西安市灞桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灞民初字第00844号
原告刘玉霞，女，汉族，1963年9月12日出生，陕西五环（集团）实业有限责任公司五环保育院退休职工，现住西安市灞桥区纺织城街道办事处鹿塬街6号工行家属院20号楼6单元1层东户。
委托代理人王平，陕西沣京律师事务所律师。
被告陕西五环（集团）实业有限责任公司，住所地：西安市东郊纺织城西路南段。
法定代表人何安民，董事长。
委托代理人吴芳芳，女，汉族，1969年8月16日出生，陕西五环（集团）实业有限责任公司员工，现住西安市灞桥区国棉五厂节约坊39楼2501号。
委托代理人张晓霞，女，汉族，1964年5月27日出生，五环保育院职工，现住西安市灞桥区纺星二区**号楼****号。
被告五环保育院，住所地：西安市纺织城纺正街***号（分园***号）。
负责人李东，院长。
委托代理人吴芳芳，女，汉族，1969年8月16日出生，陕西五环（集团）实业有限责任公司职工，现住西安市灞桥区国棉五厂节约坊39楼2501号。
委托代理人张晓霞，女，汉族，1964年5月27日出生，五环保育院职工，现住西安市灞桥区纺星二区**号楼****号。
原告刘玉霞诉被告陕西五环（集团）实业有限责任公司、五环保育院健康权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘玉霞及其委托代理人王平、被告陕西五环（集团）实业有限责任公司、五环保育院的共同委托代理人吴芳芳、张晓霞均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘玉霞诉称，其系被告五环保育院退休职工，退休后应五环保育院返聘继续在幼儿园担任老师。2013年12月6日，原告在参与五环保育院全园每年一度的跳绳活动中，扭伤左踝关节，随即入院治疗，住院11天。此后，原告与被告五环保育院就赔偿事宜多次协商无果。原告无奈诉至法院，请求依法判令：两被告连带赔偿原告住院医疗费13717.15元、门诊医疗费670元、辅助用具费700元、误工费16200元（原告返聘期间工资1350元／月×12个月＝16200元）、护理费330元（30元／天×11天＝330元）、交通费500元（估算）、营养费330元（30元／天×11天＝330元）、后续治疗费12000元（取鉴定报告的中间值）、伤残赔偿金91432元（22858元／每年×20年×20%＝91432元）、鉴定费1600元，合计137262.54元。原告为证明其主张向本院提交住院病案16页、住院票据1张、门诊票据7张、辅助用具票据3张、鉴定报告1份、鉴定费票据1张，原告提交的证据均为复印件，经本院核对与原件无异。
被告陕西五环（集团）实业有限责任公司、五环保育院均辩称，五环保育院是经灞桥区教育局登记注册的学前教育机构，取得了西安市学前教育机构登记注册证及收费许可证，独立核算、有一定的组织机构和财产，属民诉法规定的其他经济组织，有诉讼主体资格，应独立承担民事责任；陕西五环（集团）实业有限责任公司系不适格的被告。本案原告退休后接受返聘继续在五环保育院工作，不属劳动或雇佣关系，应系劳务关系，不能适用工伤相关或雇员因雇佣活动造成伤害的规定，应适用侵权责任法第三十五条，提供劳务一方因劳务自己受到损害，应根据双方各自过错承担相应责任的规定。此外，五环保育院组织跳绳活动是增强员工体质，丰富员工业余生活的有意义的活动；员工可根据自己的身体情况自愿参加。同时，活动场地铺设了硅胶，平整有弹性，具有保护员工作用；原告将脚踝扭伤后，五环保育院第一时间将原告送往医院治疗，尽到了合理的注意义务和及时救助义务，并无过错。相反，作为完全民事行为人的原告，应当对自己的身体条件及跳绳活动可能对身体造成损害，有相应的了解和判断，从而决定是否参加该活动。因此原告选择参加活动造成损害，自己的过错显而易见，应自行承担相应的民事责任。两被告为证明其主张向本院提交西安市学前教育机构登记注册证1份、收费许可证1份、企业职工退休审批表1张、职工活动安排通知1张、证明4份、证人证言1份、照片4张，原告提交的证据均为复印件，经本院核对除西安市学前教育机构登记注册证外均与原件无异。
经审理查明，2013年12月6日18时许，原告刘玉霞在参加被告五环保育院跳绳活动过程中不慎摔伤，伤后经五环保育院医疗室紧急处理，原告即被送往西安市医学院第二附属医院治疗。因伤情较重，原告又当即转往西安市红十字会医院住院进行治疗。经西安市红十字会医院于2013年12月20日在硬腰麻醉下行左踝关节骨折切复内固定术等治疗后，原告于2013年12月17日自西安市红十字会医院出院，住院11天。原告伤情经西安市红十字会医院出院诊断为：1、左踝关节骨折（AO-44-B3）；2、高血压病3级。出院情况及医嘱为：“出院时患者生命体征平稳，神志清楚，心、肺、腹查体正常，患肢伤口皮肤对合好，无红肿及渗出，未拆线，末梢血运及感觉好。出院医嘱：1、继续卧床行患肢功能锻炼，勿过度剧烈活动及下地负重，继续支具固定保护；2、出院后每3周足踝外科门诊复查（星期二下午足踝外科，王军虎副主任医师）；3、每3天换药1次，切口愈合后拆线；4、根据复查情况择期取出内固定物；5、根据复查情况决定下地负重时间；6。出院后到内科门诊定期复查诊治；7.不适随诊”。原告刘玉霞出院后还曾在西安市红十字会医院及西安医学院第二附属医院复诊。原告在就医过程中产生门诊医疗费580元、住院医疗费31241.31元、辅助用具购置费700元（腋拐120元、脚护套380元、体位垫200元）；其中住院医疗费经医保报销17524.16元，其余住院医疗费13717.15元、门诊医疗费580元、辅助用具购置费700元均系原告刘玉霞自付。
