杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭滨民初字第14号
原告：杭州××网络技术服务有限公司，住所地浙江省
杭州市××区××大道××楼××室。
法定代表人：刘××。
委托代理人（特别授权）：罗×、姚×。
委托代理人（特别授权）：江×。
被告：王××。
委托代理人（特别授权）：叶××、陈×。
原告杭州××网络技术服务有限公司（以下简称恒生×
×公司）诉被告王××竞业限制纠纷一案，于2011年12月26日
向本院起诉，本院于当日立案后，依法适用简易程序，由审判
员钟飞燕独任审理，于2012年2月29日公开开庭进行了审理，
原告委托代理人姚×、被告委托代理人叶××到庭参加诉讼。
后因案情复杂，依法转为普通程序审理，于2013年11月18日公
开开庭进行了审理，原告委托代理人姚×、江×、被告委托代
理人叶××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告恒生××公司诉称：原告系恒生电子股份有限公某
（以下简称恒生电子公某）的全资子公某，是主要从事计算机
软件技术开发、技术服务、数据处理等的网络技术服务公某。
2007年1月4日，被告王××应聘进入恒生电子公某从事研发工
作。同日，恒生电子公某与被告签订《劳动合同》及《保密协议》。2010年6月1日，恒生电子公某、原告、被告三方签订《
劳动关系移转协议》，协议约定被告与恒生电子公某解除《劳
动合同》后与原告签订《劳动合同》，合同期限自2010年6月1
日起至恒生电子公某签订的最后一份《劳动合同》所约定的到
期日止。同日，原告与被告签订《劳动合同》及《保密及竞业
限制协议》。该《保密及竞业限制协议》约定，被告与原告终
止或解除劳动合同后两年内，被告不得到与原告生产同类产品
或经营同类业务且有竞争关系的其他单位担任任何职务。该协
议第5条违约责任中同时约定，被告如违反竞业限制条款，应
当立即终止在与原告有竞争关系的单位工作，支付其本人在原
告处工作最近或最后一年平某某工资的24倍作为违约金，并承
担由此而造成的所有损失。2011年6月15日，被告离职，并签
署《离职承诺书》，再次重申了其应严格遵守上述竞业限制约
定，并特别承诺不得从事有关大宗商品交易与文某某术品交易
的业务（包括但不限于提供技术咨询、技术开发与维护、技术
服务、电子商务等）。事后，原告依约按月发放竞业限制补偿
金，履行了相应的竞业限制补偿义务。2011年7月5日，天骄文
韵软件（天津）有限责任公某（以下简称天骄文韵公某）成立
，经营范围为计算机网络、计算机软件技术开发、咨询、服务
、转让，其股东分别为天津文某某术品交易所股份有限公某和
被告，股份比例为9：1，注册资金为人民币6000000元。同时
，天骄文韵公某股东会与董事会决议决定聘任被告为经理。20
11年12月6日，原告向杭州市滨江区劳动争议仲裁委员会提起
劳动争议申请，要求被告承担竞业限制违约责任。杭州市滨江区劳动争议仲裁委员会以仲裁请求不属于劳动争议仲裁受案范
围为由，裁决不予受理。原告认为，天骄文韵公某系与原告经
营同类业务且有竞争关系的公某，被告不仅投资入股天骄文韵
公某，并担任总经理，从事与原告有竞争关系的业务，显然违
反了双方的竞业限制约定。另外，2011年2月18日，最高人民
法院颁布的《民事案由规定》第169条第（7）项，明确将竞业
限制作为劳动争议。综上，为维护原告的合法权益，诉请法院
判令：1、被告支付违约金人民币242875元；2、被告立即停止
违反竞业限制的行为；3、被告承担本案的诉讼费。
被告王××辩称：原、被告之间曾经有过劳动合同关系
，确实也签署过保密协议。但当时的客观形势是被告原是与原
告的母公某恒生电子公某签订合同。2010年，恒生电子公某与
原告强行将被告的劳动关系转移给原告，并威胁如不同意，将
解除合同关系。因此，原告与被告之间的劳动合同与保密协议
是被迫作出的，其中涉及竞业限制的条款，排除了劳动者的权
利，应属无效。2011年6月15日，被告离职。同样迫于原告要
求，签署了离职员工承诺书，该承诺书约定的竞业限制条款显
失公平，请求撤销。被告只是原告低级别的技术员工，依法也
不应受到竞业限制的严格要求。被告在离职后，投资一家计算
机软件公某，属于正当创业。原告用竞业限制条款对被告进行
限制，属于法律所不支持的技术垄断行为。被告入股的这家软
件公某，到目前为止还未进行经营，因此也不存在对原告构成
竞争。因此，原告主张的违约金没有事实与法律依据。原告自
