天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津01民终2411号
上诉人（原审被告）上海奥南物流有限公司天津分公司，住所地天津市和平区河北路252号君隆广场B2-606。
负责人姜琳，总经理。
委托代理人袁金磊，天津洪文律师事务所律师。
委托代理人赵擎，该单位员工。
被上诉人（原审原告）杨振，无职业。
上诉人上海奥南物流有限公司天津分公司因劳动争议纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2015）和民二初字第1167号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理查明，2014年9月1日原告入职被告处任销售主管，双方签订劳动合同，约定合同期限一年，自2014年9月1日至2015年9月1日，试用期工资3000元，但自2014年9月至2015年1月均按2400元发放。原告主张双方口头约定没有试用期，但实际履行了5个月的试用期，故要求补足差额。被告主张双方已经书面约定两个月试用期，试用期工资2400元，但因笔误写为3000元。之后虽按2400元发放，但实际是因为被告业绩不佳。
2015年8月24日原告向被告发出电子邮件，表示合同到期日为2015年8月31日，如果明天就离职，工资发放至合同终止日不妥。2015年8月25日被告回复表示考虑后面还要找工作，今天完成交接后不用再到公司上班，工资也将结至8月31日，当日原告回复要求坚持工作到合同终止日。
2015年9月15日原告向被告发出电子邮件，要求协助办理离职手续，并归还养老保险手册和失业证。原告提出因被告未及时出具解除劳动关系证明，影响原告再次就业，新用人单位为5500元每月，并提交聘用证明书及邀请函为证，但上述两份内容的公章明显不同，原告亦不能作出合理解释。
另被告当庭表示同意为原告出具解除劳动关系证明，支付经济补偿金3000元，支付工资差额3000元，2014年9月防暑降温费128元及2015年6、7、8月防暑降温费421.8元。
双方发生纠纷后，原告向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会无正当理由逾期未作出裁决。
原告诉至法院，要求被告为原告出具解除劳动关系证明。要求支付经济补偿金3000元；支付自2014年9月至2015年1月每月按80%发放工资的差额部分，共计3000元（600元每月*5个月）；支付2014年9月防暑降温费128元及2015年6、7、8月防暑降温费421.8元；支付原告2014-2015年度共5天的未休年假工资1379.3元；支付违法约定试用期履行部分赔偿金15000元；支付因未及时为原告出具离职证明，导致原告无法入职新用人单位产生的经济损失22000元（5500元每月*4个月）。
原审人民法院认为，被告同意原告如下请求：出具解除劳动关系证明，支付经济补偿金3000元，支付工资差额3000元，2014年9月防暑降温费128元及2015年6、7、8月防暑降温费421.8元，系其民事权利处分，不违反法律相关规定，应予以照准。
对于应休未休带薪年假，通过电子邮件内容，虽发放原告工资至8月31日，但被告的本意为让原告另找工作而非休带薪年假，不能视为系用人单位安排劳动者休年假，被告不能免除支付带薪年假工资的义务，原告要求被告支付应休未休年假工资1379.3元并无不当，应当予以支持。
对于原告违法约定试用期赔偿金的主张，本案中，原告主张口头约定无试用期，但双方书面劳动合同显示试用期为两个月，且原告主张违法约定试用期的赔偿，本身即是认可按2400元发放工资的期间为试用期。原告主张无试用期不能成立，不应予采信。被告认可试用期两个月，并实际按2400元的工资实际履行了5个月，亦表示被告按试用期工资发放，双方均认可月正常工资为3000元，即书面合同中写明的试用期工资3000元并未实际履行，而是按其80%即2400元每月履行。被告主张的业绩不好支付2400元每月工资的抗辩亦未提交相应证据证实，故不予支持。被告同意支付工资差额部分系其权利处分，故不予干涉，该抗辩的事实不足以否认当时实际履行的情况，因此不予采信。综上，认定原、被告双方约定试用期2个月，试用期工资2400元，但实际履行5个月的事实。
根据法律规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月。用人单位违反规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正，违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。现双方劳动合同约定为一年，但实际履行试用期为五个月，超过两个月的部分（即共三个月）违反了法律规定。被告应以劳动者试用期满月工资标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。即被告应支付原告赔偿金9000元（3000元每月*3个月），原告按五个月主张无法律依据，故不予支持。
对于未及时出具解除劳动合同证明，根据法律规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。该行为并不以工作交接为前置条件，也与退工退档和转移社会保险相独立。被告主张不影响原告就业的抗辩不能成立，故不予采信。对于损失赔偿的标准，虽原告提供证据证明新用人单位的工资标准为5500元每月，但上述证据存在明显瑕疵，故不予采信。考虑被告过错程度及天津市最低工资标准及期间，酌情确定被告赔偿原告损失7400元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第五十条、第八十三条、第八十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条，《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决：一、判决生效之日起三日内被告为原告出具解除劳动关系证明；二、判决生效之日起三日内被告支付原告经济补偿金3000元、工资差额3000元、2014年9月防暑降温费128元及2015年6、7、8月防暑降温费421.8元；三、判决生效之日起三日内被告支付原告5天应休未休年假工资1379.3元；四、判决生效之日起三日内被告支付原告违法约定试用期的赔偿金9000元；五、判决生效之日起三日内被告支付原告未及时出具终止劳动合同证明的赔偿7400元；六、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。
原审人民法院判决后，上诉人上海奥南物流有限公司天津分公司不服，向本院提起上诉，表示同意原审判决第一、二、三、六项，请求撤销原审判决第四、五项，改判对被上诉人的这两项一审诉请不予支持，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。其主要上诉理由为：签订合同时未约定试用期，合同中的试用期是后补上的，前5个月工资一直按正式工资2400元发放，从第6个月开始，因被上诉人的工作能力可以，才将工资提高至3000元，因此，一审在认定事实及适用法律方面均存在不当之处。
被上诉人杨振辩称，合同不在被上诉人手中，被上诉人不知道上诉人更改、后补合同内容的事情，一审法院查明事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
经本院审理查明，原审人民法院查明认定的事实无误，本院予以确认。案经本院调解，上诉人与被上诉人未能达成一致意见。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利后果。上诉人认可试用期工资为2400元、也认可前5个月向被上诉人每月发放2400元工资，而上诉人主张试用期为两个月，却未提供充足证据予以证明，故对其该项主张不应予采纳。原审人民法院依据认定事实进行的析理判决并无不妥。上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 妍
审 判 员 王 路
代理审判员 姜纪超
二〇一六年五月九日
书 记 员 仇 维
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……