安徽省安庆市宜秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宜秀刑初字第00032号
公诉机关安庆市宜秀区人民检察院。
被告人韩某，原安庆市皮革总厂下岗职工。2014年4月4日被本院决定取保候审。
安庆市宜秀区人民检察院以宜秀检刑诉（2014）20号起诉书指控被告人韩某犯贪污罪，于2014年4月2日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年4月21日公开开庭审理了本案。庭审过程中，因被告人韩某对起诉书指控的部分事实提出异议，法庭当庭决定转为普通程序审理。安庆市宜秀区人民检察院指派检察员朱煜出庭支持公诉，被告人韩某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2010年5月，时任安庆市宜秀区白泽湖乡月形社居委支部书记、兼任白泽湖乡“双百”城市建设指挥部副指挥长的王某甲（已判刑），在安庆市东部新城综合建设项目征迁过程中，与被告人韩某商议将韩某的户口空挂在王某甲家申报认证，韩某表示同意。之后王某甲让高某（已判刑）以月形社居委名义出具了一份“王某甲与韩某系表兄弟关系”的虚假证明，顺利通过了户口认证并签订拆迁协议，骗取了80平方米还建房。按还建房增购面积每平方米1800元计算并扣除其应当享有的17400元房屋货币化补偿，折合价值人民币126600元。事后，王某甲支付给被告人韩某人民币40000元。公诉机关就其指控的事实当庭出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、视听资料等证据材料，认为被告人韩某与王某甲勾结，利用王某甲身为白泽湖乡“双百”城市建设指挥部副指挥长等职务便利，结伙骗取还建房，共计价值人民币126600元，其行为构成贪污罪，且系共同犯罪。被告人韩某在共同犯罪中系从犯；其已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂；其在案发后自动投案并如实供述犯罪事实，系自首。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款之规定，予以判处。
被告人韩某对起诉书指控的事实提出辩解：自己事先没有与王某甲商议，也没有谈给钱的事，只是将户口借给了王某甲，并没有参与具体操作。
经审理查明：2010年5月，时任安庆市宜秀区白泽湖乡月形社居委支部书记、兼任白泽湖乡“双百”城市建设指挥部副指挥长的王某甲（已判刑），在安庆市东部新城综合建设项目征迁过程中，明知市政府有关空挂户口不计入拆迁补偿安置人口的规定，仍与其司机即被告人韩某商议，利用职务上的便利，将韩某的户口空挂在王某甲家申报认证，并约定借用韩某户口申报认证后，80平方米的还建房归王某甲所有，另给予韩某几万元补偿。被告人韩某明知其在拆迁范围内没有住房，按照政策不享受拆迁安置，仍同意将户口借给王某甲使用。王某甲借用被告人韩某的户口后，让高某（已判刑）以月形社居委名义出具了一份“王某甲与韩某系表兄弟关系”的虚假证明，顺利通过了户口认证并签订了拆迁协议，骗取80平方米还建房。按还建房增购面积每平方米1800元计算并扣除其应当享有的17400元房屋货币化补偿，折合价值人民币126600元。事后，王某甲支付给被告人韩某人民币40000元。
另查，案发时，安庆市东部新城综合建设还建房项目尚未完工。侦查阶段，被告人韩某退缴违法所得人民币40000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经查证属实的下列证据予以证实：
一、被告人韩某的供述与辩解，证实：其系王某甲的司机，2010年安庆市政务新区工程项目拆迁，王某甲家在拆迁范围内。王某甲让韩某把户口挂在他家，拆迁的时候，韩某拿几万元给王某甲，王某甲给韩某几十平方米的房子。韩某提出其没有钱，不要房子，户口给王某甲使用。当时韩某知道空挂户头可以得到一套还建房。其不知道后来是怎么申报认证，如何签订房屋拆迁协议的，房屋拆迁协议书上韩某的名字也不是其本人签的，其和王某甲不是亲戚关系。过了一段时间，大约在王某甲家房屋拆掉以后的一天，王某甲在车上给了其4万元，其收下了，也知道这是拆迁补偿款。
二、证人证言
1、王某甲的证言，证实：2010年市政务新区拆迁，其家房屋在拆迁范围内，因房屋面积多，人口少，其找韩某商量借用韩某的户口，并谈好还建房归王某甲，王某甲给韩某4万元。王某甲让高某出具一份其与韩某是弟兄关系的证明，社居委盖了章。事实上，其和韩某没有亲戚关系。拆迁协议上韩某的名字是王某甲签的，韩某不在场。协议签订后过了一个月，大约是2010年9、10月份的一天，其在车上给了韩某4万元。
