安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鸠民一初字第01179号
原告：方明福，男，1962年8月27日出生，汉族，高中文化，建筑工人，住安徽省六安市裕安区。
委托代理人：胡朝晖，安徽深蓝律师事务所律师。
委托代理人：苏旭，安徽深蓝律师事务所律师。
被告：郭胜，男，1968年1月20日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省肥西县。
委托代理人：陈庆，安徽世纪天元律师事务所律师。
被告：安徽华韵古建有限责任公司，住所地安徽省合肥市蜀山区。
法定代表人：汪磊，董事长。
委托代理人：王文峰，安徽承义律师事务所律师。
委托代理人：黄剑彬，安徽承义律师事务所律师。
被告：肥西县金鹏工程机械施工有限公司，住所地安徽省合肥市肥西县。
法定代表人：徐庆东，总经理。
原告方明福诉被告郭胜、被告安徽华韵古建有限责任公司（以下简称华韵公司）、被告肥西县金鹏工程机械施工有限公司（以下简称金鹏公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月1日立案受理后，依法由审判员范云茂适用简易程序于2014年12月23日公开开庭进行了审理。原告方明福及其委托代理人胡朝晖、苏旭，被告郭胜的委托代理人陈庆，被告华韵公司的委托代理人黄剑彬到庭参加诉讼。被告金鹏公司经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方明福诉称：2014年4月10日上午11时许，原告方明福在鸠江区“芜湖新华联老街9号地块11号楼”按照工作安排从事拆模作业时从高空摔落受伤。事发后原告被送往芜湖市第五人民医院住院治疗，至2014年5月16日出院。经鉴定，原告之伤分别评定为八级、十级伤残。
经查，“芜湖新华联老街9号地块11号楼”由被告华韵公司承建，被告华韵公司将该工程发包给被告郭胜，被告郭胜又召集原告等人从事木工作业。被告华韵公司为规避用工风险，要求被告郭胜找一家企业补签工程建设合同。后被告郭胜与被告金鹏公司补签了《建设工程施工劳务承包合同》，被告金鹏公司未参与生产、管理，也无对应的土建作业资质。故原告诉请判令：1、三被告连带赔偿原告各项损失共计268103.42元（残疾赔偿金147929.6元、医药费26817.34元、护理费11700元、误工费46800元、住院伙食补助费1110元、鉴定费2100元、营养费2250元、交通费400元、精神抚慰金18000元、被抚养人生活费9245.6元）；2、由三被告共同承担本案的诉讼费用。
被告郭胜辩称：原告受伤属实。1、本人与原告之间雇佣关系不成立，因此不应承赔偿责任。本人与原告之间没有书面雇佣合同，也没有口头雇佣合同，没有提供劳务及支付报酬的约定。原告所支取的生活费及劳务报酬是由华韵公司直接支付的。事故发生后，华韵公司支付了原告医疗费。原告实际上在为被告华韵公司提供劳务，华韵公司应当承担用工主体责任。2、原告受伤是在2014年4月10日，本人借用金鹏公司名义与华韵公司签订劳务承包合同的实际日期是2014年5月28日，原告受伤时其与本人不存在劳务合同关系，本人及金鹏公司均无相应资质，该劳务承包合同是无效合同。金鹏公司与本案无关联性，是名义上的劳务承包人，实际上金鹏公司从未参与管理。3、原告的部分诉请过高，部分诉请无事实和法律依据。其中残疾赔偿金及被抚养人生活费应当按照农村人口标准计算。综上，原告主张被告郭胜承担连带责任，不能成立。
被告华韵公司辩称：1、原告与被告郭胜及本公司提供的证据证明金鹏公司与华韵公司签订劳务承包合同的日期是2013年12月3日。被告金鹏公司通过负责人郭胜将原告招工到被告金鹏公司从事建筑作业，原告受其管理及支配，被告金鹏公司是合法的用人单位，双方已经建立劳动关系。原告在从事劳动时受伤属于工伤事故，应当申请工伤认定和工伤保险赔偿，原告直接提起民事诉讼要求赔偿，不符合起诉条件，法院应当驳回原告的起诉。2、华韵公司应金鹏公司职工方明福及负责人郭胜申请已支付原告医疗费15000元，原告的部分诉请过高，部分诉请无事实和法律依据，且赔偿数目有多处错误。3、本公司与原告之间不存在雇佣关系，也没有形成劳动关系，不是本案的适格被告，对其损害不应当承担责任。综上，请法院依法驳回原告的起诉。
