山东省济南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）济刑二终字第62号
抗诉机关（原公诉机关）山东省济阳县人民检察院。
原审被告人李某某，“绰号‘眼镜’”，男，1979年8月12日出生于山东省东平县，汉族，初中文化，农民，住东平县，因涉嫌犯盗窃罪于2013年2月7日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
原审被告人常某某，男，1983年12月20日出生于安徽省界首市，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省界首市，暂住济南市，因涉嫌犯盗窃罪于2013年2月7日被取保候审，2014年5月8日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
山东省济阳县人民法院审理山东省济阳县人民检察院指控原审被告人李某某、常某某犯盗窃罪一案，于二0一四年五月八日作出（2013）济阳刑初字第191号刑事判决。原公诉机关不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。济南市人民检察院指派代理检察员薛吉来出庭履行职务。原审被告人李某某、常某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2013年1月3日，被告人李某某驾驶红色125型摩托车载乘被告人常某某，在济阳县某某镇中心卫生院，采用撬棍撬保险柜的方式，窃取该卫生院财务室现金14000元，并窃取装有医院管理软件系统的服务器一台、电脑UPS电源一块、DELL电脑一台。经鉴定，服务器价值9167元，DELL电脑价值2358元，电脑UPS电源价值1757元，损坏的保险柜价值910元，防盗门400元，医院管理软件系统价值70000元。后某某镇中心卫生院与济南某科技有限公司协商，该软件系统再次安装费用为26000元。
2、2013年1月8日，被告人李某某驾驶红色125型摩托车载乘被告人常某某，在山东省章丘市某镇卫生院，采用撬棍撬保险柜的方式，窃取该卫生院财务室现金13644元。
以上两被告人作案2起，共计盗窃财物数额68236元。
案发后，被告人常某某赔偿济阳县某某镇中心卫生院损失20000元。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、证人钱某某（济阳县某某镇中心卫生院院长）的证言证明：2013年1月3日早上8点钟左右，发现医院财务室防盗门被撬，保险柜内现金14000元左右及微机房内存放医院全部资料的电脑服务器、电源被盗，当初购买服务器程序花了十万元。
2、证人赵某（济阳县某某镇中心卫生院出纳）的证言证明：2013年1月3日早上，其接电话得知院财务室保险柜被盗，来到医院发现财务室的防盗门和保险柜被撬，被盗现金14000元，被盗的还有微机室的电脑。
3、证人王某某（章丘市某镇卫生院职工）的证言证明：2013年1月8日医院财务室被盗现金3000元左右。
4、证人张某某（章丘市某镇卫生院出纳）的证言证明：2013年1月8日，其院财务室被盗现金13644元，其中10000元是其个人存放在单位的。
5、视频资料证明：监控拍下二被告人实施盗窃时的情形。
6、搜查笔录、扣押清单及照片证明：在被告人李某某的住处搜查、扣押到被盗的服务器、电脑主机、电脑电源及作案工具液压钳、撬棍的情况。
7、勘验笔录及照片、现场平面图证明：2013年1月3日济阳县某某镇中心卫生院被盗现场及现场提取痕迹情况。
8、辨认笔录及照片证明：二被告人归案后对盗窃地点进行辨认、指认，并且被告人常某某辨认被告人李某某系共同作案人。
9、济阳县某某镇中心卫生院出具的医药信息管理系统软件再次安装合同书、发票证明：该系统二次管理安装的费用为26000元。
10、山东省涉案物品价格鉴定书证明：被盗Dell电脑一台价值2358元、电脑UPS电源价值1957元、黑色电脑服务器一台价值9167元、赛虎牌保险柜一个价值910元、防盗门一个价值400元、服务器软件鉴定价值70000元。
11、发还物品清单证明：案发后，公安机关扣押作案工具及发还被盗物品的情况。
12、济阳县公安局刑警大队出具的发破案经过证明：二被告人系被抓获归案，常某某到案后如实供述了两起作案事实，李某某如实供述了盗窃济阳县某某镇中心卫生院的犯罪事实。
13、被告人李某某的供述证明：其与常某某在济阳县某某镇中心卫生院用撬棍撬开财务室的门，然后把医生的白色隔离衣垫在保险柜底下，一起用撬棍撬开保险柜，盗窃现金一万多元，因怕被监控拍下，二人又撬开财务室对面的门，将监控室内的主机偷走。盗窃章丘某镇卫生院也是其和常某某一块去的，其准备的工具，二人一块盗窃保险柜现金后平分的。