2、高某的证言，证实：2010年王某甲家征迁期间，王某甲让其出具了一份王某甲与韩某是堂兄弟关系的证明，社居委盖了章，事实上韩某与王某甲没有亲戚关系。
3、江某的证言，证实：2007年其担任白泽湖乡“双百”城市建设指挥部副指挥长兼办公室主任，参与重点工程项目征迁工作，执行的是2010年市政府颁布的《安庆市集体土地房屋征迁补偿安置若干规定》，该规定要求房屋拆迁认证必须要有合法的建筑，被拆迁人在拆迁范围内必须有正式的户口且在当地常住，禁止空挂户等。王某甲将韩某的户口挂在其家申报认证是违反拆迁政策的。
4、王某乙的证言，证实：月形社居委于2007年纳入市总体规划范围，其于2008年到白泽湖乡担任乡长，月形社居委范围内先后有政务新区、体育中心等重点工程项目征迁。白泽湖乡“双百”城市建设指挥部作为办事机构，组织协调征迁工作，月形社居委作为基层组织，在征迁工作中主要受乡政府的委托，协助乡政府从事征迁工作。具体有：房屋田地摸底丈量，认证材料的收集等。其中户口资料由农户提供，社居委负责收集汇总，上报到乡指挥部。根据市政府的相关规定，对集体土地上的房屋拆迁补偿必须有合法的建筑，在拆迁范围内有正式户口的常住人员，禁止空挂户等。王某甲将韩某户口挂在他家申报认证是不符合拆迁政策的。
三、书证
1、户籍证明，证实：被告人韩某户籍迁移的过程及其身份情况。
2、房屋拆迁分户摸底登记表、拆迁协议等材料，证实：王某甲在其房屋拆迁过程中借用韩某的户口申报通过认证，并签订了拆迁协议。
3、拆迁补偿款领条，证实：2010年8月7日，王某甲按照拆迁协议从白泽湖乡政府领取了王某甲、王虎、王龙、韩某户货币化补偿及搬家过渡安置费。
4、白泽湖乡委员会办公室文件等材料，证实：王某甲身份情况及其工作职责。
5、归案经过，证实：被告人韩某在侦查人员电话通知后，即主动到案接受调查。
6、扣押物品、文件清单，证实：安庆市宜秀区人民检察院在侦查阶段扣押被告人韩某违法所得人民币40000元。
7、刑事判决书二份，证实：同案犯王某甲已经刑事判决，判决已发生法律效力。
四、视听资料
光盘二份：系侦查人员在讯问被告人韩某过程中予以全程同步录音录像，证实：取证过程的合法性。
本院认为，被告人韩某伙同王某甲，利用王某甲担任安庆市宜秀区白泽湖乡月形社居委支部书记、兼任白泽湖乡“双百”城市建设指挥部副指挥长，协助白泽湖乡政府从事征迁工作的职务之便，采取空挂户口的手段共同骗取还建房，共计价值人民币126600元，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
被告人韩某关于其事先未与王某甲商议的辩解与其侦查阶段的供述不一致，其侦查阶段的供述与证人王某甲的证言相互印证，证实韩某明知将其户口挂在王某甲家申报认证不符合拆迁政策，仍将户口借予王某甲使用的事实，故对被告人韩某的该辩解不予采信。
被告人韩某应王某甲的请求，将其户口借给王某甲使用，未参与实施申报认证、签订拆迁协议等犯罪活动，其行为在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；案发时，安庆市东部新城综合建设还建房项目尚未完工，王某甲与被告人韩某的犯罪未得逞，属犯罪未遂；被告人韩某接到侦查人员电话后，即自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。
被告人韩某所犯贪污罪依法本应适用“十年以上有期徒刑或者无期徒刑”的刑罚，鉴于其具有从犯、未遂、自首情节，且案发后退缴全部违法所得，根据其犯罪事实、情节及社会危害性，可对其在法定刑以下减轻两档判处刑罚。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第六十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人韩某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人韩某违法所得人民币四万元，予以追缴，由暂扣机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
本判决依法报请最高人民法院核准后生效。
审 判 长 何 燕
审 判 员 程 卓
人民陪审员 李 丹
二〇一四年七月九日
书 记 员 李恒圆
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。