文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初1706号原告：广州资产管理有限公司，住所地广东省广州市南沙区丰泽东路****，统一社会信用代码91440101MA59M21R72。法定代表人：王恕慧，董事长。委托诉讼代理人：陈篇，广东三民律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶思刚，广东三民律师事务所律师。被告：广州番禺五羊电缆制造有限公司，住所地广，住所地广东省广州市番禺区钟村镇屏山中兴工业区信用代码91440113721977516Q。法定代表人：陈添，董事长。委托诉讼代理人：梁永裕，广东仲衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍紫红，广东仲衡律师事务所律师。被告：中山市天乙铜业有限公司，住所地广，住所地广东省中山市东凤镇同安大道西信用代码91442000663386178H。法定代表人：胡继洪，董事长。被告：广东天乙集团有限公司，住所地广，住所地广东省中山市东凤镇同安大道西信用代码9144200061808340XK。法定代表人：胡继洪，董事长。被告：胡继洪，男，1966年5月25日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，被告：中山市天都城房地产开发有限公司，住所地广，住所地广东省中山市东凤镇同安大道西信用代码914420007718994806。法定代表人：胡继洪，董事长。以上四被告共同委托诉讼代理人：叶剑军，广东通法正承律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人：王梓豪，广东通法正承律师事务所律师。被告：中山市天乙物流发展有限公司，住所地广，住所地广东省中山市东凤镇同安村同安大道西信用代码914420007857897251。法定代表人：廖伟明。被告：张群娇，女，1969年1月24日出生，汉族，身份证住址广东省中山市，广发银行股份有限公司中山分行（以下简称广发行中山分行）诉被告广州番禺五羊电缆制造有限公司（以下简称五羊公司）、中山市天乙铜业有限公司（以下简称天乙铜业公司）、广东天乙集团有限公司（以下简称天乙集团公司）、胡继洪、中山市天都城房地产开发有限公司（以下简称天都城公司）、中山市天乙物流发展有限公司（以下简称天乙物流公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，根据广发行中山分行的申请，追加张群娇作为本案共同被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，于2017年10月24日公开开庭进行了审理。广发行中山分行委托诉讼代理人叶思刚、陈篇，被告五羊公司委托诉讼代理人梁永裕、霍紫红，被告天乙铜业公司、天乙集团公司、胡继洪、天都城公司共同委托诉讼代理人叶剑军到庭参加诉讼；被告天乙物流公司经本院传票传唤，被告张群娇经本院公告传唤，均未在法定期限内提交答辩状及证据，亦未到庭应诉、质证及抗辩。2018年1月6日，广州资产管理有限公司（以下简称广州资产公司）以其已受让广发行中山分行的本案债权为由，向本院提出申请变更当事人。2018年1月26日，本院作出（2016）粤2071民初1706号之五民事裁定，准许广州资产公司替代广发行中山分行作为本案原告参加诉讼，广发行中山分行退出诉讼。本案现已审理终结。广发行中山分行向本院提出以下诉讼请求：1.被告五羊公司向广发行中山分行偿付应收账款债权本金37549120.70元以及逾期付款利息（其中本金10257228.80元部分自2015年5月28日起、本金13397966.40元部分自2015年6月2日起、本金13893925.50元部分自2015年6月6日起，计至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款罚息利率计付逾期付款利息）；2.被告天乙铜业公司在融资款本金30020000元的范围内对被告五羊公司的上述债务在判决确定的履行期届满后次日就未履行部分承担回购责任，即在融资款本金30020000元的范围内向广发行中山分行支付融资款，并支付利息22907.38元及支付自2015年6月21日起按年利率10.584%计至实际付款回购之日止的罚息（违约金）和自2015年6月21日起按月以罚息利率计付的复利；3.广发行中山分行就上述债权对被告天都城公司名下房地产证号为中府国用（2005）第0301**的土地使用权拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；4.广发行中山分行就上述债权对被告天乙物流公司名下房房地产证号为中府国用（2007）第3305**土地使用权、粤房地权证中府字第**的房产拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；5.广发行中山分行就上述债权对被告天乙铜业公司的全部动产拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；6.被告天乙集团公司、胡继洪、天乙物流公司、张群娇对被告天乙铜业公司的上述债务承担连带偿付责任。事实与理由：2014年11月13日，广发行中山分行与被告天乙铜业公司签订（2014）中22银授合字第60号《授信额度合同》，约定：广发行中山分行为被告天乙铜业公司提供国内保理融资等授信业务，并约定国内保理业务的具体约定以双方签订的1380221460号《有追索权国内保理业务合同》为准。同日，广发行中山分行与被告天乙铜业公司签订了1380221460号《有追索权国内保理业务合同》（以下简称《保理合同》）。