福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）侯刑初字第34号
公诉机关：福建省闽侯县人民检察院。
被告人：柯俊杰，男，1981年12月4日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，农民，住莆田市厢城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年2月28日被闽侯县公安局取保候审，2014年1月10日被本院取保侯审，同年5月29日由本院决定逮捕，同年6月10日被闽侯县公安局执行逮捕，现羁押于闽侯县看守所。
辩护人：郑圣印，福建三山律师事务所律师。
闽侯县人民检察院以侯检刑诉（2013）314号起诉书指控被告人柯俊杰犯非法经营罪，于2014年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派代理检察员陈理达出庭支持公诉，被告人柯俊杰及其辩护人郑圣印到庭参加诉讼，现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，2012年1月份开始至2012年12月28日期间，被告人柯俊杰未经相关部门批准，在闽侯县祥谦镇无证非法经营危险化学品（工业气体），营业额达到514784元。被告人柯俊杰于2013年2月28日向闽侯县公安局投案。
通过举证，公诉机关认为，被告人柯俊杰违反国家规定，无证非法经营危险化学品工业气体，经营数额达518114元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，提请本院以非法经营罪追究其刑事责任。被告人柯俊杰主动投案，到案后能如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻处罚。
被告人柯俊杰对公诉机关指控的事实和罪名不持异议。
辩护人辩称：被告人柯俊杰经营的是乙炔、氧气、氮气、氩气及二氧化碳普通工业气体不属于法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。被告人柯俊杰的行为也不属于其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为，据此，其行为不构成犯罪。
经审理查明：2012年1月份开始至2012年12月28日期间，被告人柯俊杰未经相关部门批准，在位于闽侯县祥谦镇福州牧丰饲料有限公司旁的店面无证非法经营乙炔、氧气、氮气、氩气及二氧化碳危险化学品（工业气体），营业额达到514784元。2012年12月28日当场被闽侯县安监局查获，扣押各种危险化学品气瓶258个，其中装有气体的实瓶82瓶。经闽侯县物价认证中心价格认定被扣押的气体价值3330元。被告人柯俊杰于2013年2月28日向闽侯县公安局投案。
上述事实，被告人柯俊杰在开庭审理过程中不持异议，且有由公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、抓获经过、破案经过、闽侯县安监局涉嫌犯罪案件移送书、户籍证明等材料：证实被告人柯俊杰于2013年2月28日向闽侯县公安局投案等情况。
2、福建省闽侯县安监局检查勘验笔录、扣押物品清单：证实2012年12月28日位于闽侯县祥谦镇福州牧丰饲料有限公司旁，当场被闽侯县安监局扣押各种危险化学品气瓶258个，其中装有气体的实瓶82瓶。
3、闽侯县公安局扣押物品、文件清单：闽侯县公安局于2013年2月28日查扣被告人柯俊杰各种危险化学品气瓶258个，其中装有气体的实瓶82瓶。销售记录本一本，（记录2012年1-12月的销售金额）
4、证人周某某（安监局工作人员）的证言：证实闽侯县安监局查获被告人柯俊杰非法储存、经营危险化学品（工业气体）并扣押各种工业气体、销售记录的经过。
5、证人陈某甲（柯俊杰的妻子）的证言：证实日常经营情况以及2012年1月至12月销售各种气体的明细帐。
6、证人王某、陈某乙、林某某、章某某、张某某、王某某（客户）的证言：证实向被告人柯俊杰购买工业气体的过程。
7、被告人柯俊杰的供述和辩解：2012年1月份开始至2012年12月28日期间，在闽侯县祥谦镇福州牧丰饲料有限公司旁未经相关部门批准，无证非法经营危险化学品（工业气体），营业额达到514784元。
本院认为，被告人柯俊杰违反国家规定，无证非法经营危险化学品工业气体，经营数额达518114元，其行为已构成非法经营罪，情节特别严重。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确，量刑建议适当，应予支持。对此，被告人柯俊杰的辩护人意见，不予采纳。案发后，被告人柯俊杰主动投案，到案后能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。综合被告人柯俊杰犯罪事实和量刑情节，本院决定对被告人柯俊杰减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人柯俊杰犯非法经营罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金20万元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月10日起至2018年3月9日）。
（罚金从本判决生效之日起三个月内缴清。）
二、扣押在闽侯县公安局有关本案物品由闽侯县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓东
人民陪审员 程文泽
人民陪审员 林岳铿
二〇一四年六月十六日
书 记 员 杨璐滢
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据第第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据第第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。