广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0312民初147号
原告桂林市XX混凝土有限公司。
法定代表人张XX，该公司董事长。
委托代理人XX，广西XX律师事务所律师。
被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司第四分公司。
负责人蒋XX。
被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司。
法定代表人黄X，该公司董事长。
委托代理人蒋XX，分公司的负责人。
委托代理人莫X，该公司职工。
原告桂林市XX混凝土有限公司（以下简称XX公司）诉被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司第四分公司（以下简称XXX分公司）、广西XX集团XX建筑工程有限责任公司（以下简称三建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月12日受理后，依法组成由审判员杨华担任审判长、人民陪审员秦玉琼、何永发参加的合议庭，于2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人XX、被告XXX分公司的负责人蒋XX、被告三建公司的委托代理人蒋XX、莫X到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告XX公司诉称，2014年9月1日，被告XXX分公司与原告签订一份《商品混凝土购销合同书》，由原告为被告XXX分公司承建的桂林XXXX项目的主楼、裙楼及地下室工程供应混凝土。合同中对混凝土供货总量、单价、结算方式、违约金计算标准等做出了详细约定。合同签订后，原告公司持续为被告的桂林XXXX项目工地供应混凝土，一直到2015年11月截止，共计供应混凝土31890立方。供货期间，双方定期在对账单上签字确认供货数量及金额，被告仅于2015年10月、2015年12月支付货款共计800000元。被告XXX分公司的负责人蒋XX于2015年9月23日与原告公司进行过一次货款对账，对工程第一节点的货款金额予以确认，并出具承诺书一份，承诺2015年11月20日时如不能付清第一节点货款，自愿支付资金占用费900000元。后原告多次发对账函、催款函等给被告要求结算货款及迟延付款所产生的违约金，被告一直推脱不予支付。现被告尚欠原告11772684.76元混凝土货款，请求判决：1、被告XXX分公司支付货款11772684.76元；2、被告XXX分公司支付资金占用费900000元；3、被告XXX分公司支付违约金144000元（按合同第十条第1项中违约金标准2000元／日计算，从2015年11月21日起计算，暂计至2016年2月1日止，实际判决应计算至付清款项之日止）；4、被告三建公司对上述三项请求承担连带责任；5、诉讼费用由二被告承担。庭审中，原告由于遗漏了2015年11月、12月供应的混泥土，现变更诉请的第一项为：被告XXX分公司支付货款12039600.82元。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、《商品混凝土购销合同书》，证明原告为被告承建的桂林XXXX项目的主楼、裙楼及地下室工程供应混凝土，双方就供货总量、单价、结算方式、违约金计算标准等达成约定；2、承诺书，证明2015年9月双方对工程第一节点货款金额进行结算，被告对所欠货款予以确认，并承诺如2015年11月20日不能付清货款自愿支付900000元资金占用费；3、工作联系函，证明原告向被告公司催款，被告公司法定代表人同意支付900000元资金占用费；4、客户对账函，证明被告尚有12039600.82元货款未支付给原告；5、桂林市XX混凝土有限公司对账单（明细），证明原告为被告供应混凝土的数量、金额、日期等详细记录；6、桂林市混凝土有限公司对账单，证明内容同证据5一样。
被告三建公司辩称，原告主张的资金占用费过高，远超过了其损失。答辩人对原告主张的拖欠货款的金额没有异议，对违约金的起算日期亦没有异议，但是自认原告主张的资金占用费过高，答辩人与原告约定如果在2015年11月15日未能支付全部货款，则支付900000的资金占用费，答辩人认为这个约定违反了现行法律规定，7780000的节点付款，两个月收取900000元资金占用费，年息近60%，也超过了其所受的损失，请法院依法作出调整。被告对原告变更的诉讼请求，没有异议，不需要答辩期和举证期，但被告应付的货款金额应是8000879.33元（总货款的70%减去已给付的800000元）。
被告三建公司为其辩解在举证期限内未向本院提供证据。
被告XXX分公司辩称，同意被告三建公司的答辩意见。
被告XXX分公司为其辩解在举证期限内未向本院提供证据。
经过开庭质证，被告三建公司、XXX分公司对原告提供的证据1-6均无异议。本院认为上述证据材料来源合法，客观真实，与本案具有关联性，且被告均无异议，故本院予以采信，作为本案的定案依据。
依据上述证据以及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：2014年9月1日，以原告XX公司为供方，被告XXX分公司为需方，双方签订了一份《商品混凝土购销合同书》，合同约定由原告向被告XXX分公司桂林XXXX项目部承建的桂林XXXX项目工程提供混凝土，混凝土总量约为80000立方，付款方式以每一节点完成后10天内，按节点砼量相应比例支付供方砼款，同时，合同的第十条第1点约定：如需方不能按时付款，供方有权暂停供料，需方每迟延一天按所欠货款万分之五的违约金支付供方，但违约金最高不超过每天2000元。上述合同签订后，原告如约向被告XXX分公司提供了混凝土。2015年9月23日，原告与被告XXX分公司对2015年8月31日前供应的混凝土进行了结算，被告XXX分公司出具了一份《承诺书》，主要内容为：到2015年8月31日止，应支付XX公司第一节点货款7780000元（货款总额1110万元×70％），承诺于2015年11月15日前全部付清，并自愿支付2015年9月15日至2015年11月15日期间的资金占用费450000元，到期后5个工作日不能付清，资金占用费自愿愿按900000元的违约金作为补偿。2015年10月、12月，被告支付货款800000元给原告，原告继续提供混凝土给被告。2015年12月3日，原告XX公司向被告XXX分公司的桂林XXXX项目部发出了《工作联系函》，要求被告XXX分公司桂林XXXX项目部于2015年12月10日支付上述货款及资金占用费共计8680000元。被告XXX分公司的负责人蒋XX于2015年2月3日在上述函上签字，同意按人民币900000元支付资金占用费。之后，被告仍不能按期给付货款。庭审中，原告变更被告XXX分公司尚欠的货款为12039600.82元，被告三建公司、XXX分公司对此予以认可。同时查明，被告XXX分公司是被告三建公司的分公司。
