吉林省洮南市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洮市民初字第369号
原告步文生，洮南市人，住洮南市。
委托代理人李金辉，系吉林金辉律师事务所律师。
委托代理人马力，系吉林金辉律师事务所律师。
被告洮南市中医院
法定代表人丛福安，系院长。
委托代理人杨润东，系吉林杨润东律师事务所律师。
委托代理人武凯，系该院医生。
原告步文生诉被告洮南市中医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2011年2月24日，原告因为腰痛入住被告洮南市中医院住院治疗，入院诊断为腰4、5间盘突出、腰4椎体活脱峡部裂、腰椎管狭窄。被告于2011年2月26日对原告行腰4、5间盘椎板减压、髓核摘除、椎间植骨、腰4滑脱复位、椎弓根钉固定术，于2011年3月21日出院，住院治疗25天。2013年3月18日原告因腰椎滑脱术后入住被告医院治疗，被告为原告腰椎滑脱术后取内固定物，三枚椎弓钉残留，住院14天，于2013年4月1日出院。由于被告在对原告进行手术后，未能使腰椎滑脱部位达到解剖复位，治疗过程中未做到应尽必要的注意义务，手术过程中操作不当，亦未尽到高度注意义务，存在医疗过错，导致原告内固定物的选择及安放位置不当，致使内固定物所受压力过大造成术后内固定物断裂，不能取出，使腰椎滑脱症状加重与需要的再次手术治疗的后果存在因果关系，其参与度为主要责任。经吉林津科司法鉴定中心司法鉴定意见：被告在对原告的治疗过程中存在医疗过错，其过错参与原告的损害后果存在因果关系，其责任参与度为主要责任，原告的后续治疗费用为人民币80000.00元，护理期限为5个月，其中2个月需要二人护理，3个人需一人护理，误工损失为180天。原告提起诉讼后，又经过吉林通达司法鉴定所作出鉴定，被告对原告的后果负主要责任，后续治疗费用74000.00元，再次手术出院后仍需2人90天护理费用，误工损失日180天。现原告要求被告赔偿医疗费459.30元、后续治疗费74000.00元、误工费176298.52元、护理费21935.18元、住院期间伙食补助费3900.00元、鉴定费11200.00元、精神抚慰金30000.00元，合计306588.0元。
被告辩称：1、原告主张赔偿已超过法定诉讼时效期间。2013年3月20日纠纷发生，按民法通则136条规定，原告应当在一年内主张权利，故超过时效。2、如果经法院审理认为被告抗辩理由不成立，我们观点是结合原告第二次司法鉴定意见，被告方同意承担60%赔偿责任。3、原告2011年2月24日至2011年3月21日在被告处住院治疗25天的全部费用，均不应该赔偿。因原告是原始疾病在被告处首次住院的费用，不在赔偿之列。原告3013年3月18日至4月1日期间治疗，医患纠纷就本次治疗产生，如果原告主张与本次治疗有关，那么应不能主张后续治疗。如果主张后续治疗，那么这次治疗费用不应赔偿。不能两次都赔偿。4、针对原告提出的赔偿项目，有合法票据的以质证意见为准。没有合法票据的，计算期间应当与最终保护的诊疗那段期间一致。精神抚慰金由于原告鉴定结论时不构成评残，所以不应保护。鉴定费没有看到票据，如果是通达鉴定所的可以赔偿，如果是津科鉴定所的鉴定，因是单方委托的，不予赔偿。此鉴定结论不能作为证据使用。5、步文生的误工损失日为180天，是全程损失。鉴定意见书没有对第三条所说进行鉴定，目前为止，原告没有证据，应在实际发生后另行主张。
在开庭审理过程中，根据原告的诉讼请求和理由，被告的答辩。法庭归纳原、被告的诉讼争议焦点主要为：1、本案诉讼是否已超过诉讼时效期间？2、原告第一次住院和后续治疗费被告是否应当赔偿？3、精神损害费被告是否应当给予赔偿？4、原告误工损失日180天是否应为全程治疗天数？针对本案诉讼争议焦点及确认的案件事实，本院综合评判如下：
关于被告提出原告诉讼已超过诉讼时效的主张，本院认为：由于被告在手术中存在医疗过错，未能达到医疗效果。致使原告在第二次手术后，经过一段时间疗养，病情仍未好转。因此，并不存在诉讼时效超期问题。故被告的主张，本院不予支持。