《保理合同》第一条约定：有追索权保理，是指广发行中山分行作为保理商，在被告天乙铜业公司将基础商务合同项下应收账款转让给广发行中山分行的基础上，向被告天乙铜业公司提供的综合性金融服务；基础商务合同是指被告天乙铜业公司作为商务合同卖方，与商务合同买方签订的、以商品交易/服务提供为目的、以赊销为销售方式的商务合同；应收账款是指被告天乙铜业公司依据基础商务合同享有的，请求买方依照合同约定支付价款的合同债权；反转让是指广发行中山分行向被告天乙铜业公司追索贸易融资后，将已受让的应收账款重新转让给被告天乙铜业公司的行为。《保理合同》第二条约定：具体的保理融资实际发生日与清偿日以国内保理预付款支用转账凭证或其他债权债务凭证所载明的起止期限为准；融资比例不超过广发行中山分行受让合格应收账款的80%；融资模式为：单（批）笔应收账款对应单笔保理融资，回款须归还对应保理融资。《保理合同》第二十一条约定：“发生下列情形之一时，甲方（广发行中山分行）将把所涉及的应收账款无条件进行反转让，与该应收账款有关的一切权利亦被同时转让回乙方（被告天乙铜业公司）：1.无论任何原因（包括买方提出争议），在已转让的《应收账款债权转让通知书》所通知的应收账款到期后30天内，甲方尚未收妥全部款项的，甲方有权将未收妥的应收账款进行反转让。如果买方在《应收账款债权转让通知书》所通知的应收账款到期日前30天内提出争议，则争议一经发生甲方均有权进行反转让。2.乙方发生本合同第四十条规定的违约事件。3.甲方认为需要进行反转让的其他情形。”《保理合同》第二十二条约定：广发行中山分行要求将应收账款进行反转让时，被告天乙铜业公司有义务立即将广发行中山分行已提供的贸易融资款返还广发行中山分行，广发行中山分行有权采用任何方式向被告天乙铜业公司追索转让款项及相关的费用和利息，被告天乙铜业公司保证不以任何理由提出抗辩，并承担广发行中山分行为此支付的全部费用；在被告天乙铜业公司未能足额退还上述款项前，与该应收账款有关的一切权利仍属于广发行中山分行所有。《保理合同》第二十三条约定：具体保理融资利率以国内保理预付款支用转账凭证或其他债权债务凭证所载明的为准；利息从融资发放日起算，按实际融资额和融资天数计算，利息计算公式：利息=融资本金×实际天数×日利率，日利率计算基数为一年360天，换算公式：日利率=年利率/360；保理融资利息为到期一次性清偿贷款本息或按月结息；本合同项下保理业务手续费费率为转让应收账款的0.5%，按不低于0.5%每年一次性收取，每启用1亿元的保理额度收取该1亿元额度的业务手续费；逾期违约金以保理融资款为本金，广发行中山分行从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为贷款利率水平上加收50%。《保理合同》第四十条约定了被告天乙铜业公司的违约行为包括被告天乙铜业公司不能履行到期债务、在广发行中山分行其他种类的授信发生违约。《保理合同》第四十一条约定：被告天乙铜业公司发生违约时，广发行中山分行有权将已转让给广发行中山分行但买方尚未付款的应收账款进行反转让；如被告天乙铜业公司拒绝或迟延履行偿还贸易融资义务，则广发行中山分行有权直接从被告天乙铜业公司开立在广发行中山分行和广发银行的其他机构的账户中扣收被告天乙铜业公司应予偿还的回购或融资金额本金、利息、罚息、手续费、实现债权的费用及其他费用等。2014年11月13日，广发行中山分行与被告天乙铜业公司签订编号为1380221460-C1的《补充协议》，约定：将保理融资利息的计收方式和扣划时间更改为：按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。上述合同签订后，被告天乙铜业公司将其产生于**《中山市天乙铜业有限公司产品购销合同书》的对被告五羊公司的系列应收账款债权转让给广发行中山分行，并以该应收账款债权转让向广发行中山分行申请保理融资款。每笔融资业务的办理，被告天乙铜业公司均向广发行中山分行提交了《购销合同》、相应的《国内保理应收账款转让暨融资申请书》、送货单、增值税发票，并向被告五羊公司发出《应收账款债权转让通知书》，被告五羊公司签收承诺按约向广发行中山分行支付相应货款。广发行中山分行审核无误后，向被告天乙铜业公司发放了融资款，具体为：            编号              应收账款债权金额（元）              应收账款到期日              融资款金额（元）              融资起始日              融资到期日              年利率                  1              5063102.20              2015年5月27日              4050000.00              2014年12月15日              2015年6月26日              7.056%                  2              5194126.60              2015年5月27日              4150000.00              2014年12月15日              2015年6月26日              7.056%                  3              6564639.90              2015年6月1日              5250000.00              2014年12月17日              2015年7月1日              7.056%                  4              6833326.50              2015年6月1日              5460000.00              2014年12月22日              2015年7月1日              7.056%                  5              6780608.90              2015年6月6日              5420000.00              2014年12月22日              2015年7月4日              7.056%                  6              7113316.60              2015年6月5日              5690000.00              2014年12月12日              2015年7月4日              7.056%      以上，被告天乙铜业公司向广发行中山分行转让的对被告五羊公司的应收账款债权总额为37549120.70元，广发行中山分行向被告天乙铜业公司提供的融资款总额为30020000元。