云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）玉中民一终字第258号
上诉人（原审被告暨原告）ＸＸ峰，男，1977年3月24日生，汉族，居民。
被上诉人（原审原告暨被告）云南红塔包装实业有限责任公司。
法定代表人陈明贵，总经理。
委托代理人张英，云南法瑞律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。
委托代理人杨昆生，男，1975年10月19日生，汉族，云南红塔包装实业有限责任公司副总经理。代理权限：特别授权代理。
上诉人ＸＸ峰与被上诉人云南红塔包装实业有限责任公司（以下简称红塔包装公司）劳动争议纠纷一案，云南省江川县人民法院于2014年3月31日作出（2014）江民一初字第44号民事判决。ＸＸ峰不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人ＸＸ峰，被上诉人红塔包装公司委托代理人杨昆生、张英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认如下法律事实：ＸＸ峰于1997年8月进入红塔包装公司工作，先后从事过工艺、产品质量跟踪、称重、销售工作，2011年11月ＸＸ峰调入市场部从事市场营销，同年12月ＸＸ峰有过一笔销售业绩。2010年4月1日ＸＸ峰与红塔包装公司自愿签订了固定期限的劳动合同，合同期限为2010年4月1日至2013年3月31日，劳动合同期满后红塔包装公司未与ＸＸ峰续签劳动合同，并解除与ＸＸ峰的劳动关系。双方发生劳动争议后经劳动争议仲裁，江川县劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人裁字（2014）5号仲裁裁决，裁决如下：一、裁决被申请人（红塔包装公司）支付申请人（ＸＸ峰）2008年1月至2013年3月的经济补偿金821元／月×5.5个月=4515.5元；二、驳回申请人（ＸＸ峰）的其他仲裁请求。
ＸＸ峰与红塔包装公司因不服该仲裁裁决，均向原审法院提起诉讼。红塔包装公司起诉认为，ＸＸ峰在市场部履职期间长期不履行劳动义务，还在同行业其他单位从事工作，不服从公司管理，严重违反公司规章制度，公司与ＸＸ峰解除劳动合同不应给予经济补偿，故请求判令公司不支付经济补偿金。ＸＸ峰起诉请求判令红塔包装公司支付：1、违法终止劳动合同的赔偿金72000元（按二倍的经济补偿金计算）；2、未依法签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额216000元（按3000元∕月的标准从2008年1月1日计算至2014年1月1日）；3、经济补偿36000元（按3000元∕月的标准支付12个月）；4、2011年11月至今未发的劳动报酬78000元（按3000元∕月的标准支付）。
一审法院认为：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议。双方签订的固定期限劳动合同期满后，红塔包装公司未与ＸＸ峰续签劳动合同，ＸＸ峰也明确表示不愿续签劳动合同，红塔包装公司解除与ＸＸ峰劳动关系的行为，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第八十七条规定的情形，ＸＸ峰要求红塔包装公司支付违法终止劳动合同赔偿金72000元的诉讼请求并未申请仲裁，无事实依据，不予支持；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外；第四十四条第（一）项规定，终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。因此，对ＸＸ峰要求红塔包装公司支付自2008年1月至2013年3月31日劳动合同终止时的经济补偿金的诉讼请求，应予支持。鉴于ＸＸ峰在终止劳动合同前十二个月无销售业绩，没有工资，经济补偿的标准按照当地最低工资标准计算。根据《云南省人力资源和社会保障厅关于调整最低工资标准的通知》，ＸＸ峰在终止劳动合同前十二个月的工资分别为：2012年4月工资720元、2012年5月至2013年3月工资830元∕月，经计算ＸＸ峰在劳动合同终止前十二个月的平均工资为821元∕月，红塔包装公司应支付ＸＸ峰的补偿金为2008年1月至2013年3月的经济补偿金821元∕月×5.5个月=4515.5元，ＸＸ峰要求红塔包装公司按3000元∕月的标准支付12个月经济补偿金的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持，红塔包装公司要求不支付ＸＸ峰经济补偿金的诉讼请求，不予支持；关于ＸＸ峰要求红塔包装公司支付未依法与其签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，依照劳动合同法的规定，2010年4月1日，ＸＸ峰虽然达到签订无固定期限劳动合同的条件，但ＸＸ峰当时并未要求红塔包装公司与其签订无固定期限的劳动合同，而是双方自愿签订了固定期限劳动合同，因此，ＸＸ峰要求红塔包装公司支付未与其签订无固定期限劳动合同二倍工资的诉讼请求并未申请仲裁，且无事实根据，不予支持；至于ＸＸ峰要求红塔包装公司支付2011年11月至今工资的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，第三条第二款规定，劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。