贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔05刑初104号
公诉机关贵州省毕节市人民检察院。
被告人铁继恒，男，1973年10月15日出生于贵州省大方县，蒙古族，小学文化，无业，住大方县。曾因犯贩卖毒品罪，被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年，2005年8月25日刑满释放；因犯非法持有毒品罪，于2006年2月22日被贵州省大方县人民法院判处有期徒刑一年，2006年11月16日刑满释放。现因本案于2015年10月21日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于毕节市七星关区看守所。
辩护人刘斌、刘启军，贵州创驰律师事务所律师。
贵州省毕节市人民检察院以毕检公一刑诉（2016）92号起诉书指控被告人铁继恒犯贩卖毒品罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派代理检察员杨某出庭支持公诉，被告人铁继恒及其辩护人刘斌、刘启军到庭参加诉讼。因补充侦查，公诉机关建议对本案延期审理一次。现已审理终结。
贵州省毕节市人民检察院指控：被告人铁继恒电话联系张琴（另案处理）欲购买一块海洛因用于吸食和贩卖，张某1同意待其找到毒品货源后再联系，2015年10月7日，铁继恒以欠他人钱为由托同村的雷某帮其带5万元给张某1作为订金，后张某1电话联系铁继恒称已找到毒品货源，并与铁继恒约定按330元每克交易。同年10月20日，铁继恒携其妻蒋明素到七星关区天河路金钟社区办公楼四楼张琴租住房，铁继恒到张某1的房间向张某1购得毒品海洛因后与其妻离开，走到张某1家楼下路口时被抓获，当场在铁继恒手提的黑色塑料袋装着的电烤炉中查获毒品海洛因可疑物两包。经称量，1号毒品海洛因可疑物净重396.83克、2号毒品海洛因可疑物净重64.11克。经鉴定：送检的1号检材内检出二乙酰吗啡，含量为：42.0g/100g；2号检材内未检出二乙酰吗啡。
毕节市人民检察院向本院移送了被告人铁继恒的供述与辩解，证人雷某等人的证言，毒品检验意见书，毒品称量笔录、通话清单等证据，认为被告人铁继恒的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项�规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人铁继恒对公诉机关指控的事实及罪名无异议，请求从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人铁继恒归案后自愿认罪，具有悔罪表现；2、被告人铁继恒系吸毒人员；3、被告人铁继恒的行为构成重大立功。
经审理查明：被告人铁继恒电话联系张某1（另案处理）欲购买一块海洛因用于吸食和贩卖，张某1同意待其找到毒品货源后再联系。2015年10月7日，铁继恒以欠他人钱为由托其朋友雷某帮其带5万元给张某1作为订金，后张某1电话联系铁继恒称已找到毒品海洛因货源，并与铁继恒约定按330元每克交易。同年10月20日，铁继恒携其妻蒋明素到七星关区天河路金钟社区办公楼四楼张琴租住房，铁继恒到张某1的房间向张某1购得毒品海洛因后与其妻离开，走到张某1家楼下路口时被抓获。公安民警当场在铁继恒手提的黑色塑料袋装着的电烤炉中查获毒品海洛因可疑物两包。经称量，1号毒品海洛因可疑物净重396.83克、2号毒品海洛因可疑物净重64.11克。经鉴定：送检的1号检材内检出二乙酰吗啡，含量为：42.0g/100g；2号检材内未检出二乙酰吗啡。
另查明，被告人铁继恒被抓获后，即供认所查获的毒品是其以10万元向张某1购买，并当即带领公安民警到张某1的住处抓获张某1。公安机关于2015年10月20日对本案立案侦查，并于2015年10月21日对张某1取保候审。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书证实：2015年10月20日，毕节市公安局七星关分局禁毒大队在工作中发现铁�恒等人有贩卖毒品嫌疑，该局于同日对该案立案侦查。
