山东省单县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）单刑初字第150号
公诉机关山东省单县人民检察院。
被告人李某，男，1987年8月16日出生，汉族，初中文化，市民。2007年9月28日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月。2012年4月9日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金六千元，2012年10月31日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月7日被单县公安局刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于单县看守所。
辩护人谢怀庆，单县法律援助中心律师。
被告人李某某，男，1995年9月29日出生，汉族，小学文化，农民。2013年8月19日因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑六个月缓刑一年，缓刑考验期限自2013年8月23日起至2014年8月22日止。2013年6月23日、2013年9月2日、2014年5月15日均因吸毒被单县公安局决定行政处罚。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月14日被单县公安局取保候审，2014年5月26日被单县人民检察院决定逮捕，次日由单县公安局执行逮捕。现羁押于单县看守所。
被告人朱某某，男，1989年8月28日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月7日被单县公安局刑事拘留，同年12月14日被单县公安局取保候审，2014年5月26日被单县人民检察院决定逮捕，次日由单县公安局执行逮捕。现羁押于单县看守所。
山东省单县人民检察院以单检监所刑诉（2014）2号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪、被告人李某某、朱某某犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪，于2014年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省单县人民检察院指派代理检察员陈勇、孙晓燕出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人谢怀庆、被告人李某某、朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省单县人民检察院指控，一、贩卖毒品罪。1、被告人朱某某于2013年11月初的一天晚上，在单县某宾馆其租住的房间内以200元钱的价格向包某某出售甲基苯丙胺（冰毒）约0.4克。2、被告人李某、李某某于2013年11月初的一天20时许，通过朱某某在单县某宾馆以200元钱的价格向包某某出售甲基苯丙胺约0.4克；同日23时许，被告人李某、李某某通过朱某某再次200元钱的价格向包某某出售甲基苯丙胺0.4克。3、2013年11月6日16时许，单县公安局民警在日常检查中发现，在单县单城镇胜利中路某宾馆（外宾公寓）的楼梯口李某某租住的房间内，李某某、李某、刘某、王某某四人正在吸毒，现场抓捕中从李某身上查获晶体毒品甲基苯丙胺（冰毒）4.73克。
二、容留他人吸毒罪。1、被告人李某某于2013年11月6日16时许，在其租住的单县某宾馆某房间内，容留李某、刘某、王某某三人在其房间内吸食冰毒并被单县公安局民警当场抓获。2、被告人李某某于2013年10月至11月期间，在其租住的单县某宾馆某房间内，容留李某一人吸食冰毒1次；容留李某、刘某二人吸食冰毒1次；容留李某、刘某和李某某的女朋友三人吸食冰毒1次。3、被告人朱某某于2013年10月至11月期间，在其租住的单县某宾馆888房间内，容留李某、“老白”二人吸食冰毒1次；容留李某、李某某二人吸食冰毒一次；容留李某、包某某二人吸食冰毒1次；容留王某、曹某二人吸食冰毒1次。
综上，被告人李某实施贩卖毒品犯罪2起，共贩卖甲基苯丙胺约5.53克；被告人李某某实施贩卖毒品犯罪2起，共贩卖甲基苯丙胺约0.8克；被告人朱某某实施贩卖毒品犯罪3起，共贩卖甲基苯丙胺约1.2克。被告人李某某共容留他人吸毒4次；被告人朱某某共容留他人吸毒4次。
