内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内08民终104号
上诉人（一审原告）庞荣贵，男，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
上诉人（一审原告）姜莲英，女，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
上诉人（一审被告）王振军，男，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。
委托代理人王怀清，内蒙古自治区巴彦淖尔经济开发区法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（一审被告）郝建华，男，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
被上诉人（一审被告）郝强，男，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
二被上诉人委托代理人刘春轶，内蒙古金川律师事务所律师。
上诉人庞荣贵、姜莲英、王振军因与被上诉人郝建华、郝强身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2015）临民初字第3895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月8日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭进行了审理，上诉人庞荣贵、姜莲英、上诉人王振军及其委托代理人王怀清，被上诉人郝建华及其委托代理人刘春轶（同是郝强的委托代理人）到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，郝建华是大安车行营业执照登记业主，郝强是实际经营人，王振军系××电动三轮车行雇员。庞荣贵、姜莲英系××电动车车行经营人，与××电动三轮车行比邻。2014年6月26日，王振军在接待一修车客户时，因对××车行的产品发表不当评论，姜莲英随即与王振军进行理论，庞荣贵随后加入，并与王振军发生争执。庞荣贵率先对王振军实施打击，双方发生斗殴。打斗中，王振军用撬棍将姜莲英头部及庞荣贵手部打伤。临河区解放派出所出警处置，对王振军处以拘留10天、罚款500元的行政处罚。该院依法调取临河区解放派出所就王振军、姜莲英、庞荣贵、郝强、李静的询问笔录，上述人员对上述斗殴事实的陈述基本一致，可予确认。事发当天，姜莲英经临河区博爱医院诊断为：左头皮裂伤。随后姜莲英转入巴彦淖尔市医院，该院按照诊断确认的头皮挫裂伤、头外伤后反应、上肢软组织损伤安排住院治疗。同时，庞荣贵到该院进行伤情诊治，就左手中指、小指皮肤损伤进行清创处理。2014年7月16日，姜莲英伤愈出院。期间，姜莲英、庞荣贵为治伤支出医疗费7624.64元，并提供照片4张、诊断证明2份、病情证明3份、病历1份、医疗费收据21张等，以证明其伤情、治疗过程及费用支出情况。庞荣贵、姜莲英于2015年6月9日向一审法院提起诉讼，请求判令王振军赔偿医疗费7624.64元、伙食补助费、护理费、交通费、营养费2000元，误工费26316元，精神损失费15000元，经营损失316元，衣服损失565元，复印费62元，合计51883.64元；郝建华是××车行营业执照登记业主，承担连带责任，郝强是实际经营人，应对其雇员的侵权行为承担责任。
一审法院经审理认为，公民的生命健康权受法律保护，因故意或过失致他人生命健康权或其它人身权利受到侵害的，应当依法承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。庞荣贵、姜莲英受伤事实明确，其伤情及因伤造成的损失与王振军的行为有直接因果关系，王振军的行为构成侵权，应依法担责。但姜莲英听闻王振军对其经营产品的评价后，不能理智应对，谩骂王振军导致发生殴斗，庞荣贵积极参与互殴，致斗殴升级，庞荣贵、姜莲英的行为与自身受伤有关联，应承担相应责任。结合本案损害事实、损害程度、致害行为与损害后果之因果关系等因素，确定王振军的赔偿责任比例为60%。王振军虽系郝建华、郝强的雇员，但王振军与庞荣贵、姜莲英发生的殴斗行为与其工作职责无关联，系其个人行为，故郝建华、郝强不承担赔偿责任。
