福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽04民终693号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地福建省南平市水南街480号加成世纪园（丽景水岸）裙楼4层401号及1层12号。负责人：孙绳全，总经理。委托诉讼代理人：张旺祥，福建律慧律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）:邱运女,女,汉族,1944年4月21日出生,居民,住福建省宁化县。委托诉讼代理人：邱恒筹，福建葛忠恩律师事务所执业律师。原审被告：郭会雨,男,1981年10月4日出生,汉族,驾驶员,住河南省新野县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称平安财保南平公司）因与被上诉人邱运女、原审被告郭会雨机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省宁化县人民法院（2017）闽0424民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财保南平公司的委托诉讼代理人郑丽萍、被上诉人邱运女的委托诉讼代理人邱恒筹到庭参加诉讼，原审被告郭会雨经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保南平公司上诉请求：1.发回重审或者在查明案件事实的基础上依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决支持出院后的护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金错误，无护理依赖程度鉴定无法确定邱运女定残后的护理级别，其护理费应按居民服务业标准计算住院天数132天；根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。鉴定机构非医疗机构，无权出具营养期的鉴定，一审判决支持出院后营养期为233天没有事实依据和法律依据；邱运女构成两处十级伤残，残疾系数应为11%；郭会雨负事故次要责任，邱运女两处十级伤残，考虑当地司法实践及经济发展水平3000元为宜。此外，鉴定费不属于保险公司的赔偿项目，一审判决不合理。邱运女辩称，1.一审判决护理费、营养费是符合法律规定的，应予以支持。邱运女经七次手术，两处十级伤残，且七十多岁，难以恢复，至今生活不能完全自理，确需要他人护理，福建省恒正鉴定所对护理期、营养期的鉴定是依法进行，应予采纳。2.残疾赔偿金的12%系数也是根据多处伤残赔偿计算公式确定的，一审也结合医疗机构的诊断说明及鉴定机构的鉴定结论综合确定的，有事实法律依据。3.一审认定精神抚慰金8000元符合法律规定及宁化当地实践情况。4.鉴定费属于必要费用，否则无法确定伤残等级。5.对于残疾赔偿金，由于计算的标准已由2016年城镇居民人均可支配收入36014.3元变更为2017年城镇居民人均可支配收入39001元。故为了法律的公平公正，二审法院应依职权依法改判第8项残疾赔偿金为32760.84元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正解，应驳回平安财保南平公司的上诉请求。郭会雨未出庭答辩，也未提交书面答辩意见。邱运女向一审法院起诉请求:判令郭会雨、平安财保南平公司共同赔偿邱运女医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、护理费、住宿费、交通费、精神抚慰金等损失149,956.65元。一审法院认定事实:一、2017年4月28日13时50分许，郭会雨驾闽Ｈ×××××C号小型客车，沿宁化县中环路路段时，与由张木根驾驶的无牌号普通二轮摩托车(后载炼县女、邱运女)发生碰撞，造成张木根、炼县女、邱运女受伤及双方车辆受损的道路交通事故。同年6月5日，宁化县公安局交通警察大队作出宁公交认字[2017]第00020号《道路交通事故认定书》认定：张木根负事故的主要责任；郭会雨负事故的次要责任；炼县女、邱运女无责任；二闽Ｈ×××××C号小型轿车在平安财保南平公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险，其中死亡伤残赔偿限额110,000元，医疗费用赔偿限额10,000元，财产损失赔偿限额2,000元）和商业第三者责任保险（以下简称商业险，其中第三者责任险的保险金额1,000,000元，及不计免赔），保险期限均自2016年6月20日起至2017年6月19日止；三、2017年4月28日，邱运女前往宁化县医院就诊，同日因邱运女伤情较重，转入三明市第二医院住院治疗，住院132天，邱运女的伤情经医生诊断：1.右胫骨开放性粉碎性骨折；2.右腓骨下段粉碎性骨折；3.右小腿下段大面积皮肤软组织坏死并感染；4.右跟部及足底皮肤软组织脱套伤部分皮瓣坏死并感染；5.右肱骨外科颈粉碎性骨折；6.尿路感染；7.脓血症。医生出院医嘱：1.门诊随访，注意休息，加强营养；2.建议扶拐少量负重2个月，2个月后复查X线，暂建议休息3个月。在宁化县医院就诊期间，邱运女花费医疗费2,331.94元，在三明市第二医院就诊及住院期间，邱运女花费门诊医疗费7,4438.1元；2017年4月28日至30日期间，邱运女的儿子巫瑞杨、巫木伙、巫瑞鹏，儿媳妇陈娟、张宁兵，孙子巫圣登为送邱运女前往三明市第二医院抢救、处理交通事故及照顾邱运女等事宜前往永安并在永安市明都商务宾馆住宿，花费住宿费1,650元（其中巫圣登、巫木伙、巫瑞鹏住宿三天，花费住宿费990元；陈娟、张宁兵、巫瑞杨住宿2天，花费住宿费660元）；四、郭会雨支付邱运女2,000元，平安财保南平公司先行赔付邱运女医疗费10,000元；五、2017年9月8日，经福建恒正司法鉴定中心鉴定：1.