湖南省衡阳市珠晖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠民一初字第386号
原告汪某某，男，汉族，1963年出生。
委托代理人何昕柯，湖南南舫律师事务所律师。
被告曾某某，男，汉族，1963年出生。
委托代理人熊厚仕，广东国晖律师事务所律师。
被告某某燃气有限公司。
法定代表人冯毅，总经理。
委托代理人李建平，湖南伏龙律师事务所律师。
被告衡阳某某安装工程有限公司。
法定代表人李治平，董事长。
委托代理人谭剑飞，湖南湘华律师事务所律师。
被告湖南某某置业发展有限公司。
法定代表人肖和庭，执行董事。
委托代理人曾昭坤，男，系被告办公室副主任。
被告洞口县某某建筑工程有限公司。
法定代表人罗恢黎，总经理。
委托代理人刘乐平，湖南桔城律师事务所律师。
委托代理人匡良蕾，湖南桔城律师事务所律师。
原告汪某某诉被告曾某某、某某燃气有限公司（以下简称某某公司）、衡阳某某安装工程有限公司（以下简称某某公司）、湖南某某置业发展有限公司（以下简称某某公司）、洞口县某某建筑工程有限公司（以下简称某某公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月30日立案后，依法由审判员王小卉担任审判长，与审判员谢红春、人民陪审员陈彦组成合议庭于2016年7月19日公开开庭进行了审理。原告汪某某及其委托代理人何昕柯、被告曾某某的委托代理人熊厚仕、被告某某公司的委托代理人李建平、被告某某公司的委托搭理人谭剑飞、被告某某公司的委托代理人曾昭坤、被告某某公司的委托代理人刘乐平、旷良蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告曾某某、某某公司、某某公司连带赔偿原告住院生活补助费2800元、陪护费6300元、营养费5000元、误工费27000元、伤残赔偿金173028元、被扶养人生活费2925.1元、交通费300元、法医鉴定费530元、精神损害抚慰金20000元，以上各项损失合计237883.1元，被告某某公司及被告某某公司对以上损失承担相应责任。2、本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2014年6月5日，被告曾某某承包了被告某某公司在邵阳洞口县县城某某鑫园小区燃气管道安装项目，原告经朋友介绍来到该项目上从事燃气管道安装，工资标准为150元/天。2014年11月11日下午原告在安装完天然气管道架空支撑架后，准备收楼梯时意外掉入化粪池内，原告受伤后被送往洞口县人民医院抢救，住院28天，2014年12月9日办理了出院手续，出院医嘱载明：1、注意休息，加强营养；2、带腰围3个月，避免负重、摔跤及劳累；3、出院后每2-3天伤口换药，注意伤口情况；4、出院后3月来我院复查；5、如有不适，我科随诊。原告住院期间的医疗费用基本由被告曾某某支付。2015年2月6日原告经衡阳市衡州司法鉴定所鉴定为五级伤残。
被告曾某某辩称，被告曾某某是某某公司的工作人员，不是本案的适格被告，被告曾某某为原告垫付医疗费用，是其职务行为，且原告在工作过程中也存在严重过错，也要承担一定的责任。
被告某某公司辩称，本案系工伤赔偿纠纷，应按照《工伤保险条例》规定的程序处理，被告某某公司已将燃气施工工程发包给具有合法资质的某某公司，无任何过错，依法不承担赔偿责任，本案原告在施工过程中不注意安全，自身有重大过错，应当承担相应的责任。
被告某某公司辩称，被告某某公司与被告曾某某存在劳务承包关系，原告与某某公司没有直接的劳务和雇佣关系，原告仅对被告曾某某提供个人劳务，原告在提供劳务过程中也存在一定的过错，应承担相应的责任，被告某某公司没有尽到相应的安全防范义务是导致原告受伤的主要原因，应承担相应的责任，原告的赔偿数据存在一定的错误计算。
被告某某公司辩称，原告应属于工伤，如果以劳务合同起诉，被告某某公司与原告并未形成劳务关系和劳动关系，不应成为本案被告，如果是物件致害纠纷，被告某某公司也不是本案的适格被告。
被告某某公司辩称，原告属于工伤，应当依据《工伤保险条例》主张权利，且原告与某某公司达成了协议，双方的工伤事故已经了结。被告某某公司与原告不存在劳动关系，不是本案适格的被告，被告某某公司对原告的受伤也没有任何过错，当时原告受伤的地方已经隔离，是原告自己移开隔离物，原告应当自行承担责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和庭审质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实，本院认定如下：2013年2月24日，被告某某公司将其开发的邵阳县某某鑫园小区工程的1号、2号、4号、5号楼的土建及强弱电安装工程发包给被告某某公司，双方签订了《鑫园住宅小区二期工程施工承包合同书》，该合同中虽没有约定被告某某公司承建项目包括化粪池等附属设施，但该项目的附属工程包括化粪池实际上由被告某某公司施工完成，且与被告某某公司进行了结算。