广西壮族自治区上思县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）上刑初字第79号
公诉机关上思县人民检察院。
被告人陆继庞。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年10月3日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于上思县看守所。
辩护人黄炳华，广西心田律师事务所律师。
上思县人民检察院以上检刑诉（2012）44号起诉书指控被告人陆继庞犯故意伤害罪，于2013年4月7日向本院提起公诉，本院于当日立案。本案在审理过程中，刑事附带民事诉讼原告人苏某强提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2013年6月27日公开开庭审理了本案。上思县人民检察院指派副检察长黄纯出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人苏某福的诉讼代理人苏某强、黄某山、被告人陆继庞及其辩护人黄炳华到庭参加诉讼。期间，刑事附带民事诉讼原告人苏某福于2013年7月9日申请撤诉，本院裁定准予撤诉。现已审理终结。
上思县人民检察院指控，2012年10月2日22时许，“大芳华”宾馆的老板苏甲与隔壁“半岛湾”烧烤店的店主被告人陆继庞因油烟问题，双方发生了争吵。随后苏甲之子苏某福持刀进入“半岛湾”烧烤店内找陆继庞理论，陆继庞的妻子陆乙见状便上前阻拦，并用手抓住刀刃与苏某福争抢刀具，争抢过程中陆乙的手掌被割伤。待苏某福来到柜台前，陆继庞便从床上站起来拿出一把平头西瓜刀朝苏某福头部砍去，致苏某福人体损伤程度构成重伤。对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人陆继庞的行为已构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。
被告人陆继庞辩称，案发时被害人先拿刀砍其，其才拿刀砍伤被害人，其行为不是故意伤害。其辩护人辩称，被告人陆继庞的伤害行为属于正当防卫，不负刑事责任。鉴定结论确定被害人因受伤而失语是虚假的事实，并当庭申请对苏某福的人身伤残等级鉴定进行重新鉴定。
经审理查明，2012年10月2日22时许，上思县思阳镇团结东路“大芳华”宾馆的老板苏甲与“半岛湾”烧烤店的店主被告人陆继庞因烧烤产生油烟影响到宾馆的问题，双方发生了争吵，被告人陆继庞朝苏甲胸口推了一把。被人劝散后，被告人陆继庞回到“半岛湾”柜台内的小床休息。随后苏甲之子苏某福持刀进入“半岛湾”烧烤店内找被告人陆继庞理论。被告人陆继庞的妻子陆乙见状上前阻拦，因抓住刀刃致右手指被割伤。待苏某福来到柜台前，被告人陆继庞便从床上站起来拿出一把平头的西瓜刀朝苏某福头部砍去，致苏某福人体损伤程度构成重伤，人身伤害残疾程度构成五级。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表，证实2012年10月2日23时45分，陆甲打电话到思阳派出所报案称，在上思县团结东路“半岛湾”烧烤店内有人打架，一名叫苏某福的男子被砍伤头部。
2、被害人苏某福的陈述，证实被害人苏某福苏醒后，用点头方式表示其头部是被陆继庞砍伤。
3、证人苏甲的证言，证实案发当天22时许，其经营的“大芳华”宾馆有顾客抱怨有油烟飘进宾馆内。其就顺着油烟方向找到隔壁“半岛湾”烧烤店的店主陆继庞，把陆继庞拉到宾馆门口，并就油烟问题跟陆继庞理论，两人继而发生争吵。争吵过程中，陆继庞朝其胸口推了一把，后被旁人劝开。几分钟后，其看见苏某福满头是血被人从“半岛湾”烧烤店内抬出来。
