浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温永刑初字第25号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人徐某甲。曾因犯非法持有枪支罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪，于2010年2月9日被本院判处有期徒刑四年，2012年9月20日刑满释放。因本案于2013年5月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人朱千里。
被告人胡某。曾因寻衅滋事，于2011年9月30日被永嘉县公安局行政拘留七日。因本案于2013年6月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人邹某。曾因吸毒，于2011年2月23日被永嘉县公安局行政拘留十五日。因犯贩卖毒品罪，于2011年5月17日被本院判处有期徒刑一年四个月，2012年6月24日刑满释放。因本案于2013年5月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人徐某乙。曾因犯寻衅滋事罪，于2010年12月9日被本院判处有期徒刑一年，2011年8月23日刑满释放。因本案于2013年5月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
永嘉县人民检察院以永检刑诉（2013）883号起诉书指控被告人徐某甲、胡某、邹某、徐某乙犯开设赌场罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年1月7日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员卢浩亮出庭支持公诉，被告人徐某甲、胡某、邹某、徐某乙及辩护人朱千里到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2012年12月以来，被告人胡某在永嘉县上塘中心功能区正丰宾馆六楼601套房内开设赌场以打麻将形式供不特定人员赌博，并抽取头薪营利，赌场持续一个来月，共抽取头薪二万余元。2013年1月份后，被告人胡某将该赌场转让给被告人徐某甲等人开设，被告人徐某甲延用同样方式抽取头薪营利，并在赌场开设一段时间后，先后招揽被告人邹某、徐某乙在赌场为赌客分发扑克牌等方式帮忙。至同年5月14日被公安机关查获时，被告人徐某甲的赌场抽取头薪数达四万元以上，其中被告人邹某、徐某乙加入后，赌场抽取头薪数分别为一万元以上和五千元以上。
公诉机关认为，被告人徐某甲、胡某、邹某、徐某乙的行为均已构成开设赌场罪。其中徐某甲、邹某、徐某乙系累犯，应当从重处罚；邹某、徐某乙系从犯，胡某、徐某乙有坦白情节，可以从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，予以判处。
被告人徐某甲辩称自己的行为不是开设赌场，而且抽取头薪的数额只有3.2万元左右。其辩护人提出，一、事实方面：徐某甲交接赌场的时间是一个模糊的概念，抽取头薪的数额也只是一个模糊的概念，在没有其他证据的情况下，应根据有利于被告人的原则，按被告人的供述来认定本案抽取头薪的数额。二、徐某甲有如下从轻处罚情节：1、赌场的地点是固定的，且赌场人员没有具体的分工；2、赌场的人员比较固定，且规模较小，这跟典型的开设赌场是有区别的；3、徐某甲在庭审中有所辩解，但不是认罪态度的问题。综上，要求对被告人徐某甲酌情从轻处罚。
被告人胡某、徐某乙对公诉机关指控的事实与罪名无异议，并表示自愿认罪。
被告人邹某表示自愿认罪，但又辩称自己对赌场里面的吃喝是否免费以及抽头、费用等情况均不清楚。
经审理查明，2012年12月以来，被告人胡某在永嘉县上塘中心功能区正丰宾馆六楼601套房内开设赌场以打麻将形式供不特定人员赌博，并抽取头薪营利，赌场持续一个来月，共抽取头薪二万余元。2013年1月份后，被告人胡某将该赌场转让给被告人徐某甲等人开设，被告人徐某甲延用同样方式抽取头薪营利，并在赌场开设一段时间后，先后招揽被告人邹某、徐某乙在赌场为赌客分发扑克牌等方式帮忙。至同年5月14日被公安机关查获时，被告人徐某甲的赌场抽取头薪数达四万元以上，其中被告人邹某、徐某乙加入后，赌场抽取头薪数分别为一万元以上和五千元以上。
以上事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人郑某甲的证言，证明其在正丰宾馆601套房打麻将的事实。
2、证人陈某甲的证言，证明其去正丰宾馆601套房打麻将，徐某甲与邹某会把扑克牌即赌博的筹码分给大家，每人分到的筹码、输赢以及赊欠情况大多由徐某甲记账，大家都是事后与徐某甲结算。此外还证明这个赌场一天的费用在2千元左右，赌客抽的中华烟、送过来的饭菜、饮料等都是由徐某甲提供的事实。
3、证人黄某的证言，证明自己在1个多月前知道正丰宾馆601房间有打麻将，徐某甲负责分筹码、抽头薪，邹某有时也有分。房间里的香烟、吃饭、水果都是免费的，一天的开销在2千元左右，但抽取的头薪是足够支付开销的事实。
4、证人许某的证言，证明自己从2月份开始经常有去正丰宾馆打麻将赌博，赌场是徐某甲开设的，邹某平时在赌场里负责跑腿、后勤等工作的事实。
5、证人王某甲的证言，证明涉案赌场由邹某或徐某甲分发扑克牌给赌博的人当筹码，自己看到抽头的也只有这两人，赌博期间的饮食、香烟都是由场子负责的事实。
6、证人王某乙的证言，证明徐某甲租了正丰宾馆一个套房供人打麻将抽头薪，每天抽头在1千元以上的事实。
7、证人虞某的证言，证明正丰宾馆601房间里有水果、矿泉水、方便面，想吃的时候就拿来吃，不用付钱的事实。
