湖南省郴州市苏仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1003刑初263号
公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
被告人廖某某，男，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月6日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年8月30日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
辩护人蒋安利、颜宏辉，湖南银光律师事务所律师。
被告人吴某某，男，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月6日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年8月30日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
辩护人高鑫，湖南大问律师事务所律师。
被告人廖某某，男，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月15日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年8月30日被郴州市公安局苏仙分局依法逮捕。现押于郴州市看守所。
辩护人何华江，湖南宏法律师事务所律师。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检公诉刑诉[2016]272号起诉书指控被告人廖某某、吴某某、廖某某犯盗窃罪，于2016年11月1日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，依法组成合议庭，分别于同年11月29日和2017年1月25日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员刘力出庭支持公诉，被告人廖某某及其辩护人颜宏辉、被告人吴某某及其辩护人高鑫、被告人廖某某及其辩护人何华江均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控，2007年7月，郴州市苏仙区飞天山镇小禾塘村村民王某4与郴州市飞天山大地津梁旅游开发有限公司签订协议，约定由王某4承包华润电厂位于小禾塘村杨冲组灰坝的废水泡沫回收工程。2008年初，小禾塘村杨冲组的大部分村民陆续入股该工程。从2008年至2012年，该废水泡沫回收工程一直按照协议由王某4承包，并如期分红。2013年底，由于当年废水泡沫销售行情不好，经济利润较少，王某4与杨冲组入股村民协商后约定，从2014年起由双方轮流承包该工程，各负盈亏。2014年，先由杨冲组入股村民推选村民代表廖某1、吴某1等人具体负责该工程，将打捞上来的废水泡沫全部销售。2015年，王某4接手该工程，将打捞上来的废水泡沫堆放在灰坝岸边。2016年4月初，被告人廖某某联系了收购废水泡沫的买家后，找到被告人吴某某、廖某某商议后决定将王某4堆放在灰坝的废水泡沫偷卖掉。同年4月13日，被告人廖某某联系了货车，搬运工人后，与被告人吴某某、廖某某一同将被害人王某4堆放在灰坝内的废水泡沫全部拖走。经过磅称重后，被告人廖某某、吴某某、廖某某将盗得的33.94吨废水泡沫以19000余元的价格卖给了一河北老板。被告人廖某某将其中的10000元拿出分给杨冲组入股村民，剩下的9000元除去开支后，由被告人廖某某、吴某某、廖某某三人平分。后经鉴定，被盗的废水33.94吨价值44100元。案发后，被告人廖某某、吴某某、廖某某经公安机关口头传唤后到案。
