辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）葫民终字第00241号
上诉人（原审原告）：张长军，男，1969年10月1日出生，汉族。
上诉人（原审原告）：佟艳春，女，1965年3月14日出生，满族。
上诉人（原审原告）：关晓艳，女，1968年8月31日出生，满族。
三上诉人共同委托代理人：卜范刚，辽宁卓辰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈金成，男，1957年10月15日出生，汉族。
委托代理人：王墨痕，辽宁斯特律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘军平，女，1963年12月24日出生，汉族，公司职员。
委托代理人：陈巍，男，1974年2月14日出生，汉族。
上诉人张长军、佟艳春、关晓艳因与被上诉人陈金成、刘军平公司证照返还纠纷一案，不服兴城市人民法院（2014）兴民一初字第00782-1号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月27日公开开庭审理了本案。上诉人佟艳春、关晓艳及三上诉人的共同委托代理人卜范刚，被上诉人陈金成的委托代理人王墨痕到庭参加了诉讼。被上诉人刘军平经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告张长军、佟艳春、关晓艳在一审诉称：2013年5月13日葫芦岛市万来房屋开发有限公司（以下简称万来公司）召开股东会，决议罢免陈金成的董事长职务，陈金成自己也同意辞职。之后，股东会多次要求陈金成交出万来公司印章、账目等公司财产，由股东会指定保管，但陈金成拒绝交出。陈金成的行为导致万来公司不能正常年检，被工商部门吊销了营业执照。现万来公司已经成立了清算组，陈金成和刘军平应将持有的公司印章、账目等财物予以返还。张长军、佟艳春、关晓艳诉至法院，请求支持其诉讼请求。
原审被告陈金成在一审辩称：张长军、佟艳春、关晓艳主体资格不适格。目前万来公司的解散诉讼正在审理之中，公司是否解散处于待判状态。公司应于解散判决生效后成立清算组，所有印章都应交由清算组处理。陈金成不能将公司印章交给某一股东。张长军、佟艳春、关晓艳的诉讼请求不合法。陈金成仍是万来公司的法定代表人，有保管公司印章的权利，不能将印章交给股东。张长军、佟艳春、关晓艳称罢免了陈金成的董事长职务，这是不符合法律规定的。股东会议不符合《公司法》的规定。陈金成请求法院驳回张长军、佟艳春、关晓艳的诉讼请求。
原审被告刘军平在一审辩称：张长军、佟艳春、关晓艳的主张没有事实及法律依据。刘军平经万来公司法定代表人授权保管公司印章，没有义务将印章交给他人。刘军平请求法院驳回张长军、佟艳春、关晓艳的诉讼请求。
一审法院审理查明：万来公司于2007年6月21日成立，原始股东为张志海、张士隆、王汉权、兴城市原种场。2007年10月8日，万来公司的法定代表人由张志海变更为陈金成，股东变更为陈金成（持股19.61%）、张长军（持股35.29%）、佟艳春（持股25.50%）、关晓艳（持股19.61%），注册资本为玖佰壹拾玖万元，类型为有限责任公司。2013年5月13日，万来公司召开股东会议，全体股东一致同意陈金成辞去董事长职务，并约定修改公司章程相关条款，向工商部门进行变更登记。在股东会之后，万来公司既没有向工商局申请变更登记，也没有选出新的法定代表人。2013年12月18日，万来公司股东会向陈金成邮寄送达了公告，内容为：“限你3日内将掠走的公司印章、法律文件、账目等交给股东会，由股东会重新确定保存方式，如仍拒不交出，继续妨碍公司工作，或非法使用公司名义和印鉴，给公司造成的一切经济损失、法律后果均由你承担。”2014年1月8日，葫芦岛市工商行政管理局作出葫工商市处字（2014）1001-1399号行政处罚决定书，吊销了万来公司营业执照。2014年2月23日，万来公司召开股东会，出席人有李晓红、关晓艳、佟艳春，会议决定成立清算组进行清算。清算组成员为：佟艳春、关晓艳，组长为李晓红，并委托李晓红办理公司清算小组备案登记相关事宜。2014年5月7日，兴城市公安局治安管理大队出具证明：“葫芦岛市万来房屋开发有限公司财务专用章（防伪码2114020041479）于2014年4月5日刻制，今天被我单位收回并销毁，特此证明。”在另案原告佟艳春诉被告葫芦岛市万来房屋开发有限公司以及第三人陈金成、张长军、关晓艳公司解散纠纷中，连山区人民法院已经于2014年8月8日作出（2014）连民三初字第00322-1号民事判决，驳回了佟艳春的诉讼请求。万来公司印章、公司营业执照正本、副本、账目、公司文件、业主个人明细账、公司所购财务（固定资产）等现均由陈金成授权的相关工作人员保管和使用。公司财务章自2011年至今由张长军姐姐张慧波保管。