双方2010年4月1日签订的《云南省劳动合同书》约定在履行合同期间，红塔包装公司支付ＸＸ峰的工资为“按公司考核标准计发”，2011年12月ＸＸ峰有过一笔销售业绩，其当月工资公司已按提成比例支付给了ＸＸ峰，至于2011年11月及2012年1月至今的工资，因ＸＸ峰在此期间无销售业绩，其为公司提供正常劳动的证据不足，因此，对ＸＸ峰要求红塔包装公司支付2011年11月至今工资的诉讼请求不予支持。遂判决：“一、驳回云南红塔包装实业有限责任公司的诉讼请求；二、由云南红塔包装实业有限责任公司支付ＸＸ峰经济补偿金4515.5元，限本判决生效后15日内付清；三、驳回ＸＸ峰的其他诉讼请求。”
宣判后，ＸＸ峰不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判由红塔包装公司支付其违法终止劳动合同的赔偿金72000元（36000元×2倍）、未依法签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额216000元（按3000元／月的标准从2008年1月1日计算至2014年1月1日）、经济补偿金36000元（3000元／月×12个月）及2011年11月至今未发工资78000元（按3000元／月的标准从2011年11月计算至今）。事实和理由为：1、上诉人在红塔包装公司连续工作满16年，符合劳动合同法规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，但公司违法未与上诉人签定无固定期限劳动合同，应依照劳动合同法第四十八条规定支付赔偿金，有关仲裁前置的相关规定均没有规定每一项诉讼请求都需经仲裁，不能将每一项诉讼请求都理解为是独立的劳动争议，本案上诉人的主张均属于履行劳动合同发生的争议范畴，该争议已经过仲裁，一审法院以上诉人该项请求未经仲裁为由不予支持增加当事人的诉累，也与劳动法仲裁前置的立法本意相悖。2、如前所述，公司违法未与上诉人签定无固定期限劳动合同，应依照劳动合同法第八十二条第二款规定支付上诉人二倍工资，上诉人的主张有事实及法律依据，一审未予支持错误。3、一审仅按最低工资标准计算上诉人2008年1月1日至2013年3月的经济补偿金错误。根据劳动合同法第46、47条，以及劳社部关于确立劳动关系有关事项的通知（2005）12号第三条明确，用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。上诉人在被上诉人处工作满16年，因此，被上诉人应向上诉人支付最长12个月的经济补偿金共计36000元。4、原判未判决被上诉人按3000元∕月的标准补发上诉人2011年11月至今工资78000元错误，根据劳动法第48条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，一审中上诉人提交的证据及被上诉人的陈述足以证实自调到市场部开始被上诉人没有支付过上诉人工资，作为市场营销人员具有特殊性，提供了正常的劳动不代表一定会有劳动成果，且在合同存续期间被上诉人一直没有与上诉人解除合同，也证实了被上诉人认可上诉人一直为其提供正常劳动。一审仅以上诉人未举证证明提供正常劳动为由不予支持上诉人该项请求错误，也有悖最低工资保障制度。
被上诉人红塔包装公司答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由自相矛盾，缺乏事实和证据支持，引用法律上断章取义、以偏概全，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审中，双方均未向本院提交新证据。为查明案件事实，本院依红塔包装公司申请，到江川县凤凰包装有限责任公司进行了调查并制作了调查笔录。该公司财务负责人李永锋陈述：ＸＸ峰没有在该公司上过班，也不是公司员工，公司员工都有工资花名册，都要签订劳动合同，ＸＸ峰没有与该公司签订过劳动合同。ＸＸ峰只是到公司买过纸箱，根据财务记录ＸＸ峰在2012年12月从该公司购买了价值22143.6元的纸箱，后又在2013年1至4月购买了价值34286.7元的纸箱，2013年8月25日止ＸＸ峰付清了全部货款，相关发票单据结完帐后公司就交给了ＸＸ峰，ＸＸ峰没有从该公司领取过任何报酬。经质证，ＸＸ峰对调查笔录没有异议；红塔包装公司对调查笔录中核实的销售数量、金额及时间没有异议，但是对被调查人陈述ＸＸ峰与该公司没有劳动关系不予认可，认为上述情况系被调查人主观认为，没有相应的材料证实，被调查人的陈述可以证实ＸＸ峰自2012年开始，也就是与红塔包装公司的劳动关系存续期间就在外买纸箱卖，说明ＸＸ峰在红塔包装公司工作期间不履职不作为。
