新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民一终字第334号
上诉人（原审被告）：钱栋鑫，男，汉族，1966年8月2日出生。
被上诉人（原审被告）：陈华玮，男，汉族，1985年2月5日出生。
被上诉人（原审被告）：新疆侨兴矿业有限公司。
法定代表人：吴金桔，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司。
负责人：杨烈，总经理。
委托代理人：张新生，男，该公司法律顾问。
上诉人钱栋鑫因与被上诉人陈华玮、新疆侨兴矿业有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民一初字第1567号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月13日公开开庭进行了审理。上诉人钱栋鑫，被上诉人陈华玮、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司委托代理人张新生到庭参加诉讼，被上诉人新疆侨兴矿业有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明，2009年9月19日，陈华玮驾驶新AM32**号小轿车行驶至乌鲁木齐市揽秀园西街华都饭店路段时，将钱栋鑫碰撞致伤，经交警部门认定，陈华玮负事故主要责任，钱栋鑫负事故次要责任。为治疗损失，钱栋鑫在新疆医科大学第一附属医疗住院治疗38天，出院医嘱载明：“患肢暂避免负重，出院一个月，三个月及半年来我院复查，拍X线片，以决定患肢负重情况。加强营养，住院期间陪护一人，若出现病情变化，及时来我院就诊。”其后，该院出具二十二张诊断证明书，证明钱栋鑫自出院后（2009年10月28日）至本案开庭前（2013年10月17日）一直需要休息。2011年10月26日，新疆新医司法鉴定所出具鉴定意见，钱栋鑫的伤情构成一处八级伤残、一处十级伤残。钱栋鑫出院后全休期间，花费门诊治疗费1497.18元。
另查明，新AM32**号小轿车的所有人为新疆侨兴矿业有限公司，在中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司投保了交强险与第三者责任险。交强险人身限额120000元，财产险限额为2000元。第三者责任险限额为50000元。
再查明，陈华玮向新疆侨兴矿业有限公司借用肇事车辆时，发生了交通事故，陈华玮为钱栋鑫垫付住院医疗费38400.01元。
原审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，陈华玮违章驾驶车辆，造成钱栋鑫损伤，赔偿义务人应当承担民事责任。
关于本案的赔偿主体，新AM32**小轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司投保了交强险及第三者责任险，故应当先由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司在交强险人身险120000元、财产险2000元承担范围内赔偿，不足部分，再由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司在第三者责任险50000元责任范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足部分，由该肇事车辆的借用人陈华玮承担钱栋鑫未获赔部分的70%，新疆侨兴矿业有限公司在本次交通事故中无过错，因此新疆侨兴矿业有限公司不承担赔偿责任。
关于钱栋鑫主张的各项损失，钱栋鑫主张的医疗费55000元，扣除陈华玮已经支付的住院费38400.01元，原审法院就剩余住院费6110.1元与后续门诊费治疗费1497.18元，合计7607.28元，原审法院就合理部分予以支持，由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司承担；钱栋鑫主张的残疾赔偿金120000元，钱栋鑫的伤情构成八级伤残与十级伤残，法院比照上一年度城镇家庭年人均可支配收入17921元予以计算，应当为114694.4元，原审法院就合理部分予以支持，由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司承担；钱栋鑫主张的误工费200000元，关于误工期限，原审法院按照出院证及诊断证明书的记载计算至定残的前一天，应当为728天，关于误工人员的误工损失，因钱栋鑫举证不足，原审法院比照上一年度在岗职工平均工资予以计算，应当为91495.04元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司承担45305.6元，剩余46189.44元由陈华伟按责任比例70%承担32332.61元，原审就合理部分予以支持；钱栋鑫主张的营养费3000元，原审法院综合考虑出院医嘱及钱栋鑫的伤情，按责任比例70%，应当为2100元，原审法院就合理部分予以支持；钱栋鑫主张的住院伙食补助