四川省巴中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）川19刑终118号
原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李兆国，男，1994年1月2日出生于四川省巴中市，汉族，初中文化，无业，户籍地巴中市巴州区，租住巴中市巴州区，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月22日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年2月4日被执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
辩护人蒲仕军，四川宏坤律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1,曾用名刘某2，男,1975年6月20日出生于四川省巴中市，汉族，高中文化，住巴中市巴州区。
诉讼代理人刘某3，男，生于1984年8月14日，汉族，住巴中市巴州区，系刘某1之弟。
四川省巴中市巴州区人民法院审理巴中市巴州区人民检察院指控原审被告人李兆国犯故意伤害罪、危险驾驶罪，原审附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于2016年8月30日作出（2016）川1902刑初203号刑事附带民事判决，原审被告人李兆国、原审附带民事诉讼原告人刘某1不服，提出上诉。本院受理后，于2016年11月9日公开开庭审理了本案，巴中市人民检察院指派代理检察员魏小佳出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李兆国及其辩护人蒲仕军，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1及其诉讼代理人刘某3等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年1月22日0时许，被告人李兆国在巴州区莲花街后河网城楼下因驾驶电动车与被害人刘某1擦挂而发生口角，继而双方发生抓扯，被告人李兆国用随身携带的一串钥匙砸向刘某1头部，其中一把钥匙插入刘某1头部，致刘某1受伤。经鉴定，刘某1的本次损伤属重伤二级。民警在处警过程中发现李兆国涉嫌酒后驾驶机动车。经鉴定，被告人李兆国所驾驶的无号牌二轮电动车为机动车，其血液中的乙醇含量为226.9mg/100ml。案发后，被告人亲属已赔偿被害人医疗费2.3万元。刘某1受伤当日被送往巴中市中心医院住院治疗，同日转院至四川大学华西医院上锦院区，2016年2月1日转回巴中市中心医院，同年2月5日好转出院，共用去医疗费44853.32元。出院医嘱：1.门诊随访，不适就诊；2.院外继续抗癫痫治疗。2016年3月24日经四川明正司法鉴定所鉴定：刘某1本次损伤构成八级伤残；酌定后期医疗费12600元；酌定误工时限360日；酌定护理时限240日。本次鉴定用去鉴定费2500元。
原判认为，被告人李兆国故意非法损害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，李兆国在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。李兆国一人犯数罪，依法应予数罪并罚。李兆国血液乙醇含量达到200mg/100ml以上，依法从重处罚。李兆国归案后如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。被告人李兆国故意伤害刘某1的身体，应当赔偿刘某1的经济损失包括：医疗费44853.32元、误工费45216元、护理费30144元、营养费280元、住院伙食补助费420元、交通费酌定2000元、续治费12600元、鉴定费2500元，共计138013.32元。其主张的残疾赔偿金、精神抚慰金不予支持。原判以被告人李兆国犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；由被告人李兆国赔偿附带民事诉讼原告人刘某1受伤后的医疗费44853.32元、误工费45216元、护理费30144元、营养费280元、住院伙食补助费420元、交通费2000元、续治费12600元，共计135513.32元（含已支付的23000元）；鉴定费2500元，由被告人李兆国负担;驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）李兆国上诉称自己的行为是过失而不是故意，一审未认定被上诉人的过错，民事责任应自行承担一部分，不应支持伤残赔偿金，请求二审改判。
李兆国的辩护人辩护称，原判定性故意伤害有误，应是过失致人重伤。被害人在处理纠纷过程中有过错。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1的诉讼代理人称，根据债权责任法应予支持伤残赔偿金。
巴中市人民检察院出庭履行职务的检察员称，被告人具有伤害故意，被害人没有过错，原判认定事实清楚，证据确实充分，建议维持原判。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，且有下列经一审庭审举证、质证的下列证据予以证明。
1.受案登记表、受案回执、立案决定书证明，本案案件来源。
2.拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证证明，李兆国被采取强制措施的情况。
3.抓获经过证明，李兆国系被现场群众控制后被民警抓获。
4.入院记录证明，刘某1入院时进行过急诊。
5.常住人口信息证明，李兆国及刘某1的身份信息。
6.现场勘查记录、现场示意图、现场照片证明，本案现场位于巴州区莲花街59号后河网城楼下公路上，现场未发现和提取到可疑痕迹和物证。
7.接受证据材料清单证明，公安机关对钥匙和水果刀进行了调取。
8.刘某1伤情照片、刘某1辨认作案工具及被告人的照片证明，刘某1对被告人及作案工具进行了辨认。
9.辨认笔录及照片证明，冯某辨认出李兆国就是伤害刘某1的人；李兆国辨认出自己作案所使用的电瓶车钥匙；钟某辨认出李兆国就是伤害刘某1的人；刘某1辨认出李兆国就是用钥匙伤害他的人。
10.巴中市公安局巴州区分局物证鉴定室（巴州）公（物）鉴（法临）字[2015]14、39号法医学人体损伤程度分析意见证明，刘某1的本次损伤属重伤二级。
11.巴中市公安局物证鉴定所（巴）公（物）鉴（DNA）字[2016]82号法庭科学DNA鉴定证明，送检电瓶车钥匙上疑似血迹中检出人血，15个STR分型与刘某1相同。
12.呼气酒精测试单、血样提取表、鉴定委托书、巴中市公安局物证鉴定所（巴）公（物）鉴（乙醇）字[2016]26号理化检验报告证明，李兆国呼气酒精测试含量为149mg/100ml.血液中检出乙醇含量为226.9mg/100ml.
