连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港商初字第00917号
原告江苏秦江集团股份有限公司，住所地连云港市连云区阳光国际大厦D座29楼。
法定代表人解九江，董事长。
委托代理人王亮，该公司员工。
委托代理人张宏，江苏宏浩律师事务所律师。
被告江苏广拓建设工程有限公司，住所地宿迁市新区五金家电汽配城A14栋307号。
法定代表人孔涛。
被告江苏广拓建设工程有限公司灌云分公司，地址江苏省灌云县同兴镇三川村益庄组。
负责人殷志平，经理。
委托代理人陈家港，江苏云港律师事务所律师。
被告殷志平。
委托代理人陈家港，江苏云港律师事务所律师。
原告江苏秦江集团股份有限公司(以下简称秦江公司)诉被告江苏广拓建设工程有限公司（以下简称广拓公司）、江苏广拓建设工程有限公司灌云分公司（以下简称广拓灌云分公司）、殷志平买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月24日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告秦江公司的法定代表人解九江及委托代理人王亮、张宏，被告广拓灌云分公司的负责人殷志平，被告广拓灌云分公司、殷志平的共同委托代理人陈家港到庭参加了诉讼。被告广拓公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。
原告秦江公司诉称，2014年8月22日，原告与被告广拓灌云分公司签订《沥青买卖合同》，合同约定被告广拓灌云分公司购买韩国产SK牌散装AH-70沥青及国产散装石油沥青，韩国产SK牌散装AH-70沥青每吨综合单价为4600元，国产散装AH-70石油沥青44**元。根据合同约定：“在供货期内，乙方（广拓灌云分公司）连续30日内没有沥青采购需求，则在收到甲方（原告）书面通知后3个工作日内全额支付甲方全部剩余货款”。“在供货期内，乙方连续60天内沥青采购需求达不到200吨，则在收到甲方书面通知后3个工作日内全额支付甲方全部剩余货款”。“乙方在本合同规定期限内未能向甲方支付货款，则乙方需每天按未结货款的1‰向甲方支付违约金”。被告殷志平于2014年8月22日向原告作出履约担保书，愿意支付合同项下的货款和违约金，并承担违约产生的一切损失。同日，被告灌云广拓分公司以沥青拌合设备（规格型号LBM-3000型）一台作为设备资产担保向原告作出履行担保书。
2015年1月26日，原告向被告广拓灌云分公司发出调价函，通知从2015年1月23日起每吨沥青价格由4200元调整为3100元。原告根据被告广拓灌云分公司的需要进行发货，现共计发货391.18吨，合计1476438元，被告未支付货款。
根据合同约定原告于2015年3月31日向被告发出催款函，要求被告广拓灌云分公司支付货款1476438元，被告广拓灌云分公司仍未支付货款。因被告广拓灌云分公司无独立法人资格，被告广拓公司系设立被告广拓灌云分公司，故被告广拓公司应与被告广拓灌云分公司共同承担还款及违约责任。被告殷志平系担保人应承担担保责任。庭审中，原告称因被告迟延付款，货款调价，上浮156472元，共计欠货款1632910元。被告广拓灌云分公司于2016年2月3日给付货款30万元，尚欠1332910元。为了维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判令：1、三被告共同给付货款1332910元及违约金（自2015年4月4日起至实际给付之日止，以1332910元为基数，按每天1‰计算）；2、三被告共同给付律师费76857元；3、三被告承担本案诉讼费用。
被告广拓公司未作答辩。
被告广拓灌云分公司辩称，原告起诉的金额除了在违约金的计算方式上稍微高于法律应当支持的金额，总体货款金额无异议。另外，我公司与被告广拓公司只是挂靠关系，所有的债权债务均由我公司自行承担，我公司愿意与原告达成分期付款协议。
被告殷志平辩称，对本案的诉讼无异议。
原告秦江公司为证明其诉讼请求向法庭提供如下证据：
证据一是原告与被告广拓灌云分公司签订的《沥青买卖合同》一份，证明原告与被告广拓灌云分公司之间就沥青价格、违约金、律师费等进行了约定；
证据二是履约担保书2份，证明被告殷志平为被告广拓灌云分公司提供担保，同时被告广拓灌云分公司还以设备作为担保；
证据三是发货入库单10份，证明原告共向被告广拓灌云分公司供货391.18吨；
证据四是调价函1份，证明原告于2015年1月26日向被告发出调价函，将价格从4200元每吨下调至3100元每吨，以上降价从2015年1月23日执行；
