重庆市开县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开法民初字第00730号
原告钱雪娇，女，汉族，生于1989年8月8日，户籍地重庆市开县。
委托代理人(特别授权)张冲，重庆市开县文峰法律服务所法律工作者。
被告李忠元，男，汉族，生于1968年7月23日，住四川省成都市高新区。
被告张荣英，女，汉族，生于1971年2月23日，住四川省成都市金牛区。
被告太平财产保险有限公司四川分公司，组织机构代码75230004-9，住所地成都市武侯区人民南路三段二号。
负责人张玮，系该公司经理。
委托代理人唐宋，重庆唐颂律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）周将来，重庆唐颂律师事务所律师。
原告钱雪姣与被告李忠元、张荣英、太平财产保险有限公司四川分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理后，2015年3月26日及8月21日依法由代理审判员戚国涛适用简易程序公开开庭进行审理，两次庭审中原告钱雪姣及其委托代理人张冲、被告保险公司的委托代理人周将来到庭参加了诉讼，被告李忠元、张荣英经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本案依法适用缺席审理。本案现已审理终结。
原告钱雪姣诉称，2013年6月5日17时，被告李忠元驾驶川A7XX**小型轿车，从开县南山路由西往东行驶，当车行驶至事故地点，与行人钱雪姣相撞，造成钱雪姣受伤及车辆部分受损的交通事故。经交警部门认定李忠元承担本次事故主要责任，钱雪姣承担本次事故次要责任。事故发生后，钱雪姣到开县人民医院住院治疗及四川大学华西口腔医院治疗。原告经重庆市万州司法鉴定所鉴定原告口腔及颞下颌关节损伤致中度张口受限属九级伤残，原告骨盆骨折内固定物取出医疗费约需人民币8600元，住院时间3周左右，出院后休息一个月左右，C5牙缺失，义齿安装医疗费约需3600元，使用年限12—15年左右，牙齿4枚缺损修复安装烤瓷冠医疗费约需6000元，原告出院后需部分护理期限评定为20周左右，营养期限评定为15周左右（含第二次住院期间）。对被告保险公司申请重新鉴定产生的新鉴定结论的真实性无异议，但鉴定标准过低。被告李忠元已为原告垫付医疗费45280.99元。川A7XX**小型轿车在被告保险公司登记车主系张荣英，该车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险。原告同意保险公司在保险理赔的医保范围内对原告的医疗费扣除15%的非医保用药，保险公司不再申请药审。原告钱雪姣因本次交通事故产生医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、交通费及精神抚慰金（在交强险内优先支付）共计329504.91元。双方对原告的赔偿事宜协商未果，原告遂诉至法院请求法院依法判决被告赔偿原告各项的损失，被告保险公司优先在交强险内赔付原告120000元及在商业三者险范围内赔偿原告90%即188554.419元。被告保险公司赔付不足部分及诉讼费、鉴定费由被告李忠元及张荣英共同承担，诉讼费由被告承担。
被告李忠元书面辨称，同意保险公司在原告医疗费总额的基础上免赔15%的医疗费。李忠元为原告垫付接近5万元的医疗费。
被告张荣英书面辨称，同意保险公司在原告医疗费总额的基础上免赔15%的医疗费。被告张荣英在保险公司购买川A7XX**车辆保险时未对本人解释任何该保险条款中的任何有关免赔及相应格式条款。川A7XX**小型轿车系朋友李忠元驾驶。
被告保险公司辨称，原告诉称的交通事故事实无异议，川A7XX**小型轿车在保险公司投保了交强险及商业三者险（含不计免赔），商业三者险的保额为200000元，本次事故发生在有效的保险期内。商业险按照70%的比例赔付。保险公司在保险理赔范围内对原告的医疗费扣除15%的非医保用药，不再申请药审。义齿安装费可以支持一次，一次管12年，修复费、内固定物取出费以书面意见为准，后续治疗费无异议，住院生活补助费无异议。护理费按70元每天计算，出院后护理为部分护理依赖，应按50%计算。残疾赔偿金应按照农村标准计算，被扶养人生活费不应支持，因为小孩出生在事故发生后一年多。误工费应按照农村户口标准计算，误工天数有异议，天数按实际住院时间和合理的鉴定后期护理天数为准。已经计算残疾赔偿金，二次手术住院天数不应计算误工费。鉴定费与保险公司无关，精神抚慰金认可3000元至4000元，交通费过高。本案诉讼费不承担。
