上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第35973号
原告杨志芳。
法定代理人沈惠群。
委托代理人卓娅。
被告李伟霖。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人任保玲。
委托代理人周靖鲁。
原告杨志芳诉被告李伟霖、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，审理中，经被告平安财险上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的XXX伤残等级和休息、护理、营养期限进行重新鉴定，后被告平安财险上海分公司撤回了重新鉴定申请。本院于2015年10月26日公开开庭进行了审理，原告杨志芳的委托代理人卓娅、被告李伟霖、被告平安财险上海分公司的委托代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨志芳诉称，2014年10月25日15时10分许，原告骑自行车沿上海市浦东新区东陆路西侧非机动车道由北向南行驶至利津路口遇红灯进入该路口时，适遇被告李伟霖驾驶苏B9XX**小型轿车沿利津路机动车道由东向南进入该路口，因双方各自过错导致被告李伟霖车辆的车头与原告的自行车左侧相撞，致原告人伤车损。经交警队确认，原告承担事故主要责任，被告李伟霖承担事故次要责任。经鉴定，原告的伤情构成XXX伤残，需休息180日、营养120日、护理120日，取内固定术后休息30日、营养30日、护理30日。经查，被告李伟霖所驾车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险。为此，原告起诉要求在残疾赔偿金人民币（下同）81，107元（47，710元／年×5年×34%）、护理费9，666.67元［1，250元＋（2，020元／月÷30天×（150天-25天）］、交通费500元、精神损害抚慰金20，000元、医疗费91，473.94元（已扣除伙食费）、后续治疗费10，000元、营养费6，000元（40元／天×150天）、住院伙食补助费530元（20元／天×26.5天）、衣物损失费200元、鉴定费5，800元、律师费4，000元的损失范围内，由被告平安财险上海分公司在交强险和商业三者险40%的范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不属于保险范围的部分，由被告李伟霖承担40%的赔偿责任，律师费要求被告李伟霖全额承担。审理中，原告变更诉请，要求后续治疗费按8，000元主张、交通费按300元主张。
被告李伟霖辩称，对事发经过和责任认定无异议。同意在保险范围外承担40%的赔偿责任，律师费愿意承担，具体的金额由法院依法判决。事发后，其给了原告现金19，390.60元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议，被告李伟霖的车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和限额为500，000元的商业三者险，含不计免赔。同意在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金同意在交强险内优先赔付。因被告李伟霖承担事故次要责任，故同意在商业三者险范围内承担40%的赔偿责任。被告平安财险上海分公司在交强险医疗限额项下为原告垫付了10，000元，此款直接付到公利医院，包含在原告主张的医疗费中，要求在本案中一并处理。对原告主张的部分赔偿项目金额有异议。
经审理查明，2014年10月25日15时10分许，原告骑未依法登记的自行车沿上海市浦东新区东陆路西侧非机动车道由北向南行驶至东陆路、利津路口，遇交通信号灯红灯亮进入路口直行过程中，适遇被告李伟霖驾驶苏B9XX**小型轿车沿利津路机动车道由东向西行驶至上述路口遇交通信号灯绿灯亮起步进入路口直行至此，被告李伟霖所驾车辆与原告所骑自行车左侧相撞，致原告倒地受伤及车辆损坏。上海市公安局浦东分局交通警察支队认定原告骑自行车行经交叉路口遇交通信号灯红灯亮继续通行的违法行为对发生本起道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度较大，被告李伟霖驾驶机动车未按操作规范安全驾驶的违法行为对发生本起道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度较小，并认定原告承担事故主要责任，被告李伟霖承担事故次要责任。事发后，原告至上海市浦东新区公利医院就诊，经诊断为“创伤性硬膜外出血（右侧枕部）、创伤性急性硬膜下出血（右侧额部）、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折（右侧枕骨）、多发性肋骨骨折（左侧3-8肋）、胫腓骨下端骨折（左侧）”，并于2014年10月25日至2014年11月21日接受住院治疗，期间行“左侧多发肋骨骨折内固定术＋左侧胫腓骨内固定术”。期间，原告共产生医疗费86，658.24元（含伙食费70.30元），被告平安财险上海分公司在交强险医疗费用限额项下垫付了其中的10，000元，余额由原告自行支付。此外，原告还支出住院期间25天的护理费1，250元，凭上海市浦东新区公利医院处方购买单唾液酸四己糖神经节苷脂钠注射液支出4，550元，自行购买盐酸雷默司琼注射液支出336元。