河南省商丘市梁园区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）商梁民初字第1608号
原告（反诉被告）浙江某某涂装设备有限公司。
被告（反诉原告）商丘经济技术开发区某某电动车厂。
原告浙江某某涂装设备有限公司（以下简称某某公司）诉被告商丘经济技术开发区某某电动车厂（以下简称某某电动车厂）承揽合同纠纷一案，本院于2012年6月25日受理，本院依法组成合议庭，由审判员周孝忠担任审判长，审判员庞ＸＸ、审判员胡国营参加合议，于2012年8月7日公开开庭进行了审理。庭审过程中，被告提出反诉，原告要求增加举证期限。原告诉讼代理人何华利，被告诉讼代理人朱艳霞、吕继超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某公司诉称：2010年5月19日，原、被告双方签订《电泳、烤漆生产线承揽加工合同》，由原告给被告承揽制作电泳、烤漆生产线各一条，双方定价总加工款1620000元，还约定逾期付款时，按合同总价的0.5%／天支付违约金。原告于2010年9月竣工后，并通知被告进行验收，但被告均找各种理由推诿不签收，并仅支付了部分款项，尚欠142000元拒不支付。要求被告支付原告加工工程款142000元并承担违约金324000元。
被告某某电动车厂答辩并反诉称：一、我方已经支付了90%的款项，余款未付是因为对方没有先履行合同义务，我方行使的是后履行抗辩权。二、对方称我方推诿不签收不是事实，我方投资了几百万元，由于对方没有完全履行义务，我方无法验收。三、对方为我方承揽的机器不符合要求：1、烤漆线存在水帘压尘，导致油漆随着烟囱排到空中污染了附近农民的果树，造成损失80000元；烤漆房内外温差大；喷漆水帘向工件溅水，无法使用；烤漆房房顶无法上人进行正常维修。2、点用设备生产线存在电导率低，吸附不均，影响产品质量；调试时管道断裂，造成电泳槽液大量流失，给我方造成损失3-4万元；阳极管不合格造成我方更换损失8000余元等。上述问题虽经原告来人维修，但仍未修好。原告安装的设备没有质量合格证，属三无产品。四、对方没有向我方提交有关技术资料，客观上我方无法验收。无法验收的过错在对方，我方不构成违约。对方的诉求没有事实依据和法律依据。五、由于对方安装的设备不符合要求，经我方数十次催促，对方只派人应付了事，没有解决设备存在的问题，其行为对我方已构成违约，我方要求对方承担赔偿经济损失暂定300000元（并保留追加或重新起诉的权利）。请求驳回原告的诉求，支持被告的反诉请求。
原告某某公司真对被告某某电动车厂的反诉答辩称：根据合同约定原告不需要提供证据，原告多次催促被告进行验收，被告一直不验收，现在被告已超过检验日期。
本案争议焦点：1、原告诉讼请求是否有事实依据和法律依据，能否得到支持。2、被告的反诉请求是否有事实依据和法律依据，能否得到支持。
原告某某公司向本院提交的证据有：（一）工商登记材料，证明原告的名称由临海某某涂装设备有限公司变更为浙江某某涂装设备有限公司；（二）2010年5月15日原、被告签订的《电泳、烤漆生产线承揽加工合同》及电动车架涂装生产线平面布置图各一份，证明原被告双方存在加工承揽合同关系；（三）与被告法定代表人朱彦立的通话录音笔录二份，时间2012年2月和2月29日，证明原告已将工程完工，通知被告验收的事实，被告已经正常使用；（四）技术文件和某某电动车厂喷漆水帘柜更改方案各一份，证明原告安装设备的技术依据参数和对喷漆水帘柜方案更改，均是经被告同意。
被告某某电动车厂向本院提交的证据有：（一）2010年5月15日原、被告签订的《电泳、烤漆生产线承揽加工合同》一份，证明原、被告之间存在合同关系；（二）传真底稿八份，证明因原告安装的设备存在质量问题，要求原告派人维修，原告没有完全履行合同义务；（三）秦湘玉的工作记录二本和其本人证言，证明原告安装的设备存在质量问题，多次向原告发传真打电话，原告不予理睬；（四）原告来人维修设备报销的凭证三份，证明设备没有修好，没有验收；（五）工人在生产中发现设备有质量问题做的记录，证明原告安装的设备存在质量问题；（六）照片八张，证明机器设备存在质量问题；（七）1、被告法定代表人朱彦立与部分村民签订的赔偿协议书二份，证明由于原告安装的设备存在质量问题，给厂区后村民的农作物和果树受到污染而给予的赔偿共计79440元。2、为维修设备而购买的零配件所支出的费用，计21347元。3、被告于洛阳恒化工贸有限公司签订的赔偿协议一份，证明原告安装的设备存在质量问题，致使电泳槽液大量流失，电泳原漆受到损失，计35150元。
