绍兴市上虞区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍虞丰民初字第161号
原告罗才根。
委托代理人（特别授权）沈国标，浙江舜杰律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）罗锋。
被告上虞金王电气有限公司，住所地绍兴市上虞区丰惠镇工业园区。
法定代表人鲁彩娣，董事长。
委托代理人（特别授权）张建齐，浙江五联律师事务所律师。
原告罗才根诉被告上虞金王电气有限公司（以下简称金王公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月9日立案受理后，依法由代理审判员陈华盛适用简易程序，于2015年8月4日第一次公开开庭进行了审理。庭审中被告申请对原告的伤势重新进行鉴定，本院予以准许，并依法委托金华天鉴司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院收到鉴定意见书后，于2015年11月12日再次公开开庭进行审理。原告罗才根和其委托代理人沈国标、罗锋及被告金王公司的委托代理人张建齐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗才根诉称�2012年6月，原告被被告聘为卫门。2014年11月18日中午，原告在门卫室值班吃中饭时，被告监事马苗兴在离门卫室30米处喊原告，让原告下午一起装货，原告听到后即从坐着的板凳上站起来，在原告站立之机不慎摔倒在门卫室的地上受伤。受伤后，原告被送往绍兴市上虞人民医院治疗，前后共住院41天。经治疗诊断，原告之伤系脑挫裂伤，脑内血肿，头皮挫裂伤，肺部感染，共支出医疗费104577.82元，目前原告伤情基本痊愈。经鉴定，原告之伤构成八级伤残，原告因伤产生的损失有医疗费104577.82元，误工费15920.78元，护理费11927.7元，营养费1800元，交通费160元，鉴定费2850元，伤残赔偿金87178.5元，住院伙食补助费820元，合计225234.8元，但被告至今只支付58000元，其余不肯赔偿，故原告起诉要求被告赔偿167234.8元。第二次庭审时原告增加诉讼请求，要求被告另行支付因重新鉴定产生的医药费1119元和交通费316元。
被告金王公司辩称：原告确系被告的门卫，是在被告门卫室跌伤，但原告跌伤被告无须承担赔偿责任，理由如下：1、原告是在中午吃饭时跌伤，属于处理私事，与工作无关；2、原告的住院病历显示其自身存有××、高血压、糖尿病等固有××，××的存在一定程度上导致其跌倒；3、原告自知有××，但未对自己身体尽到基本注意义务，每天饮酒，事发当天中午原告正是饮酒导致跌倒。
原告为证明自身主张，向本院提交如下证据：
1、病历一本，绍兴市上虞人民医院住院病历四份（内含住院期间的诊断报告、医嘱、医药费发票及费用清单等）、门诊发票十二份、普通发票一份，用以证明原告因伤住院，共支出医疗费104577.82元的事实；
2、出租车定额发票十六份，用以证明原告因伤支出交通费160元的�实；
3、绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定意见二份及发票一份，用以证明原告之伤构成人体损伤事故八级伤残，损伤后的误工期限为181日、护理期限为90日、营养期限为90日，支出鉴定费用2850元的事实；
4、绍兴市上虞人民医药门诊收费发票三份、住院收费发票一份及交通费发票二十三份，用以证明因重新鉴定需要，原告支出医疗费1119元及交通费316元的事实。
被告为证实自身主张，向本院提交如下证据：
5、门卫岗位职责及工作管理制度一份，用以证明原告中午饮酒是不符合公司规章制度的事实；
6、原告与马苗兴对话录音一份（录音中原告自认患有××、高血压，平时有饮酒习惯，从2014年11月18日起未再饮酒），用以证明原告自身有××、高血压等××以及跌伤当天中午原告有饮酒的事实。
被告为证明事�当天的经过，向本院申请证人邵某出庭作证，本院予以准许。
7、证人邵某的证言一份，证言大意如下：我是被告厂里的职工，被告的法定代表人是我表姐；原告跌伤那天中午有个工友告诉我原告跌倒在门卫室，我和老板马苗兴就去了门卫室，看到一个碗摔破在地，原告趴在桌上，头上有血，身上有酒气，我和马苗兴把原告送到上虞人民医院，送到医院后原告跟医生说中午喝过酒；工厂里有二个门卫，一天一换，吃住都在门卫室。
被告对原告自行委托的伤残鉴定有异议，向本院申请重新鉴定，本院予以准许，并委托金华天鉴司法鉴定所对原告的伤势进行重新鉴定。
8、金华天鉴司法鉴定所的鉴定意见书一份，鉴定意见显示原告的伤势构成人体损伤九级残疾。
上述证据，原、被告双方的质证意见及本院的认证意见如下：
