广东省四会市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1284刑初22号
公诉机关广东省四会市人民检察院。
被告人杨某，男，1993年4月11日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地址：河南省镇平县。因本案于2016年4月18日到案，同年4月19日被四会市公安局刑事拘留,同年5月3日被逮捕。现押于四会市看守所。
辩护人欧庆华、何文基，均系广东兴会律师事务所律师。
四会市人民检察院以四检刑诉〔2017〕3号起诉书指控被告人杨某犯诈骗罪，于2016年12月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派检察员陈汉坤出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人欧庆华、何文基到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四会市人民检察院指控：2015年5月中旬，被告人杨某因资金周转问题，虚构有客户要购买玉器看货的事实，电话联系被害人冯某1拿两件玉器摆件去代卖。冯某1同意后，被告人杨某到冯某1的档口向其儿子冯某3取走两件山水玉器摆件（“山水”翡翠（A货）玉器摆件证书编号：20160509979和“山水”翡翠（A货）玉器摆件证书编号：20160510249，经价格认定，共价值人民币81000元）。被告人杨某将该两件玉器摆件放置在仝长春的玉器工厂。2015年5月15日，被告人杨某电话联系王某，隐瞒玉器所有权，将冯某1的两件玉器摆件和另一件玉器摆件作为质押物向其借款。被告人杨某又电话联系朋友李某1，让李某1带王某去仝长春的工厂看上述三件玉器摆件，委托李某1与王某签订了借款5万元的借款协议（该协议约定月息3500元，最后还款日为2015年8月15日，如未按期还款，该质押物则为王某所有）。被告人杨某借款后向冯某1隐瞒该事实，将钱用于自己的工厂运作，并在明知欠债会造成抵押物断押给王某的情况下，仍于2015年9月离开四会，故意躲避拖欠还款，致使冯某1两件山水玉器摆件断押。2016年4月18日，被告人杨某被群众扭送至四会市公安局东城派出所，后其家人帮其退还货款给冯某1。
四会市人民检察院据此认为：被告人杨某以非法占有为目的，利用虚构事实、隐瞒真相的方式，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。并提供了相应的证据材料。
被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，其辩称没有虚构客户购买玉器的事实，对涉案玉器金额81000元有意见，没有故意躲避拖欠还款，不是被扭送到四会市东城派出所。
辩护人认为被告人杨某的行为不符合诈骗罪的构成要件，理由如下：一、被告人杨某不存在虚构有客户看货而代售玉器的欺诈行为，冯某1也没有基于错误的认识处分玉器，杨某的行为不符合诈骗罪的客观构成要件。诈骗罪具体表现为：行为人以不法所有为目的实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产财物→被害人受到财产上的损失。根据杨某的供述和仝长春的证言，杨某向冯某1拿玉器的真实目的就是为了代售，不存在虚构客户看货而代售的欺诈行为，冯某1没有基于错误的认识处分了玉器，杨某的行为不符合诈骗罪客观方面的表现。杨某将冯某1的玉器摆放在大春工厂代售，没有虚构有客户看货的事实。