江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）常民终字第684号上诉人（原审原告）谢海军。委托代理人刘柏松,溧阳市经济开发区法律服务所法律工作者。委托代理人殷世江,溧阳市经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）宿州市祥和运输有限责任公司灵璧分公司，住所地安徽省宿州市灵璧县宿泗路。负责人陈伟，该公司经理。被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司，住所地安徽省宿州市经济开发区金海大道9号。负责人许莉，该公司总经理。委托代理人张敬成，江苏联创伟业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）江苏新华机电设备制造有限公司，住所地江苏省溧阳市别桥集镇。法定代表人马建新，该公司董事长。委托代理人卢天明，江苏卢天明律师事务所律师。委托代理人吴芸，江苏卢天明律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地江苏省常州市新北区通江大道396号时代商务广场中创大厦19楼。负责人谈文兴，该公司总经理。委托代理人卞文凤。上诉人谢海军因与被上诉人宿州市祥和运输有限责任公司灵璧分公司（以下简称祥和运输公司）、中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称平安宿州公司）、江苏新华机电设备制造有限公司（以下简称新华机电公司）、天安财产保险股份有限公司常州中心支公司（原称天安保险股份有限公司常州中心支公司，以下简称天安常州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2013）溧民初字第1419号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审情况：谢海军起诉请求判令祥和运输公司、平安宿州公司、新华机电公司、天安常州公司赔偿谢海军自（2012）溧埭民初字第695号判决生效后产生的医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、车辆损坏费、鉴定费合计40720元，并承担本案诉讼费。平安宿州公司辩称：一、对事故发生的事实及责任认定无异议，但谢海军此次诉讼没有法律依据。上次诉讼中，谢海军已经主张过残疾赔偿金，视为谢海军的治疗已经终结，不能再次主张相关费用。二、本案还有另一位伤者谢乔兵在常州中院进行处理。三、祥和运输公司在平安宿州公司投保的车辆存在超载行为，应扣除10%绝对免赔率。综上，请求驳回谢海军的诉请。新华机电公司辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议，对谢海军要求赔偿的金额有异议，具体在质证时陈述。天安常州公司书面辩称，天安常州公司已将（2012）溧埭民初字第695号判决由公司承担的288350.9元履行完毕。2013年7月8日另一伤者谢乔兵就其损失诉至法院，溧阳市人民法院已作出（2013）溧民初字第1078号民事判决书，判决天安常州公司在商业三者险内承担限额部分剩余的21649.1元。该判决因平安宿州公司不服提出上诉尚未生效，如二审维持原判，天安常州公司既已在交强险及商业三者险中限额赔付。故对谢海军就本案诉天安常州公司的赔偿款不予承担。祥和运输公司未作答辩。一审经审理查明，新华机电公司系苏D×××××中型普通货车的所有人，该车在天安常州公司参加了机动车辆强制保险和商业三者险（商业三者险限额为20万元，且投保了不计免赔险种），在发生本事故时均在保险期限内。祥和运输公司系皖L×××××／皖L×××××挂重型普通半挂车的所有人，该车在平安宿州公司参加了主、挂两个机动车辆强制险和商业三者险（商业三者险限额为50万元，且投保了不计免赔险种），发生本事故时也均在保险期限内。谢海军系韩田无号牌电动自行车的所有人。2012年4月17日19时47分许，祥和运输公司驾驶员陶预辉违反安全装载规定驾驶皖L×××××／皖L×××××挂重型普通半挂车行驶至溧阳市241省道83KM＋450M路段，遇谢海军驾驶的韩田无号牌电动自行车（车后带乘谢乔兵）横过道路时发生碰撞；19时50分许，新华机电公司驾驶员吴荣新驾驶苏D×××××中型普通货车行驶至事发地，与躺在车行道内的谢海军及倒地的韩田无号牌电动自行车再次发生碰撞（谢乔兵因侧滚躲避仅发生轻微刮擦），两次事故分别造成谢海军、谢乔兵不同程度受伤及三车损坏。2012年4月24日，溧阳市公安局交巡警大队作出道路交通事故认定书，认定陶预辉、谢海军在第一次事故中均负同等责任，谢乔兵不负事故责任。吴荣新在第二次事故中负主要责任，陶预辉负次要责任，谢海军、谢乔兵均不负第二次事故责任。谢海军受伤后即被送往溧阳市人民医院住院治疗，经诊断为左下肢毁损伤、盆骨骨折等。