辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锦民二终字第00716号
上诉人（原审被告）锦州赤山制管有限公司，住所地锦州市凌河区文昌里11号。
法定代表人马兆荣，系该公司董事长。
委托代理人李志武，辽宁吉伟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张廼谦，男，1964年7月9日生，汉族，工人，住锦州市凌河区。
委托代理人王超�辽宁戎达律师事务所律师。
上诉人锦州赤山制管有限公司因劳动争议纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2013）凌河民一初字第00431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人锦州赤山制管有限公司的委托代理人李志武、被上诉人张廼谦及委托代理人王超，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，1991年原告张迺谦到被告锦州赤山制管有限公司工作，期间2002年11月1日双方签订三年期劳动合同，2008年1月1日双方签订无固定期限劳动合同。原告自1998年3月2日至2013年2月在退火、清洗岗位工作，工作方式为连续上班12个小时，而后休息24小时，三班两倒工作制。2006年6月30日至2007年6月30日期间原告因病未上班。原告1995年1月1日起至1996年6月30日工资为450元／月；1998年3月1日起至1998年12月31日工资为1000元／月；1999�1月1日起至1999年12月31日工资为1167元／月；2000年1月1日起至2000年12月31日工资为1750元／月；2001年1月1日起至2001年12月31日工资为1833元／月；2002年1月1日起至2002年12月31日工资为1875元／月；2003年1月1日起至2003年12月31日工资为1917元／月；2004年1月1日起至2004年12月31日工资为2083元／月；2005年1月1日起至2005年12月31日工资为2000元／月；2006年1月1日起至2006年6月30日工资为2000元／月；2007年5月1日起至2007年12月31日工资为2000元／月；2008年1月1日起至2008年4月30日工资为1917元／月。被告未支付原告工作期间的加班工资。2013年2月20日，原告以书面形式向被告提出解除劳动合同。2012年3月原告到锦州市劳动争议仲裁院申请仲裁，要求锦州赤山制管有限公司支付1995年1月1日至2008年4月30期间的延长工作时间加班工资99468.2元及法定假日加班工资25140元，合计124608.2元、支付拖欠工资25%的的�偿金31152.05元，锦州市劳动争议仲裁院于2013年3月12日作出锦劳仲不字（2013）第19号不予受理案件通知书，做不予受理处理。张迺谦不服，于2013年3月27日诉至本院。另查明，原告于2012年3月到锦州市劳动争议仲裁院申请仲裁，要求被告支付2008年5月1日至2012年12月31日期间的延长工作时间加班工资及法定节假日加班工资等，在锦州市劳动争议仲裁院庭审笔录中，被告对原告自1998年3月2日开始在清洗岗位工作及三班两倒的事实予以认可。
原审法院认为，原告张迺谦与被告锦州赤山制管有限公司的劳动关系存在。关于原告主张1995年1月1日至2008年4月30日期间加班工资及经济补偿金一节，《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，被告安排原告加班，应支付相应的加班工资。被告无证据证明原告每次上班时的工作时间未达到12小时，原告平均每月工作240小时，实际工作时间已超过平均每月工作时间（166.67小时）73.33小时。因被告认可原告自1998年3月2日开始在清洗岗位工作及三班两倒的事实，而原告没有证据证明其自1995年1月1日至1998年3月1日期间存在加班的事实，故被告应支付原告1998年3月2日至2008年4月30日期间延长工作时间的工资报酬。因被告没有提供此期间工资发�记录，故应按原告提供的此期间月工资数额作为计算延长工作时间工资报酬的基数，被告应支付原告该期间延时部分工资124641元（1000元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×10个月＋1167元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋1750元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋1833元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋1875元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋1917元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋2083元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋2000元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×12个月＋2000元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×6个月＋2000元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×8个月＋1917元／月÷21.75天÷8小时×73.33小时×150%×4个月）。被告在1998年3月2日至2008年4月30日期间无故未支付原告延长工作时间的工资，依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金”之规定，被告应向原告支付1998年3月2日至2008年4月30日期间延长工作时间加班费25%的经济赔偿金31160元（124641×25%）。关于被告辩称原告的诉讼请求已超过诉讼时效一节，因劳动关系解除后产生的支付工资、经济补偿金等争议，解除劳动关系之日为劳动争议发生之日，原告解除与被告劳动关系的时间为2013年2月20日，原告于2013年3月申请仲裁，未超过一年的仲裁时效。