山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第570号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人徐晓玲，职务总经理。
委托代理人周瑶。
被上诉人（原审原告、反诉被告）封太玉。
委托代理人宫健。
原审被告李欣。
原审被告（原审反诉原告）迟彬。
上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人封太玉及原审被告李欣、迟彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2013）西民初字第2937号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法由审判员王昌民担任审判长，代理审判员刘冬冬担任主审，与代理审判员于水清共同组成合议庭，于2014年5月14日审理了本案。本案经本院主持调解，最终未能达成调解一致。调解期间不计入审限。本案现已审理终结。
原审中原告（反诉被告）封太玉诉称：2013年3月9日6时50分，被告李欣驾驶鲁B×××××号重型自卸货车沿莱西市梅花山街道办事处封家泊村通青岛北路的东西水泥路由东向西行驶左转弯，遇原告驾驶鲁F×××××号普通二轮摩托车沿青岛北路由南向北行驶发生相撞，原告受伤，后原告被送至莱西市人民医院住院治疗，经法医鉴定原告之伤构成十级伤残。该事故经莱西市公安局交通警察大队认定，被告李欣负事故主要责任。鲁B×××××号重型自卸货车在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业险，被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司依法应承担赔偿义务。综上，为维护原告的合法权益，故请求依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失：医疗费26874.1元【（34105.98元-10000元）×70%＋10000元】、误工费18432元（102.4元／天×180天）、护理费8632元（166元／天×52天）、住院伙食补助费440元（20元／天×22天）、残疾赔偿金61075.5元（32145元／年×19年×10%）、鉴定费2100元，以上共计117553.6元；诉讼费由被告承担。
原审中被告（反诉原告）迟彬辩称：我所有的鲁B×××××号重型自卸货车投有交强险和商业险，原告的损失应由保险公司承担，并提起反诉，要求原告赔偿清障管理费720元、检验费50元、返还垫付的医疗费1万元，共计10770元。
原审中被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司辩称：保险公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，护理费认可住院期间1人护理，原告已年满60岁，不应主张误工费，诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担。
原审中原告（反诉被告）封太玉针对被告（反诉原告）迟彬的反诉请求辩称：被告迟彬所诉属实。
原审中被告李欣未答辩。
原审查明：2013年3月9日6时50分许，被告李欣驾驶鲁B×××××号重型自卸货车沿莱西市梅花山街道办事处封家泊村通青岛北路的东西水泥路由东向西行驶左转弯至青岛北路封家泊村路口处，遇原告驾驶鲁F×××××号普通二轮摩托车沿青岛北路由南向北行驶发生相撞，致原告受伤、两车受损的交通事故。该事故经莱西市公安局交通警察大队现场勘查及调查后认定：被告李欣驾车未按规定让行的行为，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第三项之规定，是导致事故发生的主要原因，应承担事故主要责任；原告持超过有效期机动车驾驶证驾驶已达到报废标准的机动车上道路行驶的行为，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十四条第三款之规定，是导致事故发生的次要原因，应承担事故次要责任。原告伤后当即被送到莱西市市立医院救治，其伤经该院诊断为：脑挫裂伤、急性开放性颅脑损伤等，支付医疗费1561.42元，原告于当日自动出院，出院时医嘱建议继续治疗。2013年3月9日，原告转到莱西市人民医院继续诊治，其伤经该院诊断为：脑挫裂伤、颅骨骨折等，并在该院住院治疗21天，期间支付医疗费32544.56元，好转后自动出院，出院时医嘱建议其休息治疗3个月。治疗终结后，2013年7月10日，原告之伤经烟台正贺司法鉴定所鉴定构成十级伤残，原告为此支付鉴定费2100元。原告封太玉系失地农民，其住院期间由其女儿封学卿护理，封学卿任职北京易品创想文化传播有限公司，其月平均工资为5584.62元，陪护原告封太玉期间被停发工资。被告迟彬因本次交通事故支付鲁B×××××号重型自卸货车的清障管理费720元、人工检验费50元。原告未为其所有的鲁F×××××号普通二轮摩托车投有机动车交通事故责任强制保险。被告李欣驾驶的鲁B×××××号重型自卸货车，实际所有人为被告迟彬，被告李欣系其雇佣的驾驶员。该肇事车辆在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投有机动车交通事故责任强制保险，保险期间发生本次交通事故。该肇事车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司投有商业第三者保险，庭审中，原告明确表示不追加中国太平洋财产保险股份有限公司莱西支公司为本案被告，放弃对其诉讼请求。被告迟彬已为原告垫付医疗费10000元，原告在诉讼请求中未扣除。
原审所确认的上述事实，有原告方提交的莱西市公安局交通警察大队作出的交通事故认定书、莱西市市立医院门诊病历、住院病案、医疗费单据、费用清单、莱西市人民医院门诊病历、住院病案、出院记录、医疗费单据、住院费用明细汇总表、建议休息证明、烟台正贺司法鉴定所作出的司法鉴定意见书、鉴定费单据、失地证明、护理人员身份证复印件、误工证明、工资证明、工资表、完税证明、保单复印件、被告迟彬提交的收到条、行驶证复印件、清障管理费发票、检验费发票、当事人陈述及法庭审理笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和法院审查，足以采信。
