山东省金乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金商初字第493号
原告金乡县东兴工贸有限责任公司，住所地金乡县高河镇于楼村，组织机构代码57393617-2。
法定代表人王国丽，经理。
委托代理人魏胜利（特别授权），山东郭鲁涛律师事务所律师。
委托代理人李秋生（特别授权），男，1970年8月8日出生，汉族。
被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司，住所地枣庄高新区泰山北路2999号，组织机构代码06195279-3。
法定代表人汤克印，董事长。
委托代理人郑启营（特别授权），山东善国律师事务所律师。
委托代理人梁伟，山东善国律师事务所律师。
原告金乡县东兴工贸有限责任公司（以下简称金乡东兴工贸公司）诉被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司（以下简称枣庄艾尔特通用风机公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人魏胜利、李秋生，被告委托代理人郑启营、梁伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金乡县东兴工贸有限责任公司诉称，2013年5月10日，原、被告签订脱硫塔制作安装协议，被告作为承揽人加工制作原告的脱硫塔，双方约定脱硫塔高度为35米，材质为尼龙，施工期限为订金到位之日起30日，如出现断裂、脱落、倒塌等质量问题，由被告免费进行更换或维修，并且被告应对脱硫塔进行喷漆、喷字等。原告按合同约定给付了被告报酬，而被告不仅加工制作的脱硫塔高度不够，且在使用过程中出现了全部倒塌，致使原告经营严重受损，并给周围农户造成重大损失；被告在维修过程中，原告又垫付了大量资金，被告不予给付。现该脱硫塔经被告维修后仍不能使用，不具有脱硫功能，给原告造成重大损失。现依法提请诉讼，请求依法判令解除原、被告于2013年5月10日签订的脱硫塔制作安装协议，由被告返还原告支付的报酬190000元；依法判令被告承担违约责任，赔偿原告经济损失400000元；诉讼费用由被告承担。
被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司辩称，一、原告的诉讼请求与事实不符。1、2013年5月20日，案外人刘洋以被告的名义与原告签订一份《脱硫塔制作协议》，被告为了完成协议项下的各项义务，并确保脱硫塔质量不出问题，将脱硫塔制作工程转交给了梁磊，为此被告还与梁磊签订了《脱硫塔制作安装技术服务协议》。在整个施工过程中也是由梁磊亲自组织人员完成的。2013年6月21日，在各方的共同努力下，脱硫塔吊装安装完毕，在原告的一再要求下，于2013年6月30日，正式交付给原告使用。进入7月份后，因暴风雨天气，致使脱硫塔倒塌。被告认为，该次脱硫塔倒塌应属自然灾害造成的，属于不可抗力的范畴，依据法律规定，应减轻或免除答辨人的责任。2、脱硫塔倒塌之后，被告立即派员进驻了现场，梁磊并亲口承诺再次为原告方制作脱硫塔，为证实梁磊的履约能力，原告方人员李秋生还亲自去了梁磊的企业进行了考察，并与梁磊就重建脱硫塔事宜进行了协商。另，按照脱硫塔制作安装协议第6条的规定，原告方主要负责设备安装中所有的土建等。在脱硫塔制作过程中，因原告方仅预制了30公分的水泥板，地基不稳，承重能力不够。对此，被告曾多次建议原告方打牢地基后再制作脱硫塔，原告方没有同意，后经协商，原告同意将脱硫塔高度降至30米，为加固脱硫塔，被告同意为原告制作钢结构加以固定，钢结构制作完成后，因原告的地基不稳，钢结构安装公司拒绝安装。为此，原告方要求被告先垫付1.5万元安装费，由其自己组织人员自行安装。被告答应了原告方的要求，至此双方再无争议。综上，被告不仅履行了先合同义务，也履行了后合同义务，根本不存在解除之说，所谓赔偿损失更无事实和法律依据。至于脱硫塔倒塌纯属原告的地基不稳，加之风大造成，应与被告无关。即使本案存在合同责任，也应是原告与梁磊之间的责任，与被告也无关。因为本案的实际施工人是梁磊，对此，原告是明知也是认可的，是原告同意了合同履行主题的变更。二、本案违约的是原告，而不是被告。刘洋以被告的名义签订合同后，原告方没有支付给被告一分钱。另，被告为维护公司信誉，在后期制作脱硫塔时，被告为固定脱硫塔还为原告制作了钢结构，按照原告的要求，另行垫付给原告1.5万作为脱硫塔钢结构安装费。而上述费用，都是合同之外的，对此，被告保留对原告的追偿权。综上，请法庭核实情况后，驳回原告对被告的诉讼请求。
