山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰民一终字第381号
上诉人（原审被告）山东一箭建设有限公司。
法定代表人刘华，董事长。
委托代理人聂克海。
委托代理人谢常朴。
被上诉人（原审原告）于永俭。
委托代理人金光洋，泰安徐家楼法律服务所法律工作者。
委托代理人阴泉祺，泰安徐家楼法律服务所法律工作者。
上诉人山东一箭建设有限公司因雇员受害责任纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2013）泰山民初字第261号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山东一箭建设有限公司委托代理人聂克海、谢常朴，被上诉人于永俭的委托代理人阴泉祺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告诉称其受聘于被告并负责在被告承建的泰安名嘉置业有限公司工地内看家，2011年12月31日晚7时30分左右，原告在巡逻时不慎摔倒，造成头部受伤。为证明原被告之间的雇佣关系，原告提交以下四份证据：1、陈某某于2011年12月31日出具的工资欠条一份，该欠条载明：“今欠于永俭工资款壹万柒仟叁佰肆拾元整（17340.00元）。泰安名嘉广场A区陈某某项目部。2011年12月31日”；2、原告与陈某某于2012年2月18日达成的赔偿协议一份，该赔偿协议述称：“山东一箭泰安名嘉广场A区保卫工作人员于永俭2011年12月31日晚在工作期间因甲方停电、停水，巡逻时不慎摔伤，造成头部脑出血……”；3、陈某甲于2012年2月26日出具的证明一份，该证明载明：“泰安名嘉广场山东一箭项目部A区刘某甲、张某甲、张某乙、左某乙、于永俭工作人员五人现正在该工地岗位工作。”4、刘某甲于2012年6月7日出具的书面证明一份，该证明述称原告受伤事实。被告对上述证据质证认为，涉案名嘉广场工程系李某以被告名义承建，李某与被告系挂靠关系陈某某系李某的施工人员，陈某某在名嘉广场工程造假太多，且私刻被告公章，被告向泰安市公安局报案，公安局认为不构成刑事犯罪，但陈某某在名嘉广场的一系列造假行为还未清算，所以陈某某出具的证据没有证明效力；赔偿协议系原告与陈某某签订，与被告无关；陈某甲是公司档案管理员，不在工地负责，故此该证据明显造假，不能证明原告在名嘉广场工地干活；刘某甲身份不明，应当出庭作证。原审法院指定被告提交李某与被告的挂靠协议及被告向公安机关报案的证据，被告在指定期限内未提交。原告受伤后在泰山医学院附属医院住院治疗，自2011年12月31日起至2012年1月21日止共计21天，支出医疗费共计56425元。原告主张其住院期间由其女儿于某丙护理，并提交泰安市泰山矿机厂营业执照一份及该厂出具的书面证明一份，证实于某丙系该厂职工，于永俭住院期间，于某丙请假护理，该厂停发其工资，于某丙月工资2800元。原告主张护理费1866元。原告于2012年12月4日委托泰安科技事务司法鉴定所对原告伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2012年12月21日作出泰科司鉴所（2012）医鉴字第201号伤残评定司法鉴定意见书，原告的伤残程度评定为六级、九级、九级、十级、十级、十级伤残。为此，原告支出鉴定费700元。原告户籍地为新泰市楼德镇霄岚村小河崖北街1号。庭审中，原告提交泰安市泰山区徐家楼街道办事处灵芝社区居民委员会于2012年12月20日出具的书面证明一份，用以证实原告于永俭自2008年4月至今居住于该小区老1号楼东单元501室原告女儿于某丙家，故此应按照城镇居民标准计算原告的伤残赔偿金。被告质证认为社区的证明只能证实原告在该小区居住，但不能证实其身份，应当依据户籍证明确认原告是城镇居民还是农村居民。庭审中，被告对原告的受伤原因提出异议，认为原告自述系摔倒致伤，但依据其所受伤害程度，应系受巨大外力所致，故此被告申请对原告的受伤原因进行司法鉴定。该鉴定被鉴定机构退鉴。被告另申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定因被告未按时交纳鉴定费用而终止。原告主张因被告申请重新鉴定原告支出交通费800元，要求被告承担该费用。