2012年1月1日起，没有继续发放竞业补偿金，因此原告已经丧失了要求被告停止违反竞业限制行为的权利。并且，杭州市西
湖区人民法院判决书认定的事实和本案的事实基于同一事实，
侵权行为和本案违约行为存在竞合。综上，请求驳回原告的诉
讼请求。
原告恒生××公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交
如下证据：
证据1、（1）求职简历及应聘材料3页；（2）2007年1月
4日签订的《劳动合同》及《保密协议》各1份；（3）2009年1
月8日签订的《劳动合同》及《保密协议》各1份；（4）《劳
动关系移转协议》1份；（5）2010年6月1日签订的《劳动合同
》及《保密协议》各1份；（6）《离职员工承诺书》1份；共
同证明原告曾与被告建立劳动关系，双方在《保密协议》及《
离职承诺书》中对被告竞业限制义务作了明确约定。
证据2、银行汇款凭证6页，证明原告依约从2011年8月2
日起至2011年12月19日先后6次向被告支付了竞业限制补偿金
。
证据3、工资单4页，证明竞业限制违约金的计算依据。
证据4、工商登记材料1组，证明天骄文韵公某与原告存
在竞争关系，被告实施了违反竞业限制约定的行为。
证据5、劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书1份，
证明原告已履行了劳动争议前置程序。
证据6、（2011）××证民字第××号公某某1份，证明
天骄文韵软件（天津）有限责任公某与原告经营业务存在竞争
关系，并在网站中宣称它的软件超过了国内其他公某的产品，以及被告实施了违反竞业限制约定的行为。
证据7、判决书1份，证明被告在离职期间使用了原告受
保护的商业秘密。
被告王××为支持其辩称事实，向本院提交如下证据：
工商银行收支详单1份，证明被告离职前12个月平均每月
实得税后净收入达12111元，每月3275元的竞业限制补偿金显
失公平。
对原、被告提供的证据，双方质证及本院认证如下：
1、对原告提供的证据
证据1，被告对真实性予以认可，对于证明目的有异议，
根据证据记载，被告离职时是项目经理，属于一般技术人员，
不属于竞业限制的范围；《劳动合同》及《保密协议》中的约
定，排除了劳动者的权利，应为无效；《离职职工承诺书》的
第四项，对一般的技术人员，约定了过高的竞业限制义务，同
时约定了过低的竞业限制补偿金，补偿金只有3275元，而违约
金却有24个月月工资的总和，显失公平。本院经审核认为，对
真实性予以认定。
证据2，被告对真实性无异议，但最后一笔补偿金发放是
2011年12月，之后没有继续发放，故2012年1月后被告已经不
受竞业限制条款的约束。本院经审核认为，对真实性予以认定
。
证据3，被告对真实性予以认可，对证明效力有异议，按
照合同法的约定，违约金过高，如有效应减少。本院经审核认
为，对真实性予以认定。证据4，被告对证明目的有异议，认为计算机软件行业是
非常宽泛的，并不能证明这家软件公某对原告形成竞争，并造
成损失。本院经审核认为，对真实性予以认定。
证据5，被告没有异议，其证明效力本院予以认定。
证据6，被告对形式上的真实性无异议，对证明目的有异
议，该网站只是宣传，并不能证明这家公某已经对原告构成了
竞争，并给原告造成了损失。本院经审核认为，对真实性予以
认定。
证据7，被告对真实性没有异议，对证明目的有异议，无
法证明是否侵犯商业秘密。本院经审核认为，对真实性予以认
定。
2、对被告提供的证据，原告对真实性无异议，对形式上
的合法性也无异议，对证明目的有异议，不能证明竞业限制补
偿金3275元显失公平。本院经审核认为，对真实性予以认定。
根据上述有效证据和当事人的陈述、答辩以及庭审调查
，本院认定事实如下：
被告与恒生电子公某存在劳动合同关系，最后一份《劳
动合同》的期限至2012年1月2日止。2010年6月1日，恒生电子
公某、原告、被告三方签订《劳动关系移转协议》，被告同意
与恒生电子公某解除《劳动合同》，并和原告签订《劳动合同
》，日期自2010年6月1日起至被告与恒生电子公某签订的最后
一份《劳动合同》约定的到期日止。同日，原告与被告签订《
劳动合同》一份，约定被告的合同期从2010年6月1日起至2012
年1月2日止，在劳动合同履行过程中以及被告离职后，原告可以要求被告保守原告商业秘密和知识产权相关的保密事项，并
履行约定的竞业限制义务，相关的具体内容详见双方另行签订
的《保密及竞业限制协议》，若被告违反上述义务的，则应当
向原告承担违约责任，违约责任由《保密及竞业限制协议》约
