四川省西昌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西昌民初字第740号
原告朱勇，男，汉族，四川省越西县人，村民。
委托代理人杨鸥，四川谦亨律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告周德敏，女，汉族，四川省西昌市人，村民。
委托代理人龙文，四川月都律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司住所地：西昌市经久乡合营村幸福社区4-E-3。
法定代表人李自树，系该公司董事长。
委托代理人龙文，四川月都律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告向文英，女，汉族，四川省西昌市人，村民。
被告史晓莉，女，汉族，四川省威远县人，村民。
第三人朱平元，男，汉族，四川省越西县人，村民。
委托代理人蒋攀华，四川谦亨律师事务所律师，代理权限为特别授权。
本院于2015年2月9日立案受理原告朱勇诉被告周德敏、西昌市蓝鼎环保科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，依法追加向文英、史晓莉为本案被告，通知朱平元作为本案第三人。由审判员潘登、代理审判员罗晓欧、人民陪审员张荣忠组成合议庭，由潘登担任审判长，于2015年4月8日公开开庭进行了审理。上列诉讼参与人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告受雇于被告周德敏为被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司拉运石灰粉。2014年9月21日晚8点左右，原告驾驶被告周德敏川W331**罐车装运石灰粉准备运至被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司。原告在关闭罐车顶盖时发生顶盖把手断裂，导致原告从罐车顶端跌落，造成原告头、颈、手腕、膝盖等多处受伤。随后原告被送到凉山州第一人民医院进行抢救治疗，经诊断为左额硬膜下血肿，左颞叶脑挫裂伤，右顶骨、左颞骨骨折，颈4椎体爆裂骨折，右髌骨骨折，左桡骨远端骨折，头皮血肿。由于伤势过重，原告于2014年9月22日转院至成都上锦南府医院住院治疗7天，于9月30日转至四川大学华西医院本部住院治疗16天，在伤情有所好转后又于10月17日转至凉山州第一人民医院长安分院住院治疗74天，直至2014年12月30日出院后，原告左侧髌骨骨折仍未治愈，且双手指对掌活动受限，不能握拳，右膝关节活动受限。后经凉山定音司法鉴定中心鉴定为七级伤残。由于被告周德敏作为罐车的车主未能做好罐车的维护和保养，顶盖把手出现松动等现象没有及时发现并维修，在安排员工从事带有危险性质的工作时没有尽到警示教育的义务。被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司对员工管理不善造成了原告在提供劳务过程中受伤，被告应对原告的人身损害承担赔偿责任。被告周德敏已支付了原告住院期间的医疗费，对于原告提出的其他各项损失，被告拒不支付。原告诉至法院请求判令：1、被告赔偿原告各项损失共计244335.00元（误工费17440.00元、护理费
25140.00元、交通费11992.00元、住院伙食补助费5100.00元、营养费3060.00元、残疾赔偿金178944.00元、鉴定费700.00元、后续治疗费1959.00元）。2、由被告承担本案诉讼费。
被告周德敏辩称：原告没有受雇于自己，双方并无雇佣关系。自己是雇佣第三人朱平元驾驶车辆。车牌为川W331**的货车由我、周德敏、史晓莉共同购买，每人占三分之一的份额，该车登记在我的名下。
被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司辩称：原告与我公司无任何关系，原告不是我公司员工，我公司也未接受过原告提供的任何劳务。
被告向文英辩称：我、周德敏、史晓莉合伙买车，由周德敏负责经营，我没有见过原告和第三人。
被告史晓莉辩称：我不认识原告，原告来了很久我才知道他的名字。
第三人陈述：第三人与原告既是同事，也是亲戚。2014年9月10日，第三人将原告推荐给被告周德敏，周德敏同意原告为其驾驶车辆，并对原告资质进行审查。
原告的举证：
1、身份证复印件一份、2015年2月8日证明一份，欲证明：原告系城镇人口、有稳定的经济收入。
2、原告在凉山州第一人民医院、成都上锦南府医院、四川大学华西医院的住院病历及出院记录，欲证明：原告受伤住院治疗102天，其中有4天在往返途中。
3、凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费700.00元，欲证明：原告伤情构成七级伤残。
4、餐饮费发票及收据71张、住宿费发票295张、交通费发票118张，欲证明：原告就医所花费的餐饮费3030.50元、住宿费3880.00元、交通费5081.50元，共计11992.00元。
