广西壮族自治区南宁�中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂01刑终479号
原公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）石作荣，男，1994年7月26日出生广西壮族自治区宾阳县，壮族，初中文化，农民，户籍所在地宾阳县，住宾阳县。因赌博于2017年5月5日被宾阳县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯赌博罪于同年5月12日被宾阳县公安局刑事拘留，同年6月1日被执行逮捕。现羁押于上林县看守所。
上诉人（原审被告人）覃煜礼，男，1964年10月28日出生广西壮族自治区宾阳县，壮族，小学文化，农民，住宾阳县。因赌博于2017年5月5日被宾阳县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯赌博罪于同年5月12日被宾阳县公安局刑事拘留，同年6月1日被执行逮捕。现羁押于上林县看守所。
广西壮族自治区宾阳县人民法院审理广西壮族自治区宾阳县人民检察院指控原审被告人石作荣、覃煜礼犯开设赌场罪一案，于2017年8月1日作出（2017）桂0126刑初279号刑事判决，原审被告人石作荣、覃煜礼不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，核实全案证据，并讯问上诉人石作荣、覃煜礼，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年4月30日，被告人石作荣在其租住的广西宾阳县无门牌民宅内，以扑克牌玩“三公开船”的方式吸引他人聚众赌博，被告人石作荣提供场地的同时与被告人覃煜礼共同按比例向参赌人员收取“水钱”。2017年5月5日4时许，广西宾阳县公安局巡逻大队民警对该赌场依法进行查处时，将被告人石作荣、覃煜礼和参赌人员农某,4、孙某,4、覃某2、陆某,4、覃某1、何某,4、韦某1、石某,4、苏某,4、韦某2、邓某,4、陈某,4抓获，同时依法扣押赌资3650元，赌具扑克牌52张。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实2017年5月5日凌晨4时许，宾阳县公安局巡逻大队民警巡逻到广西民宅时发现屋内有人利用扑克牌进行赌博，出示检查证和工作后，将石作荣、覃煜礼和参赌人员农某,4、孙某,4、覃某2、陆某,4、覃某1、何某,4、韦某1、石某,4、苏某,4、韦某2、邓某,4、陈某,4传唤到宾阳县公安局巡警大队接受调查。宾阳县公安局于2017年5月12日对该案进行立案侦查。
2.抓获经过，证实2017年5月5日凌晨4时许，宾阳县公安局巡警大队民警巡逻到广西宾阳县民宅时，将被告人石作荣、覃煜礼依法口头传唤到宾阳县公安局接受调查。
3.户籍证明，证实被告人石作荣于1994年7月26日出生，被告人覃煜礼于1964年10月28日出生，案发时已达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
4.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、收缴清单、非税收入一般缴款书，证实2017年5月5日，宾阳县公安局民警对宾阳县民宅进行检查时，在现场扣押了赌资3650元及扑克牌52张。
5.行政处罚决定书，证实2017年5月5日，被告人石作荣伙同覃煜礼因在宾阳县民宅内为他人利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博提供条件违法情节严重，被宾阳县公安局行政拘留十五日并处罚款3000元。期限自2017年5月5日起至2017年5月20日止。
6.证人石某,4、农某,4、何某,4、韦某1、覃某1、韦某2、孙某,4、苏某,4、邓某,4、陈某,陆某,4、覃某2的证言，均证实2017年5月5日凌晨2时50分许，其十二人先后去到广西宾阳县民宅石作荣租住的民宅时，看到有人围坐在屋内的一张桌子旁用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博，也进去拿钱出来坐门一起赌博。在赌博时，其十二人均看到覃煜礼和石作荣在现场按每局赢通关的人的5%收取“水钱”。到凌晨4时许，公安机关来到现场查赌，就将其十二人传唤到公安机关进行询问了。公安民警在现场扣押了无主扑克牌52张，赌资3650元。
7.农某,4的辨认笔录，证实经农某,4从一组12张不同的男子照片中辨认出5号照片的男子就是在广西宾阳县民宅的屋主及收取“水钱”的男子，即本案的被告人石作荣。
8.覃某1的辨认笔录，证实经覃某1从一组12张不同的男子照片中辨认出3号照片的男子就是在广西宾阳县民宅的屋主及收取“水钱”的男子，即本案的被告人石作荣。
9.孙某,4的辨认笔录，证实经孙某,4从一组12张不同的男子照片中辨认出11号照片的男子就是在广西宾阳县民宅的屋主收取“水钱”的男子，即本案的被告人石作荣。
10.被告人石作荣的供述，证实2016年4月份的某天，其在其居住的宾阳县露圩镇民兴街一楼摆放有三四张�将桌给他人打麻将娱乐。2017年4月30日晚上20时许，就有人陆续有人来打麻将，到次日1时许，打麻将的人散场后，就有人提议利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博，并答应让其收取“水钱”。其见有利可图就同意了。之后，参赌的人就分别于5月1日、5月2日、5月3日、5月4日凌晨1时许开始利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博，一直赌到当天早晨7时许才散场，每个晚上都是由其和一名化名叫“阿礼”的男子（经查为覃煜礼××负责收取“水钱”。因覃煜礼一直都在其居住的房屋内打麻将，彼此都认识，也觉得他很可靠，就让他一起负责收“水钱”。其也口头答应过覃煜礼每天帮其收取“水钱”的话，其可以每场给他200元的辛苦费。但直至被抓获当天，其也没有给过覃煜礼任何辛苦费。其打算收得到一个月的“水钱”后再给覃煜礼辛苦费。2017年5月5日凌晨1时许，打麻将结束后，参赌的人又在其居住的房屋内开始利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博，到凌晨4时许，公安人员来到其居住的房屋查处赌博时，将其和覃煜礼及参赌人员农某,4、陈某,孙某,4、覃某2、陆某,4、覃某1、何某,4、韦某1、石某,4、邓某,4、苏某,4、韦某2等人带回公安机关接受调查了。其和覃煜礼是收取每局赢通关的人5%的“水钱”，当晚收取得约2000元的“水钱”。赌场全场人都被抓，其共收了约12000元“水钱”。公安机关当天在赌场扣押了�主扑克牌52张，无主赌资3650元。
