内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内29刑终2号
原公诉机关内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，曾用名李某，男，汉族，1966年7月1日出生，高中文化，系打工人员。户籍地内蒙古自治区阿拉善左旗，现住内蒙古自治区阿拉善左旗，无前科。因涉嫌敲诈勒索罪于2014年7月28日被内蒙古自治区阿拉善左旗公安局刑事拘留，同年8月8日被阿拉善左旗公安局取保候审，2015年12月17日被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院一审宣判后收监，现羁押于阿拉善左旗看守所。
辩护人田宁辉、袁伟，陕西济维律师事务所律师。
内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院审理内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院指控被告人李某某犯敲诈勒索罪一案，于2015年12月17日作出了（2015）阿左刑二初字第31号刑事判决。被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院阿拉善盟分院检察员马春霞、海堂出庭履行职务，上诉人李某某及其辩护人田宁辉、袁伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告人李某某原系阿拉善盟公牛科技开发有限公司（以下简称“公牛公司”）常务副总经理、策划师，在职期间于2013年10月份，起草了一份《加盟项目可行性分析报告（草案）》（以下简称《项目报告（草案）》），被告人李某某在向公司提出加薪及新项目著作权转让费50万元的要求被拒后，于2014年3月15日结�工资并离开公司。同年4月7日，李某某来到公牛公司，留下一份《我为什么要辞了公牛公司？》的材料，同年4月12日，李某某在其个人QQ空间（“孺子牛也”）上发表《我为什么要辞了公牛公司？》，又将该文章链接网址发在内蒙古百度交流群、中国凉皮商户交流群、中国凉皮凉粉商家交流群等网络上，以此威胁被害人朱某某索要50万元新项目著作权转让费，该款被害人朱某某始终未予支付。以上文章在网上发表后，公牛公司的产品销售量下降，为避免损失扩大，被害人遂向公安机关报案。
原审法院认为，被告人李某某以非法占有为目的，采取网上发表文章等威胁、要挟的方法，强行向他人索取财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人向被害人勒索转让费50万元，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可�比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对被告人李某某提出没有以在网络上发表诽谤的文章来进行敲诈，不构成犯罪的意见，经查，被告人称项目报告转让费50万元系其应得款，但案发前被告人与被害人就《项目报告（草案）》权属问题始终未达成一致意见，该草案系基于被害人公司产品的商业营销策划，被告人所要求的50万元转让款系其个人单方意向，在要求被拒绝后，被告人通过撰写《我为什么要辞了公牛公司？》等文章，在网上发布涉及被害人及其公司利益的负面信息，迫使被害人产生恐惧心理，从而被迫接受被告人提出的支付《项目报告（草案）》转让费50万元的要求，其非法占有的目的明显，符合敲诈勒索罪的主客观要件。原审法院根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，以在�息网络上发布、删除等方式处理网络信息为由，威胁、要挟他人，索取公私财物，数额较大，或者多次实施上述行为的，依照刑法第二百七十四条的规定，以敲诈勒索罪定罪处罚，认定被告人的辩解意见于法无据，未予采纳。对被告人提出在其与朱某某等的通话录音中存在诱导且有剪辑行为，取证方式不合法的辩解意见，经查该录音证据系朱某某向公安机关提交，其中是否存在剪辑需经相关机构鉴定，对该证据原审法院未予采信。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条规定判决，被告人李某某犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，上缴国库。
