安徽省含山县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0522民初136号
原告：吴绍松，男，汉族，1968年10月21日出生，住安徽省芜湖市南陵县。
原告：张敏，男，汉族，1977年2月17日出生，住安徽省芜湖市马塘区。
两原告共同委托诉讼代理人：庄光先，安徽吴楚律师事务所律师；
被告：马鞍山市安民建安有限责任公司，住所地马鞍山市。
法定代表人：骆涛，该公司总经理；
被告：含山县文化旅游建设投资有限公司，住所地含山县。
法定代表人：解经伟，该公司董事长；
委托诉讼代理人：张雨晨，安徽吴楚律师事务所律师。
原告吴绍松、张敏诉被告马鞍山市安民建安有限责任公司（以下简称马鞍山安民公司）、被告含山县文化旅游建设投资有限公司（以下简称含山文旅投公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2017年1月10日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行审理，原告吴绍松、张敏共同委托诉讼代理人庄光先，被告含山县文化旅游建设投资有限公司的委托诉讼代理人张雨晨到庭参加了诉讼，被告马鞍山市安民建安有限责任公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告吴绍松、张敏向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令第一被告马鞍山市安民建安有限责任公司给付原告工程款人民币2862602.89元及利息669848.8元（自2015年1月1日起，按同期银行贷款利率年利率7.2％计算至2018年3月31日，共39个月），后期利息按此利率标准计算至款项付清为止，目前再包括鉴定费10万云以及诉讼费、保全费23660元，总金额为3656610.8元；2、第二被告含山县文化旅游建设投资有限公司在欠付工程款范围内承担责任；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2013年3月13日原告和第一被告签订一份《建筑工程内部承包协议》，协议第一条约定“工程名称为含山县昭关褒禅山旅游度假区小丁小区安置房工程，工程地点在含山县。”第二条约定“承包范围为32#、33#楼工程量清单内容及施工图纸范围内所有工作内容（建筑面积4500㎡）”,第四条约定“合同价款按甲方与建设投资方（业主）签订的工程清单综合单价办理结算”，第九条约定“所有工程款、形象进度款以及其它款项一律转入甲方指定账户，甲方根据形象进度分批支付给乙方，材料款可以直接办理转账手续。”此后，原告按协议约定履行并于2014年元月施工结束，同时提交结算报告，价款为570万元，第一被告仅付130万元，然后分文未付，也不办理结算。2014年年底，由于农民工工资问题，第二被告作为业主单位协调，垫付80万元。此后，原告又多次催促第一被告，仍无效果且负责人避而不见。原告了解第二被告尚欠第一被告部分工程款，故依法应在欠付工程款范围内对原告承担责任。因此，原告只得依法提起诉讼，请人民法院依法判决。
被告马鞍山市安民建安有限责任公司未答辩，亦未向本院举证。
被告含山县文化旅游建设投资有限公司辩称：1、原告诉称的诉请，第二被告认为是和第一被告之间的矛盾纠纷，与第二被告无关；2、第二被告实际已经支付给第一被告工程款44046201.9元，第二被告作为该案被告诉讼主体不适格，应驳回原告诉请。
经审理查明：2012年上半年，原含山县昭关褒禅山旅游度假区指挥部（即发包人）与马鞍山市安民建安有限责任公司（即承包人）签订一份《建设工程施工合同》，由马鞍山市安民建安有限责任公司承建含山县昭关褒禅山旅游度假区小丁小区安置房工程（以下简称小丁小区安置房工程），合同约定，工程内容：工程量清单内容及施工图纸。资金来源：政府性投资，承包范围：工程量清单内容及施工图纸、小区道路及绿化等附属工程。工程质量标准：合格。合同价款金额（大写）按清单综合单价结算。合同通用条款部分第33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。