云南省昆明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）昆刑终字第261号
原公诉机关云南省嵩明县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王荣富，男，汉族，1985年10月7日出生，公民身份证号码：5134251985********，四川省某县人，小学文化，农民，住四川省某县杨家坝乡新桂村**组**号。因本案于2014年10月18日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于云南省嵩明县看守所。
原审被告人杨某某，因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，2015年5月4日被云南省嵩明县人民法院取保候审。
原审被告人赵某某，因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，2015年5月4日被云南省嵩明县人民法院取保候审。
原审被告人杨某甲，因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。2015年5月4日被云南省嵩明县人民法院取保候审。
原审被告人杨某乙，因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年10月31日被取保候审。
原审被告人周某某，因本案于2014年10月25日被刑事拘留，同年10月31日被取保候审。
原审被告人代某某，因本案于2014年10月18日被刑事拘留，同年10月31日被取保候审。
云南省嵩明县人民法院审理由云南省嵩明县人民检察院指控原审被告人王荣富、杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某、代某某犯非法经营罪一案，于2015年4月30日作出（2015）嵩刑初字第59号刑事判决。宣判后，原审被告人王荣富不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人王荣富，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人王荣富、杨某某、赵某某、杨某甲、周某某均系某省某县某乡烟农，2014年3月间，六被告人分别与某甲公司某乙公司签订烟叶种植收购合同，合同约定了六被告当年应向烟草公司交纳的烟叶数量。2014年10月初，因烟叶减产无法完成合同约定的烟叶收购任务，六被告人经协商后决定到云南省某县收购烟叶填补合同。
2014年10月10日左右，被告人杨某某、赵庆失、杨某甲、杨某乙、周某某先后驾车到达云南省某县某镇，之后于10月12日至16日，在无任何合法手续，烟草经营许可证的情况下，通过本地人“洪某”（在逃）介绍向当地农民收购初烤烟叶。其间，被告人杨某乙等人电话通知被告人王荣富及联系李某某（另案处理）找车运输烟叶。10月15日，被告人王荣富驾驶其所有的车牌号为川XXXX**的轻仓栅式货车，顾某某（另案处理）驾驶其所有车牌为川XXXX**的轻他栅式货车从四川省某县到达某县某镇，同日，李某某联系的被告人代某某与康玉红（另案处理）驾驶代某某所有的车牌为川W541**的轻仓栅式货车从某县到达某镇。10月17日，被告人王荣富驾驶车牌号为川XX**的轻他栅式货车、李某某驾驶车牌号为川XXXX**的轻仓栅式货车、被告人代某某与良玉红驾驶车牌号为川XXX**的轻仓栅式货车欲将收购好的初烤烟叶从某县某镇运输至四川省某县。20时许，当车辆行驶至云南省昆曲高速公路某街收费站往昆明方向约1000米处时，被杨桥派出所民警查获。经清点、抽查，三辆货车上初烤烟叶净重10170千克，且有等级烟叶占抽检数量的100%。经云南省发展和改革委员会价格认证中心鉴定，本次查获的烟叶价格为440768元。
2014年10月24日，被告人杨某乙到杨桥派出所投案，如实供述了非法经营的犯罪事实，并对被告人杨某某、赵某某、杨某甲、周某某进行规劝。同时，被告人杨某某、赵某某、杨某甲、周某某到杨桥派出所投案，如实供述了非法经营的犯罪事实。
原审法院认为，被告人王荣富，杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某、代某某违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营价值44万余元的烟草专卖品，扰乱社会秩序，情节特别严重，七被告的行为均已构成非法经营罪，且属共同犯罪，依法应追究刑事责任。被告人王荣富、杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人代某某受雇运输烟叶，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节；被告人杨某乙协助公安机关抓捕同案犯，具有立功情节；七被告人认罪态度好，有较好悔罪表现；七被告人均系初犯、偶犯，收购烟叶的目的系填补烟叶收购合同，主观恶性小。综合考虑上述量刑情节，认为对被告人杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某、代某某适用缓刑确实不致再危害社会，故对六被告人依法减轻处罚，宣告缓刑，对被告人王荣富依法从轻处罚。根据被告人王荣富、杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某、代某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节对社会的危害程度及在共同犯罪中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题解释》第三条、第四条之规定，判决：一、被告人王荣富犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；二、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元；三、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元；四、被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元；五、被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元；六、被告人杨某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；七、被告人代某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币伍千元；八、非法经营的烟叶10170千克，予以没收。
宣判后，原审被告人王荣富不服，提出上诉称：原判按照44万余元认定本案非法经营数额，认定事实错误，适用法律错误，其系初犯、从犯，原判量刑过重，请求二审法院对其改判缓刑。
经二审审理查明事实与原审法院认定的事实一致，并有经一审庭审质证、认证的七被告人的供述、证人证言、到案情况说明、检测报告、鉴定意见、烟叶收购合同、情况说明、户口证明等证据予以证实，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人王荣富，原审被告人杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某、代某某违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部分许可，非法经营价值44万余元的烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，七被告人的行为均构成非法经营罪，依法应予惩处。关于上诉人王荣富提出“原审判决按照44万余元认定本案非法经营数额，认定事实错误，适用法律错误”的上诉理由，经查，本案涉案的烟叶价格是由具有价格鉴定资质的云南省发展和改革委员会价格认证中心按法定程序及标准作出，并无不当之处，依法应予采信，故该上诉理由本院不予采纳。关于上诉人王荣富提出“其系初犯、从犯，原判量刑过重，请求二审法院对其改判缓刑”的上诉理由，经审查，本案系共同犯罪，从在案的被告人供述、证人证言、到案情况说明等证据可以相互印证，证实，上诉人王荣富与原审被告人杨某某、赵某某、杨某甲、杨某乙、周某某因烟叶减产无法完成合同约定的烟叶收购任务，在无任何合法手续、烟草经营许可证的情况下，六被告人经协商决定到云南省某县向当地农民收购初烤烟叶填补合同的事实，上诉人王荣富在共同犯罪中起主要作用，依法应认定为主犯，原审判决已充分考虑上诉人的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现及其在共同犯罪中所起的作用，未对上诉人王荣富适用缓刑并处予相应的刑罚并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审人民法院认定本案事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 超
审判员 邹 林
审判员 张凌岚
二〇一五年七月十七日
书记员 李江敏