有个兄弟给他做电焊，经他介绍我给林冲做过木工，做了三、四年。我们之间每次做工没有谈价钱的，木工去年是180元一天，今年是200元一天。林冲去年欠我的工资都还没结算，我们都是一次性结算的。当时林冲打电话给我，让我明天过去给他做个事情；我说自己有事情另外再叫个人过去，林冲说可以，然后我就通知章名喜过去。章名喜以前也给林冲家里做过，所以我就没带他过去，让他自己去林冲家。第二天，章名喜又到广场路做；他打电话跟我说受伤了已经到医院。我就赶过去，边走边给林冲打电话，后来问怎么样，我说人还没有看到，有没有钱，林冲只有200元，给了我200元，他就走了。后来我见到章名喜，说要动手术，我打电话给林冲，林冲打了3000元过来，总共是打了5000元过来。原告是在广场路叫第米琪的店里受伤的，现在该店转租出去了。后来第米琪的柜子还是我去做的。
被告林冲答辩称：1、2012年8月19日被告确实有联系范某为婚庆店制作一个柜子，同天原告章名喜来被告家里后院移载，原、被告只有这一次的雇佣关系，而在次日被告带着林冲、范某到婚庆店里，跟他们说需要做的是拆除玻璃和制作一个柜子。另外原告诉状上提到做杂工的地点，其实是三个不同地点；广场路那个店与被告没有关系；而唯一世界是摄影楼，已经转租；第米其婚庆公司并不是被告经营的。因此原告受伤提供劳务的受益人并不是被告，被告主体不适格，不需要承担民事责任。2、原告与第米其婚庆公司的关系不属于雇佣关系，而是承揽关系。3、原告受伤时被告及其他人都不在现场，受伤情况只有原告一人知道，婚庆公司的玻璃有两米多高，需要两个人拆除，是原告的不当操作造成受伤，应由其自行承担责任。4、原告诉请的部分费用不合理。原告诉请的精神损害赔偿金没有法律依据，是自身行为造成的，不是被告对原告进行了侵权行为，关于被赡养抚养人生活补助费，原告没有提供证据证明自己已经丧失劳动能力，该项损失费用没有事实依据。
被告林冲在本院指定的举证期限内未向本院提供证据。
本院依被告申请对原告伤残等级及三期（误工期、护理期、营养期）重新进行鉴定，出示如下证据：
证据十二，温医司鉴中心（2013）临鉴字第590号鉴定书及鉴定发票各一份，其鉴定意见为：1、被鉴定人章名喜因玻璃割伤左前臂致左拇长伸肌、食指部分伸肌腱、中、环、小指伸肌腱断裂，左尺侧伸腕肌腱断裂、左桡神经深支断裂。经临床行左前臂清创修复术后遗留左手指活动功能部分丧失，其损伤后遗症构成人体损伤十级伤残。2、被鉴定人章名喜误工期限评定为198日，营养期限评定为84日，护理期限评定为98日。
经庭审质证，被告林冲对原告章名喜提供的证据一至十一及本院出示的证据十二质证意见如下：1，对证据一、二真实性无异议，但是对被告户籍证明的主体身份有异议，不能证明被告林冲是第米其婚庆公司的经营者。2、对证据三无异议。3、对证据四无异议，误工时间应该以医嘱为准，计算两个月为宜。4、对证据五无异议，但其中住院伙食费144元应该予以剔除。5、对证据六、七无异议。6、对证据八真实性无异议，但鉴定意见应以温州医学院的鉴定书为准，这份鉴定书记录在场人员，以范某为对方当事人，因此范某与本案有利害关系。7、对证据九真实性无异议，但是原告没有提供原告已经丧失或者部分散失劳动能力的证据，因此应该不予支持该项赔偿项目。8、对证据十中的拍片费用无异议，对于交通费，瑞安到温州的费用应该计算两次，温州到处是医院，原告应该就近到温州附近的医院拍片，没有必要回来瑞安拍。9、证人范某的证言有隐瞒，比如被告跟他联系时没有约定做什么及报酬，之前证人到律师所做过谈话笔录对主要事实都承认，而现在却予以隐瞒。10、对于本院出示的证据十二，被告认为误工损失应为90日，综合认定为198日，根据医院的医疗诊断证明书，误工费应计算两个月。原告对本院出示的证据十二无异议。本院认为，原告提供的证据及本院出示的证据均来源合法、客观真实，具有一定的证明力，应予以采信。被告辩称其主体不适合及原、被告间不存在雇佣关系等意见因并未提供任何证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，不予采纳。
经审理，本院认定本案事实如下：范某及原告章明喜经常为被告林冲做木工；按照当地木工工资标准做完后常在年底才结算工资。2012年8月19日上午，被告原本让范某去做工，但因范某有事便提议让原告去做工，被告表示同意；后原告到被告家中应被告要求对其花木进行移栽。次日，被告带原告到广场路第米琪婚庆店中让其将墙壁上的大玻璃拆掉。原告在拆除过程中不慎被玻璃掉落下来的碎片割伤，随后被送往瑞安市人民医院住院治疗，并于2012年8月28日出院；期间被告陆续支付原告5000元。后原告分别于2012年8月31日、9月3日、9月7日、9月14日、9月21日、9月28日、10月5日在瑞安市人民医院门诊治疗；分别于2012年10月2日、10月3日、10月4日、10月5日、10月6日、10月8日在瑞安市王华骨伤医院治疗。2013年3月14日，经温州东海司法鉴定所鉴定原告伤势已构成人体损伤残疾程度十级伤残，并评定原告误工期限为受伤之日起至定残日前一天止、护理期限为75天、营养期限为60日。诉讼过程中，本院依被告申请委托温州医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期（护理期、营养期、误工期）重新申请鉴定；该中心于2013年6月14日出具温医司鉴中心（2013）临鉴字第590号鉴定书一份，其鉴定意见为：1、被鉴定人章名喜因玻璃割伤左前臂致左拇长伸肌、食指部分伸肌腱、中、环、小指伸肌腱断裂，左尺侧伸腕肌腱断裂、左桡神经深支断裂。经临床行左前臂清创修复术后遗留左手指活动功能部分丧失，其损伤后遗症构成人体损伤十级伤残。2、被鉴定人章名喜误工期限评定为198日，营养期限评定为84日，护理期限评定为98日。被告为此支出鉴定费1480元。
