宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴红民初字第902号
原告：丁晓林，男，1990年7月10日出生，回族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区同心县。
委托代理人：赵春娟，宁夏昊德律师事务所律师。一般授权代理。
被告：宁夏庆华煤化集团有限公司，住所地：宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区。
法定代表人：霍庆华，该公司董事长。
委托代理人：李玉修，男，1964年12月2出生，汉族，大学文化，职工，住宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区。系该公司人力资源部经理。特别授权代理。
委托代理人：马文波，男，1985年12月31日出生，回族，大学文化，职工，住宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区。系该公司审计部职员。特别授权代理。
原告丁晓林诉被告宁夏庆华煤化集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月3日公开开庭进行了审理。原告丁晓林及其委托代理人赵春娟、被告宁夏庆华煤化集团有限公司委托代理人李玉修、马文波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年4月22日，原告应聘到被告单位煤焦场从事管理员岗位工作，双方签订了劳动合同。合同约定，原告在被告单位工作每日7小时，每周工作6天，每周正常工作时间不超过40小时，被告每月20日前支付原告劳动报酬。2015年3月12日，被告无故拖欠原告5个月工资未发，原告找被告理论，被告以各种理由推拖，原告无奈向吴忠市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，2015年5月7日，该仲裁委员会仲裁裁决：1.申请人与被申请人于2015年3月12日解除劳动合同；2.由被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金12588元，支付2010年5月以及2014年12月至2015年3月工资11226.42元，以上共计23814.42元；3.由被申请人为申请人补缴2010年4月至2015年3月期间的职工基本养老保险费。原告认为，原、被告签订的劳动合同受法律保护，原告在被告单位超时工作，被告应当依据劳动合同法的相关规定支付原告150%的加班工资，法定节假日工作应支付300%的工资。仲裁委驳回原告的部分诉讼请求没有法律依据，原告现提起诉讼，请求人民法院依法判令：1.解除原、被告之间的劳动合同；2.被告支付拖欠原告5个月的工资报酬11226.42元；3.被告缴纳原告2010年4月至2015年3月的社会保险金（养老保险金、医疗保险金、失业保险金）；4.被告支付原告2010年4月22日至2015年2月18日期间加班工资共计119484.96元；5.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金16084.4元；6.被告支付原告带薪年休假工资9655.17元；7.被告支付原告2013年12月、2014年1、2、3共计4个月的绩效工资2000元。在庭审中，原告变更诉讼第4项诉讼请求数额为54120元；变更第6项诉讼请求数额为10950元。
被告辩称：1.原告连续旷工15天，被告已于2015年4月3日将原告除名，被告通知原告来办理解除劳动关系手续，被告拒不办理，被告认为双方已经解除了劳动关系；2.原告于2010年5月入职被告单位后，自愿填写了不参保证明，对原告要求被告缴纳2010年4月至2015年3月的社会保险的诉讼请求应予驳回；3.对原告要求被告支付2010年4月至2015年2月18日期间的加班工资54120元的诉讼请求，被告不予认可，因为被告单位工作属性为24小时连续作业，执行的是企业多劳多得的综合绩效考核工作体系，原告工作12小时休息24小时，每月再另休4.5天，加上当月产量、工作量等实际完成情况的绩效考核计发原告月工资，所以，原告不存在加班现象；4.对原告要求被告支付�除劳动合同经济补偿金16084.4元的诉讼请求，被告也不予认可，因为原告因严重违纪，连续旷工15天，被告将原告除名，不属于正常的解除劳动合同支付经济补偿金的范畴；5.原告在被告单位工作，作息时间为工作12小时休息24小时，每月再另休4.5天，并且根据本人意愿可单休或合休，全年下来已超出原告应享受的年休假期，因此，对原告要求被告支付带薪年休假工资9655.17元的诉讼请求，被告也不予认可；6.对原告要求被告支付2014年12月至2015年3月共计4个月的绩效工资2000元的诉讼请求，被告也不予认可，原告2014年12月和2015年1月的绩效工资已付，2015年2月17日，原告由生产单位调岗到辅助单位，本应正常出勤上班，但原告当月因个人原因不达标取消了当月的绩效工资，这是企业内部的管理要求。综上，被告只支付原告11226.42元的工资，其余均不认可，请求法院驳回。
原�为证明其主张向法庭提供如下证据：
1、劳动合同一份，证明2013年4月19日签订了为期三年的劳动合同；
2.招收转入职工备案登记表一份，证明原告参加工作时间是2010年4月19日；
3.吴忠市社会保险事业管理局出具的证明一份，证明原告在社保系统从未参加过任何保险；
4.交接班记录复印件一份6页，证明原告工作为三班倒，一个班次为12小时；
5.中国建设银行股份有限公司吴忠新区支行个人账户明细查询单一份，证明原告2013年12月、2014年1、2、3月份共计4个月中的绩效工资未发放；
6.工资分配表复印件一份，证明原告所讲的缺员工资真实存在；
7.宁夏庆华煤化集团有限公司职工请销假申请单复印件一份，证明原告2015年3月11日下午至2015年3月15日请假4天半的事实。
被告为证明其答辩主张向法庭提供的证据有：
1.吴忠市劳动人事争议仲裁委员会吴劳人仲字（2015�号仲裁裁决书一份，证明当时裁决第一条原、被告于2015年3月12日解除劳动合同；
