甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）甘06刑终18号
原公诉机关甘肃省古浪县人民检察院。
上诉人（原附带民事诉讼原告人）张振某。
原审被告人杨得某，因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月26日被古浪县公安局取保候审。2015年11月30日被古浪县人民法院取保候审。
古浪县人民法院审理古浪县人民检察院指控原审被告人杨得某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张振某提起附带民事诉讼一案，于2016年1月14日作出（2015）古刑初字第95号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张振某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，被告人杨得某于2015年7月13日15时许，带领吴文某、苏某、蒲建某在古浪县泗水镇上四坝村公路边埋设地灌设施，附带民事诉讼原告人张振某赶到现场以上一年度施工队掩埋的地灌破坏其收获庄稼通行为由阻拦施工，致双方发生口角引起撕打，期间被告人杨得某将附带民事诉讼原告人张振某推倒，持拳头在张振某背部捶打三、四拳，致张振某受伤。张振某受伤后在中国人民解放军第十医院、武威市凉州医院、甘肃省武威肿瘤医院、武威市人民医院门诊检查并住院治疗40天，支出医疗费9720.96元，中国人民解放军第十医院诊断为：1、腰椎3、4椎体左侧横突骨折，2、腰背部皮肤软组织挫伤，3、头颅外伤（右侧颧部），4、腰椎骨质增生。2015年7月29日古浪县公安局委托甘肃军平司法鉴定所鉴定，张振某的伤情为轻伤二级，张振某支出鉴定费700元。
上述事实，原审法院依据由公诉机关当庭出示质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证明,本案的受、立案情况。
2、证人丁发某证言证明，2015年7月13日下午3点多，张振某在施工的地方和三个小伙子争吵不让施工队埋水管，张振某拿着拳头大小的石头扔着砸水沟里的水管，后又拿拳头大小的石头在水沟里干活的一个戴头盔的小伙子头上砸了一下，站在边上年纪大一点的小伙子挡住张振某，旁边三个小伙子也过来抓住张振某，他们四个人在撕扯过程中张振某被捞倒在地上，年纪大一点的小伙子就在张振某的屁股上踢了几脚，我上去把他们挡开后，张振某就拿出摔在地上的手机报警了。
3、证人吴文某的证言证明，2015年7月13日下午，杨得某带着我、苏栋、蒲建军在泗水镇上四坝村压地灌，张振某过来说去年挖的沟没有埋好让我们停工，就和杨得某发生了争吵，张振某拿石头在管子上砸了一下，我们继续干活，张振某就拿了两个比拳头稍大的石头朝我的头上砸了两下，因为我戴了安全帽，才没有受伤。我从沟里上来和张振某撕打在一起，杨得某、苏某、蒲建某过来挡我们两人，杨得某就和张振某撕打在一起，杨得某在张振某脸上捣了几拳，有人劝架，他们就都不打了，张振某就躺到了地上。
4、证人苏某证言证明，2015年7月13日下午3点多，有个骑摩托车的40岁左右的男子到我们施工的地方阻拦施工，和我们一起施工的吴文某、杨得某、蒲建军吵了起来，那个男子拿了几块拳头大小的石头扔过去在吴文某头上砸了两下，还用石块扔着砸水管，杨得某害怕把沟里的人砸了，就抱住了那个男子，我过去抓住他的胳膊，吴文某和蒲建某上来也抓住那个男子，我们几个人把那个男子压倒在地上，杨得某用拳头在他的背上打了几拳。
5、证人蒲建某证言证明，2015年7月13日15时许，我和吴文某、苏某、杨得某在泗水镇上四坝村的公路旁压地灌，张振某阻挡我们干活，和杨得某发生了争吵，张振某拿一块拳头大小的石头在吴文某的头上砸了两下，吴文明从沟里上来和张振某撕打在一起，我和苏某、杨得某赶紧挡他们，我抱住张振某的胳膊，在撕扯的过程中，张振某和吴文某倒在了地上，我们将他们两个人挡开，张振某嘴上有血，他躺在地上报了警。
