广东省河源市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）河中法刑一初字第4号
公诉机关广东省河源市人民检察院。
被告人林永涛，男，1970年10月11日出生，汉族，广东省陆丰县人，小学文化，无业。因本案于2013年4月30日被刑事拘留，同年5月31日被依法逮捕，现羁押于和平县看守所。
辩护人朱小红、洪义，广东正显律师事务所律师。
被告人黄翠定，女，1994年10月26日出生，汉族，广东省和平县人，初中文化，无业。因本案于2013年4月30日被刑事拘留，同年5月31日被依法逮捕，现羁押于和平县看守所。
辩护人朱秋谷、黄翠珍，系被告人黄翠定的亲属。
广东省河源市人民检察院以河检刑诉（2014）2号起诉书指控被告人林永涛、黄翠定犯贩卖毒品罪，于2014年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河源市人民检察院指派检察员陈维君出庭支持公诉，被告人林永涛及其辩护人朱小红，被告人黄翠定及其辩护人朱秋谷、黄翠珍到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省河源市人民检察院指控，2013年3月至4月期间，被告人林永涛、黄翠定在龙川县城、和平县城等地多次贩卖毒品给吸毒人员柳某某等人，两人共同贩卖毒品甲基苯丙胺81.61克、海洛因12.99克，其中现场缴获毒品甲基苯丙胺76.61克、海洛因11.99克。被告人林永涛还在其惠州市惠城区乌石村出租房内两次单独贩卖毒品甲基苯丙胺共100克给刘某某等人。
对上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明，认为应当以贩卖毒品罪追究被告人林永涛、黄翠定的刑事责任，并认为被告人黄翠定在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚。
被告人林永涛对公诉机关指控贩卖毒品给柳某某的犯罪事实无异议，但对公诉机关指控贩卖100克毒品冰毒给刘某某的犯罪事实有异议，认为其是帮刘某某带毒品，不是贩卖，认为公诉机关指控贩卖毒品给朱某某毒品的数量没有那么多。
被告人林永涛的辩护人辩护提出公诉机关指控被告人林永涛贩卖100克毒品冰毒给刘某某的犯罪事实的事实不清，证据不足，指控贩卖给朱某某毒品的数量仅为十克左右，且属于犯罪未遂，余下毒品应当认定为非法持有，被告人林永涛坦白交待犯罪行为，是初犯、如实供述、认罪态度好，请求法院给予从轻或者减轻处罚。
被告人黄翠定认为其没有贩卖毒品的具体行为、认罪态度好、如实供述了自己的罪行并有立功行为，请求法院从轻处罚。
被告人黄翠定的辩护人提出被告人黄翠定是在被告人林永涛的指使、恐吓下协从犯罪，当时公安干警抓获两被告人时毒品并不在被告人黄翠定身上，请法院从轻或减轻处罚。
经审理查明，一、2013年3月至4月期间，被告人林永涛分两次在其惠州市惠城区乌石村出租房内贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员刘某某，数量总计100克。
认定上述事实的证据如下：
（一）物证、书证
1、通话清单，证实被告人林永涛手机与吸毒人员刘某某、阿基等人频繁联系。
2、被告人林永涛手机信息内容照片，证实其与吸毒人员阿辉（刘某某）、阿基、李号、水牛、阿年华（刘某甲）等人有关毒品买卖的联系。
（二）证人证言
1、证人刘某某证言证实，我的毒品冰毒和海洛因都是跟林永涛购买的，他是广东省陆丰人，约43岁，我从2013年2月4日左右开始跟林永涛购买毒品，2013年3月份的一天，我电话联系好林永涛，在惠州市火车站附近林永涛的出租屋，向林永涛购买了50克冰毒和7克海洛因；2013年4月份的一天，经电话联系后，也是在惠州市火车站附近林永涛的出租屋，我向林永涛购买了50克冰毒和1克海洛因，（当时没有给钱，是欠着）每次我贩卖完毒品再去找他购买毒品时就还他部分钱。公安机关抓获我时从我袋里缴获的毒品也是我向林永涛购买的。
经辨认，刘某某辨认出2号相片中的人即是贩卖毒品给其的被告人林永涛。
2、证人柳某某证言证实，我知道刘某某的毒品是跟阿涛（林永涛）购买的，有一次我跟刘某某一起去樱花酒店时，刘某某说他去找阿涛接货，过了半个小时左右刘某某回来，拿出大约有10多克冰毒给我看。