证据五是催款函1份，证明原告于2015年3月31日向被告广拓灌云分公司发出催讨货款的函件；
证据六是律师费发票1份及汇款凭证1份。
被告广拓灌云分公司及殷志平对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。
被告广拓灌云分公司及殷志平未向法庭提供证据。
经审理查明：2014年8月22日，秦江公司（甲方）与广拓灌云分公司（乙方）签订《沥青买卖合同》一份，合同约定：经甲乙双方友好协商，本着平等互利的原则，就乙方购买甲方韩国产SK牌AH-70及国产散装石油沥青事宜达成如下一致。韩国产SK牌石油沥青AH-70，数量3000吨，综合单价4600元/吨；国产散装石油沥青AH-70，数量3000吨，综合单价4450元/吨。一、该价格为合同数量沥青由甲方承运至乙方指定的到达地价格（仅限连云港市灌云县同兴镇三川村）。在合同期内，如因沥青市场价格变动幅度达人民币50元/吨及以上（按中海泰州70#A级道路石油沥青出厂价），需调整本合同签订的价格，则在遵循市场价格的前提下，双方应以书面形式通知对方，在书面通知送达对方后三个工作日内双方予以确认并在签订本合同补充协议后执行新的货物价格。二、发票包括甲方开具的沥青货款增值税发票，以及连云港佳乐沥青有限公司开具的沥青仓储服务增值税发票。上述发票在沥青供货完毕后提供。在供货期内，甲方向乙方供货量达200吨时开始计量，第一批200吨货款到2015年9月底结算并全额支付给甲方，此后每200吨现款结算。乙方在合同规定期限内未能向甲方支付货款，乙方需每天按未结货款的1‰向甲方支付违约金。在付款期限内，乙方若不按时回款，则甲方有权改变综合单价，上调浮动为：第一个月上调综合单价100元/吨，第二个月上调综合单价200元/吨，第三个月上调综合单价300元/吨，以此类推。计量以甲方过磅称计量为准，计量误差3‰。若误差超过3‰，乙自费通过甲方认可的第三方过磅并出具书面报告，发生争议双方友好协商解决。乙方需在计量完毕后三个工作日内支付甲方货款。在供货期内，乙方连续60天内没有沥青采购需求，则在收到甲方书面通知后3个工作日内全额支付甲方全部剩余货款。在供货期内，乙方连续60天内沥青采购需求达不到200吨，则在收到甲方书面通知后3个工作日内全额支付甲方全部剩余货款。三、供货时间从2014年8月24日至2015年9月30日，期间乙方须提前三个工作日书面通知甲方准备发货。……十一、本合同如发生争议，双方应友好协商解决，协商不成时，双方可将争议提交甲方所在地人民法院诉讼解决，由此产生的律师费和诉讼费全部由败诉方承担。合同中双方还就其他相关事宜进行了约定。
2014年8月22日，殷志平向秦江公司出具履约担保书，该履约担保书载明：鉴于广拓灌云分公司（需方）和秦江公司（供方）签订了沥青销售合同（合同编号：JSQJ-
JSGT-2014-0822），殷志平做为担保人向供方承担支付沥青材料款壹佰捌拾肆万元整的责任，需方和担保人均受本担保书的约束。一旦需方未按合同规定及时向供方支付货款，担保人须立即支付合同规定货款和违约金，并承担由需方违约给供方带来的一切经济损失。
2015年1月26日，原告秦江公司向被告广拓公司出具调价函，该调价函载明：鉴于目前沥青市场行情变动，我集团将沥青现款现货销售价格从4200元/吨下调至3100元/吨。以上降价自1月23日开始，贵公司一定要按时支付货款，不得拖延。
合同签订后，从2014年8月29日至2015年1月27日期间，原告秦江公司陆续向被告广拓灌云分公司供应沥青3**.18吨，货款总额为1476438元。2015年1月27日后，被告广拓灌云分公司未再向原告秦江公司购买沥青。
因被告广拓灌云分公司迟延付款，原告秦江公司按照合同约定进行价格调整，总价上浮156472元。广拓灌云分公司于2016年2月3日向原告秦江公司支付货款30万元。
庭审中，被告广拓灌云分公司、殷志平均表示同意自2015年10月1日计算逾期付款违约金。
另查明：2015年8月11日，秦江公司（以下简称甲方）就其与本案三被告之间买卖合同纠纷一案与江苏宏浩律师事务所（以下简称乙方）签订《委托代理合同》，合同约定：乙方接受甲方委托，指派张宏律师作为第一审案件代理人，甲方向乙方支付律师代理费76857元。
上述事实，有秦江公司与广拓灌云分公司签订的《沥青买卖合同》、殷志平向秦江公司出具的履约担保书、广拓灌云分公司盖章确认的入库单、秦江公司向被告出具的调价函、秦江公司与江苏宏浩律师事务所签订的《委托代理合同》、律师费发票及当事人陈述在卷予以证实。