6、被害人张振某陈述证明，施工队以前在我家地边上挖沟埋水管，到现在也没有埋住，我的庄稼成熟了，车进不去没办法收，我到施工队项目部反映，项目部不管，我就找周庄村施工埋水管的施工队阻挡他们施工，当时杨得某站在沟外面，沟里还有两个施工的年轻小伙子，杨得某说：“你不要挡我们，你们家的地不是我们挖的，你找去年施工的人说”，说着我们就吵了起来，我捡了一块拳头大小的石头在一个站在沟底戴着安全帽的小伙子头上敲了两下，杨得某就上来把我抓住了，和丁发某一起从路面上下来的小伙子，还有沟里站的两个小伙子就一起上来把我摁倒在地上，我的后背被一阵乱打，腿上、腰上、后背上被一阵乱踢，其中有一下不知道用什么打的，感觉很疼，我当时就大便失禁了。丁发某过来把杨得某及其他三个小伙子挡开了，我就打电话报了警。
7、被告人杨得某的供述证明，2015年7月13日下午，我和吴文某、苏某、蒲建某在古浪县泗水镇上四坝村公路上压地灌，张振某过来阻挡我们施工，我和他吵了几句继续干活，这时，张振某捡了一块石头，在沟内干活的吴文某头上砸了一下，幸好当时吴文某戴着安全帽，没多大的事情，我就赶紧上前把张振某的脖子卡住，张振某转身朝我的脸上扇了一个嘴巴，我也在他的脸上扇了一个嘴巴。我们就撕扯在一起，我把张振某搡倒，骑在他的身上，朝他脸上打了一个嘴巴，朝他背上捣了两拳。吴文某和苏某、蒲建某过来把我们挡开，张振某就打电话报了警。
8、甘肃军平司法医学鉴定所司法鉴定意见书证明，2015年7月29日经古浪县公安局委托甘肃军平司法医学鉴定所鉴定，被害人张振某伤情鉴定为轻伤二级。
9、行政处罚决定书证明，古浪县公安局于2015年7月14日对被告人杨得某作出行政拘留十日和罚款三百元的行政处罚。
10、勘验笔录及照片证明，案发现场位于古浪县泗水镇上四坝村河东组东侧水泥路边上的空地。
11、户籍证明证明，被告人杨得某、被害人张振某的基本情况。
附带民事诉讼原告人张振某为证明自己的诉讼主张，当庭提交以下证据：
1、中国人民解放军第十医院住院病历3份证明，其受伤后在中国人民解放军第十医院住院31天，被诊断为：1、腰椎3、4椎体左侧横突骨折，2、腰背部皮肤软组织挫伤，3、头颅外伤（右侧颧部），4、腰椎骨质增生；武威市凉州医住院病历1份，证明其在武威市凉州医院住院6天，被诊断为：腰椎间盘突出症，腰3椎体横突骨折；甘肃省武威肿瘤医院住院病历1份，证明其在甘肃省武威肿瘤医院住院3天，被诊断为：1、肝血管瘤，2、横突骨折，3、腰椎骨质增生。
2、中国人民解放军医疗门诊收费票据7张、住院收费票据3张，武威市凉州医院门诊收费票据2张、住院收费票据1张，武威市人民医院门诊收费票据3张，甘肃省武威肿瘤医院门诊收费票据2张、住院收费票据复印件1份证明，其受伤住院及门诊支出医疗费12158.5元。
3、中国人民解放军第十医院CT诊断报告单1份证明，其腰椎CT平扫：腰椎骨质增生，腰3/4、腰4/5椎间盘膨出。
4、交通费74张、住宿费发票1张证明，其为治伤支出交通费及住宿费1972元。
5、甘肃军平司法医学鉴定所鉴定费发票1张证明，其支出鉴定费700元。
被告人杨得某对证据1、3、5及证据2中的医疗费发票原件18张的真实性无异议。认为证据1中附带民事诉讼原告人张振某伤病混治，对治病的医疗费应当扣除；证据2中的医疗费发票复印件不能作为定案依据；证据3医院出具的CT诊断报告单系病例附件，不能单独作为附带民事诉讼证据使用；证据4中的连号发票多，形式上有瑕疵，不能作为定案依据。
经双方质证后无异议的证据予以确认。被告人杨得某虽对附带民事诉讼原告人治疗的必要性提出异议，但未提供相应的证据证明，故对证据1的证明效力予以确认；附带民事诉讼原告人提交的医疗费发票复印件，因无原件核对，不能作为证据使用，对其证明效力不予认定；证据3系医用临床参考资料，不能作为附带民事诉讼的证据使用，对其证明效力不予认定；证据4因形式上存在瑕疵，对其不予认定，但交通费的支出系附带民事诉讼原告人治伤的必然性支出，故对其酌情支持800元。
