山东省昌乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）乐民初字第26号
原告刘玉金。
委托代理人吴志云，女，汉族。系原告之妻。
委托代理人刘强，男，汉族。
被告潍坊市红河建筑有限公司。
法定代表人吴洪春，总经理。
委托代理人孟庆秀，山东宝都律师事务所律师。
被告毕长东，个体业主。
委托代理人居伟，山东昌明重光律师事务所律师。
被告雷贯一，个体业主。
委托代理人王梦旭。
原告刘玉金与被告潍坊市红河建筑有限公司（以下简称红河建筑公司）、毕长东、雷贯一提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年1月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴志云、刘强，被告红河建筑公司的委托代理人孟庆秀、毕长东的委托代理人居伟、雷贯一的委托代理人王梦旭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘玉金诉称，2012年3月，他经被告雷贯一雇佣到阳光科技大厦工程工地从事施工电梯、料台拆卸工作。3月23日上午，原告与工友刘玉金、张庆在12层施工现场工作时，施工电梯油顶支架断裂，施工平台从距离地面35米高的地方坠落，造成原告受伤，经潍坊昌乐法医司法鉴定所鉴定，为捌级伤残。阳光科技大厦工程是被告红河建筑公司将其工程资质出借给被告毕长东，毕长东以该公司的名义承包的，后该公司又将起重器械等自升式架设设施的拆卸工程违法分包给没有相应资质的个人雷贯一，根据相关法律法规，被告红河建筑公司、毕长东的行为属于违法行为，被告雷贯一是原告的雇主，故三被告应承担连带责任。原告受伤住院后，被告毕长东、雷贯一除支付了部分医药费外，未给予其他任何损害赔偿。请求三被告赔偿原告医疗费1233、鉴定费1400元，后续治疗费30000元、误工费48275元（按建筑业标准日工资96.55元计算、误工时间500天）、护理费32105.34元（其妻吴志云的护理费为86.67元／天×262天；其妹刘玉爱的护理费为104.42元／天×90天）、住宿费7350元、交通费300元、住院伙食补助费8100元、残疾补偿金136752元（按城镇居民标准计算）、被抚养人生活费111391元、精神损失费10000元共计386903.24元，并按照实际安装残疾辅助器具发生的费用支付原告残疾辅助器具安装费，由被告承担诉讼费用。
被告红河建筑公司辩称，他公司不应列为被告。首先，原告没有证据证明其受伤的原因和基本过程。其次，他公司没有违法出借工程资质给毕长东，他公司与山东世纪阳光纸业集团有限公司签订的承包阳光科研大厦工程的建设工程施工合同是为了拨款补签的。第三，他公司也没有将拆卸工程分包给被告雷贯一，分包人不是他公司。第四，原告刘玉金和被告雷贯一具有相关机械资质，他公司不存在过错。此外，原告是在昌乐县人民医院和中国人民解放军第八十九医院治疗的，而其提供的临朐县骨科医院和昌乐县鄌郚医院的单据明显与事实不符，且昌乐县鄌郚医院的门诊收费收据不是正式的收据，所有单据上均没有标明病因及用药明细，故对原告主张的医疗费不予认可。后续治疗费应在后续治疗结束后，按实际发生主张。原告主张的误工天数过长，误工天数应从受伤之日计算至定残之日；原告不能提供足够的证据证明其受伤前一年从事建筑行业或者其城镇居民的身份，应按照农村标准计算误工损失。对护理天数和护理费的计算标准有异议，应按法律规定标准计算天数和数额。原告没有提供交通费用和护理人员的住宿费用证据，对其交通费和住宿费的主张不予认可。住院期间伙食补助费只赔偿原告本人住院期间的，在昌乐、潍坊住院期间分别按每天3元、6元计算。残疾赔偿金应该按照农村标准计算。原告主张的残疾辅助器具安装费，没有依据，不予认可。原告伤残捌级，未丧失劳动能力，且原告提供的证据只能证明其父母生活困难，不能证实需要原告抚养。原告要求的精神损失费过高，他公司只认可1500元。
被告毕长东辩称，他不应列为被告。电梯拆卸工程不是建设工程，如个人具备相关资质，也可以承包。根据原告提供的证据，被告雷贯一具备相关资质，所以他将工程分包给被告雷贯一是合法的，不存在过错。他与被告雷贯一签订的协议中，只约定了由被告雷贯一来施工，没有与原告签订任何书面合同，与原告没有任何关系。总之，他不应承担赔偿责任。对于原告损害赔偿费用诉讼请求的辩论意见与被告红河建筑公司相同。此外，他在诉前为原告垫付医疗费用5万元，由原告妻子出具收条一份。
