江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣01民终565号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市。负责人：闵思成，该公司经理。委托代理人：范建新，江西阳明阳律师事务所律师。委托代理人：李广海，江西阳明阳律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：邱天荣，男，1955年5月3日生，汉族，住南昌市新建区。委托代理人：谢秋云，南昌市新建区法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：江西新中路建材有限公司，住所地：南昌市新建区。法定代表人：朱群明，该公司经理。被上诉人（原审被告）：刘景洲，男，1964年6月5日生，汉族，住河南省遂平县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人邱天荣、江西新中路建材有限公司（以下简称建材公司）、刘景洲机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市新建区人民法院（2015）新民一初字第319号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2015年01月09日07时30分许，邱天荣驾驶赣A82E**小型轿车在320国道819KM+750M处昌铜高速公路岔道路口左转弯进入320国道时，未确保安全，遇在320国道由西往东行驶刘景洲驾驶的赣AJ29**号重型特殊结构货车至路口未减速行驶而避让不当，致使两车发生碰撞后又碰撞320国道上的广告牌立柱，造成邱天荣受伤、两车受损及广告牌受损的交通事故。事发后，邱天荣被送至南昌大学第一附属医院住院治疗38天，用去医疗费246899.39元。经新建县公安局交通警察大队认定，认定邱天荣与刘景洲负本次事故同等责任。邱天荣伤情经江西正一司法鉴定中心鉴定为：1、邱天荣肋骨损伤构成胸部八级伤残，肩胛骨及锁骨损伤目前构成肢体损伤九级伤残；2、邱天荣后续治疗费（含取内固定费用）评定为23000元；3、邱天荣自损伤之日起误工期限评定为32周，营养期限评定为18周，护理期限评定为18周。用去鉴定费1817.5元。原审庭审中，保险公司对邱天荣后续治疗费有异议，但未向法院提交书面重新鉴定申请书。又查明，赣AJ29**车辆实际所有人是建材公司，刘景洲系建材公司雇员，事发时系正常履行职务中；赣AJ29**车辆在保险公司投保交强险和500000元不计免赔率的商业险，事故发生在保期内；事发后，建材公司垫付邱天荣医疗费100417元，申请在本案中一并审理。再查明，邱天荣系农业户籍，其从2013年12月15日至事故发生时一直在新建县新西昌酒店工作，计时工资为2260元/月，并在南昌市经济技术开发区广兰大道888号南天阳光小区购买房屋一套，并居住在城镇，该事实有商品房买卖合同、南昌经济技术开发区蛟桥镇南天阳光社区居委会出具的居住证明、南昌兰庭物业管理有限公司南天阳光管理处出具的证明、劳动合同书及银行工资交易明细表证实；事发后，邱天荣并未扣发工资，不存在误工损失。原审法院认为：公民的人身、财产权利受法律保护，侵害公民人身、财产的，应承担赔偿责任。新建县公安局交通警察大队对本次交通事故作出的道路交通事故认定书，事实清楚，适用法律准确，责任划分适当，该份事故认定书的证明效力法院予以采信。根据责任划分，邱天荣的损失应由刘景洲承担50%赔偿责任，邱天荣自行承担50%责任；鉴于赣AJ29**号车在保险公司投了交强险和500000元不计免赔率的商业三者险，事故发生在保期内，故保险公司对邱天荣的损失应在交强险范围内先行赔付，不足部分再由商业三者险赔付50%，再不足由刘景洲承担，因刘景洲系建材公司雇员，事故发生时系正常履行职务中，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇员应承担赔偿责任，故刘景洲应承担的赔偿责任，由建材公司承担。邱天荣伤情经江西正一司法鉴定中心鉴定为：1、邱天荣肋骨损伤构成胸部八级伤残，肩胛骨及锁骨损伤目前构成肢体损伤九级伤残；2、邱天荣其后续治疗费（含取内固定费用）评定为23000元；3、邱天荣自损伤之日起误工期限评定为32周，营养期限评定为18周，护理期限评定为18周；用去鉴定费1817.5元。原审庭审中，保险公司对邱天荣的后续治疗费有异议，但未向法院提交书面重新鉴定申请书，故法院对邱天荣的后续治疗费予以确认；鉴于各方当事人对邱天荣的伤残等级无异议，法院予以确认；邱天荣虽系农业户籍，但其从2013年12月15日至事故发生时一直在新建县新西昌酒店工作，计时工资为2260元/月，并在南昌市经济技术开发区广兰大道888号南天阳光小区购买房屋一套，并居住在城镇，该事实有商品房买卖合同、南昌经济技术开发区蛟桥镇南天阳光社区居委会出具的居住证明、南昌兰庭物业管理有限公司南天阳光管理处出具的证明、劳动合同书及银行工资交易明细表证实，上述证据已经形成证据链，证实邱天荣在城镇工作并居住，符合法律规定，故邱天荣诉请伤残赔偿金按城镇标准计算法院予以支持。其诉请的精神抚慰金10000元过高，法院酌定4000元；对邱天荣诉求的误工费，依据最高人民法院司法解释，按实际减少的收入计算至定残前一天，但根据邱天荣提供的银行转账流水显示，邱天荣在事故发生后并未扣发、停发工资，本次事故未造成邱天荣误工损失，故邱天荣诉请误工费法院不予支持；对邱天荣诉求的护理费和营养费，依据出院记录记载住院38天，故按38天计算，同时依据最高人民法院司法解释，应按照护理行业标准计算2160.92元/月，营养费应按照20元/天计算；对邱天荣诉求的交通费1000元，虽未提供部分票据，但考虑治疗过程中必然产生，法院依据邱天荣的住院天数酌定500元。