福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第1096号
原公诉机关福州市仓山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何建波，男，1982年4月10日出生于重庆市荣昌县，汉族，初中文化，个体户，住重庆市荣昌县。2011年5月24日因犯故意伤害罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑十一个月，同年7月24日刑满释放。因本案于2014年2月27日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人黄晓武，福建博亘律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1988年4月11日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无业，住湖南省茶陵县。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人孙庆洪，福建博亘律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贺某某，男，1985年5月3日出生于重庆市荣昌县，汉族，初中文化，无业，住重庆市荣昌县。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人卢金妹，福建博亘律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）巫某某，男，1970年9月22日出生于四川省隆昌县，汉族，小学文化，无业，住四川省隆昌县。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人万某某，男，1967年12月3日出生于江西省宜春市，汉族，初中文化，无业，住江西省宜春市袁州区。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人张某甲，男，1989年9月26日出生于福建省光泽县，汉族，小学文化，无业，住福建省光泽县。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日转取保候审，同年3月24日被取保候审，同年10月30日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人林某，男，1979年7月18日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，个体户，住福建省福州市仓山区。因本案于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控原审被告人何建波、张某某、贺某某、巫某某、万某某、张某甲、林某犯非法经营罪一案，于2014年10月30日作出（2014）仓刑初字第754号刑事判决。宣判后，被告人何建波、张某某、贺某某、巫某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人并听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2013年3月至2013年12月17日间，被告人何建波未经政府有关部门批准，在福州市仓山区盖山镇浦口村一铁皮房私设生猪屠宰窝点，并雇请被告人贺某某、巫某某、万某某、张某甲、张某某等人帮其屠宰生猪。被告人贺某某于2013年9月开始到该私宰生猪窝点工作，负责抓猪并给猪刮毛；被告人巫某某于2013年11月初开始到该私宰生猪窝点工作，负责清洗猪内脏；被告人万某某于2013年11月7日开始到该私宰生猪窝点工作，负责烧煮猪血、运送生猪肉；被告人张某甲于2013年11月28日开始到该私宰生猪窝点工作，负责抓猪并给猪刮毛；被告人张某某于2013年12月16日开始到该私宰生猪窝点工作，负责给猪放血、开膛。2013年9月至12月间，该私宰生猪窝点每天屠宰生猪三至五头不等，分别销售给被告人林某、巫某某及“表叔”、“连江”、“和平”等人。
截至2013年12月17日，被告人何建波组织人员私宰生猪300头以上，销售未经检验检疫的猪肉金额45万元人民币（币种，下同）以上，从中获利约2万元。被告人贺某某参与屠宰生猪约300头，涉案金额约45万元，从中获利约3000元；被告人巫某某、万某某参与屠宰生猪约150头，涉案金额约225000元，被告人巫某某从中获利约1000元；被告人张某甲参与屠宰生猪约90头，涉案金额约135000元；被告人张某某参与屠宰生猪11头，涉案金额约人民币16500元。2013年12月17日凌晨，该私宰生猪窝点被公安机关捣毁，当场查获生猪22头、白条猪肉5头（鉴定价格共计60271元）。
2013年4月至2013年12月17日间，被告人林某到被告人何建波的上述私宰生猪窝点购买了40余头未经检验检疫的生猪肉用于销售，涉案金额6万余元，从中获利约8000元。
2014年2月27日，被告人何建波主动向公安机关投案。
上述事实，被告人何建波在一审开庭审理过程中无异议，且有证人林某甲的证言，以及辨认笔录、提取笔录、扣押违法车辆进场通知单、福州和盛食品有限公司罚没肉进仓单、过磅单、收款收据、福州市仓山区商贸服务业局证明、公安机关到案经过、侦破经过、情况说明、刑事附带民事判决书、作案工具照片、现场辨认笔录、现场照片、福建省分析测试中心检测报告、价格鉴定结论书、被告人何建波、张某某、贺某某、巫某某、万某某、张某甲、林某的供述等证据证实。
