江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民终字第00691号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，总经理。
委托代理人葛存宗，江苏天庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）成金其，男，汉族。
委托代理人吴卫兵，江苏兴华人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）葛风才，男，汉族。
委托代理人葛福兴，兴化市老圩法律服务所法律工作者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安财保无锡公司）与被上诉人成金其、葛风才机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴化市人民法院（2014）泰兴民初字第0037号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审查明，2012年9月6日6时35分，葛风才驾驶苏B×××××小型普通客车由西向东行驶至S332省道83KM＋900M处，与由北向南的成金其驾驶的电动自行车相撞，导致两车受损、成金其受伤的交通事故。同日，兴化市公安局交通巡逻警察大队认定，葛风才负本起事故的全部责任，成金其不负事故责任。
事故发生后当日，成金其被送至兴化市中医院接受治疗，诊断为：1.右侧内外踝开放性骨折伴踝关节脱位；2.多发性软组织挫伤；3.脾破裂；4.肺部挫伤、胸腔积液、肋骨骨折；5.脑震荡。2012年9月15日和10月3日，成金其两次于该院接受手术，并于2012年10月3日出院，出院医嘱为：1.绝对卧床休息6个月；2.1个月内患肢勿着地活动；3.2月后赴本院复查；4.随访。2013年10月30日，成金其至兴化市中医院接受切开取内固定术，于次月13日出院，医嘱为：1.继续休息；2.患肢勿负重；3.随访。治疗期间，成金其共花费医疗费用合计84262.2元，葛风才给付成金其医疗费74000元、住院伙食补助费2500元、二次手术费3500元，合计80000元。
2013年12月11日，根据成金其申请，原审法院依法委托兴化市第三人民医院对其伤残等级、误工、营养、护理期限进行司法鉴定。2014年1月17日，兴化市第三人民医院对申请鉴定事项作出鉴定意见，认为：1.成金其交通事故致脾破裂后脾切除，构成八级伤残，右侧内外踝骨折伴踝关节脱位，遗留右踝关节功能受限，右下肢丧失功能10%以上，构成十级伤残；2.成金其右侧内外踝开放性骨折伴踝关节脱位；多发性软组织挫伤；脾破裂；肺部挫伤、胸腔积液、肋骨骨折；脑震荡。其伤后误工期限以180日为宜；护理期限以120日为宜，护理人数为1人；营养期限以90日为宜。
另查明，葛风才驾驶的苏B×××××小型普通客车在平安财保无锡公司投保了交强险及不计免赔500000元的商业三者险，保险期限从2012年2月5日至2013年2月4日。
诉讼中，葛风才请求一并处理其在本起交通事故发生后垫付的赔偿款80000元。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护，交通事故责任者对交通事故造成的损失应当按责承担民事责任。本案涉及的交通事故及当事人的责任划分有兴化市公安局交通巡逻警察大队作出的交通事故认定书予以证明，原、被告对此亦表示认可，原审法院对交通事故认定书认定的事实及责任的划分予以确认。葛风才驾驶的苏B×××××小型普通客车在平安财保无锡公司投保了交强险及不计免赔500000元的商业三者险，且事故发生在保险期内，故成金其请求平安财保无锡公司承担责任的请求，符合法律规定，应当予以支持。
至于成金其的损失，其中：1.医疗费84262.2元有成金其提供的医疗费发票予以证明，双方当事人对此不持异议，予以认定。虽然平安财保无锡公司认为应扣除20%的非医保用药，但未能举证证明成金其用药中哪些系非医保用药、可替代该非医保用药的相应药品及非医保用药与替代药品的差价等证据，故对平安财保无锡公司的该项抗辩不予采纳；2.护理费成金其主张住院期间以2人护理，出院后1人护理，每人每天80元的标准计算，合计护理费10880元。但原审被告对护理人数及标准均有异议，结合鉴定意见及成金其的实际情况，原审法院认可成金其主张的每日80元的标准，确定护理人数为1人，护理期限120日，合计护理费9600元；3.关于误工费，成金其认为其受伤前一直从事服务业，贩卖砂石，每天的收入远超过100元，故主张误工费以每天100元的标准计算180天，合计18000元。原审被告认为成金其主张的误工费标准计算过高，认为应当按照每天59.3元的标准计算。虽然成金其在庭审中称其在受伤前收入远超过每天100元，但未提供证据，对成金其主张的该标准不予认定，参照成金其的户口性质，原审法院认定成金其的误工标准以每天69.48元计算，合计12506.4元；4.关于住院伙食补助费成金其主张1512元，原审被告无异议，予以认定；5.关于成金其主张的营养费1800元，符合法律规定，予以认定；6.关于交通费2000元，虽然成金其提供了部分票据，但其中大部分无法确定乘车时间和目的地，对成金其提供的该组交通费票据不予采信。考虑到成金其受伤的事实，结合成金其的治疗地点及次数，原审法院酌情确定交通费1000元为宜；7.