安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0824刑初119号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人刘某1，男，1964年9月6日出生于安徽省潜山县，汉族，初中文化，农民，住安徽省潜山县。2014年5月30日，因涉嫌赌博罪被潜山县公安局刑事拘留，同年6月27日被潜山县公安局取保候审。2015年4月29日，因涉嫌赌博罪被潜山县公安局刑事拘留，同年6月5日被潜山县公安局取保候审。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2016]107号起诉书指控被告人刘某1犯赌博罪、开设赌场罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月11日公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派检察员丁娟出庭支持公诉，被告人刘某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：一、赌博
2013年4月16日，被告人刘某1电话邀集汪某1、张某1、黄某等太湖人在潜山县痘姆乡吴塘村福岭组吴某家，用麻将筒子砸“二八杠”进行赌博，现场赌资71002元。刘某1、陈某1（已处）、葛某1（已处）现场抽头渔利6300元。
二、开设赌场
2015年4月26日至28日，被告人刘某1伙同余某（已处）等人在潜山县梅城镇潘铺村程某1（已处）住宅、河庄村张某2（已处）住宅用麻将砸“二八杠”进行赌博的方式开设赌场并坐方参与赌博。该赌场组织参赌人员达36人次，每天抽头渔利近2万元。被告人刘某1伙同余某等人收取抽头渔利后再进行分配。被告人刘某12015年4月26日、27日、28日参加了三场赌博，共获得非法抽头渔利近1400元。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人刘某1以营利为目的，伙同他人聚众赌博，同时又伙同他人为赌博提供场所，设定赌博方式、提供赌具等组织赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪、开设赌场罪追究其刑事任。
被告人刘某1辩称，起诉书指控的第一起太湖人是其带过去赌博的，但其没有分到抽头渔利，也未参与赌博，其不构成赌博罪；第二起其仅参加了三场，参与仅一个小时的赌博，没有分得抽头渔利，其不构成开设赌场罪。希望法庭对其宽大处理。
经审理查明：一、赌博
2013年4月16日，被告人刘某1电话邀集汪某1、张某1、黄某等太湖人在潜山县痘姆乡吴塘村福岭组吴某家，用麻将筒子砸“二八杠”进行赌博，现场赌资71002元。刘某1、陈某1（已处）、葛某1（已处）现场抽头渔利共6300元。上述赌资及抽头渔利潜山县公安局当场收缴，并上缴国库。
另查，2014年5月30日，本院执行局将刘某1送至潜山县行政拘留所执行司法拘留，潜山县行政拘留所民警发现刘某1系网上逃犯，随即联系办案单位潜山县公安局天柱山分局并移交，当日，潜山县公安局对其刑事拘留。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
l、书证
（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书等，证实侦查机关立案及对被告人刘某1采取强制措施情况。
（2）户籍证明，证实被告人刘某1身份等基本情况。
（3）归案经过，证实被告人刘某1归案情况。
（4）扣押清单及证据保全清单、安徽省政府非税收入一般缴款书，证实潜山县公安局依法扣押麻将牌40粒、人民币71002元，铝合金箱子1只及箱内的现金6300元。所收缴的赌资及抽头渔利均已没收，上缴国库。
（5）(2013)潜刑初字第00090号刑事判决书，证实本院已对与刘某1一起赌博的陈某1、葛育凤以赌博罪予以判决。
