江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澄民初字第0240号
原告吴卫华。
委托代理人徐红宇，江苏英特东华律师事务所律师。
被告江阴市缘恋商贸有限公司，住所地江苏省江阴市顾山镇锡张路268号A幢203-6号。
法定代表人祁建江，该公司执行董事。
委托代理人肖某，该公司经理。
委托代理人姚泳，江阴市北国法律服务所法律工作者。
原告吴卫华诉被告江阴市缘恋商贸有限公司（以下简称缘恋公司）劳动合同纠纷一案，本院于2014年3月11日立案受理后，依法由审判员曹鸣红适用简易程序，于2014年4月22日、5月13日公开开庭审理了本案。后于2014年7月2日因案情复杂转换为普通程序，于2014年7月31日、10月20日公开开庭进行了审理。原告吴卫华及其委托代理人徐红宇、被告缘恋公司的委托代理人肖某、姚泳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴卫华诉称：他于2011年9月就职于缘恋公司任商贸经理，主要工作为负责销售缘恋公司所生产的印染助剂，薪酬与销售业绩挂钩。双方对于2012年的工资构成约定包括工资、奖金和一些补贴，其中奖金没有约定计算方式，缘恋公司说是看他跑业务量、收了多少钱来计算，是缘恋公司计算后在年前发放的，具体如何计算的他不清楚。双方在2013年2月20日签订了一份协议，约定了具体的计算方式，对于从2013年2月20日之后他经手谈成的业务开始用新的计算办法，同时对于2012年度未收回的应收余款也要适用新办法。2013年10月23日，缘恋公司的经理肖某在公司办公楼楼梯上当面交给他一份告知函，无故解除了与他的劳动关系，后双方协商未成。在无奈之下他于2013年12月4日向江阴市劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，缘恋公司在审理期间提出中止审理。他遂依法向法院提出起诉，请求判令缘恋公司：1、支付2012年应收余款提成及2013年全年销售提成款合计272661.60元。2、支付2012年至2013年防暑降温费1600元。3、撤销被告于2013年10月23日作出的解除劳动合同之决定；4、支付违法解除合同的赔偿金101735元；5、支付因未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金20347元。审理中，吴卫华撤回第3和第5项诉讼请求，并将第1项请求的标的额变更为269806.87元。
被告缘恋公司辩称：1、吴卫华从2011年年底开始在他公司担任业务经理，2013年8月中旬至10月未到公司上班，10月25日到28日去了一下公司，之后就未上班。告知函是他公司在2013年10月23日打印的，是为了防止吴卫华再到业务单位领取货款后不上交，该份函是一份对外面公司的函，不是解除劳动关系的函，是他公司打印后放在财务的，还未发出，就被吴卫华私自拿走了。他公司后来都没有再向业务单位发送该份函。2、吴卫华提供的其主张为2013年2月20日签订的协议书是伪造的，业务提成必须是其对外货款完全回收才提成。双方对于2012年的工资约定：工资＋业务提成（收到款项的3个点）。他公司在2013年2月初（过年前）把2012年到结算时为止的所有收回的和没有收回的货款全部按3个点结清给吴卫华。本来是应收款收回来之后才可以提成，但是吴卫华在2012年的业务量很少，所以最终结算业务提成的时候是按照应收货款来提成的。2013年2月21日开始和吴卫华口头约定采用新的工资结算办法：所有的业务费、开销、报销都在内10个点的提成，但所得提成是以回款为准。3、吴卫华在2013年2月至10月期间通过向公司借款、领款、收业务单位款未交的方式，共计领款208244元。其中吴卫华于2013年8月及10月在业务单位领取12万元，经他公司通知返还，吴卫华仍未返还。4、赔偿金及代通知金属无理要求。他公司从未无故解除与吴卫华的劳动关系，而是吴卫华无故不上班。4、吴卫华是销售人员，大部分时间在办公室工作，有空调的，并不是一线职工，其主张防暑降温费没有依据。综上，请求驳回吴卫华的诉讼请求。
经审理查明：吴卫华从2011年开始到缘恋公司从事销售经理工作，负责销售公司的印染助剂。
2013年10月23日，缘恋公司制作了一份告知函，该函件载明：“＿公司领导：我公司业务员吴卫华同志于2013年10月22日离职，即日起该同志在外的一切活动皆属其个人行为，造成的任何经济损失与本公司概无关系。之前其代表我公司对外签署的合同、协议等文件在有效期内继续有效。现由我公司顾某某同志接手他的所有工作…”。