费950元，钱栋鑫住院38天，每天按25元予以计算，钱栋鑫主张准确，按责任比例70%，应当为665元，原审法院就合理部分予以支持；钱栋鑫主张的交通费500元，原审法院综合考虑钱栋鑫就医的时间及地点，按责任比例70%，应当为350元，原审法院就合理部分予以支持；钱栋鑫主张被抚养人生活费23678元，钱栋鑫因交通事故造成八级伤残、十级伤残，丧失了部分劳动能力，其女儿在交通事故发生时15岁，原审法院按照上一年度城镇居民人均消费性支付13892元，酌情考虑钱栋鑫的伤残情况，乘以多级伤残系数0.32，为6668.16元，按责任比例70%，应当为4667.71元，原审法院就合理部分予以支持；钱栋鑫主张残疾器具费300元，因钱栋鑫并未提交证据予以证明该项损失，原审法院不予支持；钱栋鑫主张的残疾生活费50000元，因钱栋鑫并未提交证据予以证明该项损失，原审法院不予支持；钱栋鑫主张的住院期间护理费2000元，关于护理期间，应当为住院期间的38天，关于护理人员的误工损失，因钱栋鑫举证不足，原审法院比照上一年度在岗职工平均工资予以计算，钱栋鑫主张合理，按责任比例70%，应当为1400元，原审法院就合理部分予以支持；钱栋鑫主张的出院后护理费77640元，因并无医嘱载明出院后需要护理，故对该项诉讼请求原审法院不予支持；钱栋鑫主张的财产损失2000元，因钱栋鑫并未提交证据予以证明该项损失，原审法院不予支持；钱栋鑫主张的精神抚慰金50000元，此次交通事故造成钱栋鑫精神和身体上的痛苦，且构成了八级伤残、十级伤残，故原审法院酌情认可7000元，就合理部分予以支持；钱栋鑫主张的二次手术费10000元，因该费用并未实际发生，原审法院不予支持，该部分损失待实际发生后，钱栋鑫可以另行起诉；钱栋鑫主张的后续相关费用150000元，因该费用并未实际发生，原审法院不予支持，该部分损失待实际发生后，钱栋鑫可以另行起诉；钱栋鑫主张的司法鉴定费2500元，该项费用应当按照诉讼费处理，因钱栋鑫未提交相关票据，原审法院无法确认鉴定费数额，故在本案中不予处理。原审法院遂判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫医疗费7607.28元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫残疾赔偿金114694.4元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫误工费45305.6元；四、陈华玮赔偿钱栋鑫误工费32332.61元；五、陈华玮赔偿钱栋鑫营养费2100元；六、陈华玮赔偿钱栋鑫住院伙食补助费665元；七、陈华玮赔偿钱栋鑫交通费350元；八、陈华玮赔偿钱栋鑫被抚养人生活费4667.71元；九、陈华玮赔偿钱栋鑫护理费1400元；十、陈华玮赔偿钱栋鑫精神抚慰金7000元；十一、驳回钱栋鑫对新疆侨兴矿业有限公司的诉讼请求；十二、驳回钱栋鑫的其它诉讼请求。
上诉人钱栋鑫上诉称：原审法院认定部分事实不清，适用法律不当。我于2009年9月19日住院至2011年10月26日，误工768天，原审法院认定728天错误。上诉人向原审法院提交固定收入证明，原审法院以举证不足为由，适用上一年度在岗职工平均工资计算，明显不妥。上诉人因交通事故造成八级伤残和十级伤残，原审法院判决7000元精神抚慰金明显过低。新疆侨兴矿业有限公司作为肇事车辆所有人应当承担责任。现请求依法撤销一审判决第三项、第四项、第五项、第六项、第八项、第十项、第十一项，改判三被上诉人共同承担增加赔偿误工费122361元、财产损失2000元、伤残用具辅助费300元、精神抚慰金43000元、护理费76240元、抚养费19010.29元、鉴定费、租车费2500元、残疾生活补助费50000元、二次手术费10000元、营养费900元、住院伙食补助费285元、交通费150元、后续治疗费150000元；中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司在170000元范围内进行赔偿。
被上诉人陈华玮答辩称，驳回上诉，维持原判。
被上诉人新疆侨兴矿业有限公司未答辩。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司答辩称，上诉人的上诉请求，没有依据，超出我公司赔偿限额。我公司最多在保险限额170000元内承担赔偿责任。对上诉人主张财产损失因在一审中未诉讼，现在二审提出没有法律依据。
经本院审理查明，原审法院认定事实属实。另查明，钱栋鑫2009年9月20日住院至定残前一日，共计766天。
