湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雨民初字第03013号
原告周德，系长沙市雨花区德业建材经营部业主。
委托代理人黄元，湖南凯威律师事务所律师。
委托代理人谢建军，湖南凯威律师事务所律师。
被告湖南桔洲建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区桔洲中村9号。
法定代表人曹征东，董事长。
委托代理人艾河清，湖南楚一律师事务所律师。
委托代理人朱利明，男，1956年8月15日出生，汉族。
原告周德（以下简称原告）与被告湖南桔洲建设集团有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2014年8月21日、2014年11月24日公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄元，被告委托代理人艾河清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月15日，原、被告签订《钢材供需合同》，原告依约向被告的项目工地供应2603.599吨钢材后，被告并未按约支付货款。2014年5月22日，原、被告进行了对账，确认被告共计拖欠原告货款及其他款项7068755.89元。原告认为，根据原、被告之间签订的合同，原告依约交付了钢材，被告逾期未支付钢材款�，被告应支付钢材款、垫资加价款和违约金；被告项目负责人在调查笔录上陈述的内容与事实不符，原告不认可，本案并不存在虚开送货单的事实。原告现诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告于2013年4月15日签订的《钢材供需合同》；2、被告支付原告钢材款5471955.49元；3、被告支付原告垫资加价款1596800.4元；4、被告支付原告逾期付款违约金（补偿款）（暂计至2014年7月8日止为600000元，之后按每天每吨10元计算违约金，计算至付清之日止）；5、被告承担本案的所有诉讼费用。
被告辩称，1、原、被告之间没有买卖合同关系，本案应当追加周建湘作为被告，周建湘作为合同相对方必须参加本案诉讼；2、被告只是担保方，对原告与周建湘之间的买卖合同内容不清楚，且根据周建湘的反映，货款已经大部分结清；3、原告诉讼请求第3、4项其本质都是违约金，此两项诉�请求将近2200000元，请求人民法院依法予以调低。综上所述，原、被告之间没有建立真正的买卖合同关系，被告不应当承担支付货款及违约金责任，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：
原告系长沙市雨花区德业建材经营部业主。被告因承建永州市宏一房地产开发有限公司开发的“宏一珊瑚海”房地产项目3、4、6号栋土建工程，设立“湖南桔洲建设集团宏一珊瑚海项目部”（以下简称项目部），并指定周建湘为项目负责人。2013年4月15日，原告与项目部签订一份《钢材供需合同》，合同约定：由原告向项目部工地供应钢材，供应量约为3600吨，原告应在8个月内采购到位，钢材定量允许在±5%范围内浮动，项目部须保证由原告独家供应，不可变更供货单位和自行采购，否则视为违约；原告送货至工地后，由项目部经理或其指定唐志龙、周剑斌作为材料员进行验收，该收货、验收人全权代表项目部在原告的送货单上签字认可，原告凭该送货单为计量结算依据；运输费（每吨80元）、过磅费（每吨7元）、吊装费、卸货费均由项目部承担；原告垫资价值5000000元的钢材，垫资时间从合同签订日起（或首批送货日起）不能超过5个月；垫资部分的钢材计价，根据送货当天湖南开贸钢铁网长沙地区的行情为基价（不含税费），并按照该货款垫资时间长短，以月为单位（超过15天按1个月计算），从送货之日起，垫资1个月则每月每吨另加价100元，垫资2个月则每吨加价200元，以此类推，直至该批货款结清，垫资部分货款付清时间自送货之日起不得超过5个月；非垫资部分计价，按10天结算一次、或100吨结算一次的方式，如10天内供货量不足100吨，项目部也必须及时结清货款；项目部逾期付款超过10天以上，则自第一批垫货之日起按每�每天10元补偿给原告，逾期付款超过30天，原告可终止合同，并由项目部承担包括少提货在内的所有违约责任；本合同未履行完毕时，项目部擅自选择第三方为供货单位属违约行为，原告知情后项目部须在5日内向原告赔偿100000元，并付清所有货款，项目部另须承担合同总额5%的违约金；本合同如发生争议协商不成，双方均可向原告所在地人民法院提起诉讼。原告提供的上述合同原件，有原告作为供方、项目部作为需方、被告作为担保方的签字盖章，周建湘作为项目部负责人在需方处签字；原告提供的上述合同复印件上无项目部印章。
