广东省韶关市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）韶中法民一终字第406号
上诉人（原审原告）：李爱玉，女，1972年9月1日出生，汉族。
委托代理人：黄爱琴，韶关市法律援助处律师。
委托代理人：杨珍，韶关市法律援助处实习律师。
被上诉人（原审被告）：中核韶关金宏铀业有限责任公司。
法定代表人：吴强，总经理。
委托代理人：李珍梅，该公司人力资源处处长。
委托代理人：蒋巍，该公司安质处矿石检验负责人。
上诉人李爱玉因与被上诉人中核韶关金宏铀业有限责任公司（以下简称金宏铀业公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省翁源县人民法院（2013）韶翁法江民初字第134号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。
本院经审理查明：2013年7月31日李爱玉向翁源县劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求：一、金宏铀业公司支付李爱玉治疗费76032.71元；二、金宏铀业公司补发李爱玉2012年8月1日至2013年8月1日在物探工作患病期间的工资，并维持此劳动关系；三、金宏铀业公司补缴李爱玉社会养老保险、医疗保险。翁源县劳动人事争议仲裁院2013年8月5日受理了该劳动仲裁。仲裁期间，翁源县劳动人事争议仲裁院根据李爱玉提交的票据（不含2013年9月4日的医疗费469.93元）委托社保部门核算出社保可报销的医疗费金额为20705.44元。2013年9月3日翁源县劳动人事争议仲裁院作出翁劳人仲案字（2013）7号仲裁裁决书，裁决：一、中核韶关金宏铀业有限责任公司应于裁决生效之日起十日内，向李爱玉支付未能在社会保险部门进行报销的医疗费12705.44元（20705.44元－8000元），其余部分由李爱玉自行负担；二、驳回李爱玉的其他仲裁请求。
2013年9月22日，李爱玉向原审法院提起诉讼，诉称：一、李爱玉于2007年4月11日至今，连续六周年均在金宏铀业公司工作。李爱玉参加工作后一向服从领导分工。2007年4月11日至12月底，金宏铀业公司安排李爱玉从事质管部物探工作。2008年1月至2010年12月金宏铀业公司以温州兴安矿山建设有限公司的名义，由当时在职的干部张瑞经手与李爱玉签订了二年的《全日制劳动同》。合同均存放在金宏铀业公司，李爱玉一份都没有，致使李爱玉无法在仲裁期间向仲裁院提供该合同，但可证实金宏铀业公司以强权手段与劳动者签订合同，但不给劳动者执存一份，其行为是为了规避相关法律责任。双方签订上述合同后，每月工资1200元是由小礤金宏铀业公司发放的。温州公司后更名为金宏铀业有限公司。2012年1月9日时任领导关心公司的劳动者，向公司人力资源处写出了一份《报告》，内容为：“公司领导、人力资源处：我处物探组聘用临时工李爱玉、谢琼珍两人工价为40元／天，由于物探工作劳动强度大，放射性强，且两人聘用期限较长，工作经验丰富，根据两位同志要求及物探工作需要，建议工价调整为60元／天或以劳务派遣工形式聘用。请予批准为盼”。该《报告》经当时的陈铁旦老总于2012年2月9日批准同意签署了“同意调整为50元／天”。也即是说李爱玉的工资已从原1200元／月调到1500元／月。二、之后，金宏铀业公司又于2010年12月3日与李爱玉签订了一份从2010年12月1日至2011年11月30日止的，有固定期限的《非全日制用工劳动合同书》。从上述全日制合同、非全日制劳动合同至今，李爱玉均与全体工人同样工作，同样上下班，同样领取工资。但是金宏铀业公司一直没有依法给李爱玉办理各项社会劳动保险及享受相关劳动保险待遇。三、2012年7月，职工体检时，李爱玉不幸被发现患有乳腺癌，2012年7月10日粤北人民医院确诊为“左侧乳腺癌浸润性导管癌”，同月31日至8月18日李爱玉在粤北医院手术治疗，后按医嘱回家休养，并定期化疗8次，放疗1次，共花去医疗费76032.71元（其中个人医保已报销42863.94元，仍有33168.77元和2013年9月4日的治疗费469.95元，因金宏铀业公司未给李爱玉参保而未报销）。住院之前，李爱玉已向单位领导请假并经同意批准，领导还叫李爱玉安心治病，叫李爱玉要把发票带回来。但在李爱玉动手术的当天金宏铀业公司就停发李爱玉的工资。李爱玉闻讯打电话问领导，领导却说李爱玉是临时工。李爱玉是在金宏铀业公司处从事放射性强、劳动强度较大的物探工作期间而患上乳腺癌的，但因金宏铀业公司不按规定给李爱玉参加社会保险，致使李爱玉花费的几万元医疗费得不到报销。所以李爱玉诉请金宏铀业公司报销医疗费、补充保险、保留劳动关系、补发患病期间的工资是合理合法的。