鞍山市铁东区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铁东民二初字第881号
原告：李泉钰，男，2001年7月15日出生，汉族，系鞍山市第二十六中学学生。住所地：鞍山市铁东区汇园大道***栋。身份证号码：2103022001********。
法定代理人：李庆党，1971年7月1日出生，汉族，无业。住所地：鞍山市铁东区汇园大道***栋。
委托代理人：张洪士，辽宁弘扬律师事务所律师。
被告：陈乙震（曾用名陈努阅），男，2002年5月11日出生，汉族，系湖南小学学生。住所地：鞍山市铁东区汇园大道***栋**号。身份证号码：2103022002********。
法定代理人：陈阳，男，1969年11月24日出生，汉族，系鞍钢矿山公司职工。住所地：鞍山市铁东区汇园大道***栋**号。
委托代理人：边万红，辽宁钢城正大律师事务所律师。
被告：陈阳，男，1969年11月24日出生，汉族，系鞍钢矿山公司职工。住所地：鞍山市铁东区汇园大道***栋**号。
被告：鞍山市铁东区湖南小学。住所地：鞍山市铁东区湖南工人街**号。
法定代表人：陈卫红，系该校校长。
委托代理人：赵颖，女，1972年8月16日出生，汉族，系该小学职工。住所地：鞍山市铁东区矿工路**栋*单元*层**号。
原告李泉钰因与被告陈乙震、陈阳、鞍山市铁东区湖南小学生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2013年7月10日受理后，依法组成合议庭，于2013年11月20日、6月4日公开开庭进行了审理。原告李泉钰的法定代理人李庆党、委托代理人张洪士、被告陈乙震的法定代理人陈阳、委托代理人边万红、被告陈阳、被告鞍山市铁东区湖南小学的委托代理人赵颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年4月24日上午11时许，原告李泉钰、被告陈乙震在被告鞍山市铁东区湖南小学操场南侧平梯玩耍时，原告从平梯上翻落下地后顺势坐在地上。后被告陈乙震也从平梯上翻落，并将身体直接掉到原告左侧小腿上，当时原告感觉非常疼痛，且不能站立行走，后在两名同学的背扶下回到教室。原告伤后于当日12时入住鞍山市中心医院治疗，经诊断为左侧胫腓骨远端骨折。原告住院期间接受手术并植入内固定物，并由母亲苏晨护理。原告后再次住院接受了二次手术。被告陈乙震是直接侵权人，被告鞍山市铁东区湖南小学无管理人员管理，对原、被告的玩耍行为没有进行制止，故该学校对原告的受伤也应承担责任。原告要求二被告赔偿原告两次住院的医疗费30593.79元，护理费4983元、住院伙食补助费1150元，合计36726.79元。原告在中国人寿保险公司享有的保险是原告自行缴费的商业保险，不能将保险公司给付的理赔款从医疗费数额中予以扣除。
被告陈乙震辩称：原告所述的事实与客观事实不符。客观事实是被告陈乙震先跌落到地上，原告接着从杠上落下摔伤，并不是被告身体砸到原告身上造成原告受伤。事故发生在学校，平梯上没有禁止攀爬的标识，原、被告均为限制民事行为能力人，被告鞍山市铁东区湖南小学没有对限制民事行为能力人的教育及管理，且事故发生时间也是学生在校时间，原告及被告陈乙震的家长没有责任，学校也应承担责任。原告的医疗费中自费药是不合理的医疗费支出，不同意赔偿。原告的医疗费中有统筹支付的部分，原告自行支付的数额少于原告主张的医疗费数额。被告陈阳已经给付原告1000元，应予扣除。原告在中国人寿保险公司可以依照保险合同确定可以取得理赔款4062.67元，该数额应从原告主张的医疗费数额中扣除。
被告陈阳辩称：同陈乙震的辩解意见。
被告鞍山市铁东区湖南小学辩称：学校在管理上已经尽到了管理义务，班主任在当天强调了下课活动期间只能跳绳，禁止其他活动，学校通过广播提示不准到平梯等运动器材上玩耍，只有在体育课时才可在老师指导下使用平梯等器材。且当时体育器材上有布条围着，不准许学生玩耍。事故发生的时间是在上午第三节课下课的课间，是上课铃声即将响起时，原告从平梯上往下跳发生的事故。班主任在第一时间通知原告家长，家长来时由体育老师将原告抱给家长，故原告所述学校没有管理人员管理的事实不存在。原告入院后，班主任和同学一同到医院陪伴原告，学校也多次找到原、被告双方家长沟通，但没有就赔偿问题达成一致意见。学校也不愿意发生此事故。
经审理查明：2013年4月24日，在上午第三节课下课的课间，原告与被告陈乙震在被告鞍山市铁东区湖南小学校园南侧的平梯上玩耍，后原告与被告陈乙震手拉手从平梯上往下翻，因二人没有同时落地，原告腿部受伤。原告、被告陈乙震在事故发生时均系被告鞍山市铁东区湖南小学的学生。原告受伤后入住鞍山市中医院住院15天（2013年4月24日至5月9日），期间原告母亲苏晨护理原告导致缺勤11天，扣发工资3287.35元。2013年9月22日至9月30日原告再次入住鞍山市中医院住院治疗8天，接受二次手术。期间原告母亲苏晨护理原告导致工资收入减少1718.39元。原告两次住院的医疗费30593.79元，其中原告自付17002元，余额为统筹支付。原告在中国人寿保险股份有限公司投保了商业保险，可取得保险理赔款4062.67元。原告住院期间，被告陈阳给付原告1000元。
