广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）佛城法刑初字第358号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人徐影智（曾用名贾福权），男，1974年8月1日出生于吉林省榆树市，汉族，小学文化，无业。2006年5月24日因犯贩卖毒品罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币9000元，2012年3月10日刑满释放。因本案于2012年7月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
被告人杨通军，男，1972年10月25日出生于贵州省铜仁市，土家族，小学文化，农民。2003年4月18日因犯抢劫罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币1000元。2007年6月29日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，同年10月25日刑满释放。2010年9月16日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元，2011年8月18日刑满释放。因本案于2012年7月23日被羁押，同日因吸毒被佛山市公安局禅城分局行政拘留十五日，同年8月7日被送强制隔离戒毒二年，同年8月24日因本案被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2013）330号起诉书指控被告人徐影智犯盗窃罪、贩卖毒品罪，被告人杨通军犯盗窃罪，于2013年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。佛山市禅城区人民检察院指派检察员唐斯出庭支持公诉，被告人徐影智、杨通军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年7月3日凌晨4时左右，被告人杨通军到佛山市禅城区南庄镇解放路33号B栋302房内，盗走被害人刘某现金人民币1800元、一台摩托罗拉手机、一台小灵通手机及一枚汽车钥匙。
同日6时许，被告人杨通军到佛山市禅城区南庄镇杏头南一宾馆旁一旅店，通过冯福生的电话与被告人徐影智约定，由被告人徐影智到该旅店以人民币150元的价格贩卖一小包海洛因给被告人杨通军。期间，被告人杨通军告诉被告人徐影智其窃得一枚汽车钥匙，并带被告人徐影智到佛山市禅城区南庄大道镇政府对面马路，由被告人徐影智将被害人刘某停放在该处的一辆价值人民币75600元车号牌为粤Y×××××的佳美牌小轿车开至佛山市顺德区陈村镇一停车场停放。同年7月4日，被害人刘某通过安装在小轿车上的卫星定位系统找回被盗车辆。
2012年7月19日，民警在佛山市南海区西樵镇将被告人徐影智抓获，并当场从其身上缴获27小包净重14.7克的海洛因。2012年7月23日，民警在佛山市南海区西樵大桥旁抓获被告人杨通军。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为被告人徐影智已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款和第二百六十四条的规定，构成贩卖毒品罪和盗窃罪；被告人杨通军已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。提请本院依法判处。
被告人徐影智辩称他没有以非法占有的目的去开车，他不知道杨通军让他开的那辆车是盗窃所得；他没有贩卖毒品给杨通军，缴获的毒品并非用于贩卖。
被告人杨通军对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，但辩称他被抓时主动供述了盗窃的犯罪事实，是自首。
经审理查明，2012年7月3日4时许，被告人杨通军到佛山市禅城区南庄镇解放路33号B座302房内，盗走被害人刘某现金人民币1800元、摩托罗拉手机一台、小灵通手机一台及汽车钥匙一枚。
同日6时许，被告人杨通军到佛山市禅城区南庄镇杏头南一旅店，通过冯福生的电话与被告人徐影智约定，由被告人徐影智到该旅店以人民币150元的价格贩卖一小包海洛因给被告人杨通军。期间，被告人杨通军告诉被告人徐影智其盗得一枚汽车钥匙，并带被告人徐影智到佛山市禅城区南庄大道镇政府对面马路，由被告人徐影智将被害人刘某停放在该处的一辆价值人民币75600元的佳美牌小轿车（车号牌为粤Y×××××）开至佛山市顺德区陈村镇一停车场停放。同年7月4日，被害人刘某通过安装在小轿车上的卫星定位系统找回被盗车辆。