被告金鹏公司书面答辩称：1、被告郭胜系借用金鹏公司名义与华韵公司签订的劳务承包合同，因被告郭胜及金鹏公司均无相应的施工资质，该劳务承包合同为无效合同。2、被告郭胜与原告之间雇佣关系不成立，被告郭胜依法不承担赔偿责任，金鹏公司当然也不承担赔偿责任。3、本案中，华韵公司应当承担用工主体责任。4、原告的部分诉请及计算标准无事实和法律依据。残疾赔偿金及被抚养人生活费应当按照农村人口标准计算。
经审理查明：2013年12月3日被告华韵公司与被告金鹏公司签订了一份《建设工程施工劳务承包合同》，约定被告华韵公司将其承建的位于芜湖市鸠江区芜湖新华联老街9#地块10#、11#院工程中的土建工程（含木工、钢筋工）分包给被告金鹏公司，其中10#院工期自2013年12月3日至2014年7月18日，11#院工期自2013年12月3日至2014年7月8日。后被告金鹏公司将该工程转包给被告郭胜。
2014年3月初，原告方明福经人介绍进入被告郭胜承包的涉案工程的工地上工作，从事木工作业。2014年4月10日上午11时许，原告方明福在鸠江区“芜湖新华联老街9号地块11#院”按照工作安排从事拆模作业时从高空摔落受伤。事发后原告被送往芜湖市第五人民医院住院治疗，至2014年5月16日出院，共计住院36天。经诊断为：1、左胫骨平台髁间隆突骨折；2、双侧肋骨多发性骨折；3、全身多处软组织挫伤。出院医嘱：注意休息，适时去除肢具固定；带药；门诊随珍。原告为此共支付住院及门诊医药费26811.34元。安徽广济司法鉴定所对原告的伤残等级、“三期”、劳动能力进行鉴定，该所于2014年7月23日作出安徽广法鉴字（2014）字第05076号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人方明福双侧肋骨多发性骨折，共13根肋骨骨折，伤残等级评定为八级；其左胫骨平台髁间隆突骨折，现遗有左下肢丧失功能达10％以上，伤残等级评定为十级。2、结合伤情，酌情给予其治疗休息180日、营养75日、护理90日。3、属部分丧失劳动能力。原告为此支付鉴定费2100元。
另查明：1、被告金鹏公司经营范围为：工程机械施工、园林绿化、水电安装。被告金鹏公司及被告郭胜均无涉案土建工程的相应施工资质。2、原告受伤后被告华韵公司向原告支付住院医疗费10000元，并支付原告生活费5000元。3、原告方明福为失地农民，其父现已去世，其母孙家英，1938年2月19日出生，无劳动能力和收入，孙家英共生育子女五人。4、原告方明福在被告郭胜处工作期间，由于时间较短，尚未领取工资。
上述事实，有原、被告的身份证明及企业法人营业执照，《建设工程施工劳务承包合同》，出院记录，医疗费及鉴定费发票，司法鉴定意见书，收条，村委会出具的证明及原、被告当庭陈述等证据证明，依法应予认定。
本院认为：（一）公民的生命健康权受法律保护。依据法律规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告方明福在被告华韵公司和被告金鹏公司承建工程的工地上施工时不慎坠落受伤，被告郭胜作为分包方和接受劳务一方应对原告的损失承担赔偿责任。被告华韵公司明知被告金鹏公司无相应建筑施工资质，却将其承建工程中的土建工程（含木工、钢筋工）分包给被告金鹏公司，被告金鹏公司明知被告郭胜无相应建筑施工资质，却将其承建工程中的土建工程（含木工、钢筋工）转包给被告郭胜，故被告华韵公司、被告金鹏公司应当与被告郭胜承担连带赔偿责任。鉴于原告在工地上从事拆模作业时，未能尽到安全注意义务，故其应自行承担30％的过错责任。对被告郭胜抗辩“本人与原告之间雇佣关系不成立，因此不应承赔偿责任。本人借用金鹏公司名义与华韵公司签订劳务承包合同的实际日期是2014年5月28日，原告受伤时其与本人不存在劳务合同关系”的意见，经查，被告郭胜辩称其系借用金鹏公司名义，其实际应为涉案工程的实际承包人。关于签订劳务承包合同的实际日期，根据本案原告及被告华韵公司提供的涉案工程劳务承包合同可以确认该劳务承包合同的签订日期为2013年12月3日，而非2014年5月28日，被告郭胜提供的其持有的涉案工程劳务承包合同另加的落款日期2014年5月28日应系被告郭胜单方行为，故对被告郭胜的上述抗辩意见，本院不予采纳。对被告华韵公司抗辩“被告金鹏公司通过负责人郭胜将原告招工到被告金鹏公司从事建筑作业，原告受其管理及支配，被告金鹏公司是合法的用人单位，双方已经建立劳动关系。原告在从事劳动时受伤属于工伤事故，应当申请工伤认定和工伤保险赔偿，原告直接提起民事诉讼要求赔偿，不符合起诉条件，法院应当驳回原告的起诉”的意见，经查，原告方明福经人介绍进入被告郭胜承包的涉案工程的工地上工作，从事木工作业，其身份为临时工，提供木工劳务，并无证据证明其为被告金鹏公司员工。