黑龙江省绥化农垦法院民 事 判 决 书(2016)黑8105民初26号原告：孔建成，男，1960年3月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：程常青，黑龙江畅顺达律师事务所律师。被告:中油黑龙江农垦石油有限公司，统一社会信用代码9123300074441664XG，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区顺益街29号1-7层。法定代表人：侯勇，该公司党委书记。委托代理人：吴蕾，女，该公司人事薪酬经理。委托代理人：赵喜田，黑龙江大公律师事务所律师。原告孔建成与被告中油黑龙江农垦石油有限公司（以下简称农垦石油公司）劳动争议一案，本院于2016年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孔建成及其委托诉讼代理人程常青、被告农垦石油公司的委托诉讼代理人吴蕾、赵喜田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔建成向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告违法解除劳动合同经济赔偿金539707.16元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：一、劳动仲裁机构认定事实不清。首先，对原告的原单位黑龙江农垦牡丹江石油燃料有限公司（以下简称农垦牡丹江石油公司）与被告农垦石油公司之间的关系认定不清，导致原告在被告单位的工作年限认定不清。原告于1977年9月1日到农垦牡丹江石油公司庆丰加油站工作，2002年企业改制后变更为被告单位员工。原告与原企业没有解除劳动合同，也没有买断工龄领取经济补偿金，被告将原告原单位的资产及人员全部吸纳，应为企业的吸收合并。原、被告没有签定劳动合同时原告即为庆丰加油站负责人，根据《劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿金的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。因此，原告的工龄应连续计算为37年。其次，原告与被告最后续定的劳动合同终止时间应为2014年12月31日，此后至被告解除劳动合同时为实际履行而未签定劳动合同的时间。原告于2003年1月1日起与被告签定三年固定期限劳动合同，2015年12月13日到期，后原告与被告多次续签劳动合同，每次续定的时间均为三年。在劳动仲裁时，原告发现2006年1月1日续定的劳动合同期限应为2006年1月1日至2008年12月31日，但被告伪造合同履行期限，将2008年12月31日改为2009年3月31日，2006年1月1日至2009年3月31日合同履行期变为三年零二个月零一天，这明显与续定劳动合同的时间不符，此后续定的劳动合同均是按此时间续定的，被告提供的2009年4月1日及以后的续定劳动合同书虽然有原告的签字，但当时没有填写时间，且没有给原告合同，因此续定合同上的时间是被告后填写的，与事实不符，原告不予认可。原告2014年月平均工资为7293.34元，被告对此无异议，因此仲裁机构计算补偿金的依据错误。二、仲裁机构适用法律错误。首先，错误适用《劳动合同法》第九十七条规定，即“本法施行之日存续的劳动合同在本法实施后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”。2006年1月1日续定的合同履行期至2008年12月31日，如果到期后用人单位终止本劳动合同的，适用此规定，但原告到期后又签定了劳动合同，因此不适用。经济补偿金的年限应当按照劳动者在用人单位的工作年限计算。其次，被告违法终止劳动合同。原告与被告签定的完整的劳动合同仅一份，其余均是三年续签一次，每次的合同期限均是三年。因此，自2008年劳动合同法实施后，被告续签两次劳动合同，最后一份劳动合同终止时间应为2014年12月31日，此时被告并没有终止与原告的劳动合同，而是继续履行至2015年3月，其间没有签定劳动合同。根据《劳动合同法》的规定，应视为被告与原告签定了无固定期限的劳动合同。因此，被告终止劳动合同违法。根据《劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金，即539707.16元（7293.34元/月×37个月×2倍）。综上，请求法院判如所请。被告农垦石油公司辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，诉讼费用由原告承担。原告系黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司（以下简称北大荒商贸集团）下属企业农垦牡丹江石油公司员工，被告系北大荒商贸集团与中国石油销售有限责任公司按比例共同出资设立的合资企业，北大荒商贸集团出资中包含其下属企业即原告工作的庆丰加油站的固定资产。原、被告双方于2003年1月1日签订了劳动合同书，明确约定劳动合同期限届满，合同即终止执行，是否续订合同应提前三十日以书面形式通知对方。此后，原告自愿并经与被告协商续订固定期限劳动合同，续订的劳动合同于2015年3月31日期限届满，且届满前三十日原告并未书面通知被告续订合同。原告于2005年8月1日向北大荒商贸集团提出申请并签订了内部退养合同，该合同明确约定，其在被告单位工作期间的工资及各项待遇由被告发放，自其与被告解除劳动关系之日起该内部退养合同生效，即其继续在北大荒商贸集团享受内退待遇。原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金554293.84元无事实和法律依据。北大荒商贸集团从未进行企业改制且并未与被告发生吸收合并，双方均系独立法人，原告并非经企业改制变更为被告单位员工，而是经被告聘任后工作。原告不属于非因其本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形，其主张将其在原用人单位的工作年限合并计算为在被告单位的工作年限于法无据。在被告未改变劳动合同约定条件的情况下，原告在劳动合同期满后未申请续订，导致劳动合同终止，并非被告违法解除。根据《劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项之规定，被告无需向原告支付经济补偿。