安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）阜刑终字第00308号
原公诉机关阜阳市颍东区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）肖某某，女，1954年2月9日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，退休工人，住阜阳市。
诉讼代理人张浩，安徽天宽律师事务所律师。
原审被告人丁某某，女，汉族，1982年2月18日出生于安徽省太和县，初中文化，无业，现住阜阳市。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年12月23日被阜阳市公安局颍东分局取保候审，2014年1月27日被阜阳市颍东区人民法院决定取保候审，同年7月27日被本院决定取保候审。现在家。
辩护人李玉杰，系丁某某的舅舅。
阜阳市颍东区人民法院审理颍东区人民检察院指控原审被告人丁某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人肖某某提起附带民事诉讼一案，于二○一四年六月二十六日作出（2014）东刑初字第00034号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人肖某某、原审被告人丁某某均不服，分别提出上诉。丁某某在上诉期满后申请撤回上诉，已经本院准许，并另行制作刑事裁定书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案的附带民事部分。上诉人肖某某的诉讼代理人张浩，原审被告人丁某某及其辩护人李玉杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年11月19日，因被害人肖某某的樱桃树树枝伸到邻居丁某某之母李某甲家中，被告人丁某某与家人商议将樱桃树枝锯掉。当日，丁某某的丈夫陈某某锯樱桃树枝时，被肖某某发现，肖某某遂进行制止，与丁某某发生争执，相互谩骂。丁某某用手拽住肖某某的衣服，将肖某某从菜园台子上拽下，致肖某某摔倒在水泥地上，腰部受伤。经鉴定，被害人肖某某L1椎体骨折，其损伤程度属轻伤。案发后，被告人丁某某主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。另查明，被害人肖某某受伤后，在阜阳市第四人民医院住院治疗32天，共支付医疗费32739.2元。经安徽公平司法鉴定所鉴定，其伤情属九级伤残；损伤后休息期150天、营养期60天、护理期90天。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、到案情况说明、现场勘验检查笔录、示意图、照片、法医学人体损伤程度鉴定书、医学鉴定意见书、司法鉴定书、户籍证明、入院记录单、医疗费发票，被害人肖某某陈述，证人张某甲、张某乙、李某乙、陈某某的证言，被告人丁某某的供述等证据。
原审法院认为，被告人丁某某故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。丁某某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，具有自首情节；本案系邻里纠纷引发，且被害人肖某某在本案中存在一定过错，可对丁某某从轻处罚。对附带民事诉讼原告人诉求中，医疗费32739.2元、护理费8775元、营养费1200元、鉴定费1600元，合计44314.2元，予以支持。由于被害人对本案的发生存在一定过错，可减轻被告人15%的赔偿责任，即被告人丁某某赔偿被害人肖某某各项经济损失37667.07元（44314.2元×85%）。对被害人要求赔偿住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金的诉求，因无法律依据，不予支持；对被害人要求赔偿误工费的诉求，其未提供退休后因误工而减少收入的证据，故不予支持；对被害人要求赔偿住宿费、交通费损失的诉求，因未提供相关住宿及交通费用的证据，不予支持；后续治疗费及因二次手术后的休息期、营养期、护理期不能确定数额和期限，待二次治疗后可另行主张。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第三十六条第一款的规定，判决：一、被告人丁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人丁某某于判决书生效之日起十日内，赔偿附带民事诉讼原告人肖某某经济损失37667.07元。三、驳回附带民事诉讼原告人肖某某的其他诉讼请求。