11.被告人覃煜礼的供述，证实2017年4月30日晚上20时许，有十几个在石作荣租住的宾阳县民宅内打麻将，打麻将的人散场后，就有人提议利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博。因其经常来打麻将，跟屋主石作荣也认识，石作荣就让其一起收取“水钱”，并口头答应每场给其200元好处费，其平时也没有事做就答应了。该赌摊分别于5月1日、5月2日、5月3日、5月4日凌晨1时许开始利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博。2017年5月5日凌晨1时许，打麻将结束后，参赌的人又在开始利用扑克牌以“三公开船”的方式进行赌博，其和屋主石作荣也在现场收取“水钱”，到凌晨4�许，公安人员来到将其和石作荣抓获。当时参赌的人有：农某,4、陈某,孙某,4、覃某2、陆某,4、覃某1、何某,4、韦某1、石某,4、邓某,4、苏某,4、韦某2等人带回公安机关接受调查了。其和石作荣收取每局赢通关的人5%的“水钱”，当晚收取得约2000元的“水钱”。其收到“水钱”后都交给石作荣，具体去向其不清楚。其帮该赌摊收取过四个晚上的“水钱”。石作荣也只是口头答应给其每场给其200元好处费，他打算等收取一个月的“水钱”之后再给其月结“好处费”。按理应得800元的好处费，但直到被抓还没有给其“好处费”。该赌摊是石作荣一个人开设的，其只是帮收取“水钱”而已。
12.现场方位示意图、现场照片，证实宾阳县民宅（无门牌××内是石作荣开设赌场的地点。
原审判决认为，被告人石作荣、覃煜礼以营利为目的，开设赌场，其行为构成了开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人石作荣、覃煜礼共同实施了开设赌场、聚众赌博的行为，均起到了主要作用，均为主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，其中被告人覃煜礼是罪责相对较轻的主犯，酌情对其从轻处罚。被告人石作荣、覃煜礼归案后能如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定，作如下判决：一、被告人石作荣犯�设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。二、被告人覃煜礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。三、扣押在案的赌资3650元依法予以没收并上缴国库。
上诉人石作荣上诉称：其犯罪情节轻微，开设的赌场只经营了五天，对社会并未造成较大影响，到案后主动向公安机关交代自己的犯罪事实，认罪悔罪态度好，应认定自首。一审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人覃煜礼上诉称：不是其提议利用扑克以“三公开船”方式进行娱乐活动，当时参与的人员都是一些要好的朋友,社会危害轻微；其只是帮石作荣打工，“抽水”所得的钱都是石作荣保管，石作荣承诺给其辛苦费并未兑现，其未曾拿到过任何报酬，其是聚众赌博，不构成开设赌场罪。一审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定事实的证据均经一、二审法院庭审举证、质证属实，客观真实地反映了本案的事实。在本院二审期间，上诉人石作荣、覃煜礼未提交新的证据，故本院对一审认定的证据依法予以确认。
本院认为，上诉人石作荣、覃煜礼以营利为目的，提供场所聚众赌博，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，石作荣实施了开设赌场、聚众赌博的行为，覃煜礼积极参与犯罪，二人均起主要作用，均为主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚，其中覃煜礼是罪责相对较轻的主犯，酌情对其从轻处罚。石作荣、覃煜礼归案后能如实供述自己的罪行，�法可以从轻处罚。
对上诉人石作荣提出“其是自首”的上诉意见，经查，本案系公安民警发现石作荣的租房内有人赌博，对该房进行检查时将为他人提供赌博场所的石作荣当场抓获，其到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，不能认定为自首，对石作荣提出的该上诉意见，本院不予采纳。
对上诉人覃煜礼提出“其只是帮石作荣打工，未曾拿到过报酬其，其只是聚众赌博，不构成开设赌场罪”的上诉意见，经查，覃煜礼明知石作荣以营利为目的开设赌场、吸引他人聚众赌博，仍帮助石作荣收取“水钱”，并约定收取好处费，二人系共同犯罪，其行为构成开设赌场罪，对覃煜礼提出的该项上诉意见，本院不予采纳。
对上诉人石作荣、覃煜礼提出“其犯罪情节轻微，社会危害较小，一审判决量刑过重”的上诉意见，经查，一审法院已根据二上诉人的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现予以从轻处罚，该量刑并无不当，故对石作荣、覃煜礼提出的该项上诉意见，本院不予采纳。
综上，本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一××项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵秀贞
审判员 欧阳杰
审判员 刘 娥
二〇一七年十月十八日
书记员 赵中宁