上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第16688号
原告赵丽萍，女，1956年8月28日出生，汉族，住上海市闵行区。
委托代理人李卫芳，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告郭锦发，男，1958年10月23日出生，汉族，户籍地上海市宝山区，现住上海市普陀区。
被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人张建，总经理。
委托代理人徐颖慧，上海圣瑞敕律师事务所律师。
委托代理人曾静，上海圣瑞敕律师事务所律师。
原告赵丽萍与被告郭锦发、众诚汽车保险股份有限公司上海分公司（以下简称“众诚保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陈龙适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵丽萍的委托代理人李卫芳、被告郭锦发、被告众诚保险公司的委托代理人徐颖慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵丽萍诉称，2014年12月2日13时36分，被告郭锦发驾驶号牌为沪BXXX**的轿车行驶至北翟路北沈路口处与原告发生相撞，致原告受伤构成交通事故。经交警部门认定，被告郭锦发承担事故全部责任，原告无责。经司法鉴定，原告伤情构成XXX伤残。涉案车辆在被告众诚保险公司投保交强险和商业三者险。现起诉请求判令被告赔偿原告医疗费49，875.18元、营养费3，000元、住院伙食补助费320元、护理费5，320元、误工费17，250元、残疾赔偿金190，840元、精神损害抚慰金10，000元（在交强险限额优先赔付）、交通费1，108元、残疾辅助器具费500元、衣物损失费500元、鉴定费1，950元、律师费5，000元，上述损失由被告众诚保险公司在交强险及商业险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告郭锦发承担。
被告郭锦发辩称，对事故经过及责任认定没有异议，肇事车辆在被告众诚保险公司处投保交强险和商业险，含不计免赔。原告各项损失由保险公司承担赔偿责任。事故发生后，其向原告垫付现金20，000元。
被告众诚保险公司辩称，对事故经过及责任认定没有异议。肇事机动车辆在其司投保交强险及限额为100万元的商业三者险，有不计免赔。事故发生于保险期间，同意在保险范围内承担赔偿责任。对原告各项损失，医疗费由法院核实，但应扣除伙食费、非医保费用和用血互助金；营养费认可35元／天，护理费认可40元／天，误工费不认可；对鉴定意见无异议，残疾赔偿金、精神损害抚慰金由法院依法处理；交通费认可300元；衣物损认可200元；残疾辅助器具费根据票据核实；鉴定费、律师费不属于保险赔付范围。
经审理查明，原告所述发生交通事故的事实和责任认定属实。被告众诚保险公司系肇事机动车辆交强险和商业三者险的承保单位，商业三者险限额为100万元，并投保不计免赔，事故发生于保险期间。原告于事故中受伤，住院16天，花费医疗费50，618.74元，支付7天陪护费420元。因购买腕关节支具花费500元。期间，被告郭锦发支付原告现金20，000元。
原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为被鉴定人赵丽萍因交通事故致右肱骨近端粉碎性骨折，现右肩关节活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。原告为此次鉴定支付鉴定费1，950元。另原告为聘请律师诉讼支付律师代理费5，000元。
另查明，原告为非农家庭户口。原告于事故发生前已办理退休手续。2013年12月31日，原告与上海市闵行区舒虹饭店签订劳动合同从事后勤管理工作，合同期限自2013年12月31日至2015年1月1日，合同第六条第5项载明“每月5日支付上月工资”。原告工资条显示原告2014年1-12月每月实发工资3，450元。事故发生后，单位停发原告工资，且原告未与该饭店续签劳动合同。
以上事实，由原告提供的事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、处方笺、医疗费发票、出院小结、费用清单、陪护费发票、腕关节支具发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、营业执照、餐饮服务许可证、劳动合同、工资条、误工费证明、律师费发票，被告郭锦发提供的收条，被告众诚保险公司提供的商业保险条款以及当事人的庭审陈述并均经庭审质证所证实。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告众诚保险公司系肇事机动车辆交强险及商业三者险的承保单位，故其应当在交强险责任限额范围内向原告赔付；公安机关认定被告郭锦发承担事故全部责任，原告无责，故原告主张中不足部分由众诚保险公司根据签订的保险合同在商业三者险保险范围和赔偿限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告郭锦发承担赔偿责任。
关于原告的各项损失：医疗费系因抢救受害人而产生的费用，故应计入赔偿范围，经审核相关病历、医疗费票据原件等证据，原告主张医疗费49，875.18元，予以确认；根据住院天数，原告主张住院伙食补助费320元，予以确认；根据鉴定意见确定的一、二期营养、护理期限，原告主张营养费3，000元、护理费为5，320元，予以确认；原告现有证据能够证明其事发前工作、收入情况，但考虑到其合同期限、合同到期后未续签等事实，故本院参照其事发前收入情况、上海市最低工资标准及鉴定意见确定的一、二期休息期限酌定误工费为11，530元；根据鉴定意见确认的伤残等级，现原告主张残疾赔偿金190，840元，予以确认；根据原告伤残等级，现原告主张精神损害抚慰金10，000元，予以确认；考虑到原告就医及处理交通事故等需要，酌定交通费为500元；考虑到原告伤情，原告购买腕关节支具有相应处方、发票为凭，现原告主张辅助器具费500元，予以确认；考虑到事故造成原告衣物损的合理性，酌定衣物损为300元；原告主张鉴定费1，950元及律师费，系原告为解决纠纷支出的合理费用，由相应票据为凭，但律师费过高，本院酌定为4，000元。
综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费49，875.18元、住院伙食补助费320元、营养费3，000元、护理费5，320元、误工费11，530元、残疾赔偿金190，840元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、辅助器具费500元、衣物损300元、鉴定费1，950元、律师费4，000元。上述损失由被告众诚保险公司在交强险限额内优先赔偿原告精神损害抚慰金10，000元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、辅助器具费、衣物损，合计120，300元；超出交强险部分及鉴定费共计153，835.18元，由被告众诚保险公司在商业三者险范围内赔偿原告；律师费4，000元由被告郭锦发赔偿原告。鉴于郭锦发已支付原告20，000元，故被告众诚保险公司应赔偿原告损失258，135.18元，应返还被告郭锦发16，000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵丽萍损失258，135.18元；
二、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告郭锦发钱款16，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，788.57元，由被告郭锦发负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈龙
二〇一五年十一月二十六日
书记员 黄龙
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。