庞荣贵、姜莲英的诉讼主张应当依照相关法律所列赔偿项目和标准，参照《2015年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》确定，具体赔偿项目及数额为：医疗费7624.64元；伙食补助费、营养费、护理费、交通费2000元（原告主张未超出法律规定，按其主张确认）；误工费2378元（比照批发零售业职工年均工资，20天×118.9元／天），上述损失总计12002.64元；主张的精神损失费15000元、复印费62元、经营损失316元、衣服损失565元，无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告王振军应于本判决生效后五日内赔偿原告姜莲英、庞荣贵医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费等项损失总计7201.6元（12002.64元×60%）；二、驳回原告姜莲英、庞荣贵的其他诉讼请求；未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费518元，原告预交259元，由二原告负担104元，被告王振军负担155元，剩余部分不再缴纳。
上诉人庞荣贵、姜莲英不服一审判决，向本院上诉称：一审判决认定事实不清、适用法律不当，对上诉人庞荣贵、姜莲英损失计算错误、承担比例不合理，应按上诉人庞荣贵、姜莲英的实际损失计算，由上诉人王振军与被上诉人郝建华、郝强承担全部赔偿责任，上诉人王振军对上诉人庞荣贵、姜莲英造成了损害，其雇主被上诉人郝建华、郝强应承担责任，故请求1.上诉人王振军与被上诉人郝建华、郝强支付医疗费7624.64元、伙食补助费1200元、营养费1200元，护理费7500元、交通费350元、误工费32066元、抚慰金15000元、更换门锁费用316元、衣物损失565元、案件材料复印费88元；2.由被上诉人郝建华、郝强承担80%责任，上诉人王振军承担20%责任，并在巴彦淖尔市晚报登报向上诉人庞荣贵、姜莲英表示赔礼道歉、恢复名誉；3.判令李静因作伪证承担法律责任、并公开在媒体向上诉人庞荣贵、姜莲英赔礼道歉。
上诉人王振军针对上诉人庞荣贵、姜莲英的上诉辩称：上诉人王振军并没有对××车行的产品发表不当评论，上诉人庞荣贵、姜莲英故意寻衅滋事，无辜谩骂并首先动手殴打，上诉人王振军不承担责任；上诉人庞荣贵、姜莲英在二审中增加了赔偿费用的请求不合法，请求驳回上诉人庞荣贵、姜莲英的上诉请求。
被上诉人郝建华、郝强辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人庞荣贵、姜莲英所述事实不真实，被上诉人郝建华、郝强不认可，王振军的行为和其工作职责没有任何关系，只是姜、庞二方和王振军互殴，和郝强、郝建华没有直接关系。当时是姜和庞挑起事端导致，王振军并没有发表不正当的言论，庞姜二人所受伤产生的医疗费用和王振军有直接因果关系，和郝强无直接因果关系，和被上诉人郝建华、郝强无关，不承担任何责任。2.医疗的费用被上诉人郝建华、郝强赞同王振军所述，除了医疗费用以外的其他直接损失（房屋租赁费、误工费等一系列费用）和互殴无直接的关系，是二审新增加的费用，不合法，其他费用也不合法，请求驳回上诉，维持原判。
上诉人王振军向本院上诉称：1.原审判决认定事实有误，上诉人王振军并没有对××车行的产品发表不当评论，上诉人庞荣贵、姜莲英故意寻衅滋事，无辜谩骂并首先动手殴打，上诉人王振军被迫捡起地上的修车工具自卫。2.原判决适用法律有误，一是原判参照《2015年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》有误，本案发生在2014年，应适用2014年的规定；二是上诉人姜莲英实际住院4天，另16天故意空挂床计算费用无事实和法律依据。请求改判为上诉人王振军不赔偿上诉人庞荣贵、姜莲英损失7201.6元，或发回重审。
上诉人庞荣贵、姜莲英针对上诉人王振军的上诉辩称：上诉人王振军的上诉请求违反法律规定，应予驳回。
被上诉人郝建华、郝强庭审中辩称：上诉人王振军不涉及被上诉人郝建华、郝强，不发表任何意见。
经二审审理查明，巴彦淖尔市医院给上诉人姜莲英出具了住院期间的住院费用一日清单（共13张）。
二审查明的其他事实与一审查明事实相同，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见归纳本案二审的争议焦点为：（一）上诉人王振军、被上诉人郝建华、郝强是否承担责任及本案责任如何划分。（二）上诉人庞荣贵、姜莲英的损失范围、数额、如何确定，及赔偿标准如何适用。
（一）关于上诉人王振军、被上诉人郝建华、郝强是否应当承担责任及本案责任如何划分问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”上诉人王振军用撬棍将上诉人姜莲英头部及上诉人庞荣贵手部打伤，应当承担侵权责任，其损害虽然发生在执行工作任务时，但并非是因执行工作任务造成的，其纠纷是上诉人庞荣贵、姜莲英与上诉人王振军个人之间发生的，作为个体经济组织经营者的被上诉人郝建华、郝强不应承担责任，上诉人庞荣贵、姜莲英请求被上诉人郝建华、郝强承担责任，不符合法律规定，本院不予支持，一审判决认定由上诉人王振军承担侵权责任是正确的，上诉人王振军称其不承担赔偿责任的上诉请求，本院亦不支持。因上诉人庞荣贵、姜莲英率先对上诉人王振军实施打击，对损害的发生也有过错，可以减轻上诉人王振军的责任，故一审判决认定由上诉人王振军承担60%的责任并无不当。