经审理查明：2013年6月5日17时，被告李忠元持C1类驾驶证驾驶川A7XX**小型轿车（登记所有人为张荣英），从开县南山路由西往东行驶，当车行驶至事故地点，与行人钱雪姣相撞，造成钱雪姣受伤及车辆部分受损的交通事故。经交警部门认定李忠元承担本次事故主要责任，钱雪姣承担本次事故次要责任。事故发生当日，钱雪姣到开县人民医院住院治疗于2013年6月27日出院，共住院22天，出院诊断为：1、下颌骨骨折，2、左侧踝状突骨骨折，3、右侧耻骨升支骨折，4、骶骨骨折，5、L5右侧横突骨折，6、右侧下颌部皮肤裂伤，7、创伤性湿肺，9、右胫骨踝间棘骨折。2013年6月27日原告又到四川大学华西口腔医院住院治疗，于2013年7月9日出院，实际住院12天，出院诊断为下颌頦部骨折，左侧髁突骨折，出院医嘱为保持口腔卫生，防止感染，三个月内禁咬硬物，加强营养，术后静养4至5月，出院后定期复查（3、6、12个月）。2015年1月6日重庆市万州司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定，鉴定结论为：1、原告口腔及颞下颌关节损伤致中度张口受限属九级伤残；2、原告骨盆骨折内固定物取出医疗费约需人民币8600元，住院时间3周左右，出院后休息一个月左右；C5牙缺失，义齿安装医疗费约需3600元，使用年限12—15年左右；牙齿4枚缺损修复安装烤瓷冠医疗费约需6000元；3、原告出院后需部分护理期限评定为20周左右，营养期限评定为15周左右（含第二次住院期间）。原告缴纳鉴定费2800元。后被告保险公司申请对原告的护理期限、营养期限重新鉴定，2015年7月28日重庆市渝东司法鉴定中心作出鉴定结论为：原告本次交通事故外伤出院后的部分护理时限综合评定为90天，外伤出院后的营养时限综合评定为90天。川A7XX**小型轿车在保险公司投保了交强险及商业三者险（含不计免赔），商业三者险的保额为200000元，本次事故发生在有效的保险期内。双方均同意被告保险公司在保险理赔的医保范围内对原告的医疗费扣除15%的非医保用药，保险公司不再申请药审。被告李忠元已为原告垫付医疗费45280.99元。
另查明：原告钱雪姣与其丈夫段恢钱在2014年11月11日生育一子段某某，原告无其他被扶养人。钱雪姣于2011年3月起至今一直在XX街道XX路X号附X号X室居住。原告系开县某某汽车客运有限责任公司聘请的售票员，合同期限为自2011年12月10日至2014年12月9日，试用期为合同生效之日起3月，每月工资3000元，试用期间工资2400元。开县某某公司自2013年6月5日开始至2014年12月25日对原告停发工资。
上述事实有原、被告的身份信息材料证明，交通事故认定书，住院病历材料、鉴定结论、鉴定发票、机动车保险单出险抄件及保险条款、亲属关系证明、出生医学证明、劳动合同及领取工资、停发工资证明、居委会及派出所证明等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，公民的身体权、生命权依法受法律保护。针对原告钱雪姣提出的赔偿请求，本院将从赔偿责任主体、赔偿权利主体、赔偿标准、责任划分比例及赔偿项目、金额五个方面综合分析评判。
首先是赔偿责任主体及赔偿权利主体方面。本案事故发生后，交警部门依法认定李忠元承担本次事故的主要责任，钱雪姣承担本次事故次要责任。交通事故认定书客观真实地反映了本次事故发生的经过，本院予以采信。被告李忠元驾驶的川A7XX**小型轿车（登记所有人为张荣英）在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，同时本次事故发生在有效的保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，被告保险公司应当在交强险和商业第三者责任险保险限额内依法赔付原告因本次交通事故造成的损失。因原告未向本院提交任何证据证明车辆登记所有人张荣英具有过错，因此根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，本院不予支持原告要求张荣英承担连带责任的请求。
其次是赔偿标准和责任划分比例方面。原告钱雪姣的户口性质虽然为农村户口，但其于2011年3月起至今一直在XX街道XX路X号附X号X室居住，自2011年12月10日在重开县XX汽车客运有限责任公司从事售票员工作，有正当的收入。因此其应按城镇标准计算因本次交通事故造成的损失。根据交通事故认定书确定的责任化分，同时依据《重庆市道路交通事故条例》第六十七条第（四）项之规定，原告自己承担20%的赔偿责任，被告李忠元对原告承担80%的责任为宜。
