四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广民终字第144号
上诉人（原审被告）王明成，男，生于1963年7月13日，汉族，四川省苍溪县人，住新疆维吾尔族自治区乌鲁木齐市新市区。
委托代理人陈琦，四川容德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨大远，男，生于1949年11月10日，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
委托代理人王开朝，广元市利州区荣山法律服务所法律工作者。
上诉人王明成因合伙协议纠纷一案不服（2013）广利州民初字第1081号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开庭进行了审理，上诉人王明成的委托代理人陈琦、被上诉人杨大远及其委托代理人王开朝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2009年1月5日，由文敏、曾宁、邓江波三人出资注册成立了青川华禹公司。2011年2月7日，被告王明成以甲方名义与原告杨大远以乙方名义签订《华禹水泥涵管制品厂合作协议》，约定：“合伙名称为青川华禹水泥制品有限公司，主要经营地广元市利州区大石镇安乐村一组。合伙期限自2011年2月7日起至2014年2月7日止。合伙出资共计人民币216万元，甲方以实物设备出资136万元，占出资总额的60%，乙方以现金出资80万元，占出资总额的40%。盈余分配：以甲乙双方注资比例为依据，按6：4比例分配。未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动；如其业务获得利益归合伙，造成的损失按实际损失进行赔偿”。2011年4月1日，被告王明成为原告杨大远出具收据一张，写明“收到杨大远入股资金80万元”，被告王明成在该收据的经手人后签名，并加盖上“青川华禹水泥制品有限公司财务专用章”。2011年7月1日，被告王明成在工商行政管理机关进行变更登记，将青川华禹公司变更为个人独资企业广元洋城公司。2012年4月21日，广元洋城公司与广元市涌泉机砖厂签订货物运输协议，就为广元市涌泉机砖厂向贵州省四建有限责任公司巴中职业技术学院项目部运输页岩机砖相关事宜于进行了明确约定。2012年5月14日，被告王明成出具收条一份，上书“今收到陈总名下退我王明成运费定金叁万元正（小写30000.00元）提成肆万元（小写40000.00元）收款人王明成2012年5月14日”。同日，广元市涌泉机砖厂法定代表人陈玉松通过中国工商银行向被告王明成转账付款70000元。2012年7月21日，被告王明成出具收条一份，上书“今收到陈总付运砖差价款100000元（此款银行转账玖万元现金壹万元）收款人王明成2012年7月21日”。同日，广元市涌泉机砖厂法定代表人陈玉松通过中国工商银行向被告王明成转账付款90000元。2012年8月5日，被告王明成出具收条一份，上书“今收到陈总付多孔砖差价费壹拾万元正（小写：100000.00元）收款人王明成2012年8月5日”。同日，广元涌泉机砖厂法定代表人陈玉松经被告王明成同意通过中国工商银行向喻可明转账付款100000元。2012年9月20日，被告王明成以甲方名义与原告杨大远以乙方名义签订《广元洋城水泥制品有限公司（原华禹水泥制品厂）合作协议补充协议书》，约定：“甲方单独承包期从2012年9月1日起至2014年2月7日；乙方长期保留其在公司40%的股权，公司经营管理权全部交与甲方，由甲方单独生产经营，自负盈亏；甲方自2012年9月1日起以每个自然月为单位，每月向乙方支付红利三万元，支付方式为现金支付，付款日期为每下一个月10号之前，逾期不能支付必须按银行贷款利息向乙方承担违约金；2011年2月7日至2011年12月31日止甲方向乙方一次性支付人民币拾贰万元作为共同经营期间应向乙方分配的红利，此款在2012年12月30日前付清，逾期不能支付必须按银行贷款利息向乙方承担违约金；2012年1月1日至2012年9月1日期间的经营所得，由甲乙双方共同清算，按出资比例分配”。该补充协议签订后，被告王明成开始独自管理至同年12月8日离开。2013年1月11日，被告王明成出具收条一份，上书“信息费10000.00元收款人王明成2013年1月11日”。原告杨大远找被告王明成协商无着，遂诉至原审法院请求：判令被告王明成支付利润418188元及违约金24008.40元。
原判认为，原告杨大远与被告王明成于2011年2月7日签订的协议客观上是个人合伙，不属于《中华人民共和国合伙企业法》的调整范畴。由于该协议系原、被告双方当事人的真实意思表示，且原告杨大远在签订协议后已向被告王明成支付合伙份额资金80万元，并实际参与了经营管理，应当依法认定原、被告双方的个人合伙关系成立且协议已实际履行，故被告王明成有关合作协议并未履行的辩解意见，本院不予采纳。原、被告双方本应遵循诚实信用原则，严格按照协议的约定享有权利、履行义务，但由于原、被告双方当事人在履行协议过程中意见产生分歧，经双方协商后签订补充协议书，由被告王明成承包经营，按期给原告杨大远分配利润，仍系原、被告双方真实意思表示，又与《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第四十六条有关“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”的规定相符，原、被告双方当事人仍应依约履行。因此被告王明成抗辩补充协议违法的理由不能成立，本院不予采纳。