济南市历下区人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）历民初字第1057号
原告肖毫杰，男，1970年9月23日出生，汉族，住河南省兰考县。
委托代理人高立刚，山东舜达律师事务所律师。
被告山东天齐置业集团股份有限公司，住所地山东省桓台县。
法定代表人田茂军，董事长。
委托代理人商增远，山东北方永丰律师事务所律师。
委托代理人于文建，男，1974年4月15日出生，汉族，该公司职工，住山东省淄博市张店区青龙山北路3号。
第三人深圳冠泰装饰集团有限公司，住所地深圳市福田保税区。
法定代表人邵天胜，董事长。
委托代理人房玉柱，男，1963年11月4日出生，汉族，该公司职工，住济南市历下区长盛小区南区二区24号楼2单元403号。
第三人山东万得福装饰工程有限公司，住所地济南市历下区。
负责人林志勇，职务不详。
原告肖毫杰与被告山东天齐置业集团股份有限公司、第三人深圳冠泰装饰集团有限公司、山东万得福装饰工程有限公司健康权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告肖毫杰的委托代理人高立刚，被告山东天齐置业集团股份有限公司的委托代理人商增远、于文建，第三人深圳冠泰装饰集团有限公司的委托代理人房玉柱到庭参加诉讼。第三人山东万得福装饰工程有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖毫杰诉称，被告山东天齐置业集团股份有限公司系山东鲁商置业有限公司鲁商国奥城项目的总包单位，第三人深圳冠泰装饰集团有限公司与山东鲁商置业有限公司签订外幕墙工程施工合同，负责外幕墙工程施工。2013年5月28日，原告肖毫杰在从事第三人深圳冠泰装饰集团有限公司承包工程施工期间，被从被告山东天齐置业集团股份有限公司负责施工的区域掉落的钢管击中，造成原告肖毫杰右肩锁骨骨折、肩胛骨开裂，病情严重。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定，建筑物、构筑物或其他设施以及搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人或者使用人应当承担侵权责任。本案造成原告肖毫杰人身损害是由于被告山东天齐置业集团股份有限公司负责施工的区域内物品坠落造成，被告山东天齐置业集团股份有限公司为坠落物品的所有人和管理人。依据我国相关法律规定，被告山东天齐置业集团股份有限公司应对原告肖毫杰遭受的损失承担赔偿责任。为维护原告肖毫杰的合法权益，特诉至贵院，请求：1、依法判决被告山东天齐置业集团股份有限公司赔偿原告肖毫杰医疗费60000元，伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、残疾器具费用、误工费、护理费等费用待司法鉴定后另行主张；2、本案诉讼费用由被告山东天齐置业集团股份有限公司承担。
原告肖毫杰为证明自己的主张向本院提交如下证据：
1、山东鲁商置业有限公司与第三人深圳冠泰装饰集团有限公司签订的鲁商国奥城三号楼幕墙工程施工合同1份，证明原告肖毫杰受雇于深圳冠泰装饰集团有限公司并负责外幕墙工程的施工。
2、山东鲁商置业有限公司与被告山东天齐置业集团股份有限公司签订的鲁商国奥城三号楼建设工程施工合同1份，证明被告山东天齐置业集团股份有限公司系该工程的总包单位，其负责鲁商国奥城项目除外幕墙外的全部施工内容。
3、本案中砸伤原告肖豪杰的钢管照片两张，证明原告肖毫杰系被照片中的钢管从高空坠落砸伤。
4、被告山东天齐置业集团股份有限公司施工区域内部分物件的现场照片四张，证明砸伤原告肖毫杰的钢管与被告山东天齐置业集团股份有限公司施工区域内使用的钢管属同一型号、同一类型，因此该坠落的钢管应该为被告山东天齐置业集团股份有限公司所有。
5、山东省立医院急诊病历1份，证明2013年5月28日原告肖毫杰受伤后被送往省立医院急诊科进行治疗。
6、山东省立医院出院记录1份及影像诊断报告7份，证明原告肖毫杰因本次事故到省立医院接受治疗被确认为左臂神经损伤、右肩胛骨骨折、右肩部软骨挫伤，住院45天。
7、山东省立医院费用结算清单2页及票据14张，证明原告肖毫杰受伤后支出医疗费50393.18元。
8、山东省省立医院住院患者证明1份，证明内容同证据6。
被告山东天齐置业集团股份有限公司辩称，一、本案为典型的安全责任事故，原告肖毫杰应通过工伤程序来实现自身的权利；二、本案原告肖毫杰选择适用人身损害赔偿，但本案原告肖毫杰在明知其未接受用人单位的安全培训、防护措施不到位、违章进厂施工的情况下造成受伤本身存在过错；三、原告肖毫杰的用人单位深圳冠泰装饰集团有限公司在未获得进济施工备案资格的情况下违反操作规定施工，已属违规，且工程监理部门在2013年4月11日要求其立即停止一切施工作业。在济南市工程质量与安全生产监督站2013年5月17日要求其立即停止一切外墙施工作业，监理单位于2013年4月18日要求其在专家论证未通过前严禁施工。四、本案原告肖毫杰称掉落物体属被告山东天齐置业集团股份有限公司所有，但经落实，当时我方并未在可能掉落物体的区域施工，本案原告肖毫杰受伤时有包括原告肖毫杰用人单位等多个单位进行施工，掉落物体应属其他施工单位所有。