内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0291刑初61号
公诉机关包头稀土高新技术产业开发区人民检察院。
被告人余某某，男，1966年9月6日出生于内蒙古自治区通辽市，汉族，大学文化，通辽市市政工程处主任，户籍地内蒙古自治区通辽市科尔沁区，现住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。因涉嫌犯行贿罪，于2016年1月26日被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局刑事拘留，2016年2月4日被逮捕，2016年4月1日被包头稀土高新技术产业开发区人民检察院取保候审。
辩护人李兴龙，内蒙古天祺律师事务所律师。
辩护人许智媛，内蒙古天祺律师事务所律师。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院以高开检公诉刑诉[2016]63号起诉书指控被告人余某某犯行贿罪一案，于2016年8月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员李书耀出庭支持公诉。被告人余某某及其辩护人李兴龙、许智媛到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头稀土高新技术产业开发区人民检察院指控：
2010年至2012年，被告人余某某以想要承揽通辽市开发区市政工程及结算工程款的名义，分7次在时任通辽市经济技术开发区管委会书记许某某的办公室送给许某某102万元。许某某收到钱后帮助余某某违规承揽了开发区的创业大道、兴工大街两项市政工程并结算了工程款，同时给通辽市市政工程处结算了部分工程款和设计费。
公诉机关提供了通辽市某市政工程设计有限责任公司说明、通辽市政工程处说明、通辽开发区向市政工程处结算工程款的说明及财务凭证、通辽开发区向通辽市某市政工程设计有限责任公司结算设计费的明细表及财务凭证、通辽市开发区结算创业大道工程款财务凭证、通辽开发区结算兴工大街工程款财务凭证、营口某建设有限公司建设工程施工合同、扎鲁特旗某工程有限责任公司建设工程施工合同、营口某公司情况说明及资质证明材料、扎鲁特某公司情况说明及证明材料、通辽市开发区创业大道工程招投标材料、通辽市开发区创业大道工程结算审核报告、通辽市开发区兴工大街工程招投标材料、通辽市开发区兴工大街工程结算审核报告、到案经过、常住人口基本信息、许某某的任职材料、证人证言、被告人余某某的讯问笔录。指控被告人余某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。
被告人余某某对起诉书的指控辩解称：对起诉书指控的数额没有异议，但不是分7次送的而是分10次送的。
被告人余某某辩护人的辩护意见是：一、被告人是在被追诉前主动交代犯罪事实；二、被告人行贿的目的除了谋取不正当利益还有结算市政工程处的欠款，结算欠款应为正当利益；三、被告人主动接受财产刑处罚，可以减轻处罚；四、行贿的102万元其中40万是被告人个人为承揽工程款送的，剩余62万元是为市政工程处结算工程款送的，应综合考虑本案的实际情况。
经审理查明，2010年至2012年期间，被告人余某某以承揽通辽市开发区市政工程及结算市政工程处工程款的名义，在时任通辽市经济技术开发区管委会书记许某某的办公室多次送给许某某共计102万元。许某某收到钱后帮助余某某违规承揽了开发区的创业大道工程、兴工大街工程并结算了大部分工程款，案发前已全部结清，同时给通辽市市政工程处结算了部分工程款和设计费。
另查明，被告人余某某在接受侦查机关第一次询问时，主动交代了行贿的事实。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实：
1、通辽市某市政工程设计有限公司说明、通辽市政工程处说明，证实通辽市某市政工程设计有限责任公司就是通辽市政工程处技术科，通辽市政工程处与通辽市市政路通工程有限责任公司是一套领导班子，两块牌子，两单位法人均为余某某
2、通辽开发区向市政工程处结算工程款的说明及财务凭证、通辽开发区向通辽市某市政工程设计有限责任公司结算设计费的明细表及财务凭证，证实通辽市政工程处于2010年-2011年在通辽市开发区有两项工程，工程造价共计2621588元，通辽市开发区于2012年12月支付完毕。通辽市某市政工程设计有限责任公司2010-2012年在通辽市开发区应收设计费2255264元，截止2012年底共收到10万元；
3、通辽市开发区结算创业大道工程款财务凭证、通辽开发区结算兴工大街工程款财务凭证、营口某建设有限公司建设工程施工合同、扎鲁特旗某工程有限责任公司建设工程施工合同、营口天兴市政公司情况说明及资质证明材料、扎旗鸿运公司情况说明及资质证明材料、通辽市开发区创业大道工程招投标材料、通辽市开发区创业大道工程结算审核报告、通辽市开发区兴工大街工程招投标材料、通辽市开发区兴工大街工程结算审核报告，证实余某某以扎鲁特旗某工程有限责任公司的名义在通辽市开发区施工的创业大道工程造价为597219元，并于2014年8月全部支付完毕；余某某以营口某建设有限公司的名义在通辽市开发区施工的兴工大街工程造价为6542352元，并于2014年8月全部支付完毕；
4、到案经过，证实被告人余某某经传唤到案并交代了行贿的事实；
5、常住人口基本信息，证实余某某具备完全刑事责任能力；
6、许某某的任职材料，证实许某某系国家工作人员；
7、证人许某某、杨某某、高某某、李某甲、李某乙的证言，证实余某某以承揽工程和结算工程为由向许某某行贿102万元，许某某违规将通辽市开发区的兴工大街工程、创业大街工程交给余某某承揽的事实；
8、被告人余某某的讯问笔录，证实余某某以承揽工程和结算工程款为由向许某某行贿102万元的事实。
上述证据取证合法，具有客观真实性，能够证明本案的事实，本院予以确认。
对于辩护人关于为单位结算工程款和个人承揽工程行贿目的及数额的辩护意见，因未提供为单位结算工程款行贿的证据，故不予认可；对于被告人在追诉前主动交代犯罪事实及主动接受财产刑处罚的辩护意见予以采信。
本院认为，被告人余某某为谋取不正当利益，贿送国家工作人员钱财102万元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余某某在被追诉前主动交待单位行贿行为，到案后如实供述，具有认罪悔罪表现，且主动接受财产刑处罚，可依法对其减轻处罚，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响。对于辩护人的相关辩解，本院酌予采纳。被告人余某某案发时是在《刑法修正案（九）》实施以前犯罪，应按修改前的刑法第三百九十条之规定处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、第十二条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人余某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金51万元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郝喜喜
人民陪审员 周 泳
人民陪审员 王 伟
二〇一六年十一月一日
书 记 员 朱乾坤
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。