浙江省龙游县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衢龙刑初字第309号
公诉机关浙江省龙游县人民检察院。
被告人周某，农民。因犯寻衅滋事罪于2005年6月14日被本院判处有期徒刑一年，2006年1月30日刑满释放；因殴打他人、赌博，分别于2006年8月1日、2007年5月17日被龙游县公安局处以行政拘留十四日、罚款500元的处罚。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月18日被刑事拘留，同年7月13日变更为监视居住，2014年1月10日变更为取保候审；因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年2月19日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于龙游县看守所。
辩护人周梅君。
被告人罗某，农民。因犯抢劫罪于1992年12月29日，被本院判处有期徒刑七年，1998年11月11日刑满释放；因犯开设赌场罪于2009年6月30日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。因赌博于2013年5月17日被龙游县公安局处以罚款500元、收缴赌资处罚。因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2014年2月15日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于龙游县看守所。
辩护人陈锦春。
浙江省龙游县人民检察院以龙检公诉刑诉（2014）1220号起诉书指控被告人周某犯开设赌场罪、故意毁坏财物罪，被告人罗某犯故意毁坏财物罪，于2014年8月13日向本院提起公诉。本院于次日立案后，适用简易程序审理。同年8月24日延长审限至一个半月。本院依法组成合议庭，于2014年9月2日、同月9日公开开庭审理了本案。龙游县人民检察院指派代理检察员雷燕萍出庭支持公诉。被告人周某、罗某及其辩护人周梅君、陈锦春到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙游县人民检察院指控，被告人周某以营利为目的，开设赌场，情节严重；被告人周某、罗某故意毁坏财物，数额较大，认定被告人周某的行为分别构成开设赌场罪和故意毁坏财物罪；被告人罗某的行为构成故意毁坏财物罪。同时认定周某如实供述其故意毁坏财物的犯罪事实；罗某归案后如实供述自己的罪行。
为证实上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据材料，要求本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百七十五条、第六十七条第三款的规定追究被告人周某、罗某的刑事责任。
庭审中，被告人周某辩解开设赌场抽头数额是9800元，而不是98000元。对其余指控的事实、认定的罪名及当庭出示、宣读的相关证据材料无异议。罗某对起诉指控的事实、认定的罪名及当庭出示、宣读的相关证据材料无异议。周某的辩护人对本案定性无异议，但认为开设赌场抽头数额认定98000元证据不足，应认定为4000余元，尚未达到情节严重；故意毁坏财物情节较轻；2013年6月18日主动到公安机关投案，基本如实供述自己开设赌场抽头渔利的事实；故意毁坏财物后主动报案，均属自首；有立功表现，建议法庭对其从轻或减轻处罚。罗某的辩护人对本案定性不持异议，但认为罗某有自首情节，犯罪情节较轻，建议对其从轻处罚，在有期徒刑6个月至8个月的幅度内确定刑罚，并适用缓刑。
经审理查明：
一、开设赌场
2013年6月7日至同月17日，被告人周某在龙游县模环乡xx村xxx其自家鱼塘边的小屋及模环乡xx村“xx”养猪场猪栏铺内开设赌场，召集参赌人员，并为参赌人员提供赌具，设定以“押宝”的方式聚众赌博，并抽头渔利98000元。
上述事实，有公诉机关提交，经当庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、扣押决定书、账簿原件及复印件证明，周某记载6月7日至同月17日每日的抽头数额，累记金额98000元。
2、证人徐某甲证言证明，周某在模环乡xx村xxx承包的鱼塘小屋开设赌场，从2013年6月7日至同月17日为止，一共11天，12场。周某将每天赌博抽头账目记录在一张土地证复印件的反面，总计金额98000元。后其将该纸上的内容分别抄录在一张绿色和一张橙色的纸张上。
3、证人徐某乙证言证明，近十天每天上午都有人到其女婿周某的鱼塘边小屋内赌博，赌博的方式是“押宝”，最高单门贰仟元。
4、证人叶某某证言证明，2013年6月13日、14日左右，周某打电话叫其到xx村鱼塘边的小屋子玩，说是开了一个场子。其过去看到xx村的刘某某和兰溪的“乃荣”也在，其他人不认识。周某开设这个赌场就是为了从中抽头。
5、证人何某证言证明，2013年6月15日，其和童某到xx村xxx鱼塘边周某开设的赌场赌博。有十来个人以押宝的方式赌博，单门最高2000元。现场有人抽头。单注1000元以上，抽头比例是20：1。抽头的数额每场约六、七千元。
