江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣09刑终221号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某，男，1986年1月22日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年1月17日被江西省高安市公安局刑事拘留，同月28日转取保候审。经江西省高安市人民法院决定，同年6月27日被依法执行逮捕，现羁押于江西省高安市看守所。
上诉人（原审被告人）梅某，男，1981年2月9日于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年1月17日被江西省高安市公安局刑事拘留，同月28日转取保候审。经江西省高安市人民法院决定，同年6月22日被依法逮捕，现羁押于江西省高安市看守所。
上诉人（原审被告人）刘太平，男，1994年5月25日于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。2010年因寻衅滋事罪被江西省高安市人民法院判处有期徒刑六个月，2014年因故意伤害罪被江西省高安市人民法院判处有期徒刑一年十一个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年1月28日被江西省高安市公安局取保候审。经江西省高安市人民法院决定，同年6月22日被依法逮捕，现羁押于江西省高安市看守所。
上诉人（原审被告人）郑某，男，1997年9月8日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，家住江西省高安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年1月28日被江西省高安市公安局取保候审。经江西省高安市人民法院决定，同年6月22日被依法逮捕，现羁押于高安市看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人朱某、梅某、刘太平、郑某犯寻衅滋事罪一案，于2016年8月8日作出（2016）赣0983刑初220号刑事判决。宣判后，原审被告人朱某、梅某、刘太平不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人朱某、梅某、刘太平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年1月5日下午5时许，被告人朱某与被害人张某1都在石脑农业银行路口摆摊卖水果，双方为争抢顾客发生口角并发生肢体冲突。朱某于是打电话给其姐夫梅某叫人来报复对方。梅某打电话叫了刘太平，刘太平随即纠集郑某、何某、万某、葛某（后三人系未成年人，另案处理）去石脑打架。晚上6时30分左右，刘太平、郑某、何某、万某、葛某，从高安开一辆黑色日产牌轿车来到高安城西停车场接上梅某后，到石脑农业银行路口处，经朱某指认后，梅某、郑某、何某、万某、葛某用水果摊捡来的水果筐、甘蔗对张某1进行殴打。经鉴定，张某1的损伤程度为轻伤二级。案发后，朱某、梅某赔偿了张某1的损失，张某1对朱某、梅某等人的行为表示谅解。
2016年1月27日，被告人刘太平、郑某到公安机关投案自首。
以上事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被告人朱某的供述证实：2016年1月5日下午，他和他老婆刘某在石脑农业银行路口卖水果，大约五点半左右，因隔壁水果摊的张某1把他的顾客叫走了，为此双方发生争吵，他就说要弄死张某1，张某1就用拳头在他左眼和鼻孔上打了两拳，他老婆和边上的人将他们拖开了，他便打电话给他姐夫梅某，说自己挨了打，要他姐夫梅某叫几个街上的罗某打张某1，扳回面子，梅某答应了。到6时30分左右，他姐夫梅某和几个罗汉开一部黑色小轿车到了现场，从车上下来六个人，他姐夫就问打哪个，带队的就说抓住对方打两巴掌拉倒。其他几个人就走过去把张某1围了起来，其中一个穿白色上衣的拍了张某1背部几下，另一个穿黑衣服的把张某1推倒在地，在张某1背上打了几拳，张某1就拿了一把水果刀乱划，划到了这个穿黑衣服的人，这些人就拿甘蔗和张某1水果摊上装龙眼的塑料筐打张某1，梅某一直抓着张某1的手，也打了张某1两拳，后来张某1手上的刀不知被谁抢了下来，张某1就往农业银行跑，这些人和梅某就追着张某1打，最后在农业银行对面的一辆面包车旁堵住张某1围着打，当时他看见那人用甘蔗打了张某1头部五、六下，张某1头部就出了好多血，穿白色上衣和黑色上衣的用筐子打，其他人拳打脚踢，打了一、二分钟，带队的说走，梅某和其他人就上了来时的黑色小轿车离开了，他也就离开了。
