湖南省衡阳市珠晖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠民一初字第371号
原告何某某，男。
委托代理人齐向潮，湖南天戈律师事务所律师。
委托代理人刘伟涛，湖南天戈律师事务所律师。
被告常宁市中医院，住所地湖南省常宁市宜阳镇群英东路**号。
法定代表人刘志坚，院长。
委托代理人易志华，常宁市法律援助中心律师。
被告中国人民解放军第一六九医院，住所地衡阳市珠晖区东风南路***号。
法定代表人郭立新，院长。
委托代理人罗国才，湖南溥天律师事务所律师。
委托代理人曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。
原告何某某诉被告常宁市中医院、中国人民解放军第一六九医院（以下简称一六九医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年7月23日立案受理后，依法组成合议庭于2014年1月10日和2014年7月10日两次公开开庭进行了审理。原告何某某委托代理人齐向潮、刘伟涛，被告常宁市中医院委托代理人易志华两次开庭均到庭参加诉讼。被告常宁市中医院委托代理人尹书东第一次开庭到庭参加诉讼，被告一六九医院原委托代理人李俊第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭前一六九医院变更委托代理人为罗国才和曹光辉，罗国才第二次开庭时到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告何某某诉称：2011年12月21日，原告因在工地施工摔伤后到被告常宁市中医院住院治疗，该院诊断为左肱骨骨折，行切开复位钢板内固定手术，2012年1月15日出院。出院后原告左臂经常疼痛并逐渐出现肌肉萎缩。多次复查X光，发现因为该院手术不当导致骨折部位对位对线极差，导致骨不连。按复查时该院医生医嘱，原告忍耐了一年也没有生成骨痂。无奈，原告于2013年1月16日入一六九医院治疗。该院在原骨折部位重新手术，但该院不应当采用从原告身体的其他部位取骨的治疗方式，其结果又给原告增添新的损害。原告将一六九医院手术效果请教医学专家，医学专家指出虽然长了骨痂，但骨折部位明显错位，将影响原告左上臂的功能。2013年6月28日经南华大学司法鉴定中心南鉴定原告为1、左肱骨粉碎性骨折（内固定术后）、L1椎左侧横突骨折；2、残疾程度分别评定为九级、十级，综合评定为九级。原告因工受伤导致左肱骨单纯性闭合性骨折，因常宁市中医院不当医疗行为导致骨不连，一六九医院再次手术后的错误，又给原告造成伤害。原告认为，两家医院分别实施的不当手术造成原告现有的损害后果，在医疗过程中存在过错构成共同侵权。为依法维护原告合法权益，故原告诉至法院，请求判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、、住院伙食补助费、陪护费、残疾赔偿金等各项经济损失共计98000元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、原告何某某身份证一份，拟证明原告主体资格情况。
2、原告在常宁市中医院住院病历和医药费收据各一份，拟证明原告在被告常宁市中医院住院治疗骨折和支付了22903.94元医疗费的事实。
3、原告在被告一六九医院住院病历和医药费收据各一份，拟证明原告在一六九医院重新治疗和支付27457.89元的事实。
4、南华大学司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，拟证明原告残疾程度综合评定为九级。
5、身份证、结婚证、常住人口登记卡，拟证明原告已婚并生育何波、何婷和何亮三个子女。
6、医学文献一份，拟证明可能造成骨不连的几种情况。
7、鉴定费发票，拟证明原告鉴定伤残登记所花费的费用。
8、X光照片12张和内固定钢板一付，拟证明被告常宁市中医院造成原告骨不连和原告在被告一六九医院治愈的情况。
