湖南省石门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）0726刑初104号
公诉机关石门县人民检察院。
被告人盛某某，诨名“烟烟”，男，1988年7月28日出生，湖南省石门县人，汉族，初中文化，无业；因犯故意伤害罪于2009年3月26日被本院判处有期徒刑四年六个月，2011年9月10日刑满释放；因涉嫌犯寻衅滋事罪，2015年10月10日被石门县公安局取保候审，2016年6月13日经石门县人民检察院决定被取保候审，同年7月8日经本院决定被取保候审；现居住在家。
辩护人向泽，湖南前进律师事务所律师。
石门县人民检察院以石检刑刑诉[2016]94号起诉书指控被告人盛某某犯寻衅滋事罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成由审判员朱辉平担任审判长，人民陪审员许波、唐植伟参加的合议庭，于2016年7月28日公开开庭进行了审理。书记员李晓菊担任记录。石门县人民检察院指派检察员侯超出庭支持公诉。被告人盛某某及其辩护人向泽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
石门县人民检察院指控：2015年5月1日晚23时许，杨某（已判决）在石门县楚江镇新概念KTV兰园店唱歌时，与同在该KTV唱歌的覃某某因争服务员发生口角。尔后，杨某将此事告诉了一同唱歌的贾某某（已判决）等人。不久杨某上厕所时，发现与其发生争执的覃某某身边来了几个人，以为对方准备打他，即回到包厢要贾某某找人帮忙。贾某某便起身走出包厢准备打电话喊人，出来后碰见了认识的朋友盛某某和向某某等四、五个人，并告知了杨某与别人发生摩擦的事，要其帮忙。随后，向某某等人与覃某某等人发生争执。受覃某某之邀前去唱歌的被害人吴某某看见覃某某与朱某（已判决）等人在争吵，欲进行劝阻，便上前把手搭在朱某的肩上，问朱某发了什么事，朱某不予理会，加之吴某某说话的声音大，吴、朱两人发生了争吵，朱某朝其打了一拳，接着吴某某回击了朱某一拳。随即，被告人盛某某等多人围着吴某某进行殴打，盛某某持垃圾桶殴打吴某某，曾某（已判决）持随身携带的菜刀对被害人吴某某进行砍击，致被害人吴某某腹部、右前臂及右拇指受伤。经法医鉴定，被害人吴某某因被他人砍伤腹部、右前臂及右拇指，致创口累计长度达19㎝，构成轻伤二级。
为证明指控的事实，公诉机关提交了：证人证言、现场勘验笔录、相关书证、视听资料、被告人的供述及辩解等证据。该院认为：被告人盛某某无视社会管理秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，本案系共同犯罪，被告人盛某某在共同犯罪中行为积极主动，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。其在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人盛某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人的辩护人辩称：公诉机关指控被告人盛某某的犯罪事实和罪名没有异议，但本案中被告人仅用垃圾桶打了被害人，被害人的轻伤是曾某持刀所致，被告人在整个犯罪行为中作用较小，情节轻微，应当认定为从犯；至于被告人是否构成累犯，应当以被告人此起犯罪否应当判处有期徒刑以上刑罚才能予以认定；被告人具有自首情节且取得了被害人谅解，认罪态度好，依法予以从轻处罚。