2、抓获经过证实：2015年10月20日11时许，毕节市公安局七星关分局禁毒大队在工作中获悉，铁继恒伙同其妻将到七星关区天河路金钟社区办公楼上的一住宅内购买毒品海洛因，该队民警于同日11时40分许在金钟社区办公楼下的巷子里将铁继恒及其妻抓获，在铁继恒手提的黑色塑料袋装着的麻将机电烤炉中查获毒品海洛因可疑物两包。铁继恒供认其毒品系向楼上的张某1购买，公安民警立刻对张某1住宅进行搜查，未发现可疑物品。
3、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、逮捕证、逮捕通知书证实：毕节市公安局七星关分局于2015年10月21日对被告人铁继恒刑事拘留，后延长拘留期限至同年11月20日，于2015年11月28日对被告人铁继恒执行逮捕。公安机关已将拘留、�捕情况通知被告人铁继恒家属。
4、取保候审决定书证实：因同案张某1涉嫌贩卖毒品，系哺乳期妇女，毕节市公安局七星关分局于2015年10月21日决定对其取保候审。
5、搜查证、搜查笔录证实：2015年10月20日11时50分许，公安民警在见证人的见证下对张某1居住房屋和人身进行搜查，未发现可疑物品。
6、扣押物品、文件清单证实：公安民警在见证人的见证下扣押铁继恒身上缴获的海洛因可疑物2包，手机两部（号码为187××××0231、137××××7286）。
7、辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人信息证实：
（1）证人雷某在见证人的见证下对12张不同女子正面照（6号系张某1）进行辨认，指出6号照片上的女子就是2015年10月7日下午3点过在赵家湾路口向其�了5万元的张某1；证人蒋某1在见证人的见证下对12张不同女子正面照（4号系张某1）进行辨认，指出4号就是张某1。
（2）证人蒋某2在见证人的见证下对12张不同男子正面照进行辨认，指出7号照片（在案铁继恒）是其儿子余某，后改名为铁继恒。
（3）证人范某3在见证人的见证下对12张不同男子正面照进行辨认，指出7号照片（在案铁继恒）是余家小义义，不知道其学名。
（4）证人孙某在见证人的见证下对12张不同男子正面照进行辨认，指出7号照片（在案铁继恒）是余某，余某是蒋某2的次子。
8、刑事现场指认笔录及照片证实：被告人铁继恒在见证人的见证下对案发现场进行指认，其指出七星关区天河路金钟社区办公楼四楼张琴住所内卧室系其向张某1购买海洛因的地�，该住所楼下的巷子是其被抓获的地点。
9、称量记录及指认称量毒品照片、毒品收据证实：公安民警当着被告人铁继恒的面将被缴获的毒品可疑物分为1号和2号进行称量，1号净重396.83克，2号净重64.11克；公安民警各取样0.1克送检。毕节市公安局七星关分局已将1号毒品海洛因及2号毒品海洛因可疑物上缴贵州省公安厅。
10、物证相片证实：被告人铁继恒指认其手机中的通讯录，即姓名：张勤，号码为157××××3405。
11、鉴定意见通知书、鉴定意见、鉴定机构及鉴定人资质证书证实：
（1）经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，在被告人铁继恒处缴获的两包毒品可疑物中，1号检材内含二乙酰吗啡成份，含量为42.0g/100g；2号检材内未检测出二乙酰吗啡成份。该鉴定意见已经告知被告人铁继恒及张某1；
（2）毕节市公安局七星关分局将“铁继恒血样”、“张琴血样”、“1号毒品可疑物包装袋”、“2号毒品可疑物包装袋”、“1、2号毒品可疑物外包装袋（一号白色）”、“1、2号毒品可疑物外包装袋（二号黑色）”送毕节市公安司法鉴定中心作DNA鉴定，经鉴定，上述包装袋未检出人STR分型。
12、调取证据通知书、手机通话清单、手机通话记录照片证实：张某1使用的号码187××××6311、157××××3405（据铁继恒供述系张某1使用，张某1否认，通话清单上为张某2）分别与雷某使用的号码187××××8544、蒋某1使用的号码187××××6807、铁继恒使用的号码187××××0231通话的事实。
（1）张某187××××6311号码于2015年10月7日14:52主叫雷某。
（2）机主为张某2的号码157××××3405于2015年10月1日、10月16日与蒋某1通话3次。
