湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）雨刑初字第00445号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人陈锵，无业。2011年6月2日因犯强制猥亵妇女罪、抢劫罪被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2013年6月24日刑满释放。因本案于2014年12月1日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
被告人赵某，无业。因本案于2014年11月25日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人张小雄，湖南泓锐律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2015）425号起诉书指控被告人陈锵、赵某犯抢劫罪，于2015年6月1日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院依法指派检察员肖小晶出庭支持公诉，被告人陈锵、被告人赵某及其辩护人张小雄均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控：
2014年11月17日晚，张博强（另案处理）向被告人陈锵、赵某及王博雄、“灵珠子”等人（均另案处理）提议由其联系朋友见面，诈骗朋友手机，若诈骗不成再采取抢的方式。之后，张博强电话联系了被害人游某，被害人游某、邓某骑摩托车来到长沙市雨花区粟塘小区门口与张博强等五人见面。见面后，被告人赵某以打电话为由借走被害人邓某1台价值1578元的“苹果4S”手机，“灵珠子”以拿东西为由借走被害人邓某一辆价值2254元的“福喜”牌摩托车。之后，张博强与被告人陈锵及王博雄带被害人游某、邓某坐“黑的”离开。被告人赵某、“灵珠子”骑摩托车离开。双方在体育新城碰头后，被告人陈锵、赵某骑摩托车带被害人游某离开，张博强与王博雄、“灵珠子”带被害人邓某继续坐“黑的”离开。被告人陈锵、赵某骑摩托车将被害人游某带到长沙市雨花区劳动路边，以打电话为由拿走被害人游某1台价值4018元的“苹果5S”手机，并索要手机的ID密码。因被害人游某不肯说出密码，被告人陈锵、赵某便对其拳打脚踢，并驾驶摩托车逃离。被告人陈锵、赵某将抢得的“苹果5S”手机交给张博强，张博强与王博雄、“灵珠子”将该手机销赃。“苹果4S”手机、“福喜”牌摩托车后由王博雄销赃。案发后，“苹果4S”手机、“福喜”牌摩托车均已被追回并发还被害人邓某。
公诉机关就起诉指控的事实向法庭出示了证人证言、物证、鉴定意见、被害人陈述及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人陈锵、赵某以非法占有为目的，以暴力、胁迫的方法强行劫取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人陈锵、赵某均起主要作用，系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款。提请本院依法惩处。
被告人陈锵、赵某对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议。
被告人赵某的辩护人辩称，被告人赵某的行为不构成抢劫罪，应构成敲诈勒索罪。首先，本案2被告人事先没有共同抢劫的故意，被告人赵某是先取得财物，再实施的威胁。没有当场使用暴力和暴力相威胁。其次被告人赵某是先骗取被害人游某的“苹果”手机，再问被害人游某索要手机密码，并对不肯说出密码的游某拳打脚踢。被害人游某始终没有告之密码，证明游某能够反抗，应当认定为敲诈勒索。最后，被告人赵某是初犯、认罪态度好，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2014年11月17日晚，张博强打电话给游某假称请游某吃夜宵。游某遂和其朋友邓某骑摩托车来到长沙市雨花区粟塘小区门口与张博强及被告人陈锵、赵某等人见面。见面后，邓某的“苹果4S”手机，“福喜”牌摩托车被上述人员以打电话、去拿东西为由借走。张博强、王博雄等人带被害人邓某坐小车离开。被告人陈锵、赵某骑摩托车带被害人游某离开。被告人赵某以打电话为由拿走被害人游某1台价值4018元的“苹果5S”手机。打完电话后，二被告人向游某索要手机的ID密码。因游某不肯说出密码，被告人陈锵、赵某便动手打了游某，并驾驶摩托车逃离。被告人陈锵、赵某将抢得的“苹果5S”手机交给张博强等人销赃。案发后，“苹果4S”手机、“福喜”牌摩托车被追回并发还邓某。
以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证明：
1、同案人张博强的供述及指认作案地点、销赃地点及赃物的照片，证明2014年11月的一天晚上，张博强与赵某、陈锵以及王博雄、“灵珠子”等人在一起。张博强准备骗手机还钱，并联系了游某，约游某过来到粟塘小区吃夜宵。晚上10时到11时左右，他们5个人坐1辆黑车到了粟塘小区。等了10分钟的样子，游某和他一个朋友驾驶1辆白色女式摩托车来了。张博强向游某借手机，游某把他朋友的“苹果4S”手机借给张博强，张博强拿了手机以后就将手机给了另外一个人。然后张博强跟游某说借一下摩托车到树木岭去拿东西。由赵某和“灵珠子”骑摩托车。剩下的人和游某以及游某的朋友一同上了黑车。到体育新城门口的时候，陈锵将游某喊下车一起去骑摩托车。两路人在劳动路分开了。当他们的小车开到沙湾路边的“老妈”厨房的时候，王博雄对游某的那个朋友说游某在那等他，要他在那里下车了。后来张博强等人和陈锵、赵某在天心阁附近的“X5”酒吧碰头。陈锵和赵某说将游某的手机和那辆摩托车抢了过来，还说打了游某。随后张博强和王博雄、“灵珠子”骑那辆摩托车到宝南街将游某那台“苹果5S”手机当掉了，当了2200元钱。第二天王博雄又将另1台“苹果4S”手机和摩托车拿出去当掉了。