同时，因诈骗罪的完成止于行为人取得财物，与行为人怎么处分财物无关，虽然杨某后来没有经过冯某1同意而对玉器进行抵押，但是由于杨某不是因诈骗而取得玉器，是以合法代售形式占有，杨某未经过冯某1同意而抵押玉器的行为，只是民法上的无权处分行为，并不能认定为诈骗。杨某向冯某1拿玉器的时候根本没有将玉器直接抵押的主观故意，只是后来借不到钱，王某提出要有抵押才借钱的情况下，才想出抵押冯某1的玉器。有必要指出的是，杨某这种从他人处无偿取得玉器，而后放在第三方进行代售的做法，属于四会市玉器行业的交易习惯。杨某与冯某1之间存在多次此种代售的行为，据杨某陈述，冯某1尚欠其款项。冯某1笔录反映，不符合情理，不能排除，其“报案”并非是其真实意思表示，而是受到外界压力，被动地到东城派出所反映情况的可能性。结合在本案侦查及审查起诉阶段，冯某1故意回避并多次拒绝杨某家属的付款请求，且在收取款项出具谅解书后又突然反悔这一事实，辩护人认为冯某1主观上不认为自己被骗。本案不能排除是胡某改利用刑事诉讼的手段干涉民事借款纠纷而一手策划的可能性，也不能排除胡某改为掩盖其存在非法拘禁的事实，而故意捏造杨某诈骗。二、杨某由始至终没有非法占有玉器的目的，杨某的行为不符合诈骗罪的主观构成要件。杨某的多种行为表现了其不存在故意积极追求冯某1玉器遭受损失结果的发生，反而积极避免了冯某1的玉器遭受损失。杨某存在代售玉器的事实。杨某是因为知道有客户来，应仝长春的请求，才向冯某1拿玉器摆放在工厂代售，而其实也存在将玉器摆放在工厂代售，也有客户过来看货的事实。因此杨某没有将玉器非法占有的目的，如果不是想代售，杨某根本可以直接将玉器据为己有，无需立即将玉器摆放在工厂代售。杨某由始至终有归还玉器和还钱的主观意识。当时由于杨某自己工厂有一批玉器快要出成品急需用钱，才临时想起挪用冯某1的玉器抵押用于资金周转。杨某将玉器抵押给王某后，为了不使玉器押断，杨某连续支付了4个月的利息，在归案前也是计划在年底还钱。杨某和冯某1之间还保持着连续，并非潜逃。杨某在2015年5月份将玉器抵押后至2015年9月均与冯某1电话联系，后还用微信保持联系，杨某也主动微信联系表示尽快还钱。冯某1与杨某是亲戚，据杨某父亲反映，冯某12016年3月份春节后回老家，提起还钱的事情，杨某父亲表示催杨某尽快还钱，但冯某1表示不用急。因此冯某1与杨某是互相联系的，这些事实可以证明杨某无罪或者罪轻，但是侦查机关忽略了无罪、罪轻证据的收集。杨某与冯某1是亲戚，双方存在多次互相借钱帮助和多次代售巨额价款玉器的客观事实，而且据杨某反映冯某1至今尚欠其款项。综上，杨某并不存在虚构有客户看货而代售玉器的欺诈行为，冯某1也没有基于错误认识处分了玉器，杨某没有非法占有玉器的目的，其行为不构成诈骗罪。
经审理查明：2015年5月中旬，被告人杨某以有客户要购买玉器看货为由，电话联系被害人冯某1拿两件玉器摆件去代卖。冯某1同意后，被告人杨某到冯某1的档口向其儿子冯某3取走两件山水玉器摆件〔“山水”翡翠（A货）玉器摆件证书编号：20160509979和“山水”翡翠（A货）玉器摆件证书编号：20160510249，经价格认定，共价值人民币81000元〕。被告人杨某将该两件玉器摆件放置在仝长春的玉器工厂。2015年5月15日，被告人杨某电话联系王某，隐瞒玉器所有权，将一件玉器摆件和冯某1的两件玉器摆件作为质押物向其借款。被告人杨某又电话联系朋友李某1，让李某1带王某去仝长春的工厂看上述三件玉器摆件，委托李某1与王某签订了借款5万元的借款协议（该协议约定月息3500元，最后还款日为2015年8月15日，如未按期还款，该质押物则为王某所有）。被告人杨某借款后向冯某1隐瞒该事实，将钱用于自己的工厂运作，并在明知欠债会造成抵押物断押给王某的情况下，仍于2015年9月离开四会，故意躲避拖欠还款，致使冯某1两件山水玉器摆件断押。2016年4月18日，被告人杨某被群众扭送至四会市公安局东城派出所，后其家人帮其退还部分货款给冯某1。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
