湖南省邵阳市双清区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0502刑初176号
公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。
被告人蒋某甲，男，1963年2月14日出生，专科文化。2016年7月7日因涉嫌放纵制售伪劣商品犯罪行为罪一案被刑事拘留，同年7月22日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人唐武林，湖南大行律师事务所律师。
被告人马某，男，1984年10月18日出生，高中文化。2016年7月11日因涉嫌放纵制售伪劣商品犯罪行为罪一案被刑事拘留，2016年7月18日被邵阳市双清区人民检察院取保候审，同年8月30日被本院取保候审。
辩护人陈志，湖南民韦律师事务所律师。
湖南省邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉字(2016)185号起诉书指控被告人蒋某甲、马某犯放纵制售伪劣商品犯罪行为罪，于2016年10月9日向本院提起公诉，本院即日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邵阳市双清区人民检察院指派代理检察员王谱江出庭支持公诉，被告人蒋某甲及其辩护人唐武林，被告人马某及其辩护人陈志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邵阳市双清区人民检察院指控：2013年4月初的一天，朱某某向邵阳市工商局双清分局申请办理“双清区宝线饲料油加油厂”，经营范围为饲料油加工销售，该申请由蒋某甲受理，经核准后，邵阳市工商局双清分局准予设立核准登记。但朱某某的丈夫李某某（已判刑）与唐某某（已判刑）却超出营业执照核准登记的经营范围，在该厂使用工业松香对猪头、猪脚进行脱毛加工并销售。
2013年6月初的一天，被告人蒋某甲、马某和蒋某乙三人一同到双清区宝线饲料油加工厂进行执法检查。在检查过的过程中，蒋某甲发现工厂最里面的厂房内正在用工业松香对猪头和猪脚进行脱毛，当场将熬工业松香的铁锅打烂，并指示马某制作现场笔录。随后，朱某某和李某某先后赶到工厂，请求蒋某甲帮忙不要对其进行处罚，保证今后不再使用工业松香，蒋某甲不同意。李某某见状便去附近的茶馆买烟，途中遇见李某某（已判刑），李某某得知此事后，表示和蒋某甲熟识，于是前往加工厂为李某某说情，蒋某甲遂同意当天不对该厂进行处罚，并当场让朱某某在现场笔录上签名后离去。离开时，李某某递给蒋某甲、马某和蒋某乙一人一包芙蓉王香烟。
第二天，朱某某前往工业街工商所接受调查。在一楼办证大厅，由蒋某甲询问，马某做笔录，向朱某某核实了双清区宝线饲料厂用工业松香对猪头、猪脚进行脱毛一事。做完笔录后，蒋某甲和朱某某去了二楼办公室，因为朱某某向蒋某甲说情，于是蒋某甲决定不对该案立案处罚。下楼后，在马某在场的情况下，蒋某甲向朱某某口头宣布了罚款3000元的决定（未立案）。2013年端午节的前一天，为感谢蒋某甲的关照，朱某某送了1000元和几个猪肚子给蒋某甲。蒋某甲将这1000元钱分了300元给马某，几个猪肚子由工商所人员均分。
2013年端午节后至2014年7月期间，双清区宝线饲料油加工厂销售使用工业松香进行脱毛的猪头、猪脚共计70余吨。
为证明指控的犯罪事实，公诉机关提供了刑事判决书，朱某某申请工商营业执照的相关材料，动物检疫合格证明，情况说明，邵阳市工商局双清分局工业街工商所会议记录，被告人蒋某甲、马某的主体身份资料，户籍证明，2010年至2015年邵阳市工商局双清分局行政处罚案件登记本及工业街工商所行政处罚案件案卷，证人朱某某、唐某某、李某某、李某某、罗某某、莫某某、何某某、邓某某、蒋某乙的证言，被告人蒋某甲、马某的供述与辩解，辨认笔录，现场指认笔录等证据证明。
公诉机关认为被告人蒋某甲、马某在邵阳市工商局双清分局工业街工商所任职期间，收受贿赂、徇私舞弊，不履行法律规定的追究职责，放纵生产和销售有毒、有害食品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第四百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以放纵制售伪劣商品犯罪行为罪追究其刑事责任，请法院依法惩处。
