吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延中民四终字第388号
上诉人（原审被告）：姜桂华，住吉林省敦化市。
委托代理人：刘伟，敦化市渤海法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：姜守林，住吉林省敦化市。
委托代理人：徐艳波，吉林衡佳律师事务所律师。
原审第三人：敦化市大桥乡崎岖村村民委员会，住所吉林省敦化市。
法定代表人：孙立刚，村主任。
上诉人姜桂华因与被上诉人姜守林、原审第三人敦化市大桥乡崎岖村村民委员会（以下简称“崎岖村村委会”）土地承包经营权确认纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2015）敦民初字第1208号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
姜守林在一审中诉称：1997年，原告与第三人崎岖村村委会签订二轮土地承包合同，崎岖村村委会将地块为腰岭前，四至为东至杨茂玖承包地，南至山，西至周永家承包地，北至沟0.72公顷耕地承包给原告，原告取得了该土地承包经营权。原告将其中的0.519公顷承包地交给被告代耕，现原告要求被告返还，被告拒不返还。故诉讼至法院，要求被告返还0.519公顷承包地，由被告承担本案诉讼费用。
姜桂华在一审中辩称：原、被告系同胞兄妹，原告的陈述部分不是事实。第一轮土地承包时，原、被告家庭7口人都分到了土地，二轮土地承包是一轮土地承包的延续，被告没有耕种原告的土地，被告耕种的土地不在原告的土地承包范围内，法律调整的是合法承包地，私自开垦的土地不受民法调整，原告的0.72公顷承包地还在，地块也对。原告陈述的涉案土地四至对，不过地中间有一个沟，诉争土地0.4公顷左右，生效的民事判决已经将涉案土地确认给本案被告耕种，被告没有耕种原告的承包地，不存在返还问题，应驳回原告的诉讼请求。
一审中第三人崎岖村村委会未到庭，未陈述。
一审法院经审理查明：原告姜守林、被告姜桂华为同胞兄妹，均系敦化市大桥乡崎岖村村民。第一轮土地承包期间，第三人崎岖村村委会将该村“腰岭前”，四至为东至杨茂玖承包地（现杨全财耕种）、南至山（现至栾永宽后开垦的耕地）、西至周永家耕地（现李宝军耕种）、北至沟的耕地承包给原、被告父亲姜海林为户代表的农户，家庭成员有父亲姜海林、母亲张永珍、次子姜守山、三子姜守林、次女姜桂霞、三女姜桂华、四女桂红。第一轮土地承包期间姜海林去世。1997年，原告姜守林作为家庭户代表与第三人崎岖村村委会签订第二轮土地承包使用期合同，第三人崎岖村村委会将上述“腰岭前”，四至为东至杨茂玖承包地、南至山、西至周永家耕地、北至沟的0.72公顷耕地承包给原告姜守林为户代表的农户，土地承包使用期合同载明该地长150米。家庭成员有原告姜守林、妻子田影英、儿子姜成、母亲张永珍（现已去世）。承包期限30年，自1997年1月1日起至2026年12月31日止。另查，涉案“腰岭前”，四至为东至杨茂玖承包地（现杨全财耕种）、南至山（现至栾永宽后开垦的耕地）、西至周永家耕地（现李宝军耕种）、北至沟耕地现为1.259公顷，原告姜守林耕种0.74公顷（长186.5米×宽39.7米），另二块耕地0.519公顷，东地块为0.282公顷（该地块东为姜守林承包地），西地块为0.237公顷，被告姜桂华从1994年耕种至今。第二轮土地承包期被告姜桂华、前夫朱恒发及儿子朱振武承包崎岖村“小短垄”承包地0.15公顷、“四方地”承包地0.15公顷、“大长垄”承包地0.16公顷，合计0.46公顷。2005年2月22日，被告姜桂华、前夫朱恒发经本院调解离婚，离婚调解书中约定土地问题另行协商。2009年姜桂华及儿子朱振武向本院提起诉讼，姜桂华要求朱恒发按双方签订的土地分配协议将包括0.4公顷“甸南地”（即被告姜桂华耕种的涉案腰岭前0.282公顷土地和0.237公顷土地）等1.25公顷土地分给其经营，2009年8月10日本院依据姜桂华与朱恒发签订的土地分配协议作出（2009）敦民初字第725号民事判决书将包括0.4公顷“甸南地”等1.25公顷耕地判决给姜桂华耕种，并于2010年2月10日执行完毕。现原告要求被告返还“腰岭前”0.519公顷土地，致争讼发生。
一审法院认为：国家保护集体土地所有者的合法权益，保护承包方的土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯。任何组织和个人侵害承包方的土地承包经营权的，应承担民事责任。本案第三人崎岖村村委会在第二轮土地承包期将该村“腰岭前”，四至为东至杨茂玖承包地、南至山、西至周永家耕地、北至沟的0.72公顷耕地承包给原告姜守林为户代表的农户，原告姜守林取得了该四至范围内的土地承包经营权。第二轮土地承包期被告姜桂华及前夫朱恒发承包地的地块为“小短垄”、“四方地”、“大长垄”，庭审中被告姜桂华亦自认不享有涉案0.282公顷和0.237公顷土地承包经营权。原、被告间不存在土地流转关系，被告姜桂华从1994年耕种本案诉争土地至今，应认定为代耕，涉案土地承包经营权人原告姜守林随时有要求被告姜桂华返还承包地的权利。