贵州省贵阳市花溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）花民初字第3358号
原告贵州正宇机械有限公司（以下简称正宇公司），住址贵阳市花溪大道中段579号。
法定代表人曾敏，职务总经理。
委托代理人陈艳华，该公司员工，特别代理。
被告李成都。
第三人贵阳银行股份有限公司花溪支行（以下简称贵阳银行花溪支行），住所地贵阳市花溪区榕筑南溪绿园5座3号。
委托代理人王垒，该行员工，特别代理。
原告正宇公司与被告李成都及第三人贵阳银行花溪支行追偿权纠纷一案，本院于2015年9月22日立案受理后，依法由审判员刘永金适用简易程序公开开庭进行了审理。原告正宇公司委托代理人陈艳华及第三人贵阳银行花溪支行委托代理人王垒到庭参加了诉讼，被告李成都经本院传票合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告正宇公司诉称：2011年4月6日，原、被告签订《工矿产品购销合同》及《工矿产品购销合同补充合同》，合同约定被告在原告处后买日立牌“ZX120”型挖掘机一台（机号：AYKC205328），机价人民币（以下币种均同）698000元。被告应支付首付款、保险费、相关手续费等合计297330元，余款488000元在贵阳银行股份有限公司花溪支行处办理工程机械消费贷款。2011年5月2日，被告与第三人签订《个人借款合同》，向第三人贷款488000元用于支付购买款，实际货款期限从2011年6月起至2014年6月止，原告为其贷款提供担保。此后，因被告不按时偿还第三人贷款，第三人要求原告承担保证责任，原告先后替被告向第三人垫付银行贷款（含银行利息和罚息）529468元，被告已归还垫款458203元，尚欠71265元。根据《工矿产品购销合同补充合同》第七条第二款的约定，被告每月应按照垫款金额的5%向原告支付惩罚性违约金，因该利率较高，我方自愿按照日万分之七计算惩罚性违约金，截止到2015年8月31日的惩罚性违约金为35382.87元。扣除被告签订合同时预交的保证金48800元，被告尚欠贷款本金及违约金57847.87元。经多次催收未果，原告特提起诉讼，请求判令：1、被告立即偿还原告为其履行担保责任而垫付给第三人的贷款本金及违约金合计57847.87元（违约金按照垫付金额的每日万分之七计算）；2、被告立即支付原告因诉讼产生的律师代理费4392元及拖车费（拖车费以实际发生为准）；3、诉讼费、保全费由被告承担。
被告李成都未作答辩。
第三人贵阳银行花溪支行述称：对于原告的诉请以及依据的事实及理由我行没有异议。被告李成都在我行借款488000元，原告正宇公司是该笔借款的连带保证人，由于被告未按时归还借款，应付的贷款本息是正宇公司通过在我行开立的保证金账户中的款项进行垫付，现在该贷款本息已经结清。另外，我行自愿放弃对本案设备的抵押权。
经审理查明：2011年4月6日，原告正宇公司与被告李成都分别签订了《工矿产品购销合同》及《工矿产品购销合同补充合同》，合同约定：被告在原告处后买型号为ZX120的日立牌挖掘机一台，产品编号为AYKC104328，机价为698000元。根据合同约定，被告需在2011年4月6日前向原告交纳合同价款30%的首付款、贷款额10%的银行保证金即48800元（贷款还清后无违约行为时退还）、贷款年限所需的保险费及相关手续费等，以上金额合计297330元，其余货款488000元由被告申请贵阳银行花溪支行贷款并按银行贷款合同的规定支付。原告对银行贷款承担连带保证责任，贷款期间，如被告未按时偿还银行贷款，导致原告为被告垫付银行本息、罚息时，被告应在垫付之日起一个月内将垫款偿还给原告，并向原告按银行贷款签订时的利率上浮50%支付垫付款资金占用利息；超过一个月，被告除继续支付原告资金占用利息外，每月还应按照垫付款金额的5%向原告支付惩罚性违约金，同时还应向原告赔偿因实现债权而遭受的其他损失（包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费等费用）。合同签订后，被告向原告支付了首付款项，原告按照约定向被告交付了本案设备。
2011年5月2日，被告李成都与第三人签订《个人借款合同》，约定被告向原告借款488000元用于购买本案设备，借款期限为三年，从2011年5月至2014年5月，分36期还清。如借款人未按约定还款日还款，由保证方垫付本息的，垫付方有权向借款人追索垫付款项。被告承诺用本案设备对上述银行借款进行担保并与第三人签订了《抵押合同》。同日，原告与第三人签订《保证合同》，约定原告正宇公司对李成都在贵阳银行花溪支行的上述借款承担连带保证责任，保证范围为前述借款合同项下全部债权本金、利息、违约金、赔偿金、第三人垫付的有关费用以及实现债权的费用等，保证期间为主债务履行期限届满之日后两年。合同还约定，如被告未按照借款合同约定履行债务时，无论李成都是否用自己的财产为借款合同设置担保，第三人均有权直接选择并要求原告在其担保的范围内履行连带保证担保，原告不得以任何理由对抗第三人的要求。原告在保证范围内的全部应付款项，第三人有权从原告在贵阳银行所属各机构开立的账户中予以划收，该划收视为甲方授权划收。2011年5月17日，贵阳元盛公证处对前述《个人借款合同》《抵押合同》《保证合同》办理了公证。
合同履行过程中，由于被告未按时偿还银行借款，截至2015年8月31日，原告为被告向第三人垫付529468元，后被告向原告归还垫款458203元，尚欠垫付款金额为71265元，按照每日万分之七计算，违约金为35382.87元。原告因催讨垫付款未果，遂诉来我院，诉讼请求如前。
上述事实，有原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、第三人营业执照、金融许可证、法定代表人身份证明、被告身份证、户口本、结婚证复印件、《工矿产品购销合同》、《工矿产品购销合同补充合同》、借款协议、付款通知书、划款扣款垫款委托书、接收凭证、保证条款、通话通信地址确认书、贵阳银行交易回单、垫款本金及利息明细表、《个人借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》、贵阳银行花溪支行出具的情况说明、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行或者不完全履行义务，应当承担违约责任。本案中，原告与被告及其与第三人签订的一系列合同，是当事人自由意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，该系列合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。根据合同约定，原告对被告的银行借款承担连带保证责任。在被告未按照借款合同的约定按时偿还按揭贷款时，原告为被告向第三人垫付银行贷款，履行了保证责任，原告有权在履行保证责任后向被告追偿，被告应当依照合同约定承担支付原告垫付款及违约金的违约责任。原告主张被告向其支付垫款及违约金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告订立合同时缴纳的保证金是作为合同履行的保证，现原告已诉请违约金，则保证金应该冲抵被告垫款，本院对此予以扣除，即被告应偿付的垫付款金额为22465元（即71265元﹣48800元）。至于违约金，合同约定的违约金按照每月百分之五计算，原告自愿按照垫付金额的每日万分之七计算，减轻了被告的负担，本院从其自愿。至于原告诉请的律师费及拖车费，因并无证据证明该费用已经实际产生，故对该项诉讼请求本院不予支持。第三人贵阳银行花溪支行作为贷款银行，在本案中不承担责任。被告李成都经本院合法传唤后，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼的权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告李成都在判决生效后十日内支付原告贵州正宇机械有限公司垫付款人民币22465元、违约金人民币35382.87元。
二、驳回原告贵州正宇机械有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费678元（已减半收取），由被告李成都负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在二年内向本院申请强制执行。
审判员 刘永金
二〇一五年十二月十七日
书记员 杨思毅