5、四川大学华西医院收费导诊单一份，欲证明：原告第一次到华西医院复查费用为653.00元，按照医嘱，原告还需要复查两次，这些费用均为后续治疗必然产生的费用。
6、驾驶证、道路运输从业人员资格证各一份，欲证明：原告具有驾驶本案罐车的资质，本案罐车不属于特种设备。
被告周德敏质证：对证据1、2、3、5、6的真实性无异议，但认为原告的身份证不能证明其户口性质，经济收入应提供工资表、纳税证明等材料。原告就医途中的4天时间不应记入住院时间，病历反映原告系常规护理，护理人员只需要1人，出院后的护理未在病历中显示。本案系雇员受害案件，司法鉴定意见书不应依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作为评定标准，应该采用道路交通事故伤残评定标准，由于评定标准错误，鉴定费700.00元不应由被告承担。导诊单标明的653.00元应以实际发生的金额为准。原告虽然具备驾驶证、道路运输从业人员资格证，但不能证明罐车不是特种设备。对证据4真实性有异议，认为交通费、住宿费不真实，具体金额应按照相关规定予以认定。
被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司、史晓莉质证：意见与周德敏一致。
被告向文英质证：原告在华西医院就医时，每天餐饮费达到400.00元，不符常理。原告从西昌转到成都治疗，使用120急救车，被告周德敏、史晓莉、向文英支付了8600.00元。其余意见与周德敏一致。
第三人质证：以上证据均属实，无异议。
被告周德敏的举证：
1、朱平元工资领条4份、修车单一份、2014年9月16日报告一份，欲证明：被告周德敏雇佣了本案第三人驾驶车辆，并未雇佣原告。
2、借条8张，欲证明：原告受伤后，被告周德敏借支了7400.00元给原告，该7400.00元应从合理费用中扣除。
3、医疗费发票4张，共计130128.71元，欲证明：被告周德敏支付医疗费130128.71元，如果按照过错责任划分，原告也应承担相应的责任。
4、买车合伙协议一份，欲证明：川W331**重型罐车系被告周德敏、史晓莉、向文英共有。
原告质证：对证据1、2、3、4真实性无异议。但对部分证明内容有异议：由于原告到岗时间较短，2014年9月16日报告中只有第三人的名字，没有原告的名字，但不能以此否认原告作为实际驾驶员的基本事实。对2014年12月31日借资3000.00元，属于原告复查时的医疗费用，不是生活费。原告在本案中，没有过错，不应当进行责任划分。
被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司、史晓莉质证：以上证据均属实，无异议。
被告向文英质证：原告2014年12月31日借资3000.00元，应包括生活费、医疗费、交通费，其中医疗费为653.00元。其余证据均属实。
第三人质证：对证据1中工资领条的真实性有异议，对修车单真实性无异议，对2014年9月16日报告真实性无异议，但对证明内容有异议，实际上，其他人驾驶川W331**罐车，也能进出西昌钢钒公司。证据2与第三人无关联，不予质证。证据3、4属实，无异议，但第三人无过错，不应承担责任。
被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司、史晓莉、向文英均无证据向本庭提交。
第三人举证：1、驾驶证一本，欲证明：第三人在2014年9月处于驾驶证换证期间，没有从事驾驶工作，该期间是原告在驾驶本案车辆。
2、通话记录（2014年9月16日至9月20日）一份，欲证明：事故发生前，原告是受被告史晓莉的丈夫（罗秀高）安排，从事运输工作。
原告质证：以上证据属实，均无异议。
被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司、周德敏、史晓莉、向文英质证：对以上证据真实性无异议，但对证明内容有异议。第三人无特种设备操作许可证，其对事故的发生也有过错。罗秀高不是本案当事人，原告与被告周德敏的通话只有一次，不能证明其通话内容，也不能证明原告与被告周德敏具有雇佣关系。
本院对原、被告提供证据的认证意见：
一、原告提供的证据：证据1、2、3、5、6的真实性予以确认，对其证明内容将结合本案证据综合认定。对证据4，被告对真实性均有异议，本院根据相关规定，根据就医时间与就医地点相符合的标准，对原告及陪护人员于2014年10月16日、11月12日、12月29日、2015年1月7日产生的交通费共计1172.00元予以确认。由于原告受伤后，在西昌、成都住院治疗101天，均为异地治疗，其陪护人员必然产生住宿费用，其住宿费3880.00元，符合法律规定，应予确认。原告住院期间产生的餐饮费3030.50元，不符合法律规定，本院不予认可。
二、被告周德敏提供的证据：证据1，原告、第三人对2014年9月16日的报告所要达到的证明的目有异议。第三人对自己工资领条的真实性有异议，但无相反证据予以佐证。证据2、3、4，其他当事人对真实性无异议。本院对证据1、2、3、4的真实性予以确认。
三、第三人朱平元的证据：证据1、2真实性予以确认，对其证明目的将结合其他证据予以确认。
