云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2015）云城法民二初字第440号原告（反诉被告）徐彬，男，汉族，1971年10月12日出生，住广西岑溪市。委托代理人朱建文，广东刚毅律师事务所律师。被告（反诉原告）瞿德民，男，汉族，1968年2月14日，住广东省广州市番禺区。委托代理人冯向亮，广东言阳律师事务所律师。委托代理人冯锦元，广东言阳律师事务所律师助理。原告（反诉被告）徐彬诉被告（反诉原告）瞿德民合伙协议纠纷一案，本院于2015年9月15日受理后，依法适用普通程序审理，于2015年11月19日、12月7日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）徐彬及其委托代理人朱建文，被告（反诉原告）瞿德民及其委托代理人冯向亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）徐彬诉称：2015年1月12日，瞿德民骗取徐彬的信任，双方签订一份股份转让协议书，共同经营云浮市凯旋五楼时尚餐厅，后徐彬转入人民币40万元给瞿德民，但经营一段时间后，发现瞿德民没有领取营业执照，拖欠员工工资及租金、物业管理费，徐彬于是提出退股，瞿德民不同意，徐彬只好经过登报声明及在餐厅张贴告示，为了维护合法权益，特向提起诉讼，请求法院判令：1、判决解除徐彬与瞿德民双方签订的《股份转让协议书》，并判令瞿德民退回徐彬的股金人民币40万元给徐彬；2、本案诉讼费用由瞿德民承担。原告（反诉被告）徐彬为证明自己的主张，在举证期限内，向本院提交的证据有：1、身份证，证明徐彬的身份及主体资格。2、股份转让协议书，证明徐彬与瞿德民双方约定由徐彬入股。3、收据，证明徐彬支付入股金额依据。4、确认书，证明双方在经营期间的亏损情况。被告（反诉原告）瞿德民反诉认为，其与云浮凯旋国际酒店有限公司在2014年8月1日签订《凯旋时尚餐厅承包经营合同》，由其承包经营五楼时尚餐厅。徐彬（乙方）于2015年1月12日与瞿德民（甲方）签订《股份转让协议书》，该协议约定：1、乙方出资60万元购买甲方凯旋时尚餐厅50%的股份。2、乙方持有50%股份由2015年2月1日生效。3、2015年2月1日前凯旋五楼时尚餐厅的所有债权债务由甲方自行承担，与乙方无关。4、乙方前期支付现金肆拾万元，余款贰拾万元在以后的经营分红中优先支付给甲方。5、乙方认可甲方之前与云浮凯旋国际酒店有限公司所签订的有关承包五楼作为凯旋时尚餐厅的一切合同及补充协议。6、在本协议签订后的三楼、五楼由双方共同经营管理。在签订《股份转让协议书》后，徐彬在2015年5月4日才支付了股金肆拾万元给瞿德民，剩余的股金贰拾万元一直都没有支付给瞿德民。2015年2月1日至7月，餐厅主要由徐彬主管，因徐彬管理不善，造成餐厅亏损395392.66元。2015年8月5日，徐彬单方以《退出合同告知书》告知瞿德民提出退伙，并要求凯旋时尚餐厅的财产状况进行结算，退还徐彬的财产份额。瞿德民在收到上述的通知书后回复告知徐彬，要求徐彬进行财务对帐，确认合伙期间的盈亏数额，并承担相应的经营风险。徐彬在2015年8月14日于云浮市日报上声明，公然诬告瞿德民没有申领营业执照，拖欠员工工资、租金及物业管理费，存在财务帐目不清等，造成瞿德民的信用及声誉受损，也给合伙经营的凯旋时尚餐厅造成严重的损失。综上，为维护合法权益，特向提起诉讼，请求法院判令：1、判令徐彬支付股金贰拾万元（Y200000)给瞿德民；2、判令徐彬承担在合伙经营期间的损失197696.33元；3、判令徐彬在云浮市日报上向瞿德民登报赔礼道歉，并消除影响；4、本案所有诉讼费由徐彬承担。