舟山市定海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）舟定刑初字第271号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
被告人方凯，无业。曾因犯寻衅滋事罪于2008年10月10日被判处有期徒刑一年八个月；又因犯聚众斗殴罪于2009年3月6日被判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，2012年8月22日刑满释放。现因涉嫌寻衅滋事罪于2013年10月22日被决定刑事拘留，2014年2月18日执行刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
指定辩护人周欣璐，北京大成（舟山）律师事务所律师。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2014）1194号起诉书指控被告人方凯犯寻衅滋事罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员周鲁婧出庭支持公诉。被告人方凯及指定辩护人周欣璐到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2013年8月6日晚，被告人方凯与林某某等人在定海区临城街道桃湾小区附近龙虾店见面后，因债务纠纷发生争执。被告人方凯遂纠集杜某某到龙虾店帮忙助势，同时被告人方凯又指示汤某某纠集人到龙虾店。当晚23时许，被告人方凯再次与林某某等人发生争执，被告人方凯先扇了对方男子一巴掌，后被告人方凯一方的人纷纷拿起凳子砸向对方。杜某某、汤某某驾车抵达现场后，见双方已经发生冲突，便持刀冲入人群帮助被告人方凯殴打对方。期间，杜某某将林某某砍伤。经鉴定：林某某的损伤程度为轻伤。公诉机关以被告人方凯供述和辩解、被害人林某某陈述、证人杜某某等的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、常住人口基本信息、刑事判决书、罪犯档案资料等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪追究被告人方凯的刑事责任，属共同犯罪。被告人方凯在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。提请本院以寻衅滋事罪判处被告人方凯有期徒刑一年六个月至二年六个月。
被告人方凯辩解，其没有纠集杜某某、汤某某到现场参与寻衅滋事。
指定辩护人辩称：被害人对案件的引发有过错。被害人伤势非被告人方凯行为造成。被告人方凯认罪态度良好，有悔罪表现。被告人方凯的行为已得到被害人的谅解，综上情节，要求对被告人方凯从轻处罚。
经审理查明：2013年8月6日晚，被告人方凯与林某某（男，38岁，系本案被害人）等人在定海区临城街道桃湾小区附近龙虾店见面，商谈债务归还问题。后因债务纠纷，被告人方凯与林某某等人发生争执。被告人方凯遂纠集杜某某（已判刑）到龙虾店帮忙助势。同时，被告人方凯又指示汤某某（已判刑）再纠集一些人到龙虾店。当晚23时许，被告人方凯在商谈中再次与林某某等人发生争执，被告人方凯率先站起来扇了对方男子一巴掌，被告人方凯一方人员即纷纷拿起凳子砸向对方。随后，杜某某、汤某某亦驾车抵达现场，见双方已经发生肢体冲突，二人便持刀冲入人群帮助被告人方凯殴打对方。期间，杜某某将林某某砍伤。
经舟山市公安局定海区分局法医鉴定：林某某因外伤致右肘关节外侧创口，单条创口长度达10cm，其损伤程度为轻伤。
在本院审理期间，被害人林某某对被告人方凯的行为表示了谅解。
证明上述事实的证据有：1、被害人林某某陈述及辨认笔录证明，2013年8月6日22时多，其和刘某、曲某某、王某某、宿某某等人在临城街道桃湾三期门口龙虾店与方凯商谈还钱事宜，双方发生了争执。后陈某某等人亦来到龙虾店，双方再起争执，陈某某还拍了桌子。接着，方凯等人就拿凳子砸人，其一方人就拿起凳子挡。当时场面很乱，其头上也被砸出了血。后其看到杜某某、汤某某拿着关公刀向其跑过来，杜某某还用关公刀在其右手手臂上砍了一刀。宿某某、曲某某等人将其送到医院。
2、证人杜某某证言及辨认笔录证明，其联系电话为137××××9969。2013年8月6日晚上，其和陈某某在定海一起唱歌。22时多，其接到方凯内容为“你快到临城龙虾店来，我这边有事情。”的短信。其就回了“知道了。”刚回完短信，汤某某就打电话给其说：“方凯在临城龙虾店这边和东北人吵架了，可能要打架，你快点过来。”其就坐出租车回临城街道，期间汤某某多次打电话问其是否到了。其到杨路宾馆后，就打电话给汤某某。后汤某某开车来接其，其看见车上有着二把关公刀。汤某某开车到临城街道桃湾三期龙虾店门口时，其看到有很多人已经打起来，知道方凯和东北人打了起来。其和汤某某就各自拿了一把关公刀下车，并往打架的人群跑去。当其看到林某某向其跑来，其就用关公刀在林某某右胳膊上砍了一刀。
3、证人汤某某证言及辨认笔录证明，案发当天22时多，其到临城街道金岛路杨路宾馆边上的一个龙虾店，看到方凯与林某某、宿某某、曲某某等人商谈还钱事宜，后林某某与方凯吵了起来。方凯就拿出手机打电话，还对其说叫一些人来，并准备好工具。其就打电话叫杜某某马上过来。后其就到暂住处，拿了二把关公刀。其再回龙虾店时，接到杜某某电话后，与杜某某在杨路宾馆门口碰面。二人碰面后，杜某某说是方凯发短信让杜某某来帮忙打架。后二人看见龙虾店门口打了起来。其和杜某某就持关公刀冲向人群，杜某某追上林某某后，用关公刀在林某某胳膊上砍了一刀。
4、证人宿某某证言及辨认笔录证明，2013年8月6日21时多，其、林某某等人和方凯在临城街道桃湾三期门口龙虾店商谈还钱事宜，后双方发生争执。方凯打电话后来了陈某某等十多个人。后方凯等人拿起凳子和西瓜刀上来打其和林某某等人，其就跑了。后其看到汤某某、杜某某各拿一把关公刀在砍人，但没看清在砍谁。后其发现林某某被人砍伤。
