青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第60319号
原告孟庆鑫，男，汉族，1973年5月28日出生，无业，住青岛市李沧区。
委托代理人杨志明，山东诚功律师事务所律师。
被告青岛优你屋商贸有限公司，住所地青岛市市南区瞿塘峡路7号307308室。
法人代表人魏晓培，职务总经理。
委托代理人徐晓炜，男，汉族，1987年3月12日出生，青岛优你屋商贸有限公司员工，住青岛市市南区。
被告山东众邸服饰有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区瞿塘峡路7号207室。
负责人王天福，职务经理。
委托代理人盖晓利，男，汉族，1979年10月24日出生，山东众邸服饰有限公司青岛分公司员工，住青岛市市北区。
原告孟庆鑫与被告青岛优你屋商贸有限公司、被告山东众邸服饰有限公司青岛分公司解除劳动合同等纠纷一案，原告和第一被告均不服南劳人仲案字[2015]第688号裁决书，分别于2015年11月30日、2015年12月7日向本院提起诉讼，案号分别为（2015）南民初字第60319号、（2015）南民初字第60341号，本院受理后，依法组成合议庭，将上述后一案件并入前一案件中，合并公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人杨志明，第一被告委托代理人徐晓炜，第二被告委托代理人盖晓利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2011年3月先后供职于两被告处，工作期间原告每周六和节假日期间加班工作，被告从未向原告支付加班费。原告工作期间未休2012年至2014年度带薪年休假，被告也未向原告支付带薪年休假工资。2015年1月9日被告向原告发出解除劳动合同通知书，但未向原告支付解除劳动关系的赔偿金。为维护原告的合法权益，原告特诉至法院要求判令：1、确认双方劳动关系于2015年1月13日解除；2、被告给予原告办理解除劳动合同手续；3、被告支付原告2011年3月至2015年1月13日期间加班费327000元；4、被告支付原告带薪年休假工资48120元；5、被告支付原告赔偿金144000元。
第一被告辩称并诉称，一、原告与本被告劳动合同的解除不是违法解除，本被告不应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。1、原告曾依据《劳动�同法》第四十条第三项、第四十六条第三项于2015年2月11日向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，向本被告主张经济补偿金，该案案号为南劳人仲案字（2015）第411号。在该案仲裁庭审中，原告提交了《解除劳动合同通知书》，以此证明由于订立劳动合同的客观情况发生重大变化导致劳动合同无法继续履行，并依据上述法律规定主张经济补偿金。因此,原告对于劳动合同的解除原因认可上述通知书中所载的事实，而后在本案仲裁中提出劳动合同的解除系违法解除，与事实不符，原告应当对其在南劳人仲案字（2015）第411号案件庭审中的言论及提交的证据承担法律责任。2、本被告所有店铺均已关闭，亏损严重，无法正常经营，双方劳动合同订立时所依据的客观情况确已发生重大变化，劳动合同无法继续履行的情形与事实相符。鉴于此情况，原告的岗位因此撤销，双方劳动合同的解除符合《劳动合同法》第四十条第三项的规定，不应认定为违法解除；二、本被告由于一直亏损，导致店铺关门，不存在为原告发放绩效工资的事实基础。原告的工资数额应当以本被告提交的原始会计凭证进行确定，而不应依据原告无任何证据支持的言辞确定，仲裁委认定的原告工资数额过高，由于原告的工作岗位为采购，其出差机会较多，因此费用报销的数额及次数也较多，因此原告提交的农业银行打卡明细除每月15号左右为原告的发放工资外，其余时间的打款可能性为费用报销及个人借款；三、原告一直未向本被告支付采购发票，未完成工作交接，本被告有权拒绝支付其各项待遇；四、原告在仲裁时仅主张了2012年至2013年的应休而未休带薪年休假报酬，而劳动仲裁却违法裁决支持原告2014年的未休带薪年休假报酬，且原告已经享受了2014年带�年休假。因此，本被告不应当支付原告2013年至2014年的未休带薪年休假工资8275.86元；五、本案仲裁员应当回避而未依法回避，程序违法。综上，南劳人仲案字（2015）第688号裁决书认定事实不清，且程序违法，为维护自己的合法权益，本被告请求法院驳回原告的诉讼请求，并判令：1、本被告不支付原告2013年至2014年的未休带薪年休假工资8275.86元；2、本被告不支付原告违法解除劳动合同赔偿金121140元；3、本案诉讼费用由原告承担。
第二被告辩称，原告与本被告形成劳动关系期间为2012年1月2013年11月份，其主张的诉请已过诉讼时效，且与事实不符，于法无据，请求依法驳回原告诉请。
原告辩称，第一被告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。
