湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）道法刑初字第247号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人冯某某，男，因犯盗窃罪，于2013年9月22日被永州市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，罚金二万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年7月15日被道县公安局刑事拘留，同年8月21日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
被告人吴某某，男，因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月21日经道县人民检察院批准逮捕，2014年9月5日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
辩护人董建林，湖南湘源律师事务所律师。
湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2014）215号起诉书指控被告人冯某某、吴某某犯盗窃罪，于2014年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员张适担任审判长，人民陪审员程定顺、何章保参加的合议庭，于2014年12月18日公开开庭进行了审理。代理书记员卜文军担任记录。湖南省道县人民检察院指派检察员邓云云出庭支持公诉，被告人冯某某、吴某某及其辩护人董建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
道县人民检察院指控，2012年9月4日凌晨，被告人冯某某、吴某某伙同吴某理（因本案已判刑）等人在道县人民医院新住院部门口盗窃被害人何某进一台黄色隆鑫牌男式两轮摩托车。经鉴定被盗摩托车价值5460元。
另查明，被告人冯某某于2014年7月14日被冷水滩区黄阳司派出所抓获归案，被告人吴某某于2014年9月1日在冷水滩区湘水湾酒店9220房间被抓获归案。被盗摩托车已被公安机关追缴，并于2013年12月18日返还被害人。
公诉机关提供了被告人的供述和辩解、证人证言、书证、现场勘验检查笔录、鉴定意见、被害人的陈述等证据材料，认为被告人冯某某、吴某某的行为已构成盗窃罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定依法判处。
被告人冯某某提出他没有参与盗窃。
被告人吴某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实未提出异议。
被告人吴某某的辩护人的辩护意见为盗窃分工是吴某理提出的，具体实施盗窃行为也是吴某理实施的，吴某理起组织作用，系主犯，吴某某是望风的，在本案中起的作用比吴某理小，系从犯。
经审理查明，2012年9月3日傍晚，吴某理（因本案已判刑）提议去偷摩托车，于是被告人冯某某、吴某某伙同吴某理等五人分别坐火车、摩托车从冷水滩出发到道县。2012年9月4日凌晨，被告人冯某某、吴某某、吴某理等人在道县人民医院新住院部门口，吴某某负责望风，冯某某负责推车，吴某理负责开锁，盗窃被害人何某进一台黄色隆鑫牌男式两轮摩托车。经鉴定被盗摩托车价值5460元。
另查明，被告人冯某某于2014年7月14日被冷水滩区黄阳司派出所抓获归案，被告人吴某某于2014年9月1日在冷水滩区湘水湾酒店9220房间被抓获归案。被盗摩托车已被公安机关追缴，并于2013年12月18日返还被害人。被告人冯某某因犯盗窃罪，于2013年9月22日被永州市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元。
证明上述事实的证据有：
1、被告人冯某某的供述和辩解，供述了2012年的一天傍晚，吴某理提议去偷摩托车，自己与吴某理、屈志刚、“维仔”、“胖子”五人在冷水滩商量好到道县去偷摩托车。吴某理和“胖子”坐火车，自己和屈志刚、“维仔”坐吴某理的一部黑色的女式摩托车从冷水滩出发到道县人民医院。吴某理、屈志刚负责剪接线，“胖子”负责开龙头锁，自己和“维仔”负责推车。自己和“维仔”先推出一部红色的女式摩托车到道县人民医院门口陡坡下面，自己负责在陡坡旁边看管这辆偷来的摩托车。过了约一个小时，他们又把一辆黄色男式两轮摩托车推到道县人民医院门口。后来，自己和屈志刚就骑偷来的红色女式摩托车，吴某理就骑他自己那辆黑色女式摩托车，“胖子”和“维仔”骑那辆偷来的黄色男式两轮摩托车从双牌岭方向回冷水滩。
2、被告人吴某某的供述和辩解，供述了2012年的一天傍晚，吴某理提议去偷摩托车，自己与吴某理、“华仔”屈志刚、“维仔”邓天伟、“耗子”冯某某五人在冷水滩商量好到道县去偷摩托车。分两组到道县，有的人坐火车，有的人坐一部黑色的女式摩托车从冷水滩出发到道县人民医院。在道县人民医院门口看到一辆黄色男式摩托车，自己在旁边望风，吴某理负责开锁，当时那辆黄色男式摩托车只锁了龙头锁，没有锁大锁，其他人就在旁边帮忙。我们就把这辆黄色男式摩托车从道县人民医院大门推出来，往南推进西边的小道，在小道里面剪线打火。打着火后，吴某理骑那辆偷来的黄色男式摩托车搭了一个人，自己就骑来那辆黑色女式摩托车还搭了两个人，五人就坐两部摩托车从双牌岭方向回冷水滩。
3、被告人吴某理的证言，证明了2012年9月的一天傍晚，自己和冯某某、吴某某骑两台摩托车到道县，“华仔”屈志刚、“维仔”邓天伟坐火车到道县。五人在道县会合后，自己和冯某某骑一台摩托车，吴某某和“华仔”屈志刚、“维仔”邓天伟三个人骑一台摩托车在道县县城踩点偷摩托车。到凌晨2点钟左右，共在道县人民医院偷了两台摩托车，一台红色的女式豪爵摩托车，一台黄色男式摩托车。这两台车由我们推到道县人民医院门口右手边的一条巷子里打着火。后来，自己和吴某某骑一台车、冯某某骑偷来的红色女式豪爵摩托车、“维仔”邓天伟骑那辆偷来的黄色男式摩托车从双牌岭方向回冷水滩。后来，吴某某将那台黄色男式摩托车卖给了杨某。