经审理查明，2013年5月20日，原告金乡县东兴工贸有限责任公司作为甲方，李秋生作甲方代理人；被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司作为乙方，刘洋为乙方代理人；原、被告双方签订了《脱硫塔制作安装协议》，协议约定：原告为生产经营需要，由被告拟建脱硫塔一台，一、脱硫塔规格：外径3.8m，高度35m、材质：尼龙。二、脱硫塔制作要求：底板规格：厚度30mm，法兰规格：厚度30mm，塔体厚度：10mm，塔体顶部收口造型，塔体总重约6000kg。四、制作：因塔体规格无法运输，被告将设备及原材料运至原告厂内现场制作，原告提供设备制作过程中所需水、电及食宿。五、安装要求：原告4台轴流风机出风口起到脱硫塔整机连接。六、双方责任：原告负责设备安装中出现的所有土建及吊装费用，被告负责设备的制作安装、连接、喷漆、喷字。被告要对原告的窑炉、风机及脱硫塔的有机结合在技术上进行充分的论证，待科学计算及论证成熟后方可签订协议。七、使用：脱硫塔及风机连接处材质（尼龙）正常使用寿命七年。如果出现断裂、脱落、变形、倒塌、漏气等质量问题（人为及不可抗力的自然灾害除外），由被告免费进行更换或维修，并保证脱硫塔的喷漆质量，二年内不得脱落、褪色，喷字为“环保通用脱硫塔”。被告的产品应达到国家环保局规定的排放要求。一年内出现质量问题被告免费进行维修。八、在制作安装过程中，被告应按照国家安全操作规程进行操作，发生安全事故由被告负责。九、标的金额：脱硫塔价格：贰拾贰万元整（不含税）。十、付款方式：协议签订之日起原告付定金30%，设备及原材料运至原告处，原告付总货款的40%，制作完毕，原告付总货款的25%。吊装试车后余款5%为质量保证金，一年内付清该笔款项。十一、施工期限：定金到位之日起30天内。十二、质保：通用风机对该设备质保壹年。脱硫塔制作安装协议签订后，原告于2013年5月20日支付到刘洋名下脱硫塔定金50000元。梁磊为被告方项目经理，组织人员在原告处进行脱硫塔的安装制作。在制作安装过程中，原告分别于2013年6月8日支付刘洋制作安装费80000元，6月19日30000元，6月22日40000元，共计200000元。2013年6月底，被告将脱硫塔制作安装完毕，交付原告使用。2013年7月初夜间，被告制作安装的脱硫塔塔体脱落，致脱硫塔倒塌。脱硫塔倒塌后，被告再次进驻现场，重新制作安装脱硫塔，并将脱硫塔的高度由合同约定的35米降至30米。7月10日，被告在重新安装脱硫塔时发生事故，梁磊分两次向原告借款34500元，为受害方垫付医疗费等相关费用。2013年8月5日，经原、被告双方协商，被告方支付给原告修建、安装脱硫塔款15000元，同意由原告自行修建、安装。为此，原告支付钢材款9938元，吊车费32000元，人工费21400元，油漆款1405元，合计64743元。2013年10月10日，由于脱硫塔的倒塌，金乡县高河镇于楼村339.71亩棉花受害，并经金乡县农业局、金乡县农业局环境保护工作站有关技术人员现场勘查及测产评估，出具鉴定意见及棉花测产意见：金乡县高河镇于楼村339.71亩棉花，因原告方修建脱硫塔倒塌，被烧砖所产生的废气直接烟熏，导致棉花叶片部分干枯等，严重地块出现落桃落蕾现象，危害较重地块亩单产减产程度37.0%，评估其受害程度为Ⅱ级。为此，原告依据上述鉴定意见等，经与高河镇于楼村委协商，共支付109户农民、339.71亩的棉花赔偿款287012元，现该赔偿款已赔付完毕。为维护原告的合法权益，特诉讼来院，请求依法判令解除原、被告于2013年5月10日签订的脱硫塔制作安装协议，由被告返还原告支付的报酬190000元；依法判令被告承担违约责任，赔偿原告经济损失400000元（赔偿农户合计287012元，第二次修建脱硫塔过程中原告垫付的费用128743元，总计415753元，原告方主张400000元）；诉讼费用由被告承担。
另查明，梁磊系被告艾尔特通用风机公司的项目经理，负责为原告制作并安装脱硫塔。