⑴受案登记表、立案决定书、立案告知书，证明胡某改2016年4月18日将杨某带到四会市东城派出所并报案，公安局当日出具立案决定书，决定对杨某诈骗案立案侦查。
⑵到案经过，证明被告人杨某于2016年4月18日被胡某改扭送至四会市东城派出所，胡某改称杨某取走了三件玉器，并失踪了，2016年4月15日胡某改找到杨某协商解决取走玉器摆件的事情，后协商不成，胡某改将杨某带回派出所。
⑶户籍信息资料，证明被告人杨某的身份情况。
⑷开户资料、调取证据通知书、银行流水账，证明被告人杨某
于2013年6月27日在中国农业银行申请开户，卡号62×××74；李某1于2014年11月26日在中国农业银行申请开户，卡号62×××71；卡号62×××74和卡号62×××71流水清单、账户余额；李某1收到了王某借款46500元，并转给了杨某；杨某收到了由李某1转的借款46500元；王某将46500元转账入李某1的账户；上述流水清单、借条分别经李某1、杨某、王某指认。
⑸借条，证明李某1用质押三件“山水”翡翠做担保向王某借款伍万元人民币。
⑹冯某3快递给公安机关的自述书，证明冯某3自述是在2015年5月14日左右，杨某到其档口跟他说取走两件山水，这几天有人想买，所以拿走给客户看，并说和冯某3的父亲说过了，冯某3就给杨某拿走了。
⑺接受证据清单、发还清单、宝玉石鉴定证书，“山水”翡翠（A货）玉器摆件（证书编号：2016059979）、“山水”翡翠（A货）玉器摆件（证书编号：20160510249），玉器照片辨认，证明：被告人杨某将冯某1的上述两件山水玉器质押给了王某；涉案玉器照片分别经王某、杨某、胡某改、冯某1、时某、赵某、李某1辨认。
⑻谅解书、申请书、说明书，证明本案被害人冯某1收到部分赔偿款项40000元的情况。
价格认定结论书，证明涉案的两个“山水”翡翠玉器摆件价格分别为53000元、28000元。
2、证人的证言
⑴王某的证言
摘录：我叫王某，2015年5月15日下午，杨某打电话给我，问我借钱，我说需要抵押才能将钱借给他，杨某说有几件玉器摆件可以抵押给我，我说要先看看货才能确定是否借钱，杨某同意并叫我到四会市国际玉器城。杨某告诉我他不在，让一个叫李某1的老乡过来接我并带我去看了货，我看了货觉得不错，答应借给他5万元，我打电话告知杨某，杨某告诉我他在外面忙，暂时来不了，杨某就提出让李某1代签借条，随后我和李某1签订了借条，内容是李某1因业务发展需要，向我借伍万元，借款期限为3个月，最后还款日期为2015年8月15日，李某1以其本人合法所有的翡翠摆件三件作为抵押。如果三件翡翠摆件为违法物品，被有关单位没收，李某1需要承担责任，并双倍赔偿我的借款（即10万元）；如果最后还款日未能及时还款，三件翡翠摆件的所有权归我所有。借款人李某1、身份证号码：，电话号码：136××××**69；出借人：王某（即我本人），而且还附借款人李某1的身份证件的复印件及三件玉器摆件的照片。签完借条后我通过电话问杨某如何给钱给他，他说转账，我将三件玉器拿回家，与杨某协议好，杨某答应每个月给我3500元人民币收益，按照他提供的银行账号，通过手机银行转账的方式将4.65万（扣除第一个月收益的3500元）给杨某。杨某给了我两个月收益之后，大约在2015年8月就开始联系不上了，李某1的电话也联系不上，去到工厂也没有找到两人，两人均没有在最后期限内将伍万元钱还给我。
