江苏省灌南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南长民初字第007号
原告陈立祥，居民。
委托代理人张万松，灌南县田楼法律服务所法律工作者。
被告王小佳，居民。
被告杜友宽，居民。
被告中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地连云港市朝阳东路凯旋广场。
负责人王岗，总经理。
委托代理人谭宝兵，江苏苍梧律师事务所律师。
原告陈立祥与被告王小佳、杜友宽、中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，第一次开庭时依法由审判员武向阳适用简易程序公开开庭进行了审理，原告陈立祥及其委托代理人张万松，被告王小佳、杜友宽、保险公司的委托代理人谭宝兵到庭参加诉讼；第二次开庭时依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告陈立祥的委托代理人张万松，被告杜友宽、保险公司的委托代理人谭宝兵到庭参加诉讼，被告王小佳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈立祥诉称：2014年4月8日9时30分左右，被告王小佳驾驶被告杜友宽所有的苏G×××××号小型轿车在灌南县沂河南堆117K处超车过程中刮擦同方向行驶由原告驾驶的苏G×××××号正三轮载货摩托车，造成原告身体受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告先后在市、县有关医院治疗，花费医疗费数万元。此事故经交警部门认定，被告王小佳承担该事故的全部责任。被告杜友宽的车辆在被告保险公司处投了交强险和商业险。为维护原告的合法权益，现起诉要求赔偿的项目有医疗费41029.2元、误工费16020元、护理费3900元、营养费900元、住院伙食补助费500元、二次手术费12070元、物损600元、交通费1200元、司法鉴定费2350元，合计78569.2元，要求被告保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，超过部分由被告王小佳、被告杜友宽承担连带赔偿责任，诉讼费由被告承担。
被告王小佳辩称，对交通事故事实及责任认定没有异议，请法院依法判决。
被告杜友宽辩称，对交通事故事实及责任认定没有异议，请法院依法判决。
被告保险公司辩称：1、原告要求赔偿标准偏高，部分赔偿项目及标准没有依据；2、原告医疗费用有部分属于非医保用药，请法庭结合相关规定予以扣除；3、在法庭查明事实前提下，同意赔偿原告的合理损失；4、不承担本案的鉴定费、诉讼费。
经审理查明，2014年4月8日9时30分左右，被告王小佳驾驶被告杜友宽所有的苏G×××××号小型轿车在灌南县沂河南堆117K处超车过程中刮擦同方向行驶由原告驾驶的苏G×××××号正三轮载货摩托车，造成原告身体受伤、两车损坏之交通事故。事故发生后，原告陈立祥被送入响水县人民医院治疗，响水县人民医院诊断为：右桡骨近段骨折；右肱骨内侧髁撕裂性骨折；右胸部、右侧上下肢多处软组织挫伤，2014年4月19日出院，出院情况为转院治疗。2014年4月20日转入苏州大学附属第一医院治疗，入院诊断为右盖氏骨折，2014年4月26日出院，出院医嘱为：伤口2-3天换药一次，术后两周拆线；石膏托固定，避免负重；骨科门诊，一月后复诊，不适随诊等。后门诊治疗，为此，原告先后花费医疗费41029.2元。2014年4月28日，灌南县公安局交通巡逻警察大队作出灌公交认字（2014）第079号道路交通事故认定书，认定王小佳承担此次事故全部责任，原告陈立祥不承担责任。连云港市灌南县中医院司法鉴定所对原告的伤残等级、营养期限、护理期限、误工期限及后续治疗费进行鉴定，该所于2014年11月14日作出灌中医司鉴所（2014）临鉴字第243号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因车祸遗留肘关节活动功能轻度受限，不构成伤残；后续治疗费需7000元，休息期限为伤后180日，营养期限及护理期限均为伤后60日；二次手术取内固定器的休息、营养及护理期限均为30日。为此，原告花费鉴定费2350元。被告杜友宽所有的苏G×××××号小型轿车在被告保险公司处保交强险和商业险，事故发生在保险期间，三者险50万元不计免赔。在原告治疗期间，被告杜友宽垫付了15000元，被告王小佳系其雇员，该事故发生在王小佳履行职务期间。
另查明，原告陈立祥从事水产品零售；2012年江苏省零售业平均工资为36650元／年。
庭审中，被保险公司认为医疗费中有××，但没有提供证据予以证实。
以上事实，有当事人陈述、交通事故认定书、出院证明、医疗费发票、司法鉴定意见书、用药清单等证据予以证实，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为：机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保交强险和商业险的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，再按责任比例承担相应责任。被告王小佳违反道路交通安全法的规定，造成交通事故而致原告陈立祥受伤，该事故经交警部门认定王小佳承担全部责任，故被告王小佳作为全部责任一方，对原告的损失承担100%的赔偿责任。因为被告王小佳驾驶的肇事车辆在被告保险公司处参加交强险和商业险，故原告因交通事故产生的损失应由被告保险公司在交强险和商业险保险限额内承担赔偿责任，对超过交强险责任限额的部分，因为被告王小佳负本次事故的全部责任，故对超出交强险和商业险部分由被告王小佳承担，但王小佳系被告杜友宽的雇员，发生交通事故时正在履行职务，故其赔偿责任应由雇主杜友宽承担。
关于原告医疗费41029.2元，该费用是治疗病情所需要，应予以赔偿；对于被告保险公司辩解要求扣除15-20%的非医保用药费用，原告没有提供相关事实和法律依据，本院不予采信；关于该费用中有部分原告用于与交通事故无关疾病治疗，但没有提供证据予以证实，故本院不予采信。对于护理费赔偿标准问题，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准65元／天计算，护理天数经鉴定60天，即护理费为3900元（65元／天×60天）。原告的营养期限经鉴定为伤后60天，根据本地营养费标准15元／天计算，营养费应为900元（15元／天×60天）；关于住院伙食补助费问题，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准25元／天予以确定，原告两次住院天数为17天，即住院伙食补助费为425元（25元／天×17天）；关于后续治疗相关赔偿费用，因没有实际发生，待发生后另行主张。关于原告交通费，本院根据原告治疗情况、路途的远近，酌定交通费为600元；关于鉴定费2350元，该费用不是被告保险公司交强险赔偿范围，根据相关规定该费用应保险公司在商业险范围内予以赔偿。对于误工费，原告系人体个商户，从事水产品零售，但没提供其收入多少，其赔偿标准参照2012年江苏省零售业平均工资为36650元／年计算，经鉴定原告的休息期限为受伤后180天，即原告误工损失为18073.97元（36650元／年÷365天／年×180天）。关于财产损失，原告没有提供证据予以证实，被告也没有认可，故本院不予支持。综上，原告各项损失为：医疗费41029.2元、护理费3900元、营养费应900元、住院伙食补助费425元、交通费600元、鉴定费2350元、误工费18073.97元，合计67278.17元。保险公司在交险赔偿限额内赔偿原告32573.97元，在商业三者险范围内赔偿34704.2元，被告保险公司在保险责任限额内共赔偿67278.17元。被告杜友宽垫付了15000元，因此原告在取得保险公司赔偿款时返还其垫付款项。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告被告中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告陈立祥因道路交通事故造成的损失合计67278.17元；原告在获得上述款项时返还被告杜权宽垫付款15000元。
二、驳回原告陈立祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1764元，原告陈立祥承担164元（原告已预交），由被告杜友宽承担1600元，被告杜友宽承担部分于兑现上述款项时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1764元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 武向阳
人民陪审员 侍红雨
人民陪审员 潘 琴
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 李晓霞
法律条文及上诉须知附录
法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用＜诉讼费用交纳办法＞的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。