山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第732号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人毕克清。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月19日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人王铭坤，山东元鼎律师事务所律师。
被告人戴玉香。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月19日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
辩护人王锐民，山东元鼎律师事务所律师。
被告人王雷花。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月19日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
辩护人李斌、王兵，山东运策律师事务所律师。
被告人徐莉。因犯贩卖毒品罪2011年被判处有期徒刑五年六个月，2013年9月23日被假释，考验期至2016年1月26日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
青岛市市北区人民检察院以青北检公刑诉（2014）288号起诉书指控被告人毕克清、戴玉�、王雷花犯贩卖毒品罪，被告人徐莉犯非法持有毒品罪，于2014年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。青岛市市北区人民检察院指派代理检察员张芹出庭支持公诉，被告人毕克清及其辩护人王铭坤，被告人戴玉香及其辩护人王锐民，被告人王雷花及其辩护人李斌、王兵，被告人徐莉到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控：
（一）贩卖毒品的事实
1.2014年6月初的一天，被告人徐莉联系被告人毕克清购买10克甲基苯丙胺，毕克清安排被告人戴玉香至青岛市某路x号附近路旁，贩卖给徐莉10克甲基苯丙胺（冰毒），得人民币现金2500元。
2.2014年6月17日，被告人徐莉联系被告人毕克清购买30克甲基苯丙胺，毕克清安排被告人王雷花将毒品贩卖给徐莉。后被告人王雷花至青岛市某路x号附近路旁，贩�给徐莉30克甲基苯丙胺，得人民币6900元。
后被告人毕克清、戴玉香、王雷花被查获，公安机关从毕克清处缴获甲基苯丙胺28.5克。
（二）非法持有毒品的事实
2014年6月17日，公安机关在青岛市李沧区某路x号某公寓抓获被告人徐莉，并缴获甲基苯丙胺29.5克。
公诉机关认为：被告人毕克清贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人戴玉香、王雷花贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王雷花、戴玉香系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。被告人徐莉非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。该系假释考验期内犯罪和毒品再犯，同时适用《中华人民共和国刑�》第八十六条、第三百五十六条。
被告人毕克清当庭辩解称：1.我没有让戴玉香贩卖给徐莉10克冰毒，徐莉给我2500元钱是还的借款。2.我让王雷花给徐莉送冰毒时，没有向王雷花讲是冰毒，王雷花对贩卖冰毒不知情。那30克冰毒是我给徐莉代购的。
被告人毕克清的辩护人的辩护意见：一、起诉书指控2014年6月初的一天，被告人毕克清安排戴玉香贩卖给徐莉10克冰毒的事实，证据不足。二、从被告人毕克清处查获的冰毒28.5克不应认定为贩卖毒品数额。三、被告人毕克清系初犯，到案后主动承认自己的犯罪事实，认罪态度较好。同时积极主动向公安机关争取立功。
被告人戴玉香当庭辩解称：我不知道毕克清让我送给徐莉的是冰毒。
被告人戴玉香的辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人的证据都需要经过法庭的调查和质证。希望合议庭对公诉机关对被告人戴玉香2014年6月初贩卖冰毒10克的指控作出客观公正的审查并作出公平公正的认定。
被告人王雷花当庭辩解称：毕克清让我给徐莉送东西时，我不知道是冰毒。我是送完东西回来后才知道是冰毒。
被告人王雷花的辩护人的辩护意见：一、王雷花在共同犯罪中属从犯，应当从轻、减轻处罚。二、王雷花到案后积极交代犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。三、王雷花系初犯、偶犯，无前科。四、王雷花自愿接受财产刑处罚，请求法院酌情从轻处罚。五、王雷花家庭情况特殊，既有年幼的孩子，又有年迈的父母需要照顾，希望法院法外开恩对被告人酌情从轻、减轻处罚。
被告人徐莉对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。该辩解称到案后如实交代毕克清的情况，公安机关据此抓获毕克清应当认定为立功。
经审理查明：
（一）贩卖毒品的事实
1.2014年6月初的一天，被告人徐莉联系被告人毕克清购买10克甲基苯丙胺，毕克清安排被告人戴玉香至青岛市某路x号附近路旁，贩卖给徐莉10克甲基苯丙胺（冰毒），得人民币现金2500元。
