浙江省金华市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙07行终370号
上诉人（原审原告）义乌市爽爽戒烟咨询服务站，住所地：浙江省义乌市福田四区**栋*号。
经营者韦俊国，男，1956年3月31日出生，汉族，住浙江省东阳市。
被上诉人（原审被告）义乌市市场监督管理局，住所地：浙江省义乌市宾王路378号。
法定代表人朱建富，局长。
委托代理人周志坚、龚伟伟，义乌市市场监督管理局工作人员。
被上诉人（原审被告）义乌市人民政府，住所地：浙江省义乌市县前街21号。
法定代表人林毅，市长。
委托代理人何晶、吴晓聪，义乌市人民政府工作人员。
上诉人义乌市爽爽戒烟咨询服务站（以下简称爽爽戒烟站）因行政处罚一案，不服义乌市人民法院作出的(2016)浙0782行初66号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人爽爽戒烟站的经营者韦俊国，被上诉人义乌市市场监督管理局的行政负责人冯国平及委托代理人周志坚、龚伟伟，被上诉人义乌市人民政府的委托代理人何晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年5月26日，根据内部交办通知，被告义乌市市场监督管理局对韦俊国涉嫌在销售普通食品过程中宣传保健食品功能的违法行为立案调查，同日，被告执法人员在对位于义乌市福田四区12幢5号原告爽爽戒烟站检查中发现，为宣传其经营的东阳市苍健食品厂生产的“清咽糖”，原告爽爽戒烟站在该经营场所内发放多种“清咽糖”相关宣传资料，宣传资料内描述有“…清咽糖除了补阴提高免疫机能，还通过鱼腥草利小便清湿热解（多种小便黄臊味）毒…，清咽糖科学戒烟原理：需要中西滋阴润燥强化体能，需要下雨灌水清理脏塘即提高免疫机能…，更以用滋阴润燥治本，就像给烟民体内臭水塘用雨灌溉地冲泽沟渠江海，活化组织细胞微络细管以畅达地提高了免疫机能…”等。2015年7月25日，在被告义乌市市场监督管理局对韦俊国所作的调查笔录中，韦俊国承认上述宣传资料系其经营的原告爽爽戒烟站所为，至查获止，原告爽爽戒烟站已印制宣传册1000本，费用为0.6元/本；大宣传单2000份，费用为0.15元/份；小宣传单5000份，费用为0.1元/份，总计费用为1400元。2015年8月20日，被告义乌市市场监督管理局对原告爽爽戒烟站作出义市监管罚听字〔2015〕第00294号行政处罚听证告知书，并于同月25日送达原告爽爽戒烟站。原告爽爽戒烟站提出听证申请，9月10日，被告义乌市市场监督管理局举行听证会，同年10月15日，被告义乌市市场监督管理局作出上述行政处罚决定书。该处罚决定书于同月30日送达原告爽爽戒烟站。原告爽爽戒烟站不服，于2015年12月29日向被告义乌市人民政府申请行政复议，同月31日，被告义乌市人民政府立案受理，经延长审理期限，被告义乌市人民政府于2016年2月29日作出上述行政复议决定书。另根据浙江省质量技术监督局于2013年12月27日颁发给东阳市苍健食品厂编号：QS330713010284的全国工业产品生产许可证记载，产品名称：糖果制品（糖果）。东阳市苍健食品厂为个人独资企业，投资人为韦俊国。
原审法院认为，本案争议的焦点为被告义乌市市场监督管理局作出的涉案行政处罚决定书和被告义乌市人民政府作出的涉案行政复议决定书是否合法。原告爽爽戒烟站在多种资料中宣传其经营的普通食品—“清咽糖”具有保健功能，违法事实清楚，证据确凿。被告义乌市市场监督管理局对该违法行为经立案、调查、询问、听证告知、听证等程序，适用《食品广告发布暂行规定》第十三条、第十五条作出上述处罚决定，符合法定程序，适用法规准确。被告义乌市人民政府作出的涉案行政复议决定书合法。原告爽爽戒烟站诉请与事实、法律不符，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决驳回原告爽爽戒烟站的诉讼请求。
上诉人爽爽戒烟站上诉称：原审判决认定上诉人违反了《食品广告发布暂行规定》第十三条的规定，普通食品广告不得宣传保健功能，也不得借助宣传某些成分或者暗示其保健功能。这种认定是错误不客观的。1、义乌市市场监管局稽查时不顾研发宣传清咽喉糖戒烟功效目的，断章取义地看到几个“清咽、提高免疫机能”就强制关押经营人和关门店违法。2、明知不该去管雷锋焦裕禄的行为，知道管错了也不肯科学行政。为了我国140万烟害死亡、千百个钓鱼岛土地浪费资源破坏，爽爽戒烟站科学项目天然植物性配方清咽糖有效填补了国家科学院、医学院的空白，帮助人类摆脱烟害生活陋习。原审判决认定事实与实际不符，要求依法改判或发回重审。