经辨认，王某辨认出杨某。
⑵李某1的证言
摘录：是杨某让我用我的名义向王某抵押三件翡翠玉器摆件。当时杨某不在四会市，杨某让我帮他拿三件玉器去王某拿抵押。杨某跟我说那三件玉器放在他朋友仝长春（绰号“大春”）那里，我就去到仝长春的档口，仝长春当时不在档口，我就打电话问他杨某是不是放了三件翡翠玉器摆件在他那。仝长春说有这样的事，我就跟着仝长春拿到了三件玉器摆件。拿到三件玉器摆件后我在国际玉器城手镯一条街找到王某，然后带着王某去到天光墟后面的档口。到了档口后王某看那三件玉器摆件，然后就把三件玉器收起来了。王某说要和我签一个借条，还要复印身份证，我就跟着王某到了二楼档口签了借条，然后王某就手机转账给杨某了。我和王某签的借条是5万元的，但是杨某具体收了多少钱我不知道。因为杨某当时不在四会，我才帮助他签借条的。签完借条后王某没有给现金，王某是通过银行转账的。我不记得我和杨某有没有收到王某的钱了。因为我有事会帮杨某跑腿借钱还钱，所以杨某有时会打钱给我，叫我帮忙还钱给别人，所以杨某有我的银行卡号。我们签的借条是单份式的，借条只有王某一方单独保管。我有将与王某所签借条内容告知杨某，我记得是告诉杨某我和王某签了5万元的借条，借钱期限为三个月，2015年8月15日前就要还清欠款，不然玉器就押断了（意思是玉器归王某所有了），杨某说知道了，还称会按时还钱，不会牵连我的。
经辨认，李某1辨认出杨某。
⑶刘大鹏的证言
摘录：有一个男子骗走了时某一件翡翠树瓶玉器摆件。2015年6月29日时某打电话跟我说有一个老乡要拿货帮她代卖。然后就有一个男子打电话给我问我在哪里，我告诉男子我在东城区国际玉器城B区冠尚珠宝公司。过了没多久，一名男子（经辨认是杨某）来到我公司，他说是时某叫他来拿一件翡翠瓶子玉器，于是我就把那件玉器用盒子装好，那个男子确认后就拿着玉器离开了。男子没有给钱就拿走玉器的。
经辨认，刘大鹏辨认出杨某。
⑷赵某的证言
摘录：杨某拿一件如意翡翠摆件和一件孔雀摆件来我店铺抵押，如意摆件是三彩玉料，孔雀摆件是蓝水玉料。杨某在来店铺前的几天问我借20万元，我跟他说要抵押才能借给他，所以他那天就拿了来我店铺。我看了玉器觉得价值就是20万，所以借给杨某20万。杨某没有在抵押期限还钱给我，后来他离开四会市，我多次找不到他，杨某后来通过陈可还了我15万现金，如意翡翠和孔雀翡翠一直在我手中。杨某大概是2015年3、4月的时候抵押的，当时签了借款协议，如果不能在规定时间还钱给我，就抵押断了。
经辨认，赵某辨认出杨某。
⑸仝长春的证言
摘录：2015年5月份具体哪一天我不记得了，我记得当时打电话给杨某问他有没有做好的玉器摆件成品，杨某说有，我就叫他拿几件过我位于四会市国际玉器城的档口给客户看看，杨某就答应了。杨某很快拿了7、8件玉器摆件（有山水、人物、花鸟等题材造型的摆件）到我的档口，我与杨某摆好了玉器，杨某就离开，我立即打电话给客户过来看。客户很快就过了我档口看杨某拿过来的玉器摆件（我不记得客户是当天看货还是第二天看货，客户是在四会市旅店住的），客户看了之后就跟我说玉器摆件不适合，觉得质量不好，就没有购买。我马上就打电话给杨某告诉他客户不要他的摆件，并让他将玉器摆件取走，杨某说好。过了二天左右，杨某就过来我的档口找我拿，我跟他一起将7、8件摆件包装好，然后将摆件拿到了杨某的小车上，杨某就离开了。我记得是有山水、人物等题材的摆件，大小不一，具体价值我不知道。
