河南省安阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安中少刑终字第38号
抗诉机关安阳县人民检察院。
原审被告人李贵喜，男，1963年1月26日出生，汉族。因生产假烟，于2006年8月8日被内黄县烟草专卖局处以没收生产假烟机器设备和原料的行政处罚；因犯生产、销售伪劣产品罪，于2007年2月7日被安阳市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月21日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于安阳县看守所。
原审被告人周某某，男，1967年11月24日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月21日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于安阳县看守所。
辩护人蔡志猛、沈素芬，河南彪炳律师事务所律师。
原审被告人唐某某，男，1968年2月6日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月21日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于安阳县看守所。
原审被告人李某，男，1989年1月25日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月21日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于安阳县看守所。
原审被告人武某某，女，1965年12月9日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月21日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于安阳县看守所。
原审被告人李某甲，男，1944年7月10日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年12月21日被取保候审。
安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人李贵喜、周某某、唐某某、李某、武某某、李某甲犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2015年1月19日作出（2014）安刑初字第00190号刑事判决。宣判后，安阳县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳市人民检察院指派检察员ＸＸ宇出庭履行职务，原审被告人李贵喜、周某某及其辩护人沈素芬到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年6月份左右，被告人李贵喜为了生产假烟购买了制造假烟的机器。2013年9月份，被告人李贵喜租用了被告人李某甲位于安阳县善应镇天喜镇村南岭山顶厂地，并私自在厂地内挖建成地下生产车间。从2013年12月15日开始，被告人李贵喜雇佣被告人周某某、唐某某负责在地下生产车间使用制烟机器制造假烟，被告人武某某负责装烟和做饭，被告人李某负责搬运假烟，被告人李某甲负责看守厂地大门。2013年12月21日凌晨，安阳县公安局和安阳县烟草专卖局依法对被告人李贵喜假烟生产窝点进行查封，并当场查获散装假烟约160万支、制造假烟机器一台，以及生产假烟的原辅料。随后又在安阳县水冶镇、许家沟乡、善应镇查获多处被告人李贵喜用于储存假烟的仓库，并查获被告人李贵喜从平顶山购买包装完整的白沙牌成品假烟50条，红旗渠牌成品假烟365条、黄金叶牌成品假烟145条、散花牌成品假烟9条、红山茶牌成品假烟350条、双喜牌成品假烟25条、红河牌成品假烟84条，以及被告人李贵喜等人利用制假烟机器生产的未包装的散装假烟支折合13320条，按照安阳县烟草专卖局先行登记保存决定书记载，查获的假烟系有品牌和型号的卷烟，具体品牌规格如下：红梅牌散装假烟支（白软）46.8万支折合2430条、红旗渠牌散装假烟支（红软）33万支折合1650条、红旗渠牌散装假烟支（银河之光）82.2万支折合4110条、散花牌散装假烟支（兰软）8.4万支折合420条、红塔山牌散装假烟支（软经典）16.8万支折合840条、云烟牌散装假烟支（紫）7.2万支折合360条、黄金叶牌散装假烟支（硬红旗渠）27万支折合1350条、芙蓉王牌散装假烟支（硬）12.6万支折合630条、钻石牌散装假烟支（紫）15.6万支折合780条、红河牌散装假烟支（66）15万支折合750条。2013年12月24日，经河南省烟草质量监督检测站检验，上述被查获卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。2013年12月24日，经河南省烟草专卖局对查获的制造假烟机器、原辅料、成品假烟、散装烟支价格鉴定，查获成品假烟价值52590元、原辅料价值13651.1元。另查明，散装假烟支价值为790500元。
