云南省迪庆藏族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）迪刑终字第13号
原公诉机关维西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李魁，男，汉族，1989年1月16日生，云南省维西县人，身份证号码：5334231989********，初中文化，农民，户籍所在地：云南省维西县康普乡康普下村*组*号，因本案于2015年1月1日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押于维西县看守所。
辩护人吴培三，云南润泽律师事务所律师。
辩护人和明，云南润泽律师事务所律师。
维西县人民法院审理维西县人民检察院指控被告人李魁犯非法持有毒品罪一案，于2015年9月23日作出（2015）维刑初字第34号刑事判决。宣判后，原审被告人李魁不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月16日公开开庭审理了本案。迪庆州人民检察院指派检察员王春超、张文君出庭履行职务，上诉人李魁及其辩护人吴培三、和明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人李魁有吸毒史。2014年12月18日凌晨，被告人李魁驾驶云R507**面包车，与其亲属李磊从下关轮流驾驶面包车到瑞丽，找到李磊的朋友孙宇翔。李魁当日16时左右去武汉，面包车由李磊使用。20日早李磊驾驶面包车从瑞丽去贵州，在胜境关检查站因毒驾被查获后送盘县戒毒所进行强制戒毒，公安机关将面包车停放在平关派出所，后面包车被李磊之妻李银芳接回康普家中。李魁回到家，29日晚接到孙宇翔电话，30日10时左右，李魁将面包车开到砖厂检查，从空气滤清器中发现两袋包装完好的“小马”红色片剂，李魁拿了一小袋，剩余部分藏在母亲衣柜里，31日李魁与高燕鑫一起吸食，2015年1月1日，李魁驾驶面包车载高燕鑫去维西，在白济讯永安村杵打下组德维公路上被公安民警抓获，从李魁身上搜出“小马”5包，从驾驶室门上的储物格中搜出“小马”1包，从李魁身上及车上搜出的“小马”共1146片，净重110.5克。后李魁之父李映祥根据李魁的交代将李魁藏匿在家中衣柜内净重856.5克的“小马”交给民警，李魁持有“小马”总计967克。经对随机提取的四份“小马”鉴定，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，甲基苯丙胺成分含量分别为5.22%、5.02%、5.29%、5.08%。
原判认定上述事实的证据如下：DIAS线索来源、受案登记表、立案决定书，户籍证明，抓获经过、搜查笔录、现场检测报告书及照片、称量记录及照片、物证照片、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解、调取证据清单、修车单据复印件、查车经过、情况说明、侦查试验笔录及照片、抓获现场及查获现场照片、车辆信息情况表、扣押物品清单、随案移送物品清单、搜查笔录、提取毒品记录、通话记录、云R507**面包车行动轨迹等证据。
原判根据上述认定的事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，以非法持有毒品罪，判处被告人李魁有期徒刑十二年，并处罚金10000.00元；作案工具灰色面包车一辆、车钥匙一把、黑色手机一部依法没收，上缴国库；涉案毒品甲基苯丙胺967克，依法没收，由维西县公安局按相关规定处理。
宣判后，原审被告人李魁不服，向本院提出上诉称：1、原判认定其构成非法持有毒品罪错误，应构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪；2、其供述出藏在衣柜里的疑似“小马”856.5克的行为应构成自首，一审法院认定是错误的；3、云R507**面包车是其父母出钱购买的，请求发还给其父母亲。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。上诉人李魁的辩护人提出：1、李魁的行为应被认定为窝藏、转移、隐瞒毒品罪；2、李魁的行为属特别自首，即使不以自首论也依法可减轻处罚；3、本案所涉毒品数量虽大，但含量低，社会危害性随之减小；4、李魁所有的云R507**号面包车不是供犯罪所用，依法不应没收；5、本案事实不清：（2015）维刑初字第34号刑事判决书第5页认定“2015年1月9日，李银芳将车从平关派出所领取”，法庭调查表明“2015年1月1日，公安民警在白济讯乡永安村委会杵打下组抓获李魁，当时李魁驾驶着云R507**号面包车。不符合时间顺序，显属事实不清。6、李魁的行为依法不构成运输毒品罪。