经审理查明，第一被告为原告缴纳了2011年3月至2011年12月期间、2013年12月至2014年12月期间的社会保险，双方在该期间存在劳动关系，并于2014年12月1日签订了期限自2014年12月1日起至2015年11月30日止的劳动合同一份。第二被告为原告缴纳了2012年1月至2013年11月期间的社会保险，双方在该期间存在劳动关系。
2015年1月9日，第一被告作出《解除劳动合同通知书》，其上记载有其单位因经营困难、岗位撤销等原因，决定于2015年1月13日终止双方之间的劳动关系，并要求原告在3日内办理离职手续领取经济补偿金等相关内容。庭审中，原告以此证据证明第一被告在未征得其同意的情况下违法解除劳动合同；第一被告对该证据的真实性无异议，但对其证明内容不予认可，并称原告于2015年2月11日向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主�经济补偿金及一个月的代通知金，其依据的是《劳动合同法》第40条第3项，第46条第3项，故第一被告不存在违法解除劳动合同的事实，并申请法院调取了南劳人仲案字[2015]第411号仲裁案件卷宗中的相关庭审笔录予以证明，原告对该庭审笔录的真实性无异议，但对其证明内容提出异议，认为第一，用人单位应对其解除劳动合同的行为承担举证责任，在仲裁及本案庭审中第一被告并未提交任何证据证明其解除劳动合同的原因为客观条件履行不能；第二，原告在该仲裁庭审中提交的解除劳动合同通知书并未同意并认可，第一被告在双方地位完全不对等的情况下仅以此认定其解除行为合法没有任何事实和法律依据，也不符合劳动合同法的精神和公平原则。
2015年5月15日，原告（申请人）向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，�求裁决：1、确认原告与被告（被申请人）之间的劳动关系于2015年1月13日解除；2、被告为原告办理解除劳动合同手续；3、被告支付原告加班费327000元；4、被告支付原告带薪年休假工资48120元；5、被告支付原告代通知金18000元；6、被告支付原告解除劳动合同赔偿金144000元。2015年9月10日，该仲裁委作出南劳人仲案字[2015]第688号裁决书，裁决：1、确认第一被告与原告之间的劳动关系于2015年1月13日解除；2、第一被告为原告办理解除劳动合同手续；3、第一被告支付原告2013年至2014年的应休而未休带薪年休假报酬8275.86元；4、第一被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金121140元；5、驳回原告的其他仲裁请求。现原告和第一被告均不服该裁决，诉至本院，要求判如所请。
另查明，2014年2月至2015年3月期间，第一被告通过中国农业银行向原告卡�为62×××17金穗借记卡中分别打款情况如下：2014年2月14日6621.8元、3月14日6576.8元、4月15日4811.44元、5月13日2380元、5月13日6620元、5月15日4762.94元、6月16日4811.44元、6月27日21002元、7月15日4811.44元、7月30日5998元、8月15日4811.44元、9月15日4811.44元、9月26日5998元、9月29日5998元、10月15日4811.44元、10月17日29280元、10月31日5992元、11月14日4811.44元、11月28日5998元、12月12日13440元、12月15日4811.44元、12月27日5998元、2015年1月15日4811.44元、1月29日5998元、3月9日6720元，上述款项在明细对帐单中摘要处记载均为“公务报销”。庭审中，原告主张上述款项系第一被告为其发放的2014年1月至2015年1月期间的工资（其中包括基本工资、季度绩效和PBC绩效三部分，详见其制作的2014年工资收入表）；第一被告对上述打款事实无异议，但认为并非所有的公务报销均是其向原告发放的工资，并称其发放工资的时间为每月15日，该被告只认可每月15日前后一两日为其发放的工资收入。
又查明，第一被告股东系众地家纺有限公司，第二被告股东系众地阳光集团有限公司，众地家纺有限公司股东系众地阳光集团有限公司和日本阳光寝装株式会社。
上述事实，有原、被告双方庭审一致陈述，原告提交的南劳人仲案字[2015]第688号裁决书、股东登记信息查询结果3张、社保缴费查询记录1宗、解除劳动合同通知书、中国农业银行金穗借记卡明细对帐单1宗等在案佐证，并经庭审质证，合议庭认证，可以采信。
庭审中，原告主张其解除劳动合同前12个月的平均工资为18000元，第一被告对此不予认可，并称原告平均工资为6000元。
当庭原告还提交以下证据：
1、2014年工资表1宗（打印件），证明原告每月的公积金为560元；
2、周六加班统计表（打印件），证明加班统计明细及金额；
3、出差行程（打印件），证明加班日期；
4、2013年至2014年周日援店值班表邮件1宗（打印件），证明原告的加班情况；
