浙江省长兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖长民初字第1380号
原告：黎同财。
委托代理人：杨世东，浙江浔溪律师事务所律师。
被告：浙江升浙建设集团有�公司，住所地湖州市湖东路455号。
法定代表人：陈琪璋，该公司董事长。
委托代理人：顾伟成，浙江兴博泰律师事务所律师。
委托代理人：蒋越，浙江兴博泰律师事务所实习律师。
原告黎同财与被告浙江升浙建设集团有限公司劳动争议一案，本院于2014年10月28日立案受理后，依法由审判员黎静、代理审判员殷浪、人民陪审员俞敏组成合议庭，于2014年11月25日公开开庭进行了审理。原告黎同财及其委托代理人杨世东，被告浙江升浙建设集团有限公司的委托代理人顾伟成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黎同财诉称：原告于2013年6月21日进入被告承建的位于长兴县吕山乡湖州亿恒化纤有限公司生产厂房建设工地上班。当天下午，工地负责人安排原告与其他同事一起前往长兴县雉城街道高家墩搬运施工设备时，右手被砸伤。原告受伤后被送往湖州第九八医院进行治疗，经诊断为：右食指离断毁损伤、右中环指开放性骨折等。2013年11月15日，原告向长兴县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求确认原、被告之间存在劳动关系，该仲裁委作出长劳人仲字（2013）第617号仲裁裁决：原告与被告之间存在事实劳动关系。2014年1月8日，被告因不服该仲裁裁决向长兴县人民法院提起诉讼，2014年6月16日，长兴县人民法院作出（2014）湖长民初字第123号民事判决书：原、被告之间不存在劳动关系，但被告作为本案所涉工程的总承包单位，原告在工作中发生伤亡，原告请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持，建议原告通过另案诉讼的途径请求被告参照工伤的有关规定进行赔偿。2014年7月14日，原告的伤势经浙江商检司法鉴定所鉴定，构成八级工伤伤残等级。另查明，被告浙江升浙建设集团有限公司于2014年2月27日名称变更，原名为湖州升浙建筑工程有限公司。依照《工伤保险条例》规定，名称变更后的用人单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。双方就赔偿方案多次协商未果，原告为维护自身合法权益，故向法院提起诉讼，请求判令：被告参照工伤有关规定赔偿原告各项损失127733元。
原告黎同财向本院提供了以下证据材料：1、湖州第九八医院病历卡一本，证明原告在工作中受伤被送往湖州九八医院治疗的事实；2、《仲裁裁决书》和《民事判决书》各一份，证明原告在工作中受伤，同时证明工程的总承包单位是被告的事实；3、《司法鉴定意见书》一份，证明原告伤情已构成八级伤残的事实；4、鉴定费发票一张，证明原告因伤残鉴定支出费用1800元的事实；5、起诉状副本一份，证明余本安系被告公司在湖州亿恒化纤有限公司生产厂房建设工地上负责人的事实，该�诉状副本系被告不服劳动争议仲裁裁决向法院起诉时提交。
被告浙江升浙建设集团有限公司辩称：一、原、被告之间不存在劳动关系，也不存在雇佣等任何关系，原告要求被告承担责任没有事实根据和法律依据。二、原告是在帮助李为明搬运机器的过程中受伤的，李为明是余本安叫来的，而余本安、李为明和被告公司没有任何关系，尽管被告公司和亿恒化纤签订过合同，但是该工程被告并没有实际施工，之后被告才得知亿恒化纤和余本安签订了施工合同，该工程是余本安在做。三、另外，原告与李为明是老乡关系，原告去搬机器不是雇佣关系，而是帮工行为。四、对原告的各项赔偿请求和鉴定的结论都有异议。
被告浙江升浙建设集团有限公司向本院提供了以下证据材料：《工程承包协议》复印件一份，证明湖州亿恒化纤公司擅自将工程承包给余本安个人，被告和余本安没有关系的事实。
上述原告提供的证据材料1-5交到庭当事人质证，被告的质证意见如下：对原告提供的证据材料1、4的真实性无异议；对原告提供的证据材料2的真实性无异议，对仲裁裁决和判决结果无异议，但对其中认定的内容有异议；对原告提供的证据材料3的合法性有异议，工伤认定应向劳动能力鉴定委员会申请，而不是司法鉴定，且该司法鉴定所是没有鉴定资格的，原告的伤势也没有达到八级。对原告提供的证据材料5的证明对象有异议，该书写内容系打印错误，该工程并不是由被告公司承包给余本安。
原告对被告提供的证据材料的真实性没有异议，但对其证明对象和关联性有异议。
综上，本院对上述证据的认证意见如下：
原告提供的证据材料1、2、4，符合证据的真实性、合法性和关联性，故本院予以认定。
原告提供的证据材料3，经本院审查认为，被告虽对原告自行委托鉴定的鉴定结论有异议，但其并未提供任何证据材料反驳该鉴定结论，故对该份证据材料本院予以认定。
原告提供的证据材料5，系被告自行书写后向法院提交，符合证据的真实性、合法性和关联性，故本院予以认定，至于前述证据的证明对象，本院将结合证据载明的内容及本案相关事实予以综合认定。
被告提供的证据材料，符合证据的真实性、合法性和关联性，故本院予以认定，至于前述证据的证明对象，本院将结合证据载明的内容及本案相关事实予以综合认定。
本院根据采信的证据结合庭审中当事人的陈述，现查明本案事实如下：
