河南省郑州市上街区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0106民初273号
原告张胜云，男，1988年1月22日生，汉族，住河南省封丘县。
委托代理人张子彬，男，1966年2月13日生，汉族，住河南省封丘县，系原告张胜云之父。
委托代理人岳磊、侯庆伟，河南国是律师事务所律师。
被告江苏万顺安装防腐工程有限公司，住所地江苏省扬州市江都区丁沟镇振兴路28号。
法定代表人王宝安。
被告苏州市兴鲁空分设备科技发展有限公司，住所地苏州相城经济开发区澄波路989号。
法定代表人薛鲁。
被告新煤化工设计院（上海）有限公司，住所地上海市徐汇区苍梧路25号5幢第二层211室。
法定代表人陈玉忠，该公司董事长。
委托代理人陈昌辉，该公司工作人员。
被告中国铝业股份有限公司，住所地北京市海淀区西直门北大街62号12-16、18-31层。
法定代表人葛红林，该公司董事长。
委托代理人雒建峰，该公司工作人员。
被告中国铝业股份有限公司河南分公司，住所地郑州市上街区厂前路22号。
负责人张际强，该公司副总经理。
委托代理人雒建峰、胡震，该公司工作人员。
被告王明定，男，1981年3月2日生，汉族，住江苏省扬州市江都区。
委托代理人时华钦、何川（实习），河南德晟律师事务所律师。
原告张胜云诉被告被告江苏万顺安装防腐工程有限公司、被告苏州市兴鲁空分设备科技发展有限公司、被告新煤化工设计院（上海）有限公司、被告中国铝业股份有限公司、被告中国铝业股份有限公司河南分公司、被告王明定提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张胜云的委托代理人岳磊、侯庆伟、被告中国铝业股份有限公司（以下简称中铝公司）委托代理人雒建峰、被告中国铝业股份有限公司河南分公司（以下简称中铝河南分公司）的委托代理人胡震、被告王明定的委托代理人时华钦到庭参加诉讼。被告江苏万顺安装防腐工程有限公司（以下简称江苏万顺公司）、被告苏州市兴鲁空分设备科技发展有限公司（以下简称苏州兴鲁公司）、新煤化工设计院（上海）有限公司（以下简称新煤设计公司）经本院合法传唤，无正当理由为到庭应诉，本案现已缺席审理终结。
原告张胜云诉称，2016年1月11日，原告在中铝河南分公司发包的位于郑州市××街区新安西路和灵宝路交叉口的中铝河南分公司氧化铝节能减排升级改造项目工地上工作时导致原告膝盖受伤住院治疗，产生高额的医疗费用。事发后，原告与被告多次交涉，要求赔偿，在原告的强烈要求下，被告王明定仅同意一次性赔付原告1500元，后在原告及家属的要求下，被告江苏万顺公司于2016年1月22日先行支付原告医疗费5500元。而被告在支付了上述费用后，就停止支付。原告及家属多次要求被告赔偿医疗费等费用，被告均置之不理。另查：被告新煤设计公司系该项目的总包单位，被告苏州兴鲁公司系分包单位，被告江苏万顺公司系安装施工单位，被告王明定系该项目实际施工负责人和承包人，因此，诸被告应对原告的受伤负连带赔偿责任。现诉请判令被告先行赔付原告医疗费10万元，并承担本案诉讼费用。诉讼中，原告两次变更诉讼请求，最终变更判令诸被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费等共计81273.17元（数额暂计至2016年6月28日，原告保留对以后产生费用的主张权利），并承担诉讼费用。
被告江苏万顺公司、被告苏州兴鲁公司、被告新煤设计公司未提交答辩意见。
被告中铝公司和被告中铝河南分公司共同辩称，1.原告与二被告之间不存在劳动关系，亦不存在劳务关系；2.本案所涉及工程的发包符合国家法律规定；3.承包人雇佣的人受到损害不应由二被告承担责任；4.原告要求二被告承担赔偿责任缺少证据材料。
被告王明定辩称，1.原告起诉被告王明定错误，被告王明定系被告江苏万顺公司上街项目部的负责人，不是工程的承包人，与原告之间没有雇佣关系，应依法驳回原告对被告王明定的诉讼请求；2.原告受伤其自身存在过错，依据法律规定其应当承担相应的责任。
本院经审理查明，2016年1月11日，原告张胜云在被告中铝河南分公司发包的位于郑州市××街区新安西路和灵宝路交叉口的中铝河南分公司氧化铝节能减排升级改造项目工地上工作时膝盖受伤。张胜云受伤后，被送至郑州市××街区中心医院门诊治疗，诊断为左侧胫骨上端骨折，处理为：1.给予石膏固定处理；2.建议上级医院CT扫描；3.定期复查，不适随诊。2016年1月18日，张胜云入住滑县黄塔寺骨伤医院治疗，诊断为左侧胫骨近端粉碎性骨折，进行左胫骨近端粉碎性骨折切复内固定术，2016年2月3日出院，共住院17天，出院医嘱：1.功能锻炼；2.定期复查；3.不适随诊。2016年2月29日，张胜云入住新乡医学院第一附属医院治疗，诊断为胫骨骨折左胫骨骨折术后，半月板损伤左膝内侧半。2016年4月29日出院，共住院60天，出院医嘱：1.院外规律服药，建议继续行康复治疗；2.适度功能锻炼，牵伸关节，避免左膝关节痉挛；3.留陪1人，预防跌倒，继发损伤；4.定期复查X线了解情况；5.出院后2周、1月、2月后复诊，不适随诊，
张胜云在河南省骨科医院于2016年1月18日门诊花费280元，于2016年2月26日门诊花费120元。张胜云在滑县黄塔寺骨伤医院住院花费15595.3元，于2016年2月21日门诊花费113.2元。张胜云在新乡市中医院于2016年2月29日门诊花费438.1元。张胜云在新乡医学院第一附属医院住院花费25212.89元。张胜云提交交通费发票1000元。
