山东省青岛市李沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）李民初字第601号
原告：青岛昶德建设集团有限公司，住所地：青岛胶州市。
法定代表人：朱亮德，职务董事长。
委托代理人：杨志民，山东嘉阳律师事务所律师。
委托代理人：郐红岩，山东嘉阳律师事务所律师。
被告：孙开顺，男，汉族，户籍所在地青岛市李沧区。
被告：孟凡军，男，汉族，户籍所在地青岛市市北区。
原告青岛昶德建设集团有限公司（以下简称“昶德公司”）为与被告孙开顺、孟凡军建设工程施工合同纠纷一案，于2014年2月24日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月4日公开开庭进行了审理，原告昶德公司的委托代理人杨志民、郐红岩到庭参加了诉讼，被告孙开顺、孟凡军经本院传票传唤，无正当理由未出庭应诉。本案现已审理终结。
原告诉称，两被告以原告名义承包过工程，且原、被告约定：被告自行承担材料费和人工费，自负盈亏。但两被告实际进场施工后，常常拖欠人工费及材料费。工人到原告处催讨，迫于压力，原告替二被告垫付了部分人工费。又因材料商起诉到法院，判决生效后，又替二被告垫付了材料款。因此，原告垫付的费用及经济损失累计达468365.9元。原告多次向二被告催要垫付的款项并要求赔偿损失，二被告都置之不理。无奈，原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法判令二被告向原告返还原告垫付的工程款及材料费共计468365.9元。本案的诉讼费由被告负担。
被告孙开顺未答辩
被告孟凡军未答辩。
经开庭审理查明，原告昶德公司系具有一级建筑资质的企业，2009年10月23日，原告与案外人中国人民解放军92212部队（以下简称“92212部队”）签订《青岛市建设工程施工合同》1份，约定由原告承包建设92212部队连队宿舍家属楼工程，建筑面积1443.7平方米。合同约定开工日期为2009年10月27日，竣工日期为2009年12月27日。合同总价人民币2079376元。合同还约定，水泥、钢材原则上由甲方提供，如需乙方购买双方协商，其他材料在甲方允许后，乙方方可自行购买。2010年3月3日，原告与被告孟凡军就上述工程签订《项目经理承包合同》1份，约定原告将上述工程交由被告孟凡军负责管理，作为该工程项目经理。工程开、竣工日期与上述合同一致、建筑面积约1400平方米。工程总造价207万元。合同第二条约定，该项目为项目经理承包工程，乙方（被告孟凡军）自负盈亏。合同第五条约定，一、管理费按工程造价总值（以决算数值为准）2%收取；二、税金按工程总造价以现行国家核定标准的6%收取。三、垫资工程项目经理首先明确垫资的要求、数额及建筑物的进度，要求一定的财务保障，如因垫资不到位而停工造成的一切后果，由本项目负责人自行负责，发生一切责任事故由项目负责人自负。公司有权另换他人承接工程，甲方（原告）有权追究乙方因此给甲方造成的各项损失。合同第十二条约定，乙方因管理不善等原因造成的拖欠材料款、人工费等各种费用，无论何时何地造成被他人起诉上访，给甲方造成的一切经济损失均由乙方负责承担。附加条款规定，项目部或分公司未能履行合同义务，不及时完成工程任务和保修任务，凡公司安排他人完成，除赔偿由此造成的经济损失和承担法律责任外，前期工程量不予结算，工程审计完成后另行处理。被告孟凡军同日向原告出具承诺书1份，承诺对工程全面负责，承担工程任何风险和垫资要求，决不拖欠民工工资和工程材料款等内容。上述事实，有原告提交的建筑施工合同1份、资质证书复印件1份、项目经理承包合同1份及原告的陈述笔录在案为凭。
原告称，其与92212部队就上述工程在2013年6月25日进行了预结算，于2014年2月18日进行了对账，因工程进行了缩减和变更，该工程的总审计值是916327.46元，其中92212部队供材318194.06元，部队之前拨付了587680元，尚欠原告工程款10453.4元，结算之后，部队将该10453.4元也给付了原告，部队全额支付了工程款。原告提交工程预（结）算审定通知书复印件1份及没有加盖双方公章的92212部队对账明细1份以证实其主张，并称双方进行结算时，部队都不盖章。
原告称，该与92212部队在2009年签订施工合同后，先将工程转包给案外人姜某某，但是没有与姜某某签订合同，姜某某进行了前期施工，并从我公司领取了拨款165000元。后我公司与被告孟凡军于2010年3月3日签订了承包合同，由孟凡军施工至2011年4月工程结束。被告孟凡军从我公司领取了工程款25万元，后因其拖欠民工工资，原告直接替被告垫付民工劳务费两笔共计172680元。上述共计587680元，就是部队在结算前支付原告的工程款。原告提交其自行记账明细1宗、被告孟凡军领取25万元的记账单1张以证实其主张。
