甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘10民终742号
上诉人（原审被告）：楼健江。
委托诉讼代理人：马雯成，庆阳市西峰区南街法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：郑红梅。
被上诉人（原审原告）：管永成（系郑红梅之子）。
委托诉讼代理人：路秀芳，甘肃欣阳律师事务所律师。
原审被告：浙江中仑建设有限公司，住所地：浙江省东阳市兴平西路376号。
法定代表人：ＸＸＸ，该公司董事长。
上诉人楼健江因与被上诉人郑红梅、管永成及原审被告浙江中仑建设有限公司（以下简称浙江中仑公司）生命权纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日受理后，公开开庭进行了审理。上诉人楼健江的委托诉讼代理人马雯成，被上诉人郑红梅，被上诉人郑红梅、管永成的共同委托诉讼代理人路秀芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
楼健江上诉请求：撤销一审判决，改判驳回郑红梅、管永成的诉讼请求，诉讼费用由郑红梅、管永成负担。事实和理由：一、上诉人楼健江不是适格的赔偿义务主体。庆阳银陇房地产开发有限公司（以下简称庆阳银陇公司）与浙江中仑公司签订的工程施工协议书，明确约定土方开挖由发包方庆阳银陇公司施工。被上诉人郑红梅的丈夫、管永成的父亲管银林被土方塌埋，是由于银陇嘉苑的地基未做支护措施，因淤泥浸泡地基导致立面酥软，致使管银林被塌方所埋，银陇公司负有不可推卸的责任，应承担全部责任。二、造成管银林的人身伤亡并非是上诉人的行为所致。合同约定十分明确，管银林出险之处正是庆阳银陇公司的地基施工现场，与上诉人无关。管银林是庆阳银陇公司的员工，庆阳银陇公司的文件中明确管银林的职责是主管现场的各种监督管理工作，代表庆阳银陇公司对承包方的工程实施监管。管银林身亡，应由庆阳银陇公司负全部责任。管银林身亡后，庆阳银陇公司赔偿其一套楼房，已经履行了赔偿责任。
郑红梅、管永成辩称，一审判决上诉人为适格的赔偿义务主体合法正确，上诉人称协议约定土方开挖由庆阳银陇公司负责不是事实。上诉人名义上挂靠在浙江中仑公司，但实际上是银陇嘉苑的施工人，银陇嘉苑地基回填由上诉人负责。上诉人未依法尽到安全保障义务，开挖地基后未及时回填，未设置安全警示标志，导致地基边缘侧壁坦言，造成受害人管银林掉入坑基被掩埋死亡。另外根据庆阳银陇公司与浙江中仑公司签订的施工协议约定，上诉人作为浙江中仑公司的实际施工人，应当承担赔偿责任。受害人管银林在履行职务期间即使得到用人单位赔偿后，也不能免除上诉人的侵权赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决合法有据，请求驳回上诉，维持原判。
郑红梅、管永成向一审法院起诉请求：1、依法判令楼健江赔偿死亡赔偿金475340元、丧葬费27226.5元及误工费、交通费15000元，共计517566.50元，浙江中仑公司承担连带赔偿责任；2、诉讼费由楼健江、浙江中仑公司负担。
一审法院认定事实：死者管银林（系浙江省乐清市人，男，汉族，1969年6月30日出生）系郑红梅丈夫，管永成的父亲。管银林生前为庆阳银陇公司银陇嘉苑住宅小区商住楼的工作人员。2011年11月28日，发包方（甲方）庆阳银陇公司与承包方（乙方）浙江中仑公司签订了一份《工程施工协议书》，约定将甲方开发的庆阳银陇公司银陇嘉苑住宅小区建筑工程承包给乙方施工。该协议约定了工程概况，合同价款，工程款结算依据及付款方式与期限，材料采购及要求，工程设计变更与质量验收，安全生产及文明施工，双方责任，违约责任等内容。该协议书第一项第7条约定：“甩项部分：土方开挖、桩基、空调、电梯、监控系统”。该协议第六项第1条约定：“乙方必须严格按照国家及庆阳市现行的有关安全措施管理法律、法规执行，保证安全生产，严格遵守安全生产操作规程，坚决杜绝质量安全事故发生。施工过程中，所发生的一切人员伤亡、机械、质量等不安全事故及意外责任事故，均由乙方负责，甲方不承担任何责任”。2011年11月21日，楼健江与庆阳银陇公司签订了一份《协议书》，约定庆阳银陇公司将银陇嘉苑住宅小区建筑工程承包给楼健江施工。楼健江受浙江中仑公司委托，负责庆阳银陇公司银陇嘉苑小区住宅楼的项目工程，也就是楼健江挂靠在浙江中仑公司，承建庆阳市银陇嘉苑住宅小区建筑工程。2014年初，楼健江、浙江中仑公司开挖银陇嘉苑西北角的工地，进行建筑施工。2014年9月10日上午9时，管银林来到该工地对地基出现裂缝进行安全隐患排查时，突然该地基塌陷，致使管银林掉陷进地基坑内，随即又遭受二次塌方，将管银林埋入其中，致其窒息死亡。管银林死亡后，郑红梅、管永成多次找楼健江、浙江中仑公司协商处理，但至今未获赔偿。另查明，死者管银林2008年就从浙江省乐清市来到甘肃庆阳市从事建筑行业，长期居住在庆阳市城区内。