为保证上述债权的实现，各被告提供了担保，具体为：一、被告天都城公司提供房地房地产证号为中府国用（2005）第0301**地使用权作为抵押担保。2009年9月14日，广发行中山分行与被告天都城公司签订（2009）中22银最抵字第173号《最高额抵押合同》，约定被告天都城公司以其名下房地产房地产证号为中府国用（2005）第030194号、中府国用（2007）第030247号、中府国用（2007）第0302**使用权为广发行中山分行于2007年7月15日至2012年9月14日期间与被告天乙铜业公司签订的合同所产生的债权提供最高额抵押担保，担保额度为138630300元，担保范围为债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。该抵押于2009年9月15日办理了抵押登记。2010年8月31日，广发行中山分行与被告天都城公司签订《补充协议》，将上述抵押担保的债权最高本金余额变更为177617700元，变更担保期间为2007年7月15日至2013年9月15日。后双方同意撤销中府国用（2007）第030247号、中府国用（2007）第030242号的土地使用权的抵押登记，并办理了注销抵押登记手续。保留了中府国用（2005）第030194号的土地使用权的抵押登记。2012年9月27日，广发行中山分行与被告天都城公司签订20120926-2号《补充协议》，将原合同所担保的主合同的签订期间由2007年7月15日至2013年9月15日变更为2007年7月15日至2015年9月28日，担保的债权最高本金余额变更为142030200元。2013年8月21日，广发行中山分行与被告天都城公司签订1380221381-1号《补充协议》，将原合同所担保的主合同的签订期间2007年7月15日至2015年9月28日变更为2007年7月15日至2016年12月31日，担保的债权最高本金余额变更为143118600元。该变更办理了抵押变更登记，他项权证号为粤房地他项权证中府字第0113020049号。二、被告天乙铜业公司提供动产质押担保。2013年9月30日，广发行中山分行与被告天乙铜业公司签订（2013）中22银最动质字第82号《最高额动产质押合同》，约定被告天乙铜业公司以铜材为其与广发行中山分行于2012年9月1日至2014年12月31日期间签订的一系列合同及其修订或补充合同（包括但不限于展期合同）提供最高额质押担保，担保最高主债权本金为1亿元，担保范围为最高主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现担保权利和债权的费用（包括但不限于处分押品的费用、诉讼费、律师费等）和所有其他合理费用（包括但不限于欠缴监管人的监管费、仓储保管费等）。押品须交付给广发行中山分行或指定第三方（下称监管人），由广发行中山分行或监管人对押品实施占有、保管和监管。押品以监管人最新出具或确认的《押品清单》为准。2013年11月28日，广发行中山分行与被告天乙铜业公司、第三人广州中远物流有限公司（下称中远公司）签订（2013）中22管字第82号《动产监管合同》，约定中远公司为广发行中山分行与被告天乙铜业公司提供上述质押合同所涉押品的仓储及监管服务。《动产监管合同》签订后，被告天乙铜业公司开始向广发行中山分行及中远公司交付质押物。中远公司代广发行中山分行保管质押物并向广发行中山分行出具押品清单。三、被告天乙物流公司提供房地产证房地产证号为中府国用（2007）第3305**用权、粤房房地权证中府字第**房产作为最高额抵押担保。2013年8月21日，广发行中山分行与被告天乙物流公司签订（2013）中22银最抵字第81号《最高额抵押合同》，约定天乙物流公司以其名下房地产证号房地产证号为中府国用（2007）第3305**权、粤房地房地权证中府字第**产为被告天乙铜业公司与广发行中山分行于2012年9月1日至2016年12月31日期间签订的一系列合同及其修订或补充合同（包括但不限于展期合同）提供最高额抵押担保，担保债权最高本金余额为8亿元，担保范围为债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。该抵押办理了登记，他项权证号为粤房地他项权证中府字第0113020053号。四、被告天乙集团公司、胡继洪、张群娇、天乙物流公司提供连带责任保证。2014年11月13日，广发行中山分行与被告天乙集团公司、胡继洪签订（2014）中22银最保字第60号《最高额保证合同》，约定被告天乙集团公司、胡继洪为被告天乙铜业公司与广发行中山分行于2014年11月13日至2015年11月12日期间签订的一系列合同及其修订或补充合同（包括但不限于展期合同）提供最高额保证担保，担保方式为连带责任保证，担保最高主债权本金为439000000元，保证范围为债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和其他所有应付费用。保证期间为自主合同债务人履行期限届满之日起两年；如果广发行中山分行要求主合同债务人提前履行债务的，保证期间自广发行中山分行书面通知主合同债务人提前履行债务之日起两年。