新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）喀民终字第17号
上诉人（原审被告）：喀什华鑫实业发展有限公司，住所地：喀什市。
法定代表人：陈国荣，该公司总经理。
委托代理人：陈一纲，新疆德新律师事务所律师。
委托代理人：穆合塔尔·太外库力，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：钟波，男，汉族，原喀什华鑫实业发展有限公司董事长，现住喀什市。
上诉人喀什华鑫实业发展有限公司（下称华鑫公司）因劳动争议纠纷一案，不服喀什市人民法院（2014）喀民初字第575号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华鑫公司的委托代理人陈一纲、穆合塔尔·太外库力，被上诉人钟波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定：原告于1992年12月在新疆第六汽车运输公司（国有企业）计财科工作，2001年7月，该国有企业改制为华鑫实业发展有限公司。2007年7月起原告担任该公司董事长、法定代表人。2008年1月1日，原告与被告签订无固定期限劳动合同。被告于2013年8月23日召开临时股东会议，对原告作出停薪留职决定，后于2013年12月5日，被告以“严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损失”为由向原告作出解除劳动合同关系，截止2013年12月，被告为原告缴纳社会保险费，原告2013年8月至11月工资没有发放，原告被解除劳动合同前平均工资为6220元，原告在被告处工作21年。
基于以上事实，原审法院认为，原告于1992年12月在新疆第六汽车运输公司计财科工作，2001年7月新疆第六汽车运输公司改制为华鑫实业发展有限公司，原告当选为该公司第三届董事会董事长、总经理。2008年1月1日，原告与被告华鑫公司签订了无固定期限的劳动合同。2013年8月被告华鑫公司以召开临时股东会议形式，及同年12月以原告严重失职、营私舞弊，给公司造成重大损失为由，解除与原告的劳动合同。根据被告向一审提供的证据“临时股东会议决议”的材料反映临时股东会议由办公室主任主持召开，且股东会议记录上没有原告的签名，并且被告也未向一审提供通知原告参加股东会议的证据，根据“公司章程”第二十三条、二十八条规定，被告违反了该项规定。另被告以原告严重失职、营私舞弊，给公司造成重大损失为由解除原告的劳动合同，根据《公司法》的相关规定，公司高级管理人员给他人和公司造成重大损失的，要经过诉讼途径解决。重大损失的确认需经过法定程序或相关财务审计而认定的。综上，被告华鑫公司即用人单位违反公司章程和公司法的规定，解除了与原告的劳动合同关系。诉讼中，原告不要求继续履行劳动合同，故对原告要求被告因违法解除劳动合同支付经济补偿金、赔偿金、所欠工资的请求予以支持。对原告要求支付国有身份转换经济补偿、补交拖欠养老、医疗、失业、工伤、生育保险、公积金、社会保险的请求，没有相关证据证实，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、八十三条、九十一条（四）、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、第五十条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告喀什华鑫实业发展有限公司向原告钟波支付未解除劳动合同前拖欠工资33400元（2013年8月至12月，每月为6680元×5个月）；二、被告喀什华鑫实业发展有限公司向原告钟波支付因违法解除劳动合同的经济补偿金130620元（月平均工资6220元×21年工龄）；三、被告喀什华鑫实业发展有限公司向原告钟波支付因违法解除劳动合同的赔偿金261240元（130620元×2）；四、驳回原告钟波的其他诉讼请求。以上合计425260元，由被告喀什华鑫实业发展有限公司于本判决生效后30日内一次性支付。诉讼费10元，由被告喀什华鑫实业发展有限公司负担。
华鑫公司不服一审判决，上诉称，1、一审以公司法的规定替代了劳动法的作用，与事实不符，与法律无据；被上诉人在上诉人公司劳动合同存续期间，不仅严重失职，造成上诉人公司重大损失，且多次严重违反上诉人的规章制度。上诉人与被上诉人解除劳动合同事实清楚、证据充分、程序合法，仲裁裁决书认定正确，一审适用法律错误，请求二审依法改判。
被上诉人钟波服从一审判决。
经审理查明，本案二审查明的事实与一审法院查明的事实相一致。