原告杨大远主张的利润，被告王明成理应按照补充协议书的约定向原告杨大远支付2011年2月7日至12月31日期间的利润12万元、2012年9月份至11月的利润9万元（3万元／月×3月）；对于2012年1月1日至2012年8月31日期间的利润，原告杨大远虽提交有2012年1-8月收支清理汇总表和广元洋城公司与广元涌泉机砖厂签订的货物运输协议、被告王明成出具的收条，但因被告王明成并未在该收支清理汇总表上签字确认，以及被告王明成出具的收条写明的差价款、运输费定金、信息费并不等于利润，故应待双方通过结算确定具体利润数额后方可按照约定予以分配；因此，原告杨大远该诉讼请求中的合理部分，本院依法应予支持。由于被告王明成未按照约定及时向原告杨大远支付利润，显然存在违约行为，理应按照约定分别自应当支付利润之次日起按同期人民银行一年期贷款基准利率计付违约金至全部付清之日止。遂判决：一、限被告王明成在本判决生效后十日内向原告杨大远支付利润21万元及违约金（其中的3万元自2012年10月10日起、3万元自2012年11月10日起、3万元自2012年12月10日起、12万元自2012年12月30日起分别按同期中国人民银行一年期贷款基准利率计算至全部付清之日止）；二、驳回原告杨大远的其他诉讼请求。
上诉人王明成上诉称：青川华禹水泥制品有限公司不是双方合伙成立。双方2011年2月7日签订了《华禹水泥涵管制品厂合作协议》，但同名的青川华禹水泥制品有限公司是早在2009年1月5日成立的有限责任公司与双方合伙无关。杨大远与王明成是个人合伙，由于个人不具有从事水泥制品生产的资质，该合伙并未实际生产经营，青川华禹水泥制品有限公司的经营利润与双方的合伙无关，杨大远无权参加利润分配。请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人杨大远答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。双方合伙关系依法成立。杨大远也曾在青川华禹公司从事管理工作，该公司是双方合伙设立的企业，在变更为洋城水泥公司时本应登记为二人均为股东，是王明成采取了欺诈的手段登记在他个人名下。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中被上诉人杨大远向本院提交了广元洋城水泥制品有限公司工资表和有杨大远签名的出库单，以此证明现在洋城水泥制品有限公司（原华禹水泥制品有限公司）是双方合伙设立，被上诉人杨大远也参与公司的管理。
上诉人王明成质证认为，对证据真实性无异议，但出库单上没有注明是那个公司的，不能证明是洋城水泥制品有限公司的出库单，工资表不能证明杨大远是该公司股东。
本院认证认为，该两份证据的真实性上诉人无异议，应予认定，该两份证据可以证明杨大远曾在洋城水泥制品有限公司工作，结合一审中被上诉人举出的双方合伙协议和补充协议，可以认定杨大远应为洋城水泥制品有限公司股东之一。
二审中上诉人未提交新的证据。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
二审另查明，2009年1月5日案外人文敏、曾宁、邓江波三人出资30万元设立了青川华禹水泥制品有限公司（以下简称华禹公司），住所地为青川县竹园镇场镇，法定代表人文敏。2011年上诉人王明成收购了该公司三位股东的股权，并于6月30日向工商行政管理机关申请变更登记，名称变更为广元洋城水泥制品有限公司（以下简称洋城有限公司），住所地广元市利州区大石镇安乐村一组、法定代表人王明成，唯一股东王明成。之后将公司迁至利州区大石镇安乐村一组从事水泥制品生产。2013年1月7日又变更公司名称为广元洋城水泥制品有限责任公司（以下简称洋城有限责任公司）。2012年9月20日双方签订《广元洋城水泥制品有限公司（原华禹水泥涵管制品厂）合作协议补充协议书》载明“甲方：广元洋城水泥制品有限公司法定代表人：王明成乙方：杨大远，广元洋城水泥制品有限公司合伙人甲乙双方于2011年2月7日签订合伙协议，共同投资办理了华禹水泥涵管制品厂（现已更名为广元洋城水泥制品有限公司），现因乙方生病，不能继续从事公司管理事务，经甲乙双方协商，达成如下协议”同时该协议约定了在共同经营期间甲方应向乙方支付12万元红利，现甲方王明成单独承包经营洋城有限公司，乙方杨大远保留在公司的40%股权，甲方王明成按每月3万元给杨大远支付红利等内容。
本院认为，2011年2月7日双方签订的《华禹水泥涵管制品厂合作协议》与2012年9月20日签订的《广元洋城水泥制品有限公司（原华禹水泥制品厂）合作协议补充协议书》均系双方当事人真实意思表示，合法有效。2011年4月1日被上诉人杨大远依约向上诉人王明成支付了80万元合伙出资，随后王明成将华禹公司住所地从青川县竹园镇变更为双方合作协议约定的利州区大石镇安乐村一组进行生产。2012年9月20日经双方协商又签订了《广元洋城水泥制品有限公司（原华禹水泥制品厂）合作协议补充协议书》中也明确载明“杨大远，广元洋城水泥制品有限公司合伙人，双方于2011年2月7日签订合伙协议，共同投资办理了华禹水泥涵管制品厂（现已更名为广元洋城水泥制品有限公司）”并约定由王明成单独承包经营，按月向杨大远支付红利。从双方上述行为和约定均可以认定虽洋城有限公司的工商档案登记股东仅有王明成一人，但该公司实质上应是王明成、杨大远共同投资经营。上诉人王明成认为洋城有限公司（原华禹公司）与双方的合伙无关的理由不能成立。王明成已经按照《补充协议书》中的约定独自进行了承包经营，应当按约定向杨大远支付承包期间2012年9月份至11月每月3万元，共计9万元的分红款。2011年2月7日至2011年12月31日共同经营期间的利润分配，双方已经进行了结算，上诉人王明成应当向被上诉人杨大远支付。对于双方未结算部分，一审已经予以了扣除。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4450元，由上诉人王明成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 向丽君
审 判 员 韩恩齐
代理审判员 贺 斌
二〇一四年四月三日
书 记 员 马 锐