故对被告华韵公司的上述抗辩意见，本院不予采纳。对被告金鹏公司抗辩“被告郭胜系借用金鹏公司名义与华韵公司签订的劳务承包合同，因被告郭胜及金鹏公司均无相应的施工资质，该劳务承包合同为无效合同。被告金鹏公司不应承担赔偿责任。本案中，华韵公司应当承担用工主体责任”的意见，经查，2013年12月3日被告华韵公司与被告金鹏公司签订了一份《建设工程施工劳务承包合同》，约定被告华韵公司将涉案工程分包给被告金鹏公司，而被告金鹏公司及被告郭胜均无相应的施工资质，被告郭胜为涉案工程的实际承包人，故被告华韵公司、被告金鹏公司应当与被告郭胜承担连带赔偿责任。故对被告金鹏公司的上述抗辩意见，本院不予采纳。对被告华韵公司抗辩“原告受伤后，被告华韵公司向原告支付了15000元应予扣除”的意见，经查，该15000元含被告华韵公司支付原告的住院医疗费10000元及生活费5000元，本院认为，原告的诉请包含被告华韵公司为原告垫付的医疗费10000元，故应予扣除。原告诉请中未包含被告被告华韵公司支付的原告生活费5000元，故对被告华韵公司的该抗辩意见，本院不予采纳。对此，被告华韵公司可另行主张。（二）原告的损失范围和标准应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定：1、原告主张的残疾赔偿金147929.6元（23114元∕年×20年×32％），原告虽系农村居民，但其所在村委会出具证明，证明其承包地已被征用，且原告是在芜湖市鸠江区芜湖新华联老街9号地块11#院工程工地上受伤，其伤残等级评定为八级、十级，故原告主张的残疾赔偿金应为143306.8元（23114元∕年×20年×31％）。2、原告主张的医药费26817.34元、鉴定费2100元，由鉴定意见书及医药费、鉴定费票据证实，本院予以支持，但医药费数额计算有误，应为26811.34元。2、原告主张的住院伙食补助费1110元（37天×30元／天）、营养费2250元（75天×30元／天）、护理费11700元（75天×130元／天），根据原告住院天数，其住院伙食补助核定为720元（36天×20元／天），根据鉴定机构的鉴定意见所确定的营养及护理天数，其营养费核定为1500元（20元∕天×75天）、护理费核定为7617.75元（75天×101.57元／天）。3、原告主张的误工费46800元（180天×260元／天），根据鉴定机构的鉴定意见所确定的误工天数，其误工费核定为23576.4元（180天×130.98元／天）。4、原告主张的交通费4000元，根据原告住院天数，就医情况及原告家住安徽省六安市的实际情况，本院酌定其交通费为1500元。5、原告主张的精神损害抚慰金18000元，符合法律规定，本院予以支持。6、原告主张的被抚养人生活费9245.6元（23114元×5年×32％÷5人），根据被抚养人的年龄、抚养人数、抚养人丧失劳动能力程度及2014年城镇居民人均消费性支出情况，本院核定被抚养人生活费为1628.5元（16285元×5年÷5人×10％）。综上，原告的各项损失合计为226760.79元，扣除被告华韵公司垫付的医药费10000元，原告方明福的实际损失应为216760.79元，被告郭胜应承担151732.55元（216760.79元×70％），被告华韵公司、被告金鹏公司对上述款项承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告郭胜于本判决生效之日起十日内支付原告方明福赔偿款合计151732.55元。
二、被告安徽华韵古建有限责任公司、被告肥西县金鹏工程机械施工有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
三、驳回原告方明福的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半收取的案件受理费2661元，由原告方明福负担1155元，被告郭胜、被告安徽华韵古建有限责任公司、被告肥西县金鹏工程机械施工有限公司共同负担1506元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 范云茂
二〇一五年一月二十一日
书记员 聂青玲
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。