根据双方的起诉和答辩意见，本案的争议焦点为：一、被告应付多少货款给原告；二、资金占用费是否过高，被告请求减少是否应予支持。
本院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。原告XX公司与被告XXX分公司于2014年9月1日签订《商品混凝土购销合同书》，是经过双方充分协商形成的一致意见，是双方真实意思表示，是生效的合同，当事人双方均应依法按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告依约向被告XXX分公司的桂林XXXX项目部供应了混凝土，但被告XXX分公司未按合同和其出具的承诺书中约定的时间支付货款，其行为违背了诚实信用原则，已经构成根本违约。一、关于焦点一，本案中，被告XXX分公司现尚欠原告混凝土款12039600.82元，双方对此均无异议，本院予以确认。按照合同约定，被告是分期按节点支付总货款的70%货款给原告，从被告XXX分公司出具的承诺书确定，截止2015年8月31日止，被告XXX分公司应付的货款是7780000元，但至双方约定2015年11月15日这一付款时间，被告XXX分公司并没有支付货款给原告，之后，也只支付800000元，未达所欠货款的五分之一，因此，按照《中华人民共和国合同法》第一百六十七条“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”的规定，原告有权要求被告支付尚欠的全部货款，故被告XXX分公司应支付尚欠的货款12039600.82元给原告。对二被告只支付8000879.33元货款的抗辩主张，本院不予采信。二、关于焦点二，原、被告在本案合同中约定的逾期付款的资金占用费、违约金，其实际是被告尚欠货款的利息损失，该损失依法不能超过欠款数额按24%年利率计算的利息。首先，原告主张900000元的资金占用费，该资金占用费虽是被告XXX分公司出具的承诺书中约定的数额，但7780000元货款从2015年9月15日至2015年11月15日的资金占用费为450000元，逾期5日为900000元，折合成年利率为64%，明显已超过了法律、法规的规定，因此，二被告请求减少，符合法律规定，本院予以支持，被告XXX分公司应支付的资金占用费应为337631元（7780000元×24%÷365×66天（2015年9月15日至2015年11月15日再加上到期后5日）】。对原告诉请超过上述部分的资金占用费，本院不予支持。其次，原告主张2015年11月21日后的利息，合同中约定每迟延一天按所欠货款万分之五计付，折合成年利率为18.25%，未超过法律法规的规定，每天2000元的违约金，对应的货款基数是4000000元，因此，当被告所欠的货款高出4000000元时，违约金按每天2000元计算，低于4000000元时，按年利率18.25%计算，并由被告XXX分公司支付给原告。本案中，由于被告XXX分公司是被告三建公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，有董事长、执行董事长或者经理担任，并依法登记。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告XXX分公司的上述民事责任由被告三建公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百六十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：
被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司支付货款12039600.82元给原告桂林市XX混凝土有限公司；
被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司支付2015年11月21日前利息损失（资金占用费）337631元给原告桂林市XX混凝土有限公司；
被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司支付2015年11月21日后的利息损失（违约金）（从2015年11月21日始，所欠货款高于4000000元基数时按每天2000元计算，低于4000000元基数时，则以年利率18.25%计算付清款项止）给原告桂林市XX混凝土有限公司；
三、驳回原告桂林市XX混凝土有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费100302元，由原告桂林市XX混凝土有限公司负担5403元，被告广西XX集团XX建筑工程有限责任公司负担94899元。
上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费100302元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号20×××ＸＸ，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 杨 华
人民陪审员 何永发
人民陪审员 秦玉琼
二〇一六年五月二十日
书 记 员 兰艳芳
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