内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内0291民初302号
原告（反诉被告）：新乡市升基利设备制造有限公司。
法定代表人：邵小龙，总经理。
委托诉讼代理人：牛春桥，公司员工。
委托诉讼代理人：白正斌，河南贤明律师事务所律师。
被告（反诉原告）：包头海平面高分子工业有限公司九原分公司，经九路以西。
负责人：张鑫生，运营总监。
委托诉讼代理人：马晓东，公司员工。
委托诉讼代理人：卢向军，公司员工。
被告：包头海平面高分子工业有限公司。
法定代表人：陶江，总经理。
委托诉讼代理人：白健，公司员工。
原告新乡市升基利设备制造有限公司（以下简称升基利公司）与被告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司（以下简称海平面公司九原分公司）、包头海平面高分子工业有限公司（以下简称海平面公司）承揽合同纠纷一案。原告升基利公司曾向河南省新乡市牧野区人民法院提起诉讼。河南省新乡市牧野区人民法院于2017年5月26日立案。2017年8月4日，被告海平面公司九原分公司提出管辖权异议申请书，2017年9月12日，河南省新乡市牧野区人民法院作出（2017）豫0711民初1606号之三民事裁定书，裁定本案移送内蒙古包头稀土高新技术产业开发区人民法院审理。本院于2018年2月6日立案。2018年2月28日，被告海平面公司九原分公司提起反诉，本院于同日受理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）升基利公司的委托诉讼代理人牛春桥、白正斌、被告海平面公司九原分公司（反诉原告）的委托诉讼代理人马晓东、卢向军、被告海平面公司的委托诉讼代理人白健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）升基利公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带支付货款79500元及违约金（从起诉之日，按人民银行同期贷款利率计算）；2、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告与第一被告自2016年初建立业务关系。2016年5月6日，第一被告要求原告为其加工制作皮带式输送机一台，价格15000元，并提供了相应技术参数。2016年5月22日，原告按照第一被告的技术要求将加工好的皮带式输送机通过物流送至第一被告。第一被告经验收合格。2016年7月3日，原告将发票邮寄到第一被告，但第一被告至今未支付货款15000元。2016年6月26日，第一被告再次向原告发出订单，要求原告为其定做电动振动给料机三台、圆盘给料机一台，价格为电动振动给料机共计25500元，圆盘给料机22000元，总价款为47500元。后第一被告取消了圆盘给料机的定做。2016年7月6日，原告将三台电动振动给料机通过物流送至第一被告，经验收合格。2016年12月7日，原告将发票邮寄到第一被告。第一被告至今未支付货款25500元。2016年6月26日，第一被告向原告发出订单，要求原告为第一被告定做振动筛两台，每台价格为39000元，共计78000元。第一被告提供了技术参数，并通过电子邮件签订了《振动筛买卖合同》一份。2016年7月6日，原告将两台振动筛通过物流送至第一被告。一台经整改验收合格使用，另一台退回。2017年1月7日，原告将发票邮寄到第一被告。第一被告至今未支付货款39000元。
第一被告系第二被告投资的分支机构，不具备独立法人资格，应由第二被告对第一被告的债务承担连带清偿责任。原告多次催要货款，二被告总以各种理由推脱。故原告诉至法院。
被告（反诉原告）海平面公司九原分公司辩称，一、被答辩人在合同履行过程中严重违约，答辩人依约暂停支付合同货款。1、设备到货严重违约。被答辩人与答辩人于2016年2月28日签订《采购合同》及《技术协议》。合同约定，由被答辩人为答辩人设计、制造带式输送机2台、螺旋式输送机一台，并于合同签订后20日内即2016年3月19日前交付全部产品。被答辩人直至2016年6月6日才交付产品，逾期78天。依据《中华人民共国和合同法》第一百三十八条，被答辩人应依约返还合同货款并支付逾期供货违约金18600元。2、设备存在遗留问题未解决，不满足支付条件。被答辩人与答辩人于2016年6月23日签订《振动筛买卖合同》（合同编号：2016062402）及技术协议。该合同第九条违约责任第6款约定：乙方擅自更换甲方所订产品，或者产品质量有其他不符合合同约定，或者未在甲方指定的期限内完成修复或者更换产品的，乙方应返还甲方已付款项，并按合同总金额30%计算向甲方支付违约金，甲方有权解除合同。由于被答辩人所提供的产品质量多次不符合合同约定，答辩人多次发函及电话联系被答辩人，要求现场进行妥善处理。被答辩人一直未能按合同约定修复处理。故依据合同约定，答辩人有权暂停支付合同货款。二、答辩人并未违约，不应承担任何违约责任。答辩人暂停支付货款系在先行使先履行抗辩权。双方签订的《振动筛买卖合同》（合同编号：2016062402）中设备存在历史遗留问题始终未能解决，已严重阻碍答辩人的生产计划。依据《中华人民共国和合同法》第六十七条规定，答辩人有权行使先履行抗辩权。综上，答辩人认为，被答辩人的诉请，缺乏事实及法律规定，请求法院依法驳回其诉讼请求。