二、2013年3月份以来，赵某某（已判决）未经政府有关部门批准，在福州市仓山区盖山镇高湖村桥南一废旧民房私设生猪屠宰窝点，被告人张某某及曹某某、高某某（均另案处理）等人受赵某某雇请帮其屠宰生猪。另外，赵某某还雇请邓某某、郑某某（均另案处理）为其开车运送生猪肉到福州市台江区排尾红星新村、亚峰小区和鼓楼区“六建”等地早市，批发出售给猪肉摊贩李某某、林某乙、方某某、陈某某等人；此外，部分生猪肉还运至仓山区三叉街派出所附近祝某某店铺贩卖，部分生猪肉出售给上门购买的庄某某等零散摊贩。
截至2013年9月23日，被告人张某某在桥南窝点参与私宰生猪38天，每天屠宰约14头，涉案金额约58万元，从中获利约4000元。2013年9月23日凌晨，该私宰生猪窝点被公安机关捣毁，当场查获生猪8头、白条猪肉9头（鉴定价格共计28235元）。
上述事实，被告人张某某在一审开庭审理过程中无异议，且有证人庄某某、方某某、李某某、林某乙、祝某某、陈某某的证言，以及辨认笔录、提取笔录、过磅单、公安机关情况说明、同案犯刑事判决书、作案工具照片、现场辨认笔录、现场照片、福建省产品质量检验研究院检验报告、同案人赵某某、曹某某、高某某、邓某某、郑某某的供述等证据证实。
原判认为，被告人何建波、万某某、贺某某、巫某某、张某甲、林某违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，被告人张某某违反国家规定，在私设的生猪屠宰场参与生猪屠宰活动，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人何建波在刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人何建波犯罪以后自动投案并如实供述其罪行，是自首，依法予以从轻处罚。到案后，被告人张某某、贺某某、巫某某、万某某、张某甲、林某如实供述其罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人张某某、贺某某、巫某某、万某某、张某甲受雇参与私宰生猪活动，被告人林某帮助销售私宰猪肉，在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决：（一）被告人何建波犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币元。（二）被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币元。（三）被告人贺某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币元。（四）被告人巫某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币元。（五）被告人万某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币元。（六）被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币元。（七）被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币元。（八）被告人何建波的违法所得人民币二万元、被告人张某某的违法所得人民币元、被告人贺某某的违法所得人民币元、被告人巫某某的违法所得人民币元、被告人林某的违法所得人民币元，予以追缴，上缴国库。（九）扣押的作案工具正三轮车一辆、小货车一辆，予以没收，由暂扣单位福州市公安局仓山分局上缴国库。
上诉人何建波、张某某、贺某某、巫某某及上诉人何建波的辩护人均认为一审量刑过重，请求从轻量刑。
经审理查明：原审法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，系侦查机关依法收集并经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，形成证据锁链。本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人何建波、贺某某、巫某某、原审被告人张某甲、林某违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售经营活动，扰乱市场秩序，情节严重；上诉人张某某违反国家规定，在私设的生猪屠宰场参与生猪屠宰活动，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人何建波在刑罚执行完毕后五年内再犯罪，系累犯，依法应从重处罚；其犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。在共同犯罪中，上诉人何建波起主要作用，系主犯；上诉人张某某、贺某某、巫某某、原审被告人万某某、张某甲受雇参与私宰生猪活动，原审被告人林某帮助销售私宰猪肉，起次要、辅助作用，均系从犯，依法予以从轻处罚。到案后，上诉人张某某、贺某某、巫某某、原审被告人万某某、张某甲、林某如实供述其罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。原判在量刑时已充分考虑各上诉人犯罪的事实、性质、情节与社会危害程度，相关诉辩意见不予采纳。原判事实清楚，证据确凿，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张秀梅
代理审判员 林燕芳
代理审判员 李平盛
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 杨秋虹
本案适用的法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。