宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁03民终182号上诉人（原审被告）吴忠市建筑工程公司，住所地：宁夏回族自治区吴忠市利通区。法定代表人：薛新安，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨福荣，宁夏融阳律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：马清义，宁夏融阳律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：永宁县闽宁镇红发水泥制品厂，住所地：宁夏回族自治区银川市永宁县。经营者：虎慧，女，1975年11月18日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：周增亮，北京大成（银川）律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：鲁广，男，1975年12月28日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。上诉人吴忠市建筑工程公司因与被上诉人永宁县闽宁镇红发水泥制品厂及原审被告鲁广买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初2123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人吴忠市建筑工程公司的委托诉讼代理人杨福荣、被上诉人永宁县闽宁镇红发水泥制品厂的委托诉讼代理人周增亮及原审被告鲁广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吴忠市建筑工程公司上诉请求：1.撤销原审判决书，在查清事实的基础上依法改判为上诉人不承担连带清偿责任；2.本案二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决对本案事实认定错误。本案中，原审法院认定鲁广挂靠在上诉人名下，上诉人向鲁广支付工程款，就判定上诉人对本案承担连带责任，该认定错误。首先，鲁广与被上诉人签订的是买卖合同，双方都是合法恰当的合同当事人，上诉人既不知道该买卖合同的存在，也未在该合同上签字或盖章，显然上诉人不是合同的当事人，既不享受合同约定的权利，也不承担合同约定的义务。虽然上诉人的项目工程使用了该合同中的标的材料，但这是上诉人与鲁广之间的事，与鲁广和被上诉人之间的买卖是完全不相关的，是完全两个独立的两码事。其次，合同最鲜明的特征就是合同的相对性，根据合同的相对性，鲁广与被上诉人是合同法定的相对人，上诉人显然不是。原审法院判定上诉人鲁广和被上诉人之间的买卖合同承担连带责任，明显突破了合同的相对性原则。综上所述，原审法院对本案事实认定错误，判定本案的理由不能成立，请求二审法院在查清事实的基础上改判上诉人不承担连带清偿责任。被上诉人永宁县闽宁镇红发水泥制品厂辩称，一审判决认定事实正确，适用法律正确。鲁广挂靠在上诉人的名下，承包201省道闽宁镇段环境综合整顿项目的4-4、4-5、4-6号楼的实际施工，在施工过程当中，鲁广购买被上诉人的建筑砌砖，用于上述工程的施工。上述工程是由鲁广实际施工，而鲁广又是挂靠在上诉人处，根据合同法和建筑法的规定，上诉人将承包的上述工程转包给不具备施工资质的个人鲁广，违反了法律的规定，并且鲁广购买建筑砌砖的行为是以上诉人的名义进行，所产生的后果应当由鲁广和上诉人连带承担。因此，上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据。原审被告鲁广述称，对一审判决的数额不满意，其没有上诉的原因是认为可以在执行过程中商量解决。上诉人也应当承担连带责任，因为上诉人收取了原审被告鲁广的管理费，因为个人没有资质施工，必须挂靠在公司的名下才可以施工，所以上诉人应当承担连带责任。永宁县闽宁镇红发水泥制品厂向一审法院起诉请求：1.判令被告鲁广向原告支付货款80000元及迟延履行违约金15000元（以货款本金8万元，年利率6%，从2014年6月10日计算至2016年5月19日），总计95000元；2.判令被告建筑公司对上述第一项诉讼请求承担连带支付责任；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年,被告建筑公司作为承包方承包201省道闽宁镇段环境综合整治项目。被告鲁广作为工程4-4、4-5、4-6号楼的实际施工人。2014年4月2日，原告水泥制品厂（乙方）和被告鲁广（甲方）签订《供货合同》。合同约定：乙方按照甲方要求的数量、规格及时供应各种规格的建筑用砖；甲方在每满300方结算，每批结算100%，剩余尾款在主体砌筑完毕30天内一次性付清；余款须按合同约定时间一次性结清，若超期拖欠则甲方须向乙方支付合同标的10%的违约金等内容。合同签订后，原告依约供应各种规格的建筑用砖用于该工程。2014年6月27日,被告承包的工程主体砌筑完毕后，原告总计向被告供应了价值245456元建筑用砖。截至2016年2月6日，被告鲁广陆续向原告支付了共计165000元货款。现被告鲁广尚欠原告货款的80000元未付。一审法院认为，原告要求被告鲁广支付货款80000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于迟延履行违约金15000元（以货款本金8万元，年利率6%，从2014年6月10日计算至2016年5月19日）的问题。双方合同约定支付货款的时间为剩余尾款在主体砌筑完毕30天内一次性付清，本案中工程主体完工的时间为2014年6月27日，即被告鲁广应在2014年7月27日前支付货款，但被告鲁广未按约定期限履行，已违约。故原告要求支付迟延履行违约金的诉讼请求，予以支持。计付违约金的时间应从2014年7月28日开始计算。原告以年利率6%计付违约金，并未加重被告鲁广的承担违约金的责任，本院尊重当事人的主张。经核算，迟延履行违约金为8692元。关于原告要求被告建筑公司对上述债务承担连带支付责任的诉讼请求，被告建筑公司当庭承认被告鲁广挂靠其公司进行施工并向被告支付工程款。故被告建筑公司应对被告鲁广的欠款承担连带清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决：一、被告鲁广向原告永宁县闽宁镇红发水泥制品厂支付货款80000元及利息（自2014年7月28日至本判决确定履行之日止，按年利率6%计付），限被告鲁广于本判决生效后十日内付清；二、被告吴忠市建筑工程公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告永宁县闽宁镇红发水泥制品厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2175元，由原告永宁县闽宁镇红发水泥制品厂负担50元，被告鲁广负担2125元。二审中，双方当事人均未向法庭提交证据。一审查明的事实有相关证据予以佐证，本院予以确认。本院认为,鲁广与永宁县闽宁镇红发水泥制品厂签订的是买卖合同，吴忠市建筑工程公司并未在合同中签字或加盖印章，永宁县闽宁镇红发水泥制品厂也没有提供证据证实鲁广的签约行为获得吴忠市建筑工程公司的授权或追认，故鲁广的签约行为对上诉人吴忠市建筑工程公司没有约束力。另外，基于合同相对性原则，权利人无权直接向任何第三方求偿，永宁县闽宁镇红发水泥制品厂只能向合同的买受人鲁广主张债权。故永宁县闽宁镇红发水泥制品厂要求合同外第三人吴忠市建筑工程公司承担连带责任没有法律依据。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，判决吴忠市建筑工程公司承担连带清偿责任不当，应当予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初2123号民事判决书第一、三项，即”一、被告鲁广向原告永宁县闽宁镇红发水泥制品厂支付货款80000元及利息（自2014年7月28日至本判决确定履行之日止，按年利率6%计付），限被告鲁广于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告永宁县闽宁镇红发水泥制品厂的其他诉讼请求”；二、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初2123号民事判决书第二项，即”二、被告吴忠市建筑工程公司对上述债务承担连带清偿责任”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决负担；二审案件受理费2175元由被上诉人永宁县闽宁镇红发水泥制品厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  苏永生代理审判员  马春燕代理审判员  何 芹二〇一七年三月二十八日书 记 员  王利武