就上述指控，公诉机关向法庭举出的证据有：1、被害人王某4的陈述；2、废水泡沫回收协议、过磅单、到案经过说明等书证；3、证人王某3、廖某2、廖某3、廖某1等人的证言；4、价格鉴定意见；5、勘验、检查、辨认笔录；6、被告人廖某某、吴某某、廖某某的供述及其户籍证明等。公诉机关认为，被告人廖某某、吴某某、廖某某的行为均已构成盗窃罪，被告人廖某某系主犯，被告人吴某某、廖某某均系从犯，被告人廖某某、吴某某、廖某某均具有自首情节，故提请本院依法判处。
被告人廖某某对起诉书指控的事实无异议，并表示自愿认罪，请求从轻处罚，但辩称他不是主犯和价格过高。其辩护人颜宏辉提出：1、被告人廖某某自首；2、被告人廖某某系从犯，被告人廖某某是普通村民，没有担任职务，是因为买家询问，得到信息后，通知村组人。再由吴某某和廖某某等人商量才决定卖的，决定是否销售漂珠，不是被告人廖某某提议的，他提供买家的信息，货款是吴某某收的；3、被害人王某4存在过错，没有兑现对杨冲组村民补偿款；4、被告人廖某某已将销售的赃款退赔；5、被告人廖某某是初犯，平时表现良好，请求对被告人廖某某从轻处罚，并判处缓刑的辩护意见。
被告人吴某某对起诉书指控的事实无异议，并表示自愿认罪，请求从轻处罚，但辩称价格过高。其辩护人高鑫提出：1、公诉机关指控被告人吴某某犯盗窃罪，虽然其行为形式上符合盗窃罪的犯罪构成，但其行为主观恶性小，社会危害小，其情节显著轻微，危害不大，应当适用《中华人民共和国刑法》第十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，不认为是犯罪，不追究刑事责任；2、被告人吴某某系自首和从犯，积极退赃，故宣告被告人吴某某无罪的辩护意见。
被告人廖某某对起诉书指控的事实无异议，并表示自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人何华江提出：1、被告人廖某某具有自首情节；2、被告人廖某某系从犯；3、被告人廖某某积极退赔被害人经济损失11300元，请求对被告人廖某某从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，被告人廖某某、吴某某、廖某某与王某4分别系郴州市苏仙区飞天山镇小禾塘村杨冲组和王家组村民。2007年7月21日，王某4与郴州市苏仙区大地津梁旅游开发有限公司签订小禾塘村杨冲灰坝废水泡沫回收承包协议，该协议约定由王某4承包华润B厂位于小禾塘村杨冲组灰坝的废水泡沫回收工作，承包期自2007年7月21日至2013年7月20日。2008年4月28日，王某4与郴州市苏仙区大地津梁旅游开发有限公司签订补充协议，将承包期限延长至2019年。2008年初，小禾塘村杨冲组的大部分村民陆续入股该回收项目。自2008年起至2012年，该废水泡沫回收工作一直按照协议约定由王某4承包，并按约定如期分红给各股东。2013年底，由于当年废水泡沫销售行情不好，经济利润较少，王某4便与杨冲组入股村民协商后约定，自2014年起由双方轮流承包该回收工作，各负盈亏，2014年的回收工作由杨冲组入股村民承包。之后，杨冲组入股村民推选村民代表廖某1、吴某1等人具体负责该回收工作，并将打捞上来的废水泡沫全部销售。2015年年初，王某4按约定接手该回收工作，其胞兄王某3便向尚未收回股金的入股的杨冲组村民承诺待2015年打捞的废水泡沫（漂珠）销售后向其补偿10000元。之后，王某4将打捞上来的废水泡沫堆放在位于杨冲组境内的灰坝岸边。2016年，杨冲组入股村民未开展废水泡沫回收工作。同年4月初，被告人廖某某联系了收购废水泡沫的买家后，便找到被告人吴某某、廖某某商议后决定将王某4存放在位于杨冲组境内的灰坝内的废水泡沫出卖。同年4月13日，被告人廖某某联系了货车和雇请搬运工人后，与被告人吴某某、廖某某一同将被害人王某4存放在小禾塘村杨冲组境内的灰坝内的废水泡沫全部运走。之后，被告人廖某某、吴某某、廖某某将上述废水泡沫33.94吨以19500元转卖给了一河北老板。被告人廖某某将上述所得的19500元中的10000元分给杨冲组入股村民，剩下的9500元除去付给运费等开支后，由被告人廖某某、吴某某、廖某某每人各分得1300元。经郴州市价格认证中心郴价认复（2016）13号价格认定复核决定书认定，被盗的灰色粉末状干漂珠33.94吨计价值44100元。
