江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0281刑初1860号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人马小倩，女，1993年10月18日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地安徽省利辛县。2016年3月14日到案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年4月13日被该局取保候审。2016年9月18日经本院决定逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕，现羁押于江阴市看守所。
被告人朱剑，男，1986年4月5日生，汉族，中专文化，个体经商，住江阴市，户籍所在地江阴市。2015年8月13日因涉嫌犯交通肇事罪被江阴市公安局刑事拘留，同月27日被该局取保候审，2016年1月22日因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2016年3月3日到案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同月9日被该局取保候审。2016年11月15日经本院决定逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕，现羁押于江阴市看守所。
被告人金彧浩，男，1992年11月2日生，汉族，中专文化，无业，住江阴市，户籍所在地江阴市。2015年11月12日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年12月11日被该局取保候审。
被告人刘凯，男，1981年6月29日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江阴市。2015年11月12日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年12月11日被该局取保候审。
江苏省江阴市人民检察院以澄检未刑诉（2016）65号起诉书指控被告人马小倩、朱剑、金彧浩、刘凯犯开设赌场罪，于2016年9月13日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年11月15日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张涛出庭支持公诉，被告人马小倩、朱剑、金彧浩、刘凯到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年8月至11月间，被告人朱剑与陈某1、苏某（均另案处理）等人约定赌场收益分成比例后合开德州扑克赌场抽头获利，被告人朱剑负责联系赌客，分取收益的10%-15%。被告人朱剑联系被告人马小倩与崔某（另案处理）担任“荷官”，陈某1安排被告人金彧浩、刘凯等人负责望风。上述人员在江阴市澄江街道暨阳路129号、公园路145号、中山北路255号2幢等地开设德州扑克赌局77场，抽头获利人民币250余万元。其中被告人朱剑参与16场，非法获利实得人民币1.6万余元;被告人马小倩参与60余场，非法获利实得人民币7万余元;被告人金彧浩、刘凯各参与6场，非法获利人民币1800元。
为指控上述犯罪事实，检察机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人马小倩、朱剑、金彧浩、刘凯伙同他人以营利为目的，开设赌场抽头获利，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人朱剑在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马小倩、金彧浩、刘凯在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人马小倩、朱剑犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人马小倩、朱剑、金彧浩、刘凯对起诉指控的犯罪事实均未提出异议。
经审理查明：2015年8月至11月间，被告人朱剑与陈某1（另案处理）、苏某（已判刑）等人约定赌场收益分成比例后合开“德州扑克”赌场抽头获利，被告人朱剑负责联系赌客，分取收益的10%-15%。被告人朱剑联系被告人马小倩与崔某（已判刑）担任“荷官”，陈某1安排被告人金彧浩、刘凯等人负责望风。上述人员在江阴市澄江街道暨阳路129号、公园路145号、中山北路255号2幢等地开设“德州扑克”赌局77场，抽头获利人民币250余万元。其中被告人朱剑参与16场，非法获利实得人民币1.6万余元;被告人马小倩参与60余场，非法获利实得人民币7万余元;被告人金彧浩、刘凯各参与6场，非法获利人民币1800元。
另查明，被告人朱剑被宣告缓刑后，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑。
在本案审理期间，被告人金彧浩、刘凯各退缴违法所得人民币1800元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：账本复印件，扣押清单，刑事判决书等书证，证人陈某1、陈某2、陈某3、陈某4、陈某5、王某、苏某、张某1、张某2、潘某、刘某、虞某、朱某、何某、汪某等人的证言，辨认笔录及照片，搜查笔录，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。
本院认为，被告人马小倩、朱剑、金彧浩、刘凯伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人马小倩在共同犯罪中起次要作用，是从犯；犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人朱剑被宣告缓刑后，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。被告人朱剑在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人金彧浩、刘凯在共同犯罪中起次要作用，均是从犯；能如实供述且当庭自愿认罪，均依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人马小倩、朱剑、金彧浩、刘凯犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。根据被告人马小倩、朱剑的犯罪情节和现实表现，无缓刑适用条件，均不宜适用缓刑。根据被告人金彧浩、刘凯的犯罪情节，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十九第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）苏0281刑初42号刑事判决中对被告人朱剑宣告缓刑一年的执行方式。
二、被告人马小倩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年9月18日起至2017年11月16日止），并处罚金人民币一万五千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。
三、被告人朱剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，连同前罪所判刑罚有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年11月15日起至2018年4月22日止），并处罚金人民币一万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。
四、被告人金彧浩犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
五、被告人刘凯犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
六、追缴被告人马小倩、朱剑的违法所得人民币70000元、16000元，连同退缴在案的被告人金彧浩、刘凯的违法所得各人民币1800元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 顾亚平
人民陪审员 汤 琦
人民陪审员 陶一鸣
二〇一六年十二月五日
书 记 员 蒋丽燕
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。