重庆市长寿区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长法民初字第03124号
原告重庆市万维化工有限公司，住所地重庆市长寿区长化总厂内，组织机构代码62203779-9。
法定代表人庄明，该公司总经理。
委托代理人李欢，重庆锯沃律师事务所律师。
被告王亮，男，1969年3月5日出生，汉族，居民，住重庆市渝中区。
委托代理人（特别授权）徐斌，重庆康实律师事务所律师。
原告重庆市万维化工有限公司（以下简称“万维公司”）与被告王亮劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月16日立案受理后，依法由代理审判员刘婕适用简易程序于2014年7月24日、9月5日公开开庭进行了审理。原告万维公司的法定代表人庄明、被告王亮两次开庭均未到庭参加诉讼，原告万维公司的委托代理人李欢、被告王亮的委托代理人徐斌到庭参加了诉讼。原、被告双方申请庭外和解无果，本案现已审理终结。
原告万维公司诉称，被告王亮系我公司的创始股东之一，从公司2000年成立时即开始在我公司主管销售等工作，除2002年双方签订了一份一年期的劳动合同外就未再签订书面劳动合同。2014年3月17日，被告以我公司未足额支付工资及未缴纳社保为由，发函解除双方劳动关系，并于同月13日向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出渝长劳人仲案字（2014）第285-1号仲裁裁决书，裁决我公司应向被告支付销售提成199200元以及解除劳动关系的经济补偿金73768.5元，我公司认为，仲裁裁决认定我公司需支付被告销售提成的证据系被告提交的《情况说明》和《产品销售月报表》，该证据系被告自行制作并私自加盖公章，不能作为认定销售提成金额的证据。因在2014年2月期间，公司公章由被告保管，该份《情况说明》是其利用职务之便自行制作并盖章，我公司从来没有就2013年的销售提成金额及支付时间与被告达成一致，该证据的内容不属实。《产品销售月报表》亦是被告自行制作并加盖公章，即使该月报表数据真实，也只是销售金额，不是实际收款金额。我公司与被告约定的2013年销售提成计算方法及支付条件是根据2013年实际销售并在次年一季度内收回货款后，按实际销售金额的1%计算提成费用，在次年第一季度内被告提交销售资料并经公司核对后发放。被告作为分管销售工作的副总经理，负责公司的销售业务并保管销售资料。2014年春节后，无故旷工长达70余天，此后再也没有上班，并将公司销售合同等重要资料擅自带走，至今拒不交还公司。经我公司初步盘点，目前2013年有上百万元的货款没有收回，原因有被告私自调货、销售手续不全等，被告的行为给我公司造成了巨大的经济损失，因此是被告的行为导致我公司无法核算提成金额，且被告还存在侵害我公司利益的行为，因此销售提成的支付条件并不成就，我公司有权不予支付销售提成，仲裁裁决我公司应立即向被告支付销售提成有误。被告解除劳动关系的理由不成立，我公司是按月足额支付被告工资，并不存在任何拖欠，未办理社会保险也系因被告一直要求以个人身份在渝中区参保，不愿意将社会保险手续迁至长寿区，并且我公司也将公司应承担的社会保险部分直接以现金发放给了被告，因此，被告以没有办理社会保险为由解除劳动关系的理由不成立。并且，被告作为公司的股东以及高级管理人员，自身有对公司尽到妥善管理的义务，在公司普遍为员工办理了社会保险的情况下，被告自己不将保险手续迁移到公司所在地，自身存在过错，责任不应由我公司承担。同时，被告自2014年春节后无故旷工多达70余天，严重违反公司规章制度及作为劳动者的基本义务，以自身行为表明不履行劳动关系，根据劳动合同法的规定，此种情形下，我公司无需支付任何经济补偿。此外，被告的月工资为5500元，即便是我公司应当支付经济补偿金，也应该按照被告的月工资5500元作为计算基数，而仲裁裁决将2013年的销售提成计入了被告的收入，我公司认为是不合理的，销售提成的性质并非为工资性收入，还包括了在开拓市场、销售管理过程中的费用补贴和成本，因此仲裁裁决我公司按重庆市2013年度职工平均工资的3倍向被告支付经济补偿金错误。综上，我公司认为，仲裁裁决认定事实不清，裁决错误，故我公司向法院提起诉讼，请求法院判决我公司不向被告支付2013年销售提成199200元及不向被告支付解除劳动关系的经济补偿金73768.5元。