胡继洪、张群娇另出具了《保证声明》，承诺为上述债权提供连带责任担保。2014年11月13日，广发行中山分行与被告天乙物流公司签订（2014）中22银最保字第60A号《最高额保证合同》，约定被告天乙物流公司为被告天乙铜业公司与广发行中山分行于2014年11月13日至2015年11月12日期间签订的一系列合同及其修订或补充合同（包括但不限于展期合同）提供最高额保证担保，担保方式为连带责任保证，担保最高主债权本金为439000000元，保证范围为债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和其他所有应付费用。保证期间为自主合同债务人履行期限届满之日起两年；如果广发行中山分行要求主合同债务人提前履行债务的，保证期间自广发行中山分行书面通知主合同债务人提前履行债务之日起两年。2014年11月18日，广发行中山分行与被告天乙物流公司签订（2014）中22银最保字第60A号-1《补充协议》，约定上述担保的主合同签订期间变更为2013年7月1日至2017年11月13日。应收账款到期后，被告五羊公司未按约向广发行中山分行支付货款，且融资款到期后，被告天乙铜业公司也未按约向广发行中山分行偿付融资款本金及利息。广发行中山分行认为，被告五羊公司应向广发行中山分行偿付货款,同时广发行中山分行有权要求将被告五羊公司未能偿还的应收账款债权进行反转让，要求被告天乙铜业公司将贸易融资款返还广发行中山分行，支付未付利息及违约金，并承担广发行中山分行为此支付的全部费用。为此，广发行中山分行诉至本院，提出前述诉讼请求。被告五羊公司辩称：1.广发行中山分行在本案中的第二项诉讼请求已明确要求被告天乙铜业公司返还融资款、对本案应收账款承担回购责任。另外，在（2015）中一法民二初字第1790号及（2015）中一法民二初字第1792号两案中，广发行中山分行已明确要求被告天乙铜业公司返还融资款、对应收账款承担回购责任。因此，广发行中山分行已将本案应收账款反转让给被告天乙铜业公司，与该应收账款有关的一切权利已被转让回被告天乙铜业公司，广发行中山分行无权要求被告五羊公司支付本案应收账款；2.2014年12月19日至2015年12月29日期间，被告五羊公司分20次向被告天乙铜业公司指定银行账户支付合计32000000元。因此，被告五羊公司已向被告天乙铜业公司清偿本案应收账款，广发行中山分行无权再要求被告五羊公司支付该应收账款；3.即使广发行中山分行有权要求被告五羊公司支付本案应收账款，应收账款数额也应为广发行中山分行向被告天乙铜业公司实际发放的融资款数额30020000元，而不是37549120.70元。被告天乙铜业公司、天乙集团公司、胡继洪、天都城公司共同辩称：1.《有追索权国内保理业务合同》关于应收账款反转让的约定存在瑕疵，约定不明确，广发行中山分行作为格式合同的提供者应为此负责；2.保理合同中的应收账款不符合我国担保法规定的担保方式，不具有担保效力；3.广发行中山分行应当在本案中明确其是否行使了反转权；4.广发行中山分行提供的起诉状中并未将被告张群娇列为被告，但在事实理由部分又要求被告张群娇承担连带责任，该做法不符合法律规定。经审理查明：2014年11月13日，广发行中山分行作为甲方与天乙铜业公司作为乙方签订《授信额度合同》[编号：（2014）中22银授合字第60号]，合同约定：国内保理融资额度是指甲方根据乙方的申请及受让的应收账款为其核定的贸易融资最高敞口限额，甲方可根据乙方申请在该额度内向乙方提供融资，国内保理融资额度为439000000元，有效期为12个月，国内保理业务的其他具体约定以甲乙双方另行签订的编号为1380221460的《有追索权国内保理业务合同》为准。合同还约定，若乙方未按约定期限还款，就逾期部分，甲方从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为贷款利率水平上加收50%；对乙方不能按期支付的利息，从逾期之日起按照本款约定的罚息利率计收复利。2014年11月13日、18日，广发行中山分行作为甲方与天乙铜业公司作为乙方签订《有追索权国内保理业务合同》（编号：1380221460）及《补充协议》（编号：1380221460-C1），合同约定：甲方作为保理商，在乙方将基础商务合同项下应收账款转让给甲方的基础上，向乙方提供综合性金融服务。保理敞口融资额度为439000000元，额度有效期自2014年11月13日至2015年11月12日止，具体的保理融资实际发生日与清偿日以国内保理预付款支用转账凭证或其它债权债务凭证所载明的起止期限为准。融资比例不超过甲方受让合格应收账款的80%。保理融资年利率采用固定利率，为7.056%，利息计收方式为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。乙方必须在申请贸易融资之前先通知买方或委托甲方代为通知应收账款转让事宜，此处所指的应收账款转让通知是指：乙方采用甲方提供的格式和实质内容的《应收账款债权转让通知书》向买方合理指明应收账款已经转让给甲方，并要求买方仅向甲方支付应收账款，且只有向甲方支付应收账款才能解除买方在基础商务合同中的付款义务。逾期违约金以保理融资款为本金，甲方从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为贷款利率水平上加收50%。合同还约定，无论任何原因，在已转让的《应收账款债权转让通知书》所通知的应收账款到期日后30天内，甲方尚未收妥全部款项的，甲方有权将未收妥的应收账款进行反转让。当甲方根据本合同要求将应收账款进行反转让时，乙方有义务立即将甲方已提供的贸易融资款项返还甲方，在乙方未能足额退还上述款项前，甲方有权不将应收账款反转让事宜通知买方，与该应收账款有关的一切权利仍属于甲方所有。上述合同签订后，天乙铜业公司将其产生于TYTC201407生于**《中山市天乙铜业有限公司产品购销合同书》的对五羊公司的系列应收账款债权转让给广发行中山分行，广发行中山分行申请保理融资款。