广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终8307号
上诉人（原审被告）:佛山市佳佳乐电器有限公司，住所地广东省佛山市顺德区容桂小黄圃居委会东堤一路5号一层之十三，统一社会信用代码914406066999577967。
法定代表人：李建阳。
委托诉讼代理人：陈汉飞，男，汉族，1984年3月24日出生，住广东省佛山市顺德区，该公司员工。
被上诉人（原审原告）:广东顺德德力信息科技有限公司，住所地广东省佛山市顺德区容桂街道容里居委会新发路18号之三，组织机构代码07511730-X。
法定代表人：邓国盛。
委托诉讼代理人：李思远，广东仲马律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨健全，广东仲马律师事务所律师。
原审被告：李建阳，男，汉族，1972年11月23日出生，住河南省安阳市北关区，
上诉人佛山市佳佳乐电器有限公司（以下简称佳佳乐公司）因与被上诉人广东顺德德力信息科技有限公司（以下简称德力公司）、原审被告李建阳合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初3763号民事判决，向本院提起上诉。本案经本院依法组成合议庭公开进行法庭调查。被上诉人德力公司的委托代理人杨健全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人佳佳乐公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，并依法改判驳回德力公司的诉讼请求;二、判令本案一、二审诉讼费用由德力公司负担。事实和理由：
一、德力公司没有履行协议约定的义务，其履行的部分不符合协议的约定。本案中佳佳乐公司与德力公司签订的《电子商务战略合作协议》(以下简称《合作协议》)，在协议的履行过程中，德力公司并没有按约履行。根据《合作协议》的第二章B第5条，德力公司应当在每月结束后l0日内，向佳佳乐公司提供上一月度的总结及下一月度的规划，但德力公司仅仅提供了上一月度的销售数，而未按约提供月度的总结及规划，也就是说德力公司履行的部分不符合协议的约定。根据《合作协议》第二章B第6条、第7条约定，德力公司应与佳佳乐公司协商开展市场推广活动，但在协议签订后，德力公司没有在第三方商城进行推广，也就是说德力公司没有实际履行。
二、佳佳乐公司没有支付运营费72000元的行为，是行使合同抗辩权，而不是违约。由于双方签订的协议属于双务合同，且债务的履行存在先后顺序，先履行一方的德力公司没有履行其义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十七的规定，佳佳乐公司依法有权行使合同抗辩权。因行使先履行抗辩权拒绝履行合同义务的，不构成违约。
被上诉人德力公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
原审被告李建阳在二审期间未作陈述。
德力公司向一审法院起诉请求：一、佳佳乐公司、李建阳向德力公司支付2015年6月至8月及10月至12月的运营费用共计72000元及违约金（违约金按照每日千分之三计算至实际清偿之日止，暂计至2016年3月9日为44676元）；二、本案诉讼费由佳佳乐公司、李建阳负担。
一审法院认定事实：2015年2月1日，德力公司与佳佳乐公司签订《合作协议》一份，约定由双方合作建立电子商务、淘宝商城等第三方电子商务销售渠道，佳佳乐公司通过互联网等非线下实体店铺的形式向最终消费者销售可授权的品牌商品，德力公司为佳佳乐公司的该项业务提供电子商务运营服务，佳佳乐公司应当向德力公司支付20000元的初始费用，并按照每月12000元的标准向德力公司支付运营费用，运营费用的支付方式为每季度支付一次。佳佳乐公司逾期付款的，按照每日千分之三的标准支付违约金。上述协议签订后，德力公司按照约定为佳佳乐公司提供服务，但是佳佳乐公司拖欠2015年6月至8月以及10月至12月的运营费用共计72000元未支付。另查明，佳佳乐公司是有限责任公司，李建阳是佳佳乐公司的法定代表人，并作为佳佳乐公司的代表在《合作协议》上签字。
