上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民一（民）初字第725号
原告李士骧。
法定代理人徐华。
委托代理人王维列，上海市徐汇区康健法律服务所法律工作者。
被告上海强生常宁出租汽车有限公司，住所地上海市同乐路189号一层。
法定代表人秦维宪，总经理。
委托代理人高志强。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，营业地上海市吴淞路400号。
负责人张渝，总经理。
委托代理人相冲，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告李士骧诉被告上海强生出租汽车有限公司、上海强生常宁出租汽车有限公司（以下简称强生常宁公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年3月6日公开开庭进行了审理。原告李士骧的法定代理人徐华及委托代理人王维列，被告强生常宁公司的委托代理人高志强，被告太平洋保险公司的委托代理人相冲到庭参加诉讼。诉讼中，原告申请撤销对被告上海强生出租汽车有限公司的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告李士骧诉称，2013年3月6日，被告强生常宁公司的驾驶员徐某某驾驶沪FWXX**出租车沿本市桂平路由南向北行驶，适逢原告由东向西横过桂平路车行道，在桂平路264号处撞上原告，造成原告倒地受伤。事发后，徐某某将车停至路边，因其未保护好现场，而原告伤后昏迷无法陈述，故交警部门未对事故责任作出认定。事发时，原告虽是横过桂平路车行道，但该路段并无人行横道，且碰撞地点并非马路中间，而肇事司机徐某某存在超速行驶以及事故后未保护好现场的过错，原告认为应由徐某某承担事故全部责任。原告伤情经鉴定，左上肢功能障碍已构成十级伤残、神经功能障碍构成八级伤残。因就赔偿事宜协商未果，原告诉至法院，要求赔偿：医疗费35，323.20元、营养费6，000元、住院伙食补助费1，440元、护理费10，170元、交通费3，928元、衣物损失500元、残疾赔偿金70，161.60元、精神损害抚慰金20，000元、残疾辅助器具费910元、住院杂费177.70元、其他损失2，974.20元、诉讼代理费5，000元、鉴定费5，600元，上述费用要求被告太平洋保险公司在交强险内先行赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，超出或不属于交强险的部分由被告强生常宁公司全额赔偿。
被告强生常宁公司辩称，本案事发时，肇事车辆驾驶员徐某某沿桂平路由南向北行驶，原告由东向西横穿马路，在车行道上发生了交通事故，该驾驶员缺乏经验，事故后怕造成路面拥堵，故将车停到了旁边，然后打110报警。该路段限速50码，徐某某确实存在超速，本案应由徐某某与原告承担同等责任。徐某某系强生常宁公司员工，事发时系履行单位职务行为，同意由强生常宁公司代其在本案中按责承担赔偿责任。涉案车辆投保交强险及商业三者险于被告太平洋保险公司处，要求在本案中一并予以处理。针对具体诉请：鉴定费按责赔偿；律师费过高；医疗费要求由被告太平洋保险公司全额理赔；对其余各项诉讼请求，意见同太平洋保险公司。另，事发后，被告强生常宁公司已垫付医疗费61，724.20元、外购药5，460元、护理费（现金）300元，上述费用要求在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司辩称，对事发经过无异议，对责任认定意见同被告强生常宁公司，事故发生时，涉案车辆投保交强险及商业三者险于被告太平洋保险公司，其中商业三者险限额100，000元，未投保不计免赔，本起事故发生在承保期限内，现同意在交强险及商业三者险内依法赔偿，但商业三者险的理赔中应按责计算相应的免赔率。针对具体诉请：医疗费中非医保费用不予赔偿，统筹及附加支付部分应予扣除；住院伙食补助费认可每天20元；营养费认可每天30元；护理费认可每天40元；交通费酌情认可300元；衣物损失酌情认可200元；住院陪护费无异议，但应计入护理费中，对住院管理费不认可；诉讼代理费、鉴定费不在保险理赔范围；残疾赔偿金的金额不予认可，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，并要求对原告自身疾病对伤残等级的参与度进行鉴定，根据重新鉴定结论和事故责任来确定原告残疾赔偿金数额；残疾辅助器具费无异议；日常用品费，无正规发票，不予认可；其他损失中，假牙费用不予认可。
经审理查明，2013年3月6日13时55分，在本市桂平路出钦州南路北约260米（桂平路264号处），被告强生常宁公司的驾驶员徐某某驾驶牌号为沪FWXX**的出租车沿桂平路由南向北行驶，原告由东向西横过桂平路车行道，至桂平路264号处发生碰撞，原告倒地受伤，沪FWXX**车辆损坏，徐某某事发后在事故现场停车十余秒后将车驶离现场停至路边。另，事发时徐某某车速64公里／小时，超过该路段50公里／小时的限速规定。事发路段附近未设置人行横道线。
交警部门记载现场目击证人陈述，事发时其驾驶小客车跟在肇事车后，沿桂平路由南向北同向行驶，其看见原告李士骧由东向西横过桂平路车行道，肇事车辆向左打方向想从李士骧的前方绕越，该车在北向南的机动车道内将行人撞倒，事发后肇事车辆在现场停了十余秒后向前行驶了一段距离后将车停至路边。
交警部门经调查后认为，事发后只有一方当事人陈述，另一方当事人昏迷无法陈述，现场只有一位目击证人，事发路段无监控录像，且徐某某在事发后未保护现场，导致事故现场的主要证据灭失，致使肇事车辆是在南向北还是北向南的机动车道内相撞的基本事实无法查清，故交警部门仅出具了道路交通事故证明，未对事故责任作出认定。