另查，被告鞍山市铁东区湖南小学的班主任老师对学生进行过口头教育，告诫学生禁止做危险游戏，但对危险的游戏设施并未安排专人进行有效看管，并未及时、有效地发现并制止原告李泉钰、被告陈乙震做平梯这一危险性游戏。
上述事实，原告提供的证据有：住院病历两份、医疗费收据两张、用药明细两份、保险理赔款通知书、苏晨单位出具的误工及工资减少的证明、苏晨2013年1月22日至10月17日之间的工资发放明细、苏晨所在工作单位出具的工资扣发的证明、苏晨退还单位向其多发放的工资的收据、学生王海韬与马海舒的证言。被告陈乙震提供的证据有：学生张庆文的证言。被告鞍山市铁东区湖南小学提供的证据有：班主任工作手册、学生刘毓龙、张朔瑀、王君临、李涓玫、杨子健、黄滢霓、唐梦龙、付凝香亲笔书写的证明、学生自律十条、学生一日常规。以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，予以采信。原告提交的照片、录像，拍摄的确切时间不明确，不予采信。原告提交的班主任赵颖的证言，因其已参加庭审并旁听案件的审理，其证言的效力不予采信。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告李泉钰与被告陈乙震在课间休息时，在校园内平梯上玩耍并相约手拉手从平梯上翻下，因二人落地时间不一致导致原告腿部受伤。原告与被告陈乙震系限制民事行为能力人，对于共同参与危险性游戏的可能后果应当有一定的认识和预见能力，但原告与被告陈乙震均未预见，造成原告腿部受伤的后果，原告与被告陈乙震主观上均有过错，承担同等责任较为适宜。被告鞍山市铁东区湖南小学作为两名未成年学生接受教育的场所，教师或其他工作人员虽曾口头教育学生禁止接触危险性游戏，但并未对学生的行为予以严肃认真地监督管理，对于学生参与危险性游戏的行为，未及时发现、告诫或制止，未尽到教育、管理职责，以致产生学生摔伤的后果，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条之规定，学校应承担责任。考虑二被告虽系未成年人，但已满十周岁，对于其手拉手从平梯上翻落这一游戏方式的危险性能够也应当有一定的认识与预见，但均存在侥幸心理，认为危险后果的发生可以避免，故学校就其履行教育义务不充分的事实，应承担10%的责任。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条的规定，被告陈乙震的监护人陈阳应依法对原告的损失承担45%的赔偿责任。原告李泉钰对于自己的损失，也应自行承担45%的责任。
关于原告主张的医疗费30593.79元一节，根据原告提供的医疗费票据，原告两次住院的医疗费中，原告自行支付的数额为17002元，故医疗费的数额支持17002元。
关于原告主张的住院伙食补助费1150元一节，因原告住院23天，故住院伙食补助费应计算为50元／天＊23天=1150元。
关于原告主张的护理费4983元一节，根据原告提供的其护理人员，即原告母亲单位出具的护理期间工资减少的证明，以及银行工资明细，可以认定原告母亲苏晨因护理原告工资减少5005.74元，原告主张的数额本院予以支持。
综上，原告的医疗费17002元、住院伙食补助费1150元、护理费4983元，合计23135元，被告陈阳承担23135元＊45%=10410.75元，因其已垫付医疗费1000元，故陈阳应赔偿原告9410.75元。被告鞍山市铁东区湖南小学应承担23135元＊10%=2313.5元。
关于被告陈乙震辩称原告享有商业保险待遇，可以报销医疗费，因商业保险的保险法律关系与侵权法律关系是不同性质的法律关系，本案原告是以侵权为由，主张损害赔偿，有法律依据及证据证明，应予支持。另原告享有保险利益，是基于投保人缴纳了保险费，二被告并非保险费的交纳人，故以原告享有的保险待遇作为免除二被告的侵权责任的理由，无法律依据，且有违公平原则，故被告陈乙震的辩解意见，不予采纳。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十二条第一款、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告鞍山市铁东区湖南小学于判决生效后十日内赔偿原告李泉钰2313.5元；
二、被告陈阳于判决生效后十日内赔偿原告李泉钰9410.75元；
三、驳回原告李泉钰的其他诉讼请求。
若未按本判决所指定的期间履行给付金钱的义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费718元，原告承担489元，被告鞍山市铁东区湖南小学承担45元，被告陈阳承担184元（该款由原告垫付，二被告在履行前项付款义务时将案件受理费给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审 判 长 贾春玲
人民陪审员 巴 琳
人民陪审员 于美灵
二〇一四年七月二十九日
代理书记员 牛 卉