辽宁省朝阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民三终字第29号
上诉人（原审原告）朝阳首钢北方机械有限责任公司。
法定代表人孙远，董事长。
委托代理人葛凤军。
被上诉人（原审被告）米德源。
上诉人首钢北方公司因劳动争议一案，不服双塔区人民法院（2014）朝双民初字第02683号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由法官刘玉华担任审判长，法官姜永涛、王海娇参加的合议庭进行了审理。上诉人的委托代理人葛凤军，被上诉人米德源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
首钢北方公司在一审中起诉称：被告米德源于2011年4月16日在原告处发生工伤，伤残部位在左眼。2012年5月18日，经朝阳市劳动鉴定委员会鉴定为伤残七级。伤残鉴定后，治疗期满，停工留薪期结束，原告根据被告的身体状况，安排被告到保卫部门工作，但被告以工资低为由拒不上班，并提出上班可以，但工资不能低于2，000.00元／月。2012年12月，原告约谈被告，拟解除与被告的劳动合同，并按七级伤残标准为被告支付各种补偿补助，但被告提出按五级伤残标准享受有关待遇。被告提出的要求超出有关规定，原告无法满足，要求其继续上班，但被告仍不上班，并与他人建立了事实劳动关系。2013年5月10日，被告进行股权转让。2013年5月13日，被告提出离厂申请。原告认为被告的身体状况可以满足保卫部门工作的需要，且被告已有一年时间没有上班，公司不能白养一个人，故不同意其离厂申请，要求被告上班，但被告仍以工资低为由拒不上班。2013年12月20日，原告以书面形式通知被告上班，被告仍以工资低为由拒不上班。2014年1月22日，原告将被告以旷工名义出名，解除劳动合同。在2012年5月19日至2014年1月22日被告旷工期间，原告为被告支付了工资、保险待遇等合计28，795.08元。原被告双方于2005年签订劳动合同，合同约定劳动者违纪应向用人单位支付5，000.00元违约金。被告长期旷工，属于严重违纪，应当支付违约金。被告自2012年5月18日取得伤残程度鉴定结论后，至2014年1月22日解除劳动关系止，一直没有到原告处上班，也没有申请延长停工留薪期，旷工的事实存在。根据权威的定义，工资是用人单位对员工的劳动所支付的报酬。被告长期不上班，没有付出任何劳动，当然不应该取得任何报酬。根据《辽宁省工资支付规定》第二十七条“劳动者在事假期间，用人单位可以不支付其工资”的规定，原告认为，旷工是比事假严重的违纪违规情形，原告要求被告返还旷工期间工资、保险待遇等，事实清楚，依据充分。朝劳人裁字（2014）113号裁决书的裁决是错误的，应当依法撤销该裁决。为此原告提起诉讼，请求依法撤销朝阳市劳动人事争议仲裁委员会朝劳人裁字（2014）113号裁决书；判决被告返还原告在被告旷工期间支付的工资18，445.00元、各种保险费9，980.28元、工会经费369.80元，合计28，795.08元；判决被告支付劳动合同违约金5，000.00元；本案诉讼费由被告承担。
米德源在一审中答辩称：2011年4月16日我在原告处上班期间受伤，2012年5月18日朝阳市劳动鉴定委员会鉴定为7级伤残，2012年6月26日原告收到鉴定结论，我是事后在原告处得到的鉴定结论。工伤发生后，我并未像原告所说的拒不上班，也没有与其他单位建立劳动关系。依据《工伤保险条例》第33条规定，我因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，应由原告按月支付，停工留薪期最长为两年。我被鉴定为7级伤残等级后，只是停发原待遇，不是停发工资，我生活必需的工资按《劳动法》的规定，原告在未与我解除劳动合同的期限内，必须为我开不得少于朝阳市同期最低生活标准的工资，而原告给我开的工资，有很大一部分少于朝阳市同期最低生活标准，我保留向原告索要低于朝阳市同期最低生活标准部分的权利。在我与原告未解除劳动合同之前，原告除了有义务为我开工资外，还有义务按有关规定为我参保各项社会保险。关于违约金问题，因原告与我签订的劳动合同违反了《劳动合同法》第二十五条的规定，是无效的，违约金只能在用人单位为劳动者提供专项培训费用，且用人单位与劳动者约定服务期和竞业限制的劳动合同中适用，本案不存在以上情形。综上，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会朝劳人裁字（2014）113号裁决书适用法律合法准确，原告的诉讼请求无事实和法律依据，应予以驳回，本案诉讼费由原告自行承担。
