浙江省台州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浙台知刑终字第1号
原公诉机关浙江省仙居县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某。2012年6月9日因本案被仙
居县公安局刑事拘留，同年7月13日经仙居县人民检察院批准
被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。
委托辩护人陈乙。
委托辩护人陈丙。
上诉人（原审被告人）王甲。2012年6月19日因本案被仙
居县公安局刑事拘留，同年7月13日经仙居县人民检察院批准
被依法逮捕，2013年2月1日转取保候审。2013年3月14日经仙
居县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。
委托辩护人罗××。
上诉人（原审被告人）王乙。2009年10月15日因犯非法
经营罪、销售假冒注册商标的商品罪被宁波市江东区人民法院
判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币15000元。201
2年8月7日因本案被仙居县公安局刑事拘留，8月17日转取保候
审。2013年3月14日经仙居县人民法院决定被依法逮捕，同年9
月2日转取保候审。
上诉人（原审被告人）王××。2009年10月15日因犯非
法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪被宁波市江东区人民法
院判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币20000元。2012年8月7日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年8月28日被
依法逮捕，同年10月16日转取保候审。2013年3月14日经仙居
县人民法院决定被依法逮捕，同年7月3日转取保候审。系上诉
人王乙弟弟。
原审被告人陈甲。2012年6月10日因本案被仙居县公安局
刑事拘留，同年7月13日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕
。现羁押于仙居县看守所。
原审被告人朱甲。2012年6月10日因本案被仙居县公安局
刑事拘留，同年7月2日转取保候审。系原审被告人陈甲前夫。
原审被告人朱某。2012年8月10日因本案被仙居县公安局
取保候审。系原审被告人朱甲妹妹。
仙居县人民法院审理仙居县人民检察院指控被告人陈甲
、方某、王甲、朱甲、朱某犯非法经营罪、被告人王乙、王×
×犯假冒注册商标的商品罪，于2013年3月14日作出（2013）
台仙刑初字第60号刑事判决。被告人方某、王甲、王乙、王×
×不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本
案。台州市人民检察院指派代理检察员孙某某出庭履行职务，
上诉人方某及其委托辩护人陈乙、陈丙，上诉人王甲及其委托
辩护人罗××，上诉人王乙和王××到庭参加诉讼。期间，根
据台州市人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。
原判认定：
（一）、被告人陈甲自2011年4月份起，多次向福建上线
李甲（另案处理）购买假冒中华卷烟，通过银行将假烟货款汇
至李甲提供的潘某、许某某、唐某、李乙、刘某等账户，李甲收款后安排人员将卷烟运至台州××、××等地，被告人陈甲
收货后再分销给下线人员。2012年5月份，被告人陈甲向李甲
订购假冒中华卷烟110箱，并通过银行汇款方式将预付款人民
币（以下币种均为人民币）25万元汇至李甲指定的账户。被告
人方某在收取25万元款项后，于同年6月8日，根据父亲李甲安
排通知陈丁（已判刑）送货至台州临海，6月9日，陈丁、方乙
（已判刑）等四人交货后返回途中在台金××临海服务区内被
查获，致本案案发。经查，从2011年4月份起至被查获，被告
人陈甲共计支付假烟货款148.37万元。
（二）、被告人方某自2012年初以来，参与其父亲李甲
非法假烟经营，帮助李甲从许某某、唐某、刘某账户收取假烟
货款。被告人方某在收取被告人陈甲购买假烟的货款25万元后
，根据李甲指示，于2012年6月8日，安排陈丁等人运送一批假
烟至台州临海交给被告人陈亚某某排的接货人员。经查，被告
人方某自2012年1月1日起，通过许某某、唐某、刘某等账户合
计收取假烟货款309.205万元。
（三）、被告人王甲在明知陈甲在做假烟生意的情况下
