湖南省永州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民三终字第322号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司
负责人伍孟君，总经理。
委托代理人黄和平
被上诉人（原审原告）臧胜辉
委托代理人卜江波，湖南大民律师事务所律师（特别代理）。
被上诉人（原审被告）冯祥国
原审被告唐明雄
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省冷水滩区人民法院（2013）永冷民初字第752号民事判决，于2014年6月16日向本院提起上诉。本院于2014年9月3日收到上诉卷宗并于同日立案后，依法由审判员彭样平担任审判长并主审，与审判员黄宁、李飞组成合议庭，于2014年9月30日公开开庭审理了本案，代理书记员吴雪芳担任法庭记录。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司的委托代理人黄和平，被上诉人臧胜辉的委托代理人卜江波，被上诉人冯祥国到庭参加诉讼，原审被告唐明雄经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明：湘M025**号轿车行驶证登记的所有人为被告唐明雄。2012年11月22日23时33分，被告冯祥国驾驶从被告唐明雄处借用的湘M025**号轿车从永州市邮电花坛方向往河西方向行驶，行至清桥路南华大酒店门前路段时，刮倒行人臧胜辉，造成臧胜辉受伤的交通事故。2012年12月3日，永州市公安局交警支队冷水滩大队作出冷公交认字（2012）第11019号《道路交通事故认定书》，认定冯祥国违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款和第二十二条第一款的规定，是造成事故的直接原因，负此次事故的主要责任。行人臧胜辉违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条的规定，其过错是造成事故的次要原因，负事故的次要责任。
2013年3月5日，永州潇湘司法鉴定所对原告臧胜辉的伤作出鉴定意见，臧胜辉左胫腓骨粉碎性骨折、左胫骨劈裂性骨折并遗留左踝骨创伤性关节炎，已构成十级伤残。医疗建议：前期医疗费以正式医疗发票为准，继续治疗费预计2，000元；骨折取内固定费7，000元；伤后全休6个月（含二期手术休息时间），伤后1人护理3个月（含二期手术护理时间），考虑营养费1，000元。原告受伤后，在永州市中心医院住院99天，前期治疗已用去医疗费75，244.82元，被告冯祥国已经赔偿的14，000元。
原告臧胜辉出生于1970年2月16日，系农村户口居民，其责任田、土于2004年被国家征用，自2012年4月21日起被刘继福、张志勇雇佣在永州市从事挖沙工作，月收入约3，500元。
湖南省2012年度城镇居民人均可支配收入18，844元，伙食补助费省内30元／人.天，职工月平均工资2，540元。
湘M025**号轿车于2012年5月29日在被告保险公司投保了《机动车交通事故责任强制保险单》，保险期间自2012年5月31日0时至2013年5月30日24时，责任限额：死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用限额10，000元。并投保了第三者责任保险，保险金额300，000元，本次事故发生在第三者责任保险期间。
原告臧胜辉请求赔偿的项目和数额是：医疗费75，244.82元、住院伙食补助费1，188元（12元／天×99天）、营养费1，000元、误工费21，000元（3，500元／月×6月）、护理费18，900元［100元／天×（99＋90）］、后续治疗费9，000元、残疾赔偿金37，688元（18，844元／年×20年×10%）、交通费1，430元、住宿费2，385元、鉴定费500元、被扶养人生活费16，083元、精神损失费5，000元，共计189，418.82元，除去被告冯祥国已经赔偿的14，000元，现请求赔偿175，418.82元。
原审认定，机动车发生交通事故造成损害的，应当承担赔偿责任。被告冯祥国违反交通安全法律法规，在遇到行人横过道路时没有避让和规范驾驶、文明驾驶的规定，是造成事故的直接原因，应当负事故主要责任，以承担80%的损失为妥。原告臧胜辉违反行人横过机动车道应当依照《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条“行人横过机动车道，应当从行人过街设施通过；没有行人过街设施的，应当从人行横道通过；没有人行横道的，应当观察来往车辆的情况，确认安全后直行通过，不得在车辆临近时突然加速横穿或中途倒退、折返”的规定，其过错是本次事故的次要原因，负事故次要责任，应当自负20%的损失。原告提出应当由冯祥国负事故全责，原告不负事故责任的观点因无相关证据证实，本院不予采纳。
