辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）本民一终字第00260号
上诉人(原审原告)鞠波，男，1962年5月25日出生，汉族，现住辽宁省本溪市平山区。
被上诉人（原审被告）本溪新事业发展有限责任公司，住所地辽宁省本溪市平山区。
法定代表人孙东升，该公司经理。
委托代理人耿晓华，该公司工作人员。
委托代理人王圣君，该公司法律顾问。
上诉人鞠波因确认劳动关系纠纷一案，不服辽宁省本溪市平山区人民法院(2015)平民初字第00425号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定的基本事实是：2011年7月，鞠波经人介绍到本溪新事业发展有限责任公司（以下简称新事业公司）下属的东明幼儿园从事保安兼更夫等辅助性工作，工作时间为上班24小时、休息24小时，东明幼儿园按月向鞠波发放工资，扣发了第一个月工资700元。体检系由东明幼儿园工作人员安排，相关服装由东明幼儿园发放。2014年10月31日，新事业公司下属的东明幼儿园园长通知鞠波不要继续来东明幼儿园工作。
2011年7月1日，鞠波工友替其与本溪市泰达劳务服务有限公司签订《劳务合同书》，约定：用工期限为2011年7月1日至2011年12月31日，鞠波自愿到新事业公司从事门卫工作，工作地点为“东幼”，工资按用工单位每月核定的工资支付但不低于市政府规定的最低工资标准750元/月。2012年1月18日，鞠波与本溪经济开发区泰达人力资源有限公司签订《非全日制用工劳务合同》，约定：从2012年1月1日起至工作任务完成时止，鞠波自愿到新事业公司从事门卫工作，工作地点在东明幼儿园，完成门卫工作任务，时间累积每周不超过24小时，按完成一定工作任务计酬，标准为750元。2013年2月4日，鞠波与本溪市鑫达劳务服务有限公司签订《劳动合同》，约定：自2013年1月1日起至完成工作任务时止，劳务公司根据工作岗位的实际需要安排鞠波从事门卫工作，工作地点为东明幼儿园，按标准工时工作制、每日工作不超过八小时、平均每周不超过四十小时，按计时工资标准为750元/月。该劳动合同经劳动合同鉴证机关鉴证。2014年1月1日，鞠波与本溪市仁力劳务服务有限公司签订《劳动合同》，约定：劳动合同期限自2014年1月1日起至2014年6月30日止，安排鞠波从事更夫工作，工作地点为东明幼儿园，按标准工时工作制、每日工作不超过八小时、平均每周不超过四十小时，工资标准为900元/月。该劳动合同经劳动合同鉴证机关鉴证。2014年7月1日，鞠波与本溪市仁力劳务服务有限公司签订《劳动合同》，约定：自2014年7月1日至完成一定工作任务为期限，安排鞠波从事更夫工作，工作地点为东明幼儿园，执行标准工时工作制、每日工作不超过八小时、平均每周不超过四十小时，工资标准为1050元/月。该劳动合同经劳动合同鉴证机关鉴证。
2011年1月11日，新事业公司（乙方）与本溪市泰达劳务服务有限公司（甲方）签订《劳务派遣协议》，约定：2011年1月1日起至2011年6月30日止，由甲方向乙方定向派遣劳务人员376名。2011年6月17日，新事业公司（乙方）与本溪市泰达劳务服务有限公司（甲方）签订《劳务派遣协议》，约定：2011年7月1日起至2011年12月31日止，由甲方向乙方定向派遣劳务人员430名。2012年1月18日，新事业公司（乙方）与本溪经济开发区泰达人力资源有限公司（甲方）签订《劳务派遣协议》，约定：2012年1月1日起至2012年12月31日止，由甲方向乙方定向派遣劳务人员380名。2013年2月1日，新事业公司（乙方）与本溪市鑫达劳务服务有限公司（甲方）签订《劳务派遣协议》，约定：2013年1月1日起至2013年12月31日止，由甲方向乙方定向派遣劳动者。2014年1月1日，新事业公司（甲方）与本溪市仁力劳务服务有限公司（乙方）签订《劳务派遣协议》，约定：2014年1月1日起至2014年6月30日止，派遣劳动者300人。2014年7月1日，新事业公司（甲方）与本溪市仁力劳务服务有限公司（乙方）签订《劳务派遣协议》，约定：2014年7月1日起至2014年12月31日止，派遣劳动者约300人。
2014年10月31日，东明派出所出具证明一份，其主要内容为：“鞠波……不能从事保安工作”。