一审法院审理查明：被告米德源原是原告首钢北方公司的职工。2011年4月16日，被告米德源因工受伤。2012年5月18日，朝阳市劳动鉴定委员会确定被告米德源为因工致残柒级。被告米德源自2011年4月16日因工受伤后，一直没有上班，原告首钢北方公司也没有停发被告米德源的工资及社会保险等。后被告米德源提出退厂申请，原告首钢北方公司于2013年12月20日向被告米德源发出“通知”，不同意被告米德源的退厂申请，并要求被告米德源于2014年1月2日回公司上班，否则按旷工处理。但被告米德源仍没有上班。2014年1月20日，原告首钢北方公司作出“关于给予米德源除名的通知”，以被告米德源接到上班通知后，仍然不到公司上班，连续旷工超过十五天为由，决定给予被告米德源除名，解除劳动合同。2014年1月22日，原告首钢北方公司与被告米德源解除劳动合同。解除劳动合同后，双方因工伤待遇发生争议，被告米德源向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年5月23日，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会作出朝劳人裁字（2014）84号裁决书，裁决原告首钢北方公司支付被告米德源一次性伤残就业补助金34，043.40元。原告首钢北方公司对该裁决不服，于2014年6月6日向本院提起民事诉讼，后又于2014年7月7日向本院申请撤回起诉，本院裁定准许撤回起诉。原告首钢北方公司又向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告米德源归还旷工期间领取的工资、保险待遇及违约金等共计33，794.18元。2014年7月9日，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会作出朝劳人裁字（2014）114号裁决书，裁决驳回原告首钢北方公司的各项申请请求。原告首钢北方公司对该裁决不服，向本院提起民事诉讼。
一审法院判决认为，用人单位与劳动者建立劳动关系后，双方均应当按照有关劳动法律规定，履行相应的义务，劳动者履行劳动义务，用人单位履行向劳动者发放劳动报酬和缴纳社会保险费用义务。劳动者因工受伤，应当享受工伤待遇。劳动者没有法定事由长期不在单位从事劳动，用人单位也未按照法律规定解除其劳动合同的，用人单位应当按照最低工资标准承担该劳动者的生活费和相应的社会保险费用。本案中，被告米德源自2011年4月16日因工受伤后，一直没有上班，但原告首钢北方公司既没有对被告米德源不上班的行为作出认定和处理，也没有解除与被告米德源的劳动合同，直到2013年12月20日，原告首钢北方公司才向被告米德源发出“通知”，“通知”中写明“您于2011年4月16日发生工伤休息至今已经两年多了，根据工伤的有关规定，经公司研究决定，不同意您的退厂申请，请您于2014年1月2日回公司上班，否则按旷工处理”。被告米德源接到“通知”后仍未上班，原告首钢北方公司以被告米德源连续旷工超过十五天为由，于2014年1月20日作出“关于给予米德源除名的通知”，并于2014年1月22日与被告米德源解除劳动合同。由此可见，原告首钢北方公司在2013年12月20日向被告米德源发出“通知”之前，对被告米德源未上班的行为并没有认定为旷工。即使被告米德源无法定理由不上班，在未解除劳动合同之前，原告首钢北方公司可以不向被告米德源发放其正常上班时应得的工资，但应当向被告米德源发放不低于朝阳市最低工资标准的生活费和缴纳社会保险费用。根据原告首钢北方公司提供的工资发放表，可以证明被告米德源在2013年5月之前每月实领工资不足900.00元，略高于同期朝阳市最低工资每月780.00元的标准；2013年6月被告米德源实领工资为606.20元；在2013年7月之后被告米德源每月实领工资不足600.00元，低于同期朝阳市最低工资每月900.00元的标准（2013年7月1日起朝阳市最低工资标准由每月780.00元调整为每月900.00元）。