河北省晋州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋民初字第00550号
原告乔恩武。
委托代理人马战辉，河北英陆律师事务所律师，执业证号11301200410471207，代理权限为特别授权。
被告晋州市北彭庄第一拔丝厂，住址：晋州市西卓宿村。负责人，张振博，身份证号1323221970********。
委托代理人张伟强，河北九州之星律师事务所律师，执业证号11301201010545508，代理权限特别授权。
原告乔恩武与被告晋州市北彭庄第一拔丝厂确认劳动关系纠纷一案。本院受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告乔恩武及其委托代理人马战辉到庭参加诉讼、被告委托代理人张伟强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告乔恩武诉称：2009年3月，原告到被告处工作，岗位是拔丝工，先从事装罐，后从事水箱工作。2012年6月17日，原告在车间做水箱工作时，左上肢被穿车水轮挤伤。后在晋州市人民医院、石家庄友谊烧伤医院、河北医科大学第三医院住院治疗。原告已住院十几次，做过多次手术，目前仍需继续治疗。经被告申请，2012年8月2日石家庄市人力资源和社会保障局作出石人社伤险认决字（2012）3178号《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害为工伤。2013年3月22日，经被告申请，石家庄市劳动能力鉴定委员会作出石（工伤）劳鉴（初）字（2013）234号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为原告伤残等级为八级伤残。其后，因原告尺骨骨髓炎缺损2014年5月桡骨内固定物取出术后再次骨折。2014年7月11日，石家庄市劳动能力鉴定委员会作出石（工伤）劳确（初）字（2014）58号初次（复查）鉴定结论书，认定原告左桡骨骨折属旧伤复发。原告受伤后前期治疗费用由被告垫付，后期两次治疗费用由原告出具借条后将费用交至医院，再将费用票据交付给被告，并由被告按照程序进行了部分报销，原告尚需后续治疗。本案原告曾于2015年6月27日向晋州市仲裁委申请仲裁，因仲裁委告知的开庭时间与出庭通知不一致，开庭日，原告也没有及时得到电话通知，导致没有参加仲裁，仲裁委按照撤回仲裁申请处理。申请人再次申请仲裁后，仲裁委不予受理。
综上，要求1、依法解除原告与被告之间的劳动关系，2、依法裁决被告向原告支付医疗费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动合同经济补偿金及检查费用、后续治疗费、营养费等，共计451872元。
原告为证实自己的主张提供如下证据：
1、晋州市劳动争议仲裁委（晋劳人仲不字（2015）42号）不予受理通知书。证明本案已经过仲裁程序处理。
2、石家庄市社保局（石人社伤险认决字（2012）3178号）认定工伤决定书。证明原告属工伤事故。
3、石家庄市劳动能力鉴定委员会（石（工伤）劳鉴（初）字（2013）234号）劳动能力鉴定结论通知书。证明原告伤残鉴定结论为八级伤残。
4、（石（工伤）劳确（初）字（2014）58号）初次（复查）鉴定结论书。证明原告旧伤复发情况。
5、晋州市人民医院、石家庄市友谊烧伤医院、河北省三院住院病案及诊断证明、医疗费票据。证明原告的治疗时间及相关住院情况。
6、交通费票据。证明原告治疗期间往来产生的交通费。
被告辩称：一、原告与被告至今未解除劳动合同，原告也未提出过要求解除劳动合同，且在原告申请仲裁时仍在被告厂内工作，被告也在为原告进行积极的治疗。是否解除劳动合同，不属于仲裁及法院受理范围。二、原告所要求的医疗费是被告为其垫付的，且至今尚有19555元未予报销。故其要求医疗费的诉求应予驳回。三、住院伙食补助费、交通费属于社保基金支付范围，不应由企业来负担。根据《工伤保险条例》第30条第三款之规定，不应有被告负担。四、原告要求的停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第33条之规定，应作出停工留薪期的鉴定，原告没有做停工留薪期的鉴定，所以没有计算依据。五、一次性伤残补助金19800元，原告已经支取。六、一次性医疗补助金和一次性就业补助金，在解除劳动合同后才能支付，现原被告之间并未解除劳动合同，所以其诉讼请求，不应予以支持，依据是《工伤保险条例》第37条。