广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0203民初2716号原告：马小红，女，1972年5月12日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。委托诉讼代理人：刘国明，广东周和律师事务所律师。被告：蓝雪梅，女，1975年12月16日出生，汉族，住韶关市武江区。第三人：韶关市米甲资产管理有限公司，住所地：韶关市武江区惠民南路市区交警大队住宅楼。诉讼代表人：章程，清算组负责人。原告马小红与被告蓝雪梅、第三人韶关市米甲资产管理有限公司（以下简称米甲资产公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2017年11月22日立案后，依法适用简易程序于2017年12月26日、2018年1月25日公开开庭进行了审理。原告马小红的委托诉讼代理人刘国明，被告蓝雪梅及第三人米甲资产公司清算组负责人章程（第二次开庭）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马小红向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还第三人米甲资产公司34456.18元。2.判令被告立即将公司印章归还第三人米甲资产公司。3.案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年07月10日，米甲资产公司由马小红和被告陈俊延两名股东共同出资设立，2016年1月28日，股东变更为马小红、刘新财、蓝雪梅、陈俊延、章程、钟秀娟共六人。公司主要业务为代办按揭贷款相关手续、为企业及个人申请贷款提供咨询服务等。2016年5月10日，米甲资产公司全体股东决议解散公司并成立以章程为组长的清算组，同年5月18日，清算组还进行了工商登记备案。清算过程中，公司剩余34456.18元资产当时由清算组决定存放在负责人章程账户内，但账户资料、密码等由被告保管，被告在2016年8月5日将上述资金转移至其个人账户，同时被告克扣公司印章不归还清算组，导致公司清算无法进行，严重损害公司利益及全体股东利益，造成公司严重损失，为此原告个人多次要求清算组及负责人向被告追偿，但都无济于事。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十三条规定：清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，有限责任公司的股东，依据公司法第一百五十一条第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。为维护米甲资产公司及原告自身合法权益，原告特向法院起诉，请求判如诉请。被告蓝雪梅辩称，一、起诉没有事实，存在主题错误。1.请求法院依法驳回原告全部诉请。2.依法撤销[2017]粤02**民初2716号案。3.依法请求武江法院判令原告继续进行公司清算。4.公司公章和公款交给公检法保存。5.本案诉讼费，执行费由原告承担。事实与理由：1、米甲资产公司为马小红、刘新财、蓝雪梅、陈俊延、章程、钟秀娟6位股东出资成立，2016年5月10日公司全体股东作出“公司解散的股东决议。”2.2017年8月12日，答辩人用特快专递送达《关于请求办理公章和移交3.2万元公款的函》给公司法定代表人和全体股东，答辩人要求“按法律程序与本人办理公章、3.2万元的交接手续”，但至今为止，法定代表人和全体股东都没有书面通知本人办理交接手续，因此，本人不存在违反法律和造成股东损失的情况，完全是法定代表人没有履行义务和职责的违法失职行为。3.答辩人作为公司清算组副组长，原告起诉时，没有提供答辩人违反法律、行政法规或公司章程给公司或者债权人造成损失的证据给法庭。所以，原告起诉答辩人适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十三条和《中华人民共和国公司法》第一百五十一条第三款的规定，是适用法律错误。因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，依法维护答辩人和全体股东的合法权益。4.原告作为公司的法定代表人，有义务和责任首先召开全体股东会议，股东签名决定公章和款项的保管，并办理移交手续，继续进行公司清算。5.原告诉讼公账的金额有明显出入。二、原告起诉被告适用法律错误，法院应依法驳回原告的诉讼请求。1.起诉未有提交答辩人违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失的证据。2.答辩人曾两次致函法定代表人和全体股东成员，未得到回复或者作出任何按照公司章程规定的行为。3.原告不应该起诉答辩人，而应该是依法继续通知公司全体股东进行清算和解散公司。三、送达的诉讼文书违法。1.没有送达回证，无法确认诉讼文书内容和数量。2.《应诉通知书》书写日期是2017年11月22日。