贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔六中民终字第513号
上诉人（原审被告）彭泽花。
被上诉人（原审原告）骆桂仙。
上诉人彭泽花与被上诉人骆桂仙健康权纠纷一案，贵州省盘县人民法院于2014年3月10日作出（2014）黔盘民初字第218号民事判决，上诉人彭泽花对判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月27日，原告骆桂仙将被告彭泽花种植在肖家岩杨忠华房屋旁边地上的树木拔除。当晚八时许，被告彭泽花到原告骆桂仙家中询问，与原告骆桂仙发生抓打，被告彭泽花被骆桂仙打了两耳巴，而原告骆桂仙则在抓打中受伤，于2013年5月28日到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，入院诊断为胸壁软组织损伤、双上肢前臂软组织伤、脑震荡，经该院治疗，原告骆桂仙于2013年6月8日出院。共住院12天，支出医疗费4
085.67元。
原审判决认为，本案的争议焦点是，1、被告彭泽花是否存在侵权行为，原告骆桂仙是否存在过错？2、原告主张的各项损失是否应予支持？关于被告彭泽花是否存在侵权行为，原告骆桂仙是否存在过错的问题。公民的人身权利受法律保护，被告彭泽花因其所种树木被原告骆桂仙拔除而到原告骆桂仙家中，与原告骆桂仙发生抓打，造成原告骆桂仙身体受伤，事实清楚，证据充分，应予认定，被告彭泽花的行为已构成侵权。被告彭泽花辩解未与原告发生抓打的理由，因被告在公安派出所的陈述均认可与原告发生抓打，故其辩解理由不能成立，不予支持。被告彭泽花的行为侵犯了原告骆桂仙的身体健康权，对其造成原告骆桂仙的损失依法应承担赔偿责任。但本案中，原告骆桂仙拔除被告彭泽花种植的树木是引起双方发生抓打的原因，原告骆桂仙对双方发生抓打所造成的损失存在一定过错，应当依法减轻被告的赔偿责任。结合本案的前因后果，被告彭泽花应承担主要责任，原告骆桂仙应承担次要责任，被告彭泽花对造成原告的损失承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。对于原告主张的各项损失，原告请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等因治疗和康复支出的合理费用，于法有据，可予支持；但原告请求赔偿的误工费、精神损失费，因原告骆桂仙已74岁，原告骆桂仙并无相关证据证明其存在相应的收入减少的依据，原告骆桂仙所受伤为轻微伤，被告彭泽花的行为并未给其造成严重精神损害，故对原告主张的精神损害抚慰金和误工费，不予支持。对于原告骆桂仙的损失，1、医疗费4
085.67元，予以支持，2、护理费，原告没有提供护理人员的收入状况，应按护理人员无固定收入对待，其护理费可参照上一年度贵州省在岗职工平均工资计算，原告请求按11天计算未超过住院天数，予以采纳，护理费应为37
448元／年÷12月÷21.75天／月×12天＝1
721.75元，3、住院伙食补助费330元，未超过法律规定，予以支持，4、交通费，原告虽未提供交通费票据，但原告住院客观上需要产生交通费，酌情支持60元。上述损失合计6
197.42元，由被告承担4 338.19元，原告承担1
859.23元。原审判决依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六第第一款、第十六条、第二十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，作出如下判决：一、由被告彭泽花于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告骆桂仙医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费，共计4
338.19元；二、驳回原告骆桂仙的其他诉讼请求。案件受理费50元，因适用简易程序审理，减半收取25元，由被告彭泽花负担。
一审宣判后，上诉人彭泽花不服，向本院提起上诉，其上诉的请求是：撤销原审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任；诉讼费由被上诉人承担。其上诉的理由是：一、一审判决认定事实错误，证据不足。2013年5月27日，双方发生抓扯是事实，但是并没有证据证明上诉人的行为造成被上诉人受伤，根据派出所对双方当事人以及杨忠华、杨英询问笔录分别为：被上诉人回答“打着胸部、头部和手”，上诉人回答“没有打她，只是她先打我两耳光我才拉着她的手”，杨忠华回答“我母亲有胸膜间皮瘤，是彭泽花先动手，她扭着我母亲的手，其他的没看见”，杨英回答“当时我没有在场，彭泽花打着我奶奶的胸部、头部和手”，且派出所现场勘验检查笔录，只有发生事件的地点，没有明确被上诉人被打伤的部位、程度，没有照片及可以证明的直接或间接证据，也没有其他没有利害关系人的证人证言；二、被上诉人所有的伤是在发生抓扯事件之前本身已经具有的，与上诉人的行为没有因果关系，被上诉人2013年5月23日检查结果与2013年5月28日一致，且在医院检查的报告单明确双侧肘关节、腕关节对应好，关节间隙正常，周围软组织未见异常；三、一审支持被上诉人住院治疗费没有考虑被上诉人的药物类型及用途。