广西壮族自治区武鸣县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）武民二初字第4号
原告（反诉被告）柳州市柳亿钢结构有限责任公司。
法定代表人韦胜勇，总经理。
委托代理人黎明智，广西广天一律师事务所律师。
被告（反诉原告）南宁市锦威印刷有限责任公司。
法定代表人刘世庆，执行董事。
委托代理人李见国，广西桂新律师事务所律师。
委托代理人李中政，广西桂新律师事务所律师助理。
原告柳州市柳亿钢结构有限责任公司诉被告南宁市锦威印刷有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年12月25日立案受理后，被告南宁市锦威印刷有限责任公司提出反诉。本院依法由审判员赵剑冰适用简易程序，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。原告委托代理人黎明智、被告委托代理人李见国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年7月21日，原、被告签订《工程承包合同》，约定由原告承包建设被告位于南宁-
东盟经济开发区致和路6号的1#车间钢结构厂房工程，工程造价为93万元，被告于工程完工并经双方验收合格后120天内付99%的工程款给原告，如逾期15日，则从逾期之日起，每日按工程总价款的千分之五向原告支付违约金。工程于2011年11月13日验收，由被告使用至今。截止2013年2月3日，被告尚欠原告工程款175000元。经原告多次催促，被告均以无钱为由拒绝支付。为此，原告请求：1、判令被告向原告支付工程款175000元；2、判令被告向原告支付逾期付款违约金175000元（自2013年2月3日起至12月2日，以175000元为基数，每日按3.3‰计算）。
原告提交的证据有：1、《工程承包合同》，拟证实原、被告之间存在施工合同关系；2、《工程质量竣工验收意见书》，拟证实工程验收合格；3、目录，拟证实原告已向被告交付施工资料；4、会议签到表，拟证实双方参加验收的人员；5、逾期付款计算表，拟证实被告欠款事实。
被告答辩并反诉称：一、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第10条规定：发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无建筑工程规划许可证、无办理报建手续的建设施工合同，应确认无效。原、被告签订承包合同所涉及的工程，因时间仓促，答辩人尚未办取规划许可证和报建手续，土地也是答辩人与开发区管委会签订项目投资协议后取得，未办取土地使用权证，双方签订的《工程承包合同》应无效，所约定的违约条款自然无效，且原告主张的违约金175000元过高，应予以驳回。二、虽然原、被告约定工程经双方验收即视为合格，但根据建筑法律规定，建设工程须经建设工程质量监督部门验收合格后方能使用，答辩人同意待质检部门验收合格后向原告支付剩余工程款175000元。三、《工程承包合同》签订后，反诉原告均按合同约定支付工程进度款，但反诉被告没有按约定的60日内完工，从2011年7月29日进场施工，直至2011年11月13日才完工，共逾期44天，而且工程只是经双方验收，尚未经质检部门验收，反诉被告应赔偿反诉原告延期误工违约金162750元（从2011年7月30日起至11月13日，共44天，逾期15天按工程款的2‰计算，15天后按工程款的5‰计算）。
被告提交的证据有：1、工程协议书、施工日志，拟证实原告违反合同约定延误工期；2、电汇凭证、交易凭证、存款业务回单，拟证实被告支付工程款情况；3、国土资源局文件、罚款缴纳账户的复函、专用收据，拟证实被告被政府部门处罚的事实；4、产权证明，拟证实被告尚未办理土地使用权证；5、证人陈某的证言，拟证实原告于2011年7月29日进场施工。
反诉被告辩称：反诉原告主张反诉被告延误工期，没有相关的事实和证据证实，且约定的误工违约金过高，应予以驳回。如合同被确认无效，全部损失也应该由反诉原告承担。
经开庭质证，原告对被告提交的证据1、2、3、4的真实性没有异议；对证据5有异议，认为证人与被告有利害关系，证言不真实。被告对原告提供证据的真实性没有异议。本院对上述真实性无异议的证据予以确认。被告提交的证据5即证人证言，因证人已出庭作证，该证言内容与本案相关联，也可作为定案的参考依据。
经审理查明：2011年7月21日，原、被告签订一份《工程承包合同》，约定由原告承建被告位于南宁-
东盟经济开发区致和路6号的1#车间钢结构工程，工程总价款为93万元，工程报建、规划许可证、施工许可证、防火消防等由被告负责，工程由被告组织双方进行验收，如未经验收合格即使用则视为合格；工程工期为60天，自基础回填完、场地平整后，从被告通知原告进场施工的第三天开始计算；被告应于合同签订后三天内向原告预付工程款20万元，吊装完钢柱子后三天内付27万元，工程完工双方验收合格后五天内付18.5万元，工程完工验收合格后120天内，被告付99%的工程款给原告，余额1%作为质保金，从验收合格之日起一年内付清；如被告原因延付工程款，每逾期一天，施工工期顺延一天，延付逾期，每天按工程款的2‰计算违约金，第四次付款逾期超过15天，从逾期之日起每天按工程款的5‰计算违约金；原告除特殊原因外，不得延误工期，逾期按工程款的2‰向被告支付违约金，如逾期超过15天，每逾期一天须按工程款的5‰支付。2011年11月12日，原、被告双方对工程进行竣工验收。原、被告分别于当日及次日在《建设工程质量竣工验收意见书》上盖上印章，意见书的验收结论为合格。被告之后使用了该工程。2012年8月8日，原告向被告移交施工资料。自2011年7月26日至2013年2月2日间，被告多次向原告支付部分工程款，尚欠的175000元至今未付。因多次催收未果，原告诉至本院，提出上述诉讼请求。被告遂提出反诉。庭审中，原告要求被告支付违约金计至付清之日止。
