安徽省阜阳市颍州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1202刑初70号
公诉机关阜阳市颍州区人民检察院。
被告人顾同新，男，汉族，1949年11月27日出生于安徽省合肥市，身份证号码：3401111949********，本科文化，住安徽省合肥市蜀山区蜀山湖路350号东区11幢207号，原系阜阳市凯喜健身运动器材有限公司法人代表。被告人顾同新因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2015年5月14日被阜阳市公安局颍州分局刑事拘留，同年5月29日经阜阳市颍州区人民检察院批准逮捕，同日由该局执行逮捕。2015年12月3日被阜阳市公安局颍州分局取保候审，2016年4月14日由本院依法对其取保候审。2016年8月22日经本院决定逮捕，2017年1月5日由阜阳市公安局颍州分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人于孝兵，安徽民扬律师事务所律师。
被告人翟俊南，男，汉族，1952年12月20日出生于安徽省阜阳市，身份证号码：3421211952********，小学文化，住安徽省阜阳市颍泉区闻集镇机械厂24号，原系阜阳市凯喜健身运动器材有限公司总经理。被告人翟俊南因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2015年4月21日被阜阳市公安局颍州分局刑事拘留，同年5月29日经阜阳市颍州区人民检察院批准逮捕，同日由阜阳市公安局颍州分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人付新鹏，安徽皖北律师事务所律师。
阜阳市颍州区人民检察院以州检公诉刑诉（2016）70号起诉书指控被告人顾同新、翟俊南犯非法公众存款罪，于2016年1月28日向本院提起公诉。本院组成合议庭，公开开庭审理了本案，阜阳市颍州区人民检察院指派代理检察员邵丽云出庭支持公诉。被告人顾同新及其辩护人于孝兵、被告人翟俊南及其辩护人付新鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阜阳市颍州区人民检察院起诉书指控，被告人顾同新、翟俊南在阜阳成立阜阳市凯喜健身运动器材有限公司，2006年1月以来，被告人顾同新、翟俊南以向该公司投资生产攻击型乒乓球拍可以得到高额返利为名，面向社会公众进行非法融资。经安徽公泰会计师事务所审计，非法吸收公众存款金额为人民币11493400元。
公诉机关为证明上述事实，提供有书证、证人证言、二被告人的供述和辩解、视频资料等证据证实，认为二被告人行为已构成犯罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条之规定，追究二被告人刑事责任。
被告人顾同新对起诉书指控其犯罪事实及罪名均有异议，被告人顾同新认为其无罪，且认为侦查机关提供的审计报告中的数字与事实不符。被告人顾同新辩护人的辩护意见：1、审计报告所产生的吸收公众存款数据存在疑问，且足以让审计报告不能作为定罪量刑的依据。2、吸收公众投资数额与返还数额实际数额与审计报告中续投资数额应当扣除；3、投资数额中的返点数应当扣除；4、亲友投资的数额应当扣除；4、本案吸纳存款的主体应当为凯喜公司，应定性为单位犯罪；5、公司没有进行公开宣传，指控被告人顾同新犯非法吸收公众存款罪事实不清、证据不足。
被告人翟俊南对起诉书指控其犯罪事实及罪名均有异议，认为其只是帮顾同新打工的，并没有参与投资、分红，后期在借条上签字是顾同新他们研究让其签的。被告人翟俊南辩护人的辩护意见：1、阜阳凯喜公司成立之初为合法公司，且吸收公众存款的主体应为阜阳凯喜公司，吸收存款也用于公司的开支，本案应当为单位犯罪，然后再追究直接责任人责任；2、苗振为本案公司的会计，吸收金额都从会计手中经过，本案的吸收公众存款数额应该为六百多万元，审计报告数额不实；3、被告人翟俊南应为从犯，其只是被告人顾同新老表，文化程度较低，也没有对公司进行投资，在本案作用较小。
经审理查明，被告人顾同新、翟俊南于2006年1月份在阜阳成立阜阳市凯喜健身运动器材有限公司，2006年1月以来，被告人顾同新、翟俊南未经中国人民银行批准，擅自以向该公司投资生产攻击型乒乓球拍可以得到高额返利为名，面向社会公众进行非法吸收资金。经安徽公泰会计师事务所审计，被告人顾同新、翟俊南非法吸收公众存款金额为人民币11493400元。