，自2012年2月份开始至同年6月9日，根据被告人陈甲的安排
三次帮助陈甲从台金高速公路仙居、临海等地出口处，将福建
上线李甲运来的假烟运至白某某等地，从中赚取每次200元左
右的报酬，所运假烟货款30余某某。
（四）、2012年初，被告人朱甲明知陈甲在做假烟生意
，仍帮助陈甲联系王甲到仙居下各高速出口接货，并安排王甲
将假烟运至陈甲事先联系好的白某某“大雷山庄”存放。本次假冒中华卷烟130箱，货款15万元。
（五）、2011年6、7月份以来，被告人王乙、王××两
人在明知假烟的情况下，多次向被告人陈甲购买假冒中华香烟
，并在其合伙经营的“时空烟酒商行”（营业执照为“江东飞
跃烟酒商行”）进行销售获利，先后销售假冒中华香烟150余
条，销售金额6万余元，非法获利4万元以上。
（六）、2011年6、7月份以来，被告人朱某在明知假烟
的情况下，多次向被告人陈甲购买假冒中华香烟，后转运到宁
波车站等地销售，销售金额9万余元，非法获利4万元以上。20
12年6月9日，被告人朱某向陈甲购买假冒中华香烟250条，准
备用于销售。后在被告人朱甲规劝下，被告人朱某于2012年8
月10日向公安某某投案自首，并将250条假烟上交。
原判认为被告人陈甲、方某、王甲、朱甲、朱某经营假
冒烟草制品，其中被告人陈甲、方某、王甲情节特别严重，被
告人朱甲、朱某情节严重，被告人陈甲、方某、王甲、朱甲、
朱某的行为均已构成非法经营罪。被告人王乙、王××销售明
知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为均已构
成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的罪名均成立。
被告人方某、王甲、朱甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，
依法对被告人方某、王甲依法予以减轻处罚，对被告人朱甲予
以从轻处罚。被告人朱甲有立功表现，依法予以从轻处罚。被
告人朱某有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人王乙、王×
×归案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚；有同
罪前科，均酌情予以从重处罚。被告人陈甲在审理中能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。结合被告人朱甲、朱某的犯罪情节和
悔罪表现，对其适用缓刑。判决如下：一、被告人陈甲犯非法
经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币25万元；
二、被告人方某犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金
人民币10万元；三、被告人王甲犯非法经营罪，判处有期徒刑
二年六个月，并处罚金人民币5000元；四、被告人朱甲犯非法
经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人
民币5000元；五、被告人王乙犯假冒注册商标的商品罪，判处
有期徒刑六个月，并处罚金2万元；六、被告人王××犯假冒
注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2万元；
七、被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一
年六个月，并处罚金人民币4万元。
上诉人方某上诉称：一、其并未参与其父亲李甲销售假
冒伪劣烟草制品的犯罪行为，其帮父亲领取银行汇款并不知道
该款系销售假烟的货款，不构成非法经营罪的共犯；二、原审
判决将无法确认是否属于赃款的部分一并列入涉案金额是错误
的；三、其没有参与犯罪的主观故意，客观行为上被动接受其
父指派，没有直接参与本案的犯罪行为。因此，一审法院认定
上诉人非法经营罪的证据不足，请求依法宣告上诉人无罪。
上诉人王甲上诉称：一、一审法院对其量刑处罚畸重，
认定其犯罪情节特别严重和非法经营犯罪数额均系错误认定；
二、上诉人犯罪情节较轻，适用缓刑没有再犯罪的危险与重大
不良影响；三、一审法院对其并处的罚金数额错误。因此，请
求对上诉人的犯罪情节重新认定予以改判，并对其适用缓刑。上诉人王乙和王××均认为家里小孩需要照顾，请求法
院判处缓刑。
出庭检察员认为：一、一审认定上诉人方某犯非法经营
罪并非孤证，有方某本人的多次供述和同案犯何晓杰、陈戊的
供词为证，方某明知其父从事假烟贩卖活动，仍帮助其父取款
以及联系运输，其行为构成非法经营罪的共犯；二、一审法院
