新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终3961号
上诉人（原审原告）：新疆恒久兴业钢结构有限公司，住所地乌鲁木齐市米东区。
法定代表人：杨春秋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王军涛，男，1979年5月25日出生，汉族，该公司法务人员，住乌鲁木齐市米东区。
委托诉讼代理人：马风广，男，1978年7月1日出生，汉族，该公司销售部经理，住该公司厂区。
被上诉人（原审被告）李某某，男，1984年1月10日出生，汉族，甘肃省古浪县大靖镇三台村农民，现住乌鲁木齐市米东区。
委托诉讼代理人：武海军，北京同一源（上海）律师事务所律师。
上诉人新疆恒久兴业钢结构有限公司（以下简称恒久兴业公司）因与被上诉人李某某劳动争议纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭对本案进行了审理。上诉人恒久兴业公司委托诉讼代理人王军涛、马风广，被上诉人李某某及其委托诉讼代理人武海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
恒久兴业公司上诉请求：撤销乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3033号民事判决，改判：1.双方解除劳动关系，恒久兴业公司不予办理解除劳动关系证明书；2.恒久兴业公司不支付李某某医药费190元；3.确认李某某月工资为1，200元；4、恒久兴业公司支付李某某停工留薪期工资1,800元，一次性伤残补助金8,400元；5、恒久兴业公司不支付李某某一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金、不支付护理费；6、本案案件受理费及邮寄费由李某某承担。事实和理由：2015年6月24日，李某某到我公司工作，双方约定的每月基本工资为1,200元，我公司在一审时提交的付款通知单可以证明李某某月基本工资为1,200元。李某某受伤后，不愿在我公司工作。2015年10月20日至2016年3月16日，李某某一直在他处工作，已不属于我公司的员工，双方的劳动关系已于2015年10月20日实际解除，我公司不应为其办理解除劳动关系证明书，也不符合《工伤保险条例》第三十五条规定的由我公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提条件。李某某出院医嘱夸大了其出院护理天数，根据一审查明的事实，李某某在住院期间已能够拄拐行走，即便行动受限也不需要陪护，而且出院后，其到他处工作，该护理费我公司不应承担。我公司对李某某做到了积极救护、积极赔偿的义务，请求二审法院依法改判。
李某某答辩称，我不认可恒久兴业公司的上诉请求，我在恒久兴业公司遭受工伤，构成伤残十级的事实清楚，恒久兴业公司应当向我支付各项工伤待遇，一审判决计算的各项工伤待遇数额正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
恒久兴业公司向一审法院起诉请求：1.判令不予办理《解除劳动关系证明书》；2.判令不支付李某某医疗费191元、辅助器具费86元；3.判令支付李某某停工留薪期工资1,800元，一次性伤残补助金8,400元；4.判令不支付李某某一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金；5.诉讼费及邮寄费由李某某承担。
一审法院认定事实：2015年6月24日，李某某到恒久兴业公司从事电焊工工作。工作期间，双方未签订劳动合同，恒久兴业公司未为李某某缴纳各项社会保险费。2015年7月14日下午，李某某在恒久兴业公司工作时被钢梁砸中右足，7月15日在解放军第四七四医院住院治疗，2015年7月29日出院，住院14天，出院时医嘱：住院期间陪护壹人，出院全休叁月（陪护壹人），术后每两日换药1次，术后2周拆线，拄拐行走，加强功能锻炼，定期门诊复查。住院期间，李某某即购买拐杖行走。2015年9月18日，乌鲁木齐市米东区人力资源和社会保障局认定李某某为工伤；2015年11月30日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定李某某为伤残十级；2016年2月25日，经新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会维持原鉴定结论，李某某为此支出鉴定费300元。恒久兴业公司提交的2015年7月钢构车间工资显示：2015年7月李某某出勤天数为16.5天。双方均认可：2015年6月24日、25日，李某某扣除每天6元饭钱后工资368元；6月26日至7月14日上午共计16.5天，工资为2,900元，补14.5天工伤补助，40元/天，共计580元，以上合计3,361元，上述情况与恒久兴业公司提交的工资条一致。2015年10月20日付款通知单显示：7月26日至8月25日基本工资1，200元，8月26日至9月25日基本工资1，200元，共计2,400元已由李某某领取。双方均认可李某某受伤后恒久兴业公司向其支付2,980元（即2,400元工资＋580元工伤补助）。2016年3月16日，李某某申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字(2016)357号仲裁裁决：一、双方当事人于2015年10月29日解除劳动关系,并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由被申请人（恒久兴业公司）支付申请人（李某某）各项工伤保险待遇费用共计116,056元，包括一次性伤残补助金29,568元、一次性工伤医疗补助金25,344元，一次性伤残就业补助金50,688元，停工留薪期工资9,879元,医疗费191元，鉴定费300元，辅助器具费86元，冲减被申请人已经支付的2,980元，还应支付申请人113,076元。三、驳回李某某的其他仲裁申请。恒久兴业公司不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。
