安徽省安庆市大观区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）观民一初字第00778号
原告：汪书来，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。
委托代理人：陈从元，安庆市龙山法律服务所法律工作者，
被告：安庆市第二人民医院，住所地安徽省安庆市。
法定代表人：汪革新，院长。
委托代理人：秦尚平，员工。
委托代理人：刘祥，安徽中天人律师事务所律师。
原告汪书来诉被告安庆市第二人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪书来及委托代理人陈从元，被告安庆市第二人民医院委托代理人秦尚平、刘祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪书来诉称：2012年1月24�原告因行走不慎跌倒致左手臂受伤，当日入住被告处诊治。经诊断为，左手桡骨骨折，行复位十固定术，术后于2012年2月4日出院。复查时发现原告手术部位隆起但被告仍然不予拍片检查，直至发现固定的钢板螺钉已脱落，被告的刘华医生仍要原告用托子再拖两个月，如长不好再来做二次手术。但数月后仍无好转，为此原告向被告提起诉讼，诉讼中双方就手术失败一事自行达成和解。被告在协议中表示免费为原告作二次手术。原告表示自行向法院撤回起诉，并不得就此事再向被告提出任何要求。协议后于2013年5月做了第二次手术，原告接受了被告的二次手术直至2014年10月28日虽形成骨连，但原告感觉手功能已大不如受伤前，被告却认为没有造成影响，双方为二次手术是否造成原告手部伤残一事而发生纠纷。原告认为双方第一次医疗纠纷仅就手术时无职业医师资格刘华�术过错失败而造成的已发生的现有损失进行诉讼和调解，现原告发生新的损失，且经法院委托鉴定，原告构成十级伤残，同时原告损害与被告医疗过错存在因果关系，故请求依法判令被告赔偿原告损失计110912元；2、被告承担本案诉讼费。
被告安庆市第二人民医院辩称：在2013年原被告已经就原告损伤达成了调解，且当时被告已经给予了原告10万元补偿。原告鉴定是以其首次手术为基础，鉴定结论中被告的参与度是70%，按此原告还应返还赔偿给被告。综上请法院驳回原告诉求。
为证明自己的主张，汪书来向法庭提交以下证据：
一、原告身份证，证明原告主体身份；
二、门诊病历、诊断证明书、出院记录、CT片，证明被告对原告的诊断行为存在过错及被告对原告造成的各项损失的依据；
三、同德鉴定书，证明1、被�对原告损伤存在过错同时被告行为造成原告十级伤残；2、被告给原告诊治的医生没有诊治资格；
四、调解协议书，证明双方仅就十级伤残以外的损伤达成赔偿。
安庆市第二人民医院为证明自己的主张，向法庭提交以下证据：
一、鉴定书，证明原告所起诉的伤残后果是基于2012年在进行相关手术造成的后果，该后果双方已经进行了确认，鉴定机构也认定了医院参与度为70%部分过错；
二、1、调解协议书；2、收条；3、银行转账凭证，证明原被告就2012年手术效果不佳造成的后果，双方已经达成赔偿协议，原告也已经收到被告的赔偿。
经质证，安庆市第二人民医院对汪书来提供证据的真实性均无异议，但认为达不到汪书来的证明目的。汪书来对安庆市第二人民医院提供的证据的均无异议。本院审查后认为，对当事人提供的证据的真实性予以确认。根据认定的证据，查明以下事实：
2012年1月24日，原告汪书来因摔倒致左手受伤，当日入安庆市第二人民医院住院治疗，入院诊断为左尺桡骨骨折、多发性肋骨骨折，并于当日行左尺桡骨骨折切开复位＋内固定手术。术后于同年2月1日出院，出院医嘱1、抗炎换药治疗；2、14天拆线，石膏托外固定，禁止负重；3、定期复查＊线；4、门诊随访。
因出院后手部未见好转，故汪书来于2012年10月25日将安庆市第二人民医院诉至我院，要求安庆市第二人民医院赔偿损失。同年5月7日，双方达成协议，协议约定1、安庆市第二人民医院补偿汪书来人民币10万元；2、汪书来需二次手术（包括取内固定钢板手术），由安庆市第二人民医院负责诊治，并承担汪书来再次手术的自费部分费用；3、汪书来自行向法院撤诉，并不得就此事再向安庆市第二人民医院提出任何要求；4、协议经双方签字后生效。安庆市第二人民医院代表秦尚平、汪书来分别在协议上签名。2013年5月8日，汪书来出具收条一份给安庆市第二人民医院，收条载明：收到安庆市第二人民医院给付的补偿款人民币拾万元正，汪书来于同日向我院申请撤回起诉，我院裁定准予汪书来撤回起诉。2013年5月9日，安庆市第二人民医院汇入汪书来账号（62×××91）10万元。同年5月14日，汪书来再次入安庆市第二人民医院住院治疗，入院诊断为左桡骨骨折不愈合（远端）、左尺骨骨折治疗后恢复期。5月15日行左尺桡骨骨折术后切开取内固定＋桡骨植骨＋再固定手术。术后于5月31日出院，出院医嘱1、患肢制动三月，支具外固定持续；2、加强功能锻炼；3、定期复查，二月后复查X线；4、加强营养；5、不适随诊。
2014年11月5日，汪书来入安庆市第二人民医院复查，要求取出内固定物，入院诊断为左桡骨骨折治疗后恢复期，于当日行左桡骨骨折术后切开取内固定术。11月18日，因左前臂切口处干燥，缝线已拆，愈合良好，汪书来要求出院，出院诊断为1、加强功能锻炼；2、随诊。
因汪书来认为术后手功能大不如从前，现已发生新的损失，于2015年6月29日将安庆市第二人民医院诉至本院，要求赔偿损失，并申请对左手伤残等级进行司法鉴定，在构成伤残等级的情况下对安庆市第二人民医院与汪书来的伤残有无因果关系进行鉴定。安庆市第二人民医院于7月23日向我院申请对安庆市第二人民医院过错参与度鉴定。本院依法委托安徽同德司法鉴定所对安庆市第二人民医院对汪书来的医疗行为是否存在过错、过错与损害后果因果关系、参与度和汪书来伤残等级进行鉴定，安徽同德司法鉴定做出鉴定结论，认为一、汪�来因外伤等致左上肢丧失功能10%以上，属十级伤残；二、安庆市第二人民医院对汪书来的医疗行为存在手术操作和术后处理不当等过失。安庆市第二人民医院的上述过失与汪书来左桡骨骨折骨不连、再次切开复位内固定手术和十级伤残的后果之间存在大部分因果关系，参与度约为70%。鉴定后，汪书来变更诉讼请求要求安庆市第二人民医院赔偿损失计110912元；2、安庆市第二人民医院承担本案诉讼费。案经调解未果。
本院认为：2013年5月7日，安庆市第二人民医院由于对汪书来的术后手术效果不佳与汪书来达成和解协议，赔偿汪书来10万元。现汪书来因其损伤构成十级伤残要求安庆市第二人民医院赔偿其伤残损失110912元，鉴定结果认定安庆市第二人民医院对汪书来医疗过失参与度为70%，按照原告诉讼请求，安庆市第二人民医院应赔偿汪书来77638.4元。安庆市第二人民医院已赔偿汪书来10万元，赔偿数额已超出汪书来的诉讼请求。故汪书来的诉讼请求无事实与法律依据不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告汪书来的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，由原告汪书来负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 马利平
代理审判员 周 鑫
人民陪审员 黄小凤
二〇一六年五月五日
书记�员范频频
该案已上诉安庆市中级人民法院
附本案所适用相关法律条文：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。