广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂01民终1773号
上诉人（一审被告）中国平安财产保险股份有限公司深圳市盐田支公司，住所地广东省深圳市盐田区建工大厦十一层。
负责人刘育林，经理。
委托代理人卢上宁，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
委托代理人陈宙龙，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
被上诉人（一审原告）潘宝香，医生。
被上诉人（一审原告）韦某。
法定代理人潘宝香，身份情况如上。
被上诉人（一审原告）韦瑞兰。
委托代理人韦鳗花。
被上诉人（一审被告）韦东洋。
被上诉人（一审被告）深圳市宝运发汽车服务有限公司，住所地广东省深圳市宝安区创业路宝安汽车站大楼。
法定代表人刘少明，经理。
委托代理人林鑫，该公司员工。
委托代理人蓝贤忠，广西明俊律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳市盐田支公司（以下简称：平安保险深圳盐田支公司）因与被上诉人潘宝香、韦某、韦瑞兰、韦东洋、深圳市宝运发汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服马山县人民法院（2015）马少民初字第9号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月31日公开开庭进行了审理。上诉人平安保险深圳盐田支公司委托代理人卢上宁，被上诉人潘宝香、被上诉人韦瑞兰的委托代理人韦鳗花、深圳市宝运发汽车服务有限公司委托代理人蓝贤忠到庭参加诉讼，被上诉人韦东洋经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2015年2月15日19时10分时许，韦启强驾驶两轮燃油助力车由大化县方向沿S314线往马山县方向行驶，至S314线8KM＋900M处时，与对向由韦东洋驾驶的深圳市宝运发汽车服务有限公司所有的粤B×××××号大型卧铺客车发生碰撞，造成韦启强当场死亡，两车不同程度损坏的道路交通事故。2015年3月17日，马山县交通管理大队作出南公交认字（2015）第450124201500114号《道路交通事故认定书》，认定韦启强饮酒后（醉酒）未取得机动车驾驶证、未佩戴安全头盔驾驶未经公安机关交通管理部门登记的且安全设置不全的机动车（前轮冠状花纹磨损超限）上路越过黄色分道实线通行，其过错行为是导致交通事故发生的主要原因，韦启强负事故的主要责任；韦东洋驾驶机动车左侧车轮压黄色分道实线通行，其过错行为也是导致交通事故发生的原因之一，韦东洋负事故的次要责任。潘宝香、韦某、韦瑞兰对该《认定书》不服，于2015年3月27日向南宁市公安局交通警察支队申请复核。南宁市公安局交通警察支队于2015年4月24日作出南公交复字（2015）第0105号《道路交通事故认定复核结论》，维持马山县交通管理大队的事故认定。潘宝香、韦某、韦瑞兰认为，事故发生后，马山县交通管理大队对原告申请调查的事项未进行调查，未调取事故车辆粤B×××××的行车记录仪和GPS的数据，也未采纳潘宝香等的意见，其作出的《道路交通事故认定书》，属认定程序违法、认定事实不清，责任认定错误。同时认为南宁市公安局交通警察支队收到潘宝香等的复议申请后，未就潘宝香等提出的相关事项进行核查，亦未给予任何答复及解释，单方决定维持马山县交通管理大队的认定也是错误的。潘宝香、韦某、韦瑞兰于2015年5月15日向法院起诉。在诉讼中，潘宝香等向一审法院提出证据保全申请，请求法院到深圳市宝运发汽车服务有限公司查封并调取粤B×××××的行车记录仪和GPS的数据及技术监控设备的记录资料。一审法院于2015年6月10日上午到深圳市宝运发汽车服务有限公司调查询问该公司的相关人员，了解到粤B×××××车辆只安装GPS未安装行驶记录仪，GPS的数据已被其他数据覆盖，该公司向法院提供该车辆在事故发生前后监控的运行速度截图，未能提供运行轨迹图。运行速度图显示2015年2月15日事故发生当天18时0分01秒至19时12分01秒的运行速度，其中19时10分30秒车辆速度为0后，车辆再行驶至19时12分01秒，最高时速为20公里。
