广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）崇刑终字第135号
原公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄棉，男，1953年8月28日出生于广西扶绥县，壮族，小学文化，农民，住扶绥县。因本案于2014年10月8日被刑事拘留，同年11月5日被执行逮捕，2015年8月7日被扶绥县人民法院取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人莫天亮，广西进安律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）梁某1，男，1981年8月2日出生于广西扶绥县，壮族，初中文化，农民，现住扶绥县。
广西壮族自治区扶绥县人民法院审理广西壮族自治区扶绥县人民检察院指控原审被告人黄棉犯故意伤害罪一案，扶绥县人民法院于2015年6月30日作出（2015）扶刑初字第52号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人黄棉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇左市人民检察院指派代理检察员王一翔出庭履行职务，上诉人黄棉及其辩护人暨附带民事诉讼代理人莫天亮，被上诉人梁某1等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人黄棉与被害人梁某1是邻居，2014年10月7日11时许，被告人黄棉请来本村的亲戚在扶绥县中东镇东哨村其屋旁边帮建围墙，建围墙用地因权属问题，多年来黄棉一直与梁某1存在纠纷，梁某1见黄棉等人在纠纷地上建围墙则出来阻止，双方因此发生争执并发生推打。争执推打期间，梁某1跑回家拿出刀要与对方对打，后被黄棉用铁铲击打头部致伤。经法医鉴定，梁某1的损伤构成轻伤二级，黄棉和梁某1均对鉴定结论有异议，要求重新鉴定，后经广西金桂司法鉴定中心鉴定，梁某1的损伤构成轻伤二级。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源和公安机关依法对黄棉故意伤害案立案侦查的事实。
2、被害人梁某1的陈述，证实案发当天其出来看见黄棉一家人及一些亲戚在黄棉家旁边路上修围墙，因该地其和黄棉一直有纠纷，就过去说：“你们不要修了，等政府下来处理清楚再说。”但他们不听，继续修围墙。其就回家拿出一把铁铲，来到他们修建围墙的地方，将旁边的泥土铲进他们挖好的坑，其刚铲了两铲，黄棉就说：“不要再铲泥土进去，等下就死人。”其不理他们，继续铲，刚铲第三铲，黄棉就说：“上来，打他，打死他，留他干什么。”然后黄棉就先上来抢其的铁铲，接着黄棉他的两个儿子黄某2、黄某3就马上冲向其，他们三人就把其摔倒在地上，并按在地上。后来其的堂哥梁某2过来帮其，阻止他们继续把其按在地上，其就趁机挣脱起身，马上跑回家，从家里拿一把刀出来想和他们打架，其被打后就晕倒在地上约1分钟左右，后来醒来，发现其的头部后脑位置流血了。后来公安人员来到现场，并阻止他们打架。
3、证人梁某2的证言，证实2014年10月7日上午8时许，黄棉一家在纠纷地上挖了地基，要建围墙，其和梁某1叫他们先不要建，等政府解决完了才行，但他们不听。……梁某1就往地基里推下一些泥土以阻止他们施工。刚开始，黄棉的两个儿子黄某2和黄某3还在离地基较远的地方，当梁某1找东西要打架时他们两人才跑上来。之后，其见到黄棉和他两个儿子黄某2、黄某3把梁某1围起来打，其过去拉开一个人，梁某1挣脱后就再次在附近找东西和对方打架，但没找到。梁某1回到家中拿出一把柴刀，其见黄棉拿一把铲也要过去打梁某1，其就抢黄棉的铲，这时林某2及黄某1的弟弟就过去合力把其摁住。后黄棉转身过去与梁某1推打，梁某2被林某2及黄某1的弟弟摁住，没看清那边打架的情况。后来其挣脱时发现梁某1的头部已经被打中流血了。