另查明，被告人廖某某、吴某某和被告人廖某某分别于2015年8月5日和15日接到公安民警电话通知后均主动到郴州市公安局苏仙分局桥口派出所投案，并均如实供述上述事实。还查明，案发后和审理过程中，被告人廖某某、吴某某、廖某某已共计退赔被害人王某4经济损失67880元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认：
1、被害人王某4的陈述证明，2007年7月左右，他与大地津梁旅游公司签订了回收废水泡沫的协议，由他打捞小禾塘村杨冲组灰坝的废水泡沫。考虑到与杨冲组村民的关系，他与杨冲组签订了协议，约定在打捞期间每年赞助杨冲组20000元。之后，杨冲组有村民找他协商，要求入股参与打捞漂珠。经他与杨冲组村民协商，将漂珠回收工程总作价980000元，并将其中20%价值196000元的股份转让给杨冲组村民11人，分别是廖某3、廖某4、廖某5、廖某6、廖某7、廖某8、廖某9、廖某18、李某、廖某11和廖某12。之后又签订了协议，将5%的股份作价30000元转让给了廖某17和廖丙胜，将5%的股份作价30000元转让给了廖某某和廖某13，将10%的股份作价40000元转让给了吴某2，因为吴某2的哥哥吴某某是杨冲组组长，所以吴某某的价钱比别人要低。所有入股协议签订后，由于杨冲村大部分村民都入股了，吴某某就提出之前约定的每年20000元的赞助费就不用交了，当时还在苏仙宾馆开了会，参股的村民都同意了。之后，他就开始打捞漂珠，每年年底和吴某某等人算账，他们也没有提出要交20000元的事情。到了2013年，因为经济效益不好，他和参股村民商量当年的30000多元不分，由他个人所得，从2014年开始，参股村民和他每方各搞一年的漂珠回收工程，收入归各自所有。2014年是参股村民自己搞的，廖某某等人卖得50000多元，但村民没有分到钱。到了2015年由他单独搞回收，因为看到大多数参股村民没有分到应得的钱，他哥哥王某3提出拿10000元分给没有回本的廖某4、廖某5等村民。2015年，他打捞的漂珠堆放在灰坝边一直没有出售。2016年因为行情不好就没有人再愿意打捞漂珠，华润电厂因为漂珠影响环保就和杨某2的廖某3签订协议，委托廖某3打捞灰坝中的漂珠，所以杨某2一方在2016年就没有继续搞漂珠回收工程了。2016年4月13日，廖某某和吴某某雇用车辆将他堆放在灰坝上的漂珠33.9吨左右拖走并出售。他当时就报了警，廖某某和吴某某雇佣车辆拖走漂珠时被白露塘派出所拦住，由于他当时喝醉了酒没有去现场处理，派出所将廖某某、吴某某雇佣的车辆过磅后便将车辆放行了。他和廖某某、吴某某之间没有经济纠纷，当初王某3答应给杨冲村多数参股村民10000元，并没有明确要分给吴某某和廖某某，因为吴某某兄弟参股价钱本来就低，而廖某某并没有参股，而且10000元没有补偿到位是因为打捞的漂珠一直没有卖出去。
2、现场指认笔录及指认照片证明，证人王某3对被害人王某4存放于小禾塘村杨冲组的漂珠的位置进行了指认情况。
3、郴州市公安局苏仙分局桥口派出所出具的到案经过证明，2016年8月5日和15日，被告人廖某某、吴某某和廖某某经口头传唤后，均主动到桥口派出所，并均如实供述自己的犯罪事实。
4、证人王某3的证言证明，2016年4月8日，小禾塘村杨冲组的廖丙胜（组里会计）打电话告诉他说吴某某和廖某某要把王某4的漂珠拖走卖掉，当晚他打电话给吴某某问情况，吴某某没有接电话，他也没有再打电话。过了2-3天，他发现吴某某他们没有来拖漂珠，他也没有再去管这事情了。到了4月13日13时许，廖某3打电话告诉他说吴某某和廖某某在拖王某4的漂珠，他就喊他崽王某2去看一下，并要他不要乱来。王某2到了灰坝后，看到一台货车在装漂珠，吴某某跟廖某某没有在现场，只看到几个装车的和廖某某的外甥ＸＸ（开车司机）。王某2当时就跟ＸＸ讲这些漂珠是他家的，是谁喊你们来装的，ＸＸ就说是了舅舅廖某某喊他来装的，他说他不管，要王某2去找廖某某，他崽告诉他，他们还在装漂珠，他拦不到，他就跟他崽讲算了，并要他看车往哪里走，到时再报警。