襄阳市襄州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄州民一初字第00025号
原告张孝文。
委托代理人金永保，湖北杰伟律师事务所律师。
被告李伟。
委托代理人张宝珠，襄阳市襄州区张湾法律服务所法律工作者。
原告张孝文与被告李伟健康权纠纷一案，本院于2014年1月6日立案受理后，依法由审判员刘亚莉独任审判，于2014年2月11日公开开庭进行了审理，因本案案情复杂，本院于2014年3月24日将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭后于2014年4月14日公开开庭进行了审理。原告张孝文及其委托代理人金永保，被告李伟及其委托代理人张宝珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张孝文诉称，2013年2月23日下午，原告在卞纪武承包的襄阳市市政公司铺路工程枣阳市郊路段干活时，被停在工程路段上的被告李伟货车上泥块落下砸伤，泥块顺着原告前胸落到原告脚踝上，导致原告前胸被挂伤，脚踝骨被砸右内、外、后三处粉碎性骨折，原告当场昏迷不醒，先被送至枣阳市二医院住院抢救治疗，后被转至襄州区惠民医院继续住院治疗。原告经鉴定为十级伤残。为此，请求法院判令被告李伟赔偿原告的医疗费14355.01元、住院伙食补助费1700元（34天×50元）、营养费2400元（60天×40元）、误工费30000元（每日工资200元×150天）、护理费2720元（34天×80元）、交通费680元、鉴定费1900元、残疾赔偿金54726.4元（城镇居民人均可支配收入20840元×20年×10%即41680元﹢被扶养人张梓萱生活费13046.4元（城镇居民人均消费性支出14496元×18年×10%÷2人））、后期治疗费25000元、精神损害抚慰金8000元，合计141481.41元。
被告李伟辩称，原告诉状上的事实与实际情况不符，原告的车陷入泥土中为此去找钩机，我车上没有装载物资是空车并没有泥块，原告是自行摔倒的；李伟不是实际侵权人，不应承担侵权责任，也不是适格被告，请求依法驳回原告的诉讼请求；原、被告之间没有劳务关系，原告在工作期间受伤，应由雇主承担责任。
以下是双方当事人举证、质证及本院认证的情况。
一、原告张孝文为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一、枣阳市第二人民医院病历、证明、诊断证明单、出院记录、诊断报告单、门诊收费收据，襄阳市襄州区惠民医院出院小结、诊断证明书、医疗费票据，襄州区东津镇王河卫生院处方笺、医疗费票据，襄阳市中医医院医疗费票据，中国人民解放军第四七七医院医疗费票据，上海浩汇医疗器械有限公司发票，用以证明原告受伤后病情、治疗情况及花费的费用。经庭审质证，被告认为2013年3月29日惠民医院出院小结上记载“张孝文因在工地干活时不慎摔倒致…”说明原告是自行摔倒造成，解放军第477医院的医疗费票据不知用于治疗哪方面的病症，不予认可。原告陈述在枣阳市第二人民医院治疗时一开始就告诉医生是工地上被重物砸伤胸部及右踝关节，医生还让原告去做胸部拍片，没发现骨折，只是软组织损伤，为省钱多报农村合作医疗，工地上的老板说自己摔倒的可以多报农合，于是让医生在出院记录上记载摔伤，门诊病历是后来找主治医生补的，转回时也为多报农合，于是转到王河卫生院，在卫生院拍片检查，卫生院说做不了手术，然后又转到襄州区惠民医院，工地上的老板和医生均说自己摔倒的可以多报农合，于是让医生载明在工地上干活时不慎摔倒，在惠民医院要动手术，由于惠民医院没有好的设备，医生让到解放军第477医院拍片后将片子拿给惠民医院医生做手术，手术做完后担心做的不好会留下后遗症，就到襄阳市中医医院检查。由于2013年2月23日枣阳市第二人民医院门诊收费收据未加盖公章及2013年2月24日王河卫生院处方笺没有相应的医疗费票据相印证，对这两张证据本院不予采信，本组其它证据来源合法、内容真实，予以采信。
证据二、证人陈金林（曾用名陈洪）和魏邦文的身份证、调查笔录、证明，同时两人出庭作证，用以证明事发经过是原告在工作期间被李伟车上掉下泥块砸倒受伤。经庭审质证，被告认为证人魏邦文在法庭调查时陈述原告的脚是扭伤的，其证言是凭空想象，对其证言不予认可；认为证人陈金林陈述不真实，不予认可。结合证据一中枣阳市第二人民医院病历及诊断原告的病情是右胫腓骨远端骨折伴踝关节半脱位、胸部软组织损伤，本院对两证人证言相一致的部分予以采信。