认定上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
（一）书证
1、接受刑事案件登记表，证明阜阳市公安局颍州分局经侦中队于2011年9月5日接阜阳市公安局转一信访，上访人唐佳秀、高金娥、田保川等人控告顾同新以开公司为名诈骗投资户田保川等人近千万元，要求公安机关立案查处的情况。
2、报案材料，证明报案人田保川等人书写的报案材料情况及各投资人的投资情况。
3、户籍证明，证明被告人顾同新、翟俊南的户口信息情况。
4、归案说明，证明被告人顾同新、翟俊南系被公安机关抓获归案。
5、企业注册信息查询单、公司设立登记相关书证，证明阜阳市凯喜健身运动器材有限公司设立时公司出资、股东身份及董事会成员身份等相关信息情况。
6、被告人顾同新银行卡存款清单及收条清单，证明以顾同新为户名的银行卡分多次存入钱款，共计人民币1118960元；顾同新从财务室领取钱款并出具的收条清单，共计金额2727430元。
7、补充说明,证明苗振以自家房产帮顾同新集资担保的补充说明。
8、审计报告、账目明细及借款情况一览表，证明经安徽公泰会计事务所审计，2006年1月至7月，阜阳市凯喜健身运动器材有限公司非法吸收公众存款数为11493400元人民币，返还集资为10979142元人民币，返还差额为514258元人民币；苗振提供凯喜公司自2006年1月至7月公司投资情况及返还情况。
9、投资合同原件及复印件、投资合同及借款凭证，证明各投资户投资日期及数额等情况及2006年3月至6月，凯喜公司与投资户签订的投资合同及借款凭证，甲方凯喜公司代表签字均为“翟俊南”。
10、收据及返还钱款单据，证明被告人顾同新、翟俊南以阜阳市凯喜健身运动器材有限公司的名义在2006年3-5月份非法吸收他人钱款的具体情况以及返还钱款的具体情况。
（二）证人证言
1、证人唐佳秀的证言，证明其在2006年到2007年3月份经熟人介绍向凯喜公司投资的，当时顾同新、苗振都向其宣传，讲凯喜公司在阜阳开发区生产攻击型乒乓球拍，该球拍获得国家专利，有很好的市场前景，台湾都订货了，顾同新还向其们展示了一张5000万美元的外汇支票，其就相信了。该公司投资方式是，客户投资一万元，期限三个月，利息20%，第一个月返还投资额的30%，第二个月返还投资额的40%，第三个月返还投资额的50%，共返还120%。其一共投资七十多万元，返还的钱又投进去，一分没拿回来，最后公司把合同收回，写了七张借条，结果到2006年6月份，公司就不返钱了。公司的业务提成是14%，其的业务提成公司给其了，其又投进去了。2006年8月公司又以生产医药原料为由，又陆续向其借了20万元，这20万元是苗振拿他家的两套房产证做担保其才借钱给公司的。“阜阳市凯喜健身运动器材有限公司”的法人代表是顾同新，经理是翟俊南，会计是苗振。
2、证人张英霜、田利玲、王玉芬、王景兰、高金娥、王淑英、高学玲、徐振芳、苏贺玲、张文侠等人证言与证人唐佳秀的证言，情节一致，均证明自2006年1月份开始，阜阳凯喜健身运动器材有限公司以高额返利的方式吸收公众投资，被告人顾同新、翟俊南均向投资人宣传阜阳市凯喜健身运动器材有限公司的业务，上述人员均到“阜阳市凯喜健身运动器材有限公司”办公室交钱投资，投资数额不等。
3、证人苗振的证言，证明其和顾同新是校友，2006年2月份顾同新让其去凯喜公司接替原来的会计，其的工作就是负责帮公司记账，算算投资户投资钱数和利息。平时在公司，有投资户来的话，都是顾同新、翟俊南向投资户介绍投资内容，投资户也都是跟顾同新或翟俊南签合同、拿收据，这些合同和收据中只有3、4、5月的，前面的1月和2月的都被顾同新拿走了，6月份就不签合同了，都转成了借条。顾同新是凯喜公司的法人代表兼董事长，翟俊南是总经理，其是会计，公司付给其每月一千元工资。凯喜公司以投资高额返利的方式共收到投资600多万元，账面记录（含利息）有1000多万，涉及80多人，公司没有正规的会计账，只有记的账，一部分被顾同新带走了，其还留了一部分。凯喜公司因为资金链断了，在2006年6、7月份就返不了钱了，中间投资户也来要过钱，其也带着投资户去北京跟顾同新要过钱，顾同新接待其们，并带其们去看他找的投资公司，答应还款，可是钱款至今为止没有还给投资户。其中，其家属刘素真投资25万多，儿媳妇朱利军投过3万多的，另外其向其儿子苗立科借1万元给公司，还有其家属妹妹叫王梅的，投资了二三十万。
公司实际收的投资大概有600多万元，其经手的钱都存到顾同新的银行卡上，记录也提供过了，有顾同新写的收条为证，还有大部分钱返还给投资户了，真正给顾同新的钱是197万多元。
（三）被告人的供述和辩解