上述合同签订后，原告自2013年4月15日至2014年4月4日分38次向项目部供应钢材共计2603.599吨，货款为10377579.49元（含运费）。每张送货单均有“周剑斌”的签名，部分送货单同时有“唐志龙”、“周建湘”的签名，且每张送货单均注明“货�未付、此价格未含垫资加价部分）。原告分别于2013年1月25日、2013年9月18日、2013年9月26日、2013年11月12日、2013年11月23日、2013年12月7日、2014年1月2日、2014年1月5日、2014年2月27日、2014年2月28日、2014年3月7日、2014年4月4日、2014年5月16日收货款2000000元、200000元、100000元、250000元、300000元、250000元、200000元、450000元、200000元、56896元、298728元、400000元、200000元，共计4905624元，付款人分别为案外人长沙桔子洲建筑劳务有限公司、周建湘、永州市宏一房地产开发有限公司。原告出具一份对账单载明：送货吨位2603.599吨、应收货款10377579.49元、垫资加价金额1596800.4元、已收款4905624元、未收货款及加价金额7068755.89元。2014年5月22日，原告与项目部负责人周建湘共同签署的《对账函》载明：截止2014年5月31日，项目部欠原告钢材款及其他款项共计7068755.89元（该款包含所欠货款5471955.49�、垫资加价款1596800.4元）。签署上述对账函后，项目部及被告未再向原告支付剩余货款。
2014年7月9日，原告诉至本院，请求判如所请。在本案诉讼中，被告申请追加周建湘作为本案当事人参加诉讼，并申请对原告提供的《钢材供需合同》上的项目部印章加盖时间进行鉴定。2014年11月24日，被告撤回对项目部印章加盖时间的鉴定申请。
在本案诉讼中，被告提供的证据为
1、被告代理人对周建湘的调查笔录，主要内容为：涉案项目确实使用了原告的钢材，但没有2603.599吨，在钢材欠款中包含了周建湘的一笔借款2000000元，该借款实际只收到原告1000000元，原告担心周建湘无力偿还，就把该笔借款计到钢材款中，其中只有周建湘签名的送货单货款就是该笔借款；已付款也不止4905624元，除此之外，2013年12月时支付原告300000元，另从2013年6月起每个月支付100000元。被告以此拟�明：1、买卖合同系是原告与周建湘签订，与被告无关；2、周德与周建湘之间的钢材款已经支付得差不多了；3、涉案合同标的中有2000000元是虚构的交易事实。原告的质证意见为：对该证据的“三性”均有异议，原告与周建湘之间不存在2000000元虚假的买卖合同关系。
2、长沙市公安局岳麓分局桔子洲派出所对被告法定代表人曹征东出具的一份《受案回执》，载明：你单位于2014年12月8日报称的周建湘涉嫌伪造公司印章、合同诈骗案，我单位已受理。被告以此拟证明：证明被告对周建湘涉嫌仿造公司印章、合同诈骗已向公安机关报案，公安机关已受理，本案应中止审理。原告质证意见为：对真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议：1、周建湘是否涉嫌刑事犯罪与本案无关联，原告钢材已送至被告工地，双方经过对账；2、无其他证据证明公安机关已对周建湘采取强制措施，仅凭受案回执不能证明此案已由公安机关立案并在办理中。
上述事实，有原告提供的钢材供需合同、送货单、对账函，被告提供的调查笔录等证据，当事人陈述，庭审笔录等在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告与项目部签订的《钢材供需合同》系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。
关于本案诉讼主体。根据原告提供的涉案合同原件，可以认定合同相对方为原告与项目部；项目部系被告的内设临时机构，不能独立对外承担民事责任，也无民事诉讼主体资格，涉案合同的民事责任应由被告承担；被告虽作为涉案合同的担保方在合同上加盖公章，但项目部系被告的内设机构，实际为被告为自身提供担保，故该担保并不成立，被告在本案中承担的不是担保责任，应承担的是作为涉案合同相对方支付货款的责任。被告在庭审�已自认周建湘系项目部的负责人，则其代表项目部与原告签订合同，系履行职务的行为，并非涉案合同的相对方，也并非本案必须参加诉讼的当事人，同时原告也并未要求周建湘承担涉案合同的民事责任，故对被告申请追加周建湘作为本案当事人的申请，本院不予准许。
