河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民劳终字第00139号
上诉人（原审原告）新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司。地址：南阳市宛城区。
负责人吴同伟，任总经理。
委托代理人杨万军，河南问鼎律师事务所律师。
委托代理人李果，公司员工。
被上诉人（原审被告）贾宗斌，男，生于1953年8月5日，汉族。
上诉人新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称新华人寿南阳公司）与被上诉人贾宗斌为劳动争议纠纷一案，南召县人民法院于2015年9月21日作出（2015）南召民初字第484号民事判决，新华人寿南阳公司不服该判决，上诉至本院，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人新华人寿南阳公司的代理人李果、杨万军，被上诉人贾宗斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2003年5月，被告贾宗斌入职原告新华人寿南阳公司下属单位南召分公司从事个险、银贷、团险等工作。工作期间，原告为被告办理了与工作有关的资格证、展业证，并通过银行转帐方式向被告支付工资，但双方没有签订书面劳动合同。2010年9月1日，原、被告双方订立了书面劳动合同，合同期限至2013年8月1日。期间，原告为被告缴纳了医疗保险费，但未交养老保险费。2013年8月，原告以双方合同期间届满、被告已达到退休年龄为由终止劳动合同，双方发生纠纷。被告于2014年5月20日向南召县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁过程中变更仲裁请求：确认原、被告2004年以后双方存在劳动关系；原告为被告补缴养老保险金；为被告办理社保关系转移手续。2014年12月8日，南召县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1、2004年8月-2013年10月期间原、被告劳动关系成立；2、原告为被告补缴2004年8月-2013年10月期间的养老保险费，单位应缴纳的部分由原告交，个人应缴纳的部分由被告交，具体缴纳数额以相关具体社保经办机构核定的数字为准；3、原告为被告办理养老保险关系转移手续。原告不服，提起本案诉讼。
原审法院认为：被告自2003年5月至2010年8月一直在原告下属单位南召分公司工作，原告支付报酬，并为被告发放资格证、展业证等相关工作凭证，双方虽没有签订书面劳动合同，但自2004年8月至2010年8月间已形成事实劳动关系，因此，被告该项请求应予支持。2010年9月1日，原告又与被告签订了书面劳动合同，期间，原告为被告办理了医疗保险等，但未为被告办理养老保险。根据《社会保险法》的相关规定，被告在原告处工作期间，原告应为其办理养老保险帐户并缴纳保险费。2013年8月，原、被告劳动合同期间届满，被告达到法定退休年龄，原告有义务为被告办理养老保险转移手续。因此，被告上述二项仲裁请求，本院亦予以支持。
原审法院判决：一、确认2004年8月至2010年8月原告新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司与被告贾宗斌之间存在劳动关系。二、原告新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司为被告贾宗斌补缴2004年8月-2013年8月间的养老保险费，具体缴纳数额以社保经办机构核定的数额为准。三、原告新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司为被告贾宗斌办理养老保险关系转移手续。四、驳回原告新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司的诉讼请求。以上二、三项自本判决生效之日起三十日内履行完毕。如未按本判决书指定期间履行义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行金。本案受理费10元，由原告承担。
上诉人新华人寿南阳公司上诉称：一、被上诉人一审提供的证据能够证实上诉人与被上诉人在2010年9月1日前是委托代理关系，而不是劳动关系。二、被上诉人提供的劳动合同能够证实上诉人与被上诉人2010年9月1日至2013年8月31日期间存在劳动关系。三、一审判决上诉人为被上诉人补缴养老保险错误。
被上诉人贾宗斌答辩称：一审判决正确。工资册上发的是工资，不是佣金。在公司办理团险业务的是劳动合同，办理个险业务的是代理合同，我在公司办理的是团险业务。我的工资数额不一样，工资包括职级工资、业务提奖、学历工资、长期服务津贴，工资不稳定是正常的。说我是代理关系应出示证明，应拿事实说明。团险部业务不好做，我是做的时间最长的一个。前五年说签合同一直没有签，领导更换频繁，但我的工资一直没有间断。
根据诉辩双方意见，经征询双方当事人同意，本院确定本案争议焦点为：一、上诉人与被上诉人在2004年8月至2010年8月期间是否存在劳动关系。二、被上诉人要求上诉人补交养老保险金的请求法院能否受理。
二审中，被上诉人贾宗斌向法庭提交了二份证据：一、两份证人证言。证明证人和贾宗斌是同事关系，证人和贾宗斌的工资组成为：基本工资、佣金、长期服务津贴、学历工资等。二、公司内部规定的工资组成（新版基本法亮点之提奖构成），证明工资的构成部分。上诉人新华人寿南阳公司质证称：一、证人应当出庭作证，接受询问，我们对证言的真实性有异议，证言不能作为证据使用。二、对证明方向有异议，基本法是对业务销售人员管理的制度，不是对单位员工的管理制度。
二审查明的事实同一审查明的事实一致。
本院认为：一、事实劳动关系是指劳动者与用人单位之间，虽然未签订劳动合同，但在实现劳动过程中依据劳动法律规范而形成的事实上的劳动权利和义务关系。保险代理制度是民事代理制度的一种，是指保险代理人根据保险委托合同或授权委托书在授权范围内，以保险人的名义，代理保险业务，并向保险人收取报酬的民事法律行为，代理行为所产生的法律后果直接由保险人承担。《中华人民共和国保险法》第一百二十二条规定：“个人保险代理人、保险代理机构的代理从业人员、保险经纪人的经纪从业人员，应当具备国务院保险监督管理机构规定的资格条件，取得保险监督管理机构颁发的资格证书。”本案中新华人寿南阳公司和贾宗斌在2004年8月至2010年8月期间未签订书面劳动合同，贾宗斌取得了与工作有关的资格证、展业证，贾宗斌的报酬浮动大，与劳动法意义上的工资构成有明显区别，领取的佣金与业绩直接挂钩，因此，应认定贾宗斌和新华人寿南阳公司在2004年8月至2010年8月期间是保险代理关系，而非劳动关系。二、2010年9月1日至2013年8月1日期间，上诉人与被上诉人签订有劳动合同，且上诉人自愿认可双方自2010年9月1日至2013年8月31日期间存在劳动关系，因此，应认定贾宗斌和新华人寿南阳公司在2010年9月1日至2013年8月31日期间存在劳动关系。三、根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、第八十四条及《社会保险征缴暂行条例》第十三条之规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳，社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。综上，依据劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、第八十四条，《社会保险征缴暂行条例》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销南召县人民法院（2015）南召民初字第484号民事判决。
二、确认自2010年9月1日至2013年8月31日期间新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司与贾宗斌之间存在劳动关系。
三、自本判决生效之日起三十日内新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司为贾宗斌办理养老保险关系移转手续。
四、驳回贾宗斌的其他诉讼请求。
一、二审诉讼费共计20元均由新华人寿保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张红彦
审 判 员 刘洪海
代理审判员 刘 涛
二〇一六年三月九日
书 记 员 赵 杰