安徽省濉溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0621刑初296号
公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。
被告人谢某，男，1990年11月13日，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月8日到濉溪县公安局投案，同日被濉溪县公安局刑事拘留，同年12月17日被濉溪县公安局取保候审，2016年6月2日被濉溪县人民检察院取保候审，同年7月12日经本院决定逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。
辩护人黄国华，安徽辰元律师事务所律师。
濉溪县人民检察院以濉检公诉刑诉（2016）258号起诉书指控被告人谢某犯寻衅滋事罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院适用简易程序，后因出现不宜适用简易程序的情形，依法变更为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。濉溪县人民检察院指派代理检察员唐小利出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人黄国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
濉溪县人民检察院指控：2015年7月25日凌晨3时许，被告人谢某在濉溪县嘉和御景园小区西门“虾扯蛋饭店”外，与该饭店老板李某甲及被害人侯政委等人在一起吃饭。期间，谢某与侯政委因言语不和发生争吵，谢某即电话纠集他人赶到现场，并与之一齐对侯政委实施殴打，致侯政委双侧鼻骨骨折及左侧上颌骨额突骨折。经鉴定，侯政委的伤情程度为轻伤二级。
为支持指控，公诉机关向本院提供相关书证、鉴定意见、现场勘查笔录、被害人的陈述、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。据此认为，被告人谢某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人谢某对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为罪名应为故意伤害罪。
谢某的辩护人提出：本案罪名应为故意伤害罪；被告人系自首；认罪悔罪，积极赔偿被害人损失，并取得谅解；被害人具有一定的过错；建议从轻处罚。
经审理查明：2015年7月25日凌晨3时许，在濉溪县嘉和御景园小区西门“虾扯蛋饭店”外，被告人谢某、被害人侯政委与该饭店老板李某甲等人在一起吃饭。谢某与侯政委因言语不和发生争吵，谢某即电话纠集他人赶到现场，并伙同其中一人对侯政委实施殴打，致侯政委双侧鼻骨骨折及左侧上颌骨额突骨折。经鉴定，侯政委的损伤程度为轻伤二级。
另查明：2015年12月7日，谢某与侯政委达成民事调解协议，已履行完毕，并取得谅解。同年12月8日，谢某在家人陪同下到公安机关投案，但未能如实供述其伙同他人伤害侯政委的事实。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书：2015年7月25日3时20分，濉溪县公安局接报警称，在濉溪县嘉和御景园西门南有人打架。经了解，侯政委因琐事在此与他人发生争执被殴打受伤。同年8月19日，濉溪县公安局决定立案侦查。
2、到案经过：2015年12月8日，谢某在家人陪同下到公安机关投案，但未能如实供述其伙同他人伤害被害人侯政委的事实。
3、户籍信息：谢某及被害人的身份状况。
4、协议书、谅解书、收条复印件：2015年12月7日，谢某与侯政委达成民事调解协议，已履行完毕，并取得谅解。
5、现场勘查笔录、现场图及照片：案发现场的有关情况。
6、辨认笔录及濉溪县公安局城关派出所情况说明：经侯政委辨认，其在辨认照片中认定谢某为殴打其的人，其他辨认不出。经李某甲辨认，其在辨认照片中认定谢某为殴打侯政委的人。
7、法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书：经鉴定，侯政委的损伤程序为轻伤二级。鉴定意见已通知双方当事人。
8、被害人侯政委的陈述：2015年7月25日零时，在濉溪县嘉和御景园小区西门虾扯蛋饭店门口吃饭时，谢某骂其一句，其回骂一句。约20分钟后，谢某三个朋友来到现场，谢某先拿啤酒瓶砸其，他三个朋友用拳头打其鼻子，后四个人就走了。协议书和谅解书是其自愿签订的。现在公安机关提供其他嫌疑人的照片让其辨认，其已辨认不出。
9、证人李某甲的证言：2015年7月24日晚上11点多，其与谢某及店里员工在其经营的“虾扯蛋饭店”门口吃饭，侯政委过来坐在同一桌。在喝酒的过程中，不知什么原因，侯政委与谢某发生争吵，谢某就打电话喊人。过了不长时间，谢某喊的三个男的坐出租车从南边来到其饭店门口。三人到其桌后，说了几句话，谢某先用酒瓶朝侯政委头砸了一下，谢某喊来的一个男的朝侯政委鼻子打了一拳，其他两个人没有动手，后被其与店员拉开。
10、证人徐某的证言：2015年7月24日晚上11点多，其店里收摊吃饭，谢某过来，约10分钟后侯子（侯政委）过来，当时两人挨着坐，说着说着，两人不知什么原因，就发生争吵。谢某到一边打电话，20分钟后，来了一辆出租车下来三个男的。来人问谢某是谁，谢某指着侯子说是他，接着谢某拿着啤酒瓶朝侯子头上就砸，接着一个胖点的男的朝侯子面部打了一拳，后被拉开。侯子没有动手。
11、证人李某乙的证言：打架时，其不在现场。回到现场时，看见姓侯的鼻子流血了。
12、被告人谢某的供述和辩解：2015年7月的一天晚上11点多，其在“虾扯蛋饭店”和饭店老板及员工四五人在吃饭。侯政委过来后，老板就招呼他坐下。因言语不和，其与侯政委发生争执，并打了起来。其用啤酒瓶砸侯政委头部一下，被饭店老板拉开。后其趁侯政委不注意又朝他面部打了一拳。庭审中又供述：案发时，其打电话纠集他人到场，来的三人中有一人面熟。
本院认为：被告人谢某借故生非，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。谢某主动投案但未能如实供述同案的共同犯罪事实，依法不能认定为自首。其已赔偿被害人的损失，并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人及其辩护人关于被告人的行为构成故意伤害罪的辩解、辩护意见。经查，谢某因与侯政委产生偶发矛盾，即电话纠集他人对侯政委实施殴打，主观上具有逞强耍横，借故生非的故意，客观上实施了随意殴打他人的行为，造成了扰乱社会秩序、损害侯政委人身权利的后果，符合寻衅滋事罪的犯罪构成，且无证据证明矛盾系由侯政委故意引发或者侯政委对矛盾激化负有主要责任。故此项辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人关于被告人系自首及被害人具有过错的辩护意见，与查明的事实不符，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
被告人谢某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月12日至2017年11月1日止。已折抵先行羁押的十日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王朝阳
代理审判员 孙连祥
人民陪审员 张 玲
二〇一六年八月十一日
书 记 员 马 悦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第二款行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条第（二）项如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。