安徽省淮北市相山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）相民一初字第01233号
原告：舒康其，男，汉族，1975年6月22日出生，住贵州省遵义县。
委托代理人：陈允节，安徽惠黎律师事务所律师。
被告：南京永腾建设有限公司，住所地江苏省南京市江宁区。
法定代表人：焦臣风，该公司董事长。
被告：南京永腾建设有限公司淮北分公司，住所地安徽省淮北市相山区。
负责人：张长年，该公司总经理。
被告：安徽湖滨建设集团建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区。
法定代表人：孟凡江，该公司总经理。
被告：张国胜，男，汉族，1969年9月6日出生，户籍地安徽省安庆市枞阳县，经常居住地安徽宝迪投资有限公司。
委托代理人：沈鹏，安徽许继光律师事务所律师。
委托代理人：吕坤鹏，安徽许继光律师事务所律师。
被告：叶章明，男，汉族，1968年7月13日出生，安户籍地贵州省遵义县，经常居住地安徽省合肥市滨湖区。
原告舒康其诉被告南京永腾建设有限公司（以下简称永腾公司）、南京永腾建设有限公司淮北分公司（以下简称永腾淮北分公司）、安徽湖滨建设集团建筑劳务有限公司（以下简称湖滨劳务公司）、张国胜、叶章明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月29日立案受理后，依法由代理审判员张传奇适用简易程序，于2014年8月28日公开开庭进行了审理，原告舒康其及其委托代理人陈允节，被告叶章明、张国胜及其委托代理人沈鹏到庭参加诉讼，被告永腾公司、永腾淮北分公司、湖滨劳务公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
舒康其诉称：2013年3月3日，永腾公司下属的淮北分公司（甲方）与湖滨劳务公司（乙方）签订了《扩大式劳务分包合同》，合同约定：甲方将中标承建的安徽宝迪集团总部办公室及配套设施的1区（地下室）、2区（地下室）、1区（地上）、2区（地上）承包给乙方。2013年4月6日，湖滨劳务公司淮北项目部将其承包的工程的木工部分转包给张国胜班组施工，并签订了《合同书》，合同约定承包方式为包工包料。2013年4月27日，张国胜将其承包的木工部分的内架部分转包给叶章明，承包方式为清包工。2013年5月22日，我被叶章明招用，工作中的考勤及工资的发放由叶章明负责，每日工资200元。2013年7月13日，我在施工中从支架上掉下摔伤，在治疗期间，张国胜、叶章明支付了部分医疗费。2013年8月12日，我向淮北市相山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决确认永腾公司与我之间存在劳动关系。2013年9月17日，淮北市相山区劳动争议仲裁委员会作出相劳人仲案字（2013）第20号仲裁裁决书裁决确认我与永腾公司之间存在事实劳动关系，永腾公司不服该裁决，向相山区人民法院提起诉讼。2013年12月13日，相山区人民法院判决认定永腾公司与我之间不存在劳动关系。永腾公司将涉案工程违法分包给湖滨劳务公司、张国胜、叶章明导致我的合法权益受到损害，应对我遭受的损失进行赔偿。为维护我的合法权益，特诉至法院，请求依法判令永腾公司、永腾淮北分公司、湖滨劳务公司、张国胜、叶章明赔偿我医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等共计58039.40元；诉讼费由永腾公司、永腾淮北分公司、湖滨劳务公司、张国胜、叶章明承担。
张国胜在庭审中辩称：舒康其是小工，工作范围是在地面，不能上架，叶章明安排他上架干活属于叶章明工作安排不当，其摔下属于违章操作，并且受伤时间是下午七点多，已经是下班时间，受伤不是因为事故而受伤；张国胜先后垫付医疗费6000元；按照合同书约定，出现事故由叶章明来负责；舒康其的赔偿要求不合理，部分没有证据支持；综上，张国胜不应承担责任，并且其垫付的医疗费应由叶章明和舒康其共同返还。
叶章明在庭审中辩称：舒康其是在工作时间受的伤，受伤后我垫付医药费差不多1万多元；永腾公司、永腾淮北分公司、湖滨劳务公司、张国胜拖欠我们工资，如果他们支付我们工资，我负责赔偿相关费用。
永腾公司、永腾淮北分公司、湖滨劳务公司未进行答辩，亦未向本院提交证据材料。
经审理查明：2013年3月3日，永腾公司淮北分公司（甲方）与湖滨劳务公司（乙方）签订了《扩大式劳务分包合同》，合同约定甲方将安徽宝迪集团总部办公楼及配套设施的1区（地下室）、2区（地下室）、1区（地上）、2区（地上）承包给乙方。2013年4月6日，湖滨劳务公司淮北项目部将其承包的工程的木工部分转包给张国胜班组施工，并签订了《合同书》，合同约定承包方式为包工包料。2013年4月27日，张国胜将其承包的木工部分的内架部分转包给叶章明，承包方式为清包工。2013年5月22日，舒康其被叶章明招用，舒康其工作中的考勤及工资的发放由叶章明负责。2013年7月13日，舒康其在施工中从支架上掉下摔伤。受伤后，舒康其被送入淮北市中医院做了CT检查。2013年7月13日21时至2013年7月16日舒康其入淮北矿工总医院治疗，经该院诊断，舒康其伤情为右颞硬膜外血肿，舒康其在该院治疗花费医疗费用2227.7元。出院医嘱为建议患者至外院继续治疗，定期随访头颅CT。2013年7月28日至2013年9月6日，舒康其在淮北市人民医院治疗，经该院诊断，舒康其伤情为颅脑损伤（中）右侧颞骨骨折伴右颞顶部硬膜外血肿，舒康其该期间花费住院治疗费14178.23元。出院医嘱为注意休息，院外继续对症治疗；我科随访。在治疗期间，张国胜支付了医疗费6000元，叶章明支付了4000元医疗费。2013年8月12日，舒康其向相山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决确认永腾公司与其之间存在劳动关系。2013年9月17日，相山区劳动人事争议仲裁委员会作出相劳人仲案字（2013）第20号仲裁裁决书，裁决确认舒康其与永腾公司之间存在事实劳动关系。永腾公司不服该裁决，向本院提起诉讼，本院作出（2013）相民一初字第01216号民事判决书，认定永腾公司与舒康其之间不存在劳动关系。