四、李爱玉在金宏铀业公司连续工作6周年，特别是长期来从事劳动强度较大、放射性很强的破碎矿石取出高品位矿石样本提供化验的工作，导致患上乳腺癌，该病是在劳动工作期间而患。金宏铀业公司的行为违反了《中华人民共和国劳动法》第二十九条、第七十二条、第七十三条、第七十五条之规定。为维护自身合法权益，李爱玉曾于2013年4月27日向金宏铀业公司提出书面调解，后又于同年7月23日再次与金宏铀业公司协商调解，均未果。2013年7月31日李爱玉向翁源县劳动人事争议仲裁院申请仲裁。该院已于2013年9月3日作出翁劳人仲案字（2013）7号仲裁裁决。五、翁源县劳动人事争议仲裁院在仲裁中采信了金宏铀业公司提供的大量假证，所作出的裁决，李爱玉不服。特别是第一项裁决，将李爱玉应得合法报销的20705.44扣除8000元困难补助金，是不合理、不合法的。仲裁院的这一认定无法律依据，也不符合公序良俗。为维护李爱玉的合法权益，请求法院判决：1、撤销翁劳人仲案字（2013）7号仲裁裁决第一项裁决。判令金宏铀业公司全额支付李爱玉上班期间患重病住院医疗费33638.67元，更不能违法扣除困难补助8000元；2、金宏铀业公司不能解除与李爱玉的劳动关系，而且要订立无固定期限劳动合同；3、金宏铀业公司补发李爱玉患病期间（即从2012年8月1日起至今）1500元／月工资；4、案件诉讼费由金宏铀业公司负担。
原审法院认为：该案是劳动争议纠纷。该案争议焦点是：1、李爱玉物探工作是否非全日制用工。就李爱玉物探工作时间，李爱玉主张早班7：30-12：30，下午班时间不定，有矿来就验矿。金宏铀业公司主张李爱玉一般只上一班，早班8：00-11：30，下午班14：30-17：30。该院认为，李爱玉先从事物探工作，后在物探工作之余且物探工作时间未变更的情况下，又从事油库值班的工作，这两种工作是不同类型的工作，两者间的工作时间是不重合的。现双方对李爱玉油库值班的工作时间均无异议为11：30-14：30，17：30-第二天7：30，相应物探工作只能在7：31-11：29及14：31-17：29这两个时间段内。李爱玉不可能每天24小时不间断工作，且考虑李爱玉每天物探与油库值班工作需一定的时间交接等实际，李爱玉物探工作早班为8：00-11：29是较客观的。至于下午班时间问题，金宏铀业公司作为用人单位，应由其对李爱玉每天工作时间承担举证责任，但金宏铀业公司未提交证据证实李爱玉每天工作时间，故应由其承担举证不能的不利法律后果，该院采信李爱玉主张，李爱玉物探下午班时间不定，有矿来就验矿。故，该院确认李爱玉物探工作时间为：早班8：00-11：29，下午班时间不定，有矿来就验矿。因下午班是不固定的，且李爱玉还从事物探工作外的装卸、破矿取样、高矿取样等工作，并额外领取装卸、破矿取样、高矿取样等工资，同时考虑李爱玉必要的休息时间及参照双方自愿签订的非全日制用工劳动合同书中对物探工作折算平均每天工作4小时的约定，综合分析，李爱玉物探工作时间平均每天约4小时是较客观的。就李爱玉物探工作每月工作天数。双方均认可李爱玉物探工作的实际工作天数是按101物探测量记录本来考勤的，李爱玉每月实际工作天数约25天。就李爱玉物探工资。李爱玉每月实际工作天数一般不够30天或31天，但金宏铀业公司计发李爱玉工资按每天40元或50元每月30天或31天足月发放。综上，李爱玉物探工作的工资按天计算、平均每天工作约4小时、每月实际工作约25天，依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”的规定，李爱玉从事的物探工作属非全日制用工；2、李爱玉油库值班工作是否非全日制用工。双方对李爱玉油库值班的工作时间均无异议，为11：30-14：30，17：30-第二天7：30，且李爱玉油库值班工作非小时计酬，故李爱玉油库值班工作不符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”规定的非全日制用工的情形，金宏铀业公司主张李爱玉油库值班工作属非全日制用工，缺乏事实和法律依据，该院不予采信。李爱玉油库值班工作属全日制用工，证据确凿，该院予以确认；3、金宏铀业公司应否支付李爱玉医疗费。就油库值班工作，李爱玉与金宏铀业公司建立了全日制用工劳动关系，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”及《中华人民共和国社会保险法》第二十三条“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”，第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”的规定，金宏铀业公司应依法为李爱玉办理基本医疗保险，但金宏铀业公司未按规定为李爱玉办理基本医疗保险，致使李爱玉患病后无法享受基本医疗保险待遇，相应的医疗费无法在社会保险机构报销，确造成了李爱玉损失，故李爱玉要求金宏铀业公司支付相应医疗费，理由充分，证据确凿，该院予以支持。