被上诉人义乌市市场监管局答辩称：一、我局对爽爽戒烟站实施行政处罚事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律正确。2015年5月26日，我局对爽爽戒烟站位于义乌市福田四区12幢5号的经营场所23进行检查，发现爽爽戒烟站为宣传其经营的东阳市苍健食品厂生产的“清咽糖”，在经营场所店面内发放多种宣传资料，宣传资料内描述有“清咽糖中除了补阴提高免疫机能……”等字样。爽爽戒烟站提供的《全国工业产品生产许可证》中显示，东阳市苍健食品厂生产的产品名称为：糖果制品（糖果）。由此可见，“清咽糖”系普通食品。而根据国家食品药品监督管理总局发布的《保健食品的功能范围》的规定，“增强免疫力”、“清咽”均为保健食品的功能范围。因此，爽爽戒烟站在宣传的多种资料中宣传其生产的普通食品——“清咽糖”具有保健功能，爽爽戒烟站的违法事实清楚，证据确凿。我局根据《食品广告发布暂行规定》第十三条“普通食品、新资源食品、特殊营养食品广告不得宣传保健功能，也不得借助宣传某些成份的作用明示或暗示其保健作用”、第十五条“违反本规定发布广告，依照《中华人民共和国广告法》有关条款处罚。《中华人民共和国广告法》无具体处罚条款的，由广告监督管理机关责令停止发布，视其情节予以通报批评，处以一万元以下的罚款”的规定，对爽爽戒烟站作出的义市监管罚字[2015]第00294号行政处罚决定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律正确。二、爽爽戒烟站所提的（一）至（五）、（七）项理由与我局对爽爽戒烟站做出义市监管罚字[2015]第00294号行政处罚决定无关。爽爽戒烟站在理由（六）中称有效戒烟救命的产品宣传客观功效是被告不该管的事。对此我局认为，爽爽戒烟站人为宣传其经营的东阳市苍健食品厂生产的“清咽糖”，在经营场所店面内发放多种宣传资料，其行为属于《中华人民共和国广告法》第二条第二款“商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告”，依据《中华人民共和国广告法》第六条“县级以上地方工商行政管理部门是广告监督管理机关”的规定，我局对爽爽戒烟站的商业广告行为享有监督管理的权力。三、爽爽戒烟站称其于2015年1月，因老店换址需要做点义乌电视台广告，结果播出两天就被市场监管局暂停，并提出“要求2016世界无烟日前回复我们爽爽戒烟站的电视广告播放”。我局未对爽爽戒烟站或义乌市电视台就爽爽戒烟站的2015年1月在义乌电视台的广告做出暂停播出的要求。后我局向义乌电视台广告中心了解相关情况后得知，此系爽爽戒烟站在义乌电视台“淘在义乌”栏目播放“清咽糖”广告，后经义乌广播电台广告审查部门发现广告内容与现行法律法规有不相符的地方后做出停播的行为。综上所述。我局依法定赋予的职权，对爽爽戒烟站作出义市监管罚字[2015]第00294号行政处罚决定，该决定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律正确；我局也未对爽爽戒烟站在义乌市电台广告作出暂停要求，爽爽戒烟站的“复播要求”也无从谈起。因此，请求依法驳回爽爽戒烟站诉请。
被上诉人义乌市人民政府答辩称：2015年12月29日，义乌市人民政府收到爽爽戒烟站提出的行政复议申请。因情况复杂，本案延长审理期限30日。2016年2月29日，义乌市人民政府作出《行政复议决定书》，并通过邮寄送达原告爽爽戒烟站。义乌市人民政府的行政复议决定程序合法。三、义乌市人民政府作出的行政复议决定法律、法规适用正确。《食品广告发布暂行规定》第十三条、第十五条分别规定，“普通食品广告不得宣传保健功能，也不得借助宣传某些成分的作用明示或者暗示其保健作用”；“违反本规定发布广告，依照《中华人民共和国广告法》有关条款处罚。《中华人民共和国广告法》无具体处罚条款的，由广告监督管理机关责令停止发布，视其情节予以通报批评，处以违法所得额三倍以下的罚款，但最高不超过三万元，没有违法所得的，处以一万元以下的罚款。”国家食品药品监督管理总局发布的《保健食品的功能范围》规定，“增强免疫力”、“清咽”均为保健食品的功能范围。本案中，爽爽戒烟站宣传其生产的普通食品“清咽糖”具有保健功能的违法事实清楚，义乌市市场监督管理局作出的义市监管罚字[2015]第00294号行政处罚决定符合规定。义乌市人民政府根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条之规定作出的行政复议决定正确。综上，义乌市人民政府作出的行政复议决定事实清楚、程序正当、适用法律、法规正确，请求依法驳回爽爽戒烟站的诉讼请求。
经审查，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，根据《食品广告发布暂行规定》的规定，普通食品广告不得宣传保健功能，也不得借助宣传某些成分的作用明示或者暗示其保健作用。本案中，上诉人爽爽戒烟站在多种资料中宣传其经营的普通食品“清咽糖”具有保健功能，违法事实清楚。被上诉人义乌市市场监督管理局经立案、调查、询问、听证告知、听证等程序，对上诉人作出处罚决定，并无不当。被上诉人义乌市人民政府作出的行政复议决定适用法律正确，符合法定程序。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人义乌市爽爽戒烟咨询服务站负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单晓剑
代理审判员 郦东均
代理审判员 朱 鸣
二〇一六年十二月二十一日
代书 记员 叶红莉