经审理查明：2015年5月1日晚23时许，杨某（已判决）在石门县楚江镇新概念KTV兰园歌厅7号包厢唱歌时，与同在该KTV歌厅2号包厢唱歌的覃某某因争服务员发生口角。尔后，被告人杨某将该此事告诉了一同唱歌的贾某某（已判决）等人。不久杨某上厕所时，发现与其发生争执的覃某某身边来了几个人，以为对方准备打他，即回到包厢要贾某某找人帮忙。贾某某便走出包厢准备打电话喊人，碰见了被告人盛某某和向某某（在逃）、朱某（已判决）、曾某（已判决）等人，并告知了杨某与别人发生摩擦的事，要其帮忙。随后，向某某等人就与覃某某等人起了争执。受覃某某之邀前去唱歌的被害人吴某某看见覃某某与朱某等人在争吵，欲进行劝阻，便上前把手搭在朱某的肩上，问朱某发了什么事，朱某不予理会，加之吴某某说话的声音大，吴、朱两人发生了争吵，朱某朝其打了一拳，接着吴某某回击了朱某一拳，后向某某等人围着吴某某进行殴打，被告人盛某某用垃圾桶殴打吴某某，曾某持随身携带的菜刀对被害人吴某某进行砍击，致被害人吴某某腹部、右前臂及右拇指受伤。经法医鉴定，被害人吴某某因被他人砍伤腹部、右前臂及右拇指，致创口累计长度达19㎝，构成轻伤二级。
2015年10月10日，被告人盛某某主动到公安机关投案并如实供述了犯罪事实。曾某、朱某、杨某等人与被害人吴某某达成了协议并赔偿其经济损失人民币30000元，被告人盛某某亦取得了被害人的谅解。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证明：
1、被害人吴某某的陈述，证明2015年5月1日晚上23时许，他接到朋友覃某某的邀请到兰园KTV歌厅唱歌，便与妻子陈某及小孩一同到了兰园KTV歌厅。看见覃某某与朱某几个人在争吵，他想去劝阻，便上前把手搭在朱某的肩上，问朱某发了什么事，因当时说话的声音大，与朱某发生了争吵，朱某朝他打了一拳，接着他也打了朱某一拳，后来有好多人围着他打，打他的一伙人几分钟后就跑了，他的腹部、右手臂流了血，他随即被朋友胡某送到医院去了。那一伙打他的人只认识朱某，其他的人不认识。
2、证人陈某的证言，证明2015年5月1日晚上23时许，覃某某邀请她的丈夫吴某某到兰园KTV去唱歌，她便抱着孩子随其一同到了兰园KTV。在走廊上看到一伙人在争吵，不一会儿其中有一个人和其丈夫也争吵起来，几个人一起围着打她丈夫，没几分钟那伙人就跑了，她发现丈夫身上流了血，后来被其朋友送到了医院。
3、证人李某的证言，证明2015年5月1日晚上21时许，他陪客人到石门县兰园新概念KTV玩，当时覃某某也在其包厢，他就给覃某某叫了一个女服务员。当晚23时许，他去送客人后不久，就接到覃某某的电话，称有人到包厢里要将女服务员带走并威胁他。尔后，他立即赶了回去，看见覃某某在大厅里，他便边找覃某某问情况边往包厢里走。在走廊上，一群人从另一包厢里出来，其中一个人提着一个塑料手提袋，包着一包菜刀。后来听到后面很吵并开始打了起来，他马上转身去劝阻，在劝阻过程中看见那个拿手提袋的人拿着袋子朝着别人身上打，混乱中看见那个手提袋子不见了，那个人手中拿着一把菜刀，不一会后那群人就跑了。后来他发现地上有血，流血的人是他朋友的朋友，不久警察就来了。
4、证人胡某证言，证明2015年5月1日23时许，他接到朋友覃某某的邀请到兰园KTV去唱歌，他与覃某某在2号包厢玩了十多分钟，就有一个年青人冲进包厢要把其中一个女服务员拉走，经女服务员劝说后才离开。过了几分钟后，那个年青人又进了包厢并拿了一个酒瓶要打覃某某，后又被女服务员劝走了。不久，他的朋友吴某某和李某来到了KTV，覃某某将那个年青人欺负他的事告诉了他们。当时对方以为覃某某喊了人，就对7号包厢的招手，7号包厢就出来了一群人，遂与吴某某发生了争吵，并殴打吴某某，他与覃某某、李某就劝阻。在劝阻的过程中，看见一个年青人拿垃圾桶打吴某某，一个年青人手里拿着一把菜刀，这群人打完了就走了，吴某某手臂、腹部流了很多血，见状他就将吴某某送到医院去治伤了。
