陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）陕刑三终字第00137号
原公诉机关西安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹合川，男，1987年4月16日出生于四川省渠县，汉族，初中文化农民。2013年11月29日因本案被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人曹晓东、李卫东，北京市惠诚律师事务所律师。
原审被告人王磊，男，1992年12月11日出生于陕西省陇县，汉族，小学文化，无业。2013年11月29日因本案被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
西安市中级人民法院审理西安市人民检察院指控原审被告人王磊、邹合川犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月24日作出（2014）西中刑一初字第00057号刑事判决。宣判后，原审被告人邹合川不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年11月28日下午，被告人邹合川电话联系被告人王磊购买毒品80克，准备将所购毒品用于贩卖牟利。当晚二人在西安市沙井村村口见面后，邹合川先向王磊支付以前购买毒品所欠毒资1200元，又向王磊预付毒资5000元。次日13时许，王磊、邹合川在西安市某小区门口见面后，邹合川再次支付王磊毒资5800元，王磊从其租住处取到毒品返回小区门后将毒品交给邹合川，交易完毕，二人准备离开现场时被公安人员当场抓获。公安人员当场从邹合川身上查获毒品可疑物2包，净重共计82.3克；从王磊身上查获人民币现金11100元及用白色塑料袋包装的白色块状物1包，净重48.4克。经鉴定，从查获的毒品中均检出甲基苯丙胺。
依据上述事实，原审法院认为，被告人王磊以牟利为目的出售毒品，被告人邹合川以出售为目的收买毒品，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控二被告人的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。被告人王磊、邹合川贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，仅案发后查获的毒品即分别达130.7克、82.3克，应依法予以惩处。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条第一款、第六十四条之规定，以被告人王磊犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元；以被告人邹合川犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元；作案工具手机三部予以没收。
邹合川及其辩护人提出，一审判决认定事实不清，其所付毒资与所购毒品不对等，其是替一个叫“龙龙”的人购买部分毒品，该部分事实应予查明；一审量刑过重，其属以贩养吸，所购买的毒品并未流入社会，到案后协助公安人员抓获段明明，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
辩护人另提出邹合川为吸食而购买毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见。
经审理查明，一审判决认定原审被告人王磊、上诉人邹合川犯贩卖毒品罪的事实、情节是清楚、正确的。有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过、查获记录及照片证明，2013年11月29日14时许，西安市公安局碑林分局长安路派出所民警在西安市某小区门口将刚交易毒品结束的王磊、邹合川抓获，当场从邹合川身上查获白色块状晶体两包；从王磊身上查获白色块状物一包。
2、查获记录、扣押物品清单、称量指认毒品照片证明，2013年11月29日，公安人员抓获王磊、邹合川后，在邹合川身上查获一黑色布质袋，内装白色塑料自封袋所装白色块状冰毒一包及芙蓉王香烟盒内所装白色塑料自封袋所装白色块状晶体冰毒一包，经对两装有白色块状毒品的塑料自封袋称量，毛重84.36克；在王磊身上查获白色塑料自封袋装毒品一包，经称量，毛重49.48克。同日，公安机关还扣押王磊手机两部，农业银行卡两张，邹合川手机一部。
3、西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（毒）字（2013）661号毒品检验鉴定报告、毒品收据证明，送检塑料袋包装白色晶体物1包，净重82.3克；送检塑料袋包装白色晶体物1包，净重48.4克。经鉴定，从中均检出毒品甲基苯丙胺。以上毒品均已由公安机关上缴西安市禁毒委员会。
4、手机通话记录证明，邹合川手机与王磊手机自2013年11月28日13时至11月29日14时通话频繁；与段某某手机，在2013年11月25日、11月29日，有多次通话。
5、手机短信证明，邹合川手机内有涉嫌购买、贩卖毒品的信息。2013年11月29日0：26，邹合川发给“洛”的短信，内容为“我进货缺钱看你方便给借点不，明下午给还上”；0：35，“洛”发给邹合川的短信，内容为“兄弟我工资借单位的同事了，现在身上就三百多块钱，你啥时候进货”；0：37，邹合川发给“洛”短信，内容为“谢了，明下午给你”；11：24，“洛”发发给邹合川短信，内容为“兄弟我下午没事，你那什么时候办完货我过去顺便拿个东西”，邹合川回复“我现在刚出门在问朋友借钱还差1000到位一个小时就完事”。
