重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第07596号
上诉人（原审被告）重庆翔飞物资有限公司，住所地重庆市九龙坡区华岩镇西山村4社。
法定代表人吴荣祥，职务总经理。
委托代理人聂麟，北京市中银（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李鱼。
委托代理人吴建军，重庆万康律师事务所律师。
上诉人重庆翔飞物资有限公司（以下简称翔飞公司）与被上诉人李鱼劳动争议纠纷一案，翔飞公司不服重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法民初字第05264号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：李鱼于2011年4月到翔飞公司处工作，从事机修和质量检测工作，双方未签订书面劳动合同，翔飞公司未为李鱼参加社会保险，工资是以签字领取现金形式发放。2014年10月20日，李鱼在第三军医大学新桥医院住院治疗，经诊断为慢性乙型病毒性肝炎，建议全休3月。
庭审中，李鱼举示了加盖有翔飞公司印章的《说明》一份，载明“李鱼从今日起和翔飞物资有限公司无任何关系。工资已结清！2014年10月31日”，拟证明双方存在劳动关系，翔飞公司于2014年10月31日解除与李鱼的劳动关系。翔飞公司对真实性及证明内容无异议，翔飞公司陈述李鱼2014年9月30日重新入职后，其要求李鱼签订劳动合同并购买工伤保险，但李鱼不同意，故翔飞公司依法解除与李鱼的劳动关系。翔飞公司同时举示了《辞职书》一份，载明“因对本厂工作条件不适应，现向领导提出辞职，希望领导同意。辞职人：李鱼。2014年4月2日。肖前明，陈章祝，2014年4月3日。”拟证明李鱼于2014年4月2日向翔飞公司提出辞职，翔飞公司于2014年4月3日同意，双方劳动关系于2014年4月3日解除，李鱼是于2014年9月30日重新入职。李鱼对真实性无异议，但认为李鱼提交辞职书后翔飞公司并未同意，李鱼继续在翔飞公司处上班，因2014年9月生病，医生诊断说明需要休息3个月，李鱼2014年10月住院后就没有上班了。
李鱼主张其解除劳动合同前12个月的平均工资为5400元／月，翔飞公司认为李鱼的月平均工资为2000元／月，但未提供相应依据。经一审法院释明后，翔飞公司未向法院提交李鱼离职前的工资发放记录。
2014年11月13日，李鱼向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求翔飞公司支付李鱼病假期间的工资16200元、违法解除劳动合同赔偿金43200元、医疗保险待遇损失16544元。2015年3月17日，该委作出《仲裁裁决书》，裁决由翔飞公司支付李鱼医疗保险待遇损失6041.82元、驳回李鱼的其他仲裁请求。李鱼不服该仲裁裁决，遂起诉来院。
李鱼在一审中诉称：2011年4月李鱼进入翔飞公司处从事技术工作，月工资为6000元左右，双方未签订劳动合同，翔飞公司未为李鱼参加社会保险，因李鱼生病，翔飞公司于2014年10月解除与李鱼的劳动关系，李鱼要求翔飞公司支付相关待遇未果，为维护自身合法权益，李鱼遂起诉来院，请求翔飞公司支付李鱼违法解除劳动合同的赔偿金43200元。
翔飞公司在一审中辩称：李鱼于2014年9月底入职翔飞公司单位，工资是2000元／月，李鱼入职前感染了肝炎，翔飞公司2014年10月要求与李鱼签订劳动合同并购买社会保险，但李鱼不同意，故翔飞公司2014年10月31日解除与李鱼的劳动关系不存在违法解除。
一审法院认为：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。双方未签订劳动合同对李鱼的工资标准进行约定，李鱼的工资是通过签字领取现金形式发放，翔飞公司认为李鱼的工资是2000元／月，但经一审法院释明后，其未提交李鱼的工资发放记录，应当承担举证不能的相应后果，李鱼亦未提供证据证明其工资标准，一审法院对李鱼的月平均工资按照2014年重庆市职工月平均工资标准4738元／月予以认定。关于双方劳动关系的存续期间，双方一致确认李鱼于2011年4月入职，劳动关系于2014年10月31日解除，翔飞公司认为李鱼是于2014年4月3日离职后2014年9月30日重新入职，但并未提供劳动关系实际解除或李鱼重新入职的依据，李鱼陈述交辞职报告后并未离职的陈述，一审予以采纳。
用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。翔飞公司认为其要求李鱼签订劳动合同并购买工伤保险，但李鱼不同意，故翔飞公司依法解除与李鱼的劳动关系，李鱼不予认可，翔飞公司亦未提供相应依据，应当承担举证不能的相应后果。翔飞公司以此为由解除劳动关系无事实依据，其行为构成违法解除，应当向李鱼支付赔偿金。李鱼2011年4月入职，2014年10月31日劳动关系解除，翔飞公司应当支付李鱼赔偿金37904元（4738元／月×4个月×200%）。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告重庆翔飞物资有限公司于一审判决生效之日起十日内给付原告李鱼违法解除劳动合同的赔偿金37904元。二、驳回原告李鱼的其他诉讼请求。案件受理费5元，一审法院予以免收。
一审宣判后，翔飞公司不服该判决，向本院提起上诉，其上诉请求依法改判上诉人不支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金37904元，被上诉人承担全部诉讼费。主要理由如下：2014年4月3日被上诉人书面通知上诉人要求离职，上诉人予以同意，故双方的劳动关系已经于2014年4月30日解除。2014年9月30日被上诉人又回到上诉人单位重新开始工作，双方劳动关系于此时重新建立，故一审认定被上诉人并未离职错误。2014年10月31日上诉人与被上诉人解除劳动合同关系系双方协商一致解除，不存在违法解除劳动合同情形，上诉人不应当承担解除劳动合同赔偿金37904元。上诉人系私营制造业单位，故被上诉人的工资标准应按照城镇私营制造业行业标准2949元／月标准计算，故一审对工资标准的认定适用法律错误。
李鱼答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，翔飞公司认为李鱼是于2014年4月3日离职后2014年9月30日重新入职，但对此，翔飞公司并未提供劳动关系实际解除或李鱼重新入职的依据，故本院采纳李鱼关于交辞职报告后并未离职的陈述。翔飞公司称该公司在2014年10月31日解除与李鱼的劳动关系系双方协商一致的结果，李鱼对此不予认可，翔飞公司对此并未举示证据予以证明，故对翔飞公司的该上诉理由，本院不予支持。翔飞公司以此为由解除劳动关系无事实依据，其行为构成违法解除，应当向李鱼支付赔偿金。
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。双方未签订劳动合同对李鱼的工资标准进行约定，李鱼的工资是通过签字领取现金形式发放，翔飞公司经一审法院释明后，其未提交李鱼的工资发放记录，应当承担举证不能的相应后果，李鱼亦未提供证据证明其工资标准，一审法院对李鱼的月平均工资按照2014年重庆市职工月平均工资标准4738元／月予以认定并无不当。翔飞公司关于李鱼的工资标准应按照城镇私营制造业行业标准2949元／月标准计算无法律依据，本院不予支持。一审法院据此认定翔飞公司向李鱼支付违法解除劳动合同的赔偿金37904元正确，本院予以确认。
综上，翔飞公司的上诉理由不成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 艳
代理审判员 胡 俊
代理审判员 刘恋砚
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 刘冬梅