四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）乐刑终字第144号
原公诉机关乐山市五通桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）左泓璞，男，1963年5月27日出生于河南省三门峡市，汉族，高中文化，工人，住乐山市沙湾区。因涉嫌犯诈骗罪于2012年12月29日被刑事拘留，2013年1月31日被逮捕。现羁押于乐山市五通桥区看守所。
上诉人（原审被告人）贾全军，男，1959年7月13日出生于河南省三门峡市，汉族，初中文化，工人，住乐山市沙湾区。因涉嫌犯诈骗罪于2012年12月27日被刑事拘留，2013年1月31日被取保候审，2013年9月6日被逮捕。现羁押于乐山市五通桥区看守所。
辩护人李其愚，四川正心律师事务所律师。
辩护人周杰，四川助胜律师事务所律师。
乐山市五通桥区人民法院审理乐山市五通桥区人民检察院指控原审被告人左泓璞、贾全军犯诈骗罪一案，于2013年9月6日作出（2013）五通刑初字第88号刑事判决。原审被告人左泓璞、贾全军不服，提出上诉。本院于2013年10月10日受理，并依法组成合议庭，于2013年11月6日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员田新建出庭履行职务，原审被告人左泓璞、原审被告人贾全军及其辩护人李其愚、周杰到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：2011年被告人左泓璞以自己的表哥徐某某是中国水电七局高层，能够承包到安谷电站工程为名，骗取到被害人杨某某、何某某等人的信任，并于2011年3月以需要拿钱给徐某某打点关系为由，从杨某某、何某某处诈骗到现金50万元。2012年1月，被害人杨某某、何某某提出给帮忙的徐某某拜年、送礼。左泓璞怕自己诈骗行为暴露，于是找到被告人贾全军冒充自己的表哥徐某某接受礼品。被告人贾全军在与被害人的多次接触中，都明确表示自己能帮忙，工程承包没有问题。2012年12月3日被告人左泓璞、贾全军仍以需要关系费打点为由再次诈骗被害人杨某某、何某某现金30万元。被告人左泓璞诈骗金额为80万元；被告人贾全军参与诈骗金额为30万元。
上述事实，有左泓璞、贾全军的常住人口登记表，接受刑事案件登记表，扣押物品清单，被害人杨某某、何某某的陈述，辨认笔录，证人胡某某、左某、徐某某、夏某等的证言，存款凭条，通话录音，存取款清单，视听资料，到案经过，情况说明，左泓璞、贾全军的供述与辩解等证据证实。
原判认为：被告人左泓璞、贾全军以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人钱财，被告人左泓璞诈骗数额特别巨大，被告人贾全军诈骗数额巨大，二被告人的行为构成诈骗罪。被告人左泓璞在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人贾全军在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十四条的规定，判决：一、被告人左泓璞犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币八万元；二、被告人贾全军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；三、对被告人左泓璞、贾全军的违法所得继续予以追缴，返还被害人。
上诉人左泓璞上诉提出：原审判决量刑过重，且部分证据不实。
上诉人贾全军上诉提出：1.贾全军是受到左泓璞的欺骗而犯错误，并没有冒充徐某某实施诈骗行为；2.贾全军主动配合被害人从郫县到乐山，向公安机关交代了案件发生经过，并指出左泓璞存钱的银行，以便冻结赃款，依法应当减轻处罚。
贾全军的辩护人提出：1.贾全军也是被左泓璞所欺骗，并无诈骗的行为；2.贾全军系从犯，且未分得利益，情节轻微；3.被害人被骗30万元是左泓璞骗来抵债的，贾全军并不知情，贾全军也是受害人，希望判处缓刑。
检察人员答辩认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
贾全军的辩护人提交了两份证明，一份由三名证人签字证明，证实贾全军的手机在2012年10月至12月期间被左泓璞办理了呼叫转移；一份由水电七局二分局保卫部出具的证明，证实贾全军一贯表现良好且患有多种疾病。
检察人员答辩认为贾全军的手机是否被呼叫转移仅凭几个证人签字的证明无法证实，贾全军的身体状况应当由医院出具证明，且贾全军的身体状况及一贯表现如何与本案没有关联性。
本院认为，贾全军的辩护人提交两份证明不具有真实性和关联性，不予采信。
二审经审理查明的事实与适用证据原判一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）左泓璞、贾全军以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，其中，左泓璞参与诈骗数额80万元，属于诈骗数额特别巨大，贾全军参与诈骗数额30万元，属于诈骗数额巨大，二上诉人的行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，左泓璞提起犯意，具体实施诈骗行为，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪依法处罚；贾全军在明知左泓璞实施诈骗的情况下，仍然协助左泓璞欺骗被害人，起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。左泓璞上诉提出原审判决部分证据不实，且量刑过重，经查，原判认定事实的证据均是侦查机关依法收集，来源合法有效，并经过一、二审庭审示证、质证，应当予以采信；原判在法定量刑幅度内对左泓璞量刑，量刑适当，左泓璞的辩解理由不成立。贾全军及其辩护人提出贾全军是受到左泓璞的欺骗而犯错误，并没有冒充徐某某实施诈骗行为。经查，贾全军在侦查机关的供述称：“左泓璞告知我在沙湾认识了一个叫杨二哥的人，有钱想包工程来做，我们就以能帮他拿到乐山安谷电站项目部分工程为由，从杨二哥处搞点钱出来。”贾全军的供述与左泓璞的供述、杨某某、何某某的陈述相互印证并证实，贾全军明知左泓璞没有承包到安谷水电站工程的能力，碍于朋友情面，冒充安谷水电站工程师帮助左泓璞欺骗被害人，造成被害人杨、何二人30万元的经济损失，贾全军及其辩护人的辩解、辩护理由不成立。贾全军及其辩护人提出贾全军主动配合被害人从郫县到乐山，向公安机关交代了案件发生经过，并指出左泓璞存钱的银行，以便冻结赃款，具有自首情节。经查，接受刑事案件登记表、被害人陈述、侦查机关的到案经过证实，贾全军是由被害人扭送到派出所，贾全军并无主动投案情节，其行为不构成自首，贾全军及其辩护人的辩解、辩护理由不成立。贾全军的辩护人提出30万元是左泓璞骗来抵债的，贾全军并不知情，贾全军也是受害人，经查，贾全军明知左泓璞实施诈骗行为，仍予以帮助，在杨某某给付30万元时，贾全军还称：“我不介入你们的经济问题，钱拿给小左，小左拿去打点关系，他比较清楚哪些关系需要打点。”且赃款去向问题不影响诈骗罪的成立，贾全军辩护人的辩护理由不成立。贾全军的辩护人提出贾全军系从犯的辩护理由，一审法院已经充分考虑并予以从轻处罚，二审不再考虑。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人提出的上诉理由不成立，检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李韵梅
审判员 龙旭宏
审判员 李 霞
二〇一三年十一月六日
书记员 李 丹
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。