浙江省金华市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）浙金民终字第934号
上诉人（原审原告）：金智强。
委托代理人：何毅琦。
委托代理人：叶小珍。
被上诉人（原审被告）：金玲。
委托代理人：王国栋。
上诉人金智强为与被上诉人金玲确认合同有效纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2014）金义民初字第66号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告金智强向原审法院起诉称：原告与被告在2009年12月9日经义乌市人民法院判决离婚。2010年5月13日，金玲向法院提起诉讼，要求分割共同财产，后法院于2010年8月27日作出（2010）金义民初字第1378号判决，要求金智强以现金找补方式支付金玲50万元。判决生效之后，被告向贵院申请执行，原、被告两人于2011年7月20日关于上述50万元重新达成财产分割协议，被告承诺放弃50万元，可在原告按约定履行上述协议后，原告现又接到法院通知，被告又向法院申请执行上述50万元，故现原告请求贵院确认上述协议的效力，并要求被告按协议履行。请求判令原、被告2011年7月20日签订的离婚后财产分割协议合法有效。
原审被告金玲在原审中辩称：原、被告本来系夫妻关系。2009年12月9日经法院判决离婚，2010年5月13日向法院起诉要求分割夫妻财产，经法院判决由原告出现金50万元找补被告。2010年经被告起诉，法院判决对坐落于义乌市江东街道下王村夫妻共同财产进行分割，判决认定被告及其女儿对下王村靠西边的相邻两间归被告所有，并拥有楼梯的使用权。有关房屋的判决书生效以后，为了有利于关于分割房屋财产的判决的执行，原、被告达成了一份协议书，这个协议书里面被告有条件的放弃对夫妻共同财产中50万元的权利，换来原告对被告取得两间共有房屋的产权以及楼梯使用权的保证。这个协议达成以后，原告种种行为表明其无意履行这个协议，不要说房屋使用权没有交付给被告，就是原告把房屋拿去租掉的租金也一分没有支付给被告。经过被告催讨，原告明确表示这个租金是不会给被告的，在这个情况下，被告出于无奈向人民法院申请恢复对前面有关50万元共同财产的判决书的执行。综上，2010年7月20日所签订的协议书是附条件的民事行为，这个条件就是要原告履行交付房屋产权、使用权的前提下再放弃分割夫妻共同财产现金50万元的财产。在原告种种行为下，原告无意履行协议内容。在此，被告要求解除原、被告于2010年7月20日双方签订的协议书，并驳回原告的诉请。
原审法院审理查明：原告金智强与被告金玲原系夫妻关系，2001年12月3日生一女金佳慧，2004年12月2日生一子金佳乐。2009年12月9日原审法院作出（2009）金义民初字第4239号民事判决，准许本案原、被告离婚，原告金智强负责抚养金佳乐，被告金玲负责抚养金佳慧。2010年3月21日，本案原、被告发生争吵，金智强殴打金玲致轻伤，金智强被原审法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2010年5月13日，金玲和金佳慧作为原告，对金智强、金佳乐以及金智强的父亲金积池提起共同共有纠纷诉讼。2010年8月27日，原审法院作出（2010）金义民初字第1375号民事判决，判决位于义乌市江东街道下王新村2幢2单元5间5层房屋中靠西边的相邻两间五层房屋归金玲和金佳慧所有，并对该处房屋的楼梯拥有使用权。2010年5月13日，金玲作为原告，对金智强提起离婚后财产纠纷诉讼。2010年8月27日，原审法院作出（2010）金义民初字第1378号民事判决，判决金智强以现金找补方式支付金玲50万元。该判决生效后，因金智强不履行该判决确定的义务，金玲于2011年5月13日向原审法院申请强制执行。2011年7月20日，金智强作为甲方，金玲作为乙方，双方签订《协议》一份，内容为经双方协商，关于双方后离婚后财产分割自愿达成如下协议：1、甲方撤销2011年6月8日开庭的离婚后财产起诉。