广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤02民初13号
原告：广州灵动创想文化科技有限公司。住所地：广东省广州市番禺区钟村街汉溪大道****号保利大都汇*栋办公楼***房。
法定代表人：谢国华，执行董事。
委托诉讼代理人：林栩，广东仁言律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘凯月，广东仁言律师事务所实习律师。
被告：浈江区坚发玩具店。住所地：广东省韶关市浈江区站南路军用供应站**号。
经营者：陈卓坚。
原告广州灵动创想文化科技有限公司（以下简称灵动创想公司）与被告浈江区坚发玩具店（以下简称坚发玩具店）侵害作品发行权纠纷一案，本院于2018年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告灵动创想公司的委托诉讼代理人林栩、刘凯月到庭参加了诉讼，被告坚发玩具店经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告灵动创想公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告坚发玩具店立即停止对原告灵动创想公司“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”（登记号：粤作登字-2016-L-00001215)著作权的侵权行为；二、判令被告坚发玩具店就其侵犯“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”（登记号：粤作登字-2016-L-00001215)著作权的侵权行为赔偿原告灵动创想公司经济损失1万元；三、判令被告坚发玩具店承担本案所有诉讼费用。事实和理由：原告灵动创想公司为“魔幻陀螺Ⅱ”的版权人，享有“魔幻陀螺Ⅱ”的版权以及影视播放权，非经原告授权许可，任何人不得擅自使用。长期以来，原告对“魔幻陀螺Ⅱ”进行大范围的推广，包括但不限于电视、网络、线下等渠道，使其享有很高的知名度，并在此背景下衍生出一系列的“魔幻陀螺Ⅱ”产品。原告灵动创想公司接到举报并查实，被告坚发玩具店在没有得到版权人许可的情况下，擅自非法销售侵犯“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”（登记号：粤作登字-2016-L-00001215)著作权的商品“魔法陀螺Ⅱ-
崩裂狮鹫套装”。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条的规定，被告坚发玩具店使用与“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”近似的名称、包装、装潢，造成和“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”（登记号：粤作登字-2016-L-00001215)相混淆，使购买者误认为是该知名商品，属于不正当竞争的行为。根据该法第二十条以及《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条的规定，被告坚发玩具店的不正当竞争行为给原告造成了损害，应当承担损害赔偿责任，并应当承担原告因调查该不正当竞争行为所支付的合理费用，包括但不限于公证费、律师费以及其他各项支出。另根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条、二十五条、二十六条的规定，被告侵犯原告“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装（登记号：粤作登字-2016-L-00001215)的著作权以及与著作权有关的衍生权利，需要承担赔偿责任，赔偿数额包括原告灵动创想公司为制止侵权行为所支付的合理开支，包括但不限于公证费、律师费以及其他各项支出。综上所述，被告坚发玩具店的行为己经构成对原告灵动创想公司的版权以及衍生权利的侵犯，其侵权行为严重地侵害了原告的合法权益，给原告造成了重大经济损失，应承担相应的赔偿责任。
坚发玩具店未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
灵动创想公司提交了如下证据：
1、广东省广州市广州公证处出具的（2017）粤广广州第067226号公证书，公证事项为：广东省版权局出具的登记号为粤作登字-2016-L-00001215，作品名称为“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”的《作品登记证书》（附有登记作品的图案）影印本与原本相符，证明原告对涉案知识产权享有权利，系涉案知识产权的权利人；
2、广东省韶关市韶州公证处出具的（2017）粤韶韶州第10390号公证书，证明涉案产品侵犯了原告享有的知识产权，该侵权产品系原告从被告处购买所得，被告存在销售侵权产品的侵权行为；
3、广东省广州市广州公证处出具的（2017）粤广广州第121062号公证书，公证事项为：认定灵动创想公司为2011年度广州市重点动漫企业的《广州市重点动漫企业认定证书》影印本与原本相符，证明原告在行业内具有较高的知名度；
4、广东省广州市广州公证处出具的（2017）粤广广州第121066号公证书，公证事项为：认定灵动创想公司为高新技术企业的《高新技术企业证书》影印本与原本相符，证明原告在行业内具有较高的知名度；
5、广东省广州市广州公证处出具的（2017）粤广广州第121065号公证书，公证事项为：认定灵动创想公司为动漫企业的《动漫企业证书》影印本与原本相符，证明原告在行业内具有较高的知名度；
6、广东省广州市广州公证处出具的（2017）粤广广州第121063号公证书，公证事项为：广州市工商行政管理局颁发给灵动创想公司的《广州市著名商标证书》影印本与原本相符，证明原告在行业内具有较高的知名度；
7、广东省广州市广州公证处出具的（2017）粤广广州第167791、167792、167793、167794、167795、167796、167797、号公证书，公证事项为：《魔幻陀螺П》动画片发行许可证与播出证明等及影片节选（光盘）影印本与原本相符，证明《魔幻陀螺П》获得批准在全国发行的国产电视动画片发行许可证，同时在全国多地广播电视台进行播放，在国内具有较高的人气和知名度；
8、正版产品照片，证明《魔幻陀螺П》动画片所衍生的由权利人灵动创想公司生产的正版玩具产品的包装外观。
坚发玩具店没有提交任何证据，也未提供质证意见。
本院经审理查明：广东省版权局出具的《作品登记证书》记载，登记号为粤作登字-2016-L-00001215，作品名称为“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”，作品类型为“L其他作品”，作者及著作权人均为本案原告，首次出版／制作日期为2016年5月6日，登记日期2016年10月25日。该登记证书附有登记外包装的图案。外包装正面图案为一个卡通少年左手握住一个陀螺加速器的握把，右手大力地拉动加速器的手扣，将链接手扣和加速器的绳索从加速器中拉出，使与加速器连接的陀螺高速地运转，其中卡通少年头发呈火焰状向上竖起，少年瞪大眼睛注视着旋转的陀螺，嘴部张开“啊”字口型，陀螺为圆形在少年腰前，陀螺上部座盘为2个同心圆构成，底部有短轴和陀螺尖露出。左、右侧图案分别各为四位人物与陀螺的椭圆形图案，上部翻盖为两个实体陀螺，其中一个碰撞另一虚体陀螺并迸发火花的图案，下部翻盖为文字警告说明，背部为陀螺及陀螺引擎部件说明。
