湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）衡中法刑二终字第300号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李满芽，男。原组长，住耒阳市五里牌街道办事处青麓居委会16组。2013年10月29日，因涉嫌挪用资金罪被耒阳市公安局刑事拘留，2013年12月5日经耒阳市人民检察院批准，次日由耒阳市公安局执行逮捕，2013年12月l3日被监视居住，2013年12月26日经耒阳市人民检察院决定取保候审在家。2014年2月25日经耒阳市人民法院决定取保候审在家，2014年9月12日因本案经耒阳市人民检察院决定，次日由耒阳市公安局执行刑事拘留，2014年9月29日经衡阳市人民检察院决定，同日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人罗爱连，湖南教正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李湘，男。2013年10月29日，因涉嫌挪用资金罪被耒阳市公安局刑事拘留，2013年12月5日经耒阳市人民检察院批准，次日由耒阳市公安局执行逮捕，2013年12月13日被监视居住。2013年12月26日经耒阳市人民检察院决定取保候审在家。2014年2月25日经耒阳市人民法院决定取保候审在家。2014年9月12日，因本案经耒阳市人民检察院决定，次日由耒阳市公安局执，行刑事拘留，同年9月29日经衡阳市人民检察院决定同日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人谢勇，湖南教正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郑桂余，男。2013年10月29日，因涉嫌挪用资金罪被耒阳市公安局刑事拘留，2013年12月5日经耒阳市人民检察院批准，次日由耒阳市公安局执行逮捕，2013年12月13日被监视居住，2013年l2月26日经耒阳市人民检察院决定取保候审在家。2014年2月25日经耒阳市人民法院决定取保候审在家。2014年9月12日本案经耒阳市人民检察院决定，次日由耒阳市公安局刑事拘留，同年9月29日经衡阳市人民检察院决定，同日由耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人徐望爱，湖南教正律师事务所律师。
原审被告人李甲，男。2014年9月15日，因本案主动到耒阳市人民检察院投案，同日被取保候审在家，2015年3月17日经耒阳市人民法院决定取保候审在家。
湖南省耒阳市人民法院审理上诉人李满牙、李湘、郑桂余与原审被告人李甲分别犯挪用公款罪、贪污罪、受贿罪一案，于2015年11月16日作出（2015）耒刑二初字第67号刑事判决。原审被告人李满牙、李湘、郑桂余不服，于同年12月6日向本院提出上诉。本院于2015年12月21日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、挪用公款罪
1、2013年2月9日，耒阳市方元豪晟置业有限公司向耒阳市五里牌街道办事处青麓居委会l6组支付了该公司锦绣山湖项目的征地补偿款100万元。该组村民即被告人李甲在得知该笔征地补偿款到账后，便找到被告人李湘，提出从征地补偿款中借30万元，用于其开设的茶楼资金周转。于是，被告人李湘与被告人李满芽、郑桂余商量后，被告人李满芽、郑桂余均表示同意将钱借给被告人李甲。被告人郑桂余从征地补偿款中提取30万元交给被告人李甲，二十多天后，被告人李甲归还了26万元，余欠4万元，向被告人李湘出具了借条。被告人李甲在还钱时给了1万元好处费给被告人郑桂余，被告人李满芽分得4000元，被告人李湘、郑桂余各分得3000元。青麓居委会16组给每位村民分配征地补偿款时，被告人李甲家应分的征地补偿款4万元被扣除用于偿还借款。
2、2013年1月，被告人李满芽、李湘两人来到耒阳市方元豪晟置业有限公司锦秀山湖项目部，以青麓居委会16组的名义打了一张借条，从锦秀山湖项目部应付给该组的征地款中预支3万元钱。三名被告人将这3万元挪用。
3、被告人李满芽、李湘、郑桂余从于2004年担任青麓居委会16组干部以来，陆续将该组结余的征地补偿款19.4万元挪至三名被告人名下，其中，被告人李满芽名下5.9万元，被告人李湘名下5.5万元，被告人郑桂余名下8万元。综上，被告人李满芽、李湘、郑桂余挪用青麓居委会16组征地补偿款人民币52.4万元，被告人李甲参与共同挪用公款30万元。
二、贪污罪
2010年，被告人李满芽、李湘、郑桂余三人在耒阳市财富大酒店算账期间，三名被告人商量从本组虚列分配征地补偿款。五被告人伪造一份征地补偿款分配表，将组上村民每人分配2000元的征地补偿款虚增为每人2200元，并冒充该组村民在分配表上签名，虚增分配征地补偿款4.2万元，三名被告人每人分得1.4万元。
三、受贿罪