每笔融资业务的办理，天乙铜业公司均向广发行中山分行提交了《购销合同》、相应的《国内保理应收账款转让暨融资申请书》、送货单、增值税发票，并向五羊公司发出《应收账款债权转让通知书》，五羊公司签收并承诺将按约于到期日前支付各笔应收账款至天乙铜业公司在保理银行开立的监管账户（户名：天乙铜业公司，账号：13×××16，开户行：广发银行中山东凤支行）。广发行中山分行审核无误后，向天乙铜业公司发放了融资款，具体为：            编号              应收账款债权金额（元）              应收账款到期日              融资款金额（元）              融资起始日              融资到期日              年利率                  1              5063102.20              2015年5月27日              4050000              2014年12月15日              2015年6月26日              7.056%                  2              5194126.60              2015年5月27日              4150000              2014年12月15日              2015年6月26日              7.056%                  3              6564639.90              2015年6月1日              5250000              2014年12月17日              2015年7月1日              7.056%                  4              6833326.50              2015年6月1日              5460000              2014年12月22日              2015年7月1日              7.056%                  5              6780608.90              2015年6月5日              5420000              2014年12月22日              2015年7月4日              7.056%                  6              7113316.60              2015年6月5日              5690000              2014年12月12日              2015年7月4日              7.056%                  合计              37549120.70                            30020000                                                截至2015年6月20日，天乙铜业公司尚欠利息22907.38元，之后，天乙铜业公司再无还款。2009年至2013年期间，广发行中山分行作为抵押权人与天都城公司作为抵押人签订一份《最高额抵押合同》[编号：（2009）中22银最抵字第173号]及三份《补充协议》，合同约定：为担保广发行中山分行与天乙铜业公司、天乙集团公司于2007年7月15日至2016年12月31日期间所签订的一系列合同及其修订或补充（即“主合同”）项下债务的履行，天都城公司自愿将其享有合法处分权的财产为广发行中山分行的债权设立抵押担保。本合同所担保债权之最高本金余额为143118600元，抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、为实现债权、抵押权而发生的费用和其他所有应付费用，上述最高本金余额及抵押担保范围所确定的债权金额之和，为本合同所担保的最高债权额。抵押物已办理抵押登记手续，坐落于中山市××同安村[土地证号：中府国用（2005）第0301**；他项权证号：粤房地他项权证中府字第**]。2015年8月31日，广发行中山分行作为抵押权人与天都城公司作为抵押人签订《最高额抵押合同》[编号：（2015）中22银最抵字第22号]，以上述土地再次设定抵押，并办理抵押登记手续[他项权证号：粤（2015）中山市不动产证明第0024007号]。该抵押合同所约定的被担保债权确定期间为2013年1月1日至2019年12月31日，抵押的最高债权金额为195904000元，合同其余内容与双方于2009年9月14日签订的《最高额抵押合同》内容一致。2013年9月30日，广发行中山分行作为质权人与天乙铜业公司作为出质人签订《最高额动产质押合同》[编号：（2013）中22银最动质字第82号]，合同约定：为保障广发行中山分行与天乙铜业公司于2012年9月1日至2014年12月31日期间所签订的一系列合同及其修订或补充合同（即“主合同”）项下广发行中山分行的全部债权，天乙铜业公司自愿将其拥有合法所有权及处分权的动产作为质押财产向广发行中山分行提供质押担保。本合同所担保的最高主债权本金为1亿元，质押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、实现担保权利和债权的费用等，上述最高主债权本金及质押担保范围所确定的债权金额之和，为本合同所担保的最高债权额。2013年9月10日，天乙铜业公司作为甲方与中远公司作为乙方签订《仓库租赁及保管协议》，合同约定：甲方同意将位于中山市××同安村天乙铜业公司物控部仓库1楼B区、3楼B区、铜管车间仓库、铜板带车间仓库、综合仓库及铜原料车间仓库（以下简称“监管仓库”）租赁给乙方使用，用于存放甲方质押给银行，交付给乙方进行占有的货物，并由乙方履行监管责任。