2011年2月24日，原告步文生因为腰痛入住被告洮南市中医院住院治疗，入院后诊断为：腰4、5间盘突出、腰4椎体活脱峡部裂、腰椎管狭窄。被告于2011年2月26日对原告行腰4、5间盘椎板减压、髓核摘除、椎间植骨、腰4滑脱复位、椎弓根钉固定术，住院治疗25天，于2011年3月21日出院。住院期间5天为一级护理、20天为二级护理。2013年3月18日原告因腰椎滑脱术后入住被告医院治疗，被告为原告腰椎滑脱术后取内固定物，结果是三枚椎弓钉残留，住院14天后，于2013年4月1日出院。住院期间12天为一级护理、2天为三级护理。由于被告在对原告进行手术过程中操作不当，导致原告内固定物断裂，未能使原告腰椎滑脱部位达到解剖复位，椎间植骨融合未达到骨性融合，致使原告腰椎滑脱的手术出现滑脱复发现象。原告的主张，经原告申请，本院委托吉林通达司法鉴定中心司法鉴定，确认原告腰椎滑脱及断钉与原告手术存在因果关系，被告负主要责任。因此，被告在对原告的治疗过程中存在医疗过错事实属实，应予认定。据此，被告对原告应承担赔偿责任。对原告提出的诉讼请求，本院根据鉴定部门鉴定意见对原告予以保护。即1.被告在对原告的治疗过程中存在医疗过错，其过错参与原告的损害后果存在因果关系，其责任参与度为主要责任；2.原告的后续治疗费用为人民币74000.00元；3.再次手术出院后仍需2人90天护理费用；4.误工损失为180天（系全程治疗天数）。但鉴定第5项因原告的损伤程度不构成伤残，故原告要求被告赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金的请求，本院不予保护。对原告第一次住院、第二次住院及后续治疗费用是否应全部保护争议问题。本院认为：原告第一次住院是原告初始治疗阶段，无论是否存在医患纠纷，都是治疗中必经阶段。因此，此次住院费用应由原告自行承担。被告对原告第二次取内固定手术，因被告对手术难度，术前估计不足，造成钉未取出，被告存在责任。因此，被告应承担此次各项费用的赔偿责任。综上，由于被告在对原告治疗过程中存在医疗过错，致使原告腰椎滑脱的手术出现滑脱复发，需再行手术。因此，被告应赔偿原告以后的医疗费用。关于原告误工，按何种工种计算争议问题。庭审中，原告主张自己从事交通运输业，但原告所提交证据，不足以证明其从事交通运输业的事实存在。因此，原告的主张，本院不予支持。关于原告请求医疗费459.30元，因无票据证明，故本院不予保护。对原告再次住院生活补助费给付天数，暂参照鉴定部门鉴定护理天数15天为宜，如再次住院天数超出15天，原告可另行起诉主张权利。对原告要求被告承担吉林津科司法鉴定中心鉴定费7700.00元的主张，因该鉴定属于自行申请鉴定，被告不予认可，故本院对其主张，不予保护。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”之规定，判决如下：
判令被告洮南中医院赔偿给付原告步文生误工工资16831.45元【108.59元x155天（已扣除第一次住院25天）】、护理费23781.21元【108.59元x219天（其中二次住院一级护理12天，即24天；再次住院二级护理15天、再次手术住院出院后需2人护理90天，即180天）】、住院期间生活补助费2900.00元【100.00元x29天，（二次住院14天、再次住院15天）】、后续治疗费74000.00元，共计117512.66元的80%，即94010.13元；原告自负20%，即23502.53元。被告赔偿款在本判决生效后，立即交付至本院转交原告。
案件受理费元2650.00及鉴定费3500.00元，由被告承担4920.00元、由原告承担1230.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。
期满不上诉则本判决生效，双方当事人应自觉履行。逾期不履行，本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年，逾期不申请，本院将视为放弃权利。
审判长 徐俊生
审判员 孙晓男
审判员 王 波
二〇一五年七月十三日
书记员 李福财