浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第2835号
上诉人（原审原告）程伟津。
委托代理人强相银，浙江丰国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）浙江萧山医院。
法定代表人殷建木。
委托代理人荣继祥，浙江荣必邦律师事务所律师。
上诉人程伟津因与被上诉人浙江萧山医院（下称萧山医院）医疗损害责任纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第4859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月22日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审判决认定：2013年12月11日，程伟津在工作中导致右腕受伤并于次日以“外伤致右腕部疼痛16个小时”至萧山医院处门诊治疗，以X片检查诊断为“右腕外伤”予以处理并建议一周内复查X线，于同年12月16日及2014年2月9日至萧山医院处经X片复查诊断为“腕关节扭伤”。2014年4月29日，再次到萧山医院处经X片检查诊断为“右下尺桡关节脱位”并予以石膏固定等治疗。同年5月14日程伟津到富阳市中医骨伤医院住院治疗，并于同年5月20日出院，出院诊断为“右下桡尺关节陈旧性脱位”，建议“继续外固定、必要时手术”。同年5月27日，程伟津到浙江省人民医院门诊治疗，该院建议“住院手术治疗”。同年6月4日，程伟津到浙江省立同德医院住院治疗，并于同年6月11日行“右尺骨缩短内固定加下尺桡关节复位克氏针固定术”，后其于同年9月3日出院，出院诊断“右尺骨正变异，右下桡关节损伤”。同年8月6日，萧山区医疗纠纷人民调解委员会受理双方纠纷，但未达成协议。2014年9月23日，程伟津诉至原审法院，请求判令萧山医院赔偿程伟津医疗费、误工费、伤残等级生活补助等共计118367.42元。之后程伟津又增加及变更诉请求，最终要求判令萧山医院赔偿其医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、护理费、被抚养人生活费、住院伙食费、交通费、伙食住宿开支等合计186645.62元。萧山医院曾就医疗过错及因果关系等申请司法鉴定，后因双方就医方过错、因果关系及责任比例等达成一致，萧山医院撤回全部鉴定申请，双方明确“萧山医院对程伟津的诊疗过程中存在过错，且与程伟津的损害后果存在因果联系，因此萧山医院同意承担程伟津损失30%的责任”等。之后程伟津就伤残等级及误工时间等申请司法鉴定，被鉴定机构以“被鉴定人内固定还未拆除，医疗未终结，评残时机未到”等理由退鉴。按程伟津方主张，原审法院认定其合理物质损失如下：1、住院医疗费27156.44元及门诊医疗费3954.23元；2、误工费12093元（按2014年浙江省在岗职工年平均工资48372元计算3个月）；3、营养费1500元（考虑合理医疗期及治疗、恢复情况等酌定30日，按50元／天计算）；4、护理费5000元（考虑伤情及合理医疗期等酌定30-60日，按2014年浙江省在岗职工年平均工资48372元计算，现程伟津主张5000元应属合理）；5、住院伙食补助费4500元（浙江省立同德医院住院90日，按50元／天计算）；6、交通费1000元（根据前述治疗过程酌定），以上合计55203.67元。
原审法院认为，双方于医疗鉴定期间经协商就医方过错、因果关系及责任比例等达成一致，明确“萧山医院对程伟津的诊疗过程中存在过错，且与程伟津的损害后果存在因果联系，因此萧山医院同意承担程伟津损失30%的责任”，该内容系双方真实意思表示，原审法院予以确认。