陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第02391号
上诉人（原审原告）张谊，西电集团西磁公司职工。
委托代理人王宏伟，男，1968年11月30日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）西电集团医院。住所地西安市莲湖区丰登路**号。
法定代表人陈秀生，该医院院长。
委托代理人周波，男，1983年8月24日出生，汉族。
上诉人张谊因与被上诉人西电集团医院医疗损害责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2013）莲民二初字第00762号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了该案。上诉人张谊及其委托代理人王宏伟，被上诉人西电集团医院的委托代理人周波到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，据西电集团医院住院病历记载：2013年3月12日，张谊以“外阴瘙痒十�”之主诉入院。十年前无明显诱因出现外阴瘙痒，以夜间、经期、寒冷时瘙痒加重。曾于外院诊断为“湿疹”，医院给予外用药物，效果不佳。2013午1月23日于本院行电子阴道镜下活检，左侧大阴唇上侧有灰红米粒大组织2块，左侧大阴唇下侧有灰红米粒大组织1块，右侧大阴唇有灰红米粒大组织1块。病理诊断为外阴营养不良，局部呈增生改变，为进一步治疗，门诊以“外阴营养不良”收住入院。入院诊断为：外阴上皮内非瘤样变（外阴营养不良）。张谊在西电集团医院住院后，在局麻下行“会阴病变区皮肤超声聚焦治疗”。张谊在西电集团医院此次住院7天，于2013年3月19日出院，出院诊断同入院诊断。张谊在西电集团医院住院治疗期间，花费医疗费1707.11元。张谊出院后，因“双侧大阴唇超声聚焦治疗创面不愈”，遂于2013年4月1日到西安冶金医院治疗。西安冶金医院病历记载：患者张谊18日前因外阴瘙痒在西电集团医院妇科行会阴病变区皮肤超声聚焦治疗，术区双侧大阴唇可见大小不等水泡形成，给予外涂湿润烧伤膏。病情未见明显好转，为求治疗，被家人急送我院门诊，门诊以“双侧大阴唇烧伤1%TBSAⅢ度”收治入院。专科情况：于两侧大阴唇分别见4cm×2cm，两处烧伤创面，渗出不多，大部创面已形成肉芽创面，散在皮岛分部，创面污秽明显，异味明显，创周轻度肿胀。入院诊断为：双侧大阴唇烧伤1%Ⅲ度。张谊在西安冶金医院住院治疗31天，于2013年5月2日出院，出院诊断同入院诊断。张谊在西安冶金医院住院治疗花费医疗费5080.73元。张谊从西安冶金医院出院后，又先后到西京医院、西安冶金医院、西安医学院附属医院、西安交通大学医学院第二附属医院等医院复查治疗，花费医疗费1059.9元。张谊在治疗期间，外购药品花费422�。以上医疗费用合计8269.74元。另外，张谊在西安冶金医院住院治疗期间，租用医院陪护床花费800元。
本案在审理过程中，张谊申请对西电集团医院的医疗行为是否存在过错及过错参与度进行鉴定。法院通过西安市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心进行司法鉴定。陕西正义司法鉴定中心于2013年10月23日作出陕正义司鉴（2013）临鉴字第10073号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：西电集团医院在对张谊的医疗行为中存在过错，过错参与度为30-40%。张谊为此支付鉴定费7500元。该《司法鉴定意见书》向双方当事人送达，西电集团医院对此鉴定结论无异议，张谊虽然对鉴定结论中关于过错参与度为30-40%的认定不予认可，但未申请重新鉴定，亦未提出证据否定此鉴定结论，法院对此鉴定结论予以确认。
另查明，张谊系西安西电高压电磁有限责任公司员工，烧伤前三个月平均工资为2858元。其在西电集团医院和西安冶金医院住院治疗期间由其丈夫王宏伟进行护理，但张谊在庭审中未能提供其护理人员的详细误工收入证明及工资扣发证明。
