河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第929号
上诉人（原审原告）：闫道谦。
委托代理人：李军徽，洛阳市涧西区南昌路法律服务所法律工作者，特别授权。
被上诉人（原审被告）：洛阳钼都国际饭店有限公司。
法定代表人：贾忠会，该公司董事长。
委托代理人：焦江波、何阳阳（实习），河南广文律师事务所律师，特别授权。
上诉人闫道谦因与被上诉人洛阳钼都国际饭店有限公司（以下简称钼都饭店）劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（以下简称原审法院）作出的（2014）洛龙民初字第1922号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫道谦及委托代理人李军徽，被上诉人钼都饭店的委托代理人焦江波、何阳阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告自2007年10月8日开始到被告处员工餐厅上班，双方签订有书面劳动合同，被告为原告缴纳有社会保险。时至2014年双方是每年签一次劳动合同。2014年，因被告内部的经营模式调整，致双方对用工问题不能协商一致，原告遂于2014年4月30日向被告提交了辞职报告，解除了双方之间的劳动关系后未再上班，被告也没有退还原告的履约金。2014年6月17日，原告向被告发出《撤销（撤回）辞职申请通知书》和《签订无固定期限劳动合同及安排工作岗位等通知书》，要求撤回辞职申请，并要求被告安排工作岗位及签订无固定期限劳动合同，被告对原告的通知未予回应。2014年7月14日，原告向洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：仲裁委）提出申请，要求对工资、双倍工资、社会保险、加班工资、经济补偿金、赔偿金、办理相关手续、履约金等问题进行仲裁，该仲裁委经审理后，于2014年9月12日作出洛龙劳人仲案字（2014）第136号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（被告）为申请人（原告）出具解除劳动合同证明，并为申请人办理社会保险转移手续；二、被申请人返还申请人履约金400元；三、驳回申请人的其他请求事项，不予支持。因原告对该裁决书不服，向该院提起本案的诉讼。审理中，因当事人的意见分歧较大，致调解不能。
原审法院认为：本案系劳动争议纠纷，劳动仲裁系其前置程序，仲裁委作出的仲裁裁决书，其查明事实清楚、仲裁论理部分逐项分析透彻、裁决结论于法有据，故该院对该仲裁裁决书予以肯定并采纳，但在本案中针对原告的各项诉讼请求，该院将逐项予以判述。1、原告无证据证明其于2014年4月30日向被告出具的辞职报告受到被告的欺诈、及违背其真实意思表示，故该辞职报告合法有效，该院对其该项诉求予以驳回；2、由被告提交的原告所写的辞职报告证明原告是自行离职，不属于违法解除劳动合同，不符合支付赔偿金的条件，故对原告的该项诉求予以驳回；3、由原告所写的辞职报告显示自2014年5月1日起，原告与被告双方已经解除劳动关系，原告要求被告支付其2014年5月1日至2014年7月14日期间的工资及50%的经济补偿金的请求没有事实和法律依据，故不予支持；4、根据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条第二款之规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。”被告2010年1月1日第三次与原告签订固定期限劳动合同时，原告并未提出任何异议，视为双方已经协商一致，原告已经认可与被告签订固定期限劳动合同，故原告要求被告向其支付2010年1月1日至2014年7月14日的未依法签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额部分的请求，不予支持；5、根据原告提交的工资条显示，被告已支付原告加班工资，故原告要求被告支付加班工资差额及50%的经济补偿金的请求，没有事实和法律依据，不予支持；6、根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第二款和《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）失业人员非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”故双方解除劳动关系后，被告应当为原告出具解除劳动合同证明，并为原告办理社会保险转移手续；7、关于被告收取的制服押金400元，依法应当予以返还给原告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第二款和《中华人民共和国社会保险法》第四十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干问题规定》第二条之规定，原审判决如下：一、被告洛阳钼都国际饭店有限公司于判决生效之日起十日内为原告闫道谦出具解除劳动合同证明，并为原告办理社会保险转移手续。二、被告洛阳钼都国际饭店有限公司于判决生效之日起十日内返还原告闫道谦制服押金400元。三、驳回原告闫道谦的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告负担。
