昆明市呈贡区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）呈民初字第940号
原告王夸莲，女，汉族，云南省石林县人。
委托代理人李建勋，云南东华法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告十四冶建设集团云南第一建筑安装工程有限公司。
法定代表人李劲松，该公司董事长。
委托代理人史同广，男，汉族，昆明市五华区人。该公司员工，特别授权代理。
委托代理人涂仲书，男，汉族，昆明市官渡区人。该公司员工，一般授权代理。
被告李小军，男，汉族，四川省射洪县人。
被告陈美华，男，汉族，四川省内江市人。
原告王夸莲诉被告十四冶建设集团云南第一建筑安装工程有限公司（以下简称十四冶公司）、李小军、陈美华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月18日受理后，依法组成合议庭于2013年12月31日在本院1209法庭公开开庭进行了审理。原告王夸莲及其委托代理人李建勋，被告十四冶公司的委托代理人史同广、涂仲书到庭参加诉讼。被告李小军、陈美华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告王夸莲诉称：被告十四冶公司承包建设云南国土资源职业学院二标项目教学楼工程，该公司将项目工程中的内外墙粉刷工程的劳务作业转包给被告李小军和陈美华。2012年7月初，我经人介绍进入上述施工工地从事沙灰粉墙的工作。2012年7月27日上午10点多，我在工地二楼推小车送沙灰时踩在一根搭板上，因搭板未固定，我就从二楼摔下一楼受伤。我当时无法站立起来，在场的工友就打110报警，又叫被告十四冶公司管工地的潘侯贵到现场处理。我被送往云南省第二人民医院抢救，由于伤情严重，第二天转入住院治疗，并于8月22日出院。经诊断，我的伤情为：胸11椎体爆裂性骨折，脊髓损伤并截瘫；闭合性胸部损伤；闭合性腹部损伤等。之后我又进行了康复性治疗，但伤情无任何好转。2013年1月11日，昆明医科大学司法鉴定中心认定，我的伤残为一级伤残；此次损伤后生活不能自理，需他人护理，护理依赖为终身大部分护理依赖，护理人数为壹人；我因此次损伤现需以下治疗：择期手术取出内固定后期治疗费需人民币20000元；继续康复训练对症支持治疗并定期复查以及相关材料费，后期治疗每年需人民币15000元。我受伤后，被告十四冶公司除为我支付了住院治疗费和康复治疗费外，被告至今尚未对我因此次受伤造成的各项经济损失进行赔偿。本案中，被告李小军、陈美华为自然人，没有承包工程相应资质及安全生产的条件，被告十四冶公司作为专业建筑企业在明知李小军、陈美华不具有建筑资质仍将工程发包给李小军、陈美华，依法应当与被告李小军、陈美华承担连带赔偿责任。为此，特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告连带赔偿我受伤造成的各项经济损失3688188.10元，其中残疾赔偿金421500元（21075元／年×20年）、后期治疗费20000元、后期康复费510000元（15000元／年×34年）、误工费901619.93元（45081元／年÷365天×7300天（365天／年×20年）］、护理费1532753.80元（45081元／年÷365天×12410天（365天×34年）］、被扶养人生活费22214.40元（13884元／年×8年÷5人）、交通费5000元、住院伙食补助费10500元（50元／天×210天）、精神损害抚慰金100000元、鉴定费1800元、营养费20000元、残疾器具辅助费142800元（23800元／具×6次）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告十四冶公司辩称：第一，我公司与被告之间不存在劳动或雇佣关系。我公司与被告李小军、陈美华形成的是承揽合同关系；原告系被告李小军、陈美华雇佣，我公司并不认识原告。《侵权责任法》第35条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该规定明确了赔偿责任是由雇主和雇员双方承担。我公司不是适格的诉讼主体，不应当承担相应的赔偿责任。