浙江省浦江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0726刑初575号
公诉机关浙江省浦江县人民检察院。
被告人张某甲，农民。因本案于2015年9月16日被浦江县公安局批准刑事拘留并上网缉捕，同年12月31日被浦江县公安局刑事拘留，2016年2月1日被依法逮捕。现羁押于浦江县看守所。
辩护人黄英，浙江仙华律师事务所律师。
被告人张某乙，农民。2012年1月10日曾因扰乱机关秩序被浦江县公安局处以行政拘留五日。因本案于2015年9月16日被浦江县公安局批准刑事拘留并上网缉捕，同年12月31日被浦江县公安局刑事拘留，2016年2月1日被依法逮捕。现羁押于浦江县看守所。
辩护人诸葛东升，浙江仙华律师事务所律师。
浦江县人民检察院以浦检公诉刑诉[2016]567号起诉书指控被告人张某甲、张某乙犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浦江县人民检察院指派检察员许影岚出庭支持公诉，被告人张某甲、张某乙及其辩护人黄英、诸葛东升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
浦江县人民检察院指控，被告人张某甲、张某乙伙同他人多次到创业公司的施工地阻拦施工，强拿硬要他人财物，情节严重，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条。被告人张某甲以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪、敲诈勒索罪依法追究被告人张某甲的刑事责任，以寻衅滋事罪依法追究被告人张某乙的刑事责任。本案寻衅滋事罪系共同犯罪，被告人张某乙系自首，故还应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第六十七条第一款。
被告人张某甲对寻衅滋事罪不持异议；对敲诈勒索罪提出异议，认为四万元钱系张某丙自愿给的，且在第一期工程承包时有口头约定，不存在敲诈勒索的事。被告人张某甲又于2016年8月9日提交了认罪书，对敲诈勒索罪部分自愿认罪。
辩护人黄英的辩护意见为：一、寻衅滋事罪的意见，被告人情节轻，动机不是为了非法获利，收了烟，红包退回；后果不严重，没有引发冲突；在共同犯罪中作用轻小，有自首情节，自愿认罪，认罪态度好，且取得了被害人张某戊的谅解，要求法院从轻处罚。二、敲诈勒索罪部分：不构成敲诈勒索罪：1、认定事实错误，张某甲从未对张某丙说过要去吵闹阻挠施工，也未强行索取好处费，4万元款是工程完工1年后张某丙提成给张某甲，至于张某丙擅自编造谎言威胁陈某乙是他的事，与张某甲无关。2、从证据上分析，只有张某丙与陈某乙证言，而陈某乙只是听张某丙说的，不能轻信口供。3、从主、客观要件上来看，没有非法占有他人财物和采用威胁等故意和方法，因此，张某甲收的这4万元仅构成民法上的不当得利，应予返还，属民法调整范畴，不能以刑事责任予以追究。
被告人张某乙对公诉机关指控的犯罪事实和定性没有异议。
辩护人诸葛东升的辩护意见为：1、后果不严重、社会危害性较小，犯罪情节较轻，没有严重的暴力手段。2、本案系共同犯罪，被告人张某乙在共同犯罪中的作用较小，张某乙只去过施工现场一次。3、被告人没有要求被害人送东西，系同案石顺峰所提，被告人张某乙还退出了红包。4、被告人张某乙系主动到公安机关投案自首，也自愿认罪、悔罪。请求法庭从轻处罚。
经审理查明：
一、寻衅滋事罪
2011年底，被告人张某甲、张某乙跟石顺峰、张贤正、张佩明、张联明（均已起诉）等人承包了浙江创业建设有限公司亚太大道园区的地下室挖方及围墙工程，并想要继续承包基建工程，但后来基建工程被张某戊承包，因而心生不满。为了获取非法利益，2012年3月、4月份的时候，被告人张某甲、张某乙伙同石顺峰、张贤正、张佩明、张联明等人经过事先商量，在张某戊运材料进工地以及组织工人搭建简易棚准备施工的时候，被告人张某甲、张某乙伙同张贤正、张佩明、张联明等人通过到工地上吵闹、拔掉叠砖块的拉线、踢掉叠好的砖块等方式多次阻扰张某戊的施工队施工，导致张某戊的工地停工。张某戊为了能够顺利施工，迫于压力给被告人张某甲、张某乙以及张贤正、张佩明、张联明每人4条中华牌硬壳香烟以及10000元现金，给石顺峰两瓶茅台特供酒。后张某甲、张某乙等人将中华香烟收下，将现金退还张某戊。经浦江县价格认证中心认定，中华香烟每条430元，二十条中华香烟共计价值人民币8600元。
