安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）阜刑终字00307号
原公诉机关安徽省颍上县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曾某甲，男，汉族，1991年4月4日出生于安徽省颍上县，农民，住颍上县。系本案被害人。
诉讼代理人曾照厚，男，汉族，1948年8月16日出生于安徽省颍上县，农民，住址同�。系曾某甲之父。
诉讼代理人李恒，安徽风采律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐某甲，男，汉族，1989年6月10日出生于安徽省颍上县，初中文化，农民，住颍上县。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年4月16日被徐州铁路公安处徐州站派出所抓获并羁押在徐州铁路公安处看守所，当月18日被颍上县公安局刑事拘留，同年5月22日经颍上县人民检察院批准逮捕，次日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。
安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控原审被告人徐某甲犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人曾某甲提起附带民事诉讼一案，在诉讼过程中，被害人曾某甲和被告人徐某甲就民事部分达成和解协议，颍上县人民法院于二○一三年十二月十一日作出（2013）颍刑初字第00375号刑事判决，认定被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。宣判�，原审被告人徐某甲服判，不上诉；颍上县人民检察院在法定期限内，提出抗诉。本院于二○一四年三月二十四日作出（2014）阜刑终字第00049号刑事裁定，撤销原判，发回颍上县人民法院重新审理。颍上县人民法院依法另行组成合议庭进行了审理，在诉讼过程中，被害人曾某甲向颍上县人民法院提起附带民事诉讼。颍上县人民法院于二○一四年六月十二日作出（2014）颍刑初字第00215号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人曾某甲、原审被告人徐某甲均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。阜阳市人民检察院指派代理检察员宋明玉、赵静美出庭履行职务，上诉人曾某甲的诉讼代理人曾照厚、安徽风采律师事务所律师李恒，上诉人徐某甲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2010年12月25日凌晨3时许，被害人曾某甲到颍上县古城乡古城新区的“天水人”洗浴中心投宿时，与在该洗浴中心住宿的被告人徐某甲等人发生厮打，曾某甲被打伤。经鉴定，曾某甲脾破裂和失血性休克，属重伤；右侧胸部开放性血气胸，属轻伤。曾某甲伤后住院治疗13天，花去医疗费14485.6元。2013年12月6日，曾某甲的家人在未取得曾某甲授权委托的情况下与被告人徐某甲父母就民事赔偿达成和解协议，获得赔偿款人民币50000元，并出具谅解书，请求人民法院对被告人徐某甲减轻处罚。
原判认定上述事实的证据有：被害人曾某甲陈述，证人谢某某、李某某、彭某甲证言，被告人徐某甲供述，鉴定意见，现场勘验笔录，提取物证登记表，扣押清单，查获经过，户籍证明，和解协议，谅解书，收据，住院病历，用药清单，医药费收据等。据此，原审法院认为，被告人徐某甲持刀刺伤他人，造成他人一处重伤�处轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，应当承担刑事责任，同时还应依法承担民事赔偿责任。被告人徐某甲当庭认罪、悔罪，被害人曾某甲在案发过程中有过错，依法对被告人徐某甲从轻处罚。被害人曾某甲未进行“三期”司法鉴定，根据曾某甲伤情、颍上县人民医院的出院医嘱及曾某甲的诉求，休息、营养、护理的期限酌定为30天。