另被告李伟霖给付原告现金19，390.60元。2015年6月9日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心接受委托对原告的XXX伤残等级、XXX伤残等级和相应的休息、营养、护理期限分别进行鉴定，并于2015年6月30日出具两份司法鉴定意见书，其中XXX伤残等级的鉴定结论为原告因交通事故致重度社会适应能力缺损，日常生活有关的活动能力部分受限，已构成XXX伤残；XXX伤残等级和相应的治疗休息、营养、护理期限的鉴定结论为原告因交通事故致六根肋骨骨折、左下肢功能障碍已分别构成XXX伤残，伤后可予以休息180日、营养120日、护理120日，另需遵医嘱择期行内固定取出术，可予以休息30日、营养30日、护理30日。原告为此支出鉴定费5，800元。
另查明，原告于1938年2月1日出生，其户籍类别系非农家庭户口。原告委托律师参与本案诉讼，并为此支出律师费4，000元。
又查明，苏B9XX**小型轿车的所有人登记为被告李伟霖。2014年7月17日，被告李伟霖就该车向被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元），2014年6月25日，被告李伟霖就该车向被告平安财险上海分公司投保了第三者责任商业保险（赔偿限额为1，000，000元）附加不计免赔率特约险等，保险期间均自2014年8月16日零时起至2015年8月15日二十四时止。
以上事实，有原告提供的上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书（简易程序）一份、中华人民共和国机动车驾驶证复印件一份、中华人民共和国机动车行驶证复印件一份、机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件一份、电话营销专用机动车辆保险单（正本）复印件一份、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书两份、鉴定费发票一张、户口簿一份、上海市浦东新区公利医院门诊病史卡两份、上海市急救医疗费专用收据一张、上海市浦东新区公利医院医疗住院收费票据一张、上海市浦东新区公利医院医疗门（急）诊收费票据十一张、上海市浦东新区公利医院出院小结一份、住院病人费用清单（明细汇总）一份、上海市浦东新区公利医院处方笺一份、外购药发票两张、护理费发票一张、律师费发票一张，被告李伟霖提供的上海市急救医疗费专用收据照片打印件一张、上海市浦东新区公利医院医疗门（急）诊收费票据照片打印件三张、收条两张、上海市浦东新区公利医院预交款临时收据照片打印件一张、签购单三张，被告平安财险上海分公司提供的垫付支付信息浏览一份以及原、被告在审理中的陈述等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，针对本起交通事故的发生，交警部门已认定被告李伟霖承担事故次要责任，原告承担事故主要责任，且原、被告对此均无异议，并同意被告李伟霖承担赔偿责任的比例为40%，于法不悖，本院对此予以确认。由于被告平安财险上海分公司曾就被告李伟霖驾驶的苏B9XX**小型轿车分别承保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，被告平安财险上海分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由其根据第三者责任商业保险合同承担40%的赔偿责任，超出或不属于上述保险赔偿范围的，则由被告李伟霖承担40%的赔偿责任。审理中，被告平安财险上海分公司申请就原告的XXX伤残等级和休息、护理、营养期限进行重新鉴定，后又撤回了重新鉴定申请，由此产生的法律后果由被告平安财险上海分公司自行承担，本院仍将原告递交的鉴定结论作为本案的定案依据。根据相关法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。审理中，两被告对原告主张的交通费300元、后续治疗费8，000元、住院伙食补助费530元、衣物损失费200元、鉴定费5，800元均不持异议，且均有相关证据佐证，于法不悖，本院对此予以确认。对于当事人有争议的其他赔偿项目，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、残疾赔偿金。两被告对原告主张残疾赔偿金的计算年限5年及计算标准47，710元／年均无异议，且有相关证据佐证，本院对此予以确认。根据相关鉴定结论，原告的伤势后遗症构成一处XXX伤残和两处XXX伤残，故本院确定伤残等级系数为34%。据此，残疾赔偿金确认为81，107元。2、护理费。两被告对原告主张的护理时限150天无异议，且有相关鉴定结论佐证，应予确认。原告在住院期间支出25天的护理费计1，250元系其实际损失，且原告提供了相应的票据，本院对此予以确认。就剩余125天的护理费，原告主张按每月2，020元计算，参照本市相关护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，并无不当。据此，护理费确认为9，666.67元。3、精神损害抚慰金。原告因本起交通事故受伤致残而精神遭受损害，故其主张精神损害赔偿，依法可予支持。原告主张精神损害抚慰金20，000元过高，综合本案的实际情况，本院酌定精神损害抚慰金为17，000元。