贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）铜中刑终字第126号
原公诉机关贵州省石阡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡登学（曾用名胡鱼儿，法名印煜），男，1985年9月18日出生于贵州省黔西县，汉族，初中文化，石阡县甘露寺法人代表（住持）。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年3月10日被羁押，同月12日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于石阡县看守所。
辩护人倪明学，贵州献才律师事务所律师。
辩护人张自成，贵州献才律师事务所律师。
贵州省石阡县人民法院审理贵州省石阡县人民检察院指控原审被告人胡登学犯职务侵占罪一案，于2014年7月7日作出（2014）石刑初字第65号刑事判决。宣判后，原审被告人胡登学不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人胡登学，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年3月12日、8月20日，被告人胡登学以石阡县甘露寺法人代表的身份，携带甘露寺公章，分两次领取了中铁二十一局第三工程有限公司思剑高速第七合同段项目经理部给予甘露寺的赔偿款4.57万元，其后未将该款入账，而是据为己有并用于个人挥霍。2013年3月27日，被告人胡登学驾驶甘露寺价值6.006万元的贵DJ＊＊**长城牌越野车外逃，其间，被告人胡登学将该车以3万元的价格出卖给黔西人何某某。2014年3月10日，被告人胡登学在黔西县城关镇被该县公安局民警抓获归案。
原判认为，被告人胡登学利用其担任石阡县甘露寺法人代表的便利，领取外单位给付该寺的赔偿款4.57万元据为己有，并将该寺价值6.006万元的车辆私自出卖给他人，非法占有单位财物价值人民币10.576万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，构成职务侵占罪。被告人胡登学侵占数额达10万余元，属数额巨大，依法应在五年以上有期徒刑幅度内量刑，被告人胡登学在被抓获后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可依法从轻处罚，根据其犯罪事实，各量刑情节，决定对被告人胡登学从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人胡登学犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
宣判后，被告人胡登学不服，以原判认定事实不清，证据不足为由提出上诉，请求发回重审或依法改判。理由是：1、原判认定上诉人胡登学将赔偿款4.57万元据为己有，与事实不符，该笔款主要用于宗教活动的日常正常开支；2、上诉人胡登学没有占有贵DJ＊＊**长城牌越野车的故意，其卖车是因为该车发动机损坏不能正常行驶，且其又以4万元的价格将车买回，故其没有将该车据为己有。
辩护人的主要辩护意见：1、石阡县物价局鉴定中心的鉴定意见，不能成为定案的依据；2、本案机动车涉案数额应以交易价格3万元作为定案依据；3、请二审法院对胡登学在五年以下，对胡登学从轻量刑。
经审理查明，原判认定上诉人胡登学在担任石阡县甘露寺住持期间，利用职务之便，于2012年3月12日、8月20日将中铁二十一局第三工程有限公司思剑高速第七合同段项目经理部给予甘露寺的赔偿款4.57万元，将该款据为己有，并于2013年3月27日驾驶属于甘露寺的价值6.006万元的贵DJ＊＊**长城牌越野车外逃，后将该车以3万元卖给何某某的事实清楚，且认定事实的证据已经原审当庭质证、认证，本院予以认定。
