广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠中法民一终字第635号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司顺德支公司。
法定代理人：李雄伟。
委托代理人：杨伟良。
被上诉人（原审原告）：黄炎庆。
委托代理人：黄业允。
原审被告：黄勇。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司顺德支公司（以下简称太平洋保险公司）诉被上诉人黄炎庆、原审被告黄勇机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人不服珠海市斗门区人民法院（2012）珠斗法民一初字第1034号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2011年12月26日18时25分，黄勇驾驶湘K339**号车沿赤温线由西往东方向行驶至斗门镇天朗五金厂路段时与对向由黄炎庆驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成车辆损坏、黄炎庆受伤的交通事故。珠海市公安局交通警察支队斗门大队认定：黄勇承担事故的主要责任，黄炎庆承担事故的次要责任。
事故发生后，黄炎庆立即被送往遵义五院治疗，黄炎庆自2011年12月26日住院至同月28日，共2天，产生医疗费5105.10元，其中由黄炎庆支付了174元，由黄勇支付了4931.10元。出院医嘱：住院期间留陪人一名；出院后全休一月。黄炎庆住院期间由其妻子护理。
2011年12月28日，黄炎庆前往珠海中医院治疗，黄炎庆自2011年12月28日住院至2012年1月19日，共22天，产生医疗费39822.61元，其中由黄炎庆支付29822.61元，由太平洋保险公司支付了10000元。2011年12月31日医嘱：患者住院期间有陪护两人。2012年1月19日医嘱：患者住院期间有陪护一人；且医嘱：患者后续的拆除钢板复查的费用约15000元。
黄炎庆分别于2012年2月3日和同年3月8日回珠海中医院门诊复诊，共支出医疗费792.71元。黄炎庆因赔偿问题于2012年8月3日诉至原审法院。在本案审理过程中，为查实黄炎庆在珠海中医院住院期间黄炎庆的病情需要几人进行陪护的情况，原审法院要求黄炎庆请该院出具明确的医嘱，该院于2012年12月13日出具医嘱：患者外伤致痛，病情需要24小时陪护，需要2人轮护。
本案审理过程中，黄炎庆申请法院委托评残，原审法院遂委托中山大学法医鉴定中心进行等级鉴定，该所于2012年8月29日作出司法鉴定意见书，认定黄炎庆损伤后，左肩关节功能丧失程度符合道路交通事故十级伤残。黄炎庆因此支出鉴定费980元。双方当事人对赔偿协商未果，故黄炎庆向原审法院提起诉讼。
另查明，黄炎庆系非农业人口。
肇事湘K339**号车的车主是黄勇，该车在太平洋保险公司购买了交强险，本次事故发生在保险期间内。黄炎庆驾驶的摩托车在事故中受损，该车系黄炎庆于2005年1月11日以1800元的价格购得。
2012年元月5日，黄炎庆与黄勇签订一份《自愿补偿协议书》，约定黄勇自愿补偿黄炎庆生活、精神损失补助费人民币3800元，以后黄炎庆与家属不得以任何理由向黄勇索赔。黄勇另外支付给黄炎庆医疗复查费现金3000元。在本案审理过程中，黄勇请求法院对上述现金共6800元在本案中予以扣减。
原审法院认为，珠海市公安局交通警察支队斗门大队经现场勘验、调查询问、技术分析等情况，认定黄勇承担事故的主要责任，黄炎庆承担事故的次要责任。交警部门所作的认定事实清楚，程序合法，原审法院予以确认。
黄炎庆因本次交通事故受伤致残，黄炎庆诉请医疗费、护理费、住院伙食补助费、摩托车损失、营养费、交通费（含评残时支出的交通费）、后续治疗费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金有事实依据和法律依据，原审法院予以支持，但具体数额应以原审法院确定的为准。黄炎庆诉请其购买日常用品的费用，因无法律依据，故原审法院不予支持。
参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2012年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合黄炎庆的诉请，计算其损失应为：
1.医疗费45720.42元（含黄勇支付的4931.10元和保险公司支付的10000元）；2.后续治疗费15000元（参照医嘱）；3.住院伙食补助费，50元／天×（2天＋22天）=1200元；4.护理费，黄炎庆两次住院期间由其亲属轮流护理，未提交其亲属因护理黄炎庆致收入减损的证据，原审法院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬90元／天的标准计算，90元／天×2天×1人＋90元／天×22天×2人=4140元；4.营养费，黄炎庆在事故中受伤严重，增加一定的营养有助于其身体的康复，黄炎庆诉请5000元数额过高，应予调低，参照医嘱及黄炎庆的伤情，酌定为700元；5.残疾赔偿金，28730.69元／年×20年×10%=57461.38元；5.鉴定费980元（凭票据计算）；6.交通费，虽黄炎庆提交的出租车票据和加油票据不能客观上反映黄炎庆及其护理人员支出交通费的情况，但原审法院考虑到黄炎庆住院期间其护理人员支出交通费及黄炎庆复诊、评残支出交通费的客观情况，原审法院酌定交通费为400元；7.车辆损失，黄炎庆的摩托车损失虽未经过鉴定，但考虑到其摩托车在事故中客观上受损，参考市场价格，原审法院酌定为900元。8.精神损害抚慰金，本次事故造成原告受伤并致残，给黄炎庆造成了较大的精神损害，故黄炎庆诉请精神损害抚慰金有事实依据和法律依据，但数额过高，根据黄炎庆的伤情及黄勇的赔偿能力，原审法院确定为3500元。
