深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法刑一初字第169号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人郑某某
因本案，2014年9月1日被羁押，同年9月2日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人骆勇生，广东国晖律师事务所律师。
被告人顾某
因本案，2014年9月1日被羁押，同年9月2日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人李波，广东巨龙律师事务所律师。
辩护人汪晓亮，广东巨龙律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2015）70号起诉书指控被告人郑某某犯贩卖毒品罪，被告人顾某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派代理检察员皮慧平出庭支持公诉，被告人郑某某、顾某及其辩护人骆勇生、李波到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2014年9月1日16时许，谷某玲通过短信与被告人顾某取得联系向其求购人民币2000元的毒品冰毒。顾某则通过电话及短信与被告人郑某某取得联系，让郑某某将人民币2000元的毒品送至顾某的住处。随后郑某某将毒品带至顾某所在的本市罗湖区庆云花园准备与顾某进行毒品交易，当被告人郑某某来到顾某住处所在楼层后察觉到有异样后立即逃跑。公安机关伏击民警见状随即在庆云花园虹景阁楼下将郑某某抓获，民警当场在郑某某身上缴获郑某某装在黄金叶香烟盒内，用于贩卖的毒品一包。随后民警又在顾某的住处将被告人顾某抓获，并当场在顾某的住处客厅茶几上查获一小包毒品及在电视机柜下方缴获吸毒用具。当谷某玲来到顾某的住处庆云花园虹景阁楼下准备向顾某拿毒品时，被民警抓获，并当场在谷某玲随身挎包内缴获一小包毒品。经鉴定，被告人郑某某、顾某用于贩卖的毒品中检出甲基苯丙胺成份，净重10.20克；在顾某住处缴获的毒品中检出甲基苯丙胺成份，净重0.32克。
另查明，被告人顾某曾多次留被告人郑某某或者陈某在其住处吸食毒品。
为证明上述事实，公诉机关提交物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人郑某某的行为已构成贩卖毒品罪，被告人顾某的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人郑某某、顾某归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人郑某某对指控贩卖毒品罪的上述犯罪事实及上述证据无异议，但认为不构成贩卖毒品罪。其辩护人辨称对公诉机关起诉被告人郑某某基本事实不持异议，但辩护人认为郑某某行为不构成贩卖毒品罪：1、被告人郑某某应以非法持有毒品罪认定。2、本案属于特情引诱中的犯意引诱，应当从轻处罚。3、被告人郑某某如实交待犯罪事实，认罪态度好，属坦白，可以从轻处罚。4、被告人郑某某是初犯，有认罪悔罪的诚意，望法庭对其酌情从轻判处。5、被告人郑某某在毒品没有与顾某成交，在返回的途中被抓获，代买行为未完成，属犯罪未遂，比照既遂犯从轻或者减轻处罚。且毒品没有流入社会，没有造成危害后果。6、被告人郑某某家庭情况特殊，请求法庭酌情从轻处罚。综上，建议对被告人郑某某以非法持有毒品罪，判处二年以下有期徒刑，请求法庭对被告人郑某某从轻处罚。
被告人顾某对上述犯罪事实及上述证据无异议，对指控其容留他人吸毒罪无异议，对指控贩卖毒品罪有异议，认为其没有牟利的目的且从中没有获利，纯属帮朋友，不构成犯罪。其辩护人认为被告人顾某只构成容留吸毒罪，不应认定构成贩卖毒品罪。理由如下：1、顾某帮谷某玲代买毒品，其客观上无牟利的行为和结果，主观上没有牟利的意图。2、谷某玲委托顾某购买毒品并不是为了实施其他毒品犯罪，谷某玲也没有实施其他毒品犯罪，司法机关亦未认定谷某玲构成了其他毒品犯罪，因此，顾某不构成共同犯罪。3、顾某的行为是纯粹的代购行为，不是代卖行为，也不是居间介绍行为，不与郑某某构成共同犯罪。4、因毒品还在郑某某手上，顾某没有对毒品的支配权，因此顾某不构成非法持有毒品罪。5、顾某容留他人吸毒具备坦白情节，且只容留了好朋友在家吸毒没有牟取非法利益，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年9月1日17时许，谷某玲（已被行政处罚）通过短信联系被告人顾某求购人民币2000元的毒品冰毒，并通过转账的形式支付顾某人民币2000元的毒资，同时约定前往顾某位于本市罗湖区庆云花园虹景阁21B的住处取毒品。顾某则通过电话及短信与被告人郑某某取得联系，向郑某某购买人民币2000元的毒品并约定送至顾某住处。