山东省海阳市人民法院
民 事 判 决 书
海民重初字第15号
原告：付友，男，1962年9月10日出生，汉族，工人。
委托代理人：于长文，海阳市开发法律服务所法律工作者。
被告：山东起凤建工股份有限公司。
法定代表人：张会亭，该公司董事长。
委托代理人：张志刚，海阳市徐家店法律服务所法律工作者。
原告付友与被告山东起凤建工股份有限公司（以下简称起凤建工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告付友及其委托代理人于文长、被告委托代理人陈林华、张志刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告付友诉称：2010年3月21日原告与被告签订工程承包合同，工程名称：海阳市丰源热源厂车间、公寓楼等在建工程及附属工程（院墙除外）。工程地点：海阳市凤城镇南河沟村东，工程内容：海阳市丰源热力公司热源厂车间，人工费为195元／平方米及附属车库。2010年3月12日原告带领工人来到海阳市南河沟村工地，到工地后被告迟迟半个月未开工，工人都在干零活，技术工人也在干零活，住的地方漏雨，技术工人走了10几个。2010年4月1日办公楼开工，活干到打地梁应回填土，但被告没有拉土致我们无法回填，停工待料一周，后又走9个木工，工地还剩20多人，一直停工到4月8日。原告在5月末多次通知被告工地负责人陈林华、周报堂和监理公司及海阳市丰源热力公司，都同意砌大块。但是被告迟迟没有供应原材料致原告无法施工。2010年7月17日被告以山东起凤建工股份有限公司烟台分公司海阳项目部的名义通知原告解除合同，被告被撵出工地，由于被告的行为给原告造成极大的损失。因此，原告诉来法院要求解除原、被告双方2010年3月21日签订的工程承包合同；要求被告支付工程款135432元及经济损失。在原一审诉讼中，原告变更工程款为209939.91元，经济损失明确为工程款209939.91元的自起诉之日至判决生效之日同期银行贷款利率计算的延期付款利息。在本次审理中，原告明确放弃经济损失的主张。
被告起凤建工公司辩称：原告起诉错误，首先，合同没有公司盖章，属于无效合同；其次，原告已经从我公司支取了全部建设工程款，我公司根本不欠原告工钱，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2010年3月21日被告起凤建工公司的工地负责人周报堂与原告付友签订了工程承包合同，工程名称为海阳市丰源热力公司热源厂车间、公寓楼等在建工程及附属工程（院墙除外）。地点：海阳市凤城镇南河沟村东，工程内容：海阳市丰源热源厂所有院内在建工程及附属工程。热源厂车间、公寓楼为框架结构，根据图纸要求的所有工程内容，总承包人工费为195元／m²，原定外墙砖改为水泥压光，按市场价找差（不包含内、外墙乳胶漆粉刷）。工期要求：根据双方签订的进度计划执行。违约方根据所延误工期时间的长短作出索赔和罚款。合同第五条责任约定：因甲方材料人为造成供应不到位所造成的损失，超过三天部分按照甲乙双方协定的零工价为：壮工：每日60元，技工：每日80元；如乙方在施工过程中人为出现大的质量事故，甲方有权对乙方作出清除出场并索赔所造成的一切经济损失。合同第七条工程款的拨付：1、根据甲方与建设单位所签署的施工合同的拨款方式，按照乙方所干工程量的70%拨付。工程主体完成后付到主体工程人工费的70%，工程竣工后拨付总人工费的85%，余款六个月内如无质量问题全部付清。该工程承包合同的甲方为被告，但只有周报堂签名，未盖公司公章。被告认为属于无效合同。关于工程款，原告主张2010年7月17日被告以山东起凤建工烟台分公司海阳项目部的名义向自己下达通知，要求其于2010年7月20日前安排各工种进入海阳丰源热力临港产业区车间工程现场，并达到正常施工状态，逾期达不到要求，将单方面解除协议，2010年7月底被被告赶出工地，双方对人工费及工程量未进行结算，被告已支付其人工费216000元，剩余部分未付。被告对通知无异议，认可原告于2010年7月底撤出工地，剩余工程由其自己施工完成，认可已支付原告人工费216000元，并称已全部付清人工费。
