山东省济南市天桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）天刑初字第387号
公诉机关济南市天桥区人民检察院。
被告人史某甲，男，住济南市天桥区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年5月8日被取保候审。
辩护人张海侠，山东博翰源律师事务所律师。
济南市天桥区人民检察院以济天桥检刑诉（2013）390号起诉书指控被告人史某甲犯故意伤害罪一案，于2013年11月15日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2013年12月26日、2014年6月23日、9月22日公开开庭进行了审理。济南市天桥区人民检察院指派检察员薛辛伟、代理检察员苏凯彦出庭支持公诉，被害人宋某某及其诉讼代理人王庆生、刘永雨、被告人史某甲及其辩护人张海侠到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，于2014年2月15日、6月15日两次建议本案延期审理。2014年3月15日、6月23日，本院根据公诉机关提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。
济南市天桥区人民检察院指控：2013年2月9日10时许，被告人史某甲在本市天桥区某某路某某号院内因邻里纠纷掌击宋某某右面部，致宋某某外伤性鼓膜穿孔。经鉴定，宋某某损伤程度为轻伤。被告人史某甲于2013年4月30日接公安机关电话传唤到案。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见和被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人史某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。
对于公诉机关指控的犯罪事实，被告人史某甲没有提出辩解和异议，未提供新证据。辩护人提出：1、根据从旧兼从轻的原则，原鉴定书应当依据新的鉴定标准重新评定宋某某的伤情，依据新标准宋某某的伤情为轻微伤；2、根据疑罪从无的刑法适用原则，应当依法宣告史某甲无罪。辩护人向法庭提供收条、协议（谅解）书等书证。被害人宋某某对于公诉机关指控的犯罪事实提出，她的伤是由史某甲及其儿子史某乙共同造成。被害人未提供新证据。被害人的诉讼代理人的意见是：本案不适用2014年1月1日起实施的《人体损伤程度鉴定标准》，应当依法认定被告人有罪。被害人的诉讼代理人未提供新的证据。
经法庭审理查明：2013年2月9日10时许，被告人史某甲在济南市天桥区某某路某某号院内，因邻里纠纷与被害人宋某某发生争执，史某甲掌击宋某某右侧面部，致宋某某右耳外伤性鼓膜穿孔。公安机关经鉴定，宋某某的损伤程度为轻伤。2013年4月30日公安机关刑事立案后，被告人史某甲接公安机关电话传唤到案。在本案审理期间，被告人史某甲申请对被害人宋某某的伤情进行重新鉴定，济南三和司法鉴定所因没有被害人伤后第六周的复查记录，无法对被害人鼓膜穿孔的愈合时间作出准确的鉴定，亦无法作出鉴定。公安机关法医证明，按照2014年1月1日起实施的《人体损伤程度鉴定标准》，外伤性鼓膜穿孔系轻微伤，但鼓膜穿孔在六周之内不能自行愈合的评定为轻伤二级，依据被害人宋某某现有的病历检查材料无法判断其鼓膜穿孔的愈合时间。本案在审理过程中，被告人史某甲赔偿被害人宋某某经济损失5万元，取得被害人的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人宋某某当庭陈述及辨认笔录证明：2013年2月9日10时许，她在院子里听到被告人史某甲一家三口在门外骂了一句。她从院子里出来朝院大门口方向骂了一句，她骂完后，史某甲便从身后扇了她右脸一巴掌，她感觉头晕，站不稳。随后史某甲将她按在地上扇打她的脸并踹她，她与史某甲厮打在一起。周围邻居将双方拉开后，她见她婆婆王某某躺在地上。史某甲的儿子史某乙也来到现场打她，扇她的脸，用脚踹她。群众将史某乙拉开后，她回家报警。
2、证人王某某证言及辨认笔录证明：2013年2月9日上午，她买菜回家后，她儿媳妇宋某某说有人骂她，宋某某也到院里骂了几句。她劝宋某某赶紧回家时，史某甲过来打了宋某某右耳朵一巴掌，随后史某甲和宋某某厮打在一起，史某甲将宋某某按倒在地，她上前拉架时，史某甲推了她一下，将她推倒在地，并踢了他右脚踝一脚。史某甲的妻子、儿子来到现场后与史某甲一起打宋某某。