另查明，1、上诉人华鑫公司第三届董事会共有3名成员，2004年经股东大会决定修改的公司章程明确规定，公司10万元以上的重大投资经股东大会通过方可实施；上诉人公司制定的规章制度中明确规定的董事长职权有，签署公司重要合同及其他重要文件，对外代表公司各项业务；2、被上诉人钟波任第三届董事会董事长期间，2008年10月10日，上诉人华鑫公司与重庆奥鹏地产集团有限公司签订的东威大厦项目合作合同书，被上诉人钟波没有经过董事会、股东会的决议，擅自将78万元土地出让金于合同签订前支付给了重庆奥鹏地产集团有限公司；3、2008年7月30日，被上诉人钟波与案外人崔议丹签订房屋租赁补充合同，该合同未经股东会决议，减免崔议丹10万元租金并延长合同期7年；4、2013年5月31日至同年8月2日喀什地区地方税务局对上诉人华鑫公司检查过程中发现，上诉人公司在2010年1月1日至2012年12月31日存在违反税法行为，作出税务行政处罚决定书（喀地税稽罚（2013）48号），对上诉人公司罚款422464.76元，此也发生在被上诉人钟波任董事长期间。5、2013年12月4日，上诉人华鑫公司召开行政会议并形成会议纪要，作出解除第三届董事会成员劳动合同，于同年12月5日召开全体职工大会表决宣布解除与被上诉人钟波之间的劳动合同关系，同时向其送达了解除劳动合同通知书，被上诉人钟波收到通知书后不服，向喀什地区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年2月10日，喀什地区劳动人事争议仲裁委员会作出喀劳人仲字（2013）36号仲裁裁决，即1、上诉人华鑫公司解除与被上诉人钟波的劳动关系合法有效；2、以喀什市最低工资每月1240元，从2013年8月至12月的生活费4960元，由上诉人华鑫公司向被上诉人钟波支付。上诉人钟波收到仲裁裁决不服，于2014年3月10日，以解除劳动合同违法无效，并要求上诉人华鑫公司支付所欠工资、经济补偿金、赔偿金等向一审提起诉讼。
本院认为，根据双方当事人的上诉与答辩意见，本案二审争议焦点为：上诉人华鑫公司与被上诉人钟波解除劳动合同是否合法，一审判令上诉人华鑫公司支付被上诉人陆寿文各项费用共计425260元是否正确。
根据《公司法》第四十条至四十二条相关规定，只有在董事会、执行董事及监事会或监事不召集和主持股东会会议时，代表十分之一以上表决权的股东才可以召集和主持股东会会议，且必须在股东会会议召开15日前通知全体股东，上诉人公司2013年8月23日召集和主持的临时股东会违背了法律规定的公司股东会的召集和主持程序，存有瑕疵，但根据《公司法》第二十二条规定，异议股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销，现异议股东并未在法律规定的期限内行使撤销权。另上诉人华鑫公司2004年修改的公司章程符合法律规定的关于公司章程的修改程序，应为有效，法律并未规定公司章程的修改必须报公司登记机关备案。按照该章程规定，被上诉人钟波在东威大厦合作项目、与崔议丹房屋租赁补充合同、因违反税法公司被罚款这些行为中违反公司章程第二十二条的规定，即超过10万元以上的投资未经股东大会决议，导致公司利益受损，且严重违反公司规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条二、三项之规定，上诉人公司可以单方解除与被上诉人钟波的劳动合同，并不需支付经济补偿金及赔偿金。2013年8月23日的临时股东大会在召集和主持程序上虽存有瑕疵，但被上诉人钟波并未在法律规定的期限内提起诉讼，故该股东大会上通过的对被上诉人钟波停职停薪的决定有效；至上诉人华鑫公司于2013年12月5日通过全体职工大会宣布解除与被上诉人钟波的劳动合同，上诉人华鑫公司应当向被上诉人钟波支付停职停薪期间的生活费4960元（按照2013年喀什市最低工资1240元／月×4月）。综上，喀劳人仲字（2013）36号仲裁裁决认定正确，上诉人华鑫公司的上诉主张及理由具有事实和法律依据，能够成立，对其上诉请求，予以支持。一审认定部分事实清楚，但适用法律错误，判决结果不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款二项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条二、三项，《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第五十八条和《关于调整自治区最低工资标准的通知》（新政发（2013）56号）之规定，判决如下：
一、维持喀什市人民法院（2014）喀民初字第575号民事判决第四项，即四、驳回原告钟波的其他诉讼请求；
二、撤销喀什市人民法院（2014）喀民初字第575号民事判决第一、二、三项，即一、被告喀什华鑫实业发展有限公司向原告钟波支付未解除劳动合同前拖欠工资33400元（2013年8月至12月，每月为6680元×5个月）；二、被告喀什华鑫实业发展有限公司向原告钟波支付因违法解除劳动合同的经济补偿金130620元（月平均工资6220元×21年工龄）；三、被告喀什华鑫实业发展有限公司向原告钟波支付因违法解除劳动合同的赔偿金261240元（130620元×2）；
三、上诉人喀什华鑫实业发展有限公司支付被上诉人钟波2013年8月至2013年11月生活费4960元（按照2013年喀什市最低工资1240元／月×4月）。
以上给付款项，由上诉人喀什华鑫实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付给上诉人陆寿文。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人喀什华鑫实业发展有限公司及被上诉人钟波各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 艾尼瓦尔
代理审判员 范 彩 英
代理审判员 古丽娜尔
二〇一五年二月二日
书 记 员 汤 超