北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）高行终字第877号
上诉人（原审原告）杜建中。
委托代理人余庆浪，广州国智知识产权代理服务有限公司职员。
被上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街一号。
法定代表人何训班，主任。
委托代理人尹婧，国家工商行政管理总局商标评审委员会商标评审委员会审查员。
原审第三人洪氏（天津）国际贸易有限公司，住所地天津市天津港保税区C区7号地北侧华夏工贸城第二层第210-5号。
法定代表人RAYHUNG，总经理。
委托代理人孟晶华，北京如阳知识产权代理有限公司职员。
委托代理人唐红兵，北京如阳知识产权代理有限公司职员。
上诉人杜建中因商标异议复审行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2013）一中知行初字第2683号行政判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
针对经初步审定并公告的第4822346号”菲斯克”商标（简称被异议商标），洪氏（天津）国际贸易有限公司（简称洪氏公司）提出异议，国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）裁定：对被异议商标不予核准注册。杜建中不服，向国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）提出复审申请。商标评审委员会于2013年3月4日作出商评字（2013）第06540号《关于第4822346号”菲斯克”商标异议复审裁定书书》（简称第6540号裁定），依据《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第十五条、第三十三条、第三十四条的规定，裁定：被异议商标不予核准注册。杜建中不服，于法定期限内向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。
北京市第一中级人民法院认为：在申请注册被异议商标之前，杜建中即通过代理合同知晓了菲斯克（Lubriplate）产品，虽然美国威氏兄弟炼油公司（简称美国威氏公司）与洪氏公司2006年发表公告终止将”菲斯克”作为中文译音，但美国威氏公司注册在第4类润滑油和润滑脂商品上的第840041号”FISKE”商标仍为有效商标，”FISKE”的发音仍为”菲斯克”。且美国威氏公司与洪氏公司在被异议商标申请日之前已经在中国市场使用”菲斯克”商标，杜建中作为代理人明知前述事实。因此，杜建中作为”菲斯克（Lubriplate）”产品的经销商，未经被代理人同意或授权，在润滑油等商品上申请注册被异议商标的行为已违反《商标法》第十五条的规定。综上，北京市第一中级人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项之规定，判决：维持第6540号裁定。
杜建中不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，其主要上诉理由为：在被异议商标申请日前，美国威氏公司、洪氏公司均未在中国市场使用”菲斯克”商标，且”菲斯克”没有与美国威氏公司”Lubriplate”、”FISKE”形成唯一对应关系。2006年美国威氏公司与洪氏公司已经公开废止使用”菲斯克”商标为其中文译音。因此，被异议商标应予核准注册，原审法院认定错误，应予纠正。
商标评审委员会、洪氏公司均服从原审判决。
经审理查明：
被异议商标为第4822346号”菲斯克”商标，由杜建中于2005年8月8日向商标局提出注册申请，指定使用在第4类的传动带防滑剂、工业用脂、工业用油、精密仪器油、传动带油脂、润滑油、润滑脂、工业用凡士林、燃料、工业用蜡商品上。经商标局初步审定，公告在第1143期《商标公告》上。
法定期间内，洪氏公司向商标局提出异议。洪氏公司在异议期间向商标局提交了以下证据：1、商标注册证信息；2、美国威氏公司授权洪氏公司作为总代理商的信函及中文译本；3、美国威氏公司与洪氏公司前述的商标使用许可合同公证书、备案书；4、《中国食品工业杂志》专题文章；5、相关产品信息网页；6、杜建中身份证复印件、广州精润润滑材料有限公司（简称精润公司）企业信息；7、杜建中代表精润公司签订的代理合同；8、精润公司向美国菲斯克炼油公司、洪氏公司提交的域名使用申请；9、往来邮件；10、精润公司产品信息网页。
商标局作出（2011）商标异字第11624号裁定，裁定：被异议商标构成《商标法》第十五条规定情形，不予核准注册。
杜建中不服上述裁定，向商标评审委员会提出复审申请，主要理由是：美国威氏公司在产品上使用的商标是”Lubriplate”、”FISKE”，对应的中文名称为”润宝贝”、”威氏”，从未将”菲斯克”作为中文商标使用，只是为方便中国消费者将此作为译音标注。因此不能将”菲斯克”认定为”被代理人或被代表人的商标”；被异议商标未侵犯洪氏公司、美国威氏公司的商标权及商号利益。因此请求核准被异议商标的注册申请。
