浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭江民初字第2308号原告李玉秀，女，汉族，1980年3月23日出生，住湖北省赤壁市。委托代理人王旭山、蒙慧西，浙江丰国律师事务所律师。被告詹峰，男，汉族，1979年8月20日，住浙江省开化县。委托代理人张浩然，浙江中格律师事务所律师。原告李玉秀为与被告詹峰劳动争议纠纷一案，于2015年11月18日向本院起诉。本院受理后，依法由代理审判员单婧婧独任审判，于2015年12月11日公开开庭进行了审理。原告李玉秀及其委托代理人王旭山，被告詹峰的委托代理人张浩然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李玉秀诉称，李玉秀于2012年8月27日进入詹峰经营的杭州市江干区吴琪美容美发店（以下简称吴琪美发店）从事美容师工作，双方建立劳动关系。在李玉秀工作期间，詹峰未依法为李玉秀缴纳养老、医疗保险。2015年5月24日，詹峰店内管理人员将李玉秀打伤，此后李玉秀在家养伤，詹峰未支付李玉秀2015年5月工资。2015年7月16日，詹峰为逃避法律责任，将其经营的吴琪美发店注销，詹峰作为实际经营人，应当承担相应的民事责任。现原告李玉秀为维护自身合法权益，故提出以下诉讼请求：一、判令詹峰支付给李玉秀经济补偿金18600元；二、判令詹峰支付给李玉秀2015年5月工资6200元；三、判令詹峰支付给李玉秀未缴纳失业保险而造成的失业损失13200元；四、判令詹峰为李玉秀补缴2012年9月至2015年7月的养老、医疗保险；五、判令詹峰支付给李玉秀2012年9月至2015年5月期间延长工作时间加班工资177517元、双休日加班工资72828元、法定节假日加班工资24828元。被告詹峰辩称，一、詹峰确实是吴琪美发店的实际经营人，但是吴琪美发店的营业执照核发时间是2012年11月，故双方之间的劳动关系应从2012年11月开始。二、李玉秀在签订劳动合同时自己提出不要求缴纳社会保险，现又要求缴纳，违反了诚信原则，且其部分要求缴纳社会保险的诉讼请求已经超过诉讼时效。三、李玉秀在与詹峰的另一诉讼案件中自认是辞职而非被辞退，按照相关规定，其属于自愿性中断就业，无法领取失业保险，故也不存在相应的失业保险待遇。四、双方之间约定李玉秀的月工资为1650元，故李玉秀要求发放2015年5月工资6200元没有依据。且李玉秀在上班时间打架，打架后未辞职就不再上班，应承担相应责任。五、詹峰从未安排过李玉秀加班，也从不对其进行考勤，故也不存在支付加班工资的情况。原告李玉秀提交了以下证据：1、简易劳动合同书3份，拟证明双方之间权利义务的约定；2、个体工商户情况1份，拟证明吴琪美发店的经营者是詹峰，该店于2015年7月16日被注销的事实；3、不予受理案件通知书1份，拟证明本案已经过仲裁前置程序。被告詹峰提交了以下证据：4、申请2份，拟证明双方在签订劳动合同的时候是李玉秀自己要求不参加社会保险；5、应诉通知书1份，拟证明李玉秀在杭州市下城区人民法院以合同纠纷为由起诉吴琪美发店；6、电话录音摘要1份，拟证明李玉秀自认辞职。上述证据经庭审质证，被告对证据1中落款时间为2012年8月29日的简易劳动合同书有异议，认为当时吴琪美发店还没有成立，且甲方签字处为空白，对其余两份落款时间为2012年11月18日、2014年11月18日的简易劳动合同书无异议，本院认为，证据1中的三份简易劳动合同书的格式均相同，甲方签字处均只有吴琪美发店的盖章，无经营者詹峰的签字确认，且吴琪美发店的核准日期为2015年7月16日，早于时间最早的一份简易劳动合同书的落款时间，故本院认为证据1的真实性可予确认。被告对证据2、3无异议，本院予以确认。原告对证据4-6真实性无异议，本院认为证据4-6的真实性可予确认。经审理本案事实认定如下：2012年8月29日，李玉秀入职吴琪美发店，双方签订《简易劳动合同书》1份，约定：合同期限自2012年8月29日至2014年8月28日止，李玉秀从事服务工作。等等。当日，李玉秀出具申请1份，载明不要求参加社会保险，有关社会保险手续及责任均由其本人处置，如果由于其本人未及时办理相关社会保险由此而产生的全部法律责任均由其本人承担。2012年11月18日，双方再次签订《简易劳动合同书》1份，约定：合同期限自2012年11月18日至2014年11月18日止，李玉秀从事服务工作，工资为1470元每月。等等。上述合同到期后，2014年11月18日，双方续签《简易劳动合同书》1份，约定：合同期限自2014年11月18日至2017年11月17日止，李玉秀从事服务工作，工资为1650元每月。