上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0117民初5548号
原告：陆蓉初，男，1957年5月17日出生，汉族，住上海市松江区。
法定代理人：汤秀芳(系原告配偶)，住上海市松江区佘山镇刘家山村***号。
委托诉讼代理人：信景云，上海朱平律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱平，上海朱平律师事务所律师。
被告：庄新勇，男，1988年1月17日出生，汉族，住江苏省。
委托诉讼代理人：陆善银，东海县牛山法律服务所法律工作者。
被告：赵传祥(曾用名：赵合礼)，男，1966年2月20日出生，汉族，住江苏省。
委托诉讼代理人：高佳文，上海市申松律师事务所律师。
委托诉讼代理人：俞移冲，上海市申松律师事务所律师。
被告：上海得赢商务咨询有限公司，注册地上海市闵行区。
法定代表人：陈艳。
被告：天安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司，�册地山东省菏泽市。
负责人许忠诚，总经理。
委托诉讼代理人：孙峰，上海信亚律所事务所律师。
委托诉讼代理人：杨志杰，上海信亚律所事务所律师。
原告陆蓉初与被告庄新勇、上海得赢商务咨询有限公司(以下简称“得赢公司”)、天安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司(以下简称“天安财险菏泽中心支公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月1日立案后，依法适用简易程序审理，同年5月5日，本院依原告申请依法追加赵传祥为本案被告，后因案情复杂，本案依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆蓉初的委托诉讼代理人信景云、朱平、被告庄新勇、被告赵传祥的委托诉讼代理人高佳文、俞移冲、被告天安财险菏泽中心支公司的委托诉讼代理人孙峰到庭参加了诉讼。被告得赢公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告陆蓉初向本院提出诉讼请求：判令被告天安财险菏泽中心支公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)内赔付其医疗费115,081.37元、护工费1,725元、辅助器具费(护垫、拐杖)1,300.50元、残疾赔偿金847,392元、误工费42,758.62元、护理费12,400元、营养费9,300元、后期护理费1,046,592元、电动车停车费192元、电动车赔偿费500元、交通费4,000元、精神损害抚慰金40,000元、伤残鉴定费5,000元、律师费60,000元，超出保险部分由被告庄新勇、赵传祥、得赢公司承担连带赔偿责任。事实和理由：2014年12月3日16时许，被告赵传祥雇佣的驾驶员庄新勇驾驶登记在被告得赢公司名下的牌号为沪N3XX**轻型货车行驶，过程中与驾驶电动自行车行驶的原告相�，致原告受伤。上海市公安局松江分局交通警察支队(以下简称“松江交警支队”)出具道路交通事故认定书，认定被告庄新勇负事故全部责任，原告无责任。沪N3XX**车辆在被告天安财险菏泽中心支公司处投保了交强险及商业三者险。
被告庄新勇辩称，对事发经过有异议，其应承担同等责任。其受雇于被告赵传祥，事发时所驾驶车辆的实际车主是赵传祥，挂靠在被告得赢公司名下。故原告损失应由保险公司承担，超出部分由被告赵传祥及得赢公司承担。
被告赵传祥辩称，对事发经过及责任认定没有异议。事发时被告庄新勇驾驶的车辆系其出资购买，其从事饲料经营，庄新勇系其外甥，需要时帮其运送饲料原料，双方根据盈利情况结算，仅为临时的雇佣关系并非劳动关系，故相关责任不应由其承担。
被告得赢公司未作答辩。
被�天安财险菏泽中心支公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议。事故车辆在其公司投保了交强险及商业三者险。肇事车辆办理了营运证，事发时在从事营运运输，但投保了非营运性质保险，故不承担商业三者险赔偿责任。
本院经审理认定事实如下：2014年12月3日16时40分许，被告庄新勇驾驶登记在被告得赢公司名下的牌号为沪N3XX**轻型货车行驶，过程中因违反让行规定，与驾驶电动自行车行驶的原告相撞，致原告受伤。松江交警支队出具道路交通事故认定书，认定被告庄新勇负事故全部责任，原告无责任。
肇事的沪N3XX**车辆系被告赵传祥出资购买。该车辆在被告天安财险菏泽中心支公司处投保了交强险和商业三者险(附加不计免赔险)，事发时均在保险期间内。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。商业三者险责任限额为500,000元。沪N3XX**车辆行驶证上的使用性质为非营运，2014年10月投保商业三者险，投保单上注明的车辆使用性质为非营运。商业三者险保单上记载有如下特别约定：本保单项下的保险车辆为非营运用车，若从事营运活动，出险后保险人不责任赔偿责任。闵行区城市交通运输管理所货运管理科出具情况说明，证明被告得赢公司于2011年4月22日办理道路运输许可证，其名下车辆沪N3XX**，2012年11月16日申办道路运输证，车辆道路运输证号：闵营货062027，车辆状态正常。
