广西壮族自治区浦北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0722刑初15号
公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
被告人陈启申，男，1991年5月10日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，农民，住广西浦北县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年8月24日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。
浦北县人民检察院以浦检刑诉[2017]7号起诉书指控被告人陈启申犯诈骗罪，于2017年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年2月22日公开开庭审理了本案。浦北县人民检察院指派检察员韦海宁出庭支持公诉，被告人陈启申以及被害人冯某1、龙某、范某1、黄某1、黄某2、吴某1、何某、符某、刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
浦北县人民检察院指控，2012年8月，被告人陈启申开始在广西浦北县“冯三酒业”做送货员，2013年3月转为燕京啤酒（桂林漓泉）股份有限公司的业务员，主要负责浦北县大成、白石水、北通、龙门四镇的啤酒推销工作。为了偿还巨额赌债以及继续赌博，2015年4月至2016年4月间，被告人陈启申利用上述公司业务员的身份，采取虚构事实、隐瞒真相的办法，骗取“冯三酒业”冯某1、吴某1、黄某1等人的财物共计236254.2元，全部用于赌博，挥霍一空。
一、虚构客户要赊账的事实，通过其本人签名或假冒客户签名骗取“冯三酒业”价值55025元的啤酒。分别是：1、2016年2月2日虚构马菊华赊账的事实骗取5985元；2、2016年3月30日以本人名义赊账3700元；3、2016年3月31日、4月2日、4月11日虚构何某赊账的事实分别骗取7740元、15000和21000元；4、2016年4月11日虚构吴某2、包某等人赊账的事实，骗取1600元。
二、骗取公司财务领取欠款票款后私自截留客户上交的货款共计37190元，不上交财会入账。分别是：1、2016年1月16日龙门粤客隆超市2390元：2、2016年1月27日北通镇吴冬锋4000元；3、2016年2月4日龙门镇龙某5000元；4、2016年2月6日龙门镇谭某5000元，2016年3月8日3600元；5、2016年3月26日龙门镇范某23000元；6、2016年2月14日北通镇陈某15200元；7、2016年3月30日北通镇张某29000元。
三、以有促销让利活动为由，骗取客户货款共计125539.2元。分别是：1、北通镇吴某119717元；2、白石水镇黄某110800元、黄某214613.2；3、龙门镇范某217625元、范某122500元、龙某34884元；4、樟家余某5400元。
四、骗取客户的保证金18500元。其中：1、骗取8人专销保证金17000元，分别是：何某3000元、符某1000元、容才冬3000元、宁强桂20**元、李芳芳2000元、吴燕2000元、梁凤2000元、吴乙健2000元；2、骗取胡某、林某、刘某3人冰柜押金各500元。
2016年5月2日，被告人陈启申通过其父亲陈某2以转账的方式还给被害人冯某150000元，5月11日，被告人陈启申自己出钱购买50件九支装啤酒让人送给被害人黄某2（折价1190元），5月中旬，被告人陈启申通过转账的方式将1800元打入冯某2账户，以归还被害人冯某1。2016年8月24日，被告人陈启申到公安机关投案自首。
公诉机关提供相应的证据支持其指控，认为被告人陈启申以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任。被告人犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈启申对公诉机关指控的事实无异议，辩称其行为构成的是侵占罪，不是诈骗罪，其犯罪后有自首情节，并尽能力赔偿了被害人部分经济损失，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明，被告人陈启申自2012年8月起在广西浦北县小江镇“冯三酒业”批发部做送货员，2013年3月转为燕京啤酒（桂林漓泉）股份有限公司的业务员，主要负责浦北县大成、白石水、北通、龙门四个乡镇的啤酒推销工作。2015年4月至2016年4月间，被告人陈启申利用上述公司业务员的身份，采取虚构事实、隐瞒真相的办法，骗取“冯三酒业”冯某1、吴某1、黄某1等人的财物共计236254.2元，用于生活开支和赌博，已挥霍一空。
一、虚构客户赊账的事实，以其本人签名或假冒客户签名的方法骗取“冯三酒业”价值55025元的啤酒。分别是：1、2016年2月2日虚构马菊华赊账的事实骗取5985元；2、2016年3月30日以本人名义赊账3700元；3、2016年3月31日、4月2日、4月11日虚构何某赊账的事实分别骗取7740元、15000和21000元；4、2016年4月11日虚构吴某2、包某等人赊账的事实，骗取1600元。