被告人蒋某甲辩称，其没有收受过朱某某送的一千元钱，也没有权利决定对朱某某不立案处罚。但对本案的基本事实，不持异议，对于是否犯罪，其表示自己不懂法，够不构成犯罪，自己不清楚。
被告人蒋某甲的辩护人辩称，双清区宝线饲料油加工厂在2013年端午节后至2014年7月期间，属于有证经营，未超出经营范围，宝线饲料油加工厂生产、销售有毒、有害产品并不属于工商所查处的职权范围，所以蒋某甲不构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪。
被告人蒋某甲向本院提交了工商行政管理局双清分局关于蒋某甲、马某涉嫌放纵制售伪劣商品犯罪行为罪一案的意见以及《个体工商户登记管理办法》等证据。
被告人马某对其犯罪事实不持异议。
被告人马某的辩护人辩称马某不具有国家公务员身份，工业街工商所也没有书面文件赋予其行政执法的权力，所以被告人马某不具有行政执法权利。此外还辩称工商部门不具有生产环节食品安全监管职责，朱某某等人使用工业松香对猪头、猪脚脱毛是发生在食品的生产领域，依法应当由质量技术监督局管理，而不是工商部门的管理范围，因此其不构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪。
被告人马某在庭审中向本院提交了邵阳市工商行政管理局双清分局的证明，证明马某属个协工作人员，该局工作人员由公务员和挂靠社团的个协、消协、信息中心的三类事业编制人员组成。
经审理查明：2013年4月初的一天，朱某某向邵阳市工商局双清分局申请办理“双清区宝线饲料油加油厂”，经营范围为饲料油加工销售，该申请由蒋某甲受理，经核准后，邵阳市工商局双清分局准予设立核准登记。但朱某某的丈夫李某某（已判刑）与唐某某（已判刑）却超出营业执照核准登记的经营范围，在该厂使用工业松香对猪头、猪脚进行脱毛加工并销售。
2013年6月初的一天，被告人蒋某甲、马某和蒋某乙三人一同到双清区宝线饲料油加工厂进行执法检查。在检查过程中，蒋某甲发现工厂最里面的厂房内正在用工业松香对猪头和猪脚进行脱毛，当场将熬工业松香的铁锅打烂，并指示马某制作现场笔录。随后，朱某某和李某某先后赶到工厂，请求蒋某甲帮忙不要对其进行处罚，保证今后不再使用工业松香，蒋某甲不同意。李某某见状便去附近的茶馆买烟，途中遇见李某某（已判刑）李某某得知此事后，表示和蒋某甲熟识，于是前往加工厂为李某某说情，蒋某甲遂同意当天不对该厂进行处罚，并当场让朱某某在现场笔录上签名后离去。离开时，李某某递给蒋某甲、马某和蒋某乙一人一包芙蓉王香烟。
第二天，朱某某前往工业街工商所接受调查。在一楼办证大厅，由蒋某甲询问，马某做笔录，向朱某某核实了双清区宝线饲料厂用工业松香对猪头、猪脚进行脱毛一事。做完笔录后，蒋某甲和朱某某去了二楼办公室，因为朱某某向蒋某甲说情，于是蒋某甲决定不对该案立案处罚。下楼后，在马某在场的情况下，蒋某甲向朱某某口头宣布了罚款3000元的决定（未立案）。2013年端午节的前一天，为感谢蒋某甲的关照，朱某某送了1000元和几个猪肚子给蒋某甲。蒋某甲将这1000元钱分了300元给马某，几个猪肚子由工商所人员均分。
2013年端午节后至2014年7月期间，双清区宝线饲料油加工厂销售使用工业松香进行脱毛的猪头、猪脚共计70余吨。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证并且查证属实的证据证明：
刑事判决书。证明被告人李某某犯销售伪劣商品罪，被判处有期徒刑十二年；犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑五年，合并决定执行有期徒刑十五年。被告人唐某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，被判处有期徒刑七年。以及其他被告人均被本院判刑的事实。
邵阳市双清区宝线饲料油加工厂个体工商户设立登记档案。证明该加工厂设立于2013年4月22日，该加工厂位于邵阳市双清区塔北路88号肉联厂内，经营范围为饲料油加工销售。