2013年5月17日，张谊诉至莲湖区人民法院称，2013年3月12日，其因外阴瘙痒到西电集团医院就诊，被诊断为外阴营养不良，西电集团医院要求其住院手术治疗。2013年3月13日，西电集团医院对其采取了局部麻醉下行会阴病变区皮肤超声聚焦微创治疗，术中其因疼痛难忍要求停止手术，医生对其进行劝说后继续手术，其疼痛实在无法忍受，再次提出停止手术后，医生才终止手术操作，并告知其仍需1-2次后续治疗。同时，其手术后即出现外阴疼痛，伤口起满水泡等不适症状，其和家属遂告知主管医生，而医生检查后告知其属于正常情况，未采取任何补救措施。其又在西电集团医院住院治疗9天，但病情并未好转，西电集团医院要求其出院，出院时其已不能正常行走，是在家属的帮扶下乘坐轮椅出的院。其在家药物治疗一周后，依旧疼痛不止，遂于2013年3月25日到西电集团医院专家门诊复诊，但接诊医生看后并未采取任何补救措施，而是推诿其择日找另外一位医生就诊。在复诊被拒且疼痛难忍的情况下，其于2013年4月1日到西安冶金医院门诊检查治疗，“以海扶刀治疗，术后外阴疼痛流脓18天”主诉就诊，被诊断为：双侧大阴唇深3°烧伤，遂收住院治疗。其在西安冶金医院住院治疗32天，每次换药时其痛不欲生，出院时医生考虑创面愈合后瘢痕增生致外生殖器挛缩畸形，影响患者正常生理活动功能。使其不仅无法正常生活和工作，且精神受到严重损害。其遭受的身体损伤均系西电集团医院的医疗行为所致，故其诉至法院，请求判令：1、西电集团医院赔偿其医疗费8836.73元、误工费17177.3无、护理费3758.8元、住院伙食补助费1200元、交通费800元、营养费3000元、法律咨询费1000元、陪护床费800元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费7500元和后续医疗费25000元，共计89072.83元；2、本案诉讼费由西电集团医院承担。
西电集团医院辩称，根据本案的鉴定结论，既然《司法鉴定意见书》认定其有过错，其愿意对张谊承担相应的赔偿责任。针对张谊的各项诉讼请求：医疗费必须要有与本次治疗有关的正规发票印证；张谊主张的误工费过高，张谊出院后不存在误工，张谊的伤情不影响其工作；其认可张谊在西安冶金医院期间的护理费，标准参照100元／天计算；陪护床费没有法律依据，不予认可；住院伙食补助费按照张谊在冶金医院的住院天数计算，其愿意按每天30元标准支付；交通费由法院酌情判决；营养费按照张谊在冶金医院的住院天数计算，其愿意按每天20元标准支付；法律咨询费1000元没有法律依据，不予认可；外购药品须有正规发票，且与张谊伤情有关的，其愿意承担；其愿意向张谊支付精神损害抚慰金2000元；后续治疗费尚未实际发生，不应处理。以上费用按照《司法鉴定意见书》确定的过错参与度比例，其愿意按照30%的标准支付张谊。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。西电集团医院作为专业的医疗机构，对病人病情发展应当作出正确的诊断，并施以正确治疗方案及措施。根据陕西正义司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》内容来看，该鉴定意见书确认：西电集团医院对张谊的医疗行为中存在过错，过错参与度为30%-40%。为此，西电集团医院理应承担相应的赔偿责任，具体的责任程度，法院采信鉴定意见书确认的过错参与度，以承担张谊损失的40%为宜。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，张谊的各项损失赔偿范围应确定为：1、医疗费。张谊为治疗其病情实际支付医药费用8269.74元，法院予以确认；2、住院伙食补助费。张谊因病住院治疗38天，参照陕西省公务人员出差伙食补助标准按每天30元计算，应为1140元；3、营养费。张谊住院期间需要加强营养，酌定以每日20元标准支付，张谊住院治疗38天，应为760元；4、交通费。张谊住院及门诊治疗期间必然产生交通费用，但张谊诉请主张交通费800元数额较高，酌定张谊所需交通费以500元为宜；5、误工费。张谊系西安西电高压电磁有限责任公司员工，烧伤前三个月平均工资力2860元，张谊住院及出院后遵医嘱卧床休息，酌定其所需误工期限为90日，其误工费应为8580元；6、护理费。根据张谊病历医嘱，其住院期间需要1人护理，但张谊未能提供护理人员的详细误工收入证明�工资扣发证明，参照张谊伤情及护理依赖程度，酌定以每人100元／天计算护理费，张谊所需护理费应为3800元。张谊诉请护理费3758.8元，未超过其实际损失，法院对此予以确认；7、陪护床费。张谊在西安冶金医院住院治疗期间，租用医院陪护床花费800元，系其家人陪护所必须费用，法院予以确认；8、精神损害抚慰金。张谊治疗期间精神遭受极大损害，精神损害抚慰金酌定为5000元；9、司法鉴定费。张谊申请进行鉴定支付鉴定费7500元。以上各项费用合计36308.54元。故西电集团医院应实际赔偿张谊各项损失14523.42元。关于张谊主张的后续治疗费用，因该项费用并未实际发生，张谊应待实际发生后另行起诉。