原告称，涉案工程结束后，两被告就不露面了，所以原、被告之间没有进行最后的结算，但根据其与部队的结算，部队实际给付原告的款项为598133.4元，扣除原告给付案外人姜某某的165000元，剩余433133.4元就是被告孟凡军就该工程实际应该得到的工程款，而原告实际已经支付给被告孟凡军422680元（25万元＋172680元），故原告为被告垫付的下列款项，被告应返还原告：
㈠原告替被告垫付案外人庞某某、吴某某、徐某某等人工费及材料费共计165340元。原告提交垫付费用的财务记账明细1宗以证实其主张。原告并称上述垫付款大部分都是由公司负责清欠的人给财务出条，财务据此给付欠款。本院询问原告上述收款人能否出庭，原告称他们大部分是外地人，而且基本上是两被告找的人，原告无法联系。
㈡案外人李某某因两被告欠涉案工程款而起诉原告，后经终审判决及执行程序，原告支付李某某工程款及其他损失共计247271元。原告提交青岛市中级人民法院（2013）青民一终字第166号判决书1份、诉讼费收据1张、青岛市市南区人民法院（2013）南执字第10461号执行裁定书1份、收据2张、收条1份以证实其主张。
㈢案外人青岛二里商贸有限公司因被告拖欠涉案工程材料款而起诉原告及孙开顺，后又撤回对被告孙开顺的起诉，后经即墨市人民法院判决及执行程序，原告给付青岛二里商贸有限公司材料款及其他损失共计79643元。原告提交即墨市人民法院（2011）即商初字第1772号判决书1份、执行案款收据1份、执行费收据1份以证实其主张。
上述三项共计人民币492254元，被告应该返还，因原告诉讼请求为要求被告返还468365.9元，故原告诉讼请求不予变更，仍要求被告返还468365.9元。
原告称，两被告都不是其公司的职工，均系挂靠原告公司进行经营，原告承接了该工程后，就把工程转包给了两被告，原告与被告孟凡军签订了承包合同，但与被告孙开顺之间没有合同。
本院询问原告就其主张的从部队拨付款587680元中为被告垫付民工劳务费172680元，有无证据提交，原告称没有证据，且该垫付款与原告主张的第㈠项垫付款165340元有重复，具体发给谁了也分不清了。该事实，有本院的询问笔录在案为凭。
本院用以确认上述事实的证据，已经开庭质证并经本院审查，可以采信。
本院认为，被告经本院传票传唤，无正当理由未出庭应诉，亦未就原告提交的证据及主张提出异议，应承担举证不能的责任。原告与92212部队签订的建设工程施工合同是双方的真实意思表示，符合法律规定，且双方已经就涉案工程实际履行完毕，而原告依据该施工合同与被告孟凡军签订了项目经理承包合同，将涉案工程交由被告孟凡军负责，因原告对外仍以自己的名义承担建设工程施工合同项下的权利和义务，故其与被告孟凡军签订的项目经理承包合同系企业内部承包合同，该合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按该承包合同的约定履行各自的权利和义务。因原告未举证证实被告孙开顺也系该涉案工程的承包人，故原告要求被告孙开顺承担承包合同约定的义务，于法无据，本院不予支持，该承包合同履行过程中产生的责任应由合同相对人被告孟凡军承担。因原告与被告孟凡军并未就涉案工程进行最后的决算，双方的债权债务关系并不明晰，但是按照双方合同约定，被告孟凡军负有承担工程任何风险和垫资要求，决不拖欠民工工资和工程材料款等合同义务，故原告因涉案工程垫付的相关费用应由被告孟凡军承担，双方因涉案工程产生的债权债务应在工程决算后另行计算。
关于原告主张被告返还的垫付款：因原告主张的给付案外人李一其、青岛二里商贸有限公司的垫付款共计326914元系通过诉讼程序解决且已经实际支付，故被告孟凡军就该款负有返还义务。但原告主张替被告垫付案外人庞某某、吴某某、徐某某等人工费及材料费165340元，因原告提交的证据系本单位自行制作的账目明细，而原告也表示该部分垫付款与之前已经代被告垫付的民工劳务费172680元有重复，发给谁也分不清了，故在被告未到庭质证且无其他证据佐证的情况下，本院对原告主张的该部分垫付款，因证据不足不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告孟凡军于本判决生效之日起10日内给付原告青岛昶德建设集团有限公司垫付款326914元。
二、驳回原告对被告孙开顺的诉讼请求。
被告孟凡军若逾期履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币8325元，公告费600元、邮寄费180元，共计人民币9105元（原告已预交），由被告孟凡军负担6591元，原告负担2514元，被告孟凡军于本判决生效之日起10日内直接给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 张玲玲
人民陪审员 花光春
人民陪审员 刘风秋
二〇一四年十月八日
书 记 员 王晓晓