云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第939号
上诉人（一审原告）周祺，男。
委托代理人张秀英，女，系周祺之母，特别授权代理。
委托代理人刘潘军，昆明市法律援助中心律师，一般诉讼代理。
上诉人（一审被告）云南来淘宝商贸有限公司。
法定代表人黄喜盛，系该公司总经理。
委托代理人王虹升，云南百姓律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人周祺、云南来淘宝商贸有限公司（以下简称“来淘宝公司”）因劳动争议纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2014）五法民一初字第75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月6日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：一、原告于2008年1月24日到被告处上班，从事财务工作。2010年10月29日双方签订了劳动合同，期限为2010年9月29日至2011年9月28日，后又续订至2012年9月28日，合同期满后未续签合同。2013年7月至9月，被告未向原告发放病假工资及公司已报销取得的一次性伤残补助金17552.70元及伙食补助费8388元。被告于2010年10月起为原告参加了养老、工伤、生育保险，2011年2月起参加了医疗保险，2011年8月起参加了失业保险。
二、原告因参加被告于2012年5月26日组织的户外活动时受伤。原告于2012年5月26日至9月12日在云南圣约翰医院住院治疗109天，2013年1月24日至7月24日在昆明长城医院住院康复医疗181天，2013年9月12日昆明市五华区社会保险事业管理局向被告支付了原告的工伤保险费共计70921.33元［包含：医疗费44380.63元（即45470.63元－社保审核扣减1090元）、伙食补助费8388元、一次性伤残补助金17552.7元及劳动能力鉴定费600元］。
三、2012年6月28日，原告经昆明市人力资源和社会保障局认定为工伤（编号12010307）。2012年11月25日，经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级并发残疾证。
四、2012年、2013年，被告通过银行转账的方式向原告支付工资。2012年，原告的年平均工资为3212元，2013年为3400元。原、被告双方的劳动关系确认自2013年10月29日解除。
现原告诉至一审法院，请求判决被告：一、支付一次性伤残补助金37400元、一次性伤残就业补助金67641元、一次性工伤医疗补助金22547元，共计127588元；二、补发2013年7-9月工资10200元；三、支付解除劳动合同的经济补偿金20400元；四、支付2008年2月—2009年1月未签订劳动合同的双倍工资37400元；五、支付2012年10月—2013年9月未签订劳动合同的双倍工资37400元；六、支付交通费922元、住院伙食补助费8388元、2013年7月24日—9月24日营养费3000元；七、支付2012年10月13日—2013年1月23日的护理费10300元、2013年7月24日—9月24日护理费6000元；八、支付精神抚慰金30000元；九、补缴2008年1月—2010年9月的各项社会保险，并补齐2010年10月—2013年10月的各项社会保险；十、办理失业保险及各项社会保险手续；十一、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认为：一、关于一次性伤残补助金37400元、一次性伤残就业补助金67641元、一次性工伤医疗补助金22547元。因被告已为原告参加了工伤保险，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条及《云南省实施工伤保险条例办法》第十条的规定，原告主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，应从工伤保险基金中支付。因被告已取得一次性伤残补助金，故被告来淘宝公司应当及时向原告支付该笔费用。关于一次性伤残就业补助金，根据《云南省实施工伤保险条例办法》第三十九条的规定及2012年昆明市城镇职工月平均工资为3642元，被告应支付原告一次性伤残就业补助金65556元（3642元／月×18个月）。
二、关于2013年7—9月的工资10200元（7月为停工留薪期工资，8月、9月为病假工资）。被告虽提出原告8月、9月没有请假，也没有提供相关部门的证明需要进行治疗，因此不应支付原告的病假期工资的抗辩理由，但结合原告于2013年1月24日至7月24日在昆明长城医院进行康复治疗的出院医嘱：“休息两个月”及《中华人民共和国工伤保险条例》的三十三条、《昆明市工伤康复管理办法试行》第十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，原告的停工留薪期应至2013年7月24日，但因有昆明长城医院进行康复治疗的出院医嘱：“休息两个月”，故2013年8月、9月两个月原告仍处于医疗康复期，停工留薪应当予以延长。因此原告主张的8月、9月工资的性质为停工留薪工资。参照原告2012年的月平均工资3212元，被告应支付原告2013年7月、8月、9月的停工留薪期工资9636元（3212元／月×3个月），对被告抗辩理由不予采信。