6、证人童某的证言证明，2013年6月12日其去周某鱼塘钓鱼，见鱼塘边小屋有十几人在押宝赌博，周某在现场抽头，参赌人有罗某、胡某甲等人，其参与赌博。同月15日其又去该赌场看他们赌博，参赌人有罗某、胡某甲、何某等人。
7、证人胡某甲证言证明，其听说周某在xx村xxx鱼塘边小屋开了一个赌场，2013年6月10日左右其到该赌场，有七、八个人以押宝的方式赌博。周某按照20：1的比例抽头。过了一、二天，其再次去该赌场，参赌人有罗某、童某、郑某、尹某某等十几人。二次其均参与了赌博。
8、证人刘某甲证言证明，2013年6月15日左右其听说周某在xx村xxx鱼塘开了一个赌场，就过去看，有十几人以押宝的方式赌博，周某在场。
9、证人袁某证言证明，2013年6月初，周某打电话告诉其，他在xx村xxx鱼塘边开了一个赌场，叫其过去玩。中旬其去赌场，有十几个人以押宝的方式赌博，单注几百到几千，周某按20：1的比例抽头，一天至少抽头五、六千元。
10、证人尹某证言证明，6月初，周某告诉其他在xx村xxx鱼塘边开了一个赌场，让其去玩；中旬其去了一次，有十几个人以押宝的方式赌博，其参与赌博。周某按20：1的比例抽头，按当天赌博的情况，一天抽头七、八千元没有问题。
11、证人胡某乙证言证明，其在刘xx养猪场打工，负责猪场管理。2013年6月16日下午，周某找其要求在养猪场里开几天赌博场子，说给其几百元香烟钱，其同意。第二天，周某及十来个人过来，在养猪场一个猪栏铺里以押宝方式赌博，赌博用的桌子、工具是他们自己带来的。赌了两个小时左右离开。6月18日上午又过来了，但匆匆开车走了，后来听说罗某被周某用鳖叉刺了。
12、证人郑某证言证明，周某开在自己鱼塘的赌场其去过两次，是以押宝的方式赌博，参赌的有胡某甲、罗某，其他人不认识。100元起押，押上千的人也有。周某负责抽头。
13、证人罗某证言证明，2013年6月17日，其去过周某开在“xx”养猪场的赌场。次日，周某电话询问其是否还去赌场赌博，其说要去。后其去养猪场，刚下车就被周某用鳖叉刺伤左手臂和手腕。其与周某是朋友，没有债务关系。
14、同步录音录像及情况说明证明，对周某审讯的情况。
15、抓获经过证明，2013年6月18日，周某主动前往龙游县公安局小南海派出所投案。
16、周某在侦查阶段多次供认，2013年6月初，其想开赌场抽头赚钱，所以联系金华人“宝官”过来坐庄。6月7日至6月15日其在模环乡xx村xxx自家鱼塘边的房子里开设赌场，“宝官”以及参赌的人过来赌博。同月16日、17日，其把场子转移到了“xx”养猪场里。其按2000元抽100元的比例从参赌人员处抽头。共11天，抽头98000元左右，其每天都有记录的。参赌人员有罗某、兰溪的“乃荣”等人。其妻子、岳父及姐夫知道其放在鱼塘赌博的。
证人徐某甲、何某、袁某、尹某等人的证言、账簿原件及复印件与周某的上述供述相吻合，能证明2013年6月7日至同月17日，周某在其自家鱼塘边的小屋及“xx”养猪场猪栏铺内开设赌场，并抽头渔利98000元的事实。周某关于抽头数额是9800元的辩解及辩护人的相关辩护意见与客观事实不符，本院不予采信。
二、故意毁坏财物
2014年2月2日下午2时许，被告人罗某与被告人周某在模环乡xx村大礼堂因琐事发生争执，二人遂决定以撞车的方式处理。随后，周某、罗某各自驾驶浙h×××××荣威轿车、浙h×××××宝马x1轿车在xx村通往村大礼堂的水泥路上进行碰撞，致两车损坏。案发后，罗某主动到公安机关投案；周某电话报案。
经鉴定，浙h×××××荣威轿车车损价值20524元；浙h×××××宝马x1轿车车损价值19147元。
上述事实，有公诉机关提交，经当庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人徐某乙证言证明，2014年2月2日下午，罗某到xx村的大礼堂用手勒住周某脖子，并用拳头打周某头部。周某起来后要和罗某打架，被旁人拉开。之后周某开着轿车出去调头，回来堵在路中间。罗某开着宝马车出去。二车头撞在一起，罗某的宝马车顶着周某的荣威轿车往前开了三、四十米，顶到水沟里去了。
2、证人王某甲证言证明，2014年2月2日其在小店内听到撞车的声音，出来后看见一辆棕色的宝马车和一辆黑色的荣威车撞在一起，然后宝马车顶着荣威车往前开，一直顶到水沟里。
3、证人王某乙证言证明，2014年2月2日，罗某到大礼堂后打了周某一拳，之后两人要打架，被拉开。双方争吵中说出去撞车。两人出了大礼堂。之后听到“呯”的一声响，其出去看见罗某的车将周某的车撞到房屋边上的水沟里。随后罗某的车就开走了。
4、证人胡某丙证言证明，罗某到大礼堂，走到周某后面勒住他脖子，用拳头在周某脸颊部打了两拳，周某站起来要和罗某打架，被人拉住。周某跑到大礼堂外面去开车，到小店附近调头，车头朝着大礼堂方向，停在路中间。罗某坐上自己的宝马车，从大礼堂空地开出去直接撞上周某的车头。然后罗某的车子车头顶着周某的车子车头一直往后推，退出了三十多米，最后周某的车子靠在路边西侧的墙壁上，侧翻在阴沟。罗某没有停留就开车走了。
5、证人刘某乙、王某丙证言证明，罗某到大礼堂打了周某，两人要打架被拉开，争吵过程中二人说“撞车、出去撞车”。接着周某就出了大礼堂，发动了轿车。后听到“嘭”的一声，看见一辆黑色的轿车侧翻在王小卫的房子墙边，车头、车尾被撞坏，围墙被撞了一个洞。
