贵州省安顺市西秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0402刑初135号
公诉机关安顺市XXX人民检察院。
被告人余某某，男，1977年2月8日出生于贵州省安顺市西秀区，汉族，小学文化，农民。2013年9月27日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。2015年6月28日刑满释放。2016年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于安顺市第二看守所。
被告人王某某，男，1963年9月14日出生于贵州省安顺市西秀区，汉族，初中文化，农民。2008年3月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。2010年7月30日刑满释放。2016年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于安顺市第二看守所。
安顺市XXX人民检察院以西区检公诉刑诉〔2017〕12号起诉书指控被告人余某某、王某某犯开设赌场罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安顺市XXX人民检察院指派检察员葛彦燕出庭支持公诉，被告人余某某、王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
安顺市XXX人民检察院指控，公诉机关指控，2016年10月中旬，被告人余某某伙同王某某以盈利为目的，在王某某开设的位于安顺市西秀区大西桥镇中所村的西兰宾馆内招揽赌客以“大吃小”玩扑克牌的方式进行赌博，并从中抽头渔利。
上述事实，公诉机关提供了相关书证，证人证言，现场检查、辨认笔录等证据材料。公诉机关认为被告人余某某、王某某的行为已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款之规定处罚。同时提出对被告人余某某有期徒刑一年六个月至二年六个月内量刑；对被告人王某某在有期徒刑一年至二年内量刑的建议。
被告人余某某辩称其没有开设赌场，只是参与赌博。
被告人王某某对公诉机关指控的犯罪事实予以供认。
经审理查明，经审理查明，2016年10月中旬，被告人余某某、王某某利用王某某妻子卢凤芝开设的位于安顺市西秀区大西桥镇中所村的西兰宾馆作为赌博场地，用扑克牌进行“大吃小”方式招揽赌客进行赌博，并向参赌人员抽头渔利的方式获取非法利益。2016年10月19日，被告人余某某、王某某在招揽12名参赌人员进行赌博时被公安民警当场抓获，现场查获赌资人民币106000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实
一、书证
1.人口信息表，证实被告人余某某出生于1977年2月8日，被告人王某某出生月1963年9月14日，案发时二人均达刑事责任年龄，符合开设赌场罪的犯罪构成要件；
2.抓获经过，证实：2016年10月19日凌晨1时许，安顺市公安局西秀分局治安大队接群众举报称西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆有人赌博，公安民警立即到该赌博窝点查获39名参赌人员，余某某、王某某于被公安机关当场抓获；
3.收缴物品清单、扣押决定书，证实公安机关分别从王某某处扣押人民币200元、从赌博现场搜出的无主款15300元；从田井猛处扣押7000元人民币；从宋林处扣押11800元人民币；从冯兴平处扣押5200元人民币；从张红全处扣押19200元人民币；从马翠海处扣押2000元人民币；从陈德刚处扣押3700元人民币；从郑发贵处扣押9900元人民币；从王焕文处扣押2000元人民币；从田井旺处扣押1300元人民币；从余某某处扣押的抽水箱内的无主款28000元人民币、400元人民币；合计人民币共106000元人民币；
4.缴款收据，证实公安机关当场查获并扣押的106000元已缴存至安顺市西秀区财政部门；
5.行政处罚决定书，证实安顺市公安局西秀分局对张红全、冯兴平、马翠海、郑永松等十二人因在安顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆赌博处决定行政拘留的处罚；
6.刑事判决书及释放证明，证实被告人余某某2013年9月29日年因犯开设赌场罪被判处有期徒刑三年，2015年6月28日刑满释放；被告人王某某2008年3月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，2010年7月30日刑满释放；
7.搜查证及搜查笔录，证实公安机关依法对顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆内开设赌场的地点进行搜查的情况。
二、证人证言
1.证人王焕文的证言，证实2016年10月19日0时许王焕文和朋友宏强一起去安顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆一楼房间内赌博，其去过三四次，不知道是谁开设的赌场，当时赌场里有30多人，参赌的有10多人；
2.证人汪美美的证言，证实王某某是汪美美丈夫的继父，西兰宾馆里的赌场是在被查获前10天左右开始的，玩“大吃小”有三天左右；
3．证人ＸＸ斌证言，证实王某某是ＸＸ斌的继父，西兰宾馆开设赌场是余某某开设的，开始的前三天只是打麻将，然后每人抽20元的桌钱，后面几天余某某叫上其他人来开始玩“大吃小”，王某某每天可以从余某某那里得300-500元不等的桌钱。余某某安排一个叫“小安”的负责抽水，还有一个叫兴开的，负责望风，余某某付过三天左右的场子费；
4.证人卢凤芝的证言，证实卢凤芝是王某某的妻子，他们被抓前几天余某某带人来卢西兰宾馆开了一个房间在里面打麻将，几天后来的陌生人一天比一天多，后来因为其到平坝去了，直到余某某和王某某被抓获的第二天其才回家；
5.证人冯兴平的证言，证实冯兴平是赌客，从2016年10月16日开始去到该赌场用扑克牌玩“大吃小”的方式赌博，先后去过三次共输了3000多元；
6.证人张红全的证言，证实张红全是赌客，总共去该赌场赌博两次，共赢了2000元；