三、关于解除劳动合同的经济补偿金20400元。仲裁裁决书载明：“庭审中双方均认可劳动关系于2013年10月29日解除，原告每月工资收入为3400元”，故对双方的劳动关系于2013年10月29日解除予以确认。双方的劳动关系于2008年1月24日建立，但被告未能及时足额为原告参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条的规定，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金20400元（3400元／月×6个月）。
四、关于2008年2月至2009年1月未签订劳动合同的双倍工资37400元。原告提交的证据能够证实其自2008年2月起在被告处工作，故对被告关于在此期间未与原告产生劳动关系的抗辩理由不予采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，就二倍工资支付问题产生的争议应以劳动关系终止之日作为争议发生之日，应以此日作为有效的起算点。双方的劳动关系解除之日为原告当庭申请解除，未超过一年的时效，故被告主张原告的诉讼请求已超过时效的抗辩主张不能成立。结合证据九载明的工资情况2008年6月份工资2000元（1166.7元＋833.3元），故对原告要求被告支付其2008年2月至2009年1月期间未签订劳动合同的双倍工资22000元（2000元／月×11个月）的请求予以支持。
五、关于2012年10月—2013年9月未签订劳动合同的双倍工资37400元。结合查明的事实，在此期间，原告一直根据国家有关工伤保险的规定进行工伤医疗与康复治疗，期间并未提供正常劳动，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第八十二条的规定，对原告周祺的该项请求不予支持。
六、关于交通费922元、住院伙食补助费8388元、2013年7月24日—9月24日的营养费3000元。因被告已为原告参加了工伤保险，根据《云南省实施工伤保险条例办法》第十条的规定，住院伙食补助费8388元应从工伤保险基金中支付，被告已取得该笔费用，故被告应当及时向原告支付，对原告主张的交通费及营养费，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条的规定，原告未能举证交通费的产生系为到统筹地区以外就医产生，而且营养费不在工伤赔付范围内，故对原告主张的交通费922元、营养费3000元不予支持。
七、关于2012年10月13日至2013年1月23日的护理费10300元、2013年7月24日至9月24日的护理费6000元。云南圣约翰医院的出院医嘱载明：“建议全休三个月，建议护理人员协助翻身活动”、昆明长城医院的出院医嘱载明：“护理人员继续辅助功能活动”。结合原告的伤情及相关证据，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条的规定，2012年10月13日至2013年1月23日期间及2013年7月至9月期间，原告仍处于停工留薪期，故支持原告主张的2012年10月13日至2013年1月23日期间的护理费，参照被告在原告于云南圣约翰骨科医院住院期间支付的护理费每日100元计算，为9000元（90天×100元／天）。2013年7月24日至9月24日期间的护理费根据云南长城医院出院医嘱：“……护理人员继续辅助功能活动”按两个月计算6000元（60天×100元／天）。
八、关于精神抚慰金30000元。因精神抚慰金不在工伤赔偿范围内，故不予支持。
九、关于补缴2008年1月—2010年9月的各项社会保险并补齐2010年10月—2013年10月的各项社会保险、办理失业保险并办理各项社会保险手续。社会保险费的征缴所反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（即用人单位与劳动者）之间的一种行政关系，不单纯表现为劳动争议当事人之间的民事关系，故补缴社会保险费的主张不属于人民法院的审理范围，本院不予处理。
十、诉讼费由被告承担，因本案系劳动争议案件，对该案免收案件受理费，故对原告的该项请求不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十二条、第四十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：“一、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺一次性伤残就业补助金65556元；二、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺2013年7月、8月、9月停工留薪工资9636元；三、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺解除劳动合同经济补偿金20400元；四、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺2008年2月至2009年1月期间未签订劳动合同的双倍工资22000元；五、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺护理费15000元；六、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺一次性伤残补助金17552.70元及伙食补助费8388元；七、驳回原告周祺其他诉讼请求。”