关于残疾赔偿金，参考成金其的户口性质，确定按照每年13598元的标准计算。根据鉴定意见，成金其因本起交通事故构成了1处八级伤残及1处十级伤残，故确定成金其的残疾赔偿金为84307.6元；8.关于精神损害抚慰金，根据成金其的受伤情况及等级，认定为12400元；9.关于被抚养人生活费，成金其主张其母亲的部分5123.1元，原审被告无异议，予以认定。对其妻子部分61484.8元，虽然成金其提供了出院记录证明因病住院的情况，但从出院医嘱来看，均不能反映其已经丧失劳动能力，需要扶养。庭审中，成金其表示调解不成将申请劳动能力鉴定，但一直未提交鉴定申请，故对成金其主张的其妻子的被扶养人生活费部分不予支持；10.对于财产损失，虽然成金其提供了收款收据证明其实际损失，但未提供正式发票，对其实际支出无法确认。考虑到因交通事故确实造成了成金其车辆受损，酌情确定成金其的财产损失为1000元。综上，成金其因交通事故共造成医疗费用损失合计87574.2元，财产损失1000元，其他各项损失124937.1元，合计213511.3元。
成金其的上述损失除财产损失外均已超过交强险分项限额，故上述损失应由平安财保无锡公司在交强险部分赔偿成金其121000元。商业三者险部分，因葛风才已投保500000元不计免赔商业险，且葛风才在本起事故中负事故的全部责任，故成金其的剩余损失92511.3元也应由平安财保无锡公司在商业险范围内予以赔偿。因葛风才在事故发生后，向成金其支付了各项费用合计80000元，故平安财保无锡公司在商业险部分仅需向成金其支付12511.3元，其余80000元直接返还给葛风才。综上，成金其的损失扣除葛风才已给付的部分，剩余133511.3元由平安财保无锡公司支付给成金其，葛风才垫付的80000元，亦由平安财保无锡公司返还给葛风才。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条第一项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司于本判决生效后十五日内赔偿成金其各项损失合计133511.3元，返还被告葛风才垫付的赔偿款80000元。二、驳回成金其的其他诉讼请求。如中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6270元，鉴定费1562.3元，由成金其承担2232.3元，平安财保无锡公司承担5600元。此款成金其已预付7832.3元，葛风才预付1800元，平安财保无锡公司在履行本判决时给付成金其3800元，给付葛风才1800元。
原审判决书送达后，平安财保无锡公司不服，向本院提起上诉称，上诉人对成金其的医疗费保险赔偿标准应为兴化市基本医疗保险标准，超医保范围用药由被上诉人自行承担。综上，本案医疗费应按医保标准重新核定，成金其应当提供相应的用药清单。原审法院未对医保范围用药予以查清，属案件事实不清，请求二审撤销一审判决，在查明事实的基础上依法改判，上诉费由被上诉人承担。
针对平安财保无锡公司的上诉请求和理由，成金其答辩称，上诉人主要上诉理由是医疗费的问题，这与成金其无关，成金其的医疗费无论是上诉人还是葛风才应该全额承担。
针对平安财保无锡公司的上诉请求和理由，葛风才答辩称，上诉人的上诉请求没有法律依据，建议二审驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
二审中，平安财保无锡公司提供：1、与葛风才签订的保险条款一份，证明根据保险条款第17条的约定，应当扣除非医保用药；2、扬州广陵区人民法院民事判决书复印了件一份，证明该院判决书依法采纳了保险公司的意见酌定扣除了15%的非医保用药。对于平安财保无锡公司提供的证据，被上诉人成金其发表意见如下：这两份证据不是新证据，保险条款第17条的约定是无效条款，是霸王条款。被上诉人投保的是不计免赔险，我们认为保险公司对医疗费应该全额赔偿。第二份判决书复印件不属于证据，真实性无法确认，不知是否生效，与本案也没有关联性。被上诉人葛风才对上述证据的意见同成金其意见。
本院查明的事实与原审判决认定的一致，本院予以确认。
本院认为，交通事故责任者应当按照所负的交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。被上诉人葛风才负本起交通事故全部责任，有当地交警部门作出的交通事故认定书予以证明，各方当事人无异议，应予确认。葛风才在平安财保无锡公司投保了交强险及商业三者险，故对于成金其在本起交通事故中所致的各损失，由平安财保无锡公司在第三责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由平安财保无锡公司根据保险合同予以赔偿。上诉人平安财保无锡公司对原审判决认定的事故发生事实、责任认定均无异议，但认为赔偿的医疗费中应扣除非医保用药部分。本院认为，上诉人在一审中已提出该抗辩意见，原审法院以其未提供相关证据为由未予采纳。二审中，上诉人仍未能举证证明要求扣除的非医保用药部分、非医保用药的替代药品、差价等事实，故上诉人要求扣除非医保用药的的上诉意见，本院亦不予采纳。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6270元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审判长 周卫平
审判员 吴 玫
审判员 于 焱
二〇一四年八月十九日
书记员 季 萍