被告海平面公司辩称，一、根据合同的相对性，实际签订合同并履行合同义务的主体系被答辩人和包头海平面高分子工业有限公司九原分公司。答辩人实际未参与交易，不应承担连带责任。二、包头海平面高分子工业有限公司九原分公司有营业执照，是适格的民事主体，能够独立承担责任。综上，答辩人认为，被答辩人的诉请，缺乏事实及法律规定，请求法院依法驳回其诉讼请求。
反诉原告海平面公司九原分公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人向反诉人支付《振动筛买卖合同》质量不合格违约金23400元；2、判令被反诉人向反诉人支付《采购合同》逾期交付本金及违约金65600元；3、判令被反诉人承担本案全部诉讼费用。在庭审中，反诉原告将诉讼请求变更为：判令被反诉人向反诉人支付《振动筛买卖合同》质量不合格违约金11700元。事实和理由：反诉人与被反诉人于2016年6月23日签订《振动筛买卖合同》（合同编号：2016062402）及技术协议。该合同第九条违约责任第6款约定：乙方擅自更换甲方所订产品，或者产品质量有其他不符合合同约定，或者未在甲方指定的期限内完成修复或者更换产品的，乙方应返还甲方已付款项，并按合同总金额30%计算向甲方支付违约金，甲方有权解除合同。合同签订后，被反诉人在履行合同过程中存在重大违约行为，其提供的设备存在众多质量问题，反诉人多次与被反诉人电话沟通与发函，要求尽快针对设备质量问题进行整改，满足反诉人的正常生产。时至今日，被反诉人仍未解决上述质量问题，给反诉人造成巨大经济损失。故反诉人提起反诉。
反诉被告升基利公司辩称，双方已对振动筛进行了技术整改且部分重新约定条件，整改完毕后再无质量问题，不存在反诉原告所述事实。综上，我方认为，反诉原告的诉讼请求，没有事实依据，希望法院予以驳回。
本院经审理认定事实如下：被告海平面公司九原分公司系被告海平面公司依法设立的分公司，已领取营业执照。原告与被告海平面公司九原分公司存在业务往来。2016年5月6日，被告海平面公司九原分公司要求原告为其加工制作螺旋输送机一台，价格15000元。之后，原告将加工好的螺旋输送机送至被告海平面公司九原分公司。2016年6月12日，原告给被告海平面公司九原分公司出具河南增值税专用发票一张。该发票载明，购买方名称：包头海平面高分子工业有限公司九原分公司，货物名称：螺旋输送机；税款合计15000元；销售方:新乡市升基利设备制造有限公司。被告海平面公司九原分公司至今未支付货款15000元。2016年6月26日,被告海平面公司九原分公司要求原告定做电动振动给料机三台、圆盘给料机一台，三台电动振动给料机价款共计25500元，一台圆盘给料机价款计22000元，价款总计47500元。后被告海平面公司九原分公司取消了圆盘给料机的定做。2016年7月6日，原告将三台电动振动给料机通过物流送至被告海平面公司九原分公司。2016年12月5日，原告给被告海平面公司九原分公司出具河南增值税专用发票一张。被告至今未支付货款25500元。2016年6月23日，原告升基利公司（乙方）与被告海平面公司九原分公司（甲方）签订了合同编号为2016062402《振动筛买卖合同》。该合同约定，被告海平面公司九原分公司要求原告定做两台振动筛，规格型号ZSGB-1530，含税单价39000元，含税总价78000元。合同第四条第2款规定：付款方式：乙方全部产品到货经甲方技术人员正式验收合格后，且甲方收到乙方开具的全额增值税专用发票（税率为17%）核对无误后向乙方支付合同总额的100%，即78000元（柒万捌仟元整），质保期内若存在质量问题，没有质保金的且乙方也不能对缺陷产品进行修复的，甲方有权利要求乙方全额返还货款。合同第九条第6款规定：乙方如在产品中掺杂、掺假、以次充好、以不合格产品冒充合格产品、伪造产地、伪造质量标志、擅自更换甲方所订产品，或者产品质量有其他不符合本合同约定的，或者未在甲方指定的期限内完成修复或跟换产品的，或者产品经修复或更换或在质保期内经两次更换后质量仍不符合要求的，乙方应返还甲方已付款项，并按合同总金额的30%计算向甲方支付违约金，甲方有权解除合同。合同签订后，原告将两台振动筛通过物流送至被告海平面公司九原分公司。被告海平面公司九原分公司留用一台振动筛，退回一台振动筛。之后，被告海平面公司九原分公司因质量问题多次与原告进行沟通。2016年9月9日，双方达成《振动筛整改协议》。对于振动筛在使用过程中存在的问题做出整改措施。之后，原告按照《振动筛整改协议》的内容对振动筛进行了整改。2017年1月7日，原告给被告海平面公司九原分公司出具河南增值税专用发票一张。被告至今未支付货款39000元。原告因被告海平面公司九原分公司未支付货款提起诉讼，要求二被告连带支付货款79500元及利息。被告海平面公司九原分公司以振动筛存在质量问题提起反诉，要求被反诉人向反诉人支付《振动筛买卖合同》质量不合格违约金11700元。
