北京市西城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第465号
公诉机关北京市西城区人民检察院。
被告人何×，男，28岁（1987年2月22日出生）。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年2月15日被羁押，同年3月24日被逮捕。现羁押在北京市西城区看守所。
辩护人曾祥成，北京市华泰律师事务所律师。
北京市西城区人民检察院以京西检公诉刑诉（2015）405号起诉书指控被告人何×犯诈骗罪，于2015年6月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市西城区人民检察院指派代理检察员魏雪出庭支持公诉，被告人何×及其辩护人曾祥成到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市西城区人民检察院指控，2013年11月间，被告人何×帮助被害人刘×从郭×处租赁本市西城区某小区某号楼某单元某室，被害人刘×支付租金共计人民币39200元，2013年11月27日、29日，被告人何×以归还挪用的单位资金、妻子生产急需用钱为名，从郭×处骗取房租共计人民币3万元（未退赔）。
被告人何×于2015年2月16日被抓获归案。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了被害人陈述、证人证言、书证材料等证据。公诉机关认为，被告人何×以非法占有为目的，骗取财物且数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请依法惩处。
被告人何×当庭辩称其已归还刘×人民币2万元。
被告人何×的辩护人曾祥成的主要辩护意见为：1、被告人何×没有诈骗刘×的故意，诈骗行为不明显，更符合民事纠纷的特征，不构成诈骗罪。2、本案与有预谋、有计划而实施的诈骗行为有区别。3、被告人系初犯、偶犯，社会危害性较小，归案后认罪态度好，且表示愿意退赔。
经审理查明：
2013年11月间，被告人何×帮助被害人刘×从郭×处租赁本市西城区某小区某号楼某单元某室，在将被害人刘×支付的租金交给郭×后，于2013年11月27日、11月29日，以归还挪用的单位资金、妻子生产急需用钱为名，从郭×处骗回房租共计人民币3万元据为己有。
被告人何×于2015年2月15日被抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、被害人刘×陈述及辨认笔录证明：2013年11月，何×帮其承租某小区某号楼某单元某室的房子，二人和房主郭×见面，口头约定月租9600元。11月15日9时，其和何×、郭×在大观园附近某处见面，因合同不合适没有签，郭×表示要确定租房子先交款。当天10时许，其在某工商银行给郭×汇款
38000元，并给了400元现金。后郭×给了房间钥匙、门禁卡等。11月20日，其要求签合同后再给钱，郭×转给其35000元。11月22日，何×说把未退的3400元当定金，当天19时许，他写了一张收取5000元中介费的收条。11月25日，何×打电话说郭×同意客厅打10个隔断，月租金9800元，让把房租给他转交郭×。17时许，二人在农行某支行门口见面，其取了
36000元，给了何×35800元，何×写了收条，并说明天可以装修。11月26日晚，其把装修材料运到承租处，郭×不让施工，后其询问何×，他让再等两天并约好29日签合同。11月29日，其给何×打电话，他的手机暂停服务，后来也找不到他了。何×没有还过自己2万元。经辨认，辨认出被告人何×。
2、证人郭×证言及辨认笔录证明：其名下某小区某号楼某单元某室的房子要出租。2013年11月10日，刘×曾来看过房，因价格问题没有谈定。11月14日，何×、刘×和一个叫小马的人来看房，说他们要合租，商定月租9600元。11月15日，几人在大观园附近的某处商量合同内容，因隔断问题没有谈好，刘×按照押一付三的规矩给了38400元。11月20日，何×打电话说刘×坚持打隔断，其答复如果打隔断马上退钱，后何×表示他不再与刘×合租，让把刘×的钱退给他，还说刘×欠他3400元，于是其退给刘×35000元，何×拿走了3400元，并写了一个收条。11月25日10时许，何×说他要承租并主动提高月租到9800元。11月26日16时许，其按照商定的价格计算租金共计39200元并事先写好了收条，因何×仅给了30200元，于是让他写了一句郭×已归还何×9000元，条子在何×处。当天晚上，其到房子内看见刘×运送装修材料有11个门，双方发生争执，何×来了后道歉。11月27日10时和16时，何×说给自己的3万元是他向公司借的，公司让还钱，又说他爱人有病需要住院钱不够，因没有签租房合同，他也没有住进房子，就同意了，在工行某支行，何×用自己的卡取走了2万元。11月29日19时，何×又说他老婆生孩子大出血急等用钱，又让他取走了1万元。11月30日，其给何×打电话想去看看他爱人，电话无法接通。经辨认，辨认出被告人何×。