七、护理费因原告不属于生活不能自理的情况，故该费用不应予以支持。八、经济补偿该项费用没有相应的法律依据，其次被告并未对原告辞退，所以其要求经济补偿的请求，不应支持。九、关于后续治疗费用，不予赔付，因为该项费用并未发生，若原告提出解除劳动合同，那么工伤保险基金将不再支付该项费用，属于恶意加大赔偿范围。若原告不解除与被告的劳动合同，该部分费用将来会由社保基金支付，若原告单方解除劳动合同，应视为其放弃该部分补偿；十、关于工资标准，原告月工资2000元，由劳动合同与工资表证明，根据《工伤保险条例》第64条第二款之规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因遭受工伤事故伤害或者患××前12个月平均缴费工资。”而原告的缴费工资为1800元，应按1800元进行计算。十一、原告还在被告处支取了72775元，应当依法偿还或抵扣。十二、社保基金不予报销的医疗费用19555.21元应由原告负担。最后，法院应依法驳回原告诉讼请求，理由是最高人民法院关于审理劳动争议案件的相关司法解释。仲裁依法按撤诉处理的案件，不属于人民法院的受理范围。
被告为证实自己的主张提供如下证据：
1、工伤待遇申请表，证明原告伤前12个月平均月缴费工资为1800元。
2、两本工资表，证明原告工资为2000元每月。
3、治疗费报销申请表，证明不予报销部分为19555.21元和住院伙食费补助标准为每日20元。
4、原告支款明细表及支款条、借款条和银行转款凭条，证明被告为原告垫付医疗费的形式为三种，一种是银行直接转款，一种是由原告支取医疗费交医院，一种是由被告直接将现金交到医院。原告多支取了72775元。
5、原告已经支取了一次性伤残补助金19800元。
经审理查明，2009年3月，原告到被告处工作，2012年6月17日，原告在车间做水箱工作时，左上肢被穿车水轮挤伤，后在晋州市人民医院、石家庄友谊烧伤医院、河北医科大学第三医院住院治疗。住院期间的医疗费是由被告为其垫付，并在社保局进行了部分报销。石家庄市社保局以（石人社伤险认决字（2012）3178号）认定工伤决定书认定原告在被告处受到的事故伤害为工伤。石家庄市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书（石（工伤）劳鉴（初）字（2013）234号）认定原告在被告处受到的事故伤害鉴定结论为八级伤残。原告未进行停工留薪期、及生活自理能力的鉴定。
原、被告双方争议的焦点：
原告主张的各项赔偿数额：1、医疗费没有具体数额，都是被告垫付的，并进行了部分报销。2、住院伙食补助费标准为每天100元，住院13次，共426天。3、交通费合计921元，单据88张。4、停工留薪工资每月5000元，计算24个月，共计12万元。5、护理费，护理人是其妻子聂广兰，住院426天，加上出院后30天，共计456天，每天标准是160元，合计72960元。6、后续治疗费18000元，检查费146.8元。7、一次性伤残补助金55000元，为11个月工资。8、一次性工伤医疗补助金，77065元，为20个月上年度职工平均工资。9、一次性就业补助金，30826元，为8个月上年度职工平均工资。10、解除劳动合同经济补偿金，32500元，按6.5个月计算本人工资。11、营养费2000元。以上合计451872元。
被告对以上各项数额的质证意见：1、住院伙食补助费，不应该属于企业支付范围，应属于社保基金支付范围。标准是按照日20元计算，时间是住院期间的。2、停工留薪期工资，坚持答辩意见。本人工资不应按照5000元计算。3、护理费关于护理时间是426天加上30天，所加30天没有法律依据，理由是其提到的护理人为其妻子，在原告受伤期间，其妻子一直在厂子工作，不存在护理。其妻子的工资每月5000元，超过了缴纳个人所得税的标准，应当提交纳税证明。4、后续治疗费，坚持答辩意见，5、一次性伤残补助金属于社保基金给付范围，且该伤残补助金已经支付，计算标准是11个月乘以1800元，合计19800元，已经由原告支取。6、一次性医疗补助金属于社保基金给付范围，应计算20个月，每月3544元，合计70880元，7、一次性就业补助金是每月3544元，计算8个月，合计28352元。8、经济补偿坚持答辩意见。9、营养费原告并未提供该项证据，所以不同意给付。
