天津市北辰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）辰民初字第3203号
原告天津市长龙液化石油气设备制造厂，住所地北辰区南王平（津围公路旁）。
法定代表人王建国，厂长。
委托代理人王景海，天津五君律师事务所律师。（特别授权）
被告张建峰。
委托代理人刘东田，天津轩昂律师事务所律师。（特别授权）
原告天津市长龙液化石油气设备制造厂与被告张建峰劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天津市长龙液化石油气设备制造厂委托代理人王景海，被告张建峰及委托代理人刘东田到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告天津市长龙液化石油气设备制造厂诉称，原、被告于1995年9月建立劳动关系，被告工作岗位为电焊工。自2012年开始，被告工作时间为周一至周六，每周日休息一天。工资由银行代发，工资发放后无需员工签字，但是员工都会核对工资表上面的金额和项目。工资为下发薪。2014年2月确实让员工签订劳动合同，原因是要给员工缴纳社会保险，原告此前未给被告缴纳过社保，原告在2014年3月、4月、5月均给被告缴纳了社会保险，所以被告主张原告在2014年2月有辞退被告的意思表示是不存在的。被告在原告处最后工作至2014年2月15日。原告认为被告主张的加班费，2012年5月之前的已经超过诉讼时效，之后两年的原告认可被告提供的考勤表，而工资台帐中每个员工出勤天数与考勤表记录的出勤天数完全一致，实发金额也与职工银行工资金额一致，故能够说明考勤表和工资台帐的真实性，原告已经足额支付了被告的加班费。关于未休年休假，被告2012年已休8天，2013年已休2天，未休年休假工资原告已经全部支付了。关于解除劳动合同关系，原告因被告存在旷工的事实与被告解除劳动关系，原告已履行解除程序，解除劳动合同是合法的。关于被告无法领取失业保险的损失，无法律依据。综上，原告请求法院判令被告：不支付被告解除劳动合同的经济补偿金41682元。
原告为证明其主张向本院提交的证据有：1、考勤表，证明被告出勤情况；2、工资表，证明被告工资情况；3、劳动合同书，证明从2005年9月1日签订无固定期限劳动合同；4、《违纪劝告通知书》，证明被告连续旷工，原告2014年5月16日、5月20日以挂号信形式通知被告回单位；5、城市快报，证明原告于2014年5月22日、5月27日在报纸上刊登《违纪劝告通知书》，通知被告回单位；6、处理决定，证明被告因旷工，原告于2014年5月30日以挂号信形式通知被告与其解除劳动合同；7、城市快报，证明在2014年6月4日在报纸上刊登解除劳动合同通知书，告知与被告于2014年5月30日解除劳动合同；8、工会决议，证明原告工会同意包括被告在内的职工解除劳动合同；9、2009年全厂统一管理规定；10、文件发放记录，证明2005年全厂统一管理规定已经下发全厂；11、照片第一组，证明车间内张贴着2005年全厂统一管理规定，该规定已经向全厂公示；12、照片第二组，地点原告传达室，证明目的同上；13、证人门××、李××证言。
被告张建峰辩称，被告于1995年9月到原告处工作，工作岗位为电焊工，被告为农业户口。原告未与被告签订劳动合同，也未为被告缴纳社会保险。工资由银行转账形式支付，但2014年1月份的工资是现金形式发放的。工资为下发薪。被告每周工作六天，周一到周六，每周日休息一天。2014年2月12日，原告让被告签订一份劳动合同，合同注明试工期3个月，但是被告已经在原告处工作二十几年了，被告就没有签，原告说不签就回家不用再来了，被告在原告处最后工作至2014年2月15日。被告2014年2月份之前没有缴纳社保记录。
被告为证明其主张向本院提交的证据有：1、仲裁裁决书，证明已经过仲裁前置程序；2、原告户卡，证明原告系企业性质；3、工资发放记录，证明原、被告存在劳动关系；4、被告提供的工资表（2014年1月、2012年6、7、11月）；5、原告提供的工资表（2013年12月、2014年1、2月），证据4、5证明目的是原告应提供有被告签字的工资表，原告所提供的证据为伪造；6、证人夏××、郭××证言。
经审理查明，原、被告于1995年9月建立劳动关系，被告工作岗位为电焊工。被告工作时间自2012年开始为每周周一至周六，每周日休息一天。原告2014年2月份之前未给被告缴纳社会保险。原、被告确认被告在原告处最后工作至2014年2月15日。原告先后于2014年5月16日、20日以挂号信方式给被告邮寄《违纪劝告通知书》，未能送达被告，原告又分别于2014年5月22日、27日在报纸刊登《违纪劝告通知书》。2014年5月30日，原告以挂号信方式通知被告与其解除劳动合同，被拒收退回。原告于2014年6月4日在报纸刊登《解除劳动合同通知书》，载明于2014年5月30日解除双方劳动关系。原告与被告解除劳动合同关系一事已通知工会。
