湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民三终字第208号
上诉人（原审原告暨反诉被告）衡阳市天天见梳篦实业有限公司。
法定代表人刘九生，该公司总经理。
委托代理人曹光辉，衡阳市天天见梳篦实业有限公司法律顾问。
被上诉人（原审被告暨反诉原告）林祥民。
委托代理人洪晓军，衡阳县井头法律服务所法律工作者。
上诉人衡阳市天天见梳篦实业有限公司因与被上诉人林祥民劳动争议纠纷一案，不服湖南省衡阳县人民法院（2014）蒸民一初字第251号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年11月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月10日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人曹光辉、被上诉人林祥民及其委托代理人洪晓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告（反诉原告）林祥民于2013年2月19日到原告（反诉被告）处工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为1800元／月，原告（反诉被告）为被告（反诉原告）参加了工伤保险。被告（反诉原告）2013年10月3日因工受伤，2013年10月21日经衡阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年1月21日经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。
原审认为，被告（反诉原告）要求解除该劳动合同，按照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，工伤职工伤残十级，经本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，故被告（反诉原告）要求解除劳动合同的请求依法应予以支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工受伤，在停工留薪期间内原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付到伤残等级评定时止，由所在单位按月支付。故原告（反诉被告）支付被告（反诉原告）停工留薪待遇符合法律规定，依法予以支持，具体金额为1800元×3.6个月（2013年10月3日至2014年1月21日）=6400元。原告（反诉被告）同意支付住院期间护理费771元，依法予以支持。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，工伤职工伤残十级，经本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。被告（反诉原告）因工受伤，经鉴定为十级伤残，原告（反诉被告）对该伤残有异议，但未在规定的期限内提出异议，视为放弃，故对被告（反诉原告）提出的一次性伤残就业补助金的要求符合法律的规定，依法予以支持。根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条规定，十级伤残一次性就业补助金为6个月本人工资。因此原告（反诉被告）应支付被告（反诉原告）一次性就业补助金为1800元／月×6个月=10800元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付双倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”。原告（反诉被告）诉称未签订劳动合同的原因在被告（反诉原告），但未提交证据，不予支持，故原告（反诉被告）应向被告（反诉原告）支付双倍工资（2013年3月20日至2013年10月3日为6个月13天）11555元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费应承担举证责任，有证据证明用人单位掌握加班事实证据的由用人单位提供。被告（反诉原告）未提供加班的证据，因此对其主张不予支持。原告（反诉被告）为被告（反诉原告）参加了工伤保险，住院期间生活费、后期治疗费、护理费、劳动能力鉴定费用、车费及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金依法由工伤保险基金支付。被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付上述费用的诉请应予驳回。根据《湖南省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二条第一款（二）项规定：劳动者请求用人单位为其建立社会保险或缴纳有关社会保险费用的，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，对被告（反诉原告）该项诉请予以驳回。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十四条第二款、第三十五条第一款（一）项、第三十七条第（二）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条之规定，判决：一、原告（反诉被告）衡阳市天天见梳篦实业有限公司与被告（反诉原告）林祥民解除劳动关系；二、原告（反诉被告）衡阳市天天见梳篦实业有限公司一次性支付被告（反诉原告）林祥民停工留薪期待遇6400元、住院期间护理费771元、一次性就业补助金10800元、未签订书面劳动合同双倍工资11555元，合计29526元；三、驳回被告（反诉原告）林祥民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，反诉受理费10元，合计20元，减半收取10元，由原告（反诉被告）衡阳市天天见梳篦实业有限公司负担5元，被告（反诉原告）林祥民负担5元。
宣判后，上诉人衡阳市天天见梳篦实业有限公司不服，向本院提起上诉称，被上诉人已自动离职，双方劳动关系因被上诉人离职而解除。上诉人对被上诉人的伤势是否构成十级伤残有申请重新鉴定的权利，一审判决违法剥夺了上诉人的正当权益。一审判决上诉人向被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资11555元及一次性就业补助金10800元，事实不清，证据不足。综上，请求二审法院依法撤销一审判决第二项内容。
被上诉人林祥民答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，上诉人早已收到劳动能力鉴定书，并未依照规定领取重新鉴定申请表，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
在本院指定的证据交换期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，一审查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为：被上诉人已经衡阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，上诉人应向被上诉人支付自工伤之日起至伤残等级评定时止的停工留薪期间内工资。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款及《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条之规定，用人单位应向其支付数额相当于被上诉人六个月工资的一次性伤残补助金。上诉人没有提供确实、充分的证据证明系因被上诉人的原因致使双方未签订书面劳动合同，故上诉人应依法向被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。对上诉人提出的一审判决上诉人向被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资11555元及一次性就业补助金10800元事实不清、证据不足的主张，本院不予支持。衡阳市劳动能力鉴定委员会作出的衡劳鉴20140121132号《劳动能力鉴定结论书》中载明“用人单位或职工（亲属）对本结论中壹、贰、叁项不服的，可以在收到本结论书之日起15日内，向本劳动能力鉴定委员会领取湖南省劳动能力再次鉴定申请表，按规定填写并向湖南省劳动能力鉴定委员会办公室提出劳动能力再次鉴定申请。”上诉人称对该伤残鉴定结论有异议，但并未在指定的期限内领取湖南省劳动能力再次鉴定申请表，亦未向湖南省劳动能力鉴定委员会办公室提出劳动能力再次鉴定申请，故对上诉人提出的上诉人对被上诉人的伤势是否构成十级伤残有申请重新鉴定的权利，一审判决违法剥夺了上诉人的正当权益的主张，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 李芳仪
审 判 员 龙 娟
代理审判员 肖琳芳
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 徐 晶
校对责任人：龙娟打印责任人：徐晶附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定；
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