安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖15刑终96号
原公诉机关霍山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）严世林，男，汉族，1957年3月23日出生于安徽省霍山县，高中文化，农民，住霍山县。曾因犯过失伤害罪于1992年6月20日被霍山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2016年4月9日被霍山县森林公安局民警带至该局接受询问，次日被刑事拘留，同年4月22日经霍山县森林公安局决定被取保候审，同年9月19日被霍山县人民检察院取保候审，2017年1月5日经霍山县人民法院决定继续对其取保候审，同年3月14日经该院决定被逮捕。现羁押于霍山县看守所。
霍山县人民法院审理霍山县人民检察院指控原审被告人严世林犯非法采伐国家重点保护植物罪一案，于2017年3月8日作出（2017）皖1525刑初9号刑事判决。原审被告人严世林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年农历腊月间，被告人严世林在位于霍山县其舅兄张某1家自留山上采挖了12株国家一级保护植物银缕梅(野木瓜)，将其移植到家中栽种。2016年4月9日，被告人严世林被口头传唤到案。
另查明：被告人严世林因犯过失伤害罪，于1992年6月20日被霍山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
原判依据现场勘验笔录，指认笔录，扣押决定书及银缕梅根桩照片，落儿岭林业站出具的苗木调查登记表，霍山县人民法院(1992)刑字第30号刑事附带民事判决书，到案经过，国家重点保护野生植物名录(第一批)，霍某刑鉴字(2016)07号关于严世林采挖的树木树种及保护级别的鉴定意见，证人张某1、罗某的证言，被告人严世林的供述等证据认定上述事实后认为，被告人严世林违反国家规定，非法采伐珍贵树木，情节严重，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪。被告人严世林有犯罪前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人严世林犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；扣押在案的银缕梅根桩，由原扣押单位依法处理。
严世林上诉主要提出：自己不知道野木瓜是银缕梅，也不知道银缕梅是国家重点保护的野生植物，只是听林业站的工作人员讲野木瓜不能买卖。2014年林业站的工作人员也只是对其家中五棵野木瓜中大的一棵进行了登记。自己将舅兄张某1家自留山上的野木瓜移植到家中花园栽种，避免了被砍伐，保护了国家一级保护植物，而且自己没有买卖、损坏野木瓜，不能定性为非法采伐。故其行为不构成非法采伐国家重点保护植物罪。此外，原判认定其有犯罪前科，对其酌定从重处罚不公平。综上，要求宣告无罪。
经审理查明：原判认定的2015年农历腊月间，上诉人严世林在位于霍山县其舅兄张某1家自留山上采挖了12株国家一级保护植物银缕梅(野木瓜)，将其移植到家中栽种的事实，有下列经过一审庭审举证、质证的证据证实：
1、现场勘验笔录：证实2016年4月14日，霍山县森林公安局在张某1的带领及见证下，对位于霍山县严世林采挖银缕梅的现场进行了勘查。采挖中心位置在山脚下水沟旁边，在采挖现场发现采挖遗留的挖坑10个，挖坑较为新鲜。挖坑旁的水沟边遗留有银缕梅的枯枝，截面为刀砍痕迹。
2、指认笔录：证实被告人严世林于2016年6月20日到现场指认其于2015年农历腊月间，采挖12株国家一级重点保护野生植物银缕梅的具体位置情况。
3、扣押决定书及银缕梅根桩照片：证实被告人严世林非法采挖的银缕梅根桩12株及曾经非法采挖的银缕梅根桩5株已被扣押，并被栽植于霍山县文峰公园。
4、霍林刑鉴字(2016)07号《关于严世林采挖的树木树种及保护级别的鉴定意见》：证实被告人严世林采挖的17株银缕梅，别名野木瓜，是国家一级重点保护植物。
5、国家重点保护野生植物名录(第一批)：证实银缕梅为国家一级重点保护植物。
6、苗木调查登记表：证实2014年5月6日，落儿岭镇林业站对严世林家栽种的苗木进行调查登记，其中登记了野木瓜1棵，属无证经营。
7、到案经过：证实2016年4月9日，被告人严世林经霍山县森林公安局执法民警口头传唤并将其带至该局接受询问，次日对其刑事拘留。
8、六安市人口信息管理系统下载件：证实被告人严世林的身份事项。