曾某甲的损失范围及数额为：医疗费14485.6元、误工费1878元（62.6元／天×30天）、护理费2700元（90元／天×30天）、营养费900元（30元／天×30天）、住院伙食补助费390元（30元／天×13天），曾某甲未提供交通票据，结合本案具体情况，交通费酌定500元，合计20853.6元。曾某甲诉求中超出赔偿范围的部分，不予支持，其要求赔偿残疾赔偿金于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款，第三十六条第一款�《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人徐某甲于判决生效十五日内赔偿附带民事诉讼原告人曾某甲损失20853.6元；三、驳回附带民事诉讼原告人曾某甲的其他诉讼请求。
上诉人曾某甲提出，其委托并特别授权其父亲曾照厚代为诉讼，曾照厚的意思表示即系其意思表示，原判认定其家人与被告人徐某甲父母就民事赔偿一事达成和解协议未取得其授权委托与事实不符，该和解协议是其授权其父亲与徐某甲家人在法官的主持下签订，是双方的真实意思表示，合法有效，原判无视该事实存在错误。
其诉讼代理人提出，其受曾某甲委托与徐某甲家人在一审达成的和解协议及出具的谅解书已经曾某甲认可，该和解协议合理、合法，应作为证据采纳。曾某甲放弃民事赔偿的其余部分诉求，并向法庭出示曾某甲所书证明一份。
上诉人徐某甲提出，原判未认定和解协议及被害人曾某甲对其的谅解失当，量刑过重，请求二审依法纠正。
出庭检察员提出，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确。二审期间，被害人曾某甲委托的代理人当庭承认谅解协议，对徐某甲谅解，并放弃民事部分的诉求，鉴于双方达成的和解协议出现新的情况，请法庭核实民事赔偿情况后依法判处。
经二审审理查明：2010年12月25日凌晨3时许，上诉人曾某甲到颍上县古城乡古城新区“天水人”洗浴中心投宿，因无故敲、踢开正在休息的上诉人徐某甲的房间门，而与徐某甲发生肢体冲突。后曾某甲到“天水人”洗浴中心门外寻一把砍刀，冲到二楼楼梯口与从房间内出来的徐某甲继续争斗。徐某甲在徐祥文等人的协助下，夺去曾某甲手�的砍刀，并持一折叠刀捅刺曾某甲数刀。经鉴定，曾某甲脾破裂和失血性休克，属重伤；右侧血气胸，属轻伤。
另查明：上诉人曾某甲伤后在颍上县人民医院住院治疗13天，支付医疗费14485.6元。
再查明：上诉人曾某甲、徐某甲均确认曾某甲委托并特别授权其父曾照厚、诉讼代理人曾某乙，徐某甲委托其父徐某乙、妻子彭某甲、辩护人彭某乙于2013年12月6日就民事赔偿一事达成的和解协议是其真实意思表示，徐某甲赔偿曾某甲经济损失费5万元，已履行。曾某甲表示对徐某甲谅解，并出具谅解书请求人民法院对徐某甲减轻处罚，放弃民事赔偿的其余诉求。
认定上述事实的证据如下：
1.被害人曾某甲陈述，证明2010年12月25日零点以后，其到古城新区菜市街东边的浴池看有没有房间，想在浴池休息，让开车来接其的“胖子”在浴池门外等着。一楼大厅的男青年服务员讲有房间，把其带到二楼，其在二楼和一个二十多岁高个子男青年发生口角，他朝其腰部跺了一脚后，去敲另一个房间门，其就朝楼下跑了。后来，高个子男青年用匕首朝其身上捅，捅在右肋部，这时，从楼上又下来一个男青年用匕首捅在其左肋部，其朝门外跑的过程中摔倒在门槛上，那两个男青年撵上用匕首又继续朝其身上捅。“胖子”把车倒过来，其坐车到县医院了。其不知道“胖子”叫什么，也没有他的手机号。同时陈述，因其不便出庭参与诉讼，一、二审均委托并特别授权其父亲曾照厚代为诉讼，其父亲的意思就是其的意思。