经庭审质证，被告某某电动车厂对原告某某公司提交的证据（一）没有异议；对证据（二）的内容没有异议，合同内容证明原告违约。合同对违约金的约定不合理。该份合同内容不能完全证明事实，双方还签订一份补充协议，原告没有提供；对证据（三）中的第一份录音内容有异议，录音不清楚，无法确认通话人的身份，该证据不能证明原告按时履行了合同义务。对第二份录音内容没有异议，对证明目的有异议，认为通话中没有显示已经正式生产，只是在调试，也不能证明原告已经通知被告验收，录音不完整，应提供相关证据证明。
原告某某公司对被告某某电动车厂提交的证据（一）没有异议；对证据（二）中的传真底稿有异议，认为是被告单方制作，没有第三方证明，也没有原告盖章，不能作为证据使用；对证据（三）秦湘玉的工作日记和证言有异议，认为秦湘玉与被告系雇佣与被雇佣关系，工作日记是其自己制作，不能作为有效证据使用，被告在庭审中提出质量问题已经超出保修期；对（四）有异议，认为对金人福、蔡明友、周小彪的身份无法确认，不能证明是我方人员；对证据（五）有异议，该组证据系被告单方制作，不能作为证据使用；对证据（六）有异议，认为凭此照片不能证明原告安装的设备存在质量问题；对证据（七）有异议，认为协议和收条只能证明赔偿问题，不能证明是由于原告安装的设备不合格造成的，而且赔偿的主体是恒泰电动车厂，与被告主体不一致。
本院确认原告某某公司提交的证据（一）、（二）、（三）、（四）形式合法，内容客观真实，与本案事实具有有关联性，可以作为本案定案依据。被告某某电动车厂提交的证据（一）、（三）、（四）形式合法，内容客观真实，与本案事实具有有关联性，可以作为本案定案依据；证据（七）中被告为维修设备而购买的零配件所支出的费用，与本案事实具有关联性，且是在保修期内维修设备所支付，本院予以采信；被告提交的证据（二）既没有原告收到传真的证明，又没有第三方证明，该证据本院不予采信；证据（五）仅反映出设备存在一定问题，但不能证明出现问题的时间，而且也没有出证人签名，证据形式和来源不符合证据要求；证据（六）仅能证明设备存在漏油、漏漆等问题，但没有拍摄的时间，不能证明设备损坏的原因以及设备损坏是否在保修期内；证据（七）中赔偿协议和收条只能证明赔偿问题，不能证明是由于原告安装的设备不合格造成的，原告所提异议成立。被告提交的证据（五）、（六）和证据（七）中赔偿协议和收条，不能客观真实的印证被告主张的事实，故本院不予采信。
依据上述有效证据和庭审调查，本院确认以下事实：2010年5月19日，原、被告双方签订《电泳、烤漆生产线承揽加工合同》一份，合同主要条款约定：甲方：某某电动车厂。乙方：某某公司。一、乙方负责为甲方设计生产安装电动车工件的电泳、烤漆生产线各一条，工程总造价为1620000元，不含税。开工日期：定金到位。竣工日期：合同生效90天。付款方式：转账。二、乙方安装调试电泳、烤漆设备完毕后，由甲方现场验收合格并签字确认（设备正常运行三十天如甲方不能签字确认则该设备默认为合格）。三、设备的生产、安装、调试。乙方负责电泳、烤漆设备的生产、安装、调试。设备的技术指标和参数按照XLL20100515号书标准执行，乙方竣工当日通知甲方进行验收，甲方收到乙方验收通知后三日内组织人员进行验收（如甲方在收到乙方通知七日内不能组织人员进行验收，则默认此工程为合格）。认定工程质量和工程内容符合要求后双方代表在验收单上签字盖章。乙方负责向甲方提供零配件的合格证书、产品保修单和日常操作说明书。四、本合同总价款为1620000元人民币。五、违约责任：乙方工程现场负责人李工全面负责现场施工工作。除合同规定外，如果乙方没有按合同规定时间交工，每延迟一天乙方向甲方支付总价款的0.5‰的违约金，但违约金总额不得超过总价款的20%，但有甲方签字认可而延迟工期的情况除外。甲方工程现场负责人秦湘玉，全面负责现场监督工作。甲方未按合同规定支付工程款的，每迟一天，甲方向乙方支付合同总价款0.5‰的违约金，但违约金总额不得超过合同总价款的20%，但有乙方签字认可而延迟的情况除外。六、乙方负责对甲方操作维护、保养人员的培训工作。整体设备的质量保证期为，验收合格后十二个月。合同签订后，原告依据合同约定进行生产、安装。2010年9月5日经双方协商确认，对原设计的喷漆水帘柜方案进行了更改。2010年9月中旬电泳、烤漆设备完毕后，被告没有组织验收。2010年10月被告开始生产使用烤漆设备，因水帘效果不好等原因，原告先后于2011年1月和3月两次派人到被告处维修。2011年3月电泳生产线开始使用，对生产使用中出现的问题，原告再次派人到被告处调试维修，被告为维修设备共支付另配件等费用29352.50元。设备安装完毕后，被告共支付原告工程款1478000元，余款142000元未付。