2、辩认笔录、检查证、搜查笔录，证实汪某1辨认出其由刘某1邀集参与赌博。同时潜山县公安局在赌博现场缴获了大量的现金、抽头箱一只、麻将牌若干等。
3、视听资料：赌博现场的照片2张，证实该地点位于潜山县痘姆乡吴塘村福岭组吴某家，现场抓获了陈某1等组织赌博的人。
4、被告人刘某1在侦查机关的供述：2013年上半年的一天，葛育凤打电话给我，讲她与陈某1准备开赌场，让我拉人帮她坐方，并且每天抽取一定的现金给我，我答应了。我就打电话给太湖的赌博佬，太湖赌博佬同意搞一方。案发当天我电话联系太湖赌博佬，与他们一起进了葛育凤组织的赌场，进赌场后我看到葛育凤、陈某1和陶某，葛育凤见到我带人来了后就说“起场”，说完赌场就搞了起来，我见到他们搞起来后，就走到大门外的院子里坐着，与马某一直聊天，大概过了一个小时左右，警察来了，我与马某就跑掉了。赌场里是用四十粒麻将牌、一副骰子和一个碗，砸“二八杠”赌博，当天的组织者是葛育凤和陈某1。我主要是帮葛育凤拉人来坐方赌博的，葛育凤告诉我如果能喊到人到她赌场赌博坐方就每天抽取一定的现金给本人，当时是讲300元至500元的报酬。案发当天葛育凤被公安机关抓获了，她没有给钱我。
5、证人证言
（1）证人葛育凤证言：我和陈某1找人找地方赌博，最后找到了我家旁边的吴某家，我和陈某1喊陶某来赌博，刘某1喊太湖佬来赌博，并组织望风的人，陈某1拿了一个意见箱，用来收场地费，并安排人收钱。后我们喊的陶某、太湖佬等人陆续来了，就开始赌博，是以麻将中的筒子砸“二八杠”的方式赌博，每人最少下赌注一百元，上不封顶，赌博的时候有人坐方，有人钓鱼。当时坐方的有张某1、黄某、陶某、陈某1，还有本人自己，钓鱼的有很多人，主要以太湖佬为主，有个叫葛某2的也钓鱼了。现场的意见箱装红子，红子是推400元把100元，一般是800元把200元，满桩2000元把100元。红子按原来规矩，坐方四个人，加带场几个人平分。当天，刘某1自己没有赌，那些太湖佬是他喊来赌博的。我当时带了4000元钱，被抓到时输了2000多元。这次赌博是刘某1和陈某1组织的，场地是我找的。刘某1是专门组织赌博并在赌博场中放高利贷的。
（2）证人陈某1证言：赌博场所是葛育凤联系的。这场赌博是我和刘某1组织的。案发上午11点左右，刘某1打电话给我说让我和他分别喊两个人下午去赌博，于是我就喊了陶某和张某1。下午一点半开始赌博，用四十粒麻将牌砸“二八杠”，当时坐主方的是张某1、陶某、还有太湖人，另外一个是葛育凤，当时是百元下注，不封顶，但是最高也就推到800元。抽头箱子是汪某2拎的，本人负责现场抽头，推到400元放100元，推到800元放200元，满庄放5%的红子。被抓时现场抽头箱子里有现金6300元，桌面现金是7万多元钱。我们的抽头分配是我和葛育凤两人占百分之十，即630元，刘某1喊两方人占百分之十，是本人与刘某1、葛育凤三人带场的，除了开支，剩下的由坐方的四个人分。当天刘某1没有参与赌博，在赌场外面院子里，民警来的时候他跑掉了。
（3）证人张某1证言：我是陈某1打电话叫赌博的。下午2点开始赌博，以麻将牌砸“二八杠”，很多人参与在里面赌博，还有很多太湖人。当时坐方的是黄某、陶某、陈某1及我，旁边还有很多人钓鱼，本人注意到的有石某、刘某2、郭某、朱某、还有一些钓鱼的人，在里面赌了一个小时左右，警察就过来了。那些太湖人是刘某1带过来的，警察来抓之前刘某1已经走了。当时赌场里有意见箱，是装“红子”的，是给刘某1和陈某1带场子的钱。坐方的人每个人至少都带了一万元，钓鱼的人很多。
（4）证人马某证言：2013年的一天下午，刘某1到我店里叫我开车送他去野寨方向，有位叫“葛奶”的人找他，我就开车与刘某1一道，当时刘某1在车上打了许多电话，听他讲话的语气是喊人赌博。到场后我和刘某1在那户人家的院外面，我没有进去，后里面就赌博，过了一会儿，公安局就去人了。