另查，本案审理过程中，被告向本院申请调取证人门××、李××银行工资卡明细，欲证实原告2014年1月份工资是以现金形式发放的，而非银行转账形式发放，从而证明被告所提供的2014年1月份工资发放记录为真实的，原告所提供证人门××、李××证言系不真实的。经本院向兴业银行天津北辰支行调取上述两人银行卡帐户明细记录，记载上述两人2014年2月无工资入账情况。原告向本院申请对《2005年全厂统一管理规定》进行证据保全。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十一条规定，对该证据进行保全固定，并制作笔录由双方当事人签字确认。
再查，2014年5月30日被告作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为：1、补发1995年至2014年2月拖欠的加班费61793元，以及加发25%经济补偿金15448元；2、支付带薪年休假工资2909元；3、支付解除劳动合同经济补偿金39538元；4、支付无法领取失业保险的损失18720元。2014年7月30日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳仲裁字（2014）第0243号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人解除劳动合同的经济补偿41682元；二、驳回申请人其他仲裁请求。申请人、被申请人均不服，分别向本院提起诉讼。
上述事实，有双方当事人庭审陈述、仲裁裁决书及其他相关证据予以证实。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
本案原、被告双方争议的焦点之一，即被告主张原告支付加班工资一项。被告主张其存在加班事实，但实际工资中不含加班费，原告主张被告工资中已经含有加班费，工资台帐中每个员工出勤天数与考勤表记录的出勤天数完全一致，实发金额也与职工银行工资金额一致，故能够说明考勤表和工资台帐的真实性，原告已经足额支付了被告的加班费，并提供被告2012年6月至2014年2月工资表和考勤记录，并称被告加班费已按当年度天津市最低工资标准计算发放。本院认为，因被告对原告提供的考勤表真实性予以认可，故本院对该考勤表予以采纳。被告对原告提供工资台帐予以否认，提出工资台帐无被告签字，系原告伪造的。本院认为，原告所提供工资台帐无被告签字确认，且未得到被告认可，故本院对该工资台帐不予采纳。经对考勤表记载情况统计，被告2012年6月至2014年2月间存在休息日加班天数72.5天，被告主张原告以月工资2000元为基数计算其休息日加班工资，未超过被告工资台帐中记载的被告月实发工资数额，本院对此予以支持。经核算，原告应支付被告2012年6月至2014年2月间休息日加班工资共计13333.33元。关于被告主张其2012年6月份之前加班工资的诉请，因被告未提供此间存在加班事实和原告未支付加班工资的相关证据，且已超出原告提供两年工资台帐的法定义务期限，故对被告该诉请事项本院不予支持。关于被告主张原告支付25%经济补偿金的诉请，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。本案中，原告未支付被告休息日加班工资，应依据上述规定支付被告25%经济补偿金，共计3333.33元。
关于原、被告双方争议的焦点之二，即被告主张原告支付2012年1月至2013年12月间带薪年休假工资一项。被告主张其工作时间已满10年，应享受每年10天带薪年休假时间，原告对此予以认可。本院认为，因带薪年休假亦属于职工福利范畴，时效期间为一年，因被告于2014年3月11日向北辰区劳动保障监察大队投诉，故对于2013年3月12日之前原、被告劳动关系存续期间未休带薪年休假工资已过申请仲裁时效，本院不予支持。原告应支付被告2013年3月12日至2013年12月31日期间未休带薪年休假工资。原告主张被告2013年已休2天，其余未休带薪年休假工资已支付。因在原告提供的考勤表中并未记载被告已休2天年假的情况，且本院已对原告工资台帐不予采信，故以被告2013年月平均工资3036.83元为基数，原告应支付被告2013年3月12日至2013年12月31日期间未休带薪年休假工资2249.22元。