一审法院认为，法人的财产权不仅包括货币、固定资产、债权等，还包括公司营业中依法建立的财务资料及相关证照、公章。如果公司证照、资料、公章遭到他人非法占有或者其他侵害，应当由公司作为权利人提出主张，即公司请求他人返还财产案件的原告应当是该公司。张长军、佟艳春、关晓艳作为合计持有公司80.39％股份的股东，符合公司代位诉讼的基本资格，但是由于他们未向一审法院提供其曾向公司提出过书面请求，公司怠于主张或者是情况紧急不立即诉讼将会使公司利益遭受到难以弥补损失的相关证据，故他们的诉讼不符合股东代位诉讼的条件。张长军、佟艳春、关晓艳所主张的上述证照及公章等公司财产需由公司持有，张长军、佟艳春、关晓艳作为公司股东在没有相关公司法定代表人或者法定机构授权的情形下无权持有上述证照及公章。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百一十九条，《中华人民共和国公司法》第三条、第一百四十九条、第一百五十一条，裁定：驳回张长军、佟艳春、关晓艳的起诉。案件受理费100元免收。
宣判后，上诉人张长军、佟艳春、关晓艳不服一审法院上述判决，向本院提出上诉。
上诉人张长军、佟艳春、关晓艳上诉称：他们三人为公司利益以个人名义向法院提起诉讼，符合《公司法》的相关规定。由于陈金成不交出公司印章，致使公司的相关工作难于开展。陈金成本人有出卖公司利益的行为。现在万来公司的情况属于《公司法》规定的紧急情况，张长军、佟艳春、关晓艳提起诉讼，主体资格是适格的。万来公司已经成立了清算组，原印章不返还，就不能刻制清算组印章，清算组的行为不能对外产生法律效力。张长军、佟艳春、关晓艳上诉请求二审法院撤销一审裁定。
被上诉人陈金成答辩称：上诉人主体资格不适格。一审裁定认定事实客观，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。
被上诉人刘军平未进行答辩。
本院经审理查明：2007年10月8日，万来公司第二届第一次股东会形成决议，选举了刘奎一、佟连友、黄丽华担任公司监事职务，陈金成、张长军、佟艳春、关晓艳作为公司股东参加了本次股东会。在另案原告佟艳春诉被告葫芦岛市万来房屋开发有限公司以及第三人陈金成、张长军、关晓艳公司解散纠纷一案中，连山区人民法院已于2014年8月8日作出（2014）连民三初字第00322-1号民事判决，驳回了佟艳春的诉讼请求。目前该案正在本院二审审理过程中。其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是张长军、佟艳春、关晓艳作为万来公司的股东，为公司利益而进行股东代表诉讼，其诉讼主体资格是否适格。依据《中华人民共和国公司法》的相关规定，股东代表诉讼需要具备一定的前置程序。在公司的董事、高级管理人员给公司造成损失，而公司又怠于行使诉讼权利的情况下，有限责任公司的股东可以书面请求公司监事会（或者不设监事会的公司监事）向人民法院提起诉讼。监事会（或监事）拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，公司股东才可以以自己的名义提起股东代表诉讼。本案中，除当庭陈述外，张长军、佟艳春、关晓艳不能提供其他证据证明其诉讼符合股东代表诉讼的相关要求。一审裁定认定张长军、佟艳春、关晓艳诉讼主体资格不适格，并无不当之处。从另一个方面来说，涉及万来公司的公司解散诉讼正在审理之中，万来公司解散与否尚处于待定状态，因此张长军、佟艳春、关晓艳自行成立清算组的行为是否有效不能确定。张长军、佟艳春、关晓艳上诉请求陈金成、刘军平将公司印章、账册等返还给万来公司清算组，没有事实依据。
综上所述，张长军、佟艳春、关晓艳的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 瞳
审 判 员 唐宏博
代理审判员 朱 丹
二〇一五年二月二十八日
书 记 员 韩馨慧
本裁定书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。”