原告付友不具备建筑施工资质。原告主张自己是代表蛟河市腾达砌筑有限公司与被告签订的该工程承包合同，当时也向被告提供了蛟河市腾达砌筑有限公司的授权委托书，但被告并不认可。2010年7月，蛟河市腾达砌筑有限公司起诉被告，经海阳市人民法院审理，认为蛟河市腾达砌筑有限公司作为本案的原告主体不适格，作出（2010）海民初字第1818号民事裁定书，裁定驳回蛟河市腾达砌筑有限公司对被告的起诉。收到裁定书后，蛟河市腾达砌筑有限公司未上诉，而付友以自己的名义于2010年9月30日将被告起诉至本院要求支付人工费，案号为（2010）海民初字第2200号。2012年8月24日本院作出一审判决，判决原、被告双方于2010年3月21日签订的工程承包合同无效，被告支付原告工程款209939.91元及自2010年9月30日起按同期银行贷款利率计算的利息。被告不服判决上诉至烟台市中级人民法院，2013年5月8日烟台市中级人民法院裁定撤销（2010）海民初字第2200号民事判决，发回重审。
原一审中，原告提供工程承包合同及2010年7月17日被告发给的通知书，证明双方存在工程承包合同关系，提供2010年7月19日原告离开工地前拍的工地现场照片，证明原告干的工程量；提供发放工资表及原告记录的自2010年4月24日至2010年7月20日在工地干活的工人的考勤情况，证明被告欠原告人工费；提供在工地干活的两位工人于学通、王某到庭作证，证人于学通证明自己自2010年2月29日随付友给被告的建筑工地干活直到2010年7月底被被告的陈经理撵出工地，不让干了；证人王某证明自2010年2月份开始跟着付友在南河沟村给淄博的一个热力公司干活，在工地干活时由甲方发工资给付友，付友再发给工人。
重审中，被告认可该工程的人工费共47.97万元，分两笔付清：一笔即原告所讲的216000元，其中有公司派的陈林华与周报堂在工地直接发给工人、由工人签名捺印的工资表，为182137元，时间为2010年3月至6月，有付友陆续从公司领取的收条12张，为36030元；一笔为剩余部分263700元，原告以现金形式一次性领取，有付友2010年6月25日签字的工资结算发放明细表一份6页。原告对工人签字捺印部分的人工费182137元予以认可，对12张收条中付友签字的5张计款27550元的收条予以认可，对无付友签字的7张不予认可；对263700元人工费及其工资结算发放明细表予以认可，称这部分工资表原件当时给了被告，但被告未支付这部分人工费。在原一审，原告也提供了263700元这部分工资表复印件，原告解释称原一审提供的工资表是原底，被告提交的是抄件，用于结算工资。从263700元这部分工资结算发放明细表来看，182137元这部分的人工费绝大部分包含在内，只有孙长勇1020元、孙长生656元未包含。原一审本院根据原告的申请对工程款委托鉴定机构进行鉴定，海阳建东工程项目管理有限公司于2011年7月27日出具鉴定报告，鉴定结果：本工程人工费造价425939.91元。原告付友主张在合同履行过程中被告已支付人工费216000元。对鉴定机构出具的鉴定意见，原告无异议，被告不予认可，认为鉴定时未通知被告到现场，且仅根据原告一方之词确定工程量，有失客观公正。
关于原告为被告建筑施工的工程范围，原告称车间四层主体框架干完了，但墙没有砌，一层的回填土没有干，建了车库、锅炉房、车库的零工、普通工，并在原一审提供2010年7月19日前拍摄的工地现场照片及工地甲方提供的施工图纸，法院也对甲方海阳市丰源热力有限公司驻工地代表谢某进行调查。被告称原告只干了车间四层以下的主体框架，没有建第四层的主体，一、二层模板拆了，第三层有四分之一没有拆，车库主体全部干完，没有抹灰、装饰。被告提供原甲方海阳市丰源热力公司有限公司驻工地代表谢某出庭作证，证明原一审法官向其落实情况时记录的部分与其所述事实不符，重审中证人谢某出庭作证，证明原告为被告建了差不多三层车间的主体框架，一层模板拆了，其余的没拆，一层的回填土也不是原告干的，原告干了车库，但只是主体，车库的水电、墙面粉刷、库顶防水不是原告所干，厕所锅炉房的化粪池、散热器、排污管也不是原告干的。对于人工费，原一审原告申请法院委托鉴定的范围为：1、热源厂车间人工费及车库人工费，2、扣除一层地面混凝土垫层、砌筑、抹灰、贴瓷砖、保温、外脚手架拆除。一个半月吊车使用、附属构造物人工费。
