安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖04民终1072号
上诉人（原审被告）：王希友（曾用名王西友），男，1966年11月15日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张士艳，女，1968年11月6日出生，汉族。
委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽州来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：国投新集能源股份有限公司新集三矿，住所地安徽省凤台县刘集乡。
主要负责人：万磊，该矿矿长。
委托诉讼代理人：李其斌，安徽繁星律师事务所律师。
上诉人王希友因与被上诉人国投新集能源股份有限公司新集三矿（以下简称新集三矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服安徽省凤台县人民法院（2016）皖0421民初565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王希友及其委托诉讼代理人张士艳、ＸＸ，被上诉人新集三矿的委托诉讼代理人李其斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王希友上诉请求：撤销原判，改判新集三矿赔偿王希友停工留薪期工资差额48785元、住院期间伙食补助费2390元、护理费10390元。事实与理由：1、王希友在工伤发生前12个月的平均工资为7015.25元，按照11个月的停工留薪期计算，王希友在这一期间的工资总额应该是77167.75元，而新集三矿提供的工资表上显示在这一期间实际应支付的工资总额为35484.80元（实际支付时还扣除了1500元所谓的护理费）。但需要强调的是，这份工资表中也明确列明新集三矿支付的35484.80元的工资总额中包含了社保及住房公积金补差部分。凤台县劳动人事争议仲裁委员会的计算方式虽然不完全正确，但最终结果基本正确，王希友表示认可。2、在王希友住院治疗期间，新集三矿实际上并没有安排人员护理，均是由王希友家人护理。新集三矿应当支付护理费用。3、王希友主张的住院期间伙食补助费，新集三矿没有支付，也没有向其他部门申报，应当由新集三矿直接支付。
新集三矿辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王希友在机动车交通事故责任纠纷案件中已经获得了赔偿，不该得到双份赔偿。新集三矿提供的工资标准是准确的。
新集三矿向一审法院起诉请求：依法判令新集三矿不支付王希友11个月停工留薪期工资差额48785元、住院期间伙食补助费2390元、住院期间护理费10390元。
一审法院认定事实：王希友系新集三矿职工。2014年6月18日，王希友在上班途中发生了非本人主要责任的机动车交通事故，致左枕顶部急性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左桡骨骨折、全身多处软组织挫伤，先后在淮南新华医疗集团新华医院、安徽医科大学第一附属医院、凤台县中医院住院治疗共计101天。2014年9月1日，王希友被淮南市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年7月22日，经安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定，王希友劳动功能障碍程度为八级。王希友停工留薪期为11个月，王希友在事故发生前2013年6月至2014年5月计12个月的实发工资总额为62820.40元，月平均工资为5235.03元，在受伤后11个月的停工留薪期内共实际领取工资22327.60元。2015年8月14日，王希友向一审法院提起诉讼，请求机动车肇事方赔偿医药费18万元、误工费32151元、护理费32886元、住院伙食补助费3000元、交通费15844元、营养费2250元、住宿费2063元、残疾赔偿金64581元、精神损害抚慰金35000元、被扶养人生活费12564元、鉴定费3355元、财产损失7698元、后续治疗费39000元，合计430392元。后经一审法院调解，王希友与肇事方达成了调解协议，其实际获得赔偿款382426.50元（包括肇事方之前垫付的232426.50元），一审法院于2015年12月8日出具了民事调解书。后王希友因停工留薪期工资差额、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等工伤待遇向凤台县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年2月3日作出由新集三矿支付王希友停工留薪期工资差额48785元、住院期间的伙食补助费2390元、住院期间的护理费10390元，并驳回其他仲裁请求的仲裁裁决。新集三矿不服仲裁裁决诉至法院。淮南市2013年城镇非私营单位就业人员年平均工资为58597元。一审法院认为，本案属于劳动者与用人单位之间就工伤保险待遇发生的争议，本案的争议焦点在于：一、停工留薪期工资差额、住院治疗期间的伙食补助费及护理费是否属于应当由用人单位支付的工伤保险待遇的问题；二、关于护理费3000元是否已经支付的问题；三、停工留薪期工资差额、住院治疗期间的护理费与第三人侵权能否重复赔偿的问题。关于争议焦点一。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付”的规定，以及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条关于住院伙食补助费由工伤保险基金支付的规定，王希友在住院治疗期间的住院伙食补助费不属于应当由用人单位支付的工伤保险待遇，故新集三矿认为其不应当支付王希友住院伙食补助费的主张于法有据，依法予以采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款的规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，故新集三矿认为不应当支付王希友停工留薪期工资差额、住院治疗期间护理费的主张于法无据，依法不予支持。关于争议焦点二。新集三矿在仲裁及诉讼中提出在王希友住院治疗期间，其已经安排他人进行了护理，并支付护理费用3000元。但王希友称该3000元系他人从新集三矿借支，后新集三矿又从王希友的工资中扣回了1500元。