陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕04民终1887号
上诉人（原审原告）彩虹集团新能源股份有限公司，住所地：咸阳市秦都区彩虹路1号院内，注册号∕统一社会信用代码：916100007663066019。
法定代表人邹昌福，总经理。
委托代理人孙茹，该公司工作人员。
委托代理人韩禺，陕西秦汉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）宋玮。
委托代理人田小军，陕西方强律师事务所律师。
上诉人彩虹新能源股份有限公司（以下简称“彩虹新能源公司”）因与上诉人宋玮劳动争议纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2016）陕0402民初921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人彩虹新能源公司的委托代理人孙茹、韩禺，上诉人宋玮及其代理人田小军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
彩虹新能源公司上诉称，一审判处经济补偿金比照2012年被上诉人的月平均工资（1939元）的计算方法有误，被上诉人在劳动合同解除前的12个月平均工资低于当地最低工资标准，应按照相关规定比照2014年度咸阳市最低工资标准1280元计算。故请求依法改判上诉人支付宋玮经济补偿金及额外一个月工资，共计25600元。
宋玮辩称，彩虹新能源公司在其在家待岗期间发放的并非是工资，只是生活费用，且其于1998年12月就已经为该公司临时工，应驳回彩虹新能源公司的上诉。
宋玮上诉称，彩虹新能源公司与其解除劳动合同关系是在2014年12月31日，补偿金应当按照解除之前12个月正常生产经营情况下的月平均工资计算，而被上诉人早以于2013年就因经营困难而间断经营，被上诉人此时已通知上诉人在家待岗并停发工资，在2014年1月1日起至2014年12月31日期间，宋玮没有工资收入。应当比照咸阳市2014年在岗职工月平均工资3574元为标准计算其补偿金及额外一个月工资。且被上诉人彩虹新能源公司给上诉人宋玮漏算了三年工龄。请求撤销一审判决，改判彩虹新能源公司支付上诉人宋玮解除劳动合同经济补偿及额外一个月工资共计82202元。
彩虹新能源公司辩称，宋玮在解除劳动合同前在家待岗期间，公司一直给其发放工资，但解除劳动合同前12个月的平均工资低于当地最低工资标准，因此经济补偿金应按照咸阳市2014年度最低工资标准1280元计算。宋玮上诉说称漏算三年工龄之事根据《关于印发对〈退伍义务兵安置条例〉若干规定的说明的通知》，宋玮系1996年12月1日退伍，2000年10月31日被分配到彩虹新能源公司处工作，期间待分配时间根据规定最长不得超过一年，其待分配期间经济补偿金应按一年标准计算。上诉人宋玮所提由该公司向其支付解除劳动合同经济补偿及额外一个月工资共计82202元之请求，没有事实和法律依据，请求驳回宋玮的上诉。
彩虹新能源公司向一审法院起诉称，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，按照咸阳市2014年度最低工资标准1280元支付与宋玮解除劳动合同关系经济补偿金及额外一个月工资25600元。另按照《关于印发对〈退伍义务兵安置条例〉若干规定的说明的通知》第十三条的规定，对宋玮待分配时间按一年计算。
一审法院审理查明，被告宋玮于1992年12月参军，1996年12月退伍，1998年12月被单位招用为临时工，2000年12月被正式安置在原告处工作，双方签订了无固定期限劳动合同。2012年宋玮所在的原彩虹电子枪厂基本上尚能正常生产经营，2013年因经营困难停止经营，2014年6月，该电子枪厂被公司撤销，原告对被告进行了转岗岗位安置及培训，2014年12月31日因双方就劳动合同变更未达成协议而解除劳动关系。被告提起劳动仲裁，2016年1月28日，咸阳市秦都区劳动仲裁委做出了咸秦劳仲案字（2015）第34号裁决书，按照2014年咸阳市在岗职工月平均工资3574元和22年的工作年限裁决：彩虹新能源公司支付宋玮经济补偿金及额外一个月工资共计82202元，驳回宋玮的其他仲裁申请。另查，被告宋玮在2012年的月平均工资为1939元。