山西省大同市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）同刑终字第119号
原公诉机关大同市南郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦红山，男，1971年8月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地大同市公安局西韩岭派出所，住大同市南郊区西韩岭乡，农民。2013年12月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪且身患白血病被大同市公安局云泉分局依法监视居住，2014年8月5日被大同市南郊区人民法院取保候审。2014年9月25日大同市南郊区人民法院决定逮捕。2014年9月26日被大同市公安局云泉分局执行逮捕。现羁押于大同市矿区看守所。
辩护人王建，山西雁北律师事务所律师。
大同市南郊区人民法院审理大同市南郊区人民检察院指控被告人秦红山犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月28日作出（2014）南刑初字第112号刑事判决。原审被告人秦红山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员和晶晶出庭履行职务。上诉人（原审被告人）秦红山及其辩护人王建到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年12月7日12时许，被告人秦红山与吸毒人员张某电话约见至大同市二电厂煤场附近，被告人秦红山与吸毒人员张某见面后，以每包100元的价格将1小包含海洛因成分的粉末贩卖给张某吸食。
2、2013年12月7日18时许，被告人秦红山与吸毒人员龙某强电话约见至大同市南环桥西桥头附近，被告人秦红山与吸毒人员龙某强见面，以每包100元的价格将2小包含海洛因成分的粉末贩卖给龙某强吸食。
3、2013年12月7日16时、21时许，被告人秦红山与吸毒人员刘某华先后两次电话约见至大同市城区“华阳星月城”附近，被告人秦红山先后两次与吸毒人员刘某华见面后，以每包100元的价格将3小包含海洛因成分的粉末贩卖给刘某华吸食。
另认定，2013年12月8日16时许，大同市公安局云泉分局刑侦大队在大同市恒安新区C区北门将被告人秦红山抓获。当场从其驾驶的晋BADX**捷达轿车内查获土黄色粉状的毒品疑似物4小包共计0.12克、白色冰糖状的毒品疑似物2小包共计0.40克，被查获物品经大同市公安局毒品检验鉴定：白色冰溏状的毒品疑似物中检出含有甲基苯丙胺成分，土黄色粉状的毒品疑似物中检出含有海洛因成分。
原判认定上述事实有下列证据予以证实：
1、大同市公安局云泉分局刑事侦查大队破案经过及抓获材料，证实2013年12月8日16时许，通过群众举报该队在大同市矿区恒安新区C区北门将贩卖毒品的犯罪嫌疑人秦红山抓获，并当场从其驾驶的车内查获土制海洛因4小包，冰毒2小包。并将前来购买毒品的吸毒人员张某、刘某华、胡某、龙某强当场抓获；
2、龙某强的陈述笔录及辨认笔录，证实我在大同市体育场江河木墙公司项目部当建筑工人。2013年12月7日晚7时许，我在南环桥附近向一个开银灰色捷达车的男人买了2小包毒品回到工地，就在工地的厕所里吸食。我把两包吸的剩一点儿以后就从厕所出来找到工友胡某说“我这里有点好东西你吸不吸”，他问是什么，我就告诉他是土面（毒品），然后胡某就拿走去厕所里吸去了；
辨认笔录，证实经龙某强辨认，秦红山就是向其贩卖毒品的犯罪嫌疑人；
3、胡某波的陈述笔录，证实我是大同市体育场项目部工地工人。2013年12月7日21时许，我和龙某强等人在宿舍喝完酒以后，龙某强单独和我在一起，他打开一个小纸包让我看了一点黄色面面儿，说这种东西能提神，并告诉我将这些东西放在锡纸上用打火机烫吸，还说不能在其他工人面前吸食。我拿上他给的面面回自己卧室，用龙某强教给的方式将这点毒品吸食了。2013年12月8日，我和龙某强在大同市南环桥桥头一辆出租车等卖毒品的送货时被抓获了；
