西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）灞刑初字第00312号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人杨某某，男，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26日被抓获，同年4月2日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
辩护人郝森炜、吴静，陕西海普睿诚律师事务所律师。
西安市灞桥区人民检察院以灞检公诉刑诉（2015）295号起诉书指控被告人杨某某犯贩卖毒品罪，于2015年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派检察员王利华出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人郝森炜、吴静到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控：
1、2014年10月中旬，被告人杨某某在西安市灞桥区十里铺凯森福景美地小区门口向吸毒人员吝某贩卖了100元的毒品。
2、2015年1月中旬一天下午16时许，被告人杨某某在西安市灞桥区十里铺凯森福景美地小区门口又向吸毒人员吝某贩卖了100元的毒品。
3、2015年3月26日15时许，被告人杨某某在西安市灞桥区十里铺凯森福景美地小区门口向吸毒人员吝某贩卖毒品时被公安人员抓获，在杨某某家中查获一包白色晶体物，净重28.77克，经检验检出甲基苯丙胺。
为证明上述事实，公诉人当庭出示了证人证言、抓获经过、毒品称量记录、照片、扣押物品清单、尿检报告、被告人供述、毒品检验鉴定意见书等证据，认为被告人杨某某已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。建议判处七年以上有期徒刑。
被告人杨某某辩称，其未向吝某贩卖毒品，其家中所藏毒品是其用于自吸的，公安人员对其有刑讯逼供的行为。
辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，认为公诉机关指控的前两宗事实证据不足，事实不清。认为被告人系犯罪未遂，建议对被告人减轻处罚。
经审理查明，被告人杨某某从其为他人代租的车上发现毒品后非法持有。2014年10月中旬一天，被告人杨某某在西安市灞桥区十里铺凯森福景美地小区门口向吸毒人员吝某贩卖了100元的毒品。2015年3月26日15时许，被告人杨某某在上述地点准备向吸毒人员吝某贩卖毒品时被公安人员抓获，公安人员在其住处查获一包白色晶状物，净重28.77克，经检验从中检出甲基苯丙胺。公安人员同时从杨某某住处查获了分装毒品用小塑料袋数十只及小电子秤一个。
本案有下列证据：
1、证人赵某某的证言：2014年6月，她经人介绍认识了杨某某，9月份她就住进了杨某某在十里铺福景美地小区租的房子，给杨某某做些家务。杨某某不在时她吸食冰毒，有时吸杨某某吸剩下的毒品。杨在外干啥她不知，反正只要接到电话就一个人出去，到了晚上就回来。
2、证人吝某的证言：他以前做生意时认识了杨某某，杨说要“溜冰”（指吸毒）可从其处买，他就要了杨某某的电话（号码：1308754****），他的手机号是1870085****。2014年10月中旬一天，大约中午13时许，他给杨某某打电话想取100元的冰毒，杨某某让他14时许到凯森福景美地小区门口，他将100元钱给了杨某某，杨某某给了他冰毒，他回去后吸食了。2015年3月26日16时许，他想吸毒了，就给杨某某打电话，杨在17时许回短信让他在上述地点等，过了一会儿警察和杨某某过来将他带到了公安局。
3、浐灞公安分局所书抓获经过证明：2015年3月26日17时许，该局接群众匿名举报后在西安市灞桥区十里铺凯森福景美地小区门口将涉嫌贩毒的杨某某抓获，在杨某某家中查获了白色晶状物一包，毛重30.12克，后又将前来购买毒品的吝某抓获。
4、扣押物品清单、照片、指认笔录证明：公安机关还从杨某某住处查获了用于分装毒品的小塑料袋数十只以及小电子秤一个，用该电子秤称量所查获的白色晶状物，显示重量为30.12克。
5、杨某某、吝某的手机通话记录证明，二人在2015年1月11日、16日、18日、21日、25日及3月26日有过多次电话联系。
6、（陕）公（西）鉴（毒）字（2015）060号毒品检验鉴定报告证明：涉案的白色晶状物净重28.77克，从中检出毒品甲基苯丙胺。
7、尿检报告证明：杨某某的冰毒尿检呈阳性。
8、杨某某的供述：2014年10月中旬一天，他接到一个男子的电话，想买冰毒。他让这个男子到十里铺凯森福景美地小区门口，他给了其一小包冰毒，这男子将100元钱塞进他的口袋里，他就回家了。2015年3月26日下午，这男子又打电话问他何时回来，让他尽量早回。等他回到小区门口，他给这男子回了个电话，这男子说一会儿就过来。过了一会儿，警察来将他抓了，从他住处卫生间洗脸盆底下搜出了一袋冰毒以及吸毒工具、电子秤和分装毒品用的透明小包装袋。然后警察就等买毒品的这男子来后将其带到了浐灞分局。上述被查获的毒品，是他从他代河南人王军租的车里发现的。
上列证据均经法庭质证，各证据能够互相印证，本院予以认定。
本院认为，被告人杨某某贩卖冰毒，数量在10克以上，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定的贩卖毒品罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人所犯罪名成立，对被告人应依法惩处。证人吝某的证言、吝某与被告人的通话记录、从被告人住处查获的毒品、毒品分装袋、小型电子秤以及被告人在公安机关的多次供述，可以互相印证，能够证明被告人有贩卖毒品的故意及行为，且无证据证明公安机关有刑讯逼供等非法取证行为，故其当庭否认其贩毒罪行的辩护意见本院不予采信。鉴于被告人最后的贩毒行为实施时已在公安机关的监控之中，未能得逞，可认定为犯罪未遂，依法可从轻处罚，辩护人建议减轻处罚的意见不予采纳。公诉机关指控被告人的第二宗贩毒事实，证据不足，不予认定，辩护人的相关意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第二十三条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2022年3月25日止。罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、扣押在案的毒品及电子称、塑料小包装袋予以没收。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 员 程东风
人民陪审员 翟跟彦
人民陪审员 彭海英
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 倪 薇
本案涉及下列法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。