2.证人谢某某证言，证明2010年12月24日晚上，其在“天水人”洗浴中心前台卖票。大约23时，有两个男青年带两个女的来开房间住宿，其中一个瘦高的男青年掏出一张身份证押在前台，身份证上的名字叫“徐某甲”。之后，徐某甲等人上�二楼。大约25日凌晨二三点钟，听到有人推玻璃门，其到门口发现玻璃门外站有一个男青年，一二十岁，个子不高，路上停着一辆黑色的桑塔纳轿车，男青年讲要住宿，其开门让男青年进来。其和男青年上楼后，他就挨个房间敲门，其告知屋里住的有人，他不听，仍然敲门。男青年敲到208房间时，住在屋里的徐某甲问是谁，这个男青年就讲“开门！”并用脚跺门，把门跺开了。徐某甲和一个女的睡在床上，男青年就讲“你怎么不开门？”其即去喊管理员，管理员老李也到208房间。此时，徐某甲在房间门口跺了那个男青年两脚，把他跺到了楼梯口，那个男青年就下楼了。徐某甲即去喊205房间的人，讲：“打起来了，快起来！”其看要打架，和老李跟着下了楼，那个男青年从车后备箱里拿出一把大砍刀，喊车上人下来，桑塔纳轿车上没有人下来。男青年拿着大砍刀走到�梯口时，徐某甲等四人从楼上下来，其中两个女的手里拿了一把拖把，徐某甲和他一起住宿的男子没有拿东西。其到更衣室给老板打过电话后，发现徐某甲等人及那个男青年、桑塔纳轿车都没有了。
3.证人李某某证言，证明2010年12月24日23时许，有两个男青年到“天水人”洗浴中心住宿，其让他们到一楼登记，这两个男青年中的高个子把其名字叫“徐某甲”的身份证押在吧台，他们分别住在205和208房间了。25日凌晨3时许，一楼吧台的谢某某敲其203房门讲：“李叔，有人要找小姐。”其讲洗浴中心没有小姐，接着听到有人在敲门。谢某某又来敲其房门讲：“李叔，他把门给跺开了。”其起床后，发现208房间门被跺开，房间里站着一个矮个子的男青年，睡在床上的徐某甲骂着从床上起来，撵矮个子男青年，矮个子男青年就朝楼下跑，撵到二楼拐弯处时，被徐某甲跳起来跺了两脚，矮个子男青年就朝楼下跑了。其跟着下楼喊谢某某快把门关上，看到那个矮个子男青年从车后备箱拿出一把大砍刀朝楼上冲，桑塔纳轿车内没有人下来。其讲他是私闯民宅，那个矮个子男青年讲：“没你的事，你站一边。”后来，看到那个矮个子男青年拿着砍刀跑了出去，徐某甲和与他一起住店的男青年及两个女青年从后面撵，没看见徐某甲和与他一起的男子拿东西，两个女的手里拿的拖把。徐某甲上去将那矮个子男青年的刀夺下来，矮个子男青年就朝西跑了。停在门口的桑塔纳车则掉头撞出来撵人的徐某甲四人，没有撞着就向西开走了。徐某甲四人回到店里，徐某甲把扛着的刀扔在一楼地上，边走边打电话，其在一楼大厅没有出门，不清楚他们在洗浴中心门外怎么打的。
4.证人彭某甲证言，证明公安人员出示的姓名为“徐某甲”的身份证上面照片上的人是其丈夫徐某甲。
5.被告人徐某甲供述，证明2010年12月份的一天夜间，其和一个女朋友在颍上县古城镇“天水人”洗浴中心开的房间睡觉，听见外面有人敲其他房间的门，然后有人踹其所住房间的门，踹了三四脚把房门踹开，嘴里嘟囔着脏话，还在房间里到处乱看，有个把分钟的样子就朝门外走。其起床问他是干啥的，他不理其朝楼下跑，其上去踹了他一脚，就回房间穿衣服。穿好衣服到一楼至二楼的楼道里，看见那个踹其房间门的人拿一把砍刀从一楼上来就砍其，其上去抱着他，一只手抓住他拿的刀，把他向后推。这时，和其一起来的徐祥文也上来帮忙，其从一楼到二楼的楼梯转向处的柜子上摸一把刀就朝那人身上乱捅，记不清捅了几刀，捅在什么地方，他就躺地上了。之后，他起来向外跑，其几人去撵，在浴场门口玻璃门处撵上又拳脚打他，他又躺地上，就不打了。他起来跑出门，门口一个普桑车就朝其几人撞，几次都没撞到，普桑车就朝被其捅伤的那人方向开去，其四个人就走了。其身份证和网卡忘在“天水人”洗浴中心了，和其一起的两个女子是网上认识的，情况不详；徐祥文和其同庄。其从浴场柜子上摸的是把折叠刀，打开有十几公分，刀扔在浴场地下了。被其捅伤的人个子没多高，穿个黑色外套，不知他的刀从哪来的。
6.颍上县公安局刑事科学技术室阜公（颍）鉴（法）字（2010）391号法医学人体损伤程度鉴定意见，载明曾某甲损伤部位在胸、腹和左上肢，均符合锐器形成；其损伤致右侧胸部开放性血气胸，脾破裂，出现失血性休克。曾某甲脾破裂和失血性休克属重伤，右侧血气胸属轻伤。
7.现场勘验笔录、提取物证登记表、扣押清单，载明现场的环境、方位等情况。侦查人员于2010年12月28日在“天水人”洗浴中心一楼柜台提取一张姓名为徐某甲，身份证编号为311226198906102717的身份证，一张卡号为34174529上网实名登记卡，已扣押。
8.户籍证明，载明被害人曾某甲、被告人徐某甲的身份情况，均系完全刑事责任能力人。
