河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀08刑终135号
原公诉机关承德市双桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于海超，群众，住河北省承德市。2014年5月7日因犯寻衅滋事罪被承德市双桥区人民法院判处有期徒刑一年。同年10月6日刑满释放。2017年10月12日因犯故意伤害罪被双桥区人民法院判处有期徒刑一年三个月。同年9月4日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于承德市看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲，住河北省承德市。
原审附带民事诉讼原告人刘某乙，住河北省承德市。
河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人于海超犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人刘某甲、刘某乙提起附带民事诉讼一案，于2018年1月31日作出（2018）冀0802刑初13号刑事附带民事判决。在法定期限内原审被告人、原审附带民事诉讼原告人对附带民事部分判决未上诉，检察机关未抗诉，该部分判决已发生法律效力。原审被告人于海超对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，本案现已审理终结。
原判认定，1、2016年7月10日19时许，在承德市双桥区大北沟磊发餐馆门口，被告人于海超与被害人刘某乙发生口角，于海超用随身携带的折叠刀将刘某乙背部扎伤。经司法医学鉴定：刘某乙的损伤程度属轻伤二级。
2、2017年4月26日3时许，在承德市双桥区大草原烧烤店内包间，被告人于海超与被害人孙某某发生口角，于海超用餐桌上的瓷杯子将孙某某的脸部砸伤。经司法医学鉴定：孙某某的损伤程度属轻伤二级。
3、2017年7月4日0时许，在承德市双桥区温家沟万顺烧烤店，被告人于海超与被害人刘某甲发生口角后，于海超用随身携带的折叠刀将刘某甲肩部扎伤。经司法医学鉴定：刘某甲的损伤程度属重伤二级。
另认定，附带民事诉讼原告人刘某乙共住院治疗25日，花费医疗费41173.47元，鉴定费800元，月平均工资为2658.66元。附带民事诉讼原告人刘某甲共住院6日，花费医疗费22342.52元，月平均工资为4420.21元。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人于海超的供述：2017年7月初的一天晚上，马某某、刘某甲、建成、尹某某我们五个人一起去温家沟万顺烧烤喝酒。吃饭的时候刘某甲老是说我这不好那不好的，我就和刘某甲发生了口角。刘某甲说要打我，我就站起来了，刘某甲站起来用酒瓶子打我头部，把酒瓶子打碎了。我将在后腰裤子上别着的折叠刀拿出来，朝着刘某甲就去了，马某某在中间拦着，有没有扎着马某某我不知道，我用折叠刀朝着刘某甲的肩部扎了两刀，我扎完这两刀就看见刘某甲的肩部流血了。他们将我和刘某甲分开以后我就到烧烤店的门外去了。我到门外以后，刘某甲拿着酒瓶子追出来了，尹某某在中间拦着，尹某某拉架的时候我不小心用刀扎在了尹某某的胳膊上。我这次好像是没有扎到刘某甲，尹某某拦着我让我走。我看见尹某某和刘某甲都倒地了，我和建成将刘某甲和尹某某抬上的马某某的车。然后我就朝着中心广场走了，路过商城的时候，我将折叠刀扔在了商城靠着广场一侧的一个垃圾桶里，因为当时我头部也流血了，我打车去承德县看的病，事情经过就是这样的。2016年7月份的一天晚上，我和朋友唱完歌去大北沟磊发家常菜饭店去吃饭，进饭店以后我问老板还有没有包间，老板说有一个包间的客人刚走，让我们去那个包间。我们进包间以后发现包里的东西还没有收拾，这时候这桌的客人回来说还没有吃完，我说老板让我们进来的，有事找老板去。因为这事我就和他们吵起来了，我和对方一个30多岁的男子就撕扯起来了，我们双方的人将我们拉开以后，就都到饭店门口的位置，在饭店门口的时候我和这个男子又撕扯到一起了，我在我右侧裤兜里将折叠刀掏出来，用刀向着这个男子的背部扎了两刀，我当时感觉好像两刀扎在这个男子身上一刀，那一刀好像没有扎到。