江苏省东海县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）连东行初字第00046号
原告江苏三善建设有限公司。
法定代表人仲某某，江苏三善建设有限公司董事长。
委托代理人孙某，江苏田湾（东海）律师事务所律师。
被告东海县人力资源和社会保障局。
法定代表人徐某某，东海县人力资源和社会保障局局长。
委托代理人纪某某。
委托代理人周某某，江苏恒旭律师事务所律师。
第三人陆某某，农民。
原告江苏三善建设有限公司诉被告东海县人力资源和社会保障局、第三人陆某某工伤认定一案，向本院提起行政诉讼。本院于2014年8月1日受理后，依法组成合议庭，于同月20日公开开庭审理了本案。原告江苏三善建设有限公司的委托代理人孙某，被告东海县人力资源和社会保障局的委托代理人纪某某、周某某，第三人陆某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告东海县人力资源和社会保障局于2014年6月9日对陆振受到的事故伤害作出了东人社工认字（2014）第62号工伤决定书。
被告提供的证据：
1、工伤认定申请书，证明第三人依法申请我局对其亲属陆振进行工伤认定。
2、陆某某、陆振身份证、户口本，证明第三人及其亲属的身份情况。
3、道路交通事故认定书，证明陆振在下班途中发生交通事故，负同等责任。
4、陶富春、韩栋、王友家询问笔录，证明陆振在原告处从事木工工作。
5、项目管理人员照片，证明徐某系原告的项目管理人员。
6、第三人与徐某谈话录音，证明陆振在原告处工作下班途中发生交通事故。
7、举证通知书及EMS详单，证明工伤认定程序合法。
8、原告提供江苏三善建设有限公司建设工程项目负责人工作目标责任制，工程施工承揽协议书，尹某、胡洪洋证明，证明原告认为其与陆振不具有劳动关系。
9、陶富春、李华调查笔录，证明陆振在下班途中发生交通事故。
10、工伤认定书、送达回执及EMS详单，证明我局根据法定程序作出工伤认定并送达。
11、关于撤销工伤认定书的通知及送达回执，证明我局因对事实描述不详细，撤销了原工伤认定书。
12、工伤认定书、送达回执及EMS详单，证明我局重新作出工伤认定。
原告诉称，一、原告和陆振之间不存在劳动关系。2013年2月10日，原告将魅力晶都现代城三期工程（东区6号楼）承包给徐某承建，徐某将6#楼主体及二次结构模板工程承揽给韩栋施工，之后韩栋又将木工活承包给王友家和陶富春二人，木工陆振是陶富春直接雇佣的工人。陆振的工作不受原告单位的指挥，不受原告管理制度的约束，其工资也不是由原告发放的。根据最高人民法院法办（2011）442号第八条第五款的规定，发包人将工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持。同时，江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见（二）》第十条也规定，对建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的其他组织或者自然人，劳动者起诉请求确认与其具备用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持。二、劳动关系的存在是工伤认定的基础。江苏省高级人民法院《工伤认定行政案件审理指南2010》第三条规定：劳动关系的存在是工伤认定的基础。劳动关系是职工与用人单位依据劳动法律规范，在劳动过程中形成的权利义务关系，受伤职工能否享受工伤待遇以劳动关系的存在为前提。《工伤保险条例》第61条第1款规定：“本条例所称职工．是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。”劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》对事实劳动关系的内涵作了如下界定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同．但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；很显然，用人单位和劳动者都必须符合法律、法规规定的主体资格，而本案中包工头韩栋、陶富春、王友家显然不符合用工主体资格，综上，原告认为被告作出的认定工伤决定书事实采信有误，法律适用错误，请求依法撤销被告作出的东人社工认字（2014）第62号工伤决定书，被告承担本案诉讼费用。
原告提供的证据：
1、江苏三善建设有限公司建设工程项目负责人工作目标责任制，证明原告将魅力晶都现代城三期工程（东区六号楼）承包给徐某施工和管理，独立核算、自负盈亏。
2、工程施工承揽协议书，证明徐某将东区六号楼工程中的模板工程承揽给韩栋施工，特别约定安全事故由承揽方负责。
3、证人胡某证明，证明韩栋承揽模板工程后又将模板工程木工活承包给木工王友家和陶富春，死者陆振是陶富春雇佣来的工人。
4、协议书，证明事故发生后韩栋、陶富春和陆振近亲属达成协议，由韩栋、陶富春赔偿陆振丧葬费2万元。
5、证人徐某证言，证明徐某承包魅力晶都现代城三期工程（东区六号楼），又将东区六号楼工程中的模板工程承揽给韩栋施工，韩栋又将模板工程木工活承包给木工王友家和陶富春，死者陆振是陶富春雇佣来的工人。
6、证人尹某谈话笔录，证明目的同上。
7、证人王某谈话笔录，证明目的同上。
8、陶富春、韩栋、王友家询问笔录，证明工资均是由韩栋发放，韩栋是木工的承包人和管理人，陆振与原告之间不存在劳动关系。
被告辩称，一、本局认定陆振为工伤，事实清楚、适用法律、法规正确、符合法定程序，无违法之处；二、原告认为陆振不构成工伤的理由不能成立。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。
第三人述称，不同意撤销工伤认定。
第三人未向法庭提供证据。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：
对原告提供的证据1-8，第三人未提出实质性异议；对原告证据1-2、5、8，被告质证称对其真实性没有异议，本院予以确认；对证据3、6-7，因证人未出庭作证，本院不予确认；对证据4，因与本案不具有关联性，本院不予确认。
对被告提供的证据1-12，第三人无异议；对被告证据1-2、4、6-12，原告未提出实质性异议，本院予以确认；对证据3，原告质证称交警认定的事故责任没有法律依据，但原告未提供证据证明，本院予以确认；对证据5，原告质证称与本案没有关联性，但原告自认其将魅力晶都现代城三期工程（东区6号楼）承包给徐某承建，该证据证明了徐某系原告公司的项目管理人员，故本院予以确认。
经审理查明，魅力晶都现代城房地产由原告开发，原告将魅力晶都现代城三期工程（东区6号楼）发包给没有法人资质的徐某承建，徐某又将6号楼主体及二次结构模板工程转包给没有施工资质韩栋施工，韩栋又将木工模板工程转包给王友家施工，王友家又将部分木工模板工程转包给陶富春施工，陆振系陶富春木工模板工程工人。2013年10月21日18时许，陆振从魅力晶都现代城三期工程建筑工地下班，驾驶二轮摩托车沿245省道由南向北行驶至245省道8KM＋810M处时，摩托车右侧与前方同向停在行车道内捆包的王善金的电动自行车相撞，造成陆振死亡，东海县公安局交通巡逻警察大队认定陆振承担事故的同等责任。2013年11月19日，第三人向被告申请工伤认定，2014年2月10日，被告作出了东人社工认字（2013）第144号工伤认定书，认定陆振为工伤。2014年6月4日，被告撤销了东人社工认字（2013）第144号工伤认定书。同年6月9日，被告又作出了东人社工认字（2014）第62号工伤决定书，认定陆振为工伤。为此，原告诉至法院。