2012年7月19日，民警在佛山市南海区西樵镇将被告人徐影智抓获，并当场从其身上缴获净重14.7克的海洛因27小包。2012年7月23日，民警在佛山市南海区西樵大桥旁抓获被告人杨通军。
上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人刘某的陈述及指认照片。主要内容：2012年7月2日18时许，我将一辆佳美小轿车停放在南庄镇镇政府对面的中国农村信用社旁边，锁好车进入南庄镇南庄解放路33号B座302房家里，车证和车钥匙用一个黑色小皮包装着放在客厅桌子上，进入家里后就上了家里的门窗锁并且一直没有外出。2012年7月3日8时，我接到卫星定位电话，说我的小车有开门报警，于是我起床查看，发现我的小车不见了，放在屋里的车证和车匙也不见了。当时放在大厅的桌子上用一个黑色小皮包装着的现金人民币约1800元、两台粉红色手机（一台摩托罗拉手机、一台小灵通手机）也被盗了。因为被盗汽车上装有GPS卫星定位系统，7月3日上午，我通过GPS公司查询得知被盗汽车停放在佛山市顺德区陈村镇一停车场处，我到陈村找到被盗汽车后通知民警，并于次日用备用钥匙将汽车开回南庄镇。另被害人刘某对汽车被盗的地点进行了指认。
2.证人冯某的证言及辨认笔录和照片。主要内容：2012年7月3日6时许，“狗仔”在南庄杏头南一宾馆旁边的旅店楼下叫我，我让他进入房间后，他说刚刚在南庄入屋盗窃，并偷了一条汽车钥匙，叫我去帮他把车开走，我当时拒绝了，他叫“红林”去帮他开，“红林”也没有帮他。之后他拿起我135××××5565的手机拨打了一个人的电话，在电话里，他叫对方赶快送东西（指毒品海洛因）过来，还和对方说有赚钱的事。约过了20分钟，“东北”来到我的房间，给了一颗用塑料包装的毒品海洛因给“狗仔”，“狗仔”给了“东北”人民币150元。当时我和“狗仔”、“红林”在房间里以“追龙”的方式吸毒，吸完后，“狗仔”跟“东北”说偷了一条汽车钥匙，叫他帮忙开，“东北”同意后他们就离开了。约一小时后，“狗仔”一个人回到我的房间，他对我说汽车已经被“东北”开走了。
我是2012年7月2日认识“东北”，从7月2日到7月6日我总共向他购买过5次海洛因，有3次在南庄杏头南一宾馆旁边的旅店购买，有2次在西樵民乐购买，每次买都是150元。另证人冯福生对入屋盗窃并盗窃汽车钥匙的被告人杨通军（“狗仔”）和与“狗仔”一起离开去偷汽车并贩卖毒品海洛因给他的被告人徐影智（“东北”）进行了辨认、确认。
3.被告人徐影智的供述及辨认笔录和照片。供称：我的真实姓名叫徐影智，但曾经用过贾福权的名字被判过刑。2012年7月3日二三点钟，我接到“捞仔”的电话，他跟我说他刚才进别人屋子偷了些东西，并偷了一条小轿车钥匙，叫我帮他将车开走，并答应给我500元报酬，并叫我马上去禅城区南庄镇吉利村南一商务宾馆门口等他。约7时许，我开一辆摩托去去到南一宾馆门口给电话“捞仔”。他马上走出来，带我去到南庄镇政府对面的农村信用社旁，他就将一条车钥匙给我，并按动车钥匙上的遥控，开了停在那里的一辆灰色丰田小轿车，“捞仔”叫我将车开到顺德陈村交给一个人，回来给我500元报酬。于是我上车用车钥匙开走了小轿车，并按“捞仔”的意思将车开到顺德陈村谭村的停车场。在路上有一名男子跟我电话联系，那名男子看了我开过去的车说车有卫星定位，叫我将车开走，我再打电话给“捞仔”，“捞仔”说将车卖给我，我说不敢要。他就叫我将车开到佛山市禅城区将车卖给另一个人，我不愿意将车开来开去。“捞仔”就叫我将车钥匙送回去，然后我就坐公交车回到南庄镇吉利南一宾馆门口，将车钥匙交还给了“捞仔”，“捞仔”给了我500元报酬。当天他还以750元的价钱卖给我一个黄金男式带花纹戒指。7月19日早上一个收购二手电器的人卖给我一个充电器，充电器里有一些毒品，我就放在身上，被公安机关抓获时从我身上搜出了十粒用黄色塑料纸包裹的白色粉粒、五粒用黑色塑料纸包裹的白色粉粒、十二粒用红色塑料纸包裹的白色粉粒。另被告人徐影智对给他汽车钥匙叫他开走汽车的被告人杨通军（“捞仔”）进行了辨认、确认，并对他和“捞仔”约定见面的地方、开走汽车的地点以及从他身上搜出的27粒毒品海洛因进行了指认。
