湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘09刑终80号
原公诉机关湖南省南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卜海波，男，1977年8月3日出生，汉族，湖南省南县人，小学文化，农民，住南县明山头镇护丰村。曾因犯非法经营罪，于2012年2月29日被南县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。又因涉嫌犯交通肇事罪，于2015年3月16日被南县公安局刑事拘留，同年3月20日被该局取保候审；2016年2月29日被南县人民检察院取保候审，2016年3月17日被南县人民法院取保候审。再因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2017年7月20日被南县公安局刑事拘留，同年8月1日被该局决定监视居住；于2017年8月25日被南县人民检察院决定监视居住；同年9月29日，经南县人民法院决定被执行逮捕。现羁押于南县看守所。
南县人民法院审理南县人民检察院指控被告人卜海波犯交通肇事罪一案，原于2016年4月1日作出（2016）湘0921刑初52号刑事判决，判令：卜海波犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。判决发生法律效力后，南县人民法院院长发现在审理该案时，遗漏卜海波曾因犯非法经营罪于2012年2月29日被该院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元的事实。2017年10月20日，南县人民法院决定另行组成合议庭进行再审，并于2017年11月30日作出（2017）湘0921刑再1号刑事判决，判令：一、撤销南县人民法院（2012）南法刑初字第3号刑事判决书中对被告人卜海波犯非法经营罪宣告的缓刑。二、撤销南县人民法院（2016）湘0921刑初52号刑事判决主文，即被告人卜海波犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。三、被告人卜海波犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月；与前罪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元实行并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（已执行一万元）。被告人卜海波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审法院认定，2015年1月23日14时许，被告人卜海波驾驶湘ALXX**号小型普通客车在南县X001线由南县明山头镇驶往南县南洲镇，行至南洲镇大建村“锦红超市”门前时，因疲劳驾驶致方向失控，车辆驶入对面车道，与在对向车道内由王某1驾驶的自西往东行驶的轻便摩托车相撞，造成王某1当场死亡，二车受损的交通事故。经法医鉴定，被害人王某1系在交通事故中受损致颅脑外伤、颅底骨折、脑挫裂伤而死亡。南县公安局交通警察大队调查后认定，卜海波负事故全部责任。事故发生后，卜海波在现场等待交警处理，并在交警到达后主动到南县公安局交警大队投案，如实供述了自己交通肇事的犯罪事实。2015年3月20日，卜海波与王某1家属达成赔偿协议，并已取得王某1家属的谅解。另查明，2012年2月29日，被告人卜海波因犯非法经营罪，被南县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；缓刑考验期限自2012年3月20日起至2015年3月19日止。卜海波因该案被羁押80天，罚金已执行一万元。
上述事实，被告人卜海波在开庭审理过程中亦无异议，且有到案说明、事故现场图及现场照片、鉴定意见、勘验笔录、道路交通事故认定书、道路交通事故赔偿协议、刑事和解书、收款凭证、户籍证明；证人汤某1、贺某1、周某1的证言；南县人民法院（2012）南法刑初字第3号刑事判决书、执行通知书、送达回证及卜海波的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人卜海波违反交通运输管理法规，无证驾驶机动车发生重大事故，致一人死亡，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。卜海波曾因犯非法经营罪被判缓刑，在缓刑考验期间再犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。