（3）机主为张某2的号码157××××3405于2015年10月6日、21:05、10月7日14:56、10月20日9:44、11:14主叫铁继恒，铁继恒于2015年10月7日14:17、10月8日9:29、10月20日11:19主叫张某2。
13、现场检测报告书、物证照片证实：公安民警使用胶体金检测对被告人铁继恒及张某1、蒋某1的检测样本进行检测，铁继恒呈吗啡阳性，张某1、蒋某1呈阴性。铁继恒对其尿样及检测结果进行指认。
14、毕节市第一人民医院妇产科证明证实：张某1于2015年8月20日在毕节市第一人民医院产下一名女婴。
15、刑事判决书、刑满释放证明书、释放证明书（存根）、出所登记表、解除劳动教养证明书、证明、行政处罚决定书证实：被告人余继义（铁继恒）因犯抢劫�、盗窃罪于1993年12月30日被大方县人民法院判处有期徒刑八年，2000年1月19日刑满释放；因犯贩卖毒品罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年（入所时间2004年8月27日，2005年8月25日刑满释放）；因犯非法持有毒品罪于2006年2月22日被贵州省大方县人民法院判处有期徒刑一年，2006年11月16日刑满释放；因吸毒被浙江省戒毒劳教所劳动教养2年，2009年8月19日释放；因吸毒被宁波市公安局江东分局强制戒毒两年，2011年8月10日解除；因于2015年10月20日在张琴住处吸食海洛因被毕节市公安局七星关分局行政拘留15日。
16、天网监控调取申请表、情况说明证实：公安民警未调取到涉案地点监控视频；铁继恒检举的四川人小陈因基本信息不详，无法查实；毕节市公安局七星关分局对本案曾报请采取技术侦查措施。
17、大方县公安�八堡派出所证明证实：经从贵州省人口信息系统查询，铁继恒个人基本信息中无曾用名，无更改名字及时间，无更改名字前后身份证号等身份信息，经查找，未找到铁继恒于2010年1月12日在该所登记户口的相关档案资料。
18、毕节市公安局七星关分局禁毒大队情况说明证实：
（1）侦查人员未查找到证人何某。
（2）毕节市公安局行动技术支队不对外出具被告人铁继恒与张某1的通话录音资料。
19、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明、常住人口登记表证实：被告人铁继恒出生于1973年10月15日。
20、常住人口登记表证实：余某，男，1973年10月15日生，蒙古族，身份证号码，住大方县八堡乡长坪村三组，系蒋某2次子。
（二）证人证言
1、证人蒋某1的证言证实：2015年10月20日8时许，我和丈夫铁继恒商量去看张某1（因张某1生孩子），于是我们从八堡坐车到毕节。到毕节后，我们先在雷艳平（即雷某，下同）家煮面条吃，后去洪山路买了麻将机的烤脚，后就去张某1家。到了张某1家后，我坐在沙发上，铁继恒和张某1到张某1家的卧室里，当时门是关着的，我不知道他们做什么。过了一会儿，铁继恒和张某1开门出来，我和铁继恒就从张某1家下楼来，到张某1家楼下路口就被公安民警抓住了，我不知道被抓的原因。我们去张某1家时铁继恒提着麻将机烤脚，出来时也是他提着，在张某1家时我没有注意他把麻将机拷脚放在哪里。
2、证人张某1的证言证实：我的小孩是2015年8月20日在毕节专医院生的。2015年10月20日12时许，我听见敲门声，我开门一看是我家嫂（即蒋某1）和另一个男人（即铁继恒，下同），我就叫他们进屋坐，坐下后蒋某1和铁继恒拿了500元人民币给我的孩子买衣服。后铁继恒就说我一个人很累，他们那里正在搞开发，建一个炼油厂，叫我和他们投资买车子，我说没有钱，我们投资买车的事情就没有谈成。铁继恒就去我的卧室里找黑口袋装他提起来的东西，蒋某1就一直坐在我家客厅沙发上。我就进卧室指铁继恒在电视机旁边自己拿了两个黑色塑料袋。铁继恒在我的卧室里拿塑料袋时，就问我毕节有吃粑粑的没有，我说我认不得，他说你认得吗做点事，我说我认不得后他就没有讲话了。吃粑粑就是指吸食海洛因，当时只有我和他在卧室。铁继恒把他的东西装好后，他叫我先考虑，有钱的话就和他们投资买工程车，一年要赚二十万块钱，我说我没有钱后他们就没有说话了。于是他们就提起他们口袋里的东�就走了，我就关门在家里背孩子，准备出门上街买菜，打开门后公安民警就进来把我喊到公安局了。