一审宣判后，被告人李某某以自己网络发帖系陈述事实，并非虚构，索要50万元是自己应得的著作权转让费，原审判决认定事实错误，请求二审法院改判无罪为理由，向本院提出上诉。
庭审中，上诉人李某某的辩护人提出，李某某发帖的目的并非为了向被害人索要钱财，是为了回答客户和朱某某，其索要50万元系其应得的转让费，李某某的发帖行为并未给公牛公司造成实际损失，到账的10100元并非因李某某索要而得到，李某某不构成犯罪的辩护意见。李某某也当庭辩称，“人民网”下设论坛的同名文章并非由其链接。
出庭检察员认为，上诉人李某某认为自己与被害人系民事纠纷，不构成犯罪的意见不能成立。原审判决对本案犯罪事实认定准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人李某某曾任职于阿拉善盟公牛科技开发有限公司，于2013年10月份策划撰写了一份《加盟项目可行性分析报告（草案）�，以推广凉皮机的销售、加盟为主要内容。期间因为对于该草案的性质及应得报酬，李某某与公司负责人朱某某发生矛盾，李某某于2014年3月15日从公牛公司辞职。2014年4月12日起，李某某陆续撰写《我为什么要辞了公牛公司？》、《伪君子与真小人》等九篇文章，并发布于其个人QQ空间（“孺子牛也”），又将该文章链接网址发在内蒙古百度交流群、中国凉皮商户交流群、中国凉皮凉粉商家交流群。该系列文章中李某某称公牛公司销售的凉皮机系盗用他人原理和工艺，制造过程偷工减料，达不到使用标准要求。公牛公司及朱某某发现后要求李某某删除帖文，上诉人李某某向朱某某索要著作权转让费50万元。期间，朱某某向李某某账户打入10100元。
另查明，根据在案《加盟项目可行性分析报告（草案）》的落款“报告人�公司策划部执笔：李某某”，无法证明李某某系该《报告》著作权人；关于该《报告》的著作权李某某与公牛公司及朱某某并无约定。李某某从公牛公司辞职时亲自打印《辞职报告》一份并署名；该《辞职报告》称已与公牛公司结清工资。李某某帖文所称公牛公司销售的凉皮机仿冒他人原理与工艺，偷工减料，质量达不到要求等情况无证据证实，也无人向工商管理机关或司法机关投诉或举报，并不属实。内蒙古百度交流群、中国凉皮商户交流群、中国凉皮凉粉商家交流群三个“群”属于依托QQ聊天软件平台的交流群，用户众多，其中有大量凉皮商户。关于所谓著作权转让费及朱某某凉皮机专利假冒他人技术事宜，李某某本人未进行过任何举报或反映。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据在卷，被告人不否认，�院予以采信：
一、受案登记表、被害单位公牛公司负责人朱某某的报案材料及陈述，证实：李某某曾任公牛公司聘任的副总经理，因向公司提出加薪及所谓“新项目著作权转让费50万”的要求被拒绝，李某某于2014年3月15日结清工资后离开公司。同年4月7日下午，李某某来到公牛公司，留下一份《我为什么要辞了公牛公司？》的材料。4月12日，李某某将这篇文章发表在了他个人的QQ空间、内蒙古百度交流群、中国凉皮商户交流群、中国凉皮凉粉商家交流群、明星网等网络上，并电话通知了朱某某。李某某坚持称50万元不能少，不足30万元不见面。该文章在网上发布后，给公牛公司带来严重负面影响。后朱某某从ATM机上给李某某的账户打入10100元。李某某始终未删除发表在网络上的文章，并坚持向公牛公司索要新项目著作权转让费50万元。朱某某于同年6月4日报案的事实。
二、书证：1、归案情况说明，证实经阿左旗公安局传唤，公安局于2014年7月28日对其刑事拘留的情况。被告人李某某称其在2014年4月12日，把《我为什么要辞了公牛公司？》的文章帖子发表在了其QQ空间等网络上，至今未删除该帖子，并坚持向公牛公司索要新项目著作权转让费50万元。
2、被告人李某某基本情况、户籍证明，证实：被告人案发时已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力等情况。