邱运女因交通事故造成两处十级伤残；2.邱运女的护理期、营养期综合评定为一年；3.邱运女后续取内固定物的医疗费用约12,000元。邱运女支付鉴定费2,000元。另查明，本案交通事故受伤者共有3人，分别为邱运女、张木根、炼县女。其中，张木根经一审法院对其进行询问是否起诉并释明利害关系后，其明确表示不起诉。另一名伤者炼县女已于2018年1月15日向一审法院提起诉讼，经过审理确认其因本案交通事故造成的损失为：医疗费3,640.84元，住院伙食补助费420元，营养费1,320元，护理费6,162.64元，交通费200元，精神损害抚慰金1,000元，误工费10,364.44元，合计23,107.92元。其中属于交强险医疗费用赔偿项下为5,380.84元，死亡伤残赔偿限额项下为17,727.08元。另查明，福建省统计局公布的2016年福建省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为51,121元，2016年福建省城镇居民人均可支配年收入为36,014.3元。对于邱运女因本案交通事故造成的损失，一审法院认定如下:1.医疗费：一审法院认为，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病造成的经济损失而建立的一项具有福利性质的社会保险制度，交通事故发生后，基于医方的特殊性，受害人并不能控制用药的情况，只要是为治疗事故伤害所支付客观的、必要的医疗费，均应在保险公司理赔范围内，而并非仅限于医保范围。因此，郭会雨、平安财保南平公司的辩解没有事实和法律依据，不予采纳。确定邱运女的医疗费为76,774.04元。2.后续治疗费：一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”福建恒正司法鉴定所出具的鉴定意见，可以证实邱运女后续治疗费用约12,000元的事实，本案邱运女主张的后续治疗费为必然发生的费用，为减少当事人诉累，应在本案中一并予以赔偿。故确认后续治疗费为12,000元。3.住院伙食补助费：一审法院认为，邱运女在永安住院治疗，其主张住院伙食补助费按每天60元计算符合法律规定，予以支持，确认住院伙食补助费确定为7,920元。4.营养费：一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案医院出院医嘱要求加强营养，且邱运女年龄较大、伤情较重，构成二处十级伤残，其住院期间及出院后较长一段时间内确需加强营养，福建恒正司法鉴定所对邱运女的营养期评定为一年，符合客观事实和法律规定，结合当地实际情况，住院期间营养费按每天60元计算，出院后营养费按每天30元计算，故确认营养费为14,910元（132×60元／天+233天×30元／天）；5.住宿费：一审法院认为，事故发生后，邱运女因伤情较重被送往三明市第二医院进行抢救，其家属为送邱运女前往医院抢救、处理交通事故相关事宜及照顾邱运女等过程中必然产生相应住宿费用，故对邱运女家属在其医院住院抢救期间所产生的住宿费用予以支持，住宿费确定为1,650元；6.交通费:一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。”邱运女受伤后，在三明市第二医院住院治疗132天，必然产生相应的交通费用，根据邱运女的伤情并结合当地实际情况，酌情确定邱运女的交通费为1,200元；7.护理费：一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”邱运女因本案交通事故造成两处十级伤残，伤情较重，出院医嘱：“建议扶拐少量负重2个月，2个月后复查X线，暂建议休息3个月。”，综合福建恒正司法鉴定所的鉴定意见及邱运女年龄较大等因素，其主张护理期为365天，符合法律规定，予以支持；邱运女住院期间雇请护工进行护理，支付护工护理费23,786元，郭会雨、平安财保南平公司对该护理费没有异议，予以认可；邱运女主张出院后雇请其同村人进行护理，护理费按每天170元计算，但未提供证据予以证实，不予支持，在庭审过程中邱运女自认其出院后护理人员系农业人口且无固定收入，故出院后的护理费应按农、林、牧、渔业平均工资（即140.06元/天）计算。综上，确认护理费为56,419.98元（23,786元+233天×140.06元／天）；8.残疾赔偿金：一审法院认为，邱运女在此次交通事故中两处致残，伤残等级分别为十级，根据“多处伤残者的经济赔偿计算，以最重的等级作为赔偿的主要依据，每增加一处伤残则增加一定的赔偿比例，增加赔偿比例之和不超过10%”的原则，结合医疗部门的诊断说明及鉴定机构的鉴定结论，邱运女主张伤残赔偿指数为12%，有事实和法律依据，予以支持。残疾赔偿金确定为30,252.02元；9.精神损害抚慰金：一审法院认为，本案交通事故造成邱运女伤情较重，经司法鉴定为二处伤残十级，确实使邱运女遭受了一定的精神损害，应予精神损害赔偿，综合邱运女的年龄较大、在本起交通事故中无责任、伤情较重、当地的平均生活水平等因素，对邱运女主张精神损害抚慰金酌定为8,000元；10.鉴定费：一审法院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，为确定邱运女受到的损害程度所进行的司法鉴定支出的鉴定费属于必要费用，确认鉴定费为2,000元。