我在三年前就认识蒋某1，叫她嫂是因为她当时和我堂哥张连军谈恋爱。我不认识铁继恒。我只有187××××6311这个电话号码，未使用过号码157××××3405。我没有得到铁继恒的10万元，更没有贩卖毒品给他们，我没有购买毒品的上线。2015年10月7日，我没有在麻园郭家湾路口拿过雷某的5万元钱，我不知道铁继恒为什么说毒品就是在我住的地方向我买的。
我不认识七星关区大新桥办事处天生桥村委会塘坎村民组的张某2。我的大女儿叫何某，1992年出生的，她在浙江宁波打工。
3、证人雷某的证言证实：我叫雷某，小名叫雷艳平，绰号叫铁猴子。2015年10月7日，我送孩子到毕节读书，出发时遇见铁继恒�铁继恒请我帮他带5万元到毕节，到时候他会叫人来拿钱，我就帮他把钱带到毕节。同日15时许，我接到一个女人（即张某1，下同）的电话，张某1问我是不是猴子，我说是的。她说“烂哥”叫她来拿钱。我问她在那里，她说她在赵家湾路口。于是我就带着这5万元钱去了赵家湾路口垃圾箱下面一点的公路边，看见张某1背着一个小孩，我就问她是不是烂哥叫她来拿钱的，她说是的，我就将这5万元钱拿给了她。我不知道铁继恒拿钱给张某1的原因，我也没有要他们好处。张某1拿钱时打给我的电话是187××××6311，只打过一次。我觉得张某1有点面熟，我以前在浙江宁波见过她一次，听说她是梅世春的小老婆，因为贩毒在浙江被抓了。烂哥就是铁继恒，他的外号叫烂鼻子。
4、证人叶某的证言证实：公安民警让我辨认的人中，7号照片上的人是我姐夫铁�恒，他和我姐叶韵（叶胜香）在九十年代结婚后又离婚了。铁继恒原名叫余某，是大方县八堡街上的人。因为姓余的人说他们是蒙古族，是铁木真的后代，很多姓余的都改为姓铁，余某也改名为铁继恒。
5、证人蒋某2的证言证实：公安民警让辨认的十二个人中，7号照片上的人是我儿子铁继恒，他又叫余某，不知道他何时改名为铁继恒的。
6、证人范某3证言证实：我用过范某2的名字，我在1992年因同余家小义义、熊某二犯盗窃罪，被大方县人民法院判处有期徒刑一年，余家小义义的父亲叫余成华，他家住在八堡街上，公安民警让我辨认的十二个人中的7号照片上的人（在案铁继恒）是余家小义义，我不知道他的学名。
7、证人张某2的证言证实：我使用的手机号码是187××××4480，未使用过其他号码。去年，我用我的身份证帮我的女朋友何某办了两张卡，其中一张的卡号为18×××85，这张卡由何某使用。另一张卡是去年夏天我陪何某在天河路财政局对面卖手机的店里办的，卡号是不是157××××3405我记不清楚了，也不知道是哪个在使用。因为当时何某说她的身份证掉了，叫我拿我的身份证给她办卡。何某是毕节人，她家租房子在天河路平安医院左边的那栋楼的楼上住。我和何某去过她家租房子住的地方，还见过她的母亲和她家弟弟何兵。你们拿给我辨认的就是何某和她母亲张某1。我和何某在去年冬天就分手了，之后未联系过她。
（三）被告人铁继恒的供述与辩解证实：我的别名叫余某，外号叫烂鼻子。2015年国庆节后（约六七号），我打电话向张某1购买毒品海洛因，张某1说等她的货来了后她会打电话给我。之后，我和张某1多次通话，并在电话中商定以330元人民币每克单价向张某1购买一板海洛因（约是350克）。后来我准备好钱后，我就先付了5万元人民币的订金给张某1。2015年10月7日左右，我的朋友雷艳平（绰号叫铁猴子，即雷某，下同）从大方八堡送孩子到毕节读书，我就请他帮我带5万元人民币到毕节，我给雷某说是我欠别人的钱，他把钱带到毕节后，我会打电话叫我的朋友去拿钱。雷某当时叫我把他的电话发给收钱的朋友，以便联系。雷某到毕节之后，我就打电话告知张某1我请雷某带了5万元的订金给她，叫她联系雷某拿钱，同时我把雷某的电话发给张某1，后张某1打电话告诉我说她已经收到钱了。之后我就一直等张某1的消息，到了10月12号左右，张某1就打电话给我说货来了，我说准备好钱后就去找她。2015年10月20日上午8时许，我带了5万元人民币（面值都是100元的）以及我老婆蒋某1一起到�节，我们先去赵家湾雷某家，然后我和蒋某1去洪南路买了一个麻将机的烤脚，我们就打车去了天河路张某1家。