西安市莲湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）莲刑初字第00369号
公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
被告人李某某，男。2012年11月2日被抓获，11月4日因涉嫌犯合同诈骗罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年11月23日被依法逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市莲湖区人民检察院以西莲检刑诉（2013）198号起诉书指控被告人李某某犯合同诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市莲湖区人民检察院检察员李天舒出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
西安市莲湖区人民检察院起诉书指控：一、2011年4月14日，被告人李某某在本市西大街中信银行内与被害人薛某某签订二手车买卖合同，将其妻刘某某名下的陕A2XX**奥迪A4轿车出售。薛某某在西大街工商银行内向李某某提供的账号转款人民币30万元，李某某用此款还典当行的债务。因该车系李某某以妻子名义贷款购买，故合同约定由李某某在15日内将购车贷款还结并过户到薛某某名下，但李某某以多种借口拖延办理还结贷款及过户手续的时间，薛某某多次催要后，李某某将奥迪A4轿车交付，但仅交给被害人一把车钥匙，称其他钥匙已丢失。2012年3月28日薛某某的朋友从薛手中借来该奥迪A4轿车，停放在北京市工体俱乐部门口停车场时，李某某通过GPS定位找到该车，用其留有的另一把钥匙将车开走。之后李某某将该车抵债并过户给其债主李某，车号变更为陕AQXX**。
二、2009年年初，被告人李某某与李某甲、鄢某某三人共同投资在本市灞桥区大康村1号经营“红树林网吧”，2009年8月至2010年6月份，被告人李某某谎称网吧是其独资所有，以投资分红为由，欺骗被害人马某与其先后签订三份合作投资协议，骗取人民币60万元，后将该款以个人名义部分用于网吧扩建、经营。被害人在长期未获得分红的情况下索要投资款，被告人李某某退还2万元后逃匿。
为证实上述事实，公诉人当庭宣读、出示了报案材料及抓获经过，被害人薛某某、马某的陈述，证人白某某、李某甲等人证言，被告人李某某的供述与辩解，汽车买卖合同、投资合作协议、银行票据等书证，被告人户籍证明等证据材料，据此认为，被告人李某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项之规定，构成合同诈骗罪。提请本院依法予以判处。
庭审中，被告人李某某对起诉书指控的第一起犯罪辩称，其与薛某某订合同时没看内容，口头约定的是抵押车辆合同，并非买卖，自己没有进行诈骗。对指控的第二起犯罪承认属实。
经审理查明：一、2011年4月14日，被告人李某某在本市西大街中信银行内与被害人薛某某签订二手车买卖合同，将其妻刘某某名下的陕A2XX**奥迪A4轿车出售。薛某某在西大街工商银行内向李某某提供的账号转款人民币30万元，李某某用此款归还典当行的债务。因该车系李某某以妻子名义贷款购买，故合同约定由李某某在15日内将购车贷款还清并过户到薛某某名下，但李某某以多种借口拖延办理还贷及过户手续，薛某某多次催要后，李某某将奥迪A4轿车交付，但仅交给被害人一把车钥匙，称其他钥匙已丢失。2012年3月28日薛某某的朋友从薛手中借来该奥迪A4轿车，停放在北京市工体俱乐部门口停车场时，李某某通过GPS定位找到该车，用其留有的另一把钥匙将车开走。之后李某某将该车抵债并过户给其债主李某，车号变更为陕AQXX**。
证明上述事实的证据有：1、公安机关受理公民报警求助情况登记表及报案材料证明，2011年4月14日李某某与薛某某签订二手车买卖合同，薛某某支付给李某某人民币30万元人民币，约定15天内办理过户手续，李某某一直未办理，2011年底私自将车开走，承诺还钱，却避而不见。