1、被告人顾同新的供述和辩解，供述2006年1月4日其与翟俊南、苗震三个人在阜阳市经济技术开发区共同注册成立的阜阳市凯喜健身运动器材有限公司，其是董事长，也是法人代表，翟俊南是公司经理，苗震是会计。苗振到凯喜运动器材公司工作时，公司对他没有任何任职的文件，公司在注册申报营业执照时用的是翟俊南的名字，他们都没有在凯喜公司投资。2006年1月11日到1月19日公司以投资生产乒乓球拍的名义先后从公司职工及职工的亲戚朋友处高息集资289万余元，这笔钱当时在公司的账上。集资的289万元钱都用来租厂房、买专利、买设备、买原材料和发工人工资了。集资的事情由翟俊南负责在合同上签字，苗振负责收钱、写条子。其从苗振那收了270多万元，都用于其为凯喜公司招商引资了。因为在阜阳成立凯喜公司生产乒乓球拍其没有钱，当时看到阜阳其他公司都在融资，所以其也就进行融资了。投资合同内容就是让投资户投入一定量的钱，到时就可以入股分红。后来公司生产出来的乒乓球拍没有销路，公司也倒闭了。公司集资来的289万元，公司还了一部分，还有一部分没有还，2006年1月18日以后还有一些集资，其记得每月只是集的钱够还前边投资人的钱后，就不集资了，具体集资数额会计应该知道。其所知道的投资户有王景兰、赵建影、唐佳秀、苏贺玲、高金娥、许崇山、任桂云、刘爱莲、张英霜、胡一平，还有其他其叫不出名字，苗振那有记录。因为凯喜公司效益不好，经营不下去，其又在同一地方成立了安徽阜阳市凯喜金源生物工程公司，目的是创造效益还凯喜公司欠的钱。阜阳市凯喜金源生物工程公司是中介公司出的钱办的，股东写的是其和苗振。其和苗振签订了补充协议，内容是顾同新与苗振注册成立阜阳市凯喜金源生物工程公司，注册资金400万元都是由顾同新出资，苗振没有出资，公司所有债权债务与苗振无关。
2、被告人翟俊南的供述和辩解，供述2005年冬天顾同新找其到他成立的公司上班，安徽省阜阳市凯喜健身运动器材有限公司是生产专利乒乓球拍，去了之后他带其认识了几个人，都是有本事的人，后来其才知道他们是搞融资的，其看跟“驴打滚”的利一样。被告人翟俊南辩称凯喜公司找人去投资的时候要写手续，让其在上面签字，其刚开始不肯签，他们就劝其，后来其就被他们劝了在上面签字。其没有提成的，其又不帮他们拉投资。建厂的资金是顾同新、苗振他们从社会上融资弄来的，其也是2006年4、5月份才知道。其发现后问过顾同新和苗振，他们都不让其问，让其签字就行了。其也用其小孩舅张启山的名字在公司进行了投资。其不是凯喜公司的股东，其不知道公司注册的股东上有其的名字。办理公司注册时是顾同新在北京打电话让其签名的。其所知道的大约有三四十人向其们公司投资，其不知道他们向公司投了多少钱，不过后来又成立了一个凯喜金源生物公司。其和顾同新签过一个协议，内容称：凯喜公司注册出资60万元，由顾同新出资，翟俊南作为名义合伙人，没有出资，公司的资产、负债、债权、债务、权益、损益及一切风险，全部由顾同新承担，与翟俊南无关。
（四）视频资料，被告人顾同新、翟俊南的讯问光盘7张，证明侦查机关对二被告人的讯问均为合法、有效。
被告人及其辩护人提供的证据：
证人苗振的证言，证明被告人顾同新非法吸收公众存款的数额只有600多万，而非审理报告的数字。
被告人顾同新在2006年后返还资金的数据，证明被告人顾同新一直在返还被害人存款，且截至2016年4月5日已返还人民币111.176万元。
3、证人苗振于2015年4月21日和2015年12月18日所做笔录，证明阜阳凯喜公司实际仅收到公众存款600多万元。
4、尤玉虎的情况说明，证明侦查机关出具的非法吸收公众存款的审计报告数字不客观真实。
5、补充协议一份，证明被告人翟俊南在阜阳凯喜公司仅为名义合伙，只按月拿工资不参与分红。
6、借条、收条各一份，证明阜阳凯喜公司向被告人翟俊南借款情况及公司租赁因租赁房屋由被告人翟俊南支付的房屋租赁费用。
7、情况说明二份，证明投资户胡一平、杜保兰认为被告人翟俊南只是在合同上签字，公司全由顾同新操作。
针对被告人顾同新辩护人提出安徽公泰会计师事务所审计报告所产生的非法吸收公众存款数额与实际吸存数额不符的辩护意见。经查，安徽公泰会计师事务所审计报告中的所产生的非法吸收公众存款数额是依据阜阳凯喜公司提供的现有资料进行的审计，并对相关问题做出了说明，审计报告真实客观，且辩护人未提供相关证据证明审计报告中的数额问题。故对辩护人此节辩护意见，不予采纳。
针对二被告人的辩护人辩称本案应属单位犯罪的辩护意见。经查，阜阳凯喜公司虽经合法注册，但除二被告人外其他股东均为名义股东，不参与公司经营，该公司的经营决策均由个人决定，且该公司财务管理混乱，该公司注册后对外宣称主要业务为研发、销售攻击型乒乓球拍，但实际并无实物销售，该公司名为单位，实为个人，不符合单位犯罪的构成要件，故对其辩护人此节辩护意见，不予采纳。