关于上诉人胡登学提出原判认定其将赔偿款4.57万元据为己有，与事实不符，该笔款主要用于宗教活动的日常正常开支的上诉理由。经查，上诉人胡登学共分两次将中铁二十一局第三工程有限公司思剑高速第七合同段项目经理部（以下简称第七项目部）给予石阡县甘露寺的赔偿款4.57万元全部领取。2012年3月12日，上诉人胡登学领取了第一笔赔偿款3.5万元，该笔款是通过银行转账的方式支付给上诉人胡登学，上诉人胡登学领取该款后并未入账。从《贵州省农村信用社历史流水清单》来看，2012年3月13日，第七项目部将3.5万元存入上诉人胡登学的账户。从第七项目部打款的当日起至2012年3月21日止，上诉人胡登学的账户陆续有从500至5000不等的金额支出，最终账户余额仅为41.8元。综上可知，上诉人胡登学在领取第一笔款后仅9天时间内，就已将该笔赔偿款挥霍一空。2012年8月20日，上诉人胡登学在第七项目部领取了第二笔赔偿款现金1.07万元，并且也未入账。上诉人胡登学辩称其将赔偿款用于宗教活动日常开支，主要是用于外出传经度法期间的油费和食宿费等开支，但上诉人胡登学是于2013年3月27日才驾驶车辆外出，在此之前，其领取的赔偿款早已被其挥霍一空。故上诉人胡登学的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人胡登学提出其没有占有贵DJ＊＊**长城牌越野车的故意，其卖车是因为该车发动机损坏不能正常行驶，且其又以4万元的价格将车买回，故其没有将该车据为己有的上诉理由。经查，该车系甘露寺全体宗教人员开会一致表决同意购买，虽登记于上诉人胡登学名下，但其实质上是属于石阡县甘露寺的财产。根据何某某在侦查机关所作的证言来看，何某某陈述了上诉人胡登学要求以3万元的价格将车卖给何某某的过程，并证明上诉人胡登学的母亲金某某在上诉人胡登学被抓获后，主动找到何某某要求何某某将车退给上诉人胡登学的事实。上诉人胡登学的母亲金某某的证言也证实了金某某是在上诉人胡登学被公安机关抓获后才得知其将一辆黑色的车卖给何某某，并且金某某多次打电话要求何某某退车，最终以4万元的价格从何某某处将车买回交给石阡县公安局。综上可知，上诉人胡登学并不是因为该车发动机损坏不能正常行驶才将该车卖给何某某，最终将车买回是因为上诉人胡登学被抓获后，其母金某某为使其获得从轻处罚而代为购回退赔。故上诉人胡登学的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出石阡县物价局鉴定中心的鉴定意见，不能成为定案的依据的辩护意见。经查，石阡县物价鉴定局价格认证中心是经过国家发改委认证的，具有专业价格鉴证机构质证的单位，其资质范围包括了具有刑事、民事案件等纠纷财物的价格鉴定，即其具备鉴定本案涉案车辆价格的资质，且对涉案车辆进行鉴定的两位鉴证师，均系注册价格鉴证师，持有国家发改委的认证证书，具有鉴定资质。辩护人提出本案涉案车辆的鉴定应当以重置价格为基础乘以成新率来计算，但用何种方式计算属于鉴定部门的专业范畴，石阡县物价鉴定局根据价格鉴定标的的实际情况，确定本次价格鉴定采用成本法，属于其职责范畴，其作出的鉴定意见具有客观性。辩护人提出鉴定意见书中载明鉴定意见的真实性由委托方即石阡县公安局负责，证明鉴定方不愿对该鉴定意见负责，但根据鉴定意见书所述，其载明的是委托方提供材料的真实性由委托方负责，及石阡县公安局是对自己提供的鉴定材料的真实性负责，而不是对鉴定意见负责。故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出本案机动车涉案数额应以交易价格3万元作为定案依据的辩护意见。经查，本案涉案机动车经有资质的鉴定部门鉴定，价格为60060元，则应以该数额作为定案依据。上诉人胡登学在一审庭审中亦未对鉴定意见持异议，故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人胡登学利用其担任石阡县甘露寺住持的职务便利，领取中铁二十一局第三工程有限公司思剑高速第七合同段项目经理部给予甘露寺的赔款4.57万元未入账而据为己有，并将该寺价值6.006万元的长城牌越野车私自卖给他人，非法侵占甘露寺财物10万余元，已构成职务侵占罪，且属数额巨大，依法应在五年以上有期徒刑幅度内量刑。原判根据上诉人胡登学的犯罪事实，性质，情节等对上诉人胡登学从轻处罚并无不当。关于辩护人提出请二审法院对胡登学在五年以下从轻量刑的辩护意见。经查，上诉人胡登学没有应当或可以减轻处罚的事由，依法不应对其处五年以下刑罚，故对该辩护意见本院不予采纳。综上，原判认定事实正确，证据确实充分，判决结果并无不当，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚兰军
审 判 员 田小敏
代理审判员 李 娟
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 黄泽峰