河北省沙河市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0582刑初222号
公诉机关沙河市人民检察院。
被告人钱明青，男，1977年3月20日出生于江苏省灌云县，汉族，高中文化，原河北庚昌钢化玻璃有限公司(以下简称庚昌公司)副总经理，住灌云县。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月10日被刑事拘留，同年12月24日被取保候审，2016年6月27日被刑事拘留，2016年7月11日被逮捕。现羁押于沙河市看守所。
辩护人靳建红，河北文谦律师事务所律师。
沙河市人民检察院以沙检公诉刑诉〔2016〕165号起诉书指控被告人钱明青犯职务侵占罪、诈骗罪，于2016年9月26日向本院提起公诉。2016年11月2日本案由简易程序转为普通程序，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沙河市人民检察院指派检察员孔花君出庭支持公诉，被害单位庚昌公司的诉讼代理人赵某、被告人钱明青及其辩护人靳建红到庭参加诉讼。现已审理终结。
沙河市人民检察院指控：
1、2015年2月11日，被告人钱明青利用在庚昌公司任副总经理的职务便利，将江苏省句容盛业管件制品有限公司（以下简称句容公司）付给庚昌公司的货款10万元承兑汇票据为己有，并贴现后用于自己花销。现钱明青已退还庚昌公司10万元。
2、2014年4月至同年8月，被告人钱明青在庚昌公司任职时，庚昌公司通过钱明青向邯郸亮彩玻璃制品有限公司（以下简称亮彩公司）销售价值343434.69元玻璃制品。2014年4月12日至2014年12月25日，被告人钱明青利用任某公司副总经理（销售员）的职务便利从亮彩公司收回货款19万元后非法占为己有。
3、2015年初，被告人钱明青从庚昌公司辞职后，仍以庚昌公司副总经理(销售员)身份向亮彩公司收取庚昌公司货款，2015年11月30日、2016年2月8日亮彩公司向钱明青支付庚昌公司货款1.5万元，钱明青将货款非法占为己有。
公诉机关提供了相应的证据，认为被告人钱明青的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条的规定，提请本院以职务侵占罪、诈骗罪依法惩处。
被告人钱明青对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议。其辩护人提出的主要辩护意见是第三项指控定性错误，应认定为职务侵占；钱明青自愿认罪，已退赔部分货款，可酌情从轻处罚，建议适用缓刑。
经审理查明，2014年，被告人钱明青在庚昌公司工作期间，经其联系，庚昌公司向句容公司、亮彩公司销售玻璃制品，钱明青负责收取货款。2014年9月，钱明青离开庚昌公司，庚昌公司仍委托钱明青继续催收货款。2015年2月11日，钱明青从句容公司拿走10万元银行承兑汇票，未交回庚昌公司。2014年4月12日至2015年11月30日，钱明青共收到亮彩公司货款20万元，未交回庚昌公司。钱明青在取保候审期间于2016年2月8日收到亮彩公司货款0.5万元，未交回庚昌公司。2015年12月18日，钱明青退还庚昌公司10万元。
2015年12月10日，钱明青在灌云县杨集镇城西村被公安人员抓获。2016年6月27日，钱明青经通知到公安机关接受讯问。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人李某证言，证明其是庚昌公司法定代表人，任总经理，钱明青自2012年4月到庚昌公司工作，2012年9月其和钱明青签订一份聘用合同，聘用期一年，拟聘任钱明青为庚昌公司总经理，当时答应给钱明青15%的利润分红，因公司没有营利，故一直没有分红。合同到期后其安排钱明青为销售经理。钱明青于2014年9月离开公司，当时其让他去要欠账，2014年12月份他回公司几天，后一直没有来。钱明青从句容公司拿走10万元银行承兑汇票，但未交回公司，其多次追要，钱明青称已贴现用掉，他正在申请贷款，贷款到账后偿还，但一直没有偿还。2015年4、5月份其打电话问过钱明青为什么不上班。
2、证人胡某2证言，证明其是庚昌公司会计。2014年春天，经钱明青联系，庚昌公司向句容公司销售玻璃制品。到2014年底，句容公司欠庚昌公司货款约30万元。2015年2月份其向句容公司采购员张某3催要货款，张某3称钱明青已拿走10万元承兑汇票。其向钱明青索要汇票，钱明青答应寄回，但一直未给公司。2014年4月份，经钱明青联系，庚昌公司向亮彩公司销售玻璃制品。2016年对账时，发现自2014年4月至2016年2月8日，亮彩公司向钱明青汇款共计20.5万元，其中2014年4月份至2014年12月25日汇款19万元，2015年11月30日汇款1万元，2016年2月8日汇款0.5万元。钱明青没有将这些货款交回公司。
