上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第43326号
原告王兴达。
法定代理人牟XX。
委托代理人杜志景，上海XX律师事务所律师。
被告上海交安出租汽车有限公司。
法定代表人沈琦博。
委托代理人范迪龙。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人夏明明，上海市XXX律师事务所律师。
原告王兴达诉被告上海交安出租汽车有限公司（以下至判决主文前简称交安公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年12月18日、2014年6月3日公开开庭进行了审理。原告王XX的委托代理人杜志景，被告交安公司的委托代理人范迪龙，被告太保公司的委托代理人夏明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王XX诉称，2011年8月29日10时25分许，案外人周某驾驶牌号为沪EVXX**轿车沿上海市浦东新区华夏高架路由北向南行驶至近华洲路进口北约800米处时，案外人周某车辆车头撞击前方同车道内发生事故的由原告驾驶的牌号为沪BXXX**轿车车尾及站于车外的原告，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。本起交通事故经交警部门认定，案外人周某承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告的伤势经交警部门委托由华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为原告因交通事故受伤，使其患有脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残，给予休息期自受伤日起至本次评残前一日止，护理期6个月，营养期6个月。原告的伤势经交警部门委托由华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为原告因交通事故致左侧胫腓骨粉碎性骨折，颅脑损伤等，目前胫骨断端畸形，愈合欠佳，左踝关节、足趾活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后（含取外、内固定）休息24个月，营养5个月，护理5个月。牌号为沪EVXX**的肇事车辆登记所有人为被告交安公司，该车向被告太保公司投保交强险、商业三者险人民币（以下币种相同）500，000元及不计免赔条款。因原、被告就赔偿事宜无法协商一致，故起诉要求：1、判令被告赔偿原告医疗费19，947.50元、住院伙食补助费1，080元、鉴定费5，300元、营养费7，200元、护理费9，720元、残疾赔偿金277，150.70元、误工费170，400元、精神损害抚慰金17，000元、停车费360元、施救费800元、交通费1，927元、衣物损失费500元、律师代理费10，000元、残疾辅助器具费1，080元（轮椅960元＋拐杖120元）、日用品费300元、护理用品费300元，上述损失由被告太保公司在保险范围内优先赔付，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，不足部分由被告交安公司承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。
被告交安公司辩称，对事故发生的事实和责任认定均无异议，案外人周某系被告交安公司的驾驶员，事发时系为被告交安公司履行职务行为，同意由被告交安公司承担保险范围外的赔偿责任。牌号为沪EVXX**的肇事车辆登记所有人为被告交安公司，该车向被告太保公司投保交强险、商业三者险500，000元及不计免赔条款。事发后为原告垫付医疗费148，550元、原告的车辆修理费36，000元，发票在被告交安公司处，要求在本案中一并处理。
被告太保公司辩称，对事故发生的事实及责任认定均无异议，牌号为沪EVXX**的肇事车辆登记所有人为被告交安公司，该车向被告太保公司投保交强险、商业三者险500，000元及不计免赔条款，事发时均在保险期限内，同意在保险范围内承担赔偿责任。
经审理查明，2011年8月29日10时25分许，案外人周某驾驶牌号为沪EVXX**轿车沿上海市浦东新区华夏高架路由北向南行驶至近华洲路进口北约800米处时，案外人周某车辆车头撞击前方同车道内发生事故的由原告驾驶的牌号为沪BXXX**轿车车尾及站于车外的原告，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。本起交通事故经交警部门认定，案外人周某承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告的伤势经交警部门委托由华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为原告因交通事故受伤，使其患有脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残，给予休息期自受伤日起至本次评残前一日止，护理期6个月，营养期6个月。原告的伤势经交警部门委托由华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为原告因交通事故致左侧胫腓骨粉碎性骨折，颅脑损伤等，目前胫骨断端畸形，愈合欠佳，左踝关节、足趾活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后（含取外、内固定）休息24个月，营养5个月，护理5个月。牌号为沪EVXX**的肇事车辆登记所有人为被告交安公司，该车向被告太保公司投保交强险、商业三者险500，000元及不计免赔条款，事故发生时均在保险期限内。上述商业三者险合同条款第九条约定，“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（一）保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的间接损失、营业损失、延迟损失以及其他各种间接损失；……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；（七）精神损害赔偿；……”。案外人周某系被告交安公司的驾驶员，事发时系为被告交安公司履行职务行为。事发后被告交安公司为原告垫付医疗费148，550元、原告的车辆修理费36，000元，原告同意要求在本案中一并处理。
审理中，被告太保公司申请对原告的精神状态伤残等级及三期进行重新鉴定，经本院委托由司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的XXX伤残进行重新鉴定并出具鉴定意见书，鉴定结论为原告因交通事故受伤导致患有器质性精神障碍，构成XXX伤残。可酌情考虑被鉴定人王XX营养期30日，护理期60日，休息期至前次评残日前一日。被告太保公司支付重新鉴定的费用5，450元，原、被告对该费用同意在本案中一并处理。原告申请变更诉讼请求为：住院伙食补助费变更为1，260元、营养费变更为6，000元、护理费变更为9，100元、残疾赔偿金变更为192，944.40元。
