浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温永刑初字第887号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人宋某，经商，住陵县。因本案，于2013年3月4日被抓获，同日被刑事拘留，同月18日被取保候审，2014年3月18日被继续取保候审，同年8月13日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人潘晓燕，浙江品嘉律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）123号起诉书指控被告人宋某犯合同诈骗罪，于2014年7月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年8月25日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派检察员滕呀利出庭支持公诉，被告人宋某及辩护人潘晓燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2001年至2006年期间被告人宋某与被害人李某、陈某之间一直有生猪买卖生意往来。在生意往来过程中，被告人宋某怀疑李某和陈某存在缺斤少两的行为，因此心里有一些不满。2006年12月2日，被告人宋某以自己手头有猪源但没有钱进货为由，与李某、陈某分别口头约定了生猪买卖合同，并让李某、陈某先汇一部分货款给自己，次日，李某、陈某分别汇了人民币10万元和8万元给被告人宋某的妻子刘会芹的邮政账户。被告人宋某购买了生猪后将生猪直接贩卖给了安徽省一食品肉联厂，将所得货款给予其弟弟购买卡车。后李某、陈某向其催要生猪时，被告人宋某编造生猪在运送途中发生交通事故要迟些运到、生猪受伤太多无法送到温州等事实，一直未提供生猪给李某和陈某，也没有将货款退还给李某、陈某。
2013年3月15日，被告人宋某退回被害人李某人民币138000元，退回被害人陈某人民币80000元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人宋某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物共计18万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项之规定，依法判处。
被告人宋某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均没有异议，并表示自愿认罪。被告人宋某的辩护人提出被告人宋某的行为不构成合同诈骗罪。理由如下：诈骗罪是要行为人隐瞒真相或捏造事实且受害人是基于认识错误而处分财产的，但是本案中被告人与被害人一直有经济往来，是被害人主动打电话给被告人要求购买生猪的，不是被告人捏造事实。另外合同诈骗罪要求诈骗行为是在合同订立之前，但是本案被告人是在合同订立之后隐瞒事实，故本案属于民事合同纠纷。
经审理查明，2001年至2006年期间被告人宋某与被害人李某、陈某之间一直有生猪买卖生意往来。在生意往来过程中，被告人宋某怀疑李某和陈某存在缺斤少两的行为，因此心里有一些不满。2006年12月2日，被告人宋某以自己手头有猪源但没有钱进货为由，与李某、陈某分别口头约定了生猪买卖合同，并让李某、陈某先汇一部分货款给自己，次日，李某、陈某分别汇了人民币10万元和8万元给被告人宋某的妻子刘会芹的邮政账户。被告人宋某购买了生猪后将生猪直接贩卖给了安徽省一食品肉联厂，将所得货款给予其弟弟购买卡车。后李某、陈某向其催要生猪时，被告人宋某编造生猪在运送途中发生交通事故要迟些运到、生猪受伤太多无法送到温州等事实，一直未提供生猪给李某和陈某，也没有将货款退还给李某、陈某。
2013年3月15日，被告人宋某退回被害人李某人民币138000元，退回被害人陈某人民币80000元，并取得被害人谅解。
以上事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人宋某在侦查期间的供述，供认2001年自己就和李某、陈某合作贩卖生猪的生意，开始合作还是挺愉快的。到了2005年和2006年，自己发现李某和陈某对自己发过去的生猪开始“压秤”，尤其是李某，每次发过去的猪斤两被她弄少了，有时候还扣一部分货款，与她们做生意的后面几年自己几乎没有赚到钱，后来自己就比较恨李某她们，从心里就不愿意和李某她们做生猪生意了。到了2006年12月份的一天，陈某打电话问自己有没有生猪源，当时自己对她说猪源很紧张，恰好李某当天下午也正好打电话过来要生猪，自己想李某与陈某这么不地道，自己本来就不想和她们做生意了，当时自己正好在沈阳，能搞到生猪，自己就让她们先打钱过来，为了让她们不起疑心，自己特地嘱咐她们不要告诉对方自己只给她们一方进猪源的事情。第二天，李某、陈某分别打了10万元、8万元钱过来，自己当时压根就没有想过给她们发生猪，自己在沈阳进了一车生猪过来，当天下午就发车出来直接把猪送到了安徽食品肉联厂低价卖了，自己就分别骗她们说车子在半路上出事故了，猪收不起来还要等几天，又过了几天她们又催自己，自己就说这几天天气变化了，还要等几天，就这样一直拖着，当时自己的四弟要买一辆大卡车，自己就把18万元钱给了四弟买车。
