福建省福州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）闽01执复37号
复议申请人（案外人）：翁光，男，1983年9月25日出生，住福州市晋安区，
申请执行人：张聿东，男，汉族，1953年7月3日出生，住福建省福州市马尾区，
被执行人：威海亿鑫房地产开发有限公司，住所地山东文登市文山东路9号。
法定代表人潘茂锬，执行董事兼总经理。
复议申请人翁光不服马尾区人民法院（2017）闽0105执异13号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
在马尾区人民法院执行申请执行人张聿东与被执行人威海亿鑫房地产开发有限公司、文登市文山实业总公司、山东省文登市天福实业总公司民间借贷纠纷两案【（2016）闽0105执461号、465号】中，作出（2016）闽0105执461号执行裁定，拍卖、变卖文登市中央龙湾居民小区1-2、1-3、1-5号和11号2单元1604室、12号3单元1607室、12号4单元1608、12号4单元208室房产，作出（2016）闽0105执465号执行裁定，拍卖、变卖文登市中央龙湾居民小区13号的地下室停车位237个及文登市中央龙湾居民小区4－4号，4－5号两套别墅。翁光对马尾区人民法院拍卖山东省威海市文登区中央龙湾小区1-2号、1-3号、1-5号、4-4号、4-5号房产以及87个车位提出书面异议。
马尾区人民法院查明，张聿东与威海亿鑫房地产开发有限公司、文登市文山实业总公司、山东省文登市天福实业总公司民间借贷纠纷一案，该院于2016年5月20日以（2015）马民初字第1444号民事判决书作出判决，一、被告威海亿鑫房地产开发有限公司应于本判决生效后十五日内返还原告张聿东借款本金6000000元及利息（利息按照月利率2%自2014年10月1日计算至实际付清之日止）。二、若被告威海亿鑫房地产开发有限公司未履行上述第一项判决义务，原告张聿东可申请强制执行位于山东省文登市中央龙湾居民小区1-2、1-3、1-5号和11号2单元1604室、12号3单元1607室、12号4单元1608、12号4单元208室并以所得价款用于偿还上述第一项债务（用于执行的房屋以足额偿还原告借款本息为限）。三、驳回原告张聿东其他诉讼请求。该院又于2016年5月20日以（2015）马民初字第1445号民事判决书作出判决，一、被告威海亿鑫房地产开发有限公司应于本判决生效后十五日内返还原告张聿东借款本金人民币10000000元及利息（利息按照月利率2%自2014年10月1日计算至款项实际付清之日止）。二、若被告威海亿鑫房地产开发有限公司未履行上述第一项判决义务，原告张聿东可申请强制执行位于文登市中央龙湾居民小区13号的地下室停车位237个（车位号：中央龙湾居民小区13-39号至13-48号、13-52号、13-54号、13-56号至13-60号、13-62号至13-65号、13-67号至13-69号、13-72号至13-78号、13-81号至13-82号、13-84号至13-86号、13-88号至13-98号、13-102号至13-104号、13-107号至13-108号、13-110号至13-124号、13-126号至13-135号、13-137号至13-207号、13-209号至13-265号、13-270号至13-294号、13-296号至13-298号、13-300号、13-304号至13-306号）、文登市中央龙湾居民小区4－4号，4－5号两套别墅并以所得价款用于偿还上述第一项债务（用于执行的房屋以足额偿还原告借款本息为限）。三、驳回原告张聿东其他诉讼请求。该两份判决生效后，被告威海亿鑫房地产开发有限公司未能按时履行生效判决确定的还款义务，原告张聿东于2016年7月6日向该院申请强制执行，要求依照（2015）马民初字第1444、1445号民事判决书的第二项内容查封、拍卖上述车位和房产。该院在执行过程中于2016年11月16日发出（2016）闽0105执461、465号查封公告，一、查封了文登市中央龙湾居民小区1-2、1-3、1-5号和11号2单元1604室、12号3单元1607室、12号4单元1608、12号4单元208室。二、查封了文登市中央龙湾居民小区13号的地下室停车位237个（车位号：中央龙湾居民小区13-39号至13-48号、13-52号、13-54号、13-56号至13-60号、13-62号至13-65号、13-67号至13-69号、13-72号至13-78号、13-81号至13-82号、13-84号至13-86号、13-88号至13-98号、13-102号至13-104号、13-107号至13-108号、13-110号至13-124号、13-126号至13-135号、13-137号至13-207号、13-209号至13-265号、13-270号至13-294号、13-296号至13-298号、13-300号、13-304号至13-306号）、文登市中央龙湾居民小区4－4号，4－5号两套别墅。并于2017年1月23日作出（2016）闽0105执461、465号执行裁定书，拍卖、变卖上述财产。