从被上诉人住院收据及用药清单可知，被上诉人此次检查住院治疗及购买药物的费用全部是针对双方发生抓扯之前已经存在的疾病，与上诉人的行为无关；四、一审判决上诉人承担百分之七十的责任没有事实和法律依据。上诉人种树之地是上诉人父亲自己的承包地，第二轮土地承包经营权证书已经明确，地块名称肖家岩的承包户为彭世昌，即上诉人的父亲，四至界限为上至余小秋、下至张怀中、左岩子、右杨中华；五、一审判决认定事实及适用法律错误。从派出所移交给法院的住院病历可以看出被上诉人在2013年5月23日入院，于当月28日出院，上诉人与被上诉人之间发生抓址是在当月27日，也就是在被上诉人住院期间，一审判决没有考虑该因素，也没有采纳上诉人的质证意见，且超过被上诉人诉请范围，一审被上诉人诉讼请求明确住院11天，护理费为1320元，但是判决认定为12天，并支持护理费1721.75元。
二审中被上诉人骆桂仙未向本院提交书面答辩状。
二审举证期限内，上诉人彭泽花向本院申请对骆桂仙医疗费与伤病之间因果关系以及合理性、必要性进行鉴定，因该申请的原因不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定的事由，本院不予准许。除该申请外，上诉人彭泽花未向本院提交新的证据。
二审举证期限内，被上诉人骆桂仙未向本院提交新的证据。
本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。对一审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为，对于上诉人彭泽花提出的其没有造成被上诉人骆桂仙伤害的上诉理由，经查，对彭泽花与骆桂仙发生抓扯一事，当地公安机关经过现场勘验、调查询问后，认定双方因土地之事发生口角纠纷后进行抓扯，在抓扯中骆桂仙被打伤的事实，并因此给予彭泽花罚款五十元的行政处罚，故彭泽花在抓扯中造成骆桂仙伤害的事实足以认定，彭泽花还称骆桂仙的伤是在抓扯之前已经形成，产生的医疗费均是用于治疗其自身疾病的上诉理由，因从骆桂仙两次住院所诊断出的病情看，发生抓扯后诊断出的疾病与之前住院时诊断出的疾病不一致，根据其住院病历等相关材料，骆桂仙5月28日住院检查治疗是因新的疾病，并未反映出有治疗原有自身疾病的情况，因此彭泽花提出未伤害骆桂仙的这一上诉理由不能成立，本院不予采信。对于彭泽花提出的不应由其承担百分之七十的责任的上诉理由，双方因土地使用权问题产生纠纷后，未选择法律途径进行解决，而是进行争吵及抓扯，彭泽花在这一过程中打伤骆桂仙已经构成侵权，一审根据案情由其承担百分之七十的责任并无不当，上诉人的这一上诉理由不能成立，本院不予支持。对于彭泽花提出的护理费计算错误的问题，经查，一审中被上诉人骆桂仙主张的护理天数为11天，因骆桂仙未提供护理人员收入证明，故参照2013年居民服务及其他服务业年收入22243元的标准，护理费应为679.64元，即22243元／年÷12月÷30天／月×11天＝679.64元。因此，骆桂仙因伤产生的损失应为：医疗费4
085.67、护理费679.64元、住院伙食补助费330元、交通费60元，合计5155.31元，由彭泽花承担3608.71元（5155.31元×70%=3608.71元），其余部分由骆桂仙自行承担。
综上所述，上诉人提出的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省盘县人民法院（2014）黔盘民初字第218号民事判决第二项，即“驳回原告驳回骆桂仙的其他诉讼请求”；
撤销贵州省盘县人民法院（2014）黔盘民初字第218号民事判决第一项，即“由被告彭泽花于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告骆桂仙医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费，共计4
338.19元”；
由上诉人彭泽花于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人骆桂仙医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计3608.71元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费25元，二审案件受理费50元，共计75元，由上诉人彭泽花负担40元，由被上诉人骆桂仙负担35元。
本判决为终审判决。
如义务人逾期不履行本判决确定的义务的，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省盘县人民法院申请强制执行。
审 判 长 蒙彩虹
代理审判员 徐 芳
代理审判员 龙 婷
二〇一四年七月二十日
书 记 员 陈昱宏