合同专用条款第26条约定、工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1、政府支付给投资人回购金为回购金基数加投资者投资收益；2、回购金基数以政府审计为准；3、投资者投资收益为回购金基数乘以双方约定的付款期限（建设期内不计利息和回报）年收益率为合同签订之日中国人民银行公布的3～5年期贷款基准利率（例7.18％）再上浮3个点（即10.18％）。4、回购期限：回购期限为3年，……;合同落款的发包人和承包人处分别加盖含山县昭关褒禅山旅游度假区指挥部和马鞍山市安民建安有限责任公司的印章。2013年3月13日，马鞍山市安民建安有限责任公司将上述小丁小区安置房工程中的32#、33#交由张敏和吴绍松具体施工，双方为此签订一份《建筑工程内部承包协议》，协议约定，根据乙方（指张敏和吴绍松）申请，经甲方（即马鞍山市安民建安有限责任公司）同意将中标工程交于乙方实行项目承包施工，为明确甲、乙双方在施工中的权利、义务和经济责任，乙方必须用夫妻共同财产（动产与不动产）、设备等抵押担保，确保工程质量、工期、杜绝安全事故的发生、文明施工标化工地、用地管理、农民工工资实名制发放等各项工作达标，按照《中华人民共和国合同法》的规定，结合工程建设的实际情况，经甲乙双方平等协商达成一致，签订本合同，以便共同遵守。工程名称：含山县昭关褒禅山旅游度假区小丁小区安置房工程，第二条承包范围：32#、33#楼工程量清单内容及施工图纸范围内所有工作内容（建筑面积4500㎡），第三条承包方式：包工包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工、包自负盈亏。第四条合同价款（大写）按甲方与建设投资方（业主）签订的工程清单综合单价办理结算。第五条质量标准及合同工期：质量标准按投标文件中承诺及建设工程施工合同（建设单位与甲方签订的合同）中约定执行，开工日期见开工报告单。如不能按甲方与建设单位签订的合同规定工期与质量要求完成，由此造成的一切处罚由乙方承担。第九条工程款与形象进度款转汇一、所有工程款、形象进度款以及其他款项一律转入甲方指定账户，甲方根据形象进度分批支付给乙方，材料款可以直接办理转账手续。第十五条其他一、甲方与建设单位签订的施工合同、补充协议及相关契约性文件中的约束条款对本合同的乙方具有同等的约束力。四、补充：1、本工程属于议标工程，最终工程总价款经审计确认后，按甲方与建设单位签订的合同要求进行办理工程决算，2、乙方与甲方签订的《工程承包意向协议书》作为本合同的附件与本合同具有同等法律效力，该份《建筑工程内部承包协议》还对其他事项作了约定。该份《建筑工程内部承包协议》的落款甲方（发包人）由马鞍山市安民建安有限责任公司加盖印章并有马鞍山市安民建安有限责任公司的负责人戴先进签名，乙方（承包人）处有张敏、吴绍松共同签名。协议签订后，张敏、吴绍松随即按照协议的约定进场施工，2013年10月份，张敏、吴绍松所具体施工的32#、33#楼全部完工，并经竣工验收合格，2014年春节前,案涉的32#、33#楼已交付给业主单位（即建设单位），2014年3月11日，张敏、吴绍松依据合同约定委托他人将案涉小丁小区32#、33#楼工程造价方面决算书的电子版通过电子邮件的形式发送给马鞍山安民公司的技术负责人，但马鞍山安民公司的因管理和自身资金链断裂原因迟迟未予结算，至诉讼时止，马鞍山安民公司仅给付工程款210万元（含第二被告含山文旅投公司垫付的80万元），案涉32#、33#楼工程竣工并交付业主单位至今，马鞍山安民公司经原告方数次催促，其既不办理工程结算，就下剩大部分工程款项亦分文未付，且其负责人避而不见。本案在审理过程中，经张敏和吴绍松申请，本院依法委托安徽皖工工程咨询研究院有限公司对案涉的小丁小区安置房32#、33#楼工程竣工结算造价进行鉴定，2017年11月16日，安徽皖工工程咨询研究院有限公司对案涉小丁小区安置房32#、33#楼工程做出皖工造字（2017）第1-160号《关于含山县昭关旅游度假区小丁小区安置房32#、33#楼工程工程竣工结算造价鉴定报告》，其鉴定结论意见载明，该工程经鉴定造价为人民币￥4962602.89元（大写人民币：肆佰玖拾陆万贰仟陆佰零贰元捌角玖分），具体详见审核报告附件中工程竣工结算造价鉴证明细。
另查明：马鞍山安民公司中标建设的含山县昭关褒禅山旅游度假区小丁小区安置房工程（实际包括1#-33#楼），因马鞍山安民公司自身的原因至今未与含山县文化旅游建设投资有限公司办理最终的工程决算。原含山县昭关褒禅山旅游度假区指挥部的职能后并入含山县文化旅游建设投资有限公司。