2、抓获经过证明，证实2012年11月2日，公安莲湖分局西大街派出所民警在本市朱雀路真爱洗浴中心将李某某抓获。
3、被害人薛某某陈述证明，2011年4月，薛某某与李某某签订购车合同，之后薛某某在中信银行将30万元转账给李某某，李某某出具收条，但李某某一直不办理过户手续。后李某某用私自留有的钥匙将车偷开走。
4、证人白某某（某某典当行工作人员）证言证明，李某某将车卖给薛某某，交车时称另一把车钥匙丢了，双方签订的是二手车买卖合同。
5、证人郝某证言证明，因其到北京出差，借薛某某买来的奥迪车，将车停在北京工体俱乐部门口，晚上12点被李某某偷开走，通过监控视频录像认出是他，给其打电话，李不予承认。
6、证人李某证言证明，李某某欠其借款70万元，称其妻子名下有一辆奥迪车，要求抵偿部分借款，遂同意。2012年4月底，李某某和李某一起去北京，李某某将车交付，并办理了过户手续。后发现该车存在银行按揭贷款未还，李某又向银行还了14万元。
7、证人刘某某（李某某前妻）证言证明，李某某于2011年春节买的车，登记在刘某某名下，车一直由李某某使用。关于卖车的情况刘某某不知情，后两人离婚。
8、被告人李某某供述称，因其资金出现问题，向薛某某借款30万元，薛某某提出用住房和奥迪车作抵押，双方同意后，签订了合同。薛某某给付了30万元，后自己将车从北京开走，将车卖给李某，并办理了过户手续。辩称，当时与薛某某口头约定的是抵押借款协议，不是买卖合同。自己没有看合同内容，就签了字。
9、车辆信息、二手车买卖合同、收条及白璐某对买卖合同及收条的确认证明证实，2011年4月14日李某某与薛某某签订二手车买卖合同，约定李某某将车主刘某某名下的陕A2XX**奥迪轿车以30万元卖给薛某某，李某某于10日内还清车辆按揭贷款，15天内过户等内容。李某某出具30万元收条。白璐某为见证人。该车现已过户在李某名下，车号变更为陕AQXX**。
10、银行转款资料及陕西某某典当有限公司出具的情况说明材料证明，李某某从薛某某处收取30万元，直接还款给某某典当有限公司。
11、监控录像光盘一张、截图及辨认笔录证明，李某某从北京市工体俱乐部将车开走。
12、估价证明证实，涉案车辆价值人民币274793元。
13、李某某向李某出具的借条证明，李某某向李某借款70万元。
14、户籍信息，证明李某某系完全刑事责任能力人。
二、2009年年初，被告人李某某与李某甲、鄢某某三人共同投资在本市灞桥区大康村1号经营陕西旭升人文环境工程有限公司西安网络第一分公司网吧（“红树林网吧”），2009年8月至2010年6月，被告人李某某谎称网吧是其独资所有，以投资分红为由，欺骗被害人马某与其先后签订三份合作投资协议，骗取马某人民币60万元，后将该款以个人名义部分用于网吧扩建、经营。被害人在长期未获得分红的情况下索要投资款，被告人李某某退还2万元后逃匿。
证明上述事实的证据有：1、被害人报案材料证明，2009年7月，李某某在报纸上发布转让网吧的广告，隐瞒自己与他人合办网吧及网吧存在经济纠纷等事实，谎称网吧系自己独资开办，欺骗被害人与其签订合作投资协议，收取被害人马某人民币60万元，后一直拒绝履行合同约定的义务，在给付被害人马某2万元后失去联系。
2、李某某出具的收条、刘某某（李某某前妻）账户明细及被害人银行卡账户明细证明，被害人马某向李某某给付人民币60万元。
3、陕西旭升人文环境工程有限公司西安网络第一分公司工商档案资料证明，2009年9月7日公司法定代表人变更为李某某，之后未年检。
4、陕西旭升人文环境工程有限公司西安网络第一分公司项目合作投资协议书证明，2009年8月15日李某某与马某签订投资网吧协议书，约定李某某投入60万，马某投入60万，日常经营由双方负责聘用值班经理全权负责，收益每月5日按照各方所占权益比例进行分配。2009年12月13日双方签订第一份补充协议，约定，马某再交付李某某5万元投资款，李某某同意在2010年1月20日之前将55万投资款及利息退还给乙方，否则，李某某将所持有股份的16.7%无偿转让给马某，变更马某为法定代表人，接管西安网络第一分公司，并实施管理。