9.查获经过、羁押证明，载明2013年4月16日，被告人徐某甲被徐州铁路公安处徐州站派出所抓获后即被羁押在徐州铁路公安处看守所，系被抓获归案。
10.和解协议、谅解书、收据，证明徐某甲委托其父徐某乙、妻子彭某甲、辩护人彭某乙，曾某甲委托其父曾照厚、诉讼代理人曾某乙于2013年12月6日就民事赔偿一事达成和解协议，徐某甲赔偿曾某甲经济损失5万元，已履行。曾某甲表示对徐某甲谅解，并出具谅解书请求人民法院对徐某甲减轻处罚。
11.诉讼代理人当庭所举曾某甲所书证明，证实曾照厚、曾某乙与徐某乙等人在2013年12月6日签订的和解协议是受�某甲委托授权，系曾某甲的真实意思表示。
12.住院病历、用药清单及医药费收据，载明曾某甲住院治疗及支付医药费的情况。
以上证据均经当庭举证、质证，控辩双方均无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐某甲故意伤害他人身体健康，造成他人一处重伤一处轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，应依法判处。由于徐某甲的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人曾某甲的经济损失，应依法予以赔偿。因上诉人曾某甲关于是否委托其父曾照厚代为诉讼、代为与徐某甲家人进行和解的证言反复，导致原审法院对该和解协议的法律效力无法确认，故对上诉人曾某甲、徐某甲提出原判未予认定该和解协议错误的理由，本院不予支持。现该和解协议及谅解书均经二审当庭举证、质证，查证属实，控辩双方均无异议，本院对该和解协议及谅解书予以确认，对上诉人曾�甲及其诉讼代理人认可该和解协议及谅解书，放弃民事赔偿的其他诉求的理由，本院予以支持。上诉人徐某甲当庭认罪、悔罪，并已赔偿曾某甲的经济损失，与曾某甲达成和解协议，曾某甲在本案中亦有过错，根据徐某甲的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，本院对其可依法减轻处罚。对上诉人徐某甲提出请求二审依法改判的理由，本院予以支持。原判事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法。出庭检察员提出原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，建议二审核实民事赔偿情况后依法判处的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十七条第一款第（一）项、第二百七十九条，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款、第五百零五条第一款之规定，判决如下：
一、撤销颍上县人民法院（2014）颍刑初字第00215号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵一日，自2013年4月16日起至2014年11月15日止。）
三、上诉人（原审被告人）徐某甲赔偿附带民事诉讼原告人曾某甲经济损失5万元（已履行）。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛鸿雁
审 判 员 戎 震
代理审判员 王殿召
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 孙庆堂
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
�一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件�公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《最�人民法院关于执行﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥若干问题的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。