3、证人任某某证言证明：2013年2月9日10时许，他听到外面有打架的声音，出门见邻居史某甲与宋某某厮打在一起，宋某某的婆婆倒在地上。史某甲的儿子史某乙欲上前参与打架时，被他拉住。宋某某经常在院内边走边骂，不清楚她是骂的谁。
4、证人刘某某证言证明：2013年2月9日，他见史某甲与宋某某打架，史某甲倒在地上，周围好多人拉架。宋某某近5、6年经常在院里骂，骂的很难听，也不知道骂的谁。宋某某的婆婆与丈夫为此劝过宋某某，但不管用。
5、证人赵某某证言证明：他住在济南市天桥区某某路某某号院某号楼某单元某甲室。近三年来，住在某号楼的一名姓宋的女子经常在院里骂同住该院的姓史的一家。在此之前姓宋的和姓史的打过架。
6、证人彭某某证言证明：她自2011年8月份到济南市天桥区某某路某某号某号楼某单元某乙室居住。院内经常有一名女子骂，具体骂的谁他不清楚。
7、证人史某乙证言证明：2013年2月9日上午，他开车回某某路某某号院接父母到他奶奶家过年时，见他父亲史某甲与宋某某打了起来，宋某某将他父亲史某甲按在地上，两个人相互撕扯着衣服。他见状上前拉宋某某，宋某某不起来，他便踢了宋某某大腿、臀部两脚，宋某某起来后又与他撕扯在一起，后来邻居将他们拉开。在与宋某某撕扯过程中他没有打宋某某头面部。
8、证人张某某证言证明：2013年2月9日10时许，她和丈夫史某甲准备去婆婆家过年，因为忘记带东西，史某甲返回家中时，与宋某某发生厮打。宋某某将史某甲按倒在地上，宋某某的婆婆也在场，后来周围邻居将双方拉开。事后听说宋某某的婆婆脚骨折了。
9、公安机关出具的发、破案经过、到案经过证明：本案案发及被告人的到案经过。
10、书证被害人病历、伤情照片及法医学人体损伤程度鉴定书、终止委托通知书、关于宋某某案件的退鉴函、法医张波证言证明：济南市公安局天桥区分局法医鉴定，被害人宋某某右耳外伤性鼓膜穿孔，依据鲁高法（2002）214号文中《及有关条款的理解与适用》第十一条（二）之规定，损伤程度为轻伤。济南三和司法鉴定所因没有被害人伤后第六周的复查记录，无法对被害人鼓膜穿孔的愈合时间作出准确的鉴定。法医张波证明，按照新的《人体损伤程度鉴定标准》，外伤性鼓膜穿孔系轻微伤，但鼓膜穿孔在六周之内不能自行愈合的评定为轻伤二级，依据被害人现有的病历检查材料无法判断其鼓膜穿孔的愈合时间。
11、书证案发现场照片证明：案发现场位于济南市天桥区水屯路29号院。
12、书证收条、协议（谅解）书证明：被告人与被害人宋某某达成协议，史某甲一次性赔偿宋某某经济损失5万元，取得被害人谅解。
13、书证户籍证明、表现材料证明：被告人史某甲的自然身份情况。
14、被告人史某甲对上述事实供认不讳。
关于被害人宋某某提出她的伤是由史某甲及其儿子史某乙共同造成的意见。经查，公诉机关提供的现有证据仅有被害人宋某某一人陈述史某乙击打她的面部，其他现场证人及被告人史某甲均未证实史某乙击打过宋某某面部，史某乙亦不承认该事实。现有证据仅能认定被告人史某甲击打过被害人面部。因此，被害人的该项意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人史某甲故意伤害被害人宋某某的身体，并造成损害后果，公安机关依据鲁高法（2002）214号文中《及有关条款的理解与适用》做出了被害人外伤性鼓膜穿孔构成轻伤的鉴定结论。在本案审理过程中，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2013年8月30日发布了《人体损伤程度鉴定标准》，自2014年1月1日起施行。2014年1月2日，最高人民法院关于执行《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知规定，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《人体损伤程度鉴定标准》，即从旧兼从轻原则。按照新颁布的《人体损伤程度鉴定标准》外伤性鼓膜穿孔系轻微伤，但鼓膜穿孔在六周之内不能自行愈合的评定为轻伤二级，公诉机关提供的现有证据无法证实被害人的鼓膜穿孔伤在六周内未能自行愈合。故公诉机关指控被告人史某甲犯故意伤害罪证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第㈢项之规定，判决如下：
被告人史某甲无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张晓玲
人民陪审员 孔祥森
人民陪审员 鲁艳华
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 于明夏