4、张某的陈述笔录及辨认笔录，证实我从2003年至今以跑大车搞运输为生。2013年12月7日下午13时许，我开车在大同市二电厂附近等着准备拉煤，当时我就想吸上一包料面，然后我用电话给“龙龙”打电话说“买包料面”他问我在哪呢，我告诉他在二电厂。过了一会儿他就开着他的银灰色捷达车过来了，他到我车上给了我一包料面，我给了他100元，然后他就走了。今天20点多，我当时在大运路上又给他打电话买毒品，他让我在大运路收费站等他，等了一会儿就被抓获了。“龙龙”，男，40多岁，电话是137XXXX****，我不知道他的名字，我每次和他买就给他打电话，告诉他我在哪里，他就开车将毒品送到那里。我平时吸食的都是料面，土制海洛因，土黄色粉末状；
辨认笔录，证实经张某辨认，秦红山就是向其贩卖毒品的犯罪嫌疑人；
5、刘某华的陈述笔录及辨认笔录，证实2013年12月7日下午15时许在大同城区华阳日月城小区附近，我向一个40岁左右男子购买了200元毒品，不知道这个男子的名字，只知道他开一辆银灰色的捷达车，手机号是139XXXX****，我打电话给他，他就开车给我送毒品贩卖毒品。后在自己的车里将买的毒品全部吸食了。晚上21时许我又给卖毒品的人打电话，又买了100元毒品吸食了。2013年12月8日下午给卖毒品的人打电话，准备见面交易时被警察抓获了；
6、对案材料3份，证实秦红山指认大同市城区南环桥西口是其2013年12月6日18时许、2013年12月7日18时许将400元毒品卖给一个叫阿龙的男子（吸毒人员：龙某强）的地方；大同市大运路恒安新区路口南约100米处是其2013年12月7日12时30分将100元毒品卖给一个手机尾号为7589的开大车的男子（吸毒人员：张某）的地方；大同市城区真武庙的路旁是其2013年12月7日下午16时许和晚上21时许两次将毒品卖给手机号码为182XXXX****的驾驶晋BACX**号小轿车田子（吸毒人员：刘某华）的地方；
7、指认材料3份，证实秦红山指认其从身上查获的疑似毒品就是其贩卖的土制海洛因和冰毒、银灰色捷达轿车（车牌号晋BADX**）就是其贩卖毒品时用的交通工具、从其车上查获的一把管制刀具就是其放在车上的刀；
8、搜查笔录，证实2013年12月8日下午，侦查人员抓获涉嫌贩毒的人秦红山，当场对秦红山驾驶的捷达牌轿车进行搜查。经搜查，在轿车左侧前门杂物壳内发现一白色药瓶，药瓶内将有白色透明小塑料袋两袋、纸包四个，怀疑全部为疑似毒品；在驾驶员座位下发现钢制砍刀一把；
9、大同市公安局云泉分局刑事侦查大队扣押清单及送交毒品回执单，证实扣押车牌号晋BADX**银灰色捷达轿车一辆，土黄色、粉末疑似土制海洛因毒品四包，白色、冰糖状疑似冰毒二包，单刃钢制砍刀、红色木制刀柄管制刀具一把；
10、秦红山持有的号码为137XXXX****和139XXXX****的手机案发时通话记录清单，证实2013年12月7日下午13时许其与吸毒人员张某的通话情况，2013年12月7日下午15时其与吸毒人员刘某华的通话情况；
11、大同市公安局（2013）同公毒品鉴字207号毒品检验报告，证实从所送晶体检材中检出甲基苯丙胺成分；土灰色粉末检材中检出海洛因成分；
12、大同市第三人民医院医学鉴定报告表，证实秦红山系急性非淋巴细胞白血病治疗后；
13、户籍证明，证实被告人秦红出生于1971年8月26日等身份情况；
14、被告人秦红山的前供及庭审供述，证实我小名“龙龙”，2010年8月在大同市三医院血液科确诊患有白血病。2011年9月份的时候开始贩卖毒品。土制海洛因是土黄色粉末状的，冰毒是白色的看起来像冰糖一样。我按每包100元的价格卖给吸毒的人，一克我能卖2500元，我能挣1100元，扣除车的费用，我卖一克毒品能赚7、8百元。那些吸毒的人一般都是先给我打电话，让我给他们送毒品，我都是开车把毒品给他们送到约好的交易地点。2013年12月7日18时左右，在大同市城区南环桥西桥头，四川省人阿龙和我买了200元土制海洛因。2013年12月7日下午16时左右，在大同市城区华阳星月城附近公路旁开一辆车牌号晋BACX**黑色的桑塔纳的男子和我买了200元的土制海洛因，因为前一天他购买毒品时差我100元所以当时他给了我300元。12月7日晚上大约21时左右，也是在大同市城区华阳星月城附近的公路旁他又和我买了100元的土制海洛因。最近半个月左右，我还卖给过一个开大车的司机毒品，每隔1、2天他和我买一次，每次他和我买100元的土制海洛因，他的手机号尾数是7589。2013年12月7日12时30分左右，在大同二电厂二期煤场门口，他和我买了100元的土制海洛因一包。贩卖时用的交通工具是一辆银灰色的捷达轿车，车号是晋BADX**，是用贩毒赚来的钱买的。我车上还有一把单刃砍刀，是为了吓唬那些抢毒品的人；