经审理，二审查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。另查明，ＸＸ峰向江川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，其申请事项为：一、请求裁决被申请人支付劳动合同到期而未依法续签劳动合同，自1997年8月参加工作至今16年半的经济补偿金：16.5年×4500元／年=74250元。二、请求裁决被申请人支付2011年11月至今未支付的工资：25个月×4000元／月=100000元；三、请求裁决被申请人补交2012年8月至今未交的五大保险。
本院认为，本案二审争议焦点为ＸＸ峰要求红塔包装公司支付其违法终止劳动合同的赔偿金72000元、未依法签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额216000元、经济补偿金36000元及2011年11月至今未发工资78000元的主张是否成立？
对于ＸＸ峰上诉要求红塔包装公司支付其违法终止劳动合同的赔偿金72000元及未依法签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额216000元的主张，根据《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，对于ＸＸ峰现主张的违法终止劳动合同赔偿金，其在申请仲裁时并未提出，但根据上述规定，违法终止劳动合同赔偿金与终止劳动合同的经济补偿金是相关联的，而终止劳动合同经济补偿金已经过仲裁，故ＸＸ峰在诉讼中增加的赔偿金一项与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，经审查，ＸＸ峰与红塔包装公司双方劳动合同系期限届满自然终止，ＸＸ峰主张公司系违法终止劳动合同无证据证实，故其要求公司支付违法终止劳动合同的赔偿金72000元依据不充分，本院依法不予支持。对于ＸＸ峰现主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，其在申请仲裁时亦未提出，因该诉讼请求与本案诉争的劳动争议是可分的，属独立的劳动争议，故根据仲裁前置程序，应经仲裁后才能向法院起诉，且实际上在ＸＸ峰已在公司连续工作满十年的情况下，其于2010年4月1日与公司自愿签订了一份固定期限劳动合同，该合同系双方当事人真实意思表示，并不违反相关规定，故现ＸＸ峰要求红塔包装公司支付其未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的主张不能成立，本院不予支持。
对于ＸＸ峰上诉要求红塔包装公司支付其经济补偿金36000元的主张，根据《劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，红塔包装公司与ＸＸ峰签订的劳动合同期限至2013年3月31日，合同到期后红塔包装公司未与ＸＸ峰续签劳动合同，根据上述规定，红塔包装公司应当支付ＸＸ峰经济补偿金。对于计算期限，应自ＸＸ峰进入红塔包装公司之日起计算，但ＸＸ峰仅要求计算12个月的经济补偿金，应按其主张予以支持。对于月工资的计算，因ＸＸ峰在劳动合同终止前十二个月未实际领取工资，其劳动合同终止前十二个月的月平均工资应参照《云南省人力资源和社会保障厅关于调整最低工资标准的通知》公布的标准计算，经计算为821元∕月，故其经济补偿金应为9852元（821元∕月×12个月），原判计算不当，本院予以纠正。
对于ＸＸ峰上诉要求红塔包装公司支付其2011年11月至今未发工资78000元的主张，根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”经审查，红塔包装公司以ＸＸ峰没有销售业绩为由不支付其工资违反了上述规定，销售业绩不能作为是否提供劳务的唯一评判标准，本案双方签订有劳动合同，合同期限届满时间为2013年3月31日，红塔包装公司主张ＸＸ峰在劳动合同存续期间未提供劳务，但实际上红塔包装公司在与ＸＸ峰的劳动合同存续期间并未就此作过任何处理，故公司应按《云南省人力资源和社会保障厅关于调整最低工资标准的通知》公布的标准向ＸＸ峰支付不低于当地最低工资标准的工资。经计算，ＸＸ峰2011年11月至2012年4月的工资为720元∕月，2012年5月至2013年3月为830元∕月，共计13450元（720元∕月×6个月＋830元∕月×11个月）。因双方签订的劳动合同期限至2013年3月31日，期满后未续签合同，故只应计算至双方合同终止之日，对ＸＸ峰要求计算至今的主张，本院不予支持。
综上，对于ＸＸ峰的上诉请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十八条之规定，判决如下：
一、撤销云南省江川县人民法院（2014）江民一初字第44号民事判决。
二、由云南红塔包装实业有限责任公司于判决生效后十五日内支付ＸＸ峰经济补偿金9852元、工资13450元，合计23302元。
三、驳回ＸＸ峰的其它诉讼请求。
四、驳回云南红塔包装实业有限责任公司的诉讼请求。
一审案件受理费10元，由云南红塔包装实业有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由ＸＸ峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 荆 燕
代理审判员 熊 再
代理审判员 温衍飞
二〇一四年九月一日
书 记 员 段 娟