4、证人方某的证言，证实2014年10月7日上午9时许，其接到岳母方美莲的电话说是黄棉一家开始在纠纷地那里建东西了，叫其上来看一下。其马上联系到村委干部黄某7、唐某二人去看情况。他们到现场后发现黄棉妹夫林某1及一个平头男子（不知道姓名）在挖土施工，其和唐某劝他们不要施工，等解决土地归属后再施工。当时梁某1在家，其跟他说：“如果他们再建我们再处理，但千万不要打架。”梁某1说知道了。后来其和黄某7、唐某等人就各自离开现场做自己的农活去了。中午的时候，其听村里人讲，梁某1被人打得头都冒血了。其听后就停下活直接往梁某1家走去，在后院那里找到了梁某1，当时他倒在地上不停地抽搐，其见梁某1的头部后脑勺处有伤，头皮都外翻了，脖子及衣领上流有很多血。方某马上叫来在场的公安，坐上警车把梁某1送去医院了。
5、证人刘某的证言，证实其是黄某3的朋友，案发当天11时许，黄某3家人在砌围墙，其就看到黄某3家后面邻居有两个男的约40岁的人出来阻止，且其中一个拿铲出来铲泥到要砌围墙的地方，黄某3就过去抢开那把铲不给铲，黄某3抢不到那把铲，那个拿铲的想要铲打黄某3，但打不中黄某3，当时黄某3和黄某2还有他的父亲也过去抢那把铲，在抢的过程中几个人就倒在地上，倒在地后就把那人的铲拿开，后来那人爬起来后就跑回家里拿出一把柴刀，见到谁就想砍谁。但没有砍中人，黄某3他们见他拿刀砍人，黄某2就要一把十字锄头挡在前面不给那拿刀的男子过来，黄某3的表弟就冲过去想抢开他的刀，但没有抢到，反而摔倒在地上。后公安人员来到现场了。
6、证人黄某1的证言，证实其有一张光盘向公安机关提供。这光盘是案发当天其二儿子黄某3的女同学手机拍摄的视频资料，资料已刻录成光盘了。光盘的内容是案发当天，其家人与梁某1等人因土地纠纷引起打架的一个片段。视频的开始，见黄棉、黄某3、黄某2等人站在他们挖沟的对面，与一个叫“军”的梁某1亲戚争吵着。一会，穿红色衣服的梁某1从后面的巷道中拿一把铲直接朝那条沟走来，他走到沟后，就拿铲将泥土铲到沟中。之后黄棉、黄某2、黄某3、林某2等人就和梁某1扭打在一起。后来黄棉将梁某1摔倒在地上，接着，黄某2、黄某3、黄棉三人将梁某1摁在地上一段时间。不一会儿，梁某1挣脱了往西边跑去，当梁某1再次出现在视频中时，他冲向黄某3他们，被黄棉用铲打中头部后脑勺部位。接下来，梁某1倒在地上一段时间，后又能重新站起来。不久，公安人员就到达现场了。
7、证人黄某2的证言，证实案发当天上午，其和父亲黄棉、弟弟黄某3、姑丈林某1、几个姑姑在中东镇东哨村163号的新屋旁修建围墙，梁某1就出来骂他们，不给他们继续建，同时还用铁铲铲土填入已挖好的地基，他们一边建就一边回应他说“我们自家的地，做什么不关他的事”。其过去时见到黄棉已站在梁某1的身旁，其冲过去后伸手想夺他的铁铲反被他扯住衣服并打了胸口一拳，接着和其父亲一起抢夺他的铁铲并合力把梁某1摁倒在地上，后他们家人就过来帮忙摁住梁某1，他们摁住他没到一分钟就放开他了，他就爬起来走回他家去，过几分钟后梁某1就拿一把柴刀出来，他拿刀朝其砍来，他具体砍了几刀其记不清了，都被其用一把十字锄挡住，所以其没被砍中。
8、证人黄某3的证言，证实他们修建围墙时，梁某1就出来跟他们说：“你们不要在建了，你们建也没有用，你们建一个我推倒一个。”期间梁某1出来说了两次，他的姐夫也出来说不让他们建围墙。后来其听有人喊梁某1把泥土搞到他们已经挖好的围墙地基那里去，就马上出来到修围墙地方，其出来时已经看见父亲黄棉和哥哥黄某2已经把梁某1仰按在地上了，其见他们快按不住梁某1，就马上过去帮他们一起按住梁某1。后来父亲、哥哥和梁某1在那里相互推打。然后梁某1就回家拿出一把刀，他还举起砍刀砍向我们的人，当时其已看见他头部后面已经流血了。
9、证人黄某8、黄某4、林某1、黄某5、林某2等人的证言，均证实因纠纷地建围墙问题，梁某1与黄棉一家人发生争执，后发生打架的事实。
10、被害人梁某1门诊病历、入院、出院记录及疾病证明书，医疗费收据，证实梁某1受伤先后到扶绥县中东中心卫生院、扶绥县人民医院住院治疗的事实。
11、接受证据清单、扶绥县公安局扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法扣押了黄某1交来的梁某1打架时所用的镰刀壹把、案发时证人刘某所拍摄的手机视频光盘壹张，被告人黄棉屋内摄像机摄像头、录像机各壹台。