2013年11月28日，广发行中山分行、天乙铜业公司、中远公司三方签订《动产监管合同》，合同约定：为保障广发行中山分行与天乙铜业公司签订的编号为（2013）中22银最动质字第82号的《最高额动产质押合同》的履行，广发行中山分行与天乙铜业公司双方同意指定中远公司为押品提供仓储及监管服务，押品的交付由中远公司代表广发行中山分行直接与天乙铜业公司办理货物的交接手续，天乙铜业公司向中远公司交付押品等同于天乙铜业公司向广发行中山分行交付押品，三方均同意押品存放在上述监管仓库，中远公司提供的《押品清单》等相关文件作为中远公司已代广发行中山分行接收、占有押品的凭据。2015年2月28日，上述三方签署《押品清单》，确认天乙铜业公司已将2539107.29KG电解铜/铜制品及555910.81KG黄铜带质押给广发行中山分行。2013年8月21日，广发行中山分行作为抵押权人与天乙物流公司作为抵押人签订一份《最高额抵押合同》[编号：（2013）中22银最抵字第81号]，合同约定：为担保广发行中山分行与天乙铜业公司、天乙集团公司于2012年9月1日至2016年12月31日期间所签订的一系列合同及其修订或补充（即“主合同”）项下债务的履行，天乙物流公司自愿将其享有合法处分权的财产为广发行中山分行的债权设立抵押担保。本合同所担保债权之最高本金余额为800000000元，抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、为实现债权、抵押权而发生的费用和其他所有应付费用，上述最高本金余额及抵押担保范围所确定的债权金额之和，为本合同所担保的最高债权额。抵押物已办理抵押登记手续，坐落于中山市××永××村[土土地证号：中府国用（2007）第3305**房产证号：**××12；他项权证号：粤房地他项权证中：粤房地他项权证中府字第**31日，广发行中山分行作为抵押权人与天乙物流公司作为抵押人签订《最高额抵押合同》[编号：（2015）中22银最抵字第23号]，以上述土地及房产再次设定抵押，并办理抵押登记手续[他项权证号：粤（2015）中山市不动产证明第0003530号]。该抵押合同所约定的被担保债权确定期间为2013年1月1日至2019年12月31日，抵押的最高债权金额为800000000元，合同其余内容与双方于2013年8月21日签订的《最高额抵押合同》内容一致。2014年11月13日，广发行中山分行作为债权人与天乙集团公司、胡继洪作为保证人签订《最高额保证合同》[编号：（2014）中22银最保字第60号]，合同约定：为担保广发行中山分行和天乙铜业公司于2014年11月13日至2015年11月12日期间所签订的一系列合同及其修订或补充（即“主合同”）项下债务的履行，天乙集团公司、胡继洪愿意向广发行中山分行提供保证。本合同所担保债权之最高本金余额为439000000元，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、为实现债权而发生的费用和其他所有应付费用，上述最高本金余额及保证范围所确定的债权金额之和，为本合同所担保的最高债权额。保证方式为连带责任保证。保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。同日，胡继洪出具保证声明表示，同意为天乙铜业公司在广发行中山分行办理综合授信额度5亿元提供连带保证担保。该保证声明还载明，作为保证人的配偶，张群娇同意提供连带保证担保，该保证声明有张群娇的签名。2016年1月18日，广发行中山分行提起本案诉讼，要求天乙集团公司、胡继洪、张群娇承担保证责任。庭审后，张群娇向本院提出笔迹鉴定申请，其称上述保证声明中的签名并非其本人所签，并委托广东通建律师事务所律师刘旖斐、廖玫作为其诉讼代理人。经本院询问，刘旖斐称张群娇目前居住在加拿大，但并未加入加拿大国籍，该笔迹鉴定申请书及授权委托书均是由张群娇在加拿大签名后，再寄回我国由刘旖斐递交本院，上述笔迹鉴定申请书及授权委托书并未经加拿大公证机关予以证明，亦未经我国驻加拿大使领馆予以认证。2014年11月13日、18日，广发行中山分行作为债权人与天乙物流公司作为保证人签订《最高额保证合同》[编号：（2014）中22银最保字第60A号]及补充协议[编号：（2014）中22银最保字第60A号-1]，合同约定：为担保广发行中山分行和天乙铜业公司于2013年7月1日至2017年11月13日期间所签订的一系列合同及其修订或补充（即“主合同”）项下债务的履行，天乙物流公司愿意向广发行中山分行提供保证。本合同所担保债权之最高本金余额为439000000元，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、为实现债权而发生的费用和其他所有应付费用，上述最高本金余额及保证范围所确定的债权金额之和，为本合同所担保的最高债权额。保证方式为连带责任保证。保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。2016年1月18日，广发行中山分行提起本案诉讼，要求天乙物流公司承担保证责任。另查，关于物的担保与人的担保的实现顺序，担保人与债权人约定，若被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人有权选择就物的担保实现债权或者要求保证人承担保证责任。又查，五羊公司为证明其与天乙铜业公司之间的债权债务关系已履行完毕，天乙铜业公司对其已不享有债权，五羊公司提供了20张银行业务回单予以佐证。上述银行业务回单显示，五羊公司共计向天乙铜业公司转账支付32000000元，收款账户分别为：1.户名：天乙铜业公司，账号：20×××30，开户行：中国工商银行股份有限公司中山东凤支行；2.户名：中山市百盛燃料有限公司，账号：20×××04，开户行：中国工商银行股份有限公司中山东凤支行；3.户名：天乙铜业公司，账号：20×××50，开户行：中国工商银行股份有限公司中山东凤同安支行。