江苏省东海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）连东刑初字第290号
公诉机关江苏省东海县人民检察院。
被告人薛某，因涉嫌犯非法吸收公众存款罪于2012年2月24日被刑事拘留，同年3月17日被取保候审，后因取保候审期间脱逃于2013年11月8日被抓获，2013年11月11日被刑事拘留，同年11月18日被取保候审。经本院决定于2015年1�19日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
辩护人朱磊、陈思斌，江苏恒旭律师事务所律师
东海县人民检察院以东检诉刑诉（2014）82号起诉书指控被告人薛某犯挪用公款罪、非法吸收公众存款罪，于2014年5月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行审理。江苏省东海县人民检察院指派检察员吴恒兵出庭支持公诉，被告人薛某及其辩护人朱磊、陈思斌到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理两次，现已审理终结。
江苏省东海县人民检察院指控，一、挪用公款
被告人薛某于2011年9月至2012年2月间，利用担任东海县西双湖中学报账会计的职务便利，多次挪用公款共计人民币220000元用于个人营利活动。具体分述如下：
1、被告人薛某于2011年9月15日，利用担任东海县西双湖中学报账会计的职务便利，擅自将其经手收取的该中学教辅款人民币10万元存入其个人建设银行卡中，后将其中人民币7万元转入个人证券账户用于购买股票。
2、被告人薛某于2012年1月14日，利用担任东海县西双湖中学报账会计的职务便利，擅自将东海县教育局拨付给该中学教师过节费中的人民币5万元用于其个人购买王某乙持有的山东佳盟公司股份。
3、被告人薛某于2012年1月17日，利用担任东海县西双湖中学报账会计的职务便利，擅自将其经手收取的该中学教辅款人民币175000元存入个人建设银行卡中，并先后四次将其中的10万元存款转入让个人证券账户用于购买股票。
二、非法吸收公众存款
被告人薛某于2010年8月至2011年11月，在东海县以月利息2分、红利4分，并给予一定返点的方式，为山东佳盟矿业有限公司吸收公众存款共计人民币1617万元。案发后，被告人薛某已退出非法所得人民币59万元。
为了证明指控的事实，公诉机关随案�交了相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人及同案人供述和辩解等证据材料。
公诉机关认为，被告人薛某多次挪用公款，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款的规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任；被告人薛某非法吸收公众存款，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款的规定，应当以非法吸收公众存款罪追究其刑事责任。其一人犯两罪，应当实行数罪并罚。
被告人薛某辩称，退给王某乙的投资款是其借的，并未挪用教师过节费，向王某乙付款时间是2011年12月31日，发放教师过节费时间是2012年1月13日，时间上无法挪用。
被告人薛某的辩护人提出如下辩护意见：1、指控被告人挪用教师过节费5万元无事实依据，有证据证实拨付教师过节费时间在后，向王某乙付款时间在前，二者时间不吻合，且不存在购买股权之说；2、指控被告人挪用公款7万元购买股票不能成立，薛某将10万元教辅款存入个人账户前，该账户已有4万余元个人存款，其随后从中将7万元转入证券账户购买股票，不能全部认定为公款；。
3、指控被告人挪用公款10万元购买股票证据不足；。
4、非法吸收公众存款中，有427万元的投资款是被告人的亲友、同学及同事投资，与被告人有密切关系，并非不特定社会公众，应从指控数额1617万元中剔除；。
5、量刑上，挪用公款罪有自首情节，非法吸收公众存款罪系从犯，且被告人当庭自愿认罪，主动退赃59万元，建议对其宣告缓刑。
被告人薛某及其辩护人当庭提交东海县西双湖中学2012年春节过节费发放凭单、孙克学存款历史交易明细清单、柳某银行对账明细单等证据。
经审理查明：
一、挪用公款