4.被告人杨通军的供述及辨认笔录和照片。供称：2012年7月3日3时许，我到禅城区南庄镇解放路附近一座商品楼的一间房进行盗窃，当时盗窃了现金人民币1000多元、一个钱包（包里有钱，具体没数过），一台小灵通手机和一台摩托罗拉手机（都是粉红色的）和一条汽车钥匙。盗窃完返回南庄杏头的旅店，在楼下我叫“笑华”开门，到了他的房间后发现“红林”及其女朋友也在房间。其后我毒瘾发作，就用“笑华”135××××5565的手机打“东北”137××××9757的手机，让他送海洛因给我。约40分钟后，“东北”来到房间，给了我一个或两个海洛因（具体几个不记得），每个150元大约重1克。我当时给他摩托罗拉手机换毒品，他不肯，于是我就给了他现金。接着我和“笑华”、“红林”在房间里以“追龙”的方式吸毒，“东北”看到我偷的汽车钥匙问我是什么车，我说不知道，还问车在哪里，我就带他到盗窃现场附近，他就拿着钥匙去找车，我就开他的摩托车返回旅店，他自己找到那辆汽车开走了，当日13时许，“东北”回到我住处，说车有卫星定位不敢开了，我不清楚他将汽车开到了哪里，也没有给“东北”报酬让他开车去找卖家。盗窃来的现金1000多元已经花光了，小灵通电话和摩托罗拉手机因为卖不出去也扔掉了。
2012年6月中旬我得知“东北”的电话后才认识“东北”并开始向他购买海洛因，几乎每天我都会用132××××1751的手机打电话给“东北”叫他送海洛因给我，有时一天打一次叫他送二三克海洛因过来，有时一天打三四，每次送一克海洛因过来。“东北”卖给我的海洛因都是用黄色塑料纸包裹的一粒白色粉末，重量我称过每粒重约1克，“东北”以每粒150元的价格卖给我。我大约共支付了1万多元毒资给“东北”购买毒品海洛因。2012年7月3日凌晨我盗窃完返回南庄镇旅店打电话叫“东北”送毒品过来时，我朋友冯福生在现场。另被告人杨通军对在盗窃现场附近开走汽车并贩卖毒品给他的被告人徐影智（“东北”）进行了辨认、确认，并对入室盗窃的地点和“东北”开走汽车的地点进行了指认。
5.禅公刑勘字（2012）2320号现场勘查笔录及照片。证实位于佛山市禅城区南庄大道镇政府对面马路人行道边的汽车被盗现场和位于佛山市禅城区南庄镇解放路33号B座302房居民住宅内被盗现场的情况。
6.价格鉴定结论书。证实被盗的车号牌为粤Y×××××的佳美牌小轿车在鉴定基准日的价值为人民币75600元。
7.手印鉴定书。证实送检的由佛山监狱提供的贾福权的十指印卡上右中指指印与被告人徐影智十指印卡上右中指指印是同一人所留。
8.刑事化验检验报告书。证实在被告人徐影智身上搜出的白色粉块状物27小包，净重14.7克，红、白、黑塑料膜包装，均检出海洛因成分。
9.抓获经过。证实被告人徐影智、杨通军被抓获的时间、地点及过程。
10.户籍资料。证实被告人徐影智、杨通军的身份情况。
11.受案登记表及行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实被告人杨通军2012年7月23日因吸毒被佛山市公安局禅城分局行政拘留十五日，同年8月7日被送强制隔离戒毒二年。
12.刑事判决书及释放证明。证实被告人徐影智2006年5月24日因犯贩卖毒品罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币9000元，2012年3月10日刑满释放。被告人杨通军2003年4月18日因犯抢劫罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币1000元。2007年6月29日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，同年10月25日刑满释放。2010年9月16日因犯盗窃罪被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元，2011年8月18日刑满释放。
13.缴获赃物经过。证实2012年7月4日，被害人刘某通过安装在被盗小轿车上的卫星定位系统在佛山市顺德区陈村镇找回被盗车辆。
14.扣押、发还物品文件清单。证实公安机关扣押被盗佳美小汽车一辆已发还给被害人刘某；公安机关抓获被告人徐影智时起获并扣押了白色粉粒27粒。
15.通话清单。证实证人冯某号码为135××××5565的手机与被告人徐影智号码为137××××9757的手机在2012年7月2日至2012年7月12日期间有多次通话记录；被告人徐影智号码为137××××9757的手机与被告人杨通军号码为132××××1751的手机在2012年6月12日至2012年7月18日期间有多次通话记录。