（5）证人汪某1证言：我是太湖人，2013年4月16日上午，潜山姓刘的男子打电话给我说他在潜山搞了一个场子，让我带几个人过去赌博。我就与黄某、郭某、陈某2四人一道到了潜山，到了潜山后我们由姓刘的带到赌场，姓刘的将我们送到赌场后，在门口坐了一会儿，赌的时候他看了一下就走了。带场的人是谁我不清楚，赌场内坐庄的人有本人朋友黄某，还有张某1、陶某、葛育凤，陈某1在旁边钓鱼，赌了大约半个小时，公安就将我们抓了。
（6）证人陈某2证言：我与汪某1、黄某、郭某四个人约了一起到潜山的赌场去玩，到潜山是汪某1与刘某1联系的，刘某1开了一辆车将我们带到潜山野寨高速大桥边的一户人家赌的，是刘某1打汪某1电话，讲他在潜山搞了一个赌场，让汪某1带人去赌博的。本人就是在与汪某1一起去赌场时认识刘某1的。刘某1没有赌，他把人喊去后就在旁边看，汪某1没有赌。赌场里黄某、张某1、陶某、葛育凤坐方参赌，葛某2在旁钓鱼。
（7）证人朱某证言：案发当天不是汪某1就是郭某打电话给我，说有人搞了个场子砸二八杠，叫我过去捧场。和本人一道去的有刘某2、章某，还有章某带的一个女的四人一道去的，当时是潜山人接的，接我们的那个潜山人我不认识。当时赌场里太湖的还有黄某、郭某、汪某1、陈某2。具体我们去的有哪几个人参赌的，我不清楚，本人在现场钓鱼。
（8）证人黄某证言：2013年4月16日，我与汪某1、郭某、陈某2四人一道到潜山去赌博，是由汪某1与潜山人联系的。
二、开设赌场
2015年4月26日至28日，被告人刘某1伙同余某（已处）等人在潜山县梅城镇潘铺村程某1（已处）住宅、河庄村张某2（已处）住宅用麻将砸“二八杠”进行赌博的方式开设赌场并坐方参与赌博。该赌场组织参赌人员达36人次，每天抽头渔利近2万元。被告人刘某1伙同余某等人收取抽头渔利后再进行分配。被告人刘某12015年4月26日、27日、28日参加了三场赌博，共获得抽头渔利1400元。
另查，2015年4月28日，潜山县公安局在潜山县梅城镇河庄村将被告人刘某1抓获。同年6月5日，潜山县公安局扣押被告人刘某1人民币5080元，上述款项已随案移交本院。
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书等，证实潜山县公安局依法立案侦查，采取强制措施情况。
（2）扣押决定书及扣押清单，证实潜山县公安局共扣取被告人刘某1人民币5080元及吉利牌手机一部。
（3）归案经过，证实被告人刘某1归案情况。
（4）本院(2015)潜刑初字第00126号刑事判决书，证实本院判决书已认定刘某1与余某等人开设赌场的事实，该判决已生效。
2、辨认笔录，证实余某辩认出系其赌场股东之一的刘某1。
3、被告人刘某1在侦查阶段的供述：2015年4月份，我在余某在潜山县梅城镇带的场子里参与三天赌博，分别是2015年4月26日上午在程某1家、4月27日下午在张某2家、4月28日上午在张某2家。4月26日分得红子是700元，4月27日分得700元红子，4月28日未分得红子。我知道张某2、张某3也参与赌博了，他们和本人不在同一场次上进行赌博，还有一些我不认识的人。赌场上有望风的，做饭的，有专人抽红子，红子是推到400元时抽100元，满庄之后随便给。是用麻将筒子砸“二八”杠，坐方人的红子都是除去赌场中日常开支后进行平均分配的。红子钱是余某给我的。
4、证人证言
（1）证人余某证言：2015年4月21日，张某3与本人讲带场子搞赌博场，我当时答应了，场子里总共有20个股东左右，每天安排四场，在不同的人家用麻将筒子砸二八杠。场子里有望风的、有做饭的，有抽红子的人员。刘某1是后加到我一方的，是股东之一，4月27日我发了短信给刘某1“刘总明天早班”，意思就是刘某128日上午场。4月28日上午场，刘某1坐一方，另外三方分别是“小何”、“洪精”、“海英”。刘某1分得了红子，每次分1000元左右，具体数字现记不清。
（2）证人张某2证言：我接到余某的电话讲搞赌场，就同意了，余某讲每个人交5000元，讲是防止有人打空板子或者有人提前支红子。赌场是从4月22日开始，到28日被公安机关抓获。本人家老屋里也搞了，结束的时候给了400元钱房租，当天分了200元钱的红子给本人。4月28日上午刘某1、涂某、红晶、何某四个人一起坐方的。本人分得了2900元左右的红子钱，包括本人没有参赌休息时的钱和房租钱。
