广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钦民三终字第8号
上诉人（一审原告）陈沂华，男，X年X月X日出生，汉族，农民。
委托代理人陈铭东，男，X年X月X日出生，汉族，农民。
委托代理人杨立君，灵山县灵城镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）陆世锋，男，X年X月X日出生，汉族，农民。现羁押于黎塘监狱。
被上诉人（一审被告）林世浩，男，X年X月X日出生，汉族，农民。现羁押于黎塘监狱。
被上诉人（一审被告）谢添基，男，X年X月X日出生，汉族，农民。
被上诉人（一审被告）劳忠照，男，X年X月X日出生，汉族，农民。
被上诉人（一审被告）林运华，女，X年X月X日出生，汉族，农民。
上诉人陈沂华因健康权、身体权纠纷一案，不服灵山县人民法院（2013）灵民初字第383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月25日受理后，依法组成由审判员陈明华担任审判长，审判员王红艳、陆斌参加的合议庭，因合议庭成员工作变动，原合议庭变更为由审判员黄载文担任审判长，审判员王红艳及代理审判员赵斯婷参加合议，于2014年3月3日公开开庭审理了本案。书记员香泳玲担任记录。上诉人陈沂华的委托代理人陈铭东、杨立君，被上诉人陆世锋、林世浩到庭参加了诉讼。被上诉人劳忠照、林运华经本院传票传唤，被上诉人谢添基经本院公告传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院确认以下法律事实，位于灵山县平山镇平山街的“518啤酒城”（以下简称为“啤酒城”）是被告劳忠照、林运华经营。2012年6月26日晚上11时许，被告陆世锋、林世浩、谢添基在啤酒城喝酒。被告陆世锋以原告陈沂华借款不还为由，提出约原告陈沂华出来打一顿，被告林世浩、谢添基表示同意。被告陆世锋便打电话约陈沂华出来喝酒，并与被告林世浩一起骑摩托车到灵山县平山镇灵家村委会高垌村接陈沂华到啤酒城。被告陆世锋在啤酒城门口旁与陈沂华交谈过程中动手殴打陈沂华，后与陈沂华以及被告林世浩一起走进啤酒城里喝酒。期间，被告陆世锋持啤酒瓶砸打陈沂华的头部，被告劳忠照发觉后，及时进行了阻止。被告陆世锋又将陈沂华拉出啤酒城门口外，捡起地上的砖块砸打陈沂华的头部，站在旁边的林世浩、谢添基也上前朝陈沂华踢了几脚。劳忠照再次劝阻后，被告陆世锋将已被打倒在地上的陈沂华拖到啤酒城对面，见陈沂华没有动，被告陆世锋、林世浩、谢添基一起驾驶摩托车逃离现场。被告劳忠照、林运华就拨打了120医院急救电话及110报警电话。灵山县公安局平山派出所在2012年6月27日零时6分接到110指挥中心转劳忠照的报案，派员到现场处理。原告受伤后被送到灵山县人民医院治疗，经医院诊断为：1、右侧额颞顶部硬膜下血肿并脑疝；2、蛛网膜下腔出血；3、脑挫裂伤；4、左枕部头挫裂伤；5、右侧颌面部及多处头皮肿胀。原告从2012年6月27日至2013年3月10日在灵山县人民医院住院治疗，共256天，至2012年12月30日止需要医疗费130332元。后续治疗修补颅骨需医疗费约30000元，住院期间需2人护理。2012年12月27日，灵山县公安局平山派出所依法委托灵山县公安局物证鉴定室对原告陈沂华的伤残程度进行医学鉴定，灵山县公安局物证鉴定室作出了（刑）公（灵）鉴（伤检）字（2012）162号《陈沂华法医学伤残程度鉴定书》，鉴定意见为：陈沂华的伤残程度鉴定为伤残三级。被告林世浩因本案于2012年8月24日在广东省佛山市顺德区龙江镇华宝三路一网吧被广东警方抓获。被告陆世锋于2012年9月13日在其父亲陆国荣的陪同下到灵山县公安局平山派出所投案自首。被告陆世锋的亲属支付给原告陈沂华医疗费8000元。2013年1月4日，灵山县人民检察院以灵检刑诉（2013）4号起诉书指控被告陆世锋、林世浩犯故意伤害罪，向本院提起公诉。经本院审理后，于2013年3月4日作出（2013）灵刑初字第88号刑事判决，判决被告陆世锋犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年，被告林世浩犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。该刑事判决已经生效。2013年2月17日，原告诉至本院，请求：1、判令被告陆世锋、林世浩、谢添基、劳忠照、林运华共同赔偿原告从2012年6月27日至2012年12月30日的医疗费130332元、误工费9851.2元（188天×52.4元／天）、护理费19702.4元（188天×52.4元／天×2人）、住院伙食补助费7520元（188天×40元／天）、营养费9400元（188天×50元／天）、交通费150元，共176092.41元；2、判令被告陆世锋、林世浩、谢添基、劳忠照、林运华共同赔偿原告残疾赔偿金83696元（5231元／年×20年×80%）、定残后护理费765040元（52.4元／天×365天／年×20年×2人），共848736元。本案在审理过程中，一审法院依原告的申请，于2013年3月9日委托广西科桂司法鉴定中心对原告因被被告陆世锋、林世浩、谢添基殴打致人身损害造成三级伤残后的护理依赖程度进行鉴定。2013年4月23日，广西科桂司法鉴定中心作出科桂司鉴中心（2013）法鉴字第112号《广西科桂司法鉴定中心护理依赖程度鉴定意见书》，该意见书鉴定意见为：陈沂华的护理依赖程度为大部分护理依赖。原告为此支出了鉴定费630元。