2013年12月4日，吴卫华向江阴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求本案诉请。该委逾期未裁决，吴卫华遂诉至本院。
同时查明：吴卫华2012年时月工资4000元。2013年2月10日是春节。2013年2月春节前，缘恋公司与吴卫华经结算，结清了至当时止所有的工资。
2013年2月3日，缘恋公司通过银行汇给吴卫华1万元；2013年2月6日，缘恋公司通过银行汇款给吴卫华54469元（上述64469元中包括了2013年1月份的工资4000元）。2013年8月1日，缘恋公司支付吴卫华业务提成5500元。2013年，吴卫华共计向缘恋公司借款26000元，另吴卫华收取了应收款122275元（其中包括2013年10月从坤坤公司的应收款5万元）未交给缘恋公司。
吴卫华在缘恋公司工作期间没有考勤。双方在工作期间未约定支付防暑降温费，缘恋公司也未制定支付防暑降温费的规章制度。
再查明：缘恋公司业务员在开展业务工作的流程中除了在业务单位收款时可能会签名外，其余流程是不签字留名的。吴卫华在缘恋公司工作时公司还有另一名业务员叫顾某某。
以上事实，有吴卫华提供的仲裁决定书，缘恋公司提供的银行交易明细、领款凭证，经委托鉴定后的鉴定结论，本院调取的劳动仲裁庭审笔录及双方的陈述在卷佐证。
审理中，吴卫华为证明其所负责洽谈的业务单位范围，提供了一份加盖了缘恋公司合同专用章的内容为打印的证明，该证明载明：“为了维护业务员的合法权益，也为了防止公司业务员之间产生恶性竞争，公司现将业务员吴卫华的客户名称公布如下：1、宜兴市某有限公司2、江阴市某印染有限公司3、江阴市某针织有限公司4、常熟市某印染有限公司5、常熟市某印染厂6、泰州市某针织有限公司7、太仓市某针织印染厂8、南通市某印染有限公司以上客户未经征得吴卫华本人同意之前，公司及公司业务员不得插手或干涉其业务，否则视为违反双方签订的协议，而承担由此产生的赔偿责任，此证明在双方达成的协议期限内有效。吴卫华主张该证明是2013年7月下旬肖某在公司加盖了公章后当面交给他的，是因他的要求出具的，因为当时公司还有一名业务员有可能要跟他抢生意。缘恋公司对真实性有异议，主张他公司从未出具过该份证明，且该份证据加盖的是合同章，而且是先盖章后打字。
吴卫华为证明其主张的业务提成计算办法，提供了一份落款时间为2013年2月20日的协议，并主张是肖某在2013年2月20日在公司的办公室里代表公司把该份协议拿给他签字的，给他的时候协议一式两份，上面合同内容以及公司的盖章都已经制作好，乙方的签名和落款时间都是由他本人签的，当时他签了两份，一份公司留存，他也留存一份。该份协议主文系打印，内容载明：“…二、乙方（吴卫华）所有薪酬与乙方的销售业绩挂钩，甲方（缘恋公司）不再为乙方提供任何工资福利、差旅报销、请客送礼等费用，所有花费均由乙方自行承担。三、甲方根据上一年度的产品销售情况，将公司的几种常规产品最低销售价格规定如下，以每吨计算。1、还原粉：陆仟元2、除油剂：柒仟伍佰元3、代用碱：伍仟元4、光亮平滑剂：陆仟伍佰元5、皂洗粉：叁仟伍佰元6、超毛剂：叁仟捌佰元7、柔软剂：陆仟伍佰元四、乙方按甲方规定的最低价销售可获得销售额的11%提成，超出最低价卖出的，扣除税金后，全部归乙方所得。五、甲方在协议有效期内，不得干涉乙方的所有业务，否则视为违约，甲方在乙方收回货款后应及时将提成付给乙方，并在农历春节前付清乙方所有销售提成（包括所有应收款在内），不得以任何理由拒付，否则乙方有权拿应收款抵押。六、本协议有效期一年，本协议经甲方盖章，乙方签字后生效。”缘恋公司对真实性有异议，主张是伪造的协议，他公司从未出具过，该份协议很明显也是在空白的纸上盖了章，然后再将内容全部打印上去的，并且吴卫华2013年2月春节过后21日才上班的。经他公司询问保管公章的财务会计陈某某，据她回忆，吴卫华在2013年9月份的时候到财务室去，说外面的业务单位要对账，要她先在空白纸上盖个章，她就盖给他了，因为双方在2013年8月份已经闹矛盾了，公司认为该份协议包括盖章、打字、签字都在2013年9月份之后，不可能在2月份形成，所以他公司要求鉴定。并且协议的内容也不符合实际，企业不可能根据销售额提成，一般根据回收的应收款金额进行提成。
缘恋公司为证明协议的虚假性，提供了一份主张为公司财务陈某某出具的情况说明，该说明载明：“我是江阴市缘恋商贸有限公司的财务，负责保管该公司的公章。2013年9月份左右吴卫华来我财务室说要去业务单位对账，要求在A4空白纸上加盖公章，所以我就在空白纸的左下处盖了公章，给了吴卫华。”吴卫华对真实性有异议，主张陈某某并不是缘恋公司的会计，他也不认识陈某某。