经辨认，仝长春辨认出杨某。
⑹李某2的证言，证明杨某与胡某改从2014年至2015年初，在四会市玉如意摆件城89号档口一起经营玉器摆件生意，期间经常见到杨某有拿玉器摆件进出摆件城的情况。
经辨认，李某2辨认出杨某、胡某改。
⑺胡某改的证言
摘录：大约是2015年6、7月份的一天，杨某来我的档口，说有人看货，我让杨某拿走了三件玉器。过了约四天左右我打电话给杨某让他给我货拿回来，杨某跟我说将我的货押掉了，我问杨某为什么不经过我的同意就将我的玉器抵押掉，杨某说他没有钱，说过几天才给钱我。过了几天杨某就开始失踪了，电话联系不了，短信不回复。2016年4月份有朋友在河南看见了杨某，我就委托我侄子代我向杨某追钱。4月14日找到杨某，我侄子问杨某欠了我的钱怎么办，杨某说想和我当面解决，我侄子就开车搭他和他老婆、孩子一起回四会。后来我见杨某实在没有能力还钱，我就将杨某扭送到公安机关依法处理。
我当时知道了冯某1被杨某诈骗的两件山水玉器摆件，在王某处卖给了别人，为了公安机关办案需要，我当时让王某叫别人先借给我，我提供给公安机关进行拍价，公安机关拍价后发还给我，我就将两件山水玉器摆件还给了别人。我是让王某向别人借回来的，所以我还给了别人，一个是辽宁人，一个是江苏人，我是通过快递方式寄回去的，我没有将两件山水玉器摆件还给冯某1。
经辨认，胡某改辨认出杨某。
⑻时某的证言
摘录：2015年6月29日，杨某打电话给我，说那件翡翠树瓶玉器找到买家，叫我把货给他卖，我就叫杨某去拿货，当时杨某说货如果卖出去了，就立刻付款给我，过了三天，他说货已经被买家拿走了，过几天会把货款给我。但是过了几天，我再次电话杨某，他的电话已经打不通了。后来次知道杨某骗了许多河南老乡玉器逃路了。
经辨认，时某辨认出杨某。
3、被害人冯某1的陈述
摘录：2015年6月至7月份的某一天下午，杨某来到我的玉器档口，打电话告诉我有客人要来看玉器，然后还叫我拿两件玉器给他的客人看。我答应他后让我的儿子冯某3拿了两件玉器给杨某，两件玉器都是翡翠摆件，名称叫山水，表面都是带有绿色的，长度约20厘米，高度约27厘米，宽度约30厘米。
杨某从我那儿拿走玉器约一个星期之后左右我开始联系杨某，杨某声称玉器已经卖了，但是要过几天给我钱，我答应了，过几天杨某仍未给钱，我又联系他，他也说是晚一点才能给我，后来杨某一直以各种理由推诿不给我钱，到了2015年9月初开始杨某开始不接我电话，我多次尝试联系未果。后来有发一个微信说会给我钱。我问他什么时候他没有回我。直至2016年4月18日胡某改打电话给我说杨某已经找到，现在在东城派出所，我到派出所才从他口中得知玉器并没有卖掉只是抵押给了别人，抵押了5万元钱，且现在没有钱还给我。
经辨认，冯某1辨认出杨某。
4、被告人杨某的供述和辩解
摘录：①我于2015年6月中旬的时候（具体哪一天忘记了）去到四会市国际玉器城2号大卖场冯某1档口找他，我与冯某1是亲戚关系，我叫他“二舅”，他不在，我打电话告诉他，说他档口有两件山水小摆件找到买家了，让他给我拿那两件货去卖，事成之后给他钱，他答应了。然后我把冯某1档口的那两件山水小摆件拿到四会市国际玉器城新加工区找到我的一个朋友（朱某，男，河南人，年约30岁），之后我就把冯某1档口的那两个山水小摆件以五万元的价格卖给了我老乡朱某。过了几天后，冯某1打电话给我，问那两件山水小摆件卖了没有，我回答他说已经卖了，但是所得五万块我已经用掉了，我跟他说明钱用于生意周转了，并表明我会慢慢把钱还给他的。当时冯某1就跟我说让我跟他保持联系并尽快把钱还给他。