因此，原告首钢北方公司要求被告米德源返还旷工期间支付的工资、各种保险费、工会经费，没有事实和法律依据。原告首钢北方公司与被告米德源签订的劳动合同书于2011年1月1日生效，该劳动合同书第十条第（三）项约定“甲乙任何一方违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同应按规定承担赔偿责任，并可按约定向对方交纳违约金，其违约金额5，000.00元”。《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”，该法第二十二条规定“用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定，应当按照约定向用人单位支付违约金”，该法第二十三条规定“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”。因此，原告首钢北方公司与被告米德源签订的劳动合同书第十条第（三）项关于违约金的约定，违反《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条的规定，无法律效力。故对原告首钢北方公司要求被告米德源返还旷工期间支付的工资、各种保险费、工会经费以及支付劳动合同违约金的诉讼请求不予支持。判决：驳回原告朝阳首钢北方机械有限责任公司的诉讼请求；案件受理费5.00元，由原告朝阳首钢北方机械有限责任公司负担。
首钢北方公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：1、米德源系旷工行为，故应将上诉人在其旷工期间支付的工资，各项保险费，工会经费合计28795.08元返还上诉人；2、应判决米德源向上诉人支付劳动合同违约金5000元。
米德源答辩称：原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有劳动合同书、工资发放表、社会保险费缴费情况表、缴费凭证、通知、关于给予米德源除名的通知、米德源的社会保险登记证、养老保险关系接续登记表、工资卡账户明细清单、伤残证、朝阳市劳动鉴定委员会“职工工伤与职业病致残程度鉴定结论通知单”（朝劳鉴字（2012）409号）、解除劳动合同登记表、朝阳市劳动人事争议仲裁委员会朝劳人裁字（2014）84号、114号裁决书、（2014）朝双民初字第02159号民事裁定书及当事人的陈述等在卷佐证。
本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系后，劳动者付出劳动，用人单位应履行向劳动者发放劳动报酬和缴纳社会保险费用义务。劳动者因工受伤，应当享受工伤待遇。劳动者没有法定事由长期不在单位从事劳动，用人单位也未按照法律规定解除其劳动合同的，用人单位应当按照最低工资标准承担该劳动者的生活费和相应的社会保险费用。本案中，米德源自2011年4月16日因工受伤后，一直没有上班，首钢北方公司既没有对米德源不上班的行为作出认定和处理，也没有解除与米德源的劳动合同，直到2013年12月20日，首钢北方公司才向米德源发出“通知”，“通知”中写明“您于2011年4月16日发生工伤休息至今已经两年多了，根据工伤的有关规定，经公司研究决定，不同意您的退厂申请，请您于2014年1月2日回公司上班，否则按旷工处理”。米德源接到“通知”后仍未上班，首钢北方公司以米德源连续旷工超过十五天为由，于2014年1月20日作出“关于给予米德源除名的通知”，并于2014年1月22日与米德源解除劳动合同。由此可见，首钢北方公司在2013年12月20日向米德源发出“通知”之前，对米德源未上班的行为并没有认定为旷工。故应向米德源发放不低于朝阳市最低工资标准的生活费和缴纳社会保险费用。另双方关于违约金的约定违反法律的强制性规定，属无效，故不予支持。综上，上诉人的上诉请求理由不充分，本院不予采纳。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘玉华
代理审判员 姜永涛
代理审判员 王海娇
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 贲 娜