湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2015）东民二初字第321号原告湖南昊大投资有限公司（反诉被告，以下简称湖南昊大公司），住所地:湖南省衡东县城关镇北正街76号。法定代表人梁亚林，该公司董事长。委托代理人颜伟，湖南衡州律师事务所律师。被告四川金源建设有限公司（反诉原告，以下简称四川金源公司），住所地：成都市新津县五津镇正西街津西公寓。法定代表人殷学文，该公司经理。委托代理人赵荣进（特别授权），北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告崔仕勇（反诉第三人）。委托代理人吕珂汉（特别授权）。本院于2015年6月25日立案受理了原告湖南昊大投资有限公司诉被告四川金源建设有限公司、崔仕勇买卖合同纠纷一案，被告崔仕勇提出管辖异议，本院经审查，认为被告的异议不成立。被告后对管辖异议裁定提出上诉，湖南省衡阳市中级人民法院经审查，裁定维持原裁定。本院依法由审判员刘吉担任审判长，与审判员邓磊磊、人民陪审员刘柏国组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案的原告湖南昊大公司的法定代表人梁亚林及其委托代理人颜伟与被告四川金源公司的委托代理人赵荣进、被告崔仕勇的委托代理人吕珂汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南昊大公司诉称：2014年10月21日，原告作为卖方，被告四川金源公司作为买方，被告崔仕勇作为被告四川金源公司的担保人，三方共同签订了《钢材买卖合同》，合同约定由原告向被告四川金源公司供应其所承建的工程项目所需的全部钢材，并约定了钢材总量、基准单价、浮动单价、计量方式、付款日期、违约责任等合同条款。原告依约定从2014年10月24日起分多批次向被告供应了1676.488吨钢材。2015年2月15日，经原、被告核算，被告至当日止应付原告3838189元。原告考虑到后期长期合作，双方同意之前所欠货款按315万元由被告一次性付清给原告，原告遂开具一张315万元的收据给被告，被告于2015年2月17日付给原告300万元。在尚欠原告15万元后违约，不再向原告购货转而从其他渠道进钢材使用，并于2015年4月8日单方向原告发出《终止合同声明》，声明中确定欠原告15万元并承诺在2015年5月30日前付清，且被告不再与原告及原告业务员茹建祥发生钢材交易关系，原告多次追讨后，被告于2015年6月5日向原告支付14万元，尚欠原告货款1万元。原告为配合被告施工而向第三方大量订货，但被告单方擅自终止合同，不再向原告购货，造成原告大批钢材积压、锈蚀，且现在钢材市场行情价格大跌，损失巨大，依据合同第九条及第一条第二款的约定，被告向原告购买的钢材总量约为5000吨。原告已经按合同约定依约向被告供货1676.488吨，不存在违约行为，且原告在被告拖欠货款的前提下依然向被告继续供货，被告置双方合同与商业道德而不顾，擅自终止合同并从其他渠道进货，属于严重违反合同，按合同应支付原告仓储费564800元。被告承建的工程项目所需的全部钢材预算为5000吨，被告在向原告采购1676.488吨钢材后不再向原告购买钢材转而从其他渠道进钢材使用，根据原、被告签订的《钢材买卖合同》第七条第2款的约定，被告应向原告支付损失664800元。根据原被告签订的《钢材买卖合同》第八条约定，被告崔仕勇为本合同项下被告所欠原告款项提供担保，承担连带责任。原告为维护自身权益，特聘请律师所提供法律支持，根据湖南省有关律师服务费收费规定及双方约定，律师费为3万元，根据原、被告双方《钢材买卖合同》第七条第5款的约定，被告已经多项违约，按约定律师费、差旅费由被告承担。据此，被告已严重违反合同多项约定，致使原告蒙受了巨大的经济损失。原告特向法院提起诉讼，要求两被告归还货款1万元；两被告支付违约仓储费564800元；两被告支付违约金664800元；两被告支付律师费3万元，并承担本案诉讼费。