河南省虞城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）虞民初字第2746号
原告朱进防，男，1973年11月16日出生，汉族，农民。
委托代理人刘增平，虞城县第一法律服务所法律工作者。
委托代理人段洋河，河南福聚律师事务所律师。
被告郝大刚，男，1970年10月23日出生，汉族，农民。
委托代理人刘贵礼，河南木兰律师事务所律师。
原告朱进防因与被告郝大刚提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年11月16日向本院提起诉讼。本院受理后依法向原、被告送达了举证通知书、告知合议庭人员书、开庭传票等法律文书。由审判员洪献升、张传廷、代理审判员周慧锋组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭进行了审理。原告朱进防及其委托代理人刘增平、段洋河、被告郝大刚及其委托代理人刘贵礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱进防诉称，2015年6月10日，原告受被告雇佣在被告承包的工地建房时摔伤。造成原告腰椎骨折脊髓损伤和身体其他部位多处骨折损伤。原告的伤情经商丘木兰法医临床司法鉴定所鉴定，构成六级伤残，需一人护理十二个月，后续治疗费约需8000元。原告住院治疗花费了大量的医疗费，本事故的发生致原告受伤致残，本事故给原告精神上造成了极大的伤害，被告应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院。请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等共120000元。后原告于2016年1月27日将其赔偿数额变更为260000元。
被告郝大刚辩称：1、被告不是雇主，原告不是雇工，参与建房的人是共同劳动，共同分配，被告为原告垫付的医疗费是集体的工钱；2、原告受伤时不在合伙人共同劳动时间内，原告私自调整楼板，以便自己承包粉刷省工，应当自己承担责任。综上，被告不应对原告承担赔偿责任。
根据当事人诉辩意见，本院归纳本案争议焦点是：1、原、被告之间是否存在劳务合同关系？2、原告要求被告赔偿各项损失260000元有何事实根据及法律依据？双方当事人对上述争议焦点没有异议和补充。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组：原告身份证复印件一份，证明原告诉讼主体适格；第二组：1、证人朱某甲、韩某、朱某乙出庭证言各一份；2、商丘市第一人民医院住院病历、入院记录、出院记录、手术记录各一份；3、诊断证明两份、出院证一份，证明原告跟随被告再为马长新建二层楼房时，受包工头郝大刚的指挥到屋屋一层撬平楼板，从楼上摔下，造成原告身体受伤的严重后果，住院治疗67天。原告跟随被告干活已经有四年多了，原告是大工每天工资150元；第三组：商丘市第一人民医院住院收费票据一张；郑州大学第一附属医院门诊票据四张，证明原告在看病期间的医疗费用共计59624.27元；第四组：商丘木兰法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份；鉴定费票据一张。证明原告的伤情构成六级伤残，需一人护理12个月，还需后续治疗费8000元，原告支付鉴定费1900元；第五组：原告家庭户口簿复印件一份，证明原告与其妻子于2000年2月10日生育女儿朱文冰，于2011年8月4日生育儿子朱奇兵。
被告郝大刚向本院提交以下证据：证人李某、王某出庭证言各一份，证明1、朱进防垫板拨板不在郝大刚的指示下，是为了他自己承包粉刷造成的，其摔伤与郝大刚及一班人无关，应自己承担责任；2、本案郝大刚只是领班人不是雇主，而是共同劳动共同分享，是合伙关系。
经本院庭审质证，当事人对各方提交的证据质证意见如下：对原告提交的证据，被告郝大刚认为，对证据一、二真实性无异议，对证据二证明目的有异议，认为该证据不能显示是郝大刚指示朱进防上楼的，对证人证言也有异议，证人与原告有利害关系，韩某是孤证，不能作为本案的定案依据；对证据三真实性无异议，但费用是郝大刚用集体的钱出的，去郑州支付了370元；对证据四有异议，该证据鉴定时剥夺了郝大刚的知情权；对证据五真实性无异议，对证明目的有异议，认为支付伤残赔偿金不需要再支付抚养费。对被告郝大刚提交的证据，原告朱进防认为，1、与原告方证人相某之处系虚假证言，二人证言可以证明朱进防是在干活期间摔伤的；2、证人与被告有利害关系；3、朱进防撬板行为，上下均有协作人员，是完成建楼房施工的一部分，不是个人行为，上下人员均为被告亲属，更能说明原告的行为是施工行为的真实性。
根据各方当事人的质辩意见，依照证据规则的规定，本院对各方当事人提交的证据，无异议的本院予以确认，有异议的证据作如下认证：原告朱进防证据二中虽有两名证人与原告有亲属关系，但证人证言可以形成完整证据链，本院予以确认；证据三商丘市第一人民医院住院收费票据一张、郑州大学第一附属医院门诊票据四张，本院予以确认；证据四商丘木兰法医临床司法鉴定所作出的原告伤残等级的鉴定，该鉴定系法院委托，且被告亦未提出相反证据予以反驳，本院对该证据予以确认；证据五系原告的户口薄，明确显示朱文冰、朱奇兵系原告子女，本院予以确认。被告郝大刚提交证据，因证人证言无法达到其证明目的，本院不予采信。
依据上述有效证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2015年7月9日，原告受被告雇佣在被告承包的马长新建房工地上干活时摔伤。造成原告腰椎骨折脊髓损伤和身体其他部位多处骨折损伤。原告受伤后，即入商丘市第一人民医院住院治疗67天，支出医疗费57985.37元。后又在郑州大学第一附属医院门诊治疗，花费医疗费1638.9元。2016年1月25日，商丘市木兰法医临床司法鉴定所对朱进防的伤残等级出具司法鉴定意见书和司法参考意见，司法鉴定意见书鉴定结论是，原告的伤情构成六级伤残、需一人护理12个月、后续治疗费约为8000元。朱进防婚后于2000年2月10日生育长女朱文冰，于2011年8月4日生育长子朱奇兵。被告郝大刚已为原告垫付医疗费57985.37元。
另查明，2015年河南省农村居民人均纯收入10853元／年、年生活消费支出7887元／年、居民服务业和其他服务业28472元／年。
本院认为：原告朱进防在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告郝大刚作为雇主应承担相应的赔偿责任。依照法律规定，原告朱进防的各项损失为，1、医疗费59185.37元＋8000元=67185.37元；2、误工费5976.58元（10853元／年÷365天×201天）；3、护理费28472元（28472元／年×1年）；4、住院伙食补助费2010元（30元／天×67天）；5、营养费670元（10元／天×67天）；6、交通费1000元；7、伤残赔偿金108530元（10853元／年×20年×50％）；8、被扶养人生活费33519.75元（7887元／年×14年×50％÷2＋7887元／年×3年×50％÷2）；9、鉴定费1900元。以上合计249263.7元。原告朱进防在从事建筑施工中未尽到安全注意义务，存在过错也应承担相应的责任，本院酌定原告自担30％，被告承担70％的赔偿责任。即249263.7元×70％＝174484.59元，精神损害抚慰金本院酌定15000元，合计189474.59元。扣除被告已支付的57985.37元，还应赔偿原告131499.22元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民诉法》第一百四十二条的规定，判决如下：
被告郝大刚于判决生效后15日内赔偿原告朱进防医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金（含被扶养人生活费）及精神抚慰金131499.22元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5200元，由被告郝大刚负担2630元，原告朱进防负担2570元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。上诉时应予交上诉费，如果在上诉期满后七日内不足额预交上诉费，按放弃上诉处理。
审 判 长 洪献升
审 判 员 张传廷
代理审判员 周慧锋
二〇一六年五月十日
书 记 员 王 丹