山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋市法刑终字第104号
原公诉机关沁水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邵永胜，男，1970年10月18日出生，山西省沁水县人，汉族，初中文化，个体经营者，住沁水县。无前科。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年4月8日被沁水县公安局取保候审；同年9月19日被沁水县公安局刑事拘留，9月25日被依法逮捕。现羁押于沁水县看守所。
辩护人吕炳坤，山西碧峰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭××，男，1974年11月17日出生，山西省泽州县人，汉族，小学文化，个体经营者，住晋城市城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年9月6日被沁水县公安局刑事拘留，同年9月20日被依法逮捕；经沁水县人民检察院决定，于2014年10月13日被取保候审。2015年1月27日经沁水县人民法院决定被逮捕。现羁押于沁水县看守所。
辩护人王红光，山西高斯通律师事务所律师。
沁水县人民法院审理沁水县人民检察院指控原审被告人邵永胜、郭××犯开设赌场罪一案，于2015年1月26日作出（2014）沁刑初字第131号刑事判决，判后，被告人邵永胜、郭××不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年8月至2014年1月期间，被告人郭××从“六哥”（个人情况不详）处取得“阳光在线”赌博网站的管理账号和密码后，将管理账号和密码转交给邵永胜，由邵永胜为“阳光在线”赌博网站担任代理，邵以赚取8‰洗码费的方式进行盈利，邵永胜和郭××之间采取银行转账的方式进行赌资结算，郭××收取赌资后交给“六哥”。被告人邵永胜担任代理期间，接受王×、崔××、王××、张×A、田××、卫××、张×B等赌客投注，涉案赌资流转共计922500元。被告人郭××为“六哥”和邵永胜提供赌资结算服务，涉案赌资流转共计922500元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人邵永胜的供述，证明：2013年8月至2014年1月期间，其通过郭××取得“阳光在线”赌博网站的代理权，其用以自己名字开设的农村信用社账户与郭××以李××名字�设的银行账户进行转账，结算赌资。其在取得代理权后，先后接受王×、崔××、张×A、王××等赌客投注，并以赚取8‰洗码费的方式营利。
2、被告人郭××的供述，证明：2013年8月至2014年1月，其从“六哥”处获取“阳光在线”网站的赌博账号和密码后转交给邵永胜，由邵永胜接受赌客投注，邵以赚取洗码费的方式营利，其从中获取好处费。其与邵永胜通过银行转账进行赌资结算，其转账使用的是其妻子李××的银行卡。
3、证人王×的证言，证明：2013年7、8月至9月期间，其在邵永胜经营的粮油门市部进行“阳光在线”网络赌博，输了47000元。
4、证人崔××的证言，证明：2013年7、8月份，其在邵永胜家进行“阳光在线”网络赌博，赌资约15000元。
5、证人王××的证言，证明：2013年5月�至2013年12月份，其在邵永胜家下分，取得用于登陆“阳光在线”赌博网站的8位数账号，后其回家使用自己的电脑登陆赌博网站进行赌博，赌资累计15000元。
6、证人张×A的证言，证明：2013年8、9月份，其在邵永胜家中进行“阳光在线”网络赌博，赌资共计1万余元。
7、证人田××的证言，证明：2013年，其在邵永胜家进行“阳光在线”网络赌博，赌资累计1万余元。
8、证人卫××的证言，证明：2013年8、9月份，其在邵永胜处下分进行“阳光在线”网络赌博，输了约9000元。
9、证人张×B的证言，证明：2013年4、5月份，其在邵永胜经营的粮油店内进行“阳光在线”网络赌博，输了约3000元。
10、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片说明，证明：2014年2月26日，沁水县公安局侦查人员对邵永胜经营的金禾粮油店进行搜查，依法扣押用于网络赌博的清华同方牌电脑主机一台、联想牌U盘一个。
11、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（电证）字（2014）11号电证检验报告，证明：经检验，从被告人邵永胜家扣押的电脑硬盘中检出下载、访问赌博软件客户端的痕迹及登陆赌博网站的痕迹；从U盘中检出阳光在线娱乐安装程序及相关文件。
12、辨认笔录，证明：2014年3月3日，郭××对邵永胜进行指认的情况。
13、被告人郭××妻子李××的农村信用社（卡号621280502000068××××）、被告人邵永胜农村信用社（卡号62128050600002××××）转账明细单及汇总表，证明：2013年8月至2014年1月期间，邵永胜、郭××通过银行转账进行赌资结算，共计922500元。
