湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳民初字第00978号
原告王某，男，1968年5月29日出生，汉族，无固定职业，：×××9019。
被告长沙市岳麓区歌谷娱乐有限公司。
法定代表人朱某，。。
原告王某诉被告长沙市岳麓区歌谷娱乐有限公司（以下简称歌谷公司）劳动争议一案，本院于2014年1月21日受理后，依法由审判员孙桂香适用简易程序，于2014年2月19日公开开庭进行了审理，书记员蔡胜利担任庭审记录。原告王某和被告歌谷公司的法定代表人朱某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王某诉称：原告于2013年5月1日应聘至被告处担任技术部技术员，约定每月工资为1900元、每月休8天和休国家法定假日。原告在工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社会保险，原告每月双休日实际只休4天，五一劳动节、中秋节和国庆节加班，但被告拒付加班工资。2013年12月9日，被告无故辞退原告，并扣发原告2013年10月1日至12月9日的工资。被告的行为严重违反了劳动合同法的规定。原告为维护合法权益，依法向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委不予受理原告的仲裁申请。故原告提起诉讼，请求依法判令：1、被告支付原告未签订书面劳动合同期间的双倍工资14806元（2013年6月1日至2013年12月9日）；2、被告支付原告2013年10月1日至2013年12月9日的工资4860元；3、被告支付原告双休日加班工资5940元；4、被告支付原告法定节假日加班工资1834元；5、被告支付原告代通知金1900元；6、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金3800元；7、被告赔偿原告失业保险金5000元；8、被告给原告补缴2013年5月至2013年12月的社会保险。
被告长沙市岳麓区歌谷娱乐有限公司辩称：一、被告招聘原告为水电维修兼职工，工作性质为临时工，随叫随到对水电设备进行维护，并不强调工作时间制，工资为1700元／月，比普通员工工资低，原告当时接受该条件才来工作的，对工作性质和工资标准并无异议。原告以未签订劳动合同为由要求支付双倍工资14806元不能成立；二、2013年10月初，被告工作人员在例行工作检查时发现原告工作室的楼顶上藏有违禁物品吸食工具，公司即对原告指正批评，要求立刻停止不良行为。此后公司又发现原告将公司新购电缆剥皮，欲将电缆铜线作为废品处理，鉴于原告的不良行为，公司于2013年11月7日口头通知原告解除劳动关系，原告即离职，于12月9日办理了工作交接。被告暂扣原告2013年10月1日至2013年11月7日的工资2450元未支付，原告要求支付2013年10月至2013年12月9日的工资4860元不成立；三、公司在招聘原告时及员工手册中已明确告知所有员工每月只休4天，如存在节假日加班则会在工资中支付加班费。原告岗位特殊，有时几天未来公司，有时临时性地一天只做1至2小时，不存在需要节假日加班情况。原告要求支付双休日加班工资5940元和法定节假日加班工资1834元不成立；四、原告吸食违禁物品，并欲卖电缆铜线，被告以此解除原告的劳动关系，无须向其支付经济赔偿金3800元。原告在被告处工作期间同时在一家酒店工作，系兼职，不须被告缴纳社会保险，其从被告处离职后不存在失业，被告无须向其支付失业保险金，也不须为其补缴社会保险。综上，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告歌谷公司于2013年4月开始试营业，2013年10月17日在长沙市工商行政管理局岳麓分局注册成立，属私营企业。原告王某于2013年5月1日起应聘至被告歌谷公司从事水电技术员工作，被告未与原告签订劳动合同，每月按基本工资1700元标准发放原告工资。2013年10月，被告发现原告工作室内有吸食违禁物品工具和被剥皮的电缆铜线，怀疑原告有吸食违禁物品和偷卖公司电缆铜线行为，并以此为由于2013年11月7日口头通知原告不要再来上班，原告于当日离职，双方终止了劳动关系。同年12月27日，原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付原告未签订书面劳动合同期间的双倍工资14806元（2013年6月1日至2013年12月9日）；2、被告支付原告2013年10月1日至2013年12月9日的工资4860元；3、被告支付原告双休日加班工资5940元；4、被告支付原告法定节假日加班工资1834元；5、被告支付原告代通知金1900元；6、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金3800元；7、被告赔偿原告失业保险金5000元；8、被告给原告补缴2013年5月至2013年12月的社会保险。2014年1月3日，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会以原告缺少劳动关系证明，并无法补证为由决定不予受理原告的仲裁申请。原告不服，遂诉至本院。