原告为支持自己的诉讼请求，提交了以下证据：证据1、钢材买卖合同，拟证明双方签订了钢材合同约定了违约责任、付款方式等。证据2、合同终止声明，拟证明被告尚欠原告壹万元贷款，并单方终止合同。证据3、资金占用费计算表，拟证明被告尚欠原告资金占用费998829.36元。证据4、送货单及收据，拟证明原告的供货吨数及被告已支付款项。证据5、钢材订购合同、履约通知书、协议书、收据，拟证明原告因被告违约造成了实际损失60万元。证据6、委托代理合同，拟证明原告因被告违约产生本案诉讼而应支付的律师费。被告四川金源公司辩称：一、被告四川金源公司与原告湖南昊大公司于2014年10月21日签订的《钢材买卖合同》，履行至2015年4月，经双方协商同意已经终止，双方进行了结算，结算欠款15万元已经由被告公司支付14万元，只尚欠原告1万元尾款，不存在要求被告公司承担“违约仓储费564800元”的事实依据和法律依据，因此请求法庭依法驳回原告的第二项诉讼请求。二、基于以下两条理由，请求法庭依法驳回原告的第三项诉讼请求：第一、合同约定限制被告公司从其他商户购进钢材的事实基础是合同正在履行过程中被告公司不得从第三方购货（因为有原告供货），合同已经终止履行，被告公司承接的工程必须继续施工，被告公司有权利也必须从第三方进货，因此原告依据合同第七条第2款请求法庭依据每吨400元的价款判令被告公司承担违约金664800元，没有事实依据和法律依据。第二、原告的第二项诉讼请求与第三项诉讼请求是互相矛盾的、互相叠加的。三、本案既非涉外诉讼，也非名誉侵权等特殊的诉讼纠纷，属于国内当事人一般的货物买卖合同纠纷，原告请求被告公司支付律师费没有事实依据和法律依据，请求法庭依法驳回原告的第四项诉讼请求。四、原告在履行《钢材买卖合同》中违约延迟供应钢材，造成被告公司工地停工，给被告公司造成向劳务承包方承担的劳务班组停工损失费661402元、向建设方承担的停工损失费（违约金）170000元、合计831402元的损失，原告应当赔偿损失，扣除原告第一项诉讼请求所列被告公司尚欠的1万元合同尾款，原告应当依法支付被告公司赔偿款821402元。五、本案的诉讼费、反诉费均应由原告承担。被告四川金源公司为支持其主张，提供了以下证据：证据7、电话录音一份，证人周某提供，证明被告与原告提前终止钢材买卖合同的事实。证据8、电话录音整理稿，证人周某提供，证明被告与原告提前终止钢材买卖合同并进行了结算的事实。证据9、证人手写书证词，证人姚某提供，拟证明原告钢材供应延误已被扣罚款的监理工程师通知单。证据10、证人周某的出庭证言，拟证明钢材买卖合同双方协商终止的情况及原、被告双方合同终止后的结算情况。证据11、证人何某的出庭证言，拟证明原告供应钢材停工造成损失及原、被告钢材合同的履行情况。被告崔仕勇辩称：除了反诉意见外，其它的意见同被告四川金源公司的答辩意见。被告崔仕勇没有提供证据。被告四川金源公司反诉称：2014年10月21日被告四川金源公司与原告湖南昊大公司签订了《钢材买卖合同》，因原告湖南昊大公司逾期交货造成停工、价格争议等原因，原告湖南昊大公司供应部分钢材后，双方于2015年4月协商同意提前终止《钢材买卖合同》，经双方结算，被告四川金源公司共欠原告湖南昊大公司货款15万元（后已付清14万元），被告四川金源公司的项目经理崔仕勇于2015年4月6日向原告湖南昊大公司写了欠条，于4月8日向原告湖南昊大公司提交了《合同终止声明》。在履行合同的过程中，因原告湖南昊大公司第一次逾期交货造成2014年12月21日至27日停工7天，给云南云开劳务有限公司造成劳务班组停工损失费272342元，给建设方曲靖新景房地产开发有限公司造成停工损失费7万元；因原告湖南昊大公司第二次逾期交货造成2015年1月11日至21日停工10天，给云南云开劳务有限公司造成劳务班组停工损失费389060元，给建设方曲靖新景房地产开发有限公司造成停工损失费,10万元。