贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民一终字第1376号
上诉人（原审被告）贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司。
法定代表人陈应隆，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）何朝宽，男，汉族，贵州省仁怀市人。
上诉人贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司（以下简称金正阳煤业公司）因与被上诉人何朝宽劳动争议纠纷一案，贵州省仁怀市人民法院于2013年8月4日作出（2013）仁民初字第1286号民事判决书，驳回了何朝宽的诉讼请求。何朝宽不服，向本院提起上诉，本院于2013年12月16日作出（2013）遵市法民一终字第1072号民事裁定书，撤销了贵州省仁怀市人民法院（2013）仁民初字第1286号民事判决，将本案发回贵州省仁怀市人民法院重审，贵州省仁怀市人民法院重审后作出（2014）仁民初字第499号民事判决，金正阳煤业公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2006年5月，何朝宽经考核成为金正阳煤业公司的工人，先后在金正阳煤业公司大干田煤矿、金鑫煤矿任瓦检员、防突员从事煤矿安全工作，但金正阳煤业公司未按规定为何朝宽缴纳养老保险金。金正阳煤业公司转购大干田煤矿、金鑫煤矿后于2008年11月分别设立为金鑫煤业有限公司和贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司，法定代表人均系陈应隆。2011年6月起，金正阳煤业公司因政策性关停，随即停发了何朝宽工资，亦不安排其工作，何朝宽向金正阳煤业公司索要工资未果酿成纠纷。何朝宽即于2013年3月15日向仁怀市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2013年5月28日作出仁劳人仲字（2013）第047《裁决书》，裁决“一、被申请人按国家、省、市的规定在社会保险经办机构为申请人补缴2011年1月至2011年6月工作期间社会保险费用中被申请人应承担的部分。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”因何朝宽不服，诉至一审法院，请求判令金正阳煤业公司支付其解除劳动关系的经济补偿金40000元；判令金正阳煤业公司支付其工资130000元；判令金正阳煤业公司补缴其从进厂时（即2006年5月）起至解除劳动关系时（即2013年3月）止养老保险中企业应承担的部分。
原审法院认为，本案争议的焦点主要是：一、双方建立劳动关系的时间；二、金正阳煤业公司解除与何朝宽劳动关系的时间；三、何朝宽的月工资收入。关于建立劳动关系的时间问题，何朝宽主张其与金正阳煤业公司建立劳动关系的时间其陈述和证人证言反映是2006年5月，由于金正阳煤业公司未举证，故认定双方建立劳动关系的时间为2006年5月。关于解除劳动关系的时间问题，金正阳煤业公司虽称其于2011年6月起因政策性关停即停发何朝宽工资，未在安排何朝宽工作而解除了与何朝宽之间的劳动关系。但客观上由于金正阳煤业公司未向何朝宽作出解除劳动关系的书面通知，且该解除劳动关系的通知亦未到达何朝宽，至何朝宽申请劳动仲裁时双方的劳动关系尚未依法解除，双方劳动关系依然存在，双方的权利、义务处于中止履行状态。鉴于何朝宽申请劳动仲裁，有解除劳动关系的意思表示，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项“因解除或者终止劳动关系的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”之规定，本案金正阳煤业公司不能举证证明何朝宽收到其解除或者劳动关系的书面通知，故依法认定金正阳煤业公司解除与何朝宽劳动关系的时间为何朝宽申请劳动仲裁之日即2013年3月15日。为此，金正阳煤业公司所作何朝宽超过仲裁时效为由要求驳回其诉求无据，依法不予采纳；关于何朝宽的工资问题，何朝宽诉称其工资为每月5000元，金正阳煤业公司在答辩中未予否认，亦未提供何朝宽的财务工资情况的证据证明，但结合本案实际何朝宽因金正阳煤业公司政策性关停被动长时间未能向金正阳煤业公司提供劳动的实际，其工资可按2014年贵州省职工月平均工资3648.83元计算发给。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项“未及时足额支付劳动报酬的”、第（三）项“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”劳动者可以解除劳动合同和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，向何朝宽支付每年一个月工资的经济补偿金，即支付自2006年至2013年共计10年的经济补偿金29190.64元（3648.83元×8年）予以支持，何朝宽主张超过的部分因无据不予支持。又因金正阳煤业公司自2011年6月起即停发何朝宽工资至2013年3月何朝宽申请劳动仲裁主张解除劳动关系时止，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，足额支付何朝宽劳动报酬。