原判认定上述事实的证据有：1、证人刘某某、王某、黄某某、王某甲证明了被告人李贵喜找到他们，在其家里存放了几个纸箱，后来被安阳县烟草局的工作人员带走了。2、被告人李贵喜、周某某、唐某某、李某、武某某、李某甲供述了他们生产假烟的事实。3、现场照片、现场笔录证实了案发现场位于安阳县善应镇天喜镇村南岭山顶一厂房内，现场查获了生产假烟的机器设备、生产假烟的材料、散装烟支等。4、先行登记保存决定书、物品移送清单证明了现场查获的成品卷烟、散装烟支的品种、数量。5、卷烟价格认定书、价格证明、查获卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟的鉴别检验报告。6、被告人李贵喜前科判决书、到案证明、被告人武某某刑事责任能力的鉴定意见以及六被告人的户籍证明等。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人李贵喜、周某某、唐某某、李某、武某某、李某甲的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。六被告人均属犯罪未遂，予以减轻处罚。在共同犯罪中，被告人李贵喜、周某某、唐某某、李某、武某某系主犯；李某甲系从犯，予以从轻处罚。被告人武某某犯罪时属于限制刑事责任能力人，予以从轻处罚。被告人李贵喜有前科劣迹，予以从重处罚。六被告人认罪态度较好，当庭均如实供述自己的犯罪事实，均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第十八条第三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，作出判决：一、被告人李贵喜犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30万元。二、被告人周某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20万元。三、被告人唐某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20万元。四、被告人李某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币20万元。五、被告人武某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元。六、被告人李某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币10万元。七、查获的假烟烟支、辅料，以及生产假烟的机器设备由扣押机关予以销毁。
安阳县人民检察院抗诉认为，李贵喜有犯罪前科，屡教不改，犯罪手段隐蔽，情节严重，不应当减轻处罚，可从轻处罚，应在七年以上量刑。
原审被告人周某某的辩护人认为罚金刑过重，请求减少罚金。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，予以确认。
关于安阳县人民检察院认为“不应当减轻处罚”的抗诉意见，经查，原审被告人李贵喜曾在2006年组织工人无证生产卷烟被行政处罚，2007年2月又因查实李贵喜在2005年期间在一出租屋内建成地下车间，组织人员非法生产假烟269532元、销售伪劣卷烟31780元，被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年。在缓刑考验期满仅一年多的时间，李贵喜再次采取挖地下厂房，异地多处存货的方式，组织人员生产假烟用于销售，犯罪数额达到85万余元。李贵喜虽系犯罪未遂，但其主观恶性较大，犯罪情节较严重，原审对其减轻处罚不当，可依法从轻处罚。安阳县人民检察院的抗诉理由成立。
关于原审被告人周某某的辩护人认为罚金刑过重的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，生产、销售伪劣产品金额在50万元以上不满200万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金。本案被告人周某某的涉案金额达85万余元，因其系犯罪未遂，原审判处罚金20万元，已依法对其罚金刑减轻处罚，并无不当。故该辩护意见不能成立。
本院认为，原审被告人李贵喜购买成品假烟用于销售，又雇佣原审被告人周某某、唐某某、李某、武某某在其事先建成的地下生产车间生产、组装、运输假冒注册商标的伪劣卷烟，由原审被告人李某甲负责看门望风，六被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对李贵喜的量刑不当。安阳县人民检察院的抗诉意见成立，本院予以支持。原审被告人周某某的辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，判决如下：
一、维持安阳县人民法院（2014）安刑初字第00190号刑事判决中第二项对周某某的定罪和量刑部分；第三项对唐某某的定罪和量刑部分；第四项对李某的定罪和量刑部分；第五项对武某某的定罪和量刑部分；第六项对李某甲的定罪和量刑部分；第七项对查获的物品予以销毁部分。
二、维持安阳县人民法院（2014）安刑初字第00190号刑事判决中第一项对李贵喜犯生产、销售伪劣产品罪的定罪部分。
三、撤销安阳县人民法院（2014）安刑初字第00190号刑事判决中第一项对李贵喜的量刑部分。
四、原审被告人李贵喜犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币50万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月21日起至2020年12月20日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 邢 燕
审判员 赵广红
审判员 朱继科
二〇一五年六月四日
书记员 巨 娟