7.证人陈德刚的证言，证实陈德刚是赌客，共去过该赌场玩用扑克牌的方式过赌博三次，有某个人在其中一把牌赢多了的情况下就抽取100元，由一名大概20岁左右的男子负责收取，赌博时间一般都是晚上，其不清楚该赌博窝点是否有老板；
8.证人宋林的证言，证实宋林与该赌场西兰宾馆的王某某是朋友，经常去该地点打麻将，2016年10月18日23时许，宋林去该赌场就没有人打麻将，而都是打扑克赌钱；
9.证人田井猛的证言，证实田井猛是赌客，共去该赌场两次，被抓当天田井猛电话联系朋友余某某，余某某称自己在西兰宾馆看人家打牌，并叫田井猛过去，田井猛过去时余某某也只是在旁边看，刚开始赌博是就被公安抓获；
10.证人马翠海的证言，证实马翠海是赌客，被抓获当天是第一次去该赌场，在场的有三十多人；
11.证人郑永松的证言，证实郑永松是赌客，是余某某打电话叫其来赌场赌钱的，其先后去过三次，赌博方式就是用扑克牌玩“大吃小”，赌博场地是中所村王某某的；
12.证人汪克圣的证言，证实汪克圣是案发当天第一次去该赌场赌博的赌客；
13.证人郑发贵的证言，证实郑发贵是案发当天第一次去该赌场赌博的人，就是用扑克牌玩“大吃小”，在场的有30多人，参与赌博的有10多人；
14.证人田井旺的证言，证实田井旺是案发当天第一次去该赌场赌博；
15.证人伍兴开的证言，证实伍兴开没有参与赌博，只是从2016年10月中旬开始去该赌场负责开赌场大门，是余某某打电话让伍兴开去的，这个赌场是谁开的不清楚。赌场没有什么外围人员，连放哨的都没有，赌桌上每局的赌资少的每局有两三千元，多的时候每局有万把块钱。
三、被告人的供述和辩解
1.余某某的供述与辩解，证实在大西桥西兰宾馆的赌场是王某某开设的，我只是参与用扑克牌玩“大吃小”的方式赌博；
2.王某某的供述与辩解，证实西兰宾馆的是王某某的妻子卢凤芝开的，2016年10月初余某某找到王某某提议将该宾馆的娱乐室利用起来叫人来赌钱，王某某同意，后娱乐室开业前两天余某某叫了1桌人左右来娱乐室打20元的麻将，王某某每天收取来打麻将的人20元钱的桌钱，第三天附近寨子的人及余某某叫的人就开始在娱乐室内打扑克牌“五张”，类似于玩打金花，余某某就自己向来赌钱的人收取水钱，从开始玩“大吃小”开始，余某某每天支付给王某某500元钱，作为娱乐室的水电费、宵夜费、卫生费，玩了五天后就被公安机关抓获了。所谓的抽水钱就是如果是打“五张”就从每把牌的打底钱中收取10元钱，如果是“大吃小”就不是每把牌都抽水，一般是某个人得打牌后，余某某在场的话，他见别人当把牌赢的钱比较多，他就会去从赢家那里抽取100元水钱，有时赌客也会主动提水钱出来，大吃小每把牌最低押注100元，封注一般是3000元至4000元。伍兴开和小安都是赌场开始玩扑克赌钱后余某某叫来的，伍兴开是谁叫去负责开门的王某某不清楚。
四、辨认笔录及照片
1.被告人王某某的辨认笔录及照片，证实被告人王某某从12张辨认照片中辨认出2号（余某某）就是在安顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆一楼房间内涉嫌开设赌场的嫌疑人；
2.证人ＸＸ斌的辨认笔录及照片，证实经ＸＸ斌辨认，从12张辨认照片中辨认出7号（伍兴开）就是在安顺市西秀区大西桥中所村西兰宾馆开设赌场的人兴开；2号（余某某）就是在安顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆开设赌场的人；
3.证人伍兴开的辨认笔录及照片，证实经伍兴开辨认，从12张辨认照片中辨认出12号（余某某）是在安顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆开设赌场的人；
4.被告人余某某的指认笔录及照片，证实余某某指认安顺市西秀区大西桥镇西兰宾馆的房间内就是其开设赌场的现场；
5.被告人王某某的指认笔录及照片，证实经王某某指认出安顺市西秀区大西桥镇西兰宾馆的房间内就是其开设赌场的现场；
6.现场勘验笔录及照片，证实经依法勘验，中心现场位于安顺市西秀区大西桥镇中所村西兰宾馆一楼，东面系大西桥镇中所村干道，南门系西兰宾馆后面空地，西面系村民李凯家房屋，北门系大西桥中所村干道。中心现场位于中所村干道正对面，勘验人员从中所村干道向西兰宾馆内步行0.5米后发现长3.5米，宽2.7米红色大铁门，进入大铁门后与大门方向右前侧系四层高小楼房，在进入大铁门约5米右侧一楼左面有一防盗门，勘验人员进入该防盗门后发现内有一间约50平方米房屋，在该房屋内地面上放有三台麻将机，房屋中心一台麻将机上放有赌博用的扑克牌，现场周围未见任何监控设备。
本院认为，被告人余某某、王某某为他人赌博提供场所、设定赌博方式并从中营利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人余某某、王某某犯开设赌场罪的罪名成立，本院予以确认。被告人余某某辩称其只是参与赌博与本院审理查明的其邀约赌客并从中营利的事实不相符，故本院不予采纳。被告人余某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯被判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人王某某归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。公诉机关量对二被告人的刑建议符合均法律规定且适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，评议如下：
一．被告人余某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月19日起至2018年10月18日止。罚金限判决生效后一月内缴清。）
二.被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月19日起至2017年10月18日止。罚金限判决生效后一月内缴清。）
三．追缴的赃款人民币106000元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贾 虹 勃
人民陪审员 段 平
人民陪审员 赵 奇 斌
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 马正康（代）