原告伤后被送至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）治疗，当日住院，入院诊断为：左额颞顶枕硬膜下血肿、外伤性蛛血、左尺桡骨骨折，入院后予以相应对症治疗，患者拒绝左尺桡骨骨折手术，4月23日出院。同日，原告转院至徐汇区中心医院继续住院康复治疗，于5月3日出院。5月29日，原告因行为异常于上海市精神卫生中心门诊，之后多次门诊治疗，诊断为脑外伤所致精神障碍。9月4日原告至上海市第八人民医院住院，于9月17日出院，诊断为腔隙性脑梗死、混合性痴呆。原告另曾在上海交通大学医学院附属第九人民医院、上海市徐汇区康健地段医院门诊治疗。原告为治疗支付急救费、医疗费共10，119.49元（已扣除住院伙食费189元及属于统筹支付、附加支付的医疗费25，012.28元），被告强生常宁公司支付医疗费61，724.29元、外购药（单唾液酸四己糖神经节苷脂钠注射液）5，460元，以上合计医疗费77，303.78元。
复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤残等级及伤后休息、营养、护理期限进行鉴定，该所于2013年10月30日出具复医（2013）精鉴字第207号、复医（2013）残鉴字第3641号鉴定意见书，鉴定意见分别为：李士骧因交通事故致神经功能障碍可综合评定为八级伤残，伤后可予以休息至鉴定日，营养5个月，护理5个月。李士骧因交通事故致左上肢功能障碍已构成十级伤残。原告支付鉴定费5，600元。
庭审中，被告太平洋保险公司要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，并要求对原告自身疾病对其伤残等级的参与度进行鉴定，后被告太平洋保险公司于2014年4月10日撤回上述鉴定申请。
原告住院期间聘请护工护理59天，支付4，170元。
原告购买轮椅、大四拐、助行器，共支付910元。
原告住院后购买大便壶、尿壶等支付105.70元，尿布72元，日常生活用品150.50元，料理机119元，鞋子24.80元，卫生纸44.40元，凉拖、柔软枕及软抽共65.50元，另住院期间支付理发费70元。以上合计651.90元。
庭审中，原告确认其于事发前镶牙，支付2，500元，该假牙在本起事故中损坏，但制作单位予以修复后未收取修理费，因此无修理费发票。
原告聘请法律工作者，支付代理费5，000元。
原告户籍性质为非农业家庭户口。
被告强生常宁公司于2013年3月7日出具担保书一份，主要内容为：该公司出租车驾驶员徐某某于2013年3月6日，驾驶沪FWXX**车发生交通事故。本起事故现由该公司担保，做到公安机关随叫随到，配合公安机关做好伤者的善后处理工作，涉及赔偿费用，按照国家有关事故规定由该公司负责支付。
事发后，被告强生常宁公司为原告支付医疗费61，724.29元、外购药5，460元、护理费（现金）300元，原告确认上述金额，并同意在本案中一并处理。
沪FWXX**机动车投保交强险及商业三者险于被告太平洋保险公司处。交强险有责保险责任限额为122，000元，其中医疗费用赔偿限额为10，000元、死亡伤残赔偿限额为110，000元、财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险限额100，000元，未投保不计免赔。本起事故发生时在保险期间内。
《机动车第三者责任保险条款》第九条约定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：
……
（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔偿、以及未经保险人实现书面同意的检验费、鉴定费、评估费；
……
《机动车第三者责任保险条款》第十四条：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。
《机动车第三者责任保险条款》第十七条：保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20%，负主要责任的免赔15%，负同等责任的免赔10%，负次要责任的免赔5%。
上述事实，除当事人陈述外，另有原告提供的道路交通事故证明、驾驶证复印件、行驶证复印件、交强险保单复印件、担保书复印件、病史资料、出院小结、医疗费收据、住院费用清单、交通费发票、陪护费发票、辅助器具费发票、住院用品收据、剃头费收据、镶牙费收据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、诉讼代理费发票、户口簿复印件；被告强生常宁公司提交的医疗费收据、外购药发票、处方、收条、商业三者险保单复印件等证据在案佐证，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。
关于事故责任，沪FWXX**车辆的驾驶人徐某某事发时超速行驶，未注意观察，导致本起交通事故发生，并于事发后未保护好现场，存在较大过错；原告李士骧在未设置人行横道的路段横过车行道时未能确保安全，亦存在过错；综合考虑双方过错大小，本起交通事故应由徐某某承担主要责任，原告李士骧承担次要责任。
被告强生常宁公司认可徐某某事发时系履行单位职务行为，并愿意代其承担赔偿责任，本院予以确认。根据事故责任，被告强生常宁公司在本案中的赔偿责任为80%。