一审法院同时查明，粤B×××××车辆属深圳市宝运发汽车服务有限公司所有，在平安保险深圳盐田支公司处投保交强险和商业第三者险，保险期限自2014年3月17日至2015年3月16日，商业第三者险保额为100万元，并附加投保了商业第三者险的不计免赔险，事故发生后，韦东洋已付给潘宝香、韦某、韦瑞兰30000元。受害人韦启强生前为在编教师，潘宝香、韦某、韦瑞兰为受害人的法定继承人，韦某于2008年2月6日出生，事故发生时年满7周岁，韦瑞兰于1940年7月8日出生，事故发生时年满74周岁，其共生育4个子女，三人均居住生活××××更路。在诉讼过程中，潘宝香、韦某、韦瑞兰将请求赔偿的被抚养人抚养费变更为104071.5元。
一审法院认为：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身权利的，应当承担相应的民事责任。本案交通事故造成韦启强当场死亡，潘宝香、韦某、韦瑞兰有权提出损害赔偿。
一、关于本案民事责任的确定问题。事故发生后，马山县公安局交通管理大队及时对事故现场进行勘查，对事故车辆进行技术检测，并结合事故当事人的违规情况，作出的南公交认字（2015）第450124201500114号道路交通事故认定书，基本事实清楚。事故处理过程中，交管部门认定事故发生的时间是当天19时10分，而车辆运行至19时10分30秒速度为0后，再行驶至19时12分01秒，最高时速为20公里，韦东洋未说明清楚，深圳市宝运发汽车服务有限公司也没有向交管部门提供粤B×××××车辆GPS的行车轨迹的数据，交管部门亦未及时调取，造成还原事故真相的直接证据丢失，对事故的处理有一定的影响。但潘宝香、韦某、韦瑞兰没有充分的证据来证实韦东洋对事故承担主要责任，且受害人韦启强系醉酒无证驾驶车辆，越过道路中间黄色分道实线通行，是导致事故发生的主要原因，故南公交认字（2015）第450124201500114号道路交通事故认定书认定韦启强负事故的主要责任，韦东洋负事故的次要责任是正确的，该事故认定书可作为本案的定案依据。考虑到此次交通事故造成韦启强当场死亡，造成潘宝香、韦某、韦瑞兰失去亲属的伤痛和家庭经济来源的支柱，根据依责论赔原则，依据该事故认定书的主次责任及本案各方当事人的过错程度，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，韦东洋造成他人损害的，应由深圳市宝运发汽车服务有限公司承担40％赔偿责任及精神抚慰金。深圳市宝运发汽车服务有限公司粤B×××××号大型卧铺客车在平安保险盐田支公司投保了交强险及商业第三人险，在保险有效限期内投保车辆发生交通事故造成韦启强死亡，作为赔偿权利人，潘宝香、韦某、韦瑞兰依法享有对平安财保盐田支公司的直接请求权。
二、对潘宝香、韦某、韦瑞兰经济损失的确定及赔偿责任分担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《2014广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，潘宝香等各项合理经济损失确定为：1、死亡赔偿金466100元，即23305元／年×20年×1人=466100.00元；2、丧葬费21318元，即3553元／月×6个月×1人=21318元；3、交通费，虽没有票据，但事故发生后，潘宝香等及其亲属前往事故现场及运送尸体回家，实际产生交通费用，酌情给予支持1500元；4、误工费，根据本案件实际情，潘宝香等办理丧葬事宜，给4人×4天，按城镇服务和其他服务业标准计算误工费较为合理，即误工费为4人×4天×36157元÷365天=1585元；5、精神损害抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。受害人韦启强因交通事故死亡，给潘宝香、韦某、韦瑞兰在精神上造成了伤害，但主张精神损害抚慰金50000元过高，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、本地的平均生活水平、侵权人承担责任的经济能力以及保险公司的意见等因素，酌情支持20000元。6、被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，被抚养人韦某、韦瑞兰的抚养年限分别为11年、6年。根据上述法律规定，二被抚养人的抚养费为：韦某15418元／年×11年÷2人=84799元，韦瑞兰15418元／年×6年÷4人=23127元，合计107926元，潘宝香、韦某、韦瑞兰请求此项赔偿104071.5元，没有超出法律规定，予以支持。