3、书证八份：（1）《辞职报告》复印件一份，证实：李某某因同年2月份向公司提出的涨薪申请没有通过，故提出工作至同年3月16日后辞职；并有“本人与公司财务结清一切账目，辞别公司”内容。二审庭审中，李某某承认该辞职报告为本人制作。
（2）公安机关调取李某某QQ空间、百度空间以及公司客服传播的相关文字截图，其中名为“孺子牛也”的QQ空间的日志里发表了《我为什么辞了公牛公司？》，文章日期为2014年4月12日，阅读数：5435。在内蒙百度交流群上李某某于同日链接了该文章的网址，并另发表了《公牛凉皮机之殇》等文章，利用网络发表了《疯牛随笔》一至五，《论伪君子与真“小人”》等文章。
（3）《加盟项目可行性分析报告（草案）》复印件，于2013年10月6日书写，落款：“报告人：公司策划部执笔：李某某”；包括凉皮机及凉皮制作项目概述、投资计划与预算、经济效益和社会效益、项目管理等草案内容。
（4）公牛公司《劳动用工合同书》扫描件、解除劳动用工合同通知，证实2013年3月16日公牛公司（甲方）任用李某某（�方）为公牛公司常务副总。2014年3月15日，公牛公司将李某某的工资及提成全部结清，向其发出《解除劳动用工合同的通知》，李某某于当日签收的事实。
（5）企业法人营业执照复印件、法定代表人证书复印件，证实：1）阿拉善盟公牛科技开发有限公司主营范围为：凉皮生产机、洗面机、建筑配件工具、小工具及农具的研发、制造、销售；饮食文化传播；2）朱某某为阿拉善盟公牛科技开发有限公司法定代表人，执行董事。
（6）阿左旗公证处出具的证据保全公证书，公证内容范围：公证书文本、现场工作笔录、《我为什么要辞了公牛公司？》全文、现场照片、截图文件；证实：2014年8月26日经阿拉善左旗公证处的现场监督，从公证处业务室计算机桌面hao123网页百度搜索栏内输入《我为什么要辞了公牛公司？》进行搜索，并对此页面截图；进入百�页面点击《我为什么要辞了公牛公司？》-李某某的博客-
强国博客-
人民网，搜索并对此页面进行截图，打开李某某的博客，对博客正文《我为什么要辞了公牛公司？》全文进行浏览并截图；进入新浪博客网页，对张立云的博客“内蒙古阿拉善公牛公司造假内幕”文章内《我为什么要辞了公牛公司？》全文进行浏览并对首页和尾页截图；进入天涯社区论坛网页，浏览了楼主“不想解释太多”的“最讨厌我爱发明的发明人拿着专利疯狂捞钱（转载）”文章中《我为什么要辞了公牛公司？》的全部内容并对首页截图。在《我为什么要辞了公牛公司？》文章中，李某某自述了朱某某“发明”新型凉皮机、申请专利、媒体报道与广告宣传，公司经营与新项目报告的出台，及其与朱某某的分歧根由等公司内部信息。
（7）调取证据清单、阿拉善左旗公安局网络安全保卫大队的证明及光盘、截图，证实：2015年3月6日阿拉善左旗公安局网络安全保卫大队在腾讯QQ：121504645空间“孺子牛也”上调取到日志信息15条，并对相关内容截取原始图片，其中：同年4月12日发表标题为《我为什么要辞了公牛公司？》文章被转载或评论；同年4月14日QQ名称“只爱你”从“孺子牛也”内转载《我为什么要辞了公牛公司？》文章；2014年5月21日网名“孺子牛也”发表《论伪君子与真小人》文章。
（8）公牛公司办公室会议记录、朱某某个人工作笔记本，证实2013年12月7日、2014年2月23日李某某先后两次在公牛公司的内部会议上就其撰写的《项目报告》向公司人员做过介绍和讲解。
三、证人证言，证人朱某（系朱某某弟弟，公牛公司员工）的证言，证实2013年的3月份，公牛公司聘用李某某为公司的员工，李某某主要负责企业策划、市场营销、人力资源、办公室等工作。因李某某于2014年2月底提出加薪和“新项目著作权转让费50万元”等要求被拒绝，2014年3月中旬，公牛公司给李某某结清工资、销售提成后，李某某从公牛公司辞职。一个月后，李某某将打印的《我为什么要辞了公牛公司？》，给了朱某、朱某某各一份。一周后，李某某将该文发表在其个人QQ空间、博客、QQ交流群上，还发到朱某和公司的办公QQ上。2014年4月13日至6月9日期间，朱某受朱某某委托和李某某多次通话，李某某称不给30万元，不和朱某某见面。报案后，李某某加密了他发在网上的《我为什么要辞了公牛公司？》材料，可是发在他博客上的该文章仍可看到，点击率两万多次，有人转载过。2014年5月份公司收入大幅下降，7月份公司没收入。李某某写《项目报告》，公牛公司没有承诺任何报酬。
