四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）成刑终字第70号
原公诉机关四川省蒲江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李连国。
上诉人（原审被告人）李海燕。
辩护人杨雄，四川卓元律师事务所律师。
原审被告人杨某某。
四川省蒲江县人民法院审理四川省蒲江县人民检察院指控原审被告人李连国、李海燕、杨某某犯贪污罪一案，于二〇一三年十二月九日作出（2013）蒲江刑初字第77号刑事判决。宣判后，原审被告人李连国、李海燕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年下半年，被告人李连国在参与石象湖二期工程征地拆迁组工作的过程中，与被告人杨某某（蒲江县大兴镇米锅村11组村民，拆迁户）共谋骗取拆迁补偿款私分。后李连国利用其作为拆迁组结算人员的职务便利，虚增杨某某拆迁房屋面积，骗领征地补偿款33740元。事后，李连国分得20000元，杨某某分得13740元。
2012年上半年，被告人李连国在参与石象湖二期征地拆迁组工作的过程中，与被告人李海燕（蒲江县大兴镇米锅村11组村民，拆迁户）共谋骗取拆迁补偿款私分。后李连国利用作为拆迁组结算人员的职务便利，虚增李海燕拆迁房屋面积，骗领征地拆迁补偿款87600元。事后，李连国分得45000元，李海燕分得42600元。
另查明，2012年10月15日，蒲江县国土局统征办在对已征地拆迁的农户进行例行抽查时发现李海燕的征地拆迁结算面积与实际丈量面积相差200平方米。蒲江县大兴镇党委副书记罗某某代表党委政府找到李连国问明情况。李连国交待了虚增李海燕、杨某某两户房屋面积，并从中获利的事实。
案发后，被告人李连国退缴了征地拆迁补偿款65000元，李海燕退缴了征地拆迁补偿款41000元，杨某某退缴了征地拆迁补偿款13740元。
原判认定的上述事实，有经庭审质证并确认的下列证据予以证实：
1．纪委移送函证实，蒲江县纪委根据群众举报，发现李连国在征地拆迁工作中有骗取国家资金的行为，县纪委决定移送检察院处理。
2．公务员登记表，李海燕、杨某某常住人口信息，证实李连国系蒲江县大兴镇政府工作人员，李海燕和杨某某是大兴镇米锅村11组村民，系大兴镇石象湖二期被拆迁农户。
3．大兴镇人民政府征地拆迁工作组分工情况说明和相关人员签字情况说明证实，2010年9月，大兴镇政府成立了石象湖二期工作的征地拆迁工作组，征地拆迁工作组分为外业组和内业组。外业组实际丈量面积后形成外业表交由内业组结算。内业组将相关数据录成电子文档后交农户、社长、社员代表、村上参加人员、镇上参加人员签字确认。农户以内业结算表为依据出具领条领款，再找相关人员签字后交镇财政所付款。李连国任拆迁工作组成员，负责制作内业结算表。
4．被告人杨某某、李海燕拆迁房屋面积虚增情况、结算清单，退缴凭证及大兴镇政府关于李连国以李海燕名义退款2万元的情况说明证实，杨某某、李海燕按照李连国报送的虚增面积领取了土地补偿款。2012年10月，经拆迁组和国土局的核查，发现李海燕的征地拆迁结算面积与实际丈量面积不符。经党委政府研究进行了调查核查，并要求及时整改追回。杨某某于2012年10月18日退土地补偿款13740元，李海燕于2012年10月19日退41000元，李连国于2012年10月22日以李海燕的名义退20000元，李连国于2013年5月16日退45000元。
5．被告人杨某某个人账户明细证实，杨某某在领到拆迁补偿款之前在银行取过现金20000元。
6．大兴镇政府关于李连国涉及征地拆迁相关问题的情况说明证实，2012年10月15日下午，县国土局统征办在对已征地拆迁的农户进行例行抽查时发现李海燕房屋面积与实际不符，遂通知征地拆迁外业组到现场进行核实，发现内业表和外业表数据不符，面积相差200平方米。征地拆迁组当即向党委政府作了汇报，按照党委政府的安排，党委副书记罗某某代表党委政府找到李连国问明情况。李连国当即表示找李海燕、杨某某追回资金。在得到李连国的证实后，镇纪委分别找李海燕、杨某某家属进行调查，两家均表示立即退款。
7．被告人李连国的供述证实，李连国系大兴镇征地拆迁工作组成员，负责大兴镇米锅村征地拆迁工作数据录入和土地赔付结算。2012年李海燕到大兴政府办公室找到李连国，要求把李海燕房屋丈量数据面积增大，并从多领的赔偿款中拿一半给李连国，李连国同意了。几天后，李海燕将自家房屋、土地丈量数据交给李连国，李连国将增大的数据制作到结算表中，再将结算表交给李海燕和相关人员签字确认后，李连国将结算表交到大兴财政所。大兴政府以这张结算表为准向李海燕拔付了赔付款。后李海燕多领赔付款9万多元，并拿了4.5万元给李连国。
2011年的一天，在镇政府的院坝内李连国将杨某某叫到一边，说能把其房屋拆迁面积增大，杨某某几天后同意了，并愿意从多领取的赔付款中分一半给李连国。李连国将增大数据的内业表交由杨某某和相关人员签字后交到镇财政所。几天后，杨某某给了李连国2万元。
罗书记找到李连国问李海燕家房屋面积内业表与外业表有差错时，李连国向罗书记汇报了李海燕给其4.5万元，自己虚增了李海燕的房屋面积。罗书记又问其他户有无差错时，李连国又汇报还有杨某某给其2万元虚增了杨某某的房屋面积。当晚李连国找李海燕和杨某某退款。
