浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉盐沈商初字第211号
原告：浙江齐家水泥有限公司。住所地：海盐县沈荡镇新丰村半路桥东堍。
法定代表人：章阿明，董事长。
委托代理人：张立萍，浙江圣文律师事务所律师。
被告：浙江鸿翔建设集团有限公司临杭商砼分公司。住所地：海宁市许村镇胜利村红联组。
代表人：徐钊良，经理。
委托代理人：吴报建、孙克敏，浙江五联律师事务所律师。
被告：浙江鸿翔建设集团有限公司。住所地：海宁经编产业园区海新路东侧。
法定代表人：姚岳良，董事长。
被告：严兆康。
委托代理人：吴报建、孙克敏，浙江五联律师事务所律师。
原告浙江齐家水泥有限公司诉被告浙江鸿翔建设集团有限公司临杭商砼分公司（以下简称商砼分公司）、浙江鸿翔建设集团有限公司（以下简称鸿翔公司）、严兆康买卖合同纠纷一案，本院于2014年5月30日立案受理后，依法由审判员沈建良担任审判长，与人民陪审员俞校林、朱全法组成合议庭，于2014年7月3日、同年7月18日二次公开开庭进行了审理。原告委托代理人张立萍、被告商砼分公司和严兆康的共同委托代理人吴报建和孙克敏到庭参加诉讼，被告鸿翔公司法定代表人经本院合法传唤，无正当理由未到庭。案件审理过程中，被告商砼分公司向本院提起诉讼，要求确认其与原告签订的本案所涉合同第十条关于开票等约定无效，并提出申请中止本案审理，本院经审查依法通知被告商砼分公司不予准许中止本案审理。本案现已审理终结。
原告起诉称，被告商砼分公司因生产加工混凝土的需要，于2013年10月11日与原告签订工矿产品购销合同一份，约定被告商砼分公司向原告购买散装水泥，并约定了水泥的规格型号、数量、单价、质量要求、交货方式、验收标准、方法及提出异议的期限。合同第八条双方约定了结算方式及付款期限；第九条对解决合同纠纷的管辖地作出了约定；第十条第3款对被告履行付款义务的担保作出了约定等等。之后，经双方协商分别二次对合同结算单价作出了变更。合同签订后，原告根据被告商砼分公司要求及通知陆续向合同约定的商砼拌站发货。自2013年10月6日到2013年12月12日，共计发货8311.26吨，价值3295609.20元，但被告商砼分公司未能按合同约定的付款期限付款，在原告的多次催讨下付款185万元，至今尚欠原告货款1445609.20元未予清结。另查明，被告商砼分公司系被告鸿翔公司的分支机构，无独立对外承担民事责任主体资格，被告鸿翔公司对被告商砼分公司的对外经营活动负有清偿责任。经合同约定，被告严兆康对被告商砼分公司履行合同义务负有承担连带担保的清偿责任。为此，原告为维护自身的合法权益，根据法律的有关规定向法院起诉，请求法院判令：1、被告商砼分公司、鸿翔公司立即支付原告货款1445609.20元；2、被告商砼分公司、鸿翔公司承担因逾期付款的违约金至付清全部货款时止（自2014年1月13日暂计算至2014年5月28日计136天，按人民银行同期基准年利率5.6%的1.5倍计算为45245元）；3、被告严兆康对上述第一、第二项诉讼请求承担连带清偿责任；4、三被告共同承担本案实现债权的费用59368元及全部诉讼费用。
被告商砼分公司与被告严兆康一并答辩称，本案诉讼的起因是水泥购销合同发生了质量问题，并没有及时解决，所以没有过多长时间就停止了供货。至于被告所欠货款的数额，每次都有送货单，有些供货是有差异的。关于单价，前后也有过二次微调。原告没有按照合同履行，没有在三日、二十八天提供水泥质量检验报告单，被告要支付水泥款应该与水泥质量问题一并解决。原告请求的违约金1.5倍没有依据。被告严兆康作为合同双方的第三方，作为从合同的担保方，并没有签字，也没有提供身份证等材料，没有得到当事人的确认，请求法院予以审查。诉讼请求第四条，诉讼费是交给法院的。关于实现债权的费用，被告相信有，但请原告拿出依据，被告到现在都没有收到相关证据。还有担保责任，连带担保责任与共同担保责任，在法律上不是同一种形态，希望法院能够注意。
被告鸿翔公司未作答辩。
根据原、被告双方的诉辩主张，本案争议的焦点是：
被告现结欠原告的货款是多少，原告主张的逾期付款违约金是否过高？原告提供给被告的散装水泥是否存在质量问题，被告严兆康应否承担连带清偿责任？原告主张的实现债权费用是否合理并且有依据？
原告为证明自己主张的事实，向法庭出示如下证据材料：
一、工矿产品购销合同一份，用以证明原、被告双方买卖合同关系的存在及合同约定的双方相关权利义务关系。
二、补充协议书一份，用以证明原、被告双方对价格作出的合同变更。
三、水泥对账单三份，用以证明原告交货等履行合同情况的双方确认。
四、发票六份，用以证明原告已经向被告出具发票的情况。
五、付款凭证一组，用以证明被告支付货款的情况。