上述劳务停工损失共计661402元、停工损失费共计17万元均由原告湖南昊大公司承担。被告四川金源公司为支持其反诉请求，提供了以下证据：证据12、2014年12月27日“劳务班组停工损失函件”，拟证实原告钢材供应延误7天造成务工停工损失272342元。证据13、2014年12月29日“请求减免处罚劳务损失费的函”，证明目的同证据12。证据14、2015年1月21日“劳务班组停工损失费函件”，拟证实原告钢材供应延误10天造成劳务班组停工损失费389060元。证据15、2015年1月29日，“再次请求减免处罚劳务损失费的报告”，证明目的同证据14。证据16、2014年12月21日“监理工程师通知单”，拟证实原告钢材供应延误应按每天1万元承担违约责任。证据17、2015年1月11日“监理工程师通知单”，拟证实原告钢材供应延误应按每天1万元承担违约责任。证据18、《建设工程施工合同书》（节选），拟证实延误一天的违约金为1万元。证据19、《欠条》，拟证实被告四川金源公司与原告湖南昊大公司提前终止钢材买卖合同，后经结算尾款为15万元。证据20、《合同终止声明》，拟证实被告四川金源公司与原告湖南昊大公司提前终止合同的事实。证据21、《劳务分包施工合同》，拟证实因原告材料供应延误等造成被告停工、损失，应由原告全部赔偿的事实。原告湖南昊大公司辩称：一、反诉原告在反诉状中陈述的事实理由没有法律和事实依据且与反诉原被告签订的刚才买卖合同第七部分第三点不相吻合。二、反诉被告没有违反合同约定均是按期供应钢材，而恰好是反诉原告不按合同约定支付钢材款，故请求法院驳回反诉原告的诉讼请求。被告崔仕勇述称：在被告四川金源公司对原告湖南昊大公司提起的反诉中，被告崔仕勇没有意见。经庭审举证、质证，本院对双方提交的证据作如下分析与认定：证据1的《钢材买卖合同》是原、被告双方存在买卖合同纠纷的核心证据，符合真实性、关联性与合法性，予以认定。证据2的《合同终止声明》是被告四川金源公司向原告湖南昊大公司单方发出的声明，对该单方行为予以认定。证据3是原告湖南昊大公司单方列出的资金占用费表，并未经过双方确认，不予认定。证据4是原告的工作人员向被告公司送货，被告公司的工作人员并签名确认，予以认定。证据5中的《钢材订购合同》、《履约通知书》、《协议书》与《收据》体现的内容基本一致，相互印证，该《钢材订购合同》的钢材数量与原、被告签订的《钢材买卖合同》数量一致，且被告方又无其他证据反驳，故予以认定。证据6是原告在本案中聘请律师的维权费，根据原、被告的《钢材买卖合同》的约定，律师费由违约方承担。证据7的电话录音时间为2015年7月，原告起诉时间为2015年6月25日，主叫号码的通话人即证人周某出庭证言表示其与被叫号码的通话人（原告湖南昊大公司以前的业务员）通话的原因是原告提起本案诉讼后，证人与本案并不存在利害关系，其与被叫号码的通话人通话的目的存疑，故对证据7不予认定。同理对证据8不予认定。证据9只体现了云南发展建设监理有限公司给予被告四川金源公司处罚的通知，然并未证实被告四川金源公司支付了费用，故不予认定。证据10证人周某的出庭证言内容只能证实被告四川金源公司单方出具《合同终止声明》的事实，对该事实予以采信。证据11证人何某的出庭证言陈述了被告四川金源公司存在停工损失，但不能证明导致该损失形成的原因与原告有因果关系，故不予认定。证据12、13、14与15均为被告四川金源公司证实其公司因钢材供应延误，导致其公司赔偿第三方劳务公司的劳务停工损失，该劳务停工损失的具体损失没有经过专门机构出具鉴定意见，被告四川金源公司也未提供支付劳务停工费用的财务账单等票据，即被告四川金源公司并未能证实其公司赔偿了损失，故上述证据不予认定。证据16、17只体现了云南发展建设监理有限公司给予被告四川金源公司处罚的通知，然并未证实被告四川金源公司支付了费用，故不予认定。证据18的《建设工程施工合同书》（节选）是不完整合同书，该合同书的违约条款与本案没有关联，故不予认定。对证据19，原、被告双方均无异议，予以认定。对证据20的认证同证据2。