另查明：因被告未办理合法用地手续，擅自使用国有土地建设本案工程，武鸣县国土资源局于2013年10月14日对被告做出了《国土资源违法行为行政处罚决定书》，决定：一、责令退还非法占用的16666.95平方米国有土地；二、没收在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施总建筑面积3409.89平方米；三、按非法占用土地面积处以每平方米10元的罚款，即16666.95平方米×10元／平方米=166669.5元。
再查明：2011年5月12日，被告与陈某签订一份《工程协议书》，被告将本案厂房土地的平整等工程发包给陈某施工。在陈某施工期间的2012年7月29日，原告当时也在该场地施工。
本院认为：一、关于合同效力问题。原、被告于2011年7月21日签订的《工程承包合同》，因被告未就其建设工程用地依法办理建设用地审批手续取得国有土地使用权，同时也未获得建设用地规划许可、建设工程规划许可和建设工程施工许可，违反了法律、行政法规的强制性规定，被行政部门处以行政处罚，至今尚未补办相关手续，属于无效合同。二、被告是否应向原告支付工程款及违约金。原告要求被告支付工程款175000元，被告对该数额没有异议，但辩称工程未经质检部门的验收，不符合付款条件。虽然《工程承包合同》无效，但所建工程已由双方验收合格，且被告已接收使用，现被告以工程未经质检部门验收合格为由，拒绝支付剩余工程款，理由不成立，故原告要求被告支付剩余工程款，本院予以支持。被告作为建设方，负有办理建设工程相关报建手续的义务，因被告的不履行，导致合同无效，存在重大过错。又因工程已完工并已使用，且被告至今仍尚欠原告部分工程款，故原告要求被告从最后一次付款的次日起至付清之日止向原告计付违约金，并无不妥，本院予以支持。关于违约金应如何支付，《工程承包合同》对违约金的计算做出了约定，因无效合同自始没有法律约束力，双方在合同中约定的违约条款，不产生法律效力，故违约损失应以实际损失为限。被告未能按时付款，造成原告因逾期付款导致的利息损失，因原告也没有证据证明还有其他损失，故违约金应以中国人民银行规定的同期贷款利率计付。三、关于反诉被告是否应向反诉原告支付违约金的问题。虽然《工程承包合同》也对反诉被告的违约责任做出了约定，因合同无效，且反诉原告也没有证据证实其已实际履行通知反诉被告进场施工的义务，故反诉原告以反诉被告未能按约定工期完工，要求反诉被告支付违约金的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、《中华人民共和国建筑法》第七条、《中华人民共和国城乡规划法》第三十八条、第四十条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、被告南宁市锦威印刷有限责任公司向原告柳州市柳亿钢结构有限责任公司支付工程款175000元；
二、被告南宁市锦威印刷有限责任公司向原告柳州市柳亿钢结构有限责任公司支付违约金（违约金的计算：以175000元为基数，自2013年2月3日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计付）；
三、驳回反诉原告南宁市锦威印刷有限责任公司的反诉请求。
本诉案件受理费6550元，减半收取3275元，原告负担1400元，被告负担1875元；反诉案件受理费1778元，由反诉原告负担。
上述款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效裁判所确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费（开户名称：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪分理处，账号：010201011887017），上诉于南宁市中级人民法院。
审判员 赵剑冰
二一四年三月十四日
书记员 林美华
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《中华人民共和国土地管理法》
第四十三条任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。
前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。
《中华人民共和国建筑法》
第七条建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。
按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。
《中华人民共和国城乡规划法》
第三十八条在城市、镇规划区内以出让方式提供国有土地使用权的，在国有土地使用权出让前，城市、县人民政府城乡规划主管部门应当依据控制性详细规划，提出出让地块的位置、使用性质、开发强度等规划条件，作为国有土地使用权出让合同的组成部分。未确定规划条件的地块，不得出让国有土地使用权。
以出让方式取得国有土地使用权的建设项目，在签订国有土地使用权出让合同后，建设单位应当持建设项目的批准、核准、备案文件和国有土地使用权出让合同，向城市、县人民政府城乡规划主管部门领取建设用地规划许可证。
城市、县人民政府城乡规划主管部门不得在建设用地规划许可证中，擅自改变作为国有土地使用权出让合同组成部分的规划条件。
第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。
申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。
城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。