邱天荣诉请的鉴定费1817.5元，根据建材公司与保险公司的保险合同约定，保险公司不承担鉴定费等其他间接损失，该鉴定费应由建材公司承担50%即908.75元，邱天荣承担50%即908.7元。对保险公司辩称应扣除非医保费用的辩解意见，依据保险合同和有关规定，酌定扣除10%的非医保费用，该扣除部分均由建材公司承担50%，邱天荣自行承担50%。建材公司已垫付医疗费100417元，申请在本案中一并审理符合法律规定，该款可冲抵其在本案中的赔偿款。综上，对邱天荣损失的认定为：1、医疗费：246899.38元；（含建材公司已垫付款100417元）；2、住院伙食补助：38天×100元/天=3800元；3、营养费：20元/天×38天=760元；4、后续治疗费：23000元；5、护理费：2160.92元/月÷30天×38天=2737.16元；6、精神抚慰金：4000元；7、交通费：500元；8、伤残赔偿金：24309元/年×20年×32%=155577.6元。上述1-4款项共计274459.38元，其中医疗费246899.38元，扣除非医保用药10%，即扣除24689.94元，由建材公司和邱天荣各承担12344.97元；剩余的249769.44元，由保险公司在交强险10000元的限额内全额赔偿，超出的239769.44元，由保险公司在500000元的商业三者险中承担50%，即承担119884.72元，邱天荣自行承担119884.72元。第5-8项共计162814.76元，由保险公司在交强险110000元的限额内全额赔付，超出部分52814.76元，由保险公司在500000元的商业三者险中承担50%，即承担26407.38元，邱天荣自行承担26407.38元。综上，邱天荣的损失为437274.14元，建材公司已垫付100417元，其实际应承担12344.97元，邱天荣自行承担158637.07元，故由保险公司赔偿邱天荣178220.07元，给付建材公司已垫付款88072.03元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在本判决生效后十日内赔付原告邱天荣医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计178220.07元。二、限中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在判决生效后十日内给付江西新中路建材有限公司已垫付款88072.03元。三、驳回邱天荣其它诉讼请求。本案受理费6351元及鉴定费1817.5元，由邱天荣承担诉讼费50元及鉴定费908.7元，江西新中路建材有限公司承担诉讼费6301元及鉴定费908.75元。保险公司不服原审判决上诉称：原审中邱天荣提供的南昌经济开发区蛟桥镇南天阳光社区居民委员会和南昌兰庭物业有限公司提供的居住证明不足以证明邱天荣在南天阳光小区即城镇连续居住一年以上。经保险公司调查邱天荣仅在南天阳光小区居住不足两个月，邱天荣亦自述在南天阳光小区居住不足两个月，且邱天荣所称其南天阳光小区居所未开通水、电及其他满足连续居住一年以上的基本生活必要设施。综上，邱天荣不能按农村居民纯收入标准计算残疾赔偿金为64748.80元，原审判决多计算64421.42元，故请求二审法院在原审判决基础上核减64421.42元；二审诉讼费由被上诉人负担。邱天荣对保险公司的上诉答辩称：保险公司的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。建材公司对保险公司的上诉未答辩。刘景洲对保险公司的上诉未答辩。本院审理中，邱天荣提供盖有南昌市公安局新建分局北效派出所印章、社区民警魏宗明签字的的证明1份，载明：邱天荣自2013年11月至2014年8月在辖区前进村陈朋家租住。国家统计局《2014年统计用区划代码和城乡划分代码》的分类，长堎镇前进村的城乡分类代码为122，性质属镇乡结合区。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本案上诉争议焦点为：如何认定邱天荣的残疾赔偿金？本院认为：原审中邱天荣提供本案事故发生前一年的工资发放银行流水，二审中，邱天荣提供了南昌市公安局新建分局北郊派出所出具的事故发生前在长堎镇前进村满居住一年的证明，且根据国家统计局《2014年统计用区划代码和城乡划分代码》的分类，长堎镇前进村的城乡分类代码为122，性质属镇乡结合区，结合邱天荣伤残等级的司法鉴定意见，原审判决认定邱天荣残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入计算为155577.60元，并无不当，应予维持。保险公司要求按农村居民人均纯收入计算邱天荣的残疾赔偿金的意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。原审判决认定的邱天荣其他损失，双方当事人均未提起上诉，本院不予审查。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释第三百二十三条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1411元（由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预交），由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  姚永忠代理审判员  周中瑞代理审判员  张宗华二〇一六年九月三十日书 记 员  罗 春