云南省罗平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0324刑初264号
公诉机关云南省罗平县人民检察院。
被告人王进，男，汉族，云南省罗平县人，小学文化，农民。曾因犯故意伤害罪，于2012年2月22日被罗平县公安局刑事拘留，2012年3月31日被罗平县公安局执行逮捕，2012年7月30日被罗平县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2012年8月11日被释放转交罗平县司法局实行缓刑社区矫正。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月9日被罗平县公安局刑事拘留，2016年7月7日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。
辩护人刘荣珍，云南罗发律师事务所律师。
云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉[2016]178号起诉书指控被告人王进犯贩卖毒品罪，于2016年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月13日公开开庭审理了本案，云南省罗平县人民检察院指派检察员田文进、马翔出庭支持公诉，被告人王进及其辩护人刘荣珍到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省罗平县人民检察院指控，2016年6月8日下午，被告人王进分别以350元13颗、200元7颗的价格将“小马”（冰毒）贩卖给马某某、朱某二人吸食，后其于当日晚上23时许在罗平县罗雄街道办事处九龙大道“三福温泉酒店”旁被抓获，并当场从其左侧裤包内查获可疑毒品冰毒片剂一袋，重4.2克。经检验，被查获可疑冰毒片剂检出甲基苯丙胺。公诉机关认为，被告人王进为获取非法利益而贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人王进的刑事责任；同时被告人王进还具有《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条规定的撤销缓刑、数罪并罚情节，要求依法判处，建议对被告人王进在有期徒刑四年至五年幅度内量刑，并提出证人证言、辨认笔录及照片、鉴定意见、书证、视听资料、被告人供述及辩解笔录等证据予以证实。
被告人王进辩称及其辩护人刘荣珍认为，贩卖毒品罪不成立，应定非法持有毒品罪，请求从轻处罚在有期徒刑三年内量刑。
经审理查明，2016年6月8日下午，被告人王进分别以350元13颗、200元7颗的价格将“小马”（冰毒）贩卖给马某某、朱某二人吸食，后其于当日晚上23时许在罗平县罗雄街道办事处九龙大道“三福温泉酒店”旁被抓获，并当场从其左侧裤包内查获可疑毒品冰毒片剂一袋，净重4.2克。经检验，被查获可疑冰毒片剂检出甲基苯丙胺。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案案件的来源。
2、证人证言：（1）证人马某某证实，我有个别名叫马某，其他人一直叫我马某，我从1996年开始吸毒品，2002年、2008年两次被罗平县公安局强制戒毒，海洛因和冰毒（小马）我都吸食，海洛因是给西关小学附近找一个30来岁的男子买的，冰毒是给王进买的，最近一次是前天（2016年6月8日）下午，叫他送350元的冰毒（小马）到罗雄一中给我，我付350元给他，他给我13颗，我给王进买过好多次冰毒（小马），但具体情况我记不清了。（2）证人朱某证实，我有个别名叫朱某某，我从2009年开始吸毒，2010年被罗平县公安局强制戒毒二年，因生病去了三个月就回来，海洛因和冰毒（小马）我都吸食，海洛因是给西关小学附近找一个30来岁的男子买的，冰毒是给王进买的，最近一次是前天（2016年6月8日）下午，叫他送200元的冰毒（小马）到宜康医院给我，我付200元给他，他给我7颗，我给王进买过好多次冰毒（小马），但具体情况我记不清了。
3、被告人及同案人供述及辩解：（1）被告人王进供述及辩解，我会吸食“小马”并且还贩卖毒品。我2016年6月8日晚上10点半左右在和光小区刘天应家吸食“小马”，我到他家时我拿了2500元给他，因为中午他拿了60颗“小马”卖给我，他接了两个电话说要出去，我叫他等我一起出去。我们来到“三福温泉酒店”等了十多分钟，就被警察抓着。我一共给刘某某买过六、七次毒品，每次20颗至60颗不等，用来贩卖和吸食，我主要是卖给马某和朱某某，我25元一颗买，30元一颗卖，在我身上查着的毒品“小马”净重4.2克。2016年5月中旬我和刘某某一起贩卖过毒品，买卖由刘某某负责，我拿了15000元给他，说好赚的钱平均分，到五月底没有分钱和分账，他叫我继续拿钱给他，我没有钱就没有和他继续贩卖过毒。（2）同案人刘某某供述及辩解，2016年6月8日晚上11点钟左右，有一个叫“小田”的女子打电话给我，叫我送“小马”给她，我告诉她我在“三福温泉酒店”等她，我和王进开着车来到酒店门口等了5分钟左右就被警察抓着掉。我从今年5月初开始贩卖毒品，这些毒品都是在罗平找一个叫“小平”的人买的，这次拿了3500元，买到小马100颗，纯冰5克。我给“小平”买过两次毒品，第一次买了900元的冰，有5克，500元的小马，有16颗，第二次买的被查着掉。我还给“小胡”买过毒品，交易地点不定，大概盈利三、四千块钱，我卖过毒品给哪些人记不清了，只记得王进、亢某某、鲁某某给我买过毒品。
