福建省云霄县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云民初字第1961号
原告陈秋英，女，1970年10月7日出生，汉族，住福建省云霄县。
委托代理人郑向毅，福建建云律师事务所律师。
被告陈永波，男，1975年5月4日出生，汉族，住福建省云霄县。
委托代理人方宗仁，男，1963年11月23日出生，汉族，住福建省云霄县，云霄县劳动争议仲裁委员会办公室干部。
被告福建省福润食品有限公司。
住所地福建省漳州市诏安县四都镇东葛头村。
法定代表人林银平，任总经理。
委托代理人林顺发，男，1974年9月4日出生，汉族，住福建省诏安县，系公司员工。
原告陈秋英与被告陈永波、福建省福润食品有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2015年11月10日立案受理，依法由审判员吴素芬适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈秋英委托代理人郑向毅、被告福建省福润食品有限公司委托代理人林顺发、被告陈永波委托代理人方宗仁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈秋英诉称，2015年6月29日11时20分许，原告受雇于被告陈永波在被告福建省福润食品有限公司所有的厂区装订模板时，从二层板面摔下来导致受伤，后被送往云霄县中医院住院治疗，经诊断原告伤情为：1、左第4-9肋骨骨折并血气胸；2、肺挫伤；3、L3左侧横突骨骨折；4、左前臂皮肤挫裂伤，为此原告住院治疗49日，花费医疗费15377.09元。造成原告如下经济损失：1、医疗费15377.09元。2、误工费22356元。3、护理费10281元。4、住院伙食补助费2450元。5、营养费1500元。6、残疾赔偿金61444.8元。7、交通费1000元。8、精神损害抚慰金8000元。9、鉴定费1300元。因被告福建省福润食品有限公司系业主单位将厂房模板分项发包给没有资质的被告陈永波，因此两被告对原告的经济损失应承担连带赔偿责任。原告为了维护其合法权益，诉至法院请求判决：两被告应连带赔偿原告各项经济损失人民币109113.3元。
被告陈永波辩称，一、该案是属于工伤赔偿的劳动争议案件，不是属于提供劳务者受害责任纠纷的民事案件，人民法院应依法裁定驳回原告的起诉，告知原告陈秋英应依法先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案实质是云霄县翔成建筑有限公司将承建的福建省福润食品有限公司的厂区工程“模板分项工程”分包给陈永波。二、如果法院认定本案是属于提供劳务者受害责任纠纷的民事案件，应由原告陈秋英、甲方（发包方）福建省福润食品有限公司和云霄县翔成建筑有限公司共同承担责任，人民法院应依法追加云霄县翔成建筑有限公司为共同被告。（一）、原告陈秋英是成年人从脚架上不小心摔下来，在提供劳务中未能尽到安全注意义务，自身存在过错，应承担相应的过错责任。（二）、答辩人是工头不是雇主，不应承担原告的赔偿责任。福建省福润食品有限公司自建厂区工程，是挂靠云霄县翔成建筑有限公司建设的，即云霄县翔成建筑有限公司是福建省福润食品有限公司—厂区工程的承建单位。答辩人与福建省福润食品有限公司和云霄县翔成建筑有限公司签订《模板班组施工合同》，承包了福建省福润食品有限公司—厂区工程的“模板分项工程”后，自己参与劳动，并按各人的出勤情况和技术熟练程度计发工资，答辩人没有利润收入，答辩人作为“模板分项工程”的承包人，实质就是工头，而不是雇主。因此，原告在工作中受害，除原告自己应承担部分过错责任外，其余应由福建省福润食品有限公司和云霄县翔成建筑有限公司承担责任，答辩人无需承担赔偿责任。人民法院应依法追加云霄县翔成建筑有限公司为共同被告。三、原告陈秋英诉求的赔偿金额计算不合理，对不合理部分不能支持。1、原告陈秋英是农村居民，误工费和护理费应按每天96元计算。护理期限为51天。2、伙食补助费每天为15元。3、原告陈秋英是农村居民，残疾赔偿金：12650.2元／年×20年×10%＝25300.4元。4、交通费，没有车票证据，不能支持。5、原告陈秋英有过错，精神损害抚慰金应按2000元计算。6、鉴定费属于原告的举证费用，不能支持。
被告福建省福润食品有限公司辩称，对于原告陈秋英受伤的经过及事实无异议。我司同意承担一部分责任。
