浙江省温岭市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）台温新民初字第111号
原告：罗勇江。
委托代理人：卢岳。
被告：温岭市花兰机械制造厂。
负责人：颜华斌。
委托代理人：陈辉。
委托代理人：鲍顺华。
原告罗勇江与被告温岭市花兰机械制造厂工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年4月8日立案受理后，依法由代理审判员郑艳适用简易程序于2014年5月12日第一次公开开庭进行了审理。原告罗勇江、被告温岭市花兰机械制造厂的特别授权委托代理人陈辉均到庭参加了诉讼。本案因案情复杂，于2014年6月16日转为普通程序，并依法组成合议庭于2014年7月3日第二次公开开庭进行了审理，原告罗勇江及其特别授权委托代理人卢岳、被告温岭市花兰机械制造厂的特别授权委托代理人陈辉、鲍顺华到庭参加诉讼。双方当事人向本院申请庭外和解，本院予以准许，但双方未达成和解。本案现已审理终结。
原告罗勇江起诉称：原告于2013年5月25日进入被告厂里工作，双方未签订劳动合同，工资为4500元／月，参加了工伤保险。2013年7月15日11点左右，原告在工作时不慎被吊机铁链砸伤。事故发生后，原告被送到台州骨伤医院治疗，经诊断为双根骨粉碎性骨折，住院治疗17天，于2013年8月2日出院，医生建议继续休息三个月。因骨折后取克氏针二次手术住院治疗8天，出院后医生建议休息1个月。两次护理均为原告家属，期间医疗费已由被告支付。2013年8月5日，原告受伤经温岭市人力资源和社会保障局认定为工伤，经台州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。原告申请劳动争议仲裁后，温岭市劳动争议仲裁委员会2014年3月24日作出裁决。原告对该仲裁裁决不服，认为：1、裁定原告停工留薪时间过短，护理费不予支持缺乏法律，休息应以医生开据的证明为准；2、原告在受伤前的平均工资为4500元，原告的一次性伤残补助金应为11个月的本人工资，但原告查询社保支付的款项仅为45901.5元，原告认为被告未按原告的事实工资为其缴纳工伤保险，导致原告未能按法律规定得到应有的补偿。现原告起诉要求被告支付原告工伤待遇共计116590元。诉讼过程中，原告放弃要求被告支付住院伙食补助费750元的诉讼请求，并变更诉讼请求为：一、解除原、被告的劳动关系；二、判令被告支付原告工伤待遇及双倍工资等共计121481.50元［其中停工留薪期间工资21750元（150元／天×145天）、护理费17690元（122元／天×145天）、一次性伤残就业补助金26580.75元（3797.25元／月×7个月）、一次性伤残补助金49500元（4500元／月×11个月）、一次性医疗补助金26580.75元（3797.25元／月×7个月）、鉴定费280元、双倍工资11100元（22天×150元／天×2＋4500元），扣除已从被告处领取的32000元］；三、诉讼费由被告承担。
被告温岭市花兰机械制造厂答辩称：一、劳动关系已经解除，解除时间应以劳动仲裁认定的时间为准。二、根据受伤者受伤情况，从受伤住院到第二次出院结束，不到三个月时间。该委员会根据受伤部位和时间确定停工留薪时间为三个月是合理的。三、原告提交的两份证明是后补的，住院的专人护理是大部分还是一小部分没有说明，出院后也没有证据证明需要专人护理，护理费的诉请属证据不足。四、双倍工资诉请于法无据，答辩人拒绝与被答辩人签署劳动合同，属不可归责于用人单位的原因，可不予支付双倍工资。五、根据工伤保险条例规定，除本案的一次性伤残就业补助金、停工留薪之外，其余由工伤保险基金结算支付，不应由用人单位支付。综上，请法庭驳回原告诉请。
原告罗勇江为了支持其主张的事实，递交了下列证据材料：
1、原告身份证复印件、被告基本情况各一份，用以证明原、被告主体资格。
2、工伤认定决定书一份，用以证明原告的伤害被温岭市人力资源和社会保障局认定为工伤的事实。
3、台州市伤残职工劳动能力鉴定结论及鉴定费发票各一份，用以证明原告该次工伤中构成八级伤残，花费鉴定费280元的事实。
4、门诊病历一份、住院病历（包括检查单、化验单等）十六页及出院记录二张，用以证明原告受伤后治疗过程的事实。
5、台州骨伤医院疾病诊断证明书三份，用以证明原告出院后，共计需要休息四个月的，住院期间需要陪护一人的事实。
6、工资单三份，用以证明原告的工资是4500元／月的事实。
7、温岭市劳动争议仲裁委员会出具的劳动仲裁裁定书一份，用以证明原告于2014年2月7日向仲裁委员会申请仲裁的事实。
其中证据4、5、6系本院依原告书面申请自温岭市劳动争议仲裁委员会温劳仲案字（2014）第37号卷宗中调取。
被告温岭市花兰机械制造厂为支持其主张的事实，递交了被告方全体股东会议纪要一份、劳动合同二份，用以证明温岭花兰机械制造厂全体股东商定，自2013年开始，被告招工人需三个月试用期，试用期满考核合格后签订劳动合同五年，且在招工过程中已明确告知劳动者及自2013年开始，被告方与工人都签订了五年期劳动合同，试用期为三个月的事实。
经双方当事人举证、质证，本院认证如下：
