山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一初字第68号
原告：江苏省建工集团有限公司，住所地：江苏省南京市江东北路301号12楼。
法定代表人：陈迪安，董事长。
委托代理人：赵军，该公司法律顾问。
被告：山东海龙置业有限责任公司，住所地：山东省海阳市凤城镇龙港街。
法定代表人：史乐堂，董事长。
委托代理人：袁庆江，该公司综合管理部经理。
委托代理人：步延东，山东乾元律师事务所律师。
被告：恒天海龙股份有限公司，住所地：山东省潍坊市寒亭区海龙路。
法定代表人：申孝忠，总经理。
委托代理人：鲁泓，该公司职工。
委托代理人：刘寒冰，该公司职工。
原告江苏省建工集团有限公司与被告山东海龙置业有限责任公司（以下简称海龙公司）、恒天海龙股份有限公司（以下简称恒天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告江苏省建工集团有限公司的委托代理人赵军，被告海龙公司的委托代理人步延东、袁庆江，被告恒天公司的委托代理人鲁泓、刘寒冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2010年6月16日，原告与被告海龙公司签订书面协议，约定由原告承建被告海龙公司位于海阳市凤城镇的印象·英伦海国际社区的69幢楼房，承包范围为从基础机械开挖土方起的图纸范围内的全部内容（除电梯设备外），并约定本协议与签订的《建设工程施工合同》具有同等的法律效力。协议签订后，原告即组织人员、设备进场施工，先后完成了彩钢板房、板房基础及场地硬化、临建装饰、食堂、化粪池等配套设施。被告海龙公司自2011年起因公司内部调整，不能按照工程进度付款，2011年5月17日，原告经与被告海龙公司协商正式停工至今，致原告损失严重。被告海龙公司系被告恒天公司的全资子公司，被告恒天公司在对被告海龙公司出资后又抽逃了资金，根据法律规定，被告恒天公司应在抽逃出资本息范围内对被告海龙公司不能清偿的部分承担连带责任。故请求判令：1、被告海龙公司支付原告二期工程施工费用2400818.49元及利息损失789165.49元（自2011年5月17日起算至实际支付费用完毕之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率的2倍计算，暂计算至2013年4月10日）；2、确认原告对承建且已完成的海阳“印象·英伦海国际社区A1-A8号楼”钢筋砼主体部分经拍卖或者变卖后的价款享有优先受偿权；3、被告恒天公司对被告海龙公司的上述欠款承担连带责任；4、解除原告与被告海龙公司建设工程施工合同。5、案件受理费、财产保全费由被告海龙公司、恒天公司承担。
被告海龙公司辩称：原告与被告海龙公司签订建设施工合同，承包了海阳“印象·英伦海国际社区”一期A1-A8号楼、二期69座楼的建设施工属实。原告承包工程后，先后完成了一期工程的彩钢板房和板房基础及场地硬化及A1-A8号楼的钢筋砼主体部分、二期工程的彩钢板房、板房基础及场地硬化、临建装饰、食堂、化粪池等配套设施的施工，被告海龙公司先后支付给原告一期工程款7767700元。由于市场经济形势的变化，导致被告海龙公司无力继续支付工程款，2011年5月17日，经双方协商，原告暂时停工至今，现同意解除双方签订的建设工程施工合同，但双方并未对原告主张的经济损失及利息达成一致。对于原告已施工部分的合理诉求，被告海龙公司同意支付，并认可原告对承建且已完成的海阳“印象·英伦海国际社区A1-A8号楼”钢筋砼主体部分经拍卖或者变卖后的价款享有优先受偿权。被告恒天公司不存在抽逃被告海龙公司注册资金的行为，在本案中不应当承担责任。
被告恒天公司辩称：被告恒天公司不存在抽逃被告海龙公司注册资金的行为，在本案中不应当承担责任。
本院经审理查明：2010年5月21日，原告与被告海龙公司签订建设工程施工合同，约定原告承包被告海龙公司位于海阳市凤城镇印象·英伦海国际社区的第一组团洋房工程，承包范围为从开挖土方起的土建、水电暖安装等图纸所有内容（不含设备采购），建筑面积7232.50平方米，其中地上4971.50平方米，共8栋。合同第25条工程量的确认条款载明：25.1、承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告，工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。25.2、工程师收到承包人报告后7天未进行计量，从第8天起，承包人报告汇总开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。