温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）温鹿商初字第2109号
原告：某银行分行。
代表人：章某某。
委托代理人：陈某、潘某某。
被告：A公司。
法定代表人：金某某。
被告：B公司。
法定代表人：吴某某。
委托代理人：郑某某。
被告：吴某某。
原告某银行分行为与被告A公司、B公司、吴某某金融借款合同纠纷一案，于2012年7月12日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭，并于2012年11月30日、12月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈某、潘某某，被告B公司的委托代理人郑某某到庭参加诉讼。被告A公司、吴某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某银行诉称：2010年5月6日，被告B公司作为抵押人与原告签订编号为（2010）信银杭温最抵字810006号《最高额抵押合同》，合同约定：被告B公司愿意为2010年5月6日至2012年5月6日期间因原告向被告A公司授信而发生的一系列债权，包括但不限于贷款、票据、保函、信用证等各类银行业务提供最高额为等值人民币822万元整的抵押担保；抵押物为被告B公司所有的坐落于某工业某路575号房地产（权证号：丽房权证莲都区字第××号，建筑面积：3951.56平方米，规划用途：工业）；抵押担保的范围包括债务本金、利息、罚息、复利、违约金及实现债权的费用等。
2011年11月28日，被告B公司作为保证人与原告签订编号为（2011）信银杭温瓯最保字第931260号《最高额保证合同》，合同约定：保证人B公司自愿为2011年11月29日至2012年11月28日期间因原告向被告A公司授信而发生的一系列债权，包括但不限于各类贷款、票据、保函、信用证等各类银行业务，提供最高额度为等值人民币6660万元整的连带责任保证；保证期间自债务人依具体业务合同约定的债务履行期限届满之日起两年，每一具体业务合同项下的保证期间单独计算；保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等。
2011年5月11日，被告吴某某作为保证人与原告签订编号为（2011）信银杭温瓯人最保字第931227号《自然人最高额保证合同》，合同约定：保证人吴某某自愿为被告A公司自2011年5月11日至2012年5月11日期间与债权人订立的各类授信合同项下的总余额不超过14400万元人民币的可周转限额内的债务提供连带责任保证；保证担保的范围包括上述主债权及利息、罚息及实现债权的费用；保证期间为每笔债务期满之日起两年等。
被告A公司为履行贸易合同项下的付款责任，向原告申请办理他行代付业务，双方于2011年10月20日签订了编号为（2011）信银杭温进信代付字第109044号《他行代付业务协议》。协议约定：本协议项下他行代付的详细情况以被告A公司历次向原告提交的并经签章确认的《他行代付业务申请书》所记载的内容为准。该《他行代付业务申请书》将作为本协议的必要补充，是本协议不可分割的组成部分；本协议项下任一他行代付到期后，若被告A公司未通过原告清偿代付行的代付款项及相关费用，造成原告为履行保证责任而发生的垫付款项，将转作原告对被告A公司的逾期贷款，并根据逾期天数及逾期金额计收罚息，罚息利率按贷款罚息利率计算；原告为实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、处置费等），均由被告A公司承担等。
被告A公司为履行对外付款义务向原告申请办理他行代付，申请应付款项币种及金额：141万美元，约定代付价格：年利率LIBOR＋700BPS，期限从2011年12月8日起到2012年2月6日，合计60天；并承诺保证按照申请代付金额的10%，将保证金美元141000元存入原告指定的账户。2012年2月6日，上述他行代付到期，原告在扣除被告A公司交存的保证金及其产生的利息后，实际为被告A公司垫付款项为人民币8108367.54元。被告未能及时足额偿还垫款本息，已构成违约。现请求：一、判令被告A公司支付原告他行代付垫款人民币8108367.54元。二、判令被告A公司支付原告上述垫款自2012年2月6日起至实际清偿之日止的罚息（暂算至2012年6月30日利息共计人民币362249.51元）。三、判令被告A公司支付原告为实现债权支出的律师代理费人民币35791元。四、请求拍卖或者变卖、折价被告B公司所有的抵押物坐落于某工业某路575号房地产（权证号：丽房权证莲都区字第××号，建筑面积：3951.56平方米，规划用途：工业），所得价款由原告优先受偿。五、判令被告B公司、吴某某与被告A公司承担连带偿还责任。六、本案诉讼费、财产保全费、公告费等以及其他实现债权的费用均由上述被告连带承担。