本院认为，原告秦江公司与被告广拓灌云分公司签订的《沥青买卖合同合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因被告广拓灌云分公司系被告广拓公司设立的分公司，故被告广拓灌云分公司产生的民事责任，依法应当由被告广拓公司承担。本案中，由于被告广拓灌云分公司对原告主张的货款金额1332910无异议，且原告秦江公司亦提供证据予以证实，故对原告秦江公司要求被告广拓公司给付所欠货款1332910元的诉求，依法予以支持；对原告秦江公司要求被告广拓公司从2015年4月4日起至实际给付之日止，以1332910元为基数，按每天1‰支付违约金的诉求，首先，对原告秦江公司主张的违约金计算标准，本院认为，根据原告秦江公司与被告广拓灌云分公司签订的《沥青买卖合同合同》约定“乙方在合同规定期限内未能向甲方支付货款，乙方需每天按未结货款的1‰向甲方支付违约金。在付款期限内，乙方若不按时回款，则甲方有权改变综合单价，上调浮动为：第一个月上调综合单价100元/吨，第二个月上调综合单价200元/吨，第三个月上调综合单价300元/吨，以此类推”，该违约条款中对不按时付款，不但约定上调综合单价，而且约定了按未结货款的1‰支付违约金，现原告主张的货款中已经上调了综合单价，原告再要求被告按日1‰支付违约金，显然过高，对被告广拓灌云分公司关于违约金过高的抗辩予以支持。本院酌定调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算逾期付款违约金；其次，对违约金计算的起算时间，根据合同约定“在供货期内，乙方连续60天内没有沥青采购需求，则在收到甲方书面通知后3个工作日内全额支付甲方全部剩余货款”，本案中，被告广拓灌云分公司2015年1月27日后未再向原告秦江公司购买沥青。依据上述约定，被告广拓灌云分公司应当在收到原告秦江公司书面通知后3个工作日内全额支付剩余货款，被告广拓灌云分公司否认曾收到原告秦江公司的催款函，原告秦江公司亦未提供证据予以证实，故，该违约金的计算时间应自原告向被告主张权利之日即向本院起诉之日开始计算。对原告要求被告广拓公司支付律师费76857元的诉求，符合合同约定，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，且并不过高，本院予以支持。对原告要求被告殷志平承担连带给付责任的诉求，因被告殷志平出具的承诺书中明确约定在限额184万元范围内承担给付责任，该承诺系被告殷志平的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，故被告殷志平应当在限额184万元范围内对被告广拓公司的债务承担连带给付责任。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏广拓建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏秦江集团股份有限公司货款1332910元及违约金（以1332910元为基数从2015年9月24日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率双倍计算）。
二、被告江苏广拓建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏秦江集团股份有限公司律师费76857元。
三、被告殷志平对上述债务在限额184万元范围内承担连带给付责任。
四、驳回原告江苏秦江集团股份有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20770元，由被告江苏广拓建设工程有限公司、殷志平共同负担（因原告已预交，二被告于本判决生效后十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费20770元。户名：江苏省连云港市中级人民法院，开户行：农业银行苍梧支行，帐号：10×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 李国栋
人民陪审员 乔 伟
人民陪审员 王 娟
二〇一六年三月九日
书 记 员 王馨颖
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国担保法》
第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效。