6、证人段某某证明，他平时吸食K粉，毒品都是从一个外号叫“虎逼”的男子手中所购买。2013年11月29日22时许，他给“虎逼”打电话要买毒品K粉，“虎逼”让他到陕西省体育场陕西体育宾馆308房间，他到后即被公安人员抓获了。此前，他还从“虎逼”处购买过两次K粉，第一次距案发前一个月，第二次是案发一个星期前，大约是11月23日，两次都购买了120元的K粉。
7、辨认笔录及照片证明，2013年11月30日，证人段某某经对12张男性照片混杂辨认，确认6号邹合川就是给其卖过K粉的男子；邹合川经对12张男性照片混杂辨认，确认9号段某某就是向其买K粉的人。
8、西安市公安局强制隔离戒毒所诊断及检测照片证明，2013年11月30日，公安机关经对王磊、邹合川毒品尿检，均尿检阳性，二人吸食冰毒。
9、原审被告人王磊供述，2013年11月28日16时许，他接到网友“一生何求”（邹合川）打来电话说要购买冰毒，他二人约好在沙井村北口见面。见面后，邹合川先还了以前欠他的购毒款1200元，他们谈好这次200元一克冰毒。当晚18时许，邹合川打电话说要5000元的冰毒，后两人在沙井村北口见面后，邹给他了5000元，并说再去找钱，随后按照找钱的多少再决定还要多少冰毒。第二天上午11时许，他给邹合川打电话，约定好在他租住的小区楼下见面。约13时许，邹合川打电话说已经到了，二人见面后，邹合川给了他5800元，说再欠上1200元要60克冰毒，并让他多拿一些，等卖完再给他钱。他就返回租住处用一黑色布袋子装了一包用白色塑料袋装的约50克冰毒，还用芙蓉王香烟盒装了一个白色塑料袋，里面装了约30克冰毒，下楼后，他将装有两包冰毒的黑色布袋交给邹合川，刚交易完后，他俩就被公安人员抓获。公安人员当场从他身上查获了用白色塑料袋装的50余克冰毒和11100元人民币。另供，距案发三个多月前，他是在网上认识了邹合川，邹的网名叫“一生何求”，他先后给邹合川卖过三次冰毒。2013年9月，他以240元每克的价格卖给邹20克冰毒，是在沙井村北口交易的，邹合川给的是现金；2013年10月上旬，他在凤城二路送给邹合川1克冰毒和一颗“漠河烟”，当时说是送的，但后来邹合川说欠他1200元。他的毒品都是从一个叫“韩某某”的男子处买的，共购买了145克冰毒，他自己吸食了10余克，除抓获时身上的毒品外，其余都卖给了邹合川。
10、上诉人邹合川供述，2013年11月28日下午，他给毒贩（王磊）打电话要购买冰毒。当晚，他和王磊在西安市沙井村村口见面后，他先给了王磊以前所欠买毒品的1200元，并说好这次要买80克冰毒，每克200元，他还给了王磊5000元现金。11月29日下午14时许，他和王磊电话约定在某小区门口交易。二人见面后，他给了王磊5800元，说剩下的钱等冰毒卖了再给。王磊就进到小区拿来一个黑色布袋子，说里面有80克冰毒，他将袋子刚装在身上就被公安民警现场抓获了，民警在他身上查获了两袋冰毒，在王磊身上也查获一袋冰毒。另供，他不知该毒贩的真实姓名，直到被抓获后才知毒贩叫王磊。他和王磊是案发前在网上认识的，此前他还从王磊处购买过两次冰毒，第一次购买了20克冰毒，现金交易4800多元，第二次在是西安市凤城二路从王磊处购买了1克冰毒和一颗“漠河烟”（自称为一种毒品），当时没给钱，也就是后来的1200欠款。他所买的毒品，一部分供自己吸食，一部分加价卖出以贩养吸。他被公安机关抓获后，段某某给他打电话说要买2克K粉，他让段到体育宾馆308房间，段到后就被公安人员抓获了。他以前还帮段某某从他人处买过两次K粉，每次120元。
上列证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王磊以牟利为目的贩卖毒品，上诉人邹合川为贩卖而收买毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。对邹合川及辩护人所提部分毒品系替人代购，一审判决该部分事实认定不清的上诉理由及辩护意见，经查，其向王磊购买冰毒80余克的犯罪事实，有其与王磊到案后的多次供述，以及查获的毒品证明，并无证据证明其是替人代购部分毒品，故此节上诉理由不能成立，辩护意见不予采纳。对辩护人所持邹合川不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，邹合川到案后多次供述，其所购买的毒品除吸食外，均向外贩卖，其手机短信内容对此也有相关印证，且在案发后仍有吸毒人员主动向其联系购买毒品，故其行为构成贩卖毒品罪。对邹合川及辩护人所提量刑方面的上诉理由及辩护意见，经查，邹合川此次所购买的毒品并未流入社会，其到案后确有协助公安人员抓捕吸毒人员的行为，有一定悔罪表现，且有吸食毒品情节，但一审法院在量刑时对上述情节已均予以考虑，并在法定幅度内对其量刑，故其该上诉理由不能成立，辩护意见不予采纳。原审被告人王磊贩卖毒品数量大，仅查获的甲基苯丙胺就达130.7克，并多次贩卖毒品牟利，上诉人邹合川贩卖毒品数量大，案发后查获的甲基苯丙胺达82.3克，对二人均应依法惩处。据此，上诉人邹合川、原审被告人王磊贩卖毒品的犯罪事实清楚，原审判决定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵明华
代理审判员 贺小娟
代理审判员 王 立
二〇一四年九月十八日
书 记 员 王程程