吉林省珲春市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珲刑初字第142号
公诉机关吉林省珲春市人民检察院。
被告人吴永范，男，1977年2月9日出生，满族，出生地为吉林省珲春市，大学文化，时任某市某乡某村党支部书记兼村委会主任，户籍所在地为珲春市。因涉嫌贪污，于2014年4月16日被珲春市公安局刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪，于同年4月26日由珲春市公安局执行逮捕；因犯贪污罪，于同年10月22日被本院判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币三十万元，扣押在案的被告人吴永范的贪污违法所得人民币六十七万元返还国库（已执行），继续追缴被告人吴永范剩余贪污违法所得人民币七十八万五千九百三十九元零角五分，返还国库；因在服刑期间被发现余罪，于2015年3月12日被珲春市人民检察院解回。现羁押于珲春市看守所。
辩护人刘温慧，吉林何晓明律师事务所律师。
被告人郎某某，男，1962年1月9日出生，满族，出生地为吉林省珲春市，初中文化，农民，住珲春市。因涉嫌犯贪污罪，于2015年1月10日被珲春市人民检察院取保候审。
珲春市人民检察院以珲检公诉刑诉（2015）139号起诉书指控被告人吴永范、郎某某犯贪污罪，于2015年5月29日向本院提起公诉。本院于受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珲春市人民检察院指派检察员姜泉出庭支持公诉，被告人吴永范、郎某某及被告人吴永范的辩护人刘温慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年3月起至同年12月间，被告人吴永范在协助珲春市马川子乡人民政府进行历史遗留耕地征地补偿的过程中，利用其测量、汇总、审核、上报珲春市马川子乡河南村被征土地面积的职务之便，伙同被告人郎某某，以河南村村民季某甲、赵某某的名义虚报土地面积的方式，欲骗取征地补偿款人民币341662.95元，但未能实际从赵某某、季某甲处取得前述款项。
案发后，被告人郎某某于2014年12月16日主动到公安机关投案。在本案的侦查过程中，检察机关从赵某某处扣押涉案征地补偿款人民币151387.95元，从季某（季某甲之女）处扣押涉案征地补偿款人民币190275元，共计扣押人民币341662.95元。
上述事实，被告人吴永范、郎某某在侦查阶段予以供认，且有证人季某甲、季某、赵某某、禹某某、吴某某、祖某某、朗某甲、祖某甲、孙某某、穆某某、王某某、郑某某的证言，职务证明，土地测量明细，征地明细，征地补偿协议，珲春市人民政府文件，（2014）珲刑初字第211号刑事判决书，破案经过等证据证实，足以认定。
关于被告人吴永范的辩护人提出的辩护意见及被告人郎某某提出的辩解意见，本院作如下评判：
1.关于被告人吴永范的辩护人提出的被告人吴永范的涉案行为系属贪污未遂，请求法庭对被告人吴永范减轻处罚的辩护意见。经查，《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》明确提出作为一种非法占有为目的财产犯罪，应当以行为人是否实际控制财产作为区分贪污罪既遂与未遂的标准，在审判实践中，贪污罪的既遂、未遂标准采控制说，根据前述，只要贪污行为人实际控制了涉案财产即为既遂，不存在犯罪形态争议。从逻辑角度，一方获得控制的前提是对方失去控制，在一般情况下，控制和失控之间不存在中间环节，但在某种情况下，如本案就有中间环节，经审理查明,在本案中国家已经对341662.95元失去了控制而作为被提起公诉的共犯人吴永范、郎某某对前述款项尚未获得实际控制权，直至案发前，该款项实际由季某甲、赵某某控制，根据案情，季某甲、赵某某及相关人员签署了虚报的土地面积确认书，虽然，经补充侦查，公诉机关仍不能证明季某甲、赵某某及相关人员的犯意，但依经验判断，季某甲、赵某某及相关人员签署虚报的土地面积确认书时，主观上，最低限度应当知道自己签署了虚报的土地面积确认书，即季某甲、赵某某及相关人员与吴永范、郎某某有共同涉案行为。根据本案的取证情况和审查起诉权的主动性及审判权的被动性，虽不能直接认定季某甲、赵某某及相关人员的共同犯罪，但本案可参考共犯认定既遂、未遂的原理。根据共同犯罪的一般理论，共同犯罪部分承担全部原则，只要共犯人中的一人实际控制涉案财物，即为全案共犯人的既遂，鉴于具有共同涉案行为的季某甲、赵某某已实际取得涉案341662.95元的控制，本院认为，本案不宜认定吴永范、郎某某的贪污未遂，但吴永范、郎某某确未实际取得违法所得的情节应当体现在量刑上。二被告人的该项辩护意见不成立，本院不予采纳。
2.关于被告人郎某某提出的其在共同犯罪中起到次要、辅助作用，系属从犯的辩解意见。经查，被告人吴永范、郎某某在侦查阶段的供述亦能共同证实在涉案过程中被告人郎某某产生犯意过程有被告人吴永范的怂恿起到关键作用。即郎某某在吴永范的怂恿下参与涉案行为，虽具体实施借以测量虚增被征土地面积等涉案环节，但其实施行为较比吴永范的职务之便存在本质的区别。据此，足以认定在共同行为过程中，被告人郎某某起到了次要作用。被告人郎某某的该项辩解成立，本院予以采纳。
在本案的审理过程中，被告人郎某某主动交纳足额的保证金供本院执行财产刑。
本院认为，被告人吴永范身为依照法律从事公务的人员，利用职务之便，伙同被告人郎某某骗取公共财物，数额巨大的行为，已构成贪污罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人吴永范归案后能如实供述自己的涉案行为，被告人郎某某有自首、从犯情节，且本案涉案赃款已被全部追缴在案，可挽回国家的全部经济损失等情节，依法可对被告人吴永范从轻处罚，依法可对被告人郎某某减轻处罚。被告人吴永范因前贪污罪被判处刑罚以后执行完毕之前，被发现判决宣告前还有本案贪污罪没有判决，应当对本案贪污罪作出判决后，与前贪污罪所判处刑罚依法予以数罪并罚，已执行的刑期应计算在新判决决定的刑期以内。公诉机关提出应对被告人吴永范判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议；应对被告人郎某某判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议及被告人郎某某提出的可对其宣告缓刑的刑罚执行方式意见，经查，均符合相关法律规定和罪责刑相适应原则，本院予以采纳。故根据被告人吴永范、郎某某的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，对被告人吴永范依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款，第三百八十二条第一款，第十二条，第三百八十三条第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十七条第三款，第七十条，第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条；对被告人郎某某依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第十二条，第三百八十三条第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人吴永范犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；与前贪污罪所判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币三十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，罚金人民币二十万元，没收个人财产人民币三十万元，继续追缴被告人吴永范前贪污罪剩余违法所得人民币七十八万五千九百三十九元零角五分，返还国库；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年4月16日起至2027年4月15日止。罚金自本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳。）
二、被告人郎某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、扣押在案的涉案征地补偿款人民币三十四万一千六百六十二元九角五分，待本判决书发生法律效力后，由扣押机关返还国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 金哲锋
人民陪审员 尹锦生
人民陪审员 郑小兰
二〇一六年六月十二日
书 记 员 宋 虎