湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湘刑初字第330号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人马某某。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年6月6日被湘阴县公安局刑事拘留，同年7月7日经湘阴县人民检察院批准逮捕，次日由湘阴县公安局执行。现押湘阴县看守所。
被告人曾某。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年6月6日被湘阴县公安局刑事拘留，同年7月7日经湘阴县人民检察院批准逮捕，次日由湘阴县公安局执行。现押湘阴县看守所。
被告人李某某。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年6月6日被湘阴县公安局刑事拘留，同年7月7日经湘阴县人民检察院批准逮捕，次日由湘阴县公安局执行。现押湘阴县看守所。
被告人郭某某。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年6月6日被湘阴县公安局刑事拘留，同年7月14日被湘阴县公安局决定取保候审，同年9月8日被湘阴县人民检察院决定重新对其取保候审。2015年10月15日被本院决定重新取保候审。现在家。
被告人周某某。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年6月6日被湘阴县公安局刑事拘留，同年7月7日经湘阴县人民检察院批准逮捕，次日由湘阴县公安局执行，同年7月23日被湘阴县公安局决定取保候审，同年9月8日被湘阴县人民检察院决定重新对其取保候审。2015年10月21日被本院决定重新取保候审。现在家。
湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉（2015）300号起诉书，指控被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某犯非法经营罪，于2015年10月8日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年11月11日公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员李茉、谭赞出庭支持公诉，被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘阴县人民检察院指控，2014年6月份开始，被告人马某某在未取得烟草专卖许可证的情况下，从广州李梅某（刑拘在逃）处购得各种假冒香烟在汨罗、湘阴等地销售，并雇佣被告人曾某负责销售、运输，被告人周某某负责运输。2015年6月5日6时许，被告人曾某、周某某在汨罗市新工业园区接到李梅某发过来的14件精白沙香烟，其运回被告人马某某位于汨罗市大众北路的仓库卸货时被湘阴县公安局当场查获。后湘阴县公安局对该仓库进行搜查，查获黄芙蓉王香烟23条、和天下香烟3条、蓝软芙蓉王香烟7条、蓝盖芙蓉王香烟43条、精白沙二代17条、精白沙1160条、盖白沙300条。经鉴定，查获香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格共计人民币144970元。经查证，被告人马某某、曾某向本县东湖路福祥炒货批发部老板被告人李某某、郭某某夫妇销售假冒香烟八次，收取货款共计人民币59450元。
1、2015年1月的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妇销售假冒蓝盖芙蓉王香烟60条，由被告人曾某送货并收取货款人民币7800元。
2、2015年1月中旬的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妇销售假冒黄芙蓉王香烟1件（每件50条）、精白沙3件，由被告人曾某送货并收取货款人民币11400元。
3、2015年3月的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妇销售假冒精白沙香烟2件，由被告人曾某送货并收取货款人民币4600元。
4、2015年4月的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妻销售假冒盖白沙香烟2件，由被告人马某某送货并收取货款人民币3400元。
5、2015年4月的另一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妻销售假冒盖白沙香烟2件，由被告人马某某送货并收取货款人民币3400元。
6、2015年4月底的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妻销售假冒黄芙蓉王香烟2件、精白沙香烟2件，由被告人曾某送货并收取货款人民币13600元。
7、2015年5月中旬的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妻销售假冒精白沙香烟2件、盖白沙香烟1件，由被告人曾某送货并收取货款人民币6250元。
8、2015年5月底的一天，被告人马某某向被告人李某某、郭某某夫妻销售假冒黄芙蓉王香烟2件，由被告人曾某送货并收取货款人民币9000元。
被告人李某某、郭某某夫妇从被告人马某某及谢余（身份不明）等处购入各种假冒香烟后，在未取得烟草专卖许可证的情况下在湘阴向吴某、郑某某、蒋某某等人销售，收取货款共计人民币58050元。2015年6月15日15时，湘阴县公安局对被告人李某某、郭某某位于湘阴县文星镇东湖路福祥炒货店的仓库进行搜查，查获蓝芙蓉王香烟56条、黄芙蓉王香烟104条、精品白沙香烟36条，共计196条香烟，经鉴定，扣押的196条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格共计人民币48660元。
1、2015年1月26日，被告人李某某、郭某某夫妇向吴某销售假冒黄芙蓉王香烟1件、精白沙香烟2件，收取货款人民币7600元。