庭审中，被告提交名嘉公司向被告出具的《关于解除合同撤离施工现场的通知》一份，该通知载明名嘉公司依据约定解除其与一箭公司签订的建筑工程施工合同，并于接到本通知之日起十日内搬迁完毕，通知落款时间为2011年8月5日。被告用该证据证实原告受伤时被告已与名嘉公司解除合同并撤离现场，故此原告不可能在工地为被告看家，如果原告确实在该工地看家巡逻时受伤，亦非为被告服务，与被告无关。被告述称该份证据系其与名嘉公司在泰安中院诉讼过程中发现的新证据，故此被告在本案第一次庭审时未提出该项答辩；依据其与名嘉公司签订的协议，被告的周转料具仍然留在工地上，被告与名嘉公司没有办理交接手续，因被告与名嘉公司之间有纠纷，所以迟至2012年才撤离。另查明，原告于2012年11月1日向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称泰山区仲裁委）申请仲裁。泰山区仲裁委当日出具泰山劳人仲案字（2012）第33号不予受理通知书，以申请人达到法定退休年龄，不符合受理条件为由不予受理仲裁申请。原告于2013年1月4日诉来原审法院。以上事实有工资欠条、赔偿协议、陈某甲证明、刘某甲证明、住院病历、医疗费单据、居委会证明、泰安市泰山矿机厂营业执照、误工证明、泰科司鉴所（2012）医鉴字第201号伤残评定司法鉴定意见书、鉴定费发票、泰山劳人仲案字（2012）第33号不予受理通知书及庭审笔录等在卷予以证实。
原审法院认为，本案争议焦点为：1、本案是否超过诉讼时效；2、原被告之间是否存在雇佣关系；3、原告受伤事实如何确认。关于本案是否超过诉讼时效。原告于2011年12月31日受伤，于2012年11月1日申请仲裁，于2013年1月4日向原审法院提起雇员受害赔偿纠纷之诉。虽然泰山劳人仲案字（2012）第33号不予受理通知书载明如不服本通知，可于本通知送达之日起十五日内向有管辖权的人民法院起诉，但依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定，该十五日期间的法律效力为仲裁机构作出的裁决书发生法律效力，而非原告丧失诉权。仲裁申请构成时效中断事由，自2012年11月1日起诉讼时效重新计算。故此，本案未超诉讼时效。关于原被告之间是否存在雇佣关系。首先，被告在答辩时并未否认原被告之间的雇佣关系。其次，原告提交工资欠条、赔偿协议、陈某甲证明等证据证实原被告之间的雇佣关系，虽然被告予以否认原告提交的证据，但被告认可案外人李某挂靠被告并以被告名义承建名嘉公司的工程，陈某某受雇于李某等事实；原审法院指定被告提交挂靠合同及被告就陈某某的行为向公安机关报案的相关证据，被告在原审法院指定的期限内均未提交，即被告既未提交证实自己主张的证据，亦未提交反驳原告主张的证据，依法应承担举证不能的法律后果。第三，虽然被告提交名嘉公司向被告出具的《关于解除合同撤离施工现场的通知》，但被告未能证实被告按照该通知撤离了施工现场；被告自述被告的周转料具仍然留在工地上，被告与名嘉公司没有办理交接手续，因被告与名嘉公司之间有纠纷，被告于2012年撤离工地，即被告派人留守工地符合情理，且原告受伤时间早于被告撤离工地的时间。综上所述，对原被告之间存在雇佣关系的事实原审法院予以确认。关于原告的受伤事实。被告的受伤经过有陈某某与原告签订的赔偿协议及原告同事刘某甲的书面证言予以证实，刘某甲的身份有被告员工陈某甲的书面证言予以证实。虽然被告抗辩认为倒地摔伤不可能造成原告现在的伤残程度，但其未能提交相关证据及合理事由予以否认，故此对被告的该项抗辩理由原审法院不予采信，对原告在工地巡逻时倒地受伤的事实原审法院予以确认。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，对原告要求被告对其在此次事故中遭受的损害予以赔偿的请求原审法院予以支持。原告系农村居民，但其提交证据证实其经常居住地在灵芝小区，故此应按照城镇居民的标准计算相关赔偿金额。对于本次事故所产生的损失原审法院作如下认定：1、医疗费：原告支出医疗费56425元，有医疗费发票予以证实，原审法院予以支持。2、误工费：虽然原告已达到法定退休年龄，但原告受伤之前仍然具有劳动能力并实际参加工作，故此，对原告要求被告支付误工费的诉讼请求原审法院依法予以支持。