14、抓获证明，证明：2014年9月6日13时10分许，在山西省晋城火车站广场，郑州铁路公安处�阳东站派出所民警将郭××抓获。
15、被告人邵永胜、郭××的户籍证明，证明：二被告人的基本情况。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，原审法院予以采信。
据此，原审法院认为，被告人邵永胜以营利为目的，为赌博网站担任代理接受赌客投注，赌资累计922500元，其行为已构成开设赌场罪，情节严重；被告人郭××为网络赌博活动提供资金结算等服务，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；但指控被告人邵永胜、郭××开设赌场的非法获利数额，仅有被告人本人的供述，无其他证据印证，现有证据不足，不予认定。鉴于被告人邵永胜、郭××均当庭自愿认罪，可对二被告人酌情从轻处罚。公安机关在被告人邵永胜处查获的清华同方牌电脑主机和U盘等赌博用具，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》之规定，判决：一、被告人邵永胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金4万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月19日起至2018年1月18日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）二、被告人郭××犯开设赌场罪，判处有期�刑二年六个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后十日内缴纳。）三、没收赌博用具清华同方牌电脑主机一台、联想牌U盘一个，上缴国库。
上诉人邵永胜上诉意见：一、上诉人并非本案主犯，本案中被告人郭××在犯罪中起主要作用，应认定郭××为主犯，上诉人在犯罪中作用较小，系从犯，应当比照主犯从轻处罚。二、上诉人认罪悔罪，且系初次犯罪，一贯表现良好，家庭比较困难，请二审法院对上诉人予以减轻处罚。
上诉人邵永胜辩护人辩护意见：一、根据本案的事实，被告人郭××在本案中不仅提供资金结算服务，还提供网络赌博管理账号和密码，犯罪中作用大于邵永胜，应当认定为主犯，二、上诉人邵永胜主观恶性小，系初犯，认罪悔罪，应当对上诉�予以从轻处罚。
上诉人郭××上诉意见：上诉人在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。上诉人认罪悔罪，犯罪情节较轻，系初犯偶犯。应当对上诉人予以从轻处罚或予以缓刑。
上诉人郭××辩护人辩护意见：被告人郭××仅是本案中被告人邵永胜开设赌场的中介人及提供资金结算服务，在犯罪中作用较小，且具有主动坦白情节，认罪悔罪，社会危害性小，应对上诉人处以缓刑或减轻处罚。
二审经审理查明的事实同一审一致，认定本案事实的证据已在一审开庭审理时经当庭举证、质证、认证，本院审查属实，予以确认。
上诉人郭××在二审期间交纳罚金20000元。
本院认为，上诉人（原审被告人）邵永胜以营利为目的，为赌博网站担任代理接受赌客投注，赌资累计922500元，其行为已构成开设赌场罪，情节�重；上诉人（原审被告人）郭××为网络赌博活动提供资金结算等服务，其行为已构成开设赌场罪。原审判决认定被告人邵永胜、郭××犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。被告人邵永胜获得赌博账号后，担任赌博网站代理，接受他人投注，从中赚取洗码费，在犯罪中起主要作用，应认定为主犯，上诉人邵永胜及其辩护人上诉所提“应认定其为从犯”的上诉意见及辩护意见与查明的事实不符，不予支持。鉴于上诉人郭××犯罪情节较轻，认罪悔罪，在二审期间积极缴纳罚金，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，判决如下：
一、维持沁水县人民法院（2014）沁刑初字第131号刑事判决第一项、第三项；即：一、被告人邵永胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金4万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月19日起至2018年1月18日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）三、没收赌博用具清华同方牌电脑主机一台、联想牌U盘一个，上缴国库。
二、撤销沁水县人民法院（2014）沁刑初字第131号刑事判决第二项；即：二、被告人郭××犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后十日内缴纳。）
三、上诉人（原审被告人）郭××犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一�。即自2015年1月27日起至2016年8月19日止，罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 秦树杰
审判员 王 婵
二〇一五年三月三十日
书记员 冯雯雯