定，双方还对其他权利和义务作了约定。同日，原告（甲方）
与被告（乙方）签订《保密及竞业限制协议》，协议1.1约定
：本协议提及的商业秘密指技术秘密、知识产权秘密及其他秘
密，技术秘密包括但不限于：技术方案、技术指标、工程设计
、电路设计、制造方法、配方、工艺流程、技术指标、计算机
程序、质量控制程序、数据库、研究开发记录、技术报告、检
测报告、实验数据、测试结果、图纸、样品、样机、模型、模
具、操作手册、技术文档、相关的函电，以及由这些信息所衍
生出来的信息等；知识产权秘密包括但不限于与发明、实用新
型、外观设计及著作权与商标相关的秘密；其他秘密包括但不
限于业务计划、现有客户名单、供应商名单、待开发客户名单
、技术构思、技术资料、谈判底价、营销方案、调研统计信息
、招投标文件与方案、经营渠道以及计划、方法、程式、设计
、措施或其他可用于生产、销售或经营的信息、公某的发展战
略、行销计划、销售策略、定价政策、采购资料、财务资料、
人事资料、进货渠道以及由这些信息所衍生出来的信息等。协
议1.2约定：本协议所指的保密资料是指包括1.1及由甲方所有
或虽属于第三方甲方乙有保密义务的一切受控信息。协议1.5
约定：本协议中所称的离职，以任何一方丙解除或辞去聘用关
系的时间为准，乙方停止履行职务的行为，视为提出辞职，且乙方以作为或不作为的方式做出上述行为的日期为其离职日期
。协议3.1约定：乙方乙：乙方在任职期间及不论何种原因离
职之日起二年内，不得直接或间接以任何方式受雇于或代表任
何其它第三人从事与甲方或其关联机构类似或有竞争性业务之
工作；更不得直接或间接以任何方式担任与甲方或其关联机构
业务类似或有竞争性业务的任何其它公某、企业、事业、团体
、组织之个人所有人、合伙人、股东、董事、经理、监事、顾
问或其他之职务。协议3.2约定：甲方在解除或者终止劳动协
议后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。甲乙双方
约定竞业禁止补偿金总额为乙方离职前一年工资收入的50%。
协议3.3约定：如乙方从甲方离职时，甲方未支付首月度竞业
补偿金的，视为甲方主动放弃对乙方的竞业限制，乙方对甲方
不负竞业限制义务，也无权要求甲方支付竞业补偿金。协议5
的违约责任约定：乙方如违反本协议所约定的竞业限制条款，
应当：5.3立即终止在与甲方有竞争性的单位的工作，恪守本
协议竞业限制的约定。5.4乙方支付其本人在甲方工作最近或
最后一年平某某工资的24倍作为违约金，并承担由此而造成的
所有甲方之损失。双方还对其他权利和义务作了约定。2011年
6月15日，被告在《离职员工承诺书》上签字，保证：切实履
行《劳动合同》与《保密协议》或《保密及竞业限制协议》中
所约定的有关竞业限制义务，在离职后两年内不到与原告经营
同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作或
任职，或者自己开业经营同类产品、从事同类业务；特别不得
从事有关大众商品交易与文某某术品交易的业务（包括但不限于提供技术咨询、技术开发与维护、技术服务、电子商务等）
。同意竞业补偿金为人民币3275元／月（税前），但在竞业限
制期内，公某主动放弃对本人竞业限制的，则无需继续支付竞
业补偿金。同意在竞业限制补偿金支付期间内，承担竞业限制
义务。竞业限制补偿金的接收方式以本承诺书中本人提供的银
行账号为准，每月26号（前后5个工作日）为竞业补偿金支付
时间，遇双休或国定假日顺延。原、被告双方解除劳动关系。
离职时被告负责软件技术开发工作。2011年8月2日，原告向被
告支付人民币3172.50元。2011年8月22日，原告向被告支付人
民币3172.50元。2011年9月21日，原告向被告支付人民币3275
元。2011年10月20日，原告向被告支付人民币3275元。2011年
11月23日，原告向被告支付人民币3275元。2011年12月19日，
原告向被告支付人民币3275元。以上为原告向被告发放的自20
11年6月至2011年12月的补偿金。自2012年1月开始，原告停止
向被告发放竞业限制补偿金。后双方发生争议，原告向杭州市
滨江区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会以原告的请
求不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定为由
，不予受理。原告于2011年12月26日提起本案诉讼。