被告人薛某于2011年9月15日，被告人薛某利用担任东海县西双湖中学会计的职务便利，擅自将经手收取的该中学教辅用书款人民币10万元存入其个人中国建设银行账户中，同日将账户中个人存款40266.68元及教辅款29733.32元合计7万元转入证券账户，买入500股洋河股份。2011年12月15日已将该挪用款归还。
被告人薛某于2012年1月17日，被告人薛某利用担任东海县西双湖中学会计的职务便利，擅自将经手收取的该中学教辅用书款人民币17.5万元存入其个人中国建设银行账户中，后分四次将账户中个人存款1775.66元及教辅款98224.34元合计10万元转入证券账户，购买包钢稀土、佰利联、广晟有色股票。2012年3月12日已将该挪用款退还。
上述事实，有经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、东海县西双湖中学事业单位法人证书，证实该校系全额拨款的国有事业单位法人。
2、被告人薛某身份证明、任职证明、干部�历表，证实被告人薛某自1988年起在东海县西双湖中学任会计，具有干部事业编制。
3、东海县西双湖中学2011年秋教辅用书收款统计表、结算清单、收据，证实被告人薛某自2011年9月13日至9月15日，收取教辅用书款342108.9元。该季书款在该笔书款在2011年12月16日与东海县新华书店结清。
4、东海县西双湖中学2012年春季教辅用书交费统计表、结算清单、收据，证实薛某经手收取2012年春季教辅款452533元，其中2012年1月17日收取225337元。案发后，被告人薛某的亲属于2012年3月12日将全部教辅款全部上交学校。
5、被告人薛某建设银行个人账户明细、中信建投证券股份有限公司连云港东海牛山南路证券营业部股票明细对账单，证实：（1）被告人薛某尾号025826建设银行账户2011年9月15日前余额40266.68元，9月15日存入10万元，同日转出7万元至个人证券账户，买入500股洋河股份，成交�额69954.45元。（2）该建设银行账户2012年1月17日前余额1775.66元，1月17日存入17.5万元，1月31日转入证券账户5万元购买包钢稀土股票，2月7日转入证券账户4万元购买佰利联股票，2月10日转入证券账户1万元购买广晟有色股票。
6、证人孙某甲（东海县教育局教研室主任）的证言笔录，证实：学生教辅用书征订由教育局部署，新华书店具体操作，学校配合新华书店统计汇总学生征订教辅的具体数字，协助配合新华书店收取教辅费用、发放教辅。
7、证人茅某（东海县新华书店有限责任公司经理）的证言笔录，证实：学生征订新华书店的教辅书款都是由学校代收、保管，然后与新华书店结算。
8、证人蔡某（东海县新华书店有限责任公司经理助理）的证言笔录，证实：自2010年秋季起负责东海县西双湖中学教辅用书的征订。一般都在学期开始之前将征订的书目和数量准备好�让业务员送给各个学校，教辅款的收取都是让学校代收，有时结算不及时，甚至拖数月才能结清。
9、证人卢某（东海县西双湖中学校长）、许某甲（东海县西双湖中学副校长）的证言笔录，证实：学生教辅用书款是学校代新华书店收取的代收款，每年由班主任向学生收取后统一交到学校财务室，由薛某会计保管，与新华书店凭供货单进行结算。
10、证人陈某（东海县西双湖中学会计）的证言笔录，证实：学校收取的学生教辅用书款由薛某会计保管，薛某出事后，其家人已将账上短缺资金全部退还学校。
11、证人柳某（薛某之妻）的证言笔录，证实：被告人薛某保管的教辅用书款于2012年3月12日全部上交学校。
12、被告人薛某的供述和辩解，证实：其系东海县西双湖中学报账会计，学生每学期应交给新华书店的教辅用书款由学校代为收取，再与新华书店统一结算�该款属于学校帐外资金，没有记账，存在自己开设的账户上。因听信他人可挪用教辅款进行炒股的建议，于2011年9月15日从收取的教辅款中取出10万元现金存入本人建行账户，当日转款7万元在东海中信建投证券营业部买了股票，后于12月份与新华书店结算了教辅款。2012年春节前收取学生教辅款一共有45万余元，2012年1月17日将其中的17.5万元存入自己建设银行卡中，后分四次从账户中转10万元到其中信建投东海营业部的证券账户中用于炒股。
二、非法吸收公众存款
