陕西省西安市碑林区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）碑刑初字第00471号
公诉机关西安市碑林区人民检察院。
被告人谢某某。2015年6月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月26日被依法逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人冯某某，陕西某某律师事务所律师。
西安市碑林区人民检察院以西碑检刑诉（2015）406号起诉书指控被告人谢某某犯贩卖毒品罪，于2015年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市碑林区人民检察院指派检察员王旭阳出庭支持公诉，被告人谢某某以及其的辩护人冯光辉到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2015年5月4日，被告人谢某某根据吸毒人员张某的要求联系“小卢”（具体身份信息不详）购买300元的毒品（约1克），后窜至本市雁塔区河东村向张某出售，收取毒资300元，并与张某共同将所购毒品吸食。
2、2015年5月17日，被告人谢某某在“小卢”处购买了约1克毒品并从中分出约0.1克，后窜至本市雁塔区鱼化寨河东村小蚂蚁网吧内将剩余毒品向吸毒人员张某出售，收取毒资300元。
3、2015年5月22日，被告人谢某某窜至本市雁塔区鱼化寨河东村村口向吸毒人员张某出售约1克价值300元的冰毒。
4、2015年6月8日，公安人员根据吸毒人员张某的指认，在本市雁塔区鱼化寨河东村小蚂蚁网吧将被告人谢某某抓获，在其身上查获白色晶体物7小包，净重6.8823克，经鉴定，从中检出甲基苯丙胺。
为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了受案登记表、抓获经过、指认照片、辨认笔录、被告人供述、证人证言、查获笔录、毒品称量笔录、现场检验报告书、毒品检验鉴定报告及鉴定结论通知书、户籍证明等证据。认为被告人谢某某的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。
庭审中，被告人谢某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，但其及其辩护人辩称，起诉书指控被告人的三次贩毒的行为，属于受他人之托的代购行为，其在三次交易过程中也未曾加价，其行为不构成贩卖毒品罪；被告人谢某某被抓获时从其身上查获的7小包毒品没有证据证明其要进行贩卖，且被告人谢某某�人也吸食毒品，对此也不应该认定为贩卖毒品罪，其行为应以非法持有毒品罪定罪量刑。
经审理查明：
1、2015年5月4日0时许，被告人谢某某接到吸毒人员张某要购买毒品的电话，后在本市雁塔区河东村村口向张某出售毒品甲基苯丙胺1小包（约1克）并收取毒资300元，二人共同吸食。
2、2015年5月17日0时许，被告人谢某某又接到吸毒人员张某要购买毒品的电话，在本市雁塔区鱼化寨河东村小蚂蚁网吧内向吸毒人员张某出售甲基苯丙胺毒品1小包（约1克），并从中分出毒品少许（约0.1克）供自己吸食，收取毒资300元。
3、2015年5月22日23时许，被告人谢某某通过电话与吸毒人员张某联系，在本市雁塔区鱼化寨河东村村口向吸毒人员张某出售了毒品甲基苯丙胺1小包（约1克）收取300元的毒资。
4、2015年6月8日，公安人员在吸毒人员张某的带领下从本市雁塔区鱼化寨河东村小蚂蚁网吧内将被告人谢某某抓获，当场在被告人谢某某裤子右侧口袋里查获用烟盒装着的白色自封袋包装的白色晶体物7小包，净重6.8823克，经鉴定，从中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据可证：
1、抓获经过证明：2015年6月7日14时许，金花路派出所民警在办理一起贩卖毒品案时，据吸毒人员张某交待与其一同吸食毒品的还有一个叫“老谢”的（谢某某）的男子，后在张某的带领下，于2015年6月8日2时20分许在西安市雁塔区鱼化寨河东村小蚂蚁网吧将嫌疑人谢某某抓获。
2、毒品检验鉴定报告及通知书：经鉴定，从被告人谢某某身上提取的用红兰州烟盒装的7小包白色塑料塑封袋的白色透明晶状物品，毛重15.0145克，净重6.8823克，从中检出甲基苯丙胺。鉴定结论已通知被告人谢某某，其未提出异议。
3、扣押清单，扣押被告人谢某某红色兰州烟盒白色自封袋包装白色晶体物7小包。