四、被告人李某某的供述与辩解，证实：（1）李某某于2012年7月1日到公牛公司工作，被朱某某聘为副经理，负责企业策划、市场营销、人力资源、办公室等工作，2013年9月与公司签订签订《劳动用工合同》。工作期间，李某某起草了一份关于凉皮加盟方面的新项目报告。并于2013年11-12月在公司召开的学习会议上给全体管理人员讲过加盟项目报告内容。2014年1月份李某某将《项目报告（草案）》交给了朱某某，在公牛公司拒绝其提出的加薪、支付新项目转让费50万的要求后，李某某于2014年3月15日辞职。同年4月7日，李某某交给公牛公司朱某一份《我为什么要辞了公牛公司？�打印件，目的是让朱某某给其解决关于凉皮加盟方面的新项目草案的转让费的事情。2014年4月12日将《我为什么要辞了公牛公司？》发表于自己的qq空间、博客（QQ号121504645，昵称：孺子牛也，博客名称：孺子牛也）上，还在QQ空间内留下了《我为什么要辞了公牛公司？》的文章IP地址，之后把自己QQ空间IP地址发在内蒙古百度交流群、中国凉皮商户交流群、中国凉皮凉粉商家交流群等部分QQ交流群上。同年5月，其在个人QQ空间上又发了《伪君子与真小人》、《疯牛随笔一、二、三、四、五》、《特昂猎人的角色上、下》共九篇文章，其中《我为什么要辞了公牛公司？》、《特昂猎人的角色上、下》、《伪君子与真小人》提到朱某某或公牛公司，发布上述文章的目的是把公牛公司虚假宣传、经营过程、李某某本人在该公司的工作概况及其离开公司的事揭露出去。在网上�表文章后，朱某某曾多次联系李某某协商新项目转让费等事，让李某某提供其银行卡号和姓名。朱某某在2014年5月份给其银行卡打10100元前，并未通知过李某某。
（2）李某某当庭辩解，朱某某向其账户打入10100元并非因为自己的索要，与自己发帖及索要著作权转让费的事情无关。
本院认为，上诉人李某某与原雇主、被害单位公牛公司因报酬待遇发生矛盾，即以非法占有为目的，采取网站发文的手段，威胁被害人，强行索取财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。关于上诉人李某某提出，以自己网络发帖系陈述事实，并非虚构，索要50万元是自己应得的著作权转让费，原审判决认定事实错误的上诉理由，经查，上诉人李某某与原单位公牛公司就该《项目报告》的性质及报酬并无约定，该报告手写稿落款署名无法证明李某某系该《项目报告�的创作者。李某某写作并发布于网络空间的《我为什么要辞了公牛公司？》系列帖文含有大量称公牛销售的凉皮机系假冒产品，质量不合格的内容，并非只是陈述了自己辞职经过。故该上诉理由不能成立。关于上诉人及其辩护人对李某某发帖动机的辩护和辩解，经查，被害单位公牛公司发现李某某所发帖文后，曾多次联系李某某要求其删除，李某某不为所动，仍然坚持索要所谓的50万元著作权转让费。对于劳动报酬纠纷，可以通过法律途径解决，截至案发，李某某都未删除帖文，也未向司法机关主张权利。对其发帖目的应当综合全案事实予以认定，综合全案，李某某发帖的目的就是为了向公牛公司施加压力以索取钱财。故该辩解也不成立。关于上诉人及其辩护人提出，其未链接同名文章至“人民网”下设论坛，上诉人的行为未给被害人造成实际损失的辩解，经查，原审判决并未认定“人民网”下设论坛的同名帖文系李某某转发；因敲诈勒索罪不以损害结果发生为构成要件，故是否造成损失不影响犯罪的成立。综上，上诉人李某某全部上诉理由及辩解均不能成立，本院不予支持。被害人在上诉人李某某的要挟之下未支付钱财，原判认定上诉人犯敲诈勒索罪犯罪未遂、可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，并据此科处刑罚；认定事实正确，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙 黎 静
审判员 王 生 铎
审判员 斯 庆 图
二〇一六年二月三日
书记员 李�瑄