2.2014年6月17日，被告人徐莉联系被告人毕克清购买30克甲基苯丙胺，毕克清安排被告人王雷花将毒品贩卖给徐莉。后被告人王雷花至青岛市某路x号附近路旁，贩卖给徐莉30克甲基苯丙胺，得人民币6900元。
后被告人毕克清、戴玉香、王雷花被查获，公安机关从毕克清处缴获甲基苯丙胺28.5克。
（二）非法持有毒品的事实
2014年6月17日，公安机关在青岛市李沧区某路x号某公寓抓获被告人徐莉，并缴获甲基苯丙胺29.5克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表，发破案经过，抓获经过，证实2014年6月17日14时许，公安人员在青岛市李沧区某路x号某公寓地下停车场�徐莉抓获，并在徐莉身上查获冰毒约30克。2014年6月18日17时许，公安人员根据技术手段在青岛市市北区某路x号x号楼x单元x户将毕克清、戴玉香抓获，在x号楼外将王雷花抓获。
2、被告人毕克清供述，证实徐莉曾向我联系购买冰毒。2014年6月17日中午前后，徐莉打电话要购买冰毒。我让王雷花回我住处用电子秤称出30克冰毒到青岛市河西老年公寓附近给徐莉送过去，并让王雷花收取徐莉给我的6900元，我又给徐莉打电话说让王雷花给她送冰毒。我收到了这笔毒资。公安人员在青岛市某路x号x号楼x单元x户我的住处查获12包毛重共31.94克冰毒是我的。王雷花知道我让她给徐莉送的是冰毒。
辨认笔录，毕克清对公安机关从其住处查获的12包冰毒，毛重共31.94克进行辨认；对徐莉、王雷花进行指认；对查获毒品的地点进行指认。
3、被告人王雷花供述，证实2014年6月17日14时许，�和毕克清在台东，毕克清接了一个电话，然后毕克清让我回青岛市某路x号x号楼x单元x户住处拿30克冰毒给徐莉并告诉我徐莉的车牌号，说徐莉在开平路和台柳路路口等我，徐莉会给我6900元钱。我在毕克清卧室茶几下面拿了一包冰毒，用桌上的电子秤称了30克冰毒，剩余的冰毒放到桌子上了。我拿着30克冰毒到了开平路和台柳路路口找到徐莉的车，在车上把冰毒给了徐莉，徐莉给我钱，我把钱拿回来放在茶几上，毕克清拿走了。我今年四月份见过毕克清在家里吸食冰毒，我也知道他家放着冰毒。我见过毕克清在家吸食的冰毒，我给徐莉称的冰毒和毕克清在家吸食的冰毒是一样的。
辨认笔录，王雷花对贩卖冰毒地点青岛市某路x号附近进行指认。
4、被告人戴玉香供述，证实2014年6月初的一天晚上，我和丈夫毕克清在青岛市某路x号x号楼x单元x户住处，毕克清给了我一包冰毒让我下楼去送给别人，并说对方给我钱拿着就行了。我拿着冰毒下了楼走到楼边的大马路上，看到有辆黑色轿车亮着灯，我把冰毒给了车上的女子（经辨认是徐莉）。徐莉给我一沓钱，我感觉有2000元左右，都是百元面值，我就拿着钱回到住处，把钱放在客厅茶几上了。我和毕克清在青岛市某路x号x号楼x单元x户住处被公安机关抓获，公安人员在我们住处查获很多装有冰毒的小塑料袋。这些冰毒都是毕克清的。因为毕克清在住处摆弄过冰毒，我知道让我送的是冰毒。我们家欠高利贷，我身体不好，需要打针吃药，靠工资是不够的，毕克清靠卖毒品冰毒赚点钱，我也帮帮忙。我知道毕克清贩卖冰毒，但都是他自己联系。我以前在化工厂打过工，冰毒就是像化学药剂似的，呈一片片的形状，白色晶体，一小块一小块的。当时我拿着那小包卫生纸包着的冰毒在手里，手�的时候就感觉到它是块状的。我在毕克清住处打扫卫生时，也收拾到了一些漏在桌子上的小碎片，我就知道这是毒品冰毒，再说，什么东西那么点给2000块钱，就是冰毒。
辨认笔录，戴玉香对贩卖冰毒、查获冰毒的地点进行指认；对徐莉、进行指认。
5、被告人徐莉供述，证实2014年6月17日，公安人员将我抓获并从我身上缴获冰毒30克。这些冰毒是我从毕克清处购买的。2014年6月17日中午，我给毕克清打电话购买30克冰毒，毕克清让王雷花跟我联系。在河西一高血压医院附近，在我驾驶的鲁U×××××本田车上王雷花给我一包冰毒，我给王雷花6900元钱。我开车回到青岛市李沧区延川路2号地下停车场，被公安人员当场抓获并从我身上查获了购买的冰毒。2014年6月初的一天晚上，我电话联系毕克清购买10克冰毒。毕克清让我到河西，毕克清说让他的老婆戴玉香给送冰毒，戴玉香在我开的车旁将10克冰毒交给我，我给了戴玉香2500元钱。
辨认笔录，徐莉对查获的冰毒进行指认；对戴玉香、毕克清、王雷花进行指认。
6、指认照片，证明被告人毕克清对查获的冰毒进行指认；徐莉对购买毒品的地点进行指认；王雷花、戴玉香对贩卖冰毒的地点进行指认；毕克清对青岛市某路x号x号楼x单元x户住处进行指认；徐莉指认扣押随身携带的冰毒。
7、户籍信息，证明被告人身份情况。
8、检测报告，证实毕克清甲基安非他明试剂检测呈阳性；戴玉香、王雷花检测呈阴性。
9、青岛市李沧区人民法院（2011）李刑初字第151号刑事判决书，假释证明书，证实被告人徐莉因犯贩卖毒品罪于2011年4月被判处有期徒刑五年六个月；2013年9月23日被假释，考验期至2016年1月26日。
10、搜查证，搜查笔录，扣押清单，毒品疑似物称量记录，证实1.2014年6月17日14时许，公安人员在青岛市延川路2号西子公寓将徐莉抓获，并从其身上搜出白色晶体一包。2.2014年6月18日，公安人员对毕克清位于青岛市某路x号x号楼x单元x户住处进行搜查，查获疑似毒品物12包（共毛重约31.94克），电子称一个。
11、毒品检验报告，证实1.从毕克清住处查获28.5克白色晶体检出甲基苯丙胺成分。2.从徐莉身上查获晶体1包重29.5克检出甲基苯丙胺成分。
