广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民二终字第215号
上诉人（一审被告）：广西五鸿建设集团有限公司。
委托代理人：汤理林，广西宜人和律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：广西鹏海商贸有限公司。
委托代理人：陈耀，广西友宁律师事务所律师。
委托代理人：张湘宇，广西友宁律师事务所律师。
一审被告：广西五鸿建设集团有限公司来宾利达分公司。
委托代理人：莫承峰，广西广为律师事务所律师。
委托代理人：江筱榕，广西广为律师事务所实习律师。
上诉人广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿公司）因与被上诉人广西鹏海商贸有限公司（以下简称鹏海公司）、一审被告广西五鸿建设集团有限公司来宾利达分公司（以下简称五鸿利达分公司）买卖合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2013）西民二初字第233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月1日公开开庭进行了审理。上诉人五鸿公司的委托代理人汤理林，被上诉人鹏海公司的委托代理人张湘宇到庭参加诉讼。一审被告五鸿利达分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2011年8月25日，鹏海公司与广西五鸿建设集团有限公司来宾一邦分公司（以下简称五鸿一邦分公司）签订了一份《钢材供需合同》，双方就东方光通第一期工程项目所需钢材购销相关事宜达成以下协议：合同第一条采购内容约定，五鸿一邦分公司在建工程的所有钢材由鹏海公司分批提供，五鸿一邦分公司根据工程进度需要，提前两天将所订的钢材名称、规格、数量以书面的形式（含传真）提供给鹏海公司；合同第三条定价方法约定，1、五鸿一邦分公司订购的钢材以双方当天协商的市场价加80元／吨作为该批钢材的单价，以书面形式双方盖章确认（传真件有效）。2、运费由五鸿一邦分公司自行负责，可以由鹏海公司垫付。3、双方协商好的每批钢材单价三天内有效；第四条结算方式及付款方式约定，1、鹏海公司按要求将每批货全部送到工地后，五鸿一邦分公司在2个工作日内把该批钢材款的30%付给鹏海公司，余下的欠款在30天内付清。2、五鸿一邦分公司如果不能在30天内付清所欠鹏海公司的货款，则每批钢材按提货后第31天起按4元／天／吨，作为资金占用补偿金结算付给鹏海公司。五鸿一邦分公司每批钢材欠款日期最多不能超过45天。3、五鸿一邦分公司付清每批钢材款后，鹏海公司根据五鸿一邦分公司的实际付清金额开具有合法正规有效税务发票给五鸿一邦分公司；第五条合理计量和验收方法约定，1、五鸿一邦分公司所采购的钢材按过磅计重。由鹏海公司、五鸿一邦分公司双方指定派人过磅确认。五鸿一邦分公司指定何正海作为五鸿一邦分公司工地的收料员，并在鹏海公司的《发货清单》及《欠条》上签名确认。2、五鸿一邦分公司提供收料员委托证明及收料员身份证复印件；第六条运输费用及卸货地点约定，1、鹏海公司在接到五鸿一邦分公司的订货计划并确认单价后如无异议，应在三天内按计划将钢材送到工地，并由五鸿一邦分公司指定人员安排卸货到工地货车能到达的地点。2、卸货费用及有关事宜由五鸿一邦分公司负责。3、鹏海公司送货途中如果发生意外事故或者交通事故造成货损、货差、人身伤亡事故由鹏海公司自行负责；第七条对货物质量提出异议的时间和办法约定，五鸿一邦分公司如发现货物质量问题，应妥善保管该货物，并在3日内向鹏海公司提出异议协商处理。如果确认送检为不合格的钢材则由鹏海公司承担退货责任，承担一切退货费用，且检验费用由鹏海公司负责，鹏海公司在2天内把合格钢材送至五鸿一邦分公司工地；第八条违约责任约定，1、在鹏海公司供货期间，同等条件下五鸿一邦分公司不能从其他供应商采购钢材，否则两天内五鸿一邦分公司必须付清所有欠款。2、五鸿一邦分公司如不能按时付清货款，鹏海公司有权终止供货并追回全部欠款。3、如果不能按时提货，五鸿一邦分公司有权向其他供应商采购钢材。4、双方则按国家《合同法》《产品质量法》及双方合同约定执行处罚；第十条约定，本协议自双方签字、加盖章之日起生效，在结清货款后失效。
