广东省广宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇宁法刑初字第173号
公诉机关广宁县人民检察院。
被告人程某书，男，1978年11月出生，汉族，初中文化，广东省广宁县人，住广宁县古水镇。2014年8月30日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被广宁县公安局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于广宁县看守所。
辩护人陈国盛，广东圣禾律师事务所律师。
广宁县人民检察院以宁检刑诉（2014）153号起诉书指控被告人程某书犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年11月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月17日公开开庭审理了本案。广宁县人民检察院指派检察员江水生、严小霞出庭支持公诉。被告人程某书及其辩护人陈国盛到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年8月份开始，被告人程某书陆续搜集了一些“视频文件”，并保存在其广宁县古水镇经营的“潮流通讯店”的电脑上，然后通过复制出售给顾客，从中牟利。2014年8月29日晚上，广宁县公安局民警在“潮流通讯店”内将正在以10元价格出售“视频文件”给他人的被告人程某书当场抓获。经检查，被告人程某书复制到顾客U盘上的“视频文件”共40个，其店内的电脑上存有“视频文件”438个。广宁县公安局治安管理大队鉴定，上述“视频文件”均属淫秽视频文件。
公诉机关根据电脑主机、U盘等物证、抓获经过等书证、证人证言、被告人程某书的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录及照片等证据，认为被告人程某书的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任；同时提出对被告人程某书判处一年至二年有期徒刑，并处罚金的量刑建议。
被告人程某书对公诉机关的指控没有异议，请求法院从轻处罚。被告人程某书的辩护人提出辩护意见如下：1、被告人程某书犯罪情节较轻，没有造成较大的社会危害。2、被告人的主观恶性不大，犯罪的主观故意不强。3、被告人到案后能如实供述自己的罪行，能当庭认罪，悔罪态度很好，可以酌情从轻处罚。4、被告人一贯品行良好，无犯罪记录，系初犯。5、被告人程某书并没有以贩卖淫秽物品谋取暴利，现有证据没有证实其电脑上的淫秽视频是全部用于贩卖，就算是其他人在家中或者都会存有一些这样的视频。
经审理查明：2014年8月份开始，被告人程某书从互联网上和他人处陆续搜集了一些“视频文件”，并保存在其广宁县古水镇经营的“潮流通讯器材店”的电脑上，然后通过复制出售给顾客，从中牟利。2014年8月29日20时许，广宁县公安局民警在“潮流通讯店”内将正在以10元价格用拷贝的方式出售“视频文件”给文某的被告人程某书当场抓获，并依法传唤到公安机关接受讯问。经查，被告人程某书复制到文某U盘上的“视频文件”共40个，其店内的电脑上存有“视频文件”共508个。经广宁县公安局治安管理大队鉴定，上述“视频文件”均属淫秽视频文件。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
证人文某、冯某业、程某云的证言、搜查、检查笔录、扣押决定书、扣押、随案移送物品清单、接受证据材料清单、辨认笔录、辨认照片及辨认照片说明、现场勘验检查工作记录及现场照片、电子证物检查工作记录及物证照片、提取电子证据清单、宁公治鉴字{2014}002号淫秽物品审查鉴定书、抓获经过、户籍资料、被告人程某书的供述与辩解等证据。
本院认为：被告人程某书无视国家法律，以牟利为目的，复制淫秽视频文件，其行为已构成复制淫秽物品牟利罪，被告人程某书复制淫秽视频文件508个，属于情节严重，应依法惩处。公诉机关指控被告人程某书存储在其潮流通讯店电脑内的淫秽视频共438个，经查有误，其存储的淫秽视频文件为508个，应予以纠正；由于其犯罪行为属于情节严重，故公诉机关提出对其判处一年至二年有期徒刑的量刑建议，不予采纳。被告人程某书的辩护人提出其犯罪情节较轻、主观恶性不大、认罪态度较好、要求对其从轻处理等辩护意见，经查属实，予以采纳。鉴于被告人程某书归案后认罪态度较好，有悔罪表现，且其行为造成的社会危害性较少，对其适用缓刑不致再危害社会。根据被告人程某书犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院《关于审理非法出版物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人程某书犯复制淫秽物品牟利罪，判处有期徒三年，缓刑四年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、依法追缴被告人程某书违法所得人民币10元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾焯城
代理审判员 张运炜
人民陪审员 钱子起
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 张 蕾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供罪犯所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有在犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《关于审理非法出版物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条：以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带50至100张（盒）以上，淫秽音碟、录像带100至200张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册100至200副（册）以上，淫秽照片、画片500至1000张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带100至200张（盒）以上，淫秽音碟、录影带200至400张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册200至400副（册）以上，淫秽照片、画片1000张至2000张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达200人至500人次以上，或者组织播放淫秽影、像达10至20场次以上；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利5000至1万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带250至500张（盒）以上，淫秽音碟、录像带500至1000张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册50至1000副（册）以上，淫秽照片、画片2500至5000张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带500至1000张（盒）以上，淫秽音碟、录影带1000至2000张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册1000至2000副（册）以上，淫秽照片、画片5000张至1万张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达1000人至2000人次以上，或者组织播放淫秽影、像达50至100场次以上；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利3万至5万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）5倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。