原告的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于被告抗辩生效的民事判决已经将涉案土地确认给被告耕种问题，（2009）敦民初字第725号民事判决是根据本案被告姜桂华与前夫朱恒发离婚时签订的土地分配协议，按双方的约定判决朱恒发将涉案土地交付给被告姜桂华耕种，并未将涉案土地承包经营权确认给本案被告姜桂华，该判决对涉案土地承包经营权人原告姜守林没有羁束。被告的抗辩理由没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第九条、第五十三条；《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第十五条第四项；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告姜桂华于本判决生效之日起的下一个耕种期前（元旦前）将原告姜守林享有土地承包经营权的位于敦化市大桥乡崎岖村地块为“腰岭前”，四至为东至姜守林承包地、南至山（现至栾永宽后开垦的耕地）、西至周永家耕地（现李宝军耕种）、北至沟0.519公顷承包地（东地块0.282公顷，西地块0.237公顷）返还给原告姜守林。案件受理费100元，减半收取50元，邮寄费50元，合计100元，由被告姜桂华负担。
宣判后，姜桂华不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。其主要理由为：1.原审没有查清楚案件事实。原审已查明一轮土地承包时，涉案土地“腰岭前”地（也称“甸南地”）承包给了姜海林为户代表农户，家庭成员中也包括上诉人与被上诉人。二轮土地承包时，被上诉人为户代表承包第一轮家庭承包地，上诉人只耕种了0.15公顷“长垅地”。一轮承包时家庭每人的承包地是0.33公顷，现除上诉人耕种的0.15公顷外，其他耕地全部由被上诉人耕种，也就是说上诉人的其他0.18公顷土地也由被上诉人耕种，但具体地块分不清楚。二轮是一轮的延包，一轮承包期内上诉人对诉争土地有承包经营权，且耕地由被上诉人耕种，本案上诉人耕种自己的承包地，不构成侵权。2.土地承包应以合同书中确定的承包地数额为准，不能以合同书体现的四至范围为准。每个人承包数额明确，家庭总承包数额明确，承包地块明确，然后才能确定具体地块的四至；而不是先确定四至，然后才测量四至范围内的具体数额（亩数）。被上诉人承包涉案地块，承包数额是0.72公顷，具有合法经营权，该地块之外的土地面积，不具备承包经营权，上诉人耕种0.72公顷之外的土地，不构成侵权。原审不以承包面积为准，而以四至为准明显错误。3.原审判决程序违法。（2009）敦民初字第725号民事判决已将涉案土地判归上诉人使用，在没有将判决撤销的情况下，又将同一块土地判给被上诉人，两份判决互相矛盾，必将引起更多的纠纷。
姜守林在二审中辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，应当维持原判。被上诉人签订二轮承包合同时是代表4口人，并非一轮时的7口人。二轮承包时原家庭成员都已成家分户，都单独签订了二轮承包合同，被上诉人户内的承包地不包含上诉人的地。被上诉人在1997年签订二轮合同时，对合同内的承包面积没有实际丈量，延用了一轮的面积。为了少交税，被上诉人实际承包的面积与登记面积不符，应该以四至为准，四至范围内的面积就是被上诉人承包范围。原审程序合法，725号判决并非是对土地确权的判决，上诉人以这份判决作为确权的凭证是错误的。
本院经查明的事实与原审认定的事实基本一致。
另查明，涉案土地经开荒，在第一轮土地承包期间已经达到现在的面积。双方自1994年起在涉案土地上各自耕种至今。
本院认为：“腰岭前”0.72公顷土地为包括姜桂华、姜守林在内以姜海林为户代表的一轮承包地。一轮期间经姜海林家庭开荒，该地实际面积增加至1.259公顷，其中诉争0.519公顷土地从1994年开始一直由姜桂华耕种至今。1997年二轮承包时，姜守林虽然承包了“腰岭前”土地，但其合法承包面积仅为0.72公顷土地，并没有包括1.259公顷土地内的其余部分。在各方当事人无法划分1.259公顷土地中0.72公顷土地的四至，也无法确认诉争0.519公顷土地与0.72公顷土地是否重叠，如重叠的话其面积是多少等事实的情形下，本院无法支持姜守林要求姜桂华返还0.519公顷土地的诉讼请求。同时，诉争土地也并未载入姜桂华的第二轮家庭承包地范围内，姜桂华主张对诉争土地具有承包经营权，本院亦不予支持。一审依据合同载明的四至认定姜守林对诉争土地具有承包经营权，属认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销吉林省敦化市人民法院（2015）敦民初字第1208号民事判决；
二、驳回被上诉人姜守林的诉讼请求。
一审案件受理费50元，邮寄费50元，二审案件受理费100元，合计200元，由被上诉人姜守林负担。
本判决为终审判决。
审判长 朴仁杰
审判员 刘晓娟
审判员 林 美
二〇一五年十一月十九日
书记员 唐 颖