被告（反诉原告）瞿德民为证明自己的主张，向本院提交的证据有：1、《股份转让协议书》，证明双方共同出资合伙经营凯旋时尚餐厅，徐彬认可瞿德民与凯旋酒店所签订的有关承包五楼作为时尚餐厅的合同与协议。2、《会议纪要》，证明合伙经营时尚餐厅的经营状况。3、《凯旋时尚餐厅承包经营合同》，证明承包经营的餐厅属云浮凯旋国际酒店有限公司的一个部门，有饮食营业资格。4、《退出合同告知书》；回复《退出合同告知书》，证明徐彬向瞿德民提出退伙，瞿德民要求徐彬进行财务对账，确定合伙盈亏数额并承担合伙经营的风险。5、①告示；②退股声明；③报警回执，证明徐彬捏造事实，造成瞿德民的声誉、信用受损。6、损益表，证明合伙经营的时尚餐厅的盈亏情况。7、补充损益表，证明合伙经营的时尚餐厅的2015年2月-7月中每月的盈亏情况。8、2015年8-11月损益表，证明2015年8-11月仍然是亏损229007.29元，2-8月份共亏损629007.29元。9、协议书，证明债务人上门追讨货款，因协商无果，徐彬和瞿德民到城北派出所就债务问题达成协议，2016年1月10日双方签订协议书，双方确认对上述债务各承担50%。经审理查明：2014年8月1日，瞿德民（乙方）与云浮凯旋国际酒店有限公司（甲方）签订了一份《凯旋时尚餐厅承包经营合同》，该合同约定：甲方将其所有的位于云浮凯旋国际酒店五楼（实际楼层为四楼）交由乙方承包经营。期限为2014年8月15日起至2023年8月14日，共10年。合同还对双方相应的权利义务进行了约定。瞿德民与云浮凯旋国际酒店有限公司分别在合同上签名盖章确认。之后，瞿德民承包经营凯旋时尚餐厅。2015年1月12日，徐彬（乙方）与瞿德民（甲方）签订了一份《股份转让协议书》，该协议约定：一、由乙方注资进驻凯旋时尚餐厅，双方共同协商同意认定凯旋时尚餐厅总投资为人民币壹佰贰拾万元，其中乙方手斥资人民币陆拾万元购买凯旋五楼时尚餐厅50%的股份，现有装修、设备、家私包含在内，不包括仓库物料库存（另行盘点清算）。二、乙方持有50%股份由2015年2月1日生效。三、2015年2月1日前凯旋五楼时尚餐厅的所有债权债务由甲方自行承担，与乙方无关。四、双方协商同意乙方前期支付现金肆拾万元，余款贰拾万元在以后的经营分红中优先支付给甲方；自本协议签订之日起3日内乙方须支付给甲方人民币壹拾万元做为定金，余下叁拾万元乙方于2015年1月31日前支付完成，本协议方始生效。五、乙方认可甲方之前与凯旋酒店方所签订的有关承包五楼作为凯旋时尚餐厅的一切合同及补充协议，以后再签协议及合同由甲乙双方签订有效。六、甲方承诺参与协议签订以后的三楼、五楼与乙方共同经营管理。七、本协议一式两份，双方各执一份。随后，徐彬与瞿德民分别在协议书上签名盖指模确认。2015年5月4日，瞿德民收到徐彬支付的购买五楼凯旋时尚餐厅的股份钱肆拾万元，瞿德民立回一份收据交由徐彬收执，该收据载明：兹收到徐彬购买五楼股份钱共肆拾万元正（400000元），差贰拾万元等有分红时再支付。兹收到徐彬凯旋3楼到2015年1月30日分红钱共计贰拾万元捌仟陆佰元（208600元正），特此为凭。2015年7月16日，徐彬与瞿德民对五楼凯旋时尚餐厅的经营状况召开了会议，并作了《会议纪要》，该会议纪要载明：参会人员：徐总、瞿总、怡姐、蓓玲；会议日期：2015年7月16日下午14：00；鉴于五楼时尚餐厅现在经营状况，召开今次会议，就以后五楼经营做出以下决议：一、双方继续合作经营五楼时尚餐厅。二、自2015年7月16日起，餐厅的日常工资交由瞿德民负责管理，瞿、徐不计工资。三、自后勤部门开始精简人员，会议、仓库职位不要，收银减一人，由怡姐兼任。四、更换现在厨房人员，换成广州聘请的师傅。