上述事实，有原、被告陈述，原告提交的《脱硫塔制作安装协议》一份，企业法人营业执照、组织机构代码证各一份，个人业务转账回单原件三份，山东省农村信用社行内转账单、收费凭证原件及复印件各一份，金乡县农业局出具的证明一份，农业局专家组出具的棉花测产意见一份，金乡县农业局环保站的鉴定意见一份，金乡县高河街道办事处于楼村村民委员会的证明一份，金乡县东兴工贸有限责任公司赔偿棉农损失支付明细表一份，原告方代理人李秋生与周伟阵于2013年8月3日、2013年9月25日签订的合同各一份，钢材款领据三张，脱硫设备框架制作人工费领据一张，烟囱刷漆以及支架制作人工费领据一张，脱硫塔喷漆用车费用领据一张，吊车费领据一张，金乡县高河派出所询问笔录两份。被告提交的企业法人营业执照、组织机构代码证一份，总顾问聘用合同书一份，银行交易回单一份，农业银行汇款凭证两份，金乡县气象局出具的气象证明一份，照片六张，樊志刚等人的证明、身份证明、联系方式一份及庭审笔录在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，原告金乡县东兴工贸有限责任公司与被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司签订《脱硫塔制作安装协议》，原、被告之间形成承揽合同关系，该合同系双方当事人真实意思表示，应属有效合同，双方均应按照合同约定的义务履行。原告作为定作人，按合同约定支付了脱硫塔制作安装费200000元，被告作为承揽人，应保证所制作安装的脱硫塔工程质量，且合同亦约定保质期为一年。被告将脱硫塔制作安装完毕后交付给原告使用，在不到一个月的时间内即倒塌，应视为被告的工作成果不符合质量要求，被告应承担相应的民事责任。至于脱硫塔倒塌的原因，被告虽提供了金乡县气象局的证明及照片等，但未提供充分证据证明系不可抗力或他人原因造成，对原告的合理经济损失，被告依法应承担赔偿责任。由于脱硫塔的倒塌，致金乡县高河镇于楼村的339.1亩棉田受害，原告赔付109户农民棉花损失款280712元；被告重新制作、安装脱硫塔的过程中，原告支付梁磊垫付医疗费等的借款34500元，梁磊作为被告项目经理，在制作、安装脱硫塔时，因发生事故向原告借款垫付医疗费用，应属职务行为，被告应承担清偿的民事责任。后经原、被告协商，由原告自行修建、安装脱硫塔，为此，原告支付钢材款9938元、吊车费32000元、人工费21400元、油漆款1405元、合计64743元，并提供了相关证据，原告要求被告赔偿损失64743元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，依法予以支持。但被告已垫付的制作、安装费15000元，原告亦认可已收到，依法应从原告应得赔偿款中予以扣减。综上，被告应赔偿原告各项经济损失共计364955元（280712元＋34500元＋64743元-15000元=364955元）。由于原、被告之间签订的承揽合同，在双方不断协商，变更的基础上已履行完毕，原告要求解除原、被告于2013年5月10日签订的脱硫塔制作安装协议，由被告返还原告支付的报酬190000元的诉讼请求，依法不予支持。被告辩称刘洋、梁磊的行为不应由被告承担，但刘洋系被告公司员工，代表公司与原告签订了脱硫塔制作安装协议并加盖了被告公司印章，其行为应由被告承担。梁磊系公司派出制作安装脱硫塔的项目经理，并有高河乡派出所的询问笔录予以证明，梁磊的行为依法亦应由被告承担相应民事责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条之规定，判决如下：
一、被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司于本判决生效后十日内赔付原告金乡县东兴工贸有限责任公司各项经济损失共计364955元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告金乡县东兴工贸有限责任公司的其他诉讼请求。
案件受理费9700元，由原告金乡县东兴工贸有限责任公司负担2925元，被告枣庄市艾尔特通用风机制造有限公司负担6775元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 李雪梅
审 判 员 李增涛
人民陪审员 何建立
二〇一四年三月九日
书 记 员 陈明明
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。