另查明，2017年7月21日，原告向河南省新乡市牧野区人民法院提出诉讼保全申请，请求依法冻结被告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司的银行存款90000元。2017年7月30日，河南省新乡市牧野区人民法院作出（2016）豫0711民初1606号之一民事裁定书，冻结被申请人包头海平面高分子工业有限公司、包头海平面高分子工业有限公司九原分公司的银行存款9万元或查封其同等价值的财产。
以上事实，有原告提供的《振动筛买卖合同》、增值税专用发票、被告海平面公司九原分公司提供的《振动筛整改协议》、录音及原、被告双方当庭陈述经庭审质证、认证在案予以佐证。
本院认为，原告为被告海平面公司九原分公司定做螺旋输送机、电动振动给料机的事实，双方已形成合法的承揽合同关系。2016年6月23日，原告升基利公司与被告海平面公司九原分公司又签订了合同编号为2016062402《振动筛买卖合同》，系双方真实意思表示，且内容不违反法律、法规强制性规定。故该合同合法有效。原告已依约将螺旋输送机一台、电动振动给料机三台、振动筛一台交付被告海平面公司九原分公司，并出具了发票。被告海平面公司九原分公司也接受了货物及发票。本案双方的争议焦点系振动筛是否存在质量问题。本院认为，原、被告双方对振动筛存在的问题，已于2016年9月9日达成《振动筛整改协议》。原告已按《振动筛整改协议》对振动筛存在的问题进行了整改。被告海平面公司九原分公司也未再提出异议，且收取了原告出具的发票。同时，在庭审中，被告海平面公司九原分公司提供的证明振动筛存在质量问题的证据均在《振动筛整改协议》之前。整改之后，是否存在质量问题，被告海平面公司九原分公司未提供相关证据。故被告海平面公司九原分公司认定振动筛存在质量问题，证据不足，本院不予认定。综上，原告已履行了交货及出具发票义务，被告海平面公司九原分公司应向原告支付货款79500元（15000元＋25500元＋39000元）。故原告主张被告海平面公司九原分公司支付货款79500元的诉讼请求，符合事实及法律规定，本院予以支持。反诉原告海平面公司九原分公司主张被反诉人升基利公司支付《振动筛买卖合同》质量不合格违约金11700元的反诉请求，证据不足，本院不予支持。对于原告主张从起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率计算利息，于法有据，本院予以支持。对于原告主张被告海平面公司承担共同付款义务的诉讼请求。依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案，原告海平面公司九原分公司已领取营业执照，有能支配、管理的财产。故被告海平面公司九原分公司应先以其管理的财产承担民事责任，不足以承担部分，由被告海平面公司承担。
综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、《中华人民共和合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告新乡市升基利设备制造有限公司货款79500元。
二、被告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告新乡市升基利设备制造有限公司以79500元为基数，从2017年5月26日始至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。
三、被告包头海平面高分子工业有限公司在被告包头海平
面高分子工业有限公司九原分公司以其管理的财产不足以承担上述第一、二项民事责任部分承担连带责任。
四、驳回反诉原告包头海平面高分子工业有限公司九原分
公司的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1788元，减半收取计894元（原告已预交）。由被告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司、包头海平面高分子工业有限公司负担；保全费920元（原告已预交）。由被告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司、包头海平面高分子工业有限公司负担；反诉费1013元（反诉原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司已预交），由反诉原告包头海平面高分子工业有限公司九原分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。
审判员白春生
二〇一八年四月十八日
书记员亢瑞
附：相关法律条文：
《中华人民共和国民法总则》
第七十四条第二款分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。