山东省淄博市博山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0304刑初227号
公诉机关淄博市博山区人民检察院。
被告人国某，一般群众，捕前系博山区太平洋保险公司职工。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年3月21日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年4月20日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现�押于淄博市公安局博山分局看守所。
辩护人丛强，山东盛诚律师事务所律师。
被告人刘某，一般群众，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年6月6日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年7月8日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于淄博市公安局博山分局看守所。
辩护人马庆东、刘长征，北京市隆安（济南）律师事务所律师。
淄博市博山区人民检察院以淄博山检公刑诉（2016）220号起诉书指控被告人国某、刘某犯非法经营罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院于2016年11月14日立案。本案最初适用简易程序，于2016年11月28日依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年12月5日公开开庭审理了本案。淄博市博山区人民检察院指派检察员张莹出庭支持公诉，被告人国某及其辩护人丛强、被告人刘某及其辩护人马庆东、刘长�到庭参加诉讼。现已审理终结。
淄博市博山区人民检察院当庭变更起诉书指控：
1、2015年4月份以来，被告人国某在无烟草专卖零售许可证的情况下多次从“AA保真专销”（QQ昵称）、“老男人实力出货”（QQ昵称）、“胖哥”（QQ昵称）、“红牛”（QQ昵称）等人处购买香烟，共支付购烟款68606元，后通过微信贩卖香烟，获利20000余元。
2、2016年3月至6月，被告人刘某在无烟草专卖零售许可证的情况下多次通过微信向姚某贩卖香烟，涉案金额共计40580元。
3、2016年2月至4月，被告人刘某在无烟草专卖零售许可证的情况下多次通过微信向朱某贩卖香烟，涉案金额共计14000余元。
4、2016年2月至5月，被告人刘某在无烟草专卖零售许可证的情况下多次通过网络向王某乙贩卖香烟，涉案金额共计15000余元。
5、2016年3、4月�，被告人刘某在无烟草专卖零售许可证的情况下通过微信好友“三七二十三”向吴某贩卖香烟，涉案金额共计16000余元。
6、2015年以来，被告人刘某在无烟草专卖零售许可证的情况下多次通过网络向国某贩卖香烟，涉案金额共计20000余元。
综上，被告人国某非法经营数额68606元，违法所得20000余元；被告人刘某非法经营数额105580元，违法所得10000余元。
公诉机关为上述指控提供了物证，书证，被告人供述和辩解，勘验、检查、辨认笔录，电子数据等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，依法予以惩处。
被告人国某、刘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人国某的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人国某有自首情节；（2）被告人国某有立功表现；（3）被告�国某系初犯，且归案后认罪态度好。
被告人刘某的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人刘某有自首情节；（2）被告人刘某系初犯，认罪态度好；（3）被告人刘某社会危害性小。
经审理查明，被告人国某、刘某的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。本院对公诉机关指控被告人国某、刘某犯非法经营罪的事实予以确认。
另查明，被告人国某、刘某具有视为自首情节，有公安机关出具的发破案说明和二被告人的供述材料予以证实。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、庭后认证的以下证据予以证实：
1、物证
苹果牌、魅族牌手机各一部证实：被告人国某、刘某通过网络买卖香烟所使用手机的情况。
2、书证
（1）淄博市公安局博山分局出具的受案登记表、发破案说明、抓获材�证实：本案的发破案经过及被告人国某、刘某有视为自首情节。
（2）淄博市公安局博山分局出具的扣押清单证实：民警依法扣押被告人国某苹果牌手机一部，扣押被告人刘某魅族牌手机一部。
（3）支付宝交易记录证实：国某的支付宝账号自2015年4月1日至2016年3月21日的交易记录。经国某辨认，自2015年4月1日至2016年3月3日，其通过支付宝向“AA保真专销”（QQ昵称）、“老男人实力出货”（QQ昵称）、“胖哥”（QQ昵称）、“红牛”（QQ昵称）等人支付购烟款共计68606元；刘某的支付宝账号自2013年6月1日至2016年6月12日的交易记录。经刘某辨认，2015年2月1日至2016年5月24日通过支付宝收取卖烟款的情况。