其次，针对程伟津主张的损失，就残疾赔偿金、精神损害抚慰金及被抚养人生活费，因本案在现有条件下无法对程伟津伤残等级进行鉴定，经庭审释明确认“若现有条件下无法确定程伟津的伤残等级，则本案就程伟津现主张的实际损失先行处理，对于其他损失在具备鉴定条件后再另行主张”，故前项损失程伟津可待条件具备后依法另行主张，本案中不予支持；就后续医疗费用，考虑到费用支出的不确定性，故不宜在本案中一并处理，程伟津可在该项费用实际支出后再行主张，故对该项诉请不予支持；就诉讼期间伙食住宿开支，因程伟津未提供相应凭据且该项无法律依据，故不予支持；同时，结合前述分析，本案中原审法院确定程伟津的合理物质损失为55203.67元，萧山医院应赔偿其中的30%即16561.10元，故对程伟津诉请中的合理部分予以支持，其余部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、浙江萧山医院在判决生效后十日内赔偿程伟津165**.10元；二、驳回程伟津的其余诉讼请求。如果浙江萧山医院未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4033元（经批准缓交），由程伟津负担3675元，浙江萧山医院负担358元。
宣判后，程伟津不服，向本院提起上诉称：程伟津于2013年12月11晚上18时左右在单位工作中右手腕关节受伤，次日单位工作人员陪同前往萧山医院处就诊治疗，经X光影像检查诊断为右腕外伤，12月16日萧山医院处门诊治疗，2014年2月9日萧山医院处门诊治疗X光影像复查，诊断为右腕关节扭伤。2014年4月28日程伟津因右手腕伤未愈，拿着萧山医院处拍的X光影像片到杭州找其他骨科医生诊断，医生拿着萧山医院处所拍的X影像片看出X光影像片上显示的“下尺桡关节脱位”，医生再结合程伟津右手腕关节体查，确诊右下尺桡脱位，因为在萧山医院处医生说骨头正常没有问题，所以程伟津于4月29日赶往萧山医院处询问原先给程伟津诊疗的医生，医生对程伟津的伤再次做了X光影像检查，再次诊断为：右下尺桡关节脱位，当时医生承认有漏诊现象，承认有一定的责任。程伟津当日找萧山医院医务科，医务科长陈强华向医生了解情况后向让程伟津去找其他医生治疗后再协商赔偿问题，并向程伟津口头承诺医院会负责赔偿，不会推卸责任。之后程伟津辗转了几家医院，都建议手术治疗，后来6月4日在浙江省立同德医院办理住院手续进行住院治疗，于6月11日做了手术。2014年8月6日程伟津向萧山区医调会申请调解，要求萧山医院赔偿18万元，后来在医调会的劝说下要求萧山医院赔偿98000元，可萧山医院不同意调解条件。后程伟津于9月9日向一审法院提交了起诉状和证据材料，萧山医院提出医疗损害因果关系和医方责任或参与度以及是否必须手术治疗的司法鉴定申请，在选择鉴定机构时一审法院鉴定办公室偏袒萧山医院，限制在医学院选择司法鉴定机构，承办法官不将程伟津提交的主要证据提供给鉴定办公室，就这样一直拖着，直到2015年3月份一审法院鉴定办公室告诉程伟津萧山医院同意负30％的赔偿责任，只要程伟津同意就不用做医疗损害鉴定了，只需要做程伟津的伤残等级、误工、护理、营养期限鉴定就可以计算赔偿金了，程伟津只好同意。一审中萧山医院承认对程伟津的诊疗过程中存在医疗过错，且承认诊疗过程中存在的过错与程伟津的损害后果存在因果关系，同意承担程伟津损失30％的赔偿责任，撤回了全部鉴定申请。之后程伟津向法庭提出伤残等级、误工、护理、营养期限鉴定时，萧山医院又提出，若程伟津构成伤残，要对医方过错与程伟津的伤残损害的因果关系作鉴定，承办法官居然同意，程伟津认为承办法官偏袒萧山医院。在萧山法院鉴定办公室通过摇号选择了嘉兴志源司法鉴定所，程伟津向萧山法院鉴定办公室要求一同前往鉴定机构进行委托，以免萧山医院单方操作，可是萧山法院鉴定办公室不同意。过了几天，承办法官告知程伟津鉴定已被退鉴。程伟津马上打电话到嘉兴志源司法鉴定所询问，志源司法鉴定所负责人说主要是萧山医院提出的鉴定项目无法做，所以都退鉴了，如果就是伤残等级及误工、营养期限鉴定是可以做的。程伟津受伤至今已超过一年半，手术后至今一年多，医院骨科专家医生已给程伟津开据证明内固定钢板可以不取，之后程伟津咨询多家司法鉴定机构，鉴定机构均表示程伟津的伤已经可以做伤残等级及误工、护理、营养期限鉴定。程伟津的伤已经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定，医疗期限已延长到2015年12月10日止，医疗期共计24个月，误工期应按照24个月计算。一审法院却依萧山医院没有法律依据的说法认定三个月的误工期。综上，一审法院偏袒萧山医院，不讲证据，阻止程伟津做伤残鉴定，增加程伟津的诉累，请求二审法院撤销原判，改判萧山医院赔偿程伟津医疗费31645.62元、误工费35000元、伤残赔偿金80000元、精神损失费10000元、营养费6000元、护理费5000元、被抚养人生活费5000元、住院伙食费5000元、交通费3000元、诉讼期间伙食住宿开支6000元，共计186645.62元。