上述事实，有原告张敏、吴绍松的身份证复印件，含山县昭关褒禅山旅游度假区指挥部与马鞍山市安民建安有限责任公司签订的《建设工程施工合同》，吴绍松、张敏与马鞍山市安民建安有限责任公司签订的《建筑工程内部承包协议》，《工程竣工验收报告》一份，张敏的农业银行含山支行的银行卡交易明细（账号62×××73）以及张敏的工行南陵支行卡号62×××69交易明细，安徽皖工工程咨询研究院有限公司作出的皖工造字（2017）第1-160号《关于含山县昭关旅游度假区小丁小区安置房32#、33#楼工程工程竣工结算造价鉴定报告》一份，证人郭某QQ邮箱发送邮件的界面（有关案涉小丁小区32#、33#楼工程决算资料的电子版）以及庭审笔录等证据在卷作证，足以认定。
本院认为：本案的焦点问题是两原告的诉请有没有事实和法律依据。马鞍山安民公司与原含山县昭关褒禅山旅游度假区指挥部之间签订的《建设工程施工合同》是合同双方真实意思表示，内容并没有违反法律和行政法规的强制性规定，系合法有效的。马鞍山安民公司在承包整个小丁小区的安置房工程后，将案涉的小丁小区其中的32#、33#楼以签订内部承包协议的形式交由两原告实际施工，并约定了工程价款的结算以及支付方式。马鞍山安民公司与两原告之间构成建设工程分包合同的法律关系。之间签订的《建筑工程内部承包协议》系双方的真实意思表示合意的结果。两原告应认定为具有案涉工程32#、33#楼实际施工人的法律地位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。案涉32#、33#楼工程经竣工验收为合格并实际交付。结合上述《建设工程司法解释》第二条的规定，马鞍山安民公司与两原告之间的签订《建筑工程内部承包协议》不论其效力与否均不影响两原告享有请求参照协议约定支付工程款的权利。庭审中，含山文旅投公司举出一份《小丁新村六标段（安民公司）付款清单》，从该份清单的证据形式来分析，仅是一张电子表格，上面并无含山文旅投公司的印章，即使有仅相当于一方当事人的陈述，并没有其他证据予以印证、从其清单内容来看，其累计数额不仅有预付工程款还有工程借款，结合本案的实际，包括案涉32#、33#楼在内整个小丁小区安置房均未最终审计决算，含山文旅投公司自身尚不能举证证明已支付完全部的工程价款，依法应承担对其不利的法律后果。另，含山文旅投公司抗辩的两原告的主体不适格，案涉纠纷与其无关的观点均于法相悖，本院不予采纳。综上，结合安徽皖工工程咨询研究院有限公司作出案涉32#、33#楼工程的《竣工结算造价鉴定报告》，扣除两被告合计支付的210万元，下剩的工程款理应按约支付，被告马鞍山安民公司未予按约结算并支付的行为已构成违约，依法应承担相应的违约责任，被告含山文旅投公司作为发包人未有充足证据证明已付清全部工程款，其仍应在欠付工程款的范围内向两原告承担给付责任。另，两原告主张按年利率7.2％的标准计算利息损失，本院参照原含山县昭关褒禅山旅游度假区指挥部与马鞍山安民公司之间签订的《建设工程施工合同》专用条款第26条第3项有关投资者投资收益年收益率的约定，结合建筑行业融资成本的实际，调整为年利率7.18％较适宜。所以，两原告的诉请有事实和法律依据，对两原告诉请合法、合理部分本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告马鞍山市安民建安有限责任公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告吴绍松、张敏工程款2862602.89元及利息（利息自2015年1月1日起算，以2862602.89元为计息基数，按年利率7.18％的标准计息，计算至工程款付清之日止）；
二、被告含山县文化旅游建设投资有限公司在其欠付被告马鞍山市安民建安有限责任公司承包建设的上述“小丁小区安置房”工程价款范围内向原告吴绍松、张敏内承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18660元，财产保全费5000元，鉴定费100000元，合计123660元，由被告马鞍山市安民建安有限责任公司和被告含山县文化旅游建设投资有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 杨 辰
人民陪审员 黄传远
人民陪审员 许 琴
二〇一八年三月三十日
书 记 员 赵如慧
附件：本判决所援引的法律条款原文
依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。