我被大家拉开以后就走了。我就往头牌楼走了，走到头道沟附近的时候，我将这把折叠刀扔进了一个垃圾桶了。事情经过就是这样的。2017年4月份的一天晚上，我在西大街大草原烧烤店吃饭，吃到一半的时候碰见一桌认识人，我在我桌上吃饭了以后，他们让我去他们那桌喝一杯。我就进她们那屋里了，她们这些人里我认识一个叫小娜的女的，我和她逗着玩的时候她把我的胳膊挠伤了，我和小娜说这也就是你，咱们认识，要是别人给我挠伤了，我肯定得揍这个人。她们一桌有一个女的说挠你一下你能怎么样。我就和这个女的吵起来了，这个女的就要朝着我过来，但是被别人拦住了。我当时挺生气的，拿起桌子上一个瓷玻璃杯朝着这个女子的脸上就砸了过去，当时玻璃杯就碎了，我砸完她脸部以后她脸部就流血了。他们一桌的人怕我再揍她就把我拉出去，把我拉出去以后让我走，我就走了。事情经过就是这样的。
2、被害人刘某甲的陈述：2017年7月4日0时许，我和王某甲（同音）、马某某（同音）、尹某某（同音）、于海超在温家沟万顺烧烤吃饭，吃了大概20多分钟，于海超调戏万顺烧烤服务员，然后我就不让于海超胡闹。之后于海超就开始辱骂我，我也骂于海超。这时于海超就站起来了，直接从腰里面拿出一把匕首，过来就扎我，但是没扎到我，这时尹某某就把于海超拽走了。过了一分多钟于海超又回来了，什么也没说，拿刀又过来扎我肩膀一下，尹某某看见我受伤了，就把于海超又给拽出去了。我拿个啤酒瓶子就追出去了，等我追出去的时候，在万顺烧烤旁的小卖店门前我看见于海超用刀在扎尹某某，我就追过去给于海超一啤酒瓶子，于海超用刀开始扎我，我就跑了。然后于海超就走了。这时我感觉自己有点失血过多站不住了，我就往温家沟大马路上走。之后我就不知道了，等我醒来以后已经在医院了。
3、证人马某某的证言：2017年7月3日晚上19：00时左右，我朋友刘某甲说一个叫建成的朋友从秦皇岛回来了，叫我一起吃饭，当时吃饭的有：刘某甲、建成、小超、王某乙和我，一共五人。大约22：00左右我们吃完饭除了王某乙我们四个就去了我家楼下，呆了一会，我朋友尹某某给我打电话说去我家楼下找我呆会，他过来呆了有20分钟，刘某甲说喝酒没吃饭，饿了，想吃点东西。我就开车拉着他们去了温家沟万顺烧烤，我们坐在万顺烧烤靠南边最里边一桌吃的，刘某甲和我坐在桌子里边坐上，刘某甲坐在里边，建成（具体叫姓什么我忘了）、尹某某、小超依次从里到外坐在我们对面，吃了大约半个小时的时候，小超不知道说了一句什么，刘某甲说他别老胡说八道，小超就说刘某甲：“你怎么老是看我不顺眼呢？”说着小超就站起来了，奔刘某甲过去了，刘某甲也站了起来，不知道小超手里拿了一个什么东西隔着我朝刘某甲身上打了一下，尹某某见了赶紧过去把小超给拉开，然后推到了烧烤门口，刘某甲和小超互相骂了起来，这时小超又奔刘某甲过来了，隔着我上前又打刘某甲，我在中间用胳膊给搪了一下，把我的胳膊被扎流血了，这时我才知道小超手里拿了一把刀，尹某某又过来把小超拽住，建成他们两个就把于海超拉了出去，刘某甲也跟着出去了，我起来就去吧台结账，等我从万顺烧烤出去之后，就看见刘某甲在马路边拦出租车，浑身已经都是血了，尹某某和建成在边上站着，尹某某和我说他左胳膊受伤了，胳膊抬不起来，也流血了，然后也倒在地上了，我就着急了，然后就打120急救电话了，这时候李某甲从万顺烧烤出来了，看到刘某甲和尹某某躺在地上，就去屋里找了一根绳子给我，让我给他们两个流血的地方先绑上，我就着急120急救车怎么还没来，建成和我、李某甲我们三个就把刘某甲和尹某某抬上我的车，我们就开车去市医院了，后来警察就来医院了。
4、证人赵某某的证言：2017年7月4日0时左右，来了五个男的吃烧烤。当时他们坐在了最里边的一桌。我坐在吧台里边，听见他们那桌一个较瘦的男子和他们一起来的另外一名男子吵起来了。我当时也没当回事，后来我看见这个较瘦的男子往前够着要打和他吵架的男子，后来被扎伤的这男子有拿酒瓶子打人的动作，有没有打到我不知道，被拉开以后这个较瘦的男子又回来朝着和他吵架的男子去了。我在吧台出来看了一下，和较瘦男子吵架的男子身上都是血。因为他们吃饭的桌子和我吧台之间有一个大柱子，我没看见较瘦的男子怎么将这个男子扎伤的。当时我看见沙发和地上都是血。他们后来都在店里出去了，我就打电话报警了。我过一会在店里出去让他们算账的时候看见被扎伤的男子在地上躺着，我还帮着他们往车上抬被扎伤这个男子。我后来查看我店内的监控录像，发现是较瘦的这个男子用刀子将和他吵架男子扎伤的。事情经过就是这样的。