另查明：原告章名喜父亲章士龙出生于1942年12月15日，育有章名志、章名俊、章名兰与原告章名喜等四子女。原告与其妻子罗朝翠于1995年6月19日生育一子，取名章小洪。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告雇佣原告章名喜从事移栽花木、拆玻璃等工作，故双方之间形成了劳务关系。原告在拆玻璃时未充分注意安全致使玻璃碎片掉落割伤其左前臂，对事故的发生存在一定的过错；而被告作为雇主，在原告拆除玻璃时未尽安全保护职责，其比原告具有更大的过错，应承担本案的主要责任。综上，本院酌定原告自行承担30%责任，被告应承担70%的赔偿责任。本院对本案中原告的经济损失认定如下：1、医疗费11625.63元，系根据原告提供的医疗机构出具的收费收据，结合住院病历等相关证据确定，并扣除重复计算的住院伙食补助费144元。2、护理费。原告住院治疗及出院后需专人护理，但其未提供证据证明实际支出护理费数额，应按2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元计算，结合相关鉴定文书确定的护理期限98天，故其护理费应为10763.09元（40087元／年÷365天×98天），原告主张护理费为10762.36元，有利于被告，予以准许。3、误工费。因原告未能举证证明其最近三年平均收入状况，应参照2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资中最低行业即农、林、牧、渔业27638元／年标准计算，结合温州医学院司法鉴定中心鉴定文书确定的误工期限198天及原告主张的因两次鉴定误工3天，故其误工费应为15219.83元（27638元／年÷365天×201天）。4、交通费。原告虽未提供相关票据，但根据其门诊情况、实际住院天数及鉴定情况，酌情予以支持500元。5、住院伙食补助费。按原告诉请参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准以30元／天，计算8天，合计240元，符合法律有关规定，予以支持。6、营养费。综合参考原告病情及温州医学院司法鉴定中心鉴定意见书中确定的营养期限84天，本院酌情予以支持2000元；7、精神损害抚慰金。根据双方的过错程度、原告的伤情、被告的经济能力及本地平均生活水平等因素酌情确定为3000元。8、鉴定费1480元，系合理费用并由相关票据证明，且被告也无异议，应予以认定。9、残疾赔偿金。结合原告的父亲在原告定残时已年满70周岁及有四个子女实际扶养、原告的儿子已年满17周岁、原告为农业家庭户等情况，残疾赔偿金应包含被扶养人生活费，参照2012年度浙江省农村居民人均消费性支出10208元、2012年度浙江省农村居民人均纯收入14552元，伤残赔偿指数根据原告十级伤残确定为10%，故原告的伤残赔偿金应为32166.4元（14552元／年×20年×10%＋10208元／年×10年×10%÷4＋10208元／年×1年÷2×10%），原告主张上述损失为31911.2元，有利于被告，予以准许。以上款项除精神损害抚慰金外合计73739.02元；被告应承担的70%赔偿份额应为51617.31元，加上精神损害抚慰金3000元，共计54617.31元。扣除被告已支付原告的5000元，被告应支付原告各项经济损失共计49617.31元。被告辩称其主体不适合及原、被告间不存在雇佣关系等依据不足，不予采纳。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告林冲于本判决生效之日起十日内赔偿原告章名喜经济损失49617.31元。款交本院（汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号24×××28）转付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告章名喜的其他诉讼请求。
本案受理费737元，减半收取368.5元，由原告章名喜负担150.5元（已预交），被告林冲负担218元（定于本判决生效之日起三日内缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 员 余海瑞
二〇一三年九月六日
代书记员 黄怡宁