（4）姚某手机微信照片证实：姚某通过微信转账的方式向被告人刘某支付购烟款的情况。
（5）淄博市公安局博山分局出具的国某手机中聊天记录截图证实：国某向“AA保真专销”（QQ昵称）、“胖哥”（QQ昵称）购买香烟的情况。
（6）淄博市公安局博山分局出具的办案说明证实：民警将国某、刘某支付宝交易明细打印出来，经二被告人分别查看，并对交易明细中涉及买卖香烟的项目进行了标注。
（7）淄博市公安局博山分局出具的电话查询记录证实：被告人国某、刘某此前无违法犯罪记录。
（8）淄博市公安局大桥派出所出具的被告人国某的户籍证明、晋中市公安局龙湖派出所出具的被告人刘某的户籍证明证实：被告人国某、刘某犯罪时均系成年人。
3、证人证言
（1）证人孙某、苏某、王某甲、翟某、魏某、陈某的证言证实：其从微信上与被告人国某联系，并从国某手中购买香烟的情况。
（2）证人姚某、朱某、王某乙的证言证实：其通过微信与刘某联系，并从刘某手中购买香烟的情况。
（3）证人吴某的证言证实：其与微信名叫“三七二十三”的人联系购买香烟，并支付了购烟款，后来香烟是通过快递寄给其的，快递的收件人其留了假名字“王大奇”。
4、被告人供述和辩解
（1）被告人国某的供述材料证实：2015年4月份以来，其在无烟草专卖零售许可证的情况下多次从“AA保真专销”（QQ昵称）、“老男人实力出货”（QQ昵称）、“胖哥”（QQ昵称）、“红牛”（QQ昵称）等人处购买香烟，共支付购烟款68606元，后其通过微信向他人贩卖香烟，获利20000余元。
（2）被告人刘某的供述材料证实：2015年以来，其在无烟草专卖零售许可证的情况下多次通过网络向国某、姚某、朱某、王某乙、吴某贩卖香烟，涉案金额共计105580元；还证实：其贩卖香烟违法所得共计10000余元。
5、勘验、检查、辨认笔录
（1）淄博市公安局博山分局网络安全保卫大队制作的电子证据检查工作记录、提取电子证据清单、原始证据使用记录证实：2016年8月1日，淄博市公安局博山分局对送检的魅族牌M9手机进行数据读取，并刻录光盘保存。
（2）证人姚某、朱某、王某乙的辨认笔录证实：经其辨认，被告人刘某就是通过微信和他们联系，并向他们贩卖香烟的男青年。
6、电子数据
（1）光盘三张证实：国某的支付宝账号自2015年1月以来的身份信息，支付宝捆绑的银行账号，开户信息，登陆IP地址，消费交易、转账明细情况；国某的微信号绑定的工商银行账号相关交易流水情况；刘某的支付宝账号注册情况及相关交易情况。
（2）光盘一张证实：淄博市公安局博山分局对刘某的手机存储的涉及香烟买�的相关资料进行读取，并刻录光盘。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人刘某、国某违反国家规定，未经许可非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其二人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘某、国某犯非法经营罪成立。被告人刘某、国某有视为自首情节，依法对其二人从轻处罚。被告人刘某、国某归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可酌情对二被告人从轻处罚。对被告人刘某的辩护人所提被告人刘某有自首情节，系初犯，认罪态度好的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳；所提被告人刘某社会危害性小的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。对被告人国某的辩护人所提被告人国某有自首情节，系初犯，归案后认罪态度好的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳；所提被告人国某�立功表现的辩护意见，经查，被告人国某供述其向刘某购买卷烟的事实属于如实供述自己的犯罪事实，并不属于有立功表现，不符合立功的构成要件，故该辩护意见，本院不予采纳。
为了严肃国法，打击犯罪，保障国家对烟草专卖的管理制度和正常的市场秩序，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，对二被告人适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒�一年，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一六年六月六日起至二O一七年六月五日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人国某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一六年三月二十一日起至二O一六年十二月二十日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、继续追缴被告人国某违法所得人民币二万元，继续追缴被告人刘某违法所得人民币一万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张显营
代理审判员 刁永超
人民陪审员 王 波
二〇一六年十二月八日
书 记 员 张 宁