本院认为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有约束力。原、被告签订的《电泳、烤漆生产线承揽加工合同》，是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，属有效合同。关于原告的诉讼请求能否成立。双方签订合同后，原告依据合同约定，于2010年9月中旬将其承揽的电泳、烤漆生产线的安装完毕，根据合同约定“乙方竣工当日通知甲方进行验收，甲方收到乙方验收通知后三日内组织人员进行验收（如甲方在收到乙方通知七日内不能组织人员进行验收，则默认此工程为合格）”，因此，被告在未经双方验收的情况下，单方使用上述设备，应视为电泳、烤漆生产线安装工程合格。依据合同约定，乙方安装调试完毕后三个月内向乙方支付合同总价款的5%，即81000元。验收合格后一年内付清余款81000元。被告使用电泳、烤漆生产线超过一年时间，仍未将剩余工程款支付给原告，已构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告除应支付所欠工程款外，还应承担违约责任。关于违约金的约定是否过高。双方在合同中约定“每迟一天，甲方向乙方支付合同总价款0.5‰的违约金，但违约金总额不得超过合同总价款的20%，”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，违约金的约定超过造成损失的30%的，一般认定违约金约定过高。本案工程总额为1620000元，被告已经支付1478000元，仅剩余142000元未付。原告对于没有及时验收也存在一定过错，而且所设计安装的设备存在一定的质量问题。所以，原告要求被告支付违约金324000元的请求，属约定过高。依据上述规定和公平原则，违约金的计算按照剩余款额的20%较为适宜，即142000元×20%=28400元。综上，原告要求被告支付工程款142000元的诉讼请求，具有事实依据和法律依据，本院予以支持，其违约金应按28400元计算。关于被告反诉请求能否得到支持。原、被告双方签订的合同约定，电泳、烤漆生产线属非标产品，电泳、烤漆生产线是由原告设计、生产安装的，所依据的技术参数也是征得双方签字确认的。《中华人民共和国合同法》第二百六十一条规定，承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。原告于2010年9月中旬将设备安装完毕后通知被告验收，而被告不予验收却又单方使用，应视为被告接收了该工程，质保期也应该以此时间起算。合同约定“整体设备的质量保证期为，验收合格后十二个月”。2011年1月至4月间属设备保修期，此间设备出现问题，仍在质保期限内，应由原告负责免费维修。原告派人维修设备，所需费用应由原告自己承担，所以，被告提出的“维修设备支付另配件等费用29352.50元应由原告承担”的反诉请求，理由正当，本院予以支持。庭审中被告提出“由于对方安装的设备不符合要求，没有解决设备存在的问题，其行为对我方已构成违约，要求对方承担赔偿经济损失暂定300000元”的反诉请求，由于双方约定设备属“非标产品”，而被告提交的证据也不能全部达到其证明目的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的如干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。所以，被告提出的部分反诉请求，证据不足，理由不能成立。扣除原告应承担的维修设备费用29352.50元后，被告仍应支付原告工程款141047.50元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百二十条、第一百二十六条；《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十一条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的如干规定》第二条规定，判决如下：
被告（反诉原告）商丘经济技术开发区某某电动车厂给付原告（反诉被告）浙江某某涂装设备有限公司工程款及违约金，合计141047.50元。
驳回原告浙江某某涂装设备有限公司部分诉讼请求。
驳回被告商丘经济技术开发区某某电动车厂部分反诉请求。
一审案件受理费8290元，原告负担4580元，被告负担承担3710元，反诉费2900元，原告承担300元，被告承担2600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
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审判长 周孝忠
审判员 庞ＸＸ
审判员 胡国营
二〇一二年十二月十二日
书记员 王 静