2015年9月10日，本院委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级、休息、营养、护理期限、民事行为能力及护理依赖程度进行鉴定，同年10月12日，该公司出具沪枫林[2016]残鉴字第3156号鉴定意见书，鉴定结论为：陆蓉初颅脑损伤，致混合性失语(严重运动性失语伴部分感觉性失语)，构成XXX伤残；颅脑损伤，致偏瘫(左侧上、下肢肌力Ⅳ级以下)，构成XXX伤残；颅脑缺损6.0cm2以上，构成XXX伤残；酌情予以休息期至定残日、营养期至定残日、治疗期间的护理期至定残日。陆蓉初在本案中无民事行为能力。日常生活明显需要依赖他人，符合终身大部分护理依赖。审理中，被告赵传祥对原告提出重新鉴定申请。
2016年7月，上海市松江区佘山镇刘家山村村民委员会出具证明，证明原告系该村村民，其家庭成员共有四人为农业户口，应享有土地承包面积为3亩，2005年6月土地流转于本村，其外出务工。2013年5月，原告与案外人上海友都建筑工程有限公司签订劳动合同，约定原告从事电工工作，合同期限自2013年5月7日至2016年5月7日，工资为2,500元/月。
审理中，被告庄新勇、赵传祥确认事发后赵传祥交给庄新勇10,000元由其�交原告，原告确认被告庄新勇已付其现金10,000元。
以上事实，主要有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、司法鉴定意见书、门急诊病历、发票、住院费用明细、出院小结、机动车辆保险简易赔案出险通知书、养老保险缴费记录、劳动合同、户口本、村委会证明、结婚证、聘请律师合同、证人证言、录音、视频光盘、闵行区运输管理署情况说明、投保单及商业险条款及当事人陈述等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
一、关于责任承担问题：
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车�驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故。事发前，沪N3XX**车辆在被告天安财险菏泽中心支公司处投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告天安财险菏泽中心支公司在交强险范围内予以赔偿，对此双方均无争议。本案中争议焦点主要在于两方面，一是被告庄新勇与被告赵传祥之间是否存在雇佣或劳务关系；二是被告天安财险菏泽中心支公司是否要承担商业三者险的赔偿责任。
关于第一点，本院认为，被告赵传祥虽仅承认与被告庄新勇存在临时的雇佣关系，但其承认平时沪N3XX**车辆由被告庄新勇实际使用，并会让被告庄新勇为其拉货并结算报酬，被告庄新勇提供的双方通话录音，被告赵传祥确认声音的真实性，该录音中亦未否认被告庄新勇为其工作的事实，因此，本院确认被告庄新勇与被告赵传祥之间具有劳务关系。
关于第二点，本院认为，被告得赢公司于2011年4月22日即办理了道路运输许可证，此时该公司已经具备了为社会提供专业运�的资质，其名下车辆沪N3XX**于2012年11月16日申办了道路运输证，该车辆即具有了从事营运活动的资质。无论事发时该车辆是否处于营运状态，只要具备了从事合法营运的资质，则应认定该车辆的实际使用性质已经发生了改变，其具有了营运车辆的运输风险，应当以营业性车辆的性质投保。但该车辆在2014年10月投保商业三者险时，仍以非营运的性质投保，隐瞒了重大事实，客观上加重了被告天安财险菏泽中心支公司的承保风险。本院认为，投保人对保险标的危险增加的情形未履行如实告知义务，根据保险法律规定，保险人对该被保险车辆发生的保险事故不承担赔偿责任。且根据商业三者险保单的特别约定：该保单项下的保险车辆为非营运用车，若从事营运活动，出险后保险人不责任赔偿责任。该免责事由为特别约定事项，且经过投保人的签章确认，本院认为，被告天�财险菏泽中心支公司已经对免责事由尽到了特别提示义务。在这种情况下，无论该车辆如何转卖，均不在保险公司的控制之内，不应加重保险公司的义务，故被告天安财险菏泽中心支公司无需承担商业三者险的赔偿责任。
综上，因被告庄新勇负事故全部责任，故其所造成的损害应由被告赵传祥承担，故由被告赵传祥对超过交强险责任限额部分的损失承担全部赔偿责任。被告庄新勇驾驶的肇事车辆系被告赵传祥购买，并由其占有使用，但该车辆上路行驶系依托于被告得赢公司的道路运输许可资格，从性质上看，被告得赢公司属于该车辆的挂靠单位，因此理应对车辆的行驶活动负有监督和管理职责，应对被挂靠人被告赵传祥承担的款额承担连带赔偿责任。
二、关于赔偿项目和相应数额的认定：
对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能�程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。现查明原告虽系农业家庭户口，但根据其提供的养老保险缴费记录、劳动合同、户口本、村委会证明等证据，能够证明原告在事故前属于失地农民，并在城镇有主要收入来源。原告定残时未满六十周岁，故其按本市2015年度城镇居民人均可支配收入52,962元计算二十年并无不当，同时，结合原告的伤势构成两个四级、一个XXX伤残，其赔偿系数应为76%。据此，本院确认原告的残疾赔偿金为805,022.40元。
对于残疾辅助器具费，原告主张购买拐杖的费用，但未提供证据，故本院不予支持。对于购买护垫产生的费用共计1000.50元，根据原告提供的证据�本院予以确认，该费用属于住院用品费，应由被告赵传祥承担。
