江西省赣县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）赣民一初字第711号
原告谭章瑶，男，汉族，1962年12月10日生，江西赣县人，住赣县梅林镇红金村岭脚下组**号，身份证号码：362121************，电话：1529782****。
委托代理人谭万，男，1987年1月6日生，汉族，江西赣县人，住赣县梅林镇红金村岭脚下组**号，身份证号码：360721************，电话号码：1368487****，系原告之子，代理权限：特别授权。
委托代理人彭景煌，赣县金龙法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权，电话号码：1387979****。
被告赣州正ＸＸ物科技有限公司，地址赣县茅店镇洋塘工业小区。
法定代表人邱大成，该公司经理，电话号码：1387073****。
委托代理人郑功发，男，1958年10月27日生，汉族，江西赣州市章贡区人，住赣州市章贡区黄屋坪路13号6栋东单元501室，身份证号码：362121************，电话号码：1376392****，系该公司法律顾问，代理权限：一般代理。
委托代理人黄声汉，男，1954年9月18日生，汉族，江西赣州市章贡区人，住赣州市章贡区黄屋坪路22号2区14栋302室，身份证号码：362101************，电话号码：1380357****，系该公司总经理助理，代理权限：一般代理。
原告谭章瑶诉被告赣州正ＸＸ物科技有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年12月3日立案受理。依法由审判员王欣适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭章瑶的委托代理人谭万、彭景煌，被告赣州正ＸＸ物科技有限公司的委托代理人郑功发、黄声汉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谭章瑶诉称：2012年9月9日，原告驾驶无牌超标车去被告单位上班途中，在323线123KM＋50M路段被赣BA3**警小轿车撞倒，至原告颅底骨折、左锁骨骨折、右肺中叶感染，在赣县人民医院住院治疗51天，花去治疗费30307.52元，原告与车主单位及被保险公司就民事赔偿部份达成协议，保险公司一次性赔付原告8.5万元。发生事故后，原告向被告提出工伤赔偿事宜，被告即提出原告发生的事故不属于工伤拒赔。为此，原告向赣县人力资源和社会保险局申请工伤认定。2013年4月15日作出工伤认定书，认定原告在本次事故中造成的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条之规定，认定为工伤。原告拿到工伤认定后又与被告协商赔偿事宜，被告又说去做好劳动能力鉴定再说此事。因此，原告又于2013年5月20日申请劳动能力鉴定，市劳动能力鉴定委员会于2013年6月28日作出鉴定，确认原告的伤残为玖级伤残，拿到鉴定后原告又与被告协商，因赔偿数额差距较大未达成一致，原告只得提出工伤待遇仲裁，县劳仲委受理后依据《赣州市工伤保险实施办法》（市政府令第五十号）第三十七条规定：“……所获赔偿总额低于工伤保险待遇的差额部分，由工伤保险基金补足。”对原告工伤待遇总额剔减获得的民事赔偿款8.5万元后由被告向原告支付12595.82元，县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁决定所依据的既不是法律和行政法规也不是规章，而且还明显地违背了《工伤保险条例》第37条的有关规定以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条的解释意见。原告认为上班途中发生的工伤是属于工伤和交通事故侵权的竞合，原告有权同时获得工伤待遇和交通事故的民事赔偿。因为交通事故赔偿属于侵权行为引起的，而工伤是企业应该为员工购买工伤保险的一种企业员工待遇，两者不冲突，两者赔偿的项目也不尽相同。对于民事赔偿中的医疗费、交通费已获得赔偿的原告也不要求被告补偿。由于原告所受的伤害还需二次手术，二次手术的费用被告必须给予承担责任。最高人民法院原副院长黄松有2003年12月8日就《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》答记者问时阐述：“如果劳动者受工伤是第三人的侵权行为造成的，第三人不能免除民事赔偿责任。……工伤职工虽然享有工伤保险待遇，但对交通肇事者负有责任的第三人仍应承担民事赔偿责任。”从这点也可以看出在法律上是并行不悖的，一个属于私权范畴、一个属于公权范畴，二者不能混用，也不能相互替代，最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（2006）行他字第12号也明确指出，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以依照《工伤保险条例》第三十七条的规定向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。另外，仲裁委依据的是统筹地区的职工平均工资计算有关补助金，而《工伤保险条例》第三十七条明确指出对相关的补助金是以本人工资为基数进行计算，原告有证据证明本人工资高于统筹地区的职工平均工资，因此必须依本人工资进行计赔。由于原告在被告单位上班多年，被告没有为企业员工购买工伤保险，因此该工伤保险待遇应由被告承担赔偿责任。
另外，2006年6月原告即在被告单位生产车间工作，被告一直都没有为原告办理养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险和住房公积金缴费事宜，原告也向县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，劳动人事仲裁委认为不予受理，原告认为被告严重损害了原告人的劳动合法权益，依照《中华人民共和国社会保险法》第12条、第23条、第33条和《住房公积金管理条例》第13条、第16条之规定被告必须为原告补缴上述费用，原告与被告解除劳动关系，被告应承担的上述费用应直接向原告支付。