4、证人陆甲的证言，证实案发当晚22时许，其家经营的“大芳华”宾馆有顾客反映有油烟味飘到宾馆内，其丈夫苏甲就把隔壁“半岛湾”的老板“卷毛”拉过来理论。双方发生争吵，“卷毛”朝苏甲胸口推了一把。“卷毛”回到烧烤店后，苏甲就找到其儿子苏某福指责“卷毛”的行为，于是苏某福就去“半岛湾”烧烤店找“卷毛”，其跟在苏某福后面进入“半岛湾”烧烤店，看见“卷毛”手拿一把平头刀隔着柜台砍向苏某福，苏某福头部流血后被送往医院。
5、证人陆乙的证言，证实案发当晚22时许，隔壁“大芳华”宾馆的老板苏甲到其经营的“半岛湾”烧烤店称“半岛湾”油烟飘进宾馆，顾客反映很大。并拉陆继庞到宾馆门口理论，双方发生争吵。陆继庞回到烧烤店后，就到柜台内的小床休息。约10分钟后，其看见“金鑫”酒吧的老板苏某福走进“大芳华”宾馆，不一会又返回“金鑫”酒吧，后携带一把砍刀从“金鑫”酒吧里面走出来，直接走进“半岛湾”烧烤店里面。其见状就挡住苏某福，但是力气不够挡不住。苏某福走近柜台的时候，举起刀要往陆继庞砍去，其急忙用手拦住砍刀，右手掌因抓住刀刃而被割伤。苏某福的刀被拦下后，没有继续再砍。其在与苏某福拉扯中叫陆继庞快跑，陆继庞就从床上站起来，抓住柜台上面的餐纸盒扔向苏某福，并抓起一把西瓜刀朝苏某福砍去，苏某福头部被砍中，便往后倒地靠在啤酒箱旁边，其他人见状过来阻拦，并把苏某福抬到店外面。其怕陆继庞被人伤害，就推陆继庞到里屋，并抢过陆继庞手上的刀，把刀放在楼梯下空酒箱上面。
6、证人黄甲的证言，证实案发当晚22时许，其在“半岛湾”烧烤店的时候，看见“大芳华”宾馆的苏老板过来说“半岛湾”的油烟飘到其宾馆，并拉“卷毛”过去看。一会“卷毛”就回到“半岛湾”柜台内的小床睡觉。约十几分钟后，其看见隔壁“金鑫”酒吧的老板苏某福拿着一把砍刀走进“半岛湾”烧烤店。老板娘看见此情形就起身追上并拦在苏某福前面，但是拦不住。苏某福走近柜台的时候把手中的砍刀举起，往柜台的方向砍去，老板娘用手拦下刀子，因抓住刀刃因而手掌被割伤。苏某福的刀被拦下后，再没有继续砍。这时“卷毛”起身拿起桌上的餐纸等物品往苏某福身上扔去，并拿起一把水果刀挥刀朝苏某福砍去，苏某福受伤后靠在啤酒箱旁边倒下，老板娘就把“卷毛”推到里屋，其他人把苏某福抬出店外。
7、证人江某某的证言，证实案发当晚，其在“金鑫”酒吧厨房干活，听见外面的吵闹声。其出去看时发现苏某福身上有很多血迹，被几个人抬着。
8、证人苏乙的证言，证实案发当天22时许，其在兄长苏某福经营的“金鑫”酒吧柜台内玩电脑，听见外面吵闹声，便走出门外，看见苏某福满头鲜血躺在“半岛湾”烧烤店柜台前面的地上。
9、证人黄乙的证言，证实案发当晚22时许，其停车在“半岛湾”烧烤店的树底下，看见有个男子从“半岛湾”旁边的酒吧内拿出一把长长的砍刀走进“半岛湾”烧烤店内，那个男子走进去没多久就头部流了很多血被抬出来。
10、证人陆丙的证言，证实案发当晚，其与同事在“半岛湾”烧烤店的二楼喝酒。22时许，其到一楼接一朋友，当其面对一楼大门时，看见有个男子拿着一把长柄砍刀走进“半岛湾”烧烤店，其意识到有危险，就马上离开该处。待其回来时，看见“半岛湾”烧烤店内的地上留有很多血迹。
11、证人黄丙的证言，证实案发当晚22时许，其听见外面“大芳华”老板与“半岛湾”老板因为油烟的问题发生吵嘴。十几分钟后，其看见苏某福倒在“半岛湾”柜台旁的啤酒箱旁边，当时“卷毛”手上拿着一把刀。其过去帮忙将苏某福抬到“红宝石”店门口。
12、证人韦某某的证言，证实案发当晚22时许，其与同事巡逻时，接警到“半岛湾”烧烤店处理打架事件，到达现场后，看见一个中年男子头部受伤正躺在“红宝石”酒吧前面地上，“半岛湾”烧烤店一楼柜台旁边的地上留有很多鲜血。其在现场搜获到三把刀具，其中一把是银白色，尾端翘起、尖头的砍刀。