证据三、司法鉴定书及鉴定费票据，用以证明原告的伤残程度、后期治疗费数额、误工和护理天数。经庭审质证，被告认为该份鉴定是原告单方委托，对伤残程度无异议，认为后期治疗费应待实际发生后再另行起诉，护理天数应以实际住院天数为准，误工天数应计算至定残前一日，对鉴定费无异议。本院对伤残程度、后期治疗费及鉴定费数额予以采信；由于护理和误工时间不属鉴定范围，故对此两项鉴定不予采信。
证据四、襄阳市襄州区东津镇张咀村村民委员会证明，张孝文的退伍证和驾驶证，襄阳市惠速特包装有限公司营业执照、组织机构代码证、证明、工资表，用以证明原告张孝文自2009年12月起在襄阳市惠速特包装有限公司干杂活，居住在公司的宿舍楼，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算及误工费的计算依据。经庭审质证，被告对退伍证、驾驶证真实性无异议，但认为与本案无关，对襄州区东津镇张咀村村民委员会证明有异议，对公司证明认为与本案无直接联系，原告并未在该公司上班，应按农村居民标准计算。结合本院向襄阳市惠速特包装有限公司总经理牛虎及张旭东的调查核实，两人陈述张孝文自2009年12月起在襄阳市惠速特包装有限公司干杂活，居住在公司的宿舍楼，由于公司将厂房设备租赁给他人，公司的员工没有什么活了，自2012年8月至事发时，原告张孝文和张旭东一直在外面开车，公司有事时给他们打电话，回来干活工资按半天40元计算，原告张孝文在给张旭东开后八轮，月工资3000元。本院认为证据四来源合法、内容真实，予以采信。
证据五、出生医学证明，用以证明原告主张被扶养人生活费的依据。经庭审质证，被告对真实性无异议，本院予以采信。
证据六、襄阳高新开发区法院卷宗材料（含起诉状、开庭笔录）、襄州区人民法院卷宗材料（含起诉状、开庭笔录），用以证明原告张孝文一直在主张权利，原告最开始在襄阳高新开发区法院主张权利时，被告卞纪武称李伟操作有失规范应承担责任。经庭审质证，被告对真实性无异议，但认为不能证明被告车上泥块落下砸伤原告。本院对证据六的真实性予以采信。
二、被告李伟为支持其辩称理由，向本院申请证人罗保山、王晓东出庭作证，用以证明事故现场情况、事发的经过，原告受伤不是李伟车上泥块掉落砸伤。经庭审质证，原告认为证人罗保山是李伟司机，事发时罗保山在打瞌睡，证人王晓东在前后几次作证中陈述不一致。结合原告提交的证据六，本院认为证人罗保山、王晓东在事发现场，但事发瞬间并未目睹事发经过，两人不能证明原告受伤不是李伟车上泥块掉落砸伤。
根据上述有效证据及双方当事人的一致陈述，本院认定以下事实：
原告张孝文受雇于案外人张旭东，驾驶张旭东所有的鄂F1H2**后八轮货车在襄阳市市政公司铺路工程枣阳市东郊襄阳东路二工区工地上运土方。2013年2月23日下午，原告张孝文从取土场装满一车土向卸土场行驶，行驶了一段距离后张孝文驾驶的车辆陷入泥土中不能再行驶，证人王晓东开车去装土经过该路段问明情况后，告知原告张孝文到取土场喊铲车来推一下车就上来了。原告张孝文下车步行返回取土场喊铲车。证人罗保山受雇于被告李伟，驾驶被告李伟所有的鄂F180**后八轮货车从卸土场卸土后往取土场装土，因王晓东驾驶车辆和另一车辆在装土，证人罗保山在到达取土场后准备掉头等待，掉头过程中，原告张孝文也步行至该路段，鄂F180**后八轮货车上未卸完的泥土掉下将走到车尾右后侧的原告张孝文胸部砸伤后落下将原告的右脚又砸伤。原告大叫一声，王晓东回头看见原告张孝文躺在被告李伟所有的鄂F180**后八轮货车尾右后侧角一米左右的位置。原告张孝文声称心里不好过且腿痛，王晓东开面包车和罗保山等将原告张孝文送往枣阳市第二人民医院治疗。原告张孝文经枣阳市第二人民医院诊断为：1、右胫腓骨远端骨折伴踝关节半脱位；2、胸部软组织损伤。原告住院1天，花医疗费867.82元已由案外人支付。次日，原告转入襄州区东津镇王河卫生院住院治疗1天，花医疗费154.49元，因王河卫生院不能做手术故让原告转院。原告于2013年2月25日转入襄阳市襄州区惠民医院住院治疗33天，花医疗费12356.27元，经诊断为：右内、外、后三踝粉碎性骨折。原告出院时医嘱载明：1、休息治疗（三月）；2、加强营养；3、定期复查，不适随诊；4、骨折愈合后取内固定物。原告因手术需要到中国人民解放军第四七七医院拍片检查，花医疗费630元。原告于2013年4月15日到襄州区惠民医院复查，花医疗费78元。原告于2013年8月23日在襄阳市中医医院检查，花医疗费200.8元。被告李伟借给原告张孝文5000元用于治疗。2013年6月24日，襄阳中立法医司法鉴定所对原告的伤残程度、后期治疗费进行鉴定，意见为：被鉴定人张孝文损伤致残程度属十级，后续治疗费用约需人民币22500元。原告为此支出鉴定费1900元。