（3）证人林某证言：本人是余某邀集在一起开设赌场的，是用麻将中的筒子砸二八杠的。开始余某、张某2、张某3等人一起商量每个股东每人交5000元的风险金。本人坐了三次方，分得了1800元左右的红子钱。第三次坐方的人员是刘某1、程某2、老方及本人在程某1家搞的，当天分得红子500元。
（4）证人程某2证言：我应余某的邀集开设赌场坐方的，当时赌博是用麻将中的筒子砸二八杠的。在程某1家与林姐、刘某1、老方四人坐方的，坐方的分得了红子。
（5）证人洪某证言：2015年4月份的一天，本人和林姐在一起，林姐讲余某搞场子，砸二八杠，因为本人好赌，就愿意参加，林姐说要缴纳5000元风险金，本人就交了5000元。在场子里坐了几次方，最后被捉到的那天上午在张某2家，本人与刘某1、涂某、小何四人坐方赌博的。
（6）证人涂某证言：余某开设赌场本人是后来进来的，没有交风险金。共参与了三场。最后一场是4月28日上午在张某2的老房子里，本人与刘某1、洪某、小何四人坐方赌博的。红子的钱因我输了钱抵账了，红子每天在500元左右。场子里有收红子的，望见的、做饭的。
本院认为：被告人刘某1以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，且系共同犯罪，依法予以惩处。被告人刘某1又伙同他人，以营利为目的开设赌场，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。
对被告人刘某1仅带人去赌博，未参与赌博、抽头渔利，不构成赌博罪的意见，经查，同案参与人葛某1、陈某1证实与被告人刘某1在赌场中占有股份并按股份分享抽头款的事实，证人汪某1、陈某2、黄某、郭某能证实他们是被告人刘某1带到赌场的，被告人在侦查阶段对带人到赌场赌博并占有股份的事实也供认不讳，本院已对与刘某1一起赌博的陈某1、葛育凤以赌博罪予以判决。以上证据能够认定被告人刘某1带人去赌场赌博，并参与分红的事实，该行为符合赌博罪的犯罪构成，构成赌博罪。
对被告人刘某1仅参与了三场赌博，未组织赌博、抽头渔利，不构成开设赌场罪的意见，经查，同案参与人余某证实被告人刘某1是后加入其一方的股东之一，在赌场中占有股份并按股份分享抽头款的事实，证人张某2、林某、程某2、洪某、涂某证言相互印证，证实被告人刘某1参与赌博、分取红子的事实，虽被告人刘某1当庭予以反驳，但其在侦查阶段对加入余某搞的赌场、在赌场中占有股份、分取红子等事实供认不讳，且对所作供述发生变化的理由未作出合理的解释。本院判决书已认定刘某1与余某等人开设赌场的事实。以上证据能够认定被告人刘某1与余某等人结伙开设赌场的事实。被告人刘某1的行为符合开设赌场罪的犯罪构成，构成开设赌场罪。
综上，根据被告人刘某1犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人刘某1犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。二罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2017年10月25日止。罚金定于判决生效后十日内缴纳。已扣除前期羁押的67日。)
二、被告人刘某1抽头渔利1400元，予以没收，上缴国库。随案移送的人民币5080元，除冲抵上述抽头渔利1400元外，下剩3680元抵缴罚金。
三、潜山县公安局扣押的被告人刘某1吉利牌手机一部(现存于该局)，由潜山县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁向东
审 判 员 李 润
人民陪审员 储成献
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 余龙珍
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。