福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第290号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人黄永浩，男，1989年3月15日出生于福建省永定县，汉族，高中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年12月31日被刑事拘留，2014年1月25日被逮捕。现押于龙岩市看守所。
辩护人沈基仁，福建天衡联合律师事务所律师。
辩护人张秋香，福建天衡联合律师事务所实习律师。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1019号起诉书指控被告人黄永浩犯贩卖毒品罪，于2014年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派代理检察员黄晓颖出庭支持公诉，被告人黄永浩及其辩护人沈基仁、张秋香到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：2013年11月至2013年12月期间，被告人黄永浩多次伙同“阿雄”（身份不明，在逃）在龙岩市新罗区向吸毒人员黄某贩卖氯胺酮（K粉）共计41.6克，具体犯罪事实如下：1、2013年12月上旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区西城富山国际楼下以200元的价格向黄某贩卖氯胺酮二包（每包重2.6克，每包价格100元）。2、2013年12月上旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区六一广场阳光KTV门口以100元的价格向黄某贩卖氯胺酮一包，重2.6克。3、2013年12月中旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区曹溪“梵克酒吧”门口以300元的价格向黄某贩卖氯胺酮三包（每包重2.6克，每包价格100元）。4、2013年12月下旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区西陂镇小洋天成公寓附近以200元的价格向黄某贩卖氯胺酮二包（每包重2.6克，每包价格100元）。5、2013年12月30日下午，被告人黄永浩在龙岩市新罗区西城佳宝桥头以200元的价格向黄某贩卖氯胺酮二包（每包重2.6克，每包价格100元）。2013年12月30日晚22时许，被告人黄永浩携带15.6克氯胺酮前往龙岩市新罗区西城登高电玩城与黄某进行毒品交易时被龙岩市公安局西陂派出所民警当场抓获。上述事实，有户籍证明、前科证明、抓获经过等相关书证，证人黄某的证言，龙岩市公安局刑事科学技术研究所出具的理化检验报告等鉴定意见，辨认笔录，被告人黄永浩的供述等证据为证。公诉机关认为，被告人黄永浩的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人黄永浩辩称：其是受“阿雄”指使送毒品，而不是伙同“阿雄”贩卖毒品。其辩护人的意见是：1、被告人黄永浩系从犯。虽然主犯未被抓获，但被告人黄永浩的供述及其他证据可以证实，黄永浩负责送货，每卖出一包小包氯胺酮可以从中抽10元，大包可以抽20元，其在共同犯罪中起辅助作用，应当从轻或者减轻处罚。2、根据司法解释的规定，贩卖少量毒品，应当判处三年以下有期徒刑，本案被告人黄永浩贩卖氯胺酮数量仅为41.6克，且其中15.6克未遂，应当在法定量刑幅度内从轻处罚。3、被告人黄永浩认罪、悔罪态度好，可以从轻处罚。4、本案存在犯意引诱和数量引诱的情形，应当从轻处罚。证人黄某因吸毒被公安干警控制后，交代其向被告人黄永浩购买氯胺酮的事实，为配合公安机关抓获被告人黄永浩，打电话给被告人黄永浩，要求被告人黄永浩提供氯胺酮，属于犯罪引诱；被告人黄永浩携带毒品前往交易，所缴获15.6克氯胺酮，属于数量引诱。5、被告人黄永浩系初犯，愿意缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。被告人黄永浩是从犯，仅起辅助作用，家庭困难，建议判处金额较少的罚金。
经审理查明：2013年11月至2013年12月期间，被告人黄永浩多次伙同“阿雄”（身份不明，在逃）在龙岩市新罗区向吸毒人员黄某贩卖氯胺酮（K粉）共计41.6克，具体犯罪事实如下：
1、2013年12月上旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区西城富山国际楼下以200元的价格向黄某贩卖氯胺酮二包（每包重2.6克，每包价格100元）。
2、2013年12月上旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区六一广场阳光KTV门口以100元的价格向黄某贩卖氯胺酮一包，重2.6克。
3、2013年12月中旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区曹溪“梵克酒吧”门口以300元的价格向黄某贩卖氯胺酮三包（每包重2.6克，每包价格100元）。