本院认为：被告人顾同新、翟俊南以研发、生产攻击性乒乓球拍为名，以高额返利为诱饵，非法吸收社会公众存款，数额巨大，二被告人行为均已构成非法吸收公众存款罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人顾同新在共同犯罪中起主要作用，且案发后未将赃款退出。被告人翟俊南在本案中起到次要作用，依法可减轻处罚。被告人顾同新及其辩护人辩称其没有采取法律禁止的方式，公开向社会宣传集资活动，其行为不构成非法吸收公众存款罪，经查，被告人顾同新违反国家金融管理法律规定，向社会公众吸收资金，并向社会公开宣传攻击型乒乓球拍的好处及收益，承诺投资利润，吸引社会公众投资，其行为符合非法吸收公众存款的构成要件。故对被告人顾同新辩护人的此节辩护意见，不予采纳。对被告人翟俊南辩护人提出被告人在共同犯罪中仅起次要作用的辩护意见，予以采纳。对二辩护人其他正确的辩护意见，予以支持。根据二被告人的犯罪事实、情节及其悔罪表现，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人顾同新犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万。（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人翟俊南非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二十万。（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）
（二被告人刑期均从判决执行之日起计算，刑期执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人顾同新的刑期自2017年1月5日起至2020年6月16日止；被告人翟俊南的刑期自2015年4月21日起至2017年10月20日止。）
三、二被告人违法所得，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梅卫红
审 判 员 丁晋皖
人民陪审员 尤 红
二〇一七年三月二十日
书 记 员 李 情
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
1、第一百七十六条第一款非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
2、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4、第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5、第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
6、第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
7、第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题解释》
8、第一条：违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
9、第三条：非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的；（三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的；（四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”：（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在500万元以上的；（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象100人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象500人以上的；（三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的；（四）造成特别恶劣社会影响或者其他特别严重后果的。非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。