（三）被告人林永涛和同案人供述及辩解
1、同案人黄翠定供述及辩解：2013年3月20日左右，林永涛在惠州市小金口镇乌石村一楼房的四楼出租房里卖了50克冰毒给刘某某；2013年4月初，也是在林永涛出租房里，林永涛卖了50克冰毒给刘某某，当时刘某某没有给现金林永涛，说是两天后给他。
经辨认，被告人黄翠定辨认出10号相片中的人即是向被告人林永涛购买毒品的刘某辉（即刘某某）。
2、被告人林永涛供述及辩解：我的毒品是从惠州火车站一个叫阿伟的人买来的，共向他购买了两次，两次共计毒品冰毒130克，海洛因25克。我有三个手机，号码分别是1362299****、1831286****及1369277****。刘某某是惠州市惠城区人，约三十多岁，我们是在四五年前一起吸食毒品的时候认识的，是朋友关系，他的联系电话1353634****、1522048****、1501809****。
二、2013年4月27日，吸毒人员柳某某打电话向被告人黄翠定求购毒品，被告人林永涛同意贩卖毒品给柳某某，次日，两被告人驾车来到龙川县城，当晚两人将1克海洛因、5克甲基苯丙胺贩卖给了柳某某。
认定上述事实的证据如下：
（一）物证、书证
1、通话清单，证实2013年4月27日至28日间，被告人黄翠定手机1802797****与吸毒人员柳某某的电话联系情况。
2、信息截图，证实被告人黄翠定与“阿鸡”（即吸毒人员柳某某）进行毒品交易前的信息联系情况。
（二）证人证言
证人柳某某的证言证实，2013年4月底，我接到小雨（黄翠定）问我要不要货的短信后就打电话给她，她说在龙川县火车站的旅游大酒店，我过去后看到她跟阿涛（林永涛）在房间，阿涛请我吸海洛因，后来我以每克120元的价格跟阿涛买了5克冰毒，以600元的价格买了1克海洛因。
经辨认，辨认出10号相片中的人就是向其贩卖毒品的小雨（即被告人黄翠定）；辨认出2号相片中的人就是向其贩卖毒品的阿涛（即被告人林永涛）。
（三）被告人供述及辩解
1、被告人林永涛供述及辩解：2013年4月27日至29日之间我跟黄翠定一起去过河源市龙川县玩，2013年4月28日我和黄翠定在龙川县火车站附近的酒店开房住宿。
2、被告人黄翠定供述及辩解：我绰号小雨，我跟林永涛是男女朋友关系，大概2013年1月份的时候认识。2013年4月28日晚上，“阿鸡”发信息问我有没有货，我问过林永涛后就说有，然后林永涛叫我明天下午跟他一起去老隆（龙川县城）送货毒品，4月29日，我跟林永涛在龙川县城火车站附近宾馆开了一间房，之后我就打电话给“阿鸡”，叫他过来。“阿鸡”过来后，林永涛以每克120元的价格卖给“阿鸡”5克冰毒，每克600元的价格卖给他0.5克海洛因，“阿鸡”给了林永涛900元，然后林永涛就请“阿鸡”吸食海洛因。临走时“阿鸡”说暂时没那么多现金还向林永涛赊了1克海洛因，林永涛答应并赊了1克海洛因给他。
经辨认，辨认出10号相片中的人即是向被告人林永涛购买毒品的“阿鸡”（即柳某某）。
三、2013年4月29日，被告人林永涛、黄翠定来到和平县城，被告人林永涛让被告人黄翠定联系了吸毒人员黄某某、朱某某，向二人兜售毒品。4月30日凌晨2时许，被告人林永涛、黄翠定在和平县怡都酒店与朱某某进行毒品交易，后因朱某某出去借秤未归，没有完成交易。被告人林永涛、黄翠定驾车回到其住宿的怡和酒店，在怡和酒店地下停车场被公安机关抓获，并从被告人林永涛身上缴获了红色药丸、无色固体及灰色固体一批。
经鉴定，红色药丸里检出甲基苯丙胺成份，净重7.69克，无色固体里检出甲基苯丙胺成份，净重68.92克，灰色固体里检出海洛因成分，净重11.99克。
认定上述事实的证据如下：
（一）物证、书证
1、现场扣押的毒品甲基苯丙胺、海洛因、小汽车、手机等物证及相片、扣押物品清单4份：
（1）公安机关从被告人林永涛处扣押重约12.24克的白色粉末一包、重约65克的白色晶体两包、重约9克的粉红色丸3包。
（2）公安机关从被告人林永涛处扣押车牌为粤LZH9**的北京现代小轿车一部、手机3部。
（3）公安机关从被告人林永涛处扣押挎包一个。
（4）公安机关从被告人黄翠定处扣押手机2部。
上述物证以实物、照片出示，被告人林永涛、黄翠定无异议，确认上述财物。
2、现场勘验笔录