第26条工程款（进度款）支付条款载明：26.1、在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。26.3、发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。26.4、发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。36条索赔条款载明：36.1、当一方向另一方提出索赔时，要有正当索赔理由，且有索赔事件发生时的有效证据。36.2、发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误和（或）承包人不能及时得到合同价款及承办人的其他经济损失，承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔：（1）索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知；（2）发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料；（3）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据；（4）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天未予答复或对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；（5）当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告，索赔答复程序与（3）、（4）规定相同。被告海龙公司在合同中指定王维刚为发包人派驻的工程师，职务为工程部经理，职权为代表发包人全权行使施工管理中发包人的职能。合同专用条款六、合同价款与支付中载明：在双方约定付款节点10天内发包人不能支付进度款时，应承担本次进度款的银行同期贷款基本利率的2倍为滞纳金。
2010年6月16日，原告又与被告海龙公司签订书面协议，约定由原告承建被告海龙公司位于海阳市凤城镇的印象·英伦海国际社区工程建设，承包范围为从基础机械开挖土方起的图纸范围内的全部内容（除电梯设备外），该社区总规划建筑面积约18万平方米，共为69座楼，均为框架结构。临时设施增补项目费用采用一次性包干费，按照建筑面积每平方米9元计取。
2010年11月3日，被告海龙公司向原告发出№2010-155号施工中标通知书，内容为：江苏省建工集团有限公司，海龙公司（建设单位）发包的印象·英伦海国际社区一期工程，建设地点为位于海阳市旅游度假区凤政路南，旭宝高尔夫球场北邻，建筑面积53999.58元，其中地上47036.98平方米。你单位为中标单位，中标标价为让利比率为4.5%，中标工期为790日历天，工程质量达到合格标准。并约定本协议与签订的《建设工程施工合同》具有同等的法律效力。
协议签订后，原告即组织人员、设备进场施工，先后完成了彩钢板房、板房基础及场地硬化、临建装饰、食堂、化粪池等施工前期配套设施的建设。此后，因被告海龙公司内部调整，被告海龙公司未按合同约定向原告支付任何工程款，原告未再进行施工。2011年5月17日，原告经与被告海龙公司协商正式停工至今。2011年12月6日，原告向被告海龙公司送交了《海阳印象·英伦海二期项目费用汇总表》其中载明：彩钢板房478622.40元、板房基础及场地硬化158137.52元、临建装饰176161.54元、食堂及化粪池159667.03元、项目费用454573元、机械费26217元、管理人员工资947440元，总费用2400818.49元。王维刚在该表中签字。2011年11月20日，原告向涉案工程监理单位山东港通工程管理咨询有限公司发出《海阳印象·英伦海国际社区二期费用索赔申请表》，内容为：由于被告海龙公司内部调整、工程未开工，原告要求索赔金额2952703元，索赔的理由及经过为：自我公司2010年11月进场搭建临建，至2011年4月我公司临建设施及配套已全部就绪，由于被告海龙公司内部调整，造成印象·英伦海国际社区二期未能开工；经与被告海龙公司领导协商，于2011年5月17日正式停工，项目部管理人员及劳务班组退场，给我公司造成重大经济损失，管理人员工资补贴、劳务班组窝工费用、临建设施及与本工程有关的费用、本工程投入总额的利息。另：先行定额人工费调整，建筑市场人工费大幅度上涨，本工程原告要求按现行定额重新调整，重新洽谈合同条款。原告同时提交了费用汇总表和利息表，主张费用本金2400818元、利息551885元。吴福存于2011年12月30日签收了该索赔申请表及费用汇总利息表。