我打算今年存钱年底把钱还给他的。翡翠摆件表面刻有山水，管它们叫山水，表面是白色带有一点绿色，高度和长度均为20厘米，厚约5厘米，各有一个底座，是木座。冯某1跟我说两件玉器价值六万块。伍万元钱被当作我当时在四会市国际玉器城新加工区开的玉器加工厂的周转资金花掉了。我当时拿走两件山水小摆件的时候并没有向冯某1说明想用钱用于周转这一事由，卖掉之后才说的。2015年6月底，我打电话给我的老乡时某跟她说我有朋友要卖货，问她能否将她放在档口长处的一件翡翠花瓶玉器摆件拿给我朋友拿去卖，她当时答应了，因为她不在四会，让我直接去她档口处找她朋友拿，我去到她档口找到她朋友，她朋友就把那个花瓶玉器摆件给了我。之后，我就把花瓶玉器摆件拿到玉器城新加工区一档口给了我的朋友付新剑，付新剑当时跟我说要过四五天才能答复我能否卖出。后来一直打不通他的电话，至今联系不上付新剑。当时谈好我把那件花瓶摆件卖掉后我只需要把四万五千块返回给时某，差价就是我的。我没有把联系不上付新剑的事告知时某，因为我没有她联系方式，我之前有打电话给时某，但是后来换手机号码了，就没有联系方式，我换号码没有告知时某。我离开四会市换掉手机号码。我于2015年7月初因云南那边有朋友叫我过去跟他一起做玉器生意而离开四会。先后去了云南、四川、河南等地，摆摊卖玉器小挂件，后因生意不好回了河南老家，至今无业。
②2015年6月份，我打电话给冯某1说有朋友要看货，需要冯某1两件玉器（两件山水小摆件，底价6万）。他让儿子将两件玉器拿给了我。我将玉器拿给了老乡朱某看，朱某看过后我与他协商以5万元抵押给了朱某，我有钱时可以赎回，但每个月我要给朱某5%的利息。我还了四、五期利息之后就没有再还下去了。过了几天冯某1打电话找我要回两件玉器，我就跟他说货卖掉了，但钱已经用掉了，我欠他的6万元我再慢慢还。之后我离开了四会，他虽然一直有打电话和发微信给我，但我因为没有钱没有回应他。冯某1应该是4月18日知道他的玉器被我抵押了。那时我还想赎回玉器，所以没有告诉他。因为我急着加工厂的周转，支出房租、支付工人工资，急需套现，拿走了冯某1的玉器抵押。从2015年6月份我就几乎没有收入，没有存款，只剩下几件玉器卖不出去，加工厂倒闭了。
③我拿了冯某1、时某、胡某改的玉器然后将玉器抵押给其他人，把抵押所得的钱花了。去年6月份，我说有客人想买冯某1玉器就向冯某1拿了他两件翡翠山水摆件，当时冯某1开价一共六万，然后第二天我就拿上我档口和胡某改合伙的那件翡翠，一起拿给朱某抵押套现金。当时冯某1不在档口，是他儿子拿给我的，当时我工厂严重缺乏资金，周转不下去，我急需现金，想着拿冯某1的玉器抵押套取现金。冯某1是不愿意抵押的。在我向冯某1拿货第二天，我就以五万块的抵押金拿去抵押给朱某，朱某要求我每个月给他两千五的利息，当天扣除了两个月的利息，朱某转账四万五千到我银行卡。随后两个月我也给了利息，后来没有钱给利息，当时有写借款借据，因为我和朱某是朋友，正常情况下，我给点违约金他，应该可以赎回来的。因为我已经多个月没有给利息了，玉器也是属于朱某的。抵押的钱都投到工厂运作，后来实在经营不下去了，2015年9月份，我因为欠很多货主的玉器没有办法还钱，我就离开四会，改了电话号码，去了四川、成都。2015年6月份左右，我电话给时某说我朋友帮她卖货，问她拿了一件玉器摆件，当时她档口的朋友把玉器给我，时某开价四万五千块，我拿到货就给了付新剑。我和胡某改是合伙关系，一起卖玉器。我一共拿了胡某改三件玉器，一个翡翠如意、一件翡翠山水、一件孔雀翡翠。那件翡翠山水，加上冯某1的一件山水玉器就以五万块抵押给朱某，那件孔雀翡翠、翡翠如意加上我自己的片料共20万抵押给赵某。我当时拿错了盒子，把孔雀翡翠当做翡翠山水了，我抵押出去时没有拿出来看。
