新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民二终字第606号
上诉人（原审原告）：乌鲁木齐天盛达服饰有限公司。
法定代表人：陈霞，该公司经理。
委托代理人：东万平，该公司法律顾问。
委托代理人：尕文良，新疆金桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：路玲。
委托代理人：路燕。
上诉人乌鲁木齐天盛达服饰有限公司（以下简称天盛达公司）因与被上诉人路玲特许经营合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民二初字第427号民事判决，向本院提出上诉。本院2014年11月5日受理后，依法组成合议庭于2014年11月27日公开开庭审理了本案。上诉人天盛达公司的委托代理人东万平、尕文良，被上诉人路玲的委托代理人路燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年11月，天盛达公司与路玲在乌鲁木齐市天山区小西门签订ANNZO（艾哲）品牌加盟合同，加盟期限2011年11月12日至2013年11月11日（合同中有“续签一年，2013年4月15日至2014年4月15日，路玲”字样，路玲不能确认该内容处签名是否其本人字迹）。天盛达公司授权路玲在奎屯市第七大道地下街开设80平方米的ANNZO（艾哲）品牌专卖店；路玲按照天盛达公司指定的新疆统一市场零售价格销售ANNZO（艾哲）系列产品，未经天盛达公司书面同意不得调高或降低销售价格。天盛达公司按照规定市场零售价的＊折供货（不含税率），但饰品、特供、特价、推广货品的价格另行制定，天盛达公司有权对供货折率进行调整。双方应在每月5日前核对完账目后进行结算。路玲应在本合同签订同时向天盛达公司缴纳合同履行保证金1万元，无论何种情况下均不得提出将该款项冲抵货款或其他用途。天盛达公司授权路玲在专卖店门头或灯箱上使用“ANNZO（艾哲）”商标，但必须按照天盛达公司的要求规范使用，并不得擅自做任何变更，未经天盛达公司许可，路玲不得在其他地方使用“ANNZO（艾哲）”商标。本合同终止或解除双方结算清货款后，在三个月内天盛达公司确认路玲无任何违约行为，将保证金无息退还路玲。合同签订生效后，双方应严格履行合同约定条款，如有违约行为，违约方承担2万元违约金，同时赔偿守约方一切经济损失。因本合同发生争议，双方应友好协商解决，通过协商不能解决的，双方同意在本合同签订地人民法院诉讼解决。合同签订后，路玲于2011年11月13日向天盛达公司缴纳合同保证金1万元。天盛达公司出具了收据，该收据加盖天盛达公司财务专用章，并加盖艾哲新疆总代理财务专用章。
2012年4月6日，路玲又与天盛达公司在乌鲁木齐市天山区小西门签订ANNZO（艾哲）品牌加盟合同，加盟期限为2012年4月15日至2014年4月15日。加盟店位于石河子市温州地下街B1、B2、B3，其他合同内容与奎屯加盟店合同内容一致。该合同签订后，路玲于2012年11月30日向天盛达公司缴纳合同保证金1万元。天盛达公司出具了收据，该收据加盖天盛达公司财务专用章。上述合同签订后，路玲合同约定的加盟店分别办理了营业执照，其中奎屯加盟店业主登记为张＊＊（路玲丈夫），石河子加盟店登记业主为周＊。双方加盟合同履行至2013年5月，此后天盛达公司再未给路玲供货。
2012年9月24日，天盛达公司与（石河子）路玲签订“ANNZO（艾哲）”品牌女装2013年度夏季产品定货协议，并附有订货单及订货明细报表。当日，路玲向天盛达公司出具2013年度ANNZO夏季订货确认函一份，写明：经过确认，本人在2013年ANNZO夏季订货会所订购服装货品（服装＋饰品）总量为2591件，订货总金额527989元（订货明细表载明订货数量2423件，金额477337元）。根据《2013年夏季订货会协议》约定，本人应于2012年10月1日前按照所订购服装货品总金额10%交付定金5万元，如逾期未交，供货生产厂家有权取消本人以上所订2013年ANNZO夏季货品的生产，同时本人自愿承担所订购服装货品总金额的20%的违约金。2012年9月27日，路玲分两次给付天盛达公司5万元（一笔4万元，一笔1万元），2012年9月28日路玲给付天盛达公司1万元。