9、证人张某某证言：证实2015年农历腊月间，其姐夫严世林看到他家背阴山水口外山场有一颗野木瓜树，想要挖去。在严征求其意见时，其表示同意。并确定当时严世林讲要挖的就是野木瓜，不是其他树。2016年正月初十，其上山捡柴禾，看到山上采挖后留下的新鲜垱子。2016年正月十二，严世林嫁女儿，其去喝喜酒，问严世林山场上的树是不是他挖的，严承认。
10、证人罗某（霍山县落儿岭镇林业站站长）证言：证实2014年春，其安排林业站的人会同落儿岭镇行政执法人员对本辖区野生珍贵树木进行登记，并宣传有关林业政策。2015年8月，其到过严世林家，看到严世林家门口栽植许多映山红等野生苗木，自己当时跟严世林说过，野生树木不能非法采挖，更不能贩卖出售。
11、证人张某2（霍山县落儿岭镇林业站副站长）证言：证实2014年受林业局安排进行野生植物登记，到严世林家登记过，并告诉严世林野木瓜是野生植物，不能随便采挖。
12、被告人严世林供述：证实其家中共栽植17棵野木瓜，其中5棵是多年前在自家山场上挖的。2015年腊月间，其在位于霍山县其舅兄张某1家山场采挖了12株野木瓜，移植到自家栽种。前年(2014年)春上，落儿岭镇林业站工作人员曾经到过自己家，在其家前面小屋墙上张贴布告，给其发了保护野生植物宣传单，还对其家中栽植的包括野木瓜的树木进行了拍照、登记，并讲野木瓜是国家保护植物，不能卖。自己也知道野木瓜是国家保护植物，不能采挖。去年（2015年）七月，自己从事孔雀河漂流安全员工作，一天在鬼门关（地名）跟前躲雨的时候，有人看到了野木瓜，知道自己喜欢挖野树蔸子，叫自己去挖。其称“这东西不能搞，是国家保护的，搞了犯法。”
针对严世林提出的自己不知道野木瓜是银缕梅，也不知道银缕梅是国家重点保护的野生植物，自己没有买卖、损坏野木瓜，不能定性为非法采伐国家重点保护植物的上诉理由，本院根据审理查明的事实、证据，评述如下：
首先，严世林明知采挖的是野木瓜。证人张某某证实严世林在他家自留山上挖树时，明确告知其挖的是野木瓜，严世林对此不否认，严世林在上诉状中亦明确讲到其“没有说在挖树时不认识野木瓜，只是说不知道野木瓜树是珍贵树种”。由上可见，严世林在张某1家自留山上采挖树木时已明知自己采挖的是野木瓜。
其次，严世林明知野木瓜是国家重点保护植物。霍山县落儿岭林业站站长罗某证实2014年春，他安排林业站的人会同落儿岭镇行政执法人员对本辖区野生珍贵树木进行登记，并宣传有关林业政策。2015年8月，其到过严世林家，看到严世林家门口栽植许多映山红等野生苗木，自己当时跟严世林说过，野生树木不能非法采挖，更不能贩卖出售；该站副站长张某2证实2014年受林业局安排进行野生植物登记，到严世林家登记过，并告诉严世林野木瓜是野生植物，不能随便采挖；另有苗木调查登记表证实当时对严世林家的一棵野木瓜等树木进行了登记；严世林供认前年(2014年)春上，落儿岭林业站工作人员曾经到过他家，在他家前面小屋墙上张贴布告，给其发了保护野生植物宣传单，还对他家栽植的包括野木瓜的树木进行了拍照、登记，并讲野木瓜是国家保护植物，不能卖，并供认其知道野木瓜是国家保护植物，不能采挖。由上可见，严世林在采挖张某1家自留山上12棵野木瓜之前已明知野木瓜是国家重点保护植物。
明知是国家重点保护植物，不论该植物是何名称，不影响当事人主观上对该植物属国家重点保护植物的认知。银缕梅在当地俗称野木瓜，尽管严世林称其不知道野木瓜是国家重点保护植物银缕梅，但严世林对野木瓜属国家重点保护植物并被禁止采挖是明知的，故不论严世林知道与否，均不影响严世林非法采挖国家重点保护植物的事实认定。
第三，禁止采挖国家重点保护野生植物的行为应认定为非法采伐行为。国家重点保护的野生植物要求是在野生状态下生长，并予以保护。国家规定，属于国家一级保护野生植物的，禁止采挖，而银缕梅为国务院1999年8月4日批准的《国家重点保护野生植物名录（第一批）》列明的一级保护植物。从在卷的证据看，严世林明知野木瓜属国家重点保护植物并被禁止采挖，然而其不仅实施了采挖行为，而且在采挖中对野木瓜进行了砍枝等毁坏行为。由上可见，严世林的行为应当认定为非法采伐国家重点保护植物的行为。
综上，严世林的上述上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人严世林违反国家规定，非法采伐国家重点保护的野生植物，情节严重，其行为构成非法采伐国家重点保护植物罪，应依法惩处。严世林称其行为不构成非法采伐国家重点保护植物罪，要求宣告无罪的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张本山
审判员 徐海波
审判员 王 欣
二〇一七年四月十七日
书记员 吴章谊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
第（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。