2016年4月13日17时许，他崽打电话给他，讲拖漂珠的车子被白露塘派出所扣到一个过磅的地方，讲要王某4过去，并告诉他王某4的电话打不通，他就要他崽自己给王某4联系一下，他给王某4打电话也没有打通，后来因王某4没有去处理，所以白露塘派出所把这车放行。同时证明，堆放在灰坝边的漂珠有一部分是廖某3的，其余的都是王某4的。王某4在2007年承诺过给杨某2每年20000元的补助，但是在2008年杨冲村村民入股的时候就说好不用给这20000元补助了。2014年杨冲组自己打捞漂珠所得钱都被廖某某、廖某某等人卖掉了，到了2015年王某4这一方打捞的时候，灰坝里面还剩余了10多吨漂珠，他就要杨冲组的村民去打捞上来，因为如果不打捞，到了2015年就是王某4的了。因为杨冲村的村民与廖某某等人有矛盾，所以都不准对方去打捞。所以在2015年王某4一方开始打捞之前，他就跟杨冲村大部分参股村民说，如果2015年的漂珠卖掉后，愿意拿10000元出来补偿给参股村民，但是不包括吴某某、廖某某、廖某某。
5、证人王某2的证言证明，2016年4月13日下午15时许，他在家里玩手机，他爸爸王某3讲：“有人偷漂珠，你到杨冲坝上看一下是怎么回事？”他就开车来到他叔叔王某4堆放漂珠的杨冲坝上，他看到坝上有两台车子一台挂车（外地冀Ｄ×××××），另一台转运的农用车，这农用车是小禾塘村王家组ＸＸ的车子，两台车子有5、6个陌生人在装车，坝上他就认识ＸＸ，他就走过去跟那些装车的讲：“这货不是你们的，你们到这里装车就是偷别人的货“。那些装车的人就讲：“这货又不是你的，关你什么事，这货是廖老板和吴老板的（指廖某某和吴某某）的”。他看到他们人多，他们又这样讲，他怕他们打他，他就走了。随后，他就在他的车上给他父亲王某3打了个电话，他告诉他爸爸：他们讲这些货是吴老板和廖老板的，不关他们的事情，他们要装货卖。然后他爸你说：“他们人多不要跟他们争吵，你跟着他们的车子，等人少过磅时再报警。”后他就跟着他们的车子到了白露塘加油站旁一个过磅的地方，当时吴某某和廖某某也跟着这车到了过磅的地方。之后，他就在车上报警了。过了没有多久，白露塘派出所的民警就来了，他看到白露塘派出所的来了，他就下车跟派出所的民警讲这些货是他们偷了他叔叔王某4的货，吴某某就说这些货不是他叔叔的，说是他自己的，白露塘派出所的就要他叫他叔叔王某4一起到派出所再讲清这个事情，他就没有去派出所。随后，他就打电话给他爸爸，跟他讲了他报警的事情，并要他爸爸打电话通知他叔叔王某4，打完他电话后，他就回家了。
6、证人廖某3的证言证明，王某4从2007年开始在小禾塘村杨冲组承包了灰坝的漂珠打捞工程，负责打捞灰坝里面的漂珠，因为达不到华润电厂的环保要求，在2016年初华润电厂委托他在灰坝上清理卫生，如果是他打捞上来的漂珠归其所有。2015年是王某4在打捞漂珠，2016年是他在打捞漂珠，在他打捞之前，王某4堆放了漂珠在灰坝内。王某4打捞的漂珠堆放在前面，他打捞的漂珠堆放在后面。吴某某等人在拖漂珠的几天前就托别人告诉他要拖漂珠，廖某某在灰坝拖漂珠之前问过他那一堆是他的，在拖王某4的漂珠装车的时候，他堆放的漂珠比较高塌下来盖住了王某4的漂珠，所以廖某某等人拖走的漂珠有一部分是他的，但是王某4剩下的漂珠就归他了。杨冲组在2014年打捞的漂珠都卖掉了，之后就没有再打捞漂珠，灰坝上堆放的漂珠都是他和王某4的。
7、证人罗某的证言证明，2007年，王某4与飞天山管委会下属的一个公司签订承包华润电厂灰坝漂珠打捞工程的协议，没过多久，杨冲村的大部分村民陆续入股，他也以90000元入股5%。由于王某4打捞漂珠需要在杨冲组修路，王某4就答应每年补偿组上20000元，村民同意了。由于大部分村民都入股了，王某4提出当初承诺的20000元不再交了，村民也都同意了。从2008年到2012年，王某4打捞漂珠都进行了入股分红。到了2013年，由于效益不好，王某4提出以后每年由杨冲组股东和他轮流承包。2014年是参股村民负责打捞，廖某某、廖某13、吴某1三人卖了一车，但是村民没有分到钱。2015年又是王某4负责承包，有一次王某4的哥哥王某3在杨冲组承诺把2015年的漂珠卖掉之后补偿没有回本的参股村民10000元。2016年吴某某、廖某某等人私自卖掉杨冲组灰坝的漂珠的事情经过他不知道，他们卖掉漂珠之后，廖某某拿着10000元给组上股东分红的时候，他才知道，当时股东都不同意他们的做法，大部分股东还是分到了钱，他和廖白生两个股东没有这10000元的红利。吴某某等人拖走王某4的漂珠没有经过村民股东开会同意。