潘宝香、韦某、韦瑞兰的各项损失总计为594574.5元，精神损害抚慰金20000元。根据《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条的规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。根据上述规定，深圳市宝运发汽车服务有限公司所有的粤B×××××车辆已在中国平安财产保险股份有限公司深圳市盐田支公司投保了第三人强制险及商业第三者保险。平安财保盐田支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿潘宝香、韦某、韦瑞兰死亡赔偿金110000元，不足部分的484574.5元，由该公司在第三者责任商业保险承担赔偿40%，即484574.5×40%＝193829.8元。余下精神损害抚慰金20000元，深圳市宝运发汽车服务有限公司承担。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第二十一条、第二十二条第二款、第三十八条、第五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司深圳市盐田支公司赔偿潘宝香、韦某、韦瑞兰死亡赔偿金、丧葬费、误工费、交通费、被扶养人的生活费，共计303829.8元；二、深圳市宝运发汽车服务有限公司精神损害抚慰金20000元；三、驳回潘宝香、韦某、韦瑞兰的其他诉讼请求。案件受理费7609.3元，由潘宝香、韦某、韦瑞兰共同负担1451.9元，深圳市宝运发汽车服务有限公司负担6157.4元。
上诉人平安保险深圳盐田支公司不服一审判决，上诉称：上诉人承担的是合同责任而不是侵权责任。上诉人与宝运发汽车服务公司签订的商业第三者险保险合同约定，保险车辆承担次要事故责任的，事故责任比例不超过30%，因此，本案超出交强险部分的损失，上诉人在商业第三者险内承担事故责任比例不应超过30%，一审判决我公司承担40%不当。请求二审法院1、变更一审判决第一项为上诉人赔偿潘宝香、韦某、韦瑞兰各项损失合计255372.35元；2、变更一审判决第二项为宝运发汽车服务公司赔偿潘宝香、韦某、韦瑞兰各项损失合计68457.45元；3、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人宝运发汽车服务公司答辩称：我方投保了100万元的商业第三者险，还投保了不计免赔险，未超过100万元的损失保险公司都应该承担赔偿责任。上诉人提出的“次要责任赔偿30%”的条款是格式条款、霸王条款，不能据此减轻或免除保险公司责任。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人潘宝香、韦某、韦瑞兰答辩称：我方主张由宝运发汽车服务公司和韦东洋来赔偿精神损害抚慰金20000元，其他损失由保险公司在保险限额内赔偿。
被上诉人韦东洋未到庭也未提交书面答辩意见。
各方当事人在二审期间均未提交新证据。
各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。
本案争议焦点是：上诉人平安保险深圳盐田支公司在商业三者险范围内应承担多少比例的赔偿责任？
本院认为：本案商业第三者责任保险第十二条第二款虽然约定“保险车辆方负次要事故责任的，事故责任比例不超过30%”，但该款的前提是“被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的”，而本案并非当事双方自行协商，事故也已经由人民法院审理并确定了责任比例，故该款并不适用于本案。该条第一款也约定：“保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。”一审法院综合交警部门“机动车负事故次要责任”的认定及各方过错，在扣除交强险和精神损害抚慰金后，由平安保险深圳盐田支公司承担机动车一方应赔偿的40%，既符合事故责任比例认定，也未超过宝运发汽车服务公司投保的100万元商业第三者险限额，故认定平安保险深圳盐田支公司赔偿相应款项并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6157元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳市盐田支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 覃尹柔
审判员 黄 杰
审判员 韦 欣
二〇一六年六月二十日
书记员 郜俊翔