广东省江门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）江中法刑一终字第147号
原公诉机关江门市江海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某，男，1990年9月6日出生于广东省台山市，汉族，文化程度初中，原系华润饮料食品深圳有限公司江门分厂员工，户籍所在地台山市三合镇。因本案于2014年11月18日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于江门市看守所。
辩护人刘玉招、郑莉，均系广东森德律师事务所律师。
原审刑事附带民事诉讼原告人王某甲，男，汉族，公民身份号码×××2711，户籍所在地贵州省龙里县，是本案死者王某乙的父亲。
原审刑事附带民事诉讼原告人岳某，女，公民身份号码×××2726，户籍所在地贵州省龙里县，是本案死者王某乙的母亲。
上述二原审刑事附带民事诉讼原告人的诉讼代理人吴绍志，系广东天环律师事务所律师。
江门市江海区人民法院审理江门市江海区人民检察院指控原审被告人余某犯交通肇事罪暨附带民事诉讼一案，于2015年8月6日作出（2015）江海法刑初字第32号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人余某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经审阅案件和上诉材料，依法讯问了上诉人余某，听取了辩护人和诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2014年11月1日20时许，被告人余某饮酒后驾驶与其准驾车型不符且未依法登记的二轮机动车，在未按规定戴安全头盔的情况下，搭载被害人王某乙，从江门市江海区肥仔仁餐厅出发，经江翠路往江门市江海区中环广场方向行驶。当晚20时15分许，被告人余某驾车行驶至江翠路麻园门前路段，准备从前方同向车辆左侧超车时失控侧翻，造成被害人王某乙受伤和车辆损坏的交通事故。经鉴定，被告人余某在案发后血液酒精浓度为67.l9mg／100ml。同年11月4日，被害人王某乙经治疗无效因重型颅脑损伤死亡。经交通事故责任认定：被告人余某承担此事故的全部责任。案发后，被告人余某已赔偿被害人亲属人民币10000元和为被害人支付医疗费5812.09元。
（二）刑事附带民事诉讼原告人王某甲和岳某是被害人王某乙的父母亲，户籍登记为农村居民。原告人王某甲和岳某生育有王和富（男，1973年12月8日出生）、王和珍（女，1971年10月16日出生）、被害人王某乙（男，1976年2月1日出生）、王某丙（女，1977年11月4日出生）。
原审判决认定上述事实有公诉机关提供的交通事故责任认定书、病历、CT诊断报告书、疾病证明、户籍资料、驾驶证、收据、报警信息、查获经过、破案经过、证人吴某的证言、江门市助力自行车类型判别专业意见、医学尸体检验鉴定书、血液中乙醇检测司法鉴定检验报告书、现场勘验笔录、视听资料、被告人余某的供述和辩解，刑事附带民事诉讼原告人提交的身份证和户籍资料、道路交通事故认定书、门（急）诊病历、广东省医疗收费票据、死亡医学证明书和火化证明书、公证书，被告人余某的辩护人提交的广东省医疗收费票据、交通事故垫付医疗费用通知书等证据证实。
对刑事附带民事诉讼原告人提出赔偿精神抚慰金、医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等赔偿项目，被告人余某无异议，且没有违反法律规定，原审法院予以确认。被害人和刑事附带民事诉讼原告人为农村居民，故有关的被抚养人生活费和死亡补偿费应按农村居民的标准计算。依照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定计算，被告人余某因本案应承担的赔偿数额为：1、精神抚慰金50000元；2、医疗费1999.2元；3、误工费909.5元；4、护理费320元；5、交通费2000元；6、住院伙食补助费400元；7、被扶养人王某甲生活费16687元，被扶养人岳某生活费14601.13元，死亡补偿费为233386元，合共320302.83元。扣减被告人已付的10000元，被告人须再赔偿310302.83元给刑事附带民事诉讼原告人。