8、证人廖某2的证言证明，2007年王某4承包了灰坝的漂珠打捞工程，杨冲组的村民都入了股，他、廖某某等兄弟一起占股5%。从2014年开始由王某4和参股村民轮流承包漂珠打捞工程，2014年是廖某某等人搞的，没有分钱，2015年是王某4搞的，因为2014年还剩了一些漂珠没有打捞上来，有些村民不准王某4打捞，王某3就答应说卖掉之后分给那些没有回本的村民10000元。2016年4月的一天，他和吴某某、廖某某、廖某某一起吃饭的时候，他弟弟廖某某就讲：“这个灰泡（俗称漂珠）他找到一个买主，但是价格比较低，只有600元每吨”。他就说只有600元一吨的价格太低，钱又赚不到。他弟弟生气地讲：“你说不卖就不卖，这事不要你管”。他就说反正灰坝上的漂珠他也不清楚，他也不参与他们之间的事情。这时吴某某说：“你不管就不管，他明天就站到灰坝上，他就不怕，没有人能把他怎么样。”他怕他们出乱子，他跟吴某某讲要他们拖漂珠的时候跟别人讲一声。2016年4月11日，他和廖某某在资兴找到廖某3，因为他怕他们拖漂珠会出乱子，所以他喊廖某3一起到张小平盒饭店吃饭，讲一下他们拖王某4漂珠的事情，因为他不想去参合这个事情，他要廖某3打电话给王某3，告诉王某3吴某某他们去拖他的漂珠。同时证明，吴某某他们拖王某4的漂珠不是组上的意见，是他们个人的行为。
9、证人廖某14的证言证明，2007年，王某4承包了灰坝的漂珠打捞工程，杨冲组的村民都入了股。2014年是廖某某等人搞的，没有分钱，2015年是王某4搞的，因为2014年还剩了一些漂珠没有打捞上来，有些村民不准王某4打捞，王某3就答应说卖掉之后分给那些没有回本的村民10000元作为补偿。当时承诺是给那些没有分到钱的村民，不包括吴某某、廖某某、廖某某几人，因为他们在2014年承包的时候卖了50000多元没有分给村民。2016年4月的一天，他从廖某某处得知吴某某、廖某某等人在拖王某4堆放在灰坝的漂珠，过了几天，廖某某拿了10000元出来分给参股村民。吴某某、廖某某、廖某某等拖走的漂珠是王某4的，拖走漂珠是他们三人的个人行为，不是组上股东集体决定的。
10、证人李某的证言证明，2016年4月份的一天早上，廖某18到他家找他，他和廖某18是邻居，廖某18找到他讲：“廖某某他们来拖漂珠了，他们一起去装漂珠，可以赚点劳务费”。因为他知道杨冲组灰坝上的漂珠是王某4和廖某3的，所以他就问廖某18他们（廖某某和王某4）是否已经讲好，廖某18就讲：“你去啦，到时到了灰坝再讲这个事情。”他同意了，之后他就和廖某18来到灰坝上，他看到一台转运的农运车，还有廖某某请了8、9个搬运工。但吴某某还没有过来，他看到廖某某和廖某某他们，他就问他们拖这漂珠是否跟王某4他们已经讲好，他还说这漂珠被你们拖走卖掉了，谁来付他们10000元（这是王某4承诺给那些没有回本的股民补偿的10000元）。廖某某他们就讲：“这个是他们的事情，你们不要管，到时卖了漂珠他就会把10000元给你们”。廖某某他们都这么讲了，他就没有过问，接着他们就装车。同时证明，2015年王某4喊了他、廖某18等人打捞漂珠，当时灰坝只有王某4和廖某3堆放了漂珠，装车拖走的漂珠都是王某4的。
11、证人廖某17的证言证明，2007年7月，王某4承包了灰坝的漂珠打捞工程，杨冲组的村民都入了股。从2014年开始由王某4和参股村民轮流承包漂珠打捞工程，2014年是廖某某等人搞的，没有分钱，2015年是王某4搞的，因为2014年还剩了一些漂珠没有打捞上来，有些村民不准王某4打捞，王某3就答应说卖掉之后分给那些没有回本的村民10000元。