3、银行账户明细证明：2013年11月15日，被告人刘×弟弟刘x1的账户向郭×的账户转款人民币38000元。11月20日，郭×向刘x1转账人民币35000元。2013年11月25日，刘×的农业银行卡支出人民币36000元。2013年11月27日，郭×账户支出人民币20000元。11月29日，郭×账户支出人民币10000元。
4、收条复印件证明：被告人何×于2013年11月20日收到郭×现金人民币3400元。
5、收条复印件证明：2013年11月25日，被告人何×收到刘×付某小区某号楼某单元某室住房押一付三房租人民币
35800元。
6、收条复印件证明：2013年11月26日，郭×收到何×房租租金人民币39200元。
7、借条复印件证明：2013年11月22日，被告人何×因房屋经纪费原因欠刘×人民币5000元。
8、监控录像证明：2013年11月25日，刘×取款的情况；以及2013年11月27日和11月29日，被告人何×使用郭×的银行卡取款的情况。
9、北京某公司出具的材料证明：被告人何×通过招聘至该公司，并于2013年11月11日至11月22日在该公司上班，公司与其无任何经济往来。
10、北京市公安局西城分局预审大队工作人员出具的工作说明证明：何×供称其将2万元归还给刘×，刘×签署收条一份，并由其父亲带回甘肃，经与何×父亲联系，他表示未找到收条。
11、北京市公安局西城分局预审大队工作人员出具的工作说明证明：经民警与郭×电话联系，其与何×签署合同时允许在房间内打5-7个隔断。
12、北京市公安局西城分局广外派出所出具的受案登记表证明：2013年12月2日，刘×报案的情况。
13、到案经过证明材料等证明：2015年2月15日，被告人何×被抓获的情况。
14、户籍材料证明：被告人何×的身份情况。
15、被告人何×供述证明：2013年11月，刘×让帮他谈一下某处的房子，给5000元中介费，他和房主谈过但没有谈下来。后其谈好月租9600元，刘×给了38400元房租。其拿到水电气卡后，房主不同意租给刘×。后其骗房主是因为刘×欠自己3400元才认识他的，房主将35000元打给刘×，剩下的3400元给了自己，其打了收条。之后，其以公司职员的身份和房主再一次谈租房的事情，商定月租9800元，可以打5到7个隔断。房租是刘×出的。按照其和郭×的口头约定，押一付三应该给39200元，考虑到免租期二十天以及刘×答应的好处费，其扣了9000元后，给了郭×30200元。后郭×看见刘×在房子里打了很多隔断，不同意租了。刘×让其赔偿买材料的费用和房租费，二人不欢而散。后其分2、3次编造了公司要还钱、女朋友生病、媳妇怀孕大出血做手术等事由，将3万元从郭×那里要了回来。
以上证据确实充分，本院均予以确认。
本院认为，被告人何×以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物且数额较大的行为，已构成诈骗罪，依法应予惩处。北京市西城区人民检察院指控被告人何×犯诈骗罪成立。关于被告人何×提出的已还款2万元的辩解，无证据支持，本院不予采纳。被告人何×的辩护人曾祥成提出的被告人何×没有诈骗的故意，不构成诈骗罪的相关辩护意见，理由不足，本院不予采纳；其他辩护意见，本院酌予采纳。鉴于被告人何×在被羁押后能如实供述主要犯罪事实，可依法从轻处罚；其家属代为退赔部分赃款，可对其酌情从轻处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何×犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月15日起至2015年12月14日止；罚金自判决发生法律效力后第二日起三十日内缴纳）。
二、被告人何×家属退赔的人民币一万元发还被害人刘×；责令被告人何×继续退赔人民币二万元发还被害人刘×。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张传荣
人民陪审员 李桂清
人民陪审员 王淑明
二〇一五年九月十八日
书 记 员 孙皓宇