湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民三终字第63号
上诉人（原审被告）陈列军。
委托代理人戴运生，湖南惠湘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）廖小梅。
委托代理人阳晓云。
委托代理人黄红萍。
被上诉人（原审被告）谢高丰。
上诉人陈列军因与被上诉人廖小梅、谢高丰民间借贷纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2013）耒民三初字第157号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年4月1日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月8日公开开庭进行了审理。上诉人陈列军及其委托代理人戴运生，被上诉人廖小梅的委托代理人阳晓云、黄红萍及被上诉人谢高丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年12月7日，被告陈列军因做生意急需资金周转，向原告借款，原告当天以现金方式向被告陈列军支付借款63万元，被告陈列军当场向原告出具借条及借款人承诺书，确认了借款金额，约定借款期限为二个月，每月支付利息25200元（即月利率为40‰），按月付息，如逾期未还款，借款人除支付约定的利息外，还应在原利率的基础上增加支付50%的逾期利息，并按借款金额1‰每日支付违约金，另需支付催收人员的劳务费；被告谢高丰以担保人身份在借条上签字并出具了担保人承诺书，愿意为被告陈列军提供连带责任担保，期限至借款本息还清为止。到期后，被告陈列军未能支付利息及返还借款。2013年2月8日，被告陈列军向原告申请延期10个月，被告谢高丰仍以担保人身份在借款延期申请书上签字。到期后，被告陈列军未支付利息及返还借款。2013年6月7日，被告陈列军又向原告借款15万元，原告以现金方式向被告陈列军支付了15万元借款，被告陈列军向原告出具借条及收款确认书，确认了借款金额，约定借款期限12个月，每月支付利息6000元（即月利率为40‰），按月付息，如逾期未还款，借款人除支付约定的利息外，还应在原利率的基础上增加支付50%的逾期利息，并按借款金额1‰每日支付违约金，另需支付催收人员的劳务费；被告谢高丰继续以担保人身份在借条上签字并出具了担保人承诺书，愿意为被告陈列军提供连带责任担保，期限至借款本息还清为止。之后，被告陈列军没有按约定支付利息，从而引起纠纷。
原审认为，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。借款人应当按照约定的期限返还借款、支付利息。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。被告陈列军收到原告支付的63万元的借款后，出具借条确认了借款金额，却在延期到期后，未在约定的期限返还借款及支付利息；另一笔15万元借款虽未到期，但由于被告陈列军没有按借条的约定支付利息，即已明确表示不履行合同义务，均已构成违约。原告要求被告陈列军返还借款78万元，符合法律规定，应予支持。至于利息，《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥》第六条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行同期贷款利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。2012年7月6日，中国人民银行公布的一至六个月期贷款基准月利率为4.67‰、六个月至一年期贷款基准月利率为5‰，因此，在此期间内一至六个月和一年期民间借贷月利率最高不得超过18.68‰、20‰，原、被告约定的月利率均为40‰，超过了法律限制性规定，超出部分无效，不予保护。被告陈列军还与原告约定了逾期利率，即在借条约定利率的水平上加收50%，该约定符合《中国人民银行﹤关于人民币贷款利率有关问题的通知﹥》［银发（2003）251号］的规定，二笔借款的逾期利率分别应为月利率28.02‰（18.68‰＋18.68‰×50%）和30‰（20‰＋20‰×50%），原告要求被告陈列军分别按月利率40‰中的18.68‰和20‰支付借期内的利息，按逾期利率60‰中的28.02‰和30‰支付逾期利息，符合法律规定，予以支持，过高部分超过了法律限制性规定，不予支持。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。被告谢高丰为被告陈列军的78万元借款及利息提供了连带责任担保，由于被告陈列军经原告催告后，未能清偿全部借款，原告要求被告谢高丰对被告陈列军的78万元借款及利息承担连带责任，符合法律规定，予以支持。被告谢高丰关于原告支付的78万元借款，实际只有40万元左右，因被告谢高丰未提供证据证实，且被告陈列军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭答辩，应视为被告陈列军对原告的请求无异议，故对被告谢高丰的该主张不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥》第六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条第二款、《中国人民银行﹤关于人民币贷款利率有关问题的通知﹥》［银发（2003）251号］第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告陈列军返还原告廖小梅借款78万元，其中63万元自2012年12月8日起至2013年2月7日按月利率18.68‰支付利息，之后按月利率28.02‰支付逾期利息至清偿之日止；另15万元自2013年6月8日起至2014年6月7日按月利率20‰支付利息，之后按月利率30‰支付逾期利息至清偿之日止，限在判决书生效之日起十日内付清。被告谢高丰承担连带责任。二、驳回原告廖小梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11600元，保全申请费5000元，合计16600元，由被告陈列军负担。