经查，王希友2014年10月份工资表中的实发工资应为5264元，但其银行交易记录显示2014年11月26日实际到账的10月份工资为3764元，差额为1500元。该事实与王希友提交的证据相印证，据此可以认定，新集三矿虽然安排护理人员进行了护理，但护理费实际上是新集三矿以借款形式支付的，其在事后又从王希友的工资中扣回了1500元的借款。鉴于该护理费属于应当由新集三矿承担的费用，在王希友没有实际收到该1500元工资的情况下，对于新集三矿扣回的1500元不能计入王希友在停工留薪期期间的工资收入。关于争议焦点三。《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。由此可见，对于误工费的计算应当以实际的误工损失为前提，但对于停工留薪期工资的计算，则没有规定限制条件。王希友在受伤后确实存在实际的误工损失，故其向肇事方主张误工费并无不当。王希友在受伤后依法应当享受的停工留薪期工资的工伤保险待遇，属于其应得的工资性收入，与肇事方是否赔偿误工费没有关联性。在新集三矿迟延支付停工留薪期工资损害劳动者合法权益的情况下，法律不允许其因此而获得可以不支付或少支付停工留薪期工资的额外利益，故对于新集三矿认为应当从停工留薪期工资中扣除肇事方已经赔偿的误工费的主张，不予支持。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%”，因此，在用人单位未安排护理的情况下，新集三矿应当支付的护理费为12971.43元（58597元/年×80%÷365×101天），但由于护理费属于可以以货币形式支付的实际损失，该损失项目不能重复计算，故王希友的护理费应当扣除肇事方已经赔偿的部分。鉴于王希友向肇事方主张的护理费数额较高，虽然民事调解书没有分项列明护理费的赔偿数额，但考虑到肇事方实际的赔偿数额与其诉讼请求之间的比例，以及原告已经安排人员护理并支付了一部分护理费的实际情况，故对于王希友的护理费已经足额赔偿的事实予以认定，新集三矿可不再承担支付护理费的责任。综上，王希友的停工留薪期为11个月，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，故其应当领取的停工留薪期工资为57585.33元（5235.03元/月×11个月），而其实际领取的工资为22327.60元，停工留薪期工资的差额为35257.73元（57585.33元-22327.60元），该差额应当由新集三矿予以支付。判决：一、原告国投新集能源股份有限公司新集三矿支付被告王希友停工留薪期工资差额35257.73元，于本判决生效之日起15日内履行；二、原告国投新集能源股份有限公司新集三矿不支付被告王希友住院治疗期间的伙食补助费2390元；三、原告国投新集能源股份有限公司新集三矿不支付被告王希友住院治疗期间的护理费10390元。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王希友逾期提交证据的理由不符合法律规定，本院不予采信。一审法院认定证据的意见和理由符合法律规定，本院二审予以确认。
本院认为，王希友于2014年6月18日受工伤，从一审庭后新集三矿提交的王希友工资表以及一审法院调取的王希友工资卡交易明细可以看出，王希友受伤前12个月（即2013年6月至2014年5月）的实发工资分别为5854.40元、5177.40元、5245.40元、5906.40元、5776.60元、6545.60元、5679.60元、3368.60元、6199.60元、3174.60元、5268.60元、4623.60元，合计62820.40元，月平均工资为5235.03元。从一审法院调取的王希友工资卡交易明细可以看出，王希友11个月停工留薪期内的实发工资为2014年8月1251元、9月984元、10月3764元、12月7434元、2015年1月2797元、2月800元、3月800元，合计17830元。同时，从新集三矿提交的王希友工资表中可以看出，王希友2014年10月工资含社保及住房公积金补差3244元、2014年12月工资含社保住房补差3348元，该两笔款项并非王希友的工资组成部分，应当予以扣除。故王希友停工留薪期工资差额应为46347.33元[5235.03元×11个月-（17830元-3244元-3348元）]。原判关于王希友停工留薪期工资差额计算有误，本院依法予以纠正。
王希友住院治疗期间的护理费已经在安徽省凤台县人民法院（2015）凤民一初字第02268号案件中予以处理，结合新集三矿在王希友住院期间已经派人护理，且支付了部分护理费的事实，原判认定新集三矿不支付王希友住院治疗期间的护理费10390元并无不当，本院予以确认。故王希友认为新集三矿应当支付护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十条第四款以及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条的规定，住院伙食补助费由工伤保险基金支付。原判认定新集三矿不支付王希友住院治疗期间的伙食补助费2390元并无不当，本院予以确认。故王希友认为新集三矿应当支付住院伙食补助费的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原判关于王希友停工留薪期工资差额计算有误，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省凤台县人民法院（2016）皖0421民初565号民事判决第二项、第三项，即“原告国投新集能源股份有限公司新集三矿不支付被告王希友住院治疗期间的伙食补助费2390元”、“原告国投新集能源股份有限公司新集三矿不支付被告王希友住院治疗期间的护理费10390元”；
二、变更安徽省凤台县人民法院（2016）皖0421民初565号民事判决第一项“原告国投新集能源股份有限公司新集三矿支付被告王希友停工留薪期工资差额35257.73元，于本判决生效之日起15日内履行”为“国投新集能源股份有限公司新集三矿支付王希友停工留薪期工资差额46347.33元，于本判决生效之日起十五日内履行”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由王希友负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 焦 波
代理审判员 张靖洁
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 陈维为