5、被害人刘某乙的证言：2016年7月10日晚上18；00许，我们同事侯某某组织我和张某甲、李某甲、白某一起到磊发餐馆给侯某某的朋友小云过生日，到19：30分左右的时候，我和白某吃完饭先到了饭店外面等着他们，我当时喝酒喝的太多了，站在道边抽烟，我和白某说了几句话，之后别的我就记不清了，后来再醒来的时候，我就已经在医院了。
6、证人张某某的证言：那天（2016年7月10日）晚上大约17：00许，侯某某组织我们同事李某乙、刘某乙和我一起到大北沟磊发家常菜给侯某某的朋友小云姐过生日，当时去吃饭的还有小云姐的弟弟和白某，大概20：00时许，我们吃完饭，我喝了有七分醉，刘某乙和李某乙、白某和小云姐先出去了，我跟着也出去了，这时，来了有男有女大约5.6个人来吃饭，在门口其中一个女的说我们有人撞她了。这时刘某乙和李某乙就过来说对不起，我见侯某某在屋里结账，我就又返回了屋里找侯某某，后来的那些人也跟着进屋了，转身又出去了，我和侯某某结完账半分钟左右也跟着出去了，我看见刘某乙倒在磊发家常菜门口对面的马路上，后来吃饭的那接个人正围在刘某乙跟前，有一个人正在打刘某乙，我就跑过去踹正在打刘某乙的那个人，后来我们这边的女的，拉着我们，对方的那几个人都跑了，侯某某报了警，我们一起陪刘某乙去了医院。
7、证人侯某某的证言：2016年7月10日20时许，我和刘某乙、张某甲、王丽云、小龙还有小龙妻子我们六个人在磊发饭店吃饭，快吃完的时候我去了一趟卫生间，刘某乙也跟我去卫生间，刘某乙在卫生间还跟我借了五百块钱，刘某乙就出去了，说是去玩去，一会不知道是谁说外面打起来了，我就往外面看，我看到一个男的和张某甲正在撕扯，我就过去拉着，拉开以后那个男的就走了，我看到刘某乙坐在了地上，小龙媳妇拿着一件短袖捂着刘某乙背部的伤口，我问小龙媳妇怎么了？小龙媳妇说一个男的用刀把刘某乙扎伤了，我就跑过去拽住一个男的旁边的两个女的说大哥你撒开我们，我看见那个男的在掏兜，我拍拿刀扎我，我就松手了，那个男的和那两个女的就走了，我就打电话报警了，也打120，一会救护车来了，我就和刘某乙去医院，一会警察也到医院了。
8、被害人孙某某的陈述：2017年4月26日凌晨2点多钟，我，谷某某，李某某，王某丙和迟某某我们五个人在西大街大草原的包房里吃饭，我们吃到三点多钟时，在大厅吃饭的其中的一名男子来我们包房找王某某喝杯酒，那名陌生男子喝完酒就坐在了谷某某的旁边不走了，那名陌生男子用胳膊搂着谷某某的脖子，谷某某说：“让那名男子松开她，”那名男子没松开，谷某某就用手挠了那名陌生男子的手了。这时我看谷某某有点不高兴了，我对那名陌生男子说：“你快松开她，都给谷某某弄疼了。”我刚说完话，那名陌生男子就拿起餐桌上的瓷茶碗向我打了过去，当时我都没有反应，就打到了我的右脸上，当时我的脸就流血了，那名陌生男子一看我的脸流血了，他起身就走了。跟我一起吃饭的那几个人就跟我去医院了，到医院后我就报警了。
9、证人王某某的证言：2017年4月26日凌晨2时许，我、孙某某、李某某、谷某某、池立华在“大草原”烧烤吃饭。没过多长时间，一个外号叫“魔怔超”的男子就上我们这桌来敬酒。跟我这些人挨个敬了一杯酒。敬完之后还不走，“魔怔超”跟谷某某认识，就在我这桌嫌聊。我聊会就上卫生间了。等我回来的时候。就看见孙某某的右脸流血了，“魔怔超”在旁边骂孙某某。我一看这种情况就把“魔怔超”从雅间里抱出来。怕“魔怔超”再打孙某某。我跟“魔怔超”说：“你喝多了，先走吧。”“魔怔超”就走了。我们几个人就把孙某某送到医院了。事情就是这样。
10、证人李某某的证言：2017年4月26日3点多，我朋友孙某某给我打电话问我过来了吗？我说我马上到，然后我就到大草原烧烤找孙某某去了，到了以后进雅间找孙某某，当时桌上一起吃饭的有王某某、谷某某、孙某某、还有一个叫妍妍的女的，还有一名男子我不认识，我坐下喝了一杯水，然后孙某某和那名男子说了一句话，那名男子就拿了一个喝茶的瓷杯扔过来了，然后我就看见孙某某脸上流血了，我赶紧出去拿纸给孙某某擦脸。然后就把孙某某送医院了。