4、2013年12月下旬的一天，被告人黄永浩在龙岩市新罗区西陂镇小洋天成公寓附近以200元的价格向黄某贩卖氯胺酮二包（每包重2.6克，每包价格100元）。
5、2013年12月30日下午，被告人黄永浩在龙岩市新罗区西城佳宝桥头以200元的价格向黄某贩卖氯胺酮二包（每包重2.6克，每包价格100元）。
2013年12月30日晚22时许，被告人黄永浩携带15.6克氯胺酮前往龙岩市新罗区西城登高电玩城与黄某进行毒品交易时被龙岩市公安局西陂派出所民警当场抓获。
上述事实，有下列证据予以证实：
（1）证人黄某的证言及辨认笔录，证实2013年12月其经朋友介绍向被告人黄永浩购买K粉，要买K粉时就打电话叫黄永浩送过来。第一次是在2013年12月6日左右向黄永浩购买200元K粉，两人在新罗区西城富山国际欢唱KTV楼下交易；第二次是2013年12月11日左右，在新罗区六一广场阳光KTV门口向黄永浩购买了100元的K粉；第三次是在2013年12月16日左右在新罗区曹溪美食城“梵克”酒吧门口向黄永浩购买300元的K粉；第四次是2013年12月21日左右在新罗区西陂镇小洋天成公寓附近向黄永浩购买了200元的K粉；第五次是2013年12月30日下午16时左右在新罗区佳宝桥头向黄永浩购买200元的K粉。12月30日晚上其在登高电玩城二楼的厕所内吸食K粉，后打电话给黄永浩说货掉厕所里了，要黄永浩带300元的货过来，卖K粉的人一到登高电玩城，就被警察抓了，警察从这人身上搜出好几包的白色粉末。
（2）行政处罚决定书，证实证人黄某因吸毒被行政处罚。
（3）被告人黄永浩的供述及辨认笔录，证实其所卖的毒品都是上家包装好的，一般是卖出去后“阿雄”给其每小包10元、每大包20元。2013年11月开始其和提供K粉的“阿雄”合作卖K粉，刚开始是“阿雄”提供K粉和买家的信息，后来买家慢慢直接与其联系。黄某长期向其购买K粉，第一次是2013年12月上旬，在新罗区西城富山国际欢唱楼下交易，以200元的价格卖给黄某两大包K粉；第二次是过了五六天，在新罗区六一广场边卖给黄某100元一大包；第三次是2013年12月中旬，在新罗区曹溪“梵克”酒吧门口以300元价格卖给黄某三包K粉；第四次是2013年12月下旬，在新罗区西陂小洋天成公寓附近，以200元价格卖给黄某二包K粉；第五次是2013年12月30日下午在新罗区佳宝桥头卖给黄某二包K粉，收200元。2013年12月30日晚上快10点时，黄某打电话叫其去登高电玩城，当时在电话里没有说要买多少，其过去找黄某，还没来得及交易就被抓了。
（4）龙岩市公安局刑事科学技术研究所出具的鉴定文书，证实从公安人员向被告人黄永浩提取的白色晶体物质检出氯胺酮成分。
（5）扣押决定书、提取笔录，证实公安人员向被告人黄永浩提取并扣押3小包和5大包K粉共计17.87克（含包装袋）。
（6）通话记录，证实被告人黄永浩与吸毒人员黄某在案发当天多次通话。
（7）毒品实物缴交收据，证实公安人员向被告人黄永浩扣押的氯胺酮已经上缴。
（8）户籍证明，证实被告人黄永浩的年龄、身份等基本情况。
（9）抓获经过证明，证实公安人员于2013年12月30日22时许，抓获一名涉嫌吸毒人员黄某，经盘查提供一名涉嫌贩毒人员黄永浩，现场缴获毒品K粉。
上述证据，经庭审质证，证据取得程序合法，内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人黄永浩明知是毒品氯胺酮仍予以贩卖氯胺酮41.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。关于被告人黄永浩是否从犯的问题，本院认为，本案同案人“阿雄”身份不明，现有证据不足以证实被告人黄永浩系从犯，故不予认定。关于是否犯意引诱和数量引诱的问题，本院经审查认为，犯意引诱是行为人本没有实施毒品犯罪的主观意图，而在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪；数量引诱是行为人本来只有实施数量较小的毒品犯罪的故意，在特情引诱下实施了数量更大的毒品犯罪，而本案被告人黄永浩在被诱捕之前已持有毒品待售，不存在犯罪引诱的情形，辩护人提出犯意引诱和数量引诱的意见不予采纳。被告人黄永浩多次贩卖毒品，属情节严重。被告人黄永浩贩卖氯胺酮41.6克的过程中有氯胺酮15.6克，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且自愿当庭认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决如下：
被告人黄永浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币3000元（限于判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月30日起至2017年1月29日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 郑 丹 玫
代理审判员 崔 秀 闽
人民陪审员 余 亿 明
二〇一四年五月六日
书 记 员 邱丽艳（代）
附刑法相关条文
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。