六、嘉兴市2013年11月、12月建筑材料价格信息二份，用以证明对双方约定的价格结算依据。
七、委托代理合同一份及代理费发票一份，用以证明原告为实现债权而支出的律师代理费。
被告商砼分公司与被告严兆康一并发表质证意见：对证据一、证据二、证据五均没有异议。对证据三的真实性、合法性、关联性总体上没有异议，但实际的送货数量应该以最后书写的为准。送货从2013年10月6日至12月12日，总的数量也包括已付款，原告自认达到185万元，可能与实际欠款的数量乘单价需要重新核对，已付的款项也没有穷尽。对证据四的真实性、关联性没有异议，但不具有合法性。原告开具的发票是132万元，而原告实际收到的款项是185万元，说明发票也没有开具齐全。对证据六没有异议，但是合同中有一条，如果被告逾期付款导致违约，违约责任是逾期部分按嘉兴市建筑材料信息价不下浮结算货款。对证据七，按照规定应该签订合同，开具发票并且支付凭据，原告称是现金收到不合规定。本案律师代理费59368元，作为损失，以当事人实际支付的为准，而不是以未来要支付的为准。所以要认，也最多认2万元。
被告商砼分公司提供了下列证据材料：
一、水泥检验原始记录二份，用以证明2013年11月26日、28日，被告就涉案水泥经检验，部分检验项目不能达到规定要求。
二、函一份，用以证明2013年12月13日，被告向原告发函，就涉案水泥存在的质量问题与原告交涉。
三、公证书及文字整理稿一组，用以证明2014年6月26日，被告与原告就水泥质量问题进行交涉的谈话公证内容。
四、水泥试验报告二份，用以证明2013年12月25日、27日，被告对涉案的水泥经检验，部分检验项目仍然不达标。
五、结算清单明细表一份，用以证明原告确认涉案水泥用于海宁项目。
六、检测报告一本，用以证明2014年3月27日，浙江大学土木工程测试中心出具报告，认定海宁市金沙纺织有限公司项目质量不合格。
原告质证意见：对证据一的真实性、合法性、关联性均有异议，不符合作为证据使用的形式要件，且鉴定机构也不明，是被告的单方行为，因此不能证明被告所要证明的事实。对证据二有异议，在真实性方面不符合客观实际，函件所表述的内容均是不真实的。对证据三有异议，文字整理是被告做的，而不是公证处做的，对文字整理的三性有异议。在听过光盘内容后，光盘中对话内容，原告方的经办人员并没有说到被告想要证明的所谓的事实。被告方人员针对函的问题一直说有函，但证明不了有过这份函，包括质量问题也是这样，原告方人员与被告方人员各说各的，原告方工作人员一直强调的是要钱，并没有被告想要证明的内容。对证据四有异议，这是被告单方作出的试验报告，在程序上不具备作为证据应有的条件，因此原告不能予以确认。对证据五也有异议，特别是在关联性方面存在很大问题，无法证明与本案所涉的水泥有任何关系。对证据六有异议，与本案没有任何的关联性，报告检测的是另外一家企业新建厂房混凝土的浇注的情况，委托单位也不是被告，不符合本案审理案件需要查明的事实。
被告严兆康未提供证据材料。
被告鸿翔公司未到庭，放弃了对原告提供的证据材料进行质证的权利，也未提供证据材料。
本院认证意见：
原告提供的证据一、证据二、证据三、证据五和证据六，到庭的二被告均没有异议，本院予以认定。证据四，到庭的二被告对合法性持有异议，本院经审查认为，原告委托浙江齐家科贸有限公司向被告开具了本案的部分发票，对此事实到庭的二被告没有异议，本院予以确认。证据七，到庭的二被告持有异议，本院经审查认为，原告为实现债权聘请律师提起诉讼，必然要支出代理费，虽然目前仅支付了代理费2万元，但原告主张的代理费在合理数额范围内，因此本院应予以认定。
被告商砼分公司公司提供的证据一、证据四、证据六，原告均持有异议，本院认为被告商砼分公司对涉案水泥进行的检验、试验和检测都是其单方所为，并没有取得原告的认可，故本院对上述证据无法予以认定。证据二，原告提出了异议，而被告商砼分公司没有提供该函件已经送达原告的证据，故本院对该证据亦不予认定。证据三，原告也提出异议，本院经审查认为，虽然被告商砼分公司对拨打电话及录音通话过程进行了公证，但光盘内刻录的内容中，原告方工作人员并没有确认自己提供的水泥存在质量问题以及存在哪些方面的质量问题，并且也没有认可收到了被告方的函件，而被告商砼分公司没有提供其他证据予以佐证，故对该证据本院不予认定。证据五，原告提出了异议，本院经审查认为该份结算清单明细表不能显示与本案的关联性，不能证明原告确认涉案水泥用于证据上所列的工程项目，故本院不予认定。
本院经审理，认定事实如下：
