广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1973民初1080号
原告张君和，男，汉族，1954年3月5日出生，住所在广西浦北县。
委托代理人李洪友，广西大航律师事务所律师。
被告邓龙海，男，汉族，1968年8月14日出生，住所在重庆市奉节县，系未办理营业执照的“松园圣诞饰品加工厂”的出资人。
委托代理人龚卫平，广东德荣律师事务所律师。
原告张君和诉被告邓龙海劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员郑水强适用简易程序审理，后转换适用普通程序审理，由审判员郑水强担任审判长，与人民陪审员莫敏如、人民陪审员曾雯组成合议庭，于2016年10月10日公开开庭进行了审理。原告张君和及其委托代理人李洪友，被告邓龙海及其委托代理人龚卫平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张君和诉称，2013年4月期间，张君和经人介绍到邓龙海开设的松园圣诞饰品加工厂（以下简称松园厂）一直工作至今，入职最初，保底工资为3800元，2014年到2015年度保底工资为4500元，张君和受伤前月平均工资为5000元/月。2015年5月12日晚，张君和在车间工作时，被切割机的锯片飞出割伤右手中指，当晚即进入清溪医院留医治疗一天，但次日邓龙海即为张君和办理出院手续，直至2015年6月30日张君和伤情加重再次入院治疗至7月15日，留医费用已由邓龙海全额支付。事后邓龙海同意申请工伤认定，但因邓龙海设立的松园厂并未登记注册而未果，后邓龙海同意作工伤鉴定并支付了鉴定费用2000元，张君和到广东岭南法医临床司法鉴定所作工伤伤残鉴定，经鉴定为十级伤残。但其后，邓龙海一直拒绝按照法律规定给予相关赔偿，对于张君和的其他治疗及相关费用，邓龙海也拒绝给付。邓龙海的行为违反劳动法、社会保险法的有关规定严重侵害张君和的合法利益，为维护自身权益，张君和根据《工伤保险条例》与《广东省工伤保险条例》的规定，特向法院提起诉讼，请求判令：一、邓龙海向张君和支付一次性工伤伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金20000元、住院期间伙食补助费1600元、医疗费1487.71元、护理费800元、停工留薪期待遇22500元，合计86387.71元；二、诉讼费用由邓龙海承担。
原告对其主张除其陈述外，还提供了不受理通知书及送达回证、松园厂的名片及查询结果、病历、出院小结、出院诊断证明书、结算票据、工伤认定申请书、司法鉴定协议书、检材及鉴定材料清单、司法鉴定意见书、发票等为证。
被告邓龙海辩称，1.张君和已年满60周岁。2.松园厂没有营业执照。3.劳动争议仲裁机构没有按照劳动纠纷受理本案，因此邓龙海认为本案不应按劳动纠纷处理，应按照普通侵权之诉处理，因此鉴定标准不能按照工伤评残的标准，而应按普通侵权的伤残鉴定标准评定伤残，且赔偿项目也不能按照工伤待遇予以计算。另外，张君和的工资也没有5000元/月那么高，但是由于邓龙海管理不善，无法统计出来，只有受伤前一个月即2015年4月的工资是3939元。由于邓龙海给张君和购买了意外险，张君和已经领到了2591.53元，该笔费用是医疗费报销款，医疗费是邓龙海出的，应予以返还或抵扣。
被告邓龙海对其主张除其陈述外，没有提供其他证据材料为证。
经审理查明，邓龙海在2013年2月起开始投资经营松园厂至今3年多，字号全称为“松园圣诞饰品加工厂”，地址位于东莞市清溪镇三中村实盈厂后面的废品站内。松园厂没有办理营业执照，邓龙海称原因是房东说租废品站房子经营可以不用办营业执照，因为松园厂也从事废品加工。松园厂从事圣诞树材料加工，每年自2月份起经营半年许，有两台拉丝机、一台打料机等机器设备，员工人数有十多人，工种有开机、打料、收卷、包装等。
张君和于2013年4月间进入松园厂从事收料工作，邓龙海称张君和是计件工资，按吨数算；张君和则称开始时是保底工资3800元/月，后来按吨数算，计件工资。松园厂的工作时间分两班制，每十天换一次班，白班上午七点半到晚上七点半，晚班为晚上七点半到次日七点半，每班中途休息半小时，每月满勤。张君和2015年4月的工资为3939元，邓龙海称其他月份的工资材料由于管理不善没有保留。
2015年5月12日晚上，张君和在车间工作时发生伤害事故，右中指受伤。张君和受伤后到东莞市清溪医院住院治疗，2015年5月13日出院住院1天，出院时医嘱建议继续住院治疗。2015年6月30日，张君和再次住院治疗至2015年7月15日，住院15天。出院医嘱全休贰月。张君和受伤后再未回到松园厂工作。期间的治疗费用已由邓龙海负担。
张君和在第二次住院前向东莞市社会保障局申请工伤认定，填写了工伤认定申请表，邓龙海于2015年6月29日在用人单位一栏中填写了同意工伤认定申请，并签名按印。但由于松园厂未办理营业执照，该申请未予以办理。
2015年9月17日，张君和向广东岭南法医临床司法鉴定所申请了伤残等级鉴定，经鉴定伤残等级为十级伤残，为此支出了1800元鉴定费（邓龙海已负担）。
另查明，张君和因伤在东莞市清溪医院门诊治疗支出375.60元（92.80+139.20元+143.60元），张君和还在广西的医疗机构治疗支出若干，但从收费票据无法证明该治疗与案涉伤害事故相关。
张君和于2015年11月13日向东莞市劳动人事争议仲裁院清溪仲裁庭提出劳动争议仲裁申请，该庭作出不受理通知书，张君和遂向本院提起诉讼，请求判如所请。邓龙海主张未张君和购买商业保险，张君和从中报销了部分住院期间医疗费，应予以扣减，但未提供证据予以证实。张君和对此亦予以否认。