11、证人谷某某的证言：2017年4月26日晚2时许，迟某某发微信叫我去二道牌楼大草原烧烤去喝酒，完后我就去了，到了大草原烧烤我看见屋里有孙某某、王某丙、迟某某、还有一名男子（我知道这名男子绰号叫魔怔超）在一起喝酒，进屋后我坐到“魔怔超”的边上。后来“魔怔超”用手臂使劲搂住我的脖子，我有些急了。我说：“你快松开我，把我的脖子给勒疼了。”这时孙某某在边上说：“哥，你快把她松开。”“魔怔超”说：“操你妈，我就不松开能怎着？”孙某某说：“你怎么还骂人。”“魔怔超”说：“我就骂了怎么着？”随后“魔怔超”就把我松开了，“魔怔超”听见孙某某帮我说话他就急了。随手抄起酒桌上的茶杯朝孙某某的面部砸去，我们几个人就拦着，但是没有拦住，之后我就看见孙某某的脸上流血了，我们就把孙某某给送往承德市中心医院去治疗了。到了医院后我们就报警了。
12、证人池某某的证言：2017年4月26日凌晨2点左右，我跟孙某某去大草原吃饭，我到饭店后我给王某某，谷某某，李某某发微信，让他们来大草原烧烤店找我们吃饭，大约过了30分钟左右他们几个陆续的来了，我们就开始喝酒了，不大一会，在外边大厅吃饭的有一个陌生男子认识王某某，就进屋跟王某某喝杯酒，喝完酒后那名陌生男子就坐在了谷某某的旁边不走了，谷某某和那名陌生男子就互相说话。因为当时我们几个都喝酒了，不知道孙某某和那名陌生男子说了什么，那名陌生男子突然就拿起餐桌上的瓷茶杯掷向孙某某，把孙某某的脸部砸伤。当时孙某某的脸部流了好多血，那名陌生男子起身就走了。我们几个就陪着孙某某去医院了，孙某某就在医院报警了。
13、被害人孙某某的辨认笔录：其辨认出于海超是在大草原烧烤用茶杯将其打伤的男子。
14、证人谷某某的辨认笔录：其辨认出于海超是在大草原烧烤用茶杯打伤孙某某面部的男子“魔怔超”。
15、监控路线：万顺烧烤监控录像内容。
16、鉴定意见，证实经司法医学鉴定：刘某乙的损伤程度属轻伤二级。经司法医学鉴定：孙某某的损伤程度属轻伤二级。经司法医学鉴定：刘某甲的损伤程度属重伤二级。
17、户籍信息、到案经过，证实被告人于海超的自然身份情况及到案过程。
18、刑事判决书、释放证明，证实被告人于海超2013年因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，2014年10月份刑满释放。2017年因犯故意伤害罪被双桥区人民法院判处有期徒刑一年三个月。
19、住院病历、医疗费票据、鉴定费票据、工资流水，证实刘某甲伤后治疗情况及医疗费支出数额和误工损失。
20、住院病历、出院记录、工资证明、北京积水潭医院病历、医疗费、鉴定费票据，证实刘某乙伤后治疗情况及医疗费支出数额和误工损失。
上述证据，经庭审质证，予以确认。
原判认为，被告人于海超故意伤害他人身体，致一人重伤，二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人于海超系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人于海超能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人于海超在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现在宣判以前还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。被告人于海超的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某乙所造成的各项经济损失，应依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人的医疗费、鉴定费按实际发生金额赔偿。附带民事诉讼原告人提出住院伙食补助费的诉讼请求，住院伙食补助费按每日50元计算，共住院治疗25日，住院伙食补助费为1250.00元。附带民事诉讼原告人提出营养费的诉讼请求，营养费按每日20元计算，共住院治疗25日，营养费为500.00元。附带民事诉讼原告人提出的误工费的诉讼请求，共住院治疗25日，误工费为2215元。附带民事诉讼原告人提出的护理费的诉讼请求，按一人护理，护理费每日按100元计算，共住院治疗25日，护理费为2500.00元。附带民事诉讼原告人提出交通费的诉讼请求，因未向本庭出示证据，酌定为300元。附带民事诉讼原告人提出伤残赔偿金、被扶养人生活费的诉讼请求，因于法无据，不予支持。