等等。当日，李玉秀再次出具申请1份，内容与2012年8月29日的申请一致。双方在庭审中确认，李玉秀的工资每月以现金形式发放，工资由四部分内容组成：1、产品销售提成；2、现金消费项目提成；3、卡内消费项目提成；4、办卡提成。提成比例按照不同项目有所变化。2015年5月24日，李玉秀在吴琪美发店与人发生冲突，之后其未回吴琪美发店上过班。吴琪美发店未发放李玉秀2015年5月工资。2015年7月16日，吴琪美发店因经营不善，长期亏损被注销，詹峰为经营者。李玉秀曾以詹峰为被申请人向杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年10月26日，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲不字（2015）第613号不予受理案件通知书。李玉秀对上述通知书不服，诉至本院。本院认为，李玉秀与吴琪美发店建立有劳动关系，而詹峰作为吴琪美发店的经营者，即使吴琪美发店被注销，詹峰仍应以其个人财产就吴琪美发店对外所发生的债权债务承担民事责任，故在吴琪美发店被依法注销后李玉秀要求詹峰承担相应责任具有法律依据，本院予以支持。关于李玉秀主张的2015年5月工资一项。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，案涉劳动合同虽约定李玉秀月工资为1650元，但双方均在庭审中认可其实际工资超过1650元每月，而对于李玉秀的工资标准及发放等情况理应由詹峰提供证据证明，现詹峰未提交相关证据，应承担举证不利的后果。现李玉秀主张其2015年5月工资为6200元，结合双方在庭审中关于李玉秀工资组成的陈述，本院对李玉秀的主张予以支持。关于李玉秀主张的加班工资一项。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，李玉秀并未就平时工作日、双休日、法定节假日存在加班的事实提供证据加以证明，也未提供证据证明詹峰掌握加班事实存在的证据但不提供，其应承担举证不利的后果，故李玉秀主张的加班工资一项，缺乏事实依据，本院不予支持。关于李玉秀主张的经济补偿金一项。李玉秀主张经济补偿金的理由为詹峰未依法为其缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬和加班工资。对此本院认为，李玉秀在入职时明确表示不需要詹峰为其缴纳社会保险，现其以此为由主张经济补偿金，该理由不能成立；李玉秀2015年5月之前的工资詹峰均已足额支付，关于2015年5月工资，考虑到李玉秀之前的工资均已现金形式发放，而李玉秀在2015年5月24日工作时间与人发生冲突后就未再回店上班，故导致詹峰未及时足额支付李玉秀2015年5月工资之责任并非在詹峰处，詹峰亦无需支付李玉秀加班工资，故李玉秀以詹峰未及时足额支付劳动报酬和加班工资为由主张经济补偿金，该理由不能成立；故李玉秀在本案中主张经济补偿金缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于李玉秀主张的未缴纳失业保险而造成的损失一项。本案中，李玉秀在入职时明确表示不需要詹峰为其缴纳社会保险，有关责任均由其自身承担，现李玉秀又以此为由要求詹峰支付失业保险待遇损失，系违反诚信原则，本院不予支持。关于李玉秀主张的社会保险一项。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。詹峰未为李玉秀缴纳2012年8月29日至2015年5月24日期间的社会保险，应予补缴。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《浙江省失业保险条例》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告詹峰支付给原告李玉秀2015年5月工资人民币6200元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告詹峰于本判决生效之日起三十日内为原告李玉秀补缴2012年8月29日至2015年5月24日的养老、医疗保险(具体补缴金额、时段由社保机构依政策确定)，个人应负担部分由个人自行缴纳。三、驳回原告李玉秀的其他诉讼请求。按规定减半收取的案件受理费人民币5元，由被告詹峰负担。被告詹峰应负担的案件受理费应在本判决生效之日起三日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  单婧婧二〇一六年三月九无代书 记员  李京衡