一审法院认为，德力公司与佳佳乐公司之间的合同关系依法成立，德力公司已按照约定履行合同义务，但是佳佳乐公司拖欠运营费用72000元未支付，佳佳乐公司的行为已构成违约，应当承担相应的违约责任，因此德力公司要求佳佳乐公司向其支付运营费用72000元的请求合法有据，一审法院予以支持。对于德力公司主张的违约金，一审法院依法做出如下调整：暂计至起诉之日（2016年3月18日）的违约金为10000元，此后的违约金按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至实际清偿之日止。本案中李建阳作为佳佳乐公司的法定代表人在协议上签字，德力公司也未提供证据证明李建阳曾作出愿意与佳佳乐公司承担连带清偿责任的意思表示，因此德力公司要求李建阳对本案债务承担连带清偿责任的请求理据不足，一审法院不予支持。对于佳佳乐公司提出的抗辩理由，因其未提供证据进行证明，一审法院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、佳佳乐公司于判决发生法律效力之日起十日内向德力公司支付运营费用72000元及违约金（违约金计算方式：暂计至2016年3月18日的违约金为10000元，此后的违约金以72000元为基数按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至实际清偿之日止）；二、驳回德力公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费2336.76元，由佳佳乐公司负担。
本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。
经审理，本院除依法确认一审判决查明的事实外，另查明：一审开庭笔录部分摘录如下(法官简称审，佳佳乐公司简称被告一，李建阳简称被告二)：“审：原告，被告主张你方未进行推广，请你方解释。原代：我们主要是通过淘宝的特价优惠的方式进行推广，或者好评的返现。被告一代：就是因为这些方式，导致我们亏本。因为一直在压价，所以造成严重亏本。原代：我们的推广方式要经过被告的同意。由于被告考虑成本，所以就没有在其他平台推广，故仅限于天猫旗舰店的推广。审：被告一，你方是否就上述事项与原告协商，或催促原告履行？被告一代：因为被告二与签订协议的负责人是好朋友关系，他们又不愿意去谈这件事，就将这些问题遗留下来。每次谈就说，这个要烧钱。”
本院认为，本案是合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，佳佳乐公司以德力公司违约为由，上诉主张其依法可以行使先履行抗辩权，无需支付运营费72000元，本院对此作如下分析：
关于佳佳乐公司主张德力公司未按约提供月度总结及规划。一方面，从《合作协议》第一章第1条、第3条的约定可知，德力公司的主要义务是为佳佳乐公司提供电子商务运营服务，包括网店运营、广告推广、客房服务、收款结算等服务。而佳佳乐公司主张的提供月度总结及规划并非合同约定的主要义务，故不能仅以此作为抗辩理由不支付运营费。另一方面，德力公司主张在实际履行中，其主要以口头形式就总结与规划方面的内容与德力公司进行汇报以及协商，本案中无证据显示佳佳乐公司曾就总结及规划等义务催告过德力公司或者就此向德力公司提出过异议，在此情况下，德力公司的主张尚属合理，本院予以采信。据此，佳佳乐公司主张德力公司未按约提供月度总结及规划构成违约因而拒付运营费，本院不予采纳。
关于佳佳乐公司主张德力公司未进行推广。《合作协议》第二章B第6条约定：“乙方负责与甲方协商以妥善的市场推广方式，开展推广活动”，第7条约定：“乙方负责第三方网上商城的日常推广、节庆等特殊促销活动的策划及实施”。从该约定可知，德力公司有义务做相关推广工作，但相关推广活动需要与佳佳乐公司“协商”并“以妥善的市场推广方式”开展。双方当事人在一审中的陈述显示，佳佳乐公司承认德力公司曾经开展过相关推广工作，而没有进一步开展推广活动的原因是佳佳乐公司需要考虑成本投入问题故双方未协商达成一致，故推广问题不能归责于德力公司。可见，德力公司在履行推广义务方面并未违反《合作协议》的约定，佳佳乐公司主张德力公司就此违约缺乏理据，本院不予采纳。
综上分析，佳佳乐公司无权拒付《合作协议》项下的运营费，其应当予以支付。佳佳乐公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1850元，由上诉人佛山市佳佳乐电器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈儒峰
审判员 刘 坤
审判员 何希红
二〇一七年一月二十五日
书记员 史 伟