4、证人杨某的证言，证明了2013年7月份，吴某某以2500元的价格将一台黄色男式摩托车卖给他的事实。
5、证人盘某莲的证言，证明了2012年9月4日凌晨，她在道县人民医院住院，她老公何某进骑一台黄色隆鑫牌男式两轮摩托车到医院陪她，过了三、四个小时，她老公感觉楼下有动静，就下去看，上来时说摩托车被盗了，于是就报警了。
6、被害人何某进的陈述，陈述了2012年9月4日凌晨1时许，他把摩托车停放在道县人民医院新住院部门口，锁好龙头锁就上楼了。大约4时许时，他感觉楼下有动静，就下去看，发现摩托车被盗了，于是就报警了。
7、辨认笔录，证明了被告人冯某某、吴某某互相指认对方是一起到道县人民医院盗窃一台黄色男式摩托车的人。
8、现场勘验检查笔录、现场图、照片及搜查笔录，证明了案发现场及搜查情况。
9、价格鉴定结论书，证明了所盗摩托车的价值情况。
10、机动车行驶证、摩托车照片、摩托车发票，证明了所盗摩托车情况。
11、扣押、发还物品清单，证明了被告人冯某某、吴某某所盗摩托车已被公安机关追缴并全部返还被害人。
12、抓获经过，证明了被告人冯某某、吴某某被抓获的经过情况。
13、户籍证明，证明了被告人冯某某、吴某某的身份情况。
14、湖南省永州市中级人民法院（2014）永中法刑二终字第102号刑事判决书，证明了被告人冯某某因犯盗窃罪，于2013年9月22日被永州市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元。
上述证据，经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
本院认为：被告人冯某某、吴某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人冯某某、吴某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。本案系共同犯罪，被告人冯某某、吴某某在共同犯罪中起次要或者铺助作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人冯某某、吴某某所盗赃物已全部返还被害人，吴某某自愿认罪，并如实交代了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人冯某某提出“他没有参与盗窃”的辩解意见，与本院审理查明的事实不符，本院不予采信。被告人吴某某的辩护人提出“盗窃分工是吴某理提出的，具体实施盗窃行为也是吴某理实施的，吴某理起组织作用，系主犯，吴某某是望风的，在本案中起的作用比吴某理小，系从犯”的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，本院予以采信。对冯某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款、第五十二条、五十三条的规定，对吴某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、五十三条的规定，判决如下：
一、撤销永州市中级人民法院（2013）永中法刑二终字第102号判决对被告人冯某某的缓刑部分。被告人冯某某犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币四千元。被告人冯某某原盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金二万元；合并执行有期徒刑二年，拘役四个月，并处罚金二万四千元；决定执行有期徒刑二年，拘役四个月，并处罚金二万四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2012年11月13日至2013年7月11日已羁押七个月二十九天，剩余有期徒刑刑期一年四个月零一天，即自2014年7月14日至2015年11月14日止。拘役刑期自有期徒刑执行完毕之次日起计算，即自2015年11月15日起至2016年3月14日止。罚金原已缴纳二万元，剩余四千元限本判决生效之日起30人内缴纳。）
二、被告人吴某某犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月1日至2014年12月31日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省永州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 张 适
人民陪审员 程定顺
人民陪审员 何章保
二〇一四年十二月十九日
代理书记员 卜文军
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别论处。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者铺助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处有期徒刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑法执行完毕以前，发现被告人龙凌云在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决的刑期以内。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。