2013年春节前夕，耒阳市方元豪晟置业有限公司已逾期支付耒阳市五里牌街道办事处青麓居委会15、16、17、18组的征地补偿款，于是由耒阳市方元豪晟置业有限公司总经理吴某某、项目部经理刘某邀请被告人李满芽、李湘、郑桂余等被征地的组干部及居委会干部共同商量付款期限及逾期付款的利息事项。被告人李满芽、李湘、郑桂余等组干部提出逾期付款要按2%的利息计息，刘某建议将利息降至1.2%。后经居委会干部做工作，被告人李满芽、李湘、郑桂余等组干部同意了将逾期付款的利息降至1.2%。2013年2月8日，耒阳市方元豪晟置业有限公司通过居委会干部以奖金的形式，发给居委会及各组干部人民币15万元，被告人李满芽、李湘、郑桂余各得人民币1万元。
案发后，被告人李满芽、李湘、郑桂余已退缴人民币231700元，其中20万元已存入青麓居委会16组的账户，31700元通过公安机关上缴到财政账户。第一次庭审后，被告人李满芽、李湘、郑桂余的亲属替3被告人退还了受贿赃款人民币3万元。
上述事实，有下列经过原审庭审举证、质证的证据证实：
1、被告人李满芽、李湘、郑桂余、李甲的供述证实，被告人李满芽、李湘、郑桂余、李甲一起挪用青麓居委会10组征地补偿款30万元的事实及挪用和偿还过程。被告人李满芽、李湘郑桂余一起挪用青麓居委会16组征地补偿款22.4万元的事实及挪用过程。被告人李满芽、李湘、郑桂余一起伪造了一份征地补偿款分配表虚列分配征地补偿款4.2万元，三名被告人各分得人民币1.4万元的事实。2013年春节前夕，被告人李满芽、李湘郑桂余等组干部及居委会干部和耒阳市方元豪晟置业有限公司总经理吴某某、项目部经理刘某在青麓居委会开会讨论确定延迟支付征地补偿款的利息的过程。2013年2月8日，耒阳市方元豪晟置业有限公司通过居委会干部以奖金的形式，发给居委会及各组干部人民币15万元，被告人李满芽、李湘、郑桂余各得人民币1万元。
2、耒阳市五里牌街道办事处青麓居委会的情况说明、关于青麓16组李满芽等人工程款一事说明，土地款分配及李乙、陈某某、李某丙、谢某某等49名证人（均为耒阳市五里牌街道办事处青麓居委会16组村民）的证言被告人李满芽、湘、郑桂余伪造了一份征地补偿款分配表虚列每个村民分配征．地补偿款200元，共计4.2万元；被告人李满芽、李湘、郑桂余挪用青麓居委会16组应上交该居委会管理费6万元时居委会欠3被告人的工程款20余万元，2013年7月才结算完毕。
3、土地征收资料、土地款进账资料及被告人郑桂余银行账户交易明细表、取款凭证，青麓居委会16组支出明细账表证实，青能居委会16组的土地被征收的情况，被征收土地的补偿款的到账及分配情况。耒阳市元豪晟置业有限公司已支付或者应支付土地的补偿款（不包括青苗费等其他补偿款）是直接支付给青麓居委会16组的。被告人李满芽、利息、郑桂余用于青麓居委会搬迁的2万元，在青麓居委会16组的支出账中报销了
4、借款单证实，被告人李满芽、李湘两人以青麓居委会16组的名义出具了一张借款单给耒阳市方元豪晟置业有限公司，从该公司预支付了该公司应付给该组的征地款3万元钱的事实。
5、青麓居委会16组银行账户交易记录及缴款书证实，挪用3万元给被告人李满芽个人使用，被告人李满芽、李湘、郑桂余一起退还了赃款231700元，其中20万元已存入青麓居委会16组的账户，31700元通过公安机关上缴到财政账户。本案审理过程中，被告人李满芽、李湘、郑桂余亲属还替三名被告人各退还了收受居委会转交耒阳市方元豪晟置业有限公司的贿赂款各l万元，共计3万元。
6、耒阳市方元豪晟公司给青麓居委会村、组干部奖金发放表证实，2013年2月8日，耒阳市方元豪晟置业有限公司通过均起主要作用，均系主犯。在共同贪污犯罪中，被告人李满芽、李湘、郑桂余均起主，要作用，均系主．犯。被告人李满芽、李湘、郑桂余均犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控，被告人李满芽、李湘、郑桂余挪用征收土地补偿款中应上交给居委会的6万元，因挪用时青麓居委会还欠三名被告人修路的工程款20余万元未支付，仨被告人将其所在村组应付居委会的提留款私自抵扣，属违反财务制度的问题，不应当认定为挪用公款，公诉机关的上述指控，不予支持。
原审法院认为，被告人李满芽、李湘、郑桂余提出挪用组上征收土地补偿款中应上交给居委会的6万元应当从挪用款项中予以减去的辩解意见，予以采纳。被告人李满芽、李湘、郑桂余另提出，公诉机关指控仨被告人挪用的19.4万元中包括上述3被告人在修路时截留的组上征收土地补偿款中应上交给居委会的6万元，仅被告人李湘在公安机关对其审讯时提到挪用的19.4万元中有一笔7.2万元应上交居委会的提留款，且被告人李湘供述，当时居委会已结清三名被告人在居委会的工程款，无其它证据佐证，不能证实三名被告人的上述辩解，三名被告人的上述辩解意见，不予采纳。被告人李满芽、李湘、郑桂余在庭审过程中提出，三名被告人从耒阳市方元豪晟置业有限公司预支了该公司应付给该组的征地款3万元，有借条在该公司，属借款，应在挪用款项中予以核减，因虽然拿钱时三名被告人向耒阳市方元豪晟置业有限公司出具了借条，但借条上注明3被告人是以青麓居委会16组的名义从该公司预支的土地款，并非借款，实际上体现的是该公司已支付该3万元，3被告人的上述辩解意见，不予采纳。被告人李甲主动到案，到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，系自首，可以从轻或者减轻处罚，被告人李满芽、李湘、郑桂余到案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人李满芽、李湘、郑桂余挪用的公款已大部分归还或者退还，被告人李甲参与挪用的公款已全部归还，被告人李满芽、李湘、郑桂余贪污的款项已全部退还，被告人李满芽、李湘、郑桂余亲属还替在三名被告人退还了全部受贿款（仅被告人李满芽、李湘、郑桂余挪用公款的3．