原告主张误工时间为自受伤之日即2011年12月31日计算至定残之日前一天即2012年12月11日。因原告未举证证实原告持续误工，对原告的该误工期限原审法院不予支持，应按照原告住院期间21天及2012年山东省城镇居民家庭人均可支配收入为25755元进行计算，即误工费为：25755元÷365天×21天=1481.79元。3、护理费：原告主张其女儿于某丙在原告住院期间护理，并提交于某丙误工证明，被告对该证明无异议，故此，对护理费1866元原审法院予以支持。4、住院伙食补助费：原告住院21天，主张住院伙食补助费600元，该计算标准符合本地消费水平且不违反法律规定，原审法院予以支持。
5、残疾赔偿金：原告出生于1943年，2012年山东省城镇居民家庭人均可支配收入为25755元，依据原告所受的伤残等级，伤残赔偿金数额为：25755元×60%×10年=154530元。6、鉴定费：鉴定费700元系因本次事故所支出的费用，且有相应票据予以证实，原审法院予以支持。7、交通费：原告主张交通费800元，但未提交合法证据予以证实，参照本案案情，原审法院酌定交通费200元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告山东一箭建设有限公司于支付原告于永俭医疗费56425元。二、被告山东一箭建设有限公司支付原告于永俭误工费1481.79元。三、被告山东一箭建设有限公司支付原告于永俭护理费1866元。四、被告山东一箭建设有限公司支付原告于永俭住院伙食补助费600元。五、被告山东一箭建设有限公司支付原告于永俭伤残赔偿金154530元。六、被告山东一箭建设有限公司支付原告于永俭鉴定费700元。七、被告山东一箭建设有限公司支付原告于永俭交通费200元。八、以上各项费用均于本判决生效之日起五日内支付。九、驳回原告于永俭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3144元由由被告山东一箭建设有限公司负担。
上诉人山东一箭建设有限公司不服原审判决上诉称，上诉人所举的证据均证明被上诉人在受伤时与上诉人不存在雇佣关系，被上诉人提供的证据有瑕疵，没有真实性，其伤残鉴定不能作为定案依据，必须经专门鉴定机构确认致伤原因，综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人于永俭辩称，一审判决认事实清楚，适用法律正确，证据确凿充分，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。
二审中，上诉人提交泰安市名嘉广场项目现场物资交接清单复印件一份及泰安市公安局110接警证明，证明上诉人全部人员已撤离现场，陈某甲在名嘉广场工地被扣留，在逼迫下写了本案的证明。经质证，被上诉人认为，该证据与本案无关。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。
本院认为，从泰安名嘉广场A区项目部陈某某与被上诉人签订的赔偿协议及陈某某出具的欠条，能够证实被上诉人系在泰安名嘉广场看管工地并在工作期间摔伤的事实，因泰安名嘉广场A区工程系上诉人所承建，故上诉人与被上诉人之间形成雇佣关系，对被上诉人在工作期间因伤所造成的损失，上诉人应承担赔偿责任。上诉人虽然主张与被上诉人之间不存在雇佣关系，但其提供的现有证据不能充分证明上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系，故上诉人应承担举证不能的不利后果，该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人主张被上诉人提供的证据有瑕疵，没有真实性，也未提供充分的证据证实其主张，该上诉理由本院不予支持。对上诉人提交的相关证据，因该相关证据与本案无关联性，故对上诉人提交的相关证据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3144元，由上诉人山东一箭建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郄延亮
审判员 李 腾
审判员 王 玥
二〇一四年五月三十日
书记员 袁 琳