被告浙江升浙建设集团有限公司与案外人湖州亿恒化纤纺织有限公司就湖州亿恒化纤纺织有限公司厂房工程签订建设工程施工合同，约定由被告总承包该工程，该合同已于2013年4月2日在长兴县住房和城乡�设局进行了备案。2013年5月12日，案外人湖州亿恒化纤纺织有限公司又与案外人余本安签订《工程承包协议》，约定由余本安承包本案所涉工程中的泥工、模板工、钢筋工、架子工四项工程。案外人余本安又将钢筋工部分施工交由案外人李为明负责。2013年6月21日，原告经案外人李为明安排前往长兴县雉城街道高家墩村搬运钢筋折弯机时不慎被机器砸伤右手。后被送往解放军第九八医院住院治疗，于2013年6月21日入院，2013年7月2日出院，住院11天，出院诊断：1、右食指离断毁损伤；2、右食中环小指屈伸肌腱开放性断裂；3、右中环指开放性骨折；4、右环指伸肌腱断裂伴缺损；5、右中环小指血管神经损伤。2013年11月15日，原告向长兴县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，长兴县劳动人事争议仲裁委员会于2013年11月15日作出长劳人仲案字（2013）第617号《仲裁裁决书》�裁决原、被告之间存在事实劳动关系。被告不服该仲裁裁决，于2014年1月8日向本院提起诉讼，本院于2014年6月16日作出（2014）湖长民初字第123号民事判决书，认定原、被告之间不存在劳动关系，该判决现已生效。2014年7月7日，原告向浙江商检司法鉴定所湖州分所申请工伤等级、误工期间、护理期间、营养期间鉴定，该鉴定机构于2014年7月14日出具鉴定意见书一份，鉴定意见为：1、被鉴定人黎同财右手食、中、环指损伤的××等级综合评定为八级；2、被鉴定人黎同财伤后误工损失日（含住院）建议为150日，伤后护理期（含住院）建议为30日，伤后营养补偿期建议为30日。
另查明，湖州升浙建筑工程有限公司于2014年2月27日名称变更为浙江升浙建设集团有限公司。
本院认为，（一）被告浙江升浙建设集团有限公司与案外人湖州亿恒化纤纺织有限公司就本案所涉工程签订了建设工程施工合同，该合同已在长兴县住房和城乡建设局进行了备案，据此可以认定被告为湖州亿恒化纤纺织有限公司厂房工程的总承包单位。虽然被告辩称其与本案所涉工程的实际施工人，即案外人余本安之间不存在任何关系，并且提供了余本安与案外人湖州亿恒化纤纺织有限公司签订的《工程承包协议》，但该《工程承包协议》仅能证明余本安自行与发包方就工程中的泥工、模板工、钢筋工、架子工四项工程进行了约定，并不足以证明被告并非本案所涉工程的总承包方，也不能否定原告在为被告所承包工程进行前期施工准备工作时受伤的事实。另被告主张原告的受伤系其义务帮工所致，本院认为原告是在从事施工前期准备工作的过程中受伤，而被告又未能提供证据证明原告系帮工行为，故对被告的该项抗辩，本院不予采纳。被告作为本案所涉工程的总承包单位�理应对整个工程的施工情况负责。现案外人余本安在无相应资质的情况下分包了该工程中的部分工程，应属违法分包。后余本安又将其承包的工程中的钢筋工部分的施工作业交由案外人李为明负责，原告系李为明所招用的施工人员。参考《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》第一项的解答：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。”故原告与被告之间虽然不存在劳动关系，但原告在施工过程中因施工�作受伤，被告作为最近的上一层转包、分包关系中具备合法用工主体资格的单位，应作为赔偿义务人，并参照工伤赔偿原告的各项损失。
（二）根据原告的诉请并参照《工伤保险条例》，确定原告的各项损失如下：1、住院伙食补助费30元／天×11天＝330元；2、停工留薪期间的工资待遇，原告的工资参照浙江省2013年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资计算，39113元／年÷365天×150天＝16074元；3、一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资，原告的工资参照浙江省2013年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资计算，39113元／年÷12月×11月＝35854元；4、一次性工伤医疗补助金，八级伤残应按照上年度全省在岗职工7个月的月平均工资计发，44513元／年÷12月×7月＝25966元；5、一次性伤残就业补助金，八级伤残应按照上年度全省在岗职工7个月的月平均工资计发，44513�／年÷12月×7月＝25966元；6、鉴定费1800元；7、护理费121.95元／天×30天＝3658元；8、交通费，本院酌情确定为500元，超过部分本院不予支持；9、营养费不属工伤保险赔偿范围，本院不予支持。以上共计110148元。
综上，被告浙江升浙建设集团有限公司支付原告黎同财各项工伤保险待遇费用共计110148元。原告黎同财的其他诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江升浙建设集团有限公司支付原告黎同财各项工伤保险待遇费用共计110148元，限于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告黎同财其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告浙江升浙建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 黎 静
代理审判员 殷 浪
人民陪审员 俞 敏
二〇一四年十二月五日
书 记 员 江文欣