二、骗取公司财务领取欠款票款后私自截留客户上交的货款共计37190元，不上交财会入账。分别是：1、2016年1月16日龙门粤客隆超市2390元：2、2016年1月27日北通镇吴冬锋4000元；3、2016年2月4日龙门镇龙某5000元；4、2016年2月6日龙门镇谭某5000元，2016年3月8日3600元；5、2016年3月26日龙门镇范某23000元；6、2016年2月14日北通镇陈某15200元；7、2016年3月30日北通镇张某29000元。
三、以有促销让利活动为由，骗取客户货款共计125539.2元。分别是：1、北通镇吴某119717元；2、白石水镇黄某110800元、黄某214613.2；3、龙门镇范某217625元、范某122500元、龙某34884元；4、樟家余某5400元。
四、骗取客户的保证金18500元。其中：1、骗取8人专销保证金17000元，分别是：何某3000元、符某1000元、容才冬3000元、宁强桂20**元、李芳芳2000元、吴燕2000元、梁凤2000元、吴乙健2000元；2、骗取胡某、林某、刘某3人冰柜押金各500元，合计1500元。
2016年5月2日，被告人陈启申通过其父亲陈某2以转账的方式还给被害人冯某150000元，5月11日，被告人陈启申掏钱购买了50件九支装啤酒（折价1190元）让人送给被害人黄某2，同月中旬，被告人陈启申通过转账的方式将1800元打入冯某2账户，以归还被害人冯某1。2016年8月24日，被告人陈启申自动到公安机关投案，并如实供述其罪行。
上述事实，被告人陈启申在开庭审理时表示无异议，且有经被告人和到庭被害人质证无异议的冯某1提交的收条、收据、欠条、送货单、销售台帐、被告人陈启申自书交代材料，冯某2提交的陈启申诈骗涉及的数目清单、收条、单据、收据，被害人龙某、范某1、范某2、余某等人提交的收据，被告人提交的银行卡/无折存款凭条以及交易明细，浦北县“冯三酒业”送货单，劳动合同书，第六销售部展示柜押金管理规定，业务人员工作守则，被害人冯某1、龙某、范某1等人的陈述，证人张某1、冯某2、杨某的证言，以及被告人陈启申的供述等证据证实，足以认定。
针对被告人的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人提出其行为构成的是侵占罪不是诈骗罪的辩护意见。
经查，根据刑法的规定，所谓侵占罪，是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为；诈骗罪是指以非法占有为目的，采取虚构事实或隐瞒事实真相的方法，骗取他人数额较大财物的行为。二者的主要区别是客观表现形式不同。侵占罪的客观表现形式是将刑法规定范畴内的数额较大的特定物占有后，拒不归还或交出；诈骗罪的客观表现形式是采取虚构事实或隐瞒事实真相的方法，骗取他人数额较大的财物。从查明的事实来看，被告人是隐瞒不得收取保证金的事实，收取客户的保证金，虚构客户要赊账的事实，通过其本人签名或假冒客户签名骗取他人财物，即被告人采取了虚构事实和隐瞒事实真相的方法，骗取他人的财物，并非是将代为保管的他人财物非法占为己有，拒不交出或退还。从客观表现形式来看，被告人的行为符合诈骗罪不符合侵占罪的特征，其行为构成的是诈骗罪，不是侵占罪。被告人的该辩护意见理由不成立，应不予采纳。
2、关于被告人提出其犯罪后有自首情节，并赔偿了被害人部分经济损失，请求对其从轻处罚的辩护意见。
经查，2016年8月24日，被告人陈启申自动到公安机关投案，并如实供述其罪行，根据刑法的规定，被告人的行为属于自首，依法可以从轻或者减轻处罚。另外，被告人还退赔了被害人经济损失52990元，弥补了被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人的该辩护意见有事实和法律依据，应予以采纳。
本院认为，被告人陈启申以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，依法以诈骗罪追究被告人的刑事责任。被告人犯罪后有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人已赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人多次诈骗，且将诈骗的财物用于赌博，挥霍一空，无法归还被害人，以致被害人遭受较大的经济损失，为此，可酌情对被告人从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，对于被害人的损失，被告人应予以退赔。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人陈启申犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月24日起至2021年4月23日止。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）；
二、责令被告人陈启申退赔被害人冯基华40415元、龙万胜34884元、范先锋22500元、黄珍10800元、黄伟珍13423.2元、范葱17625元、吴乙华19717元、何兴桥3000元、符敏1000元、余业礼5400元、吴燕2000元、梁凤2000元、吴乙健2000元、宁强桂20**元、李芳芳2000元、容才冬3000元、刘国进500元、林东勇500元、胡上光500元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈德忠
人民陪审员 宁 虹
人民陪审员 黄 波
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 陆业辉