衢州市柯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）衢柯花商初字第334号
原告：衢州XX投资管理有限公司。
法定代表人：郑X。
委托代理人：李轶。
委托代理人：彭徐震。
被告：衢州市XX汽车服务有限公司。
法定代表人：余X。
委托代理人：鄢菲。
委托代理人：王林建。
原告衢州XX投资管理有限公司（以下简称XX公司）与被告衢州市XX汽车服务有限公司（以下简称XX公司）合伙协议纠纷一案，本院于2013年11月25日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情较为复杂，后转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告XX公司法定代表人及其委托代理人李轶、被告XX公司法定代表人及其委托代理人鄢菲、王林建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告XX公司起诉称：原告的原名为衢州XX机动车驾驶员俱乐部有限公司。2010年5月1日，原、被告就合作事宜签订加盟“XX”合同协议一份，双方对合作形式、商标、商号专有权和使用以及双方的权利义务、违约责任作了约定。2010年11月25日，原、被告又签订了附加合同条款一份，作为加盟“XX”合同协议的补充，附加条款对双方合作内容、范围、权利义务以及违约责任作了更加详细的约定。合同签订后，原告为被告代为垫付XX标志费、网站费用、飞跃系统费等共计27940元，被告共向原告领取588系列贵宾卡340张、888系列金卡350张、2888系列钻石卡30张，但被告未按约支付原告40%的客户服务费、加盟费，续费会员亦未按约定支付原告费用，还违背协议另成立了XX公司招募会员，给原告造成难以弥补的损失。原告认为，被告应承担违约责任，故诉至法院，要求被告支付原告客户服务费238944元、2013年12月31日前的加盟费120000元、代垫付费用27940元，并责令被告停止以招募会员的方式进行汽车维修、保养等服务，支付原告违约损失赔偿金1000000元。
被告XX公司答辩称：原告不具备诉讼主体资格，与被告签订协议的主体是衢州XX机动车驾驶员俱乐部有限公司，而不是本案原告。XX俱乐部与被告签订的协议显失公平，应予以撤销。被告没有违反协议约定，是原告先行违约，原告要求被告支付客户服务费依据不足，原告仅以被告领取的会员卡数量及金额计算客户服务费不正确，会员卡享受会员待遇，需激活后才有效。原告要求被告支付垫付的费用没有事实、法律依据，该费用是原告成立XX俱乐部实际经营中的成本费用。原告主张违约金100万元也依据不足。被告没有违约，且违约金数额畸高，故请求驳回原告诉讼请求。
原告XX公司为证明其主张，向本院提交如下证据：1、变更登记情况一份，证明原告的前身是衢州XX机动车驾驶员俱乐部有限公司。2、2010年5月1日签订的加盟“XX”合同协议、2010年11月25日签订的附加合同条款各一份，证明双方订立合同及权利、义务的事实。3、领取会员卡清单及其明细单，证明被告在原告处领取588元贵宾卡340张、888金卡350张、2888钻石卡30张，累计应支付客户服务费238944元的事实。4、收据十一张、发票一张，证明原告替被告垫付XX标志费、宣传广告费、网站费用17255元的事实。5、会员办理须知、会员入会须知、XX车友俱乐部宣传册、会员卡充值凭证、XX快修、常规保养券各一份、原告XX会员卡三张、宣传册四张，证明被告利用掌握原告的服务内容、方式招募会员的事实。6、会员信息一览表，证明原告提供的明细中未签名的会员卡入库单卡号被告已经使用，且证明被告在招募会员的事实。7、公证书、XX快修卡，证明被告已经领取了未签名卡号的会员卡，被告另外私自招募会员，将原告的客户拉到被告处的事实。8、发票一份，证明安装飞越软件花费的费用，这笔钱是原告代被告垫付的一部分费用。9、授权书一份，证明原告有权使用XX标识的事实。10、领入会单一份，证明被告给付原告的均是客户服务费的事实。
被告XX公司为证明其主张，向本院提交如下证据：1、收款收据二张，证明被告向原告公司支付合同保证金20000元的事实。2、洗车费用支付清单、推广合作协议四份、收款收据二十七份、收条四份、销售单四份、XX宣传单一份，证明XX与洗车网点签订洗车协议，费用是被告代原告支付，共计支付176581元的事实。3、剩余会员卡，证明被告从原告领取的会员卡，大部分无法办出，剩余卡的数量是428张的事实。4、商标详细信息一份，证明XX授权被告的商标不是原告自己所有，与协议相矛盾的事实。5、汇款凭证二份，证明被告支付原告客户服务费的事实。