《动物检疫合格证明》。证明2013年7月至2014年7月，李某某、唐某某生产的大量猪头、猪脚从冷库运出销往河南、河北、山东、江苏、陕西等地。
有关单位的《情况说明》。证明宝线饲料油加工厂未办理食品生产许可证及卫生许可证。
邵阳市工商局双清分局工业街工商所会议记录。证明工业街工商所开会议布置了加强食品安全巡查工作，加大宣传和监管力度。
蒋某甲、马某的任职说明及人事档案。证明其是从事公务的国家机关工作人员。
被告人蒋某甲的供述。证明2016年6月初他带领马某、蒋某乙到朱某某所办的双清区宝线饲料油加工厂进行检查发现该工厂使用工业松香脱毛加工猪头、猪脚，未对该厂立案调查和未向上级汇报，收取了朱某某3000元罚款的事实。
被告人马某的供述。证明马某和蒋某甲、蒋某乙于2016年6月初三人一起到双清区宝线饲料油加工厂进行检查，发现该工厂使用工业松香脱毛的事实，未对该工厂立案调查，蒋某甲同意收取朱某某3000元罚款，不立案处罚，之后蒋某甲分了300元和一个猪肚子给他。
户籍证明。证明被告人蒋某甲、马某均是具有完全刑事责任能力的自然人。
2010年至2015年邵阳市工商局双清分局行政处罚案件登记本及工业街工商所行政处罚案件案卷。证明工业街工商所未对双清区宝线饲料油加工厂工业松香脱毛进行立案、处罚。
2013年至2015年工业街工商所收取个体协会会费的《湖南省社会团体会费收据》及上缴个体协会会费的《湖南省非税收入一般缴款书》。证明工业街工商所收取朱某某3000元钱未开具个协会费票据。
证人朱某某的证言。证明蒋某甲等三名工商局的人到其加工厂进行检查，发现加工厂使用工业松香脱毛的事实。之后其缴纳了3000元的罚款，并送了1000元给蒋某甲及几个猪肚子给工业街工商所后，蒋某甲便未再进行查处，加工厂继续使用工业松香脱毛。
证人唐某某的证言。证明蒋某甲等三名工商局的人在2013年6月初到其加工厂进行检查，发现加工厂使用工业松香脱毛的事实。后来听朱某某讲事情摆平了，加工厂继续生产经营。加工好的猪头、猪脚放于冷库储存，一、两个月便出售一次，直到被抓。
证人李某某的证言。证明蒋某甲等三名工商局的人在2013年6月初到其加工厂进行检查，发现加工厂使用工业松香脱毛的事实。后其要其妻朱某某送了1000元钱及几个猪肚子给工商所，工商人员便再未进行查处，其与唐某某继续生产经营，后于2014年初退出。
证人李某某的证言。证明蒋某甲等工商人员在2013年6月初到李某某的宝线饲料油加工厂检查时，发现加工厂使用工业松香脱毛要进行处罚，她因认识蒋某甲，便帮忙与蒋某甲说情不要处罚了，蒋某甲当天便没有进行处罚。
证人罗某某的证言。证明工业街工商所的工作职责、分工、办案程序等，同时证明对食品安全监管、巡查、查处以及无照经营、超范围经营的查处属于工商部门的职责，并证实朱某某通过蒋某甲送了一个猪肚子给他，且工商所里其他人也有。
证人莫某某的证言。证明工业街工商所的工作职责、分工、办案程序等。还证明工业街工商所的工作职能还包括对企业、个体工商户的生产经营活动进行监督和管理。
证人何某某的证言。证明他给李某某和唐某某开具过《动物检疫合格证明》，构成了犯罪。
证人邓某某的证言。证明该案立案后，马某、蒋某甲两人在宾馆会面，商量过朱某某用工业松香对猪头、猪脚脱毛的案子的事。
证人蒋某乙的证言。证明其与蒋某甲、马某一起到双清区宝线饲料油加工厂进行检查，发现该加工厂使用工业松香脱毛的事实，事后蒋某甲分了一个猪肚子给他。他还证明工业街工商所有管理个体工商户的生产经营活动以及打击经营户无照经营行为的职能。
证人张某的证言。证明他系邵阳市工商行政管理局双清分局副局长，他主管的工业街工商所的职责主要是对辖区内的企业、个体工商户的登记、年检以及监督管理；对辖区内集贸市场经营活动进行监督管理，对个体工商户的生产经营活动进行监督管理，打击个体工商户的无照经营等。
《无照经营查处取缔办法》、《工商行政管理所条例》等法规。证明工商部门对无照经营违法行为及个体工商户的违法行为的查处职责。
辨认笔录。由李某某、唐某某、李某某对当天执法的三名工商人员进行辨认，均辨认出蒋某甲。
现场指认笔录。由马某、蒋某乙对双清区宝线饲料油加工厂现场进行指认。