被告商砼分公司因生产加工混凝土的需要，于2013年10月11日与原告签订工矿产品购销合同一份，约定被告商砼分公司向原告购买散装水泥，并约定了水泥的规格型号、数量、单价、质量要求、交货方式、验收标准、方法及提出异议的期限。合同第八条双方约定了结算方式及付款期限；第九条对解决合同纠纷的管辖地作出了约定；第十条第3款对被告履行付款义务的担保作出了约定等等（被告严兆康在合同中作为委托代理人签了字，且并未提供其个人身份证复印件）。之后，经双方协商分别二次对合同结算单价作出了变更。合同签订后，原告根据被告商砼分公司要求及通知陆续向合同约定的商砼拌站发货。自2013年10月6日到2013年12月12日，共计发货8246.96吨，价值3254942.20元，原告委托浙江齐家科贸有限公司向被告商砼分公司开具了六份增值税发票，被告商砼分公司分十一次向原告支付货款共计185万元，至今尚欠原告货款1404942.20元未予清结。另查明，被告商砼分公司系被告鸿翔公司设立的分支机构，且在工商行政管理部门办理了设立登记。又，原告为实现债权委托律师代为诉讼，需要支付律师代理费59368元，现已支付了代理费20000元。
本院认为，被告商砼分公司虽为分公司，但根据有关法律法规规定，其可以在被告鸿翔公司授权范围内以自己名义进行业务活动，其与原告于2013年10月11日签订的工矿产品购销合同以及此后签订的二份补充协议书是双方当事人的真实意思表示，合法、有效，双方均应依约履行。合同签订后，原告根据被告商砼分公司的需要及通知陆续向约定的商砼拌站发货。自2013年10月6日起至2013年12月12日止，经双方对账确认，原告共计向被告发货8246.96吨，经本院核算货物价值总计应当为3254942.20元，被告商砼分公司已分十一次向原告支付了货款共计185万元，至今尚欠原告货款1404942.20元。被告商砼分公司应及时清偿上述货款，但至今仍未向原告清偿，理由欠缺。由于被告商砼分公司系被告鸿翔公司设立的分支机构，不具有法人资格，其不履约的民事责任应由被告鸿翔公司承担，这是法定责任，是强行性规定。因此，原告主张被告鸿翔公司立即支付原告货款1404942.20元的意见，事实清楚，证据充分，于法有据，本院予以支持。关于原告主张被告鸿翔公司承担因逾期付款的违约金，由于被告商砼分公司未按约及时付款，其行为已构成违约，故原告要求被告鸿翔公司支付逾期付款违约金的主张符合法律规定，但原告主张按人民银行同期基准年利率5.6%的1.5倍计算支付逾期付款违约金偏高，应予以调整。本院根据逾期时间并按银行同期同类贷款年基准利率5.6%的1.3倍予以调整，超过部分本院不予支持。原告要求被告鸿翔公司支付其为实现债权而支付的律师代理费59368元，符合双方在合同中的约定，经本院审核数额合理，故本院亦应予支持。被告严兆康不是本案买卖关系的当事人，其作为合同需方即被告商砼分公司的委托代理人签名，并未按照约定向原告提供经办人个人身份证复印件，故不是本案所涉合同的担保人或经办人，故对本案所涉货款不负有连带清偿责任，原告的第三项诉讼请求，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。被告商砼分公司提出原告交付的水泥存在质量问题，要支付水泥款应该与水泥质量问题一并解决的意见，其提供的证据不能证明原告交付的水泥存在质量问题以及存在哪些方面的质量问题，且被告商砼分公司未在本案中提出反诉，故在本案中不作处理，被告商砼分公司可持有效、充分的证据另行向原告主张权利。对于被告商砼分公司向本院提起的确认本案所涉合同中有关开票等约定无效的诉讼，如本院经审理后确认了合同中有关开票等约定为无效，则也不影响合同中其他条款的效力，当事人双方仍应按照有关约定严格履行各自的义务。被告鸿翔公司法定代表人经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江鸿翔建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内清偿原告浙江齐家水泥有限公司货款1404942.20元，并支付逾期付款违约金（违约金根据欠款金额并按年利率5.6%的1.3倍从2014年1月13日起计算至本院判决确定的给付日止，计算至2014年5月28日止应为38109.73元），承担原告为实现债权支付的律师代理费59368元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费18752元，财产保全费5000元，合计23752元，由原告负担732元，被告鸿翔公司负担23020元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起内向本院申请执行。
审 判 长 沈建良
人民陪审员 俞校林
人民陪审员 朱全法
二〇一四年十月十一日
书 记 员 马亚军