第二，虽然我公司不是本案适格的诉讼主体，但原告既然将我公司作为被告，我公司有答辩的权利。我公司认为原告本次受伤，其自身存在重大过错。我公司在场人员潘侯贵证实，原告为了告诉升降机的师傅，二楼的砂浆已经够用，下一车砂浆送到三楼，其小跑着到升降机口时，由于惯力使她掉到楼下。原告违章作业导致受伤，自身存在过错。《侵权责任法司法解释》第58条第2款规定：提供劳务一方过错造成自己损害的，由自己承担全部损害后果。原告由于自己过错造成自己受伤，应该承担全部责任，即使本着公平原则和人道主义精神，原告自己也应当承担50%以上的民事责任。我公司虽然没有责任，但本着人道主义的原则，为原告垫付了28万余元，已经尽责，不应再承担责任。第三，原告主张赔偿的经济损失，不符合法律规定。关于伤残赔偿金，原告于2013年3月4日从农业户口转为居民户口，其受伤的时间为2012年7月27日，根据我国的法律原则，应当按照原告受伤时的农村居民计算伤残赔偿金；关于误工费，应当计算至定残日的前一天，误工费为18807.10元（40379元／年÷365天×170天），而非原告主张的901619.93元；关于护理费，根据中华人民共和国公共安全行业标准第3.4.2条护理依赖赔付比例的规定：护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分以下三等：a）完全护理依赖100%；b）大部分护理以来80%；c）部分护理依赖50%。根据原告提交的鉴定结论（假设合法有效），原告需大部分护理依赖，护理费应当为288000元（1500元／月×12月／年×20年×80%）；后期康复费的时间和标准，法律没有明确规定，原告主张510000元的后期康复费没有法律依据；关于精神损害抚慰金，根据我国立法原则，在工作中受伤的，不存在精神损害抚慰金，同时，最高人民法院《关于人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定：精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金，原告已经主张的残疾赔偿金，不能在主张精神损害抚慰金；关于残疾辅助器具费的问题，据我公司了解，原告主张的残疾辅助器具没有实际意义，不是法律规定的“普通适应器具”，也不是残疾人每天必须使用的器具，而是康复医院的一种康复器具，原告根据鉴定意见书主张142800元，已包含在康复费中，客观来讲，原告可以每五年购买一辆残疾车共计6000元（1000元×6次）；被扶养人生活费，根据最高人民法院《关于适用侵权责任法若干问题的通知》的规定，如果受害人有被抚养人的，应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，被抚养人生活费不再体现，即残疾赔偿金和被抚养人生活费的总和为原告的残疾赔偿金。原告的父母系粮农，应当按照农村居民标准计算，原告未提交证据证明其本人已完全或部分丧失劳动能力。综上，原告因本次受伤产生的经济损失共计不到600000元，其自行承担50%的责任，原告能够得到300000元的赔偿，原告主张的金额近4000000元，于法无据，不能得到法律的支持。另外，据我公司了解，由于我公司积极主动帮助原告治疗、联系康复医院，原告的身体状况，特别是神经恢复的非常好，其伤残等级根本达不到一级伤残，我公司申请对原告的伤残等级、护理依赖等问题进行重新鉴定。
被告李小军、陈美华经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。
综合诉、辩主张，双方当事人争议的焦点为：1、原告王夸莲与被告李小军、陈美华，被告李小军、陈美华与十四冶公司之间存在何种法律关系；2、原告主张赔偿的损失是否符合法律规定，应否支持；3、原告自身是否存在过错，被告应否及如何承担本案赔偿责任。
原告王夸莲针对其诉讼请求及争议焦点，向本院提交了以下证据：
1、登记卡片1张，欲证明被告十四冶公司具备本案诉讼主体资格的事实；
2、云南国土资源学院教学楼内外墙粉刷承包协议1份，欲证明被告十四冶公司将云南国土学院教学楼内外墙粉刷发包给被告李小军、陈美华的事实；
3、调查材料笔录2份，欲证明原告王夸莲于2012年7月27日在被告工地做工时受伤的事实；
4、昆明市居民建康状况评价报告1份，欲证明2010年昆明市居民平均寿命达到76.57岁的事实；