在仲裁院于2013年3月12日下达不予受理案件通知书后，原告于15日内到法院起诉，未超过诉讼时效，故对被告此项辩解理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第�十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥（二）》第一条（三）项、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第三条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发（2008）3号第二条之规定，判决如下：一、被告锦州赤山制管有限公司于本判决生效后三日内给付原告张迺谦1998年3月2日至2008年4月30日期间加班加点工资124641元及经济补偿金31160元；二、驳回原告张迺谦其他的诉讼请求。案件受理费10元，由被告锦州赤山制管有限公司负担。
宣判后，锦州赤山制管有限公司不服，提出上诉称，一、原审认定事实不清。1、被上诉人在上诉人单位工作期间工资制度始终实行计件工资制，一审未予认定是错误的，由此导致错误的认定被上诉人存在加班加点的情况，始终实行计件工资制这一事实在劳动合同及庭审笔录中可以充分证明。本案被上诉人完成定额后，公司从来没有安排其延长工作时间，事实上被上诉人每班的工作时间不超过5个小时，所以上诉人不应给付被上诉人加班工资。2、一审法院认定被上诉人实际工作时间超过平均每月工作时间73.33小时是错误的。人要吃饭，始终连续工作12小时违背客观事实。3、被上诉人在上诉人单位工作实行的工资制度为计件工资制，实行劳动定额管理，被上诉人到工作岗位后具体时间自行掌握，吃饭及饭后休息的时间是自行安排的，所谓的三班两倒被曲解为连续工作12小时是认定事实错误。4、被上诉人在单位工作始终实行计件工资制，每一年中的每个月工资都是不相同的。因为公司与被上诉人之间不存在工资给付方面的争议，公司的工资档案按照有关规定也不必须保留两年以上，公司不能提供很久以前的工资档案也是正常的，被上诉人任意编造工资数额也不应认定。5、一审认为由1998年3月至该年年底为10个月也是错误的。二、原审判决适用法律错误。1、原审适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》是适用法律错误，因该法不具备溯及力。2、原审以证人证言为证据认定事实，违反证据规则第65条第5款的规定。3、原审判决超过了诉讼请求。4、一审计算加班工资的计算方法错误。如果真的工作12小时，公司也给付了一倍的工资，不应该乘以150%。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人张迺谦辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确。关于工作时间问题。被上诉人在上诉人处工作时间长达30多年，而且在上诉人生产车间，所有人都是上12小时，休息24小时。如果按照上诉人说的被上诉人完成工作定额后是随便走的，�拿出证据。关于计件工资的问题。上诉人无论是在一审、还是二审都是认为公司实行计件工资，我方认为计件工资是发放工资标准的量化方面的问题，与工时制度是不发生冲突的，无论是计件还是定额发放工资，上诉人单位的劳动者都应该符合劳动合同法及劳动法的相关规定，超过标准的劳动时间就应该按法律规定支付报酬的比例。如果按照上诉人说的是计件完成定额的，这种综合工时工作制是应该有当地的劳动部门备案及审批的。只有备案及审批后才可以说工时是符合法律规定的。我们要求的是8小时以外的150%的加班费，我方认为上诉人是150%都没有支付，而不是支付了100%而剩余的50%没有支付。
本院经审理查明，原审法院认定事实属实，本院予以确认。
另查明，上诉人与被上诉人签订的劳动合同，分别经锦州市劳动和社会保障局鉴证。上诉人印制了员工手册，�定了薪酬及相关劳动等制度。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人是否应支付被上诉人1998年3月2日至2008年4月30日期间的加班工资及加班工资经济补偿金问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。从本案查明的事实看，被上诉人并未提交证据证明上诉人掌握其加班的事实，故被上诉人应承担存在加班事实的举证责任。被上诉人为证明自己的主张，提交了1995年1月1日至2008年4月30日期间的加班工资表及证人证言。经本院审查，被上诉人提交的工资统计表系被上诉人单方统计的，上诉人对此并不认同。其提交的相关证据亦不足以证明被上诉人在完成上诉人规定的劳动定额后，上诉人要求其延长工作时间的事实。另因上诉人与被上诉人于2008年1月1日签订无固定期限劳动合同之前，双方之间并未因发放工资产生争议，被上诉人也没有主张加班费用，故上诉人没有保存被上诉人十年之前的工资档案并不违反法律的相关规定。另外，双方2008年1月1日签订的合同载明被上诉人工作时间为综合计算工时工作制，上诉人按照计件工资支付上诉人劳动报酬。该份劳动合同印有锦州市劳动和社会保障局劳动合同鉴证专用章，应认定上诉人与被上诉人约定的工作时间及劳动报酬支付方式等得到了劳动部门的同意。关于上诉人主张原审判决认定被上诉人张迺谦存在连续工作12小时的问题。从本案现有证据看，被上诉人提交的《员工手册》5.6条明确规定，员工午休时间为一个半小时，故原审认定被上诉人连续工作12小时不符合客观事实。综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销辽宁省锦州市凌河区人民法院（2013）凌河民一初字第00431号民事判决；
二、驳回被上诉人张迺谦的诉讼请求。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由被上诉人张迺谦负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张凤武
代理审判员 尚国之
代理审判员 王 翔
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 李 响