一审判决宣判后，周祺、来淘宝公司均不服，分别向本院提起上诉。
周祺的上诉请求为：撤销一审判决第一、二、六、七项，改判来淘宝公司向其支付一次性伤残就业补助金67641元、一次性伤残补助金37400元、伙食补助费8388元、停工留薪期工资10200元、交通费922元、营养费3000元并由来淘宝公司承担本案二审诉讼费。其上诉的主要事实及理由为：一、2012年昆明市城镇在岗职工月平均工资为3758元，来淘宝公司应向其支付一次性伤残就业补助金67641元；二、其工资为3400元／月，应当领取一次性伤残补助金37400元，因来淘宝公司少缴保险导致与工伤保险基金支付的17552.7元存在差额，故应当由来淘宝公司向支付一次性伤残补助金37400元；三、一审法院认定其工资为3400元／月，故其2013年7月-9月的停工留薪期工资应为10200元；四、从本案的客观情况和证据来看，其明显需要加强营养，故来淘宝公司应当向其支付营养费；五、其需要到医院进行康复锻炼、复查等，必然会产生相应的交通费用，该费用应由来淘宝公司承担。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
针对周祺的上诉请求、事实及理由，来淘宝公司答辩称：请求驳回周祺的上诉，支持己方的上诉请求。
来淘宝公司的上诉请求为：撤销一审判决第二、三、四、五项。其上诉的主要事实及理由为：一、周祺系于2010年9月才正式到公司工作，并签订了劳动合同，故经济补偿金仅应计算3个月，且其无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资；二、根据周祺的治疗情况及相关规定，2013年8月、9月不应确定为停工留薪期；三、周祺要求其支付双倍工资已超过仲裁时效；四、周祺无护理鉴定结论，且无停工留薪期产生的护理费依据，且生活护理费应由社保支付，故一审法院判决其向周祺支付护理费15000元错误。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
针对来淘宝公司的上诉请求、事实及理由，周祺答辩称：请求驳回来淘宝公司的上诉，支持己方的上诉请求。
对于一审判决认定的法律事实，来淘宝公司认为周祺的入职时间为2010年9月，并非一审认定的2008年1月24日。此外，双方当事人对于一审判决认定的其余法律事实均无异议，本院予以确认。
针对来淘宝公司所提该项事实异议，周祺不予认可。本院认为，虽然双方的劳动合同中“乙方（劳动者）简明情况”明确载明周祺系于2010年9月到来淘宝公司工作，但周祺提交的昆明职工因工伤残等级鉴定表载明周祺参加工作的时间系2008年，该鉴定表由来淘宝公司盖章认可，并能够与银行挂号信、对账单、残疾证及工资表等证据相互印证，证实周祺系于2008年1月24日到来淘宝公司工作，故一审法院认定该事实正确，本院予以确认，对来淘宝公司所提事实异议不予采纳。
另经本院审查核实，一审判决存在一处笔误，即原告2012年的月平均工资为3212元，2013年为3400元，并非年平均工资。对此，本院予以纠正。
此外，周祺认为一审判决遗漏认定：来淘宝公司未为其足额缴纳五项社会保险费，因来淘宝公司未足额缴纳工伤保险费，造成其产生19000多元的一次性伤残补助金的损失。为此，周祺于二审时提交护理协议及收条各两份、社会保险补缴告知书一份及昆明市劳动能力鉴定委员会出具的《关于周祺延期医疗鉴定结论的通知》。经质证，来淘宝公司对上述证据均不予认可。对上述证据及周祺上述主张的评判，本院将在本院认为部分一并论述。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：周祺主张的各项费用应如何认定？
本院认为：一、一次性伤残就业补助金。因2012年昆明市城镇职工月平均工资为3642元，故来淘宝公司应当向周祺支付一次性伤残就业补助金65556元（即3642元／月×18个月）。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，周祺于二审时提交的社会保险补缴告知书载明，昆明市五华区人力资源和社会保障局经调查核实责令用人单位补缴社会保险，并告知周祺与来淘宝公司共同办理并补缴社会保险。现周祺的社会保险未能补缴，来淘宝公司应当依照上述司法解释的规定，向周祺赔偿相应损失。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……。”依据该规定，来淘宝公司应当向周祺支付的一次性伤残补助金为37400元（即3400元×11个月），现因未能办理社会保险补缴手续，导致周祺实际领取该费用的数额为17552.7元，该19847.3元（即37400元－17552.7元）的损失应当由来淘宝公司向周祺进行补偿。