2012年6月30日，一审法院委托司法鉴定机构对谢海军左下肢毁损伤进行伤残评定及对误工期、营养期、护理期限及人数进行司法鉴定，2012年7月17日，苏州同济司法鉴定所作出司法鉴定意见，确认谢海军左下肢毁损伤构成五级伤残；误工期自受伤之日起至定残前一日止；护理期限为住院二人护理，出院后仍需一人护理至今，目前存在部分护理依赖，待其配备合适假肢后，护理依赖可以解除；补充营养期三个月。2012年10月26日，谢海军向溧阳市人民法院提起民事诉讼，该院于2013年2月23日作出（2012）溧埭民初字第695号民事判决书，判令平安宿州公司在两个交强险内承担谢海军各项损失22万元（不含已支付的医疗费2万元），在商业三者险内承担谢海军各项损失217842.89元；判令天安常州公司在交强险内承担谢海军各项损失11万元（不含已支付的医疗费1万元），在商业三者险内承担谢海军各项损失178350.9元。该判决现已发生法律效力，且已全部履行完毕。2013年4月8日，谢海军又入院行内固定取出术，住院17天，伤口愈合出院，医嘱休养壹月。2013年10月17日，经谢海军申请一审法院委托苏州同济司法鉴定所对谢海军的误工、营养、护理期限及护理人数进行评定，该所出具鉴定意见如下：谢海军因车祸致右下肢损伤尚需误工期限七个月；护理期限为一人护理二个月；补充营养期限为二个月。一审另查明，另一伤者谢乔兵就其因本案事故产生的损失于2013年7月11日提起诉讼，溧阳市人民法院审理后于2013年8月29日作出（2013）溧民初字第1078号民事判决书，判决天安常州公司在商业三者险限额内赔偿谢乔兵21649.1元；平安宿州公司在商业三者险限额内赔偿50926.5元。后因平安宿州公司不服，向常州市中级人民法院提起上诉，经审理常州市中级人民法院于2013年12月15日作出（2013）常民终字第1307号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。一审庭审中，谢海军提出如下诉讼请求：1.医药费由12756元变更为12735.7元，并提供医疗费票据2张证明。2.住院伙食补助费306元，以住院17天每天18元计算。3.营养费900元，以司法鉴定60天每天15元计算。4.护理费3900元，以司法鉴定60天每天65元计算。5.误工费19110元，以司法鉴定210天每天33197元／年÷365天计算。6.交通费500元。7.车损费1848元（含评估费50元），并提供溧阳市价格认证中心出具的道路交通事故车（物）损鉴证结论书及鉴定费发票予以证明。平安宿州公司、新华机电公司对误工费、营养费、护理费期限不认可，对护理费标准认可50元／天，营养费12元／天，对误工费不认可；住院伙食补助费无异议；医药费中0.8元的挂号费是没有票据的，且谢海军已经主张过残疾赔偿金，不能再主张后续治疗费，即使有医疗费也应扣除10%非医保用药；交通费认可200元；车损费不认可；鉴定费不承担。新华机电公司表示因整个鉴定过程其均未参与，且该鉴定结果显示的误工期限与护理期限过长，故其对鉴定结果不予认可。一审经审理认为，祥和运输公司驾驶员陶预辉和新华机电公司驾驶员吴荣新各自驾驶机动车辆在行驶过程中与谢海军驾驶的电动自行车发生两次相撞的交通事故，造成谢海军及其车上乘坐人谢乔兵不同程度受伤，三车损坏。交巡警部门认定陶预辉、谢海军在第一次事故中负同等责任，谢乔兵不负事故责任。吴荣新在第二次事故中负主要责任，陶预辉负次要责任，谢海军、谢乔兵均不负事故责任。因肇事各方对道路交通事故认定书认定的事实和责任分担意见均未提出异议，对此应确认道路交通事故认定书的效力。新华机电公司、祥和运输公司均系肇事车辆所有人，依法应对各自的驾驶员在履行职务过程中造成谢海军的各项损失对外按责承担赔偿责任。根据已生效的（2012）溧埭民初字第695号民事判决书、（2013）溧民初字第1078号民事判决书中认定的事实，本案两保险公司已将交强险医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额全部赔偿给谢海军，天安常州公司将商业三者险限额也全部赔偿了谢海军及另一伤者谢乔兵，故两保险公司应在交强险财产损失赔偿限额内不区分责任承担谢海军的财产损失，平安宿州公司还应在剩余的商业三者险限额内按生效的民事判决书中认定的赔偿比例承担谢海军的各项损失，对超过商业三者险限额部分应由新华机电公司承担其中的35%、祥和运输公司承担其中的47.5%、谢海军自行承担17.5%。因祥和运输公司的车辆违反安全装载规定，这一事实已在生效的民事判决书中予以认定，故平安宿州公司在承担的商业三者险限额内应扣除10%的免赔率，所扣除10%的免赔率数额应由祥和运输公司承担。对于平安宿州公司等所称的“谢海军已经主张过残疾赔偿金，不能再主张后续治疗费”的主张，因内固定取出术系对谢海军前期治疗的延续，且该治疗产生的医疗费用亦已实际发生，故谢海军有权主张该医疗费用。对于谢海军主张12735.7元医疗费的诉讼请求，有医疗费票据、出院记录、门诊病历等予以佐证，予以认定，但应扣除10%的医保外用药1273.57元，所扣除医保外用药的数额应由肇事各方按责分担。对于谢海军主张住院伙食补助费306元的诉讼请求，不违反法律规定，对此应予确认。对谢海军主张的营养费、护理费的诉讼请求，法院依法认定营养费为600元、护理费3900元。