针对指控的上述犯罪事实，公诉机关向法庭出示了被告人的供述与辩解，证人证言，扣押清单，毒品疑似物称量记录，物证检验报告，现场抓获照片、刑事照片，辨认笔录，现场检测报告书，书证等证据。公诉机关认为被告人李某的行为已构成贩卖毒品罪，被告人李某某、朱某某的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，均应依法惩处。被告人李某系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李某某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人李某当庭对公诉机关指控的罪名及起诉书指控的第二起犯罪事实无异议，辩解“其在吸食毒品时，民警从其身上搜查出的4.73克毒品是其用来吸食的，不应计算为其贩卖毒品的数量”。被告人李某某、朱某某对起诉书指控的犯罪事实、罪名无异议。被告人李某的辩护人的辩护意见：起诉书指控的第二起犯罪事实不能成立，被告人供述与证人证言不一致，证据之间存有矛盾，毒品来源不清，证据没有达到确实、充分的程度。起诉书指控的第三起事实中的4.73克毒品不能计入贩卖毒品的数量，被告人李某正在吸毒时搜出的4.73克毒品，是被告人用来吸食的。被告人李某的行为不构成贩卖毒品罪。三被告人、辩护人均未向法庭提供证据。
经审理查明，一、贩卖毒品罪
1、2013年11月初的一天20时许，包某某联系被告人朱某某，欲购买200元的冰毒。朱某某将此信息告知被告人李某某，李某某告知被告人李某，被告人李某通过李某某、朱某某向包某某出售甲基苯丙胺（冰毒）0.4克，得款200元。同日23时许，以同样的方法，被告人李某向包某某出售甲基苯丙胺（冰毒）0.4克，得款200元。案发后，被告人李某退赃款400元。
2、2013年11月6日16时许，单县公安局民警在对单县单城镇胜利中路某宾馆（曾用名外宾公寓）进行日常检查时，发现该宾馆楼梯处李某某租住的某房间内，李某某、李某、刘某、王某某四人正在吸毒，现场抓捕时从李某身上查获晶体毒品甲基苯丙胺（冰毒）4.73克。
二、容留他人吸毒罪
1、被告人李某某于2013年11月6日16时许，在其租住的单县某宾馆某房间内，容留李某、刘某、王某某三人在其房间内吸食冰毒并被单县公安局民警当场抓获。
2、被告人李某某于2013年10月至11月期间，在其租住的单县某宾馆某房间内，容留李某一人吸食冰毒1次；容留李某、刘某二人吸食冰毒1次；容留李某、刘某和李某某的女朋友刘某某三人吸食冰毒1次。
3、被告人朱某某于2013年10月至11月期间，在其租住的单县某宾馆某房间内，容留李某、“老白”（真实姓名、住址不详）二人吸食冰毒1次；容留李某、李某某二人吸食冰毒一次；容留李某、包某某二人吸食冰毒1次；容留王某、曹某二人吸食冰毒1次。
综上，被告人李某实施贩卖毒品犯罪2起，其以贩养吸，查获的毒品数量4.73克认定为其贩卖毒品的数量，共贩卖甲基苯丙胺约5.53克；被告人李某某、朱某某参与实施贩卖毒品犯罪2起，共贩卖甲基苯丙胺约0.8克。被告人李某某共容留他人吸毒4次；被告人朱某某共容留他人吸毒4次。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证实。
（一）书证。
1、被告人的户籍证明。证明被告人李某出生于1987年8月16日，被告人李某某出生于1995年9月29日，被告人朱某某出生于1989年8月28日。
2、刑事判决书、执行通知书。证明被告人李某两次故意犯罪被判刑的情况，后次犯贩卖毒品罪被判刑，刑满释放日期为2012年10月31日。被告人李某某因故意犯罪被判处缓刑的情况，缓刑考验期限自2013年8月23日起至2014年8月22日止。
3、行政处罚决定书。证明被告人李某某因吸毒多次被公安机关行政拘留。
（二）扣押清单、毒品疑似物称量记录。证明2013年11月6日，从李某身上搜查七袋袋装晶体粉末、一红色铁盒内的散装白色晶体颗粒。当场称量，铁盒内的散装白色晶体颗粒重量0.11克，七袋袋装晶体粉末总重量4.62克（已去除包装塑料袋的重量），疑似冰毒物品的净重量为4.73克。
（三）物证检验报告。证明现场查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
（四）现场检测报告、刑事照片。证明对被告人李某、李某某、朱某某吸毒情况使用甲基安非他明检测试剂现场检测，结果呈阳性。