以上事实有事故认定书、诊断证明书、医疗费发票、住院病历、出院证、当事人陈述及一、二审庭审笔录附卷为证。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案交通事故中，钱栋鑫虽在一审期间提交其工资证明，用于证明其收入情况，但未提交其因交通事故受伤至今，单位对其收入扣款证据。一审法院比照上一年度在岗职工平均工资进行计算正确，但一审法院计算误工期间有误，应为766天，本院予以纠正。据此误工费共计应为94945.702元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司承担45305.6元，剩余49640.10元由陈华伟按责任比例70%承担34748.07元。对于钱栋鑫上诉要求增加交通费150元、鉴定费、租车费2500元、精神抚慰金43000元、财产损失2000元、抚养费19010.29元、出院后两年护理费76240元、残疾生活补助费50000元、残疾器具费300元的请求，因其上述请求无证据加以证实，本院不予支持。对上诉人钱栋鑫要求赔偿二次手术10000元及后续治疗费150000元，因这两项费用尚未实际发生，本院不予支持。待实际发生后，钱栋鑫可另行起诉。二审期间钱栋鑫要求中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司在170000元范围内承担赔偿责任，中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司同意在170000元范围内承担赔偿责任。一审法院在判决第一项未在10000元医疗费赔偿限额内进行判决，现钱栋鑫和中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司均同意在保险限额内进行赔偿，故本院将住院伙食补助费950元和营养费1442.72元由中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司承担。剩余营养费1557.28元，由陈华玮按70%比例进行承担即1090.10元。对于钱栋鑫要求新疆侨兴矿业有限公司承担本案赔偿责任的请求，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”钱栋鑫未提交证据证明新疆侨兴矿业有限公司在借用车辆过程中存在过错，故对钱栋鑫要求新疆侨兴矿业有限公司承担本案赔偿责任的请求，本院不予支持。
综上，钱栋鑫上诉请求中的合理部分，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但对部分费用的计算有误，本院给予重新认定并予以改判。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第（一）、（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民一初字第1567号民事判决第一、二、三、七、八、九、十、十一、十二项即：中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫医疗费7607.28元；中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫残疾赔偿金114694.4元；中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫误工费45305.6元；陈华玮赔偿钱栋鑫交通费350元；陈华玮赔偿钱栋鑫被抚养人生活费4667.71元；陈华玮赔偿钱栋鑫护理费1400元；陈华玮赔偿钱栋鑫精神抚慰金7000元；驳回钱栋鑫对新疆侨兴矿业有限公司的诉讼请求；驳回钱栋鑫的其它诉讼请求；
二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民一初字第1567号民事判决第六项即：陈华玮赔偿钱栋鑫住院伙食补助费665元；
三、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民一初字第1567号民事判决第四项陈华玮赔偿钱栋鑫误工费32332.61元为：陈华玮赔偿钱栋鑫误工费34748.07元；
四、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2013）沙民一初字第1567号民事判决第五项陈华玮赔偿钱栋鑫营养费2100元为陈华玮赔偿钱栋鑫营养费1090.10元；
五、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫住院伙食补助费950元；
六、中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司赔偿钱栋鑫营养费1442.72元。
以上中国太平洋财产保险股份有限公司新疆分公司应付款项170000元，陈华玮应付款项49255.88元，须于判决生效后十日内一次付清，逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案争议标的747568元，给付标的219255.88元，占争议标的29.33%，一审案件受理费11275.68元、二审案件受理费8451.19元，合计一、二审诉讼费19726.87元（钱栋鑫均缓交至执行前），由陈华玮负担29.33%即5785.89元、钱栋鑫负担70.67%即13940.98元。
本判决为终审判决。
审 判 长 温鹏钧
代理审判员 杨 莉
代理审判员 谭建艳
二〇一四年六月三日
书 记 员 金志诚