浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙11刑再7号
抗诉机关浙江省丽水市人民检察院
原审被告人邱美青，男，1971年5月27日出生于浙江省青田县，汉族，小学文化，油漆工，住浙江省青田县。因本案于2005年3月15日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年7月26日被青田县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。又因涉嫌盗窃罪，于2017年4月21日被逮捕，现羁押于青田县看守所。
原审被告人张新龙，又名张的龙、张立龙，男，1970年9月25日出生于安徽省东至县，汉族，初中文化，无业，住安徽省东至县。因犯抢劫罪于1993年10月22日被江西省波阳县人民法院判处有期徒刑八年，因犯盗窃罪于1999年被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年零三个月，2000年12月17日刑满释放。因本案于2005年3月15日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年7月26日被青田县人民法院判处有期徒刑�年，并处罚金人民币10000元，刑期于2013年3月14日届满。
原审被告人吴松春，男，1970年8月30日出生于江西省鄱阳县，汉族，小学文化，务工，住鄱阳县。因本案于2005年3月15日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年7月26日被青田县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元，刑期于2011年3月14日届满。
原审被告人陈忠伟，又名陈军伟，男，1977年10月28日出生于浙江省青田县，汉族，小学文化，务工，住青田县。因本案于2005年4月5日被取保候审，同年7月26日被青田县人民法院单处罚金人民币70000元。
青田县人民法院审理青田县人民检察院指控原审被告人张新龙、邱美青、吴松春犯盗窃罪，原审被告人陈忠伟犯收购赃物罪一案，于2005年7月26日作出（2005）青刑初字第104号刑事判决。判决生效后，丽水市人民检察院于2017年7月12日提起抗诉。本院经审查于2017年7月31日作出（2017）浙11刑抗6号再审决定书提审本案，并依法组成合议庭，公开开庭进行审理。丽水市人民检察院指派检察员陈殷新出庭支持抗诉，被告人邱美青到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2004年12月中旬，被告人邱美青、吴松春经事先踩点，决定盗窃坐落于青田县黄洋乡龙潭背自然村的青田县泰正钼业有限公司仓库的钼精矿，并联系了张新龙负责开锁，“阿某”（身份不清）负责运输。2004年12月17日，被告人邱美青、吴松春、张新龙搭乘由“阿某”驾驶的温州牌号的工具车从温州赶到青田，凌晨1时许，潜至青田县泰正钼业有限公司仓库，被告人张新龙用随身携带的插�，打开仓库大门上的锁后，与被告人吴松春进入仓库实施盗窃，共窃取钼精矿八袋，重约0.4吨，而后驾车逃往温州。经鉴定，被盗钼精矿价值人民币53129元。为了销赃，被告人吴松春又联系了被告人陈忠伟。被告人陈忠伟赶至温州后，明知该钼精矿来路不明，仍以人民币21000元收购该钼精矿，后以人民币53246元出售该钼精矿。案发后，赃款已被公安机关追回。
原判另查明，被告人吴松春归案后，协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人。2005年4月4日，被告人陈忠伟向青田县公安局投案自首。
原判据以认定上述事实的证据有：销售结算清单；证人林某、季某、周某、陈某1、陈某2的证言；被告人张新龙、邱美青、吴松春、陈忠伟的供述；青价鉴字(2005)29号价格鉴定结论书；现场勘验检查及现场示意图，�场照片；辨认照片及辨认笔录；邱美青电话的通话记录；青田县公安局出具的关于被告人张新龙、邱美青、吴松春的抓获经过；被告人张新龙、邱美青、吴松春、陈忠伟的户籍证明；（1993）波刑字第121号刑事判决书及刑满释放人员通知书等。
另有青田县泰正钼业有限公司的领条，证实被告人销售赃物所得款已被失主领回。
原审根据上述事实并依照相关法律规定，判决：一、被告人张新龙犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。二、被告人邱美青犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。三、被告人吴松春犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。四、被告人陈忠伟犯收购赃物罪，单处罚金70000元。