上诉人肖某某提出，原判未支持其住院伙食补助费、误工费、二次治疗费用错误，其没有过错和行为不当，减轻丁某某15%的赔偿责任无法律依据，请求改判丁某某赔偿其各项经济损失合计74199.2元。其诉讼代理人提出相同观点的代理意见，当庭举证了证人倪国军证言、专家会诊费收据等证据。
原审被告人丁某某的辩护人答辩认为，肖某某家的樱桃树影响到丁某某家人的生活，砍树得到肖某某丈夫的许可，肖某某阻止砍树具有过错；二次治疗尚未发生，无法确定具体费用；请专家的费用如是肖某某个人行为，亦不应赔偿；肖某某给倪国军打工的证据不足，且不合常理。
经二审审理查明，原判认定原审被告人丁某某故意伤害被害人肖某某以及给肖某某造成部分经济损失的事实，已被经一审开庭时举证、质证的证据所证实，且证据之间能相互印证。对原判认定的事实、证据，本院予以确认。
另查明，被害人肖某某腰椎钉棒尚未取出，需要后续治疗，经鉴定，后续医疗费约10000元，休息期30日、营养期20日、护理期30日。该事实，有经原审庭审举证、质证的安徽公平司法鉴定所出具的法皖公平司（2014）临鉴字第121号医学鉴定意见书所证实，本院予以确认。
对肖某某称应支持其住院伙食补助费、误工费，不应减轻丁某某15%赔偿责任的上诉理由及其代理人的代理意见，经查，肖某某代理人所举的证人倪国军证言缺乏其他证据印证，不足以证明肖某某给倪国军打工的事实。肖某某家樱桃树树枝伸长到丁某某母亲家，影响丁某某家人的生活，进而引发本案，肖某某对本案的发生具有一定的责任。肖某某主张的住院伙食补助费，于法无据。对肖某某上述相关上诉理由，本院不予支持，对其代理人的相关代理意见，本院不予采纳。对丁某某辩护人的相关答辩理由，本院予以采纳。
对肖某某称应支持其请院外专家手术会诊费2000元的上诉理由，经查，其在原审附带民事诉状的诉讼请求中及原审诉讼过程中均未就该笔费用主张权利，对于其在二审期间新增加的诉讼请求，经调解不成，可另行提起民事诉讼。对肖某某的此节上诉理由，本院不予支持，对其代理人的相关代理意见，本院不予采纳。
对肖某某称应支持其二次治疗费用的上诉理由及其代理人的代理意见，经查，被害人肖某某腰椎钉棒尚未取出，需要后续治疗。安徽公平司法鉴定所出具的法皖公平司（2014）临鉴字第121号医学鉴定意见书，已经对肖某某后续治疗大约需要的费用及护理、休息、营养的天数出具了鉴定意见，能够确定肖某某二次手术必然发生的费用，应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。对肖某某的此节上诉理由，本院予以支持，对其代理人的相关代理意见，本院予以采纳。对丁某某辩护人的相关答辩理由，本院不予采纳。
本院认为，被告人丁某某因邻里纠纷，故意伤害被害人肖某某身体健康，致肖某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于丁某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的物质损失，依法应由丁某某进行赔偿。鉴于被害人肖某某对本案的发生具有一定的责任，可减轻被告人丁某某15%的赔偿责任。原判民事部分未支持上诉人肖某某的后续治疗费用不当，应予纠正。对上诉人肖某某诉求中的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条的规定，判决如下：
一、维持阜阳市颍东区人民法院（2014）东刑初字第00034号刑事附带民事判决的第（三）项，即驳回附带民事诉讼原告人肖某某的其他诉讼请求。
二、撤销阜阳市颍东区人民法院（2014）东刑初字第00034号刑事附带民事判决的第（二）项，即被告人丁某某于判决书生效之日起十日内，赔偿附带民事诉讼原告人肖某某经济损失37667.07元。
三、原审被告人丁某某赔偿上诉人肖某某物质损失医疗费42739.2元、护理费11700元（120天×97.5元／天）、营养费1600元（80天×20元／天）、鉴定费1600元，合计57639.2元的85%，即48993.32元，于判决生效后三十日内履行完毕。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡龙汉
审 判 员 戎 震
代理审判员 王殿召
二〇一四年八月十九日
书 记 员 孙庆堂
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。