到了张某1家后，蒋某1坐在客厅里，我就提起钱和张某1到张某1的卧室里，我提的钱是用一个花的塑料袋包装的，张某1就从卧室外的阳台里提起一包白色塑料袋包装的海洛因进来，她说里面是2包，一包是海洛因，另一包是底粉，海洛因是大板的，有400克左右，底粉有几十克（底粉一般是用来和海洛因混合起来卖或者吸食的）。我把随身带来的5万元人民币拿给张某1，后我就打开张某1提来的海洛因看，里面是两包白色塑料袋包装的东西，块状的一包是海洛因，粉末状的一包是底粉。我把海洛因打开吸食了几口后，我就按原来的样子封装好，然后我叫张某1拿一个黑色塑料袋给我，我将黑色塑料袋把海洛因包了一层后就把它放在我之前买的麻将机烤脚的中间后就提起走了。我和蒋某1下楼来到巷子里，就被公安民警抓了。被抓后，我就带民警去了张某1家，我当时思维混乱指错了，后来去时张某1不在家，等了一会儿，发现张某1从楼上下来，遇见她后民警叫她开门，张某1才把门打开，公安民警把我带到张某1家中，当着张某1的面在张某1的家中搜了一下，未找到可疑物品。我向张某1购买的海洛因准备买来吸食，有机会再拿去贩卖。蒋某1不知道我去张某1家做的事情，因为之前蒋某1生病，张某1说过要去看看，这次刚好张某1的娃儿满月，所以我就借机说带蒋某1来看看张某1。我今天带在身上的5万元人民币蒋某1根本不知道。我和张某1的丈夫梅江江认识，所以就和张某1认识了，以前张某1和梅江江还去过我家，梅江江现在宁波市看守所服刑，雷某的电话是187××××8544，张某1的电话号码是157××××3405。在我的电话里存的张某1的电话�157××××3405，存的名字是“张勤”。
我购买海洛因来吸食，如果有人买就卖一点，我一次卖海洛因最多是1克多一点。我主要是用我的187××××0231的号码和张某1联系，另一个号码我记不得和她联系过没有。我的手机上存有张某1的电话号码，号码是157××××3405，存的名字是张勤。我今天拿给张某1的钱是用塑料袋包装的，她看了以后就放在桌子上了，我欠张某1的3万多元钱给他说我过几天再还她。
上述证据,经本院庭审举证、质证并查证属实，予以采纳作为本案的定案依据。
对于被告人铁继恒的辩护人所提“被告人铁继恒的行为构成重大立功”的辩护意见，经查，被告人铁继恒被抓获后，立即举报毒品是向张某1购买，并当即带领公安民警到张某1的住处抓获张某1，公安机关也于2015年10月20日对本案（含同案张某1）立案侦查，被告人铁继恒具有立功情节，但不属于重大立功。
对于被告人铁继恒的辩护人所提“被告人铁继恒系吸毒人员，归案后自愿认罪，具有悔罪表现”的辩护意见，经查属实，予以采纳。
本院认为，被告人铁继恒违反国家对毒品的管制，贩卖毒品海洛因396.83克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人铁继恒犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人铁继恒曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪分别被判处有期徒刑一年，现又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。被告人铁继恒被抓获后，立即举报毒品是向其上线张某1购买，当即带领公安民警抓获张某1，具有立功情节，依法可对其从轻或减轻处罚。被告人铁继恒归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，具有悔罪表现，�以从轻处罚。综合全案，决定对被告人铁继恒减轻处罚。综上，根据被告人铁继恒犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人铁继恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月21日起至2029年10月20日止。）
二、作案手机两部予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通�本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 梅
审 判 员 刘崇高
代理审判员 王明相
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 申开富