随后郑某某将一包毒品装在一黄金叶的香烟盒内带至顾某所在的庆云花园准备与顾某进行毒品交易，被告人郑某某来到顾某住处庆云花园虹景阁21B门口时，察觉有异样便随即逃跑，在顾某住处楼下被公安机关伏击民警抓获，民警当场在郑某某身上缴获装在黄金叶香烟盒内，用于贩卖的毒品一包（经鉴定，毒品中检出甲基苯丙胺成份，净重10.20克）。随后民警在庆云花园虹景阁21B屋内将被告人顾某抓获，当场在顾某住处的客厅茶几上查获一小包毒品（经鉴定，毒品中检出甲基苯丙胺成份，净重0.32克）及在电视机柜下方缴获吸毒用具，并现场抓获1名吸毒人员陈某。同日21时30分左右，谷某玲来到顾某住处庆云花园虹景阁楼下准备上楼取毒品时，被民警抓获，民警当场在谷某玲随身挎包内缴获一小包重毒品（经鉴定，毒品中检出甲基苯丙胺成份，净重0.58克）。
另查明，被告人顾某多次容留陈某在其住处吸食毒品。
上述事实有以下证据予以证实：
一、被告人供述
1、被告人郑某某供述，证实案发当天2014年9月1日下午19时左右顾某致电向其购买冰毒人民币2000元，后以短信联系，约定在顾某本市罗湖区田心村庆云花园虹景阅21B家中交易，其于20时30分左右到达该处21楼出电梯时发觉好像有人跟踪就下楼，当走到庆云花园门口时被警察抓获，并在其裤子口袋里缴获一个用黄色“黄金叶”烟盒装的一小包毒品，并证实其有吸毒的事实。
2、被告人顾某的供述，证实案发当天2014年9月1日下午6点多，谷某玲通过电话联系找其购买人民币2000元冰毒，并通过转账给其汇款人民币2000元。其则与郑某某电话联系，让郑某某将人民币2000元冰毒送至其家中。当晚21时许，警察在家中将其抓获，并在其家中缴获了一小包冰毒和吸毒工具冰壶一套。其帮谷某玲向郑某某购买冰毒没有获利，纯粹朋友相帮。另证实被现场抓获的吸毒人员陈某约有十几次在其家中吸毒，陈某所吸的毒品是其找外面认识的人买来的，吸毒工具是从朋友处拿来用的。
二、证人证言
1、证人谷某峰的证言，证实谷其峰于2014年8月21日因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获后，检举顾某家中经常有人吸毒并协助公安机关将顾某抓获的事实。
2、证人谷某玲的证言，证实2014年9月1日19时左右，其找顾某买冰毒，并通过网银转账方式转了人民币2000元的给顾某，大约21时39分左右，其到罗湖区田心村云庆花园顾某家楼下准备上楼拿毒品时被警察抓获，警察在其随身所带的化妆包一个黑色的皮夹子里缴获出一小包冰毒的事实。
3、证人陈某的证言，证实案发时其在顾某家中（即深圳市罗湖区田心村庆云花园虹景阁21B）吸毒时被警察抓获，警察在顾某家中查获一小包冰毒，称其从2014年2月开始吸毒，每月一次，距离被抓时有5次以上，每次吸毒均在顾某家中，吸的冰毒及吸毒工具均由顾某提供的事实。
4、证人周某的证言，周某是深圳市罗湖区田心村庆云花园虹景阁21B房屋的所有权人，证实该房子在案发时已由被告人顾某所租住的事实。
5、证人潘某锋的证言，潘某锋是深圳市公安局笋岗派出所民警，证实于2014年9月1日20时30分许，其与同事罗某在深圳市罗湖区田心村庆云花园虹景阁21B房门口伏击时发现有一男子出现在庆云花园虹景阁21B房门口形迹可疑，该男子站了一会后转身往电梯口走，其与同事罗某在楼下将该男子抓获，并在男子身上缴获疑似冰毒一包。经核查，该男子叫郑某某，并由郑某某供述该冰毒是顾某向他购买的。于2014年9月1日在21时许，在虹景阁21B将顾某及陈某抓获，并在客厅内缴获吸毒工具冰壶一套及疑似冰毒一小包。由顾某供述谷某玲是向她购买毒品的人。于2014年9月1日22时许，在虹景阁楼下将谷某玲抓获的事实经过。
6、证人罗某的证言，罗某是深圳市公安局笋岗派出所民警，证实的内容与证人潘某峰一致。
三、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实2014年9月1日20时30分许，民警根据刑事在押人员举报，在深圳市罗湖区田心村庆云花园将郑某某、顾某、陈某、谷某玲抓获并立案侦查的事实。
2、检举信，证实谷某峰向公安机关检举顾某的事实。
3、搜查证、搜查笔录，证实本案相关事实。
4、转账记录，证实谷某玲转款人民币2000元给顾某的事实。
5、短信聊天记录，手机短信笔录，通话记录，证实谷某玲向顾某求购毒品，顾某则向郑某某联系购买毒品等相关事实。
6、租赁合同及其他相关资料，证实被告人顾某租住于在深圳市罗湖区田心村庆云花园虹景阁21B房的事实。
7、被告人郑某某、顾某体检表，证实上述两被告人的身体状况。
8、扣押决定书、扣押清单，疑似毒品收条，证实缴获涉案毒品的相关情况。
9、被告人郑某某、顾某身份信息，证实两被告人的身份情况。
10、谷某玲、陈某行政处罚决定书，证实谷某玲及陈某被行政处罚的事实。
四、物证：涉案毒品及吸毒工具，证实涉案相关事实。
五、鉴定意见