关于张谊主张的法律咨询费1000元，其未提供证据予以证明，且无事实及法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条之规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，原审遂判决：一、被告西电集团医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告张谊医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、陪护床费、精神损害抚慰金及鉴定费共计14523.42元；二、驳回原告张谊其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1917元（原告已预交），由被告西电集团医院承担1500元，由原告张谊承担417元。
宣判后，张谊不服，向本院提起上诉称，一、由于西电集团医院的医疗过错，对其身体和精神造�巨大损害，原审法院仅凭陕西正义司法鉴定中心作出的（2013）临鉴字第10073号鉴定书，判决西电集团医院承担40%的赔偿责任明显过低；二、原审判决对于鉴定费和精神损失费亦按照40%的比例进行划分有失公允。上诉请求：1、撤销原审判决，改判西电集团医院承担此医疗损害的主要责任；2、一、二审诉讼费和司法鉴定费由西电集团医院承担；3、赔偿其精神损失费20000元。
西电集团医院辩称，其在张谊住院治疗及出院随访期间，遵守治疗常规，诊断明确，物理治疗规范，护理规范，不存在张谊上诉所诉问题。请求维持原判。
经审理查明，原审判决查明的事实属实。
本院认为，公民合法的民事权利受法律保护。张谊因病于2013年3月12日至19日在西电集团医院住院治疗。现张谊以西电集团医院在给其治疗过程中存在过错，对其造成损害为由，在原审起诉要求西电集团医院赔偿其医疗费、误工费等各项损失。2013年10月23日，陕西正义司法鉴定中心作出陕正义司鉴（2013）临鉴字第10073号司法鉴定意见书，鉴定意见为：西电集团医院在对张谊的医疗行为中存在过错，过错参与度为30-40%。对于该鉴定结论，西电集团医院无异议，张谊虽然对鉴定结论中30-40%的过错参与度认定不予认可，但并未申请重新鉴定，故对于（2013）临鉴字第10073号司法鉴定意见书，本院予以认定。故西电集团医院对张谊的医疗行为存在过错，应向张谊承担过错赔偿责任。对于原审判决的各项费用，西电集团医院表示无异议，张谊除对护理费、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费的判决有异议外，对其余费用的判决均无异议，本院予以确认。对于张谊上诉称，原审判决西电集团医院承担40%的赔偿责任明显过低，要求医院承担主要赔偿责任的理由，因鉴定意见书评定�过错参与度为30-40%，故原审判决西电集团医院按照40%的比例承担赔偿责任并无不妥，现张谊上诉要求西电集团医院承担主要赔偿责任，缺乏证据支持，本院不予采纳；关于张谊上诉要求增加精神损害抚慰金的请求，原审判决酌定的5000元精神损害抚慰金并无不当，张谊该上诉请求，本院不予支持；但对于张谊上诉认为，原审判决不应按照40%的比例划分鉴定费和精神损害抚慰金的请求，本院予以采纳。故对于鉴定费7500元和精神损害抚慰金5000元，均应由西电集团医院承担。另，对于张谊在原审诉请的后续治疗费，原审判决认为该项费用并未实际发生，张谊应待实际发生后另行起诉于法有据，但最终判决驳回该项费用不妥，应予纠正。综上，原审判决认定事实清楚，惟对精神损害抚慰金、鉴定费和后续治疗费的判决不妥，故对原审判决依法予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安市莲湖区人民法院（2013）莲民二初字第00762号民事判决第一项为：西电集团医院于本判决生效之日起十日内赔偿张谊医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、陪护床费、精神损害抚慰金共计14523.42元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、变更西安市莲湖区人民法院（2013）莲民二初字第00762号民事判决第二项为：驳回张谊要求西电集团医院赔偿其法律咨询费1000元的诉讼请求。
一审案件受理费1917元，鉴定费7500元，共计9417元（张谊已预交），由西电集团医院承担9000元，张谊承担417元；二审案件受理费1208元（张谊已预交），由西电集团医院承担600元，张谊承担608元。西电集团医院于本判决生效之日起十日内直付张谊一、二审诉讼费、鉴定费共计9600元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 肖 勇
代理审判员 王慧芳
二〇一五年二月三日
书 记 员 李 琼