江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0281刑初1830号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人颜志刚，男，1976年12月7日生，汉族，中专文化，无业，户籍地江苏省江阴市。2016年3月16日因涉嫌犯故意伤害罪被江阴市公安局取保候审。2016年12月22由本院决定逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕。2017年1月19日由本院决定取保候审。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2016〕1634号起诉书指控被告人颜志刚犯故意伤害罪，于2016年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，在诉讼过程中，被害人顾某2以要求被告人颜志刚赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张旭出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人顾某2及其委托代理人于某、耿悠悠，被告人颜志刚到庭参加诉讼。本案审理期间，公诉机关以需要补充侦查为由建议延期审理，现已恢复审理并审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指控，被告人颜志刚于2016年2月11日20时许，在江阴市云亭街道太平路张青个体棋牌室内因琐事与被害人顾某2发生口角，顾某2先用不锈钢杯子砸颜志刚，后双方互相揪打，期间，被告人颜志刚用脚将顾某2腰部踢伤。经江阴市公安局鉴定，被害人顾某2左侧两根肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。
为证明上述指控，检察机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人颜志刚故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人颜志刚当庭提出辩解：1、顾某2动手在先，其还击是正当防卫；2、顾某2的伤势可能不是其行为造成并提供了顾某2打保龄球、托举小孩的视频等证据材料。
经审理查明：被告人颜志刚于2016年2月11日20时许，在江阴市云亭街道太平路张青个体棋牌室赌博时，为赌注是否下大点的问题与顾某2发生争吵，顾某2先用盛着茶水的不锈钢杯子扔砸颜志刚，双方互相揪打，期间，被告人颜志刚被一旁劝架的人拉住，其见顾某2欲冲上来打他，即抬起穿皮鞋的右脚朝顾某2身上踢了2、3脚。顾某2回家后因感觉不适于第二天到江阴市中医骨伤医院就诊，经X片检查，医生诊断为左侧11肋骨骨折，建议作进一步CT检查。后顾某2于同月15日到江阴市人民医院作CT检查，影像诊断为左侧第11肋骨骨折。江阴市公安局法医根据云亭派出所委托对顾某2的损伤程度进行法医学检查鉴定时，经阅2月15日江阴市人民医院拍摄的三维重建CT，发现左侧第11后肋骨折，第9前肋疑似骨折，为能更准确认定左侧第9肋骨有无骨折，建议顾某2在伤后一个月等骨痂形成后再重新复查胸片。同年3月7日，顾某2到江阴市人民医院再次拍CT片，经江阴市公安局法医对前后两张CT片比对，确定顾某2损伤致左侧第9、11肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。
本案审理过程中，经本院主持调解，被告人颜志刚及其亲友自愿赔偿了被害人顾某2人民币25000元，取得了谅解。
上述事实，有经法庭举证、质证的以下证据证明：
1、刑事案件侦破经过，证明本案的案发经过情况。
2、江阴市中医骨伤医院拍摄的X片和门诊病历卡、江阴市人民医院拍摄的CT片和医学影像诊断报告单，江阴市公安局法医就二次拍摄的CT片出具的情况说明，法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人顾某2的伤势情况。
