湖北省武汉市洪山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂洪山刑初字第00372号
公诉机关湖北省武汉市洪山区人民检察院。
被告人庞某（曾用名庞贝），武汉丰盈世纪地产顾问有限公司水域天际分公司负责人。因涉嫌犯滥用职权罪于2014年6月27日被刑事拘留，因涉嫌犯行贿罪于2014年7月12日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
辩护人文虹凯，湖北搏发律师事务所律师。
辩护人肖祚竹，湖北共合律师事务所律师。
武汉市洪山区人民检察院以洪检刑诉（2015）300号起诉书指控被告人庞某犯行贿罪、贪污罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市洪山区人民检察院指派检察员朱正出庭支持公诉，被告人庞某及其辩护人文虹凯均到庭参加诉讼。期间，经武汉市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
武汉市洪山区人民检察院指控：2013年6月至2014年5月期间，被告人庞某在违反武汉市房屋限购政策规定情况下，经营所谓“硬过”的中介业务，即为非武汉户籍人员，采用伪造户口、身份证、结婚证等资料办理武汉市存量房审核手续，获取购房资格。被告人庞某因此向本市洪山区住房保障和房屋管理局工作人员刘某（另案处理），以银行转账等方式分14余次贿赂人民币99000元，使多名不符合在武汉购房条件的非武汉户籍人员，通过审核获得购房资格。
2014年4月，被告人庞某在办理杨丽敏购置本市南湖名都一处存量房过户交易业务中，将该房产交易应收人民币84307元的税款，以人民币81000元的价格进行“打包”代办，并与本市洪山区住房保障和房屋管理局负责房产交易计税收件工作的刘某相互勾结，采取虚开补缴税款单的手段，仅缴纳了契税及登记费人民币16463元，另外应缴纳的人民币67844元营业税和个税予以截留，后被告人庞某与刘某二人对实际截留的税款人民币共计64537元予以瓜分，被告人庞某实得人民币20637元，刘某实得人民币43900元。
2014年6月26日，被告人庞某被检察机关查获归案。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。并认为，被告人庞某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，且与国家工作人员相互勾结，利用其职务便利，截留、侵吞国家税款，其行为已构成行贿罪、贪污罪。提起本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百八十二条、第二十五条的规定予以惩处。
在庭审过程中，被告人庞某对起诉书指控的基本事实不持异议，对罪名有异议，辩称其行贿所得的营利用于公司发放工资，应构成单位行贿；不构成贪污，也是给刘某好处，让刘某帮忙避税，并且钱也没有交到国家，应构成行贿。辩护人的辩护意见认为：1、庞某的行为构成单位行贿，其系丰盈公司的股东，该公司系合法成立经营；“硬过”业务也是与公司其他工作人员一起完成的，且所得的利益用于公司经营、发放工作；2、庞某不构成贪污罪，不具备国家工作人员的主体身份，且没有贪污的主观故意，是为了给刘某好处费，“合理避税”，属行贿的故意；起诉书指控贪污的数额6万余元是否属于税款，没有相应的证据予以证实；3、庞某认罪态度较好，如实供述自己的犯罪事实；系初犯，且退出全部赃款；4、具有自首情节，即使不构成自首，应认定为被追诉前主动交代行贿事实，请求法院公正判罚。
被告人庞某及其辩护人针对上述辩护观点未向法庭出示、提交相应证据。
经审理查明，2013年6月至2014年5月期间，被告人庞某在明知武汉市关于房屋限购的相关行政规定的情况下，仍经营所谓“硬过”的房屋中介业务，即通过伪造相应的户口、身份证、结婚证等资料且向武汉市洪山区住房保障和房屋管理局政务中心窗口办工作人员刘某（另案处理）行贿的方式，为非武汉籍居民违规办理武汉市存量房审核手续，获取购房资格。为此，庞某以银行转账等方式多次向刘某行贿人民币共计99，000元，从而使多名不具备在武汉市购买存量房资格的非武汉籍居民通过审核并购得房屋。
2014年4月，被告人庞某在办理武汉市南湖名都一处存量房（杨丽敏购置）过户交易的中介业务时，将该房产交易国家本应收取的税款人民币84，307元，以人民币81，000元的价格“打包”代办，为少缴国家税款，获取非法利益，通过事先承诺给予刘某“打包”代办的费用，利用刘某负责房产交易受理收件、计算相关税费、打印缴费通知单等工作的职务之便，采取在电脑系统中虚开补缴费用单的方式，仅缴纳了交易手续费、契税及产权登记费等费用（人民币共计16，463元），非法获得“打包”费用中剩余的人民币64，537元。庞某后将剩余费用中的人民币43，900元给予刘某，实得人民币20，637元。