复审期间，杜建中提交了以下证据：1、经公证的《代理商》润滑油版杂志；2、《润滑油品导购》、《国际食品加工机包装商情》等杂志；3、”菲斯克”商标资料；4、”润宝贝”、”威氏”商标资料；5、海报。
洪氏公司在异议期间向商标局提交了1、商标注册证信息；2、美国威氏公司授权洪氏公司作为总代理商的信函及中文译本；3、美国威氏公司与洪氏公司前述的商标使用许可合同公证书、备案书；4、《中国食品工业杂志》专题文章；5、相关产品信息网页；6、杜建中身份证复印件、广州精润润滑材料有限公司（简称精润公司）企业信息；7、杜建中代表精润公司签订的代理合同；8、精润公司向美国菲斯克炼油公司、洪氏公司提交的域名使用申请；9、往来邮件；10、精润公司产品信息网页。
商标评审委员会经审查，于2013年3月4日作出第6540号裁定，认定：第840041号”FISKE”商标由菲斯克兄弟精炼公司于1994年8月25日申请注册在第4类润滑油和润滑脂上。第828281号”LUBRIPLATE”商标由洪氏公司于1994年7月12日申请注册在第4类润滑剂等商品上，2006年转让予美国威氏公司。现两商标均为有效注册商标。美国威氏公司与菲斯克兄弟精炼公司的英文名称相同。
杜建中系精润公司的法定代表人。2003年5月24日，杜建中代表精润公司与美国（LubriplateofAsia）国际公司签订代理合同。合同规定，授权”精润公司担任广东省地区，独家菲斯克（Lubriplate）食品级润油脂、工业用润滑油脂、车船机械用油......经销商”；精润公司向洪氏公司进货将视同于向美国（LubriplateofAsia）国际公司进货。2004年9月20日精润公司向美国菲斯克炼油公司、洪氏公司申请使用域名，并称”若我公司不再销售菲斯克（LUBRIPLATE）产品，我公司一定会在第一时间将此域名http：／／www.lubriplate.cn无条件归还贵司”。美国威氏公司与洪氏公司于2006年3月24日发布公告，废止在润滑业界使用的原”菲斯克”中文译音，包括在润滑业界使用的下列中文和中英混合标识中的含”菲斯克”标注的字、词、句......。
商标评审委员会认为：美国威氏公司在中国曾经使用菲斯克兄弟精炼公司、菲斯克炼油公司的名称，其曾经将其注册商标”LUBRIPLATE”在中国称为”菲斯克”。精润公司2003年签订的代理合同明确表明，精润公司在广东地区独家代理”菲斯克（Lubriplate）”食品级润油脂等商品，并在域名使用申请函中确认为”美国菲斯克炼油公司”的授权代理商，在公司网站上亦有菲斯克产品介绍，由此可知，杜建中在申请注册被异议商标之前即通过代理合同知晓了菲斯克（Lubriplate）产品，虽然美国威氏公司与洪氏公司于2006年发表公告终止将”菲斯克”作为中文译音，但在此之前其已经在中国市场使用”菲斯克”商标，杜建中作为其代理人对此使用行为知晓。因此，杜建中作为”菲斯克（Lubriplate）”产品的经销商，未经被代理人同意或授权，在润滑油等商品上申请注册被异议商标的行为构成《商标法》第十五条的规定，应不予核准注册。杜建中的证据1、2均是美国威氏公司与杜建中发表废止”菲斯克”使用公告之后的杂志，不能证明在被异议商标申请注册之前的使用状态。杜建中提出的美国威氏公司的废止行为不能当然理解为美国威氏公司曾经拥有”菲斯克”权利的理由也不成立。依据《商标法》第十五条、第三十三条、第三十四条的规定，商标评审委员会裁定：被异议商标不予核准注册。
上述事实，有第6540号裁定、被异议商标档案、当事人提交的证据材料及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：
《商标法》第十五条规定：未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。
根据查明的事实，精润公司于2003年与美国威氏公司签署了在广东地区独家代理菲斯克（Lubriplate）食品级润油脂产品的合同，杜建中作为精润公司的法定代表人对此知晓。可见，在被异议商标申请日前，杜建中了解美国威氏公司、洪氏公司的”菲斯克（Lubriplate）”产品。即便美国威氏公司、洪氏公司在2006年公开声明废止将”菲斯克”作为中文译音，但是美国威氏公司在先注册的”FISKE”商标仍为有效商标，且在被异议商标申请日前也明确将”菲斯克”作为商标使用在交易合同中，同时，精润公司在域名申请中也明确认可了”菲斯克产品”，综合以上事实，商标评审委员会认定杜建中作为”菲斯克”产品的经销商，未经被代理人同意或授权，在润滑油等商品上申请注册被异议商标的行为违反《商标法》第十五条的规定，结论正确，原审判决应予维持。杜建中的上诉理由，依据不足，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。杜建中的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各一百元，均由杜建中负担（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李燕蓉
代理审判员 潘 伟
代理审判员 孔庆兵
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 李雨寒