综合以上认定，邱运女的赔偿项目和数额确认为：医疗费76,774.04元，后续治疗费12,000元，住院伙食补助费7,920元，营养费14,910元，护理费56,419.98元，交通费1,200元，住宿费1,650元，残疾赔偿金30,252.02元，精神损害抚慰金8,000元，鉴定费2,000元，合计211,126.04元。其中属于交强险医疗费用赔偿项下为111,604.04元，死亡伤残赔偿限额项下为99,522元，邱运女超出交强险赔偿限额的损失为91,126.04元。综上所述，一审法院认为，郭会雨与邱运女发生道路交通事故，其行为构成侵权，各责任主体应当承担由此产生的侵权损害赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案交通事故发生在闽Ｈ×××××号小型轿车保险期间，平安财保南平公司应当在交强险、商业险责任限额范围内赔偿邱运女因本案交通事故造成的损失。邱运女因本案交通事故造成的各项损失共计211,126.04元，应由平安财保南平公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿邱运女9,540元（与另案炼县女共同在交强险医疗费用赔偿限额10,000元内按比例分配，赔偿炼县女460元），死亡伤残赔偿限额项下赔偿邱运女93,369元（与另案炼县女共同在死亡伤残赔偿限额110,000元内按比例分配，赔偿炼县女16,631元），合计102,909元。超出交强险赔偿限额部分损失108,217.04元，因郭会雨负事故次要责任，应由平安财保南平公司在商业险赔偿限额项下赔偿30%，即32,465元，剩余的损失75752.04元应由张木根赔偿。本案交通事故发生后，平安财保南平公司先行赔付邱运女医疗费10,000元，应在平安财保南平公司赔偿款中予以抵扣，郭会雨垫付邱运女医疗费2,000元，应在平安财保南平公司在保险责任限额范围内应承担的赔偿款中予以返还郭会雨。郭会雨经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院将依法缺席审理和判决依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司应当在本判决生效后三十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿邱运女因本案交通事故造成的损失123,374元（已扣除平安财保南平公司先行赔付的10,000元及郭会雨代垫的赔偿款2,000元）；二、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司应当在本判决生效后三十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险赔偿限额内返还郭会雨代其垫付的赔偿款2,000元。以上第一、二项确定的赔偿款、返还垫付款打入宁化县人民法院指定账户（账户名宁化县人民法院；开户行中国工商银行宁化县支行；账号14×××32）。三、驳回邱运女的其他诉讼请求。案件受理费3,299元，由邱运女负担585元，中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担2,714元。二审中，当事人未提交新证据，对原判认定的事实亦无异议，本院予以确认。本院认为，郭会雨驾驶闽Ｈ×××××号小型客车，沿宁化县中环路路段时，与由张木根驾驶的无牌号普通二轮摩托车发生碰撞，造成张木根、邱运女、炼县女受伤及双方车辆受损的道路交通事故。经宁化县公安局交通警察大队作出宁公交认字[2017]第00020号《道路交通事故认定书》认定：张木根负事故的主要责任；郭会雨负事故的次要责任；邱运女、炼县女无责任。郭会雨与张木根应当承担由此产生的侵权损害赔偿责任。本案交通事故发生在闽Ｈ×××××号小型轿车保险期间，平安财保南平公司应当在交强险、三者商业险限额内依法赔偿邱运女因本案交通事故造成的损失。关于护理费、营养费，原判根据邱运女的病情、年龄等情况，结合福建恒正司法鉴定所的鉴定意见，酌定邱运女的护理期、营养期为365天并无不当。关于残疾赔偿金，根据司法鉴定意见书鉴定邱运女的伤残等级为二处伤残十级，属于多等级伤残者，原审判决确定每增加一处十级伤残，增加2％的赔偿系数，符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667—2002的规定。关于精神损害抚慰金，原判根据宁化县的经济、生活水平及结合邱运女的二处十级伤残程度，确定其的精神损害抚慰金确定为8000元并无不当。关于鉴定费，邱运女为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由平安财保南平公司承担，原审判决由平安财保南平公司支付鉴定费，于法有据。邱运女在二审中主张对残疾赔偿金数额进行变更，因其没有上诉，本院不予审查。综上，平安财保南平公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。郭会雨经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃其诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3299元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢  学  斌审 判 员 林  广  伦审 判 员 吴  Ｘ  Ｘ二〇一八年七月二日法官助理 彭  秋  媛书 记 员 陈丽敏（代）附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。