4、证人证言，证人张某供述称“我共计在谢某某处购买过四、五次冰毒；第一次是今年5月初（3日或者4日）凌晨时分，在鱼化寨街道河东村，我向谢某某购买的300元的冰毒；第二次是在5月中旬（17日左右），我在鱼化寨街道河东村内的小蚂蚁网吧内，向谢某某购买了300元的冰毒毒品；第三次是5月22日晚上23时许，我在鱼化寨街道河东村村口，向谢某某购买了300元的冰毒毒品；第四次是5月28日下午时分，我在鱼化寨街道河东村内的小蚂蚁网吧内，我向谢某某购买了300元的冰毒毒品。期间还购买过一、两次，但我均记不住交易时间、地点等细节。”
“每次都是我提前给谢某某打电话要货（指冰毒毒品），我在电话里和其说好我要购买的毒品数量，然后由谢某某给我指定交易地点，我先到交易地点，再一次给谢某某打电话，谢某某会在电话里告诉我让我到什么地方，我们见面后，我先给谢某某钱（毒资），谢某某再给我冰毒毒品，交易完成后，我自己离开。”
5、被告人供述，被告人谢某某供称：“张某给我打电话说问我有没有“东西”（指毒品），问我在什么地方，我说我在鱼化寨河东村的小蚂蚁网吧，他说他一会过来给我打电话，我说可以，后我就在网吧一边玩游戏一边等“二强”（张某），在我玩的正起劲的时候，被几个售后的便衣民警抓获了，并当场在我的裤子右侧口袋里查获用一个红兰州烟盒装着的白色塑料塑封袋包装的白色晶体物（毒品）7小包，并将我带回派出所受审。
在一个月前的一天23时许，也就是我们认识后第二次和“二强”在雁塔区�子正街北山门附近吃饭喝酒时，张某问我有没有“东西”我说我没有，不过我知道有一个人有，他说那你就帮我买一个“东西”（毒品）回来，我说可以，“二强”给了我300元钱，我拿着钱在北山门附近的一个麻将馆里找一个叫“小卢”的男子买了300元1包的约1克毒品，“二强”在北山门附近的招待所里开了一间房，我俩在房间里“二强”用矿泉水瓶子作冰壶共同进行了吸食。
前三四天22时许，“小卢”给我打电话说他最近有事情出去一下，他那里还有几个“东西”问我要不要，可以便宜点给我，我说可以，我按照“小卢”约好的地方去了外事学院北区大寨村的一个小巷子，“小卢”说他有7个东西（毒品）让我给他2000元，我说能不能再便宜点，“小卢”说已经便宜了100元了，我说给你1800元，就当是我买6个你送我1个，他说可以，我给了“小卢”1800元后，“小卢”给了我7小包“东西”后，要了我的手机把他电话从我手里删除后，说他要去外地以后不用这个号了。我们就双方各自离开。
6、户籍证明，证明被告人谢某某的身份状况及系完全刑事责任能力人。
上述证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人谢某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而进行交易，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。西安市碑林区人民检察院指控被告人谢某某所犯罪名成立。对于被告人谢某某及其辩护人有关，起诉书指控被告人的三次贩毒的行为，属于受他人之托的代购行为，在三次交易过程中也未曾加价，其行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见；经查，被告人谢某某在他人向其购买毒品时，以出卖为目的，多次贩卖毒品给他人，并共同吸食和收取部分毒品，从中谋利，其行为已构成贩卖毒品�，故对该辩护意见不予采纳；就辩护人提出被告人谢某某被抓获时从其身上查获的毒品，应以非法持有毒品罪定罪量刑的辩护意见，经查，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量，故该辩护意见亦不予采纳，但在量刑时可对其已贩养吸的情节从轻处罚；另被告人谢某某虽对罪行的性质提出异议，但能够如实供述基本犯罪事实，认罪态度尚好，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定判决如下：
一、被告人谢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年又六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月8日起�2018年12月7日止），并处罚金10000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
二、查获的毒品由扣押机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 古晓曦
人民陪审员 薄少飞
人民陪审员 王 勇
二〇一五年十一月十日
书 记 员 杨 敏
本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。