湖南省凤凰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘3123刑初10号
公诉机关凤凰县人民检察院。
被告人杨某雨，男，土家族，初中文化，农民，湖南省凤凰县人，家住凤凰县。1995年3月8日因故意伤害罪被凤凰县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2015年4月23被凤凰县公安局刑事拘留；同年5月20日，被凤凰县公安局依法执行逮捕，2016年2月3日经本院决定变更强制措施为取保侯审，现在家。
辩护人龙浪奔，湖南延群律师事务所律师。
凤凰县人民检察院以凤检刑诉（2016）第3号起诉书指控被告人杨某雨犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年月日公开开庭进行了审理。凤凰县人民检察院检察员贺姗出庭支持公诉，被告人杨某雨及其辩护人龙浪奔到庭参加诉讼。现已审理终结。
凤凰县人民检察院指控，2014年10月，被告人杨某雨伙同他人从云南曲靖、贵州毕节等地收购烟叶10万余斤。于2015年4月20日、4月22日将该批烟叶4.6万余斤运回郴州安仁县待出售时，被公安机关抓获。被告人杨某雨违反国家烟草专卖管理法律法规，伙同他人非法买卖烟草专卖品，非法经营额达8.37万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，构成非法经营罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特向你院提起公诉，请依法判处。
被告人杨某雨辩称对指控的犯罪事实和情节无异议，但要求依法从轻处罚。
辩护人的辩护意见是，被告人杨某雨收购的烟叶1万余斤，价值1.7万元，没有达到情节严重情形。参与张某平销售的烟叶过程中，他只是运输行为，认定其犯非法经营罪缺乏法律依据，应宣告其无罪。
经审理查明，2014年10月份，张某平（不起诉）从云南曲靖市等地以每斤1.8元的价格收购烟叶9万斤。应张某平的要求，被告人杨某雨帮其从贵州毕节地区联系烟叶1万余斤。之后张某平陆续将收购的烟叶运回凤凰县吉信粮站存放在仓库内，并将其中霉变、劣质的烟叶烧毁，2015年1月份时，张某平将其中部分烟叶出售。
2015年4月份，张某平考虑到烟叶长期存放不安全，让被告人杨某雨帮忙联系买家，后杨某雨通过电活联系其朋友夏某文（不起诉），请夏帮忙销售利余的4万余斤，并许诺事成后给付好处费。夏提出要杨某雨先将烟叶运送至郴州市安仁县坪上乡桥石村上湾组的仓库内，之后再帮找买家。2015年4月20日，张某平雇请一货车将3.1万斤烟叶运送至郴州安仁县。次日，杨某雨联系货运司机易某雄再次将1.55万斤烟叶运送至郴州市安仁县。被告人杨某雨与张某平一同前往。2015年4月22日杨张两人及夏某文在仓库下货时被凤凰县公安局民警抓获，并将4.65万市斤烟叶当场扣押。
认定上述事实，经庭审质证有如下证据证明：
书证：报警案件登记表、受案登记表、立案决定书证明本案的来源事实；
抓获经过说明证明本案被告人系被动到案，不属于投案自首的事实；
户籍证明证明本案被告人杨某雨系属于承担完全刑事责任能为的事实；
扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单证明公安机关在安仁县夏某文仓库当场扣押被告人等烟叶4.65万斤的事实；
现场指认笔录及照片证明被告人烟叶存放在吉信粮站仓库和安仁县夏某文仓库的事实；
刑事判决书证明被告人于1995年3月8日曾因犯故意伤害罪被凤凰县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年的事实；
证人张某平证言证明他从云南收购9万斤烟叶和被告人杨某雨从贵州毕节地区收来的1万斤烟叶一起运至吉信粮店仓库存放，然后将部分烟叶卖往广东和把部分变质的部分烟叶烧掉外，剩下4万多斤烟叶由杨某雨帮联系买家，杨某雨找到夏某文帮忙后，自己于2015年4月20日从吉信运两车烟叶3万余斤，杨某雨运一车1.5万余斤到郴州安仁县夏某文仓库下时被抓的事实；
证人夏某文证言证明杨某雨通过电话找到他，告诉他有陈烟并说烟叶在凤凰不安全，要把烟叶拖到他那里，同时要求他帮忙把烟叶卖掉。杨某雨他们拖了4万多斤烟叶到他那里，在下烟时就抓的事实；
证人易某雄证言证明他按到夏某文的电话联系帮杨某雨拉烟叶后，用电话与杨某雨联系，然后帮杨某雨拖烟叶到郴州安仁县的事实；
证人张某平证言证明其帮夏某文请小工安仁县坪上乡桥石村下烤烟叶的事实；
证人徐某珠证言证明夏某文要求其帮忙卖烟的事实；
被告人杨某雨的供述与辩解供述在2015年4月20日至22日与张某平从吉信粮站仓库运三车烟叶4.65万斤到郴州地区安仁县坪上乡桥石村夏某文处，并要求夏帮忙卖掉的事实、同时证明在下车时被抓获的事实；
13、现场指认辩笔录证明被告人杨某雨和张某平将收购的烟叶存放吉信粮站仓库以及在夏某文仓库被抓的事实；
上述证据均相互印证，足以证明本案事实，予以认定。
本院认为，被告人杨某雨违反国家烟草专卖管理法律法规，伙同他人非法买卖烟草专卖品，非法经营额达8.37万元，其行为构成非法经营罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立，应依法追究刑事责任。本案系有预谋的共同犯罪，在共同犯罪中，被告人杨某雨的行为起主要作用，系主犯。鉴于被告人归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现，可依法从轻处罚，被告人要求从轻处罚的辩解意本院予以采纳。辩护人辩护提出被告人涉案价值没有达到情节严重，同时与张某平销售烟叶过程中只实施运输行为，其行为不构成犯罪，应宣告无罪的辩护意见与本案事实不符，并且缺乏证据支持，本院不予采信。因被告人认罪态度好，有悔罪表现，对其适用缓刑不致于再危害社会，决定适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人杨某雨犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币90000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，被告人杨某雨应自本判决书生效之日起十日内，持本判决书到居所地司法局报到，接受社区矫正，罚金限本判决书生效之日起十日交清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙万生
审 判 员 吴正先
人民陪审员 滕 辉
二〇一六年三月九日
书 记 员 田一娇
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。