根据当事人的诉辩意见、举证及质证和本院的认证，查明：被告周德敏、史晓莉、向文英共同购买川W331**重型罐式货车用于运输，三方约定车辆的日常管理和经营由被告周德敏负责，被告周德敏首先雇佣第三人朱平元驾驶车辆，后由于第三人需要更换驾照、工作量较大等原因，2014年9月15日左右，第三人将自己亲戚（即原告）朱勇介绍给被告周德敏，为其驾驶该辆罐车，但双方并未签订书面雇佣合同，原告持有驾驶证、《道路运输从业人员资格证》。2014年9月21日晚，原告在装好石灰粉关闭罐车顶盖时发生顶盖把手断裂，导致原告从车顶跌落，造成原告头、颈、手腕、膝盖等多处受伤。随后原告被送到凉山州第一人民医院进行抢救治疗，经诊断为左额硬膜下血肿，左颞叶脑挫裂伤伴蛛网膜下腔出血，右顶骨、左颞骨骨折，颈4椎体爆裂骨折，右髌骨骨折，左桡骨远端骨折，头皮血肿。由于伤势过重，原告于2014年9月22日转院至成都上锦南府医院住院治疗7天，于9月30日转至四川大学华西医院本部住院治疗16天，在伤情有所好转后又于10月17日转至凉山州第一人民医院长安分院住院治疗74天，直至2014年12月30日出院，共计住院治疗101天。医嘱要求门诊专科随访，定期复查X片以了解骨折愈合情况，休息1月。原告的伤情经凉山定音司法鉴定中心按职工工伤标准鉴定为七级伤残。原告受伤期间，被告周德敏垫付医疗费130128.71元、并借支给原告7400.00元，共计137528.71元。
另查明：本案罐车主要用于石灰粉的运输，其使用性质与国家质量监督检验检疫总局公布的《特种设备目录》中汽车罐车的用途不同。因此，本案罐车不属于特种设备。原告朱勇与被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司无劳动关系。被告均对原告司法鉴定结论所依据的评定标准有异议，但均未提出重新鉴定申请。
本院认为：原告朱勇与被告周德敏之间构成雇佣合同关系。雇佣关系是存在于雇主与雇员之间的合同关系。雇佣合同是双方当事人约定一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同，提供劳务的一方为雇员，支付报酬的一方为雇主。雇佣合同可以是双方当事人书面或者口头约定。本案中，原告认为与被告周德敏是口头约定雇佣合同内容，虽然被告周德敏辩称雇佣的是第三人朱平元，原告与第三人是帮工关系，但缺乏相应证据证明，且作为车主，在近一周的时间内，自己的车辆在指定的地点装货，车主不应该不清楚具体驾驶车辆的人员，被告周德敏的辩称不符合常理。原告独自驾驶车辆，还要自行关闭罐车顶盖，虽有不妥，但也是无奈之举，该行为并无过错。因本案车辆不属于特种设备，故本院对被告认为原告需要办理《特种车辆操作许可证》后才能操作的抗辩理由不予采信。被告史晓莉、向文英与被告周德敏是个人合伙关系，应共同承担连带赔偿责任。被告西昌市蓝鼎环保科技有限公司、第三人朱平元与本案无关联性，无需承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，被告周德敏、史晓莉、向文英应连带承担原告朱勇受伤的赔偿责任。
本案原告虽然是农村户口，但在城市居住、务工，经常居住地和主要收入来源地均为城市，其有关损害赔偿费用应根据当地城镇居民的相关标准计算。
原告从事的是运输工作，其主张的误工费17440.00元
（4360.00×4个月）、残疾赔偿金178944.00元、鉴定费700.00元，因其要求合理，标准适当，符合法律规定，本院予以支持。主张护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费要求偏高，本院部分支持，护理时间一般仅指住院期间，出院休息期间仍需护理的，应当提交医疗机构出具的证明证实，护理人员原则上为一人，如果增加护理人员，需要医疗机构出具明确意见，原告并未完全具备以上条件，其护理费确定为11110.00元（110元／天×101天）；交通（住宿）费凭正式票据确定为5052.00元；住院伙食补助费确定为3510.00元（成都：50元／天×24天＝1200.00元，西昌：30元／天×77天＝2310.00元）；营养费确定为3030.00元（30元／天×101天）；后续治疗费的具体金额无票据证明，本院暂不处理，以上共计219786.00元，扣除原告借支7400.00元，被告周德敏、史晓莉、向文英还应承担212386.00元。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
被告周德敏、史晓莉、向文英于本判决生效后十五日内给付原告朱勇212386.00元。
案件受理费5000.00元，由被告周德敏、史晓莉、向文英承担5000.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 潘 登
代理审判员 罗晓欧
人民陪审员 张荣忠
二〇一五年七月三日
书 记 员 钟继雄
附生效法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条第二款没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。