广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汕中法刑二终字第76号
原公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）麦某某，男，1985年8月9日出生于广东省汕头市澄海区，汉族，文化程度初中。2013年5月2日被羁押。因吸毒于2013年5月3日被汕头市公安局澄海分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月20日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
原审被告人马某某，男，1984年7月12日出生于汕头市澄海区，汉族，文化程度小学。2013年5月2日被羁押。因吸毒于2013年5月3日被汕头市公安局澄海分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
汕头市澄海区人民法院审理汕头市澄海区人民检察院指控原审被告人麦某某、马某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月17日作出（2014）汕澄法刑二初字第120号刑事判决。原审被告人麦某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人麦某某和原审被告人马某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2013年4月初，被告人麦某某购买200多片盐酸曲马多藏放于澄海区东里镇东陇大宫附近的一间老厝内，用于吸食及贩卖，被告人马某某帮忙贩卖，所得费用由其2人共同花销。具体情况如下：
1、2013年4月3日下午，吸毒人员纪某某电话联系被告人马某某购买盐酸曲马多，由被告人马某某在澄海区东里镇东陇大宫附近以30元的价格将3片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利18元。
2、2013年4月7日下午，吸毒人员纪某某电话联系被告人马某某购买盐酸曲马多，由被告人马某某窜至澄海区东里镇塘西桥头附近以30元的价格将3片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利18元。
3、2013年4月13日下午，吸毒人员纪某某电话联系被告人马某某购买盐酸曲马多，由被告人马某某窜至澄海区东里镇东陇大宫附近以30元的价格将3片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利18元。
4、2013年4月20日晚上，被告人麦某某窜至澄海东里东陇大宫附近的桥头以10元的价格将1片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利6元。
5、2013年4月22日下午，吸毒人员纪某某电话联系被告人马某某购买盐酸曲马多，由被告人马某某窜至澄海区东里镇东陇大宫附近以30元的价格将3片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利18元。
6、2013年4月25日晚上，被告人麦某某窜至澄海区东里镇东陇大宫附近的桥头以20元的价格将2片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利12元。
7、2013年4月26日下午，吸毒人员纪某某电话联系被告人马某某购买盐酸曲马多，由被告人马某某窜至澄海区东里镇塘西桥头附近以30元的价格将3片毒品盐酸曲马多贩卖给纪某某，从中非法获利18元。
2013年5月2日18时许，公安机关在澄海区东里镇东陇大宫附近一老厝内抓获被告人麦某某、马某某，现场查获白色药片127片，共1270粒，净重188克。经鉴定，查获的白色药片均检出曲马多成分。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人纪某某的证言。证明他在2013年4月3日至26日期间，拨打电话“东沟集群网”短号681277给“阿马”及麦某某共7次，联系购买盐酸曲马多，有时是“阿马”听电话，有时是麦某某听电话，向他们购买盐酸曲马多共21片，其中5次由“阿马”送来盐酸曲马多进行交易共15片，2次由麦某某交易共6片。
2、汕头市公安局澄海分局检查笔录。证明公安机关从被告人麦某某所吸毒的老厝内查获盐酸曲马多127片。
3、汕头市公安局澄海分局证据保全清单。证明从被告人麦某某处扣押盐酸曲马多127片的情况。
4、汕头市公安局澄海分局制作的现场照片、赃物照片。证明案发地点及赃物情况。
5、汕头市公安局澄海分局制作的辨认笔录。证明被告人麦某某、马某某及证人纪某某互相辨认的情况。
6、广东省汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告。证明从麦某某处查扣的白色药片检出曲马多成分。
7、汕头市公安局澄海分局出具的抓获经过。证明公安机关抓获被告人麦某某、马某某的情况。
8、汕头市公安局澄海分局强制隔离戒毒决定书。证明被告人麦某某、马某某被决定强制隔离戒毒的事实。
9、常住人口个人信息表。证明被告人麦某某、马某某的身份情况。
10、被告人麦某某的供述。证明他向“阿辉”购买盐酸曲马多后放在澄海区东里镇东陇大宫附近一老厝内，其让被告人马某某帮其贩卖并于2013年4月20日和2013年4月25日由其自己在澄海区东里镇东陇大宫附近的桥头贩卖3片盐酸曲马多给纪某某。
11、被告人马某某的供述。证明他有帮助被告人麦某某贩卖毒品盐酸曲马多并获得免费吸食盐酸曲马多的好处，其于2013年4月3日、4月7日、4月13日、4月22日、4月26日共贩卖盐酸曲马多共15片给纪某某。
原审判决认为，被告人麦某某、马某某无视国家法律，单独或结伙向他人贩卖毒品盐酸曲马多，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应当追究刑事责任，被告人麦某某在共同贩卖毒品中起到主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，鉴其当庭认罪，酌情从轻处罚。被告人马某某在共同贩卖行为中起辅助作用，系从犯，归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人麦某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
上诉人麦某某上诉提出，其不清楚原审被告人马某某拿了盐酸曲马多去贩卖的情况，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：
原审判决认定原审被告人麦某某购买200多片盐酸曲马多藏放于澄海区东里镇东陇大宫附近的一间老厝内，用于吸食及贩卖，并分别于2013年4月20日、2013年4月25日在澄海东里东陇大宫附近的桥头将毒品盐酸曲马多共3片（4.44克）贩卖给纪某某。原审被告人马某某帮助原审被告人麦某某贩卖盐酸曲马多，分别于2013年4月3日、2013年4月7日、2013年4月13日、2013年4月22日、2013年4月26日在澄海东里东陇大宫附近和澄海区东里镇塘西桥头附近贩卖毒品盐酸曲马多共15片（22.2克）给纪某某，并于2013年5月2日在澄海区东里镇塘西桥头准备贩卖毒品盐酸曲马多给纪某某时被公安机关抓获。公安机关抓获原审被告人麦某某后，由其配合在澄海区东里镇东陇大宫附近的一间老厝内缴获白色药片127片（净重188克，经检验，检出曲马多成分）的事实清楚。
认定上述事实的证据有：证人纪某某的证言及辨认笔录；汕头市公安局澄海分局检查笔录、汕头市公安局澄海分局证据保全清单、汕头市公安局澄海分局制作的现场照片、赃物照片、汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2013）05009号理化检验报告、汕头市公安局澄海分局出具的抓获经过、汕头市公安局澄海分局强制隔离戒毒决定书、常住人口个人信息表、原审被告人麦某某、马某某的供述和辨认笔录等。
上述证据均在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院在二审期间上诉人麦某某没有提出新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人麦某某、原审被告人马某某违反国家对毒品管理的规定，非法贩卖毒品盐酸曲马多214.64克，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人麦某某提出其对原审被告人马某某贩卖毒品盐酸曲马多的经过不知情以及请求二审从轻处罚的上诉意见。经查，上诉人麦某某持有的毒品盐酸曲马多交由原审被告人马某某进行贩卖的事实，有上诉人麦某某、原审被告人马某某在侦查机关的供述能相互印证，足以认定。上诉人麦某某提出其对原审被告人马某某贩卖毒品盐酸曲马多的经过不知情的上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于上诉人麦某某在原审当庭认罪，原审法院已酌情对其从轻处罚，故再请求二审予以从轻处罚的上诉意见缺乏事实依据和法律依据而理由不成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 少 荣
代理审判员 沈 士 栋
代理审判员 孔 冰
二〇一四年九月十六日
书 记 员 谢琼晖（代）
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。