5、昆医司法鉴定中心（2013）鉴字第104号鉴定意见书1份，欲证明原告王夸莲此次损伤构成一级伤残的事实；
6、昆医司法鉴定中心（2013）鉴字第106号鉴定意见书1份，欲证明原告王夸莲伤后生活不能自理，为终身大部分护理依赖，护理人数为一人的事实；
7、昆医司法鉴定中心（2013）鉴字第105号鉴定意见书1份，欲证明原告王夸莲取内固定需20000元，每年需15000元康复治疗费的事实；
8、昆安（2013）肢鉴字第039号残疾用具鉴定书1份，欲证明原告王夸莲需安装截瘫支具单价23800元／具，每五年更换一次的事实；
9、户口簿、户籍证明、城镇居民落户通知单、证明共1组，欲证明原告王夸莲属于城镇居民的事实；
10、户口册1份、身份证4份，欲证明原告父母张中德、王杨存共生育5名子女，张中德、王杨存与原告王夸莲居住在同村，被扶养人生活费应当按照城镇居民标准计算的事实；
11、病历资料共1组，欲证明原告的伤情及住院治疗210天的事实。
经质证，被告十四冶公司对原告王夸莲提交的第1、2组证据无异议；对第3组证据不认可，认为该组证据系证人证言，证人应当出庭作证；对第4组证据不认可，认为与本案无关，法律已明确规定最长计算20年；对5、6、7组证据形式上的真实性无意义，但对内容上的真实性不认可，认为原告的伤残等级不能达成一级伤残；对第8组证据不认可，认为原告鉴定的残疾用具不属于普及型，且原告的伤情是不可逆转的，该器具不是残疾人每天必须使用的器具，而是康复医院的一种康复器具，应当包含在原告主张的康复费项目内；对第9组证据中的户口簿、户籍证明、城镇居民落户通知单的真实性无异议，但认为原告为村委会居民户，不能证明原告就是城镇居民，且原告受伤时是农村户口，应当按照原告受伤时的户口性质主张赔偿费用；对第10组证据的真实性无异议，但认为原告未提交证据证明其本人已完全或部分丧失劳动能力，且被抚养人生活费包含在残疾赔偿金内，该组证据不能证明原告的观点；对第11组证据的真实性无异议。
被告十四冶公司针对其答辩主张和本案争议焦点，向本院提交了以下证据：
1、医疗费发票3张，欲证明被告十四冶公司为原告垫付医疗费270360.23元的事实；
2、生活费单据11张，欲证明被告十四冶公司已垫付原告住院期间伙食费8000元的事实；
3、护理费单据2张，欲证明被告十四冶公司为原告垫付护理费3060元的事实；
4、残疾用品及其他费用单据2张，欲证明被告十四冶公司为原告垫付残疾用品及其他费用1980元的事实；
5、《云南国土资源职业学院教学楼内外墙粉刷承包协议》1份，欲证明被告十四冶公司与被告李小军、陈美华形成承揽关系，原告系被告李小军、陈美华雇佣的工人，其受伤造成的损失应当由被告李小军、陈美华承担，被告十四冶公司与原告王夸莲之间没有任何关系，且在事故发生过程中不存在任何过失，不应承担任何责任的事实；
6、出庭证人潘侯贵陈述：我是被告十四冶公司国土资源职业学校二标项目副经理。事发当时，被告李小军、陈美华不在工地。原告怎么掉下来的，我没有亲眼看见，我离得有一段距离。原告掉下来后，我才跑过去，我向周围在场工人了解了事发原因，原告为了告诉升降机的师傅，二楼的砂浆已经够用，下一车砂浆送到三楼，其小跑着到升降机口时，由于惯力原告掉到楼下。踏板是我公司另一班组搭建的，有安全员检查，不存在踏板什么问题。
经质证，原告王夸莲对被告十四冶公司提交的第1-5组证据无异议，但认为被告支付的医疗费未包含在原告的诉请内，不应进行扣减，且不认可被告十四冶公司认为其与被告李小军、陈美华之间系承揽关系，该公司不应承担本案赔偿责任的观点；对第6组证据的证人证言不认可，认为证人系事故发生后才赶来处理现场的人员，对其陈述原告王夸莲自己小跑不慎摔到一楼受伤的陈述不认可，认为本案系因被告十四冶公司未将踏板固定导致原告掉到一楼受伤，被告十四冶公司应当承担赔偿责任。
被告李小军、陈美华未到庭发表质证意见，也未向本院提交证据，视为放弃举证和质证的权利。
本院认证认为：对原告王夸莲提交的上述证据，其来源合法，内容真实，且与本案有关联性，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定。对被告十四冶公司提交的第1-5组证据，原告王夸莲质证对其真实性无异议，其来源合法，且与本案有关联性，本院对其真实性、合法性关联性予以认定，该组证据能否证明被告李小军、陈美华与被告十四冶公司为承揽关系，本院在“本院认为”部分进行综合评判；对第6组证据，出庭证人潘侯贵对原告掉落原因的陈述系转述，无其他证据相印证，不符合法律规定，本院不予采信，其对原告受伤时间、地点的陈述，本院予以采信。
