沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈和民一初字第03585号
原告刘振亚。
委托代理人张忠保，系辽宁沈川律师事务所律师。
被告徐茂瑾。
委托代理人支旭东，系辽宁尊赢律师事务所律师。
委托代理人张巍，系辽宁尊赢律师事务所律师。
被告丹东森森绿化工程有限公司。
法定代表人高路亭。
原告刘振亚诉被告徐茂瑾、丹东森森绿化工程有限公司（以下简称“丹东森森公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘凤独任审判，于2016年2月18日公开开庭进行了审理。原告刘振亚委托代理人张忠保、被告徐茂瑾及其委托代理人支旭东均到庭参加诉讼。被告丹东森森公司经本院合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告刘振亚诉称：被告丹东森森公司是沈阳市和平区南三好街新世界花园小区二期绿化施工单位，被告徐茂瑾是该绿化工程的包工头，原告是受被告徐茂瑾雇佣从事操作搅拌机的工人。2015年7月1日，原告通过介绍到被告施工的沈阳市和平区南三好街新世界花园小区二期从事操作搅拌机工作，每天工资为120元，包吃包住，工作时间从早上5时30分到晚上6时。2015年8月23日10时许，原告在操作搅拌机的过程中被搅拌机砸伤，随后被送往中国医科大学附属盛京医院住院治疗，诊断为“腰椎爆裂骨折、左胫骨平台骨折、多发外伤、多发肋骨骨折、耻骨骨折”。在此期间，被告垫付30万元左右医疗费，票据在被告处。关于医疗费，被告徐茂瑾提供的用血互助金的票据应包含在盛京医院的收款票据总额中；关于交通费，包括3次住院转院期间及评残鉴定期间的费用，出院后一直在旅店居住，后从沈阳返回江苏老家所产生的交通费用，因为是私家车所以无法提供票据，请法庭酌定；关于残疾赔偿金，按照城镇和农村标准取其中间值，因为原告是主要的经济来源来自城镇，之前从事过操作搅拌机的工作，经常居住地不确定；关于责任比例，被告徐茂瑾未提供任何证据证明原告在干活时存在故意或者重大过失，因此根据最高法院人身损害赔偿解释的规定，不应当减轻被告即雇主的责任，因此请求法院判令被告承担全部责任；关于被扶养人生活费，原告已经向公安机关提交户口本及相关证明，证明其有养子刘壮壮是合法的被扶养人，根据民法通则关于子女的规定包括养子女，因此被抚养人生活费应当予以赔偿。现原告诉至法院，请法院依法判令被告赔偿原告医疗费15，545.90元、住院伙食补助费10，700元、误工费49，600元、护理费53，400元、营养费42，300元、交通费10，000元、残疾赔偿金300，839.31元、精神损害抚慰金40，000元、鉴定费3，100元、辅助器具费500元、被扶养人生活费35，611.56元，共计561，596.77元；诉讼费由被告承担。
被告徐茂瑾辩称：关于事情经过及承担责任比例。2015年7月1日原告找到我的队长石荣军说想在工地干活，后在工地开搅拌机，原告平均工资每月2，700元。在建筑工地开搅拌机需要持证上岗，即持有特种作业证。清理搅拌机时需将搅拌机挂斗中的料放空，并挂好挂斗。将搅拌机停电后，再进行清理。原告至今未取得特种作业证，原告在2015年8月23日当天，操作搅拌机属无证上岗，且原告操作搅拌机时违反操作流程，将带料的挂斗升起，在搅拌机带电工作时钻到搅拌机下去清理，后挂斗负重过重掉下将原告砸伤。引发本次事故，原告负有不可推卸的重要责任。本案中，原告作为劳务者没有对自己工作环境及操作设备可能的潜在风险存在较高的认知程度，且主观上违反操作流程、无证上岗，对自身损害的结果存在一定的过错。根据原告过错程度，恳请法院认定原告承担本次事故的50%责任；关于垫付的费用，被告前期已经垫付医疗费306，764.91元（其中陈相镇中心医院4，399.97元，急救费630元，医大二院223，406元，用血互助金3，550元，陆军总院74，778.93元），护理费8，750元（6，370＋1，500＋880）元，押金100元，伙食费2，200元，护具2，000元，以上费用共计319，714.91元。原告应承担50%责任，故原告就被告前期垫付的费用应承担共计159，857.45元。此费用应在本次原告诉求请求能够得到支持的数额内予以扣除；关于原告主张的医疗费，我垫付了原告从2015年8月23日事故发生起至从陆军总院出院之日2015年12月11日止期间所有的医疗费，原告所诉的工友魏中君支付的15，000元医疗费不属实，魏中君有轻微智力障碍，不会操作银行卡，且当天他不在医院，魏中君是在原告第一次住院后，由我安排到医院陪护原告的，其当天不可能在医院缴纳相关费用，故原告属重复要求医疗费。在原告提供的票据中有若干张加盖住院部章，此费用应包含在住院总费用中，对于出院之后的医疗费，原告应提供门诊病历和挂号费票据来证明其真实性，现原告提供的门诊病历没有记载上述检查，故该检查费不应得到支持；关于原告主张的住院伙食补助费，已垫付了2，200元，结合住院病历，同意按每天50元标准给付；关于原告主张的误工费，同意从事故发生当天计算至2015年10月31日，每天按照90元标准给付；关于原告主张的护理费部分过高，已垫付了8，750元；交通费数额过高，同意给付500元；关于原告主张的营养费，同意每天30元；关于被扶养人生活费，不同意给付，原告不符合收养法的条件，且未到相关部门办理收养登记，残疾赔偿金计算标准应按照农业户口标准进行计算，因原告在此处工作前在家未在其他工地工作，且未在城市居住；关于原告主张的辅助器具费，原告提供的票据并非正规发票，没有医嘱，不同意给付；精神损害抚慰金数额过高，请法庭酌定。