被告人于海超的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某甲所造成的各项经济损失，应依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人的医疗费按实际发生金额赔偿。附带民事诉讼原告人提出住院伙食补助费的诉讼请求，住院伙食补助费按每日50元计算，共住院治疗6日，住院伙食补助费为300.00元。附带民事诉讼原告人提出营养费的诉讼请求，营养费按每日20元计算，共住院治疗6日，营养费为120.00元。附带民事诉讼原告人提出的误工费的诉讼请求，共住院治疗6日，误工费为884.04元。附带民事诉讼原告人提出的护理费的诉讼请求，按一人护理，护理费每日按100元计算，共住院治疗6日，护理费为600.00元。附带民事诉讼原告人提出交通费的诉讼请求，因未向本庭出示证据，酌定为100元。据此，判决：一、被告人于海超犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，与前判刑罚有期徒刑一年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。二、被告人于海超赔偿附带民事诉讼原告人刘某乙医疗费41173.47元，鉴定费800元，住院伙食补助费1250.00元，营养费为500.00元，误工费为2215元，护理费为2500.00元，交通费300元。合计人民币48738.47元。此款于判决生效后10日内付清。三、被告人于海超赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲医疗费22342.52元，住院伙食补助费300.00元，营养费120.00元，误工费884.04元，护理费600.00元，交通费100元。合计人民币24346.56元。此款于判决生效后10日内付清。四、驳回附带民事诉讼原告人刘某乙、刘某甲的其他诉讼请求。
于海超上诉主要提出，其认为刘某甲的伤不构成重伤，所以要求重新鉴定。原判量刑过重。
经二审审理查明，1、2016年7月10日19时许，在承德市双桥区大北沟磊发餐馆门口，上诉人于海超与被害人刘某乙发生口角，于海超用随身携带的折叠刀将刘某乙背部扎伤。经司法医学鉴定：刘某乙的损伤程度属轻伤二级。
2、2017年4月26日3时许，在承德市双桥区大草原烧烤店内包间，上诉人于海超与被害人孙某某发生口角，于海超用餐桌上的瓷杯子将孙某某的脸部砸伤。经司法医学鉴定：孙某某的损伤程度属轻伤二级。
3、2017年7月4日0时许，在承德市双桥区温家沟万顺烧烤店，上诉人于海超与被害人刘某甲发生口角后，于海超用随身携带的折叠刀将刘某甲肩部扎伤。经司法医学鉴定：刘某甲的损伤程度属重伤二级。
另查明，因于海超犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人刘某乙造成各项经济损失合计人民币48738.47元；给原审附带民事诉讼原告人刘某甲造成各项经济损失合计人民币24346.56元。
原判认定事实正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人于海超故意伤害他人身体，致一人重伤，二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。于海超在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现在宣判以前还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。于海超上诉理由，经查，刘某甲的伤情经司法医学鉴定证实为重伤二级，该程序合法，意见明确，应予认定，于海超上诉提出请二审法院对刘某甲的伤情重新鉴定理由本院不予支持。于海超系累犯，依法应当从重处罚，于海超能如实供述自己的罪行，原判对其量刑时已从轻处罚，根据本案事实情节原判对其量刑并无不当，故其提出原判量刑过重的理由本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丛云峰
审判员 赵辉& # xB;
审判员 孟 路 遥
二〇一八年五月七日
书记员 徐 冉 冉