综上，答辩人请求法院判令马小红尽快召开全体股东大会，全体股东签名作出决议，将公章和公款移交给公检法证据保存，或者尽快解散公司，维护全体股东的合法权利。第三人米甲资产公司述称，对于案件的处理结果，尊重和支持法院的判决或裁定。经审理查明，第三人米甲资产公司系有限责任公司，由原告马小红和案外人陈俊延于2015年7月10日成立，公司的经营范围：受企业委托提供资产管理、资产经营服务（不含证券、期货、金融、保险、信托业务）；提供企业管理咨询服务；为企业并购重组提供咨询服务；房地产信息咨询；代办按揭贷款相关手续。2016年1月，米甲资产公司增加蓝雪梅、刘新财、钟秀娟、章程为新股东，增加股东人数后，各股东的持股比例是陈俊延38.5%、马小红31.5%、章程和蓝雪梅各占8%、刘新财、和钟秀娟各占7%。2016年5月10日，米甲资产公司全体股东作出《公司解散股东会决议》，一致同意解散公司，成立清算组，由章程担任清算组组长，蓝雪梅担任清算组副组长，清算组成员由章程、蓝雪梅、刘新财、钟秀娟组成，米甲资产公司清算组于2016年5月18日在韶关市武江区工商行政管理局备案，现米甲资产公司尚未清算完毕。2017年8月12日，清算组副组长蓝雪梅发函给米甲资产公司全体股东，函件的主要内容：在本人（即蓝雪梅）处存放的公司公章和公款3.2万元，请公司法定代表人和全体股东作出决定，将公章公章及3.2万元公款，按正当合法手续，由公司的法定代表人和全体股东签名指派专人接收公章和3.2万元。之后，公司没有召开全体股东会议，也没有对蓝雪梅的上述事项作出决议，公章和3.2万元公款继续在蓝雪梅处保管。原告马小红遂向法院起诉要求法院判令公章和3.2万元的公款交由米甲资产公司清算组组长章程保管。诉讼期间的2017年12月22日，米甲公司股东陈俊延召集蓝雪梅、钟秀娟、刘新财召开米甲资产公司的股东会议，于2018年1月6日由陈俊延、蓝雪梅、钟秀娟、刘新财作出股东会决议，决议内容：1.公司公章由刘新财保管，公章由刘新财做记号封存；2.公司公财上的资金（32723.97元）由蓝雪梅转入6212262003032817刘新财帐户上保管，公帐上的资金须由股东决议通过后方可使用；3.清算小组负责人代表公司出面处理任何事情及签名需要经过股东决议通过后方可进行。否则视为个人行为，产生法律责任与公司及股东无关。原告马小红和米甲资产公司清算组负责人章程认为，其二人持有公司39.5%的股份，作出决议的四股东所持有的公司股份不足三分之二，因此，该股东决议因其二人缺席不具有法律效力。另查明，原告诉求被告返还公司财产34456.18元，庭审中，被告蓝雪梅认为原告所诉金额有误，在其处的公款只有32723.97元，原告对被告认可的32723.97元公款予以确认。本院认为，原告马小红要求被告蓝雪梅归还米甲资产公司款项32723.97元和公司公章，虽然原告马小红是米甲公司的法定代表人及股东，但由于米甲资产公司的公章不在原告处，原告无法以公司的名义提起诉讼。根据《中华人民共和国公司法》第一百五十二条：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”的规定，原告可以为了公司利益启动诉讼程序，马小红作为原告并无不当，为本案的适格主体。关于在被告蓝雪梅处的32723.97元款项和公司公章，属于第三人米甲资产公司的财产，对此，原、被告双方均予认可。虽然米甲资产公司处于歇业状态，但公司已进入清算阶段，并且成立清算组，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第60条第一款：“清算组织是以清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条第二款：“公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”的规定，被告蓝雪梅理应将32723.97元款项和公司公章交还公司，以利于公司的清算，维护公司合法权益。至于被告蓝雪梅提出公司公章应由公、检、法保管的主张，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十一条、第一百四十七条、第一百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第60条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条第二款、第二十三条第一款的规定，判决如下：一、被告蓝雪梅于本判决生效之日起五日内返还32723.97元给第三人韶关市米甲资产管理有限公司。二、被告蓝雪梅于本判决生效之日起五日内将韶关市米甲资产管理有限公司公章归还给第三人韶关市米甲资产管理有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费330.7元，由被告蓝雪梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  余艺涛二〇一八年二月六日书记员  彭伟豪