缘恋公司申请鉴定，包括申请对上述协议上的打印字迹形成时间、“吴卫华”字迹的形成时间、缘恋公司印文的盖印时间、落款处的公司印文与甲方、日期字迹的先后顺序进行鉴定，经本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：无法判断协议上需检的打印体字迹的形成时间、“吴卫华”字迹的形成时间、缘恋公司的印文盖印时间；协议上缘恋公司印文与落款处的“甲方：”和“日期：”字迹的先后顺序是先盖印印文后打印文字。吴卫华对鉴定结论无异议，缘恋公司对协议先盖章后打印的结论无异议，但对字迹形成时间无法鉴定有异议。
为证明经手的业务，吴卫华提供了7张打印格式的对账单，其主张是2013年10月23日以后几天时间中，他到公司去要求公司的财务姚会计从电子财务账册打印出来的清单。该清单系打印表格式样，栏目包括：日期、销售单位、产品名称、数量、单位、含量、总重量、单价、金额、收款、未收款等。其中销售单位包括：博诚印染、思维达、宜兴坤坤、碧溪兴盛、南通海汇、诚鑫印染、太仓富华、泰州鸿凯、南通弘顺、江阴凯泉、康吉。缘恋公司对真实性不予认可，主张该份证据无证明力，尽管上述单位均为他公司的业务单位，但有部分是肖某的业务单位。姚会计是顾山香料厂的会计，与本案无关，因为他公司的会计是陈会计，并且也不能确定该份证据是否是姚会计给他的，里面有好多内容并不是吴卫华的业务，而是肖某经手的业务。
为证明吴卫华在2012年至2013年经手的销售业务，缘恋公司第二次庭审时提供了他公司制作的汇总表，其中的业务单位比吴卫华主张的少了以下单位：宜兴坤坤、碧溪兴盛、太仓富华。缘恋公司第四次庭审时提供了他公司制作的销售明细和54469元的组成情况说明中又列明了宜兴坤坤、太仓富华系吴卫华的业务单位。缘恋公司称没有相应的销售合同和发货凭证。吴卫华对真实性有异议，并陈述有的业务签订了销售合同，有的没有，发货凭证都有的。
肖某对于业务员的工作流程强调有新老业务员区分：老的业务单位是基本由肖某负责的，业务员只是去维护一下。新的单位都是业务员自己去开发的。
对于2013年2月6日缘恋公司汇给吴卫华的54469元的构成，吴卫华主张本来一共是要结算64469元的，过年之前缘恋公司先打了一万元给他，后来再打了54469元，64469元组成包括：2012年的剩余工资、2013年1月的工资，奖金（2012年已收应收款奖励）、车补、平时报销的费用，不包括2012年未收款项的提成。缘恋公司主张54469元的构成包括：2013年1月的工资，到结算时2013年2月6日为止的所有业务的提成，包括未收款在内，还包括报销费用，并提供了一份打印的构成清单。吴卫华对清单有异议，主张缘恋公司是在拼凑数字，并且未提供由他签字的财务报销凭证。
本案的争议焦点是：1、缘恋公司是否克扣了吴卫华的劳动报酬，包括2012年应收余款提成及2013年全年销售提成；2、缘恋公司是否应当支付吴卫华高温津贴；3、双方的劳动关系是如何解除的。
本院认为：一、关于缘恋公司是否克扣了吴卫华的劳动报酬，包括2012年应收余款提成及2013年全年销售提成的问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
关于落款为2013年2月21日的协议的效力。尽管该协议经鉴定确定先盖章再有印文，但与吴卫华陈述的协议订立经过不矛盾，且缘恋公司也未提供充分证据证明该协议系吴卫华伪造，故对该协议的真实性本院予以确认。
关于吴卫华的业务单位。吴卫华提供的加盖了缘恋公司合同专用章的证明，尽管缘恋公司有异议，但未提供证据证明该份证据的虚假性，故对该份证明的真实性予以确认。而且吴卫华曾到坤坤公司收取了5万元应收款，缘恋公司也未提供证据证明坤坤公司系肖某的业务单位，故本院对缘恋公司提供的其主张为吴卫华的业务汇总单的真实性不予认可，对吴卫华提供的业务对账单的真实性予以认定。
关于2012年应收余款提成计算办法。缘恋公司主张已在2013年2月份结清了吴卫华所有的2012年应收余款的提成，但其提供的2012年工资结算清单吴卫华不认可，且该份结算清单系打印件，也未经吴卫华签字确认，缘恋公司也未提供其他证据证明其主张，故缘恋公司的主张无事实依据，本院不予采信。关于2012年应收余款提成比例，因协议约定“甲方在乙方收回货款后应及时将提成付给乙方，并在农历春节前付清乙方所有销售提成（包括所有应收款在内）”，故应当按11%提成。根据吴卫华提供的业务对账单上载明的2012年应收余款金额汇总，2012年应收余款提成计算为51539.46元（468540.5元＊11%）。