马尾区人民法院认为，该院在执行过程中是依据生效法律文书所确定的内容依法实施的处置行为。翁光要求裁定中止对威海市文登区中央龙湾小区1-2号、1-3号、1-5号、4-4号、4-5号房产以及87个车位的拍卖，并解除对上述房产的强制措施，但实质上是对中央龙湾小区1-2号、1-3号、1-5号、4-4号、4-5号房产以及87个车位的权利主张，即对已经发生法律效力（2015）马民初字第1444、1445号民事判决书所判决的第二项内容的异议，应通过诉讼程序解决，而不属于执行异议审查范围，不符合受理的条件，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定驳回案外人翁光的异议申请。
复议申请人翁光称，其已实际获取山东省威海市文登区中央龙湾小区1-2号、1-3号、1-5号、4-4号、4-5号房产以及87个车位的所有权，具有提出执行异议的主体资格，对涉案的执行标的具有实体权利，该实体权利足以排查强制执行，属于执行异议的审查范围，请求撤销马尾区人民法院（2017）闽0105执异13号执行裁定书，中止对涉案房屋和车位的强制执行，并解除查封。事实理由：2008年9月1日，威海亿鑫房地产开发有限公司与福州市第三建设工程公司签订《建设工程施工协议》。协议签订后，由案外人承包建设被执行人开发的文登区中央龙湾小区1#-12#商住楼工程。建设过程中，被执行人威海亿鑫房地产开发有限公司因欠福州市第三建设工程公司工程款，于2012年、2013年将异议人承建的房产及车位1-2号、1-3号、1-5号、4-4号、4-5号和87个车位抵顶给福州市第三建设工程公司，福州市第三建设工程公司又将上述房产及车位全部处分给翁光，翁光接受房屋后，对上述房产进行装修、使用，并且一直为上述房产及车位缴纳物业费和蓝牙卡代收费。
本院查明，张聿东与威海亿鑫房地产开发有限公司、文登市文山实业总公司、山东省文登市天福实业总公司民间借贷纠纷二案，马尾区人民法院作出（2015）马民初字第1444、1445号民事判决书，均认定：“双方《借款合同》第四条属于抵押条款，该条款在双方签订合同时已经生效，因未进行登记，依法不发生抵押效力，即原告不享有抵押物的优先受偿权。但是，作为具有法律约束力的抵押条款，结合双方借款的真实意思表示，被告文山公司、天福公司与原告签订《商品房买卖合同》应视为其同意在被告亿鑫公司未能履行返还借款情况下对原告的债权担保。因此，在被告不能履行还款义务情况下，原告要求对作为借款担保的《商品房买卖合同》项下的商品房进行拍卖、变卖或折价并以所得价款进行受偿的主张具有法律和合同依据，本院予以支持。”
本院其他查明的事实与原审查查明事实一致。
本院认为，马尾区人民法院（2015）马民初字第1444和1445号民事判决书均认定《借款合同》第四条属于抵押条款，因未进行登记，依法不发生抵押效力，即原告不享有抵押物的优先受偿权，但签订的《商品房买卖合同》视为对原告的债权担保，因此根据上述两份判决第二项“若被告威海亿鑫房地产开发有限公司未履行上述第一项判决义务，原告张聿东可申请强制执行……”，张聿东可申请强制执行的是作为担保物的《商品房买卖合同》项下的商品房、车位等，仅是对担保物拍卖、变卖或折价所得价款的受偿权，也不享有优先受偿权。在马尾区人民法院查封、拍卖、变卖（2015）马民初字第1444、1445号民事判决书判决主文第二项下的标的物时，案外人翁光向马尾区人民法院提出执行异议，主张所有权并请求中止对涉案房屋和车位的强制执行，是符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定的受理条件，应予受理。马尾区人民法院作出的异议裁定错误，应予撤销。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款之规定，裁定如下：
一、撤销马尾区人民法院（2017）闽0105执异13号执行裁定；
二、指令马尾区人民法院对本案执行异议进行审查。
审判长 林 辉
审判员 石文玉
审判员 林 娜
二〇一七年六月十五日
书记员 林静雅
附主要法律条文：
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。
执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。
异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。
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