另查明，原告刘玉霞本系被告五环保育院职工，于2013年9月退休，退休后受被告五环保育院返聘。
庭审中原告刘玉霞自认，其参加涉案跳绳活动前认为自己身体并无异常，便与往年一样自愿参加该活动。
案件审理过程中，原告刘玉霞申请经西安市中级人民法院鉴定技术室委托陕西蓝图司法鉴定中心对原告刘玉霞的伤残等级及后续治疗费进行鉴定的结论（2014年8月20日作出）为：“1、被鉴定人刘玉霞本次外伤所致左内、外踝骨折诊断明确，接受切开复位内固定术，构成九级伤残。2、被鉴定人刘玉霞还需择期接受左内、外踝骨折内固定取除术，后续治疗费经评估，约需壹万至壹万叁仟（10000.00-13000.00）元人民币（实际支出因各级医院收费标准及临床用药等存在差异，以上费用仅供参考）”。
上述事实有住院病案、住院票据、门诊票据、辅助用具票据、鉴定报告、鉴定费票据、西安市学前教育机构登记注册证、收费许可证、企业职工退休审批表、职工活动安排通知、证明证人证言、照片及庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，原告刘玉霞退休后接受被告五环保育院返聘继续工作，双方之间应为雇佣关系。五环保育院是经行政机关注册的学前教育机构，系我国民诉法规定的可以作为民事诉讼当事人的其他组织，可独立承担民事责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人（雇员）对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案原告在受被告五环保育院雇佣期间参与五环保育院组织的集体体育活动受伤，应认定是在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告五环保育院应承担赔偿责任。同时，原告系完全民事行为能力人，应对自己身体情况是否适于参加相应体育活动有正确的判断；然原告自愿参与单位集体体育活动，错误判断自身参加体育活动的能力，对自身遭受的人身损害也存有过错，应承担相应责任。综合本案情况，被告五环保育院和原告承担责任的比例以8：2为宜，具体赔偿数额应以本院核定为准。
经本院核定，原告医疗费为14297.15元（住院医疗费13717.15元＋门诊医疗费580元），辅助用具费为700元，护理费为330元（30元／天×11天＝330元），营养费为330元（30元／天×11天＝330元），鉴定费为1600元。原告诉请的误工费为16200元（返聘期间1350元／月×12个月＝16200元），但误工期限过长，本院结合原告伤情实际认定误工期限为9个月，误工费应为12150元（1350元／月×9个月＝12150元）。原告诉请的交通费500元（估算），但未提供相应的证据加以证明，本院结合就医距离等情况酌情认定交通费为200元。原告诉请的伤残赔偿金91432元（22858元／每年×20年×20%＝91432元）不违背法律及相关标准规定，本院予以确认。原告诉请的后续治疗费12000元，然司法鉴定意见书关于后续治疗费的鉴定意见为10000元至13000元；据此本院确认后续治疗费为10000元；若后续治疗费实际支出超出10000元，原告可另行诉讼予以救济。原告因此次集体体育活动受伤所受损失有：1.医疗费14297.15元、2.辅助用具费700元、3.误工费12150元、4.护理费330元、5.交通费200元、6.营养费330元、7.后续治疗费10000元、8.伤残赔偿金91432元，合计129439.15元。综上，原告此次诉请合理损失129439.15元中的80%为103551.32元，应由被告五环保育院承担，其余损失应由原告自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告五环保育院于本判决生效后十五日内向原告刘玉霞支付赔偿金103551.32元；
二、驳回原告刘玉霞要求被告陕西五环（集团）实业有限责任公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3045元、鉴定费1560元，原告已预交。案件受理费3045元应由原告自行承担600元，被告五环保育院承担2445元；鉴定费1560元由被告五环保育院承担；被告五环保育院应将案件受理费2445元、鉴定费1560元连同上述应付之款一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 徐 严
代理审判员 单娅娜
人民陪审员 庞瑜英
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 赵 宇