（二）关于上诉人庞荣贵、姜莲英的损失范围、数额的确定及赔偿标准问题。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（简称《解释》，下同）第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”
1.关于医疗费。上诉人庞荣贵、姜莲英支出医疗费7624.64元、上诉人姜莲英住院20天，有医药费、住院费、住院费用等收款凭证及一日清单、病历和诊断证明等相关证据证实，本院予以确认。上诉人王振军认为，上诉人姜莲英实际住院4天，另16天故意空挂床计算费用，其未能提供证据证明来足以反驳上诉人姜莲英提出的诉讼请求所依据的事实，本院不予采信。
2.关于误工费。根据《解释》第三十五条第二款“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，本案一审法庭辩论终结时间为2015年8月6日，误工费应适用2014年的赔偿标准。上诉人王振军对于该项的上诉理由，本院予以采信，一审判决参照适用2015年的赔偿标准不当，本院予以纠正。根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，上诉人姜莲英无固定收入，按照其最近三年的平均收入计算，因其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应参照内蒙古自治区相近行业的批发和零售业职工年均工资上一年度职工的平均工资计算，为2226.3元（40630÷365×20），上诉人庞荣贵、姜莲英对误工费的上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。
3.关于伙食补助费、营养费、护理费、交通费。上诉人庞荣贵、姜莲英在一审的诉讼请求为2000元，根据《解释》的规定，没有超出2014年的赔偿标准，其请求不违反法律规定，本院予以确认。上诉人庞荣贵、姜莲英在二审中增加部分的请求，本院不予支持。
4.关于精神损害抚慰金。上诉人庞荣贵、姜莲英请求支付抚慰金15000元，本院认为上诉人王振军对上诉人庞荣贵、姜莲英造成了人身损害，但未造成其严重精神损害，故不予支持。
5.关于更换门锁费用、衣物损失、案件材料复印费。因上诉人庞荣贵、姜莲英未能提供证据证明其受到损失的事实，本院不予认定。
6.关于上诉人庞荣贵、姜莲英请求上诉人王振军、被上诉人郝建华、郝强在巴彦淖尔市晚报登报赔礼道歉、恢复名誉及请求判令李静因作伪证承担法律责任、并公开在媒体向上诉人庞荣贵、姜莲英赔礼道歉问题。因上诉人庞荣贵、姜莲英在一审时未提出该诉讼请求，本院二审不予审理。
上诉人庞荣贵、姜莲英医疗费7624.64元，误工费2226.3元，伙食补助费、营养费、护理费、交通费2000元，共计11850.94元，应由上诉人王振军赔偿60%，为7110.56元。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律不当，上诉人庞荣贵、姜莲英的上诉请求不能成立；上诉人王振军的部分上诉请求本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第三十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2015）临民初字第3895号民事判决；
二、上诉人王振军于本判决生效后十日内赔偿上诉人庞荣贵、姜莲英的医疗费、误工费、伙食补助费、营养费、护理费、交通费损失共计7110.56元；
三、驳回上诉人庞荣贵、姜莲英对被上诉人郝建华、郝强的诉讼请求；
四、驳回上诉人庞荣贵、姜莲英的其他诉讼请求。
未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费1277元，由上诉人庞荣贵、姜莲英负担627元，上诉人王振军负担650元”。
本判决为终审判决。
审判长 毛爱萍
审判员 罗一民
审判员 李智平
二〇一六年二月二十二日
书记员 东子琪
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第三十五条……
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；