原审认为，被告人杨得某因琐事故意侵害他人身体健康致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人杨得某的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人杨得某自愿认罪，如实供述犯罪事实，且本案的发生被害人张振某亦有一定过错，可对其酌情从轻处罚适用缓刑。被告人杨得某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张振某造成的物质损失，根据张振某住院治疗的具体情况和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，其住院40天，误工费为3501.2元，护理费为3501.2元，住院伙食补助费为1600元，营养费为400元，医疗费根据其提交的有效票据确认为9720.96元，交通费为800元，鉴定费为700元，共计20223.36元。附带民事诉讼原告人主张的精神损失赔偿的请求，不符合《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条关于犯罪行为造成物质损失的规定，不予支持。因附带民事诉讼原告人张振某对损害结果的发生也有过错，应适当减轻被告人杨得某对其物质损失的赔偿责任，由被告人杨得某承担80%的赔偿责任，20223.36元的80%即16178.69元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人杨得某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。二、被告人杨得某在本判决书发生效力后10日内赔偿附带民事诉讼原告人张振某各项经济损失16178.69元。
宣判后，在法定期限内，原审被告人杨得某没有提起上诉，公诉机关亦向本院提出抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人张振某不服，以原审被告人杨得某在本案中应当承担全部责任，判令其承担20%的赔偿责任错误；原判应当根据医院出具的证明，再判赔42天的误工等各种损失；原审应当判赔继续治疗费、精神抚慰金60000元；并判令吴文某、蒲建某、苏某承担连带赔偿责任等由请求撤销原判民事赔偿部分。
经审理查明,原审判决认定被告人杨得某犯故意伤害罪事实清楚，证据确实、充分。认定上述事实的证据已经一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证、认证，本院经审查属实，予以确认。在二审审理过程中，上诉人张振某提交中国人民解放军第十医院出院证一份，证明其在出院后医生建议休息4-6周，原审法院应当在原判住院40天的基础上，再判赔42天的误工损失费等费用。经查，上诉人张振某于2015年7月13日第一次在解放军第十医院入住治疗后，于同年7月24日出院，住院11天，医嘱卧床休息4-6周。出院次日上诉人张振某就在武威市肿瘤医院住院治疗，随后又在解放军第十医院、凉州医院住院治疗，而上述医院医嘱并无卧床休息建议，故原审法院依据上诉人张振某住院治疗天数，依法判赔误工费、护理费等损失符合查明的事实，上诉人要求再增加42天误工等损失无相关证据证实；上诉人对本案的引发具有一定过错，原审判决上诉人承担20%的赔偿责任并无不当；上诉人向原审法院提交的解放军第十医院住院治疗的医药费2437.27元系复印件，复印件不能作为定案的依据；上诉人要求判赔继续治疗费，可待费用发生后再行追偿；要求判赔精神抚慰金的请求不符合法律规定；要求吴文某、苏某、蒲建某承担民事赔偿的连带责任，本案中无证据证实吴文某、苏某、蒲建某殴打致上诉人轻伤的证据。综上，原审依法判赔符合法律规定，判赔数额计算准确，故上诉人的上诉理由不予支持。二审采信的证据与一审一致。
本院认为，原判认定原审被告人杨得某犯故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王素芬
审 判 员 蔡立斌
代理审判员 田 杰
二〇一六年四月六日
书 记 员 张光辉