被告人薛某于2010年8月至2011年11月，被告人薛某在东海县以月利息2分、红利4分，并给予一定返点的方式，为不具备吸收存款主体资格的山东佳盟矿业有限公司向不特定公众非法吸收存款共计人民币1617万元，参与投资284人次，尚未归还的资金共计人民币1277万元。
案发后，被告人薛某已退出非法所得人民币59�元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、王某甲在薛某处投资情况统计表，证实王某甲通过薛某向山东佳盟矿业公司投资1235万元，未出局918万元。
2、邱某、郭某在薛某处投资情况统计表，证实被告人薛某2011年吸收邱某、郭某向山东佳盟矿业公司投资224万元，均未出局。
3、被告人薛某本人介绍投资统计表，证实薛某本人及亲友、同学、同事投资共计311万元，去除其个人投资，介绍他人投资为158万元。
4、被告人薛某向俞进梁、朱金龙投资统计表，证实被告人薛某吸收投资284人次1617万元、本人投资188.5万元，总计1805.2万元投资款通过俞进梁、朱金龙投向山东佳盟矿业有限公司。
5、东海县公安局搜查笔录，扣押人民币、收据、借款协议、记账名册清单，证实：东海县公安局于2012年2月24日对被告人薛某的住宅进行搜查，扣押投资�员名册、收据、借款协议、股权转让协议书、股权证等材料，并暂扣薛某违法所得人民币59万元。
6、证人王某甲的证言笔录，证实：其与薛某同在西双湖中学工作，2011年2月至2011年10月，通过薛某向山东佳盟矿业有限公司投资1235万元，其本人投资343万元，其他亲友同学投资892万元，投资月利息是6%，还有返点奖励以及新客户奖励。已出局319万，未出局918万。
7、证人邱某的证言笔录，证实：其与薛某同在西双湖中学工作，2011年6月起通过薛某向山东佳盟矿业有限公司投资219万元，收取3%返点。总共介绍了十八、九个亲戚朋友投资，因为每介绍一名新投资户奖励100元，便将这十几人报单成100多人的名字。收取利息和返点一共12万余元。
8、证人郭某的证言笔录，证实：其与薛某同在西双湖中学工作，2011年7月10日通过薛某向山东佳盟矿业有限公司投资5万元，月息6分�并介绍邱某向薛某投资，得到返点3万余元。
9、证人马某的证言笔录，证实介绍薛某向山东佳盟矿业有限公司投资的事实。
10、被害人杨某、刘某甲、刘某乙、唐某、李某甲、赵某、许某乙、许某丙、许某丁、张某甲的陈述及借款协议书，证实：均通过薛某向山东佳盟矿业有限公司投资，借款手续是薛某经办的，利息也由薛某经手发放，投资款大部分未出局。
11、被害人李某乙、王某丙、宋某、单某、王某丁、孙某乙、周某、王某戊、张某乙、吴某的陈述，证实通过西双湖中学的薛某、邱某向山东佳盟矿业有限公司投资。
12、被告人薛某供述和辩解，证实：2010年6、7月份，听本校同事马某说，俞进梁为山东佳盟矿业有限公司融资，其便通过马某将钱投给俞进梁，后直接将投资款交给俞进梁，俞进梁给10%返点。2010年至2011年，王某甲向其投资1200余万元，投资款交给俞进梁，得到10%返点，分给王某甲4%返点。2011年郭某和邱某向其投资136笔共计224万元，投资款交给俞进梁，得到10%返点，分给郭某5%返点。经统计，其名下投资总额是1805.2万元，吸收其他人投资1617万元，自己投资188.2万元，自己投资本金约20万元，投资得利180万元左右，得利的钱实际又复投进去了，有168万元没有出局，还有13万元用来买车了。
针对被告人薛某及其辩护人提出的辩解和辩护意见，本院根据本案的事实和证据，本院评判意见如下综合评判如下：
1、关于被告人薛某及其辩护人提出的指控挪用教师过节费5万元无事实依据的辩解及辩护意见。本院，经审查认为，根据通过对证人王某乙、陈某、孙小荣等人的证言、书证银行对账单、过节费发放凭单等书证，、结合被告人薛某的供述和辩解等证据分析论证，可以呈现如下事实可以证实：（1）被告人薛某2011�12月31日急于借款偿还他人；（2）王某乙在2012年春节前收到薛某退投资款15万元；（3）2012年1月13日发放教师过节费，薛某将当日未发完余额存入银行，隔日又取款5万元。综上，本院认为，刑事证据的证明标准应当具有排他性，上述证据之间尚不能形成完整的证明体系，得出证实“薛某在2012年1月14日挪用教师过节费5万元支付给王某乙”的明确结论，不能排除其他合理怀疑，故该笔指控，证据不足，本院不予支持。事实不能成立，对被告人薛某的辩解和及其辩护人的对该项的辩解、辩护意见予以采纳。