上述事实原告有相关证据证实，依照《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》、《住房公积金管理条例》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，请求人民法院依法支持原告的上述诉讼请求。一、请求人民法院对赣县劳动人事争议仲裁委员会赣县劳人仲字（2013）第050号仲裁裁决书第二条进行纠正并依法改判由被告向原告承担工伤保险待遇142562.66元，二、判令被告支付原告在工作期间的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险和住房公积金39620.65元。三、本案诉讼费由被告承担。谭章瑶工伤保险待遇项目：1、一次性伤残补助金（9个月本人工资），2、一次性工伤医疗补助金7个月，3、一次性伤残就业补助金17个月。4、停工留薪期工资6个月本人工资：
（3712.06＋3964.66＋4012.86＋2517.26）÷4=3551.71元／月
3551.71×39个月=138516.69。5、二次手术费4045.97元
合计138516.69＋4045.97=142562.66元。谭章瑶四险一金：（养老保险20%、医疗保险10%、失业保险1%、工伤保险0.5%、住房公积金12%、四险一金单位缴纳比例）2009年6月—12月：1535×43.5%×7个月=4671.05，2010年元月—12月：1728×43.5%×12个月=9020.16，2011年元月—12月：1967×43.5%×12个月=10267.74，2012年元月—12月：2315×43.5%×12个月=12084.30，2013年元月—12月：2739×43.5%×12个月=3574.40合计：39620.65元。
被告辩称：工伤与交通事故双重赔偿至今没有明确的法律规定和依据；原告的诉讼请求各项赔偿标准过高，不符合法律及客观事实，计算不合理；各项保险待遇被告在原告的工资构成中已支付给原告，即使被告没有支付原告的社会保险待遇，应当属于行政法律调整的范围，不是本案处理。请求法庭依法按照赣县劳动人事争议仲裁委员会赣县劳人仲字（2013）第050号予以判决；本案应当实行差额补偿来处理，根据赣州市工伤保险实施办法市政府令第50号第37条之规定；请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2012年9月9日，原告驾驶无牌超标车去被告单位上班途中，在323线123KM＋50M路段被赣BA3**警小轿车撞倒，至原告颅底骨折、左锁骨骨折、右肺中叶感染，在赣县人民医院住院治疗51天，花去治疗费30307.52元，原告与车主单位及被保险公司就民事赔偿部份达成协议，保险公司一次性赔付原告8.5万元（包含第一次住院医疗费）。2013年4月15日作出工伤认定书，原告在本次事故中造成的伤害认定为工伤。赣州市劳动能力鉴定委员会于2013年6月28日作出鉴定，确认原告的伤残为玖级伤残。2013年10月10日原告第二次住院花去医疗费4045.97元。2013年10月24日，赣县劳动人事争议仲裁委员会对原告的申请进行了仲裁，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人各项费用共计12595.82元；三、驳回申请人的其他申诉请求。原告不服仲裁，诉至法院要求被告承担原告的工伤保险待遇等。谭章瑶工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金9个月本人工资；2、一次性工伤医疗补助金7个月本人工资；3、一次性伤残就业补助金17个月本人工资。以上1-3项计（9＋7＋17）个月×2315元（按赣州市2011年度职工工伤保险缴费工资每月2315元）=76395元。4、停工留薪期工资6个月本人工资（按9月份实发工资2517.26元），6×2517.26元=15103.56元。5、第二次住院医疗费4045.97元。共计95544.5元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供原告身份证复印件、赣县工商局企业法人营业执照、赣公交（2012）第278号事故认定书、赣县人社伤认字（2013）第018号工伤认定书，赣县劳动能力鉴定委员会鉴定表，赣县人民医院疾病证明书、保险理赔协议书，赣州正ＸＸ物科技有限公司谭章瑶的工资单，赣县人民医院入院记录，出院记录单，赣县人民医院手术记录，赣县人民医院治疗费发票，等证据，经庭审质证，可以认定。
本院认为：原告谭章瑶在下班途中发生交通事故，原告的伤属工伤。根据《工伤保险条例》第三十条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十二条第二款规定依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。另根据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条规定，一次性工伤医疗补助金……九级7个月……一次性伤残就业补助金……九级17个月……。对原告的第一项请求的合理待遇应由被告支付。因原告的第二项请求不属民事范畴应予驳回。被告提出按工伤保险待遇和民事赔偿的差额补偿给原告没有法律依据，不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条之规定，判决如下：
一、被告赣州正ＸＸ物科技有限公司支付原告谭章瑶工伤保险待遇一次性伤残补助金9个月本人工资、一次性工伤医疗补助金7个月本人工资、一次性伤残就业补助金17个月本人工资小计76395元；停工留薪期工资6个月本人工资15103.56元；第二次住院医疗费4045.97元；共计95544.5元。限被告于本判决生效后15日内付清。
二、驳回原告谭章瑶的其它诉讼请求。
案件受理费400元，由赣州正ＸＸ物科技有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 王欣
二〇一四年一月二十一日
书记员 辛虹