根据吴卫华提供的业务对账单上载明的2013年的业务销售情况，按照每个业务单位、每类货物的实销价格，区分是否超出最低价销售进行统计，2013年全年销售提成计算为229342.14元（1121457元＊11%＋127689元＊83%）。故2012年应收余款提成和2013年全年销售提成合计280881.6元。当事人可以处分自己的权利，因吴卫华主张了269806.87元，故对缘恋公司应当支付吴卫华的2012年应收余款提成和2013年全年销售提成合计金额确定为269806.87元。
关于应当扣款的问题。2013年2月6日，缘恋公司通过银行汇款给吴卫华54469元系结算的2012年度的工资，故不应在本案中的业务提成中扣除。2013年8月1日缘恋公司支付给吴卫华的业务提成5500元，2013年吴卫华共计向缘恋公司的借款26000元，以及吴卫华收取后未交给缘恋公司的应收款122275元，均与业务提成的结算有关联，故均应从应付的业务提成中扣除。经扣除，缘恋公司还应当支付给吴卫华116031.87元（269806.87元-5500元-26000元-122275元）。
二、关于缘恋公司是否应当支付吴卫华高温津贴的问题。用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省的规定向劳动者支付高温津贴。高温津贴是指用人单位安排职工在室外露天工作，以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃（不含）以下，应当向职工支付夏季高温津贴，具体标准是每人每月200元，支付时间为4个月（6、7、8、9月）。本案中，吴卫华系业务经理，其主要的工作场所是室内，从事的工作不属于高温作业；且缘恋公司对于防暑降温费未制订过规章制度或与吴卫华进行过约定，因此吴卫华主张防暑降温费无事实依据，本院不予支持。
三、关于双方的劳动关系是如何解除的问题。尽管缘恋公司制作的告知函的给付对象是业务单位，但其中已清楚地表达了与吴卫华解除劳动关系的意思，且其主张吴卫华擅自拿走该告知函也未提供证据证明，再者缘恋公司主张吴卫华自行离职，也未提供证据证明，故对缘恋公司关于吴卫华自行离职的主张不予采信。对吴卫华关于被缘恋公司单方解除劳动合同的主张予以采信。
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。本案中，根据吴卫华劳动关系解除前一年的收入状况，因高于本地区上年度职工月平均工资三倍，故经济补偿的标准应当按14220元／月（4740元／月＊3倍）支付。关于工作年限，吴卫华主张其于2011年9月入职，但未提供证据证明，故采信缘恋公司关于吴卫华于2011年年底入职的主张。因缘恋公司制作的告知函及吴卫华主张收到该函的时间是2013年10月，故吴卫华的离职时间认定为2013年10月。故违法解除劳动关系的赔偿金计算为56880元（14220元／月＊2个月＊2倍）。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《江苏省劳动合同条例》第二十三条之规定，判决如下：
一、江阴市缘恋商贸有限公司支付吴卫华业务提成116031.87元，违法解除劳动关系的赔偿金56880元，上述款项合计172911.87元，由江阴市缘恋商贸有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付给吴卫华。
二、驳回吴卫华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由江阴市缘恋商贸有限公司负担（吴卫华同意其预交的案件受理费10元，由江阴市缘恋商贸有限公司直接向他支付，本院不再退还，由江阴市缘恋商贸有限公司于本判决发生法律效力后十日内向吴卫华支付）；鉴定费6600元（江阴市缘恋商贸有限公司已预交），由江阴市缘恋商贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05。
审 判 长 曹鸣红
人民陪审员 李建红
人民陪审员 袁春萍
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 凌忆赟
本案援引法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》：
第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》：
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《江苏省劳动合同条例》：
第二十三条用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省的规定向劳动者支付高温津贴、岗位津贴。
用人单位支付的高温津贴不得低于国家和省规定的标准。