2、2015年1月29日，被告人李某某、郭某某夫妇向吴某销售假冒黄芙蓉王香烟2件、精白沙烟2件，收取货款人民币15200元。
3、2015年1月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向郑某某销售假冒黄芙蓉王香烟30条、精白沙烟20条，收取货款人民币5200元。
4、2015年2月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向郑某某销售假冒黄芙蓉王香烟20条、精白沙香烟30条，收取货款人民币4300元。
5、2015年2月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向郑某某销售假冒黄芙蓉王香烟15条、精白沙香烟15条，收取货款人民币2850元。
6、2015年2月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向吴某销售假冒精白沙香烟1件，收取货款人民币2400元。
7、2015年3月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向吴某销售假冒黄芙蓉王香烟1件，收取货款人民币5200元。
8、2015年3月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向郑某某销售假冒黄芙蓉王香烟10条、精白沙香烟10条，收取货款人民币1900元。
9、2015年3月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向郑某某销售假冒黄芙蓉王香烟15条、精白沙香烟15条，收取货款人民币2850元。
10、2015年3月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向郑某某销售假冒黄芙蓉王香烟5条、精白沙香烟5条，收取货款人民币950元。
11、2015年3月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向蒋某某销售假冒精白沙香烟2件，收取货款人民币4800元。
12、2015年4月的一天，被告人李某某、郭某某夫妇向吴某销售假冒精白沙香烟2件，收取货款人民币4800元。
该院以被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某的行为均构成非法经营罪，被告人马某某、曾某、李某某均在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人郭某某、周某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，提请本院分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条之规定，予以判处。
被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某对起诉书指控的事实及定性无异议，均请求从轻处罚。
经审理查明，2012年下半年，被告人马某某为躲债来到广州，经人介绍与李梅某相识，并得知李梅某在做假烟生意，遂决定从李梅某处购进假烟销售，从中赚取差价。后他联系李梅某并联系了之前他做生意结识的一些老客户，开始贩卖假冒和天下、黄芙蓉王、蓝软芙蓉王、精品白沙、盖白沙等假烟。李梅某每次均以物流的形式将假烟托运至湖南汨罗，被告人马某某收货后，将假烟拖运到其仓库保存并转手卖出。后因被告人马某某沉迷于赌博，被告人马某某遂雇请出租车司机被告人曾某帮其收货、接货，并代替到银行支付货款并收取货款，由被告人马某某每次按路程计算支付被告人曾某50元、80元或100元不等的佣金。被告人曾某后又雇请三轮车司机被告人周某某多次将物流运至汨罗的假烟用三轮摩托车拖运到被告人马某某存放假烟的仓库，由被告人曾某每次支付被告人周某某运费30元或50元。2015年1月至2015年5月，被告人马某某和被告人曾某八次向湘阴县东湖路福祥炒货批发部经营业主李某某、郭某某夫妇销售假烟，共收取货款59450元。被告人李某某、郭某某夫妇从被告人马某某等人处购进假烟后，向湘阴县经营小型超市的吴某、郑某某、蒋某某等人销售，共收取货款58050元。
2015年6月5日早晨6时许，李梅某将14件精白沙假烟发货到汨罗，被告人曾某雇请被告人周某某开车到汨罗市新工业园区接货，并与周某某一道将假烟运至被告人马某某用于存放假烟的汨罗市大众北路一仓库，在卸货时被湘阴县公安局当场查获。公安机关对该仓库进行搜查，现场查获黄芙蓉王香烟23条、和天下香烟3条、蓝软芙蓉王香烟7条、蓝盖芙蓉王香烟43条、精白沙二代17条、精白沙300条。经鉴定，被查获香烟均为假冒注册商标且系伪劣香烟，价值共计人民币144970元。
2015年6月5日下午15时，湘阴县公安局对被告人李某某、郭某某经营的位于湘阴县文星镇东湖路福祥炒货店的仓库进行搜查，现场查获蓝盖芙蓉王香烟56条、黄芙蓉王香烟104条、精品白沙香烟36条，共计香烟196条，并予以扣押。经鉴定，被扣押的196条香烟均为假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值共计人民币48660元。
证明以上事实的证据有：1、证人蒋某某的证言。证明①2015年3月，她在自家店里守店子，有两个人到她经营的店里以建房子办酒席为名要求购买便宜精白沙，她便联系李某某要他送二件假精白沙到她店中，她付给李某某4800元货款，并以5500元的价格转手卖给了该二人。②李某某以前到她店中说过，他店里有假烟卖，需要假烟可以电话联系。2、证人吴某的证言。证明他在南湖洲镇开了一家南杂店，李某某在县城开炒货店，他经朋友介绍与李某某相识，后经常从李某某处进货。2015年1月20日左右，李某某向他推销高仿烟，并说价格比市面上便宜。2015年1月26日李某某送了1件精白沙、1件芙蓉王给他，他付给李某某7600元烟款。2015年1月29日李群某的儿子成亲，他主动联系李某某，要他送2件精白沙、2件黄芙蓉王给他，他付给李某某15200元烟款。2月上旬，祝大奇家的儿子结婚，他打电话要求李某某送1件精白沙过来，后付给李某某2400元货款。3月中旬，他又要李某某送1件黄芙蓉王烟过来，后付给李某某5200元。