2014年9月30日，被告某某公司将该小区建筑红线至用户表后阀之间的燃气管道及设施的安装、调试工程发包给了被告某某公司，双方签订了《用户发展合同》，在合同中双方约定，被告某某公司或某某公司组织具有相关资质的单位负责本项目的施工安装，费用由某某公司承担。被告某某公司为燃气运营、燃气工程建设、安装、维修的特许经营企业。2014年9月30日，被告某某公司将洞口县常规燃气工程（包括鑫园小区）转包给被告某某公司，双方签订了某某燃气有限公司常规燃气工程施工合同，合同约定施工中如发生人身伤害、伤亡事故由某某公司负责，与某某公司无关，同时被告某某公司指派曾某某为施工负责人，并向被告曾某某出具了委托函。被告某某公司具有工业管道、公共管道特种设备安装改造维修许可证。2014年6月5日，原告经朋友介绍到被告某某公司承包的邵阳县某某鑫园小区烧电焊，但由于工作量少，被告曾某某就安排原告安装燃气管道，工资为每天150元，被告曾某某负责管理原告并给原告发放工资，被告曾某某没有给原告配备相应的安全设备。原告没有安装燃气管道的相关资质。2014年11月11日，当天下了小雨，原告在小区化粪池旁的楼房外墙安装燃气管道，化粪池没有盖板，也没有设置警示标志，化粪池与安装燃气管道的楼房之间距离不足1米，原告安装完成之后站在化粪池边上移动楼梯时不慎滑入化粪池中，造成腰椎骨骨折。原告受伤后被送往洞口县人民医院，当日转入南华大学附属第一医院，住院28天，花费住院费34763.73元、门诊费839.6元，合计35603.33元。原告出院医嘱注明：1、注意休息，加强营养；2、带腰围3个月避免负重、摔跤及劳累；3、出院后每2-3天伤口换药注意伤口情况；4、出院后3个月来我院复查；5、如有不适，我科随诊。原告住院期间主要由其妻子王某某进行护理，原告妻子王某某在湖南省衡阳汽车运输集团有限公司从事跟车售票工作，月平均工资为2100元。原告受伤后，被告曾某某代表被告某某公司向原告支付了含医药费在内29000元。2015年2月6日经原告申请，衡阳市衡州司法鉴定所对原告的伤情作出了衡州所（2015）临鉴字第67号民事判决书，认定原告为五级伤残，原告为此支付鉴定费530元。后被告曾某某对该鉴定结论不服，向本院申请了重新鉴定，本院委托依法通过衡阳市中级人民法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行了鉴定，湖南省湘雅司法鉴定中心于2016年5月25日作出湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第266号医学鉴定意见书，认定原告构成八级伤残，误工期六个月，护理期三个月，外伤参与度100%。被告曾某某支付了鉴定费2925元。原告与妻子于1998年8月15日生育一子，名为汪某。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应对被害人合理的经济损失予以赔偿。关于原告损失的认定,原告主张的损失有：住院伙食补助费2800元、陪护费6300元、营养费5000元、误工费27000元、伤残赔偿金173028元、被抚养人生活费2925.1元、交通费300元、法医鉴定费530元、精神抚慰金20000元，合计237883.1元。本院认定如下：关于原告的医疗费用，原告花费住院费34763.73元、门诊费839.6元，以上合计35603.33元，原告提交了票据予以证实，被告也无异议，本院予以认可。原告住院28天，其住院伙食补助费参照2015年度省内出差伙食补助标准计算，计为840元（30×28）。湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第266号医学鉴定意见书认定原告护理期三个月，原告主要由其妻子护理，原告妻子王某某在湖南省衡阳汽车运输集团有限公司从事跟车售票工作，月平均工资为2100元，因此其护理费计为6300元(2100×3)。原告的出院记录称原告需加强营养，因此原告请求营养费，本院予以支持，本院酌定为800元。关于误工费，原告未能出具其受伤前三年的平均工资水平，同时司法鉴定意见书评定原告误工6个月，因此其误工费参照2015年度湖南省建筑业平均工资计算，计为21980.12元（44081÷365×182）。原告为城镇居民，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，且其伤残等级评定为八级，因此其残疾赔偿金参照2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入计算，计为173028元(28838×20×30%)。关于交通费，虽然原告未能提交有效的交通费票据，但原告为治疗确有交通费支出，本院酌定280元。