经社会保险机构核准李爱玉可报销医疗费金额为20705.44元，故金宏铀业公司应支付20705.44元医疗费给李爱玉。其余医疗费不属基本医疗保险支付范围或未经社会保险机构核算，李爱玉要求金宏铀业公司支付，缺乏事实和法律依据，该院不予支持；4、金宏铀业公司已支付给李爱玉的8000元应否从金宏铀业公司支付的医疗费中扣除。3000元的报告中记载“……因家庭困难，无法支付昂贵的手术费用，特申请公司给予一定的经济帮助”。5000元的报告中记载“……加之家庭经济困难，难以支付昂贵的医疗费用，因此建议公司给其5000元的困难补助”，而金宏铀业公司批复“……给予伍仟元困难补助”。从内容看，该二份报告的8000元是金宏铀业公司作为用人单位支付给职工的困难补助，该款性质是困难补助金而非医疗费。金宏铀业公司未提交证据证实该8000元属报销李爱玉医疗费或应从报销的医疗费中扣减，故金宏铀业公司要求该8000元从其应付李爱玉的医疗费中扣除，缺乏事实和法律依据，该院不予支持；5、就物探工作，金宏铀业公司解除与李爱玉的劳动关系是否符合法律规定。金宏铀业公司应否补发李爱玉患病期间的物探工作的工资。双方应否订立无固定期限劳动合同。李爱玉物探工作属非全日制用工，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”的规定，金宏铀业公司于2012年8月1日就物探工作解除了与李爱玉的劳动关系，符合法律规定。李爱玉要求补发患病期间的物探工作的工资及订立无固定期限劳动合同，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。据此，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第五十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，于2014年1月10日做出（2013）韶翁法江民初字第134号民事判决：一、限中核韶关金宏铀业有限责任公司在判决发生法律效力后十日内支付医疗费20705.44元给李爱玉；二、驳回李爱玉的其他诉讼请求。案件受理费10元由中核韶关金宏铀业有限责任公司负担。如不服该判决，可在判决书送达之日起十五日内，向该院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于韶关市中级人民法院。
2014年1月27日，李爱玉收到（2013）韶翁法江民初字第134号民事判决书。2014年2月21日，李爱玉向原审法院提交书面上诉状，并于同日缴纳了上诉费。原审法院告知李爱玉的上诉已经超过了法定的上诉期，但李爱玉坚持要求上诉。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条：“期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。”第八十三条：“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。”第一百六十四条第一款：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”的规定，李爱玉在2014年1月27日收到判决书后，应在十五日内提出上诉，时间应从2014年1月28日开始计算，至2014年2月11日已满十五日，而且2014年2月11日并不是法定节假日或双休日，李爱玉也没有提供证据证实其在此期间有什么其他的正当理由导致未及时提交上诉状。因此，李爱玉在2014年2月21日提交上诉状已经超过了法律规定的上诉期。由于金宏铀业公司也未在上诉期内提起上诉，原审判决已经发生法律效力。因此，李爱玉上诉提出的上诉请求本院不予审查。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”李爱玉对原审法院的生效判决认为有错误的，可以依法申请再审。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条、第八十三条、第一百五十四条第一款第（十一）项、第一百六十四条、第一百九十九条的规定，裁定如下：
驳回李爱玉的上诉，广东省翁源县人民法院（2013）韶翁法江民初字第134号民事判决已发生法律效力。
二审案件受理费10元，李爱玉已向本院预交，本院予以退回。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 锐
代理审判员 李 罡
代理审判员 刘 茜
二〇一四年六月三日
书 记 员 何海祥