出庭履行职务的检察员提出：1、本案审判程序合法；2、原判认定事实清楚，定性错误，适用法律有误，本案中李魁被当场查获运输毒品的行为应认定为运输毒品罪，而如实供述自己藏在家中毒品的行为应认定为非法持有毒品罪，属不同罪行，应当认定为自首。3、上诉人的部分上诉理由不成立，其一，上诉人李魁不构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪，其二，云R507**面包车作为作案工具，应当予以没收；4、鉴于上诉不加刑原则，建议二审法院维持原判。
（2015）维刑初字第34号刑事判决书第5页中将情况说明予以证实的内容表述为“2015年1月9日，李银芳将车从平关派出所领取”，经查，属笔误，该情况说明应证实：2014年12月26日，李磊之妻李银芳将云R507**号微型车从盘县公安局平关派出所领走，本院予以更正。经二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李魁无视国家法律，明知是毒品而采用占有、携带、藏有的方式非法持有，数量达967克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人李魁及其辩护人提出的原判定性错误，李魁应构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪的上诉理由及辩护意见，本院认为，窝藏、转移、隐瞒毒品罪是指行为人明知是毒品而故意为毒品犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品，以达到帮助其逃避司法机关的法律制裁，本案中，上诉人李魁不知毒品来源，亦无证据证实其实施了帮助毒品犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品，帮助其逃避司法追查的犯罪行为，相反，上诉人李魁在明知是毒品的情况下，取部分供自己吸食，剩余部分以携有、藏有的方式非法持有，已形成对该毒品事实上的支配，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任，故该上诉意见及辩护意见，本院不予采纳。关于检察机关提出的上诉人李魁使用交通工具将毒品从康普乡运往白济汛乡，使毒品所在地发生了转移，构成运输毒品罪，原审法院属定性错误的检察意见，本院认为，运输毒品罪的“运输”是指行为人为了贩卖、走私毒品或者以其他方式扩散毒品，或者为了帮助他人贩卖、走私毒品而将毒品从甲地带至乙地的行为，且运输毒品与走私、贩卖、制造毒品同是供选择使用的罪名，只有当运输毒品具有与走私、贩卖、制造毒品相当的危害性时才可以同罚，本案中，上诉人李魁所持毒品并非其购买，亦无证据证实其运输毒品的目的，综观全案，上诉人李魁携有、藏有毒品行为的社会危害性显然要低于走私、贩卖、制造毒品的危害性，不宜将其在运输工具上携带毒品的行为定性运输毒品罪，检察机关的该项检察意见，本院不予支持。上诉人李魁归案后，如实供述出其在母亲衣柜里还藏有“小马”856.5克的行为，不是自首，但其归案后，如实供述自己的全部罪行，避免严重后果的发生，该行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，并综合考虑涉案毒品含量较低，本院决定对其从轻处罚。上诉人李魁所有的云R507**灰色长安牌面包车不构成非法持有毒品罪的作案工具，依法予以发还。综上，原判认定上诉人李魁犯非法持有毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但量刑不当，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持维西县人民法院（2015）维刑初字第34号刑事判决的第一项中的对被告人李魁的定罪、罚金部分及第二项对手机、涉案毒品的处理部分。即“被告人李魁犯非法持有毒品罪，并处罚金人民币一万元”；“黑色手机一部依法没收，上缴国库，涉案毒品甲基苯丙胺967克，依法没收，由维西县公安局按规定处理”。
二、撤销维西县人民法院（2015）维刑初字第34号刑事判决的第一项中对被告人李魁的量刑部分及第二项对面包车及车钥匙的没收部分，即对“被告人李魁判处有期徒刑十二年”；“随案移送作案工具灰色面包车一辆，依法没收，上缴国库”。
三、上诉人（原审被告人）李魁犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元（大写：人民币壹万元整）。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月1日起至2022年12月31日止，罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
四、云R507**灰色长安牌面包车及车钥匙依法发还上诉人李魁。
本判决为终审判决。
审判长 和义华
审判员 和献忠
审判员 杨 帆
二〇一五年十二月二十八日
书记员 蒋丽冬