被告常宁市中医院辩称：对原告的治疗符合常规治疗规范，原告的伤残是其没有按照医嘱生活导致，请求驳回原告的诉讼请求。
被告常宁市中医院为支持其抗辩，向本院提交了原告住院病历和外科学大学教材各一份，拟证明被告常宁中医院对原告的治疗没有过错，原告的伤残是自身原因造成。此外，经被告常宁市中医院申请及本院委托，衡阳市医学会就相关鉴定事项出具了衡医鉴2014-030号《医疗损害鉴定书》。
被告一六九医院辩称，被告一六九医院已将原告治愈，对原告遭受的伤害没有责任。
被告一六九医院为支持其抗辩，向本院提交了原告在一六九医院住院病历一份，拟证明一六九医院已将原告左手骨不连治愈，没有治疗不当。
上述证据，经庭审质证，两被告对原告提交的证据1、2、5、8均没有异议，本院予以确认。对原告提交的证据3，一六九医院没有异议，常宁市中医院对其真实性没有异议，本院认为该份证据来源合法、与本案具有关联性，本院予以确认。对原告提交的证据4，两被告均有异议，本院认为该份证据系有资质的鉴定机构和鉴定人员出具，来源合法、客观真实、与本案有关联性，本院予以确认。对原告提供的证据6，一六九医院没有异议，常宁市中医院认为该份证据是学术观点，不能作为证据使用，本院认为该份证据是大学教材，可以作为本案参考使用。对原告提供的证据7，一六九医院没有异议，常宁市中医院认为该份证据是一份收据，不是正式发票，本院认为该份证据可以证实原告就鉴定花费700元鉴定费用的事实，本院予以确认。对被告常宁市中医院提供的证据1，原告对其原始病历没有异议，本院予以确认。对被告常宁市中医院提供的证据2，原告对其真实性没有异议，本院认为该份证据也系学术性资料，可以作为参考使用。对衡阳市医学会出具的《医疗损害鉴定书》，原告有异议，认为常宁市中医院应该是全责，且不止构成四级医疗事故责任，被告常宁市中医院认为其承担次要责任，虽然在诊疗过程中有过错，但是没有对原告构成伤残，被告一六九医院没有异议。本院认为，该份《医疗损害鉴定书》系有资质的机构和人员出具，鉴定程序合法，本院予以确认。对被告一六九医院提供的病历，原告要求提供费用清单，被告常宁市中医院没有异议。本院认为被告一六九医院提供的病历客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以确认。
经审理查明，原告何某某因在工地上搬石头时，不慎摔倒被石头砸伤，于2011年12月21日到被告常宁市中医院住院治疗。常宁市中医院入院诊断原告为：（1）左肱骨下段粉碎性骨折并桡神经损伤；（2）L1椎左侧横突骨折。针对原告病情，常宁市中医院制定了相应的诊疗计划。2011年12月27日上午8时30分，常宁市中医院对原告的骨折进行了切开复位钢板内固定手术。次日，该手术经CT复查显示：两断端对位对线良好，余未见异常。2012年1月12日，原告经检查其伤口干燥并已愈合，予以伤口拆线。2012年1月15日，经原告要求，被告常宁市中医院准许原告出院，至此原告共住院25天，共花费医疗费22903.94元，祁东县新型农村合作医疗向原告补偿4488元。原告出院后，因未正常生成骨痂，一直感到左上臂胀痛、左上肢无力。2013年1月16日，原告到被告一六九医院住院治疗，入院诊断为左肱骨骨折术后骨不连。2013年1月21日，被告一六九医院对原告进行左肱骨内固定取出、骨折复位、取髂骨植骨、锁定钢板内固定术手术。2013年2月1日，原告从一六九医院出院，出院情况为治愈，至此原告共在一六九医院共住院16天，花费医疗费27457.89元，祁东县新型农村合作医疗对此向原告补偿4332元。2013年6月28日，经原告委托，南华大学司法鉴定中心就原告残疾程度出具鉴定意见书一份，评定原告残疾程度为九级、十级、综合评定为九级。2014年5月16日，经被告常宁市中医院申请和本院委托，衡阳市医学会就被告常宁市中医院对原告的诊疗行为是否构成医疗事故等委托鉴定事项出具专家鉴定意见，认定常宁市中医院的医疗行为构成四级医疗事故、主要责任。