和平县公安局出具的（和）公刑勘字（2013）032号现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片：证实案发现场位于和平县阳明镇和平大道怡和大酒店地下停车场，现场东面为怡和花园、往福和中学方向，南面为福升堂药店、和泰酒店、往西郊车站方面，西面为世纪大酒店、中国电信、往福和工业园方向，北面为健威家具、往大坝方向。经林永涛指认，案发位置位于怡和大酒店地下停车场偏南侧中部位置，西侧为楼层楼梯。除此之外，无发现可疑的痕迹物证。
3、通话清单，证实被告人黄翠定手机1802797****与朱某某手机联系情况，联系的情况与被告人黄翠定供述及证人朱某某证言均相吻合。
4、和平县公安局出具的现场检测报告书，证实被告人林永涛海洛因、冰毒尿液检验结果呈阳性；被告人黄翠定冰毒尿液检验结果呈阴性。
5、被告人林永涛、黄翠定的户籍资料，证实两被告人的身份情况及均无犯罪前科。
6、情况说明，证实公安机关抓获被告人林永涛、黄翠定时因两人相互推诿，现场扣押的毒品没有做扣押笔录，扣押的疑似毒品全部移交给河源市公安局缉毒支队检验，现场扣押的毒品数量以河源市公安局缉毒支队的鉴定结果为准。
7、抓获经过，证实公安机关抓获被告人林永涛、黄翠定的经过。
（二）证人证言
1、证人黄某某的证言证实，2013年4月30日20时许，黄翠定打电话给我问我要不要货（毒品），我因为要不多又没现金就没跟她买，她要我介绍货主给她，我就叫她打电话问下朱某某看看要不要。
2、证人朱某某的证言证实，2013年4月29日，黄某某打电话告诉我说黄翠定带货（毒品）上和平，问我是不是买点来。次日23时左右，黄某某又打电话给我说黄翠定带货上来了并叫我过怡都酒店，看到黄某某、朱健望在房间，然后我就打电话告诉黄翠定房号，并与黄某某、朱健望在房间等黄翠定，二十多分钟后黄翠定跟一个40多岁的中午男子来到房间，该男子从随身携带的挎包里拿出10克左右冰毒给我们试货，试完货后我说这货（毒品）不靓我不要了，随后就离开了酒店，过了半小时后黄翠定又打电话问我要不要，我说那些货（毒品）不靓我不要了。
经辨认，辨认出8号相片中的人就是向其兜售毒品的被告人林永涛；辨认出9号相片中的人就是向其兜售毒品的被告人黄翠定。
3、证人朱某甲的证言证实，2013年4月30日，我和朱某某、黄某某、黄衍望在怡都酒店玩，听说黄某某说黄翠定从惠州送货（冰毒）上来，先是黄某某电话联系黄翠定，告诉她酒店房号，过了十多分钟黄翠定和一个中年男子进来，中年男子从随身携带的挎包拿出冰毒给朱某某试货，朱某某试过货后说货太差了不想要，黄翠定要其拿一点，下次带好的上来，后来朱某某出去借称未归，等不及就先走了，接着我们也离开酒店。
经辨认，辨认出8号相片中的人就是向朱某某兜售毒品的被告人林永涛；辨认出9号相片中的人就是向朱某某兜售毒品的被告人黄翠定。
（三）鉴定意见
经鉴定，公安机关从被告人林永涛在和平县怡和大酒店地下停车场处扣押的净重68.92克的无色固体2包，净重7.69克的红色药丸3包，均检出甲基苯丙胺成分；净重11.99克的灰色固体一包，检出海洛因成分。
（四）被告人供述及辩解
1、被告人林永涛供述及辩解：公安机关抓获我时从我挎包里搜出来的毒品是我的，我用来自己吸食的。这些毒品是我从惠州火车站一个叫阿伟的人买来的，共向他购买了两次，两次共计毒品冰毒130克，海洛因25克。
经指认，被告人林永涛指认出位于和平县怡和大酒店地下停车场的案发现场、现场扣押的轿车、挎包、手机、毒品等作案工具及物证。
2、被告人黄翠定供述及辩解：2013年4月28日，朱某某打电话要我带50个货（冰毒）到和平来，并说好了一货120元，我就将这一情况告诉林永涛，他说没问题，次日我跟林永涛就开车上和平县城并入住怡和酒店8711房，2013年4月30日凌晨2时许我才联系上朱某某，他叫我将货（冰毒）送到怡都酒店12楼某号房。我和林永涛拿着货（冰毒）到了朱某某说的房间，朱某某还打电话叫他朋友过来，林永涛拿出冰毒给朱某某他们试货，然后双方谈好价格一个货120元，后来朱某某说身上的钱不够付货款要出去凑钱和拿称（称冰毒的工具），我和林永涛在房间等了他半个小时见他没回来就回怡和酒店，最后在怡和酒店车库就被公安抓获了。公安机关抓获林永涛里从其挎包里搜出来的疑似物品是冰毒、“白粉”和“麻古”，这些毒品都是林永涛的。
经指认，被告人黄翠定指认出位于和平县怡和大酒店地下停车场的案发现场、现场扣押的轿车、挎包、手机、毒品等作案工具及物证。
经辨认，辨认出3号相片中的人就是欲向其购买毒品的水背朗（即朱某某）。
