广东省广州市花都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗花法民一初字第1421号
原告：李方香，住重庆市石柱县。
委托代理人：陈林华，广东安国律师事务所律师。
委托代理人：李振民，广东安国律师事务所律师。
被告：广州市万鑫纺织有限公司。住所：广州市花都区。
法定代表人：娄伟江。
委托代理人：杨蜀，广东誉理律师事务所律师。
委托代理人：黄南蓉，广东誉理律师事务所律师。
原告李方香诉被告广州市万鑫纺织有限公司（以下简称万鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月25日、10月13日公开开庭进行了审理。原告李方香及其委托代理人陈林华，被告万鑫公司的委托代理人黄南到蓉庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告李方香于2013年2月17日进入广州市万某纺织有限公司在织布车间组长岗位工作，从入职至今被告单位一直没有为原告购买任何社会保险，月平均工资4500元。2014年6月5日22时左右，原告李方香在车间上班时不慎被织布机压伤手指，导致左手受伤。受伤后，经用人单位安排人员送至广州市花都区人爱医院住院治疗，经医院诊断为：1、左某指中末节离断伤；2、左某指近节缺损伤；3、左中指脱位并掌指关节囊损伤，共住院25天。原告所受伤害于2014年9月25日经广州市花都区人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2014年11月3日经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度九级，停工留薪期从2014年6月5日至2014年9月5日止，因单位不服鉴定结论向省劳动厅申请再次鉴定，广东省劳动能力鉴定委员会于2015年4月22日作出省级劳动能力鉴定结论伤残等级为九级，停工留薪期不变。原告就相关工伤待遇多次找到被告协商未果，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：1、被告向原告支付一次性伤残补助金：40500元；2、被告向原告支付一次性就业补助金：36000元；3、被告向原告支付一次性医疗补助金：9000元；4、被告向原告支付2014年6月5日至2014年9月5日期间医疗期工资13500元；5、被告向原告支付住院期间伙食补助费1750元；6、被告向原告支付住院期间护理费2000元；7、被告向原告支付初次劳动能力鉴定费390元。
被告辩称：我方不同意原告方的诉讼请求。理由是：1、原告主张的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金以及医疗期工资的计算错误，原告事故发生前的工资并非4500元／月，根据我司统计，原告在事故发生前的月工资为3500元。因此原告方某几项诉讼请求计算是错误的。2、在原告住院期间，我司已经支付了原告伙食费以及护理费5040元，原告再向我方主张该费用是没有事实基础的。另我司支付了原告现金1000元。3、确认原告与我司之间存在劳动关系，原告在2013年2月17日入职我司，原告在2014年6月5日受伤后再没有继续到公司上班，我司认为在原告医疗期满后双方解除劳动关系。
经审理查明：原告于2013年2月17日入职被告公司工作，岗位是织布工。工作期间，双方没有签订书面劳动合同，被告没有为原告购买工伤保险。2014年6月5日22时左右，原告在上夜班时不慎被织布机压伤手指。事故发生后，原告被送入广州花都人爱医院住院治疗25天，经诊断为：1、左某指中末节离断伤；2、左某指近节缺损伤；3、左中指脱位并掌指关节囊损伤。2014年9月25日，广州市花都区人力资源和社会保障局作出的穗花人社工伤认（2014）011337号《工伤认定决定书》对原告所受伤害作出认定：认定原告所受伤害为工伤。2014年11月3日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴（2014）0110487号《广州市劳动能力鉴定结论》，认定原告劳动功能障碍程度：玖级。停工留薪期：从2014年6月5日至2014年9月5日。对此，被告不服，申请复查，2014年12月31日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴（2014）0112662号《广州市劳动能力鉴定结论》，认定原告劳动功能障碍程度：玖级。停工留薪期：从2014年6月5日至2014年9月5日。原告在收到该鉴定结论书后申请对其的伤残等级重新鉴定，2015年4月22日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字（2015）0174号《省级劳动能力鉴定结论》，再次鉴定原告伤残等级为玖级。原告支付了劳动能力鉴定费390元。2015年5月20日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2015年6月24日向原告出具了逾期未作出仲裁裁决的证明，原告后诉至本院成讼。
诉讼中，原告主张其除通过银行转账收取部分工资外，原告作为组长，每月还另外有500元的班组长奖金，故每月平均工资为4500元，为此原告提交了织布车间组长奖金考核方案7份为证。被告对此有异议，认为该方案并非其作出，且无其公司主管人员或公司盖章确认，故对该方案的真实性不予认可。被告主张原告每月平均工资为3500元，为此提交了2013年6月至2014年6月有原告签名确认的工资表佐证。原告对工资表的真实性无异议。
另查明，根据原告签名确认的工资表显示，原告受伤前12个月的平均工资为4040.91元。
事故发生时（2014年6月5日），广州市在岗职工月平均工资为5313元。李方香提出解除劳动关系时（即2015年5月20日）广州市在岗职工月平均工资为5808元。
本院认为：原、被告虽未签订书面的劳动合同，但双方实际已建立事实劳动关系，原、被告之间的权利义务关系适用劳动法律法规的调整。
关于原告的平均工资数额问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告主张其月平均工资为4500元，但其现提供的证据不足以证明其主张，原告应承担举证不利的后果，故本院认为原告该主张证据不足，不予支持。另根据被告提供的有原告签名确认的工资表核实，本院确认原告受伤前12个月的平均工资为4040.91元／月。
关于工伤赔偿问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，因被告没有为原告办理工伤保险，故应由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用给原告。
综上，本院对原告主张的工伤保险待遇作如下认定：
1、一次性伤残补助金：因李方香的工伤伤残为九级，且事故发生时（2014年6月）李方香月平均工资为4040.91元，高于事故发生时广州市在岗职工月平均工资5313元的6０％，故根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，李方香九级伤残的一次性伤残补助金为4040.91元／月×9月＝36368.19元；另因李方香的月平均工资高于解除劳动关系时（2015年5月20日）广州市在岗职工月平均工资5808元的60％，故根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，一次性工伤医疗补助金为4040.91元／月×2月＝8081.82元；一次性伤残就业补助金为4040.91元／月×8月＝32327.28元。
2、停工留薪期的工资，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”本案中，李方香月平均工资为4040.91元，停工留薪期为3个月，故李方香的停工留薪期的工资为12122.73元。
3、住院期间伙食费，李方香主张住院伙食费按住院时间25天×70元／天计算1750元，没有超出法律规定，本院予以支持。
4、住院期间的护理费：李方香主张住院期间护理费按80元／天计算住院时间25天为2000元，没有超出法律规定，本院予以支持。
5、劳动能力鉴定费凭据计算为390元。
综上所述，被告须向原告支付：一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金三项共计76777.29元；停工留薪期工资12122.73、伙食补助费1750元及护理费2000元、鉴定费390元，以上合计93040.02元。
为此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条，《广东省工伤保险条例》第二条、第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第四十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告广州市万鑫纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李方香支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、伙食补助费、护理费、鉴定费共计93040.02元。
二、驳回原告李方香的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告广州市万鑫纺织有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。
审 判 长 梁红君
人民陪审员 徐小贞
人民陪审员 张绍针
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 沈杰文