3、证人刘某2证言，证明其是庚昌公司销售员。2014年经钱明青联系，庚昌公司向亮彩公司销售玻璃制品，到2014年8月，亮彩公司欠庚昌公司34万余元货款，后经对账，亮彩公司将部分款项汇入钱明青账户，钱明青未将货款交回。
4、证人张某3证言，证明其是句容公司采购员。2014年，经钱明青联系，句容公司从庚昌公司购买玻璃制品，至12月份，欠庚昌公司货款约29万元。2015年2月11日，其交给钱明青10万元银行承兑汇票，钱明青未将汇票交回公司。
5、证人苗某、王某、武某,4证言，证明三人在亮彩公司工作，王某系公司总经理。亮彩公司从庚昌公司购买玻璃制品及与钱明青对账的事实。亮彩公司已向钱明青支付货款20.5万元。
6、证人张某1证言，证明其是钱明青妻子。2014年12月中旬，钱明青拿回一张10万元的承兑汇票，后给了装修工人。
7、银行承兑汇票、采购单、增值税专用发票，证明句容公司曾交给钱明青10万元银行承兑汇票。
8、李某与钱明青通话录音材料，证明李某向钱明青索要10万元承兑汇票，钱明青承诺贷款后偿还，李某让钱明青继续要账的事实。
9、庚昌公司对账单、发货单，证明庚昌公司与亮彩公司货物交易及货款支付情况。
10、沙河市公安局协助查询财产通知书、苗某银行卡明细，证明亮彩公司20.5万元货款转入钱明青银行卡的事实。
11、聘用合同书、沙河市瑞达会计师事务所有限责任公司审计报告、张某2证明、利润表、销售清单，证明2012年9月17日，钱明青与李某签订聘用合同时约定除工资外，承诺给钱明青15%的利润分红，经审计，庚昌公司自2012年9月份至2013年8月份会计年度期间亏损60601.06元。
12、句容公司、庚昌公司工商登记材料、庚昌公司2014年至2015年3月工资表，证明句容公司、庚昌公司工商登记情况及钱明青未领取2014年10月至2015年3月的工资情况。
13、还款、领款证明，证明钱明青已退还庚昌公司10万元。
14、抓获证明、临时羁押证明、到案证明，证明2015年12月10日，公安人员在灌云县杨集镇城西村将钱明青抓获并于当天羁押在灌云县看守所，后带回羁押于沙河市看守所；2016年6月27日，被告人钱明青经通知到公安机关接受讯问。
15、常住人口基本信息，证明被告人钱明青的基本情况。
16、被告人钱明青供述，与证人证言、相关书证证明的基本事实一致，在案证据能相互印证。
本院认为，被告人钱明青利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为侵犯了单位的财产所有权，已构成职务侵占罪。沙河市人民检察院指控被告人钱明青犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对于公诉机关就第三项构成诈骗罪的指控及辩护人提出的该项指控定性错误，应认定为职务侵占的辩护意见，经查，证人李某证言、证人李某与被告人钱明青的通话录音材料、庚昌公司工资表相互印证，能证实2014年9月钱明青离开公司后，李某仍然委托钱明青继续追要货款，故钱明青收取货款的行为属于职务行为，应与指控的职务侵占事实一并处理。公诉机关该项指控定性错误，应予纠正。对辩护人的辩护意见予以采纳。被告人钱明青如实供述所犯罪行，依法可从轻处罚；其已退赔被害单位部分损失，酌情从轻处罚。对辩护人提出的从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人钱明青未全部退还侵占财物，且在取保候审期间仍然侵占单位财物，主观恶性较大，不宜宣告缓刑。对辩护人提出的适用缓刑的辩护意见不予采纳。被告人钱明青应退赔被害单位相应损失。根据本案的具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人钱明青犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月27日起至2017年12月11日止）。
二、责令被告人钱明青退赔被害单位河北庚昌钢化玻璃有限公司人民币20.5万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李彩霞
审 判 员 李 静
人民陪审员 杨蓉蓉
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 靳楠楠