庭审中，本院对杭州飞越软件公司陆建红的谈话笔录，原、被告对真实性无异议。原告出示的证据1，被告无异议。本院对该证据予以确认。被告对原告提供的证据2的真实性无异议，但认为协议、条款系霸王条款，显失公平，违反了合作的目的。本院认为，该协议、条款系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应予认定。原告提供的证据3、6、7，被告对徐月婷、张琴芳签收的会员卡无异议，并称会员卡需要激活方可使用，飞越系统数据库由原告控制，其可以随时改动资料。对该证据真实性本院综合相关证据予以认定。被告认为原告提供的证据4并非税务发票，有异议，不应由被告支付。本院认为，该证据不能证明其举证目的，不予认定。被告对证据5中的复印件有异议，该证据不能证明原告的举证目的；证据8发票不能证明是代被告垫付；授权书被告不清楚；证据10恰恰证明会员卡要激活开通后才交客服费。本院对前述证据的真实性予以确认。被告出示的证据1、3、5，原告对真实性无异议，称剩余会员卡均已使用，有对应的车号和签名，2011年3月8日汇款20000元是履约保证金，本院对该证据真实性予以认定。原告对被告提供的证据2中的推广合作协议、宣传单没异议，但对收款收据等其他证据不清楚，并表示根据约定应由被告自行承担服务中的一切费用。被告出示的商标详细信息，原告认为原告所使用的商标图像与被告提供的信息不一致。本院认为，被告出示的该2份证据不符合形式要件，亦缺乏其他相关证据佐证，结合双方订立的合同条款约定，被告的该证据不能证明其举证目的，故本院不予认定。
经审理查明：2010年5月1日，原告XX公司（原名称衢州XX机动车驾驶员俱乐部有限公司，2011年1月25日变更为本案原告公司名称，负责XX（中国）网络有限公司衢州地区及周边业务开拓、XX品牌使用推广和维护）与被告XX公司签订加盟“XX”合同协议一份，协议约定：原告同意并配合被告设立XX汽车俱乐部有限公司XX服务部，设立过程中产生的所有广告及税费均由被告承担。原告所有会员车辆事故维修推荐为被告服务，合同期内不设立第二家维修服务。XX会员客户由原告对外提供统一服务内容，但是XX服务部每招募一会员，应向原告支付40%作为客户服务费、信息费、材料费、市场推广培训费、资料费等等，领卡及相关资料时一次性支付服务费。被告须在合同订立之日一次性向原告支付履约保证金20000元，本协议暂签5年，如被告未违反协议，原告将该保证金无息全额退还给被告。被告不得在其他区域开设或入股与原告经营范围相同或类似的汽车俱乐部（公司），不得直接或变相参与经营其他任何汽车俱乐部（公司），否则视为对本协议的严重违反。被告必须按照原告制定的统一服务价格实行收费，即会员卡统一售价为500元／年（588卡，实际售价为588元），888元／年（888卡），2888元／年（2888卡）。整体事故被告需向原告支付维修清单中总费用的3%维修返利，每次结算。被告如暗地收取会员或自行印发类同会员卡或隐藏会员不上报原告的，均属违约。协议还对其他相关事项作了规定。同年11月25日，原、被告又签订《附加合同条款》一份，原告同意被告以XX（中国）汽车俱乐部有限公司的名义向XX会员追加送现金和相关服务事宜提升品牌意识和维修量。原告对被告的服务予以配合，服务中所需的一切任何费用均由被告自行承担结算。被告须每年向原告交纳10%的会员费抵作加盟费，会员数量不足时，年度上交原告不得低于4万元。一方如违反协议任何一条让协议无法履行时则需支付对方违约金人民币100万元（包含广告费、市场信息费、市场损失费、公司品牌形象损失费等等）。协议订立之初，双方依约履行，被告支付原告履约保证金20000元，原告为用于被告管理安装了一套飞越软件，花费5000元，被告共向原告领取588卡340张、888卡350张、2888卡30张。但被告仅支付原告客户服务费31600元，之后又以与原告相类同的方式、利用原告的服务内容、客户资源私自招募会员进行汽车维修、保养服务，造成了原告较大的损失。现原告诉至本院，提出如前诉讼请求。
本院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按约履行合同义务。本案原、被告签订的《加盟“XX”合同协议》、《附加合同条款》，系双方当事人自主的意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，协议、条款应为合法有效。被告未按约支付原告客户服务费、加盟费等费用，且私自经营与协议相悖的汽车服务业务，被告的行为显属违约，依法应承担相应的民事责任。双方关于违约金100万元的约定，包含广告费、市场信息费、市场损失费、公司品牌形象损失费等等，双方在订立合同时已经预见到因违反合同可能造成的损失，故该违约金实质上是一种损失的赔偿金。因原、被告的合作协议并未解除，原告主张被告停止以招募会员的方式进行汽车维修、保养等服务，与协议约定不符，本院不予支持。被告之主张、辩称，与事实和法律不符，故不予采信。本院对原告所提合理之诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条的规定，判决如下：
一、被告衢州市XX汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告衢州XX投资管理有限公司客户服务费207344元、加盟费120000元、原告代垫付费用5000元，并赔偿原告违约损失金1000000元，合计人民币1332344元。
二、驳回原告衢州XX投资管理有限公司的其他诉讼请求。
如付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17282元，由原告负担680元，被告负担16602元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审 判 长 孟繁义
审 判 员 杨根荣
人民陪审员 王华东
二〇一四年四月二十二日
书 记 员 祝美珍