湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂01刑终37号
原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
上诉人（原审被告人）万望生，男，1964年9月19日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无职业，住武汉市武昌区。2011年8月17日因吸食毒品被武汉市公安局武昌区分局决定行政拘留五日。2011年8月25日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被取保候审，2012年8月15日解除取保候审。2012年11月9日被监视居住，后潜逃。2015年12月22日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，次日被监视居住。2016年12月6日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
辩护人郁鸿生、周翔，湖北邦理律师事务所律师。
湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人万望生犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年12月9日作出（2016）鄂0106刑初959号刑事判决。原审被告人万望生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员王亚平、江某出庭履行职务。上诉人（原审被告人）万望生及其辩护人郁鸿生到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人万望生于2011年8月16日11时许，在武汉市武昌区杨园街江南公寓小区南区C栋1单元1楼其经营的麻将室内，容留方某、龙某,4、谭某,4、李某,4等人吸食麻果时，被公安民警当场查获。
2015年12月22日16时许，公安民警根据举报在武汉市武昌区国棉村45-16号的被告人万望生的住所内将其抓获，从其卧室低柜内查获塑料膜包装灰白色块状物1包，塑料袋装白色晶体粉末1包，塑料袋装灰白色晶体粉末1包。经鉴定，上述查获的塑料膜包装灰白色块状物为毒品海洛因，净重77.90克；塑料袋装白色晶体粉末和塑料袋装灰白色晶体粉末系毒品氯胺酮，净重26.66克。
原审认定上述事实的证据有：
1、公安机关出具的抓获经过和破案经过，证实2011年8月16日，公安人员根据线索在武汉市武昌区杨园街江南公寓小区南区C栋1单元1楼一麻将室内，将被告人万望生及方某等人抓获，经讯问，被告人万望生交代了其为吸引他人来打牌，提供场所及吸食工具供他人吸毒的犯罪事实；2015年12月22日，公安人员接举报在武汉市武昌区国棉村45-16号其家中，将被告人万望生抓获，同时发现一名叫严某的女性，经比对发现严某系因涉嫌运输毒品被江苏省南京市公安机关上网追逃的在逃人员。公安人员对现场进行了搜查，在卧室的床头柜抽屉里搜出用黑色塑料袋包装的方块状物品和2袋白色粉末状物品，现场进行了扣押。随后将2人带回公安机关审查，当日将犯罪嫌疑人严某移交南京警方。
2、扣押物品清单及物证照片。
①公安机关于2011年8月16日制作的扣押物品清单及物证照片，证实公安机关在被告人万望生经营的麻将室内查获了吸毒工具及毒品麻果等物品；
②搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片，证实公安机关在被告人万望生家中查获的疑似毒品。
3、书证。
①被告人万望生的身份信息，证实其身份；
②公安行政处罚决定书，证实被告人万望生及方某、龙某,4、谭某,4、李某,4、刘某、易某,4、胡某,4因吸食毒品被行政处罚。
4、证人证言。
①证人方某、龙某,4、谭某,4、李某,4、刘某、易某,4、胡某,4均陈述在被告人万望生经营的麻将室内吸食了毒品麻果；
②K粉”，就是那种白色粉末状的东西，还有1个用黑色塑料袋包装的方块一样的东西，当时民警给我看了。这些东西都是从卧室搜出来的，我当时在客厅。这些东西不是我的，不知道是谁的，我到他家里来的时候什么都没有带。
5、被告人万望生的供述和辩解：我于2011年1月在杨园街江南公寓C号楼1单元1楼租了个3室1厅的房子开麻将室，来打牌的人自己带麻果和冰毒来吸，一般都是在厨房背后的小房间吸，里面有沙发和茶几供他们吸食，锡纸是我在超市买的，其他的是他们自己带来的。2015年12月22日下午，我在家里被抓，当时一起还有一个叫严某的女的，我只知道她是南京人，三十多岁，我和她是情侣关系，我们认识了一个月左右，一直在我家里同居，她来我家时带了少量的换洗衣物。民警当天当面从我家里搜出来的毒品，不是我的，是严某放在我家里的，被抓之前我不知道有这些东西放在我家里。毒品是从卧室的柜子中搜出了的，柜子离我睡觉的床有1米多远。