1、公（深）鉴（理化）字（2014）5025号检验报告，证实在郑某某身上缴获的毒品重10.20克，检出甲基苯丙胺；在顾某家中（位于深圳市罗湖区田心村庆云花园虹景阁21B房）缴获的毒品重0.32克，检出甲基苯丙胺成份；在谷某玲随身挎包内缴获的毒品重0.58克，检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关指控的被告人郑某某犯贩卖毒品罪，被告人顾某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的上述事实客观、真实，上述证据来源合法且经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，被告人郑某某、顾某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品故意贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人顾某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关对被告人郑某某犯贩卖毒品罪，被告人顾某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予支持。公诉机关指控被告人顾某容留郑某某吸食毒品的事实，仅有被告人顾某的供述，证据不充分，不予支持；对公安机关指控被告人顾某多次容留陈某吸食毒品的事实，有被告人顾某的供述证实，且与证人陈某的证词相互印证，予以支持。关于被告人郑某某辩称其不构成贩卖毒品罪的辩解，经查，被告人郑某某主观上明知是毒品，客观上按照被告人顾某求购的毒品价格、毒品的交易地点，已将顾某求购的毒品送至毒品交易地点，该事实有被告人郑某某的供述、被告人顾某的供述予以证实，有证人证言、物证、书证等证据相互印证，足以认定。被告人郑某某上述行为符合贩卖毒品的构成要件，应以贩卖毒品罪追究郑某某的刑事责任，故认定被告人郑某某贩卖毒品数量为10.20克（含甲基苯丙胺成份），对上述相关辩护意见，不予采纳。关于被告人顾某及其辩护人辩称被告人顾某不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，被告人顾某在主观上明知谷某玲向其求购的是毒品，客观上已收取谷某玲的毒资，并约定由谷某玲到其家中收取毒品，同时被告人顾某向郑某某购卖毒品的行为是受其贩卖毒品目的所支配，属于贩卖毒品的行为方式之一，被告人顾某是否以牟利为目的或是否获利均不影响其实施贩卖毒品事实的成立，被告人顾某上述行为符合贩卖毒品的构成要件，应以贩卖毒品罪追究被告人顾某的刑事责任，认定贩卖毒品的数量为10.52克（含甲基苯丙胺成份），对上述相关辩护意见，不予采纳。被告人郑某某曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郑某某、顾某基本如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。鉴于被告人郑某某、顾某贩卖的毒品未流入社会，酌情从轻处罚。被告人顾某犯贩卖毒品罪及容留他人吸毒罪，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月1日起至2021年8月31日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人顾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，总和刑期有期徒刑八年，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒七年零六个月，并处罚金人民币6000元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月1日起至2022年2月28日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、缴获的上述涉案毒品，予以没收，由公安机关依法予以销毁；缴获的吸毒工具冰壶一套，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王燕群
代理审判员 杨晓玲
人民陪审员 朱国萍
二〇一五年四月三日
书 记 员 王雨婷
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
一、第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、第三百五十四条：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
三、第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
四、第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
五、第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。