证据1、2、3、4，被告经质证后认为：证据1，真实性无异议，但认为原告自身有高血压、糖尿病、××，用于该部分的药物与跌伤没有关联性，应予以剔除；证据2，真实性无异议，但认为与本案没有关联性；证据3，对其中的误工、护理及营养期限意见书无异议、但对伤残鉴定意见书的合法性有异议，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定；证据4，真实性无异议，但认为应由原告自行负担。
证据5、6，原告经质证后认为：证据5，真实性有异议，认为门卫室原先并未悬挂；证据6，真实性无异议，但认为跌伤那天中午并未饮酒；
证据7，原告经质证认为：证人与被告有利害关系，其陈述原告有喝酒不应被采纳，另外的证言无异议；被告对证据7无异议。
证据8，原告经质证认为应以证据4中的鉴定结论为准；被告对证据8无异议。
综合�审质证，本院认为：证据1，被告对真实性无异议，本院予以认定，经核算，原告产生的住院医药费用为95955.88元，门诊费用为3286.94元；证据2，交通费用是因伤必须产生的费用，结合原告伤势及就医次数，本院认为原告主张的160元并无不合理，本院予以认定；证据3中的误工、护理及营养期限的鉴定意见，被告无异议，本院予以认定，但伤残鉴定意见与本院委托的鉴定机构出具的鉴定意见有出入，因其系原告自行委托鉴定，本院对该伤残鉴定意见不予认定，相对应的鉴定费用亦不予认定；证据4，因重新鉴定需要而产生，属于原告的损失，本院予以认定；证据5，记载的门卫职责与管理制度符合常人对该职业的一般认知，本院予以认定；证据6，被告对真实性无异议，本院对其真实性予以认定；证据7，证人与被告有利害关系，该证言不能单独作为定案的根据，需结合其�证据综合认定；证据8，系本院委托的鉴定机构出具，本院予以认定。
综上，并结合原、被告庭审陈述，本院认定本案事实如下：
2012年6月起，原告罗才根受被告金王公司雇佣，在被告处从事门卫工作，现月工资1350元。2014年11月18日中午，原告在门卫室吃午饭时不慎跌倒致头部受伤。受伤后，原告被送至绍兴市上虞人民医院施救，并于当日住院，经诊断为脑挫裂伤，脑内血肿，急性硬膜下血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，头皮血肿，头皮挫裂伤，当晚即行右侧开颅血肿清除术及颅内探头置入术及颅骨整复术，术后入重症监护室治疗。2014年11月20日，原告转入精神外科病区继续住院治疗。2014年12月29日，原告出院，期间共支出住院费用95955.88元、门诊费用3286.94元，合计99242.82元。2015年5月9日，原告自行委托绍兴文理学院司法鉴定中心对其伤�和误工、护理及营养期限进行鉴定，鉴定意见为原告之伤构成人体损伤八级伤残，因伤误工时限为受伤之日至评残前一日（经计算为181天），护理时限为90天，营养时限为90天，支出鉴定费用2850元（伤残等级鉴定费2050元、误工护理营养期限鉴定费800元）。被告不服该伤残鉴定结论，要求重新鉴定，本院委托金华天鉴司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见为原告之伤构成人体损伤九级伤残，鉴定机构收取鉴定费3600元。因重新鉴定需要，原告又支出医疗费用1119元、交通费316元。
2014年12月9日，马苗兴前去医院探望原告，原告陈述自己患有××、高血压等××，平时有饮酒习惯，但从11月18日起就未再饮酒。
另查明，住院病历记载：原告系头部外伤，后枕部着力，枕骨骨折，入院前患有××、高血压、糖尿病。原告住院期间，被告已支付医�费用58000元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案被告对于雇佣原告从事门卫一职并无异议，双方争议的焦点在于：一、原告是否是在从事雇佣活动中受伤；二、被告在事发当天有无饮酒，如果饮酒，与跌伤有无因果关系；三、原告固有××能否减轻或免除被告的责任。
一、原告是否是在从事雇佣活动中受伤
所谓从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案原告在被告处从事门卫一职，与另一门卫轮班，轮到时工作一天一夜，吃住均在卫门室，被告提供的《门卫岗位职责及工作管理制度》显示门卫主要工作范围是管理好职工上下班打卡和计工时间、来访客人进行登记备案及送货客户的入门记录、出门检查等。原告的工作职责决定在其当班时吃住均�在卫门室，这也决定了原告在当班日的吃饭时间亦是履职时间，如果原告在此时间未按公司规章对进出人员及车辆进行登记、管理则是怠职行为，所以被告辩称原告中午在门卫室吃饭系处理私事时间，与事实不符，本院不予采信。综上，本院认定原告系在从事雇佣活动中受伤，被告应对原告的损失承担赔偿责任。原告诉称系在吃午饭站立期间跌伤，普通人在吃饭期间步履较慢，稍加注意就不至于跌倒，故原告受伤与其疏忽大意有一定关系，可减轻被告的责任，本院酌定原告自负20%的责任。
