河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邯市民二终字第49号
上诉人（原审被告，并案原告）邯郸市青城置业地产有限公司。
法定代表人胡海旺，总经理。
委托代理人石育锋，北京市华贸硅谷律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审原告，并案被告）要锁
上诉人邯郸市青城置业地产有限公司因劳动争议纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2013）邯山民初字第2011号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，要锁于2011年1月1日与邯郸市青城置业地产有限公司签订《合作协议》，该协议约定，要锁受聘于邯郸市青城置业地产有限公司，期限为2011年1月1日至2012年12月31日，受聘为公司总经理（职业经理人）岗位工作。合同第五条约定，要锁根据公司从事的岗位以及表现、工作成果、贡献大小以货币形式按时足额支付要锁工资待遇，工资的构成、标准如下：1、试用期待遇：7000元每月（试用期为第一个月）；2、转正后待遇：每月100000元（满足岗位要求）。工资发放时间：隔月5号前。合同第七条第3项约定：公司每年提取岗位年薪的25%作为要锁的岗位风险金，次年三月份公司根据要锁上年实际工作的表现返还其上年的岗位风险金。即年薪总额的50%为基本额，平均每月按时发放，并50%为双方约定的绩效考核部分（具体考核方法以公司批准的方案为准），其中年薪的25%为岗位风险金；合同第八条约定：1、公司解除合同时必须提前60日内书面通知对方。2、因要锁在公司担任重要职务，为保证公司业务的正常运转，在要锁解除合作时必须提前90天书面通知对方。2011年1月4日，要锁入职邯郸市青城置业地产有限公司，要锁在邯郸市青城置业地产有限公司工作期间，邯郸市青城置业地产有限公司发放工资的实际方式为：每月支付月薪的一半，月薪一半的一半工资289807.70元，于2012年1月21日转账支付给要锁，月薪一半的并外一半工资289807.70元，公司于2012年1月21日将189807.70元扣为2011年度的保证金，10万元抵顶要锁的借款。2012年度公司支付要锁1至8月的月薪的一半40万元，月薪的并外一半40万元以及此后的月薪20万元未予支付。2012年10月3日《滏通集团公司关于对青城置业房地产有限公司一期项目后续工作安排的通知》：所有员工工资截止到2012年10月14日24时，自2012年10月15日8时起，集团人力资源部对目前所有员工进行重新人力规划，是否继续留用，等待集团人力资源部通知。根据集团公司的人事安排，王世强自2012年10月15日起负责青城置业房地产有限公司的全面工作，担任总经理一职，原总经理要锁在做好一期项目的守卫工作的同时做好与王世强的交接工作。要锁于2012年10月20日与被告（并案原告）接交人王世强、监交人李娜在《总经理移交清单》上共同签字并做了工作移交；要锁于2012年10月31日为邯郸市青城置业地产有限公司撰写《关于提交青城逸园项目总包合同复印件及支付清单的报告》，报送邯山区劳动监察大队，出面办理了邯郸市青城置业地产有限公司与总包工程款纠纷事宜。
原审认为，原告（并案被告）与被告（并案原告）之间签订的合同虽为合作协议，但从内容以及实际履行来看，实际为劳动合同，双方之间形成劳动关系；要锁在岗工作期间的工资，邯郸市青城置业地产有限公司应按合作协议约定按时足额支付。邯郸市青城置业地产有限公司以签证致使公司受损作为要锁存在重大失职不支付工资的理由，但邯郸市青城置业地产有限公司未提交证据证明签证系要锁工作职责，并签证上也无要锁的签字审批字样，从公司提供的2012年9月5日《邯郸市青城置业地产有限公司“青城逸园”总包结算中变更洽商签证澄清会纪要》上也没有显示要锁对公司存在失职造成损失负责任的事实证据；根据合同第七条第3项：“公司每年提取岗位年薪的25%作为要锁岗位风险金，次年三月份公司根据要锁上年实际工作的表现返还其上年的岗位风险金。即年薪总额的50%为基本额，平均每月按时发放，并50%为双方约定的绩效考核部分（具体考核方法以公司批准的方案为准），其中年薪的25%为岗位风险金。”的约定，50%工资为双方约定的绩效考核部分，具体考核方法以公司批准的方案为准，邯郸市青城置业地产有限公司公司没有提交要锁上年的实际工作表现的量化证据以及双方约定的绩效考核部分的证据，不能证明要锁的工作未满足工作职责的要求，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，被告（并案原告）邯郸市青城置业地产有限公司无合法理由未按时足额支付原告（并案被告）要锁工资：2011年度所欠劳动报酬一半的一半289807.70元，所欠2012年1-8月份劳动报酬的一半计40万元，2012年9、10月份劳动报酬20万元。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第24条之规定“用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押物……”、《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，公司应该按时发放要锁的工资，公司以劳动者要锁的工资扣为岗位风险金以及无合法理由未按时支付员工工资的行为违反法律规定，根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”之规定，邯郸市青城置业地产有限公司应支付拖欠原告工资25%的经济补偿222451.93元。