5、证人覃某某证言，证明2015年5月1日21时许，他受朋友李某的邀请到兰园KTV去唱歌，当时他们在在2号包厢玩，并有个女服务员陪唱歌喝酒。23时左右，李某去送客了，他就给电话邀朋友吴某某、胡某来唱歌。过了几分钟，胡某来了，他与胡某在唱歌时，就有一个偏瘦的年青人冲进包厢要把其中一个女服务员拉走，经女服务员劝说后才离开。又过了几分钟，那个年青人又进包厢并拿了一个酒瓶要打他，再次被女服务员劝走了。不久，他的朋友吴某某和李某到了KTV，他便将那个年青人欺负他的事告诉了他们。当时对方以为他喊了人，就对7号包厢的招手，7号包厢就出来了一群人，遂与吴某某发生了争吵，并开始殴打吴某某，他与胡某、李某就劝架，在劝阻的过程中，看见一个年青人拿垃圾桶打吴某某，这群人打完了就走了，吴某某手臂、腹部有刀伤，流了很多血，然后胡某就将吴某某送到医院去治伤了，之后警察就来了。
6、证人田某某的证言，证明2015年5月2日凌晨，他在兰园KTV上班，发现2号包厢与7号包厢的客人在走廊上吵了起来，就进机房报了警并将情况报告了经理，他出来后看见2号包厢的客人手臂受了伤，流了很多血，打人的人已经跑了，不一会儿，警察就到了。
7、证人杨甲的证言，证明2015年5月2日凌晨，她接到田某某的电话称兰园2号包厢与7号包厢的客人打起来了，到现场后看见一个年轻人手臂受了伤，流了很多血，放在走廊上的一个垃圾桶也摔坏了。
8、证人汪某的证言，证明2015年5月1日晚上，他和杨某、贾某某及二个同事在兰园KTV唱歌。凌晨左右，有个女服务员到他们包厢坐了一会，当时杨某就要那个女服务员在其包厢陪他们唱歌，当时那个女服务员说在别的包厢没下班，杨某就跟着她到了其陪客的包厢，后与对方包厢的人发生了口角。杨某回到包厢后就将与人发生口角的事给他们讲了，并要他们出去。他与贾某某出去后问了一下情况，没过一分钟，就来了四、五个年轻人，杨某、贾某某和他们说了话，不一会儿他看到刚来的一个年青人打了对方一个年青人一拳，接着双方就打起来了，对方一个年青人被打倒在地。因为他不认只这些人，不想自已牵扯进去，就离开了现场。
9、侦查机关制作的现场勘验笔录（含现场示意图、照片），证明了案发现场位置及现场状况。
10、视听资料即案发现场监控视频，证明2015年5月1日21时至2015年5月2日凌晨案发现场的情况。
11、石门县公安局刑事科学技术室法医学鉴定意见书及被害人病历资料，证明被害人吴某某的伤情为轻伤二级及住院治疗的情况。
12、侦查机关制作的辨认笔录，证明了曾某、杨某、贾某某、李某、喻某分别在一组不同12张照片中成功辨认出了曾某、朱某、向某某、盛某某、张某是参与殴打了被害人吴某某的人，曾某是持菜刀砍吴某某的人，贾某某是帮助杨某喊人打伤吴某某的人。
13、谅解书，证明被告人盛某某取得了被害人吴某某谅解的情况。
14、同案人曾某的供述，证明2015年5月2日凌晨，他在兰园KTV唱歌，听到外面很吵，就去劝架，见朱某与别人打了起来，他就去帮朱某的忙，并用随身携带的菜刀对被害人吴某某进行砍击，当时现场比较混乱，他怎么砍的及别人怎么打的不是很清楚了。
15、同案人朱某的供述，证明2015年5月2日凌晨，他在站西路喝酒后到兰园KTV唱歌去，在门口碰到了曾某，后在大厅里看见有人争吵，就去看热闹，碰到了皂市的吴某某，吴某某一手搭在他的肩上，并冲他吼，他见吴某某吼他，就朝吴某某打了一拳，接着吴某某也打了他一拳，于是他便与吴某某扭打在一起，当时还有其他人打吴某某，这些人怎么打的不清楚，等他缓过神来，打吴某某的一伙人都跑了。
16、同案人杨某的供述，证明2015年5月1日晚上22时许，他和朋友汪某、贾某某等在兰园KTV唱歌。大约23时许，他们包厢来了一个女服务员陪他们唱歌喝酒，后这个女服务员离开了一直未再来。他就去找，在另一包厢里找到了该女服务员，就要将女服务员带走，但此包厢的一男子不让带走，这样他与其发生了争执。他回到包厢后就将与人发生争执的事给贾某某等人讲了。不久他去上厕所，发现与其争执的人身边来了几个人，以为对方喊了人要打他，就回到包厢要贾某某找人帮忙。贾某某听说后，拿起手机打了一个电话，不一会儿就来了一伙人，他们来后就与那边人理论起来，在理论过程中，他们这边的一男子打了对方一男子一拳，他们这边的几个人都围着那个男子打，有的拿刀砍，这伙人打完后就跑了。当日凌晨一、二点钟左右，贾某某给他打电话称打错了人，要他出人民币20000元。后来他的父母给了贾某某人民币15000元，贾某某出了人民币5000元。对方打人的几个人他只认识“向杰吧”，其他几个不认识，但他没有动手打人。