原审法院认为：特许经营合同是指特许人许可被特许人使用自己拥有的，或者有权授予他人使用的商标、商号、企业标志、专利、专有技术等经营资源，对被特许人给予培训与支持，并要求被特许人按照合同的约定，在统一的经营模式下开展经营，被特许人向特许人支付特许经营费用的合同。本案中，天盛达公司作为“ANNZO（艾哲）”品牌新疆总代理，有权特许他人在一定条件下按照天盛达公司统一要求经营“ANNZO（艾哲）”品牌服饰。路玲与天盛达公司签订加盟合同，并按约定缴纳了合同保证金。经营过程中，路玲又以自己的名义签订订货合同，并出具订货确认函，故加盟合同实际履行的相对人是路玲。路玲以加盟合同签订后办理的营业执照自己并非业主，认为自己为代理人理由不能成立。双方确认2013年5月后天盛达公司再未供货，自此双方加盟合同实际已经终止。
本案天盛达公司主张违约金依据的是路玲出具的订货确认函。该确认函写明了定金支付期限、如定金未按期支付，供货厂家有权取消订货的生产，还约定了未按期支付定金的违约金。天盛达公司以该确认函为据主张权利，说明双方就此形成了合议，此合意本质上属于定金合同。《中华人民共和国担保法》第九十条规定：定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。根据法律规定，天盛达公司与路玲之间的定金合同因路玲未支付定金而不生效。路玲在承诺期限内支付天盛达公司款项超过承诺付款金额，故天盛达公司以此为依据主张违约金不能成立。据此，原审法院遂判决：驳回乌鲁木齐天盛达服饰有限公司的诉讼请求。
原审法院宣判后，天盛达公司不服原审判决，向本院提起上诉称：2011年和2012年我公司与路玲签订ANNZO（艾哲）品牌加盟合同。基于此双方于2012年9月24日签订ANNZO（艾哲）品牌女装2013年夏季产品定货协议。同日，路玲出具2013年ANNZO夏季订货确认函。通过确认函的内容可以看出，如果路玲不按期交付定金，其自愿承担违约金。一审法院认定确认函属于定金合同是认定事实错误。现要求撤销原判，依法改判路玲向我公司支付违约金105597.8元。
被上诉人路玲答辩称：天盛达公司的上诉请求不能成立。我已将确认函中约定的定金按期如数交付给天盛达公司，且有银行打款记录为证。请求维持原审判决。
本案二审期间天盛达公司提交一份发货记录。用以证明路玲支付的5万元是用于给付2013年春季订货会上所订货物的货款，不是用于支付确认函中约定的定金。路玲对该证据的真实性及效力不认可。本院认为，该份发货记录是天盛达公司单方制作且从发货记录载明的内容中无法反映其所要证明的问题，故对该份证据的效力不予确认。
经本院审理确认一审判决认定的事实。
本院认为：本案的焦点问题是路玲是否按期交付5万元定金。2013年9月24日，路玲向天盛达公司出具一份《2013年度ANNZO夏季订货确认函》。之后，路玲于2014年9月27日向天盛达公司支付5万元。从路玲出具确认函的时间以及路玲向天盛达公司支付5万元款项的时间，可以反映出路玲已经按照确认函中的承诺，按期向天盛达公司履行了给付5万元定金的义务。现天盛达公司上诉称，路玲未支付5万元定金，但其提供的证据不足以证实路玲向其交付的5万元款项系货款而非定金。鉴于此，天盛达公司上诉所称事实依据不足，其上诉请求改判的意见本院不予支持。
综上，原审法院在本案中认定事实清楚、适用法律正确，原审判决结果，本院应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2411.96元（天盛达公司已预交），由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 勇
审判员 何 新
审判员 谢 彬
二〇一四年十二月三日
书记员 宋陇刚