原审判决认为，被告人余某无视国家法律，违反交通运输管理法规因而发生重大事故，致一人死亡，承担事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。对辩护人所提出事故是紧急避险行为、涉案机动车应为助力车、被害人有过错、对被告人适用缓刑的辩护意见，不予支持。对辩护人所提被告人有自首情节的辩护意见，予以采纳。在本次交通事故中，被告人余某承担事故的全部责任，依法应当对刑事附带民事诉讼原告人的损失承担全部赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和第二十四条的规定，判决如下：一、被告人余某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年十个月。二、被告人余某在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿刑事附带民事诉讼原告人王某甲和岳某精神抚慰金、医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、被扶养人王某甲和岳某生活费共人民币310302.83元。
上诉人余某上诉及其辩护人均提出：1.本次事故是紧急避险行为，并非超车时失控导致侧翻。2.涉案机动车应为助力车，不是摩托车。3.本案被害人明知上诉人余某酒后驾驶仍然乘坐，被害人有过错。4.上诉人系初犯，案发后主动报案，如实供述其犯罪事实，属于自首。5.上诉人主动赔偿被害人部分经济损失，自愿认罪，有悔罪表现，应对上诉人适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定2014年11月1日20时许，上诉人余某饮酒后驾驶与其准驾车型不符且未依法登记的二轮机动车，在未按规定戴安全头盔的情况下，搭载被害人王某乙，行驶至江翠路麻园元山里路段，准备从前方同向行驶的车辆左侧超车时失控侧翻，造成被害人王某乙受伤后经抢救无效死亡和车辆损坏的交通事故，上诉人余某承担此事故的全部责任并须再赔偿310302.83元给刑事附带民事诉讼原告人的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
以上事实，有经原审法院庭审质证由公诉机关、刑事附带民事诉讼原告人、上诉人余某的辩护人提供的相关证据证实。
对上诉人余某及其辩护人所提本次事故是紧急避险行为，并非超车时失控导致侧翻，涉案机动车应为助力车，不是摩托车的上诉、辩护意见，经查，根据江门市坚煌机动车检测站有限公司提出的专业意见，涉案车辆的设计最高时速为120km／h、气缸工作容积为125ml，整车质量、脚踏行驶功能等主要技术要求和功能结构属于机动车的两轮摩托车；而根据交警部门出具的《交通事故责任认定书》查明发生本次事故的原因是上诉人余某未按操作规范安全驾驶，故上诉人余某及其辩护人所提上述意见，本院不予采信。对上诉人余某及其辩护人所提本案被害人明知上诉人余某酒后驾驶仍然乘坐该车，故被害人有过错的意见，根据相关的法律规定，驾驶员驾驶车辆时，对通行的安全、乘坐人是否符合乘坐规范等事项负有注意义务，上诉人余某在明知自己是酒后驾驶机动车，也知道被害人没有配戴安全头盔的情况下，仍准许被害人乘坐，该责任在于驾驶员即上诉人余某，故该上诉、辩护意见不予采纳。对上诉人及其辩护人所提上诉人余某系初犯，有自首情节，主动赔偿被害人部分经济损失，有悔罪表现，应对上诉人适用缓刑的意见，如原审判决所述，综合上诉人余某在案发现场所履行义务和取得的实际效果，其自首行为不足以对其减轻处罚，但依法可从轻处罚。事故发生后，上诉人及其家属虽赔偿部分款项给被害人亲属，但与其依法应承担的赔偿款项相去甚远，且没有取得被害人亲属的谅解，故不宜对上诉人适用缓刑处罚。综上，上诉人余某及其辩护人所提意见，依据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人余某无视国家法律，违反交通运输管理法规，发生重大交通事故，致一人死亡，且承担事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。由于上诉人余某承担此事故的全部责任，依法应当对刑事附带民事诉讼原告人的损失承担全部赔偿责任。上诉人余某及其辩护人所提上诉、辩护意见均理据不足，不予支持。原审法院对上诉人余某有关减轻、从轻情节已经查明并予以确认，且在本案量刑时已经充分考虑了上诉人余某上述从轻情节，并已予以从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人余某在没有提供新的从轻或减轻处罚的证据的情况下，要求二审法院再次予以从轻处罚的上诉意见，依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴健青
代理审判员 翁儒科
代理审判员 黄凤珍
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 梁惠娟