关于被告保险公司在交强险之外商业三者保险理赔范围内应承担的责任比例问题。被告保险公司根据其出示的机动车第三者责任保险条款第十二条，主张商业三者险的赔付比率为70%，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》（二）第九条第一款之规定，属于免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”该条确立了保险人对免除保险人责任条款的两项法定义务即提示义务及明确说明义务，这两项义务属于并列关系，不可缺少任何一项义务，否则免除保险人责任条款不发生法律效力。被告保险公司未向本院提交除当事人陈述外的任何证据证明对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。因此本院认定被告保险公司对其辨称的机动车第三者责任保险条款第十二条未履行明确说明义务，该条款对投保人不发生法律效力。综上，被告保险公司在交强险赔付之后，对于原告余下的损失（摒除非保险赔付部分），由原、被告按照责任比例分摊。被告李忠元承担的部分，因肇事车辆在被告保险公司投保了商业三者险，且投保不计免赔，故应当由被告保险公司按照保险合同，在其赔偿限额内，替代被告李忠元承担赔偿责任。
最后是赔偿项目及金额。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案原告主张了医药费等8项赔偿费用，本院综合分析如下：
（1）医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第十九条规定，原告用去的医疗费为85949.28元（含内固定物取出医疗费8600元），有医疗机构的证明、票据及鉴定意见书为证，本院予以确认。双方均同意被告保险公司在医疗总额的基础上扣除15%非医保用药即12892.39元的医药费，应由被告李忠元及原告按各自的责任负担，不违反法律规定，本院予以支持。
（2）住院伙食补助费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十三条第一款规定，原告共需住院55天，原告主张的此项费用为1650元（55天×30元/天）。
（3）护理费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条的规定，原告的护理费为（70元/天×55天+70元/天×90天×50%）=7000元。
（4）残疾赔偿金。①根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条第一款之规定，原告的残疾赔偿金为100588元（25147元/年×20年×20%）。②关于原告主张的婚生子的被扶养人生活费能否得到支持的问题，原告及被告保险公司存在分岐。本院认为生育子女系人类的自然繁衍，生育权也是公民的法定权利。结合本案的实际情况，原告是在发生交通事故后怀孕生育的段某某，原告诉至法院在法律规定的诉讼时效内，此时段某某确需要扶养，交通事故造成原告伤残自然对原告扶养婚生子能力造成一定的影响，同时《人身损害赔偿司法解释》也没有界定被扶养人必须是事故发生时现实存在的被扶养人，现实上采用受害人在法定诉讼时效内起诉时现实存在的被扶养人为标准计算，比较公平。因此本院予以支持段某某的被扶养人生活费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十八条之规定，原告主张的其婚生子段某某的被扶养人生活费为32902.20元〔18279元/年×18年÷2×20%）〕。根据相关规定，法院应将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，因此原告钱雪姣的残疾赔偿金本院依法确认为133490.20元。
（5）误工费。原告受伤后医院对其误工期间没有明确诊断，双方也没有申请进行鉴定。因此，本案结合原告受伤的伤情，医院的医嘱及根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（公安部GB/T521-2004）和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，本院认定原告因本次受伤所产生的误工期限为7个月，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定，原告主张的误工费为21000元（3000元/月×7个月）。
（6）鉴定费。原告的鉴定费花去2800元，被告保险公司的鉴定费花去1600元，由司法鉴定所出具的加盖有发票专用章的发票为凭，本院予以采信。
（7）精神抚慰金。原告因本次交通事故造成一处九级伤残，身体多处骨折，身心受到严重伤害，本院对精神抚慰金支持8000元。
（8）交通费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条规定，原告主张3000元的交通费，本院酌情认定2000元。