证明以上事实的证据有：被告人张某甲、张某乙的供述和辩解、同案犯石顺峰、张贤正、张佩明、张联明的供述和辩解；被害人张某戊的陈述；证人钟某甲、柳某、郑某甲、洪某、钟某乙、项某、郑某乙的证言；卷烟价格证明；人员辨认笔录及照片；前科资料；二被告人户籍证明及抓获经过，经当庭举证、质证，被告人张某甲、张某乙均无异议，本院予以确认。
二、敲诈勒索罪
2012年下半年，经被告人张某甲介绍陈某甲从张某丙处承包了亚华水钻壳子板一期工程的一部分，张某甲从陈某甲处收取每平方3元的介绍费，陈某甲前后一共支付给张某甲介绍费人民币57000元。亚华水钻壳子板二期工程陈某甲不再承包，由兰溪人陈某乙和张某丁承包亚华水钻壳子板二期工程，被告人张某甲以到工地上吵闹阻挠施工作为威胁向张某丙提出从承包亚华水钻壳子板二期工程的兰溪人(即陈某乙)的工程款中继续抽取每平方3元的好处费，2013年7月21日，张某丙与陈某乙签订工程承包合同时，张某丙将张某甲要从工程款中收取好处费，否则就要到工地上吵闹的情况告知陈某乙，陈某乙为了工程能够顺利施工，被迫同意支付给张某甲好处费，共计人民币40000元。
证明以上事实的证据有：
1、被告人张某甲的供述和辩解，第一期壳子板工程是陈某甲做的，其从陈某甲处分三次拿的钱（1月18日供述陈某甲共给其47000元），其后来因曾经让石顺峰出面找张某丙商谈承包工程的，就想要从收取的47000元中分点钱给石顺峰，但是石顺峰不要，其就自己留下来了，其还让陈某甲直接给张佩明10000元，是因为其当时刚好有事就让张佩明找陈某甲拿的10000元，又因其当时还欠张佩明钱，所以这10000元其就没有从张佩明处取回，算是还给张佩明的；第二期壳子板工程是陈某乙做的，其从陈某乙处拿了40000元钱，是张某丙在第二期壳子板工程完工一年后拿给其的，其收下了。
2、同案犯石顺峰的供述和辩解，证实：石顺峰否认敲诈陈某甲、陈某乙，辩解称其只是帮张某甲出面找张某丙把亚华水钻一期工程的承包权给张某甲的亲戚陈某甲，其没有实施敲诈的行为，也没有敲诈勒索的故意，最后也没有从陈某甲、陈某乙处拿任何好处费。实际情况：张某甲找其帮忙跟张某丙谈由张某甲的亲戚陈某甲承包亚华水钻壳子板工程的木工活儿，如果最后谈成的话，陈某甲会给其管理费的，其后来找张某丙帮陈某甲拿下了亚华水钻壳子板工程一半的木工活儿的；以及石顺峰供述亚华水钻壳子板第二期工程包给其他人做的，张某甲收了6万的管理费。
3、同案犯张佩明的供述和辩解，证实：张佩明否认敲诈勒索陈某甲，其没有实施欺诈勒索陈某甲的行为，也没有敲诈陈某甲的犯罪故意。实际情况：2012年上半年的时候，张某甲对其、石顺峰说兰溪的一个包工头（指陈某甲）想承包亚华水钻的壳子板工程，其三人可以从中赚点管理费，后张某甲找石顺峰出面和亚华工地的基建总包头张某丙谈妥后，陈某甲就和张某丙签订了每平方52元，总共两万多平方的壳子板工程。合同签订之后，张某甲也和陈某甲签署了一份协议书，该协议大致意思是向陈某甲收取每个平方三元的管理费，协议签订后陈某甲请其、张某甲、石顺峰一起去海王世家吃饭的，之后，陈某甲陆续给了张某甲五万元人民币，这五万元是张某甲和石顺峰两个人分的，具体怎么分的其不清楚，以及在2013、2014年的时候，陈某甲到工地上拿工程尾款，当时张某甲有事，其刚好在亚华工地上，其就按张某甲说的到张某丙的车上收了陈某甲给的10000元，因张某甲还欠其钱，这钱后来其就没有还给张某甲，以及其和张某甲、石顺峰等人并未到工地上进行管理。
4、被害人陈某甲的陈述，证实张某甲并没有从其处敲诈钱财，其是自愿给张某甲介绍费的，具体情况是：其通过表姐夫周正华认识张某甲后，其就找张某甲帮忙拿亚华水钻一期工程的承包权，并承诺以每平方49元承包一期工程的木工活，后张某甲找张某丙谈好工程的相关承包事宜，就让其和张某丙签订合同的，合同签订的是52元每平方，其同意多出来的3元每平方算做是其给张某甲的介绍费，后其和张某甲签订了一个协议，是张某甲为了保证其给张某甲支付每平方3元的介绍费而签订的，后来其每次结工程款的时候，张某甲都过去拿钱的，其给张某甲5万元左右，还有一笔1万元钱是张某甲让张佩明在其拿工程款的时候拿的。
5、被害人陈某乙的陈述，证实其从张某丙处承包了亚华水钻的第二期壳子板工程，总共是一万五千多个平分，每个平方52元，但在签合同时张某丙告知其因亚华水钻的土地是七里村的，其要给七里村的石顺峰、张某甲每平方四元的好处费，不然石顺峰、张某甲等人会去吵闹找麻烦的，工程就不能顺利开工完成了，且其听张某丙说该壳子板的一期工程也被抽取了每个平方三元的好处费（但是石顺峰、张某甲没有直接找其说过要收好处费的事情）。其考虑之后，为了使工程能顺利做完就被迫同意给石顺峰、张某甲4元每平方的好处费，后该工程结算时，张某丙直接从其工程款中扣除了60000多元，但石顺峰和张某甲只是拿钱，并没有参与工程的施工，以及其不清楚该好处费有没有到石顺峰、张某甲手中；以及该壳子板工程还有一部分是张某丁做，张某丁在施工时，石顺峰他们直接向他要过好处费，但张某丁拒绝了。