被告王亮辩称，原告拖欠我的绩效工资、销售提成事实清楚，我向被告提出解除与原告公司的劳动关系是符合法律规定的，原告应当依法支付我经济补偿金和销售提成，法院还应主张仲裁裁决未予支持的绩效工资30000元及未予支持的经济补偿金部分。
经审理查明，被告王亮于2000年4月17日到原告万维公司从事总经理助理兼销售总监工作。2002年1月4日，原、被告双方签订了期限为2002年1月1日至同年12月31日的《员工聘用合同》，合同期满后双方未再签订书面的劳动合同。2013年1月至2014年2月原告万维公司每月向被告王亮支付工资5500元。原告万维公司未为被告王亮缴纳社会保险费。2013年12月17日，原告万维公司向被告王亮的交通银行账户转入24000元。2014年3月7日，被告王亮向原告万维公司通过EMS快递了律师函，该函载明“重庆市万维化工有限公司：重庆康实律师事务所接受王亮委托，指派本律师就贵司与王亮直接的劳动纠纷函告如下：鉴于王亮自2000年4月入职贵司工作至今，贵司非但不为王亮购买相关社会保险，还拖欠其2013年的工资和提成款，故此王亮依据《劳动合同法》之规定，解除与贵司之间的劳动合同关系。”同月9日，原告万维公司收到该律师函。
同时查明，原告万维公司于2014年2月18日出具了一份《情况说明》，该说明载明“王亮系公司副总经理主管销售，其2013年原定年薪为15万元，其中底薪为9万元，剩余6万元系绩效工资，鉴于公司2013年的销售情况并经与王亮协商一致，公司同意于2014年2月底支付王亮2013年绩效工资3万元及2013年销售提成19.92万元（2013年的销售量为480.975吨，销售总额19921904元，王亮的销售提成为销售总额的1%）。”2013年绿G产品销售月报表（2013年12月31日）载明全年销售量为480.975吨，销售额为19921904.52元。2014年3月12日，原告万维公司向被告王亮的交通银行账户转账30000元。
另查明，重庆市万维化工有限公司章程（二OO三年元月二十四日修订）第八条载明“本公司股东全部以货币形式出资，不以其它出资方式出资。股东名称、出资形式、出资金额及出资比例为：xx货币出资368000元占73.06%；xx货币出资108750元占21.75%；王亮货币出资23250元占4.65%。”即被告王亮是原告公司的股东之一。在2012年12月21日有庄明、王亮、肖英签名的支票审批单上载明“2012年医保11月、12月，王亮188.48；2012年医保1-12月，王亮1281.60；2012年社保3-12月，王亮4004”。同日，原告万维公司向被告王亮交通银行账户转账结算的社会保险费5474.08元。2014年4月2日，渝中区社会保险局出具的参保证明载明“截止2014年4月2日，姓名：王亮，身份证号510XXXXXXXXXXXXXXX，性别：男，社会保险号2000123375，在重庆市渝中区社会保险局参加养老（个人）保险……该同志从1993年3月至2013年4月正常参保缴费。2013年5月至今欠缴。”
审理中，原告万维公司提交了其股东王世和出具的情况说明以证明原告公司的公章在被告处保管，该说明载明“王亮自2003年起就是重庆市万维化工有限公司公司股东，主要负责劳动合同及公章的管理，并分管公司销售等工作。2014年3月初，王亮和公司另一名职工（甘学明）来我住的地方看望我，之后突然提出要将公司部分资料和公司公章放在我处，当时我拒绝接收，但王亮一再说不要我承担任何责任，也不要我出任何手续，只是暂时放在我处。在公司另一名职工的劝说下，我同意暂放我处。后公司庄明和员工张进来看望我时，我将公章和资料交回给了公司。以上所述属实，如有不实愿意承担法律责任。因我今年已经75岁，且有痛风病，行动不方便，不能出庭，特作此书面证言，说明相关情况。”同时，原告公司还提交了其向广德县海航颜料有限公司、常州彩诺化工有限公司、成都市恒辉化工颜料有限公司、济南东正染料化工有限公司发出的关于提请对账及支付货款的函、公司发货及已付款明细，以证明被告王亮销售的货物仍有销售合同等资料未提交公司以及大量货款未收回，导致其无法核对销售数据，货款无法收回，因此认为其公司有权不予发放提成。