一审法院认为：恒久兴业公司对仲裁裁决中双方当事人于2015年10月29日解除劳动关系、支付李某某鉴定费300元未提起诉讼，李某某对此表示认可，双方对李某某出院后3个月护理费4,224元无异议，故一审法院对上述项目予以确认。《劳动合同法》第五十条第一款规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故恒久兴业公司关于不予办理《解除劳动关系证明书》的诉讼请求不符合法律规定，应不予支持。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。工资表属于用人单位举证范围。本案中，恒久兴业公司主张李某某月工资为1,200元，李某某主张其入职当月工资为5,000元，但双方提交的证据不足以证实其主张。结合原、被告自认的工资发放情况，2015年7月共计16.5天，李某某当月扣除工伤14.5天补助后实际领取工资为2,781元，2008年1月3日公布的《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》月计薪天数为21.75天，故以3,665元（2,781元÷16.5天×21.75天）作为李某某的工资计算标准。恒久兴业公司未缴纳李某某工伤保险费，李某某工伤保险待遇赔偿责任应由恒久兴业公司承担。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，十级伤残职工劳动合同期满终止劳动合同或者本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为解除劳动关系上年度即2014年乌鲁木齐地区职工月平均工资4,224元计算，故恒久兴业公司应支付李某某一次性伤残补助金25,655元（3,665元×7个月），一次性伤残就业补助金50,688元（4,224元/月×12个月），一次性工伤医疗补助金25,344元（4,224元/月×6个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。李某某住院14天，出院时医嘱全休叁月，李某某的停工留薪期共计3个月14天，李某某仲裁申请的停工留薪期工资9,879元符合法律规定，予以支持。根据李某某出院证载明的出院医嘱，需拄拐行走，定期复查；李某某提交的拐杖发票时间虽然是2016年3月16日的，但恒久兴业公司当庭认可李某某住院期间即拄拐行走，故对李某某主张的医药费190元及拐杖费86元，应予以支持。恒久兴业公司已支付的2,980元应予以冲减。判决：一、驳回新疆恒久兴业钢结构有限公司的诉讼请求；二、新疆恒久兴业钢结构有限公司与李某某于2015年10月29日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；三、新疆恒久兴业钢结构有限公司支付李某某工伤保险待遇款113,386元，包括一次性伤残补助金25,655元（3,665元×7个月），一次性伤残就业补助金50,688元（4,224元/月×12个月），一次性工伤医疗补助金25,344元（4,224元/月×6个月），停工留薪期工资9,879元，劳动能力鉴定费300元，医药费190元，拐杖器具费86元，护理费4,224元，以上合计116,366元，冲减新疆恒久兴业钢结构有限公司已支付的2,980元，于判决生效后十日内付清。
二审中，双方当事人未提交新证据。
经本院审理查明，确认一审判决认定的事实。
本院认为，上诉人恒久兴业公司对劳动仲裁裁决认定双方于2015年10月29日解除劳动关系未提起诉讼，视为其认可该事实。上诉人恒久兴业公司上诉认为双方于2015年10月20日解除劳动关系，本院不予支持。依据《劳动合同法》的规定，恒久兴业公司应当在解除劳动合同时向李某某出具解除劳动合同证明，上诉人恒久兴业公司不办理解除劳动关系证明的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《工伤保险条例》的规定，被上诉人李某某因工致残，恒久兴业公司应当向其支付一次性伤残补助金，一次性伤残补助金以本人的工资作为计算标准，在停工留薪期内，还应支付停工留薪期工资，不低于原工资标准。关于李某某在恒久兴业公司的工资标准，不应将其每月基本工资作为其实际月工资。基本工资是带有保障性质的，是用人单位应当支付劳动者最低限度的工资，实践中，如无特殊情况，用人单位支付给劳动者的实际工资往往高于基本工资。本案中，李某某在恒久兴业公司实际领取过工资，一审法院按照李某某实际领取工资数额结合月计薪天数，认定李某某的月工资为3,665元，并依据该工资标准计算一次性伤残补助金和停工留薪期工资并无不当，本院予以维持。上诉人恒久兴业公司的此项上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人李某某在休息期满后未到恒久兴业公司上班，表明其提出与恒久兴业公司解除劳动关系，故恒久兴业公司应向李某某支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一审法院依据《工伤保险条例》和《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，计算的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的数额并无不当，本院予以维持。被上诉人李某某在受伤后支付医药费190元，恒久兴业公司应当予以承担。上诉人恒久兴业公司对劳动仲裁裁决书裁决的李某某出院后3个月护理费4,224元未起诉至法院，视为认可。上诉人恒久兴业公司不支付护理费的上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人恒久兴业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（恒久兴业公司已预交），由恒久兴业公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨春
审判员 马骏
审判员 张诚
二〇一六年十二月十五日
书记员 张睿