2017年11月3日，原告委托黄玉玲向广东省韶关市韶州公证处（以下简称韶州公证处）申请证据保全。同日，该处公证员邓某该处工作人员尤嘉祺会同黄玉玲来到韶关市浈江区站南路9-3和站南路9-4之间，招牌显示为“坚发玩具商行”的商铺，购买了三款“魔幻陀螺Ⅱ”玩具、三个“奇幻陀螺П”同款玩具及另外三款玩具，并取得了盖有“韶关市坚发玩具商行收款专用章”的收据一张，金额为人民币120元。购买行为结束后，邓某尤嘉祺会同黄玉玲对购买的上述商品、收据进行拍照、包装并进行封存后，交由黄玉玲自行带走保管。韶州公证处于2017年11月10日出具（2017）粤韶韶州第10390号公证书证明上述事实。
经当庭拆封公证封存物品，涉案被控侵权产品外包装产品名为“崩裂狮鹫”，外包装盒上印有图案，其中在正面有卡通少年玩陀螺的图案，该图案与原告上述作品“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”图案的组合结构、位置相似，其中少年的动作、姿势、手势以及陀螺与加速器的图案、形状和位置基本无差别，陀螺上部座盘外圈为浅蓝色，上部座盘内圈和下部陀螺尖为黄色，少年头发和衣服为金黄色，衣服为天蓝色。封存物的箱子里还有一张收据，是2017年11月3日坚发玩具店开具的120元的收据。
庭审中原告明确其在本案中主张的权利是著作权中的发行权。原告主张经济损失1万元未提交证据证明，并称由法院酌定。
另查明：浈江区坚发玩具店系个体工商户，成立于2008年4月17日，工商登记核准日期为2015年1月29日，经营场所在韶关市浈江区站南路军用供应站15号，经营者为陈卓坚，经营范围是批发、零售：玩具、童车。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。”灵动创想公司为“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”的制作者，其对该作品进行了作品著作权登记，在没有相反证据的情况下，本院确认灵动创想公司对“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”享有著作权。他人未经灵动创想公司许可使用相关作品，将构成对灵动创想公司相关作品著作财产权的侵犯，并应承担相应的侵权责任。灵动创想公司以坚发玩具店销售使用涉案侵权商品侵犯了其享有的“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”著作权为由提起诉讼，请求判令坚发玩具店停止侵权、赔偿损失。同时，灵动创想公司认为坚发玩具店销售侵犯其著作权的商品的行为属于不正当竞争行为，要求坚发玩具店承担因此而造成的损害赔偿责任。因灵动创想公司主张的侵犯著作权与不正当竞争存在竞合，而灵动创想公司在庭审中已明确在本案中主张的权利为著作权中的发行权，故本案案由应确定为侵害作品发行权纠纷。
根据《中华人民共和国著作权法》第十条规定：“著作权包括下列人身权和财产权……（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；……”第二十四条规定：“使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同，本法规定可以不经许可的除外……”第五十三条规定：“复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任”结合（2017）粤韶韶州第10390号公证书记载内容，经比对，被控侵权产品包装盒上使用的图案与原告“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”图案的组合结构、位置相似，其中少年的动作、姿势、手势以及陀螺与加速器的图案、形状和位置无差别，被控侵权产品包装盒图案比《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装的颜色较深，两者已经构成实质性相似。由于原告的《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装作品在公证购买被控侵权产品前已经发表，被告未举证证明被控侵权产品上使用的图案获得原告许可，也未举证证明其所出售的该产品有合法来源，故被告坚发玩具店未经原告灵动创想公司许可，擅自销售被控侵权产品，已经构成对原告“《魔幻陀螺Ⅱ-
裂天狮鹫》外包装”作品发行权的侵犯。根据《著作权法》第四十八条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……。”被告坚发玩具店依法应对侵犯原告著作权的侵权行为承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。
关于赔偿数额，《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿，实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。”第二十六条规定：“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”鉴于本案权利人的实际损失或者侵权人的违法所得均不能确定，本院根据原告的诉讼请求，综合考虑作品类型、作品知名度、作品数量、侵权行为的性质、情节、危害后果、侵权人的企业类型及经营规模、灵动创想公司为制止侵权行为所支付的合理费用等因素，酌情确定坚发玩具店应赔偿灵动创想公司经济损失及合理开支共计5000元。原告诉讼请求超过部分本院不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国著作权法》第十条、二十四条、第四十八条第（一）项、第四十九条、第五十三条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条第一款、第二款、第二十六条之规定，判决如下：
一、浈江区坚发玩具店于本判决生效之日起立即停止销售侵犯广州灵动创想文化科技有限公司“《魔幻陀螺Ⅱ-裂天狮鹫》外包装”著作权的玩具；
二、浈江区坚发玩具店于本判决生效之日起十日内赔偿广州灵动创想文化科技有限公司经济损失5000元；
三、驳回广州灵动创想文化科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费50元，由浈江区坚发玩具店负担,已由广州灵动创想文化科技有限公司预缴的案件受理费50元，本院予以全额退回广州灵动创想文化科技有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。
审判长 江晓华
审判员 张丽珊
审判员 何伟军
二〇一八年六月二十九日
书记员 唱胜男