对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。根据鉴定报告，原告治疗期间的护理期至定残日应为313天，住院期间23天产生陪护费1,725元，本院予以确认，同时结合原告的伤势，其余护理天数290天，本院酌情按照每天40元计算，故护理费合计为13,325元。对于后期护理，根据鉴定报告，原告符合终身大部分护理依赖，故本院参照上海市护理行业人员的平均工资标准2,320元/月，酌情按照80%护理依赖程度计算二十年，故后期护理费应为445,440元。综上，原告的护理费共计458,765元。
对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本院结合原告的治疗情况的合理需要，酌情确定交通费为1,000元。
对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于收入情况，根据原告的劳动合同，其月工资为2,500元，该收入与原告养老保险缴费记录单中记载的2014年度月平均工资一致，本院予以确认，同时结合鉴定结论，原告主张误工费计算至定残日按照310天计算并无不当，故其误工费应为25,833.33元。
对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的相关证据材料，可以证明原告因治疗而产生医疗费114,925.37元。
对于营养费，是对受害人给予适当的营养，在一定程度上可以配合临床，促进受害人尽快康复，但营养费的给予标准应视受害人的伤势而定。原告结合法医鉴定结论计算至定残日按照营养期310天，每天30元主张营养费9,300元并无不当，本院予以确认。
对于停车费192元，根据原告提�的证据，可以证明其因本起事故产生停车费192元，本院予以确认。
对于车损费500元，被告天安财险菏泽中心支公司不持异议，本院亦予以确认。
对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，本院根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的经济能力等情况，酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金38,000元。原告要求在交强险内优先赔付并无不当，本院予以确认。
对于鉴定费，根据原告提供的发票可以证明原告实际产生鉴定费5,000元，该费用是原告确定其三期费用中必然产生的费用，应当由被告天安财险菏泽中心支公司在商业三者险范围内赔付。
对于律师费，本院认为原告方聘请律师代为诉讼合乎情理�由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际，酌情确定律师费为8,000元。
三、关于被告赔付金额确定：
本次事故中，原告实际发生了残疾赔偿金805,022.40元、护理费458,765元、精神损害抚慰金38,000元、误工费25,833.33元、交通费1,000元，合计1,328,620.73元，超过强制责任险死亡伤残赔偿限额，由被告天安财险菏泽中心支公司在交强险责任限额内承担110,000元(含精神损害抚慰金)，其余1,218,620.73元由被告赵传祥承担；本案原告实际发生的医药费114,925.37元、营养费9,300元，合计124,225.37元，超过强制责任险医疗费用赔偿限额，由被告天安财险菏泽中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10,000元，其余114,225.37元由被告赵传祥承担；原告实际发生的车损费500元，未超过强制责任险财产损失赔偿限额，由被告天安财险菏泽中心支公司承担。原告产生的停车费192元、鉴定费5,000元、律师费8,000元、住院用品费1,000.50元，由被告赵传祥承担。综上，被告天安财险菏泽中心支公司在交强险责任限额内偿付原告120,500元，被告赵传祥赔偿原告合计1,347,038.60元，扣除其已付原告10,000元，实际还应支付1,337,038.60元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司�本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内偿付原告陆蓉初120,500元；
二、被告赵传祥于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆蓉初1,347,038.60元(已付10,000元，实际还应支付1,337,038.60元)；
三、被告上海得赢商务咨询有限公司对上述第二项判决中被告赵传祥应承担的赔偿款项承担连带赔偿责任；
四、驳回原告陆蓉初其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费24,290元，由原告陆蓉初负担6,377元(已付)，由被告赵传祥、上海得赢商务咨询有限公司负担17,913元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 姚伟勇
代理审判员 刘奕麟
人民陪审员 江 燕
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 吴佳意
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。