被告丹东森森公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明：被告丹东森森公司承接了位于沈阳市××街附近的新世界花园的绿化工程，并将部分工程分包给被告徐茂瑾。原告通过介绍到被告徐茂瑾处从事操作搅拌机和上料的工作，每日工资120元。2015年8月23日10时许，原告在工作过程中被搅拌机的料斗砸伤，并于当天被送往中国医科大学附属盛京医院住院治疗，诊断为“腰椎爆裂骨折，多发外伤，多发肋骨骨折，耻骨骨折，左胫骨平台骨折…”，至2015年10月1日出院，共住院39天。期间，一级护理29天，二级护理10天，流食、半流食24天。自事故发生之日2015年8月23日至2015年8月27日，被告徐茂瑾安排工人至医院护理原告5天，支付护理费880元。自2015年9月2日至2015年9月27日，被告徐茂瑾雇佣护工护理原告24.50天，支付护理费6，370元。原告在事故当日发生门诊检查费用4，584元，由被告徐茂瑾支付。原告在中国医科大学附属盛京医院发生住院医疗费223，406.01元，均由被告徐茂瑾支付。2015年10月1日出院当日，原告通过急救车被送往沈阳市××区中西医结合医院住院治疗，发生急救车费用630元（由被告徐茂瑾支付），至10月22日出院，共住院21天。期间，二级护理，软食。被告徐茂瑾安排工人护理原告，支付护理费1，500元。原告在沈阳市××区中西医结合医院发生住院医疗费4，399.97元，其中被告徐茂瑾支付4，000元。2015年10月25日，原告至沈阳总医院住院治疗，至12月11日出院，共住院47天。期间，一级护理13天，二级护理34天，高蛋白饮食9天。原告在沈阳总医院发生住院医疗费74，778.93元，均由被告徐茂瑾垫付。另，原告于2015年12月11日、2016年1月6日、1月11日复查，共计发生门诊医疗费2，016.35元。原告的伤情经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2016年1月12日出具（2016）沈医临鉴字第9号《鉴定意见书》，评定原告刘振亚“腰部损伤的伤残程度相当于道路事故受伤人员伤残三级，肋骨多发骨折的伤残程度相当于道路交通事故受伤人员伤残九级。误工期、护理期、营养期均为伤后141日”。原告支付鉴定费3，100元。另，原告因病情需要购买腰围及拐杖花费500元。
另查明，原告刘振亚户籍住址为江苏省睢宁县古邳镇望山村521号，有一子刘壮壮，于2008年8月11日出生。被告徐茂瑾是以个人名义承包本案工程，不具有施工资质。
上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录、原告的住院病案、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口本等证据材料在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告刘振亚受被告徐茂瑾的雇佣在进行施工过程中受伤，根据法律规定，被告徐茂瑾应对原告的损失承担相应的赔偿责任。同时，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告丹东森森公司系将承包的工程分包给无施工资质的被告徐茂瑾，故被告丹东森森公司应与被告徐茂瑾对原告的损失承担连带赔偿责任。关于原告自身的过错问题，原告刘振亚作为成年人，且从事本案同类行业一定时间，应具有一定的风险识别及预防能力，其因不慎致伤，自身亦具有一定责任，应对其损失自行承担相应责任。根据本案实际情况，结合原、被告的过错程度，本院认为，对于原告的损失，以确定原、被告各承担20%与80%的责任为宜。
关于原告的具体损失情况，如下：
1、医疗费。根据原告提供的病历材料及医疗费票据等，本院确认原告所发生的医疗费总额为309，815.26元（其中被告徐茂瑾垫付307，398.94元），被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即247，852.20元。
2、住院伙食补助费。原告住院107天，故该项费用应为10，700元（107天×100元／天）。据此，被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即8，560元。
3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定意见书，原告的误工时间为141日。关于原告的收入状况，原告日工资为120元，据此，原告的误工费应为16，920元（120元／日×141天），故被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即13，536元。