5、全国企业信用信息公示系统打印件1宗（包括二被告、众地阳光集团有限公司及众地家纺有限公司），证明2013、2014年度报告中所有报告的电子邮箱后缀域名均为@sdzd.com，说明上述四家公司均使用同一网站域名所注册的邮箱进行工作安排及通知，它们存在关联关系，结合众地阳光集团有限公司的网站信息打印件及证�4可以证明原告在被告处存在加班事实；
6、2014年度1至5月、10月、12月由邮箱XXX@sdzd.com，姓名为孙小平向原告发送的PBC工资贴票信息邮件打印件，证明原告主张的PBC绩效也为工资的一部分，说明原告的工资除了正常现金发放以外，还存在贴票的形式。
被告质证意见：第一被告对1至4号证据的真实性均不予认可，并称原告也不存在加班的事实；认为5号证据中众地家纺公司的邮箱为ｘｉｎ×××＠ｓｄｚｄ.ｃｏｍ，不能证明@sdzd.com系本被告的域名，或用该邮箱域名的人员系本被告的员工或为本被告控制使用，也不能证明原告的证明事项；对6号证据的真实性不予认可，认为工资收入应当依法缴纳个人所得税，是否缴纳与用人单位无利害关系，原告的主张违反法律规定，且违背常理，不能证明原告存在PBC贴票形式的工资收入。第二被告认为1至4号证据与其无关；对5号证据认为仅仅体现企业电子邮箱的内容，不是该企业的域名，也不能证明其所属员工或他人均以@sdzd.com作为邮箱使用，且上述几家公司电子邮箱的最后部分为@szd.com，部分是@sdzd.com，不能证明原告的主张；认为6号证据与其无关。
第一被告提交以下证据：
1、原告2014年1月2015年1月工资明细原始凭证（其中代扣项目处显示原告每月养老、医疗、失业保险共计为588元，公积金为560元），证明原告的实际工资收入为每月6000元；
2、报销单1张（时间为2014年9月23日，金额为5998元，报销人处有“孟庆鑫”字样的签名），证明该交易内容的实际明细为样品费，并提供相关单位的发票，且�此反驳原告提交的中国农业银行金穗借记卡明细对帐单中2014年9月26日打款5998元即是该笔报销款项。
原告质证对1号证据中的发放数额予以认可，但认为不是其全部工资；对2号证据的真实性不予认可，该行为不是报销行为，因为被告公司有贴票行为，且报销人处签名并非原告本人签署。第一被告对原告否认签名系其本人所签的质证意见未表示反对，但称该证据原告在仲裁庭审中已经予以认可，并申请法院调取了南劳人仲案字[2015]第688号案件卷宗中的相关庭审笔录予以证明，原告对该庭审笔录的真实性无异议，但对该被告的证明内容提出异议。第二被告认为第一被告提交的1、2号证据与其无关。
本院认为，根据原告的诉请，以及第一被告对仲裁裁决确认其与原告之间的劳动关系于2015年1月13日解除�仲裁结果并未提起诉讼的事实，可以确认双方对解除劳动合同的时间均无异议，故本院确认第一被告与原告2015年1月13日解除劳动关系，对原告之该项诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，第一被告应当依法为原告办理解除劳动合同手续，故对原告要求第一被告为其办理解除劳动合同手续的诉讼请求，本院予以支持。
关于原告主张的加班费问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据�者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”的规定，原告提交的证明其加班事实的2至5号证据均系打印件，无二被告的盖章确认，且二被告均不予认可，故对该组证据本院均不予认定，原告无有效证据证明其加班事实，对其要求被告支付原告2011年3月至2015年1月13日期间加班费327000元的诉讼请求，本院不予支持。
原告称其在第一被告处工作期间，每月工资由基本工资、季度绩效、PBC绩效三部分组成，其与第一被告解除劳动合同前十二个月的平均工资为18000元，并提交有中国农业银行�穗借记卡明细对帐单予以证明，第一被告对该证据的真实性予以认可，但对其主张不予认可，辩称其处不存在季度绩效和PBC绩效，且只认可在该银行对帐单中的每月15日前后一两日的打款为其发放的工资收入，其余系费用报销或个人借款等，并提交1、2号证据予以反驳，原告对该证据均提出异议，第一被告亦未再提交有效证据予以反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，第一被告未提交有效证据证明其通过银行转帐向原告支付款项的具体项目，应当承担举证不能的法律后果。原告对第一被告提交的1号证据中的发放数额未提出异议，应认定其每月保险为588元、公积金为560元，结合上述庭审查明的第一被告向原告银行卡打款的事实情况，计算出原告与第一被告解除劳动合同前十二个月的平均工资应为16371.88元，对原告称其该数额为18000元的主张，本院予以部分认定。