（9）残疾辅助器具费。原告主张的义齿安装医疗费、修复安装烤瓷冠医疗费纳入残疾辅助器具费项目比较合理。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十六条及第三十二条之规定，残疾辅助器具费用的计算年限最长不能超过二十年，如果超过法定或者判决确定的年限的，权利人仍然生存，仍然可以向法院提起诉讼要求继续给付相关合理费用。原告主张的义齿安装医疗费本院确认为7200元（3600元/次×2次），其主张的牙齿缺损修复安装烤瓷冠医疗费6000元有鉴定结论为凭，本院予以支持。
（10）营养费。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十四条规定，本院依法确认原告的营养费为1800元（20元/天×90天）。
以上（1）至（10）费用属于医疗费用限额内项目总金额为89399.28元（含医疗费85949.28元、住院伙食补助费1650元、营养费1800元），死亡伤残赔偿限额内项目总金额为184690.20元（精神抚慰金8000元、残疾赔偿金133490.20元、残疾辅助器具费13200元、护理费7000元、误工费21000元、交通费2000元）。
上述费用被告保险公司应在交强险范围内赔偿医疗费10000元、死亡伤残费用110000元（含精神抚慰金8000元）。
按照双方均同意被告保险公司在医疗总额的基础上扣除15%非医保用药即12892.39元的医药费，应由被告李忠元负担80%即10313.91元，原告自行负担2578.48元。被告保险公司在商业三者险医疗费限额内应代李忠元赔付原告53205.51元〔计算方式（89399.28元-12892.39元-交强险赔付的10000元）×80%〕。原告应自行负担20%即13301.38元。
被告保险公司赔偿交强险后的剩余死亡伤残赔偿限额费用为74690.20元（184690.20元-110000元）。被告保险公司在商业三者险范围内应代李忠元赔付原告59752.16元（74690.20元×80%），原告应自行负担14938.04元（74690.20元×20%）。
鉴定费4400元不在被告保险公司交强险与商业险赔偿范围内，因被告保险公司只对两个项目进行重新鉴定，因此本院酌情认定应由原告自行负担2400元，应由被告李忠元负担2000元。诉讼费2278元减半收取1139元应由原告负担227.80元，应由李忠元负担911.20元。
综上分析，被告保险公司在商业三者险限额内应赔偿原告112957.67元（53205.51元+59752.16元），品除原告应负担的800元鉴定费，尚应支付原告112157.67元。被告李忠元应赔付原告13225.11元（10313.91元+2000元+911.20元），因李忠元已为原告垫付45280.99元，原告应返还李忠元32055.88元。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、及第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款至第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条及第三十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》（二）第九条第一款之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司四川分公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿原告钱雪姣因本次交通事故造成的损失120000元（其中医疗费10000元、死亡伤残费用110000元）。
二、被告太平财产保险有限公司四川分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告钱雪姣因本次交通事故造成的损失112957.67元。
三、原告钱雪姣应返还被告李忠元32055.88元。
四、支付方式：判决主文第一、二、三项的赔偿金额，被告被告太平财产保险有限公司四川分公司在本判决书生效后七日内直付原告钱雪姣200901.79元，直付被告李忠元32055.88元。
五、驳回原告钱雪姣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2278元，减半收取1139元，应由原告钱雪娇负担227.80元，应由李忠元负担911.20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定期间内均未提出上诉，或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
代理审判员 戚国涛
二〇一五年十一月四
书 记 员 李 路