为证明其诉讼主张，原告向本院提供了以下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、负责人身份证明书，证明原告的诉讼主体资格。
2、被告营业执照、组织机构代码证、身份证，证明被告的诉讼主体资格。
3、他行代付业务协议，证明被告A公司向原告申请办理他行代付业务的事实以及协议关于利息、利率以及其他费用的相关约定。
4、他行代付业务申请书、承兑通知书，证明被告A公司向原告申请他行代付、申请应付款项币种及金额、约定代付价格期限以及相关保证的事实。
5、保证金存款入账、冻结通知书，证明被告交存保证金美元141000元的事实。
6、借记通知、押汇通知书，证明原告在扣除被告A公司交存的保证金及其利息后，实际垫款人民币8108367.54元的事实。
7、代付利息通知书，证明涉案业务融资年利率为7.39465%的事实。
8、最高额抵押合同、抵押物清单、房屋所有权证、房屋他项权证，证明被告B公司自愿为被告A公司提供最高额抵押担保的事实。
9、最高额保证合同，证明被告B公司自愿为被告A公司自2011年11月29日至2012年11月28日期间因原告向被告A公司授信而发生的一系列债权提供最高额为6660万元的连带责任保证的事实。
10、自然人最高额保证合同，证明被告吴某某作为保证人自愿为被告A公司自2011年5月11日至2012年5月11日期间与原告签订的各类授信合同项下的总余额不超过14400万元的债务提供连带责任保证的事实。
11、法律服务委托合同、发票、电子转账凭证，证明原告为实现债权支付律师代理费35791元的事实。
被告B公司辩称：抵押担保和保证担保未经股东会决议。本案债务的真实性合法性无法确认。原告提供的证据不能证明基础交易是否真实合法，亦无法证明第三方银行确实有代付以及原告已实际承担了保证责任的事实。该笔业务支付对象（交易的卖方）是名为DONGRONG控股集团，据被告B公司了解，这家公司法定代表人是夏思虹（即被告吴某某的亲属），股东是程金武，实际上DONGRONG公司是被告吴某某个人控制的公司，交易关系存在虚假。所以被告B公司不应承担担保责任。
被告B公司未提供证据。
被告A公司、吴某某未作答辩，亦未提供证据。
因被告A公司、吴某某无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提出异议，视为自动放弃质证权利。本院依法对原告提供的证据进行审查，现认证如下：
一、原告提供的证据1、2、以及证据4-10，被告B公司未提出异议，本院认为该证据能够证明待证事实，且符合有效证据的条件，依法予以认定。
二、原告提供的证据3，被告B公司对该证据的证明对象有异议，认为该证据不完整不充分，且反映的业务存在不真实不合法的情况。原告提供的证据无法证明他行代付业务项下背景交易的情况，也不能证明第三方银行确实为本案的贸易进行了代付以及原告承担了保证责任的事实。本院认为，该证据能够证明被告A公司与原告签订《他行代付业务协议》，委托原告对被告A公司按期归还代付行的到期代付款出具保证，被告A公司应按本协议及《他行代付业务申请书》的相关约定通过原告偿还代付行的代付款项及相关费用或偿还原告为履行保证责任而垫付的款项及相关费用等事实。
三、因原告主张被告支付律师费没有法律依据，且非实现债权的必要费用，故本院对原告提供的证据11不作认定。
经审理，本院认定的事实与原告所述一致。另查明：一、本案所涉《他行代付业务协议》约定被告A公司在原告处办理以国际或国内信用证、进口代收和T／T汇款方式的结算以履行贸易及非贸易合同项下的付款责任的过程中，第三方银行即代付行代为清偿被告A公司的应付款项；被告A公司委托原告对其按期归还代付行的到期代付款出具保证。被告A公司在约定期限内通过原告偿还代付行代为清偿的全部款项及相关费用或偿还原告为履行保证责任而垫付的全部款项及相关费用。二、本案融资期间年利率为7.39465%。三、截至2012年10月30日，被告A公司共计欠原告罚息578100.26元。
