广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）西行初字第197号
原告李世光。
被告南宁市公安局南湖分局，所在地南宁市厢竹大道13号。
法定代表人张建武，局长。
委托代理人周毅，南宁市公安局南湖派出所副所长。
委托代理人韦少波，南宁市公安局南湖分局法制大队工作人员。
原告李世光不服被告南宁市公安局南湖分局（以下简称南湖公安分局）治安行政处罚及行政赔偿一案，于2015年7月20日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理，并于同年7月23日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭审理了本案。原告李世光，被告南湖公安分局的委托代理人周毅、韦少波到庭参加诉讼。本案已办理相关延长审理期限手续，现已审理终结。
被告南湖公安分局于2015年7月7日对原告李世光作出南公湖行罚决字（2015）00715号《行政处罚决定书》，认定2015年7月6日15时，李世光在广西南宁市青秀区金湖路15号区政法委门口斜对面街边，以拉横幅的方式在区政法委上访。根据《中华人民共和国集会游行示威法》第二十八条第（一）、（二）项之规定，现决定拟对违法行为人李世光处以行政拘留五日的处罚。
原告李世光诉称，2015年4月30日，原告到自治区政法委大门警务室，请警务室工作人员帮联系政法委纪工委的工作人员查询自己反映问题处理情况。但查询无门，原告和爱人只能把在自治区人民检察院拉过的条幅在政法委大门斜对面的街边展示出来，政法纪工委的工作人员遂出来接访。6月15日，本人又到政法委查询处理情况，但未果。原告只能再次展示条幅。自2015年4月30日至2015年7月2日两个月的时间，原告数次往返于平果与南宁，但都无法解决问题，因此，原告及爱人在自治区政法委大门的斜对面的街边既不堵门、又不堵路、又不影响行人通行，又不喧哗、静静展示条幅，目的要求明确，公安机关无权封堵镇压。南湖公安分局认为展示条幅就是违法，并无法律依据，同时违反《宪法》、国家《信访条例》赋予公民对国家机关及国家机关工作人员的批评权、申诉、举报、控告权，滥套《中华人民共和国集会游行示威法》对本人采取行政拘留的处罚，严重侵害了本人的合法权益和人身权利。为此，特向人民法院提起行政诉讼，请求人民法院判决：一、撤销南湖公安分局南公湖行罚决字（2015）00715号《行政处罚决定书》；二、判令被告为原告恢复名誉，消除影响；三、被告消除违法采取强制措施所采集原告的各种信息；四、判令被告赔偿原告被拘留期间的误工损失和精神损害抚慰金1万元；五、本案诉讼费由被告承担。
原告向法庭提供了如下证据：1、南湖公安分局《行政处罚决定书》，证明南湖分局下达行政处罚决定；2、南宁第二拘留所《解除拘留证明书》，证明已执行处罚；3、广西壮族自治区监察厅《信访告知书》，证明原告到自治区政法委是查询自治区纪检监察举报中心转交材料的处理情况；4、自治区政法委信访答复函，证明自治区政法委6月17日补给的信访答复函。原告当庭提交证据：1、相片四张，证明原告在自治区政法委、自治区检察院门口拉横幅的照片；2、EMS邮递单，证明原告给自治区政法委领导邮寄反腐情况的材料。
被告南湖公安分局辩称，一、原告违反《中华人民共和国集会游行示威法》的事实清楚，证据确实充分。2015年7月6日11时许，南宁市公安局南湖派出所（以下简称南湖派出所）接到匿名电话报警称，在南宁市青秀区金洲路15号区政法委门口有一男一女在违法拉横幅上访。随后南湖派出所值班民警出警赶到现场。经查，原告和其妻子于当日11时许在南宁市青秀区金洲路15号区政法委门口拉横幅上访，民警现场对原告夫妇拉横幅上访的行为进行劝阻，并告知其要通过合法的途径进行维权，原告表示接受并收起横幅。当日12时30分许，南湖派出所再次接到匿名电话报警称，在南宁市青秀区金洲路15号区政法委门口有一男一女在违法拉横幅上访。随后南湖派出所值班民警立即出警赶到现场。原告及其妻子在民警到达现场后立即将横幅收起来，民警现场对其二人进行口头警告和训诫，并告知其如再次违法拉横幅上访，公安机关将依照《中华人民共和国集会游行示威法》对其进行处罚。当日15时许，南湖派出所再次接到匿名电话报警称，在南宁市青秀区金洲路15号区政法委门口原告及其妻子再次违法拉横幅上访。随后南湖派出所值班民警出警赶到现场后将原告口头传唤到南湖派出所进行审查。南宁市公安局凤岭派出所办案民警依法进行了调查取证，对原告及区政法委值班保安进行了询问。根据上述材料，查实原告的行为，已触犯《中华人民共和国集会游行示威法》第二十八条第（一）、（二）项之规定。二、在办理本案过程中严格依照法定程序，处罚裁量适当。原告违法在南宁市青秀区金洲路15号区政法委门口拉横幅上访，不通过合法的途径进行维权，反而在南宁市青秀区金洲路15号区政法委门口拉横幅上访，理应处罚。在办案过程中，办案民警严格遵守《中华人民共和国集会游行示威法》及《公安机关办理行政案件程序规定》的相关要求，依法完成了权利义务告知、调查取证等一系列的法定程序，最后对原告处行政拘留五日。在整个办案过程中，严格依法办案，罚当其责，没有任何违法之处。综上所述，本案事实清楚，证据确实充分，量罚适当。请人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。
