广西壮族自治区桂林市七星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0305刑初265号
公诉机关广西壮族自治区桂林市七星区人民检察院。
被告人杜阳（曾用名杜洋）。
桂林市七星区人民检察院以星检公刑诉[2017]270号起诉书指控被告人杜阳犯盗窃罪，于2017年9月18日向本院提起公诉,随后，又以星检公刑变诉【2018】6号变更起诉决定书变更起诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。桂林市七星区人民检察院指派检察员黄菲出庭支持公诉，被告人杜阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月，被告人杜阳与被害人周某1认识并逐步发展成为男女朋友关系，2016年10月底，杜阳告诉周某1其所在的公司需要通过消费一定金额后再由对方将款项返回的所谓“过账”方式获得利润，周某1同意后，从2016年10月26日开始从自己中国农业银行卡号为62×××74（以下简称5374卡）、52×××66的银行卡（以下简称5366卡）、微信等转入杜阳账户及指定消费合计人民币81696.39元。在取得周某1信任后，2016年11月14日至19日，杜阳在陪同周某1到杭州旅游期间，趁周某1夜深熟睡或不备之机，多次使用周某1手机，利用其事先获得的周某1支付密码，登录周某1支付宝、微信，采用从周某15374卡、5366卡等银行卡以及支付宝转账、微信转账从周某1账户转入杜阳账户以及消费杜阳制定账户等方式，合计盗窃周某1账户内资金人民币190453.89元，事后杜阳偷偷删除周某1手机相关账户短信对周某1隐瞒事实真相，致使周某1一直不知其账户金额变动直至2016年11月23日。2016年10月26日-11月26日期间，杜阳为掩饰其犯罪行为，转回周某1账户合计人民币110271.6元。
公诉机关指供上述的证据有抓获经过、户籍资料、中国农业银行股份有限公司桂林七星支行提供的银行卡证明材料、深圳前海微众银行股份有限公司提供的客户贷款明细、招商银行股份有限公司上海福州路支行出具招商银行开户信息材料、农业银行个人客户关联合约信息、被告人杜阳招商银行卡号为62×××39和62×××62银行卡交易流水、周某1提供尾号为5374银行卡交易明细截图、周某1支付宝流水清单、杜阳微信交易流水、周某1在农业银行尾号为5374银行卡交易明细清单、周某1在农业银行尾号为5366银行卡交易明细、借条、微信聊天记录截图，被害人周某1陈述，被告人杜阳供述等。
公诉机关认为，被告人杜阳以非法占有为目的，秘密窃取公民财产人民币190453.89元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人杜阳对公诉机关指控自己犯盗窃罪的事实和罪名予以否认,认为自己的行为不构成罪，只是个民事借贷行为，且数额没有公诉机关指控的那么多，2016年11月14日至11月19日期间，自己刷周某1信用卡和从其支付宝转账记录，只有两笔是在对方不知情情况下操作的。
经审理查明，2016年8月，被告人杜阳与被害人周某1经手机游戏在网络上相识，进而发展成情侣关系。杜阳开的公司叫上海然欣金融信息服务有限公司，主要从事移动支付业务。因其公司资金周转和业绩需要，杜阳多次向周某1借钱，并经周某1同意用其支付宝帮公司刷流水和套现，过后再把钱还给周某1。2016年11月14日至19日，杜阳与周某1到杭州旅游，在周某1未知的情况下，杜阳多次使用周某1手机，利用事先获得的周某1支付密码，或是登录周某1支付宝从周某1与支付宝绑定的5366信用卡及支付宝的花呗、借呗消费套现和借贷，或是从周某1微信所绑定的5374借记卡转账支付，在获取资金使用后又部分返还，如此反复操作，累计获取周某1账户资金使用达190453.89元，陆续返还资金71922.9元。被告人为掩饰在这期间私下使用周某1账户资金情况，偷偷删除了周某1相关账户的手机通知短信，直至2016年11月24日，支付宝客服打电话催还款，周某1才知道。11月24日，杜阳写了三张还款日为11月26日，还款金额分别为20万不计利息、20万年息为1%和14.5万元不计利息的借据给周某1。11月20日至26日期间，杜阳经周某1同意仍继续从周某1账户转账、刷流水和套现，并陆续还款。至案发，杜阳在周某1未知情情况下，使用的其账户资金尚有104932元未归还。
认定上述事实的证据如下：
1.杜阳的户籍证明，证实被告人杜阳已达犯罪刑事责任年龄。
2.公安机关抓获经过，证实2016年11月26日18时许，在接到周某1的报案后，公安民警将被告人杜阳传唤至公安机关。