本院认为，《中华人民共和国国务院＜工伤保险条例＞》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费；第五条第二款规定，县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作；第十七条第一款规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长；第二款规定，用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。第十九条第二款规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任；第十四条第一款第（六）项规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。苏社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。江苏省实施《工伤保险条例》办法第三十条规定，用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包人不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包人承担工伤保险责任。江苏省高级人民法院《关于审理劳动保障监察、工伤认定行政案件若干问题的意见（试行）》第十七条第三款规定，用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包人不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包人承担工伤保险责任。人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，第三人在申请工伤认定时提交的证据材料，能够证明陆振于2013年10月21日18时许从魅力晶都现代城三期工程建筑工地下班途中发生交通事故死亡的事实，对此各方当事人均不持异议。原告虽然主张其与陆振不存在劳动关系，但原告将工程以承包的方式交由不具备用工主体资格的徐某承建，徐某又将模板工程转包给不具备用工主体资格韩栋施工，韩栋又将木工模板工程交由不具备用工主体资格王友家施工，王友家又将部分木工模板工程交由不具备用工主体资格陶富春施工，陆振系陶富春木工模板工人，陆振在下班途中发生了交通事故，事故致其死亡且承担事故的同等责任，原告作为具备用工主体资格的用人单位应当承担陆振的工伤保险责任。原告认为陆振不构成工伤，但所举的证据不能证明其主张，故原告要求撤销被告东人社工认字（2014）第62号工伤决定书的诉讼请求，本院不予支持，依法应予驳回。依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
驳回原告江苏三善建设有限公司要求撤销被告东海县人力资源和社会保障局东人社工认字（2014）第62号工伤决定书的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告江苏三善建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按双方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费50元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。
审 判 长 戚 宇
代理审判员 郭 巍
人民陪审员 马长宜
二〇一四年九月十五日
书 记 员 王信甲
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）、《中华人民共和国国务院＜工伤保险条例＞》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
（二）、《中华人民共和国国务院＜工伤保险条例＞》第五条……。
县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。
（三）、《中华人民共和国国务院＜工伤保险条例＞》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
（四）、《中华人民共和国国务院＜工伤保险条例＞》第十九条……。
职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。
（五）、《中华人民共和国国务院＜工伤保险条例＞》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）……；（二）……；（三）……；（四）……；（五）……；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）……。
（四）、苏社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
（五）、江苏省实施《工伤保险条例》办法第三十条用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包人不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包人承担工伤保险责任。国家另有规定的除外。
（六）、江苏省高级人民法院《关于审理劳动保障监察、工伤认定行政案件若干问题的意见（试行）》第十七条……。
……。
用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包人不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包人承担工伤保险责任。国家另有规定的除外。
（七）、人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第七条具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。
（八）、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：
（一）……；
（二）……；
（三）……；
（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；
（九）、《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）……；（二）……；（三）……；（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
二、上诉须知
当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。