宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁05民终603号
上诉人（原审被告）：康在昕，住宁夏回族自治区中宁县。
被上诉人（原审原告）：万菊梅，住宁夏回族自治区中宁县。
委托诉讼代理人：王新慧，宁夏丰安律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人康在昕因与被上诉人万菊梅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2016）宁0521民初828号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人康在昕，被上诉人万菊梅及其委托诉讼代理人王新慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
康在昕上诉请求：1.撤销一审判决，改判康在昕按农村居民人均纯收入标准赔偿万菊梅的伤残赔偿金，对万菊梅的误工损失应计算至定残前一日，且对万菊梅的损失承担50%的责任或者将本案发回重审；2.一、二审案件受理费由万菊梅承担。理由：1.一审判令康在昕按城镇居民人均可支配收入标准赔偿万菊梅伤残赔偿金无法律依据，应按农村居民人均纯收入8410元/年标准赔偿即16820元；2.一审按鉴定意见书所认定的240天计算误工期不当，应计算至定残日前一天；3.万菊梅受伤是因为其在楼梯往后退的过程中掉到了一楼，其未做好防护措施，未尽到安全注意义务，在本次事故中具有明显过错，应自行承担50%的责任，一审判令万菊梅只承担20%的责任过低；4.根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十一条规定“……雇员在从事雇佣活动中因安全产生的事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，中宁县城东街某某餐厅作为涉案劳务的发包人，依法应对万菊梅的损失承担连带赔偿责任。
万菊梅辩称，1.万菊梅虽是农村户口，但其从2014开始居住在中宁县城生活至今，并在中宁县城从事劳务。万菊梅主张的伤残赔偿金应适用城镇居民标准；2.万菊梅在一审提交的宁夏医科大学法医司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书确定万菊梅的误工期为240天，康在昕对该司法鉴定意见书亦予以认可，故一审依据司法鉴定意见书确定万菊梅的误工期240天不违反法律规定；3.万菊梅在受雇佣过程中，由于康在昕和其他提供劳务的雇员的过错导致万菊梅摔伤，康在昕作为雇主应承担全部责任；4.康在昕和某某餐厅是劳务合同关系，万菊梅和康在昕是雇佣关系。某某餐厅在发生本次事故时没有参与施工和劳务，故与本次事故无关。康在昕要求某某餐厅承担连带责任没有事实依据。综上，一审认定事实清楚，判决结果得当，康在昕的上诉请求不成立，应予驳回。
万菊梅向一审法院起诉请求：1.判令康在昕赔偿万菊梅各项损失共计107678.12元，其中医药费15688.12元、误工费24000元（240天100元／天）、护理费8820元（90天98元／天）、营养费9000元（90天100元／天）、住院伙食补助费2200元（22天100元／天）、伤残赔偿金46570元（23285元／年20年10%）、交通费300元、法医鉴定费1100元；2.案件受理费由康在昕承担。
一审法院认定事实：2015年9月12日，康在昕雇佣万菊梅在其承包的中宁县城东街某某餐厅室内装修工程工地从事劳务。万菊梅在干活过程中从二楼掉下摔伤并被送往中宁县人民医院住院治疗。万菊梅的伤情经诊断为左足拇指近节趾骨骨折，左足第3、4拓骨骨折，左侧跟骨骨折，住院治疗22天，花去医疗费15688.12元。经宁夏医科大学法医司法鉴定中心宁医法鉴[2015]鉴字第20150296号法医临床司法鉴定意见书鉴定，万菊梅的伤残等级为十级，误工期为240天、护理期为90天、营养期为90天，万菊梅为此花去鉴定费1100元。事故发生后，康在昕支付万菊梅医疗费13200元。一审法院认为，万菊梅受雇于康在昕从事劳务活动，双方形成的雇佣关系事实清楚，证据确实充分，应受法律保护，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，康在昕应对万菊梅的损失承担相应赔偿责任。万菊梅系完全民事行为能力人，在具体作业时应当意识到有一定的危险性，但未做好相应的防护措施，对损害的发生也有一定过错，对自身的损失亦应承担相应责任，以其个人承担20%为宜。康在昕对万菊梅的伤残等级及误工期、护理期、营养期的鉴定意见无异议，故误工期、护理期、营养期应当以鉴定意见书确定的天数按照相关标准计算，营养费以15元/天计算为宜；交通费结合万菊梅的就医地点考虑200元为宜。综上，万菊梅的损失为99514.12元，其中医疗费15688.12元、误工费23568元（98.20元/天240天）、护理费8838元（98.20元/天90天）、营养费1350元（15元/天90天）、住院伙食补助费2200元（100元/天22天）、伤残赔偿金46570元（23285元／年20年10%）、交通费200元、鉴定费1100元。