另查明，原告张孝文自2009年12月起在襄阳市惠速特包装有限公司干杂活，由于襄阳市惠速特包装有限公司将厂房设备租赁给他人，员工们没有什么活，原告张孝文自2012年8月至事发时受雇于案外人张旭东从事运输，月工资3000元。原告张孝文女儿张梓萱出生于2012年5月12日。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2013年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，原告因本案事故造成的经济损失：医疗费13419.56元、住院伙食补助费700元（35天×20元）、误工费12000元（3000元×4月，计算至定残前一日）、护理费2265.32元（居民服务业23624元÷365天×35天）、营养费525元（35天×15元）、残疾赔偿金54001.6元（城镇居民人均可支配收入20840元×20年×10%即41680元﹢被扶养人张梓萱生活费12321.6元（城镇居民人均消费性支出14496元×17年×10%÷2人））、鉴定费1900元、后期治疗费22500元，合计107311.48元。
本院认为，公民的健康权受法律保护。被告李伟的雇员罗保山驾驶鄂F180**后八轮货车行驶过程中，应看见原告张孝文步行至相同路段，罗保山应当预见其车上未卸完的土落下会给原告张孝文造成伤害，却未尽到安全注意义务，造成本案事故的发生，由此给原告造成的损失，应由被告李伟承担相应的民事赔偿责任。原告张孝文明知该路段是运土车辆往来通道，从此步行会有危险，却依然从鄂F180**后八轮货车旁步行，其对损害的发生也有一定的过错，可以减轻被告李伟的赔偿责任。原告的诉讼请求符合法律规定的部分，本院予以支持。原告主张精神损害抚慰金8000元过高，本院综合考虑本地平均生活水平及被告的过错程度等因素，酌情予以支持2000元。原告主张交通费680元，因无证据予以证实，本院不予支持。被告李伟辩称原告是自行摔倒的，因原告受伤后经枣阳市第二人民医院诊断，造成了胸部软组织损伤，原告张孝文做为成年人，如其是自行摔倒，基于生存的本能不可能让胸部着地受伤，且原告陈述的受伤过程与证人陈金林和魏邦文的证言基本一致，证人王晓东和罗保山在事发瞬间并未目睹当时的经过，故对被告李伟的该辩称理由，本院不予采纳。被告李伟已支付的赔偿款5000元应从赔偿总额中扣减。依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告张孝文因本案事故造成的经济损失：医疗费13419.56元、住院伙食补助费700元、误工费12000元、护理费2265.32元、营养费525元、残疾赔偿金54001.6元、鉴定费1900元、后期治疗费22500元，合计107311.48元，由被告李伟赔偿60%即64386.89元，另赔偿精神损害抚慰金2000元，共计赔偿66386.89元，扣减被告李伟已支付的5000元，被告李伟还应赔偿61386.89元。
上述赔偿款限于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告张孝文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1200元，由原告张孝文负担500元，被告李伟负担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，对财产案件提出上诉的，按照不服一审部分的上诉请求数额交纳案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号：17—451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。）
审判长 刘亚莉
审判员 李宏展
审判员 王 伟
二〇一四年七月一日
书记员 邱 华