认定方某在2012年1月1日开始所取的款项属于赃款也是正确的
，因为从事贩卖假烟账户是比较固定的；三、辩护人认为帮其
父亲公司跑跑腿、打打杂不属于犯罪是错误的，因为上诉人方
甲供述其父从事贩卖假烟活动是清楚的；四、一审法院判处上
诉人方某四年有期徒刑已经从轻处罚；五、根据王甲本人的供
述，从第二次开始怀疑陈甲做假烟生意，属于共同犯罪里面主
观的明知，一审法院认定其参与运输三次和犯罪数额30万元是
正确的；六、上诉人王乙、王××之前都被判过刑，再次犯同
样的罪，一审法院判处二个人有期徒刑六个月不适用缓刑是得
当的。综上，一审法院认定事实清楚，四个上诉人提出的上诉
理由不当，请求予以维持。
一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，已经该
院庭审质证属实并由该院予以确认。在本院审理期间，上诉人
均未提出新的证据，故本院依法对一审判决书所列证据亦予以
确认。出庭检察员在庭审时提供了两份证据：证据一、方某讯
问笔录，用于证明方某供述的稳定性；证据二、仙居县人民法
院（2013）台仙刑初字第34号陈戊等人生效判决书，用于证明
方某的犯罪事实。本院经审查，证据一方某讯问笔录能与一审卷宗方某其他供述相一致，本院对该证据予以认定。证据二生
效的判决书认定的事实与本案认定事实相关联，对该证据本院
亦予以认定。
本案二审查明的事实与一审的相同。
本院认为，原审认定上诉人方某自2012年初以来，参与
其父亲李甲非法假烟经营，明知假烟款仍帮助李甲从许某某、
唐某、刘某等账户收取假烟货款300余某某及根据李甲指示安
排陈丁送货，事实清楚，证据充分。上诉人方某在侦查阶段供
述、辨认笔录、原审被告人陈甲供述、姚英的证言、同案犯何
晓杰供述、同案犯陈丁、方乙、杨义文、周艺聪供述以及方某
手机通话记录、银行取款记录等证据能相互印证。上诉人方某
在庭审中翻供，认为其在侦查阶段受到刑讯逼供，但不能提供
其受到刑讯逼供的证据。相反其在侦查阶段不同时期的多次有
罪供述均比较稳定，其供述对其父与何晓杰在家中试烟等细节
描述详尽，并能与其他证据相印证，并非辩护人所称的只有方
甲的一次有罪供述。李甲向购买假烟的下线提供许某某、唐某
、刘某、潘某、李乙等账户用于假烟货款支付，对此上诉人方
甲的供述与原审被告人陈甲、另案被告人罗永平、朱永其等人
的供述及银行对账单等证据相互印证。原判认定方某从上述账
户所取款项系假烟货款，事实清楚。故上诉人方某的上诉理由
不能成立。
上诉人王甲三次参与运输假冒烟草制品，假烟款金额达3
0余某某，其行为已构成非法经营罪。原判认定的事实清楚，
证据确实、充分，定罪正确。考虑到上诉人王甲系初犯、从犯，归案后能自愿认罪，有悔罪表现，且其家中尚有三个小孩需
要抚养，被抓获时最小的孩子仅三个月大，家庭经济困难，其
符合适用缓刑条件。关于罚金部分，上诉人王甲其违法所得为
每次200元左右，三次共计600元左右。根据刑法第二百二十五
条规定，应判处违法所得一倍以上五倍以下罚金，再加上其属
从犯有量刑减轻情节，一审法院作出的罚金5000元显然过高。
上诉人提出对其适用缓刑和改判罚金的理由成立，本院依法予
以改判。
上诉人王乙、王××销售明知是假冒注册商标的商品，
销售金额数额较大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品
罪。一审法院对该两上诉人的定罪和量刑准确。上诉人提出其
家里有小孩需要照顾的理由，但因其有同罪前科，故不应适用
缓刑。故其上诉理由不能成立。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事
案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条和《中华人
民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规
定，判决如下：
一、驳回上诉人方某、王乙、王××的上诉；
二、撤销仙居县人民法院（2013）台仙刑初字第60号刑
事判决第三项中对上诉人王甲的量刑部分，维持原判的其余部
分；
三、上诉人王甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个
月，缓刑四年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效
之日起十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 葛欠喜
审 判 员 陈 园
代理审判员 黄 维
二〇一三年九月二十九日
本件和原本核对无异
书 记 员 潘月红