2.宁夏庆华煤化集团有限公司文件宁庆字（2015）号关于王某等（含原告）11人严重违纪的处理决定，证明原告于2015年3月16日在未办理任何请假手续的情况下私自离开工作岗位至2015年4月3日连续旷工15天，被告公司将其除名；
3.原告2014年10月、11月、12月月份考勤表一份，证明原告每天的工作小时是12小时，但是要休息24小时再继续上班，每月再公休4.5天；
4.原告自愿填写的不参保证明一份，证明其自愿放弃参加社会保险的权利；
5.原告2015年2月考勤表一份、宁夏庆华集团职工内部调动介绍信一份（复印件），证明原告调岗后在原单位与现单位未能达到正常出勤要求，单位月考核不达标，取消了当月的绩效工资；
6.丁晓林工资情况，证明原告的绩效工资标准为460元每月。
被告对原告�供的证据质证认为：对证据1、2、3、6无异议；证据4系复印件，且没有盖章，不予认可；证据5不能证明被告没有支付原告绩效工资，因为该证据中的数额只是工资的总额；对证据7不予认可，因为原告3月份考勤表中11日至15日打的是旷工。
原告对被告提供的证据质证认为：证据1因原告起诉至人民法院而未生效，不予认可；证据2原告未收到该文件，不清楚该事件，而且原告于2015年3月12日已向吴忠市仲裁委提出仲裁申请，该处理决定在原告提出仲裁申请之后作出，应认定为无效；证据3的真实性不表异议，但对证明目的有异议，该证据证实原告在大月出勤天数为18个班次，在小月出勤天数为17个班次；证据4系复印件，对真实性有异议，应认定该证明为无效，该证明违反了劳动法强制性规定；对证据5无异议；对证据6无异议，但原告的诉请第七项是2014年12月，2015年1、2、3�份共计4个月的绩效工资，对每月绩效工资460元不予认可，平均每月绩效工资为500元，超出500元的部分是缺员工资。
本院对原、被告提供的证据分析认定如下：
原告提供的证据1、2、3、6被告无异议，其来源合法有效，内容客观真实，与本案事实相关联，能够证明原告所要证明的事实，予以认定；证据4系复印件，被告不予认可，不具有真实性，不予认定；证据5来源合法，内容客观真实，但该证据只显示原告月工资总额，并不能证明原告的绩效工资是多少、发没发，故对该证据的证明效力不予认定。被告提供的证据1尚未生效，对其证明效力不予认定；证据2系被告基于其内部管理规定所作出的处理决定，来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，予以认定；证据3被告基于其内部管理规定对职工出勤所打考勤，能够证明原告的休假情况，予以认定；证据4违反法�强制性规定，不予认定；证据5能够证明被告所要证明的事实，予以认定；证据6来源合法，内容客观真实，能够证明原告绩效工资情况，予以认定；证据7请假单有原告主管的签字批准，被告认为请假3天以上应当到人力资源部登记，但未提供相应证据证明，故对该证据予以认定。
经审理查明，原告丁晓林于2010年4月19日到被告宁夏庆华煤化集团有限公司工作。2013年4月19日，双方签订了期限自2013年4月19日至2016年4月18日的书面劳动合同，合同还约定原告工作时间为每日工作7小时，每周工作6天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天；被告按照岗位工资标准支付原告工资，发放工资的时间为每月20日前。劳动关系存续期间，被告多次调整原告工作岗位，2013年12月从备煤车间调至中心化验室，2015年2月17日，又调至园林管理处绿化工岗位。2015年3月11日下午，原告经其所在园林管理处负责人高传礼批准请假4天半，至3月15日。2015年4月3日，原告向吴忠市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，同日，被告下发宁庆字[2015]25号文件关于王某等十一人严重违纪的处理决定，以原告于2015年3月16日未办理任何请假手续的情况下，私自离开工作岗位，至2015年4月3日连续旷工15天为由，给予原告解除劳动关系的处理决定。被告作出上述处理决定后，电话通知原告办理相关手续，原告未予配合。截止2015年3月，被告欠发原告2010年5月、2014年12月至2015年3月的工资11226.42元，被告未依法为原告参加社会保险。被告采用轮休调休的工作时间方式安排原告的工作，工作12小时，休息24小时，每月至少安排1.5天休息时间。原告于2015年3月16日离职。2015年5月7日，吴忠市劳动人事争议仲裁委员会作出吴劳人仲字（2015）第号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人于2015年3月12日解除劳动合同；二、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿12588元，支付2010年5月以及2014年12月至2015年3月的工资11226.42元，以上共计23814.42元；三、由被申请人为申请人补缴2010年4月至2015年3月期间的职工基本养老保险费，具体金额及滞纳金以社会保险经办机构核定为准；申请人不承担滞纳金，个人应缴部分由被申请人代扣代缴；四、以上各项由被申请人于本裁定书生效后十日内办结；五、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服裁决，诉至法院。