（2）被告人梅某供述证实：2016年1月5日晚上5点多钟，他接到他小舅子朱某电话说挨了打，要他叫人去帮出口气，他劝不了，就打电话给刘太平说自己小舅子挨了打，要刘太平叫几个人来帮忙出口气，刘太平答应了。大约晚上6点半，刘太平开了一辆黑色的小车来接城西停车场接他，刘太平开车，后排坐了四个年轻人，他坐副驾驶位，然后就往石脑去，到了那里他小舅子指着隔壁水果摊上的一人说那人打了他，刘太平带去的四个崽哩就围住那人打了两个巴掌，另一个人用脚把那人踹到了地上，那人不知道从哪里拿出一把刀乱划，划到了其中一个崽哩的头部，这四个崽哩就火了，其中两个用水果摊上装水果的筐子，还有一个捡了一根甘蔗追着那人打，他吓着了，就去抢那人手中的刀，用手拉住那人拿刀的手，其他四个崽哩就用筐和甘蔗往那人头部用力打，拿甘蔗的用甘蔗打了四、五下，把那人打倒在地，他们就上车离开了。
（3）被告人刘太平供述证实：2016年1月5日他刚吃完晚饭，就接到梅某电话说有个亲戚挨打了，要他带几个人去帮忙，他就打电话给郑某说有个伙计的亲戚在石脑挨了打，要郑某和他一起去帮忙，并在网吧接了郑某、万某、何某、葛某，然后到城西停车场接了梅某，下午6点半左右，他们到了石脑农业银行的路口，有好多摆摊卖水果的，梅某就下车问了一个人：你挨了打？那人说是，并用手指了一个站在水果摊边的男的，郑某、万某、何某、葛某四个人就围着那男的，之后其中一人就打了那男的一巴掌，另一个人踢了那男的一脚，那男的就倒在地上了，他一直在旁边看，那男的不知从哪里拿出一把水果弯刀，就开始乱划，郑某就抓住那男的拿刀的手，其他人有的用甘蔗打，有的用塑料筐砸，就追着围着那男的打，郑某一直抓住那男的手，打了半分钟左右，他看到打的差不多了，就叫走，郑某四人就上了车，梅某也上了车，他们就开车离开了。在车上他看到那男的脑袋上流了血，郑某抢刀时也出了血。
（4）被告人郑某供述证实：2016年1月5日下午，他和万某、何某在网吧上网，刘太平就发信息给他说有事要他下来，他就和万某、何某一起下来，没多久，刘太平开一辆黑色小车到了网吧，“鸽子”也在车上，刘太平说去石脑办点事，中途在城西停车场接了梅某，梅某上车后说：“有人打了我亲戚，帮我去看下。”大约晚上6点半左右，他们到了石脑一条路的路口，有好多卖水果的，他们全部下了车，梅某和他亲戚说完话后就指着一个说：“打他”，他、何某、万某、“鸽子”四个人就围住那人，何某上前打了那人两个巴掌，不知谁踢了那人一脚，将那人打倒在地，那人不知从哪拿了一把刀出来，他就用手控制了那人拿刀的手，其他三人看那人被控制住了，“鸽子”从水果摊上拿了一根甘蔗，万某也拿了甘蔗，后来换成了水果筐，何某也拿了水果筐，三人不停地用手上的工具往那人上半身、头部打，被打的就用左手挡、身体在挣扎，最后把那人打倒在地，打了二、三分钟，刘太平就叫走，他们就都上了刘太平的车离开了。
（5）同案人何某供述证实：2016年1月5日下午，他和郑某、万某在网吧玩，郑某接到刘太平信息，要他们到网吧外面等刘太平来接，说有事，过了一会，刘太平开了一辆黑色的小车过来接了他们，车上还坐了葛某，后又在城西停车场接了梅某，梅某上车后说：“我亲戚在石脑挨了打，你帮我去出口气。”大约下午6点半左右，他们到了石脑农业银行那条街路口，他们都下了车，梅某跑到一个偏胖的人边上说话，后指着一个人说：“打他。”他和万某、郑某、葛某将那人围起来，他用手打了那人一巴掌，万某用脚将那人踹到地上了，那人不知道从那里拿出一把水果刀出来，郑某就去抢那刀，那人就用刀乱划，把郑某的头划出了血，那人就往对面跑，郑某就追，他就从水果摊上捡了个筐子，也追着那人，万某、葛某捡了甘蔗，葛某用甘蔗打了那人一下又换成了水果筐，都追着那人打，郑某用手将那人持刀的手抓住，控制那人不用刀伤人，他们手里拿了工具的就都用工具往那人身上、头上打，葛某用甘蔗往那人头上打了七、八下，他和万某用水果筐往那人头上砸了好几下，把那人打倒在地上去了，这时他听到刘太平说走，他们就把手上的东西全丢掉，和梅某一起上了刘太平开的车离开了。
