山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终2090号
上诉人（原审被告）济宁九巨龙建筑工程有限公司，住所地:济宁市来鹤商城金座3层，组织机构代码：165943859.
法定代表人高小工，经理。
委托代理人（特别授权）公冶庆贺，山东文思达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）山东巨能混凝土有限公司，住所地:济宁市任城区接庄镇小郝村，组织机构代码：683201249。
法定代表人张国华，董事长。
委托代理人（特别授权）储宏剑，山东公明政和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王吉文，男，1973年11月13日出生，汉族，住济宁市任城区。
被上诉人（原审被告）侯永国，男，1972年11月27日出生，汉族，住济宁市任城区。
上诉人济宁九巨龙建筑工程有限公司因买卖合同纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第1616号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：原告巨能公司于2011年7月8日与被告九巨龙公司王吉文项目部签订《商品混凝土买卖合同》一份，被告购买原告生产的混凝土，用于其承建的坐落在济宁太白湖新区的“济宁北湖回迁楼东北片区6＃地块6＃、7＃楼”施工建设。原告依约交付了被告所需价值2816527．60元的混凝土，被告累计给付原告混凝土款2350400元。建设工程已于2013年8月31日竣工。被告未按照合同第4.3条的约定付清混凝土款，截止2014年9月26日尚欠混凝土款466127.60元。另查明，该涉案工程由被告九巨龙公司承包建设后，转包给被告侯永国，被告侯永国又将部分工程肢解分包给被告王吉文，王吉文以被告九巨龙公司项目部的名义与原告签订混凝土买卖合同，所购买的混凝土全部用于涉案建设工程；《商品混凝土买卖合同》第6.3条约定甲方(九巨龙公司项目部，下同)逾期付款15天内，本合同签订的混凝土单价上浮10％甲方给乙方（本案原告，下同）结算，逾期应按中国人民银行同期贷款利率，向乙方支付所欠价款的利息。原告要求自最后一次付款次日即2014年9月27日起至判决生效给付期届满之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算违约金。被告侯永国、王吉文未提交证据。
原审法院认为：债务应当清偿，原告与被告王吉文签订的《商品混凝土买卖合同》系其真实意思的表示，且不违背法律规定，原、被告应按约定全面履行合同义务，行使合同权利。原告按照合同约定履行了义务，被告应按约定履行付款义务。被告九巨龙公司将其承包的济宁太白湖新区的“济宁北湖回迁楼东北片区6＃地块6＃、7＃楼”工程转包给没有建筑施工资质的自然人侯永国，侯永国又将工程肢解给没有建筑施工资质的自然人的王吉文承建，违反了《中华人民共和国建筑法》第28条和第29条第3款关于“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位”以及《中华人民共和国合同法》第272条第2款、第3款关于“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给不具备相应资质条件的单位”的强制性规定，因此，应认定上述转包合同无效。根据《中华人民共和国合同法》第57条的规定，无效的合同自始没有法律约束力。既然该转包合同无效，九巨龙公司作为济宁太白湖新区的“济宁北湖回迁楼东北片区6＃地块6＃、7＃楼”建设工程的承包人，是对外承担民事责任的独立主体，其应当承担偿付责任。且原告所提供的混凝土已实际用于该工程建设，已物化为该工程的一部分。原告要求被告九巨龙公司偿付欠款466127.60元并承担违约责任的请求，于法有据，事实清楚，应予支持；被告九巨龙公司将其承包的工程违法分包给没有建设施工资质的自然人，违反法律强制性规定，应承担民事责任，其不承担履行义务主张，证据不足，理由不当，不予支持；被告侯永国将从九巨龙公司承包的建设施工工程项目分包给王吉文，没有参与混凝土买卖合同的签订和履行，其不承担给付义务的请求，理由正当，应予支持；被告王吉文以九巨龙公司项目部与原告签订了《商品混凝土买卖合同》，并实际履行了部分给付义务，且自愿承担给付义务的请求，但不影响被告九巨龙公司承担责任的主体，其请求应予支持。被告王吉文欠款43万余元及不承担违约责任的主张，没有相关证据证明，其主张不予支持。故依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条；《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告济宁九巨龙建筑工程有限公司、王吉文于本判决生效之日起五日内共同给付原告山东巨能混凝土有限公司欠款466127.60元，并承担违约金（违约金计算方式：以466127.60元为基数，自2014年9月27日起至判决生效给付期届满之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。二、被告侯永国不承担偿付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11278元，被告济宁九巨龙建筑工程有限公司、王吉文共同负担8292元，原告山东巨能混凝土有限公司负担2986元，保全费3520元，由被告济宁九巨龙建筑工程有限公司、王吉文共同负担。
上诉人济宁九巨龙建筑工程有限公司不服原审判决，上诉称：一、被上诉人王吉文不是上诉人的工作人员，也未授权其代表上诉人购买水泥。上诉人将“济宁北湖回迁楼东片区6#地块6号7号楼”建设工程转包给原审被告侯永国，之后侯永国又将该工程分包给王吉文。王吉文作为涉案工程的实际施工人，与被上诉人山东巨能公司签订了买卖合同。一审法院无视转包事实，直接判定上诉人承担还款责任，于法无据。二、判决上诉人承担连带还款责任，没有法律依据。没有法律规定，将工程发包给没有资质的实际施工人施工，就要对实际施工人的债务承担连带责任。三、原审判决突破了合同相对性，与《合同法》相违背。请求二审法院依法改判。诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人山东巨能混凝土有限公司辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、王吉文是以九巨龙项目部的名义与被上诉人巨能公司签订合同，况且该工地是上诉人的工地，被上诉人有理由相信王吉文具有代理权，至于上诉人与侯永国和王吉文之间的转包关系，作为外人巨能公司无从知晓，即使王吉文不构成有权代理也构成表见代理。二、上诉人九巨龙公司将工程转包给没有资质的自然人进行施工，存在过错，所以上诉人九巨龙公司对该笔欠款应当承担偿还责任。
被上诉人王吉文未作答辩。
被上诉人侯永国未作答辩。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为，被上诉人王吉文与被上诉人山东巨能混凝土有限公司签订混凝土买卖合同，虽然王吉文是以“济宁九巨龙建筑工程有限公司王吉文项目部”的名义与山东巨能混凝土有限公司签订的合同，但买卖合同中并未有上诉人济宁九巨龙建筑工程有限公司的盖章，不能认定王吉文是代表上诉人签订的买卖合同。上诉人虽然将涉案工程转包给了不具备建设工程资质的侯永国，但法律没有明确规定本类型案件欠付货款应由发包人承担连带清偿责任。对于欠款应当严格按照合同的相对性，由王吉文就欠付货款承担清偿责任，上诉人济宁九巨龙建筑工程有限公司不承担责任。
综上，上诉人上诉部分应予支持，原审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第1616号民事判决第二项；撤销第一项。
二、被上诉人王吉文于本判决生效之日起五日内给付被上诉人山东巨能混凝土有限公司欠款466127.60元，并承担违约金（违约金计算方式：以466127.60元为基数，自2014年9月27日起至判决生效给付期届满之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费8292元，由被上诉人山东巨能混凝土有限公司、王吉文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王福勤
审 判 员 王广星
代理审判员 胡琳琳
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 李美慧