涉案沪FWXX**机动车投保交强险及商业三者险于被告太平洋保险公司处，事发时在保险期间内，故被告太平洋保险公司应根据事故责任在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任。被告强生常宁公司未投保商业三者险的不计免赔，故在商业三者险的赔偿中应根据保险条款的约定计算15%的免赔率。
本案的损害赔偿范围如下：
医疗费，原告因本起事故受伤，相关费用系治疗疾病所产生，被告太平洋保险公司主张根据商业三者险保险条款第十四条的约定，医疗费中非医保部分不予理赔，但根据该条款的文字表述，无法当然推断出上述含义，且该条款系被告太平洋保险公司提供的格式条款，属实质意义上的责任免除条款，但被告太平洋保险公司既未将其列入保险条款的责任免除部分，又未对该条款作加粗加黑的突出提示，故该条款不发生责任免除的法律效力，被告太平洋保险公司关于非医保范围医疗费不予理赔的主张，本院不予采纳。根据原、被告提交的医疗费票据，由原告支付的医疗费中应扣除住院伙食费189元及属于医保统筹支付、附加支付的医疗费25，012.28元，故原告实际支付急救费、医疗费共10，119.49元；被告强生常宁公司为原告支付医疗费61，724.29元、外购药（单唾液酸四己糖神经节苷脂钠注射液）5，460元，故本院合计支持医疗费77，303.78元。营养费，根据原告伤情以及鉴定意见明确的营养期5个月，酌情支持6，000元。住院伙食补助费，原告住院共计71天，按每天20元计，本院支持1，420元。以上三项合计84，723.78元，由被告太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10，000元，余额74，723.78元按80%计59，779元，因被告强生常宁公司未投保商业三者险不计免赔，故应由被告太平洋保险公司在商业三者险内承担85%计50，812.15元，由被告强生常宁公司承担15%计8，966.85元。
残疾赔偿金，根据原告伤情及其户籍性质、年龄，其主张70，161.60元，本院予以支持。交通费，家属探望的交通费应以普通公共交通标准为宜，综合考虑原告就医、家属探望及处理交通事故所需，本院酌情支持2，500元。护理费，鉴定意见确定的护理期为5个月，原告住院期间聘请护工护理59天，支付护工费4，170元，本院凭据予以支持；其余94天，酌情支持每天40元，共3，760元，以上合计支持护理费7，930元。辅助器具费，根据原告伤情，其使用轮椅、大四拐、助行器确有必要，本院凭据支持910元。精神损害抚慰金，考虑到原告因本起事故构成八级伤残、十级伤残，确实遭受精神痛苦，本院酌情支持16，000元，该项费用在交强险内优先赔偿。以上合计97，501.60元，由被告太平洋保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。
衣物损失，原告虽未提供证据，但考虑到本起事故的发生确会造成衣物损坏，原告主张500元，可予支持，该项费用由被告太平洋保险公司在交强险财产损失赔偿限额内予以赔偿。
鉴定费5，600元，本院凭据予以确认，该费用不属于交强险及商业三者险赔偿范围，应由被告强生常宁公司按责承担80%，计4，480元。
诉讼代理费，根据本案案情，原告主张5，000元符合本市律师行业收费标准，本院予以支持，该费用不属于交强险及商业三者险赔偿范围，应由被告强生常宁公司承担。
原告住院期间购买大便壶、尿壶、鞋子、卫生纸等日常用品，本院均凭据予以支持；因原告吞咽困难，家属购买料理机研磨食物，确有合理性，该项费用可予支持；为保持个人卫生，原告在住院期间理发的费用，可予支持；以上各项费用合计651.90元，本院作为住院杂费予以支持，该项不属于交强险及商业三者险赔偿范围，应由被告强生常宁公司按责承担80%，计521.52元。
关于镶牙费用，原告提交的收据系其事发前镶牙所产生的费用，与本案无关，该假牙虽在本起事故中损坏，但制作单位予以修复后未收取修理费用，鉴于原告未实际产生该项损失，故对其主张的镶牙费用本院不予支持。
被告强生常宁公司另预付原告的护理费（现金）300元，本院作为其预付款在本案中一并结算。
综上，被告太平洋保险公司应在交强险范围内赔偿原告108，001.60元（含精神损害抚慰金），在商业三者险范围内赔偿50，812.15元，合计158，813.75元；被告强生常宁公司应赔偿原告18，968.37元，扣除其已预付的医疗费61，724.29元、外购药5，460元、护理费（现金）300元，原告应返还被告强生常宁公司48，515.92元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条、第七十六条第一款第二项的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李士骧158，813.75元；
二、原告李士骧应于本判决生效之日起十日内返还被告上海强生常宁出租汽车有限公司48，515.92元；
三、驳回原告李士骧的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，180元，减半收取计1，590元，由原告李士骧负担337元，被告上海强生常宁出租汽车有限公司负担1，253元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 邵益萍
二〇一四年五月六日
书 记 员 杨 艳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第六十二条行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。