8、证人陈某乙的证言，证明正丰宾馆601房间里打麻将的除了郑某甲、陈某甲等人外平时还有其他一些不固定的人，邹某是听徐某甲指挥的，负责发牌、买烟等事情的事实。
9、证人肖某、郑某乙、薛某、潘某的证言及辨认笔录，证明正丰宾馆601房间被人长期开房，该房间的房费是588元一天的事实。经肖某辨认，指出被告人胡某就是开房间的男子。
10、证人王某丙的证言，证明被告人徐某甲出狱后就一直没有工作，没有其他收入，他也从来不会向朋友借钱的事实。
11、证人叶某的证言，证明2012年12月23日至2013年5月14日，其经营的正丰宾馆601房间的消费总额为77789元的事实。
12、检查笔录、扣押物品清单及照片，综合证明民警查获涉案赌场时查获涉嫌赌博人员十余人、当作筹码的扑克牌、赌资等，依法予以扣押、收缴。
13、住宿记录明细单，证明胡某、徐某乙、林猷超登记的住宿时间为2012年12月23日至2013年1月27日，房号为601，房费18228元，房吧5元，总消费18233元。
14、正丰宾馆结账明细单整理情况说明表，证明2012.12.23-2013.1.27，住宿登记人胡某、徐某乙、林猷超，消费金额18233；2013.1.27-2013.4.7，住宿登记人李海艇，消费金额40445；2013.4.8-2013.5.12，住宿登记人李海艇，消费金额18704；2013.5.12-2013.5.14，住宿登记人李海艇，消费金额407。
15、企业法人营业执照，证明正丰宾馆的法人代表是叶某。
16、手机通话记录，证明被告人徐某乙使用的152××××0621手机从2013年4月9日漫游到福建，4月10日漫游到广东，2013年5月5日漫游回温州的事实。
17、公安行政处罚决定书，证明被告人胡某、邹某曾被行政处罚；郑某甲、王某甲、虞某、许某、黄某、陈某甲、王某乙均因赌博被行政拘留、收缴赌资。
18、刑事判决书、罪犯档案资料，证明被告人徐某甲、邹某、徐某乙均被判处过有期徒刑的事实。
19、抓获经过，证明各被告人的归案情况。
20、人口信息表，证明各被告人的身份情况。
21、被告人徐某甲在侦查阶段的供述，否认自己的犯罪事实。被告人胡某、邹某、徐某乙在侦查阶段的供述，对自己的犯罪事实供认不讳，其中胡某供认徐某乙、“阿斗”和一个外地人在场子里帮忙，分扑克牌、为参加赌博的人买水果、叫外卖等服务，场子里每天的头薪在2000元左右；邹某供认场子里的香烟、水果、饮食都是免费的，自己与徐某甲、徐某乙都有发牌分筹码，场子的每天开销都超过1000多元，应该都是徐某甲抽头薪获得的；徐某乙供认601房间每天的房费加上吃饭、水果、烟等费用要1500元左右的事实。
被告人徐某甲辩称自己的行为不是开设赌场。经查，被告人徐某甲长期租用正丰宾馆601房间为不特定的参赌人员提供场地，从中抽取头薪，其行为符合开设赌场罪的构罪特征，其辩解意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人徐某甲辩解其抽取的头薪只有3.2万元及其辩护人提出应以被告人的当庭供述来认定抽头数额的意见。经查，根据住宿记录明细以及被告人胡某等人的供述，被告人徐某甲从胡某处接手涉案赌场的时间是2012年1月底，徐某甲接手后每月开设赌场的时间为十几二十余天，根据被告人胡某、徐某乙的当庭供述称赌场每天的抽头、费用在1000元以上，按最有利于被告人原则来计算，公诉机关指控徐某甲抽取头薪4万元以上证据确实充分，应予认定。对被告人徐某甲及其辩护人的意见不予采纳。被告人邹某辩称自己对赌场里面的吃喝是否免费以及抽头、费用等情况均不清楚，与其在侦查阶段的供述以及被告人徐某甲、胡某、徐某乙的供述均不符，本院不予采信。
本院认为，被告人徐某甲、胡某、邹某、徐某乙以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人徐某甲、邹某、徐某乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人邹某、徐某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人胡某、徐某乙在归案后均能够如实供述其罪行，在法庭上能够自愿认罪，决定均予以不同程度的从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，对被告人徐某甲、邹某、徐某乙还依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，对被告人胡某、徐某乙还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2016年1月13日止。）
二、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币35000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月4日起至2014年11月3日止。）
三、被告人邹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2014年5月13日止。）
四、被告人徐某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币9000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2014年2月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新清
人民陪审员 李云娟
人民陪审员 郑晓錀
二〇一四年一月十四日
书 记 员 邵胜利