2011年8月29日，鹏海公司分三批向五鸿一邦分公司供应钢材。第一批供应钢材共69.635吨，供货金额为358355.26元。2011年8月29日，五鸿一邦分公司的员工奚正根向鹏海公司出具《欠条》，确认广西五鸿来宾东方光通工程收到货物后未付清货款，尚欠鹏海公司货款358355.26元，并承诺所欠货款将于2011年9月28日前还清，若逾期未还清，则本人每月按未结清金额的5%向鹏海公司支付违约金。何正海在“经手人”一栏签字确认。鹏海公司在其提交的《东方光通第一期工程资金占用费明细》及庭审中，自认五鸿利达分公司就该批货款于2011年8月26日支付40000元，于2011年8月27日支付160000元，于2011年11月1日支付100000元，于2012年3月21日支付200000元；第二批供应钢材共70.38吨，供货金额为365635.8元。同日，奚正根向鹏海公司出具《欠条》，确认广西五鸿来宾东方光通工程收到货物后未付清货款，尚欠货款365635.8元，并承诺所欠货款将于2011年9月28日前还清，若逾期未还清，则本人每月按未结清金额的5%向鹏海公司支付违约金。何正海在“经手人”一栏签字确认；第三批供应钢材共71.219吨，供货金额为368422.08元。同日，奚正根向鹏海公司出具《欠条》，确认广西五鸿来宾东方光通工程收到货物后未付清货款，尚欠货款368422.08元，并承诺所欠货款将于2011年9月28日前还清，若逾期未还清，则本人每月按未结清金额的5%向鹏海公司支付违约金。何正海在“经手人”一栏签字确认。鹏海公司在其提交的《东方光通第一期工程资金占用费明细》及庭审中，自认五鸿利达分公司就该批货款于2012年7月12日支付100000元，于2013年1月29日支付80000元；2011年10月21日，鹏海公司向五鸿利达分公司供应钢材共63.8吨，供货金额为321552元。同日，奚正根向鹏海公司出具《欠条》，确认广西五鸿来宾东方光通工程收到货物后未付清货款，尚欠货款321552元，并承诺所欠货款将于2011年11月20日前还清，若逾期未还清，则本人每月按未结清金额的5%向鹏海公司支付违约金。曾令香在“经手人”一栏签字确认。
一审法院另查明，2011年9月16日，五鸿一邦分公司变更企业名称为五鸿利达分公司。五鸿利达分公司系五鸿公司下属不具备法人资格的分支机构。
五鸿利达分公司、五鸿公司不认可《钢材供需合同》中公章及覃日若签名的真实性，经一审法院向五鸿利达分公司、五鸿公司释明后，五鸿利达分公司、五鸿公司并未向一审法院提出反驳证据，亦未对公章及覃日若签名的真实性申请鉴定。
因五鸿利达分公司拖欠货款不付，鹏海公司便诉至一审法院请求判令：1、五鸿利达分公司向鹏海公司支付拖欠的钢材货款733965.14元、资金占用费392478.76元及违约金803100元（资金占用费及违约金分别暂计至2013年3月7日和3月18日，之后分别从2013年3月8日及3月19日计至判决确定的履行之日止，详见资金占用费明细及违约金明细），三项合计1929543.90元；2、五鸿公司对五鸿利达分公司的上述债务承担连带清偿责任；3、本案全部诉讼费用由五鸿利达分公司、五鸿公司承担。
一审法院认为：鹏海公司主张与五鸿利达分公司之间存在买卖合同关系，为此，提交了《钢材供需合同》、《商品调拨清单》、《欠条》、银行转账查询清单、《企业变更通知书》等证据予以证明。上述证据相互印证，形成一条完整的证据链，能够证实鹏海公司与五鸿一邦分公司之间存在钢材买卖合同关系。双方的买卖合同没有违反法律、行政法规的强制性禁止性规定，合法有效，双方应严格履行合同。五鸿一邦分公司变更为五鸿利达分公司后，合同的权利义务由五鸿利达分公司承继。五鸿利达分公司、五鸿公司对《钢材供需合同》的真实性有异议，但未提交充分的反驳证据，故对五鸿利达分公司、五鸿公司的主张不予采信。五鸿利达分公司尚欠鹏海公司货款733965.14元未付，事实清楚，证据确实充分，该款五鸿利达分公司应支付给鹏海公司。五鸿利达分公司未按约定期限支付鹏海公司货款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。现鹏海公司根据《钢材供需合同》的约定，诉请五鸿利达分公司支付资金占用费（即违约金性质），有事实和法律依据，予以支持。但双方约定的资金占用费明显过高，现五鸿利达分公司、五鸿公司亦主张资金占用费过高，鹏海公司亦未提交证据证明其因五鸿利达分公司违约而遭受的经济损失，故依法将资金占用费减少为以所欠货款金额为基数按银行同期贷款利率上浮30%计算。根据五鸿利达分公司付款时间，资金占用费应分段计算。按合同约定，五鸿利达分公司如果不能在30天内付清所欠鹏海公司当批次货款，则每批钢材按提货后第31天起计付资金占用补偿金。因此，2011年9月29日至2011年11月1日的资金占用费以892413.14元（358355.26元＋365635.8元＋368422.08元-40000元-160000元）为基数；2011年11月2日至2011年11月20日的资金占用费以792413.14元（892413.14元-100000元）为基数；2011年11月21日至2012年3月21日的资金占用费以1113965.1元（792413.14元＋321552元）为基数；2012年3月22日至2012年7月12日的资金占用费以913965.1元（1113965.1元-200000元）为基数；2012年7月13日至2013年1月29日的资金占用费以813965.1元（913965.1元-100000元）为基数；2013年1月30日至本案生效判决规定的履行期限最后一日的资金占用费以733965.1元（813965.1元-80000元）为基数。