4、称量笔录、称量指认照片，证实经对毒品可疑物“小马”（冰毒）进行称量，净重4.2克，称量过程王进全程在场指认。
5、罗平县公安局罗公现检字（2016）第57号现场检测报告书，证实经提取王进的尿液样本进行现场检测，结果吗啡呈阴性，呈冰毒阳性。
6、提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、移交毒品入库出库清单，证实罗平县公安局民警依法提取并扣押移交：从王进左裤包内查获的毒品可疑物“小马”4.2克，移交入库罗平县公安局禁毒大队保管，后取样0.4克送曲靖市公安局司法鉴定中心鉴定，剩余3.8克移送曲靖市公安局禁毒支队保管；扣押王进持有的作案工具金立牌白色直板手机、酷派牌白色直板手机各一部。
7、曲靖市公安局司法鉴定中心（2016）749号理化检验鉴定报告，证实从王进左裤包内查获的毒品可疑物“小马”4.2克，取样0.4克送曲靖市公安局司法鉴定中心鉴定，检出甲基苯丙胺。
8、辨认笔录、辨认照片，分别证实按辨认规则吸毒人员朱春、马椿林分别辨认出贩卖毒品给自己吸食的本案被告人王进。
9、罗平县人民法院（2012）罗刑初字第161号刑事判决书、罗平县看守所罗公释字[2012]第107号释放证明书，分别证实被告人王进因犯故意伤害罪，于2012年被罗平县公安局刑事拘留，2012年3月31日被罗平县公安局执行逮捕，2012年7月30日被罗平县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2012年8月11日被罗平县看守所释放。
10、户口及违法犯罪记录查询情况说明、前科证明，分别证实被告人王进出生年月日情况，涉嫌此案犯罪时达刑事责任年龄且为成年人；被告人王进于2012年7月30日被罗平县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2012年8月11日被罗平县看守所释放。
11、侦查机关情况说明：（1）本案中涉及的犯罪嫌疑人高某、违法嫌疑人余某某，因王进不能提供详细的信息情况，无法查获上述人员、获取相关材料。（2）本案涉及的违法行为人朱某、马某某，犯罪嫌疑人刘某某另案处理。（3）本案中刘某某的讯问笔录复印件，原件存放于刘某某贩卖毒品案件中，朱某、马某某询问笔录复印件，原件存于朱某、马某某吸毒案件中，经核对，复印件与原件无误。
12、抓获经过，证实被告人王进被抓获的经过，属被动到案。
上述证据，经质证证据来源合法，能相互印证，应予采信。
本院认为，被告人王进明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，数量达4.2克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”的规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实存在，本院予以确认，罪名成立，本院予以采纳。被告人王进在缓刑考验期限内又犯新罪，符合《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条规定的撤销缓刑、数罪并罚情节。随案移送的作案工具，王进持有的金立牌白色直板手机、酷派牌白色直板手机各一部，依法应予没收作为罪证保存。被告人王进辩称及其辩护人刘荣珍认为，贩卖毒品罪不成立，应定非法持有毒品罪，请求从轻处罚在有期徒刑三年内量刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）罗刑初字第161号刑事判决的缓刑部分；
二、被告人王进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币4000元，与前罪判处有期徒刑三年，实行并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元（被告人的刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月9日起至2019年12月20日止；罚金限于判决生效的第二日起三个月内缴纳）；
三、随案移送的作案工具，王进持有的金立牌白色直板手机、酷派牌白色直板手机各一部，予以没收作为证据保存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 融
人民陪审员 谢金华
人民陪审员 蒋本兰
二〇一六年十月十八日
书 记 员 陈 静