山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一终字第1464号
上诉人（原审原告）朱华贞，女，汉族，居民。
委托代理人段新明，山东宇衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东省临沂市罗庄区高都卫生院。
法定代表人刘某某，院长。
委托代理人李艾东。
上诉人朱华贞医疗事故损害赔偿纠纷一案，不服临沂市罗庄区人民法院（2011）临罗民初字第746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2009年11月5日8时许，丁玉忠驾驶鲁Q×××××号北京牌低速普通货车沿南外环路由西向东行驶至南茶棚村后路段右转弯时，与顺行的顾景彦驾驶的助力三轮车发生事故，造成车辆损坏、顾景彦与助力三轮车乘车人原告朱华贞受伤的交通事故；因无法查证造成交通事故事实，依据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，临沂市公安局交通警察支队罗庄大队仅作出道路交通事故证明，未进行责任划分。原告伤后到被告山东省临沂市罗庄区高都卫生院检查并住院治疗，当日要求出院并签订医患协议书，约定出院后一切后果被告方不负责任，2009年11月7日原告再次到被告处住院，11月27日又入临沂罗庄中心医院治疗，支出医疗费2899.4元。后原告伤情经临沂万龙法医司法鉴定所鉴定构成八级伤残，需一人护理270天。2010年3月24日，罗庄区卫生局委托临沂市医学会对原告朱华贞与被告临沂市罗庄区高都卫生院医疗事故争议案进行鉴定，临沂市医学会分析认为原告朱华贞因外伤于2009年11月5日入被告处诊治，经查体并于当日行右手第五指骨切开复位内固定术，术后对症治疗，以上处理未违反治疗原则，但11月7日原告疼痛感加重再次入院，被告未详细查体且未作相关的辅助检查，致患者右股骨转子间骨折漏诊，延误治疗，违反诊疗常规，存在医疗过失行为，且病历书写不规范，违反了《病历书写基本规范》，因此原告朱华贞目前右髋内翻畸形愈合与医方的医疗过失行为有一定的因果关系，被告承担主要责任；依照《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条之规定，该病例属于三级丙等医疗事故，被告临沂市罗庄区高都卫生院承担主要责任，医学会护理建议为可矫形手术，也可适度功能锻炼；原告支出鉴定费2500元。后山东医学高等专科学校附属医院出具诊断证明建议原告配备轮椅。因此原告主张今后治疗费40000元、护理费38000元、营养费2000元、医疗事故鉴定费2500元、精神抚慰金30000元、交通费1000元、残疾赔偿金70000元、轮椅费16800元。另查明，2009年11月5日交通事故发生之后，原告朱华贞于2009年12月9日以丁玉忠、阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司为被告诉至本院，经调解，阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司赔偿原告朱华贞医疗费2974.4元、护理费5989.5元、住院伙食补助费580元、残疾赔偿金8461.5元、精神抚慰金1500元、交通费300元共计19805.4元的交通事故赔偿款的70%即13863.78元，原告朱华贞自愿放弃其他诉讼请求。
原审法院认为，原告在被告处住院治疗过程中，被告对原告右股骨转子间骨折的伤情漏诊，延误其治疗，导致原告损害后果的加重，存在医疗过失行为，经罗庄区卫生局委托临沂市医学会鉴定构成三级丙等医疗事故，由被告负主要责任，因此被告应对原告的损失承担相应赔偿责任，被告对该医学鉴定结论提出异议，辩称原告并未于2009年11月7日到该院住院治疗，但无法提供足以反驳原告的证据，依法不予采信。因本次事故及造成的后果均发生在侵权责任法实施之前，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》之规定，本案应适用《医疗事故处理条例》的相关规定确定原告的赔偿项目及数额。原告朱华贞因交通事故受伤在住院治疗过程中又发生交通事故，交通事故肇事方及医疗机构分别实施侵权行为致原告伤残，应按照各自责任比例承担赔偿责任，但根据目前的证据对两者责任比例难以划分，根据法律规定二者应承担连带责任，因原告朱华贞的损失在道路交通事故人身损害赔偿案件中由交通事故肇事方及其保险公司予以适当赔偿，在计算被告应赔偿数额时应适当予以核减。关于今后治疗费40000元，根据临沂市医学会的护理建议，原告可矫形手术，也可适度功能锻炼，因此后续治疗费发生的必然性无法确定，且原告未提供任何证据证实于出院后已实际支出或必将支出该项费用，依法不予支持，可待实际发生后另行主张；关于营养费及出院后护理费，《医疗事故处理条例》并未对该两项赔偿项目做出规定，原告亦未提供有力证据证实，本院依法不予支持；关于住院期间护理费及交通费，交通事故肇事方丁玉忠的保险公司已予以赔偿，依法不予支持；关于精神抚慰金、残疾赔偿金，参照2010年事故发生地居民年平均生活费标准并依据原告的年龄、伤残等级等，酌情支持精神抚慰金10812元、残疾赔偿金18020元，超出部分不予支持；关于残疾辅助器具费16800元，参照医疗机构配置建议且原告已实际支出，依法予以支持。