对于谢海军主张的误工费的请求，根据相关法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，谢海军伤情已于2012年7月17日由苏州同济司法鉴定所定残，并同时将误工期限确定为自受伤之日起至定残前一日止，该部分的误工损失亦由（2012）溧埭民初字第695号民事判决书予以认定并已履行完毕，故谢海军再行主张误工费法院不予认可。对谢海军主张的交通费请求，以酌定200元较妥。对于谢海军主张的车损费1848元的诉讼请求，因谢海军已提供相应证据予以证明，对此予以认定。对谢海军主张鉴定费1400元的诉讼请求，因该费属谢海军伤情评定产生的损失，作为侵权人应予赔偿。综上，谢海军的各项请求应认定如下：医药费12735.7元（其中医保外用药1273.57元，由肇事各方按责承担）、住院伙食补助费306元、营养费600元、护理费3900元、交通费200元、车损费1848元、鉴定费1400元；合计20989.7元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十二条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国保险法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：一、天安常州公司于本判决生效之日起十日内在交强险财产损失限额内赔偿谢海军车损费1848元中的924元。二、平安宿州公司于本判决生效之日起十日内在交强险财产损失限额内赔偿谢海军车损费1848元中的924元。三、平安宿州公司于本判决生效之日起十日内在剩余第三者责任商业险限额内赔偿谢海军医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、车损费、鉴定费合计17868.13元（注：已扣除10%医保外用药1273.57元）中的47.5%即8487.36元，扣除10%的超载免赔率即848.74元，还应赔偿谢海军7638.62元。四、新华机电公司于本判决生效之日起十日内赔偿谢海军医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、车损费、鉴定费合计17868.13元（注：已扣除10%医保外用药1273.57元）中的35%即6253.85元和应承担谢海军10%医保外用药1273.57元中的35%即445.75元，合计6699.6元。五、祥和运输公司于本判决生效之日起十日内赔偿谢海军医药费中扣除的10%医保外用药1273.57元中的47.5%即604.95元和平安宿州公司扣除的10%超载免赔率848.74元，合计应赔偿谢海军1453.69元。六、驳回谢海军其他诉讼请求。如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费784元，由谢海军负担444元，新华机电公司负担128元，祥和运输公司负担176元，天安常州公司负担18元，平安宿州公司负担18元。上诉人谢海军不服一审判决，向本院提起上诉称，一审认定事实有误。上诉人先后两次起诉，第一次是因左下肢损毁等伤治疗终结提起诉讼，右下肢等损伤因需继续治疗，之后又第二次提起诉讼。根据两案审理材料，足以证明上诉人本案主张的是不同的事实部分，前一案件主张的是左下肢毁损等损伤损失费用，本案是右下肢等损伤损失费用，一审支持了上诉人因右下肢等损伤损失的护理、营养等费用，却没有支持误工费。综上，请求二审法院依法改判支持上诉人误工费19110元的诉请，本案一审诉讼费用由各方依法承担，二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人平安宿州公司口头答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。误工费已经处理完毕，不存在将两个伤情割裂开来。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人新华机电公司口头答辩称，上诉人谢海军主张的误工期应该已经包含在第一次鉴定的误工期内，不能另行主张，两个伤情的误工不应分开主张，应以较长的主张即可。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人天安常州公司口头答辩称，天安常州公司已经赔付完毕。被上诉人祥和运输公司未作答辩。二审中各方当事人对一审判决查明事实部分均未提出异议，本院对一审查明的事实依法予以确认。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审中查明，原天安保险股份有限公司于2012年经中国保监会批准更名为天安财产保险股份有限公司，原天安保险股份有限公司常州中心支公司亦更名为天安财产保险股份有限公司常州中心支公司。二审中，经本院向苏州同济司法鉴定所调查，该所于2014年9月28日向本院出具《关于谢海军一案的说明》一份，载明：“我所于2012年6月30日接受溧阳市人民法院（2012）溧法委鉴字第326号的委托对被鉴定人谢海军左下肢的损伤进行伤残等级和误工、护理、营养期限的评定；2013年9月27日再次接受溧阳市人民法院（2013）溧法委鉴字第448号的委托对被鉴定人谢海军右下肢的损伤进行误工、护理、营养期限的评定。