南县人民法院（2016）湘0921刑初52号刑事判决未认定卜海波曾因犯非法经营罪被判处刑罚的事实，系认定事实及适用法律有误，应予纠正。卜海波犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。卜海波积极赔偿被害人家属经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款、第二百四十五条的规定，判决:一、撤销南县人民法院（2012）南法刑初字第3号刑事判决书中对被告人卜海波犯非法经营罪宣告的缓刑。二、撤销南县人民法院（2016）湘0921刑初52号刑事判决主文，即被告人卜海波犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。三、被告人卜海波犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月；与前罪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元实行并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（已执行一万元）。
卜海波上诉提出，所犯非法经营罪和交通肇事罪均已经执行完毕；卜海波有驾驶证，原审判决认定卜海波无证驾驶错误，请求二审法院公正判决。
经审理查明：2015年1月23日14时许上诉人（原审被告人）卜海波驾驶机件不符合安全要求的湘ALXX**小型普通客车，沿南县X001线由明山头镇向南洲镇行驶。当行至南洲镇大建村“锦红超市”门前时，因卜海波疲劳驾驶致方向失控，湘ALXX**小型普通客车驶入对向车道，与在对向车道内由被害人王某1驾驶的轻便摩托车相撞，致王某1当场死亡。事故发生后，卜海波在现场等待交警处理，并在交警到达现场后，主动到交警部门投案，如实供述其交通肇事的犯罪事实。经鉴定，王某1系在交通事故中受损伤致颅脑外伤、颅底骨折、脑挫裂伤而死亡。南县公安局交通警察大队认定，此事故是由卜海波一人的过错行为所致，卜海波应负该事故全部责任。2015年3月20日，卜海波与王某1家属达成赔偿协议，并已取得被害人家属的谅解。
另查明，卜海波因犯非法经营罪，于2012年2月29日被南县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；缓刑考验期限自2012年3月20日起至2015年3月19日止；卜海波因该案被羁押80天，罚金已执行一万元。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、南县公安局交通警察大队出具的《到案说明》，证明2015年1月13日14时01分，该队接指挥中心转警，称“在X001线大建超市门口，一辆面包车与一辆摩托车相撞，有人受伤”。民警伍克军、魏运辉迅速赶到现场，摩托车驾驶员经医务人员检查确认已死亡，肇事车辆湘ALXX**号驾驶人卜海波在事发现场，待交警到达后，即到该大队事故处理中队投案自首。
2、《道路交通事故现场勘查笔录》、《道路交通事故现场图》及现场照片，证明2015年1月13日14时15分至15时0分，南县公安局交通警察大队民警对事故现场进行勘查及事故现场的方位情况。
3、《机动车驾驶证》，证明卜海波初次领证日期为2006年12月15日，准驾车型C1E，有效起始日期2012年12月15日，有效期限10年。
4、（2015）益赤鉴字第017号《司法鉴定意见书》，证明2015年1月13日，南县公安局交通警察大队委托益阳市赤沙司法鉴定所对王某1的死亡原因进行鉴定。鉴定意见为：王某1在交通事故中受损伤致颅脑外伤、颅底骨折、脑挫裂伤而死亡。
5、《车辆技术检验报告》，证明2015年1月15日，南县公安局交通警察大队委托南县庆明机动车安全技术检测有限公司对湘ALXX**号小型客车（发动机号码C7CF008800，车架号2CA708853）的车辆技术状况进行鉴定。结论为：根据《机动车运行安全技术条件》（GB7258-2012）7.11.1.2（制动力平衡要求）之规定，该车为不合格车辆。
6、南公交认字（2015）第00005号《道路交通事故认定书》，证明卜海波驾驶机件不符合安全要求的机动车上道路行驶，过度疲劳驾驶将车辆驶入对向车道，是事故发生的直接原因；王某1未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶，虽有交通违法行为，但与该事故发生无必然因果关系。根据《事故处理程序规定》第四十六条第一款第一项之规定，此事故是由当事人卜海波一人的过错行为所致，当事人卜海波应负该事故全部责任；当事人王某1不负事故责任。
7、《南县交通事故处理收款凭证》，证明2015年1月13日，王丽英从南县公安局交警大队收到50000元现金，用于死者王某1的丧葬事宜。