一审法院审理认为，公民的健康权、身体权受法律的保护。原告陈沂华身体受到伤害，其依法享有请求侵害人、赔偿义务人承担民事责任并赔偿合理经济损失的民事权利。
一、本案赔偿义务主体和赔偿责任问题。
1、被告陆世锋、林世浩、谢添基的民事责任问题。被告陆世锋以原告借钱不还为由，将原告约出后，用酒瓶、砖块砸打原告头部，致原告受伤，被告的行为构成了侵权，应承担民事责任，对原告因此受到的损失应承担全部的赔偿责任。被告陆世锋认为原告欠钱不还，存在过错，应承担一定的民事责任的辩解主张不成立，不予支持。被告林世浩、谢添基在被告陆世锋提议约原告陈沂华出来打一顿后，两被告表示同意，被告陆世锋、林世浩、谢添基有共同伤害原告的故意。在被告陆世锋殴打原告时，被告林世浩、谢添基也用脚对原告进行踢打。被告林世浩、谢添基均参与到伤害原告的整个过程。被告林世浩、谢添基与被告陆世锋在殴打原告的过程中，虽存在实施手段的不同，但三被告的行为与本案损害结果的发生不可分割，构成了共同侵权。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的应当承担连带责任。”的规定，被告陆世锋、林世浩、谢添基应承担连带的民事责任，对原告的损失，被告陆世锋、林世浩、谢添基应承担连带的赔偿责任。
2、被告劳忠照、林运华的民事责任问题。根据国务院《娱乐场所管理条例》第二条“本条例所称娱乐场所，是指以营利为目的，并向公众开放、消费者自娱自乐的歌舞、游艺等场所。”的规定，被告劳忠照、林运华开办经营的啤酒城只是一间餐饮排档，属一般餐饮业，不属《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定所指的娱乐场所。原告以被告劳忠照、林运华违反《娱乐场所管理条例》的规定，安保措施和制度缺失为由，主张被告劳忠照、林运华承担责任不符合法律的规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”的规定，被告劳忠照、林运华是餐饮业主，被告林世浩证实，被告陆世锋在啤酒城内殴打原告，时间只有一分钟左右，被告劳忠照发觉后立即进行了制止，被告陆世锋在啤酒城外殴打原告，被告劳忠照也及时进行了制止，并拨打110电话报警和120电话抢救，被告劳忠照、林运华已在其能够防止或者制止损害的能力范围内承担了安全保障义务。所以，原告请求被告劳忠照、林运华承担民事责任并赔偿经济损失的主张不符合事实和法律的规定，不予支持。
二、原告的经济损失问题。
根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的规定，参照2012《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，结合原告的诉讼请求，对原告因本次事故造成的2012年6月27日至2012年12月30日的损失，作如下认定：1、医疗费130332元，有医院出具的证明和出院、入院记录等证实，予以认定；2、误工费9851.2元（188天×52.4元／天）符合事实和法律规定，予以认定；3、护理费19702.4元（188天×52.4元×2人）有医院出具的证明和出院、入院记录等证实，予以认定；4、住院伙食补助费7520元（188天×40元）符合事实和法律规定，予以认定；5、营养费9400元，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告没能提供医院的有关证明证实，这一请求不予支持；6、有证据证实原告支出140元交通费，予以认定；7、残疾赔偿金83696元（5231元／年×20年×80%）有证据证实，符合事实和法律规定，予以认定；8、定残后护理费问题，经广西科桂司法鉴定中心作出司法鉴定，原告陈沂华的护理依赖程度为大部分护理依赖，对鉴定意见予以采信。参照《中华人民共和国公安部人身损害护理依赖程度评定》（附录B），原告的护理依赖赔付比例为80%，认定原告定残后护理费为306096元（19131元／年×20年×80%）。上述款项共557337.60元。
