院长
签发
核稿人
拟稿人
江西省抚州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）抚民一终字第342号
上诉人（原审被告）周建国，男，1970年1月20日出生，汉族，住南城县。
委托代理人邓智明，南城县旴江法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。
上诉人（原审被告）饶建国，男，1976年4月7日出生，汉族，住南城县。
委托代理人罗胜龙，江西论研律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）陈应祥，男，1966年5月2日出生，汉族，住南城县。
委托代理人谢应根，南城县上唐法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）兰林保，男，1972年11月29日出生，汉族，住南城县。
委托代理人周庆武，江西周庆武律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
上诉人周建国、饶建国因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服南城县人民法院（2015）城民初字第124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周建国及其委托代理人邓智明、上诉人饶建国及其委托代理人罗胜龙、被上诉人陈应祥及其委托代理人谢应根、被上诉人兰林保及其委托代理人周庆武参加了诉讼。
原审法院经审理查明，兰林保(房东)将其建房工程的木工（模板）部分发包给周建国承包，将其砌砖墙工程包给饶建国承建。周建国遂雇佣陈应祥安装模板，2014年10月13日，陈应祥蹲在地上做柱子模板，突然墙体倒塌，造成陈应祥多处受伤，陈应祥受伤后在南城县第二医院治疗，入院诊断为胸12椎体爆裂性骨折合并不完全性瘫痪，花去医疗费36039.97元，之后周建国给付了陈应祥1万元，兰林保给付了陈应祥1万元。2015年1月16日，陈应祥的伤情经抚州金田法医学司法鉴定所法医临床学鉴定，鉴定结果如下：1、陈应祥伤残程度评定为十级；2、陈应祥后续治疗费评定为8000元(内固定取出术)；3、陈应祥伤后误工期为180天，护理期90天，营养期90天，第二次手术取除内固定的误工期评定为30日，护理期为20日，营养期为20日，花去鉴定费1900元。另查明，本案倒塌的墙体系由饶建国承建所砌的，周建国和饶建国均无施工资质。陈应祥母亲杨大女1940年出生，生育女儿5个，儿子2个。
原审法院认为，陈应祥的医疗费36036.97元有医疗费发票及用药清单证实，予以认定，陈应祥主张门诊费用570元，由于未提供正式发票，不予认定。陈应祥主张护理费、营养费依法只能按住院天数88天计算，误工费依法从住院之日算至评残前一日即2015年1月15日，共计95天，综上所述，陈应祥的损失经该院核实如下：一、伤残赔偿金：21873元/年×20年×10%＝43746元；二、护理费：88天×87.8元/天＝7726元；三、误工费：95天×119元/天＝11305元；四、营养费88天×20元/天＝1760元；五、住院伙食补助费：88天×30元/天＝2640元；六、医药费：36039.97；七、被抚养人生活费：13851元/年×6÷7×10%＝1187.22元；八、精神抚慰金3000元；九、后期治疗费8000元；十、鉴定费1900元。以上共计117304元。兰林保将其房屋的木工部分发包给周建国施工，将其房屋的砌砖墙部分发包给了饶建国施工，故兰林保与周建国和饶建国均形成了承揽法律关系，因周建国与饶建国均没有施工资质，故兰林保应承担选任过失责任，即对陈应祥的损失承担10%的责任；陈应祥系因墙倒塌致伤，饶建国辩称其所砌的墙不存在质量问题，是因周建国一方操作不当而倒塌，无证据证实，不予认定，故饶建国应承担35%的责任；陈应祥系受周建国雇请来安装模板的，陈应祥与周建国系雇佣法律关系，周建国作为雇主未保障雇员的安全应对陈应祥的损失应承45%的责任；陈应祥自身未注意安全导致事故的发生，亦应承担10%的责任。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：一、陈应祥的伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、医药费、被抚养人生活费、精神抚慰金、后期治疗费、鉴定费等损失共计117304元，由陈应祥自负10%即11730.4元；由兰林保赔偿10%即11730.4元（含已付的1万元）；由饶建国赔偿35%即41056.4元；由周建国赔偿45%即52786.8元（含已付的1万元）。上述赔偿款由于本判决生效后五日内付清。二、驳回陈应祥的其他诉讼请求。案件受理费2882元，由陈应祥负担288元，被告兰林保负担288元，饶建国负担1009元，周建国负担1297元。