4月中旬，他要李某某送2件精白沙和一些炒货过来，并付给李某某4800元烟款，五次共付款36200元，他转卖后共从中赚取了1000多元。3、证人郑某某的证言。证明他在本县湘滨镇经营红菱超市，经常从李某某处进炒货，后李某某问他要不要假烟，并说比市场价便宜，他让李某某送到超市中试销路，从2015年1月份-3月他共进货六次，总价值18050元，后全部销售，销售得款23750元，获利5700元。4、辨认笔录。①曾某对从广州运烟回汨罗的物流司机曹德和、杨艳辉的辨认。②马某某对物流司机曹德和、杨艳辉的辨认。③马某某对上线贩卖假烟的李梅某的辨认。④马某某对贩卖假烟上线的李梅某的丈夫李圳元的辨认。5、搜查笔录。①2015年6月5日公安机关对李某某的炒货店进行搜查，查获三个品种的香烟共196条并予以扣押。②2015年6月5日，公安机关对马某某位于汨罗市大众北路末端的新世纪医药公司旁仓库进行搜查，查获七个品种的香烟1553条，并予以扣押。③公安机关对马某某、曾某的人身进行检查，并对二人随身携带的银行卡予以扣押。6、鉴定意见书。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，送检的烟草制品均为假冒注册商标且系伪劣卷烟。7、现场照片。公安机关拍摄的2015年5月12日、5月19日、5月22日曾某、周某某从货车上接成箱假烟的视频截图、马某某存放假烟的仓库位置图、曾某用于存放假烟的仓库位置图、白水镇马立军家仓库位置图、在马某某大众北路仓库查获的假烟照片、周某某用于运输假烟的三轮摩托车照片、曾某指认查获假烟的照片、李某某指认查获假烟的照片、查获李某某经营假烟的福祥炒货店的照片、用于存放假烟的仓库照片以及存放在仓库的假烟照片。8、湘阴县烟草局案件移送函。湘阴县烟草局对证人吴某的询问笔录。证明从证人吴某经营的南杂店发现了伪劣香烟，并将香烟送检确认为假烟后，查到李某某非法经营伪劣的线索，移交公安机关立案侦查的事实。9、各被告人的身份信息。10、湘阴县烟草局抽样取证物品清单。11、鉴定意见通知书。证明从被告人马某某存放假烟的仓库查获的伪劣香烟价值为144970元，从李某某、郭某某经营的炒货店查获的伪劣香烟的价值为48660元。12、湖南省烟草局的价格证明。分别证明查获的伪劣香烟的价格。13、被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某的供述。均对犯罪事实供认不讳。14、汨罗市司法局、湘阴县司法局对被告人马某某、曾某、李某某、郭某某作出的审前社会调查，证明四被告人均具备帮教条件，可以适用非监禁刑。15、到案经过。证明五被告人均系抓获到案。16、被告人马某某、周某某居住地基层组织出具的证明材料。证明二被告人的家庭状况及一贯表现，请求对二被告人从轻处罚。
以上证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以确认。
本院认为，一、被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某以营利为目的，没有烟草专卖许可证而非法经营假冒伪劣烟草制品，情节严重，五被告人的行为均已构成非法经营罪。被告人马某某、曾某、周某某系共同犯罪，被告人马某某负责与上线联系进货并销售，从中赚取差价，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾某受被告人马某某的雇请，帮助其进货、送货并收、汇货款，并按出车趟数收取报酬，在共同犯罪中亦起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。但其在共同犯罪中的作用较被告人马某某略轻，故量刑时酌定从轻。被告人周某某受被告人曾某雇请后，明知被告人曾某系非法经营伪劣烟草制品，仍为其提供运输条件，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。
被告人李某某、郭某某共同经营炒货店，二被告人从被告人马某某等人处购进伪劣香烟后，向多人销售，二被告人系共同犯罪，被告人李某某购进假烟并负责联系销路，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郭某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。
五被告人归案后，均能如实供述犯罪事实，认罪态度好，均予以从轻处罚。湘阴县司法局及汨罗市司法局对被告人马某某、李某某、郭某某、曾某作出的审前社会调查，证明四被告人均具备帮教条件，可依法适用缓刑。据此，对被告人马某某、曾某、李某某、郭某某、周某某共同适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款；对被告人马某某、曾某、李某某还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款；对被告人马某某、曾某、李某某、郭某某还适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款；对被告人郭某某、周某某还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，判决如下：
被告人马某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元（已缴纳十三万元，余款二万元限本判决生效之日起十日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人郭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人周某某犯非法经营罪，单处罚金人民币二千元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 姚春华
审 判 员 封 燚
人民陪审员 张洞波
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 周 皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。