本院认为，原告于2010年4月19日到被告单位工作，双方签订了劳动合同，该劳动合同受法律保护。1.关于原告主张解除与被告之间的劳动合同的诉讼请求，因被告未按约定及时足额支付劳动报酬，亦未依法为原告缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第（�）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，对原告该项诉讼请求予以支持，解除劳动合同的日期应以原告申请仲裁之日，即2015年4月3日为准；被告关于其已将原告除名的答辩意见，因原告以被告违约而申请劳动仲裁，应予解除合同，而被告单方面解除合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会”之规定，故对被告的答辩意见不予采纳；2.关于原告主张被告支付拖欠原告5个月的工资报酬11226.42元的诉讼请求，原告诉请被告支付2010年5月以及2014年12月至2015年3月的工资11226.42元，被告予以认可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，对原告该项诉讼请求予以支持；3.关于原告主张被告缴纳原告2010年4月至2015年3月的社会保险金（养老保险金、医疗保险金、失业保险金）的诉讼请求，原告提供的吴忠市社保局出具的证明证实原告未参加过养老保险，被告也承认未为原告缴纳社会保险，并以原告自愿填写了《不参保证明》抗辩，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”、《中华人民共和国社会保险法》第二条：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利”、第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”之规定，对原告的该项诉讼请求予以支持；被告关于原告自愿填写了《不参保证明》，对原告的该项诉讼请求不予认定的答辩意见，因该《不参保证明》违反法律的强制性规定，故对被告的答辩意见不予采纳；4.关于原告主张被告支付2010年4月22日至2015年2月18日期间加班工资54120元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告未就加班事实的存在举证证明，原告主张加班费无事实依据，不予支持；被告关于原告工资的计算方式、工休时间安排的答辩意见成立，予以采纳；5.关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金16084.4元的诉讼请求，原告于2010年4月19日入职，2014年3月16日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，原告在被告单位工作时间四年十一个月，原告离职前12个月的平均工资按原告提供的银行卡（原告工资卡）客户交易记录及被告提供的原告工资情况计算为2936.04元，被告应当支付原告5个月工资的经济补偿金14680.2元（2936.04元/月×5个月），超出14680.2元的部分不予支持；被告关于原告被除名，不属于正常解除劳动合同支付经济补偿金范畴�答辩意见，不能成立，不予采纳；6.关于原告主张被告支付带薪年休假工资10950元的诉讼请求，从被告提供的考勤表中可以看出，原告除正常调休补休（工作12小时，休息24小时）外，被告还为原告每月至少安排了1.5天的公休，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”、第五条：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排”之规定，原告工作不满10年，应休年休假为5天，而被告每年为原告安排的年休假已超出5天，故对原告的该项诉讼请求不予支持；被告关于原告每年享受的年休假已超出应享受的年休假期的答辩意见成立，予以采纳；7.关于原告主张被告支付2013年12月、2014年1、2、3共计4个月的绩效工资2000元的诉讼请求，从被告提供的“丁晓林工资情况”中可以看出，原告2014年12月、2015年1月的绩效工资分别为601.43元和610.58元，均已发放，2015年2月、3月的绩效工资未发放，被告辩称2015年2月原告因调岗个人原因未达到正常出勤要求，月度考核不达标而取消了当月的绩效工资，这是企业内部正常的管理制度，但被告未提供相应证据证明其答辩主张，不予采信，原告主张每月绩效工资500元，但未提供证据证明，被告当庭自认原告每月绩效工资为460元，故被告应支付原告2015年2月、3月两个月的绩效工资460元×2个月=920元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第三十八条第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条第一款、�二十三条第一款、第四十四条、第六十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第一款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、原告丁晓林与被告宁夏庆华煤化集团有限公司于2015年4月3日解除劳动合同；
二、被告宁夏庆华煤化集团有限公司于本判决书生效后十五日内支付拖欠原告丁晓林2010年5月及2014年12月至2015年3月的工资11226.42元、解除劳动合同经济补偿金14680.2元、2015年2月、3月两个月的绩效工资920元，共计26826.62元；
三、被告宁夏庆华煤化集团有限公司于本判决生效后30日内为原告丁晓林补缴2010年4月至2015年3月期间的职工基本养老保险、基本医疗保险和失业保险，具体金额及滞纳金以社会保险经办机构核定为准，原告不承担滞纳金，个人应缴部分由被告代扣代缴；
四、驳回原告丁晓林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告宁夏庆华煤化集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
本判决生效后，如被告拒绝履行，原告可在判决自动履行期届满后二年内申请执行，逾期则丧失申请执行权利。
审 判 长 李文科
人民陪审员 马生杰
人民陪审员 马怀翠
二〇一五年八月四日
书 记 员 李禹扬
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳�合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第二条国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。
第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。