④我认为我的行为不属于诈骗。抵押给朱某的三件玉器其中一件是我和胡某改合伙的，两件是冯某1的。我是委托李某1与朱某签订的借条。2015年5月13日，我到冯某1档口以有客户看货为由，拿了冯某1两件玉器摆件。因为“大春”之前跟我说有老板来买玉。我将冯某1的两件玉器摆件用车载到了四会市东城区国际玉器城“大春”工厂，我跟“大春”说看看老板要不要。直到2015年5月15日都没有人买我三件放在“大春”工厂的玉器摆件，我又急着用钱所以才联系了“朱某”。“朱某”要先看看货，我接着打电话给李某1要他到“大春”工厂二楼带人看看三件玉器摆件，如果看中了就让李某1带走。李某1答应了。后来“朱某”答应可以借给我伍万元，但是每个月要给他利息，我答应了，“朱某”说要签借条，我说自己在外面办事不过来委托李某1与他签订借条，“朱某”说可以，李某1也答应了。过了大约半个小时后左右，李某1打电话说帮我签订好了借条，等下“朱某”会给钱我，我说好。过了会儿我发了建设银行账号给“朱某”，“朱某”扣除了前两个月的利息，汇了4.5万元人民币在我的账上。与“朱某”达成抵押协议时，我是知道不按时交押金，三件玉器摆件就会属于“朱某”，我与“朱某”在电话上讲过，如果不按时交息，三件玉器摆件就会断押了，所有权就属于“朱某”。所有权属于“朱某”，就是“朱某”拥有你三件玉器摆件，他可以处理三件玉器摆件了。因为我急着用钱，我自己的玉器都是半成品，不能抵押，我就将冯某1、胡某改的三件玉器抵押给“朱某”。我与李某1是很好的朋友，他都会在我不在四会的时候帮忙我跑一下借钱或者还钱的事，而且并没有给过他好处费，他也没有向我提。我记不清账是转给我还是转给李某1了，因为我也有他的银行账号。我不在四会的时候，我向别人还钱会汇钱给李某1让李某1帮忙还钱，还叫他帮忙还汽车贷款，有些时候我向别人借到钱为了方便李某1帮我还钱也会让别人直接转钱到李某1账户上。但我有委托李某1去向“朱某”借钱，虽然是我和“朱某”沟通的，但是具体操作是李某1帮我去跑腿的，李某1有大概跟我说过借条内容，也都是我之前和王某谈好的。
本院认为，被告人杨某无视国家法律，骗取他人财物合计人民币8.1万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨某的犯罪事实清楚，罪名成立，应予采纳。被告人杨某将他人玉器在未经允许下进行“抵押”，将抵押款挥霍，并逃匿，其行为应以诈骗罪定罪处罚，被告人杨某的辩解意见及辩护人的辩护意见，理据不足，不予采纳。被告人杨某家属代其退还部分货款给被害人冯某1，对被告人杨某可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人杨某的刑期自2016年4月18日起至2019年4月17日止。罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）
二、责令被告人杨某于本判决生效之日起十日内退赔被害人冯某人民币41000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 叶建清
审 判 员 郑珊珊
人民陪审员 梁淑仪
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 张瑞宜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。