湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）耒民一初字第637号
原告广东省深望达建材科技工程有限公司珠海分公司。
负责人吴立宪，系该公司经理。
委托代理人资飞，男，1988年4月23日，系该公司管理人员。
被告广东省开平二建集团股份有限公司。
法定代表人关荣焯，系该公司总经理。
委托代理人朱甲斌，广东风采纪元律师事务所律师。
委托代理人王瑞瑞，广东风采纪元律师事务所律师。
被告黄志庆，男，出生1957年5月6日。
原告广东省深望达建材科技工程有限公司珠海分公司（以下简称珠海深望达科技公司）与被告广东开平二建集团股份有限公司（以下简称开平二建公司）、被告黄志庆建设工程施工合同纠纷一案，于2014年12月9日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日公开开庭进行了审理。原告珠海深望达科技公司的委托代理人资飞、被告开平二建公司的委托代理人朱甲斌到庭参加诉讼，被告黄志庆经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告珠海深望达科技公司诉称：被告开平二建公司在湖南省耒阳市神龙路承建耒阳市XX房地产有限公司“XX”项目一期工程，被告黄志庆以该公司的名义与原告于2013年4月21日签订了《防水、隔热、保温施工承包合同》，原告依约向被告所属的“XX”项目部支付了履约保证金15万元。由于被告方的原因致使该项目至今不能如期施工。原告多次向二被告提出要求退还保证金，被告不予理睬。为维护原告的合法权益，特诉至法院。请求判令：1、解除原、被告双方签订的《防水、隔热、保温施工承包合同》；2、被告返还原告合同履约保证金15万元及违约金和误工损失46800元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告珠海深望达科技公司为支持其诉讼请求，提交了如下证据：
证据1、防水、隔热、保温施工承包合同。用以证明原、被告之间承包合同的关系。
证据2、收条。用以证明被告黄志庆收到原告15万元保证金。
被告开平二建公司对原告珠海深望达科技公司提供的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性、合法性有异议，这份合同是黄志庆已经联系好了XX项目之后才挂靠在被告公司，实际上工程的施工方和投资方都是黄志庆本人，因为被告从来没有接到这份合同的备案，这份合同的主体写的是项目部，但实际上按照规定项目部不是一个主体，没有承包工程的资格，应该是黄志庆以个人名义为了骗取他人钱财和原告签订的协议，该合同重要的条款连合同工期都是空白的。对证据2的真实性没有异议，这笔钱应该是由黄志庆个人收取并控制，理由是黄志庆在收到被告公司移交的项目部印章之前，已经私自伪造刻章、开设帐户，该帐户是黄志庆个人控制和使用，而且原告也没有证据证明15万元用于XX工程，因此对这份证据的真实性有异议，这只是一个便笺，即使是真实的也只能适为黄志庆个人收取的。事实证明黄志庆收取各方的保证金携款潜逃，涉嫌诈骗。
被告开平二建公司辩称：被告黄志庆是挂靠在被告开平二建公司对XX一期项目进行施工的，是实际投资人。在施工方挂靠在被告公司后，黄志庆没有移交公章前已经私刻公章，开设立了银行账户，被告黄志庆向多方收取了保证金，并且携款潜逃涉嫌诈骗，向他方所收取的保证金有800万元，但实际交给XX项目部只有200万元，因此，被告黄志庆应承担偿还原告保证金的义务。
被告开平二建公司为支持其辩解主张，提供如下证据：
证据3、企业法人营业执照。用以证明被告具备诉讼主体资格。
证据4、工程施工承包合同。用以证明黄志庆挂靠被告开平二建集团公司，与耒阳市百姓房地产开发有限公司签订工程承包合同，黄志庆与被告开平二建集团公司属挂靠关系。
证据5、立案决定书、陈仲文讯问笔录。用以证明陈仲文涉伪造印章被刑事立案，陈仲文亦承认自己私刻印章。
证据6、内部合作协议。用以证明黄志庆与被告开平二建集团公司属挂靠关系，黄志庆开发耒阳市XX项目是“自主经营、确保上交，独立核算，自负盈亏。”
证据7、调查笔录。用以证明陈仲文与黄志庆承接工程及黄志庆挂靠被告开平二建集团公司的情况。
证据8、移交清单。用以证明项目部印章移交的情况，及约定印章使用范围的情况。