3.中国农业银行股份有限公司桂林七星支行提供的银行卡证明材料、深圳前海微众银行股份有限公司提供的客户贷款明细、招商银行股份有限公司上海福州路支行出具招商银行开户信息材料、农业银行个人客户关联合约信息、被告人杜阳招商银行卡号为62×××39和62×××62银行卡交易流水、周某1提供尾号为5374银行卡交易明细截图、周某1支付宝流水清单、杜阳微信交易流水、周某1在农业银行尾号为5374银行卡交易明细清单、周某1在农业银行尾号为5366银行卡交易明细，证实周某1名下有农业银行卡号为5366的贷记卡一张、卡号为5374的借记卡一张，杜阳在招商银行有卡号为62×××39和62×××62的银行卡各一张。在2016年11月14日至19日期间，杜阳从周某1名下的支付宝、银行卡消费套现和转账支付达190453.89，陆续返还资金71922.9元，2016年11月14日至11月26日，总计还给被害人周某185522元。
4.借条，证实11月24日，杜阳写了三张还款日为11月26日，还款金额分别为20万不计利息、20万年息为1%和14.5万元的借据给周某1。
5.被害人周某1陈述,证实被告人杜阳与周某1于2016年8月20日左右，因玩手机游戏在网络上相识，进而发展成情侣。期间，杜阳因公司业务需要不时向其借钱周转，或是用其信用卡套现、刷流水。周某1的信用卡尾号是5366，银行卡尾号是5374，支付宝账号是38×××81@QQ.COM，微信账号是×××。2016年11月14日至2016年11月19日，周某1与杜阳在外旅游期间，在周某1不知情的情况下，杜阳通过支付宝和微信，盗刷和转账支取了周某1信用卡、借呗、花呗、借记卡大量现金，直到2016年11月24日，支付宝客服打电话催还款，周某1才知道。2016年11月14日之前和2016年11月19日之后至周某1报案，周某1给杜阳转过很多次钱，这些周某1都知道，11月20日之后，周某1与杜阳间的转账收支都是平衡的。
6.被告人杜阳的供述，证实杜阳与周某1经手机游戏在网络上相识，进而发展成情侣关系。杜阳的微信号是×××,支付宝账号是954×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。因杜阳开的公司叫上海然欣金融信息服务有限公司，主要从事移动支付业务，因资金周转和业绩需要，杜阳多次向周某1借钱，并经周某1同意用周某1的支付宝帮公司刷流水和套现，过后再把钱还给周某1。二人在杭州旅游期间，在周某1未知的情况下，杜阳多次使用周某1手机，利用事先获得的周某1密码，登陆周某1支付宝和微信，从周某1与支付宝绑定的信用卡及支付宝的花呗、借呗消费套现，或是从周某1微信转账支付，在获取资金使用后又部分返还，如此反复操作。被告人为掩饰在这期间私下使用周某1账户资金情况，偷偷删除了周某1相关账户的手机通知短信。在周某1知道上述情况后，杜阳写借据给周某1，答应会归还所欠金额。
上述证据，经开庭质证，来源合法，能客观、真实的反映案件事实，应予采信。
庭审中，被告人对自己曾在公安机关第一、第二、第三、第四次供述中承认的，有关自己在周某1不知情情况下使用周某1账户资金的事实予以了否认。理由是，公安机关在第一、第二次问话中说“只要承认，就可出去，然后把钱还了就没事”，来引诱、欺骗被告人，所以被告人才做出如此供述。本院认为，被告人所称办案人员对其问话所采取的“引诱、欺骗”并非是可能严重影响司法公正，采用以非法利益进行的引诱或以严重违背社会公德方式进行的欺骗，因此，不属于非法证据类。被告人在看守所第三、第四次供述，也未对其使用周某1账户资金，周某1不知情的事实予以否认。被告人作为一个有大学文化的高学历成年人，在做出上述供述时，应当能判断出所要承担的法律后果。综上，本院对被告人在公安机关第一、第二、第三、第四次供述中，有关被告人在周某1不知情情况下，使用周某1账户资金的事实予以采信。
本院认为，被告人杜阳以非法占有为目的，秘密窃取公民财物人民币104932元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，公诉机关指控被告人杜阳犯盗窃罪罪名成立。被告人杜阳与被害人周某1虽为情侣这一特殊关系，但周某1名下的财产并非二人共同财产，被告人在被害人未知情情况下随意私下获取大量资金使用，事后为掩盖这一事实还删除手机短信通知不让被害人知道，可见其非法占有目的明显。本院为维护社会秩序，保护公民的合法财产不受侵害，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杜阳犯盗窃罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2016年11月27日起至2020年6月26日止，罚金须于本判决生效后十日内向本院缴纳,逾期则强制缴纳）
二、责令被告人杜阳退赔被害人周某1人民币十万四千九百三十二元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪建林
人民陪审员 明卫平
人民陪审员 卢雪琴
二〇一八年八月七日
书 记 员 严永超