2015年，鞠波到本溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，（2015）本劳人仲字第15号仲裁裁决书认为：鞠波在新事业公司工作事实存在，但鞠波已与劳务派遣公司签订了劳动合同，与劳务派遣公司存在劳动关系，鞠波应将劳务派遣公司和新事业公司作为共同当事人，故驳回鞠波的请求。现鞠波提起诉讼，要求：1、确认其与本溪市泰达劳务服务有限公司、本溪经济技术开发区泰达人力资源有限公司、本溪市鑫达劳务服务有限公司、本溪市仁力劳务服务有限公司之间签订的劳务合同无效；2、确认其与新事业公司之间存在劳动关系；3、判令新事业公司支付2014年10月至2015年4月的工资7350元；4、判令新事业公司支付2011年7月至2014年10月的欠发工资共计21450元、支付延时工资补偿44928元、支付法定节假日加班费2160元、夜班费2160元、经济赔偿金3675元、解除合同后一个月的工资1050元、返还押金700元；5、诉讼费由新事业公司承担。
原审法院认为：劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，鞠波先后与本溪市泰达劳务服务有限公司、本溪经济技术开发区泰达人力资源有限公司、本溪市鑫达劳务服务有限公司、本溪市仁力劳务服务有限公司签订《劳动合同》或《劳务合同》，新事业公司先后与上述劳务公司签订了《派遣协议》，可以认定新事业公司系鞠波的用工单位而非用人单位，不能认定鞠波、新事业公司之间存在劳动关系。鞠波请求确认与上述劳务公司不存在劳动关系，应向合同相对方主张权利，在本案中增加诉讼请求，违反合同相对性。关于鞠波所述的签订的系空白合同、新事业公司存在欺诈行为，鞠波作为完全民事行为能力人，应认识到在劳动合同上签字的法律意义，对鞠波的主张，不予支持。
如因加班费、夜班费、经济补偿金及押金等与用人单位发生争议，应向用人单位主张权利，争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。本案中，鞠波不是以新事业公司系接受单位为由要求其承担给付责任，而是以新事业公司系用人单位为由要求其承担给付责任，鞠波请求的基础法律关系错误，对鞠波要求给付或赔偿的各种款项，不予支持。据此，原审法院判决：驳回鞠波的诉讼请求。案件受理费10元，由鞠波负担。
上诉人鞠波的上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持鞠波的诉讼请求。诉讼费用由新事业公司承担。其依据的事实及理由是：2011年至2014年间，鞠波与本溪市泰达劳务服务有限公司、本溪经济技术开发区泰达人力资源有限公司、本溪市鑫达劳务服务有限公司、本溪市仁力劳务服务有限公司之间签订的劳务合同因存在欺诈应为无效；2、鞠波与新事业公司之间存在劳动关系；3、新事业公司应向其支付2014年10月至2015年4月的工资7350元；4、新事业公司应向其支付2011年7月至2014年10月欠发的工资共计21450元、延时工资补偿44928元、法定节假日加班费2160元、夜班费2160元、经济赔偿金3675元、解除合同后一个月的工资1050元、返还押金700元。
被上诉人新事业公司提出答辩：一审判决正确，应予维持。
本溪市中级人民法院经二审审理，确认了一审法院查明的事实。
另查明：2011年7月起本溪市区最低工资标准900元/月，2013年7月1日起调整为1050元/月。
再查明：2011年7月—12月共计6个月，鞠波每月工资额为700元，2011年工资差额：6×（900元-700元）=1200元；
2012年1月—12月共计12个月，除2月工资额为800元，其余每月工资额为700元，2012年工资差额：11×（900元-700元）+（900元-800元）=2300元；
2013年1月—12月共计12个月，除1月工资额为800元，2月工资额为700元外，其余10个月的工资额均为900元，其中4个月工资额达到本溪市最低工资标准，2013年工资差额：（900元-800元）+（900元-700元）+6×（1050元-900元）=1200元；
2014年1月—10月共计10个月，鞠波的工资额均为900元，2014年工资差额：10×（1050元-900元）=1500元。
2011年—2014年工资差额合计：6200元。
上述事实有《本溪市泰达劳务服务有限公司劳务费用明细表》、《仲裁裁决书》、《劳务合同书》、《非全日制用工劳务合同》、《劳动合同》、《劳务派遣协议》、《证明》及双方当事人的陈述笔录等证据在卷为凭。这些证据材料已经过庭审质证及本院审查，具有证明效力，可以采信。