12、证人廖某1的证言证明，2013年底的时候，因为漂珠产量少，没有钱分红，股东有意见，王某4提出轮流经营。2014年轮到杨冲组打捞，组里股东推荐他、廖某某和吴某1负责，当年打捞了一车漂珠，卖了57000元，出去开支剩下39000元，他、廖某某和吴某1每人分了10800元，还有600元被廖培庭、廖某15拿走了。2014年杨冲组只打捞了这一车漂珠，因为没有水就没有再打捞了，所以吴某某等人卖掉的漂珠里面没有杨冲组的，应该都是王某4的漂珠。同时证明，王某3承诺给10000元是给杨冲组那些没有回本的股东的补助，没有回本的股东里面没有包括他们几兄弟、吴某某几兄弟和廖某某几兄弟。
13、证人廖某18的证言证明，2016年4月份的一天早上，他看到廖某某他们喊了两台车子往小禾塘村杨冲组灰坝方向走，一台农用车，一台是拖挂车。他想他们应该是去拖漂珠卖，为了赚点劳务钱，所以他就喊起李某一起去问廖某某，廖某某说去装漂珠卖，他就讲这漂珠是他们打捞的，应该请他们来装车，廖某某就讲：“他们已经喊了人，但你们要装车也可以，反正多两个人没有关系”。因为他知道灰坝上的漂珠是王某4的，但王某4当时又不在现场，所以他就问廖某某、吴某某和廖某某三人，问他们拖王某4的漂珠是否跟王某4讲好了，他们三人就讲：“这是他们的事情，他们已经跟王某4讲好了。”所以他就没有过问。他讲好去装车没有多久就来了6个搬运工，这6个人应该是廖某某他们请来的，接着他们一起走路到了灰坝，装车一直装到当天下午4点左右才装完。同时证明，2015年，王某4喊了他、李某等人打捞漂珠，当时灰坝上堆放的漂珠都是王某4和廖某3的，装车拖走的漂珠都是王某4的。
14、依法从被害人王某4处提取的小禾塘村杨冲灰坝废水泡沫回收承包协议和补充协议复印件证明，被害人王某4与郴州市苏仙区大地津梁旅游开发公司分别于2007年7月21日和2008年4月28日签订小禾塘村杨冲组废水泡沫回收承包协议和补充协议，该协议约定由被害人王某4承包华润B厂废水泡沫回收工作，承包期自2007年7月21日至2013年7月20日和承包期延至2019年。
15、被害人王某4提供的小禾塘村杨冲灰坝废水泡沫回收承包合同证明，被害人王某4先后与杨冲组村民吴某2、廖某17、廖某某、廖某13、廖某3、廖某4、廖某5、廖某6、廖某7、廖某8、廖某9、廖某18、李某、廖某11、廖某12等人签订协议和入股情况。
16、湖南省天宇建设工程公司出具的证明证明，由该公司指定廖某3等负责华润电厂杨冲灰坝水面清洁工作，主要事项：清理水上白色垃圾及漂珠。
17、依法提取的过磅单证明，2016年4月13日，被告人廖某某、吴某某、廖某某运走的漂珠过磅称重为33940千克。
18、郴州市价格认证中心郴价认复（2016）13号关于对郴州市苏仙区价格认证中心苏价认（2016）176号价格认定结论书的价格认定复核决定书证明，撤销苏仙区价格认证中心苏价认（2016）176号关于一批漂珠价值的价格认定结论书，经郴州市价格认证中心复核认定，复核标的物为灰色粉末状干漂珠，总重量为33940千克，价值为44100元。
19、被害人王某4出具的领条证明，被告人廖某某、吴某某、廖某某于2016年9月27日和2017年1月24日已共计退赔被害人王某4经济损失67880元。
20、被告人廖某某、吴某某、廖某某的户籍证明分别证明，被告人廖某某出生于1965年5月1日，被告人吴某某出生于1964年6月4日，被告人廖某某出生于1953年6月17日，案发时均已达到完全刑事责任年龄。
