陕西省眉县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0326民初1110号
原告党皓，男，生于1979年10月1日，汉族。
委托代理人杨晨飞，陕西国文律师事务所律师。
委托代理人程瑞，陕西顺翔置业有限公司员工。
被告陕西长润房地产开发有限公司。住所地：宝鸡市金台区陈仓园联盟新区*号楼*单元*楼*户。
组织机构代码：72733688-3.
法定代表人赵小林，公司董事长。
委托代理人符宝龙，陕西炎城律师事务所律师。
原告党皓诉被告陕西长润房地产开发有限公司确认合同无效纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张文利独任公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨晨飞、陈瑞和被告委托代理人符宝龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月9日，原、被告签订《转让土地使用及经营权协议书》一份，合同约定，被告将位于眉县县城的“紫润东来广场”土地使用权及经营权整体转让给原告，转让金额为2600万元。合同签订后，原告依约履行合同，向被告交付了转让款2400800元，并成立“陕西顺翔置业有限公司”，对“紫润东来广场”进行开发建设。但在建设过程中，原告得知该块土地使用权人为“宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司”，该宗土地的使用类型为“划拨”。被告在与原告签订《转让土地使用及经营权协议书》时根本未取得该宗土地使用权，无权转让。同时，因该宗土地使用类型为划拨，根据《城市房地产管理法》之规定，该宗土地的出让必须进行审批及缴纳出让金，被告的转让行为严重违反上述法律强制性规定。得知上述事实后，原告积极与被告协商合同解除事宜，但被告均置之不理不予答复。原告认为，被告在未取得土地使用权的情形下，违法转让国有土地，给国家及原告造成巨大损失。同时，根据《国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关法律规定，原、被告之间所签订的《转让土地使用及经营权协议书》应属无效。现原告为维护自身合法权益，特依据相关法律规定诉至法院，请求依法确认原被告签订的《转让土地使用及经营权协议书》无效，被告返还原告转让款2400800元，并支付利息439085.26元，诉讼费由被告承担。
被告辩称，一、原告诉状陈述事实错误。原告停止施工、起诉被告公司的原因，首先是原告不看好眉县城区的房地产市场，想假转让合同无效之名，行违约解除合同之实，推卸责任给被告公司；其次在于原告没有资金实力，不仅至今违约拒付被告公司转让费，无力给付施工企业工程款，也无力给政府交付土地出让金。按转让合同约定，被告公司负责办理土地审批，费用由原告承担，被告公司履行合同这一约定的结果是，眉县土地局在原告起诉前后并且至今一直同意：只要原告交纳涉案土地出让金，即将该宗地的土地使用权证书办理给原告。遗憾的是原告却一直拒不交纳土地使用权出让金。至此，一切责任应由原告承担。二、原告起诉适用法律错误。1、毋庸置疑的是，涉案转让合同依法成立。至今涉案合同原告已履行到设计的三层，原告也给付了被告公司极少数部分转让费。涉案合同也符合合同生效的三个要件，所签合同不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害国家和社会利益。至于原告没有取得土地使用权证书，根源在于原告拒不交纳土地使用权出让金，对此被告没有责任。2、涉案土地使用权，被告公司并不是直接以划拨方式取得，而是以有偿方式、付出千万元的代价受让取得的，再源于眉县土地局在起诉前后一直允许涉案土地使用权转让，因而本案不能直接适用《城市房地产管理费》第40条及最高人民法院（2005）5号司法解释第11条的相关规定来处理。被告公司请求人民法院适用合同法解释（二）第8条及最高人民法院（2005）5号司法解释第12条之规定，判决被告公司协助，将涉案土地使用权证书办理在原告名下，原告交纳土地出让金，驳回原告其他诉讼请求。
经审理查明，2012年9月15日，宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司与陕西长润房地产开发有限公司签订《开发项目转让协议》，协议约定，宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司将其位于眉县县城东邻平安巷、南邻美阳街、西邻太白路、北邻新康路的一块建设用地18410㎡（折合27.615亩）转让给陕西长润房地产开发有限公司开发建设。2013年4月9日，陕西长润房地产开发有限公司又与党皓签订《转让土地使用权及经营权协议书》，协议约定，陕西长润房地产开发有限公司将其位于眉县县城东邻平安巷、南邻美阳街、西邻太白路、北邻新康路的占地23100㎡（折合34.65亩）土地使用权及经营权转让给党皓，转让金额2600万元，还约定了付款方式、双方的权利义务、违约责任等条款。协议签订后，党皓即以陕西顺翔置业有限公司名义在所转让的土地上进行投资建设，并从2013年6月至2015年7月分七次向陕西长润房地产开发有限公司给付转让费等共计2400800元。后因双方在办理土地使用权证书等问题上发生纠纷，经多次协商未果，现原告诉至法院，请求依法确认原被告签订的《转让土地使用及经营权协议书》无效，被告返还原告转让款2400800元，并支付利息439085.26元，诉讼费由被告承担。
另查明，宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司于2012年12月27日取得了位于眉县县城东邻平安巷、南邻美阳街、西邻太白路、北邻新康路的一块建设用地18410㎡的土地使用权证书[眉国用（2012）第109号]，地类用途为商服用地，使用权类型为划拨。本案涉案土地使用权现仍然登记在宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司名下。
再查明，2013年4月9日，陕西长润房地产开发有限公司与党皓签订《转让土地使用权及经营权协议书》时，党皓知道陕西长润房地产开发有限公司尚未取得转让土地的使用权证书。
上述事实，有双方当事人陈述，开发项目转让协议、眉国用（2012）第109号土地使用权证书、转让土地使用权及经营权协议书、土地登记卡、收条、进账单、利息计算明细等证据在卷佐证。
本院认为，《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条（六）项规定，未依法登记领取权属证书的房地产不得转让。《中华人民共和国合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。本案中，被告陕西长润房地产开发有限公司与宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司虽然签订了《开发项目转让协议》，将涉案土地使用权转让给陕西长润房地产开发有限公司开发建设，但至今未办理土地使用权转让登记，涉案土地使用权现仍然登记在宝鸡市东宝房地产有限责任公司第三分公司名下，被告陕西长润房地产开发有限公司在未取得土地使用权证书的情况下与原告党皓签订《转让土地使用权及经营权协议书》，转让涉案土地使用权，属无权转让行为，故陕西长润房地产开发有限公司与党皓2013年4月9日签订的《转让土地使用权及经营权协议书》应属无效协议，原告关于确认该协议无效的诉讼请求予以支持。再依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，原被告之间签订的协议无效后，原告给付被告的2400800元转让费等费用，被告应予返还。原告主张的利息损失为439085.26元，是按照每次给被告付款时间以中国人民银行贷款基准利率分段计算至2016年10月20日，其计算方法及利率均符合规定，予以认定。对原告的利息损失被告应予赔偿，但原告党皓在签订协议时知道陕西长润房地产开发有限公司尚未取得转让土地的使用权证书，仍然与其签订协议，有一定的过错责任，其利息损失应自行承担相应部分。被告辩称意见不符合法律规定，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十八条及《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条（六）项之规定，判决如下：
一、陕西长润房地产开发有限公司与党皓2013年4月9日签订的《转让土地使用权及经营权协议书》无效。
二、由被告陕西长润房地产开发有限公司于判决生效后十日内返还原告党皓交纳的转让费等共计2400800元，并赔偿原告党皓利息损失219542.63元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费29519元，减半收取14759.5元，由原告负担7759.5元，由被告负担7000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审判员 张文利
二〇一六年十一月十六日
书记员 于春玲