要锁为职业经理人，公司聘用要锁的岗位为总经理，聘用期间为2011年1月1日至2012年12月31日，根据《滏通集团公司关于对青城置业房地产有限公司一期项目后续工作安排的通知》，公司自2012年12月15日任命王世强为总经理，已经事实上解除了与职务为总经理的要锁劳动合同，根据合同约定，公司解除该合同必须提前60日内书面通知对方，公司未提供证据证明提前60日解除，属于违约，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第四十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，邯郸市青城置业地产有限公司公司违反合同约定解除劳动合同，应当依法向劳动者要锁支付赔偿金36122元。综上根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《中华人民共和国劳动法》第十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第24条、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）邯郸市青城置业地产有限公司支付所欠原告（并案被告）要锁2011年度劳动报酬一半的一半289807.70元，所欠2012年1-8月份劳动报酬的一半计40万元，2012年9、10月份劳动报酬20万，以上三项共计889807.70元；二、被告（并案原告）邯郸市青城置业地产有限公司向原告（并案被告）要锁支付违法解除劳动合同赔偿金36122元；三、被告（并案原告）邯郸市青城置业地产有限公司支付原告（并案被告）要锁经济补偿金222451.93元。上述判项于本判决生效之日起三十日内履行。案件受理费10元，由被告（并案原告）邯郸市青城置业地产有限公司承担。
宣判后，邯郸市青城置业地产有限公司不服，向本院提起上诉，其上诉理由：双方于2011年1月1日签订的《合作协议》约定被上诉人要锁执行的是绩效工资，合法有效。上诉人在履行《合作协议》过程中对被上诉人要锁的工资发放形式符合协议约定，上诉人不存在无故克扣其工资的行为。被上诉人在工作中存在严重失职行为，根据《合作协议》的约定，上诉人有权解除劳动合同外，还可以向其主张损失赔偿责任。上诉人在一审庭审时，提交了被上诉人工作存在严重失职方面的证据，上诉人无任何违法之处，无需支付被上诉人经济补偿金222451.93元；被上诉人自认直至工作到2012年10月31日，并为上诉人撰写《关于提交青城逸园项目总包合同复印件及支付清单的报告》，足以证实被上诉人一直处于工作状态，上诉人并未违法解除与其存在的劳动关系。而滏通集团发布的《滏通集团公司关于青城置业房地产有限公司一期项目后续工作安排的通知》也是对被上诉人等人的劳动关系解除的通知，一审法院认定上诉人违法解除与被上诉人的劳动关系无据，不应判决上诉人承担违法解除劳动合同的赔偿金36122元；被上诉人要锁违法失职行为给上诉人造成的损失高达532.37万元，上诉人提供了相关证据予以证实，一审法院未予支持错误。请求二审法院依法撤销原判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人要锁提交书面答辩称：双方是劳动合同争议，应适用劳动法有关劳动报酬、赔偿金及经济补偿金的相关规定；被答辩人未能出具经答辩人签字的业务模拟绩效表，表明答辩人履行了职责且完成了工作任务，其主张工资成立；答辩人既没有直接造成又未间接造成被答辩人经济损失，不承担所谓经济损失责任。被答辩人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判并为答辩人追偿利息损失。
本院经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，邯郸市青城置业地产有限公司与要锁签订的《合作协议》系双方真实意思表示，并不违反法律规定，应受法律保护。根据《合作协议》的约定，邯郸市青城置业地产有限公司已将要锁基本额工资（年薪总额的50%），按月给付了要锁。但2012年9月-10月份的基本额工资（年薪总额的50%）计100000元未支付，属于无故拖欠工资。而绩效考核部分（年薪总额的50%，其中年薪的25%为岗位风险金），邯郸市青城置业地产有限公司未按约定支付2012年1月-10月份年薪的25%计为250000元，亦属于拖欠的工资。而2011年的岗位风险金289807.70元及2012年1月-10月的岗位风险金250000元（年薪的25%），依据双方合作协议的约定，要锁向邯郸市青城置业地产有限公司缴纳岗位风险金属其自愿，邯郸市青城置业地产有限公司扣缴要锁岗位风险金行为，不能认定属无故克扣工资的行为，但该岗位风险金应予返还。故邯郸市青城置业地产有限公司应支付拖欠要锁工资350000元（100000元＋250000元）25%的经济补偿为87500元；要锁为职业经理人，公司聘用要锁的岗位为总经理，聘用期间为2011年1月1日至2012年12月31日，根据《滏通集团公司关于对青城置业房地产有限公司一期项目后续工作安排的通知》，邯郸市青城置业地产有限公司虽然自2012年12月15日任命王世强为总经理，在事实上解除了要锁总经理职务，但并未与要锁解除劳动关系，一审法院判决邯郸市青城置业地产有限公司依法向劳动者要锁支付赔偿金36122元不妥，本院予以纠正，上诉人上诉称不应承担违法解除劳动合同的赔偿金36122元的上诉理由成立，本院应予支持；要锁是否具有违法失职行为给邯郸市青城置业地产有限公司造成损失532.37万元，与本案不属同一法律关系，邯郸市青城置业地产有限公司可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省邯郸市邯山区人民法院（2013）邯山民初字第2011号民事判决第一项；
二、撤销河北省邯郸市邯山区人民法院（2013）邯山民初字第2011号民事判决第二项；
二、变更河北省邯郸市邯山区人民法院（2013）邯山民初字第2011号民事判决第三项为：邯郸市青城置业地产有限公司自本判决生效之日起三十日内给付要锁经济补偿金87500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人邯郸市青城置业地产有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王双振
审 判 员 王一民
代理审判员 田 莉
二〇一五年三月十六日
书 记 员 张翠英