被告于2015年8月5日向本院提供了作出被诉行政行为的证据、依据：1、《受案登记表》，证明依法受理案件；2、《公安行政处罚审批表》，证明依法审批；3、《延长询问时限审批表》，证明依法办理案件；4、《行政处罚告知笔录》，证明依法告知；5、《行政处罚决定书》，证明依法处罚；6、送达回证，证明依法送达；7、行政拘留执行回执，证明依法执行拘留；8、户籍信息，证明被处罚人户籍信息；9、抓获经过，证明违法人员被抓获经过；10、照片，证明现场情况；11、《行政拘留家属通知书》，证明依法通知家属；12、询问笔录、辨认笔录及照片，证明案件事实；13、出警说明，证明案件相关情况；14、公安机关110处警现场情况登记表，证明处警情况；15、集会游行示威许可审批相关书证，证明集会游行示威审批情况；16、《中华人民共和国集会游行示威法》相关法规节选，证明办案所适用法律依据。
在庭审中，原告对被告提交的证据10有异议，认为照片不能看出原告本人是站在自治区政法委大门斜对面街边展示横幅，根据《中华人民共和国集会游行示威法》的规定，原告与妻子在一起并不属于集会。至于其他证据的真实性、合法性、关联性，原告认为由法院认定。被告对原告提交的证据均无异议。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：被告向法庭提交的证据与本案具有关联性，可以作为定案依据。原告向法庭提供的证据3、4与本案没有关联性及当庭提交的证据，本院不予采纳。对原告提供的其他证据的关联性，本院予以确认。
经审理查明，2015年7月6日11时10分许，南宁市公安局南湖派出所接到报警电话，称有两名群众在南宁市青秀区金洲路15号上访。民警出警到达现场后对上述两名群众，即原告及其妻子进行登记，要求其走司法程序。当日12时30分许，南湖派出所又接到报警电话，报警内容同上。被告民警再次前往现场对原告及其妻子进行劝阻。当日15时许，南湖派出所再次接到报警，报警内容同上。民警随即将原告口头传唤至南湖派出所审查。当日17时许，民警对原告进行询问并制作询问笔录，原告在笔录中陈述其因反映诉求，与其妻子在自治区政法委门口斜对面拉横幅的事实。2015年7月7日，被告向原告作出《行政处罚告知笔录》，告知原告拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据及其享有的权利。同日，被告对原告作出南公湖行罚决字（2015）00715号《行政处罚决定书》，决定拟对原告处以行政拘留五日。同日，原告被送至南宁市第二拘留所执行上述行政处罚。原告对该行政处罚决定不服，诉至本院，提出上列诉讼请求。
本院认为，被告依据《中华人民共和国集会游行示威法》第二十八条第（一）、（二）项的规定，决定拟对违法行为人李世光处以行政拘留五日的处罚。《中华人民共和国集会游行示威法》第二十八条第一款规定：“举行集会、游行、示威，有违反治安管理行为的，依照治安管理处罚法有关规定予以处罚。”该条第二款规定：“举行集会、游行、示威，有下列情形之一的，公安机关可以对其负责人和直接责任人员处以警告或者十五日以下拘留：（一）未依照本法规定申请或者申请未获许可的；（二）未按照主管机关许可的目的、方式、标语、口号、起止时间、地点、路线进行，不听制止的。”该法第二十八条共有两款规定，但被诉处罚决定书并未注明适用的是哪一款。同时被告适用的该条第（一）、（二）项规定，系分别针对未取得许可及已取得许可但未按照许可规定所实施的不同的违法情形作出的处罚规定，被告同时适用该两项规定，属适用法律错误。此外，被告作出的处罚决定为“拟对违法行为人李世光处以行政拘留五日的行政处罚”，拟处罚不属于正式处罚决定，该处罚决定亦属错误。因被诉处罚决定已执行完毕，不具有可撤销的内容，本院依法确认其违法。
《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（一）项规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的。”因本案被诉行政处罚行为违法，因此被告应承担相应赔偿责任。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条“侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算”的规定。结合国家2014年度职工日平均工资219.72元，被告应赔偿数额为219.72×5日=1098.6元。
关于原告提出恢复名誉、消除影响，消除违法采取强制措施所采集原告的各种信息及赔偿精神损害抚慰金的请求，无相关事实及证据证实，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条，最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：
1、确认被告南宁市公安局南湖公安分局于2015年7月7日对原告李世光作出的南公湖行罚决字（2015）00715号《行政处罚决定书》违法。
2、被告南宁市公安局南湖公安分局于本判决生效之日起30日内赔偿原告李世光1098.6元。
三、驳回原告李世光的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告南宁市公安局南湖分局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费，逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄子祥
人民陪审员 李桂珍
人民陪审员 张小伟
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 曹雪莹