综上所述，原告的经济损失557337.60元，扣减被告陆世锋已赔偿的8000元，被告陆世锋、林世浩、谢添基还应负连带责任共同赔偿549337.60元给原告。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第六条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，参照2012《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，判决：一、被告陆世锋、林世浩、谢添基负连带责任共同赔偿经济损失人民币549337.60元给原告陈沂华；二、驳回原告陈沂华的其他诉讼请求。案件受理费人民币14023元，鉴定费人民币630元（原告已支付给鉴定机构），共计人民币14653元由被告陆世锋、林世浩、谢添基共同承担。
上诉人陈沂华不服一审判决，上诉称，一、上诉人陈沂华是在被上诉人劳忠照、林运华经营的啤酒城范围之内受被上诉人陆世锋的殴打，被上诉人劳忠照、林运华看到上诉人被殴打，没有制止陆世锋殴打上诉人的行为，只叫不要在其店里打，要打就到外面去打，在被上诉人被打后也不及时报警，因此，被上诉人劳忠照、林运华未尽保障顾客生命安全的法定义务，对上诉人在其啤酒城经营范围受害的结果，应与被上诉人陆世锋、林世浩、谢添基承担连带赔偿责任。二、上诉人虽然已经出院，但目前半身不遂，大小便失禁，需要父母两人同时长期护理，与住院治疗时情况一样，因此，护理人员应确定为二人。上诉人一审阶段就提出要被上诉人赔偿上诉人两名护理人员护理费的诉讼请求，一审判决对上诉人这一诉讼请求未作审理，便对上诉人请求赔偿定残后的护理费作出按一人计算的认定是错误的，是遗漏诉讼请求，程序违法。请求二审法院判决被上诉人陆世锋、林世浩、谢添基、劳忠照、林运华连带赔偿上诉人医药费130332元，误工费9851.20元，护理费19702.40元，住院伙食补助费7520元，营养费9400元，交通费150元，残疾赔偿金83696元，定残后护理费765040元，共上述款项共1025691.60元。
被上诉人陆世锋、林世浩在二审庭审时一致口头答辩称，被上诉人劳忠照、林运华不应承担连带赔偿责任，上诉人的上诉请求不成立，一审判决正确，请求二审法院予以维持。
被上诉人谢添基、劳忠照、林运华既未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
综合本案当事人的诉辩意见，本案争议焦点为，一、被上诉人劳忠照、林运华对上诉人陈沂华在本案中的经济损失是否应承担连带赔偿责任；二、上诉人陈沂华请求赔偿定残后的护理费应按二位护理人员的标准计算是否有依据。
二审期间，本案各方当事人均未提供新的证据，本院确认一审法院确认的法律事实。
本院认为，一审判决认定上诉人陈沂华各项经济损失为549337.60元无误，应予以确认。
关于被上诉人劳忠照、林运华对上诉人陈沂华在本案中的经济损失是否应承担连带赔偿责任的问题。本院认为，根据本案查明的事实，被上诉人陆世锋、林世浩、谢添基到其518啤酒城消费时，对上诉人陈沂华实施了侵权行为，被上诉人劳忠照、林运华作为518啤酒城的经营者，并未参与被上诉人陆世锋、林世浩、谢添基对上诉人陈沂华共同实施侵权行为，根据《民法通则》第一百三十条“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”、《侵权法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，上诉人陈沂华以被上诉人劳忠照、林运华未尽保障顾客生命安全的法定义务为由，主张被上诉人劳忠照、林运华承担本案连带责任，缺乏事实和法律依据，其上诉主张不应支持。
关于上诉人请求赔偿定残后的护理费应按二位护理人员的标准计算是否有依据的问题。本院认为，上诉人陈沂华经广西科桂司法鉴定中心作出司法鉴定，上诉人陈沂华的护理依赖程度为大部分护理依赖，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第2款的规定，护理人员的确定原则上为一人，特定情况下，医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可确定护理人员为二人。广西科桂司法鉴定中心对上诉人陈沂华的护理依赖程度鉴定意见书未对护理人数确定未提出明确意见，一审判决参照《中华人民共和国公安部人身损害护理依赖程度评定》（附录B），确定原告的护理依赖赔付比例为80%，按护理人员为一人，并按护理人员为一人的标准认定上诉人陈沂华定残后护理费为306096元（19131元／年×20年×80%）并无不妥，本院予以支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。上诉人陈沂华的上诉理由不能成立，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费14023元，本院已作出（2013）钦决字第43号决定书，决定予以免交。
审 判 长 黄载文
审 判 员 王红艳
代理审判员 赵斯婷
二〇一四年四月十七日
书 记 员 香泳玲