丽水市人民检察院的抗诉意见和出庭检察意见是：1.被告人邱美青在2004年犯本案盗窃罪之前有两次犯罪前科。1999年8月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；2000年10月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑两年，并处罚金人民币3000元。邱美青于2004年12月17日实施本案犯罪，构成累犯，应从重处罚。2.在案证据表明，除上述提到的1999年、2000年的两次盗窃构成本案盗窃的累犯外，被告人邱美青在本案原刑罚执行完毕后仅隔三个月，又重新犯盗窃罪，再次获刑九个月；2017年4月8日又涉嫌盗窃罪被立案侦查，现尚在青田县人民法院审理中。上述情况表明，被告人邱美青不仅构成累犯，还是盗窃罪的常习犯，行为恶劣，人身危险性和再犯可能性极大，应当通过刑罚的有效适用给予纠正。原判遗漏了重要量刑情节，导致量刑不当，请依法改判。
�告人邱美青的意见是：事情已经过去十几年了，且当时判处有期徒刑七年量刑偏重，请求从轻判处。
再审期间，丽水市人民检察院提交了以下新证据：1.青田县人民法院（1999）青刑初字第84号刑事附带民事判决书、释放证明；2.青田县人民法院（2000）青刑初字第168号刑事判决书、保外就医审查合议审批表、保外就医罪犯守则等；3.衢州市中级人民法院刑事裁定书、假释考验期满通知书；4.青田县人民检察院青公诉刑诉[2017]165号起诉书和青田县人民法院庭审笔录。待证被告人邱美青于2004年犯本案盗窃罪之前有累犯前科的事实和本案原判决生效后又再犯新的盗窃罪等事实。前述证据经庭审举证质证，被告人邱美青无异议。经审查，前述证据具有合法性、客观性，前三组证据与本案具有关联性，本院予以采信；第四组证据与本案不具有�接关联性，但能证实被告人邱美青因涉嫌盗窃罪现羁押在青田县看守所的事实，对该部分待证事实，本院予以采信。
经审理查明，被告人邱美青因犯盗窃罪于1999年8月24日被青田县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，于2000年3月30日刑满释放；因犯盗窃罪于2000年10月24日被青田县人民法院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币3000元，2001年3月27日因病保外就医暂予监外执行，于2002年7月6日刑满。因本案于2005年7月26日被青田县人民法院判处有期徒刑七年并交付执行，于2010年10月10日被假释，有期徒刑于2012年3月14日执行完毕。
另查明，被告人邱美青因再次涉嫌盗窃罪，于2017年4月8日被刑事拘留，于4月21日被逮捕，现羁押于青田县看守所。
再审查明的其他事实与原审一致，原审在判决中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，再审仍作为定案依据予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第十条的规定，按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。按本案被告人行为时的法律规定，被告人邱美青、吴松春、张新龙于2004年12月以非法占有为目的，结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪，被告人陈忠伟明知是赃物而予以收购，其行为构成收购赃物罪。原判根据本案盗窃数额，结合被告人张新龙有累犯从重情节和被告人吴松春有立功表现、被告人陈忠伟有自首等从轻情节，对该三被告人作出的量刑适当。抗诉机关提供的新证据证实被告人邱美青构成累犯，原判未�定该量刑情节，导致对被告人邱美青量刑不当，应予以纠正。对抗机关提出依法改判的抗诉意见，予以支持。综上，被告人邱美青的行为构成盗窃罪且盗窃数额巨大，曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人邱美青在原审庭审中承认了自己的罪行，尚有一定的悔罪表现，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第三百一十二条、第六十五条、第六十七条、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销青田县人民法院（2005）青刑初字第104号刑事判决第二项对被告人邱美�的量刑部分，维持判决的其余部分；
二、被告人邱美青犯盗窃罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，本判决生效前被告人邱美青已羁押和执行刑期七年，剩余刑期一年，从本判决生效之日起执行），并处罚金人民币10000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴建群
审 判 员 周小兰
审 判 员 金建荣
二〇一七年九月二十八日
代书记员 郭 慧