五、协商同意，到2015年7月31日瞿德民同意增资10万元用于经营，徐彬同意于2015年8月31日前增资20万元用于经营，如还是不够经营费用再由瞿德民增资20万元。六、双方应本着精诚合作的态度为五楼餐厅的持续经营做出努力，所有相关决定以书面文字记录为准。徐彬和瞿德民分别在该会议纪要上签名确认，2015年8月5日，徐彬向瞿德民发出一份《退出合同告知书》，该《退出合同告知书》载明：瞿德民先生：我与你于2015年元月12月签约《股份转让协议书》，约定由我方出资60万元收购你持有的凯旋时尚餐厅的50%的股份，共同合伙经营凯旋时尚餐厅。合同签约后，我方依约支付了现金40万元给你（20万在凯旋时尚餐厅盈利分红给你），你表面上让我管理餐厅，但一点权利你都没有给我，无法知晓餐厅的财务状况，合伙人利益受到严重限制，无法行使。在合伙经营中与你多次协商亦无法达成协议解决争议。现告知你，本人正式退出凯旋时尚餐厅的合伙，此后《凯旋国际大酒店》五楼的《凯旋时尚餐厅》发生债权债务与我无关。请你于收到通知之日起十日内将凯旋时尚餐厅的财产状况进行结算，退还我的财产份额。2015年8月8日，瞿德民收到了徐彬的《退出合同告知书》，并对此作出了一份《回复》给徐彬，该《回复》载明：徐彬先生：我于2015年8月8日上午收到你的《退出合同告知书》。在2015年2月1日正式合股经营凯旋时尚餐厅开始，至2015年7月15日全餐厅所有收入、支出凭证全部由你本人签名确认以后方可入帐、报销，全餐厅都由你管理。期间，我本人已到广州做工程，没有参与管理，签过名。到2015年7月初，由于你的经营不善造成餐厅巨额亏损，你从未再出资，才提出交由我方经营管理，并且签订了书面协议。至于你在告知上提到的“无法知晓餐厅的财务状况，合伙人利益受到严重限制”等等，这些应由我方向你提出质疑。现本人正式回复你：一、请你本人尽快回来进行财务对帐，确定合作期间的盈亏数，以给各方股东明确交代。二、确定盈亏数后，你按股份支付亏损额。三、我同意你在支付亏损额后解除之前签署《凯旋五楼时尚餐厅合作》协议。你一日不对帐确认支付亏损额解除协议，你就还是凯旋五楼时尚餐厅的合作股东，还要承担现在的经营风险。2015年8月12日，徐彬出具了一份《告示》，该《告示》载明：鉴于凯旋时尚餐厅存在诸多问题，既没有领取营业执照，而且目前又拖欠员工工资，及五楼租金及物业管理费，财务帐目不清等状况，停止经营凯旋时尚餐厅，本人已退出经营及退股，今后该餐厅的一切经营活动与本人无关，特此告示，敬请周知。2015年8月14日，徐彬在《云浮日报》刊登了一份《退股声明》，该《退股声明》载明：原本人与瞿德民合股经营云浮凯旋五楼时尚餐厅，但开办方瞿德民没有申领营业执照，而且目前又拖欠员工工资、租金及物业管理费，还存在财务帐目不清等状况，现本人声明：停止经营凯旋时尚餐厅，退出合作股份，今后该餐厅的一切经营活动与本人无关，特此声明。2015年8月14日，瞿德民认为徐彬捏造事实，造成其声誉、信用受损，到云城派出所报警。徐彬认为无法与瞿德民达成解除合股协议，原告遂向本院起诉，请求解决。2015年12月16日，徐彬与瞿德民对凯旋酒店五楼时尚餐厅的2015年2月1日至7月31日止的财务进行统计，双方共同确认利润亏损为400000元，双方并签订了一份《确认书》，该确认书载明：经2015年12月11-15日对凯旋酒店五楼时尚餐厅的财务进行统计，根据其提供的帐册、财务资料（所属期2015年2月1日-2015年7月31日）核算所得的会议利润为亏损440821.48元。现双方股东（徐彬和瞿德民）经过友好协商，共同确认的会计利润为亏损400000元。徐彬和瞿德民分别在该确认书上签名盖指模确认，核算人简卓兴也在核算人栏上签名。另查明，云浮凯旋国际酒店有限公司的法定代表人周炳良，营业执照的经营范围为旅业、中餐类、西餐类制售等。