13.四川华大科技司法鉴定所关于无号牌二轮电动车的鉴定意见、鉴定委托书、驾驶人信息查询及车辆信息查询证明，李兆国持有驾驶证D照，无号牌二轮电动车车辆属性为机动车。
14.被害人刘某1的陈述证明，2016年1月22日0时左右，其在后河网城下公路上被李兆国骑电动车撞了，在和李兆国闹的过程中李兆国用一把钥匙“夺”进其左边脑袋了。李兆国当时是喝了酒的，情绪很激动。对伤情鉴定为重伤二级无异议。
15.证人冯某的证言证明，2016年1月22日0时许，其在油房街口摆摊子时看见后河网城楼下公路上围了几个人，其看见骑电动车的李兆国在和刘某1闹，李兆国满口酒气，手里拿着钥匙和刘某1抓打，后来直接拿钥匙朝刘某1头部打去，其中一把长钥匙就插在刘某1左侧额头上，其他钥匙就掉在地上了，其捡起钥匙后就交给警察了，刘某1就被拉去医院了。
16.证人何某的证言证明，2016年1月22日0时许，李兆国约其在后河网城楼下烧烤摊吃烧烤并喝酒，李兆国结账时发现钱不够，就骑上电动车去取钱，过了会回来时与一名男子吵起来了，李兆国打了他，那名男子头上太阳穴处插了一把东西，后来警察就来了。.
17.证人钟某的证言证明，2016年1月21日晚两个小伙子在其烧烤摊吃烧烤，还自带了4瓶“歪嘴”白酒在喝，还喝了两瓶啤酒，结账时一个小伙子钱不够，就骑了电动车去取钱，过了一会儿就骑车回来了，然后和一个30岁左右的男的在闹，那个男的在问把他撞了怎么办，过了会两人就抓扯起来了，具体怎么打的没注意看，听说那个小伙子用钥匙插到那个男的脑袋去了。
18.证人刘某3的证言证明，2016年1月22日凌晨刘某1打电话说其被人整伤了头，后在华西医院看见刘某1头部被查了一把钥匙。
19.被告人李兆国的供述与辩解证明，2016年1月21日晚9时许和朋友何某在后河网城外路边烧烤摊吃东西、喝了3瓶2两装的“歪嘴”白酒，23时许，发现身上钱不够，就骑上无牌电动车到一号桥头去取钱，取完钱骑回烧烤摊右转弯时，电瓶车就把刘某1碰上了，其没有理会直接到了烧烤摊，刘某1就拦住他问怎么办，双方就起了言语争执，后来刘某1抓其衣服和脖子，其感觉到痛就还手了，用电瓶车钥匙朝他头上打去，把钥匙插到他头部太阳穴位置了，后来就被烧烤摊的人抓住交给警察了。警察来了后就带其去医院抽了血。对血液乙醇含量226.9/100ml无异议，对电动车鉴定为机动车无异议。对刘某1的伤情鉴定为重伤二级无异议。对电瓶车钥匙上血迹检出刘某1DNA无异议。
20.出院证明书。证明刘某1于2016年1月22日在成都上锦南府医院入院治疗，2月1日转入巴中市中心医院，2月5日出院。
21.住院费用结算票据、门诊票据、急诊陪护结算单。证明刘某1用去治疗费44853.32元。
22.鉴定费发票。证明刘某1用去鉴定费2500元。
23.四川明正[2016]法临鉴字第122号司法鉴定意见书。证明刘某1本次损伤构成八级伤残；酌定后期医疗费12600元；酌定误工时限360日；酌定护理时限240日。
本院认为，上诉人（原审被告人）李兆国故意非法损害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，李兆国在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。李兆国一人犯数罪，依法应予数罪并罚。李兆国血液乙醇含量达到200mg/100ml以上，从重处罚。李兆国归案后如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。李兆国故意伤害刘某1的身体，除依法承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。李兆国及其辩护人在上诉过程中称李兆国的行为是过失而不是故意，应构成过失致人重伤罪而非故意伤害罪，被害人在处理纠纷过程中有过错的理由，与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1的诉讼代理人称，根据债权责任法应予支持伤残赔偿金的观点，与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分、量刑适当、民事部分判赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第一百三十三条之一第一款、第三十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 许 莉
代理审判员 陈 伟
代理审判员 王 屏
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 张益珍
附：本案适用的相应法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
……
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
……
（二）醉酒驾驶机动车的；
……
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
第二条醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；
……
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼……
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判：
……