原告提供的证据1、2、3、6、7，经被告质证无异议，本院认为上述证据来源合法、内容真实，能证明本案相关事实，应予以采信。原告提供的证据4，被告对关联性有异议，认为出院记录中记载原告第一次出院时生活自理能力是部分自理，第二次出院时明确已完全能够自理，恰能说明原告基本能自理的事实；本院认为该证据来源合法，内容真实，能证明原告的治疗情况及自理能力状况，本院予以采信。原告提供的证据5，被告质证认为对2013年10月15日、2014年1月14日出具的诊断证明书真实性均有异议，该两份证明是后补的，后补的时间与治疗的时间间隔较长，且第一次出院到第二次住院时间不足三个月，证明内容不真实；本院认为原告提供的证据5中2013年7月16日出具的诊断证明书对待证事实缺乏证明力，本院不予采信，2013年10月15日、2014年1月14日出具的诊断证明书系原告接受治疗的医疗机构针对原告的两次病情分别出具的证明，具有一定的客观性，但原告在第一次出院到第二次入院期间实际休息不足3个月，故原告的休息期实为2013年7月16日至2013年11月7日，共计3个月25天。对被告提供的证据，原告质证认为两份合同与本案无关联性，且对全体股东会议纪要的真实性有异议。本院认为全体股东会议纪要作为股东内部文件，对待证事实缺乏证明力，二份合同与本案无关联，本院均不予采信。
本院经审理，认定案件事实如下：原告罗勇江于2013年5月25日进入被告温岭市花兰机械制造厂工作，双方未签订劳动合同，口头约定工资为4500元／月。被告为原告办理了工伤保险手续。2013年7月15日，原告在工作中，双脚不慎被砸伤，造成双跟骨粉碎性骨折。事发后，原告在台州骨伤医院住院治疗二次共25天，被告支付了医疗费。2013年8月5日，温岭市人力资源和社会保障局认定原告的受伤为工伤。2014年1月3日，台州市劳动能力鉴定委会员会鉴定原告构成八级伤残。2014年2月17日，原告向温岭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年3月24日作出温劳仲案字（2014）第37号仲裁裁决书。被告已支付给原告32000元。
另查明：2013年度本统筹地职工年平均工资为44513元。
本院认为，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤待遇。原告罗勇江系被告温岭市花兰机械制造厂的员工，其因工作原因而受伤，属于工伤，应由被告承担相应的民事责任。双方均认可劳动关系已解除，至于劳动关系解除的时间，本院认为原告虽在工伤后一直未回被告处上班，但原告最早在2014年2月17日向温岭市劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，提出与被告解除劳动关系，故双方之间的劳动关系应确定自2014年2月17日起解除。结合疾病诊断证明书及原告的实际情况，本院认定原告的停工留薪期为3个月25天，故原告停工留薪期的工资为17250元（4500元／月×3个月＋150元／天×25天）。原告的伤情构成八级伤残，参照《浙江省人民政府关于贯彻执行﹤工伤保险条例﹥有关事项的通知》第二条第（五）项之规定，被告应支付的一次性伤残就业补助金为25963元（3709元／月×7个月）。关于护理费，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本院认为原告住院治疗共计25天，2013年10月8日第二次出院时已“完全能自理”，故原告护理期间为2013年7月16日至2013年10月8日，住院期间的护理费为3050元（122元／天×25天），非住院期间的护理费为3660元（61元／天×60天），合计6710元。用人单位应当按月支付工资给劳动者，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故原告要求被告支付工资及二倍工资共计11100元，本院予以支持。综上，原告合理的损失共计61023元，扣除已支付的32000元，剩余29023元应由被告支付。至于原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费的诉讼请求，本院认为被告已为原告办理工伤保险手续，应从工伤保险基金支付，原告认为被告未按实际工资为其缴纳工伤保险而导致其工伤保险待遇减少，系因缴费基数发生的争议，不属于人民法院受理范围，故原告的该项诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上，原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决如下：
一、原告罗勇江和被告温岭市花兰机械制造厂的劳动关系自2014年2月17日起解除。
二、被告温岭市花兰机械制造厂在本判决生效后十五日内支付给原告罗勇江29023元。
三、驳回原告罗勇江的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告温岭市花兰机械制造厂负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费10元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇户名：台州市财政局，帐号：19-900001040000225089001，开户银行：台州市农行］。
审 判 长 郑 艳
人民陪审员 王艳丽
人民陪审员 朱云富
二〇一四年九月十一日
书 记 员 蔡敏艳