综上，被告应赔偿损失为残疾赔偿金18020元、精神抚慰金10812元、残疾辅助器具费16800元、鉴定费2500元，共计48132元。根据临沂市医学会的鉴定意见，被告山东省临沂市罗庄区高都卫生院对本次医疗事故负主要责任，应赔偿原告损失的70%即33692元，扣除交通事故肇事方及保险公司赔偿的残疾赔偿金8461.5元、精神抚慰金1500元，还应支付原告23731元。为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《医疗事故处理条例》第四十六条、第四十九条、第五十条、第五十二条、《医疗事故分级标准（试行）》、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》之规定，判决，一、被告山东省临沂市罗庄区高都卫生院赔偿原告朱华贞损失人民币23731元，于本判决生效后五日内付清。二、驳回原告朱华贞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3370元，由被告山东省临沂市罗庄区高都卫生院负担506元，原告负担2864元。
宣判后，上诉人朱华贞不服，向本院提起上诉，请求二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人负担。上诉理由如下：一、一审判决数额偏低。上诉人的提出的赔偿项目，均在人身损害赔偿范围内，而一审只是支持部分赔偿项目，且适用的赔偿标准明显偏低，应予纠正。二、一审判决减轻了被上诉人应承担的法律责任。根据临沂市医学会的鉴定意见。被上诉人对本起医疗事故负有主要责任，一审判决按照过错责任计算出了被上诉人应当赔偿的数额（承担上诉人损失的70%），然后再扣除交通事故肇事方及保险公司已赔偿的数额。该种计算方式实际混淆了医疗事故与交通事故所产生的两个截然不同的法律关系。
被上诉人山东省临沂市罗庄区高都卫生院答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
以上事实，主要依双方当事人陈述、举证和法庭调查所证实，并均记录在卷。
本院认为，本次侵权行为及结果发生在侵权责任法实施之前，原审法院根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》之规定，确定本案相关赔偿项目及标准适用《医疗事故处理条例》恰当，本院予以确认。上诉人主张应支持其后续治疗费40000元、营养费、出院后护理费的理由不能成立，本院不予支持。
关于可否扣除交通事故中肇事方及保险公司已赔偿款项问题。本院认为，本案因交通事故导致上诉人朱华贞右股骨转子间粉碎性骨折、右第6肋骨骨折、右小指近节指骨骨折后，又因医疗事故对上诉人右股骨转子间骨折的伤情漏诊，对于二者结合在一起最终造成朱华贞右髋内翻畸形愈合的损害后果均具有一定的原因力。依据《关于人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，应当根据过失大小或者原因力比例由交通肇事方与医疗机构各自承担相应的赔偿责任。但根据目前的证据对两者责任比例难以划分，因上诉人的损失在道路交通事故赔偿案件中已由肇事方予以赔偿，在计算本案上诉人赔偿数额时应适当核减。残疾赔偿金：参照《医疗事故处理条例》的相关规定，上诉人的残疾赔偿金18020元，被上诉人山东省临沂市罗庄区高都卫生赔偿上诉人该项损失的70%即12614元，扣除交通事故肇事方实际赔偿数额8461.5元×70%=5923.05元，应支付上诉人朱华贞残疾赔偿金12614元-5923.05元=6690.95元。精神损害抚慰金：交通事故与本案医疗事故分别对上诉人造成了一定程度的精神损害，结合受害人的年龄、加害人的过错程度、经济负担能力等因素，本院对本案中的精神损害抚慰金不再与前次交通事故中的精神损害抚慰金予以抵扣。综上，上诉人朱华贞的各项损失总和为：33692元-5923.05元=27768.95元。原审扣减数额欠当，本院予以纠正。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十第一款第（二）（三）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持临沂市罗庄区人民法院（2011）临罗民初字第746号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
二、变更临沂市罗庄区人民法院（2011）临罗民初字第746号民事判决第一项为：被上诉人山东省临沂市罗庄区高都卫生院赔偿上诉人朱华贞各项损失总和为人民币27768.95元，于本判决生效后五日内付清。
二审案件受理费3370元，由上诉人朱华贞负担2696元，被上诉人山东省临沂市罗庄区高都卫生院负担674元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张法勇
代理审判员 王玉波
代理审判员 朱 军
二〇一四年一月三日
书 记 员 任永芹