二、被告在事发当天有无饮酒，如果饮酒，与跌伤有无因果关系
原告在庭审中不认可事发当天中午有饮酒，其在与马苗兴的录音中提到酒是戒不掉的，但自跌伤那天起没有再喝过酒，这话有歧义，对于事发当天原告有无饮酒不能直接判断；证人邵某陈述在送原告去医院时闻到原告有很浓的酒气及原告在鉴定时亦陈述酒一天一斤。综上，根据原告的陈述、饮酒习惯及证人的证言，本院认为在事发当天中午原告饮酒的概率要远大于非饮酒的概率。但原告喝酒虽系违反公司规章的行为，被告以此作为减轻或免除赔偿责任的事由，还需证明原告的饮酒与跌伤存在直接联系，然被告未提供相关证据予以证明，故被告辩称原告存在喝酒情形可减轻或免除其责任的意见，本院不予采纳。
三、原告自身××可否减轻或者免除被告的赔偿责任
绍兴市上虞人民医院的住院病历显示原告头部受伤系外伤引起，非被告辩称的原告自身高血压、××等固有××引起，即使原告的跌伤确系原告自身××引起，但人体××是一种客观状态，而侵权责任法中的过错是一种行为人的主观心理状态，故××并非过错，不能作为减轻或免除赔偿责任的事由。被告还辩称要求剔除用于××、高血压等原告固有××的医药费用，但未能提供证据证实上述用药与脑部跌伤手术无必然联系。综上，被告以原告自身××为由要求减轻或免除赔偿责任，没有事实与法律依据，本院对被告的上述辩称意见不予采纳。
本院认为，原告对自身的诉请有责任提供证据予以明确。原告诉称有5000元医疗费系单独支付给手术医生，因被告不认可，其也未提供相关证据，故对原告主张的该医药费，依据不足，本院难以支持。原告主张误工费按87.96元／天计算，但未提供相关证据，本院结合原告平时的劳务报酬收入（1350元／月）及原告的年龄等实际，酌定原告的误工损失为45元／天。住院清单显示原告住院期间的医药费已包含住院伙食费，故对原告要求被告支付住院伙食补助820元的诉请，本院不予支持。因原告自行进行伤残鉴定与本院委托的鉴定机构出具的鉴定意见有出入，依法应以本院委托的鉴定机构出具的鉴定意见为准，故原告自行鉴定支出的伤残鉴定费用2050元，应由其自行负担。
综上，结合原告的诉请，经核算，原告因伤损失有：医药费100361.82元（99242.82元＋1119元）、误工费8145元（45元／天×181天）、护理费11927.7元（132.53元／天×90天）、残疾者赔偿金58119元（19373元／年×15年×20%）、营养费1800元（20元／天×90天）、鉴定费800元、交通费476元（160元＋316元），上述费用合计181629.52元，其中原告自行负担上述损失的36325.9元（181629.52元×20%），被告应负担145303.62元（181629.52元×80%），扣除被告已经支付的58000元，被告还应支付原告87303.62元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用�律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告上虞金王电气有限公司应赔偿原告罗才根医药费、误工费、残疾者赔偿金、营养费、护理费、交通费、鉴定费等损失合计87303.62元，限于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告罗才根的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3673元，依法减半收取1836.5元，由原告负担886元，由被告负担950.5元（限于本判决生效之日起七日内向本院履行）。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人�人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费3673元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定），款汇绍兴市非税收入结算分户，开户行：绍兴银行营业部，账号：09×××13-9008，逾期不交按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 陈华盛
二〇一五年十二月七日
书 记 员 王圆圆
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可�与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有�确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。