一审宣判后,上诉人周建国不服，上诉请求改判周建国只承担15%的赔偿责任。事实及理由：1、陈应祥承担10%的责任畸低。陈应祥自身未按照安全操作规定施工，未充分注意保护自身安全，其应当自行负担20%责任。2、饶建国应承担45%的赔偿责任。饶建国是直接侵权人，其没有相应的施工资格，所砌墙不符合质量要求，墙内没有安放拉力钢筋。3、兰林保选任过失应当承担20%的赔偿责任。兰林保将木工发包给无资质的饶建国和周建国，未履行安全监督管理责任。
上诉人饶建国不服，上诉请求依法发回重审或依法改判饶建国不承担赔偿责任。事实及理由：1、周建国申请追加饶建国作为原审被告，其并未提供任何证据证实饶建国在此事故中存在过错。2、依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。为此，周建国和饶建国不能在本案中同时作为原审被告参与诉讼。3、致陈应祥受伤的墙体坍塌，一定存在违法操作和外力作用。
被上诉人陈应祥辩称，原审判决认定事实清楚，证据确凿。请求二审法院驳回周建国、饶建国的上诉请求。
被上诉人兰林保辩称，原审判决认定事实清楚，证据确凿。请求二审法院驳回周建国、饶建国的上诉请求。
根据各方当事人的上诉陈述及答辩意见，本案争议焦点为1、导致陈应祥受到伤害事故的墙体是什么原因倒塌？2、各方当事人在此次事故中的过错责任大小？
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
关于陈应祥受到伤害事故的墙体是什么原因倒塌的问题。本院认为，兰林保、陈应祥一审、二审时均陈述墙体坍塌时，周建国雇请的另外两个木工正在坍塌墙体的另一面对坍塌墙体进行模板作业，并因操作不当把墙体弄倒了。兰林保与陈应祥的陈述能够互相印证周建国雇请的其他木工正在对坍塌墙体进行模板作业。同时，本案各方当事人均承认倒塌的这一段墙体与旁边相连的墙体是一整块墙体，其他墙体并未发生倒塌，结合生活常识，已经砌好的墙体不会无故倒塌，倒塌的墙体应当是受到外力作用才发生坍塌。而对砌好的墙体是否存在质量问题，饶建国也未能举证证明该墙体质量符合标准。因此，墙体坍塌应当是由于其他两名木工对坍塌墙体进行了不当操作，加上墙体本身的质量问题，两者结合最终导致墙体坍塌。
关于各方当事人在此次事故中的过错责任大小问题。本院认为，周建国雇请的其他两名木工与饶建国对陈应祥的损害均有过错。周建国雇请的其他两名木工击打墙体的作用力是导致墙体坍塌的主要原因，其过错更大，应承担主要责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，周建国对其雇员致他人损害应当承担赔偿责任，以承担55%的责任为宜。饶建国不能举证证实其所砌墙符合质量要求，其应当承担举证不能的后果，酌定饶建国承担15%的责任。陈应祥作为受害人在坍塌墙体旁边作业未注意自身安全，存在过错，应自行承担15%的责任。兰林保作为房东，将木工和墙体工程分别发包给不具备资质的周建国、饶建国，存在选任过失，应对陈应祥的损失承担15%的责任。
本案经本院组织各方调解，未能达成调解协议。
本院认为，陈应祥的受伤应是周建国雇请的两名木工操作不当与饶建国所砌墙体的质量问题结合在一起引发墙体坍塌导致的，其直接侵权人是周建国雇请的两名木工及饶建国。本案案由定为提供劳务者受害责任纠纷不妥，应该定为生命权、健康权、身体权纠纷。各方当事人在本事故中均有过错，应当按照各自的过错大小承担相应的赔偿责任，即由陈应祥对其损害自负15%的责任，兰林保承担15%的赔偿责任，饶建国承担15%的赔偿，周建国承担55%的赔偿责任。原审判决认定事实不清，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销南城县人民法院（2015）城民初字第124号民事判决。
二、被上诉人陈应祥的伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、医药费、被抚养人生活费、精神抚慰金、后期治疗费、鉴定费等损失共计117304元，由被上诉人陈应祥自负15%即17595.6元；由被上诉人兰林保赔偿15%即17595.6元（含已付的1万元）；由上诉人饶建国赔偿15%即17595.6元；由上诉人周建国赔偿55%即64517.2元（含已付的1万元）。上述赔偿款由于本判决生效后十日内付清。
三、驳回被上诉人陈应祥的其他诉讼请求。
如果各当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2882元，由被上诉人陈应祥负担432.3元，被上诉人兰林保负担432.3元，上诉人饶建国负担432.3元，上诉人周建国负担1585.1元。
二审案件受理费1506元，由被上诉人陈应祥负担88.5元，被上诉人兰林保负担88.5元，上诉人饶建国负担472元，上诉人周建国负担857元。
本判决为终审判决。
审判长黄慧群
审判员刘志军
审判员王琳
二〇一六年二月五日
书记员杨甜