肇事湘K339**号车在太平洋保险公司购买了交强险，本次交通事故发生在保险期限内，故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，黄炎庆的损失应先由太平洋保险公司在交强险限额内承担损害赔偿责任，不足部分由黄勇按事故责任承担。由于太平洋保险公司已为黄炎庆垫付了医疗费10000元，故该公司尚需赔偿黄炎庆精神损害抚慰金3500元、残疾赔偿金57461.38元、鉴定费980元、护理费4140元、交通费400元，财产损失900元，共计67381.38元。因黄勇负事故的主要责任，不足部分，由黄勇赔偿70%，即（医疗费45720.42元-保险公司已支付的10000元＋后续治疗费15000元＋住院伙食补助费1200元＋营养费700元）×70%=36834.29元，扣减黄勇已支付的医疗费4931.10元和现金6800元，黄勇尚需赔偿黄炎庆25103.19元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条至第二十五条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条的规定，判决如下：一、太平洋保险公司于判决发生法律效力之日起三日内赔偿黄炎庆损失67381.38元；二、黄勇于判决发生法律效力之日起三日内赔偿黄炎庆损失共计25103.19元；三、驳回黄炎庆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3018元，减半收取1509元，由黄炎庆负担453元，由黄勇负担287元，由太平洋保险公司负担769元。
上诉人太平洋保险公司不服原审判决，向本院提出上诉，请求：依法撤销一审判决对残疾赔偿金、护理费、车辆损失的认定，请法院予以改判。一审、二审费用由黄炎庆承担。事实和理由：一、一审法院对残疾赔偿金的计算错误。黄炎庆已70周岁，故残疾赔偿金应依法计算10年，一审法院计算错误，请二审法院依法计算赔偿。二、一审法院对于护理费的计算赔偿不合理。从黄炎庆出具的证据来看，并无住院期间需二人护理的证据，故一审法院计算错误。另本次事故发生在2011年，珠海的护工标准也无90元／天之高，建议按照50元／天计算较为适宜，故护理费应为50元／天＊24天=1200元。三、一审法院对于车辆损失的计算赔偿不合理。一审法院并无查明摩托车的所有人是谁，故依法不能确定黄炎庆享有车辆损失的索赔权，且本次事故中黄炎庆驾驶的车辆无经鉴定确定损失，故应待其对车辆损失出具鉴定书能确定损失金额时太平洋保险公司再行赔付。一审法院只从主观上判定车辆损失毫无事实及法律依据，故本案中太平洋保险公司不应承担车辆损失。四、一审、二审诉讼费不应由太平洋保险公司承担。根据中国保监会指定的《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”故太平洋保险公司对诉讼费不予赔偿。
对于太平洋保险公司的上诉，黄炎庆答辩称，太平洋保险公司主张的护理费按每天50元计算我方不同意，黄炎庆住院时是由两人护理的，应当按照两人来计算。摩托车是黄炎庆的，损失应当赔偿。
本院对于一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上，按五年计算。本案中，受害人黄炎庆出生于1941年10月5日，2012年8月29日定残时已年满70周岁，故核算其残疾赔偿金时应按照10年计算，一审按照20年计算有误，本院予以纠正。太平洋保险公司关于此节的上诉理由成立，本院予以采纳。经本院核算，黄炎庆的残疾赔偿金应为28730.69元／年×10年×10%=28730.69元。一审法院在审理本案过程中，进一步查实了黄炎庆在珠海中医院住院期间陪护的情况，根据该院于2012年12月13日出具的医嘱：患者外伤致痛，病情需要24小时陪护，需要2人轮护，可见，黄炎庆住院期间需要2人护理的。一审判决按照90元／天计算护理费比较符合2011年珠海市的护工标准，并无不当之处，本院予以确认。太平洋保险公司上诉主张应按照50元／天的标准计算，理据不足，本院不予支持。黄炎庆驾驶的摩托车在本案事故中受损，该车系黄炎庆于2005年1月11日以1800元的价格购得，该摩托车虽然未经鉴定，并不影响客观上受损的事实，一审判决参照市场价格，酌情认定摩托车损失900元，并无明显不当之处，本院予以确认。太平洋保险公司关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，人民法院可以根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费数额，一审判决根据各方当事人应承担的责任数额决定太平洋保险公司分担部分案件受理费正确，太平洋保险公司以《机动车交通事故责任强制保险条款》的有关规定主张在交强险内不负责赔偿诉讼费用，本院不予支持。对于一审判决认定的其他赔偿项目和标准，因各方当事人未提出异议，本院径行予以维持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，黄炎庆的损失应先由太平洋保险公司在交强险限额内承担损害赔偿责任，不足部分由黄勇按事故责任承担。由于太平洋保险公司已为黄炎庆垫付了医疗费10000元，故太平洋保险公司尚需赔偿黄炎庆精神损害抚慰金3500元、残疾赔偿金28730.69元、鉴定费980元、护理费4140元、交通费400元，财产损失900元，共计38650.69元。因黄勇负本案交通事故的主要责任，上述不足部分，由黄勇赔偿70%，即（医疗费45720.42元-太平洋保险公司已支付的10000元＋后续治疗费15000元＋住院伙食补助费1200元＋营养费700元）×70%=36834.29元，扣减黄勇已支付的医疗费4931.10元和现金6800元，黄勇尚需赔偿黄炎庆25103.19元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持珠海市斗门区人民法院（2012）珠斗法民一初字第1034号民事判决第二、三项；
二、变更不服珠海市斗门区人民法院（2012）珠斗法民一初字第1034号民事判决第一项为：太平洋保险公司于判决发生法律效力之日起三日内赔偿黄炎庆损失38650.69元；
三、驳回太平洋保险公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1509元，由黄炎庆负担552元，黄勇负担287元，太平洋保险公司负担671元；二审案件受理费1487元，由黄炎庆负担571元，太平洋保险公司负担916元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟庆锋
代理审判员 徐烽娟
代理审判员 肖 锋
二〇一三年八月十四日
书 记 员 郭静微