综上所述，本院确认如下法律事实：被告十四冶公司将云南国土资源职业学院教学楼内外墙粉刷承包给被告李小军、陈美华施工，原告王夸莲系被告李小军、陈美华雇佣的工人。2012年7月27日上午10点左右，原告王夸莲不慎从二楼坠落一楼受伤。原告王夸莲被送往云南省第二人民医院住院治疗，并于2012年8月22日出院。后转入中国人民解放军第四七八医院（以下简称第四七八医院）住院治疗，住院期间为2012年8月22日至2012年12月31日、2013年1月1日至2013年2月28日进行康复治疗。原告共住院210天，花费医疗费270360.23元，全部由被告十四冶公司支付。住院期间，原告生活不能自理，需护理人员一名，被告十四冶公司为其请护工护理22天，支付护理费3060元。被告十四冶公司另支付原告伙食费8000元。经诊断，原告的伤情为：T11椎体爆裂骨折，脊髓损伤并截瘫；闭合性胸外伤右6、7、8、11肋骨折，双侧胸腔积液；闭合性腹部伤。第四七八医院出院医嘱：患者经康复治疗后，病情较前好转，现因患者双下肢肌力0级，建议继续向上级医院治疗；坚持康复锻炼。2013年1月11日，原告委托昆明医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2013年1月16日作出昆医司法鉴定中心（2013）鉴字第104、105、106号鉴定意见书认定，原告王夸莲的伤残等级为一级伤残；择期手术取出内固定、对症支持治疗并定期复查，后期治疗需20000元，继续康复训练、对症支持治疗并定期复查，以及相关材料费，后期治疗每年需15000元；伤后生活不能自理，需他人护理，为终身大部分护理依赖，护理人数需要一人。2013年5月20日，原告委托云南安的好残疾用具评估司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2013年5月21日作出昆安（2013）肢鉴字第039号残疾用具配置鉴定意见书，认定原告适宜安装普及型截瘫支具，单价为23800元／具，每五年更换一次。另查明：被告李小军、陈美华在承包被告十四冶公司内外墙粉刷工程时不具有相应建设资质证明。还查明：原告王夸莲属农业转移人口转为城镇居民落户；原告的父亲张中德已去世，母亲王杨存于1929年11月25日出生，共生育5个子女，原告本人已婚，生育一子一女，均已成年。原、被告双方就赔偿事宜协商未果，原告向法院提起诉讼，请求判令三被告连带赔偿原告的各项经济损失3688188.10元。被告十四冶公司在庭审过程中认为原告的各项鉴定不客观、不真实，请求对原告的伤残等级、护理依赖等问题进行重新鉴定，因被告十四冶公司的申请不符合法律规定，本院不予准许。
本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告王夸莲与被告李小军、陈美华之间形成雇佣法律关系，原告属于雇员，其在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受到人身损害，被告李小军、陈美华作为雇主依法应承担相应赔偿责任，故对原告要求被告李小军、陈美华承担赔偿责任的诉讼主张，本院依法予以支持。被告十四冶公司将工程发包给没有相应资质的被告李小军、陈美华施工，其自身存在过错，依法应当与被告李小军、陈美华承担连带赔偿责任，故对原告要求被告十四冶公司、李小军、陈美华承担赔偿责任的诉讼主张，本院依法予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。原告王夸莲于上午十点左右从二楼坠地受伤，自身未尽合理安全注意义务，其对损害后果的发生存在过错，依法可减轻被告的赔偿责任。被告十四冶公司认为原告自身对损害后果的发生亦存在过错，应承担相应责任的答辩观点，本院予以采信。被告十四冶公司认为其与被告李小军、陈美华系承揽合同关系，并非承包关系，不应承担本案赔偿责任的答辩主张，于法无据，本院不予采信。