吉林省白城市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）吉08行终73号
上诉人（原审被告）白城市人民政府。
法定代表人李明伟，市长。
委托代理人张铁成，吉林亚非律师事务所律师。
委托代理人董思国，白城市国土资源局查干浩特旅游经济开发区分局局长。
被上诉人（原审原告）彭学有，男，1944年12月5日生，汉族，退休教师，现住白城市洮北区。
委托代理人周宏斌，吉林梓辛律师事务所律师。
上诉人白城市人民政府因土地行政登记一案，不服白城市洮北区人民法院（2016）吉0802行初字第11号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人白城市人民政府上诉称，（一）原审法院判决程序违法。被上诉人彭学有的诉讼请求有两项:第一，请求撤销白国用（2014）第0800003148号土地使用证；第二，责令上诉人重新作出行政行为，即为被上诉人办理土地使用证。但是，原审判决只判决撤销了白国用（2014）第0800003148号土地使用证，对第二项只字未提，显然违法。故原审判决程序违法，漏判被上诉人的诉讼请求。（二）原审判决仅依据被上诉人提供的“领证登记表复印件”认定被上诉人曾在1999年7月31日领取了编号为000915的土地使用证，在没有撤销该证的情况下，下发白国用（2014）第0800003148号土地使用证程序违法，这一认定明显不当。第一，原审法院不应凭主观臆断认为复印件的原件在上诉人处存档，进而认定000915号土地使用证发放的事实，这明显不符合审判中事实认定标准；第二，原审判决在毫无证据支持的情况下，认定000915号的土地使用证的土地与本案的土地是同一块土地，明显不当。故原审判决证据不足，认定事实错误。(三)上诉人下发白国用（2014）第0800003148号土地使用证的行为对被上诉人合法权益不产生实际影响，应裁定驳回被上诉人的起诉。首先，上诉人是在被上诉人申请的情况下，按照申请的面积进行发证，维护了被上诉人的合法权益；其次，初始登记属于行政许可，是给被上诉人设定权益，而不是剥夺被上诉人的权益，被上诉人申请多少面积，上诉人办理多少面积的使用权，显然不存在对被上诉人合法权益进行侵害的事实。最后，被上诉人认为白国用（2014）第0800003148号土地使用证中的土地面积与原来的使用面积减少，可以再次就该土地证面积之外的部分土地申请土地使用权登记。根据《土地登记办法》第六条规定应当依申请登记，被上诉人不申请，上诉人没有许可发证的义务。故白国用（2014）第0800003148号土地使用证的发放，对被上诉人的合法权益没有实质影响，依法应当驳回被上诉人起诉。（四）被上诉人的起诉已超过了起诉期限，不应当受理，应予驳回起诉。上诉请求：（一）请求撤销原审判决，依法裁定驳回被上诉人的起诉。（二）案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人彭学有辩称，（一）原审法院认定的事实和适用法律均无不当，上诉人的上诉理由不成立。原审判决不存在程序违法，被上诉人作为原审原告确实提出两项具体请求，即撤销和责令重做。是否责令重新作出行政行为是人民法院的职权，要求法院判令上诉人重新发证的行为是被上诉人的权利。（二）原审判决不存在证据不足，事实错误的说法。上诉人断章取义的引用领证登记表的复印件，自认原审证据不足，事实错误的说法不成立。登记表的复印件证明了原始档案应在上诉人作出行政行为的行政机关处存放，上诉人拒绝提供应承担举证不能的后果。（三）涉案的土地使用证对被上诉人的合法权益没有影响的说法不正确。白国用（2014）第0800003148号土地使用证在下发前，上诉人已为被上诉人下发过土地使用证，面积为2031平方米，证书号为000915，该证被收回，且在没被撤销的情况下，又发放本案争议的土地使用证，面积不足300平方米。上诉人认为面积不足，可以再申请，但不知道上诉人能否受理，故被上诉人作为受害方有权选择救济方式，提起诉讼要求法院撤销白国用（2014）第0800003148号土地使用权证，责令重新作出行政行为也是选择权利的一种方式。（四）本案没有超过起诉期限。理由是：1、白国用（2014）第0800003148号土地使用权证发放后，被上诉人一直不间断通过信访、申诉要求有关部门按照原来土地证上记载的面积发放。2、白国用（2014）第0800003148号土地使用证是2014年发放的，上面没有告知起诉期限和诉权，起诉期限不能按照三个月计算。因此，不存在超过起诉期限的说法。综上，上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院依法驳回上诉。
经审理查明，2014年11月24日，被上诉人彭学有向上诉人白城市人民政府提出申请，要求上诉人为其办理土地使用证。白城市人民政府于2014年12月4日，依据被上诉人彭学有申请，为其办理了使用面积为270平方米的土地使用证，证号为：白国用（2014）第0800003148号。2015年2月9日，查干浩特旅游经济开发区对被上诉人彭学有提出的信访事项进行了书面答复，认为查干浩特国土分局于2014年按照《中华人民共和国土地管理法》第四十四条和《吉林省土地管理条例》的规定为彭学有办理的国有土地使用证程序合法。被上诉人彭学有不服，向白城市人民政府提出复查申请，2015年2月16日，白城市人民政府信访事项复查复核委员会办公室对彭学有作出了信访事项不予受理告知书。2015年2月28日，被上诉人彭学有向白城市人民政府提出复议申请，2015年3月13日，白城市人民政府作出白政行复不【2015】3号不予受理行政复议决定书。2016年1月21日，被上诉人彭学有向白城市洮北区人民法院提起行政诉讼，要求人民法院撤销白国用（2014）第0800003148号土地使用证，并责令上诉人重新作出具体行政行为。
本院认为，2015年2月9日，查干浩特旅游经济开发区就被上诉人彭学有2014年办理的国有土地使用证有关事宜提出的信访事项进行书面答复时，被上诉人彭学有就应该知道白国用（2014）第0800003148号土地使用证具体内容。依照《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十一条，“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长时间不得超过2年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织法定起诉期限的，适用前款规定。”的规定，被上诉人的起诉期限属尚未满2年。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第二十六条第一款，“2015年5月1日前起诉期限尚未届满的，适用于修改后的行政诉讼法关于起诉期限的规定。”修改后的《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”2016年1月21日，被上诉人对上诉人提起行政诉讼已超过了六个月的法定起诉期限，且无正当理由。一审作出实体判决违反法律规定，应予纠正。被上诉人彭学有认为上诉人白城市人民政府所作出的行政行为未交代诉权。不存在超过起诉期限的理由不成立，本院依法不予支持。上诉人称被上诉人已超过起诉期限的主张，本院予以采信。故根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第七十九条第一款(一)项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第(二)项之规定，裁定如下：
一、撤销白城市洮北区人民法院（2016）吉0802行初第11号行政判决。
二、驳回被上诉人（原审原告）彭学有的起诉。
一审案件受理费50元返还彭学有；二审案件受理费50元返还白城市人民政府。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨晓静
代理审判员 王 倩
代理审判员 任秀霞
二〇一六年十一月五日
书 记 员 杨 蕊