2、关于辩护人提出指控的被告人薛某转账购买股票的7万元不能全认定为公款的辩护意见。本院，经审查认为，被告人薛某将收取的学生教辅款作为学校账外资金暂存其个人账户保管，存在公、私款混存状况，在将10万元教辅款存入个人账户前，账户上已有40266.68元个人存款。因账户资金无法区分款项性质，无法界定转入证券账户的7万元是公款还是私款，根据刑事证据存疑时有利于被告人原则，应当优先认定转入证券账户的7万元其中有个人存款40266.68元，从7万元中扣除，故挪用教辅款数额认定应为29733.32元。对辩护人该项辩护意见，本院予以采纳。
3、关于辩护人提出指控被告人薛某挪用公款10万元购买股票证据不足的辩护意见。本院，经审查认为，该起事实有被告人供述、银行账户交易明细、股票明细对账单、收据、证人陈某、柳某等人证言等证据证实，证据确实、充分，且相互印证，故对辩护人提出的证据不足的辩护意见，本院不予采纳。对于指控该起挪用公款数额，同上所述，应将其账户中个人存款余额1775.66元从10万元中扣除，认定数额应为98224.34元。
4、关于辩护人提出指控被告人薛某非法吸收公众存款中，应将被告人�亲友、同学及同事投资的427万元从指控数额中扣除的辩护意见，本院经审查理认为，被告人薛某明知山东佳盟矿业有限公司向社会公开宣传吸收资金，而将该信息在亲戚、朋友、同事中予以传播，从而达到吸收资金的目的，属于向社会公开宣传。经被告人薛某指认属于其个人投资部分已予扣除，其他在亲戚、朋友、同事中所吸收资金，应认定为犯罪数额，不予扣除。故对该项辩护意见不予采纳。
5、关于辩护人提出被告人挪用公款罪有自首情节、非法吸收公众存款罪系从犯、自愿认罪、主动退赃、建议宣告缓刑的辩护意见。本院，经审查认为，被告人薛某在被采取强制措施期间，如实供述司法机关尚未掌握的挪用公款事实，应当以自首论，但因其取保候审期间脱跑逃，后被公安机关抓获归案，该事由阻却了自首情节的认定。被告人在非法吸收公众存款罪中，根据被告人薛某的犯罪事实，不宜区分主从犯不宜认定为从犯，但其主动退出部分违法所得，可酌情予以从轻处罚。根据被告人薛某的犯罪事实及情节，本院认为不符合缓刑适用条件，故对辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人薛某作为国有事业单位中从事公务人员，利用职务上的便利，挪用学校教辅用书款进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪；。被告人薛某非法吸收公众存款，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪。其一人犯两罪，应予当数罪并罚。江苏省东海县人民检察院指控被告人薛某犯挪用公款罪、非法吸收公众存款罪，罪名成立，本院予以支持。但指控挪用公款罪数额不当，本院依法予以纠正。被告人薛某到案后如实供述犯罪事实，系构成坦白，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第二款、第三百八�四条第一款、第一百七十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人薛某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年；犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2018年6月212018年6月14日止。罚金款于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴培培
代理审判员 严正兵
人民陪审员 马长宜
二〇一五年一月二十六日二〇一五年二月三日
书 记 员 姜 童
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
二、《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的�或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
四、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。