第一次鉴定时右下肢内固定尚在位，骨折未愈合，作出的误工、护理、营养期限评定不包含右下肢骨折愈合及取内固定所需的期限。第二次鉴定中‘尚需误工期限七个月’是基于右下肢骨折愈合和取内固定所需期限作出的结论。”本院认为，本案二审的争议焦点是上诉人谢海军的误工费应如何认定。本案所涉交通事故发生于2012年4月17日，上诉人因交通事故导致左下肢毁损伤，右股骨下段、胫骨平台、胫骨上段骨折等。2012年6月30日上诉人进行第一次鉴定时，其左下肢毁损伤病情确定，而其右下肢内固定尚在位，骨折未愈合，因此该次鉴定不包含右下肢骨折愈合及取内固定所需的期限。而本案所涉的第二次鉴定，系上诉人在2013年4月行右下肢内固定取出术后，于2013年9月27日对右下肢的损伤进行的三期评定，其中关于误工期，鉴定结论为“尚需误工期限七个月”，结合鉴定机构苏州同济司法鉴定所作出的《说明》，该七个月误工期限指的是在前次鉴定认定的三个月误工期的基础上，还应再计算七个月误工期。对于被上诉人提出的误工费不能重复主张的意见，本院认为，上诉人因左下肢损伤导致的误工时间可以计算至定残日前一天，但其右下肢的损伤在第一次鉴定时未予考虑，上诉人在第一次鉴定后仍存在误工，因此第二次鉴定时，同一鉴定机构在前一次鉴定的基础上，认定上诉人尚需误工期七个月，并不违反法律规定。但上诉人选择先行就其左下肢的损伤进行鉴定后，其在2012年7月17日之后的部分收入损失已经以残疾赔偿金的方式得到了赔偿，其误工费应扣除该部分款项。本院以上诉人在（2012）溧埭民初字第695号案件中主张的误工费标准83.60元／天计算七个月，扣除相应的残疾赔偿金，认定本案应支持的误工费为8463元。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持，并对一审判决予以纠正。经本院核算，上诉人的各项损失为：医疗费12735.7元（其中医保外用药1273.57元，由肇事各方按责承担）、住院伙食补助费306元、营养费600元、护理费3900元、误工费8463元、交通费200元、车损费1848元、鉴定费1400元，合计29452.7元，该损失应由各方当事人依法分担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，判决如下：一、维持江苏省溧阳市人民法院（2013）溧民初字第1419号民事判决第一、第二、第六项；二、变更江苏省溧阳市人民法院（2013）溧民初字第1419号民事判决第三项为：中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司于本判决生效之日起十日内在剩余商业三者险限额内赔偿谢海军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费合计26331.13元（注：已扣除10%医保外用药1273.57元）中的47.5%即12507.29元，扣除10%的超载免赔率即1250.73元，还应赔偿谢海军11256.56元；三、变更江苏省溧阳市人民法院（2013）溧民初字第1419号民事判决第四项为：江苏新华机电设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿谢海军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费合计26331.13元（注：已扣除10%医保外用药1273.57元）中的35%即9215.90元和应承担谢海军10%医保外用药1273.57元中的35%即445.75元，合计9661.65元；四、变更江苏省溧阳市人民法院（2013）溧民初字第1419号民事判决第五项为：宿州市祥和运输有限责任公司灵璧分公司于本判决生效之日起十日内赔偿谢海军医疗费中扣除的10%医保外用药1273.57元中的47.5%即604.95元和中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司扣除的10%超载免赔率1250.73元，合计应赔偿谢海军1855.68元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费784元，由谢海军负担293元，江苏新华机电设备制造有限公司负担193元，天安财产保险股份有限公司常州中心支公司负担18元，宿州市祥和运输有限责任公司灵璧分公司负担37元，中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司负担243元。二审案件受理费784元，由谢海军负担293元，江苏新华机电设备制造有限公司负担193元，天安财产保险股份有限公司常州中心支公司负担18元，宿州市祥和运输有限责任公司灵璧分公司负担37元，中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司负担243元。本判决为终审判决。审 判 长  谢唯立审 判 员  许 轲代理审判员  是飞烨二〇一四年十一月二十四日书 记 员  包 澍