被告海龙公司认可于2011年12月6日、2011年12月30日分别收到了原告递交的《印象·英伦海国际社区二期费用汇总表》和《费用索赔申请表》，但称其公司对原告的主张并未确认，并提交了2011年12月19日《关于印象·英伦海国际社区费用汇总表的回复函》、2012年1月9日《关于﹤费用索赔申请表﹥回复函》复印件佐证，该两份回复函均由王维刚、吴福存分别代表被告海龙公司及山东港通工程管理咨询有限公司签字。其中，2011年12月19日《关于印象·英伦海国际社区费用汇总表的回复函》内容为：江苏省建工集团有限公司，贵公司报送印象·英伦海一期、二期费用汇总表已收悉，现就报送材料不明之处详述如下：一、印象·英伦海一期：1、书面阐述上报材料的目的；2、主体结构、防水渗漏、技术资料等遗留问题的处理方案；3、提报A组团已完部分的预算书；4、设备周转材料表中：钢管、扣件的数量计算依据？根据工地现场实际情况分别核定各设备停滞的开始时间；5、招标代理服务费请核实；6、票据费用应详述产生的原因；7、现场人员如实填报。二、印象·英伦海二期：1、书面阐述上报材料的目的；2、临设地面、场地应给出具体的做法，部分标注标高；3、警卫室在哪里？将图中尺寸补充完整，部分需要添加标高，食堂部分据实绘制；4、票据费用应详述产生原因；5、机械发生的时间及作业内容，请包含在临时设施中，不单独计算；6、现场人员如实填报。2012年1月9日《关于﹤费用索赔申请表﹥回复函》的内容为：关于贵方提交的印象·英伦海国际社区工程费用索赔申请，现答复如下，1、印象·英伦海国际社区A组团自2010年7月24日开工，贵方一直组织不力，致使项目进展缓慢，主体框架结构清理完毕为2011年7月12日，剩余部分至今未动工，合同约定工期为一年，该部分不具备费用索赔条件。2、二期工程已签订合同，双方都没有解除合同表示，即按照合同条款，二期工程不具备付款条件，且费用汇总利息表与合同五条（3）款相驳。费用结算执行合同四条规定。吴福存、王维刚分别作为监理单位负责人和建设单位负责人在该两份回复函中签字。经质证，原告对此不予认可，认为该两份证据均为复印件，且其上并没有原告的盖章或工作人员的签字，其公司也从未收到上述两份回复函。
另查明，2013年8月28日，山东海龙股份有限公司变更为被告恒天海龙公司。被告海龙公司系被告恒天公司投资50000000元人民币注册成立的独立法人企业。庭审中，原告虽主张被告恒天公司在注册成立被告海龙公司后存在抽逃资金的行为，但未提供证据，被告恒天公司、海龙公司对此也予以否认。
上述事实，有建设工程施工合同、协议书、施工中标通知书、费用汇总表、索赔申请表、工商登记档案材料等证据佐证，还有原、被告双方当事人的庭审陈述在案为凭。以上证据均经本院审查认证，足以采信。
本院认为：本案当事人诉争的焦点有四：1、双方所签订的建设工程施工协议应否解除。2、原告要求被告赔偿海龙公司赔偿各项费用及利息损失的诉讼请求应否得到支持。3、原告是否享有优先受偿权。4、被告恒天公司应否承担连带清偿责任。
关于双方所签订的建设工程施工协议应否解除。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》等法律的规定，作为明确当事人双方权利义务的合同，其一经依法成立，对双方当事人即具有法律拘束力，双方即应按照合同的约定，全面履行自己的义务。任何一方均不得擅自变更或解除，否则，构成违约的，即应依法承担相应的违约责任。但如果出现法定解除事由或当事人就解除合同达成一致的，则合同可以依法解除。本案中，原告与被告海龙公司签订的建设工程施工协议系双方当事人的真实意思表示，且未违反国家法律规定，依法应为有效。原告与被告海龙公司均认可原告已按照合同约定进行了印象·英伦海国际社区二期工程彩钢板房、板房基础及场地硬化、临建装饰、食堂、化粪池等前期配套设施建设，本院对原告的施工项目予以确认。涉案工程由于被告海龙公司的原因停工至今，继续履行已不可能。原告现要求解除与被告海龙公司间关于印象·英伦海国际社区二期工程建设工程施工协议，被告海龙公司也明示同意原告的解除诉请，合法有据，本院予以照准。