被告人庞某后被检察机关查获归案。在本院审理期间，庞某退出了所得的赃款人民币20，637元。
上述事实，有武汉市洪山区人民检察院出具的归案说明；税务登记证、企业登记信息表、刘某的干部履历表等主体身份材料；组织机构代码证；武汉市洪山区住房保障和房屋管理局出具的刘某的工作职责及受理流程等职责材料；《武汉市人民政府办公厅关于贯彻落实国务院办公厅关于进一步做好房地产市场调控工作有关问题的通知的意见》等相关行政政策文件；存量房登记产籍档案及伪造的户口本等虚假购房材料；搜查笔录；查封／扣押财物、文件清单；证人刘某、成某、池某、周某等人的证言；武汉市房地产行政事业性收费缴款通知单、补缴费用单、银行卡客户交易明细等其他材料；被告人庞某的供述及辩解等证据证实，足以认定。
针对庭审中控辩双方的争议焦点，根据法庭查明的事实、证据以及相关法律规定，本院评判如下：
1、关于被告人庞某及其辩护人提出的庞某构成单位行贿罪的辩护意见。经查，企业登记信息表、税务登记证证实：庞某所在的武汉丰盈世纪地产顾问有限公司水域天际分公司，其核准的经营范围为房地产咨询服务、房地产经纪服务，并不包含所谓的“硬过”业务；存量房登记产籍档案、庞某的供述、证人刘某、成某、池某等人的证言能相互印证：在办理“硬过”业务过程中，均系庞某单独一人伪造相应的户口、身份证、结婚证等资料，并由庞某一人与武汉市洪山区住房保障和房屋管理局政务中心窗口办工作人员刘某联系；同时，银行卡客户交易明细、庞某的供述、刘某等人的证言能相互印证：庞某及其公司工作人员所收取的相应费用均存入庞某的个人账户，也由庞某通过转账等方式向刘某行贿，进而为非武汉籍居民违规办理武汉市存量房审核手续，获取购房资格。综上，庞某的行为符合刑法规定的行贿罪的构成特征。故庞某及其辩护人提出的相关辩护意见，本院不予采纳。
2、关于被告人庞某及其辩护人提出的庞某不构成贪污罪应认定为行贿罪的辩护意见。经查，庞某的供述、证人刘某的证言能相互印证：庞某为少缴纳存量房交易中国家本应收取的税款（总额为人民币84，307元），获取非法利益，事先与刘某商量，承诺在办成“少缴税的事情”后给予刘某由庞某收取的客户支付的“打包”代办费用（总额为人民币81，000元）；刘某的干部履历表、组织机构代码证、武汉市洪山区住房保障和房屋管理局出具的刘某的工作职责及受理流程等职责材料、武汉市房地产行政事业性收费缴款通知单、补缴费用单等证据并结合庞某的供述、刘某的证言证实：刘某利用其负责房产交易受理收件工作（并不具有代扣代缴国家税款或者说主管、管理、经手国家税款的权力）的职务便利，采取在电脑系统中虚开补缴费用单的手段，使得庞某仅缴纳交易手续费、契税及产权登记费等费用（人民币共计16，463元），进而使庞某实际获得剩余的“打包”代办费用（人民币64，537元），未作为税款缴入国库；银行卡客户交易明细证实：庞某后将该非法所得中的人民币43，900元给予刘某，实得人民币20，637元。综上，庞某行为符合刑法规定的行贿罪的构成特征。故庞某及其辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人庞某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的事实成立，本院予以确认。公诉机关指控的罪名不当，本院予以变更。在本院审理期间，庞某退出了全部赃款，亦能自愿认罪，可以酌情从轻处罚，辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。关于辩护人提出的庞某具有自首情节及被追诉前主动交待行贿行为的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》之规定，判决如下：
一、被告人庞某犯行贿罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月27日起至2016年2月26日止。）
二、所追缴的违法所得人民币20，637元依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 胡 海
代理审判员 张 琼
人民陪审员 朱燕燕
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 龚永博