17、同案人贾某某的供述，证明2015年5月1日晚上22时许，他和朋友汪某、杨某、喻某等在兰园KTV唱歌。大约23时许，杨某出去了一会儿就回来了，杨某告诉他其与别的包厢里的一男子因争女服务员起了冲突，要他喊人帮忙。于是他就出包厢门准备打电话喊人时，碰见了认识的朋友“烟烟”和“向杰吧”等四、五个人，并将杨某与别人发生摩擦的事给他们说了，并要他们帮忙。后来“烟烟”和“向杰吧”等人就与杨某发生摩擦的那边人理论了起来，在理论过程中，“烟烟”和“向杰吧”这边的一男子与对方一男子打了起来，他们几个人都围着那个男子拳打脚踢，还有的拿刀砍人。打人的几个人他只认识“烟烟”和“向杰吧”，其他几个不认识。
18、被告人盛某某的供述，证明2015年5月1日晚上凌晨时，他与朋友“杰吧”在兰园KTV的走廊上碰到了贾某某，贾某某不知道与“杰吧”说了些什么。不一会儿，贾某某的一个朋友与一名男子争吵了起来，朱某不知道是为什么事与对方打了起来，看见朱某被打了，他与“杰吧”就去劝，但没劝住，这样，他就拿起了走廊上的一个垃圾桶朝那个男子身上砸，其中还有一个人用刀砍那个男子，还有人对该男子进行拳打脚踢。后来看见对方流血了，他就马上离开了现场。
19、线索来源及归案经过，证明被告人盛某某到案的情况。
20、本院（2009）石刑初字第12号刑事判决书，证明被告人盛某某因犯故意伤害罪于2009年3月26日被本院判处有期徒刑四年六个月，于2011年9月10日刑满释放的事实。
21、本院（2015）石刑初字第181号刑事判决书，证明杨某、贾某某、曾某、朱某因犯寻衅滋事罪于2016年1月8日被本院判处刑罚的情况。
22、被告人、被害人、同案人、证人户籍资料，证明了各自的身份情况。
全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人盛某某与曾某、朱某、贾某某、杨某等人在公共场所与他人偶发矛盾后，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人犯罪事实属实，罪名成立，本院予以确认。该案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人盛某某的行为积极主动，系主犯，应按参与的全部犯罪予以处罚。被告人盛某某具有下列量刑情节：1、主动归案后并如实供述犯罪事实，是自首，依法予以从轻处罚；2、取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚；3、有前科，酌情从重处罚。根据被告人的犯罪情节及认罪悔罪表现，不应对其判处有期徒刑以上刑罚，故不构成累犯，公诉机关指控其系累犯的意见本院不予支持。
被告人的辩护人辩称，被告人盛某某在本案中起的作用较小应当认定为从犯的辩解意见。经查，被告人在该起犯罪中持垃圾桶对被害人进行殴打，行为积极主动，应当认定为行为主犯，故本院对上述辩解意见不予采纳。被告人的辩护人还辩称被告人主动归案后如实供述了犯罪事实，认罪态度好且取得了被害人谅解的辩解意见，与查事实相符，本院予以采纳。
综上，对被告人盛某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人盛某某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月3日起至2017年1月2日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱辉平
人民陪审员 许 波
人民陪审员 唐植伟
二〇一六年八月三日
书 记 员 李晓菊
附：《中华人民共和国刑法》相关条款
第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。