12、扶绥县公安局刑事案件现场指认笔录及相片，证实了被告人黄棉指认案发地点位于扶绥县中东镇东哨村其住所旁边的事实。
13、扶公伤鉴字[2014]144号梁某1伤情鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实梁某1被殴打致后枕部有一9.0×0.2cm“C”形创口，创缘不整齐；左前臂前尺侧有4.0×0.1cm范围擦伤痕。分析梁某1头部损伤符合钝器致伤特征，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4a款“头皮创口或者瘢痕长度累计8.0cm以上”之规定，属于轻伤二级。该鉴定结论已通知双方当事人。
14、广西金桂司法鉴定中心[2014]法鉴字第802号鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实梁某1的损伤已构成轻伤二级。该鉴定结论已通知双方当事人。
15、视频辨认笔录及相片，证人梁某2、黄某1对装在黄棉家内的监控视频资料进行辨认，辨认出视频中的案发现场出现的人物为黄棉、黄某2、黄某3、梁某1。
16、现场勘验笔录及相片，证实了案发时的现场与被告人的供述一致。
17、证人黄某6提供的手机视频及依法扣押的监控视频资料均显示了梁某1被黄棉父子三人按在地上一段时间，梁某1起来后跑回家，拿刀出来冲向黄某3等人时，黄棉则拿铁铲冲上来击打梁某1的后脑勺，随后梁某1摸了下后脑，不久梁某1就倒在地上。公安人员赶到现场时，双方还发生冲突几次。
18、黄棉的户籍证明，证明被告人黄棉在案发时已达负刑事责任年龄。
19、被告人黄棉的供述与辩解，证实其与梁某1是邻居，2014年10月7日上午，其和家人亲戚等在其屋旁边地上建围墙，因该地权属问题，其多年来一直与梁某1有纠纷。当时梁某1出来喊说：“你砌一块我就推倒一块”并且当我们准备倒水泥时，梁某1就把泥土推下我们所挖出来的泥坑，并且重复几次，其跟梁某1争吵。后双方推打起来，梁某1就被推倒在地上，他当时是仰面躺在地上，其家的人也帮忙推打并按住，当他们放手后梁某1就爬起来到处寻找东西，就转身回他家里找出一把柴刀出来和我们对打，后公安人员来到现场，叫双方停止打架并把双方隔开。其才见梁某1的后脑受伤流血。
另查明，附带民事诉讼原告人梁某1系农村居民，其受伤后于2014年10月7日到扶绥县中东卫生院治疗，当日转到扶绥县人民医院住院治疗，同年11月11日出院，住院36天，出院医嘱原告人出院后全休壹周。被告人黄棉的行为给附带民事诉讼原告人梁某1造成了经济损失，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照（2014年度）《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，确定原告人梁某1的经济损失包括如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据确定金额为9966.5元；2、误工费：（24432元÷365天）×（住院天数36天﹢全休7天）=2878.42元;3、护理费:（24432元÷365天）×36天（住院天数）×1人（护理人数）=2409.84元；4、住院伙食补助费：参照当地国家一般工作人员出差伙食补助标准100元/天×36天（住院天数）=3600元；5、交通费：因实际发生该费用，酌情支付500元。以上费用合计19354.76元。
上述事实，有被害人梁某1提供的经庭审举证、质证的下列证据证实：医疗费发票，疾病证明书，入院、出院记录，户口簿复印件等。