6、证人陈某证言证明，浙h×××××的宝马汽车到我们厂里修理，维修项目是保险杠用饰件、轿车保险杠用饰板、轿车车身用隔栅两块、组件挡板大灯清洗装置、前围、前部拖钩盖板、轿车保险杠缓冲架，车身用大灯支架、保险杠用饰件工件、钣金、机修、油漆等，修理费3510元。如果到宝马4s店修理，肯定不止这个价格。
7、鉴定意见证明，荣威轿车车损20524元、宝马x1轿车车头车损19147元。
8、现场勘查笔录、现场补勘笔录及照片证明，现场位于龙游县模环乡xx村大礼堂附近乡村公路，该公路呈南北走向，往北通往乡村大礼堂，往南与xx村公路呈十字路口。现场有一辆黑色荣威轿车侧翻在该条乡村公路西侧，距离xx村公路约五米，车头朝北，驾驶室紧靠居民房墙体，车尾朝南，撞击居民房围墙，围墙被撞破。车头严重损坏、车尾损坏变形严重。沿着乡村公路往北方向约三十米距离，为车辆撞击现场，有车辆水箱破裂后流出的水迹，少量车辆塑料碎片。实测车辆撞击地点到荣威轿车侧翻地点的直线距离为40米左右。
9、汽车材料清单证明，荣威轿车、宝马x1维修情况。
10、车辆基本信息证明，宝马x1轿车车主为洪根、荣威轿车车主为周某。
11、浙h×××××荣威轿车、浙h×××××宝马轿车车损照片证明，二车损坏情况。
12、视听资料证明，2014年2月2日，龙游县公安局小南海派出所民警到龙游县模环乡xx村大礼堂附近撞车现场处警经过。
13、归案说明证明，2014年2月2日下午2时44分，周某电话报案称因债务纠纷他人用车子撞其车子，要求处理。罗某于同日下午3时30分到龙游县公安局小南海派出所投案。同月19日，周某因开设赌场到上述派出所投案。
14、户籍证明证实，周某、罗某的身份情况。
15、同步录音录像证明，对罗某、周某审讯的情况。
16、罗某、周某的供述与上述证据基本一致。
另查明，周某因犯寻衅滋事罪于2005年6月14日被本院判处有期徒刑一年，并于2006年1月30日刑满释放；因殴打他人、赌博，分别于2006年8月1日、2007年5月17日被龙游县公安局处以行政拘留十四日、罚款500元的处罚。罗某因犯抢劫罪于1992年12月29日被本院判处有期徒刑七年，1998年11月11日刑满释放；因犯开设赌场罪于2009年6月30日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，罚金12万元。罗某因赌博于2013年5月17日被龙游县公安局处以罚款500元、收缴赌资的处罚。周某在羁押期间，向公安机关检举看守所服刑人员胡某某三起盗窃事实，经查证属实。
上述事实，有公诉机关提交，经当庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、刑事判决书、刑满释放证明、公安行政处罚决定书证明，周某、罗某前科劣情况。
2、线索查证回复单、周某谈话记录、胡某某谈话记录、讯问笔录、被害人王某丁、马某、方某的陈述、证人史某的证言、鉴定意见通知书、立案决定书、起诉意见书，情况说明证明，周某在羁押期间，向公安机关检举看守所服刑人员胡某某三起盗窃事实，经查证属实。
本院认为，被告人周某以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人周某、罗某故意毁坏财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人关于周某开设赌场未达到情节严重程度的辩护意见不能成立。周某犯有数罪，应实行并罚；在羁押期间，向公安机关检举他人盗窃犯罪行为，经查证属实，有立功表现，可从轻处罚；归案后如实供述其故意毁坏财物的犯罪事实，可以从轻处罚。罗某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。周某、罗某犯有前科，酌情从重处罚。周某在开设赌场犯罪后虽自动投案，但未如实供述自己的罪行；在故意毁坏财物犯罪后，以因债务纠纷他人用车撞其车报案，无自动投案意愿，均不符合自首条件，不能认定为自首。辩护人关于周某有自首情节的意见，本院不予采纳。罗某不符合缓刑条件，辩护人要求对其适用缓刑的意见，本院不予采纳。辩护人与上述一致的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百七十五条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月，决定执行有期徒刑三年四个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月18日起至2017年5月22日止），并处罚金人民币50000元，罚金于本判决发生法律效力后一个月内缴纳；
二、被告人罗某犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月15日起至2014年9月14日止）；
三、责令被告人周某退赔违法所得人民币98000元，于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴小英
人民陪审员 赵建宏
人民陪审员 汪柏祥
二〇一四年九月九日
书 记 员 韩 蓉