甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0102民初6670号
原告兰州市动物园，住所地：兰州市城关区。
法定代表人：雷青海，该园园长。
委托诉讼代理人：张达应，甘肃正天合律师事务所律师。
被告某某，委托诉讼代理人：傅智勇，甘肃圣方舟律师事务所律师。
原告兰州市动物园诉被告某某劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月11日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兰州市动物园的委托诉讼代理人张达应、被告某某及其委托诉讼代理人傅智勇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
兰州市动物园向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原告无须支付被告2010年4月13日至2016年6月2日期间加班费（双休日、节假日）人民币71359元。2、本案的诉讼费等费用全部由被告承担。事实及理由：一、因原告属于特殊旅游行业，部分岗位工作人员无法实行标准工时制度而实行其他工作和休息办法，即实行的是两班倒上半天休半天的工作和休息制度。原告是对公众开放、供公众观赏并进行科学普及和宣传保护教育的特殊旅游场所，一年365天均对公众开放，故卫生清扫保洁工作也是需要一年365天都进行的，因此在招聘被告时就明确告知需要其每天进行清扫保洁，但为了照顾员工、保护员工合法权益，根据被告工作岗位的特殊性，原告在无法实行标准工时制度的情况下实施了灵活的工作与休息制度，即被告的清扫工作在每天早上7点半之前完成后就回家休息洗漱吃早餐，日常的保洁施行早班下午班两班倒的制度，早班是上午10点半至中午l点进园进行自己责任区域与对班责任区域的保洁工作，基本上是捡拾游客扔下的垃圾，中午l点就下班休息了(有时候被告不到l点即回家吃饭休息了)；下午班是中午1点至下午5点半进园进行自己责任区域与对班责任区域的保洁工作，故原告对被告施行的实际是一天两班倒上半天休半天的灵活作息制度，符合《国务院关于职工工作时间的规定》第五条“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法”、第七条“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日”以及《人事部关于印发(国家机关、事业单位贯彻《国务院关于职工工作时间的规定》的实施办法)的通知》第三条“职工每日工作8小时，每周工作40小时。国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。实行这一制度，应保证完成工作任务。一些与人民群众的安全、保健及其他日常生活密切相关的机关、事业单位，需要在国家规定的周休息日和节假日继续工作的，要调整好人员和班制，加强内部管理，保证星期六和星期日照常工作，方便人民群众”的规定。并不是被告所述原告未给其安排休息、补休，被告也不存在加班之说，原告不应该给被告发放加班费。因此，兰州市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付2010年4月13日至2016年6月2日期间加班费(双休日、节假日)人民币71359元是错误的。二、原告在2013年之前依法为被告发放过加班费性质的津贴。原告在2013年之前，为了照顾员工、保护员工合法权益，根据被告工作岗位的特殊性，为被告发放过加班费性质的津贴。符合《国家统计局关于工资总额组成的规定》第八条：“津贴和补贴是指为了补偿职工特殊或额外的劳动消耗和因其他特殊原因支付给职工的津贴，以及为了保证职工工资水平不受物价影响支付给职工的物价补贴”的规定。但在2013年党中央制定八项规定、六项禁令，禁止任何行政事业单位发放津贴、补贴、奖金和实物；而原告是事业单位法人，按照《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国预算法实施条例》、《国务院关于加强预算外资金管理的决定》、《财政部关于加强政府非税收入管理的通知》、《国务院办公厅关于印发分类推进事业单位改革配套文件的通知》等相关法律法规的规定，施行“收支两条线”管理，全部收入形成的资产属于国有资产，应当按照政府非税收入管理的有关规定上缴国库，支出需要先报预算，等待财政拨款后才能进行各项费用的开支付款，不能随意给员工发放任何性质的福利、津贴、补贴；加之原告的上级主管部门也多次下文三令五申，禁止答辩人发放津贴、补贴、奖金和实物。故自2013年以后再未向被告发放过上述加班费性质的津贴。综上所述，仲裁裁决原告向被告支付2010年4月13日至2016年6月2日期间加班费(双休日、节假日)人民币71359元是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法判决。
某某辩称，一、原告所诉不应向被告发放加班费的理由与事实不符，适用法律不当。二、原告所诉因国家相关政策要求不能向职工发放津贴，是其不能发放加班费的理由不能成立。劳动合同法规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：…(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被告在原告处工作期间，双休日和节假日均在上班，且从没有安排补休。因此，原告应该按国家规定给被告补发加班费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