2015年1月25日，被告王明定出具“江苏万顺公司要求”一份，载明：“1.张胜云在家的诊断证明和膝盖动手术的医疗费发票、病历；2.如果27号公司法律顾问没来，我向公司汇报必须给张胜云家属明确的答复”。2016年1月11日，张胜云在郑州市××街区中心医院门诊花费612元，为王明定垫付。另2016年1月11日，张胜云收到王明定给付治疗费1500元。2016年1月22日，张胜云的父亲张子彬收到被告江苏万顺公司先付张胜云治疗费5500元。
2015年3月18日，被告中铝河南分公司与被告新煤化工公司签订氧化铝节能减排升级改造项目自备煤气站工程商务合同一份，中铝河南分公司将上述工程全部发包给新煤化工公司，新煤化工公司具有承包该工程的资质。
原告主张的赔偿项目及数额为：1.医疗费41759.49元；2.误工费17896.58元，38425元（2014年河南省建筑业职工平均工资）÷365天×170天（自2016年1.11日至2016年6月28日共170天）=17896.58元；3.护理费14197.10元，30482元（2014年河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准）÷365天×170天（自2016年1.11日至2016年6月28日共170天）；4.住院伙食补助费2310元，30元×77天（共住院17+60=77天）=2310元；5.营养费4110元，30元×137天（住院77天＋60天（2016年4.29至2016年6.28）=137天）=4110元；6.交通费1000元。以上共计81273.17元。
上述事实有原、被告陈述，举证材料，开庭笔录等为依据，事实清楚，足以认定。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
关于责任主体认定，被告中铝河南分公司与被告新煤化工公司签订有氧化铝节能减排升级改造项目工程商务合同，且新煤化工公司具有承包该项目的相关资质，故被告中铝河南分公司不应承担赔偿责任，被告中铝公司作为中铝河南分公司的总公司，亦不承担赔偿责任。关于被告新煤化工公司、被告苏州兴鲁公司、被告江苏万顺公司之间的关系，原告在庭审中陈述系听被告王明定的叙述，知道三被告之间存在违法分包关系，但经过庭审调查及举证，并不能认定三被告之间存在违法分包关系，故对原告张胜云主张被告新煤化工公司、被告苏州兴鲁公司承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。原告张胜云在工地干活，工资由被告王明定发放，被告王明定虽辩称原告张胜云系受顾明峰的雇佣，但不能提供有效证据，故对原告张胜云因受伤产生的损失，被告王明定作为实际雇主应当承担赔偿责任。被告王明定辩称其为被告江苏万顺公司的工作人员，但未提供相关证据证明，被告江苏万顺公司作为该项目的实际施工方，应当负责施工项目的安全管理，原告张胜云不是被告江苏万顺公司的员工，说明被告江苏万顺公司在施工项目工程时，存在将工程转包给没有相应资质人员或单位进行施工的情形，故被告江苏万顺公司对原告张胜云因受伤产生的损失应承担连带赔偿责任。
关于责任比例的认定，原告张胜云在作业时，未尽到安全注意义务，本身存在一定过错，故可减轻被告王明定的赔偿责任。综合本案的案情，本院酌定被告王明定承担原告张胜云损失90%的赔偿责任。
关于赔偿项目的认定，1.原告张胜云在滑县××骨伤医院及××乡医学院第一附属医院的治疗与其受伤的伤情具有关联性，且有相关票据为证，故对其住院及门诊花费40921.39元，本院予以支持，原告在河南省××骨科医院及××乡市中心医院门诊花费838.1元，未提供相关门诊病历，不能确定其治疗情况，本院不予支持；2.关于误工费，原告主张计算至其出院后两个月，即从2016年1月11日至2016年6月28日，共计170天，根据原告的住院治疗情况及伤情，本院予以支持，原告主张参照上年度河南省建筑业平均工资38425元/年计算，符合原告的工作性质，故对原告主张的误工费17896.58元，本院予以支持；3.关于护理费，根据原告两次出院医嘱，本院酌定计算住院期间及其出院后一个月，即住院77天+30天=107天，参照上年度河南省居民服务业平均工资30482元/年计算，30482元/年÷365天×107天=8935.82元；4.住院伙食补助费2310元，计算标准适当，本院予以支持；5.营养费按照20元/天标准计算住院期间，20元/天×77天=1540元；6.原告提供交通费票据未说明其产生的时间、地点等信息，根据原告住院治疗的情况，本院酌定500元。以上共计72103.79元。
被告王明定赔偿原告张胜云损失的90%即64893.41元，被告江苏万顺公司对上述款项承担连带赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告王明定应于判决生效后十日内赔偿原告张胜云医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费的90%即64893.41元；
二、被告江苏万顺安装防腐工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告张胜云的其他诉讼请求。
已收案件受理费2300元，因原告张胜云变更诉讼请求，应收取1831元，另469元退还原告张胜云。根据诉权适度原则，案件受理费1831元，由原告张胜云负担369元，由被告王明定和被告江苏万顺安装防腐工程有限公司负担1462元（与上述款项一并支付原告张胜云）。
如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 韦 鹏
代理审判员 匡鹿颖
人民陪审员 付玉霞
二〇一六年七月二十五日
代理书记员 王亚豪