关于原告主张的损失是否符合法律规定的项目和标准问题，本院认为：原告王夸莲提交的证据能够证明其户口性质为城镇居民，其主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以认定；原告主张的误工费，原告系在建筑公司受伤，应当参照2012建筑业在岗职工平均公司49223元计算，原告按照国有经济在岗职工平均工资45081元计算，不违反法律规定，本院予以认定，原告计算20年不符合法律规定，误工期自受伤之日计算至定残日的前一天共170天；原告主张的护理费，不符合法律规定，本院按照法律规定计算，其中前期护理费，扣除被告十四冶公司为原告雇请护工护理的22天，剩余的时间至护理依赖鉴定前一日共148天，按照昆明地区护工行业平均工资80元／天计算；后期护理费，原告为大部分护理依赖，参照工伤保险条例第34条的规定，按照统筹地区上年度职工平均工资的40%计算349632元（43704元／年×20年×40%）；原告主张的后期康复费用，其按照34年计算不符合法律规定，本院计算20年；原告主张的交通费、营养费，本院根据法律规定结合本案实际情况酌情认定交通费2000元、营养费6100元（210天×30元／天）；原告主张的被扶养人生活费，原告的父母共生育5名子女，被告十四冶公司对此无异议，原告的父亲张中德已去世，其主张被扶养人王杨存的生活费，不违反法律规定，本院予以认定，该费用包含在残疾赔偿金项下；原告主张的精神抚慰金，此次安全生产事故致原告一级伤残，确已对原告的精神造成伤害，对原告主张精神抚慰金的诉讼请求，本院依法予以支持，但原告主张的100000元精神抚慰金过高，本院根据本案实际情况并结合法律规定，酌情认定30000元；原告主张的其他损失符合法律规定，本院予以采信。综上，对原告的损失，本院作如下认定：残疾赔偿金443714.40元［残疾赔偿金421500元（21075元／年×20年）＋被扶养人生活费22214.40元（13884元／年×8年÷5人）］、后期治疗费20000元、后期康复费300000元（15000元／年×20年）、误工费20996.63元（45081元／年÷365天×170天）、护理费361472元（11840元（148天×80元／天）＋349632元（43704元／年×20年×40%）］、交通费2000元、住院伙食补助费10500元（50元／天×210天）、精神损害抚慰金30000元、鉴定费1800元、营养费6100元、残疾器具辅助费142800元（23800元／具×6次），上述十一项经济损失共计1339383.03元。被告十四冶公司已支付的283400.23元一并计入原告的总损失，共计1622783.26元。原告的上述损失，本院根据法律规定，结合原、被告的过错责任程度和本案实际，认定由被告十四冶公司、李小军、陈美华连带承担90%，原告王夸莲自行承担10%。被告十四冶公司已支付的283400.23元，依法予以扣减。被告李小军、陈美华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，由此引起的不利诉讼后果，由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、原告王夸莲因此次受伤造成的经济损失共计人民币1622783.26元，由被告十四冶建设集团云南第一建筑安装工程有限公司、李小军、陈美华连带承担90%计1460504.93元，扣除被告十四冶建设集团云南第一建筑安装工程有限公司已支付的283400.23元，被告十四冶建设集团云南第一建筑安装工程有限公司、李小军、陈美华实际还应承担1177104.70元，原告王夸莲自行承担10%计162278.33元；
二、驳回原告王夸莲的其他诉讼请求。
上述第一项的执行时间为本判决生效后十日内。
案件受理费人民币36306元，由被告十四冶建设集团云南第一建筑安装工程有限公司、李小军、陈美华连带承担26306元，原告王夸莲自行承担10000元。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决的，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内，向本院申请强制执行：申请强制执行的期限是二年。
审 判 长 李瑜萍
审 判 员 吕丽华
人民陪审员 李江丽
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 李昱翥