43万元未退还），可酌情从轻处罚。综上，对被告人李满芽、李湘、郑桂余犯挪用公款罪、贪污罪、受贿罪均予以从轻处罚；对被告人李甲予以减轻处罚。被告人李满芽、李湘、郑桂余、李甲请求从轻处罚的辩解意见，予以采纳。根据被告人李甲的犯罪情节和悔罪表现，参考社区矫正评估意见，对被告人李甲适用缓刑对居住的社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>九十三条第二款的解释》、第三百八十四条第一款、第三百八十三条第（三）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第六十九条，第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十条的规定，遂判决：一、被告人李满芽犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年，犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，犯受贿罪，判处有期徒刑六个月,决定执行有期徒刑八年。被告人李湘犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年，犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑八年。被告人郑桂余犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年，犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，犯受贿罪，判处有期徒刑六个月,决定执行有期徒刑八年。被告人李甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。二、被告人李满芽、李湘、郑桂余挪用青麓居委会16组的土地征收款未退还的人民币三万四千三百元，予以追缴，返还耒阳市五里牌街道办事处青麓居委会16组。
上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余上诉称：一、其涉及的挪用公款罪的数额不准确；二、其涉及的贪污公款1.4万元，案发前已向组里坦白，取得老百姓谅解，所贪污的款项已于2013年10月份退还组里，没有给居民带来经济损失，此罪判刑过重；三、其所涉及的受贿罪，因其它组的居委会干部都收了这一万元的误工费，其不构成受贿罪；四、其退款231700元是在案发前不是案发后。五、其所涉挪用征地款52.4万元，数额有误。六、所挪用征地款未归还的3.43万元在案发前已退还。
经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余与原审被告人李甲犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余利用职务便利，挪用青麓居委会16组征地补偿款，并收受他人钱财，为他人谋取利益，还以侵吞的手段非法占有公共财物，其行为分别构成挪用公款罪、受贿罪、贪污罪。依法应当数罪并罚。原审被告人李甲共同参与挪用公款的行为亦构成挪用公款罪。上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余提出，其涉及的挪用公款罪的数额不准。经查，三名上诉人涉及的挪用公款罪的犯罪数额准确。三名上诉人的该上诉意见，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余还提出，其涉及的贪污公款1.4万元，案发前已向组里坦白，取得老百姓谅解，所贪污的款项已于2013年10月份退还组里，没有给居民带来经济损失，此罪判刑过重。经查，原审法院判决三名上诉人贪污罪的量刑适当，并不存在量刑过重的情形。三名上诉人的该上诉意见，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余还提出，其所涉及的受贿罪，因其它组的居委会干部都收了这一万元的误工费，其行为不构成受贿罪。经查，三名上诉人分别收受的一万元没有证据支持其为误工费，因此，三名上诉人的该上诉意见，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）李满牙、李湘、郑桂余另提出，其退款231700元的时间是在案发前不是案发后，其所涉挪用征地款52.4万元，数额有误，所挪用征地款未归还的3.43万元在案发前已退还。经查，该上诉意见，与客观事实也不符。故，三名上诉人的该上诉意见不能成立，本院亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 刘文斌
审 判 员 李雁宾
代理审判员 罗理事
二〇一六年二月十八日
书 记 员 张 云
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