本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款规定：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”及第五十九条第二款规定：“用人单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。”另依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十条规定：“劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。”2011年7月至2014年10月期间鞠波与劳务派遣单位之间所签订的《劳务派遣合同》中约定的期限均为半年或完成一定工作任务，且鞠波三年期间一直在新事业公司下属幼儿园从事保安兼打更工作，工作地点和工作岗位均无变化。因此鞠波与上述劳务派遣公司签订的《劳务派遣合同》违反上述法律规定，应为无效合同。所以鞠波提出确认《劳务派遣合同》无效的诉讼请求应予支持。新事业公司从用工之日起即与鞠波建立劳动关系，应承担相应的用工主体责任。故鞠波要求确认其与新事业公司之间存在劳动关系的诉讼请求应予支持。因新事业公司给付鞠波的工资有部分存在低于本溪市最低工资标准的情况，所以应对鞠波从2011年7月1日起至2014年10月31日止低于本溪市最低工资标准的工资差额6200元予以补发。鞠波的此项诉讼请求应部分予以支持。故一审判决有误，应予纠正。
关于上诉人鞠波提出被上诉人新事业公司应向其支付2014年10月至2015年4月的工资7350元的上诉意见，因鞠波在二审期间自认其于2014年10月15日后未到幼儿园上班，其未提供劳动而要求给付工资的诉求则无事实根据及法律依据。故对上诉人鞠波的此项上诉意见，本院不予支持。
关于上诉人鞠波提出被上诉人新事业公司应支付延时工资补偿44928元、法定节假日加班费2160元、夜班费2160元的上诉意见，因鞠波的工作性质是工作24小时，休息24小时，在24小时工作时间内包括休息时间，新事业公司仍向其支付全月工资，双方执行的工作时间和薪资标准未违背相关法律的立法目的，故对鞠波的此项上诉意见，本院不予支持。
关于上诉人鞠波提出被上诉人新事业公司应支付经济赔偿金3675元及解除合同后一个月工资1050元的上诉意见，因鞠波不具备《保安服务管理条例》第十七条（一）项规定担任保安员的条件，即双方建立劳动关系时的客观情况发生变化，公安机关出具证明后，新事业公司提出解除合同，新事业公司在解除劳动关系过程中无过错，鞠波要求新事业公司给付经济赔偿金的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）项之规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”所以鞠波要求新事业公司额外支付一个月工资符合法律规定，故对上诉人鞠波的此项上诉意见，本院部分予以支持。
关于上诉人鞠波提出被上诉人新事业公司应返还押金700元的上诉意见，因新事业公司认可欠付鞠波一个月工资并同意给付，故对鞠波的此项上诉意见，本院予以支持。
综上，原审判决认定事实基本清楚，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省本溪市平山区人民法院（2015）平民初字第00425号民事判决；
二、被上诉人本溪新事业发展有限责任公司于本判决生效后立即给付上诉人鞠波二○一一年七月一日起至二○一四年十月三十一日止的工资差额六千二百元、解除劳动合同后一个月工资一千零五十元、欠付一个月工资七百元，合计七千九百五十元；
三、驳回上诉人鞠波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费十元，二审案件受理费十元，共计二十元，由被上诉人本溪新事业发展有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高广明
审判员 朱 飞
审判员 郑 红
二〇一五年八月三十一日
书记员 回 娜
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。