安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）灵刑初字第00346号
公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
被告人邱某，男，1962年8月9日出生于安徽省灵璧县，汉族，无业，住灵璧县。因涉嫌犯非法进行节育手术罪于2013年6月11日被灵璧县公安局刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于灵璧县看守所。
辩护人张广义，安徽锦和律师事务所律师。
辩护人马道庆，安徽朱友生律师事务所律师。
被告人张某，女，1963年11月14日出生于安徽省灵璧县，汉族，乡村医生，住灵璧县。曾因犯非法进行节育手术罪于2007年9月14日被本院判处拘役二个月，并处罚金8000元。因涉嫌犯非法进行节育手术罪于2013年6月11日被灵璧县公安局刑事拘留，当日被该局取保候审，同年7月11日再次被拘留，同月20日被逮捕，现羁押于宿州市看守所。
灵璧县人民检察院以灵检刑诉（2013）299号起诉书指控被告人邱某、张某犯非法进行节育手术罪，于2013年8月20日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，于2013年9月6日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员孟凯出庭支持公诉，被告人邱某及其辩护人马道庆、被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
灵璧县人民检察院指控：2012年10月份左右，被告人邱某、张某在未取得医生执业资格的情况下，擅自在其家中利用B超机，先后两次非法为杨疃镇杨东村村民金某进行胎儿性别鉴定。被告人邱某、张某在鉴定出金某所怀孕的是女孩后，为其非法进行选择性别的终止妊娠手术，并先后收取其B超检查费和手术费合计1200元。
被告人张某在取保候审期间，于2013年6月中下旬在家中擅自利用B超机为杨疃镇杨疃村村民刘某非法进行胎儿性别鉴定。
针对上述指控，公诉机关提供了二被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为，被告人邱某、张某在未取得医生执业资格的情况下，擅自为他人非法进行选择性别的终止妊娠手术，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百三十六条之规定，应当以非法进行节育手术罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人邱某对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。其辩护人提出：1、被告人邱某系初犯、偶犯；2、其是在被害人的主动请求下实施的犯罪行为，主观恶性较小；3、具有坦白情节；4、当庭自愿认罪，具有悔罪表现。建议对被告人邱某从轻或减轻处罚。
被告人张某对公诉机关指控其犯非法进行节育手术罪不持异议，辩解其在取保候审期间没有利用B超机为刘某进行胎儿性别鉴定。
经审理查明：
被告人邱某、张某系夫妻关系。被告人张某于2004年取得乡村医生执业证书，2010年再次注册，其证书编号为20103413230846，执业地点是灵璧县浍沟镇郭许卫生室。被告人邱某未取得医生职业资质。
2012年10月份左右，被告人邱某伙同被告人张某擅自在家中利用B超机先后两次为杨疃镇杨东村村民金某进行胎儿性别鉴定。被告人邱某、张某在鉴定出金某所怀孕的是女孩后，为其非法进行选择性别的终止妊娠手术，并先后收取其B超检查费和手术费合计1200元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）《户籍证明》证明被告人邱某、张某的自然状况。
（二）《抓获经过》证明，2013年6月9日，灵璧县公安局治安管理大队将被告人邱某、张某传唤到案。
（三）灵璧县公安局禅堂、浍沟派出所《证明》证明，经核查，邱某在该辖区无违法犯罪记录；张某于2010年10月因赌博被灵璧县公安局行政拘留。
（四）《扣押物品清单》证明，灵璧县公安局浍沟派出所于2012年11月15日扣押了被告人张某赌博机二台、赌资2000元、手术床一张、B超机一台、手术照明灯一个。
（五）《销毁证明》证明，灵璧县公安局浍沟派出所于2013年1月20日将扣押的B超机、手术床、手术灯等物品销毁。
（六）《刑事判决书》证明，2007年9月14日，被告人张某因犯非法进行节育手术罪被本院判处拘役二个月，并处罚金8000元。
二、证人证言
（一）金某证言证明，2012年收秋前几天，在她怀孕近四个月时在浍沟镇张大庄的一个小诊所把小孩做掉了（引产）。在她怀孕三个月时，她丈夫带她去张大庄找到那家小诊所，当时接待的是个四十多岁、身高一米五到一米六之间、不胖、短发、皮肤较白的妇女（被告人张某），那个女人带他们到二楼楼梯口旁边的一间卧室里，与一个男的可能是他丈夫（被告人邱某）共同给她做的B超鉴定胎儿性别，可能是月份小没看出来，让她半个月之后再来复查，她丈夫付了400元B超费。半个月后，她和丈夫一起再次到张大庄检查，鉴定之后，那个女的（张某）给她说是女孩，问她是打针还是吃药把小孩引掉，她说想吃药。接着，那个男的（邱某）给她拿了药，那个女的告诉她吃法，并在诊所吃了第一次药，二十四小时后，他们又到诊所，那个女的帮她处理后把小孩引掉了。
（二）证人石某（金某丈夫）证言证明的内容与证人金某证言一致，并证明他两次分别付给女主人（张某）400元和800元。
三、《辨认笔录》证明，经证人金某、石某分别辨认，邱某、张某就是为金某做B超鉴定胎儿性别的人。
四、被告人供述
被告人邱某、张某当庭对上述事实供认不讳。
关于公诉机关指控被告人张某在取保候审期间，于2013年6月中下旬在家中擅自利用B超机为刘某非法进行胎儿性别鉴定。经查，证人刘某证言证明，2013年5月底6月初的一天下午，她自己骑电瓶车去张大庄找那个女的（张某）做胎儿性别鉴定，因为月份小，看不清，让她半个月以后再去，当时收了她400元。6月23号上午，她第二次去的时候没有见到人，邻居说张某家出事了。经刘某辨认，张某就是为其做B超鉴定胎儿性别的人。另查明，灵璧县公安局浍沟派出所已于2012年11月15日扣押了被告人张某的B超机；张某当庭供述其家中已经没有B超机，只有微波治疗仪；被告人邱某在侦查阶段也作了同样的供述，并供述自己曾经用微波治疗仪冒充B超机为人检查，哄骗别人。但侦查机关对此未进行查证。综合以上证据，本院对公诉机关上述指控不予认定。
本院认为：被告人邱某在未取得医生执业资格的情况下，擅自为他人非法进行选择性别的终止妊娠手术，情节严重，其行为已构成非法进行节育手术罪。被告人张某虽然取得乡村医生执业资质，但其伙同被告人邱某非法为他人进行选择性别的终止妊娠手术，其行为亦构成非法进行节育手术罪。公诉机关指控二被告人主要犯罪事实存在，罪名成立。被告人邱某、张某能如实供述自己的犯罪事实，均依法予以从轻处罚。被告人张某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。辩护人建议对被告人邱某从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。根据本案事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人邱某犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。
二、被告人张某犯非法进行节育手术罪，判处拘役三个月，并处罚金三千元。
（刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人邱某刑期自2013年6月11日起至2013年12月10日止；被告人张某刑期自2013年7月11日起至2013年10月9日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 海
审 判 员 张海军
人民陪审员 刘 钊
二〇一三年九月十二日
书 记 员 张凌宇
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。