被告人徐影智辩称他没有以非法占有的目的去开车，他不知道杨通军让他开的那辆车是盗窃所得。经查，被告人徐影智在侦查阶段一直稳定供称他接到杨通军的电话说杨刚才进别人屋子偷了些东西，并偷了一条小轿车钥匙，叫他帮忙将车开走。被告人杨通军供称“东北”看到他偷的汽车钥匙问他是什么车，他说不知道，还问车在哪里，他就带其到盗窃现场附近，徐影智就拿着钥匙去找车。证人冯某的证言证实杨通军跟徐影智说偷了一条汽车钥匙，叫徐影智帮忙开，徐影智同意后他们就离开了。上述证据可以相互印证，足以证实被告人徐影智明知杨通军让他开的那辆车并非是杨通军所有，杨通军所持有的车钥匙是盗窃所得，徐影智仍然持车钥匙将被盗车辆开走的事实，且徐影智将车开走的行为是盗窃汽车过程中的重要环节，具体将汽车盗走后如何处理并不影响盗窃罪的犯罪构成，其行为仍然构成盗窃罪，该辩解意见无事实依据，不予采纳。被告人徐影智辩称他没有贩卖毒品。经查，被告人杨通军供称2012年7月3日他通过冯福生135××××5565的电话与被告人徐影智137××××9757的电话联系向徐购买了毒品。证人冯某的证言证实2012年7月3日被告人杨通军用他135××××5565的电话打一个人的电话让对方送毒品过来，约20分钟后被告人徐影智过来给了杨通军一颗用塑料包装的毒品海洛因，杨通军给了徐150元。上述证据可以与通话清单、刑事化验检验报告书等证据相互印证，足以证实被告人徐影智贩卖毒品的事实，该辩解意见无事实依据，不予采纳。被告人徐影智还辩称缴获的毒品并非用于贩卖。经查，虽然被告人徐影智辩称从其身上缴获的毒品是从充电器里拆出来的，即使按照被告人徐影智所说修理工能够证实他拿充电器去修理，但并不能证实是何人将毒品放进充电器里，故被告人徐影智申请调取修理工证言的意见因与本案无关，不予采纳。且根据相关司法解释，对于贩毒的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其毒品犯罪的数量。该辩解意见无事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，被告人徐影智、杨通军无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取私人财物，数额巨大，其中被告人杨通军盗窃财物价值约人民币77400元，被告人徐影智盗窃财物价值人民币75600元，其行为均已构成盗窃罪。被告人徐影智无视国家法律，贩卖毒品海洛因，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人徐影智判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人徐影智因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪和盗窃罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人杨通军因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杨通军归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被盗小汽车已经起回，可以对被告人杨通军、徐影智酌情从轻处罚。被告人徐影智的辩解意见因无事实和法律依据，不予采纳。被告人杨通军辩称被抓时主动供述了盗窃的犯罪事实，是自首。经查，被告人杨通军并无主动投案的行为，其被抓后如实供述犯罪事实仅构成坦白，不构成自首，该辩解意见无法律依据，不予采纳。公诉机关建议以盗窃罪判处被告人徐影智四年至七年有期徒刑并处罚金、以贩卖毒品罪判处八年至十年有期徒刑并处罚金，以盗窃罪判处被告人杨通军四年至七年有期徒刑并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十七条第一、三款，六十九条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人徐影智犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币17000元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月19日起至2023年7月18日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人杨通军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币9000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月24日起至2017年2月23日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、对扣押的毒品海洛因14.7克予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
（本页无
审 判 长 张华伟
人民陪审员 徐佳荣
人民陪审员 梁晓静
二〇一三年五月十六日
书 记 员 黄顺兴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。