本院认为，被告人毕克清贩卖甲基苯丙胺五十克以上，被告人戴玉香、王雷花贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人徐莉非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人毕克清、戴玉香、王雷花犯贩卖毒品罪，被告人徐莉犯非法持有毒品罪事实清楚，证据确实充分，指控成立，本院予以支持。被告人毕克清分别指使被告人王雷花、戴玉香贩卖毒品，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王雷花、戴玉香起次要或者辅助作用，系从犯，对被告人王雷花、戴玉香应当从轻或减轻处罚。被告人徐莉曾因贩卖毒品罪被判处过刑罚，在假释期考验期内又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚，且应当撤销假释，数罪并罚。被告人毕克清在侦查阶段供述证实该让王雷花回到住处用电子秤称出30克甲基苯丙胺交给徐莉并收取6900元钱，王雷花对向徐莉交付毒品收取毒资的事实知情。被告人王雷花供述证实毕克清指使该回到毕克清住处拿出并称好30克甲基苯丙胺到约定地点交给徐莉并收取毒资。被告人徐莉供述证实该向毕克清联系购买30克甲基苯丙胺，毕克清让王雷花向该交付了30克冰毒，并收取了该给毕克清的毒资。该购买的毒品被公安人员查获。搜查笔录、扣押物品清单及毒品检�报告证实公安人员从徐莉处查获甲基苯丙胺29.5克。上述证据能够证实毕克清指使王雷花向徐莉贩卖甲基苯丙胺的事实。故毕克清、王雷花关于王雷花对贩卖毒品不知情，王雷花不知道交给徐莉的是冰毒的辩解与事实不符，本院均不予采纳。被告人戴玉香在侦查机关的供述证实毕克清指使该将一包冰毒交给徐莉，并收取2000余元的毒资。被告人徐莉供述证实该联系毕克清购买10克甲基苯丙胺，毕克清让戴玉香交给该10克甲基苯丙胺，该将毒资2500元交给戴玉香。上述证据能够证实毕克清指使戴玉香向徐莉贩卖毒品的事实。被告人毕克清关于没有指使戴玉香贩卖给徐莉10克甲基苯丙胺的辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人毕克清的辩护人关于指控毕克清指使戴玉香贩卖10克冰毒证据不足的辩护意见不成立，本院不予采纳。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量。故被告人毕克清辩护人关于从毕克清处查获的28.5克冰毒不应当认定为贩卖毒品的数量的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人毕克清二次贩卖毒品，开庭审理时没有如实交代犯罪事实，其辩护人关于该系初犯，认罪态度好，主动承认犯罪事实的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人毕克清的辩护人关于该争取立功的辩护意见无证据证实，本院不予采纳。被告人王雷花当庭否认参与贩卖毒品，故其辩护人关于当庭认罪的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人徐莉到案后交代从毕克清处购买毒品的事实及毕克清的基本情况、联系方式属于如实交代，不符合立功的相关法律规定，故被告人徐莉关于构成立功的辩解意见不成立，本院不予采纳，其如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销山东省济南市中级人民法院（2013）济刑执字第5280号对被告人徐莉准予假释的刑事裁定。
二、被告人毕克清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2029年6月18日止。）
三、被告人戴玉香犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2020年6月18日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
四、被告人王雷花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2022年10月18日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
五、被告人徐莉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民五千元；与前罪尚未执行的刑罚有期徒刑二年四个月四天并罚，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月18日起至2019年2月17日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直�向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹克正
人民陪审员 张峰先
人民陪审员 段朝晖
二〇一四年十二月八日
书 记 员 赵魁煊
书 记 员 林 娟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪�起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和�期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、�洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。