一审法院认为，原告因公司经营困难撤销机构，对职工进行转岗培训，另行安置工作，被告拒绝安置。原告依据《劳动合同法》第四十条的规定解除与被告的劳动合同关系合法，其应当额外支付被告一个月工资并按照被告的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准支付其经济补偿金。就被告宋玮的工作年限，依照《退伍义务兵安置条例》（1988年）第十五条的规定，退伍后新分配参加工作的，其军龄和待分配的时间应计算为连续工龄，另民政部《关于印发对〈退伍义务兵安置条例〉若干规定的说明的通知》规定“待分配的时间从报到之日起原则上不超过一年。因组织造成的原因和其它特殊情况可适当延长”。因被告退伍后其工作安置是由组织安排，何时能安排工作并不由被告自己决定，故原告漏算的待安置时间应认定为本单位工作时间，即被告的工作年限自1992年12月至2014年12月共计22年。至于经济补偿金的支付标准，按照《劳动合同法》的相关规定精神，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，且是指企业正常生产经营下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资，当劳动者的月平均工资低于当地最低工资标准的，方才按最低工资标准执行。本案中原告公司自2013年就难以正常生产经营，故应以尚能正常生产经营的2012年被告宋玮的月平均工资（1939元）为经济补偿金支付标准，即原告彩虹新能源公司应支付被告宋玮解除劳动合同的经济补偿金42658元（1939元×22年）和额外一个月工资1939元。原告主张按照2014年咸阳市最低工资标准支付被告经济补偿金没有法律依据，不予支持。故作出如下判决：1、原告彩虹集团新能源股份有限公司于本判决生效后十日内支付被告宋玮解除劳动合同经济补偿金及额外一个月工资共计44597元；2、驳回原告彩虹集团新能源股份有限公司的其他诉讼请求。诉讼费10元，由原、被告各半负担。
二审查明的事实与一审相同，本院依法予以确认。
本院认为，彩虹新能源公司与宋玮于2014年12月31日因双方就劳动合同变更未达成协议而解除劳动关系，彩虹新能源公司应当额外支付宋玮一个月工资并按照其工作年限，每满一年支付一个月的工资标准支付其经济补偿金。对经济补偿金的支付标准问题，因胡宋玮所在的原彩虹电子枪厂，2013年因经营困难停止经营，并于2014年6月被公司撤销。并该公司在此期间无生产经营活动。彩虹新能源公司亦未能提供此期间的发放工资的相关证据，在计算经济补偿金时没有相应该单位同时期工资标准作为依据，在计算经济补偿金时没有相应该单位同时期工资标准作为依据。所以计算经济补偿金则应参照同时期本地在岗职工平均工资进行计算。原审以尚能正常经营的2012年宋玮的月平均工资（1939元）为经济补偿金支付标准显属不当。彩虹新能源公司上诉称应按照2014年咸阳市最低工资标准计算解除劳动合同经济补偿金之请求不能成立，本院不予支持。上诉人宋玮于1992年12月参军，1996年12月退伍，1998年12月被彩虹新能源公司招用为临时工，至2000年12月被正式安置在该单位工作。宋玮待分配的时间长并非其自身原因，工龄理应从入伍之日起连续计算。其上诉所称按照2014年咸阳市在岗职工平均工资3574元计算解除劳动合同经济补偿金及额外一个月工资之请求，并无不当，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持咸阳市秦都区人民法院（2016）陕0402民初921号民事判决的第二项即驳回原告彩虹集团新能源股份有限公司的其他诉讼请求。
二、变更咸阳市秦都区人民法院（2016）陕0402民初921号民事判决第一项的原告彩虹集团新能源股份有限公司于本判决生效后十日内支付被告宋玮解除劳动合同经济补偿金及额外一个月工资共计44597元为彩虹新能源股份有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人宋玮解除劳动合同经济补偿金及额外一个月工资共计82202元。
本案上诉费10元，由彩虹新能源股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈凤梅
审判员 张 娟
审判员 陈美丽
二〇一六年十月三十一日
书记员 王军辉