21、被告人廖某某的供述证明，2007年，王某4承包了灰坝的漂珠打捞工程，杨冲组的很多村民都入了股，到了2013年因为效益不好，王某4就与杨冲组轮流搞，从2014年开始由王某4和参股村民轮流承包漂珠打捞工程。2014年是杨冲组负责打捞漂珠，因为销售行情不好，所有股东们就没有清理灰坝里的漂珠了，到了2015年王某4接手，在王某4打捞漂珠时，他们就跟王某4说灰坝里的漂珠是组里的，王某4、王某3则说他负责打捞，等捞上来卖掉之后再补偿给组里10000元。2015年王某4清理的漂珠都用袋子装好摆放在灰坝边上的。2016年又轮到组里打捞漂珠，4月有人来找他购买漂珠，他和吴某某商量后，决定将2016年打捞上的漂珠和王某42015年的漂珠都卖掉，然后他、吴某某又找廖某某、廖某2一起商量卖漂珠的事，商量好将王某4的漂珠卖掉后分10000元给组里股东。4月13日，他们到灰坝拖漂珠，廖某某也在场，廖某3告诉他说哪些漂珠是他的，哪些漂珠是王某4的。他雇请了车子，他就安排工人先将组里的漂珠装车，然后将王某4的漂珠装车。下午的时候，他、廖某某、吴某某开车过磅，过磅的时候派出所的人来了，王某3的儿子王某2报警的，派出所将车子扣下了等王某4过来，因为王某4没有来，派出所就放行了，他就将漂珠卖掉了，卖漂珠的时候，吴某某在现场。买方转账了19000元给他提供的账户，他拿了10000元给廖某某去分给股东，剩下的钱除去开之后由他、廖某某、吴某某三人平分了。同时证明，2015年王某4打捞漂珠的时候，一些村民说有漂珠是2014年遗漏的，王某4承诺打捞完卖掉之后补偿10000元，后来王某3也说过补偿10000元里面没有廖某某、廖某某和吴某某三人的份，因为他们三人将2014年打捞漂珠卖得的钱分掉了，没有分给村民。
22、被告人吴某某的供述证明，2007年，王某4与飞天山管委会下属的大地津梁旅游公司签订了灰坝内废水泡沫打捞合同。2008年杨冲组村民入股。由于王某4的装运车辆毁坏了组上的杉树林，王某4于2007年与杨冲组签订了承诺书，承诺在经营期间每年交20000元给杨冲组作为补偿，但是后来王某4以组上村民都入股了为由一直没有交该20000元。从2008年到2012年工程都是王某4在管理经营。2013年初，王某4以工程亏本为由没有支付红利。2014年初，王某4和组里股东商量好，由两方轮流经营管理，自负盈亏。2014年是杨冲组接手工程，年底的时候还有几十吨废水泡沫没有打捞上来。2015年，王某4接手工程，2015年的废水泡沫与2014年的废水泡沫混合在一起了，杨冲组的股东不准王某4、王某3去打捞，王某4就提出将废水泡沫打捞销售，交10000元给村民股东。后来王某4打捞了两车废水泡沫销售后没有交钱给村民。2016年4月，华润电厂又安排廖某3到灰坝处理水库污染，廖某3把水库里的废水泡沫打捞上来与王某4打捞上的混在一起。2016年4月的时候，廖某某联系了一个收买漂珠的老板，他和廖某某、廖某2、廖某某一起商量卖漂珠的事，他提出将灰坝上王某4和廖某3的漂珠拖走卖掉。当时廖某2说王某4大概有800包左右的漂珠，杨冲组有400包左右的漂珠，其他部分是廖某3的。四人商量好因为王某3承诺的10000元没有兑现，就将王某4的漂珠卖掉，廖某某提出卖得的钱要分10000元给村民股东。2016年4月13日，廖某某就雇用车辆去灰坝装漂珠，下午3点他来到灰坝，廖某某刚将一车漂珠装完。然后，他就和廖某某、廖某某一起去白露塘镇过磅，是33.9吨。王某2报了警，民警过来处理，因王某4没有来，民警放行了。这一车漂珠卖得了19500元，拿了10000元给廖某某分给股东，剩下的钱出去开支，由他和廖某某、廖某某三人分了。
23、被告人廖某某的供述证明，2007年，王某4承包了灰坝的漂珠打捞工程，杨冲组的村民都入了股。2016年4月8日，廖某某打电话告诉他要卖掉王某4的漂珠，过了几天，廖某某、吴某某和他商量卖漂珠的事，他提出卖掉漂珠后要兑现王某3承诺给村民的10000元，吴某某答应给村民10000元，剩下的钱几人分掉。4月12日，他和廖某2又将吴某某等人要卖掉王某4漂珠的事告诉了廖某3，要廖某3通知王某3。4月13日，他就到了杨某2灰坝现场，廖某某、廖某18、李某以及一些外面请得装车工在装漂珠。他在现场呆了半个小时就回家了，下午他又来到现场，看到还在装漂珠。到了下午4点多，漂珠装完了，吴某某也到了现场，然后他开车跟着到白露塘过磅。过磅的时候派出所的人来了，王某3的儿子王某2报警的，派出所将车子扣下了，等王某4过来，因为王某4没有来，派出所就放行了，他们就把货卖掉了。漂珠共有33吨，卖了1万8、9千元的样子，吴某某拿了10000元给他分给村民，还给了他1300元作为辛苦费。第二天，他将这10000元分给了村民，自己也分了847元。在灰坝拖货的时候，他知道吴某某等人没有通知王某3，他还提醒过几次，但吴某某不听。拖王某4的漂珠是吴某某等人的个人行为，不是组里的意思。王某3承诺给参股村民10000元是因为同情这些股民高价入股没有回本，所以承诺说卖掉2015年的漂珠后拿10000元给没有回本参股村民，没有回本的股民有廖某4、廖某5、廖某6、廖某7、廖某9、廖某8、廖某18、李某、廖某11、廖某12、廖某16等11人。