三、一次性工伤医疗补助金。因周祺于二审时陈述来淘宝公司已向其支付了该费用，并撤回了该项诉请，本院予以确认。四、2013年7月至9月的工资。周祺于2013年7月仍在进行康复治疗，昆明长城医院的出院医嘱载明“休息两个月”，且昆明市劳动能力鉴定委员会亦认为2013年7月25日至9月25日可视为停工留薪期，故一审法院将2013年7月、8月、9月计入停工留薪期并无不当。因周祺2013年的月平均工资为3400元，故来淘宝公司应当向周祺支付的2013年7月-9月的停工留薪期工资为10200元（即3400元／月×3个月）。五、经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”本案中，因来淘宝公司未及时足额为周祺缴纳社会保险，故周祺提出解除劳动关系，来淘宝公司应当按照周祺的工作年限及工资数额，向周祺支付经济补偿金20400元（即3400元／月×6个月）。六、双倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，双方诉争的未签订书面劳动合同的双倍工资，实际也属于劳动报酬的范围。按上述规定，被上诉人在劳动关系存续期间就双倍工资申请仲裁，不受仲裁时效期间的限制。据此，周祺申请仲裁不超过仲裁时效。因周祺于2008年1月到来淘宝公司工作，且双方未签订书面劳动合同，故来淘宝公司应当向周祺支付2008年2月至2009年1月期间的双倍工资。因来淘宝公司未提交周祺该段时间的工资发放记录，故一审法院依据周祺提交的工资表，认定周祺该时间段的双倍工资差额为22000元并无不当。2012年10月至2013年9月期间周祺受伤处于停工留薪期，无法提供正常劳动，不具备签订书面劳动合同的条件，故对于周祺要求来淘宝公司向其支付该段期间双倍工资差额的诉请不予支持。七、交通费。因该费用应由社会保险部门核算并支付，故对周祺要求由来淘宝公司向其支付该费用的诉请不予支持。八、护理费。因周祺于2012年10月13日至2013年1月23日以及2013年7月24日至2013年9月24日仍处在停工留薪期，故来淘宝公司应当向周祺支付该期间内的护理费。一审法院根据客观实际，确认护理费为100元／天并无不当，本院予以确认，故来淘宝公司应支付的护理费为15000元。周祺提交的护理协议及收条不影响本案的判决结果，本院在此对该证据不作评判。九、营养费、精神抚慰金。因该费用不在工伤赔付范围内，故周祺要求来淘宝公司支付该费用的主张无法律依据，不予支持。十、对于一审判决的其余部分，双方当事人均未提出异议，本院予以维持。综上，对一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确的部分，本院予以维持，其余部分，予以改判；二上诉人的上诉请求有事实及法律依据的部分，本院予以支持；其余部分，予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《工伤保险条例》第三十七条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持昆明市五华区人民法院（2014）五法民一初字第75号民事判决第一、三、四、五、六项，即：“一、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺一次性伤残就业补助金65556元；三、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺解除劳动合同经济补偿金20400元；四、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺2008年2月至2009年1月期间未签订劳动合同的双倍工资22000元；五、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺护理费15000元；六、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺一次性伤残补助金17552.70元及伙食补助费8388元”；
二、撤销昆明市五华区人民法院（2014）五法民一初字第75号民事判决第二、七项，即：“二、被告云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告周祺2013年7月、8月、9月停工留薪工资9636元；七、驳回原告周祺其他诉讼请求”；
三、云南来淘宝商贸有限公司于本判决生效后十日内一次性支付周祺工伤保险损失人民币19847.3元及周祺2013年7月、8月、9月的停工留薪期工资人民币10200元；
四、驳回周祺的其他诉讼请求；
五、驳回周祺的其他上诉请求；
六、驳回云南来淘宝商贸有限公司的其他上诉请求。
一、二审案件受理费共计人民币10元，由上诉人周祺、云南来淘宝商贸有限公司各负担人民币5元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 王思予
审 判 员 刘 华
代理审判员 秦 伟
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 龚有朝