8．被告人李海燕的供述证实，李海燕系大兴镇石象湖二期被征地拆迁农户，李海燕在镇政府签字确认面积时，李连国主动找到李海燕，问其是否愿意把自己的房屋面积多弄点。李海燕说如果能多弄点，多领的赔偿款二人就平分。后李连国重新弄了份登记表，算下来要多领8.6万元，李连国说他要分4.5万元，自己同意后在虚增面积上签了字。后大兴政府将赔偿款打在李海燕的卡上，李海燕给了李连国4.5万元。李连国找过自己，并说这件事情包不住了，叫自己退钱。第二天镇政府书记来找李海燕退款。
9．被告人杨某某的供述证实，杨某某系大兴镇石象湖二期被征地拆迁农户。2011年的一天，杨某某到大兴政府核实自己的拆迁面积，李连国对他说可以帮忙把他家被拆迁房屋面积增加100多平方米，可多领3万多元，李连国要求从多领的征地拆迁款中分2万元，让自己在领款前给他。自己在存折上取了2万元交给李连国，几天后镇政府将补偿款打在自己的卡上。李连国找自己说可能要“遭”起了，可能要退钱，后来镇上的干部就来找自己退款。
原判认为，被告人李连国身为国家工作人员，利用其作为大兴镇保利石象湖二期征地拆迁组结算人员的便利条件与被告人李海燕、杨某某勾结，骗取国家征地拆迁补偿款121340元，其行为已构成贪污罪。被告人李海燕、杨某某与国家工作人员李连国相互勾结，利用李连国的职务便利，共同采用骗取的手段非法占有公共财物，金额分别达87600元、33740元，其行为均构成贪污罪共犯。被告人李连国在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人李海燕、杨某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对被告人李海燕可以减轻处罚，对被告人杨某某可以从轻处罚。被告人李连国在国土局的抽查中发现李海燕的征地拆迁结算面积与实际丈量面积不符，大兴镇镇政府领导找其了解情况时主动向本单位领导说明自己虚增数据并从中获利的事实，其行为系自首，依法可以减轻处罚。被告人李海燕、杨某某到案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。三被告人积极退赃，有悔罪表现，均可以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第七十二条第一款之规定，判决：被告人李连国犯贪污罪，判处有期徒刑八年；被告人李海燕犯贪污罪，判处有期徒刑四年；被告人杨某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
宣判后，原审被告人李连国、李海燕不服，提出上诉。
上诉人李连国提出：1、原判定性有误，其行为不构成贪污罪，应构成受贿罪。2、原判量刑过重，据此，请求二审予以改判。
上诉人李海燕及其辩护人提出原判量刑过重，请求二审改判缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李连国身为国家工作人员，利用职务上的便利伙同李海燕、杨某某，骗取国家征地拆迁补偿款121340元，其行为已构成贪污罪。上诉人李海燕、原审被告人杨某某分别与国家工作人员李连国相互勾结，利用李连国的职务便利，共同采用骗取的手段非法占有公共财物，金额分别达87600元、33740元，其行为均构成贪污罪共犯。上诉人李连国制作上报虚假材料虚增面积，并分得大部分赃款，在共同犯罪中起主要作用，是本案的主犯。原审被告人李海燕、杨某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。上诉人李连国在镇政府领导找其了解情况时主动向本单位领导说明自己虚增数据并从中获利的事实，属于向所在单位等办案机关以外的单位负责人投案，其行为系自首，依法可以减轻处罚。上诉人李连国及原审被告人李海燕、杨某某归案后如实供述自己的罪行，积极退赃，认罪态度较好，均可以从轻处罚。
对上诉人李连国所提其不构成贪污罪的上诉理由。本院认为，在案证据相互印证，足以证实李连国事前分别与李海燕、杨某某共谋虚增拆迁房屋面积骗领征地补偿款，李连国利用自己系拆迁组结算人员的职务便利，上报虚假材料虚增拆迁房屋面积，事后共同非法占有骗领的征地补偿款，李连国的以上行为已构成贪污罪。故上诉人李连国所提该条上诉理由不能成立，本院不予采纳。
对上诉人李连国及李海燕所提原判量刑过重，李海燕要求适用缓刑的上诉意见。本院认为，上诉人李连国贪污犯罪的金额人民币121340元，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，上诉人李海燕参与贪污犯罪的金额为87600元，依法应处五年以上有期徒刑。原审法院综合考虑上诉人李连国系主犯、自首，认罪态度好、积极退赃以及上诉人李海燕系从犯，认罪态度好、积极退赃等量刑情节，对李连国及李海燕减轻处罚，量刑适当。李海燕参与贪污犯罪的金额为87600元，不具备《刑法》第七十二条第一款第（一）项规定的“犯罪情节较轻”的缓刑适用条件。上诉人李连国及李海燕所提该上诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审审判程序合法。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋 宏
代理审判员 魏 军
代理审判员 查 理
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 马鹏飞