咸阳市渭城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渭城民初字第01291号
原告杜某某，男，汉族，1969年6月4日出生。
委托代理人程毅，咸阳市秦都区司法局148法律服务所法律工作者。
被告党某某，男，汉族，1982年4月2日出生。
被告富平渭北农机有限责任公司汽车运输服务分公司。
法定代表人刘某某，系该公司经理。
以上二被告共同委托代理人李佑白，陕西省富平县城关法律服务所法律工作者。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司。
法定代表人辛某某，系该公司总经理。
委托代理人王志雄，渭南市崇业法律服务所法律工作者。
原告杜某某诉被告党某某、被告富平渭北农机有限责任公司汽车运输服务分公司（以下简称渭北农机汽车分公司）、被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司（太平洋财险渭南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告杜某某的委托代理人程毅、被告党某某和渭北农机汽车分公司的委托代理人李佑白，太平洋财险渭南支公司的委托代理人王志雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杜某某诉称；2013年6月18日20时30分左右，党某某驾驶陕E.....号车沿迎宾大道由北向南行驶至“飓风”混凝土搅拌站门前右转弯时与沿西侧非机动车道由北向南杜某某驾驶的无牌二轮摩托车相撞，致杜某某受伤、车辆受损的交通事故。经咸阳市公安局交通警察支队渭城大队认定，党某某应负此起事故的主要责任，杜某某负次要责任。事故发生后，杜某某被送往中铁二十局中心医院抢救治疗，被诊断为：1、右锁骨中段骨折；2、右肩胛骨；3、右肘皮肤擦伤。住院24天。据党某某提供保险单显示，事故车辆在太平洋财险渭南支公司投保交强险，商业三责险30万及不计免赔。后党某某垫付部分医疗费拒绝支付剩余各项费用，为维护自身合法权益，杜某某无奈之下诉至法院，请求判令：诉讼请求：1、判令被告承担原告误工费41409元、护理费7200元、住院伙食补助费720元、营养费720元、后续治疗费8000元、交通费500元、伤残赔偿金45716元、精神抚慰金3000元、鉴定费2400等费用合计109665元；2、本案诉讼费由被告承担。
党某某辩称；认可事故发生的经过及渭城区交警大队作出的责任划分。我在杜某某受伤后垫付医疗费9537元（含原告700元），现要求在原告的赔偿款中由保险公司直接扣除，返还给我。且陕E.....号货车在太平洋财险渭南支公司投保交强险及商业险30万和不计免赔，原告的赔偿应由保险公司在交强险范围内赔偿，超过部分按责任比例承担。本案诉讼费、鉴定费也应由保险公司承担。
渭北农机汽车分公司辩称；我公司对事故的发生经过及责任划分没有异议，党某某系陕E.....号车的实际车主，党某某所有的陕E.....号车在我公司挂靠，和我公司属挂靠关系。
太平洋财险渭南支公司辩称；1、本案中我公司承保的陕E.....号重型自卸货车未投不计免赔险，赔偿时应予扣除相应免赔部分，且这次事故中，陕E.....号重型自卸货车驾驶员党某某负有主要责任，在交强险赔偿之外部分应扣除15%的免赔额；2、本案原告应起诉侵权人和被保险人，我公司认为侵权事实难以确定，我公司不负责赔偿；3、本案原告和其他两名被告都未提供标的车的合法有效证件，故属于商业险免赔范围；4、关于党某某要求返还医疗费，因原告没有起诉医疗费，故我公司认为不应支持；5、误工费、护理费应按照农村标准计算；6、对原告要求的伤残赔偿金，我方不认可原告单方委托的鉴定，不具有公正性和客观真实性，残疾赔偿金应当按农村户籍标准来计算，原告提供的证据不能证明其在城镇连续居住一年以上并以城镇收入作为主要生活来源；7、精神抚慰金不应支持，此次事故中，原告负有重大过错，应当免除侵权人的精神损害赔偿责任；8、交通费不应支持，没有证据证明该交通费与此起事故相关；9、诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。
杜某某为支持其诉请，向本院提交了以下证据：
1、交通事故认定书，欲证明此起事故的发生经过及责任划分。
2、驾驶证、行驶证、交强险保单各一份，欲证明肇事车辆在保险公司投保交强险、商业三责险，保险公司应在保险范围内承担原告的各项损失。
3、住院病历、诊断证明、出院证各一份，欲证明原告受伤伤情，受伤后住院24天。
4、房租合同、劳务合同、收入证明、单位在职证明、收入减少证明各一份，房东身份证及原告身份证各一份，欲证明原告自2012年以来一直在城镇居住，且有固定收入，受伤后至评残之日未能上班，收入予以停发。误工费应按其受伤前四个月平均工资107元／天计算，误工期限应计算至评残前一天，伤残赔偿金应按照城镇标准计算。
5、伤残鉴定报告一份，鉴定费票据一张，欲证明1、原告伤残等级为十级，护理期限60天、二次手术费8000元。2、鉴定费2400元。
党某某为支持其诉请，向本院提交了以下证据：
1、交通事故认定书，欲证明此起事故的发生经过及责任划分。
2、党某某身份证，欲证明党某某身份情况。
3、陕E.....号车行驶证、党某某驾驶证、物运资格证各一份，欲证明本案事故车辆及驾驶人的手续符合法律、法规规定。
4、中铁二十局中心医院住院结算发票、住院病历、每日用药清单各一份，欲证明党某某垫付医疗费9537.64元（含杜某某700元）及杜某某住院治疗、每日用药情况。
太平洋财险渭南支公司为支持其主张，向提交了以下证据：
1、出险车辆信息表，证明被保险人的信息，且还证明该车没有投保不计免赔。
2、出院记录，欲证明原告出院已经处于甲级愈合状态，与司法鉴定是相互矛盾的。
渭北农机汽车运输分公司未提交书面证据材料。