原告要求被告海龙公司赔偿各种费用及利息损失的诉讼请求应否得到支持。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》等法律的规定，当事人应当恪守诚实信用原则，按照合同规定的标的、数量、履行期限、履行方式等内容，全面、正确、适当履行自己的合同义务，完成自己的合同责任。履行合同不全面、不适当的，依法应当承担相应的包括采取补救措施、赔偿损失等违约责任。同时，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。原告与被告海龙公司虽在书面协议中约定临时设施增补项目费用采用一次性包干费，按照建筑面积每平方米9元计取，但该约定的前提条件为原告按照协议约定对印象·英伦海国际社区二期工程69座幢楼房的全部工程进行了施工，但印象·英伦海国际社区二期工程69座幢楼房因被告海龙公司的原因至今没有动工，且已无法继续施工，被告海龙公司仍要求原告按照每平方米9元计取临时设施增补项目费用的抗辩，没有依据，本院不予支持。原告在前期工程施工完毕后的2011年12月6日按照建设工程施工合同约定将所有已建项目发生的各项费用汇总呈报给被告海龙公司计量的证据充分，被告海龙公司收到费用汇总表后并未按照合同约定在7日内予以计量，按照双方协议中25.2条“工程师收到承包人报告后7天未进行计量，从第8天起，承包人报告汇总开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据”之约定，原告要求被告海龙公司项目汇总表中列明的工程量作为被告海龙公司支付工程价款的依据之主张，符合合同约定，且与法不悖，本院予以支持。
原告根据建设工程施工合同第36条的约定向被告海龙公司发出索赔申请后，被告海龙公司并未按照合同约定的期限给予答复，且在收到费用汇总表后至原告起诉前长达3年的时间内从未提出过异议或申请撤销，根据合同第36.2条第（4）款的规定，应视为原告的索赔申请已经得到了被告海龙公司的认可。原告据此要求被告海龙公司赔偿经济损失的主张，符合合同约定，本院予以支持。被告海龙公司虽称对原告的索赔申请已经予以书面答复，但提供的回复函仅为复印件，且其中没有原告的签字或盖章，原告对此也予以否认，故被告海龙公司认为其公司已在合同约定期限内给予原告答复的辩解，证据不足，本院不予支持。被告海龙公司以此认为原告的索赔申请不应作为索赔依据的抗辩，与合同约定相悖，本院不予支持。
关于原告的优先受偿权。本院认为，按照法律的规定，建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或者终止履行之日起计算，也即建设工程承包人依法享有优先受偿权。本案建设工程施工协议由于被告海龙公司的原因导致解除的事实清楚，原告作为承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限应自合同解除之日起计算。原告现要求对承建且已完成的海阳“印象·英伦海国际社区A1-A8号楼”钢筋砼主体部分经拍卖或者变卖后的价款价款享有优先受偿权，合法有据，且被告海龙公司对此予以认可，本院依法予以支持。
关于被告恒天公司应否承担连带责任。因原告不能提供证据证明被告恒天公司在注册成立被告海龙公司过程中存在抽逃出资的行为，被告海龙公司、恒天公司对此予以否认，本院亦查无实据。原告要求被告恒天公司对被告海龙公司的债务承担连带责任的主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告江苏省建工集团有限公司与被告山东海龙置业有限责任公司间海阳“印象·英伦海国际社区二期”建设工程施工协议书。
二、限被告山东海龙置业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏省建工集团有限公司“印象·英伦海国际社区二期”建设工程施工费用2400818.49元、赔偿利息551448.93元（自2011年5月17日起至2013年4月10日止，分别按照中国人民银行同期同类贷款利率5.85%、6.56%、6.10%、5.85%、5.6%、6.15%的2倍计算）。并自2013年4月11日起至本判决生效确定履行之日止，仍按上述标准计付。
三、原告江苏省建工集团有限公司对承建且已完成的海阳“印象·英伦海国际社区A1-A8号楼”钢筋砼主体部分经拍卖或者变卖后的价款价款享有优先受偿权。
四、驳回原告江苏省建工集团有限公司对被告恒天海龙股份有限公司的诉讼请求。
如被告山东海龙置业有限责任公司未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30422元，财产费5000元，由被告山东海龙置业有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 王云龙
审判员 樊 勇
审判员 慈勤哲
二〇一五年一月八日
书记员 辛婷婷