关于原、被告双方争议的焦点之三，即原告应否支付被告解除劳动合同经济补偿金及50%额外经济补偿金一项。被告主张因拒绝与原告签订劳动合同，被原告无故辞退。原告主张从未辞退过被告，且自2014年3月份起原告还开始为被告缴纳了社会保险，并无辞退被告的意思表示。本院认为，因被告认可原告提供的考勤表，该考勤表记载被告最后出勤时间为2014年2月15日，与庭审中原、被告所述时间一致。被告未能提供原告将其辞退的相关证据，应承担举证不能的不利后果，故本院确认被告自2014年2月16日开始旷工。原告主张与被告解除劳动合同关系依据规章制度《2005年全厂统一管理规定》第三条，即旷工三天按自动离厂处置。在审理过程中，原告申请对该证据进行保全，本院对该厂车间和传达室张贴的《2005年全厂统一管理规定》进行证据保全固定。经质证，被告否认已知晓该规章制度，并对上述证据张贴公示情况提出异议。本院认为，原告提供的规章制度载明旷工三天按自动离厂处置，且能够证实原告规章制度已经履行公示程序，被告关于规章制度张贴公示情况所提异议未能提出相反证据，故本院对其质证意见不予采纳。原告于2014年5月30日以挂号信方式通知被告，由于被告旷工与其解除劳动关系，该通知被拒收退回后，原告于2014年6月4日在报纸刊登解除劳动关系的通知，故确认双方劳动关系于2014年5月30日解除。综上，原告与被告解除劳动关系行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项的规定。被告主张原告支付解除劳动关系经济补偿金及50%额外经济补偿金的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于原、被告双方争议的焦点之四，即被告主张原告支付未能领取失业保险的损失一项。被告主张原告未为被告缴纳社会保险，故失业后被告无法领取失业保险，原告应支付被告经济损失。原告认可2014年2月份之前未为被告缴纳社会保险，但认为被告该项主张无法律依据，故不同意支付。本院认为，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。同时，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业前用人单位与职工已缴纳失业保险费满一年；非因职工意愿中断就业的；在职工进行失业登记后，职工有求职要求的，可以领取失业保险金。本案中，作为用人单位的原告应为劳动者缴纳社会保险，包括失业保险，原告未依法缴纳，且被告属于被动失业，原告就应承担相应的法律责任。关于《促进农籍职工参加社会保险若干规定》中规定，经用人单位和农籍职工协商一致，可先行参加养老、医疗和工伤保险。该规定的可先行参加三险是须经用人单位和农籍职工协商一致为前提条件，本案中原告没有与被告就社保缴纳进行协商，故原告应支付被告未能享受失业保险待遇的损失。支付期限从2014年6月份开始，至2015年1月份法庭调查结束时，被告可享受领取8个月失业保险金和物价补贴，失业保险金领取期限处于第一个月至第十二个月的失业保险金的发放标准为880元、物价补贴发放标准为30元，共计7280元。如此后被告仍为失业状态，可就失业保险损失一项再另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，判决如下：
一、原告天津市长龙液化石油气设备制造厂支付被告张建峰2012年6月至2014年2月间休息日加班工资及其25%经济补偿金，共计16666.6元；
二、原告天津市长龙液化石油气设备制造厂支付被告张建峰2013年3月12日至2013年12月31日期间未休带薪年休假工资2249.22元；
三、原告天津市长龙液化石油气设备制造厂支付被告张建峰2014年6月至2015年1月期间未能享受失业保险待遇损失7280元；
四、驳回原告天津市长龙液化石油气设备制造厂其他诉讼请求。
上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
当事人就本案判决与（2014）辰民初字第3151号判决主文相同事项只能申请执行一次，不得重复申请执行。
案件受理费10元，由原告承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审 判 长 王京梅
审 判 员 张兰津
人民陪审员 高 静
二〇一五年七月十六日
书 记 员 王志亮
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。
用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》
第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。
《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：
（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。