原告还主张精神损害抚慰金在强制保险责任限额内优先赔付，于法有据，本院予以支持。4、医疗费。根据原告提供的相关就诊记录和医疗费票据，事故发生后，原告共计支出医疗费91，544.24元（含伙食费70.30元）。被告平安财险上海分公司主张医疗费中的非医保部分不属于保险赔偿范围，但因从本案目前的证据来看，关于非医保报销范围的医疗费用其可不予赔付的约定，既未在相关强制保险和商业三者险保险合同的条款中加以明确约定，其又未举证证明其曾明示过相关保险合同中有关于非医保报销范围的医疗费用不予赔付的约定，故本院对其上述主张不予采信。然而，原告主张的医疗费中因自行购买盐酸雷默司琼注射液而支出的336元无对应的处方，本院无法确定该外购药系治疗原告因本起事故而致伤情所必须，故对该费用本院不予支持。此外，原告主张的医疗费中已扣除了住院期间的伙食费70.30元，系其对自己权利的处分，于法不悖，且其已另行主张住院伙食补助费的赔偿，故本院对此予以确认。据此，医疗费确认为91，137.94元。5、营养费。两被告对原告主张的营养期限150天无异议，且有相关鉴定结论佐证，应予确认。原告主张营养费按每天40元计算，结合其伤残情况来看并无不当，本院予以确认。据此，营养费确认为6，000元。6、律师费。原告主张律师费损失，符合规定，且其主张的律师费为4，000元，结合本案实际情况尚属合理，本院予以确认。据此，原告的合理损失金额确认为223，741.61元，其中护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计108，073.67元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔付（其中精神损害抚慰金17，000元在此范围内优先赔付）；医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费共计105，667.94元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的医疗费用赔偿限额内赔付10，000元，余额95，667.94元则由其在商业三者险责任限额内赔付其中的40%，计38，267.18元；衣物损失费计200元，应由被告平安财险上海分公司在强制保险的财产损失赔偿限额内予以赔付；不属于强制保险赔偿范围但属于商业三者险赔偿范围的鉴定费计5，800元，应由被告平安财险上海分公司在商业三者险责任限额内赔付其中的40%，计2，320元；不属于上述保险赔偿范围的律师费计4，000元，应由被告李伟霖赔付其中的40%，计1，600元。上述合计，被告平安财险上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告118，273.67元（其中精神损害抚慰金17，000元在此范围内优先赔付），但因其已支付了10，000元，故其尚应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告108，273.67元；另其应在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告40，587.18元。被告李伟霖应赔偿原告1，600元，但因其已支付了19，390.60元，故其在本案中无需再行赔付，其多支付的部分计17，790.60元，原告已表示同意在收到被告平安财险上海分公司的赔付款项后直接返还被告李伟霖，故为减少当事人的诉累，上述事宜在本案中一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》第六条第（四）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告杨志芳人民币118，273.67元（其中精神损害抚慰金17，000元在此范围内优先赔付），上述费用扣除其已经支付的10，000元后，余额108，273.67元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告杨志芳人民币40，587.18元；
三、被告李伟霖应赔偿原告杨志芳人民币1，600元（被告李伟霖已支付了19，390.60元，其多支付的部分计17，790.60元，原告杨志芳于收到第一项判决所列赔偿款项之日起三日内返还被告李伟霖）；
四、驳回原告杨志芳的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，606元，减半收取计1，803元，由原告杨志芳负担342.50元，被告李伟霖负担1，460.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 ＸＸ
二〇一五年十二月十日
书记员 李佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……
三、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》
第六条（机动车有事故责任的赔偿责任）
机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
……
（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担40％的赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。