五、山东万得福装饰工程有限公司违反法律规定，将其承包的整体工程转让给原告的用人单位深圳冠泰装饰集团有限公司，其对原告的损伤后果应当承担责任；六、在本案施工过程中，外幕墙合同施工单位为山东万得福装饰工程有限公司，在其与发包人签订的合同中对工程安全事故责任的承担有明确约定；按照该约定，山东万得福装饰工程有限公司及原告用人单位深圳冠泰装饰集团有限公司应当为本次事故负责；七、原告的诉讼请求中其用人单位已垫付款项应当予以扣除。综上所述，请求驳回原告肖毫杰的诉讼请求。对证据1的真实性无法确认，原告提交的该合同未在相关部门备案，且该合同也无法证明原告与深圳冠泰装饰集团有限公司存在着雇佣关系。对证据2的真实性由于我公司未带总承包合同，请求庭下核实。对证据3-4真实性无法进行核实，对此不予确认。对证据5的真实性及证明目的均无异议。对证据6的真实性无法核实。对证据7的真实性无异议，但对于计算的数额庭后核实，票据先后出现了本案原告的名字及肖浩杰。对证据8的真实性无异议。
被告山东天齐置业集团股份有限公司为证明自己的主张向本院提交如下证据：
1、2013年4月11日建筑工程安全监督记录表、2013年4月13日监理工程单通知单、2013年4月18日监理工程师通知回复单、2013年5月17日建筑工程安全隐患整改（停工）通知书各1份，证明本案第三人深圳冠泰装饰集团有限公司和山东万得福装饰工程有限公司在原告受伤期间应当进行停工。
2、2013年6月6日建筑工程安全专项施工方案论证审查报告1份，证明由原告用人单位及山东万得福装饰工程有限公司施工的外幕墙工程项目，直到该日期才被允许复工。
3、监理工作联系单、监理工作联系单回复及照片各1份，证明事故发生后我公司与发包单位、监理单位对事故现场进行了调查，根据调查结果，虽然发现在十八楼电梯施工的单位有重大嫌疑，但无法确实责任方，且造成原告受伤的掉落物体应当为直径25的钢管，该钢管系通用工程，为各家施工单位普遍采用。
4、2013年1月16日我公司与工程建设方及山东万得福装饰工程有限公司签订的幕墙施工合同1份，证明本案涉案工程项目是由山东万得福公司为合同施工方；该合同对于安全事故责任的承担有明确的约定。
第三人深圳冠泰装饰集团有限公司辩称，原告肖毫杰确系我方雇佣的工作人员，其在鲁商国奥城三号楼施工过程中，被楼上掉落的钢管击伤，我方认为该钢管的所有人系本案被告山东天齐置业集团股份有限公司。对证据1-2的真实性无异议。对证据3-4的真实性无异议，证据3的两张照片是原告受伤时施工现场的照片，证据4是和监理一起在被告山东天齐置业集团股份有限公司处找到。对证据5-8的真实性及证明目的均无异议，全部费用均是我公司垫付的。
第三人深圳冠泰装饰集团有限公司未向本院提交证据。
第三人山东万得福装饰工程有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，未举证和答辩。
经庭审质证，本院查明确认的事实如下：
原告肖毫杰受第三人深圳冠泰装饰集团有限公司的雇佣，在从事鲁商国奥城项目外幕墙工程施工过程中被砸伤；原告肖毫杰认为实际侵权人为被告山东天齐置业集团股份有限公司，但并未提交充分证据予以证明，被告山东天齐置业集团股份有限公司亦予以否认。伤后，原告肖毫杰被送往山东省立医院住院治疗，实际住院45天。经鉴定，原告肖毫杰之损伤构成五级伤残；伤后护理期限为5个月，其中住院期间为2人护理，出院后为1人护理；其伤后误工为定残日前一天（定残日为2014年10月23日）。庭审中，原告肖毫杰并未到庭参加诉讼；鉴定过程中，原告肖毫杰也未到场。本院曾多次告知原告肖毫杰的代理人，希望原告肖毫杰本人到庭以便法官查明起诉状中载明的诉讼请求及事实与理由是否系其本人真实意思的表示，但本院一直未能与其本人取得联系。2015年6月2日，本院对肖毫杰的代理人进行法庭调查，限其告知肖豪杰7日内到法庭接受调查，但原告肖毫杰亦未在规定的期限内到庭。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。”本案中，原告肖毫杰与第三人深圳冠泰装饰集团有限公司存在雇佣关系且原告肖毫杰系从事雇佣活动过程中受伤，故原告肖毫杰有权要求雇主即第三人深圳冠泰装饰集团有限公司承担赔偿责任；庭审中，原告肖毫杰的代理人坚持按照健康权纠纷要求实际侵权人承担赔偿责任，但根据现有证据无法查清实际侵权人，故原告肖毫杰坚持按照健康权纠纷主张权利其合法权益将无法得到保护；在此情形下，本院有必要向原告肖毫杰本人行使“释明权”以便了解其代理人的行为是否系其本人真实意思表示，但原告肖毫杰本人经本院多次传唤，无正当理由均未到庭；本院责令原告肖毫杰的代理人告知肖毫杰限期到庭接受调查，但原告肖毫杰也未到庭；据此，本院依法按照撤诉予以处理。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十四条裁定如下：
本案按撤诉处理。
案件受理费人民币减半收取计650元由原告肖毫杰负担。
审 判 长 董立强
人民陪审员 李洪有
人民陪审员 郭 萍
二〇一五年六月十一日
书 记 员 冉珍丽