（五）证人证言
1、证人包某某的证言，证明2013年11月4日晚上8时许，其到西城某宾馆去找小丽，小丽让其找点冰毒。其给张某打电话，张某让联系朱某某，其和朱某某打电话联系，问他有货（指冰毒）吗？朱某某说问问，后打电话让其到某宾馆来拿。其到某宾馆门口，朱某某从宾馆出来给其0.4克冰毒，其交给朱某某200元钱。其回到西城某宾馆小丽的房间，和小丽、一个不认识的女子三人吸毒，冰毒量不够三人吸食。当天23时许，其坐出租车到某宾馆大门东侧，给朱某某打电话要货，朱某某从宾馆出来，其给朱某某200元钱，让其联系点货。约20分钟后，其看到李某的那辆灰色无牌现代轿车从东面驶来，李某某从副驾驶座下来，和朱某某一起进宾馆。其在车上看到朱某某、李某某从宾馆出来，李某某坐李某的车走了，朱某某把0.4克冰毒交给其。
2、证人张某的证言，证明某宾馆某房间是用其男朋友朱某某的身份租赁的，其和朱某某在此居住。2014年11月3日左右，包某某给其电话要货，其让包某某联系朱某某。在宾馆门口，其遇到包某某，看到朱某某把货交给包某某。并证实经常有人在某房间吸毒。
3、证人陈某某的证言，证明其是经营某宾馆的老板。民警从其宾馆内抓获了几个聚在一起吸毒的年青人。某房间的租赁人是一个姓李的青年，一楼楼梯西侧的某房间是用朱某某的名字租赁的。这两个房间，下午到此聚集的青年人很多。
4、证人刘某、王某某的证言，证明2013年11月6日下午4时许，刘某和王某某坐李某的车到某宾馆靠楼梯东面的房间，见李某某躺在床上，李某拿出毒品，刘某和王某某、李某在这个房间吸毒，被民警抓获。民警从李某口袋里发现毒品。
5、证人王某的证言，证明2013年10月份，其和曹某、朱某某在某宾馆一楼的某房间吸毒。
（六）被告人供述
1、被告人李某对起诉书指控的第二起贩卖毒品的事实当庭供认。
并证实2013年10月份至11月初，其在李某某在某宾馆租赁的某房间，和李某某二人吸食冰毒一次，和李某某、刘某三人吸食冰毒一次，和李某某、刘某和李某某的女朋友四人吸食毒品一次。在朱某某的某房间内，和朱某某、老白三人吸食冰毒一次，和李某某、朱某某三人吸食毒品一次，和朱某某、包某某三人吸食毒品一次。
2、被告人李某某的供述，供认有朋友找其联系买毒品时，其都是联系李某。2013年11月初的一天晚上8时许，朱某某问其能不能联系买冰毒，要200元钱的，并给其200元钱。其和李某联系，把200元钱给了李某，李某给其一包用烟盒外的塑料包着的冰毒。其把冰毒给了朱某某。当晚12时许，其和李某开车在街上，朱某某打电话说要200元冰毒，李某从上衣口袋掏出一铁盒，拿出一粒冰毒，用烟盒外的塑料包起来，用打火机烘烤封口，二人开车到某宾馆门口，李某没下车。其将冰毒交给朱某某，朱某某给其200元钱，其交给李某。
供认其和女朋友刘某某租住某宾馆某房间。2013年11月6日下午，其在某房间睡觉，李某、王某某、刘某到某房间，李某问能否借其房间吸毒，其同意。李某准备吸毒工具后，开始吸毒，刘某、王某某和其先后吸毒，被民警抓获。
供认在某房间，李某和其吸食冰毒一次，李某、刘某和其吸食冰毒一次，李某、刘某和其、其女朋友刘某某四人吸食冰毒一次。这三次吸毒，毒品都是李某提供的。
并证实其曾到朱某某的房间，看到李某、朱某某在吸毒，其和他们两人一起吸毒。
3、被告人朱某某的供述，供认其被抓三、四天前，帮包某某一夜拿了两次货，都是找的李某某。包某某让帮忙买200元钱的冰毒，其打李某某的电话，李某某说有，其到李某某的房间拿毒品，吴某某把毒品递给其。其到某宾馆大门口把毒品给了包某某，包某某给其200元，其到李某某的房间，李某在李某某的房间，其把200元钱给吴某某，吴某某把钱直接给了李某。当晚，包某某打电话再要200元钱的货，其给李某某打电话，二十分钟后，李某的银灰色现代轿车停在某宾馆门口，李某某在宾馆大厅其房间门口给其冰毒，其把200元钱给李某某，李某某坐李某的车走了。李某某来送货时，包某某在门口的轿车里等着，其把毒品给了包某某。其没有从中挣钱，都是帮忙，在他们吸食毒品时，其跟着一起吸食。
供认某宾馆某房间是用其身份证租赁的，每月500元的房租，其和女朋友张某在此居住。被抓的之前近半个月的时间里，李某、老白到某房间，三人一起吸食毒品。李某、李某某到某房间吸毒一次，李某、包某某到某房间吸毒一次。王某、曹某到某房间吸毒一次。其没买过毒品，毒品是他们带来的。
上述证据均经庭审举证、质证，合法有效，予以确认。