宣判后，上诉人陈列军不服，向本院提起上诉称：1、一审认定事实证据不足。上诉人实际借款时间是2009年8月25日，借款金额是40万元，实际借款人是耒阳市万金典当有限公司，上诉人并未向被上诉人廖小梅借过款。63万元的借款按照交易习惯不可能是现金交易，被上诉人应当提供付款凭证，如银行取款记录、转账记录，否则无法证实借款真实性。故一审认定上诉人借款63万元证据不足。2、被上诉人主张的借款数额有复息。被上诉人主张63万元，是因为2009年8月25日上诉人借款40万元未能偿还，耒阳市万金典当有限公司要求上诉人在2012年12月7日出具一份63万元的借据，其中包含这几年的利息。综上，请求二审法院撤销原判，改判上诉人实际借款为40万元；一、二审诉讼费由上诉人和被上诉人合理分担。
被上诉人廖小梅答辩称：1、该笔63万元借款系上诉人从2009年至2011年期间多次向案外人龙某某（上诉人廖小梅之夫）借款。龙某某从廖小梅处筹集资金，上诉人与龙某某办理借款手续。2012年12月7日，上诉人取得被上诉人同意后，将原多笔借款合成一笔，上诉人出具一张63万元的借条，并将出借人恢复为被上诉人廖小梅。2013年6月7日上诉人又找被上诉人借款15万元。2、该笔63万元借款全部是本金，不含复息。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
被上诉人谢高丰答辩称：实际借款总共38万元左右，谢高丰担保十几万元，还有20万元由陈列军的妻子担保。
上诉人在二审期间提供了以下证据：证据1、收据16张，证明上诉人已还款14.24万元；证据2、病历一份，证明上诉人一审因患病住院无法到庭。
经对上诉人提交的证据进行质证，被上诉人廖小梅对证据1的真实性有异议，收据上的谢珊与被上诉人廖小梅不认识，对收据的情况不清楚；对证据2的真实性有异议，认为一审时是上诉人自己领取的起诉书及开庭传票。
被上诉人谢高丰对证据1收条的真实性不清楚；对证据2病历不知情。
本院经审查认为，上诉人提交的证据1收据的出具日期均发生在本案所涉借条日期之前，收款单位栏加盖的是耒阳市万金典当有限公司财务章，不能证明本案借款本息的偿付情况，本院不予采信；证据2系上诉人2012年住院记录，发生在本案诉讼之前，与本案没有关联性，本院亦不予采信。
经审理查明，除2009年至2011年期间上诉人陈列军多次向案外人龙某某借款，2012年12月7日经双方当事人协商同意将未清偿借款汇总为一笔63万元借款由上诉人陈列军出具借条给被上诉人廖小梅、谢高丰以担保人身份在借条上签字并出具担保人承诺书这一事实以外，原审查明的其他事实基本清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，本案中，上诉人陈列军于2009年至2011年期间数次向案外人龙某某借款，又于2012年12月7日将未清偿借款汇总为一笔63万元借款并出具借条给被上诉人廖小梅、谢高丰以担保人身份在借条上签字并出具担保人承诺书，鉴于龙某某与廖小梅系夫妻关系，该借条亦经双方当事人协商同意后由上诉人出具给被上诉人廖小梅，故被上诉人廖小梅向借款人陈列军和担保人谢高丰主张债权并无不当。上诉人在庭审时称曾还款20万元、63万元借款中包含复息，但上诉人并未提供证据证明，对此上诉人应承担举证不能的不利后果。对上诉人主张的63万元借款包含了复息、实际借款金额为40万元的主张，本院不予支持。《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥》第六条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。中国人民银行于2012年7月6日公布的一年期贷款基准月利率为5‰，则在此期间内一年期民间借贷月利率最高不得超过20‰，故对被上诉人廖小梅提出的本案所涉借款应按月利率40‰支付利息并在此基础上增加支付50%的逾期利息的诉请中超出月利率20‰的利息及逾期利息部分均不予支持。综上，原审判决认定事实部分不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥》第六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十二条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
撤销湖南省耒阳市人民法院（2013）耒民三初字第157号民事判决；
二、上诉人陈列军返还被上诉人廖小梅借款本金78万元及利息，其中63万元自2012年12月8日起至清偿之日止按月利率20‰支付利息，另15万元自2013年6月8日起至清偿之日止按月利率20‰支付利息。上述款项限上诉人陈列军在判决书生效之日起十日内付清，被上诉人谢高丰承担连带清偿责任；
三、驳回被上诉人廖小梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费11600元，保全申请费5000元，二审案件受理费11600元，共计28200元，由上诉人陈列军负担。
本判决为终审判决。
审判长 李芳仪
审判员 黄志英
审判员 龙 娟
二〇一四年六月二十三日
书记员 王晓冬
校对责任人：龙娟打印责任人：王晓冬附相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十一条第二款自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》
当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见﹥》
第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……