湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民一终字第06037号
上诉人（原审原告）邝贵方。
委托代理人向海棠，湖南俊彦律师事务所律师。
委托代理人向凯。
被上诉人（原审被告）陈于安。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地湖南省长沙市雨花区城南东路291号。
负责人廖文常，总经理。
委托代理人贺振武，长沙市惟民法律服务所法律工作者。
上诉人邝贵方因与被上诉人陈于安、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民交初字第00104号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年10月26日13时10分许，陈于安驾驶牌照号为湘A×××××号的小型汽车，沿长沙市雨花区石坝路沙湾路口由西向北行驶时，与沿该路段由西向东行走的邝贵方相撞，造成邝贵方受伤的交通事故。2014年11月4日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出雨公交认字（2014）第110024号《道路交通事故认定书》，认定陈于安承担此事故的主要责任；邝贵方承担次要责任。事故发生后，邝贵方被送至湖南中医药大学第一附属医院住院治疗107天，共花费住院费58883.98元，门诊费3272.4元。2015年3月31日，湖南省人民医院司法鉴定中心对邝贵方的伤情作出省人医司法鉴定中心（2015）临鉴字第233号《法医临床鉴定意见书》，认定邝贵方本次损伤程度评定为十级伤残；后期治疗费预计需要2000元，或以实际发生的有效合理性医药票据为准；建议误工期为150日；伤后住院期间一人护理。邝贵方为此花费鉴定费3217.2元。经查，湘A×××××小型汽车系陈于安所有，并在人民保险公司处购买交强险及不计责免赔第三者责任险50万元，该交通事故发生在保险期间内。
另查明：1、邝贵方自2008年8月起一直在长沙市区居住和生活；2、陈于安已为邝贵方垫付医疗费用55883.98元及门诊费3044.4元，护理费2800元，共计61728.38元；3、当事人在庭审中一致同意按15%核减医保外用药。当事人双方因就赔偿事宜协商未果，邝贵方于2015年5月4日诉至原审法院，请求依法判决。本案经由原审法院主持调解，双方当事人之间未能达成协议。
原审法院认为：一、关于赔偿责任的承担主体。侵害民事权益，应当依照法律的规定承担侵权责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的《道路交通事故认定书》，内容真实，程序合法，原审法院予以采信。湖南省人民医院司法鉴定中心做出（2015）法临鉴字第233号《法医临床鉴定意见书》，程序合法，鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资格，鉴定结论客观，当事人亦均认可，原审法院予以采信。根据湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条之规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；据此，本案陈于安承担本次事故的80%的责任，邝贵方承担20%的责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，邝贵方因交通事故造成的损失，首先应由人民保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，不足部分，由人民保险公司在商业第三者责任保险限额范围内根据邝贵方及陈于安主次责任保险合同和保险条款予以赔偿，仍有不足部分，由陈于安及邝贵方按比例承担。二、关于邝贵方可获赔偿的范围及数额。（一）医疗费用。1、医药费。邝贵方、陈于安提供了62156.38元的正式医药费发票原审法院予以确认；2、住院伙食补助费。邝贵方住院107天，邝贵方主张按照30元／天的标准支付住院伙食补助费，邝贵方应得住院伙食补助费为3210元（30元／天×107天）；3、营养费。邝贵方主张营养费3240元，根据邝贵方因本次事故受伤及医嘱的情况，原审法院酌情支持500元，超过部分原审法院不予支持；4、后续治疗费。根据鉴定认定，邝贵方需后续治疗费2000元，原审法院予以支持。以上1-4项，合计为67866.38元。其中医保范围外用药的费用为8123.5元【（62156.38元＋2000元-10000元）×15%】，属于保险公司交强险范围内的为10000元。（二）伤残赔偿费用。5、交通费。邝贵方主张交通费3218元，鉴于该费用必然发生的客观事实，原审法院予以酌情支持1000元；6、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。邝贵方请求16787.85元，根据鉴定邝贵方住院期间一人护理，按100元／天的标准计算，邝贵方的护理费为10700元（100元／天×107天），超过部分不予支持；7、残疾赔偿金。邝贵方发生事故前一年一直在长沙市区工作和生活，应按城镇居民对待。根据司法鉴定，邝贵方因本次事故构成十级伤残，事发时邝贵方45周岁，按照法庭辩论终结时上一统计年度城镇居民人均可支配收入计算，邝贵方的残疾赔偿金为53140元（26570元／年×20年×10%），邝贵方主张46828元，以邝贵方的主张为准；8、精神损害抚慰金。邝贵方因交通事故构成伤残，精神上遭受了损害，但邝贵方主张精神损害抚慰金10000元过高，原审法院酌情支持3000元，超过部分原审法院不予支持；9、误工费。邝贵方因伤致残持续误工，鉴定中确定误工时间为150日，邝贵方虽提交了其所属长沙某公司出具的工作证明，但没有提供其近三年的工资收入情况，也没有提供银行流水等证据证明其因伤至减少收入的证明，故原审法院确定按照上年度湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资居民服务业30917元／年计算，原审法院确认误工费为12705.6元（30917元／365天＊150天），对邝贵方超过部分的诉讼请求，原审法院不予支持；10、住宿费，邝贵方主张2869元，提供的都是收款收据，原审法院酌情考虑1000元。以上5-10项，共计75233.6元。（三）鉴定费用。邝贵方主张鉴定费3217.2元，提供了正式票据，原审法院予以支持。