本院认为，本案系医疗损害赔偿责任纠纷，根据侵权责任法的相关规定，原告应就两被告在其诊疗活动中是否具有过错承担举证责任。根据衡阳市医学会出具的《医疗损害鉴定书》显示，被告常宁市中医院的医疗行为构成四级医疗事故、主要责任，故可认定被告常宁市中医院在对原告的诊疗活动中存在过错，应对原告遭受的损害承担相应的赔偿责任。根据原告在被告一六九医院的住院病历显示，原告在一六九医院住院出院时其出院情况为治愈，原告现没有证据证实一六九医院在对其诊疗活动中存在过错，故对原告要求一六九医院承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。原告虽经南华大学司法鉴定中心鉴定为九级伤残，但该伤残结果系原告在工地上被石头砸伤并经常宁市中医院诊疗后所鉴定得出，故该两种原因均有可能单独或相结合给原告造成上述伤残结果。根据衡阳市医学会的鉴定意见，常宁市中医院对原告的医疗行为构成四级医疗事故，据此可认定常宁市中医院虽对原告造成了一定的人身损害后果，但并不足以对原告造成残疾后果，故原告所遭受的九级伤残与常宁市中医院的诊疗活动没有因果关系，常宁市中医院对原告的遭受的残疾后果不承担赔偿责任，对原告要求被告常宁市中医院赔偿残疾赔偿金29760元、被扶养人生活费10566元、精神损害抚慰金10000元和鉴定费700元的诉讼请求本院不予支持。原告何某某的其他经济损失，本院作如下认定：1、医疗费，原告诉请27457.89元，该医疗费系原告在一六九医院住院时所产生，虽然农村合作医疗向原告补偿了4332元，但该补偿系原告因农村合作医疗保险所补偿，并不据此减轻被告常宁市中医院的赔偿责任，对该项请求本院予以支持；2、后续治疗费，原告诉请5000元，但没有提交证据予以证实，另外本院认为原告因被告常宁市中医院的过错所遭受骨不连损害已经一六九医院治愈，其医疗费用本院也支持了原告的诉请，故被告常宁市中医院就其过错给原告造成的伤害已经进行了补救。原告是因骨折进行住院治疗，即便被告常宁市中医院对原告的诊疗不存在过错，原告经治愈后也存在取内固定的后续治疗费用，该费用应由造成原告骨折的赔偿主体负担，与常宁市中医院是否有过错无关，故对原告要求常宁市中医院负担该后续治疗费的主张，本院不予支持；3、误工费，原告遭受的伤残与被告常宁市中医院无关，原告诉请其误工时间自其在一六九医院住院起到定残前一日止共160天，本院不予支持。对原告的误工时间应为其在一六九医院住院16天计算。原告系农村居民，其误工费计算为957.2元（21836元／年÷365天×16天=957.2元）；4、护理费，原告住院期间由其妻子护理，其妻子没有固定收入，故护理费参照湖南省上年度居民服务和其他服务业标准，计算为1581.02元（36067元／年÷365天×16天=1581.02元）；5、住院伙食补助费，按照每天补助30元，计算为480元（30元／天×16天=480元）；6、交通费，原告诉请150元，本院酌情予以认定；7、营养费，原告诉请1500元，但没有提供相关证据证实，本院酌情认定为480元。原告以上损失共计31106.11元。根据衡阳市医学会认定被告常宁市中医院的医疗行为为主要责任的鉴定结论，本院认为对原告遭受的损害被告常宁市中医院应承担70%的赔偿责任，即21774.28元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告常宁市中医院在本判决生效后十日内一次性向原告何某某赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计21774.28元。
二、驳回原告何某某对被告中国人民解放军第一六九医院的诉讼请求。
三、驳回原告何某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2250元，由原告何某某负担1750元，被告常宁市中医院负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 周能发
代理审判员 朱文俊
人民陪审员 崔新生
二〇一四年九月二十二日
代理书记员 蒋文君
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。