本院认为，被告人廖某某、吴某某、廖某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值达44100元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，被告人廖某某起主要作用，系主犯，被告人吴某某、廖某某均起次要作用，均系从犯。公诉机关指控被告人廖某某、吴某某、廖某某犯盗窃罪罪名均成立，关于被告人廖某某在共同犯罪过程中系主犯，被告人吴某某、廖某某均系从犯的指控意见得当，本院均予支持。被告人廖某某、吴某某、廖某某接到电话通知后均主动到公安机关投案，并均如实供述自己的罪行，均系自首。采纳被告人廖某某的辩护人颜宏辉、被告人吴某某的辩护人高鑫和被告人廖某某的辩护人何华江关于此节的辩护意见。对被告人廖某某关于其不是主犯的辩护意见和其辩护人颜宏辉关于被告人廖某某系从犯的辩护意见，经查，被告人廖某某是犯意的提起者，主动联系销赃和货车，雇请搬运工，并提供银行账户，在共同犯罪过程中显得积极、主动，起主要作用，依法应认定被告人廖某某系主犯，故其辩护理由均不成立，其辩护意见本院均不予采纳。对被告人吴某某的辩护人高鑫关于被告人吴某某的行为虽符合盗窃罪的犯罪构成，但其主观恶性小，社会危害性小，情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪，不追究刑事责任和宣告被告人吴某某无罪的辩护意见，经查，被告人吴某某等人盗窃被害人的财物价值达44100元，远远超过盗窃定罪的数额标准，可见其犯罪情节不符合情节显著轻微的法律规定，其行为的主观恶性和社会危害性均较大，其行为已构成盗窃犯罪行为，依法应当以盗窃罪追究其刑事责任，故其辩护理由不成立，其辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人廖某某、吴某某、廖某某均具有自首情节和认罪态度均较好，被告人吴某某、廖某某均系从犯，均能主动共同退赔被害人全部经济损失，均有悔罪表现，依法可对被告人廖某某从轻处罚，依法应当对被告人吴某某、廖某某从轻处罚，并均适用缓刑不致再危害社会。采纳被告人廖某某的辩护人颜宏辉，被告人吴某某的辩护人高鑫和被告人廖某某的辩护人何华江关于此节的辩护意见。据此，对被告人廖某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定；对被告人吴某某、廖某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，分别判决如下：
一、被告人廖某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金一万元（罚金已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金一万元（罚金已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人廖某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金一万元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 谢祥昌
代理审判员 何知霖
人民陪审员 胡贵成
二〇一七年一月二十五日
代理书记员 牛 政
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。