原告珠海深望达科技公司对被告开平二建公司提供的证据发表如下质证意见：对证据3无异议。对证据4、5、6、7、8、9的关联性有异议，被告开平二建集团内部合作协议，具体事情原告不是很清楚。原告只是和XX项目部签订的合同。被告黄志庆是否伪造刻公章，私自开设账户，原告不是很清楚。合同第4条第三项约定长沙公司的印章是由本案被告派人负责管理。合同第4条第二项约定乙方也就是陈仲文为本案被告委派到长沙分公司的负责人。无法体现一种挂靠关系。
经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据认定如下：证据1、2、3来源合来源合法，客观真实，证据本身也符合法律规定，予以采信。对证据4、5、6、7、8的真实性予以采信，但难以达到被告的证明目的。证据7中的证人与本案存在利害关系，且未出庭接受质询，其证言本院不予采信。
经审理查明：被告开平二建公司经广东省江门市工商行政管理局注册登记为有限公司分公司，注册资金为一亿零三百五十万元，经营范围为房屋建筑工程、机电安装工程、地基工程、市政工程的承建。其下属机构XX项目部负责人黄志庆以该项目部的名义与原告珠海深望达科技公司于2013年4月21日签订了《防水、隔热、保温施工承包合同》，合同约定，被告开平二建公司所属XX项目部将其承建的湖南省耒阳市XX房地产有限公司“XX”项目一期工程的防水、隔热、保温施工项目以包工料的方式发包给原告珠海深望达科技公司进行施工，合同还约定了承包范围、承包方式、质量标准、合同价款及计算方式、双方的权利义务、违约责任、等事项。合同签订后，原告于2013年4月22日向被告所属的“XX”项目部支付了履约保证金15万元，被告黄志庆于2013年5月1日以“XX”该项目部的名义向原告出具了收条，但未将该款全部记入公司帐户。由于被告方的原因致使该项目至今不能如期施工。原告遂诉至本院。
本院认为，原告珠海深望达科技公司与被告开平二建公司所属XX项目部签订的《防水、隔热、保温施工承包合同》是双方真实意思表示，不违反法律规定，应属合法有效。原告按照合同约定向被告支付了履约保证金15万元，但被告开平二建公司由于其自身原因导致该工程施工项目至今不能如期施工，无法实现《防水、隔热、保温施工承包合同》的合同目的，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。原告要求被告开平二建公司返还原告合同履约保证金15万元及违约金的诉讼请求，本院予以支持。双方对于违约金的计算问题没有约定，应按银行同期贷款利率来确定因违约造成的损失。被告黄志庆作为“XX”项目部的负责人将原告交纳的保证金不完全列入公司账户，也不实际用于工程的施工项目，对于该款负有连带偿还的义务。原告要求被告承担其误工损失，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告广东省深望达建材科技工程有限公司珠海分公司与被告广东省开平二建集团股份有限公司所属XX项目部负责人黄志庆签订的《防水、隔热、保温施工承包合同》；
二、被告广东省开平二建集团股份有限公司、被告黄志庆在本判决生效之日起3日内连带返还原告广东省深望达建材科技工程有限公司珠海分公司履约保证金150000元；
三、被告广东省开平二建集团股份有限公司、被告黄志庆在本判决生效之日起3日内连带向原告广东省深望达建材科技工程有限公司珠海分公司赔偿本判决第二项履约保证金的相应利息；利息计算方法：以150000元为基数，自2013年4月22日起至本判决生效日止，按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率计息；
四、驳回原告广东省深望达建材科技工程有限公司珠海分公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4236元，由被告广东开平二建集团股份有限公司、黄志庆共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
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审 判 长 朱田生
审 判 员 罗永生
人民陪审员 李香梅
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 谢玉洋
校对责任人：朱田生打印责任人：谢玉洋
附相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。