14、被告人常某某的供述证明：2012年冬的一天，“眼镜”（李某某）打电话叫其去撬保险柜偷钱，“眼镜”携带编织袋、撬棍骑红色125摩托车载其来到济阳县某某镇中心卫生院，二人从医院一楼大门到二楼财务室，“眼镜”用撬棍撬开财务室防盗门，二人入室后把椅子上的垫子放在地面上，把保险柜放倒，“眼镜”先用撬棍将保险柜门撬开缝隙，其把扁口的铁棍插进去撬开保险柜柜门，窃取现金一万多元钱，盗窃完保险柜后怕被监控拍下，“眼镜”说把对面房间监控上的主机也弄走，于是其在走廊西边望风，“眼镜”进入监控室偷了三个形状类似电脑主机样式的东西，其中一个白色的，“眼镜”把东西搬到大门口后，其帮着搬到摩托车旁边，然后装上摩托车离开，其分了5400多元。2013年1月8日，二人骑摩托车到章丘市某镇卫生院，采取同样方式盗窃医院财务室保险柜内现金13644元。
原审法院认为，被告人李某某、常某某的行为均构成盗窃罪。被告人常某某在伙同李某某盗窃济阳县某某镇中心卫生院监控设备的过程中，负责望风、搬运设备，在共同犯罪中所起作用较小，此起犯罪构成从犯，又鉴于其到案后如实供述犯罪事实、积极赔偿被害人损失，对其减轻处罚。被告人李某某如实供述犯罪事实，对其酌情从轻处罚。对被告人李某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定；对被告人常某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，以被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六万元；以被告人常某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金六万元。
宣判后，原审被告人李某某、常某某服判不上诉。公诉机关以“一审以济阳县某某镇卫生院医药信息管理系统软件的再次安装费用26000元认定被盗软件价值属事实认定错误，应当按照软件的鉴定价值70000元计算犯罪数额，一审对二被告人量刑畸轻”为由，提出抗诉。二审出庭的检察员发表的出庭意见与上述抗诉理由相同，并当庭提交一份济南某科技有限公司总经理闫宏亮的证言，证实软件重新安装应当收取初装一样的费用90000元，因为是老客户，只收取了26000元。
经二审法庭审理查明的事实：原审被告人李某某、常某某盗窃济阳县某某镇卫生院保险柜内现金、电脑主机一台、UPS电源一台、服务器一台及章丘市某镇卫生院保险柜内现金，价值合计40926元，造成某某镇卫生院保险柜、防盗门损坏、医药信息管理系统软件丢失，损失共计27310元。
认定上述事实的证据与一审相同。
本院认为，原审被告人李某某、常某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，原审法院认定其行为均构成盗窃罪是正确的。原审被告人李某某、常某某在盗窃济阳县某某镇卫生院时撬坏的防盗门、保险柜并非二被告人盗窃的财物，系因盗窃行为给被害人造成的损失，可在量刑幅度内适当从重处罚，原审将防盗门、保险柜的价值计入盗窃数额不当，应予纠正。原审被告人常某某在参与盗窃某某镇卫生院保险柜、服务器、电源、主机设备的共同犯罪中，事先知情、并协助撬柜、搬运，作用明显，不宜区分主从，原审认定其系从犯不当，应予纠正。二原审被告人不具有非法占有医药信息管理系统软件的故意，原审将系统软件价值计入盗窃数额不当，应予纠正，抗诉机关认为医药信息管理系统软件应当按照鉴定价值计入犯罪数额，原判量刑畸轻的抗诉理由不足，不能成立，不予采纳。被告人李某某、常某某虽如实供述犯罪事实，被告人李某某积极退缴违法所得，但二人窃取医院电脑、服务器等设备，客观上破坏了医院医药信息管理系统，社会危害性较大，对二人酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第五项及及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持山东省济阳县人民法院（2013）济阳刑初字第191号刑事判决中对原审被告人李某某的定罪量刑部分、对原审被告人常某某的定罪部分；
二、撤销山东省济阳县人民法院（2013）济阳刑初字第191号刑事判决中对原审被告人常某某的量刑部分；
三、原审被告人常某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月8日起至2017年5月7日止），并处罚金六万元（判决生效后三个月内追缴）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李洪川
代理审判员 王国辉
代理审判员 秦荣萌
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 刘 红