8、《道路交通事故赔偿协议》、《刑事和解书》，证明2015年3月20日，卜海波与王某1的妻子陈友根达成赔偿协议，陈友根代表王某1家属向司法机关申请不予追究卜海波的刑事责任。
9、（2012）南法刑执字第3号《刑事判决书》、（2012）南法刑执字第3号《执行通知书》、（2016）湘0921刑执52号《执行通知书》、《送达回证》及南检刑诉（2017）231号《起诉书》，证明卜海波因犯非法经营罪，于2012年2月29日被南县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。卜海波因该案，被羁押80天，并已交纳罚金一万元。2012年3月20日，南县人民法院向卜海波送达《执行通知书》，卜海波的缓刑考验期间自2012年3月20日起至2015年3月19日止。卜海波因犯交通肇事罪，于2016年4月1日被南县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。2016年4月12日，南县人民法院向卜海波送达《执行通知书》，卜海波的缓刑考验期间自2016年4月12日起至2017年4月11日止。2017年4月1日至4月9日，卜海波涉嫌三次容留他人吸毒，于2017年7月20日被南县公安局刑事拘留。
10、《户籍清单》，证明卜海波的身份信息情况。
11、证人汤某1的证言，证明2015年1月13日14时左右，他经过大建超市门口时看到一辆面包车停在路外边，在面包车的车头下卡着一辆二轮摩托车。面包车车头朝西，车的左边坐着一位老人，旁边还有几位群众。他当时准备摸一下老人，看看还有没有气，旁边的人都说老人已经死了。
12、证人贺某1的证言，证明2015年1月13日14时左右，他在路边等公车。他看到一辆速度蛮快的面包车直接冲到了对向车道，在对向车道的路边与一辆助力摩托车相撞，把摩托车擂到了路外边的菜地里。摩托车的车速不快，一直是走的自己的道，开摩托车的老倌子伤得蛮重。
13、证人周某1的证言，证明2015年1月13日14时左右，他骑摩托车由县道X001往南县方向走。在新烟草公司门口，有一辆快巴车超过他。事故路段有个弯道，不晓得什么原因，快巴车根本冒拐弯，笔直走到对向车道上去了。接着他看到对向车道上来了一辆对向行驶的二轮摩托车，当时摩托车还向路边打了方向，让了一下快巴车，但冒让得过，还是被快巴车撞到了路外边的菜土上。当时摩托车的车速大概是40公里/小时，快巴车有蛮快，车速大概70公里/小时。
14、上诉人（原审被告人）卜海波供述：本案的交通事故发生前，他因母亲过世办理丧事，有三天两夜没有休息好，案发前一晚，他在灵堂守夜，没有睡觉。2015年1月13日14时许，他驾驶湘ALXX**号小型客车从明山头出发到南县去接亲戚奔丧。车子行驶到X001线离鱼尾桥大概里把路时，他由南往北行驶，经过一个弯道。他迷迷糊糊打瞌睡，车子没有顺着弯道走，而是径直冲到了对向车道上。正好对向车道由北往南过来了一辆助力摩托车，他没有注意到。等他发现时，助力摩托车已经到了他面前，他刹车已经来不及了。他驾驶的湘ALXX**号小型客车就撞上了那辆助力摩托车，助力摩托车的驾驶员被撞伤。他马上下车查看，有人帮忙报警、喊救护车，他自己也打电话报了警。
上述证据，经一审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）卜海波违反交通运输管理法规，驾驶机件不符合安全要求的机动车上道路行驶，过度疲劳驾驶将车辆驶入对向车道，发生重大交通事故，致被害人王某1死亡；经交警部门认定，卜海波应负事故全部责任，卜海波的行为构成交通肇事罪。南县人民法院（2016）湘0921刑初52号刑事判决未认定卜海波曾因犯非法经营罪被判处刑罚的事实，依法应予纠正。卜海波曾因犯非法经营罪被判处缓刑，在缓刑考验期间再犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚，决定执行的刑罚。本案案发后，卜海波自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。卜海波积极赔偿经济损失并取得被害人家属谅解，可以酌情从轻处罚。卜海波上诉提出，所犯非法经营罪和交通肇事罪均已经执行完毕；经查，该上诉理由与事实不符，依法不能成立，本院不予采纳。卜海波上诉提出，原审判决认定卜海波无证驾驶错误；经查，该上诉理由对卜海波的定罪量刑并不产生实质性影响。原审判决适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁毅东
审 判 员 叶 青
审 判 员 倪新献
二〇一八年三月二十八日
法官助理 王 卫
书 记 员 张 晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。