因金正阳煤业公司煤矿政策性关闭停产，客观上未能正常向何朝宽发放工资，故金正阳煤业公司向何朝宽支付劳动报酬的标准，可参照贵州省遵义市仁怀市2014年最低工资标准（一类区）1250元／月计发。即从2011年6月至2013年3月共计21个月，应补发何朝宽工资为26250元（1250元×21个月），本院予以支持，对何朝宽主张超过的部分和其主张金正阳煤业公司停产前未发给因病请假5个月的工资25000元，因证据不足不予支持。对何朝宽主张金正阳煤业公司应为其补缴从2006年5月起至2013年3月止的养老保险中用人单位应承担的部分之起诉内容，因不属人民法院受案范畴，依法应当另行裁定驳回起诉，但何朝宽可向仁怀市劳动监察部门申诉解决。据此判决：一、被告贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司于本判决生效后十五内支付原告何朝宽解除劳动关系的经济补偿金29190.64元。二、被告贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司于本判决生效后十五内支付原告何朝宽从2011年6月起至2013年3月止21个月的工资26250元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司负担。
一审宣判后，金正阳煤业公司不服，向本院提起上诉称：一、上诉人公司于2008年成立，才与被上诉人建立劳动关系，一审判决认定双方劳动关系建立时间错误；二、2011年6月，上诉人煤场因政策性影响关闭，公司经营困难，不得已与被上诉人终止劳动关系，被上诉人也不来单位，双方的劳动关系客观上已经不存在，因此一审判决认定双方劳动关系解除的时间错误；三、被上诉人一直没有提供正常的劳动，不应获得工资，且其全部诉讼请求已经过诉讼时效，不应得到支持。因此，一审判决认定事实不清、适用法律错误，请二审法院依法判决。
何朝宽答辩服判。
二审查明，根据何朝宽提供的证人证言及其庭审陈述，何朝宽2006年5月到仁怀市金鑫煤业有限公司所属的煤洞坡煤矿任防突员，2011年1月调至金正阳煤业公司大干田煤矿。
本院认为，根据上诉人的上诉理由，本案争议焦点为：一、双方劳动关系解除的时间以及何朝宽的请求是否超过仲裁时效；二、应否支付何朝宽工资、经济补偿金以及其经济补偿金的期限应怎样计算。
关于焦点一。金正阳煤业公司虽因政策性原因关停，但其并未举证证明已经向劳动者明确告知双方因此解除劳动关系，一审判决以劳动者提起申请仲裁要求解除劳动关系的时间，即2013年3月15日为双方解除劳动关系并无不当。由于双方劳动关系并未终止，因此，何朝宽的请求没有超过仲裁时效，金正阳煤业公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点二。劳动既是义务也是一种权利，虽然何朝宽自2011年6月起没有提供劳动，但系因在没有明确是否解除劳动关系的情况下，金正阳煤业公司没有安排何朝宽工作，因此一审判决根据本案实际情况判决金正阳煤业公司按照当地最低工资标准支付何朝宽工资并无不当。关于何朝宽的经济补偿金问题，因金正阳煤业公司没有为何朝宽缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，金正阳煤业公司应当支付何朝宽经济补偿金。关于经济补偿金的计算期限问题.由于金正阳煤业公司于2008年11月成立，何朝宽2006年5月起在仁怀市金鑫煤业有限公司所属煤洞坡煤矿工作，2011年1月起到金正阳煤业公司所属的大干田煤矿工作，尽管仁怀市金鑫煤业有限公司与金正阳煤业公司的法定代表人为同一人，但仍然是两个独立的民事主体，因此，何朝宽与金正阳煤业公司劳动关系建立的时间应为2011年1月，一审判决认定为2006年5月不当，本院予以纠正。由此何朝宽的经济补偿金计算的时间应从2011年1月起计算至2013年3月，即其经济补偿金应为3648.83元×2.5=9122.10元。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，一审判决认定事实部分不清，本院予以改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省仁怀市人民法院（2014）仁民初字第499号民事判决主文第二项，即维持“被告贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司于本判决生效后十五内支付原告何朝宽从2011年6月起至2013年3月止21个月的工资26250元”；
二、撤销贵州省仁怀市人民法院（2014）仁民初字第499号民事判决主文第一、三项；
三、贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司于本判决生效后十五内支付何朝宽解除劳动关系的经济补偿金9122.10元；
四、驳回何朝宽其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由何朝宽负担10元，由贵州省仁怀市金正阳煤业有限公司10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 佘 异
代理审判员 李艳丽
代理审判员 张小兵
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 汪建霞