天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨塘民初字第872号
原告李晓东，男。
委托代理人李永蕊，广东维强（天津）律师事务所律师。
被告许志慧，男。
被告华泰财产保险有限公司天津分公司，住所地河西区乐园道68号银河大厦13层。
负责人李玉田，总经理。
委托代理人王俊岭，男，华泰财产保险有限公司天津分公司职工。
原告李晓东与被告许志慧、华泰财产保险有限公司天津分公司（以下简称“华泰保险”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年2月19日受理后，依法由代理审判员耿亮独任审理，于2014年3月17日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告李晓东诉称，2013年7月17日，被告许志慧驾驶天津市天船报关行有限责任公司所有的津B×××××号夏利牌轿车沿锦州道由西向东行驶至苏州路交口遇沿苏州路由北向南骑电动自行车的李晓东，许志慧采取措施不当，车辆前部与李晓东车右侧接触，造成双方车损及李晓东受伤的交通事故。后经天津市公安交通管理部门认定，许志慧负事故的主要责任，李晓东负事故的次要责任。津B×××××号小客车系天津市天船报关行有限责任公司所有，但事故发生时，由被告许志慧向公司借用。该车在被告华泰保险投保了机动车交强险与商业三者险，事故发生在保险期内。现要求被告赔偿原告医疗费58912元、住院伙食补助费2100元、营养费3000元、护理费13007元、交通费500元、残疾赔偿金47401元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费980元；要求被告华泰保险在机动车交强险责任限额内先行赔付，不足部分由被告华泰保险在机动车商业三者险范围内按照保险合同赔偿80%，仍有不足的由被告许志慧承担80%的赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。
原告提交如下证据：
1、事故认定书，证实事故经过及责任比例；
2、诊断证明信、住院病案、住院费清单、出院证、诊断证明、医疗费票据，证实原告伤情、住出院情况及医疗费损失；
3、护理协议、护理费发票、家政服务公司营业执照，证实原告护理费损失；
4、鉴定报告，证实原告系十级伤残；
5、鉴定费发票，证实原告鉴定费损失；
6、交通费票据，证实原告交通费损失；
7、原告户口页，证实原告系非农业户籍。
被告许志慧辩称，对原告所诉事实及责任认定没有异议，津B×××××号小客车是天津市天船报关行有限责任公司所有，该车是许志慧向该公司借用，事故时由其驾驶，同意由保险公司先行赔偿，对不足部分按照80%的责任比例赔偿，事故发生后，曾给付原告现金55252元，要求在赔偿总额中扣减或返还。
被告许志慧提交如收条一份，证明给付原告现金55252元。
被告华泰保险辩称，对原告所诉事实及责任认定没有异议，津B×××××号小客车在我公司投保机动车交强险一份及20万商业三者险，包含不计免赔，事故发生在保险期内，同意在机动车交强险责任限额内先行赔偿，但要求医疗费费部分应扣减10%的非医保用药，剩余部分在商业三者险的限额范围内认可按70%的比例承担赔偿责任，对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金没有异议；营养费只认可住院期间每天按25元的标准计算，共计1050元；护理费只认可住院期间按照居民服务行业在岗职工平均工资标准计算，即2893元；交通费只认可100元；鉴定费不属于保险理赔范围，故不同意承担赔偿责任。
被告华泰保险提交商业保险条款一份，证明鉴定费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年7月17日7时40分，许志慧驾驶津B×××××号夏利牌小客车沿天津市滨海新区塘沽锦州道由西向东行驶至苏州路交口遇沿苏州路由北向南骑电动自行车的李晓东，许志慧采取措施不当，车辆前部与李晓东车右侧接触，造成双方车辆受损及李晓东受伤的交通事故。2013年8月1日经天津市公安交通管理部门认定，被告许志慧承担事故的主要责任，原告李晓东承担事故的次要责任。原告李晓东因交通事故受伤住院治疗，于2013年7月17日至2013年8月28日在天津市第五中心医院住院42天，出院诊断：1.腰1椎体压缩骨折，2.高血压病。2014年1月24日经天津市天通司法鉴定中心道路交通事故法医临床鉴定，原告李晓东的腰椎损伤为十级伤残。
事故车辆津B×××××号夏利牌小客车系天津市天船报关行有限责任公司所有，被告许志慧向公司借用该车时发生交通事故。该车在被告华泰保险投保了机动车交强险与商业三者险，其中商业三者险保额20万，包含不计免赔。
另查，原告李晓东为非农业户籍，事故发生后被告许志慧给付原告李晓东现金55252元。
