安徽省休宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）休刑初字第00011号
公诉机关安徽省休宁县人民检察院。
被告人叶某甲，男，1962年4月18日出生，汉族，初中文化，个体经营，住安徽省休宁县。被告人叶某甲曾因犯故意伤害罪于1992年5月被休宁县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯故意伤害罪于2012年8月17日被休宁县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑的考验期限自2012年8月27日起至2014年8月26日止）。被告人叶某甲于2014年11月20日因涉嫌犯非法占用农用地罪被休宁县森林公安局取保候审。现在家候审。
辩护人徐迎春，安徽齐峰律师事务所律师。
安徽省休宁县人民检察院以休检公诉刑诉（2014）第111号起诉书指控被告人叶某甲犯非法占用农用地罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月28日、3月18日两次公开开庭进行了审理。休宁县人民检察院依法指派代理检察员黎莉出席法庭支持公诉。被告人叶某甲及其辩护人徐迎春到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安徽省休宁县人民检察院指控：2010年至2013年期间，被告人叶某甲未经林业部门批准，为牟利在其承包的休宁县某镇某村“白面坞”山场采石、取土，造成面积为18.8亩的山场林地毁坏。针对上述指控，公诉机关当庭出示被告人供述和辩解，证人证言，书证，鉴定结论，勘验检查笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人叶某甲违反土地管理法规，非法占用林地进行采石取土，改变被占用土地用途，造成了农用地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人叶某甲具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；但被告人在缓刑考验期限内再犯新罪，应依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款处罚。
被告人叶某甲未提出辩解，表示自愿认罪。其辩护人对起诉书指控的罪名和主要事实不持异议，提出以下辩护观点：1.本案只是在缓刑考验期满后发现被告人漏罪，并不是缓刑考验期内发现漏罪，不应当适用刑法第七十七条第一款，起诉书要求撤销对其的缓刑执行数罪并罚是不恰当的。2.叶某甲的犯罪行为轻微，其有投案自首情节，所采挖的土石方均用于休宁县重点工程。请求法院对其从轻处罚并处以缓刑。
经审理查明：2001年，被告人叶某甲与黄山市博村林场签订合同，承包了位于休宁县某镇某村土名“白面坞”山场，承包期限为20年。2010年至2013年期间，被告人叶某甲未经林业部门批准，在“白面坞”山场采石、取土，并将土石出售予以牟利。其改变了原“白面坞”山场土地用途，造成山场林地大量毁坏。经休宁县林业局技术人员检测认定：“白面坞”山场位于休宁县某镇某地区，林地类别为一般用材林，遭受毁坏林地面积为18.8亩。
另查明，叶某甲之前因犯故意伤害罪已被羁押74日。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有下列证据予以证明：1.叶某甲人口信息，证明了被告人的身份情况；2.“白面坞”山场卫星图片及相关说明、休宁县林业调查规划设计院关于“白面坞”山场占用和毁坏林地现场查验的情况说明、占用林地位置图、三个小班山体缺失、剥离面岩石裸露照片，证实“白面坞”山场被毁坏林地的状况及面积；3.林业工程师资质、休宁县林业调查规划设计院事业单位法人证书及林业调查规划设计资质证书，证明查验征占用林地的相关人员单位及人员资质；4.黄山市博村林场出具的山场承包合同以及叶某甲承包山场情况的说明等，证明“白面坞”山场的权属及叶某甲不听劝阻在国有林地挖山取土的事实；5.叶某乙、魏某提供的经手领（付）款凭证8份，证明由被告人在涉案山场取土、石出卖获利；6.2012休刑初字第00078号刑事判决书，证明被告人叶某甲的前科记录；7.林业公安局出具的到案经过，证明了叶某甲自动到案情况；8.证人叶某乙、王某、魏某、余某证言，印证2010至2013年6月叶某甲等在“白面坞”山场取石、挖土；9.叶某甲的供述与辩解，主动到案并如实供述其毁坏“白面坞”山场林地事实。10.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，白面坞山场现场勘验笔录及照片：证明现场山场山体因采石、取土被严重破坏的情况。
本院认为，被告人叶某甲违反土地管理法规，擅自改变被占用林地的用途，数量较大，并造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人叶某甲在犯罪后能投案自首，辩护人提出其具有法定从轻处罚情节的辩护观点予以采信。被告人叶某甲非法占用农用地的犯罪行为一直延续到其前罪的缓刑考验期内，属于在缓刑考验期内再犯新罪，其已失去了原判刑罚不再执行的前提性条件，所犯新罪被发现的时间不是撤销缓刑的阻却因素，故对其应当撤销缓刑，执行原判刑罚。辩护人相应的辩护观点不予采信。为维护国家的土地管理制度，本院根据被告人的犯罪事实、情节、悔罪情况及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十一条、第七十五条、第七十六条、第七十七条第一款以及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：
撤销本院（2012）休刑初字第00078号判决书主文中被告人叶某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑部分；被告人叶某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其犯前罪已被羁押74日。即自2015年3月18日起至2016年3月4日止；罚金应在本判决生效后三个月内予以缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 章蕴璐
审 判 员 陈丽秀
人民陪审员 程敏英
二〇一五年三月十八日
书 记 员 方婓佳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。