福建省泉州市丰泽区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0503民初8663号原告：蔡清辉，男，1970年2月10日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。委托诉讼代理人：隋吉龙，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢文笔，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。被告：吴荣俊，男，1975年11月12日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。委托诉讼代理人：陈立华，福建麒顺律师事务所律师。被告：张双阳，男，1973年10月2日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。原告蔡清辉与被告吴荣俊、张双阳民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告蔡清辉的委托诉讼代理人谢文笔，被告吴荣俊及其委托诉讼代理人陈立华到庭参加诉讼，被告张双阳经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。蔡清辉向本院提出诉讼请求：1、判决吴荣俊、张双阳立即偿还借款150000元；2、判决吴荣俊、张双阳支付逾期还款违约金暂计56925元（自2014年12月2日起至实际还款之日止，按月利率3%计算，由吴荣俊、张双阳按股份比例承担）。事实和理由：2013年12月1日，吴荣俊、张双阳与蔡清辉签订《合作协议》一份，约定三方共同出资成立模具厂（该厂未登记）。《合作协议》第二条约定，吴荣俊、张双阳向蔡清辉借款200000元，用于前期周转经营，承诺一年后返还借款本金。若逾期还款，按股份比例承担每月按3%计算的逾期违约金。后经再次协商，蔡清辉实际出借150000元，但吴荣俊、张双阳并未按期返还借款本金。吴荣俊辩称，蔡清辉主张的该笔借款，实际是用于合伙事务的款项，本案并非单纯的民间借贷，属合伙协议纠纷，应驳回蔡清辉的诉讼请求。张双阳未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张双阳未到庭，视为放弃举证、�证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年12月1日，吴荣俊、张双阳与蔡清辉签订一份《合作协议》，约定由三方共同投资模具厂。吴荣俊、张双阳以原有的设备作价38000元，占股55%（其中，吴荣俊占股45%，张双阳占股10%），蔡清辉投资31090元购买设备，占股45%；利润分配方式为每月实利润按股份分成；合作期限暂定10年等。协议第二条约定，蔡清辉出资200000元，借给厂里资金周转，一年内返还，如到期没有归还资金，应按每月3%支付违约金（按三方股份比例承担）。2013年12月4日、12月30日，吴荣俊作为收款人、张双阳作为证明人，出具二份收条载明收到周转资金100000元、50000元。2015年4月1日，吴荣俊转账50000元给蔡清辉。吴荣俊与蔡清辉另于2014年9月28日签订一份协议，约定蔡清辉将模具设备作价28000元转让给吴荣俊，后未能按时付款，蔡清辉于2016年1月4日向本院提起诉讼，并经生效裁判判决吴荣俊支付蔡清辉设备转让款28000元及逾期付款利息损失。另查，三方合伙的模具厂未办理工商登记，由吴荣俊负责日常经营。吴荣俊陈述，至2014年4月份，该模具厂因拖欠房屋租金而关闭。本院认为，吴荣俊、张双阳与蔡清辉签订的《合作协议》，系三方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。根据协议约定，吴荣俊、张双阳以原有设备入股，蔡清辉投资31090元购买设备入股。根据蔡清辉另向本院提起的（2016）闽0503民初25号案件查明的事实，经蔡清辉与吴荣俊协议，蔡清辉所购买的设备于2014年9月28日作价28000元转让给吴荣俊，即蔡清辉确有投资购买设备入股，三方已实际履行了出资入股的义务。根据《合作协议》第二条约定，蔡清辉出资200000元作为模具厂周转资金。同时，吴荣俊与张双阳出具的二份收条，载明收到的款项为周转资金或流动资金。因此，本案争议的款项，其性质为作为合伙人之一的蔡清辉，出借给合伙经营实体模具厂的款项，即本案争议款项的性质为借款。但由于蔡清辉在本案的借款中，具有双重身份属性，其既是借款的出借人，又是借款人模具厂的合伙人之一。因此，在确定本案款项性质为借款的前提下，同时在合伙人内部应按合伙债务进行分配处理。另吴荣俊于2015年4月1日转款50000元给蔡清辉，蔡清辉主张该笔款项为设备转让款，但关于设备转让款，蔡清辉与吴荣俊已另行协议约定作价28000元，故该笔50000元的款项，应作为模具厂偿还蔡清辉部分借款的款项。同时，由于两笔借款的出借时间不同、负担相同，故该50000元还款应抵�先到期的债务，即作为偿还2013年12月4日100000元借款的一部分。因此，本案模具厂实际尚欠蔡清辉的借款为100000元。由于本案借款是用于模具厂经营周转，故该笔债务为吴荣俊、张双阳与蔡清辉合伙期间产生的债务，应由三方按照所占股份比例进行承担。因此，吴荣俊应承担45000元，张双阳承担10000元，蔡清辉自行承担45000元。关于本案借款，协议同时约定超过一年未返还，应按月利率3%支付违约金，但该约定超过了年利率24%的上限，故应调整为按年利率24%计算违约金。张双阳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、吴荣俊应于本判决生效之日起十日内偿还蔡清辉借款45000元，并应按年利率24%支付至实际还款之日止的违约金（其中，50000元自2014年12月4日起计，50000元自2014年12月30日起计，吴荣俊对上述违约金按45%的比例承担）；二、张双阳应于本判决生效之日起十日内偿还蔡清辉借款10000元，并应按年利率24%支付至实际还款之日止的违约金（其中，50000元自2014年12月4日起计，50000元自2014年12月30日起计，张双阳对上述违约金按10%的比例承担）；三、驳回蔡清辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4404元，减半收取2202元，由蔡清辉负担1394.6元，吴荣俊负担660.6元，张双阳负担146.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判员  陈奕辉二〇一七年二月七日书记员  林福达相关法条：《中华人民共和国民法通则》第三十五条第一款合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有�诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。