原告认为住院伙食补助费42600元、交通费921元、停工留薪工资120000元、护理费72960元、后续治疗及检查费18000元、一次性伤残补助金55000元、一次性医疗补助金77065元、一次性就业补助金30826元、解除劳动合同经济补偿金32500元、营养费2000元，以上合计451872元应由被告支付。
被告认为住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由社保基金支付。停工留薪期工资，应当作出停工留薪期鉴定，否则不应支付。护理费应作出生活自理能力鉴定，否则不应支付。后续治疗及检查费并未实际发生，所以不应支付。一次性就业补助金，因双方未解除劳动合同，所以不应支付。解除劳动合同经济补偿，因是原告提出且未提前通知，所以不应支付。营养费没有证据，不应支付。
本院认为，用人单位与职工的解除劳动关系应按照劳动合同法的规定，履行相应的程序和手续。原告主张解除与被告之间的劳动关系，且其已实际离开被告处。其请求，本院予以支持。但是，只有用人单位存在《劳动合同法》第四十六条规定的情形，原告才能有权主张向被告要求支付经济补偿金的请求。原告未提供证据支持自己的主张，本院不予支持。原告受伤后，其工伤依法得到了确认，相应的损失，应当得到合法的赔偿。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，根据《保险法》第三十八条之规定，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定应由工伤保险基金支付，不应由企业负担。且原告已支取一次性伤残补助金19800元。被告否认已支取，称系支取的治疗费用。但其未提供证据加以证明。故，原告对以上各项的主张，本院不予支持。原告主张的后续治疗费18000元，检查费146.8元。该项费用尚未实际发生；也应由工伤保险基金支付，不应由企业负担。原告主张的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，在停工留薪期内原工资待遇不变，由用人单位提供，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经设区的市劳动能力鉴定委员会做出鉴定，可以适当延长，但最长不超过12个月。原告未进行停工留薪期认定，应以12个月为限。原告主张护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，护理期限应为停工留薪期12个月，由所在单位负担。原告主张停工留薪工资120000元、护理费72960元，证据不足。故此，以上两项应以被告提供的工资表，原告工资为2000元，其妻聂广兰工资2000元进行计算。原告的停工留薪期工资为24000元；护理费为24000元。原告主张一次性伤残就业补助金30826元，根据《工伤保险条例》第三十七条和《河北省工伤保险条例实施办法》第三十四条之规定，应按上年度职工平均工资3544元进行计算8个月为28352元。原告主张营养费2000元，因原告并未提供营养费的相关证据，对营养费数额无法确定，所以本院不予支持。被告主张，由于原告在被告处多支取了72775元款项，应当依法在被告应支付给原告的款项中偿还或抵扣。被告提供有原告及其妻子书写的支款条予以证实；原告对此进行否认，但并未提供相反证据予以证实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故，本院对被告的该项主张，予以支持。预支款项予以认可，应予以扣减。现依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河北省工伤保险条例实施办法》第三十四条，《中华人民共和国保险法》第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：
一、准予原告乔恩武与被告晋州市北彭庄第一拔丝厂解除劳动关系。
二、被告晋州市北彭庄第一拔丝厂支付给原告乔恩武一次性就业补助金28352元、护理费24000元、停工留薪工资24000元，合计76352元。
三、原告乔恩武返还被告晋州市北彭庄第一拔丝厂预支款项72775元。
四、驳回原告乔恩武的其他诉讼请求。
以上执行内容于判决生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告晋州市北彭庄第一拔丝厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审判员 张贞田
二〇一五年十一月二十日
书记员 王永灿