本院认为，本案所涉的《他行代付业务协议》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《自然人最高额保证合同》未违反法律规定，依法有效，应受法律保护。原告与被告A公司签订《他行代付业务协议》后，依约为被告A公司应归还的他行代付款出具了保证。但被告A公司未在约定期限内通过原告清偿代付行的代付款及相关费用，导致原告为履行保证责任而发生垫款。被告A公司已构成违约，应承担相应的违约责任。故原告诉请被告A公司支付垫款本金及其产生的罚息符合合同约定和法律规定，本院予以支持。罚息利率按照中国人民银行的规定在融资利率的水平上加收30％（即年利率9.613045%）计算。原告主张被告A公司支付律师费没有法律依据，且非实现债权的必要费用，故本院不予支持。被告B公司自愿提供坐落于丽水市某工业某路575号房产作为抵押物，为被告A公司的债务提供最高额为822万元的抵押担保，并办理了抵押登记手续，抵押权依法设立。原告有权就依法拍卖、变卖上述抵押物所得价款在最高额范围内优先受偿。被告B公司、吴某某为被告A公司的上述债务提供最高额连带责任保证，故原告诉请二被告连带偿还上述债务符合法律规定，本院予以支持，但连带偿还的范围以各自担保的最高额为限。原告主张被告承担财产保全费和公告费无事实依据，本院不予支持。
被告B公司辩称其抵押担保和保证担保未经股东会决议。本院认为，《中华人民共和国公司法》规定的“公司向其他企业投资或者为他人提供担保。依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”系管理性规定而非效力性规定。本案所涉《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》系被告B公司与原告的真实意思表示，具有法律效力。即使被告B公司为被告A公司的债务提供抵押担保、保证担保未经股东会决议，亦不影响《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》的效力和抵押权的设立。被告B公司认为本案所涉他行代付业务不具备真实交易关系，却均未提供证据证明，其辩解意见本院不予采信。被告A公司、吴某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告A公司于本判决生效之日起三日内偿还原告某银行分行垫款本金人民币8108367.54元及其罚息（计算至2012年10月30日止的罚息为578100.26元，自2012年10月31日起的罚息按年利率9.613045%执行至本判决确定履行之日止）。
二、若被告A公司未按规定履行上述付款义务，则依法拍卖、变卖被告B公司提供抵押的坐落于丽水市某工业某路575号房屋（房屋所有权证号：丽房权证莲都区字第021159**号，建筑面积：3951.56平方米），所得价款由原告某银行分行优先受偿，但优先受偿范围与优先受偿编号为（2010）信银杭温最抵字第81006号《最高额抵押合同》所担保的其他债权的总和不超过822万元。
三、被告B公司对被告A公司的第一项付款义务承担连带偿还责任，但连带偿还的范围与连带偿还编号为（2011）信银杭温瓯最保字第931260号《最高额保证合同》所担保的其他债务的范围总和不超过6660万元。
四、被告吴某某对被告A公司的第一项付款义务承担连带偿还责任，但连带偿还的范围与连带偿还编号为（2011）信银杭温瓯人最保字第931227号《自然人最高额保证合同》所担保的其他债务的范围总和不超过14400万元。
五、驳回原告某银行分行其他诉讼请求。
如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费71345元，由原告某银行分行负担695元；由被告A公司、B公司、吴某某负担70650元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 叶 珺
人民陪审员 韩小宝
人民陪审员 陈小萍
二〇一三年三月四日
书 记 员 何义亮