本院认为，被告人蒋某甲、马某在邵阳市工商局双清分局工业街工商所任职期间，不履行法律规定的追究职责，放纵生产和销售有毒、有害食品，其行为已构成了放纵制售伪劣商品犯罪行为罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。二被告人的辩护人辩称，工商部门不具有生产环节食品安全监护职责。朱某某要对猪头、猪脚进行脱毛、加工和零售，按规定其应到食品生产监管部门办理经营许可证，因此朱某某没有办理经营许可证属无证经营，对其查处不属工商部门的职责，因此被告人蒋某甲、马某不构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪。经查证，二被告人的辩护人辩护理由与本案查明的事实及相关的法律法规不符，二被告人的辩护人提出被告人蒋某甲、马某不构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的辩护意见本院不予采纳。另被告人马某的辩护人还提出马某不具备国家工作人员身份，没有行政执法资格，系个体协会的工作人员，不构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪。经查实，被告人马某2008年至2015年在邵阳市工商局双清分局工业街工商所工作，属于个私协会编制人员，与蒋某甲一起负责对塔北路沿线个体工商户的生产经营活动进行监管，根据全国人大代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九章渎职罪主体适用问题的解释，在依照法律、法规行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制，但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为的，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。因此马某的辩护人提出被告人马某不符合渎职犯罪的主体资格，不构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪的辩护理由本院不予采纳。但本案在案发时，工商行政部门、质量技术监督、卫生许可部门、食品药品监督部门由于职责不明，分工不明确，导致管理上存在漏洞，固然两被告人蒋某甲、马某要负渎职罪直接责任，但有关职能部门也应负有一定责任，但被告人蒋某甲、马某在查处李某某、朱某某用工业松香加工猪头、猪脚时，打烂了朱某某、李某某的加工工具，捣毁了其生产场地，并宣布了口头处罚决定，但由于朱某某事后说情，才没有对朱某某等人的行为立案查处，放纵了制售伪劣商品的犯罪行为。被告人蒋某甲、马某在2013年端午节后至2014年7月并没有到朱某某、李某某、唐某某处检查，有关部门也没有对朱某某、李某某、唐某某用工业松香加工猪头、猪脚的行为进行查处，因此被告人蒋某甲、马某不应对李某某、唐某某使用工业松香加工猪头、猪脚七十余吨负全部责任。因此可以认定被告人蒋某甲、马某犯罪情节轻微，结合考虑两被告人的认罪态度，确有悔改表现，愿意在以后的工作中改正错误，提高法律水平。被告人蒋某甲、马某所在单位邵阳市工商行政管理局双清分局亦请求人民法院对两被告人从轻处罚。鉴于两被告人自愿认罪且犯罪情节轻微，本院决定对两被告人酌情从轻处罚。综上所述，对被告人蒋某甲、马某均使用《中华人民共和国刑法》第四百一十四条，第三十七条，第六十七条第三款之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人蒋某甲犯放纵制售伪劣商品犯罪行为罪，免除刑事处罚。
被告人马某放纵制售伪劣商品犯罪行为罪，免除刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 刘 文
人民陪审员 伍剑生
人民陪审员 李仙娥
二〇一七年一月十日
代理书记员 喻隆喜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第四百一十四条对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员，徇私舞弊，不履行法律规定的追究职责，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。