3、调查笔录，证明本院审理期间，承办人带被告人颜志刚女友陆某一同走访江阴市人民医院CT室医生，医生对二次拍片影像诊断报告的结论变化作出解释：有时骨折不明显，片子会显示不清，待骨痂形成后才能看清楚，所以出现这样的情况是正常的，并证明片子显示的骨折是新伤。
4、被害人顾某2的陈述笔录，证明其于2016年2月11日晚上，在江阴市云亭街道太平路张青个体棋牌室与被告人颜志刚发生争执，期间，其冲到颜志刚面前想打他，被颜志刚用脚踢了两脚，踢在左侧肋骨上，其被踢后往后边退了几步，后被人拉到楼下。其在楼下听到颜志刚的吵闹声，又上楼与颜志刚推搡，其被人拉开时不小心绊倒在地，颜志刚又踢了其左脸颊一脚。
5、证人吴某的证言笔录，证明2016年2月11日晚上，在江阴市云亭街道太平路张青个体棋牌室，颜志刚与顾某2发生争执，期间，颜志刚用脚踢了顾某2腰部两脚，后顾某2被拉下楼。后来二人又吵起来但没有再打了。
6、证人张某的证言笔录，证明2016年2月11日晚上，颜志刚与顾某2在其经营的个体棋牌室内发生争执，顾某2先用不锈钢杯子砸颜志刚，双方互相揪打，颜志刚用脚踹了顾某2肚子上二、三脚，后顾某2被拉下楼。其以为没事了回到厨房洗碗，后又听到楼上在吵架，其出来时看到颜志刚、顾某2先后从楼上跑下来。
7、证人杨某的证言笔录，证明2016年2月11日晚上，在江阴市云亭街道太平路张青个体棋牌室，颜志刚与顾某2发生争执，颜志刚用脚踹了顾某2腰部3、4脚，顾某2被踢倒在地，后顾某2被拉下楼，后来顾某2又上楼和颜志刚争吵，双方拉拉扯扯但没有打起来。
8、证人封某的证言笔录，证明2016年2月11日晚上，在江阴市云亭街道太平路张青个体棋牌室，颜志刚与顾某2互相揪打，被旁人劝开后，顾某2就下楼的。过了几分钟，顾某2又上楼，两人又揪打起来，顾某2因为喝了酒加上地上湿滑跌倒在地，颜志刚用脚朝顾某2腰部踢了二、三脚。
9、证人卢某、高某的证言笔录，均证明除了2月份顾某2被人打伤外，没有听说他和人打架的事，顾某2伤后一直在家休养。
10、被告人颜志刚的供述，证明2016年2月11日晚上，其与顾某2在张某经营个体棋牌室内发生争执，顾某2先用不锈钢杯子砸其，双方互相揪打，后顾某2被人拉到楼下，过了一会，顾某2又跑到楼上与其争吵扯打，旁边劝架的人拉住其手臂，其抬起右脚朝顾某2身上胡乱踹了2、3脚，顾某2被踹后往后退了几步倒在地上，其趁机跑掉了。
关于被告人颜志刚当庭提出顾某2动手在先，其还击是正当防卫的辩解，经查本案系双方在赌博过程中发生矛盾引发，被告人颜志刚踢伤被害人顾某2并非是制止不法侵害的行为，依法认定为正当防为。对该辩解不予采纳。
关于被告人颜志刚当庭提出顾某2的伤势可能不是其行为造成的辩解，本院根据现有证据评析如下：被告人颜志刚多次供述在揪打过程中自己抬起右脚朝顾某2身上胡乱踹了2、3脚，该供述得到被害人顾某2陈述、证人吴某、张某、杨某等人证言的佐证。顾某2第二天去医院就诊并拍摄了X片，后到江阴市人民医院拍CT片，前后三次拍片过程自然并得到医生、法医的合理解释，被告人颜志刚提交的视频材料无拍摄时间、地点，其也不能提供顾某2被其脚踹后再去医院就诊拍片前又被别人打伤的证据，且医生证明顾某2的伤势是新伤。综上，可以认定是颜志刚的行为造成了被告人顾某2的轻伤后果。对该辩解不予采纳。
本院认为，被告人颜志刚故意非法损害他人身体健康，致1人轻伤，其行为确已构成故意伤害罪。鉴于被害人顾某2对引发本案有过错，被告人颜志刚到案后能如实供述罪行，自愿认罪，已赔偿被害人经济损失并取得谅解，予以从轻处罚。公诉机关指控被告人颜志刚犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。根据被告人颜志刚的犯罪情节、悔罪表现及审前调查评估意见，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人颜志刚犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑五个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 夏 瑾
人民陪审员 倪志强
人民陪审员 姚耀芬
二〇一七年一月十九日
书 记 员 缪 慧
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。