上述事实，有原告提交的事故认定书、诊断证明信、住院病案、住院费清单、出院证、诊断证明、医疗费票据、护理协议、护理费发票、家政服务公司营业执照、鉴定报告、鉴定费发票、交通费票据、原告户口页、被告提交的收条、商业保险条款及双方当事人当庭陈述等证据证实。
本院认为，公安交通管理部门所作的事故责任认定，双方均无异议，本院予以确认。被告应根据事故责任承担相应的法律责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”及《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生由过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，原告的损失应当由被告华泰保险在机动车强制保险限额范围内先行赔偿，不足部分由被告华泰保险在商业三者险限额内根据保险合同按照责任比例赔偿，仍有不足的由被告许志慧按照责任比例承担赔偿责任。关于本案的责任比例分担，根据《天津市道路交通安全管理若干规定》第四十七条：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。”的规定，原告主张对超出交强险限额的部分由被告按80%的比例承担赔偿责任，符合相关法律规定，本院予以确认，被告保险公司认为应按70%的比例承担，于法无据，不予采纳。关于医疗费，原告提交了相应的证据，属于合理损失，本院予以支持，被告保险公司认为应当扣除10%的非医保用药，没有法律依据，不予采纳。对原告主张的住院伙食补助费2100元、精神损害抚慰金5000元，被告均无异议，原告的主张符合相关法律规定，本院予以确认。关于残疾赔偿金，原告为非农业户籍，故原告李晓东的残疾赔偿金应为：2012年度城镇居民人均可支配收入29626元×16年×伤残赔偿指数10%=47401元，原告的主张符合法律规定，被告均予以认可，本院予以确认。关于护理费，住院期间原告雇佣护工1人进行护理，根据护理协议每天按160元计算即6720元，原告提供了护理协议、护理费发票等证据予以证实，被告虽对护理协议有异议，但未能提供相反证据予以反驳，故对被告的抗辩理由，不予采纳，对原告主张的住院期间的护理费6720元予以确认。对出院后的护理费，原告主张出院后由1名家属陪护，护理人员无固定收入，按2012年度居民服务行业在岗职工平均工资的标准主张三个月，对此被告仅认可住院期间的护理费，对出院后的护理不认可。本院认为根据原告的出院医嘱：“出院后休息3个月，术后3个月生活能够部分自理，需家人陪护”，因此原告术后三个月（自2013年7月19日至2013年10月18日）的护理费属于合理损失，故原告出院后的护理费应计算至2013年10月18日共计51天，即2012年度居民服务行业在岗职工平均工资68.9元／天×51天=3513.9元，本院予以支持。综上，本院支持的原告护理费总计为6720元＋3513.9元=10233.9元，对原告主张的过高部分不予支持。关于营养费，被告仅认可住院期间每天按25元计算即1050元，根据原告提供的出院医嘱，建议其腰椎术后加强营养，结合原告年龄及实际伤情，本院酌情按每天25元的标准支持原告2个月的营养费，即1500元，原告主张的过高部分不予支持。关于交通费，被告仅认可100元，根据原告的就医情况和次数，本院酌情支持200元，原告主张的过高部分不予支持。关于鉴定费，被告华泰保险认为不属于保险理赔的范围，不同意承担，但被告未能提供证据予以证实，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，鉴定费属于原告确定伤残程度所支付的必要合理费用，应予支持，被告的抗辩理由，于法无据，不予采纳。事故发生后被告许志慧给付原告李晓东现金55252元，原告表示认可，且同意在赔偿总额中扣减或返还，本院予以照准。由于原告的赔偿数额在被告华泰保险公司保险限额内，故被告许志慧在本案中不承担赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、之规定，判决如下：
一、被告华泰财产保险股份有限公司天津分公司自本判决生效之日起十日内在机动车交强险责任限额内赔偿原告李晓东医疗费10000元、护理费10233.9元、交通费200元、残疾赔偿金47401元、精神损害抚慰金5000元，共72834.9元；
二、被告华泰财产保险股份有限公司天津分公司自本判决生效之日起十日内在第三者商业保险限额内赔偿原告医疗费48912元、住院伙食补助费2100元、营养费1500元、鉴定费980元，共53492元的80%，即42793.6元；
三、原告李晓东自本判决生效之日起十日内返还被告许志慧给付的现金55252元。
四、驳回原告李晓东的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费2918元，减半收取1459元，由被告许志慧负担（原告已预交，被告许志慧于本判决生效之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 耿亮
二〇一四年四月三日
书 记 员 陈荔