新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）巴民二终字第115号
上诉人（原审被告）邱述芝，男，汉族
被上诉人（原审原告）木沙江·卡斯木，男，维吾尔族
委托代理人：牙合普·艾尼瓦尔，和静县乃门莫墩乡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）河南永畅建工集团有限公司和静分公司。
负责人姜海涛，和静分公司经理。
被上诉人（原审被告）和静县开都河水务有限公司
法定代表人玉孜曼，公司董事长。
委托代理人：杨芳辉，开都河水务公司副总经理。
被上诉人（原审被告）和静县山泉供排水有限公司
法定代表人：崔巍，公司总经理。
委托代理人：魏邦成，新疆静安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司
负责人苗峰，支公司总经理。
委托代理人：李佳慧，中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司员工。
上诉人邱述芝与被上诉人木沙江·卡斯木、被上诉人永畅建工和静分公司、被上诉人开都河水务公司、被上诉人山泉供排水公司、被上诉人巴州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服和静县人民法院（2013）库民初字第374号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人邱述芝、被上诉人木沙江·卡斯木、委托代理人牙合普、艾尼瓦尔、被上诉人开都河水务公司委托代理人杨芳辉、被告山泉供排水公司委托代理人魏邦成、被告巴州中心支公司委托代理人李佳慧到庭参加了诉讼、被上诉人永畅建工和静分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现审理终结。
原审查明：被告永畅建工和静分公司于2012年6月25日承包被告和静县开都河水务有限公司在和静工业园新兴产业区18#泵房至水泥厂PVC管道安装工程，并签订《建设工程施工合同》和《建筑施工安全生产协议》。邱述芝是该项承包工程负责人，2012年7月21日被告开都河水务公司向邱述芝承包的工程提供PVC管道材料，邱述芝的施工人员孙传江等人随运输车辆卸车，并负责将剩余的管子送回开都河水务公司指定的地点，孙传江等人将其工地使用的PVC管卸下后，随运输方车辆将剩余的管子运回开都河水务公司交付，当行驶至和静镇番茄厂路段时停车，驾驶员不愿送往卸货地点，将车上的管子卸在路边，孙传江打电话让张宪伟开车装对方在路边的PVC管送往水务公司，由于装在车上的管子超长、宽，于22时10分左右，发生原告木沙江·卡斯木驾驶摩托车撞在超出车身部位的管子上受伤的交通事故。事故现场经和静县公安局交警大队勘查认定，摩托车驾驶人木沙江·卡斯木属无证驾驶，且夜间行车未降低速度，新M192**号皮卡货车驾驶人张宪伟违反规定在道路上临时停车，违反规定超长载物均属违法行为，双方对该起事故负同等责任。事故发生后，原告木沙江·卡斯木于2012年7月22日5时被送往巴州人民医院住院治疗，诊断为：1、颈7椎体压缩性骨折截瘫伴颈脊髓损伤。2、胸4椎体压缩性骨折。于2012年8月17日出院。住院26天，支出医疗费60486.03元。医嘱建议：注意休息避免受凉，继续加强双下肢及大小便功能锻炼，定期门诊X线随访。2012年9月12日再次因褥疮进住巴州医院治疗，于2013年1月16日出院，住院治疗126天，支出医疗费94293.71元。医瞩：注意休息避免感染，门诊随访。原告的伤情经和静县公安局法医学活体检验，鉴定意见为：伤者木沙江·卡斯木因交通事故致身体所受损伤程度经综合评定构成重伤。伤者木沙江因交通事故致颈7锥PVC体压缩性骨折截瘫伴脊髓损伤，依照《道理交通事故受伤人员伤残评定》（C18667
--2002）伤残等级4.1I级伤残第4.11C）项之规定构成l级（一级）。
另查，肇事车辆新M192**号货车原车主为被告山泉供排水公司，于2011年2月16日转让于被告邱述芝私有，并于2011年10月20日在第五被告中国平安财产保险股份公司巴州中心支公司参加机动车强制保险。驾驶员张宪伟具有驾驶资格，系被告邱述芝雇佣从事施工上下班人员接送和工地货物拉运驾驶等工作。
原审认为：被告邱述芝是肇事新M192**号货车所有人，张宪伟是其雇佣的司机，双方之间存在雇佣关系。张宪伟在驾驶新M192**机动车拉运货物时，违反法律规定超长、宽装载货物，发生原告驾驶摩托车被撞致伤的交通事故，构成侵权，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中之人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”之规定，本案诉讼中原告放弃侵权人张宪伟赔偿，被告邱述芝作为雇主应当承担侵权赔偿责任。被告财产保险公司巴州中心支公司是肇事新M192**号机动车第三者强制保险的保险方，该车在道路上发生交通事故，造成原告身体受到伤害，其应当在第三者强制保险责任范围内承担赔偿责任。原告主张被告财产把心公司和静分公司在肇事新M192**机动车第三者责任强制保险限额内赔偿医药费等财产损失120000元，超出部分原告根据事故责任划分，请求被告邱述芝按百分之五十赔偿的诉请，符合法律规定。本院应予以支持。被告永畅建工和静分公司对张宪伟拉运行为不知情，对原告所造成的损害不承担侵权责任。被告邱述芝主张张宪伟为孙传江所雇佣、要求追加该二人为被告并承担赔偿责任，证据不足，对其反驳意见及请求，本院不予采纳。