再查，广发行中山分行与广州资产公司于2017年9月、12月签订《债权转让合同》及相关协议，约定广发行中山分行对天乙铜业公司、天乙集团公司及胡继洪、张群娇、天都城公司、天乙物流公司享有的主债权及担保合同项下的全部权利以及对五羊公司享有的应收账款债权本金及相关从权利一并依法转让给广州资产公司。同年11月29日，广州资产公司与广发行中山分行在《南方日报》上刊登《广发银行股份有限公司中山分行债权转让通知暨与广州资产管理有限公司债权催收联合公告》，要求上述债务人从公告之日起立即向广州资产公司履行债务。2018年1月5日，广发行中山分行向五羊公司发出《债权转让通知书》，要求五羊公司向广州资产公司履行偿还应收账款债权本金以及逾期付款利息的责任。本院认为，本案系合同纠纷。广发行中山分行与天乙铜业公司、天乙集团公司、胡继洪、天都城公司、天乙物流公司签订的一系列合同，均是各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应恪守履行。广发行中山分行与天乙铜业公司签订的保理合同属于有追索权的保理合同，该笔保理业务办理的基础是天乙铜业公司对五羊公司享有37549120.70元的应收账款债权。广发行中山分行作为保理商，通过债权转让的方式，取得上述应收账款的相关权益，并向天乙铜业公司提供上述应收账款金额80%的融资贷款。广发行中山分行的主要合同目的是通过发放保理融资贷款获得利息收入，而不是获取应收账款，因此有追索权保理合同的实质是以债权（应收账款）质押为担保的借款合同，当借款人不能按约履行还本付息义务时，贷款人有权在质押债权金额范围内优先受偿。也就是说，当天乙铜业公司未能按保理合同的约定还本付息时，广发行中山分行有权要求天乙铜业公司承担借款本息的清偿义务，同时有权要求天乙铜业公司的各担保人在担保范围内承担担保责任。即广发行中山分行有权同时向天乙铜业公司与五羊公司进行追索，天乙铜业公司应对涉案保理融资款本息承担清偿责任，五羊公司则应当在应收账款37549120.70元范围内对涉案保理融资款本息承担清偿责任。本案中，广发行中山分行提供的《购销合同》、相应的《国内保理应收账款转让暨融资申请书》、送货单、增值税发票、经五羊公司签收确认的《应收账款债权转让通知书》表明天乙铜业公司与五羊公司存在应收账款债权债务关系，后天乙铜业公司为向广发行中山分行申请保理融资，将其对五羊公司的37549120.70元应收账款债权转让给广发行中山分行，该转让行为自五羊公司签收《应收账款债权转让通知书》之日发生法律效力。此后，广发行中山分行依约向天乙铜业公司发放了6笔保理融资贷款（本金合计30020000元），但天乙铜业公司仅偿还了部分贷款利息，从2015年6月21日起再无还款，其行为已构成违约。因此，广发行中山分行请求天乙铜业公司清偿保理融资款本金30020000元，理据充分，本院予以支持。关于天乙铜业公司尚欠广发行中山分行的利息（截至2015年6月20日为22907.38元）、罚息、对未按时支付的利息计收的复利，其计收依据及标准广发行中山分行已充分举证，天乙铜业公司未提供证据予以推翻，本院对此予以认定。罚息应从合同约定的每笔融资款到期日次日起算，计至实际清偿之日止。对未按时支付的利息计收的复利，应从2015年6月21日计付至本判决确定的还款之日止。至于广发行中山分行请求计收罚息的复利问题，本院认为，天乙铜业公司的罚息实质上作为对借款人逾期归还贷款所应给予贷款人的违约金，如果再对罚息计算复利，无异于对违约的借款人施以双重处罚，因此，广发行中山分行请求天乙铜业公司支付罚息的复利，本院不予支持。关于五羊公司的责任承担问题。为保证上述保理合同项下融资款的偿付，天乙铜业公司以其对五羊公司的应收账款向广发行中山分行提供质押担保。涉案银行保理融资业务为有追索权的保理业务，当五羊公司未在约定期限内足额向广发行中山分行履行债务，或在保理融资到期日天乙铜业公司未能清偿融资本金、利息等有关费用时，广发行中山分行有权根据合同约定将所涉应收账款无条件进行反转让，且在天乙铜业公司未足额退还融资款项前，与该应收账款有关的一切权利仍属于广发行中山分行所有，即广发行中山分行有权要求五羊公司向其支付37549120.70元应收账款的同时，可以要求天乙铜业公司对五羊公司不能履行的债务在融资本金范围内承担回购责任及利息、罚息、复利。至于五羊公司辩称其签收了应收账款债权转让通知书之后，又按照天乙铜业公司的要求，向其指定的多个银行账户转账支付了20笔款项共计32000000元，本案债权债务已结清的问题。本院认为，五羊公司在涉案应收账款债权转让通知书上盖章确认签收时，应当知悉其在回执上加盖公司公章的法律后果，理应按其承诺向广发行中山分行指定的收款账户支付相应的6笔货款（金额合计37549120.70元），非经广发行中山分行书面同意，五羊公司不得采取其他方式付款。现五羊公司在明知广发行中山分行与天乙铜业公司之间存在保理合同关系、涉案应收账款的债权人已变更为广发行中山分行的情况下，仍擅自向天乙铜业公司的其他银行账户清偿涉案债务，其主观上存在过错，其违背承诺向非指定银行账户还款的行为系单方行为，对广发行中山分行不发生法律效力，故对五羊公司的抗辩意见，本院不予采信。因此，广发行中山分行有权请求五羊公司在应收账款债权37549120.70元范围内对涉案保理融资款本息承担清偿责任。对于广发行中山分行主张超出应收账款债权37549120.70元范围以外的诉讼请求，本院不予支持。天乙铜业公司向广发行中山分行承担回购责任后，广发行中山分行所享有的对五羊公司的应收账款债权应当转回至天乙铜业公司，从而免除五羊公司就该应收账款债权对广发行中山分行所应承担的民事责任。诉讼过程中，张群娇从国外向本院托交笔迹鉴定申请书及授权委托书，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条第三款“侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明；没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明，或者由当地的爱国华侨团体证明”的规定，上述材料均未履行法定的程序予以证明，故本院不确认广东通建律师事务所律师刘旖斐、廖玫委托诉讼代理人的地位，对张群娇的笔迹鉴定申请不予准许，在无其他相反证据的情况下，对其所作保证声明的真实性予以确认。