康在昕应赔偿万菊梅以上各项损失的80%，即79611元，减去康在昕已支付的13200元，应再支付66411元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条一款、二款、第二十二条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条一款之规定，判决：康在昕赔偿万菊梅医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计66411元（不包括已支付的13200元），于判决生效后十日内付清。案件受理费831元，减半收取415.50元，由康在昕负担。
二审期间，万菊梅围绕上诉请求依法提交《中宁县商品房买卖合同》一份，销售不动产统一发票二张，住房专项维修基金结算票据一张，电费发票一张，杞商福邸住户手册、业主临时公约、前期物业服务协议、装饰装修协议、消防安全责任书一份，中宁县某物业服务有限公司、中宁县宁安镇某社区出具的证明各一份，拟证明万菊梅及其家人在万菊梅受伤前居住生活并工作在中宁县城，万菊梅的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。对万菊梅出示的上述证据，本院组织双方进行质证，康在昕经本院合法传唤未到庭，视为其放弃质证的诉讼权利
本院认定如下：万菊梅出示的证据能够相互印证证实万菊梅及其丈夫李某某于2014年2月26日购买位于中宁县杞商福邸房屋一套的事实。
依据当事人一、二审陈述及确认效力的证据，二审确认一审查明的事实。另查明：万菊梅及其丈夫李某某于2014年2月26日购买位于中宁县杞商福邸房屋一套。
本院认为，万菊梅受雇于康在昕在中宁县城东街某某餐厅室内装修工程工地从事劳务过程中从二楼掉下摔伤，康在昕辩解万菊梅是在楼梯上往后退时掉到了一楼，万菊梅应自行承担50%的责任，因康在昕并未举证证实万菊梅在楼上往后退时摔到一楼的事实，一审结合万菊梅未做好相应防护措施的过错，认定万菊梅承担20%的责任适当，对康在昕的上述意见不予采纳。关于康在昕提出某某餐厅作为涉案劳务的发包人应与康在昕承担连带责任的意见，由于万菊梅只要求康在昕承担责任，康在昕亦未申请追加某某餐厅作为被告参加诉讼，一审依据万菊梅的诉讼请求判令康在昕承担责任适当，故对该意见不予支持。关于康在昕提出万菊梅的伤残赔偿金应按农村居民标准计算的意见，万菊梅提供的证据证实其在城镇居住，一审按城镇居民标准计算万菊梅的伤残赔偿金适当，故对该意见不予采纳。关于康在昕提出一审计算误工期不当的意见，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款之规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，万菊梅受伤之日为2015年9月12日，其误工时间计算至定残日前一天即2016年1月24日，共计135天，一审以240天计算不当，应予纠正。
以上，万菊梅的经济损失为：医疗费15688.12元、误工费13257元（98.20元/天135天）、护理费8838元（98.20元/天90天）、营养费1350元（15元/天90天）、住院伙食补助费2200元（100元/天22天）、伤残赔偿金46570元（23285元／年20年10%）、交通费200元、鉴定费1100元，共计89203.12元。该损失由康在昕按80%承担71362.50元，减去康在昕已支付的13200元，应再支付58162.50元。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律不当，致判决结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、第一百七十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区中宁县人民法院（2016）宁0521民初828号民事判决；
二、康在昕赔偿万菊梅医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计58162.50元（不包括已支付的13200元），于本判决生效后十日内付清。
三、驳回万菊梅的其他诉讼请求。
一审案件受理费831元，减半收取415.50元，由万菊梅负担191元，康在昕负担224.50元。二审案件受理费464元，由万菊梅负担214元，康在昕负担250元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张瑞花
审 判 员 董 瑶
代理审判员 黄 滢
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 于 鑫
本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。