证据21的《劳务分包施工合同》与本案无关联，不予认定。根据上述认定的证据及原、被告的陈述，本院确认以下法律事实：2014年10月21日，被告四川金源公司（买受人，甲方）委派其公司员工崔仕勇与原告湖南昊大公司（出卖人，乙方）的委托代理人茹建祥签订了《钢材买卖合同》，合同约定：由原告向被告四川金源公司供应其所承建的工程项目所需的全部钢材，并约定了钢材总量、基准单价、浮动单价、计量方式、付款日期、违约责任等合同条款；甲方未征得乙方书面同意的（乙方违约除外），不得从其他渠道进钢材使用，否则，甲方应立即付清所欠乙方的货款并按400元/吨（按甲方实际由其他渠道进货数量计算）自愿补偿乙方损失；违约方需承担守约方为实现债权所发生的全部费用（包括但不限于律师费、公告费、评估费、诉讼费、差旅费等）；被告崔仕勇以个人名义为被告四川金源公司在该合同项下的债务提供担保，承担连带责任。原告从2014年10月24日起至2015年1月10日止，分批次向被告供应钢材共计1676.488吨。被告四川金源公司向原告支付了部分货款后，双方又进行了结算，确认被告四川金源公司共计尚欠原告货款15万元。2015年4月8日被告四川金源公司向原告发出《终止合同声明》，声明中确定欠原告15万元并承诺在2015年5月30日前付清，且被告不再与原告及原告业务员茹建祥发生钢材交易关系。后被告四川金源公司又支付了原告14万元货款。本院认为，本案系买卖合同纠纷，本案的主要争议焦点为：一、被告四川金源公司与原告湖南昊大公司各方是否存在违约行为？二、若被告四川金源公司存在违约行为，是否应当支付仓储费564800元、违约金664800元与律师费3万元？三、被告崔仕勇是否对被告四川金源公司的上述债务承担连带担保责任？四、若原告存在违约行为，该行为是否给反诉原告造成了实际损失？对本案的焦点问题，本院作如下分析与认定：一、被告四川金源公司与原告湖南昊大公司各方是否存在违约行为？依法成立的合同，自成立时生效，在有效期内，对合同当事人均有约束力，一方当事人单方终止合同约定权利与义务的行为，应得到合同相对方当事人的同意，否则对相对方不产生效力。被告四川金源公司于2015年4月8日向原告湖南昊大公司发出《终止合同声明》，系被告四川金源公司的单方终止合同的行为，原告湖南昊大公司并未同意终止合同，即被告四川金源公司单方终止合同权利义务的行为对原告湖南昊大公司不产生效力。被告四川金源公司与原告湖南昊大公司在《钢材买卖合同》明确约定：第五条第三款，甲方（被告四川金源公司）正负零以上所需的钢材，甲、乙双方约定以月结的方式进行结算，乙方（原告湖南昊大公司）每月一日至月底所供应给甲方的钢材，甲方在当月底付清当月全部钢材款给乙方；第七条第二款，甲方未征得乙方书面同意的（乙方违约除外），不得从其他渠道进钢材使用，否则，甲方应立即付清所欠乙方的货款并按400元/吨（按甲方实际由其他渠道进货数量计算）自愿补偿乙方损失。原、被告约定了被告四川金源公司付款在供应钢材后的月底付清，原告从2014年10月24日起分批次向被告供应钢材共计1676.488吨，至今被告四川金源公司仍欠原告湖南昊大公司1万元货款未付，对该1万元货款，被告四川金源公司应当予以支付，可见被告四川金源公司已经违反了按期支付货款的约定。被告四川金源公司认为，在履行合同的过程中，原告湖南昊大公司两次逾期交货，第一次为2014年12月21日至27日，逾期7天；第二次为2015年1月11日至21日，逾期10天。原、被告交收钢材货物的记录显示，原告自2014年10月24日起至2015年1月10日，原告分批次不定期地向被告四川金源公司供应钢材，双方对交付钢材的具体日期并无明确约定，故对被告四川金源公司认为原告逾期交货的主张不予支持。被告四川金源公司对原告湖南昊大公司于2015年1月10日前供应的钢材未按期支付所有货款，若原告继续向被告四川金源公司供应钢材，原告湖南昊大公司有理由相信“被告可能丧失履行债务能力将无法按约定时间支付货款，给原告造成更大损失”的情形，原告湖南昊大公司采取中止履行继续供应钢材的措施属于合理必要的防止损失扩大的行为，该行为不应视为违约行为。