被告某某于2010年4月到原告兰州市动物园从事保洁工作，双方未签订书面劳动合同。根据原告的要求，保洁员须每日早上7时半前完成各自卫生区域内的清扫(约1小时)，上午班时间为10时半至13时上班，下午班时间为13时至17时半，上、下午班可以倒班，即负责两个卫生区域的保洁员可相互倒班。被告自认2014年其倒过两个月的班后，未再参与倒班工作方式，除每天早上的7时半之前的清扫工作外，其正常上班时间为早上10时半至12时，下午14时至17时半或18时。
另查，被告工作期间，原告曾于2010年5月和7月给被告发放过节假日加班工资145元。
2016年6月2日之后，被告未再到原告处上班。因工资、待遇等问题双方发生争议，被告申诉至兰州市劳动人事争议仲裁委员会，该委员会于2016年9月18日作出仲裁裁决，裁决：1、原告向某某支付2010年至2016年低于最低工资标准差额3255元；2、原告向某某支付2010年4月13日至2016年6月2日期间双休日、节假日加班费71359元；3、原告向某某支付2010年5月至2011年4月期间未订立劳动合同的二倍工资差额13200元。原告因不服裁决第2项支付加班工资的内容，起诉至本院。被告服从仲裁裁决，未提出起诉。
本院认为，原告对支付原告加班工资的裁决不服，认为不应向被告支付加班工资，本案的争议在于被告是否存在加班以及应该如何计算加班工资的问题。
《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定“职工每日工作８小时、每周工作４０小时。”第五条规定“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”第七条规定“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”《国家机关、事业单位贯彻〈国务院关于职工工作时间的规定〉的实施办法》第三条规定“职工每日工作８小时，每周工作40小时。国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。实行这一制度，应保证完成工作任务。一些与人民群众的安全、保健及其他日常生活密切相关的机关、事业单位，需要在国家规定的周休息日和节假日继续工作的，要调整好人员和班制，加强内部管理，保证星期六和星期日照常工作，方便人民群众”。原告兰州市动物园为事业单位，需要在国家规定的周休息日和节假日继续工作，而且国家法定的休息日和节假日恰恰是原告工作量相对较大的时间，周一至周五的正常工作日则工作量较小。原告作为用人单位，应合理调整好人员和班制，加强内部管理，既保证星期六和星期日照常工作，也保障单位职工正常休息的权利。本院注意到，被告在安排职工上班、休息时间上实际有两种模式，一种是在周一至周五的正常工作日，职工除每天早晨完成清扫工作外，上、下午可倒班，而且倒班的做法实际已形成了习惯性制度，此种情形下，职工可实现每两周上十天班休息四天的保障，大部分职工均采取了这种倒班工作的模式；另一种工作模式则是职工除每天早晨完成清扫工作外，上午班从10时半至12时，下午班从14时至17时半或18时，显然被告就采取了这种上班的模式。原告称对被告施行的是两班倒即上半天休半天的灵活作息制度，但提供的证据不足以证明该事实（被告与谁倒班、何时倒班均没有记录），相反被告提供的职工考勤表反映出被告上、下午均有上班的记录，故对原告所称被告进行倒班作息制度的说法不予采信。
被告虽然基本未按照倒班的作息制度工作，但根据原告单位的性质（休息日、节假日工作量较大，平时工作量有限）以及其自述的工作时间分析可知，被告所从事工作的工作强度并不大，每日工作时间也少于倒班职工在工作日的8小时工作时间（倒班职工工作时间为早晨1小时，上午2.5小时，下午4.5小时，被告工作时间为早晨1小时，上午1.5小时，下午3.5-4小时），现被告主张的加班费是按照每日8小时，每周7日即56小时计算的，而按照被告的实际工作时间计算，被告每周的工作时间应为42小时至45.5小时之间，超过40小时的正常工作时间半天至一天之间，结合本案实际，本院认为被告每周的加班时间应按一天计算。故被告休息日加班时间应为2010年37天，2011年至2013年每年52天，2014年44天（减两个月），2015年52天，2016年22天，被告自2010年4月13日至2016年6月2日的休息日加班费应为760÷21.75×89天(2010、2011年)×200%+980÷21.75×104天(2012、2013年)×200%+1200÷21.75×44天(2014年)×200%+1350÷21.75×52(2015年)×200%+1470÷21.75×22天(2016年)×200%=29876元；被告法定休假日加班工资应为760÷21.75×17天(2010、2011年)×300%+980÷21.75×22天(2012、2013年)×300%+1200÷21.75×11天(2014年)×300%+1350÷21.75×11天(2015年)×300%+1470÷21.75×6天(2016年)×300%-145=9696元。
综上所述，原告对加班工资提出的异议部分有理，原告应按被告的实际加班时间依法向被告支付加班工资。被告申请仲裁裁决的其他项目双方均未提出异议，本院亦予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、第五条、第七条之规定，判决如下：
一、原告兰州市动物园支付被告某某2010年4月13日至2016年6月2日期间的休息日及法定休假日工资39572元；
二、原告兰州市动物园向被告某某支付2010年至2016年低于最低工资标准差额3255元；
三、原告兰州市动物园支付被告某某2010年5月至2011年4月期间未订立劳动合同的二倍工资差额13200元。
以上由原告兰州市动物园支付的款项共计56027元，在判决生效后15日内付清。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳费用的按自动撤回上诉处理。
审 判 长 牟 飚
审 判 员 潘志翔
人民陪审员 郑彩兰
二〇一七年三月九日
书 记 员 王雅雯