被告人秦红山的庭审供述，证实我的手机号是137XXXX****和139XXXX****，我本身患有白血病。
综合分析以上证据，通过被告人秦红山在侦查机关的供述、庭审供述、对案材料、指认材料与证人龙某强、张某、刘某华的陈述笔录、辨认笔录能够相互印证，证实被告人秦红山先后四次向吸毒人员龙某强、张某、刘某华贩卖含海洛因成分的粉末的犯罪事实。大同市公安局云泉分局破案经过、抓获材料、搜查笔录、扣押清单及大同市公安局毒品检验报告与被告人秦红山在侦查机关的供述能够相互印证，证实2013年12月8日16时许，被告人秦红山在大同市矿区恒安新区C区抓获时，当场从其驾驶的车内查获的土制海洛因4小包（0.12克）检出海洛因成分，白色冰糖状的毒品疑似物2小包（0.40克）检出甲基苯丙胺成分的犯罪事实。
原审法院认为，被告人秦红山多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且属于情节严重。被告人秦红山在犯罪后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人秦红山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金2000元。
上诉人秦红山的上诉理由：上诉人系因患白血病为了活命才实施的犯罪，上诉人认罪态度好，协助公安机关抓获吸毒人员，有立功表现。上诉人贩卖毒品次数少、数量少、危害性较小。原判量刑较重，希二审予以改判。
上诉人秦红山的辩护人认为，上诉人所贩毒品含量较低，贩毒是为了治病，且有以贩养吸的行为。上诉人患有白血病，可适用监外执行的规定。希二审从轻处罚。
出庭的检察员认为，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人秦红山于2012年12月7日分别向吸毒人员张某、龙某强、刘某华四次以每包100元的价格贩卖含有海洛因成分的粉末6小包以及抓获上诉人秦红山时查获0.12克含有海洛因成分的土黄色粉末和0.40克含有甲基苯丙胺成分的白色冰糖状物品的事实清楚，上诉人秦红山对该事实无异议，且有原判所列并经一、二审庭审举证质证的证据予以证实，足以认定，故本院对原判认定的事实和证据予以确认。
上诉人秦红山在上诉中提出上诉人能如实供述犯罪事实，使侦查机关能够顺利抓获吸毒人员，具有立功表现。经查，吸毒人员龙某强、张某、刘某华被抓获后，已经公安机关作出社区戒毒或强制戒毒的行政处罚。协助公安人员抓获吸毒人员并非刑法意义上的立功表现。上诉人秦红山的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
上诉人秦红山的辩护人认为上诉人所贩毒品含量低，是以贩养吸的行为。经审查，毒品检验报告证实从查获的疑似毒品中分别检出甲基苯丙胺、海洛因成分。现在证据中未有毒品纯度的相关证据。但上诉人秦红山在侦查期间的供述供认1克土制海洛因能包25包，1克冰毒能包5包，与其它毒品案件每克毒品所分小包数量大致相同，可以看出毒品的纯度与其它毒品案件的毒品含量并无不同。且原判认定上诉人秦红山贩卖毒品属情节严重，是依据其贩卖毒品的人数、次数，并不是毒品的数量、纯度。故上诉人的辩护人认为毒品含量低的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人秦红山在侦查期间还供述因看病需要很多钱，家里负担不起，开始贩卖毒品赚钱治病还债，故上诉人的辩护人所提以贩养吸意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人秦红山向三人四次贩卖毒品，情节严重，其妨害社会管理秩序的行为，已构成贩卖毒品罪。原判依据上诉人秦红山贩卖毒品人数、次数、认罪态度等情节所作量刑适当，上诉人秦红山的量刑重的理由不能成立，本院不予支持。原判决应予维持，出庭检察员的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董雁翔
代理审判员 孙燕燕
代理审判员 王文娟
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 张 石