本院认为，本案是合伙协议纠纷。一、关于徐彬请求解除徐彬与瞿德民于2015年1月12日签订的《股份转让协议书》的问题。因双方对合伙经营发生矛盾，继续合伙对经营不利，并且瞿德民在庭审中明确如徐彬承担亏损，可以解除《股份转让协议书》,同时《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”双方在书面协议中未有约定退伙问题。因此，徐彬请求解除徐彬与瞿德民于2015年1月12日签订的《股份转让协议书》，理由成立，本院予以支持。二、关于徐彬请求瞿德民退回徐彬的股金人民币40万元给徐彬的问题。解除徐彬与瞿德民于2015年1月12日签订的《股份转让协议书》后，双方应对合伙经营期间的投入、盈利及亏损进行结算。2015年12月16日徐彬与瞿德民双方确认2015年2月1日至2015年7月31日合伙经营时尚餐厅的利润为亏损40万元，双方亦在庭审中确认，并且该亏损40万元包括2016年1月10日双方签订的协议书中的债务。《股份转让协议书》约定双方各占凯旋时尚餐厅的50%的股份，故合伙经营期间的亏损亦应各承担50%，该亏损40万元应各承担20万元，徐彬承担20万元亏损后，2016年1月10日双方签订的协议书中的债务应由瞿德民承担。瞿德民收取了徐彬支付的40万元股金，扣除徐彬应承担的200000元亏损后，瞿德民应退还剩余的20万元股金给徐彬。徐彬请求瞿德民退回徐彬的股金人民币40万元给徐彬，不合理部分，本院不予支持。三、关于瞿德民请求徐彬支付股金20万元给瞿德民的问题。因徐彬与瞿德民于2015年1月12日签订的《股份转让协议书》已解除，徐彬已退出合伙，已没有再履行的必要。因此，瞿德民请求徐彬支付股金20万元给瞿德民，理由不成立，本院不予支持。四、关于瞿德民请求徐彬承担在合伙经营期间的损失197696.33元的问题。双方确认2015年2月1日至2015年7月31日合伙经营时尚餐厅的利润为亏损40万元，徐彬应承担20万元亏损，已超过瞿德民请求的197696.33元。五、关于瞿德民请求徐彬在云浮市日报上向瞿德民登报赔礼道歉，并消除影响的问题。徐彬在2015年8月12日张贴一份《告示》、2015年8月14日在《云浮日报》刊登了一份《退股声明》，其目的是声明自己退股，虽然告示、声明内容对时尚餐厅有影响，但其内容基本真实，没有刻意捏造事实损害时尚餐厅的行为。因此，瞿德民请求徐彬在云浮市日报上向瞿德民登报赔礼道歉，并消除影响，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十五条第一款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决发生法律效力之日解除本诉原告徐彬与本诉被告瞿德民于2015年1月12日签订的《股份转让协议书》。二、本诉被告瞿德民于本判决发生法律效力之日起十日内退还20万元股金给本诉原告徐彬。三、驳回本诉原告徐彬的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告瞿德民的其他反诉请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费7300元（该款本诉原告徐彬已经预交），由本诉原告徐彬负担4300元，本诉被告瞿德民负担3000元。本案反诉费3633元（该款反诉原告瞿德民已经预交），由反诉原告瞿德民负担1817元，由反诉被告徐彬负担1816元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 员  刘志梅人民陪审员  刘伯云人民陪审员  陈广宇二〇一六年二月二十五日书 记 员  邓伟静