6、武汉市公安局武昌区分局现场检测报告书，证实被告人万望生及方某、龙某,4、谭某,4、李某,4、刘某、易某,4、胡某,4等人经现场检测，结果呈MAMP（麻果）阳性。
7、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的毒品检验鉴定书，证实2015年12月22日在被告人万望生家中查获的塑料膜包装灰白色块状物1包，为毒品海洛因，净重77.90克；塑料袋装白色晶体粉末1包和塑料袋装灰白色晶体粉末1包，为毒品氯胺酮，净重26.66克。
原审认为，被告人万望生违反国家毒品管制法规，非法持有毒品海洛因77.90克、氯胺酮26.66克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人万望生违反国家毒品管制规定，容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关对被告人万望生的指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立。被告人万望生犯数罪，应当数罪并罚。被告人万望生对其涉嫌犯容留他人吸毒罪，能当庭自愿认罪并如实供认主要犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款的规定，认定被告人万望生犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万五千元（罚金于判决生效之日起三十日内缴纳）。
上诉人万望生上诉称：1、原审认定其犯容留他人吸毒罪属实，但量刑过重；2、原审认定其犯非法持有毒品罪的事实不清、证据不足。
上诉人万望生的辩护人辩称：1、万望生犯容留他人吸毒罪没有潜逃情节；2、万望生不构成非法持有毒品罪。
湖北省武汉市人民检察院的出庭意见：原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人万望生于2011年8月16日11时许，在武汉市武昌区杨园街江南公寓小区南区C栋1单元1楼其经营的麻将室内，容留方某、龙某,4、谭某,4、李某,4等人吸食麻果时，被公安民警当场查获。
2015年12月22日16时许，公安民警根据举报在武汉市武昌区国棉村45-16号的上诉人万望生的住所内将其查获，从其卧室低柜内查获塑料膜包装灰白色块状物1包，塑料袋装白色晶体粉末1包，塑料袋装灰白色晶体粉末1包。经鉴定，上述查获的塑料膜包装灰白色块状物为毒品海洛因，净重77.90克；塑料袋装白色晶体粉末和塑料袋装灰白色晶体粉末系毒品氯胺酮，净重26.66克。
认定上述事实的证据均经一审、二审庭审举证、质证，查证属实。本院予以确认。
关于上诉人万望生上诉称，原审认定其犯非法持有毒品罪的事实不清、证据不足的上诉理由，以及辩护人关于万望生不构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，公安人员查获毒品的地点为万望生家卧室床前的柜子中，属于封闭的环境内，其家中仅有万望生及其情侣严某二人居住，可以排除其他人将毒品存放于此。即便该毒品系与其同居的严某所持有，根据存放毒品的地点（离万望生的床距离1米的低柜）、两人同居的时间以及万望生本人系吸毒人员等因素分析，万望生也应当明知前述毒品存放于其家中且置于其支配之下，亦符合非法持有毒品罪的构成要件。故其前述上诉理由及辩护人的前述辩护意见，均不能成立。
关于上诉人万望生的辩护人辩称，万望生犯容留他人吸毒罪没有潜逃情节的辩护意见。经查，原审判决认定事实部分和判决理由部分均未认定万望生具有潜逃情节，亦未作为量刑情节使用，未影响对万望生容留他人吸毒罪的量刑。故其辩护人的前述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人万望生非法持有毒品海洛因77.90克、氯胺酮26.66克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人万望生容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。万望生在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。其归案后如实供述容留他人吸毒的事实，可以从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据上诉人万望生犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其量刑并无不当。上诉人万望生的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘永祥
审判员 陈丽敏
审判员 许 军
二○二○一七年三月三十一日
书记员 王娅迪