关于原告及被告邱述芝、永畅建工和静分公司、山泉供排水公司主张肇事新M192**机动车上装载的管子所有人开都河水务公司承担责任问题，因开都河水务公司与永畅建工和静分公司之间村咋工程承包合同关系，就施工过程中发生事故承担责任问题，双方在《建设施工合同》和《建设施工安全生产协议》中有明确约定，责任承担受该书面合同和安全生产协议条款的约束，原告和上述三被告主张被告开都河水务公司承担赔偿责任的请求，与本案不属于同一诉，本案中不宜一并审理。被告山泉供排水公司不是肇事车辆新M192**机动车的实际所有人，原告主张赔偿于法无据。本院不予支持。综上，原告主张被告永畅建工和静分公司、开都河水务公司、山泉供排水公司承担侵权赔偿连带责任理由不成立。该起交通事故中，原告主张赔偿医疗费损失154779.74元及住院治疗期间至定残之前一日的误工费20865元、护理费20865元、残疾赔偿金108840元、伙食补助费3825元、营养费2925元的赔偿标准、期限、金额均在法律规定赔偿范围之内。依法应予以支持。关于原告主张赔偿残疾后续护理费问题，由于该起交通事故致原告颈7锥体压缩性骨折截瘫伴脊髓损伤，属于一级伤残，生活不能自理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条第三款”护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年之规定，原告主张参照误工费每天107元标准，赔偿五年护理费损失195275元的请求亦属合理，本院予以支持。关于原告主张赔偿精神损害抚慰金50000元的诉讼请求，因原告本人在事故中有过错，本院不予支持。以上各项经济损失507401.74元，由被告财保公司巴州中心支公司在机动车第三者强制保险责任限额内赔偿原告木沙江·卡斯木120000元，超出部分的损失387401.74元，被告邱述芝按百分之五十赔偿193700.87元，原告在住院治疗期间，被告邱述芝向原告已支付住院治疗费用66000元，折抵后还应赔偿原告木沙江·卡斯木各项经济损失127700.87元。超出部分赔偿金额原告自行承担，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司赔偿原告木沙江·卡斯木医疗费损失10000元，残疾赔偿金等其它经济损失110000元。并于本判决生效后十日内付清。二、被告邱述芝赔偿原告木沙江·卡斯木193700.87元，扣除已支付66000元，余127700.87元，于本判决生效后十日内内付清。三、驳回原告其它诉讼请求。
上诉人邱述芝上诉称：1、依法撤销和静县人民法院作出的（（2013）和民初字第374号民事判决书的第二项，并依法改判由河南永畅建工集团有限公司和静分公司，和静县开都河水务有限公司，及直接侵权人张宪伟及其雇主孙传江与上诉人共同承担合理费用。2、要求被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。一审判决程序错误，认定事实不清，所作出的判决是错误的。3、通过庭审得知，被上诉人木沙江．卡斯木的伤残状态比较严重，并且有严重的褥疮，上诉人认为一审法院支持5年的后期护理费时间过长，一审法院应结合其具体情况，支持1至3年的后期护理费用较为合理。综上，恳请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人木沙江．卡斯木、开都河水务公司、山泉供排水公司、巴州中心支公司辩称：一审判决事实清楚、适用法律真确，请求二审人民法院予以维持。
本院查明的事实与原审一致。
本院认为，关于上诉人邱述芝上诉要求改判由河南永畅建工集团有限公司和静分公司，和静县开都河水务有限公司，及直接侵权人张宪伟及其雇主孙传江与上诉人共同承担赔偿责任问题。上诉人邱述芝是肇事新M192**号货车所有人，张宪伟是其雇佣的司机，双方之间存在雇佣关系。张宪伟在驾驶新M192**机动车拉运货物时，违反规定超长、宽装载货物，发生与被上诉人木沙江．卡斯木驾驶摩托车被撞致伤的交通事故，构成侵权，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中之人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中上诉人邱述芝作为雇主应当承担侵权赔偿责任。被上诉人财产保险公司巴州中心支公司是肇事新M192**号机动车第三者强制保险的保险方，该车在道路上发生交通事故，造成原告身体受到伤害，其应当在第三者强制保险责任范围内承担赔偿责任。本院应予以支持。被上诉人永畅建工和静分公司对张宪伟拉运行为不知情，对造成的损害不承担侵权责任。上诉人邱述芝主张张宪伟为孙传江所雇佣、要求追加该二人为被告并承担赔偿责任，证据不足。关于上诉人邱述芝主张肇事新M192**机动车上装载的管子所有人开都河水务公司承担责任问题，因开都河水务公司与永畅建工和静分公司之间系工程承包合同关系，施工过程中发生事故承担责任，双方在《建设施工合同》和《建设施工安全生产协议》中有明确约定，被上诉人山泉供排水公司不是肇事车辆新M192**机动车的实际所有人，原告主张赔偿于法无据。本院不予支持。综上，上诉人主张永畅建工和静分公司、和静县开都河水务有限公司、山泉供排水公司、及直接侵权人张宪伟及其雇主孙传江承担侵权赔偿连带责任理由不成立本院不予支持。
上诉人邱述芝上诉请求认为一审法院支持护理费五年护理费时间过长应支持1至3年护理费较为合理。本院认为，原审支持五年护理费是根据受害人伤残等级及其健康状况等因素确定合理的护理期限并无不妥。因此上诉人的该上诉请求不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2854元，由上诉人邱述芝负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 江
审判员 来永存
审判员 刘 燕
二〇一四年一月十六日
书记员 佘梦斐