上述事实，有原告提供的工程承包合同、通知书、现场照片、工资结算发放明细表、考勤记录、证人证言等，被告提供的工资结算发放明细表、收条、工资表、证人证言等，及本院庭审笔录在卷为凭。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。虽然本案所涉工程承包合同中的甲方山东起凤建工股份有限公司在合同中未盖公章，但其工地负责人周报堂在合同上签字，且双方所涉施工内容即为合同所约定的施工内容，被告也认可自己已付清工程款，即周报堂在合同上签字的行为是代表被告的，也得到了被告的认可，故本案所涉合同责任应由被告山东起凤建工股份有限公司承担。被告认为合同上未盖公章，与付友无合同关系理由不当，本院不予支持。因付友没有相应的建筑资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；。”原、被告签订的工程承包合同无效。虽然合同无效，但原告付友已基于合同组织工人进行实际施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，原告施工的工程已由被告接收使用，因此原告要求被告支付人工费应予支持。本案的焦点是被告是否欠原告人工费及所欠人工费数额。虽然原一审时原告对人工费申请了鉴定，但对于工程量原、被告双方存在争议，且建设方驻工地代表谢某前后陈述不一致，因此，对该鉴定报告书本院不予采信。根据原、被告举证，双方皆提供了付友签字的263700元的工资结算发放明细表，原告提供的是原底，被告提供的是原告向其出具的抄件，通过质证，该工资结算发放明细表中有180461元包含在已支付的182137元工资表中，应认定该工资结算发放明细表系双方结算人工费的依据，而不能认定为被告已支付工资的证据。关于被告已支付的人工费数额，被告提供的工人签字捺印的工资表、金额为182137元，提供付友签字的收条、金额为27550元，合计209687元，原告无异议，本院予以认定。被告提供的其他收条无付友签字，原告不认可，被告未能提供证据证实收条上的款项系付友收取，故本院不予认定。原告在原一审及重审中均认可已支付人工费216000元（包括上述209687元），本院予以认定。根据工资结算发放明细表双方结算人工费为263700元，被告已支付216000元，尚有47700元未支付，本院对该47700元人工费予以支持。其他部分人工费，原告未能提供充分证据予以证实，本院不予支持。原告放弃对经济损失的请求，是其对权利的自行处分，本院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、原告付友与被告山东起凤建工股份有限公司于2010年3月21日签订的工程承包合同无效。
二、被告山东起凤建工股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告付友人工费47700元。
如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告付友的其他诉讼请求。
案件受理费4449元，由原告付友承担3256元，被告山东起凤建工股份有限公司承担1193元。鉴定费20000元，由原告付友与被告山东起凤建工股份有限公司各承担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 薛永奎
代理审判员 于明翠
代理审判员 马巾力
二〇一三年十一月六日
书 记 员 李晓雅