关于原告主张的未休带薪年休假工资问题。原告2012年1月至2013年11月期间在第二被告处工作，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知�或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”的规定，原告已于2013年11月与第二被告解除劳动关系，其于2015年5月15日才提起仲裁申请，已超过一年的仲裁时效，故对其要求第二被告支付其2012年1月至2013年11月期间未休带薪年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”的规定，结合原告的社会保险缴费记录，原告应享受的带薪年休假天数为5天，2013年12月至2014年12月期间原告应享受2014年度5天的带薪年休假。因第一被告未提交证据证明其已安排原告休带薪年休假，故根据上述条例第五条“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，第一被告应支付原告2014年应休而未休的带薪年休假工资7527.3元（16371.88元÷21.75天×5天×200%）。综上，原告要求被告支付其带薪年休假工资48120元的诉讼请求，本院予以部分支持；第一被告要求不支付原告2013年至2014年的未休带薪年休假工资8275.86元的诉讼请求，本院予以部分支持。
根据庭审查明的事实，可以确认原告与第一被告对解除劳动合同原因持有争议，第一被告主张原告认可其在解除劳动合同通知书中载明的解合原因，但原告在该通知书上并未签字同意，第一被告又以原告曾在另一撤诉的仲裁案件中主张过经济补偿金的事实，作为证明原告已认可其解除劳动合同的原因的抗辩理由不成立，本院�予采纳。第一被告又未提交证据证明其解除劳动合同原因的合法性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，第一被告与原告解除劳动合同系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定，第一被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告2011年3月至2011年12月期间与第一被告存�劳动关系，2012年1月至2013年11月期间与第二被告存在劳动关系，2013年12月至2014年12月期间与第一被告存在劳动关系，结合庭审查明的二被告之间存在关联关系的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“……劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付……”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工�年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”的规定，二被告未提交证据证明原告系因个人原因变更工作单位，也未提交证据证明在原告变更工作单位时已向原告支付经济补偿，应承担举证不能的法律后果，故本院认定原告的工作年限应当连续计算，从2011年3月起开始计算，原告月平均工资高于青岛市2014年度职工月平均工资的三倍，应按照该年度青岛市职工月平均工资4037.75元的三倍基数标准计算，第一被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金96906元（4037.75元×3倍×4个月×2倍）。综上，对原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金144000元的诉讼请求，本院予以部分支持；对第一被告要求不支付原告违法解除劳动合同赔偿金121140元的诉讼请求，本院予以部分支持。
为此，依照《中华人民共和国劳动争议调�仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：
一、确认被告青岛优你屋商贸有限公司与原告孟庆鑫之间的劳动关系于2015年1月13日解除；
二、被告青岛优你屋商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告孟庆鑫办理解除劳动合同手续；
三、被告青岛优你屋商贸有限公司支付�告孟庆鑫2013年至2014年的未休带薪年休假工资7527.3元；
四、被告青岛优你屋商贸有限公司支付原告孟庆鑫违法解除劳动合同赔偿金96906元；
五、驳回原告孟庆鑫的其他诉讼请求；
六、驳回被告青岛优你屋商贸有限公司的其他诉讼请求；
七、驳回原告孟庆鑫对被告山东众邸服饰有限公司青岛分公司的诉讼请求。
上述第三、四项，被告青岛优你屋商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付，如果该被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由被告青岛优你屋商贸有限公司负担。原告已预缴10元，该被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 王丽萍
人民陪审员 刘秀珍
人民陪审员 陆 璐
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 马 萌