以上事实，有原、被告的举证，以及司法鉴定意见书、鉴定笔录、庭审笔录等附卷为证。
本院认为，对于松园厂是否具有用人单位资格的问题。从《中华人民共和国劳动法》第二条与《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定，用人单位是指中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，并未限定用人单位必须是依法成立的组织。松园厂具有名称、经营场所、人员、结构、财产和经营业务，是企业组织，但未办理营业执照。对于未办理营业执照但具备组织特征的组织是否能成为用人单位，从《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条、第五条规定的表述可见，未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的企业组织仍可成为用人单位。因此，松园厂具有用人单位的资格，责任由其出资人即邓龙海承担，在诉讼中列邓龙海为当事人。
在案涉伤害事故发生时，张君和已满60周岁，系达到了退休年龄的劳动者，此时松园厂与张君和建立的劳动关系已经终止，双方存在用工关系。由于张君和此时未参加社会工伤保险，在工伤认定问题上，可由双方协商一致认定。从邓龙海在工伤认定申请书上签名的内容以及邓龙海出资让张君和进行工伤伤残等级鉴定的事实可反映，双方已以事实行为协商一致认可张君和在2015年5月12日所发生的受伤事故为工伤事故。
《广东省工伤保险条例》第六十五条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”可见，在本省达到法定退休年龄的劳动者在用人单位工作期间发生工伤事故（因工作原因受到人身伤害的），劳动者是按照《中华人民共和国侵权责任法》等要求用人单位承担侵权责任，还是要求用人单位参照《广东省工伤保险条例》承担工伤保险责任，可由劳动者选择。
现张君和要求邓龙海参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用，本院予以认可，邓龙海应向张君和支付如下工伤保险待遇：
一、医疗费：375.60元。张君和住院期间的医疗费已由邓龙海负担，张君和门诊治疗的医疗费，在东莞市清溪医院门诊治疗的医疗费，证据显示与案涉受伤事故相关，应由邓龙海承担；在广西治疗的医疗费用，证据未能显示与案涉受伤事故相关，不应由邓龙海承担。
二、住院期间的伙食补助费：1600元。张君和住院16天，按100元/天的标准计算住院期间的伙食补助费合理合法。
三、住院期间的护理费：0元。张君和的证据不足以证实其住院期间需要他人护理，而从张君和受伤的部位与伤残程度可见，张君和需他人专人护理的可能性不高，张君和在受伤后生活可基本自理。故张君和主张住院期间护理费，证据不足，本院不予支持。
四、停工留薪期间工资：4530元（1510元/月*3个月）。张君和在起诉状的主张与其庭审陈述存在矛盾，结合2015年4月的工资与出勤情况和双方的陈述，本院认定张君和的工资为4000元/月，对应的工作时间每月每天全勤、每天工作12小时，酌定按30天/月、12小时/天进行折算成正常工作时间月工资为1385元/月{4000/[（30-21.75）*12*200%+21.75*（12-8）*150%+21.75*8]*（21.75*8）}，该工作低于当地最低工资标准1510元/月，虽然张君和在达到退休年龄后与松园厂的劳动关系终止，工资待遇不受最低工资标准的限制，但参照工伤保险待遇计算有关费用，若“原工资福利待遇”低于最低工资标准，理应按最低工资标准计算。对于停工留薪期间，从张君和的受伤程度、住院天数以及医嘱，本院认定张君和的停工留薪期综合为3个月。
五、“三金”：张君和的伤残等级为十级，月平均工资为4000元/月，劳动关系与用工关系已终止，故一次性伤残补助金为28000元（4000元/月*7个月）、一次性工伤医疗补助金为4000元（4000元/月*1个月）、一次性伤残就业补助金为16000元（4000元*4个月）。
对于邓龙海所称张君和从商业保险中报销的医疗费应予以扣减的主张，证据不足，本院不予认可。另对邓龙海申请的伤残等级鉴定，本院根据本案的处理情况不予准许。
综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告邓龙海应在本判决发生法律效力之日起三日内向原告张君和支付医疗费375.60元、住院期间的伙食补助费1600元、停工留薪期间工资4530元、一次性伤残补助金为28000元、一次性工伤医疗补助金为4000元与一次性伤残就业补助金为16000元，合计54505.60元；
二、驳回原告张君和的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告邓龙海负担。原告张君和预交了受理费1960元，多预交的1950元在本判决生效后予以退回。
管辖权异议费100元，由被告邓龙海负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 郑水强
人民陪审员 莫敏如
人民陪审员 曾 雯
二〇一六年十一月七日
书 记 员 陈葆峰
谢培峰
附相关法律法规条文：
1.《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
2.《广东省工伤保险条例》第三十四条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
3.《广东省工伤保险条例》第六十六条：本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。