甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）庆中刑终字第66号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）金某某，女，生于1957年3月28日，汉族，庆阳市西峰区人，小学文化程度，农民。
委托代理人王某某，男，生于1986年12月7日，汉族，庆阳市西峰区人，农民。系自诉人金西琴之子。
委托代理人张磊，甘肃北斗律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某某，男，生于1966年10月7日，汉族，庆阳市西峰区人，初中文化程度，农民。
庆阳市西峰区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人金某某控诉原审被告人张某某故意伤害罪一案，于2014年2月10日作出（2014）庆西刑初字第38号刑事附带民事判决，宣判后，自诉人金某某、被告人张某某均不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月21日公开开庭审理了本案，上诉人金某某及其委托代理人王某某、张磊、上诉人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，自诉人金某某与被告人张某某曾相邻居住。2005年1月16日，张某某与金某某签订宅基地兑换协议，由金某某负责与寨子生产队协商划拨给张某某0.4亩地兑换张位于庆阳市西峰区寨子乡郑家巷138号地坑院内0.4亩地，协议签订后，因执行问题双方纠纷不断。2012年4月27日下午4时许，张某某与其姐姐、姐夫去看与金某某兑换的窑洞，需通过金某某家院子，金某某儿子王某某看见后阻拦张某某，两人发生争执。金某某从房子出来与张某某争吵并脱掉鞋子不让张某某走，二人发生撕打，后撕扯到院子外，致金某某、张某某均不同程度受伤。金某某被家人送往庆阳市人民医院抢救治疗，其伤情被诊断为：1、冠状动脉粥样硬化性心脏病、不稳定型心绞痛；2、高血压病；3、晕厥原因待查；4、左肩关节脱位。住院治疗25天，花去医疗费13104.4元。
2012年6月11日，经庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定，金某某身体损伤程度属轻伤。
庭审中，自诉人金某某向法庭提交庆阳市人民医院2012年4月27日至5月23日住院费用结算单及用药清单各1张，金额13104.5元；庆阳市人民医院2012年4月28日、5月10日主任医师会诊费票据2张，金额10元，以上金额共计13114.5元。
经向庆阳市人民医院心血管内科金某某的主治大夫调查，金住院期间所用药物均用于治疗心脏病、心绞痛等心脑血管疾病。其肩关节脱位进行复位手术后只用了些活血化瘀、止痛药。心血管疾病是其旧疾，因肩关节脱位引发。
本案审理中，被告人张某某预交赔偿款9000元。
上述事实，有自诉人提交，并经一审法庭当庭质证、认证的下列证据予以证明。
（1）自诉人金某某儿子王某某的报案材料、金某某的陈述，证实金某某在案发当天与被告人张某某发生撕拉，致左肩关节脱位的事实。
（2）证人张某甲、王某某、耿某某、范某某的证言，证实被告人张某某与自诉人金某某因宅基发生纠纷，在相互撕打过程中二人均倒地的事实；贾某某的证言，证实自诉人金某某住院期间所用药物均用于治疗心血管疾病，但其心血管病的复发是因肩关节脱位引起的事实。
（3）自诉人金某某的伤情诊断证明、医疗费票据、住院病历、出院证明等书证，证实金某某的伤情部位及治疗、花费情况；
（4）庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定意见，证明自诉人金某某的身体损伤程度系轻伤。
（5）户籍证明、身份证复印件，证明自诉人金某某与被告人张某某的年龄、身份等基本情况。
（6）被告人张小军的部分供述，与上述证据相互印证。