4、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见书，原告护理期为141天，期间根据医嘱一级护理42天，本院确认原告出院后以一人护理为宜，故二级护理为99天。结合被告已为原告垫付护理费（一级护理23天，二级护理16.5天）的情况，原告自付护理费的情况尚余一级护理19天，二级护理92.50天。因原告未提供护理人员的身份证明及其收入状况证据，本院根据被告徐茂瑾为原告安排工人护理每日每人150元护理费的标准予以计算，故原告自付的护理费应为19，575元（150元／日×19天×2人＋150元／日×92.50天×1人）。被告徐茂瑾应承担被告自付护理费的80%，即15，660元。同时，因被告徐茂瑾垫付的护理费8，750元中原告应承担其中20%，即1，750元，故被告徐茂瑾应另支付原告护理费17，825元。
5、营养费。根据鉴定意见书，原告的营养期为141天，同时结合原告的病情及伤残程度，本院确定原告营养费为14100元，据此，被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即11，280元。
6、交通费。考虑到原告出院后需从沈阳回到江苏老家修养，且需特殊车辆保证避免原告的腰部受到损伤，结合治疗次数、过错程度，故对原告所主张的10，000元交通费本院予以支持，据此，被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即8，000元。
7、辅助器具费。原告因腰部受伤购买腰围及拐杖花费500元，具有必要性和合理性，本院予以支持，据此，被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即400元。
8、残疾赔偿金。原告的伤情构成一处三级伤残及一处九级伤残，原告户口属于农村性质，且定残时已满62周岁，故该项残疾赔偿金应为167，193.54元（11，191元／年×18年×83%）。
关于原告主张的被扶养人生活费，根据法律规定被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。本案中，原告刘振亚需要扶养的被扶养人为儿子刘壮壮（农村户口）。据此，原告承担的被扶养人刘壮壮的生活费为35，611.56元（7，801元／年×11年×83%×1／2）。另，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故原告刘振亚的残疾赔偿金应为202，805.10元（167193.54元＋35，611.56元），据此，被告徐茂瑾应承担其中的80%部分即162，244.08元。
9、鉴定费。原告为评定其伤残程度花费鉴定费3，100元，其中的80%部分应由被告徐茂瑾承担，即2，480元。
10、精神损害抚慰金。因本次事故，原告受伤并致残，给其造成了一定精神损害，为补偿及抚慰受害人精神上造成的损害，赔偿义务人应当给予一定的精神损害赔偿。本院结合过错程度、侵权行为造成的后果以及本地平均生活水平等因素，认为原告主张的精神损害抚慰金赔偿数额40，000元符合法律规定，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚医疗费247，852.20元；
二、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚住院伙食补助费8，560元；
三、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚误工费13，536元；
四、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚护理费17，825元；
五、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚营养费11，280元；
六、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚交通费8，000元；
七、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚辅助器具费400元；
八、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚残疾赔偿金162，244.08；
九、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚鉴定费2，480元；
十、被告徐茂瑾赔偿原告刘振亚精神损害抚慰金40，000元；
上述第一项至第十项，共计512，177.28元，扣除被告徐茂瑾已垫付的307，398.94元医疗费，剩余204，778.34元，由被告徐茂瑾于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘振亚，被告丹东森森绿化工程有限公司对该款项的赔付承担连带责任。
十一、驳回原告刘振亚的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元，减半收取250元，由被告徐茂瑾承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 刘 凤
二〇一六年三月十一日
书记员 王红蕾
本判决所依据的相关法律规定
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。