起诉书指控“被告人朱某某于2013年11月初的一天晚上，在单县某宾馆其租住的房间内以200元钱的价格向包某某出售甲基苯丙胺（冰毒）约0.4克。”，公诉机关当庭出示了被告人朱某某的供述、证人张某、包某某的证言，包某某证实其通过张某联系购买了200元的冰毒，张某、朱某某均称毒品是从老白处购买。被告人朱某某不是毒品的直接贩卖者，老白的真实身份不详，毒品来源不清。故此指控事实不清、证据不足，不予认定。
本院认为，被告人李某明知毒品而贩卖，被告人李某某、朱某某明知李某实施毒品犯罪而为其居间介绍、代卖，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人李某某、朱某某在租住的宾馆房间内多次容留他人吸毒，二被告人的行为均构成容留他人吸毒罪，对被告人李某某、朱某某依法数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。被告人李某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。被告人李某当庭认罪，并退清赃款，酌情从轻处罚。被告人李某某、朱某某如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人李某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪和后罪进行并罚。
被告人李某的辩护人提出“起诉书指控的第二起犯罪事实不能成立，被告人李某某、朱某某的供述与证人包某某的证言不一致，证据之间存有矛盾，且毒品来源不清，证据没有达到确实、充分的程度。起诉书指控的第三起事实中被告人李某正在吸毒时搜出的4.73克毒品不能计入贩卖毒品的数量。被告人李某的行为不构成贩卖毒品罪”的辩护意见，经查，被告人李某某、朱某某当庭供述包某某购买的毒品来源于被告人李某，是李某出售毒品，二人只是从中联系、帮忙代买，并未牟利。被告人李某对此事实当庭予以认可。被告人李某某、朱某某的供述与证人包某某的证言在细节上存在不一致，但并不影响对犯罪事实的认定。被告人李某贩卖毒品及吸食毒品的事实确凿，其以贩养吸，贩卖毒品数日后，吸食毒品时被抓获，查获的毒品数量4.73克应认定为其贩卖毒品的数量，但考虑其长期吸食毒品的情况，在量刑时酌情考虑。被告人李某贩卖毒品事实清楚，证据充分，其行为构成贩卖毒品罪。上述辩护观点，不予采纳。被告人李某提出“在吸食毒品时，民警从其身上搜查出的4.73克毒品不应计算为其贩卖毒品的数量”的辩解意见，与法相悖，亦不予采纳。
综上，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度结合被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）单刑初字第157号刑事判决书中对被告人李某某判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑部分。
二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月7日起至2016年4月6日止。罚金于本判决生效之日起三十日内一次性向本院缴纳）。
被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，犯容留他人吸毒，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。与前罪判处的有期徒刑六个月并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月27日起至2015年11月26日止。罚金于本判决生效之日起三十日内一次性向本院缴纳）。
被告人朱某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑十个月，罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因本案已先行羁押的日期为2013年11月7日至2013年12月14日，即38天。即自2014年5月27日起至2015年2月16日止。）
三、追缴被告人李某非法所得400元，依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孟 荔
审 判 员 刘克柱
人民陪审员 石翠英
二〇一四年八月十四日
书 记 员 曹艳丽