原审法院经审理认为，被告人张某某与自诉人发生纠纷后，在撕扯过程中，非法损害自诉人健康，致自诉人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人张某某与自诉人金某某因宅基地纠纷相互撕扯中致自诉人金某某肩关节脱位，其犯罪情节轻微。本案因民间纠纷引起，审理中被告人张某某又预交了赔偿款，故可酌情从轻处罚。被告人张某某辩解其没有殴打自诉人，自诉人的伤情系其在北街派出所院子自己摔下的，与其无关；其辩护人认为，控诉张某某犯有故意伤害罪的证据仅有金某某陈述，无其他证据印证，但被告人张某某在侦查阶段曾供述其走到门口和金某某撕拉在一块、证人耿某某、范某某证实张某某和金某某撕扯在一起，双方均坐到地上；诊断证明、公安司法鉴定中心的鉴定意见亦证实自诉人肩关节脱位，与自诉人的陈述相互印证，应当认定自诉人肩关节脱位系双方撕扯中所致，故被告人及辩护人的上述辩解理由及意见不能成立。辩护人认为自诉人金某某有高血压、冠心病史，其住院期间大部分药费系治疗高血压、冠心病的原发病所用的意见，与金某某的主治大夫证实的事实一致，予以采纳。被告人辩解自诉人的伤情不是其致成，其不承担自诉人的住院费用；辩护认为金某某的治疗费用不应由张某某承担。经审理认为，自诉人金某某伤后入住心血管内科，其所用药物均用于治疗心脏病、心绞痛、冠心病等原发疾病属实，但其心脏病、心绞痛的复发是由肩关节脱位引起的，故被告人张某某对其行为给自诉人金某某造成的经济损失应依法承担相应的民事赔偿责任，上述辩解理由及辩护意见不能成立。自诉人金某某要求被告人张某某赔偿其医疗费、误工费、护理费等经济损失的请求正当，予以支持，但自诉人金某某住院期间的医疗费均用于治疗其心脏病等原发疾病，故其应自负部分经济损失。金某某的医疗费以其提交的医疗机构的有效票据所证明的数额13114.5元计算；误工费、护理费参照当地上一年度相近行业职工的平均工资每天70.5元，住院治疗25天，误工费计算为1762.5元；护理费计算为1762.5元。住院伙食补助费参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》所规定的出差伙食补助费的标准每天40元按住院25天计算为1000元；营养费以每天10元按住院25天计算为250元。自诉人要求赔偿今后医疗费、交通费，但均未提供有效票据证明，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第三十七条、第三十六条一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条一、二款之规定，判决：一、被告人张某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。二、自诉人金某某的医疗费13114.5元、误工费1762.5元、护理费1762.5元、住院伙食补助费1000元、营养费250元，共计17889.5元，由被告人张某某承担8944.75元，金某某自负8944.75元。
金某某不服一审法院上述判决，向本院上诉提出：一、原判对张某某免于刑事处罚不当。被告人张某某行凶伤人后拒不认错，也无悔改，至今未道歉或赔偿。二、张某某既然构成故意伤害罪，就应赔偿被害人全部经济损失。三、判决中预交的9000元赔偿款与张某某行为矛盾。现请求：1、依法撤销原判，改判被告人三年以下有期徒刑；2、由被上诉人赔偿上诉人受伤费用28148.4元。
金某某委托代理人王振泽认为，张某某的行为侵犯了上诉人的健康权，辩解理由不能成立；其行为构成非法侵入住宅罪。
金某某委托代理人张磊认为，张小军故意伤害金西琴致轻伤的行为已经构成故意伤害罪；张小军应当对金西琴住院的所有花费承担民事赔偿责任。
张某某不服一审法院上述判决，向本院上诉提出：1、原判认定事实不清，证据不足。被上诉人的陈述及证人王某某、耿某某、范某某的证言不能证明上诉人伤害了被上诉人。鉴定意见与被上诉人的住院病历及诊断证明存在严重矛盾。被上诉人始终未提供左肩关节脱位的诊断资料，如X光片或CT检查单，严重违反医疗机构诊疗流程或惯例。2、上诉人未致被上诉人受伤，不承担赔偿义务。现请求：依法撤销原判，驳回被上诉人相关请求。在二审庭审中及答辩兼反诉状中主张由金西琴赔偿其经济损失12544.20元。