上述（一）至（三）项，认定邝贵方的总损失为146317.18元。三、关于赔偿数额的具体计算。本案一并审理交强险和商业三者险，先由交强险保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再确定陈于安的赔偿责任，然后根据商业三者险保险合同约定由保险公司予以赔偿，最后，依照侵权责任法的相关规定由陈于安分担剩余的赔偿责任。具体计算步骤如下：1、邝贵方的总损失146317.18元；2、交强险赔偿责任。属于人民保险公司交强险范围内的为85233.6元（10000元＋75233.6元）；3、交强险赔偿外邝贵方的损失为61083.58元（146317.18元-85233.6元）；4、商业第三者责任保险的赔偿责任。陈于安事故车辆购买共计500000元不计责免赔商业第三者责任保险，按照主次责任比例，人民保险公司应承担的责任为39794.3元（61083.58元-8123.5元-3217.2元）×80%。5、陈于安最终的赔偿责任为9072.56元（8123.5元＋3217.2元）×80%。
综上所述，邝贵方因交通事故造成各项损失合计146317.18元，其中人民保险公司承担125027.9元（85233.6元＋39794.3元），因陈于安已垫付邝贵方64628.38元费用，陈于安已多负担55555.82元（64628.38元-9072.56元），由人民保险公司直接支付给陈于安，人民保险公司最终支付邝贵方69472.08元（125027.9元-55555.82元）。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险赔偿限额范围内向邝贵方支付保险赔偿金69472.08元；二、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险赔偿限额范围内向陈于安支付保险金55555.82元；三、驳回邝贵方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费892元，因适用简易程序减半收取446元，由陈于安负担366元，邝贵方承担80元。
邝贵方不服原审判决，上诉称，请求撤销原审判决，重新作出判决。事实与理由：一、原审判决视法律如儿戏，2015年7月20日送达给上诉人判决书的赔偿总额是75559.93元，而因人民保险公司不满意，重新作出判决，将赔偿总额减少为69472.08元。二、原审判决的第二项超出诉讼请求，于法无据。1、原审判决给陈于安55555.82元于法无据，偏袒两被上诉人；2、陈于安支付的2800元护理费不应当抵减上诉人应得到的护理费赔偿数额。三、原审判决按照15%核减医保外用药8123.5元没有依据。四、原审法院偏袒两被上诉人，本案中依法应当赔偿的项目认定过低。1、原审法院认定住院日期为107天错误，应为108天；2、陈于安支付的实际费用只是医疗费55883.98元及门诊费3044.4元，合计为58928.38元，而原审判决认定为64628.38元，相差5700元；3、原审法院认定住院伙食费3210元错误，应为3240元；4、原审法院认定营养费500元错误，应为3240元（108天×30元／天）；5、原审法院认定交通费、住宿费2000元过低，交通费3218元、住宿费2869元均实际发生，故交通费及住宿费合计应认定为6087元；6、原审法院认定陈于安支付护工15天的护理费2800元并直接予以抵扣原审法院按照100元／天计算护理费为10700元错误，护理费应当为16787.85元。7、原审法院认定残疾赔偿金53140元，上诉人用错了计算标准，将残疾赔偿金计算为46828元，由于没有突破上诉人请求赔偿的总数额，原审判决应当予以调整增加，不能以上诉人的主张为准不予以增加；8、原审法院认定误工费为12705.6元错误，应为27024.35元。
人民保险公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。护理费的问题：原审法院认定符合事实，数字差异是笔误，计算无误。非医保用药是陈于安和保险公司同意核减非医保用药的，原审法院为了减轻诉累，合并审理并无错。
陈于安答辩称，同意人民保险公司的意见。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：当事人在原审庭审中一致同意按15%核减医保外用药，对于陈于安已垫付邝贵方的费用，由人民保险公司直接支付给陈于安，并不影响邝贵方的权益，故原审法院判令核减医保外用药和支付陈于安已垫付的费用正确，本院予以认可。原审法院根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定医药费正确，本院予以认可。原审法院结合邝贵方的出、入院天数，认定住院为107天和住院伙食补助费正确，本院予以认可。原审法院根据邝贵方因本次事故受伤及医嘱的情况，原审法院酌情支持500元正确，本院予以认可。原审法院结合本案的实际情况酌情认定交通费、住宿费各为1000元正确，本院予以认可。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原审法院根据鉴定邝贵方住院期间一人护理，按100元／天的标准计算，邝贵方的护理费为10700元正确，本院予以认可。邝贵方计算得出的残疾赔偿金为53140元，邝贵方主张46828元，故原审法院以邝贵方的主张为准正确，本院予以认可。邝贵方虽提交了其所属长沙某公司出具的工作证明，但没有提供其近三年的工资收入情况，也没有提供银行流水等证据证明其因伤至减少收入的证明，故原审法院确定按照上年度湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资居民服务业30917元／年计算误工费，邝贵方的误工时间150天为持续误工，故原审法院确认误工费为12705.6元（30917元／365天×150天）正确，本院予以认可。所以，邝贵方的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费892元，由邝贵方负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳ＸＸ
代理审判员 孟宝慧
代理审判员 刘忠二
二〇一五年十二月九日
书 记 员 王 韬
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。