13、现场勘验检查笔录、方位图及现场照片，证实案发现场基本概况，勘验过程中，从“半岛湾”烧烤店楼梯口堆放的啤酒箱上提取到一把平头西瓜刀。
14、辨认笔录及指认照片，证实经陆继庞辨认，案发现场即团结东路“半岛湾”烧烤店内，该店内柜台位置是其砍伤苏某福时所站的地点，砍伤苏某福的砍刀特征为银色平头刀。经陆乙及黄乙的辨认，当晚苏某福进入“半岛湾”携带的刀具是一把银白色弧形尖头砍刀，系案发当晚巡警查获的刀具之一。
15、出警情况说明、情况说明，证实韦某某等人出警到“半岛湾”烧烤店处理打架事件的经过。
16、扣押物品清单及照片、扣押说明，证实案发当晚巡警查获的一把长柄尖头砍刀及勘验过程中提取的一把平头砍刀已被扣押。
17、苏某福住院材料，证实被害人苏某福受伤后的医治情况。
18、陆乙门诊病历，证实陆乙于案发次日到医院就诊，确诊头部软组织肿胀，右手指刀伤。
19、上思县公安局刑事科学技术鉴定书，证实苏某福人体损伤程度构成重伤。
20、广西金桂司法鉴定中心人身伤害残疾程度鉴定意见书，证实被害人苏某福人体伤害残疾程度为五级。
21、被告人陆继庞的供述，2012年10月2日22时许，其与“大芳华”宾馆老板苏甲因油烟问题发生争吵，其朝苏甲的胸口推了一把后被人劝散。十几分钟后，苏甲之子苏某福走进“半岛湾”烧烤店内，用手拍了一下柜台还用手指着其。其很气愤就从柜台架处拿起一把西瓜刀隔着柜台朝苏某福砍去。苏某福被砍中头部后就靠着啤酒箱慢慢倒地。当时在场的还有苏某福的母亲、其爱人陆乙还有服务员“芬姐”。
22、户籍证明，证实被告人陆继庞身份信息。
本院认为，被告人陆继庞非法故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陆继庞犯故意伤害罪成立。被害人苏某福在其父亲与被告人陆继庞发生争执后，虽然持刀进入被告人陆继庞经营的店内找被告人陆继庞理论，但在没有对被告人陆继庞或其他人的人身、财产和其他权利正在实施不法侵害行为的情况下，被告人陆继庞持刀将被害人砍致重伤。被告人陆继庞的行为不符合刑法规定的为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫的条件。故对于被告人陆继庞提出其行为不是故意伤害的辩解以及辩护人提出被告人陆继庞属于正当防卫的辩护意见，本院不予采纳。对被害人苏某福进行人身伤害残疾程度进行鉴定是由被害人苏某福向本院申请，本院依法委托具有法定资质的鉴定机构依照法定程序和相关规定作出鉴定意见，该鉴定意见合法有效，且辩护人又未能提供相应的证据予以证实被害人失语是虚假的事实以及鉴定意见存在错误的依据。故对辩护人申请重新鉴定的请求，本院不予支持。被告人陆继庞持凶器作案，本院酌情从重处罚。本案被害人对矛盾激化起一定作用，具有一定过错，并因邻里纠纷引发，本院对被告人陆继庞亦酌情从轻处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，保护公民的合法财产不受侵犯。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，判决如下：
被告人陆继庞犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月3日起至2017年9月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 林世海
代理审判员 蒙海芬
人民陪审员 黄识景
二〇一三年九月九日
书 记 员 凌小兵
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。