对原告主张的医疗费167，756.50元（含被告交安公司支付的费用并已扣除伙食费）两被告表示金额无异议但要求扣除非医保部分；对原告主张的残疾赔偿金192，944.40元、牵引施救费800元，两被告无异议。对被告交安公司主张的原告的车辆修理费36，000元，原告与被告太保公司无异议。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、验伤通知书、急救医药费发票、曙光医院出院记录、住院医药费收据、病人费用清单、曙光医院门急诊病历、放射诊断报告、门急诊医药费收据、第八人民医院出院小结、住院医药费收据、门急诊医药费收据、第六人民医院门急诊就医记录册、放射诊断报告、门急诊医药费收据、精神疾病司法鉴定意见书、XXX伤残司法鉴定意见书、鉴定费发票、轮椅发票、腋拐收据、陪护费发票、护理用品发票、日用品发票、户口本、XX客运社营业执照、税收通用缴款书、停车费发票、牵引服务告知作业单及发票、交通费发票、律师费发票、出租汽车经营资格证书，被告交安公司提交的曙光医院住院医药费收据、病人费用清单、车辆修理费发票、修理清单、机动车辆估损单，被告交安公司提交的商业险合同条款以及原、被告在庭审中的陈述等证据，在案佐证。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经交警部门认定，案外人周某承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。牌号为沪EVXX**的肇事车辆登记所有人为被告交安公司，该车向被告太保公司投保交强险、商业三者险500，000元及不计免赔条款，事故发生时均在保险期限内。案外人周某系被告交安公司的驾驶员，事发时系为被告交安公司履行职务行为。被告太保公司作为肇事车辆的交强险和商业三者险保险人，对原告因本起事故造成的损失，应当首先由被告太保公司在交强险赔偿限额内进行赔偿，不足部分的损失由被告太保公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，应由被告交安公司承担赔偿责任，被告交安公司已经支付的费用应予抵扣。
根据相关法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。原、被告一致确认对原告主张的残疾赔偿金192，944.40元、牵引施救费800元、对被告交安公司主张的原告的车辆修理费36，000元作为赔偿范围无异议，且符合法律规定，本院予以确认。对于双方有争议的赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费。原、被告对医疗费金额确认无异议，两被告提出扣除非医保部分的主张，被告太保公司所提供保险条款并没有明确约定非医保费用属于免赔范围，应认定为约定不明，而且被告太保公司也无证据证明其在与投保人订立保险合同时，曾清楚、明确地向投保人进行提醒、解释，说明非医保费用不属于赔偿范围。因此，两被告的该主张依据不足，不予支持，医疗费确认为167，756.50元。2、住院伙食补助费1，260元。根据原告住院天数，本院予以确认。3、鉴定费。原告因进行鉴定支出XXX伤残鉴定费3，000元、XXX伤残鉴定费2，300元，该费用应由被告交安公司承担。被告太保公司为进行重新鉴定支付鉴定费5，450元，该费用应由原告自行承担。4、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据相关鉴定结论，营养费按40元／天计算较为合理，故营养费确认为6，000元。5、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据相关鉴定结论，参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准以1，820元／月计算，故护理费确认为9，100元。6、误工费。根据原告提交的证据材料可以确认原告从事运输行业，但无法核实事发以后的实际误工损失，故本院酌情依照本市运输行业平均工资标准计算误工费，确认为96，850元。7、精神损害抚慰金。根据相关法律规定，精神损害抚慰金的数额应当按照侵害人的过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素考虑确定。综合本案的实际情况，本院酌情认定精神损害抚慰金为11，000元。8、停车费360元。根据原告提交的相关票据，本院予以确认。9、交通费。原告主张交通费，根据原告的伤情和治疗情况，本院酌情确认交通费为500元。10、衣物损失费。原告主张衣物损失费，原告因本起事故受伤致残，衣物应有损坏，本院酌情确认衣物损失费为200元。11、律师费。原告主张律师费。鉴于本案系机动车交通事故责任纠纷，法律关系及举证义务相对简易，律师费不应过高，根据本案诉讼标的及本市律师收费标准，本院酌情确认律师费为6，000元。12、残疾辅助器具费。根据原告提交的相应单据，本院对轮椅费用960元予以确认，对无发票印证的拐杖费用因真实性无法核实故不予确认。13、日用品费300元、护理用品费300元。上述费用有发票为据，本院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王兴达残疾赔偿金192，944.40元、车辆修理费36，000元、医疗费167，756.50元、住院伙食补助费1，260元、营养费6，000元、护理费9，100元、误工费96，850元、精神损害抚慰金11，000元、交通费500元、衣物损失费200元、残疾辅助器具费960元，合计人民币522，570.90元；
二、被告上海交安出租汽车有限公司赔偿原告王XX日用品费300元、护理用品费300元、牵引施救费800元、律师费6，000元、伤残鉴定费3，000元、伤残鉴定费2，300元、停车费360元，合计人民币13，060元，该款项与被告上海交安出租汽车有限公司已经支付原告王兴达的费用相抵扣后，原告王兴达实际返还上海交安出租汽车有限公司人民币171，490元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、原告王兴达于本判决生效之日起十日内返还被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司重新鉴定费5，450元。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9，013元，减半收取计4，506.50元，由被告上海交安出租汽车有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 龚亦慧
二〇一四年六月十日
书 记 员 杨 柳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。