2、对于之前离婚财产判决中的江东街道下王村店面2幢2单元的两间房屋分割给乙方，甲方遵守判决并主动配合在房产证、土地证可办证时的所有手续办理。两间房屋和楼梯使用权，甲方承诺负责出全部费用给乙方另造一个楼梯，或遵守之前法院判决不阻碍乙方的楼梯共有权。3、对于之前离婚时夫妻共有财产中的50万元现金归乙方所有的判决，乙方放弃权利不再追究。4、其他离婚前后的债权、债务及财产以后双方互不追究放弃诉讼权利，以上协议双方签字后生效。2014年4月17日，原审法院对诉争的位于义乌市江东街道下王新村2幢2单元5间5层房屋进行勘查，原审法院（2010）金义民初字第1375号民事判决中确定的归金玲和金佳慧所有的靠西边的相邻两间五层房屋，其一楼的两间店面由金智强出租给他人开超市，有两年的租金未支付给金玲。其余楼层的房屋，被金智强的父亲金积池出租给他人。
原审法院审理认为：本案原、被告于2011年7月20日所签订的离婚后财产分割《协议》，系双方在执行中达成的和解协议，未有违反《中华人民共和国合同法》第五十二条导致合同无效之情形，应认定为合法有效。但合同重在履行，该合同同时约定了原、被告的权利义务，系互负债务的合同，应当同时履行，一方在对方未履行前或履行债务不符合约定时，另一方有权拒绝其相应的履行要求。根据本案查明的事实，原告未履行该《协议》第二条所确定的义务，被告有权拒绝履行《协议》的第三条。故本案的判决，不能达到原告的诉讼目的。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第六十六条的规定，判决：原告金智强与被告金玲于2011年7月20日签订的离婚后财产分割《协议》合法有效。案件受理费80元，由原告负担。
金智强不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原判证据不足，适用法律不当。双方签订协议后，达成口头约定，即双方对东、西边两间五层房屋进行置换。上诉人一审中提供了被上诉人实际出租涉案房屋东边两间五层房屋的证据，该证据已能证明双方签订涉案协议后，被上诉人即实际占有使用房屋，并将房屋出租给他人，且被上诉人出租房屋的时间已长达数年，一审法院怎么能认定上诉人没有履行双方协议呢？被上诉人的行为足以表明其认可了双方进行东、西两间五层房屋的置换，也表明上诉人已充分履行了房屋交付的义务。一审法院认定上诉人未完全履行协议是事实认定错误，上诉人已提交被上诉人实际出租房屋的租赁合同，且被上诉人在一审中也承认其出租的事实，一审法院却认定上诉人履行未完全，严重损害了上诉人的合法权益。请求：判令上诉人与被上诉人2011年7月20日签订的离婚后财产分割协议合法有效，并要求被上诉人按协议履行（即协议中承诺放弃的50万元不得向上诉人主张）。
被上诉人金玲答辩称：1、上诉人在上诉中提出“要求被上诉人按协议履行，即协议中承诺放弃的50万元，不能向上诉人主张”，这一点超出了原审判决诉讼请求的内容，应当驳回。2、上诉请求和一审的诉讼请求也有变化，属于同一个理由进行上诉，一审判决已确认财产分割协议有效。被上诉人认为一审的判决及适用法律均是正确的，上诉人的各项理由均不符合事实依据，且没有任何证据能够证明。对于上诉人的违约行为，被上诉人有权拒绝履行该协议，并且按照原判决执行。综上，请求：驳回上诉，维持原判。
二审期间各方当事人未举出新的证据。
本院认为：金玲于2011年5月13日向原审法院申请强制执行生效的判决，2011年7月20日，金智强与金玲签订协议，该协议是双方在执行中达成的和解协议，金玲以上诉人未完全履行和解协议为由，向原审法院申请恢复强制执行，上诉人对和解协议是否继续履行有异议的，应当向原审执行部门提出，故应驳回金智强的起诉。原审法院判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百二十五条、第二百三十条之规定，裁定如下：
一、撤销浙江省义乌市人民法院（2014）金义民初字第66号民事判决；
二、驳回金智强的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姜 葵
审 判 员 朱红彦
代理审判员 叶金龙
二〇一四年九月二十二日
代书 记员 吕倩茜