被抚养人汪某在原告受伤时尚未成年，且为城镇居民，因此被扶养人生活费参照2015年度湖南省城镇居民人均消费支出计算，计为2925.15元(19501×1÷2×30%)。法医鉴定费530元，由于原告的伤情已经经湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第266号医学鉴定意见书重新确认，因此原司法鉴定费由原告自行承担。原告因此次事故造成九级伤残，请求精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持，本院酌定为15000元。综上，原告的损失除医药费外共计221153.27元。在本案中，被告某某公司将鑫园小区燃气管道安装项目发包给被告某某公司，双方形成承揽合同关系，被告某某公司具有该项目的施工资质，同时被告某某公司将该工程转包给被告某某公司，符合被告某某公司与被告某某公司的约定，被告某某公司同样具有该项目的施工资质，被告某某公司、被告某某公司对人员的选定与指示没有过失，对原告的受伤也没有过错，因此原告请求被告某某公司和某某公司对其受伤损失承担赔偿责任，本院不予支持。被告某某公司完成化粪池施工后，没有覆盖盖板，没有设置警示标志，对原告的受伤有一定的过错，因原告未向被告请求医药费，因此被告某某公司对原告除医疗费以外的损失承担10%的赔偿责任，应支付原告22115.33元（221153.27×10%）。被告曾某某是被告某某公司指派的施工负责人，且原告是在工作中受伤，因此被告曾某某应承担的责任由被告某某公司承担，原告请求被告曾某某对其受伤损失承担赔偿责任，本院不予支持。被告某某公司安排身为电焊工的原告从事燃气管道安装，在人员管理与选用上存在重大过失，且被告在施工现场没有提供安全生产条件，没有给原告提供安全装备，没有配备安全生产专职管理人员，未能尽到安全管理和监督职责，对原告的受伤有极大的过错，对原告的受伤应承担60%的责任，同时被告曾某某代表被告某某公司向原告支付了含医药费在内29000元，因此还需赔偿原告125053.96元［221153.27×60%－（29000－35603.33×60%）］。同时被告某某公司作为原告的雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告某某公司对被告某某公司的赔偿责任应承担连带责任。原告汪某某没有相关工作资质，明知化粪池没有盖板，化粪池与安装墙面距离很近，有滑落的风险，却没有采取相应的措施防范风险，对自身受伤有较大的过错，应对自身损失承担30%的责任。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》第十一条、第十七条第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《中国人民共和国侵权法》第六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告衡阳某某安装工程有限公司除支付的款项外另行赔偿原告汪某某住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金，共计125053.96元，限在本判决生效之日起十五日内付清。
二、被告洞口县某某建筑工程有限责任公司赔偿原告汪某某伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金，共计22115.33元，限在本判决生效之日起十五日内付清。
三、被告衡阳某某安装工程有限公司对被告洞口县某某建筑工程有限公司的赔偿款项承担连带赔偿责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7111元，司法鉴定费2925元，合计10036元，由被告衡阳某某安装工程有限公司承担6021.6元，被告洞口县某某建筑工程有限责任公司1003.6元，原告汪某某承担3010.8元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 王小卉
审 判 员 李 雯
人民陪审员 邓忠生
二〇一六年九月二十六日
代理书记员 何友明
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分予以赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
(一)生命权、健康权、身体权;
(二)姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权;
(三)人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
《中国人民共和国侵权法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。