原告臧胜辉自2004年开始就没有农村责任田、地，一直居住在城镇，应当以城镇居民标准计算其损失。因其事发时有固定收入3，500元每月，应当按照此标准计算误工费。原告臧胜辉在本次事故中的损失有：医疗费75，244.82元；住院伙食补助费1，188元（原告的请求没有超出法律规定的范围，12元／天×99天）；营养费1，000元；误工费21，000元（3，500元／月×6月）；护理费16，001元［2，540元／30天×（99＋90）］；继续治疗费和骨折取内固定费9，000元；残疾赔偿金37，688元（18，844元／年×20年×10%）；交通费500元（应当以实际需要和有效票据为凭）；住宿费因计算了误工费、交通费、护理费，原告此项请求没有法律依据，不予支持；鉴定费500元；原告请求赔偿被扶养人生活费，本院依据《最高人民法院关于适用﹤侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当根据最高人民法院《人损解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金”，因本案计算了残疾赔偿金，故不再计算被扶养人生活费；精神损失费5，000元。共计167，121.82元。原告臧生辉自负20%，即33，424.36元。被告冯祥国应当承担的部分，因肇事车辆在被告保险公司投保了机动车强制责任险和第三者责任险，其损失赔偿的数额没有超出二项保险赔偿的范围，但鉴定费500元不属于保险赔偿的范围，故被告保险公司应当赔偿原告133，377.46元［（167，121.82-400）×80%］，被告冯祥国负担鉴定费500元的80%，即400元。被告保险公司辩称原告不构成十级伤残和应当按农村居民计算损失，因没有提交证据否定原告的证据，本院不予采纳。因肇事车辆是被告冯祥国借用被告唐明雄的，被告唐明雄对事故的发生没有过错，不承担责任。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告冯祥国赔偿原告臧胜辉鉴定费400元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司赔偿原告臧胜辉损失费133，377.46元（被告冯祥国已经赔偿的14，000元，可在扣除第一项400元和负担本案诉讼费3，000元后，其余款项由冯祥国、臧胜辉、保险公司结算清）；三、驳回原告臧胜辉的其它诉讼请求。上述给付义务，限三被告在本判决生效后五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3，808元（原告已预交1，904元），由原告臧胜辉负担808元，被告冯祥国负担3，000元。
一审宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判：一审判决我公司多赔偿上诉人臧明辉31，486.49元，应予以扣除。其上诉理由是：1、本案按农村标准计算赔偿金额错误；2、误工费天数和护理费天数计算错误。
被上诉人臧胜辉答辩称，1、我方的损失按城镇户口标准计算是正确的；2、一审判决误工天数为6个月，没有违反法律规定，护理天数为189天，有事实依据；3、一审法院认定事实和适用法律是错误的。
被上诉人曾祥国答辩称，保险公司要我承担10%的责任是错误，我买的是全赔保险。
二审期间，被上诉人臧胜辉的代理人向本院提供如下证据：
益阳市人民政府关于印发《益阳市中心城区农村居民住房安置实施暂行办法》的通知，拟证明被上诉人居住地在城镇，农村土地都被征收。
上诉人保险公司质证认为，1、该证据一审中没有提出，不属于新证据，二审不应采纳。2、该证据即使在一审中提出，也不能城市户口标准计算。按照法律的规定，计算标准以户口为准，其它理由不能改变法律规定的标准。
被上诉人冯祥国质证认为，以保险公司认定的为准。
本院认证认为，该证据来源合法，且与本案有关联性，本院予以采纳。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争执焦点：一、被上诉人臧胜辉的损失按城镇户口标准计算还是按农村户口计算。被上诉人臧胜辉的户口虽是农村户口，但其居住区域已被列为益阳市的中心城区，实际已经居住在城区，一审判决损失按城镇户口标准计算是正确的。二、一审判决认定的误工、护理时间是否正确。误工时间有专业机构的鉴定，一审判决以鉴定机构鉴定的六个月计算是正确的。护理时间，一审判决以实际护理时间计算也是正确的。故上诉人保险公司的上诉请求，本院不予支持。但一审判决处理是错误的，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任。……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。因此，保险公司在强制保险内应赔偿：1、伤残赔偿额误工费21，000元＋护理费16，001元＋残疾赔偿金37，688元＋交通费500元＋精神损害抚慰金5，000元＋被抚养人生活费16，083元=96，272元，2、医疗费10，000元。共计106，272元。第三者责任险应赔偿：（医疗费75，244.82元＋住院伙食补助费1，188元＋营养费1，000元＋继续治疗费和骨折取内固定费9，000元-10，000元）×80%=61，146.256元。保险公司共计应赔偿106，272元＋61，146.256元。一审法院判决的赔偿数额少于上述赔偿额，受害人臧胜辉没有上诉，根据当事人对民事权利可以处理原则，本案应维持原判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费维持不变。二审案件受理费876元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司永州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭样平
审 判 员 李 飞
代理审判员 张海燕
二〇一四年十月十三日
代理书记员 吴雪芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。