（6）同案人万某供述证实：2016年1月5日下午，他和郑某、何某在网吧玩，刚从厕所出来就听郑某说刘太平说有事，过了一会，刘太平开了一辆黑色的小车过来接了他们，车上还坐了葛某，后又在城西停车场接了梅某，梅某上车后说：“我亲戚在石脑挨了打，你们和我一起去。”大约下午6点半左右，他们到了石脑一条街路口，他们都下了车，梅某先下车和亲戚说话，后指着一个人骂，他们就知道那人是他们要打的人，于是他和何某、郑某、葛某将那人围起来，何某用手打了那人两巴掌，那人想还手，他就一脚将那人踹到地上了，那人不知道从那里拿出一把水果刀出来，他就顺手捡了一个塑料篓子，打了那人头上两下，后顺手又捡了一根甘蔗想打那人，但郑某抓住了那人拿刀的手，他就丢掉了甘蔗用拳头打了那人身上两拳，那人就往对面跑，他、何某、郑某就追，葛某就从水果摊上捡了根甘蔗，也追着那人，边追边打，他们手里拿了工具的就都用工具往那人身上、头上打，葛某用甘蔗往那人头上打了五、六下，何某用塑料篓子往那人头上砸了好几下，把那人打倒在地上去了，打了一分钟左右，这时刘太平就叫走，他们就将手上的东西全丢掉了，梅某和他们一起上了刘太平开的车离开了。
（7）同案人葛某供述证实：2016年1月5日下午，刘太平开了一辆黑色的小车过来接了他，说去石脑有事，后去接了何某、郑某、还有一个不认识的人，便开车往石脑去，中途在城西停车场接了一个胖子，胖子上车后说：“有人打了我亲戚，帮我去看下。”大约下午6点半左右，他们到了石脑农业银行路口，他们都下了车，胖子就问他亲戚：“谁打了你？”那人指着水果摊位前面的男的说：“就是他。”胖子就和那男的吵了几句，他和何某、另一个后生、郑某就将那人围起来，何某用手打了那人两巴掌，郑某用脚将那人踢翻了，那人不知道从那里拿出一把水果刀出来，就追着那个后生，郑某用手控制住了那人拿刀的手，他就从水果摊上拿了一根甘蔗一直朝那人头上打，打了六、七下，那个后生先拿筐子，后来也捡了根甘蔗，打了二下后丢了甘蔗用手打，他们用甘蔗和水果筐子往那人身上、头上打，打了一分钟左右，刘太平说走，他们就一起上了刘太平开的车离开了。
（8）受害人张某1陈述证实：2016年1月5日下午，因为抢顾客的事，他被隔壁摆摊卖水果的男的叫罗某打了，那些人手中拿了各式工具追着他打，他也拿了一把割香蕉的弯刀乱划，但被人抢下了，那些人有拿水果筐的，有拿甘蔗的，对着他头部打，打了好几分钟，他被打的坐在了地上，头上被打的出了血，后来不知道这伙人怎么离开的。
（9）证人刘某证言证实：2016年1月5日下午，她老公朱某为争抢顾客的事叫人来先用拳头乱打，后用甘蔗、塑料筐把隔壁摊的张某1打伤了。
（10）证人金某证言证实：2016年1月5日她老公张某1被隔壁摊位上卖水果的人打电话叫罗某打伤了，她老公满脸是血，右边脸和眼睛都被打破了，她当时不在现场。
（11）证人周某1证言证实：2016年1月5日晚上六、七点钟左右，她正在石脑农业银行值班，听到外面很吵，就往窗户外看，看到一群人围着一个人在打，还有人在高声对骂，她没看清是如何打的，这群人打了大概一、二分钟，就散开了，听说是卖水果的摊主被打破了头。
（12）证人李某证言证实：2016年1月5日下午，她卖水果的对面摊位上的二位摊主张某1和朱某为抢顾客的事发生相骂打架，没多久就来了一辆小车，下来六、七个后生，就用拳头去打张某1，张某1就跑，那些人就追着打，有人拿了塑料筐，有人在她这抽了一根甘蔗去追，追着张某1打了一顿，那些人就上车走了。她看到张某1一头的血，朱某的眼睛有点红。
（13）高安市公安司法鉴定中心（2016）临鉴字第010号临床法医学鉴定书证实：受害人张某1的损伤程度是轻伤二级。
（14）江西省高安市人民法院（2014）高刑初字第174号刑事判决书证实：被告人刘太平因犯故意伤害罪于2014年被判处有期徒刑。
（15）常住人口信息证实：被告人朱某、梅某、刘太平、郑某的基本信息。
（16）赔偿协议、刑事谅解书证实：被告人朱某、梅某和受害人达成了赔偿协议，并已经履行完毕，受害人对朱某、梅某等人的行为予以谅解。
（17）情况说明证实：被告人刘太平、郑某是投案自首。