2、被害人李某的陈述，证明2006年12月份，当时自己在做生猪生意，自己接到宋某的电话说他有一批生猪很好，问自己要不要，但是资金没有，叫自己先尽量多打些钱给他，自己当时就凑了10万元钱打给他，说好就是发一车猪给自己，没有说多少头猪，更没有说和别人分，可是后来生猪没有发过来，后来就听说运输生猪的车在路上出事故了。当时自己急需猪源，自己就叫宋某打辆车想办法把生猪送过来，宋某说车出事故，猪死的差不多了。宋某所说的他把生猪卖到安徽肉联厂的事情自己根本不知道，更别说和自己协商了。后来自己才知道陈某也向宋某购买了一车的猪，而且也说车在路上出事故了，这时自己才知道被骗了。自己与宋某做生意都是先把猪发过来，称完以后再结算货款，就是宋某有一次说自己资金不够让自己打给他3万元钱，像这样一次性要先打10万元钱是从来没有过的。
3、被害人陈某的陈述，证明2002年至2006年期间，自己与宋某之间一直有生猪买卖生意往来。2006年12月份，宋某打电话讲他那里生猪质量好，问自己要不要，并说他那里钱不够，让自己先汇10万元钱给他，自己也答应了。当时自己凑了8万元钱汇给宋某的妻子刘会芹的邮政账户上。以前每次都是先发猪过来，然后核实数量以后再给他货款，偶尔他资金短缺会让自己先汇2、3万元给他，像这样一次性先汇10万元钱是从来没有过的，而且在这次生意以前自己与宋某已经有很长时间没有生意来往了。自己打了钱以后，一直等着生猪送过来，可是一直没有送过来，自己就打电话给宋某，他说货车在路上遇到了交通事故，又说天气太冷，生猪没有办法运过来了，要迟几天才能送过来，可是后来生猪一直没有发过来，最后宋某的手机也关机了。后来因为生猪不够，自己就让李某先调配几头猪给自己，李某说她的猪在杨州出事故了，发货人也是宋某，李某已经汇了10万元钱给宋某，这样我们才知道两人都被宋某骗了钱。
4、中国邮政储蓄转账凭单，证明李某、陈某分别汇了人民币10万元和8万元给被告人宋某的妻子刘会芹的邮政账户。
5、情况说明，证明2007年8月28日，公安民警在山东省宁津县中医院依法拘传被告人宋某，次日民警欲再次对宋某进行讯问时，宋某已逃离医院。
6、李某、陈某提供的收条及书信，证明被告人宋某退回被害人李某人民币138000元，退回被害人陈某人民币80000元，并取得被害人谅解。
7、辨认笔录，证明李某辨认出被告人宋某。
8、抓获经过，证明被告人宋某的归案情况。
9、户籍证明，证明被告人宋某的身份情况。
以上证据之间，能够相互印证，足以认定。
对于被告人宋某的辩护人提出被告人宋某的行为不构成合同诈骗罪，本案属于民事合同纠纷的意见。经查认为，根据被告人宋某在侦查期间所作的有罪供述及被害人李某、陈某的陈述，足以证明被告人宋某在与李某、陈某口头约定生猪买卖合同时其主观上即无意履行该买卖合同，而是完全出于骗取他人与之签订合同以非法占有钱财的目的，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。辩护人提出的相应意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人宋某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物共计18万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人宋某能自愿认罪，且已退还被害人全部赃款，并取得被害人的谅解，予以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项之规定，判决如下：
被告人宋某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币12000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月13日起至2016年3月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑黎明
人民陪审员 徐玉龙
人民陪审员 蒋春茶
二〇一四年九月三日
书 记 员 李佳儒
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