闫道谦上诉称：一、本案仲裁程序中仲裁委有多处违法行为，超期作出受理决定，禁止证人出庭作证，不准许闫道谦当庭播放录音证据质证的请求等。闫道谦诉至法院，盼望法院依法查明事实，正确适用法律，但原审法院对仲裁裁决书予以肯定并采纳，援引仲裁结果存在错误。二、钼都饭店将员工餐厅承包给个人，原审法院将其认定为“内部经营模式调整”存在错误，这已经不是变更劳动合同，而是法律意义上的解除劳动合同。三、闫道谦已经举证证明并非自愿辞职，是因为钼都饭店将员工餐厅对外承包，致使闫道谦劳动条件丧失，原审法院既不采纳其证据也不正确适用《劳动合同法》第三十八条第一款和第四十六条第一款的规定，认定事实不清，适用法律错误。四、原审判决仅引用《劳动合同法》第十三条第二款的规定，对该法第十四条第三款的例外情况忽略，在钼都饭店是否应当与闫道谦签订无固定期限劳动合同上适用法律错误。五、原审法院对闫道谦的工资构成标准、加班费的计算基数等问题没有进行全面的审查，对闫道谦提供的工资条、工资银行打卡记录等证据视而不见，在钼都饭店没有提交“工资支付记录表”、“工资支付清单”等证据的情况下，援引钼都饭店的反驳主张，认定事实不清。六、原审判决第二项“被告于判决生效之日起返还原告制服押金400元”，但闫道谦从未对“制服押金”事项提出诉求，适用法律错误。七、钼都饭店违反《劳动合同法》第九条的规定，确实存在违法行为，原审判决让闫道谦独自承担诉讼费，不符合《诉讼费用交纳办法》第二十九的规定。综上，请求二审：1、撤销原判，发回重审。2、本案一、二审诉讼费用由钼都饭店承担。
钼都饭店辩称：闫道谦在2014年4月30日自愿辞职并写了辞职申请，主动与钼都饭店解除了劳动关系，根据《劳动合同法》的规定，钼都饭店无需向其支付经济赔偿金。关于签订无固定期限劳动合同的问题，无固定期限劳动合同是要双方共同建立的，不是单方签订的，在用工期间，闫道谦均与钼都饭店签订了合法有效的劳动合同，应为双方的合意。关于双休日、法定节假日及年休假加班费及赔偿金问题，钼都饭店已经依法给予了闫道谦相应的休息休假时间，并支付了相应的劳动报酬，闫道谦请求双休日、法定节假日加班费和年休假工资没有事实根据。原判对闫道谦各项诉求逐项判决，理由充分，事实认定准确，请求维持原判。
本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为，原审判决虽然在说理部分对仲裁裁决书内容予以肯定，但针对闫道谦的各项诉讼请求已逐项予以判述，依据查明认定的事实和应适用的法律，阐明闫道谦的诉讼请求是否成立，并不存在对仲裁结果的援引。故闫道谦的该上诉理由不能成立，不予支持。根据闫道谦、钼都饭店提供的相关证据，钼都饭店将员工餐厅承包给个人经营，对员工餐厅的原有职工给予继续留在员工餐厅工作、调整到饭店其他工作岗位等安排，闫道谦不接受钼都饭店的工作安排，于2014年4月30日向钼都饭店提出书面辞职申请并获得批准。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项和第四十七条第一款、第三款的规定，钼都饭店未按照劳动合同约定提供劳动条件，闫道谦主动解除与钼都饭店的劳动合同，钼都饭店应向闫道谦支付经济补偿。闫道谦于2007年10月8日开始到钼都饭店上班，2013年5月至2014年4月的月平均工资为2679.17元，钼都饭店应向闫道谦支付经济补偿18754.19元。对于是否应当签订无固定期限劳动合同的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款和第十三条第二款之规定，闫道谦第三次与钼都饭店签订固定期限劳动合同，视为双方协商一致的结果，且并不违反相关法律的规定。闫道谦没有提供相关证据证明该劳动合同无效，违背其真实意思，该上诉理由不能成立，不予支持。关于闫道谦要求钼都饭店支付加班工资差额及50%的经济补偿金的请求，根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的相关规定，实行综合计算工时制的，工作周期内的周休息日工作的，没有加班费，法定节假日工作的，须支付加班费。闫道谦与钼都饭店的劳动合同约定执行综合计算工时工作制度，其提供的工资条上仅显示出勤天数，并不能证明是否存在超时工作、超时工作的时间和法定节假日是否加班，故该项上诉理由亦不能成立。关于原审判决第二项“被告于判决生效之日起返还原告制服押金400元”的问题，本案此处确实有误，应为返还履约金，本院予以相应纠正。综上，原审判决关于在钼都饭店是否应对闫道谦支付经济补偿部分有误，本院予以纠正。闫道谦其他上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
维持河南省洛阳市洛龙区人民法院洛龙民初字第1922号民事判决第一项；
变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2014）洛龙民初字第1922号民事判决第二项为：洛阳钼都国际饭店有限公司于判决生效之日起十日内返还闫道谦履约金400元；
变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2014）洛龙民初字第1922号民事判决第三项为：洛阳钼都国际饭店有限公司于判决生效之日起十日内支付闫道谦经济补偿18754.19元。
驳回闫道谦的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由洛阳钼都国际饭店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周朝晖
审判员 邢玉玲
审判员 焦丽娟
二〇一五年六月十五日
书记员 任利佳