另查明：被告离职前一年的工资收入为人民币121437.50
元。再查明：2011年6月16日，天津市工商行政管理局核准企
业
名称为天骄文韵软件（天津）有限责任公某，投资人、
投资额和投资比例为天津文某某术品交易所股份有限公某540
万元占90%、王××60万元占10%。2011年6月20日，天骄文韵软件（天津）有限责任公某股东会议决议、董事会决议决定聘
用王××为该公某经理。该公某章程记载的经营范围为计算机
网络技术、计算机软件的技术开发、咨询、服务、转让。原告
的经营范围为技术开发、技术咨询、技术服务、成果转让；计
算机软件，信息技术，计算机系统集成；以承接服务外包方式
从事系统应用管理和维护、信息技术支持管理、数据处理等信
息技术和业务流程外包服务；设计、安装：建筑智能化工程（
凭资质经营）；销售：计算机及配件、电子设备、通讯设备；
其他无需要报经审批的一切合法项目。
本院认为：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保
守用人单位的商业秘密和与知识产权有关的保密事项。对负有
保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中
与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同
后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反
竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案
中，原、被告签订的保密协议与竞业限制协议系双方自愿签订
，其约定合法有效，本院予以确认。被告的抗辩未提供有效证
据证明，本院不予采纳。双方解除劳动合同后，原告按照约定
向被告支付了约定的补偿金，被告也应该按照约定履行竞业限
制义务。天骄文韵软件（天津）有限责任公某的经营范围为计
算机网络技术、计算机软件的技术开发、咨询、服务、转让，
与原告存在竞争关系。被告离职后与他人共同投资了天骄文韵
软件（天津）有限责任公某，并担任该公某经理，其行为违反
了双方的竞业限制协议，被告应停止竞业限制行为，并支付相应的违约金。双方约定的违约金标准明显高于原告支付给被告
的补偿金金额，本院依法将违约金调整为按补偿金的标准计算
24倍为人民币78600元，对该部分诉讼请求，本院予以支持；
超过部分，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法
通则》第一百零八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十
三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四
条之规定，判决如下：
一、被告王××停止违反竞业限制的行为。
二、被告王××于本判决生效之日起十日内支付原告杭
州××网络技术服务有限公司违约金人民币78600元。
三、驳回原告杭州××网络技术服务有限公司的其他诉
讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应
当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定
，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由原告杭州××网络技术服务
有限公司负担7元，由被告王××负担3元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提
出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭
州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉
案件受理费10元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不
服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交
纳的，按自动撤回上诉处理。【浙江省杭州市中级人民法院开
户行为工行湖滨支行，账号为12×××68】。
审 判 长 钟飞燕
人民陪审员 杜文华
人民陪审员 陆文伟
二〇一三年十一月十八日
书 记 员 石 慧