河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开民初字第1984号
原告冉国岭。
委托代理人张佩燨，河南天基律师事务所律师。
被告郑州爱丽尔塑印包装有限公司，住所地河南省郑州市郑州高新技术产业开发区。
法定代表人张杰，总经理。
委托代理人徐曙成，郑州市二七区大学路法律服务所法律工作者。
原告冉国岭与被告郑州爱丽尔塑印包装有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年3月27日立案受理，依法由代理审判员张花显适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人张佩燨、被告法定代表人张杰、委托代理人徐曙成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2010年2月28日，原、被告签订建房协议一份，约定原告受雇被告为其建造厂房和平房，被告按照每平方米60元的标准向原告支付劳动报酬。协议签订之后，原告即开始按照被告的要求建造房屋。2010年4月19日，原告在施工时，从架子上摔落。原告遂被送往医院治疗，诊断为左股骨中上段骨皮质断裂，局部可见碎骨块，医院对原告实施“切开错位、内固定术”手术进行治疗后，原告于2010年5月8日出院。由于原告骨折处有钢板等固定物，原告又于2011年11月1日、20121年12月25日进行二次手术，分别住院10天、11天。原告受伤之后，被告拒绝赔偿。原告作为被告的雇员，被告应对原告的损失承担赔偿责任。故诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费24676.8元、误工费16388.25元、护理费11219元、交通费1000元、住院伙食补助费1230元、营养费410元、残疾赔偿金81770.48元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元；由被告承担诉讼费。
被告辩称：原告所述事实不符，无事实依据，应驳回原告诉讼请求；原告各项请求过高。
经审理查明：原告（乙方）、被告（甲方）于2010年2月28日签订《建房协议》一份，约定：“经甲、乙双方协商甲方同意将厂南院房屋交给乙方承建，具体协商为，1、东头盖一厂院，包括厂房和几间平房，（具体面积以实际面积为准），中间建一厂院，坐南朝北盖厂房，坐东朝西盖几间平方，西头建门面房，具体建筑设计及施工要求由甲方决定，乙方按甲方要求保质保量施工；2经双方协商所有厂房及平方施工承包费为每平方米60元，以实际面积为准；3、承包费结算方式，开工7天结2000元生活费，以后根据建设进度分批结账，建设完工后三个月内结清，壹年内出现建筑质量问题由乙方免费维修；……”。该协议款落款处有原告和被告法定代表人的签字。该《建房协议》签订之后，原告即带领工人为被告建厂房，2010年4月19日，原告在建厂房的过程中，从施工架上摔落。同日，原告被送往中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗，诊断为：“左股骨骨折”，原告住院19天，花费医疗费13924.6元。后原告为取内固定物，于2011年11月1日、2012年12月25日两次到中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗，分别住院4天、10天及花费医疗费2553.6元、8198.6元。
2013年4月1日，受本院委托，河南司法警院司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定。2013年6月24日，该中心出具豫司警院司法鉴定中心（2013）医鉴字第348号司法鉴定意见书，载明：被鉴定人冉国岭的“左股骨骨折内固定物取出”构成一项九级伤残。原告为鉴定其伤情需要，支出鉴定费1000元。后原告要求被告赔偿其损失未果，遂引起本案纠纷。
上述事实由原告提交的《建房协议》一份、中国人民解放军第一五三中心医院入院记录六张、诊断证明及出院证各两张、医疗费票据四页、豫司警院司法鉴定中心（2013）医鉴字第348号司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一份、郑州高新区石佛管区百炉屯村村民委员会出具的《证明》一份、证人贺某、冉某证言、被告提交的《建房协议》复印件一份及庭审笔录在案佐证。
原告提交丁永恒等35人出具的证明，经审查，该证据为证人证言，证人未出庭作证，被告无法对证人进行质询，审判人员也无法对证人进行询问，故本院不予采纳。
本院认为：原告召集工人按照被告的要求为被告建厂房，向被告交付工作成果，被告给付原告报酬，因此本院认定原、被告存在承揽合同关系。公民的生命健康权受法律保护。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告要求原告完成的工作为建设厂房，施工人应具有一定的建筑资质，被告选任无相应资质的原告从事建设厂房活动，在选任承揽人过程中存在过失，应承担相应的民事责任。原告明知其无相应资质，仍然带领工人从事厂房的建筑活动，其自身存在较大的过错，应承担较多的责任。考虑本案实际情况，本院酌定被告对原告的损失承担20%的赔偿责任。
关于医疗费，依据原告的医疗费票据所示，该项费用为24676.8元。
关于住院伙食补助费，原告住院33天，按每天30元的标准计算，该项损失为990元。
关于营养费，原告住院33天，按每天20元的标准计算，该项损失为660元。
关于误工费，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案事故发生于2010年4月19日，河南司法警院司法鉴定中心于2013年6月24日对原告伤残等级出具鉴定结论，故原告误工时间为796天。本案中原告未能提供有效证据证明其实际减少的收入也未能提交其最近三年的平均收入状况的证明，故依据上一年度河南省城镇单位在岗职工平均工资30303元／年计算，该项费用应为66085元。
关于护理费，本案中，原告因伤致行动不便，且原告先后三次住院，本院酌定原告需要护理期间为365天，原告对需要护理期间护理人员的收入状况未提供有效证据予以证明，依据上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资25379元／年计算，该项损失应为25379元。
关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”原告伤情被鉴定为九级伤残，依据上一年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年计算，该项费用为81770.48元。
关于精神损害抚慰金，因此次事故给原告带来了精神痛苦，本院酌定原告的该费用为10000元。
关于鉴定费，依据本院采纳的原告提交的鉴定费票据所示，该项费用为1000元。
关于交通费，原告受伤住院产生该费用具有合理性，原告主张1000元，本院予以支持。
综上，原告因此次事故共产生医疗费24676.8元、住院伙食补助费990元、营养费660元、误工费66085元、护理费25379元、残疾赔偿金81770.48元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元，共计211561.28元，按20%计算为42312元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告郑州爱丽尔塑印包装有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告冉国岭医疗费等损失共计四万二千三百一十二元。
二、驳回原告冉国岭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千二百九十二元减半收取一千六百四十六元，由被告郑州爱丽尔塑印包装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
代理审判员 张花显
二〇一三年八月二十三日
书 记 员 闫文红