原告陈秋英为证明其主张举证如下：证据1疾病证明书、出院记录，证明原告受到的伤害、原告住院天数、需后续治疗及加强营养。证据2发票（5张）、费用清单（8张），证明原告治疗费用及费用开支明细。证据3询问笔录，证明原告受伤过程受雇于被告，工资也是由被告陈永波发放的的事实。证据4模板班组施工合同，证明被告福建省福润食品有限公司将模板工程发包给没有资质的被告陈永波存在过错，应承担相应的责任。证据5司法鉴定意见书，证明原告陈秋英的伤残等级为十级伤残，出院后护理期限为51天，误工期限为180天。证据6鉴定费发票，证明花费鉴定费1300元。
被告陈永波质证如下：证据1真实性，合法性无异议，但是后续治疗费是不成立的。证据2真实性无异议，但是有一些开支属于不合理费用。证据3应当有被询问人出庭，不然真实性无法确认，对于询问的内容也有不真实的部分，被告陈永波只是工头不是雇主。证据4真实性、合法性、关联性无异议。证据5真实性、合法性、关联性无异议。证据6真实性无异议，但是鉴定费属于举证费用，被告不承担。
被告福建省福润食品有限公司质证如下：证据1、2、3、4、5真实性，合法性、关联性无异议。证据6真实性无异议，但是鉴定费属于举证费用，应当由原告承担。
被告陈永波为证明其主张举证如下：证据模板班组施工合同，证明发包方中甲方有两个单位，但是实际发包方是云霄县翔成建筑有限公司，福润食品有限公司仅是挂靠在云霄县翔成建筑有限公司的，真正的施工单位是云霄县翔成建筑有限公司。因此本案的争议属于劳动争议的案件，不是提供劳务者受害责任纠纷。福建福润食品有限公司应当承担过错责任，云霄县翔成建筑有限公司应当承担用人不当责任。
原告陈秋英质证如下：我们认为发包单位是福建省福润食品有限公司，合同是食品有限公司与陈永波签订的。本案当中陈永波属于没有用工资质的主体。本案不属于劳动争议纠纷。
被告福建省福润食品有限公司质证如下：证据真实性无异议，福建省福润食品有限公司确实是挂靠在云霄县翔成建筑有限公司，这个合同是代表两个公司与陈永波签订的。
被告福建省福润食品有限公司没有书面证据提交。
上述证据经庭审举证质证，本院予以分析认定如下：原告陈秋英提供的疾病证明书、出院记录、住院收费票据、门诊收费票据、费用清单、福建寻真司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票经审查内容真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以确认。
原告提供的证据3询问笔录虽不符合证人证言的证据形式，但与庭审过程中当事人的陈述相互佐证，可以证明原告陈秋英提供劳务过程中受伤的事实，本院对该证据予以确认。
被告陈永波提供的模板班组施工合同甲方“林顺发”签名，乙方“陈永波”签名，在本案诉讼过程中被告福建省福润食品有限公司授权委托书明确林顺发系其公司员工，并特别授权林顺发作为其委托代理人参加本案诉讼，因此本院认为模板班组施工合同可以证实林顺发代表福建省福润食品有限公司与被告陈永波签订合同，模板班组施工合同的当事人为被告陈永波、福建省福润食品有限公司。
综合前述有效证据及当事人的陈述，本院认定如下事实：被告福建省福润食品有限公司将其所有的厂区建设工程中模板分项工程发包给被告陈永波。被告陈永波雇原告陈秋英一起从事该模板分项工程的作业。原告陈秋英于2015年6月29日在装订模板时从二层板面摔下致伤，被送往云霄县中医院住院治疗，共住院49天花费医疗费人民币15377.09元。经福建寻真司法鉴定所鉴定陈秋英的伤残等级评定为拾级伤残；后续治疗费用不予支持；陈秋英未构成长期护理依赖；评定出院后护理期限为51天，误工期限180天。陈秋英跟从陈永波从事模板作业一年左右，陈永波以现金形式发放给原告陈秋英工资，工资标准约每天人民币170-180元。原告陈秋英居住地为陈岱镇岱东村圆楼边93号。事故发生后被告陈永波已垫付医疗费人民币14595.59元。
本院认为：被告陈永波承包福建省福润食品有限公司厂区建设的模板分项工程，不具备相应的资质且未提供安全生产保障，致使陈秋英在工作中受到伤害，应承担本案的主要责任；原告陈秋英作为具备完全民事行为能力人，长期从事模板工作，对该项工作具有的危险性应有一定的认识能力，其对自身安全未尽到注意义务，对自身的伤害应承担次要责任。被告福建省福润食品有限公司是企业法人，作为业主应尽到对承包人资质的审查义务，福建省福润食品有限公司将模板工程发包给不具备相应资质的个人陈永波，对陈秋英在提供劳务过程中受到的损害应与承包方陈永波承担连带赔偿责任。原告陈秋英在提供劳务过程中受到伤害，系本案适格的赔偿权利主体，其有主张并获得合理赔偿的权利。