2、公安机关出具的情况说明、证人戴某、喻某的证言、恒信寄卖行票据2张及扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单，长沙市雨花区价格认证中心的雨价认证（2014）第483号《价格证明结论书》，证明公安民警在张博强的带领下在“恒信”寄卖行扣押涉案“苹果4S”手机1台；在“利锦”典当行扣押涉案摩托车1辆。其中“苹果4S”手机及摩托车已发还给邓某。涉案的“苹果5S”手机价值人民币4018元。
3、被害人游某的陈述，证明在2014年11月17日晚上21时左右，游某接到张博强的电话，要游某去吃东西。游某叫了邓某一起骑了1辆“福喜”牌女式摩托车，在长沙市雨花区粟塘小区门口见到张博强，当时张博强坐着一辆黑色的“奇瑞”小车，车上还有另外4个人。其中一个向游某借手机，游某没借，这个人转向邓某借了手机。之后这些人就把游某和邓某叫上车，有两个人骑着邓某借来的女士摩托车。当到雨花区体育新城附近的时候，骑摩托车的一个人让游某下车一起去坐摩托车。当骑摩托车到了一个地方，其中一个人就向游某借手机，之后未归还，并找游某要手机的ID密码，游某不愿意给他，他们两个人就一起打游某，一起打了大概5到6拳，腹部被踢了3脚，打了腹部3下。游某坚持不说，最后他们骑着摩托车带着游某的手机跑了。
4、证人邓某的陈述，证明在2014年11月17日晚上21时左右，邓某的朋友游某接到张博强的电话叫游某去玩。邓某和游某骑着摩托车来到雨花区栗塘小区的门口。张博强喊两人去吃夜宵。这时，来了一辆黑色的奇瑞小车来，车上有4个人。有一个穿白色衣服向邓某借手机，邓某把他的“苹果4S”手机给他，后来有一个人把摩托车的钥匙拿走了。他们一起上小车走了。坐在摩托车上的一个男的叫游某下车去坐摩托车。后来小车上的一个男的叫邓某在沙湾路一饭店前下车了。
5、辨认笔录2份，证明被害人游某经照片辨认，指认被告人陈锵、赵某是殴打其并抢走手机、摩托车的男子，张博强是约其见面的人。邓某经照片辨认，指认被告人赵某是拿走其手机的男子，被告人陈锵是参与拿走其手机和摩托车的男子，张博强是约其见面的男子。
6、被告人陈锵的供述，证明2014年11月17日晚，陈锵与赵某、王博雄、“灵珠子”、张博强去找张博强的朋友。双方在体育新城见面后，张博强的两个朋友与张博强和陈锵等人乘坐黑的，赵某、“灵珠子”骑张博强朋友的摩托车离开。后陈锵要张博强的朋友游某一起去骑摩托车。赵某拿游某的“苹果5S”手机打电话。打完电话后陈锵、赵某向游某索要密码。因游某不肯告诉密码，陈锵便动手对其实施了殴打，赵某也打了那个人一拳，但那个人仍不肯说，陈锵与赵某便将其留在路边，两人骑摩托车带着“苹果5S”手机离开。后“苹果5S”手机等物品被张博强、王博雄等人销赃，陈锵分到了500元。
7、被告人赵某的供述，证明2014年11月中旬的一天，赵某和陈锵、张博强、“灵珠子”等人在书香名邸小区一个酒店房间里玩。张博强说他有办法搞到钱，并说他有个朋友有“苹果5S”和摩托车。强博强说他去骗，如果骗不到就去抢。大家都同意。后来赵某等五个人一起坐黑车来到粟塘小区。赵某找邓某借了1台白色“苹果4S”手机打了电话。后来又有人说换地方吃夜宵，“灵珠子”找邓某借了摩托车。灵珠子骑着摩托车带着赵某，他们其余的人上了黑车。赵某将“苹果4S”手机还了。之后由陈锵骑摩托车搭载赵某和游某，张博强等人则带邓某坐黑的离开。当摩托车开到长沙市雨花区树木岭“呷铺”附近时，张博强等人拨打了游某的“苹果5S”手机找陈锵，陈锵接完电话后将手机放入口袋内，并向张博强朋友索要该手机的ID密码。因张博强朋友拒绝讲出密码，陈锵对该男子进行了殴打，赵某也冲上去打了一拳。但该男子仍拒绝说出密码并呼救，陈锵与自己便骑摩托车逃离。之后苹“果5S”手机与摩托车都交给张博强等人销赃。
8、被告人陈锵、赵某的身份及前科材料，证明被告人陈锵、赵某系完全刑事责任能力人。被告人陈锵因分别在2010年7月、8月犯强制猥亵妇女罪、抢劫罪于2011年6月2日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2013年6月24日刑满释放。
9、公安机关出具的抓获经过，证明2014年11月24日21时许，公安民警抓获张博强及被告人赵某抓获。2014年12月1日13时许，公安民警抓获被告人陈锵。
本院认为，被告人陈锵、赵某结伙以非法占有为目的，以暴力方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同抢劫犯罪中，被告人陈锵、赵某均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对被告人赵某的辩护人提出的本案不构成抢劫罪的辩护意见，本院认为，被告人陈锵、赵某虽以打电话为由先将被害人游某的手机拿到手，但被害人游某并不是将该手机的控制和占有权处分给2被告人。2被告人当时一直未脱离被害人游某的视线。该手机仍应视为处于被害人游某的控制之下。2被告人采用殴打方式索要手机密码，抢走手机，其行为已构成以暴力方法抢劫他人财物，应以抢劫罪定罪。2被告人能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。辩护人提出的可从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人陈锵判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金；对被告人赵某判处有期徒刑三年至四年，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈锵犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月1日起至2018年5月31日止）。
二、被告人赵某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月25日起至2017年11月24日止）。
三、责令被告人陈锵、赵某退赔被害人游齐经济损失款人民币4018元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付 冰
人民陪审员 金世祥
人民陪审员 毛宗复
二〇一五年七月七日
书 记 员 刘 漫
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。