经审理查明，上诉人金某某与上诉人张某某曾相邻居住，前因宅基地兑换执行问题双方纠纷不断。2012年4月27日下午4时许，张某某等人通过金某某家院子查看其老庄基，二人发生争执，相互撕打，致双方不同程度受伤。金某某身体损伤程度经鉴定属轻伤的事实，经一、二审法庭质证、认证的证据，本院审查属实，具有证据的合法性，且与本案有关联性，应予以确认。
本院认为，上诉人张某某与上诉人金某某以前因宅基地兑换执行问题纠纷不断，双方均应互谅互让，通过合法途径解决矛盾，而上诉人张某某在双方发生口角撕扯过程中，致金某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，审判程序合法，判处亦无不当。
关于金某某上诉所提原判对张某某免于刑事处罚不当的意见，经查，本案系邻里之间发生的纠纷，且张某某在法院判决前主动交纳赔偿款9000元，原判根据最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》及甘肃省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则规定的量刑程序、步骤和方法，确定张某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚，并无不当；金某某上诉所提张某某构成故意伤害罪，应赔偿其全部经济损失等意见。经查，张某某行为致使金某某左肩关节脱位，损伤程度属于轻伤，同时引发金某某原有心脏病的复发，此类疾病为非局部外力打击所能形成，该金住院期间大部分药费系治疗高血压、冠心病的原发病所用，原判确定双方各自承担一半医疗费等经济损失适当。上诉人张某某在案件审理中对自己的行为进行辩解属于被告人行使诉讼权利，在案件下判前主动缴纳赔偿款并无不妥。金某某委托代理人所提张某某的行为构成非法侵入住宅罪等代理意见，没有相关事实和法律依据，不予采纳。
关于张某某上诉提出其没有殴打自诉人，自诉人的伤情系在北街派出所院子自己摔下的，与其无关的意见，经查，张某某在侦查阶段曾供述其走到门口和金某某撕拉在一块；证人王某某、耿某某、范某某证实张某某和金某某撕扯在一起，双方均坐到地上；诊断证明证实金某某左肩关节脱位；法医学人体损伤程度鉴定书认为根据被检人左肩部、右臂损伤，系受过钝性物外力作用（如打击、撕拉）而形成，以上证据与金某某的陈述相互印证，应当认定金某某肩关节脱位系双方撕扯中所致，张某某所提未打人的意见不能成立。
关于张某某二审申请重新鉴定的意见，根据《司法鉴定程序通则》第二十九条“有下列情形之一的，司法鉴定机构可以接受委托进行重新鉴定：（一）原司法鉴定人不具有从事原委托事项鉴定执业资格的；（二）原司法鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定的；（三）原司法鉴定人按规定应当回避没有回避的；（四）委托人或者其他诉讼当事人对原鉴定意见有异议，并能提出合法依据和合理理由的；（五）法律规定或者人民法院认为需要重新鉴定的其他情形。”的规定，本案不存在以上情形，其重新鉴定的申请不予考虑。
关于张某某上诉称鉴定意见与被上诉人的住院病历及诊断证明存在严重矛盾等意见，经审查，其以上意见是要表明金某某曾多次突发意识丧失朝左侧摔倒，致身体多处骨折，不排除金的伤情系自己摔伤的可能性；诊断证明和鉴定意见不能证明金的伤情与其有必然联系。审查认为以上证据材料只证明金某某的病情、伤情和受伤的形成原因，并未证明与张某某行为的关系。张某某所称金的伤情系摔倒形成，只有其一人供述，没有其他证据证实，不予采信。金某某左肩关节脱位虽没有X光片等影像资料，但卷内有金某某病历、诊断证明、主治大夫证言，足以认定其伤情。
另外，张某某所提其未致金某某受伤，不承担赔偿义务的意见，原判已作论述，二审不再赘述。张某某二审所提反诉，不符合反诉的法定条件，应予驳回。
综上，上诉人金某某、张某某的上诉理由均不能成立，双方的上诉意见二审均不予支持。经本院讨论决定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 齐 晖
审判员 于 航
审判员 范 春
二〇一四年五月四日
书记员 何红金
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。