赔偿标准根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照我省统计局公告的数字确定。原告陈秋英主张的经济损失如下：1、医疗费15377.09元。2、误工费22356元。3、护理费10281元。4、住院伙食补助费2450元。5、营养费1500元。6、残疾赔偿金61444.8元。7、交通费1000元。8、精神损害抚慰金8000元。9、鉴定费1300元。本院分析认定如下：1、原告主张的医疗费15377.09元与医疗费票据一致，本院予以确认；2、原告住院49天，经鉴定出院后的误工期限180天，原告陈秋英长期从事模板工作，跟从被告陈永波从事模板作业长达一年左右，以非农村收入为主要生活来源，原告主张按每日138元标准计算162天的误工费22356元可以支持；3、原告住院49天，未构成长期护理依赖，出院后护理期限51天，护理费计算为人民币5215元（70元×49天＋70元×51天×50%）；4、原告住院49天住院伙食补助费计算为人民币980元（49天×20元）；5、原告主张营养费人民币1500元有出院医嘱为据可以支持；6、原告构成拾级伤残，以非农收入为主要生活来源，主张残疾赔偿金61444元可以支持；7、交通费有实际发生，酌定为人民币800元；8、结合原告伤残情况，本院酌情支持精神损害抚慰金人民币5000元；9、鉴定费属于举证费用，本院不予支持。综上，本院确定原告陈秋英的经济损失如下：医疗费15377.09元、误工费22356元、护理费5215元、伙食补助费980元、营养费1500元、残疾赔偿金61444元、交通费800元、精神损害抚慰金5000元，合计人民币112672元。本院根据原、被告双方的过错程度酌定原告陈秋英对提供劳务过程中造成的自身损失自负20%责任，被告陈永波、福建省福润食品有限公司对原告陈秋英损失的80%承担连带赔偿责任。被告陈永波已垫付医疗费人民币14595.59元，因此被告陈永波、福建省福润食品有限公司尚应连带赔偿原告陈秋英经济损失人民币75542元（112672元×80%-14595.59元）。被告陈永波认为福建省福润食品有限公司是挂靠在云霄县翔成建筑有限公司，林顺发是福建省福润食品有限公司、云霄县翔成建筑有限公司两家公司的员工，被告福建省福润食品有限公司委托代理人林顺发陈述模板班组施工合同是其代表两家公司与被告陈永波签订的，但均没有提供相应的证据加以证实，本院不予采信。云霄县翔成建筑有限公司未在模板班组施工合同盖章确认，也未有证据证明其委托林顺发与陈永波签订模板班组施工合同，因此本院认为不宜认定云霄县翔成建筑有限公司为模板班组施工合同当事人，故不予追加云霄县翔成建筑有限公司参加本案诉讼。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第四十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告陈永波、福建省福润食品有限公司尚应连带赔偿原告陈秋英经济损失人民币75542元，款限于本判决生效之日起一个月支付完毕。
二、驳回原告陈秋英其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2553元，减半收取人民币1276.5元，由原告陈秋英负担432元，由被告陈永波、福建省福润食品有限公司负担人民币844元，原告陈秋英已垫付，被告陈永波、福建省福润食品有限公司应于本判决生效时径付原告。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 吴素芬
二〇一六年一月十八日
书记员 张 帆
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国安全生产法》
第四十六条生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或个人。
生产经营项目、场所发包或者出租给其他单位的，生产经营单位应当与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议，或者在承包合同、租赁合同中约定各自的安全生产管理职责；生产经营单位对承包单位、承租单位的安全生产工作统一协调、管理，定期进行安全检查，发现安全问题的，应当及时督促整改。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。