2014年3月13日，被告王亮向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告万维公司向其支付：2010年1月1日至同年11月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额73333元；2013年拖欠的绩效工资30000元；2013年销售提成199200元；解除劳动关系的经济补偿136176元；返还申请人自己缴纳的应由单位承担的养老保险费300000元。该委于2014年5月22日作出渝长劳人仲案字（2014）第285-1号仲裁裁决，裁决原告公司支付被告王亮2013年销售提成199200元、解除劳动关系的经济补偿金73768.5元。原告公司不服，遂向本院提起诉讼。
以上事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、《重庆市万维化工有限公司员工聘用合同书》、交通银行《零售客户交易明细清单》、2014年3月7日《国内标准快递EMS快递单》、《律师函》、《2013年绿G产品销售月报表》、2013年1月至2014年2月《公司办公室工资发放明细表》、《交通银行网上转账电子回执》、支票审批单、渝中区社会保险局参保证明、《重庆市万维化工有限公司章程》、《关于提请对账及支付货款的函》、公司发货及已付款明细、申通快递详情单、情况说明两份等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，关于原告公司是否应支付被告王亮销售提成的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告公司称双方口头约定销售提成是按照被告王亮个人的销售回款来计算，被告是主管销售的，因被告未将销售资料交回公司核对，因此无法确认销售回款，故不应支付销售提成，被告王亮予以否认，原告公司未提供证据加以证明；被告王亮称其是公司的销售总监，双方约定的销售提成是按照公司全年销售总额的1%计算，同时向本院提交了《情况说明》和《2013年绿G产品销售月报表》予以证明，该《情况说明》中载明原告公司同意向其支付的销售提成金额为199200元，2013年绿G产品销售月报表（2013年12月31日）中载明销售额为19921904.50元，即销售额的1%为199219.045元。原告公司对此不予认可，称被告王亮是公司的股东，公章保管在被告王亮处，同时提交了其公司股东王世和的书面证言予以证明，但因证人王世和系原告公司的股东，与本案的处理有利害关系，同时亦未出庭作证，故本院对原告公司陈述的公章保管在被告王亮处的事实及王世和的书面证言不予采信。原告公司同时提交了向广德县海航颜料有限公司等发出的关于提请对账及支付货款的函、公司发货及已付款明细，以证明被告王亮销售的货物仍有销售合同等资料未提交公司以及大量货款未收回，导致其无法核对销售数据，货款无法收回，因此其公司有权不予发放提成，被告对此不予认可，认为以上证据材料与本案无关，因原告公司提交的证据只能证明其向广德县海航颜料有限公司等单位发出了催收货款的事实，不能证明其不应向被告支付销售提成，对此本院不予确认。因被告王亮举示的情况说明上载明的销售提成的金额与2013年绿G产品销售月报表（2013年12月31日）中载明销售额19921904.50元的1%的金额基本吻合，且均加盖了公司的印章，故本院确认原告公司应向被告王亮支付2013年度销售提成199200元。
关于原告公司是否应向被告王亮支付解除劳动关系的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的。本案中，被告王亮以原告公司未为其缴纳社会保险、拖欠2013年的工资和提成款为由于2014年3月7日向原告公司邮寄了律师函，原告公司于同月3月9日收到。但原告公司认为解除的理由不成立，认为其已将社会保险费用通过现金的方式发放给被告，同时认为支付销售提成的条件不成就，且于2014年3月12日向被告王亮转账支付了30000元。同时提交了渝中区社保局参保证明，该证明载明截止2014年4月2日，王亮从1993年3月至2013年4月正常参保缴费，2013年5月至今欠缴。此外，原告万维公司称被告王亮自2014年春节后无故旷工多达70余天，严重违反公司规章制度及作为劳动者的基本义务，以自身行为表明不履行劳动关系，该公司无需支付任何经济补偿，被告王亮予以否认，称其上班至发律师函的前一天即2014年3月6日左右，因原告公司未提供证据证明，故本院对原告陈述被告王亮旷工的情况不予采信。