2010年6月3日签订第二份补充协议，约定马某于协议签订之日再投入5万元，持有70%的股权，李某某于2011年1月20日前以60万的价格购买马某持有70%股权，若李某某在此之前未购买马某所持股权，则马某为公司实际控股人，并为法定代表人，李某某将网吧的相关证照变更、过户给马某。2010年6月1日至2011年1月20日期间，李某某负责经营管理，并于每月10号支付马某1万元的红利。李某某保证网吧产权清晰明确，股东仅为二人，财产完整，无抵押、无担保、无债务。
5、退股协议、民事起诉状、付款证明证实，2010年6月3日，网吧实际投资人为李某某、李某甲、鄢某某三人，经协商，鄢某某退股，二人应退还30万元。2011年5月18日因未全部履行协议，产生纠纷，鄢某某诉至法院。后李某甲一人给付鄢某某下欠款149623元。
6、被害人马某的陈述证明，2009年7月其在报纸上看到李某某转让网吧的广告，之后到网吧看了一下，与李某某联系，他说是他一个人经营。后经协商马某投资50万元占50%股份，李某某和他外甥主要负责经营，每月分红，但一直没有兑现。后来李某某再让其两次分别给了5万元，转让10%和3.3%股份。李某某打有5张收条共计60万元，后李某某给了2万元利息。2012年11月5日，其给李某某打电话，电话关机。11月6日去网吧，发现他外甥也不在网吧。网吧负责人是李某甲，李说网吧是他和鄢某某、李某某三人合伙开办的。但李某某一直没有负责也没有给后续经营注资，而且他在外用网吧抵押20万元，现网吧与李某某没有关系。
7、证人证言。证人李某甲证言证明，2009年，李某甲和李某某、鄢某某三人合伙在灞桥区狄寨街办大康村1号开办红树林网吧，说好三人各出17万，李某某只掏了几万，剩下的是用网吧证照和房子装修抵的，共17万。网吧由李某某和他侄子具体负责管理，几个月后，三人各拿10万扩建。2010年6月，鄢某某退出，李某甲和李某某各占50%股份，退还鄢某某30万元。后退还16万元，剩下的14万一直没给，鄢某某将李某甲和李某某起诉至法院。自己不清楚李某某与马某投资的事情。
让人鄢某某证言，与李某甲证言基本一致。
证人夏李证言证明，自己负责网吧经营管理，不管账，账由李某甲的儿子李林管理，每个月对一次账。听别人说李某某从马某那里借了60万，网吧股东没有马某，马某来过网吧。
证人张安辉（房东）证言证明，网吧由李某某、李某甲、鄢某某经营。
证人李雨婷出具的情况说明一份，证明，2012年5月14日，李某某用网吧抵押借款20万，后与李某某失去联系，由李某甲等网吧股东归还部分欠款。
8、李某某供述，与上述认定事实一致。
上述证据，经当庭举证、质证，并能相互印证，足以定案。
本院认为：被告人李某某以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，虚构事实，骗取二被害人人民币共计88万元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项之规定，构成合同诈骗罪，西安市莲湖区人民检察院指控被告人李某某犯罪事实及罪名成立。李某某辩称与薛某某签订的是抵押借款合同的理由，经查，有书面合同及被害人陈述、证人证言为证，足以证实合同的性质为买卖合同，且其之后的行为符合合同诈骗罪的构成要件，故其辩解理由不成立，本院不予采信。
为维护社会主义市场经济秩序，保护公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币30万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月2日起至2022年11月1日止；所处没收财产限于本判决生效后一个月内交至本院，上缴国库）。
二、未追回之赃款继续追缴。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王晓宁
人民陪审员 张光辉
人民陪审员 拜淑萍
二〇一三年八月十五日
书 记 员 温 红