关于本案担保物权的实现问题。本案所涉抵押物已办理抵押登记手续，质押物亦已完成交付，当天乙铜业公司不履行债务时，广发行中山分行有权对该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款，在最高债权限额范围内优先受偿。此外，天乙铜业公司所欠本案债务，属于天乙集团公司、胡继洪、张群娇、天乙物流公司提供的连带责任保证范围且尚在保证期间内，而抵押人、出质人、保证人均同意当被担保债权同时存在物的担保及人的担保，广发行中山分行均有权自由选择实现债权的顺序，故广发行中山分行既可以对本案所涉抵押物或质押物处置价款优先受偿，也可以要求天乙集团公司、胡继洪、张群娇、天乙物流公司承担连带清偿责任。天乙集团公司、胡继洪、张群娇、天乙物流公司承担连带保证责任后，有权向天乙铜业公司追偿。鉴于广州资产公司已受让广发行中山分行的本案债权，并向本院申请变更诉讼主体，本院依法作出（2016）粤2071民初1706号之五民事裁定，变更本案原告为广州资产公司，广发行中山分行的本案债权由广州资产公司继受。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百五十条第二款关于“变更当事人后，诉讼程序以受让人为当事人继续进行，原当事人应当退出诉讼。原当事人已经完成的诉讼行为对受让人具有拘束力”的规定，本案此前由广发行中山分行作出的诉讼行为对广州资产公司依法具有约束力。综上，广州资产公司的诉请，理据充分的部分，本院予以支持；理据不足的部分，本院予以驳回。五羊公司、天乙铜业公司、天乙集团公司、胡继洪、天都城公司的答辩理据不足，本院不予采纳。天乙物流公司、张群娇经本院合法传唤而不到庭，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零八条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条第三款、第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百五十条之规定，判决如下：一、被告广州番禺五羊电缆制造有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广州资产管理有限公司支付应收账款37549120.70元；二、如被告广州番禺五羊电缆制造有限公司未能按本判决履行义务，则被告中山市天乙铜业有限公司应于本判决确定的债务履行期限届满后三日内在融资款本金30020000元范围内就被告广州番禺五羊电缆制造有限公司未履行部分债务对原告广州资产管理有限公司承担还款责任，并支付截至2015年6月20日的利息22907.38元及罚息、复利[罚息以实欠融资款本金为基数（其中本金8200000元部分自2015年6月27日起、本金10710000元部分自2015年7月2日起、本金11110000元部分自2015年7月5日起），均按罚息利率10.584%/年计付至实际清偿之日止；复利以实欠利息为基数，从2015年6月21日按罚息利率10.584%/年计付至本判决确定的还款之日止；罚息不计收复利]；如被告中山市天乙铜业有限公司履行完毕第二判项付款义务，则免除被告广州番禺五羊电缆制造有限公司在第一判项中的付款义务；三、若被告中山市天乙铜业有限公司不能清偿上述债务，原告广州资产管理有限公司有权对被告中山市天都城房地产开发有限公司提供的抵押物即位于中山市东凤镇同安村的土地[土地土地证号：中府国用（2005）第0301**项权证号：粤房地他项权证中府字第011302：粤房地他项权证中府字第**024007号]及被告中山市天乙物流发展有限公司提供的抵押物即位于中山市坦洲镇永二村的土地及房产[土地证土地证号：中府国用（2007）第3305**证号：**××12；他项权证号：粤房地他项权证中府字第0113020053号、粤（2：粤房地他项权证中府字第**价或者拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿；四、若被告中山市天乙铜业有限公司不能清偿上述债务，原告广州资产管理有限公司有权对被告中山市天乙铜业有限公司提供的动产（位于中山市东凤镇同安大道西中山市天乙铜业公司仓库内，由广州中远物流有限公司监管的2539107.29KG电解铜/铜制品及555910.81KG黄铜带）拍卖或变卖所得价款优先受偿；五、被告广东天乙集团有限公司、胡继洪、张群娇、中山市天乙物流发展有限公司对被告中山市天乙铜业有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告广东天乙集团有限公司、胡继洪、张群娇、中山市天乙物流发展有限公司承担连带保证责任后，有权向被告中山市天乙铜业有限公司追偿；六、驳回原告广州资产管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费236024元以及诉讼保全费5000元，合共241024元（原告广州资产管理有限公司已预交），由原告广州资产管理有限公司负担8040元，由被告广州番禺五羊电缆制造有限公司、中山市天乙铜业有限公司、广东天乙集团有限公司、胡继洪、中山市天都城房地产开发有限公司、中山市天乙物流发展有限公司、张群娇共同负担232984元，七被告于本判决生效之日起七日内直接返还给原告广州资产管理有限公司，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  丁向娜人民陪审员  刘淑珍人民陪审员  马碧琳二〇一八年二月二十六日书 记 员  梁心然钟金花