因渝中区社保局参保证明不能证明原告公司已为被告王亮缴纳了社会保险，且前述原告公司应向被告支付销售提成而实际未支付，同时原告公司向被告王亮支付30000元亦是在其收到律师函之后，因此被告王亮解除劳动关系的理由成立。现原、被告双方均认可解除劳动关系的时间为2014年3月7日，故本院确认原、被告双方于2014年3月7日解除劳动关系。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。因此被告王亮要求原告公司支付解除劳动关系的经济补偿金符合上述法律规定。第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。被告王亮于2000年4月17日到原告公司上班至2014年3月7日。根据上述法律规定，被告王亮于2000年4月7日至2007年12月31日在原告公司工作期间不能享受经济补偿，2008年1月1日至2014年3月7日工作期间可以享受经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
即被告王亮享受经济补偿的期限为6.5个月。
关于被告王亮解除劳动关系前十二个月的平均工资问题。被告王亮称其2013年每月收入的5500元，2013年12月27日原告公司向其账户转入全年一次性工资24000元，《情况说明》中约定的2013年绩效工资30000元，2013年销售提成199200元，因此其每月平均工资为26600元。对此原告公司予以否认，认为其每月工资为5500元，2013年12月27日向其转入的24000元是开拓费和差旅费，因被告王亮提交的交通银行《零售客户交易明细清单》中载明的2013年12月27日交易的24000元的交易地点为网上银行，交易类型为转入，其不能证明该24000元的是工资性质，因此本院不予确认。2014年3月12日原告公司向被告王亮转账支付了30000元，原告公司和被告王亮均认可该30000元为差旅费和开拓费，因此本院确认该30000元系被告王亮的差旅费和开拓费。对于《情况说明》中载明的“公司同意于2014年2月底支付王亮2013年绩效工资3万元”，原告公司称该情况说明系被告自行制作的，公章在被告处保管，但并无证据证明，因此本院确认被告王亮2013年的绩效工资为30000元。故王亮解除劳动关系前十二个月的平均工资为（199200元÷12个月×10个月＋30000元÷12个月×10个月＋5500元×12个月）÷12个月=21417元／月。因被告王亮的工资高于本地区上年度职工月平均工资（4252元／月）三倍，故原告万维公司应向被告王亮支付2008年1月1日至2014年3月7日期间解除劳动关系的经济补偿金4252元／月×3倍×6.5个月=82914元。
被告王亮在向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，要求原告万维公司支付2010年1月1日至同年11月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额73333元、2013年拖欠的绩效工资30000元、返还申请人自己缴纳的应由单位承担的养老保险费300000元。该仲裁委裁决驳回了被告王亮的以上仲裁请求，被告王亮与原告公司均未就以上请求向本院提起诉讼，故本院不予审理。对以上事实，本院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、原告重庆市万维化工有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告王亮2013年销售提成199200元；
二、原告重庆市万维化工有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告王亮解除劳动关系的经济补偿金82914元。
二、驳回原告重庆市万维化工有限公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告重庆市万维化工有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
代理审判员 刘婕
二〇一四年九月三十日
书 记 员 王丽