原、被告双方约定了被告四川金源公司在合同有效期内向原告购买钢材5000吨，被告四川金源公司未征得原告湖南昊大公司书面同意的（原告违约除外），不得从其他渠道购进钢材使用。被告四川金源公司在只向原告购买1676.488吨钢材后，又未付清全部货款的情形下，单方终止合同，从其他渠道购进钢材，该行为没有征得原告的同意，且原告也无违约情形，显然，被告四川金源公司的该行为表明了其不再继续履行合同义务，亦严重违反了双方的约定。二、若被告四川金源公司存在违约行为，是否应当支付仓储费564800元、违约金664800元与律师费3万元？根据上述分析与认定，被告四川金源公司存在违约行为，应按照约定承担相应的违约责任。原告主张的违约金应包括原告主张的仓储费，故对原告主张的仓储费564800元不予支持。按照双方的约定，违约金损失为1329404.8元[（5000吨-1676.488吨）×400元/吨]，原告只要求被告支付违约金664800元，此系原告对自己民事权利的处分，故予以支持。原、被告双方已约定违约方需承担守约方为实现债权所发生的全部费用（包括但不限于律师费、公告费、评估费、诉讼费、差旅费等），故对原告主张的律师费3万元予以支持。三、被告崔仕勇是否对被告四川金源公司的上述债务承担连带担保责任？根据原、被告签订《钢材买卖合同》第八条保证条款的约定：被告崔仕勇自愿为被告四川金源公司在该合同下的债务提供担保承担连带责任。故被告崔仕勇应对被告四川金源公司上述债务承担连带责任。四、若原告存在违约行为，该行为是否给反诉原告造成了实际损失？根据上述分析与认定，原告湖南昊大公司在本案中没有逾期交货，也无违约行为，更不可能给被告四川金源公司造成实际损失，故对被告四川金源公司的反诉请求予以驳回。综上所述，对原告要求被告四川金源公司支付货款1万元、违约金664800元、律师费3万元的诉请及要求被告崔仕勇承担连带清偿责任的诉请予以支持；对原告的其他诉请予以驳回。对被告四川金源公司的反诉请求予以驳回。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十三条之规定，判决如下：一、被告四川金源建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南昊大投资有限公司货款1万元。二、被告四川金源建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南昊大投资有限公司违约金664800元。三、被告四川金源建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南昊大投资有限公司律师费3万元。四、被告崔仕勇对上述第一、第二与第三项债务承担连带清偿责任。五、驳回原告湖南昊大投资有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告四川金源建设有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费16226元，财产保全费5000元，共计21226元，由被告四川金源建设有限公司与被告崔仕勇共同承担14892元，原告湖南昊大投资有限公司承担6334元；反诉受理费12114元，由反诉原告四川金源建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  刘 吉审 判 员  邓磊磊人民陪审员  刘柏国二〇一五年十二月三十日书 记 员  马倩文校对责任人：邓磊磊打印责任人：马倩文附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百三十三条反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。