另查明，被告当庭确认至今未支付原告2013年10月1日至2013年11月7日工资；被告提交的考勤表显示原告在休息日共计加班28天（其中5月份4天、6月份5天、7月份4天、8月份5天、9月份6天、10月份4天）及在2013年五一节、中秋节、国庆节法定节假日共加班5天；被告提交的工资表显示被告已支付原告2013年5月份加班工资56元，并已核算原告2013年10月份工资为2450元，原告离职前平均工资为1868元。
上述事实，有应聘表、考勤表、银行发放工资交易明细单、维修单、工作交接表、工资表、劳动仲裁申请书及不予受理申诉通知书、双方当事人陈述等证据证明，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，一、关于原告主张的未签订书面劳动合同双倍工资诉求。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，适用本法；国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。与劳动者签订劳动合同的主体应当是企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。被告歌谷公司作为企业性质，应是具有经营主体资格的独立法人，独立法人依法成立才具备法人资格，亦才具有民事权利和民事行为能力。被告在试营业期间即未依法注册成立前不具有民事行为能力，无能力亦无权利与劳动者签订劳动合同，也不受到劳动合同法有关订立劳动合同的条款的限制。被告于2013年10月17日注册成立，原告于2013年11月7日起未再至被告处工作，被告无需向原告承担未签订书面劳动合同双倍工资差额义务。原告诉请的未签订书面劳动合同双倍工资14806元，无合法依据，本院不予支持。
二、关于原告主张的欠付工资和加班工资诉求。《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条规定：对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，被告虽于2013年10月17日注册成立，但被告提交的考勤表证明原告在2013年5月1日至2013年11月7日期间已向被告提供劳动，并在休息日和法定节假日分别加班28天和5天，根据原告基本工资标准1700元／月，被告应当支付原告2013年10月1日至2013年11月7日的工资2841元（10月份工资2450元＋11月份5个工作日工资1700元／月÷21.75天／月×5天）和加班工资5493元（休息日1700元／月÷21.75天／月×28天×200%＋法定节假日1700元／月÷21.75天／月×5天×300%－已发加班费56元）。被告辩称原告系临时兼职工及每天工作时间不足8小时，但未能提供有效证据证明，本院不予采信。
三、关于原告主张的解除劳动合同的代通知金和赔偿金诉求。被告于2013年11月7日口头通知原告不要再来上班，系单方解除双方之间的劳动关系。被告辩称原告吸食违禁物品及偷卖公司电缆的行为严重违反公司规章制度，并未提交充分有效证据证明，本院不予采信。被告无法定事由单方解除与原告的劳动关系，违反了劳动合同法的规定，依法应当承担支付原告违法解除劳动合同赔偿金的责任，无需再支付代通知金。根据原告实际工作时间（6个月7天）及离职前平均工资标准1868元／月，被告应支付原告赔偿金3736元（1868元／月×2）
四、关于原告主张的失业保险金及补缴社会保险诉求。原告在被告处工作未满一年，不符合领取失业保险金的法定情形。原告要求赔偿失业保险金5000元，无合法依据，本院不予支持。因社会保险的补缴由相关劳动和社会保障部门予以处理，不属人民法院劳动争议案件受理范围，原告诉请被告补缴2013年5月至2013年12月的社会保险，本院不予处理。
综上，对于原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：
一、限被告长沙市岳麓区歌谷娱乐有限公司于本判决生效之日起3日内支付原告王某工资2841元、加班工资5493元；
二、限被告长沙市岳麓区歌谷娱乐有限公司于本判决生效之日起3日内支付原告王某赔偿金3736元；
三、驳回原告王某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙市岳麓区歌谷娱乐有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 孙桂香
二〇一四年三月十七日
书记员 蔡胜利