鹏海公司基于本案合同向五鸿利达分公司主张的资金占用费，是对五鸿利达分公司未如期支付货款导致鹏海公司资金被占用而给予的补偿，属于法律规定的违约金，鹏海公司同时主张资金占用费和违约金属于重复计算，而且双方对违约金并未进行另外的约定，故对于鹏海公司要求五鸿利达分公司、五鸿公司支付违约金的诉讼请求，不予支持。另外，五鸿利达分公司是五鸿公司设立的不具有企业法人资格的分公司，五鸿公司应对五鸿利达分公司的债务承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、五鸿利达分公司给付鹏海公司尚欠货款733965.14元；二、五鸿利达分公司支付鹏海公司资金占用费（资金占用费计算方式：2011年9月29日至2011年11月1日的资金占用费以892413.14元为基数；2011年11月2日至2011年11月20日的资金占用费以792413.14元为基数；2011年11月21日至2012年3月21日的资金占用费以1113965.1元为基数；2012年3月22日至2012年7月12日的资金占用费以913965.1元为基数；2012年7月13日至2013年1月29日的资金占用费以813965.1元为基数；2013年1月30日之后的违约金以733965.1元为基数计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日。以上各个时段的资金占用费均按中国人民银行公布的同期贷款基准利率上浮30%计算）；三、五鸿公司对五鸿利达分公司的上述第一、二项债务承担补充清偿责任；四、驳回鹏海公司的其他诉讼请求。案件受理费22166元，财产保全费5000元，合计27166元（鹏海公司已预交），由鹏海公司负担7166元，由五鸿利达分公司、五鸿公司负担20000元。
上诉人五鸿公司不服一审判决，上诉称：五鸿利达分公司应独立承担本案的民事责任，五鸿公司对本案不应当承担补充清偿责任。请求二审法院撤销一审判决第三项，并判由鹏海公司负担本案诉讼费。
被上诉人鹏海公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。五鸿利达分公司对一审认定的事实没有提出上诉，鹏海公司已经履行供应钢材的义务，五鸿公司对五鸿利达分公司的债务应承担补充清偿责任。请求二审法院驳回五鸿公司的上诉，维持一审判决，并判由五鸿公司负担本案的上诉案件受理费。
一审被告五鸿利达分公司在法定期限内没有提出上诉，也没有提出陈述意见。
本案二审双方的争议焦点是：五鸿公司对五鸿利达分公司在本案的债务是否应当承担补充清偿责任。
本院经审理，对一审判决查明的法律事实依法予以确认。
本院另查明，五鸿利达分公司受五鸿公司的委托开展经营活动。
本院认为：从案件事实来看，鹏海公司与五鸿一邦分公司签订《钢材供需合同》并先后四次向五鸿一邦分公司供应了钢材后，五鸿一邦分公司的员工或工地人员奚正根、何正海、曾令香分别在向鹏海公司出具的《欠条》上对尚欠货款签字确认。之后，五鸿一邦分公司变更为五鸿利达分公司并向鹏海公司支付货款共计680000元，尚欠货款733965.14元。而五鸿利达分公司隶属于五鸿公司，并在五鸿公司委托的范围内开展经营活动。所以，鹏海公司主张五鸿利达分公司和五鸿公司分别对本案债务承担相应的民事责任没有违反法律规定，一审法院根据案件事实和法律的规定判决五鸿公司对五鸿利达分公司的债务承担补充清偿责任并无不当。
五鸿公司上诉称五鸿利达分公司应独立承担本案的民事责任，五鸿公司对本案不应当承担补充清偿责任。本院认为，依照法律规定，五鸿利达分公司作为五鸿公司的分支机构，依法不能独立享有民事权利和承担民事义务，其对外的民事责任应由五鸿公司承担。故五鸿公司上诉的理由不成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22166元（上诉人广西五鸿建设集团有限公司已预交），由上诉人广西五鸿建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 仇彬彬
审判员 张漪帆
审判员 陈 健
二〇一四年七月十六日
书记员 林 菲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
第三十七条法人应当具备下列条件：
（一）依法成立；
（二）有必要的财产或者经费；
（三）有自己的名称、组织机构和场所；
（四）能够独立承担民事责任。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。