经质证，太平洋财险渭南支公司对杜某某提交的证据1真实性认可，证明问题以法庭调查为准。对证据2真实性有异议，复印件无法核对，要求提供驾驶证、行驶证原件，对保单无异议，未买不计免赔。对证据3认可。对证据4不认可，证人未出庭，认为劳动合同是虚假的，该合同第一次签订是无固定期限，按照规定第一次必须是固定期限，且合同没有甲方负责人的签名，其中劳动合同中的劳动报酬没有显示发多少钱，与工资表相矛盾。认为工资表和证明没有相关负责人签字。工资表须提供连续一年的工资证明。对证据5不认可，单方委托鉴定，程序不合法，鉴定材料未经保险公司质证，原告应提交治疗终结后的片子，住院期间的片子不能作鉴定材料，对鉴定机构和鉴定人无异议。二次手术费过高，认为根据基本医疗项目费用为1000元，对鉴定费票据无异议。
党某某及渭北农机汽车分公司对杜某某提交的证据均无异议。
杜某某及渭北农机汽车分公司对党某某提交的证据均无异议。
太平洋财险渭南支公司对党某某提交的证据1、2、4无异议，对证据3认为要求提供原件、或加盖交警队的公章。
杜某某、党某某及渭北农机汽车分公司对太平洋财险渭南支公司提交的证据1真实性不认可，均认为该证据是复印件，无法核实。对证据2真实性认可，证明目的均不认可。
合议庭经评议后认为，原、被告提交的证据均符合证据的客观性、合法性要求，并与本案具有关联性，本院依法确认为有效证据。
经审理查明，2013年6月18日20时30分许，党某某驾驶陕E.....号车沿迎宾大道由北向南行驶至“飓风”混凝土搅拌站门前右转弯时与沿西侧非机动车道由北向南行驶杜某某驾驶的无牌两轮摩托车相撞，致杜某某受伤、车辆受损的交通事故。经咸阳市公安局交通警察支队渭城大队认定，党某某负事故的主要责任，杜某某负次要责任。事故发生后，杜某某被送往中铁二十局中心医院治疗，被诊断为：1、右锁骨中段骨折；2、右侧肩胛骨骨折；3、右肘部皮肤擦伤。杜某某共住院治疗24天，花医疗费9537.64元。该医疗费中包含杜某某支付的700元，其余均为党某某向杜某某垫付。后经陕西正义司法鉴定中心鉴定，杜某某右锁骨骨折属十级伤残，二次手术费约需8000元，护理期限为60天。鉴定花费为2400元。事故发生前，杜某某在西部机场集团航空地勤（西安）有限公司上班，已与该公司签署无固定期限劳动合同，杜某某因上班一直租住在西安国际机场附近西江村273号。杜某某的月均工资为3000元，事故发生后，因杜某某未上班，该公司停发了杜某某的工资。
另查明，党某某驾驶的陕E.....号重型自卸货车实际所有权人为党某某，该车挂靠在渭北农机汽车分公司。党某某系党某某的雇佣司机。陕E.....号重型自卸货车在太平洋财险渭南支公司投保了交强险和商业三责险，该事故发生在保险期间内。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。党某某因驾驶机动车不当，造成杜某某受伤的交通事故，党某某负事故的主要责任，因党某某系党某某的雇用司机，故对杜某某要求党某某承担相应赔偿责任的诉请，本院予以支持。肇事车辆在太平洋财险渭南支公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间内，故太平洋财险渭南支公司应在交强险的赔偿范围内对杜某某的合理损失先行予以赔偿，超出交强险范围的损失依据事故责任划分情况由太平洋财险渭南支公司在商业三责险的赔偿范围内承担70%的责任，杜某某承担30%的责任。太平洋财险渭南支公司认为杜某某应起诉侵权人和被保险人，否则侵权事实难以确定，太平洋财险渭南支公司不负责赔偿。本院认为，本案事故已经交警部门认定，原被告均认可该事故责任认定，肇事司机党某某系党某某的雇佣司机，且保险公司是针对肇事车辆承保，故原告起诉实际车主、挂靠公司及该车承保的保险公司并无不当，故对太平洋财险渭南支公司的此项辩解理由，本院不予支持。关于杜某某的损失问题，医疗费为9537.64元，二次手术费需8000元，住院伙食补助费为720元，营养费为720元，误工费计算至定残的前一天为38700元，护理费为4800元。关于伤残及伤残赔偿金的计算标准问题，太平洋财险渭南支公司虽对鉴定结论不认可，但对鉴定机构及鉴定人的资质均无异议，也未对杜某某的伤残申请重新鉴定，故本院对该伤残鉴定结论予以采纳。杜某某提交的证据能够证明其伤残赔偿金应按照城镇标准计算，故伤残赔偿金应为45716元。交通费酌定为200元，鉴定费为2400元，结合杜某某的伤残等级及事故责任划分情况，精神抚慰金酌定为1000元。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿杜某某医疗费10000元、误工费38700元，护理费4800元，伤残赔偿金45716元，精神抚慰金1000元，交通费200元，以上共计100416元。（因党某某已向杜某某垫付医疗费8837.64元，太平洋财险渭南支公司在向杜某某支付该赔偿款时应径付党某某8837.64元）
二、中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内在商业三责险范围内赔偿杜某某医疗费8977.64元的70%即6284.35元。
三、驳回杜某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2541元，鉴定费2400元，共计4941元，由杜某某承担1541元，党某某承担3400元。
如不服本判决，可自收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 陈 斌
代理审判员 梁 霄
人民陪审员 贾建国
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 张 衡
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。。。。。。。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，法院应按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。。。。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。