一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律的保护，侵害公民身体造成伤害的应当赔偿医疗费、误工费、护理费等费用。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。郑红梅的丈夫管银林在排查工地安全隐患时，因地基塌陷掩埋致死的事实清楚，证据确凿充分。发生事故的现场位于楼健江、浙江中仑公司承建的位于银陇嘉苑住宅小区内13号楼地基坑内，由于楼健江、浙江中仑公司不及时回填开挖土方，而造成塌方事故，致使受害人管银林死亡，按照甲方庆阳银陇公司与乙方浙江中仑公司签订的《工程施工协议书》第六项第1条，“施工过程中，所发生的一切人员伤亡、机械、质量等不安全事故及意外责任事故，均由乙方负责，甲方不承担任何责任”的约定，应由被告浙江中仑公司承担赔偿责任。楼健江作为该工程的项目负责人，对楼基不及时进行回填，在地基路面已经出现裂缝的情况下，未设置相应的安全警示标志，存在一定的过错，应当承担赔偿责任。楼健江以《工程施工协议书》第一项第7条约定的，土方开挖为甩项部分的辩解理由不能成立，理由为该甩项部分并未包括楼基土方的回填，因此，郑红梅、管永成要求楼健江赔偿死亡赔偿金、丧葬费的诉讼请求予以支持；浙江中仑公司作为挂靠管理单位，应承担连带赔偿责任；对郑红梅、管永成要求楼健江、浙江中仑公司赔偿死者亲属从浙江来到庆阳处理丧事活动的交通费、误工费计15000元，郑红梅、管永成未向法庭提交相应的证据，对误工费的损失没有具体人数、时间及票据，因此对该误工费的请求不予支持；对主张的交通费，郑红梅、管永成虽未向法庭提交相应的票据，但确实存在将死者骨灰从西峰运回浙江老家，考虑到这一实际情况，酌情考虑交通费5000元较为适宜；受害人管银林已在西峰工作、生活长达6年之久，因此，其死亡赔偿金应当以当地城镇居民人均可支配性收入计算。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决：楼健江、浙江中仑建设有限公司赔偿郑红梅、管永成死亡赔偿金475340元（23767元×20年）、丧葬费27226.50元（4537.75元/月×6个月）、交通费5000元，以上共计507566.50元。上述给付内容限判决书生效十日内履行完毕。案件受理费2473元，由楼健江、被告浙江中仑建设有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，管银林在排查工地安全隐患时，因地基塌陷掩埋死亡的事实清楚，应当予以认定。造成事故的直接原因是施工者未对地基及时回填，亦未进行相应的安全处理，在导致路面出现裂缝的情形下，未设置安全警示标志。浙江中仑公司作为施工单位，楼健江作为实际施工人，管理不到位，存在过错，应当对管银林的死亡承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”故现郑红梅、管永成要求侵权者楼健江、浙江中仑公司承担赔偿责任的理由成立，应予支持。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条及《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿的答复》的规定精神，职工亲属是否获得工伤补偿，不影响其要求第三人赔偿的权利。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2473元，由上诉人楼健江负担。
本判决为终审判决。
审判长 文金坤
审判员 吴容芳
审判员 杨立锋
二〇一六年十一月十八日
书记员 张鹏钰