原审法院认为，被告人朱某、梅某、刘太平、郑某随意殴打他人致人轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪，在共同犯罪中，被告人朱某、梅某、刘太平起主要作用，系主犯，被告人郑某起次要作用，属从犯，依法可从轻处罚。案发后被告人刘太平、郑某主动到公安机关投案，并如实交待自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人朱某、梅某自愿认罪并积极赔偿了受害人的损失，得到了受害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘太平曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。为了保护公民的人身权利不受侵犯，对被告人朱某、梅某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六第第一款、对被告人刘太平依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、对被告人郑某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人朱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人梅某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人刘太平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；四、被告人郑某犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。
上诉人朱某提出上诉称：朱某认罪、悔罪，赔偿了被害人损失并取得了被害人的谅解，系初犯、偶犯，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人梅某提出上诉称：梅某认罪态度好，赔偿了被害人损失并取得了被害人的谅解，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人刘太平提出上诉称：1、本案不是因刘太平引起的，不应认定刘太平为主犯；2、赔偿了被害人损失并取得了被害人的谅解；3、有自首情节；4、其他同案人是刘太平带领去自首的，应该认定为立功。综上，一审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人朱某、梅某、刘太平没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为，上诉人朱某、梅某、刘太平与原审被告人郑某随意殴打他人致人轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪，在共同犯罪中，朱某、梅某、刘太平起主要作用，系主犯，郑某起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。案发后刘太平、郑某主动到公安机关投案，并如实交待自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。朱某、梅某自愿认罪并积极赔偿了被害人的损失，得到了被害人的谅解，酌情从轻处罚。刘太平曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。关于刘太平提出的不应认定其为主犯的上诉意见，经查，郑某、何某、万某、葛某系由刘太平纠集，刘太平在本案中起了主要作用，应当认定为主犯。关于刘太平提出其赔偿了被害人损失并取得了被害人谅解的意见，经查，被害人张某1于2016年1月22日出具谅解书表示朱某、梅某对赔偿了其损害，并对二人的行为进行谅解，刘太平并未赔偿被害人损失，被害人亦未对刘太平的行为表示谅解。关于刘太平提出的其带领同案犯去自首，应当认定其为立功的上诉意见，经查，郑某、万某、何某与刘太平于2016年1月27日一起到公安机关自首，郑某、万某、何某系自愿一同前往公安机关，并非刘太平带领，不应认定其为立功。关于朱某提出其有认罪、悔罪、赔偿谅解等情节，一审量刑过重的意见，梅某提出其有认罪态度好、赔偿谅解等情节，一审量刑过重的意见及刘太平提出其具有自首情节，一审量刑过重的意见，经查，原审判决根据朱某、梅某、刘太平、郑某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，在法定刑幅度内量刑适当，应予维持。朱某、梅某、刘太平提出的上诉意见，本院均不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 施学珍
审判员 易 芳
审判员 丁圣翔
二〇一六年九月十九日
书记员 彭剑斌