原审认为，被告李欣驾驶鲁B×××××号重型自卸货车与原告驾驶鲁F×××××号普通二轮摩托车相撞，致原告受伤、两车受损的事实清楚，证据确实充分。根据二者的违法行为与交通事故之间的因果关系，以及违法行为在交通事故中的作用，被告李欣应承担事故主要责任；原告应承担事故次要责任。莱西市公安局交通警察大队所作事故责任认定正确，法院予以采信。因被告李欣驾驶的鲁B×××××号重型自卸货车在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投有机动车交通事故责任强制保险，被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司依法负有直接向原告支付赔偿款的法定义务，故对于原告因本次事故所造成的合理经济损失，应由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司在强制保险责任各分项限额范围内首先予以赔偿；超过责任限额部分再由被告李欣按其所负事故责任承担相应的赔偿责任。鉴于本案实际情况，原告以承担30%的赔偿责任、被告李欣以承担70%的赔偿责任为宜。因被告李欣系被告迟彬雇佣的驾驶员，其在履行职务期间造成原告经济损失的，应由被告迟彬承担赔偿责任。因原告所有的鲁F×××××号普通二轮摩托车未投有机动车交通事故责任强制保险，根据法律规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的，投保义务人应在交强险责任限额范围内予以赔偿，故对于被告迟彬因本次事故所造成的合理经济损失，应由原告在交强险责任限额范围内首先予以赔偿；超过责任限额部分再由原告按其所负事故责任承担相应的赔偿责任。关于原、被告主张的赔偿项目、标准及赔偿数额，应根据相关法律法规，结合原、被告提供的证据予以确定。1、原告的医疗费34105.98元，有门诊病历、住院病案、医疗费单据、费用清单等相关证据证明，法院予以认定。2、原告主张的住院伙食补助费440元（20元／天×22天）、护理费8632元（166元／天×52天）过高，根据原告实际住院时间，其住院伙食补助费应为420元（20元／天×21天）、护理费应为3486元（166元／天×21天）。3、原告主张的误工费18432元（102.4元／天×180天）过高，原告因伤残持续误工，其误工时间应自受伤之日起计算至评残前一日即121天，故其误工费应为12390.4元（102.4元／天×121天）。4、原告主张的残疾赔偿金61075.5元（32145元／年×19年×10%），符合法律规定，法院予以认定。原告的医疗费、住院伙食补助费，共计34525.98元，超过机动车交通事故强制保险中医疗费用赔偿10000元的限额，应由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿10000元，超出限额的24525.98元，应由被告迟彬按其责任比例赔偿17168.19元（24525.98元×70%）；原告的误工费、护理费、残疾赔偿金，共计76951.9元，未超过机动车交通事故强制保险中死亡伤残赔偿110000元的限额，应由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司全部赔偿。综上，被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司应当赔偿原告经济损失86951.9元（10000元＋76951.9元）；被告迟彬应当赔偿原告经济损失17168.19元，扣除其已为原告垫付的10000元，被告迟彬还应当赔偿原告经济损失7168.19元。被告迟彬主张的清障管理费720元、检验费50元，均符合法律规定，法院予以认定。被告迟彬主张的清障管理费、检验费，共计770元，未超过机动车交通事故强制保险中财产损害赔偿2000元的限额，应由原告全部赔偿。被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司关于原告已年满60岁不应主张误工费及其不应承担诉讼费、鉴定费之辩称意见，因缺乏事实和法律依据，法院不予采信；其他辩称意见符合法律规定，法院予以采纳。被告李欣未答辩亦未到庭质证，视为放弃质证及抗辩的权利。
原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告封太玉经济损失86951.9元。二、被告迟彬于本判决生效之日起10日内赔偿原告封太玉经济损失7168.19元。三、原告封太玉于本判决生效之日起10日内赔偿被告迟彬770元。四、驳回原告封太玉对被告李欣的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2651元、速递费180元、鉴定费2100元，共计4931元，由原告封太玉负担558元，由被告迟彬负担239元，由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司负担4134元；反诉费35元，由原告封太玉负担。
原审宣判后，安邦财产保险股份有限公司青岛分公司不服，向本院提起上诉，请求本院依法改判，其事实和理由为：被上诉人年龄超过60周岁，上诉人不认可伤残鉴定报告误工时间的鉴定，即使法院认定应计算121天，也应当先调查其是否有劳动能力，是否因为交通事故耽误其工作，减少了其收入。一审法院未查清事实就判令上诉人承担误工费错误。另外，一审法院仅凭街道办和村委会开具的失地证明认可城镇标准依据不足。被上诉人各项赔偿标准应当参照农村标准认定。
被上诉人封太玉答辩：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
原审被告李欣未到庭发表意见。
原审被告迟彬未到庭发表意见。
二审中，各方均未提交新证据。
经审理查明，原审查明基本事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题为：本案误工费认定是否正确；本案应否适用城镇标准。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人封太玉因本次交通事故受伤，并致伤残，事实清楚，其相应的误工损失应获得赔偿。上诉人主张应先调查被上诉人在事发时是否有劳动能力，本院认为，法院已对该问题进行了核实，在上诉人未提交证据证明被上诉人已经丧失了劳动能力的情况下，法院不能认定被上诉人在事发时不具有相应的劳动能力。同时，原审法院根据被上诉人受伤的实际情况，将误工时间计算至定残日前一天，于法有据。关于本案是否适用城镇标准的问题，本院认为，被上诉人已经向原审法院提交了其所属街道和村委会共同开具的失地证明，证明其属于失地农民，并非以务农为主要生活来源，故原审法院参照城镇标准计算相关赔偿项目，并无不当。综上所述，上诉人之上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费110元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王昌民
代理审判员 刘冬冬
代理审判员 于水清
二〇一四年八月十八日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 李 勇