被告雷贯一辩称，他不应列为被告。他与原告不存在雇佣关系，是共同受雇于被告红河建筑公司及毕长东的同事关系，且原告受伤是因施工电梯质量问题造成的，所以应由工程承包人或施工人承担赔偿责任。对于原告损害赔偿费用诉讼请求的辩论意见与被告红河建筑公司相同。此外，出于人道主义为原告垫付了114028.44元的医疗费。
经审理查明，2011年9月18日，被告毕长东以被告红河建筑公司委托代理人的身份，以红河建筑公司的名义与山东世纪阳光纸业集团有限公司签订了一份建设工程施工合同，承包了阳光科研大厦工程，工程内容包括施工图中主体以外土建、装饰、水、电、暖、消防、电梯等。2012年3月19日，被告毕长东授权王玉晨与被告雷贯一签订协议书一份，约定被告雷贯一负责拆卸施工电梯、料台，并将提升机设备运至南郝电业局西侧（包括装卸），卸完后支付人工费5200元。2012年3月23日上午，被告雷贯一带着他找来的辛贤助、张庆和原告刘玉金到阳光科研大厦工程工地施工，当辛贤助、张庆和原告在大约30米的高度拆卸电梯时，施工电梯的油顶支架突然断裂，施工电梯坠落，导致原告受伤。原告先后在昌乐县人民医院和中国人民解放军第八十九医院治疗，住院时间共92天，住院费用共114028.44元（包括住院期间的输血费用3870元），被告毕长东、雷贯一分别垫付50000元、64028.44元。原告住院期间由其妻李玉艳和其妹刘玉爱两人共同护理。2012年12月14日，潍坊昌乐法医司法鉴定所对原告的伤情作出（2012）临鉴字第257号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、伤残捌级。2、误工时间暂定为伍佰天。3、住院期间两人护理（每天）；院外壹人护理（每天）、时间至鉴定日止。4、后续治疗费约为人民币叁万元整（30000.00元整）或以医院发票及病历为准。
另查明，原告刘玉金系昌乐县棉纺厂下岗职工，其妻吴志云系昌乐县棉麻公司下岗职工。原告及其妻吴志云、其妹刘玉爱均为城镇居民。2011年9月1日，山东省建筑工程管理局分别给原告刘玉金、被告雷贯一颁发CZ070840009号、CZ070840007号证书，CZ070840009号证书载明：姓名刘玉金；工作单位山东金元建设集团有限公司；岗位职务起重机械拆装工。CZ070840007号证书载明：姓名雷贯一；工作单位山东金元建设集团有限公司；岗位职务起重机械拆装工。
再查明，2012年3月26日，被告雷贯一向昌乐县安全生产监督管理局举报了2012年3月23日上午发生的施工电梯坠落事故。昌乐安监局于27日对红河建筑公司的法定代表人吴洪春、被告雷贯一、雇员张庆进行了询问并制作了询问笔录，并于当日作出（乐）安监管现决（2012）03032706号现场处理措施决定书和（乐）安监管复查（2012）03032706号整改复查意见书。
上述事实，有原、被告陈述、建设工程施工合同、协议书、司法鉴定意见书、户籍证明、病历、鉴定费单据、医疗费单据等在案证实。
本院认为，被告雷贯一雇佣原告劳动并给付其劳动报酬，双方形成了雇佣合同关系。原告受雇期间，因施工电梯的油顶支架断裂，电梯坠落而受伤，被告雷贯一作为雇主，应当承担民事赔偿责任。对被告红河建筑公司辩称他公司与山东世纪阳光纸业集团有限公司签订的建设工程施工合同是为了拨款补签的，只有他公司的陈述，没有提供其他证据佐证，不予确认。被告毕长东不具有承包建设工程的资质，他违法借用了被告红河建筑公司的企业资质，以红河建筑公司的名义承包了阳光科研大厦施工图中主体以外土建、装饰、水、电、暖、消防、电梯等工程，两者形成实际挂靠关系，被告红河建筑公司应承担连带责任。后毕长东将其承包工程中的施工电梯、料台拆卸工程，违法发包给个人雷贯一，因为个人不具有相应的安全生产条件和为劳动者提供劳动保护的能力，增加了劳动者的安全风险，毕长东存在过错，故其应承担连带责任。对于此次事故给原告造成的损失，原告主张的鉴定费1400元三被告均无异议，予以确认。