上述证据，经庭审宣读、出示，并经质证，本院予以确认，作为认定事实的根据。
对于各被告人及其辩护人所提的辩解、辩护意见，本院查证评判如下：
1、对于被告人林永涛及其辩护人提出公诉机关指控其贩卖毒品给刘某某的犯罪事实证据不足、事实不清及指控的第三起犯罪事实贩卖毒品的数量没那么多且是犯罪未遂，被告人林永涛身上扣押的毒品应定为非法持有，被告人林永涛是初犯、有坦白情节，请求从轻处罚的辩解及辩护意见，经查，证人刘某某证言证实其于2013年3月份及4月份的一天在被告人林永涛的出租屋两次跟被告人林永涛购买了50克冰毒，该证言与同案被告人黄翠定的供述相吻合，并有证人柳某某证实刘某某跟被告人林永涛购买毒品的证言作为佐证，足以认定被告人林永涛贩卖毒品甲基苯丙胺100克给刘某某的犯罪事实；依现有证据，足以证实从被告人林永涛身上扣押的毒品其是以贩卖为目的而持有的，根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，被查获的毒品亦应计入犯罪数量，故从被告人林永涛处扣押的毒品亦应计入贩卖毒品的数量，不存在犯罪未遂问题，据此，被告人林永涛及其辩护人提出辩解及辩护意见，理据不足，均不予采纳。
2、被告人黄翠定认为其没有贩卖毒品的具体行为、有立功行为的辩解及其辩护人提出被告人黄翠定是在被告人林永涛的指使、恐吓下协从犯罪、当时公安干警抓获两被告人时毒品并不在被告人黄翠定身上，请求从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，被告人黄翠定在被告人林永涛的指使下联系吸毒人员柳某某、朱某某等人并向他们贩卖毒品，与被告人林永涛是共同犯罪；其揭发同案被告人林永涛共同犯罪以外的其他犯罪行为之前，公安机关已经掌握了被告人林永涛该犯罪行为，不符合法律及相关司法解释关于立功的规定，因此不属于立功行为；因被告人黄翠定与被告人林永涛是共同犯罪，公安干警抓获两被告人时毒品不在被告人黄翠定身上并不影响对其贩卖毒品数量的认定，因此，被告人黄翠定认为其没有贩卖毒品的具体行为、有立功行为的辩解，理据不足，不予采纳；在共同犯罪中，被告人黄翠定在被告人林永涛的授意下联系毒品买家，起次要作用，系从犯，应当减轻处罚，因此，被告人黄翠定的辩护人请求减轻处罚的辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人林永涛、黄翠定无视国家法律，明知是毒品而贩卖，其中被告人林永涛贩卖毒品甲基苯丙胺181.61克，海洛因12.99克，被告人黄翠定参与贩卖毒品甲基苯丙胺81.61克，海洛因12.99克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分。在共同犯罪中，被告人林永涛出资购买毒品，并提出贩卖毒品的犯意，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人黄翠定在被告人林永涛的指使下联系毒品买家，帮助贩卖毒品，起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十五条第一款及第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人林永涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币5万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月30日起至2028年4月29日止。罚金人民币5万元在判决生效后30日内向本院缴纳）。
二、被告人黄翠定犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月30日起至2021年4月29日止。罚金人民币2万元在判决生效后30日内向本院缴纳）。
三、公安机关从被告人林永涛处扣押的作案工具车牌为粤LZH9**的北京现代牌小轿车一部（车架号LBEPCCAK15X140139，现存放于和平县公安局）、手机三部（随案移送）、从被告人黄翠定处扣押的作案工具手机二部（随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓志军
代理审判员 黄 莉
代理审判员 许 科
二〇一四年三月五日
书 记 员 吴朝幼