内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民一终字第154号
上诉人杨奎芬，女，回族，1971年9月23日生，原籍通辽市，现住锡市。
被上诉人包淑琴，女，蒙古族，1962年12月19日生，原籍通辽市，现住锡市。
上诉人杨奎芬因身体权纠纷一案，不服锡林浩特市人民法院（2013）锡民一初字第1541号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨奎芬、被上诉人包淑琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审锡林浩特市人民法院认定的基本事实：2013年10月18日早上，被告包淑琴在锡市希办福财批发部门前因琐事殴打原告，致原告脚部受伤。当日经锡林郭勒盟医院骨科X线检查并诊断为韧带拉伤。处理意见为外固定、对症支持、门诊随诊。10月29日锡林郭勒盟医院再次出具诊断书处理意见为，石膏外固定修养3周，门诊随诊。2013年10月28日锡林浩特市公安局对包淑琴以锡市公（锡）行法决字（2013）第10089号《锡林浩特市公安行政处罚决定书》作出行政处罚，对包淑琴予以行政拘留5日，并处罚款200．00元。因双方就赔偿事宜不能达成一致意见，为此原告诉至该院。要求被告赔礼道歉并赔偿各项费用11146．10元，被告认为双方均有损伤，双方各自负担各自费用，对原告的诉求可以赔偿。
原审法院认为，根据我国法律规定，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人人身的应当承担民事责任，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案原、被告因琐事发生争执，双方不注重方式、方法，均未能冷静处理进而发生厮打。造成原告脚部受伤，对于该损害后果的发生，原、被告双方均有过错，对被告的违反治安行为，公安部门己进行处罚。对双方民事赔偿理应按照双方过错承担相应的赔偿责任。原告诉讼请求中主张的误工费虽说从事零售行业，但没有提交相关证据，故应参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算。营养费原告未出示医疗机构证明，于法无据，该院不予支持。裤子、鞋子损坏酌情支持200元。被告包淑琴所主张的产生医疗费等情况因被告未提出反诉，故不予合并审理，被告可另行主张。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目计算方法》之规定判决，一、被告包淑琴自本判决生效之日起5日内赔偿原告杨奎芬医疗费1603元，误工费1923.60元（91.6元×21天），护理费1923.60元（91.6元×21），交通费200.00元，鞋、裤子损坏赔偿200.00元，伤残鉴定费500.00元，共计6350.20元的50％，即3175.10元；原告杨奎芬自行承担该损失6350.20元的50％，即3l75.10元。二、驳回原告杨奎芬的其他诉讼请求。案件受理费300.00元，由原告杨奎芬负担150.00元，被告包淑琴负担l50.00元。
宣判后，原审原告杨奎芬不服一审判决，向本院提起上诉。请求1、撤销（2013）锡民一初字第1541号民事判决书，改判被上诉人向上诉人赔礼道歉并赔偿上诉人各项损失共计11146.10元；2．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实与适用法律互相矛盾，认定上诉人有过错完全错误，一审认定的基本事实是“2013年10月18日，被告包淑琴在锡市希办福财批发部门前因琐事殴打原告，致原告脚部受伤。”被上诉人称上诉人辱骂或殴打被上诉人包淑琴，既不符合客观事实，也没有提交任何证据证明，一审法院在没有任何证据的情况下，如何确定“双方不注重方式、方法均未能冷静处理进而发生厮打”，事发当时上诉人还未来得及反应，就被被上诉人揪着头发摔倒在地，失去反抗能力，公安机关对被上诉人包淑琴予以行政处罚，一审判决认定上诉人有过错，显然不符合客观事实。一审适用了《侵权责任法》第二十六条的规定，即被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，而本案没有任何事实和证据证明上诉人存在过错，一审判决适用法律错误。因一审判决错误的适用法律条款，继而认定对“双方民事赔偿理应按照双方过错承担相应的赔偿责任。”并最终判决上诉人承担自身损害50％的责任显然错误。二、一审法院认定上诉人误工费、交通费、护理费、财产损失数额过低，营养费应予支持。因此，请二审法院依法纠正一审错误判决，维护上诉人的合法权益。