被上诉人萧山医院辩称：程伟津上诉的事实和理由主要是对一审的程序有异议，萧山医院认为，对于医疗鉴定，因程伟津多次要求鉴定，一审法院打破常规由程伟津选择鉴定机构，在全国范围内均可以选择。经程伟津多次选择鉴定机构后，最后选择皖南医学院进行鉴定。后程伟津又认为鉴定专家也是医生，要求回避，所以导致一审的司法鉴定迟迟无法进行。最后在一审法院的主持下，双方才达成了由萧山医院认可30%责任的意向。综上，一审判决认定事实正确，适用法律得当，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人程伟津二审中提交如下证据：
1.医疗费收费票据七张，欲证明程伟津一审庭审结束后至今新产生的医疗费用。
2.视频光盘一份，欲证明萧山医院承担30%的赔偿责任对程伟津不公平，萧山医院曾承诺给程伟津赔偿，但现在推卸责任。
被上诉人萧山医院对上述证据质证如下：1.对医疗费票据的三性均有异议，上述医疗费票据没有相应的病历本佐证，如果确系本案产生的费用应另案主张。2.对视频光盘真实性没有异议，证明对象有异议。该视频记录的是程伟津起诉前与萧山医院交涉的过程，从内容看，萧山医院没有承诺对程伟津的损害承担全部责任，而30%的责任是在一审过程中双方协商达成。
对证据1，因程伟津主张的相关医疗费用系一审庭审结束后新产生的费用，已超出本案审理范围，故本院对该组证据不作认证。对证据2，本院认证如下：真实性予以认可，但不足以证明待证事实。
被上诉人萧山医院二审中未提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审认定一致。
本院认为，关于程伟津提出的伤残等级及误工、护理、营养期限鉴定问题，原审法院一审中已就因内固定未拆除等原因可能导致鉴定无法进行的风险对程伟津进行过告知，后原审法院根据程伟津申请提交鉴定机构进行鉴定，但被鉴定机构以“被鉴定人内固定还未拆除，医疗未终结，评残时机未到”等理由退鉴，在此情况下，原审法院对程伟津现主张的实际损失先行处理，并告知程伟津对其他损失可在具备鉴定条件后另行主张，并无不当。对其二审中提出的上述鉴定申请，本院不予准许。关于程伟津主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金及被抚养人生活费等损失，因本案在现有条件下无法对程伟津伤残等级进行鉴定，程伟津可待条件具备后依法另行主张，原审法院本案中不予支持并无不当。就医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费，一审认定合理，本院予以确认。就误工费，程伟津认为一审认定三个月的误工期限过短，本院认为，在程伟津尚未进行伤残等级及误工期限鉴定的条件下，一审法院根据程伟津的目前状况酌情认定三个月的误工期限，属合理范围。就诉讼期间伙食住宿开支，因程伟津未提供相应凭据且该项无法律依据，一审不予支持正确。因双方一审期间经协商就医方过错、因果关系及责任比例等达成一致，明确“萧山医院对程伟津的诊疗过程中存在过错，且与程伟津的损害后果存在因果联系，因此萧山医院同意承担程伟津损失30%的责任”，一审法院判决萧山医院对上述已认定的损失按30%的比例承担赔偿责任合理，程伟津关于一审法院偏袒萧山医院的说法缺乏依据，本院不予采信。综上，程伟津的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3702元，由程伟津负担，本院准予其免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 辉
审 判 员 朱小萍
代理审判员 王 超
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 王 琳