5、证人陈某某证言及辨认笔录证明，2013年8月6日22时多，方凯打电话对其说：“林某某在临城街道桃湾三区门口向其讨钱。”其赶到现场后，对林某某表示，你不要再逼方凯。后宿某某拿刀上来就砍其，其左手被砍到好几下。
6、证人刘某证言及辨认笔录证明，2013年8月6日22时多，其和林某某、曲某某、宿某某等人在临城街道桃湾三区门口龙虾店与方凯商谈还钱事宜，后双方发生争执。方凯便打电话叫人。共来了陈某某等10余人。双方又吵起来，陈某某就上来打林某某，方凯等人还拿凳子朝其一方人砸过来。其一方人亦拿起凳子，双方打了起来。后杜某某和汤某某均拿关公刀赶到现场，用刀砍了林某某。
7、证人曲某某证言及辨认笔录证明，2013年8月6日22时30分许，其和林某某、刘某、宿某某等人在临城街道工农兵宾馆对面龙虾店与方凯商谈还钱事宜，后双方发生争执。方凯还打电话给他人。十多分钟后，陈某某等人来到现场，双方又吵了起来。后方凯拿起凳子砸向林某某，旁边的6、7名男子亦拿起凳子朝其一方人砸过来。其和林某某等亦拿起凳子，双方就打了起来。没过一会，杜某某和汤某某拿着关公刀冲过来，其和林某某等人就跑了。后其听说林某某的右手臂被杜某某砍了一刀。
8、手机通话记录及情况说明证明，被告人方凯持有的135××××9970与杜某某持有的137××××9969于2013年8月6日21时08分27秒、22时41分13秒有过通话；与陈某某持有的137××××2212于2013年8月6日21时23分55秒、22时52分22秒有过通话；与汤某某持有的135××××9923于2013年8月6日22时47分27秒有过通话。2013年8月6日22时42分14秒，被告人方凯持有的135××××9970与杜某某持有的137××××9969有短信往来。
9、法医学人身伤情初检意见书、法医学人体损伤程度鉴定书证明，被害人林某某因外伤致右肘关节外侧创口，单条创口长度达10cm，其损伤程度为轻伤。
10、谅解书证明，在本院审理期间，被害人林某某对被告人方凯的行为表示了谅解。
11、常住人口基本信息、抓获经过证明，被告人方凯系被动到案及基本身份情况。
12、刑事判决书、罪犯档案资料证明，被告人方凯因犯寻衅滋事罪于2008年10月10日被本院判处有期徒刑一年八个月；又因犯聚众斗殴罪于2009年3月6日被本院判处有期徒刑四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，2012年8月22日刑满释放。杜某某、汤某某因本案已被判刑。
13、被告人方凯供述和辩解及辨认笔录证明，其联系电话有139××××7331、135××××9970。2013年8月6日22时许，其和东北大波、小龙等人在临城街道桃湾三期门口龙虾店商谈还钱事宜。后其和东北小龙吵了起来，其就对在现场的汤某某说，其和东北人在债务上有点纠纷。汤某某就说其有数了。汤某某在其身旁站一会儿后就走了。不久，陈某某来到现场，并和东北小龙吵了起来。后其扇了一东北人一巴掌。接着双方就拿凳子打了起来。其看到陈某某手被砍伤。后其听汤某某说，汤某某和杜某某拿刀砍过东北人。
上述证据经当庭出示后，被告人方凯提出其没有纠集杜某某、汤某某到现场参与寻衅滋事的辩解。本院经审查上述证据后认为，证人杜某某证言证明，方凯发短信叫其到临城龙虾店；汤某某打电话对其说，因方凯在临城龙虾店与东北人吵架，要其快点过去。证人汤某某证言证明，方凯打电话给他人，并说自己和林某某在临城龙虾店吵架；方凯对其讲，要其去叫些人来，并准备好工具；其打电话给杜某某，叫杜某某马上到临城龙虾店；杜某某对其说过，杜某某收到过方凯所发的内容为帮忙打架的短信。证人宿某某证言证明，因还钱一事与方凯发生争执后，方凯打过7、8个电话。证人刘某证言证明，当其与方凯为还钱一事发生争执后，方凯打电话叫过人。证人曲某某证言证明，当其与方凯为还钱一事发生争执后，方凯打电话叫过人。通话记录证明，被告人方凯与汤某某有过手机通话、与杜某某有过短信联系。综合分析上述证据，被告人方凯纠集杜某某、汤某某参与寻衅滋事的事实，不仅有证人杜某某、汤某某证言予以证实，而且得到证人宿某某、刘某、曲某某证言及通话记录的印证，足以认定。被告人方凯的上述辩解，与本案事实不符，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以证明上述事实，本院予以采纳。
本院认为：被告人方凯伙同他人共同随意殴打他人，致一人轻伤，属情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，属共同犯罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人方凯在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人方凯的行为得到了被害人的谅解，对被告人方凯亦可酌情从轻处罚，故指定辩护人提出的要求对被告人方凯从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人方凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年二月十八日起至二0一六年二月十七日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 侯文君
代理审判员 张 杨
人民陪审员 王和兴
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 徐明青
附：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。