被上诉人答辩称，一审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实基本相同。
另查明，根据上诉人申请，本院调取了锡林浩特市希日塔拉派出所对双方当事人及当时在场人李秀兰的询问笔录，李秀兰的询问笔录内容证实以前包淑琴给其打电话的时候，杨奎芬拿着李秀兰的电话骂过包淑琴，二审庭审中，包淑琴申请证人武秀云出庭作证，也证实了杨奎芬在打架之前在电话中骂过包淑琴，李秀兰的询问笔录还证实打架是被上诉人包淑琴先动的手。被上诉人包淑琴的询问笔录也认可打架是其先动手的。
上述事实，有双方当事人陈述、锡林郭勒盟医院门诊病历手册、锡林郭勒盟医院门诊病历、锡林郭勒盟医院门诊诊断书、医疗费票据、交通费票据、锡林浩特市公安局《公安行政处罚决定书》、询问笔录、证人证言等证据在卷佐证，并经庭审质证，具有证明效力。
本院认为：2013年10月18日早7时许，被上诉人包淑琴在锡市希办福财批发部门前因琐事殴打上诉人杨奎芬，致上诉人杨奎芬脚部受伤，经锡林郭勒盟医院诊断为“韧带拉伤，石膏外固定修养3周，门诊随诊。”共花费医疗费1603元。2013年10月28日锡林浩特市公安局对被上诉人包淑琴作出“行政拘留5日，并处罚款200．00元”的行政处罚决定及经锡林浩特市公安局鉴定杨奎芬人体损伤程度为轻微伤的事实属实，本院予以确认。对于上诉人上诉主张的，一审判决认定上诉人有过错，并判决上诉人承担自身损害50％的责任不符合客观事实的上诉理由，因锡林浩特市公安局《行政处罚决定书》认定“2013年10月18日7时55分包淑琴在锡市希办福财批发部门前因琐事殴打杨奎芬，致杨奎芬脚部受伤”的事实，并对包淑琴作出行政拘留5日、并处罚款200.00元的行政处罚，一审判决对该事实也予以认定。且通过本院调取的锡林浩特市希日塔拉派出所三份询问笔录及庭审出庭作证的证人证言能证实是包淑琴先动手打的杨奎芬，打杨奎芬的起因是杨奎芬在电话中骂过包淑琴，故包淑琴对该侵权行为应承担主要过错责任即70%的责任，鉴于杨奎芬在此次打架的起因上也有相应过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”因此杨奎芬应承担此次损害的次要责任即30%的责任。一审判决双方当事人各自承担50％的责任没有划分清楚双方的主次责任，应予纠正，故对上诉人的该项上诉主张，因于法有据本院予以支持。对于上诉人上诉主张的交通费、财产损失认定过低的上诉理由，因上诉人提交的交通费票据400元无法证实其用途，故一审判决结合本案实际情况酌情认定200元并无不当，一审判决结合上诉人的财物损失实际情况酌情认定200元亦无不当，本院予以确认，对上诉人的该项上诉主张因证据不足，本院不予支持。对上诉人在二审庭审中申请撤回对误工费、护理费及营养费上诉请求的主张，本院予以支持。综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律不当。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、维持锡林浩特市人民法院（2013）锡民一初字第1541号民事判决第二项。
二、撤销锡林浩特市人民法院（2013）锡民一初字第1541号民事判决第一项。
三、被上诉人包淑琴自本判决生效之日起10日内一次性赔偿上诉人杨奎芬医疗费1603元，误工费1923.60元（91.6元×21天），护理费1923.60元（91.6元×21），交通费200.00元，鞋、裤子损坏赔偿费200.00元，伤残鉴定费500.00元，共计6350.20元的70％，即4445.14元；原告杨奎芬自行承担该损失6350.20元的30％，即1905.06元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费维持，二审案件受理费300.00元，由被上诉人包淑琴承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏依拉
代理审判员 杨红梅
代理审判员 黄 涛
二〇一四年五月三十日
书 记 员 杜慧梅