对于原告主张的后续治疗费（30000元），三被告认为应在实际发生后主张，根据相关法律解释的规定，即根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故对原告的该项主张予以支持。对于原告主张的临朐骨科医院和鄌郚医院的1233元医疗费，三被告不予认可，原告自认这笔医疗费属于后续治疗费，故该笔治疗费应包括在30000元的后续治疗费中，故该主张系重复主张，不予支持。对于原告主张的他从事建筑行业，应按建筑业标准计算损失，三被告均不予认可，原告不能提供足够证据予以证明，故不予确认。原告系城镇居民，从昌乐县棉纺厂下岗后，仍在县城务工居住，故原告的误工费、残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。对于原告主张的误工费48275元，原告依据的司法鉴定结论中关于误工时间的结论，不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，依法不予采纳，原告的误工时间确认260天（从受伤之日2012年3月23日计算至定残日2012年12月8日前一天），其误工费为16234.4元（62.44元／日×260天）。对于原告主张的残疾赔偿金136752元，符合法律规定，予以确认。对于原告主张的护理费32105.34元，称其妻吴志云为永成家电职工，月工资为2600元，其妹在无线电工作，因三被告均不予认可，且原告不能提供足够证据予以证明，故不予确认；其妻吴志云系城镇居民，从昌乐县棉麻公司下岗后，仍在县城务工居住，其妹妹刘玉爱的户口落户在山东省昌乐县恒安街15号8号楼2单元501室，并且在县城生活居住满一年以上，可以按照城镇居民标准计付，故原告妻、妹的护理费均按城镇居民标准计算，即吴志云的护理时间261天，（住院期间92天、院外护理169天），护理费为16296.84元（62.44元／日×261天）；刘玉爱的护理时间为92天，护理费为5744.48元（62.44元／日×92天），合计护理费共22041.32元。对于原告主张的交通费300元及护理人员住宿费7350元，因三被告不予认可，且原告不能提供证据证明该两项费用的实际支出情况，故不予支持。对于原告主张的住院期间伙食补助费8100元，三被告不予认可，根据相关法律解释，受害人住院伙食补助费应予支持，具体费用可以参照当地国家机关一般工作人员的标准予以确定，故原告的住院伙食补助费认定为2760元（92天×30元／天）。对于原告主张的按照实际安装费用支付其残疾辅助器具安装费，原告尚未实际安装残疾辅助器具，也未提供证据证实确有安装残疾辅助器的必要，故不予支持。对于原告主张的被抚养人生活费赔偿金，原告伤残级别为捌级，没有丧失抚养被抚养人的相应劳动能力，此项主张无事实依据，故不予支持。对于原告主张的精神损害抚慰金10000元，原告因伤致残，确实给其造成了精神上的损害，酌情确定给予原告精神损害抚慰金5000元。此外，原、被告对被告毕长东、雷贯一分别为原告垫付50000元、64028.44元的事实均无异议，予以确认。综上，此次事故给原告造成的经济损失共计323216.16元。原告具有起重机械拆装资格，且无过错，故由三被告依法承担全部民事责任。对原告其他过高的诉讼请求，无事实和法律依据，不予确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，国务院《建设工程安全生产管理条例》第十七条、第二十五条、第三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告雷贯一赔偿原告刘玉金经济损失323216.16元，给付精神损害抚慰金5000元，共计328216.16元；扣减被告毕长东、雷贯一已付款114028.44元，余款214187.72元，于判决生效后十日内付清；
二、被告潍坊市红河建筑有限公司、毕长东承担连带赔偿责任；
三、驳回原告刘玉金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7140元，由原告刘玉金负担917元，三被告负担6223元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 宋教欣
人民陪审员 秦学武
人民陪审员 冯长灵
二〇一三年七月八日
书 记 员 张晓清