另查明：舒康其在涉案工程中，没有和叶章明及他人签订书面劳动协议。张国胜及叶章明均没有相应的施工资质。
以上事实，有舒康其提供的仲裁裁决书、（2013）相民一初字第01216号民事判决书、扩大式劳务分包合同、合同书、淮北市矿工总医院病历、淮北市人民医院病历、医疗费票据、询问笔录以及当事人在庭审中的陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，舒康其受雇于叶章明从事木工内架工作，叶章明负责舒康其的考勤与工资发放，舒康其与叶章明之间形成劳务关系。舒康其在作业中造成身体损害，叶章明作为接受劳务方不具有相应的劳务承包资质亦未采取合理的安全防护措施，对舒康其的损失应当承担相应的赔偿责任。舒康其的医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，对其中合理的部分，本院予以支持。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。张国胜明知叶章明没有相应的劳务作业资质，仍将其承包的木工部分的内架部分分包给叶章明施工，其应当与叶章明对舒康其的损害承当连带赔偿责任。湖滨劳务公司应当知道张国胜没有相关劳务承包资质仍将其承包的工程的木工部分分包给张国胜班组施工，其应当与叶章明对舒康其造成的损害承当连带赔偿责任。故舒康其要求湖滨劳务公司、张国胜、叶章明赔偿其因受伤造成的各项损失应予支持。因湖滨劳务公司具有相应的资质，永腾淮北分公司将劳务分包给湖滨劳务公司不违反法律规定，故舒康其要求永腾公司、永腾淮北分公司承担赔偿责任，理由不能成立，本院不予支持。
赔偿范围：舒康其要求赔偿医疗费7201.9元，诉讼中经核对医疗费正式票据后，舒康其主张医疗费用数额为6651.33元，予以支持。诉讼中，舒康其要求其误工期计算至淮北市人民医院出院之日即2013年9月6日，据此本院确认舒康其误工时间为55天。因舒康其未提供证据证明其正常收入状况和实际减少的收入数额，本院参照舒康其所从事建筑业2013年度职工平均工资计算误工费。舒康其要求赔偿护理费12187.5元的诉讼请求，未提供证据证明其实际发生护理费用数额亦未提供护理人员收入状况，本院按舒康其住院43天（其中淮北矿工总医院住院3天，淮北市人民医院住院40天），舒康其要求按照每日97.5元计算护理费未超过全省上一年度居民服务和其他服务业平均工资数额，予以确认。舒康其要求赔偿其交通费1250元，因未能提供相应的票据予以证明，故不予支持。舒康其要求赔偿其精神损害抚慰金5000元，因舒康其伤情为颅脑损伤（中）右侧颞骨骨折伴右颞顶部硬膜外血肿，给其造成了严重的精神损害，应当给予适当精神损害抚慰金。因无证据证明其构成伤残，要求5000元过高，酌定为3500元。舒康其在本案中的损失为：（1）医疗费6651.33元；（2）误工费6732元（122.40元／天×55天）；（3）护理费4192.5元（97.5元×43天）；（4）住院伙食补助费860元（20元／天×43天）；（5）营养费860元（20元／天×43天），（6）精神损害抚慰金3500元，以上合计22795.83元。张国胜辩称舒康其受伤不是因为事故而受伤，无事实依据，不予采信。张国胜又辩称合同约定出现事故应由叶章明负责，因该约定违反法律规定，应属无效，故对该辩称亦不予采纳。叶章明以永腾公司、永腾淮北分公司、湖滨劳务公司、张国胜拖欠工资为由不承担赔偿责任，理由不能成立，不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，第三十五条，《中华人民共和国合同法》第四十条、第五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告安徽湖滨建设集团建筑劳务有限公司、张国胜、叶章明于本判决生效后十日内赔偿原告舒康其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费，营养费、精神损害抚慰金共计22795.83元；
二、驳回原告舒康其的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1251元，因本案适用简易程序审理，减半收取625.5元，由原告舒康其负担379.5元，被告安徽湖滨建设集团建筑劳务有限公司、张国胜、叶章明负担246元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。
代理审判员 张传奇
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 徐晓芹
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.《中华人民共和国合同法》
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
第五十三条合同中的下列免责条款无效：
（一）造成对方人身伤害的；
（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
4.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。