6、证人张某丙的证言，证实其承包了亚华水钻的清工工程，其村的张某丁、张某甲来找其商量，其将壳子板一期工程二万五千个平方，以每个平方52元，承包给张某丁五千个平方，承包给张某甲二万个平方，但签合同时张某甲是叫陈某甲来签的，合同签好的当天，陈某甲请其和张某甲、张佩明、石顺峰去海王世家吃饭，期间其听他们说张某甲从陈某甲那里抽了每个平方三元的管理费，由张某甲、张佩明、石顺峰三人分；以及当时陈某甲从其处拿了该一期工程一万七千的尾款，给了一万元给张佩明，但是张某甲等人并没有参与工程的管理。因一期工程的盈利不高，陈某甲就不做了，其就将二期壳子板工程承包给了张某丁和一个叫陈某乙的兰溪人，当时张某甲就找到其，说要向这个兰溪人抽3元一个平方的成头，不然这个工程兰溪人是做不下去的，后签订合同的时候其就和陈某乙说明情况，陈某乙也同意的，当时其和陈某乙口头约定的是51元每个平方，因要抽3元每个平方的成头给张某甲他们，最后签订合同时是48元每个平方的，其在工程完工之后直接给了张某甲40000元的成头。
7、证人张某丁的证言，证实其是做木工的，2012年5月份的时候，其向张某丙承包了亚华水钻的7万多平方的木工活，每平方52元，但其村的张某甲等人，其没有答应，后他们去纠缠张某丙的，张某丙决定分一部分活给他们做，后张某甲等人就叫了一个兰溪人来做木工活，其在该工程上一期做了五千多平方，二期做了一万五千多平方，共计两万多平方，这个兰溪人做第一期木工活因被张某甲等人敲诈了3元每个平方的钱，就不做第二期了，第二期工程是陈某乙参与做的，陈某乙被张某甲他们敲诈4元一个平方，大概六万元的好处费。其听张某丙说过，张佩明和张某甲跟张某丙说如果要工地上正常干活，就要拔一定的成头给他们的事实
8、接受证据材料清单、协议书，证实2012年9月12日，张某甲和陈某甲签订协议，写明因张某甲跟张某丙协商成功取得土木工程的合同，承包款为52元每平方米，陈某甲应履行之前所谈好的条件，以每平方49元计算，多出部分工程款归张某甲所有，期间如有拖欠工程款等情况陈某甲可以找张某甲去跟张某丙协商。
9、工程项目分包协议，证实2013年7月21日，陈某乙与张某丙签订工程项目分包协议，协议约定工程结算按每平方47元，另外每平方加1元奖金。
上述证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
被告人张某甲的辩护人提供了张某丙的证明一份、通话记录一份，证明张某丙证明张某甲没有敲诈陈某乙。但该证据系在张某丙2016年1月13日公安询问笔录之前，而在该笔录中张某丙证实：“他也要和一期一样要抽成的，不然工程是做不下去的。”而且还证实证明是张某甲老婆要求其出的，证明上有些事不真实。故该证据本院不予采信。
本院认为，被告人张某甲、张某乙伙同他人多次到创业公司的施工地阻拦施工，强拿硬要他人财物，情节严重，二被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人张某甲以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。本案寻衅滋事罪系共同犯罪。被告人张某乙有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人张某甲一人犯数罪，依法应当数罪并罚。二被告人得到了受害人张某戊的谅解，二辩护人提出对寻衅滋事罪部分从轻处罚的辩护意见，均予以采纳。被告人张某甲的辩护人提出不构成敲诈勒索罪且应当认定自首的辩护意见，与事实不符，不予采纳。被告人张某甲对敲诈勒索罪部分也自愿认罪，可酌情从轻处罚。为了维护公私财产所有权及他人人身权利，根据被告人张某甲、张某乙的犯罪事实、情节、认罪态度及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月31日起至2017年12月30日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人张某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月31日起至2016年10月30日止。）
三、继续向被告人张某甲追缴赃款人民币四万元，返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省金华市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴文生
人民陪审员 袁海燕
人民陪审员 沈健睿
二０一六年八月十八日
代书 记员 方 芳