原审法院认为，被告人黄棉故意伤害他人的身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名成立。附带民事诉讼方面，被告人黄棉的行为造成了被害人梁某1的经济损失，除应承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。被害人梁某1在引发本案中存在一般过错，应对损害后果承担相应的民事责任，结合本案情况，确定被害人梁某1承担20%的责任。据此，确定被告人黄棉赔偿附带民事诉讼原告人梁某1的经济损失：19354.76×80%=15483.8元。鉴于被害人存在过错，并根据黄棉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项，第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条之规定，判决：（一）被告人黄棉犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；（二）被告人黄棉赔偿附带民事诉讼原告人梁某1经济损失人民币15483.8元；（三）驳回附带民事诉讼原告人梁某1的其他诉讼请求。
上诉人黄棉上诉称，一审对本案关键事实认定错误，是被害人跑回家拿刀要与上诉人一方对打，上诉人一方才采取正当防卫，因此上诉人的行为构成正当防卫，要求二审改判上诉人不承担刑事责任和民事赔偿责任。辩护人也作出了与上诉人相同的辩护意见。
崇左市人民检察院认为，一审判决认定黄棉故意伤害的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，上诉人黄棉的上诉意见及二审辩护人的辩护意见均不成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
上诉人黄棉及其辩护人未向法庭提供证据。
经二审查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以认定事实的证据均经一审庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在。本院予以确认。
对上诉人及其辩护人的上诉理由及其辩解意见综合评判如下：1、关于原审认定的事实是否错误。经查，上诉人黄棉及亲友在争议的通道上砌墙，被害人梁某1上前阻止，黄棉及其家人就将被害人按倒在地，梁某1起身后从家里拿来一把不足一米长的刀欲报复，黄棉及其亲友四五人手持铁铲、长木棍与被害人对打，打斗中，上诉人用铁铲将被害人打伤。以上事实，有证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、视频资料等证据证实，原审认定本案事实清楚，证据确实充分。2、上诉人的行为是否属于正当防卫的问题。经查，本案中，被害人梁某1拿刀报复上诉人黄棉等人，黄棉等人的人身安全受到了一定的威胁，但黄棉等人不是采取适当方式制止不法侵害，比如打落梁某1手中的刀然后制服梁某1，而是四五人持铁铲、木棍与梁某1对打，且在打斗间隙，黄棉用铁铲直接击打梁某1的头部，致梁某1轻伤，因此，黄棉与梁某1对打，均有伤害对方的故意，黄棉及其亲友的行为不属于正当防卫。综上，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，与事实不符，不予以采纳。
本院认为，上诉人黄棉故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。上诉人与被害人有邻里纠纷，不是采取合法手段解决，而是强行砌墙，在被害人阻止不成拿刀报复时，采用暴力手段与被害人对打，致被害受轻伤的后果，应承担相应的刑事责任，但鉴于被害人不是采取合法手段解决与上诉人之间的纠纷，而是拿刀上前报复，以致引发本案，有一定过错。原判决充分考虑以上事实和情节，因此量刑并无不当。上诉人黄棉故意伤害被害人，造成被害人经济损失，应予赔偿，原判对民事方面的判决也无不当。综上，原判认定黄棉犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。上诉人黄棉的上诉意见及辩解意见不能成立。广西壮族自治区崇左市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄智忠
审 判 员 李艳辉
代理审判员 黄秋艳
二〇一五年十一月九日
书 记 员 黄学伟