关于送货单与对账函。原告提供的38张送货单，均有涉案合同约定的货物签收人“周剑斌”的签名，部分送货单同时有合同约定的“唐志龙”、“周建湘”的签名，且被告并不否认由其承建的“宏一珊瑚海”房地产项目3、4、6号栋土建工程已实际使用原告所供应的钢材，本院对该38张送货单的真实性予以认定。周建湘作为被告的项目部负责人，与原告进行钢材款的结算，并未超出其职权范围；被告对周建湘与原告签署的对账函提出异议，但未提出相应有效的反驳证据，本院对该对账函的真实性予以�定。
关于调查笔录及受案回执。被告代理人对周建湘的调查笔录，性质上属证人证言；周建湘作为证人，在本院多次通知其到庭作证的情况下拒不到庭作证，同时其作为被告项目部的负责人，与被告存在利害关系，其证言不能单独作为认定案件事实的证据；在此之前，周建湘作为被告项目部负责人已与原告签署对账函，对被告所欠原告货款进行了确认；周建湘在调查笔录中称只有周建湘1人签名的送货单系虚假交易，已付款不只4905624元，但被告及周建湘均未对此提出反驳证据，同时原告提供的所有送货单上均有合同约定的货物签收人“周剑斌”的签名，周建湘的陈述与事实不符。因此，被告提供的调查笔录，不足以对抗原告提供的送货单和对账函，本院对此不予采信。关于受案回执，公安机关虽以周建湘涉嫌伪造公司印章、合同诈骗受案，但公安机关并未正式刑�立案，也并未对周建湘采取相应强制措施，且无证据证明周建湘涉嫌罪名与本案存在关联，故仅凭该受案回执，并不影响本案审理。
关于解除合同。被告逾期支付货款，原告要求解除合同符合合同约定和法律规定。被告于2014年7月16日收到原告起诉状，视为原告要求解除合同通知的到达之日，涉案买卖合同自此解除。
关于货款及违约金。根据原告提供的送货单及对账函，可以确认总计货款为10377579.49元、垫资加价款为1596800.4元、被告已付款为4905624元、被告欠款为7068755.89元。在对账函中载明的被告欠款中，包含有两部分：一部分为货款5471955.49元，另一部分为垫资加价款1596800.4元。原告除主张上述垫资加价款外，同时还主张了逾期付款违约金，按10元／吨／天的标准计算至2014年7月8日的逾期违约金为2471974.87元，原告主张其中的600000元。双方合同约定的垫资加价款仍�违约金性质，故原告在本案中同时主张垫资加价款和逾期付款违约金，超过相应法定标准，本院根据被告申请，将违约金标准调整为日万分之五。原告计算的逾期付款违约金标准为10元／吨／天，钢材均价为3986元／吨（10377579.49元÷2603.599吨），其标准达到日0.25%；截止2014年7月18日的逾期付款违约金，按上述标准计算为2471974.87元，按日万分之五标准计算为494395元（日万分之五÷0.25%×2471974.87元）。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告周德与被告湖南桔洲建设集团有限公司宏一珊瑚海项目部于2013年4月15日签订的《钢材供需合同》于2014年7月16�解除；
二、被告湖南桔洲建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告周德货款5471955.49元；
三、被告湖南桔洲建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告周德逾期付款违约金（截止2014年7月18日的违约金为494395元，此后至货款清偿之日止的违约金以5471955.49元为基数，按日万分之五标准计算）；
四、驳回原告周德的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费65481元，保全费5000元，共计70481元，由原告周德负担8000元，由被告湖南桔洲建设集团有限公司负担62481元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 张建国
人民陪审员 于育梅
人民陪审员 吴建军
二〇一五年三月十三日
书 记 员 谭利超
附：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规�。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。