原告并未因其在被告单位工作而改变其北大荒商贸集团内退职工的身份，在原、被告双方劳动合同期满未续订而解除劳动关系后，原告继续在北大荒商贸集团享受内退待遇，且根据《内部退养合同》约定及企业内退的相关政策（中共黑龙江省农垦总局委员会文件黑垦发[2000]7号），北大荒商贸集团承认原告在被告单位工作期间的工龄并负责其到退休年龄之前的所有待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人对其真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：被告所提供的证据2中的两份续订劳动合同书，原告虽认为其中载明的劳动合同履行期限不真实，但未提供证据予以反驳，故本院予以采信；被告所提供的证据5原告工资表，原告虽对其真实性提出异议，但未提供证据予以反驳，且原告对其中2014年1月至2015年3月期间的工资数额准确性予以认可，故本院对此证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于1977年到农垦牡丹江石油公司庆丰加油站工作，并于1996年开始担任庆丰加油站负责人。被告农垦石油公司于2002年11月28日成立，由北大荒商贸集团与中国石油销售有限责任公司共同出资设立。农垦牡丹江石油公司为北大荒商贸集团所属黑龙江农垦石油燃料总公司下属子公司。被告农垦石油公司原注册资本为1000万元，均系货币出资，后决定增加注册资本3.9亿元，北大荒商贸集团作为股东的增资方式为实物、土地使用权，其中包括原告所在庆丰加油站的资产，并于2003年12月31日完成验资。2002年12月28日，被告作出“关于杨秀亭等同志的聘任通知”，决定所聘各区域加油站经理人选，原告被聘为黑龙江农垦石油公司庆丰加油站经理。2003年1月1日，原、被告双方签订首份劳动合同，约定合同期限为三年，自2003年1月1日起至2005年12月31日止。此后双方连续以签订“续订劳动合同书”形式续行订立固定期限劳动合同，最后一份“续订劳动合同书”所约定的合同期限为2012年4月1日起至2015年3月31日止。2015年3月11日，被告向原告发出终止劳动合同通知书，告知原告“因你与公司签订的劳动合同于2015年3月11日到期，根据国家有关法律、法规、政策的规定，经公司研究决定，将终止你与公司签订的劳动合同，不再续签”，并于当日出具终止劳动合同证明书。原告于2015年7月10日向黑龙江省农垦总局劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金495947.12元。该仲裁委员会于2015年11月23日作出黑垦劳人仲字（2015）第19号仲裁裁决书，裁决被告支付原告经济补偿金48335.10元。原告不服此裁决，向本院提起诉讼。另查明，原告与农垦牡丹江石油公司于2005年8月1日签订劳动合同，约定合同期限自2005年8月1日起至原告达到法定退休年龄止，“其中在中油黑龙江农垦石油有限公司工作期间的工资及各项待遇，由中油黑龙江农垦石油按期规定发放，此内退合同自与中油黑龙江农垦石油有限公司解除劳动关系之日起生效”。本院认为，依法成立的劳动合同对用人单位与劳动者均具有法律约束力。《劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”原、被告双方所约定的劳动合同履行期限截止日期为2015年3月31日，原告于2015年3月11日在无合法事由的情况下提前与被告解除劳动关系，属违法行为，应依法支付违法解除劳动合同赔偿金。关于原告工作年限计算问题。被告认为依据《劳动合同法实施条例》第十条的规定，原告依此规定主张其在原用人单位农垦牡丹江石油公司的工作年限，应当与其在被告单位的工作年限合并计算，其工作年限为37年。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。由此可见，将原人单位工作年限合并计算的前提为劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。农垦牡丹江石油公司与被告农垦石油公司均为独立企业法人，双方不存在吸收合并情形，亦非关联企业。本案原告到被告单位工作前后虽然工作场所、工作岗位均无变化，但其与被告建立劳动关系系出于自愿，且其与原用人单位农垦牡丹江石油公司明确约定在与被告劳动关系解除之日，二者于2005年8月1日签订的劳动合同自动生效，双方劳动关系至原告达到法定退休年龄时终止。原告基于自身选择从原用人单位到新用人单位工作，而不是“非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，其要求合并计算工作年限，无法律依据，本院不予支持。原告于2003年1月1日至2015年3月11日期间在被告处工作，此为其在新用人单位工作年限。《劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定“本法自2008年1月1日起施行”。原告在劳动合同解除前十二个月平均工资为7616.73元。依照上述规定，2008年1月1日至2015年3月11日期间的赔偿金应按《劳动合同法》的相关规定计算，此期间赔偿金为114250.95元（7616.73元/月×7.5个月×2倍）。于1995年1月1日开始实施的劳部发〔1994〕481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金”。第十条规定“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。”2003年1月1日至2007年12月31日期间的赔偿金应依此规定计算，为57125.48元（7616.73元/月×5个月×1.5倍）。合计，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金171376.43元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款的规定，判决如下：一、被告中油黑龙江农垦石油有限公司给付原告孔建成违法解除劳动合同赔偿金171376.43元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告孔建成其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告中油黑龙江农垦石油有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。审 判 长  翟福生代理审判员  陈 实代理审判员  刘文文二〇一六年八月十一日书 记 员  李姝博