河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终4980号
上诉人（一审原告）：杨家茂，男，汉族，1937年5月12日出生，住洛阳市涧西区。
上诉人（一审原告）：雷云峰，女，汉族，1942年4月15日出生，住孟津县。
上诉人杨家茂、雷云峰共同委托诉讼代理人：王振安，孟津县148法律服务所法律工作者。
上诉人杨家茂、雷云峰共同委托诉讼代理人：ＸＸ，孟津县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：杨家修，男，汉族，1951年1月7日出生，住孟津县。
委托诉讼代理人：杨红玲，女，1980年6月1日生，住洛阳市西工区。系杨家修之女。
上诉人杨家茂、雷云峰与被上诉人杨家修健康权纠纷一案，不服孟津县人民法院作出的（2015）孟民四初字第278号判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人杨家茂、雷云峰及其共同委托诉讼代理人王振安、ＸＸ，被上诉人杨家修的委托诉讼代理人杨红玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杨家茂、雷云峰上诉请求：1、撤销一审判决或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审上诉人提供的司法鉴定书是真实有效的，应依法采纳。一审中上诉人雷云峰向法院申请司法鉴定，法院委托后，鉴定机构以委托人的鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力为由，告知法院并将鉴定材料退回法院，鉴定无果，法院应告诉上诉人重新委托具有技术条件和鉴定能力的司法鉴定机构进行司法鉴定，却没有告知也没有委托，无奈只好单方委托洛阳大光法医临床司法鉴定所进行鉴定。在庭审中，被上诉人对洛阳大光法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定书不予认可，认为这是上诉人庭下私自委托鉴定属于程序违法，但又未对此鉴定提出重新鉴定，已视为对此鉴定结果是真实有效的认可，故对上诉人雷云峰的各项损失应为56233.51元。2、关于一审中杨家茂的各项损失。2015年3月6日孟津县公安局出具的孟公（百）行罚决字（2015）0140号行政处罚决定书决定对杨家修行政拘留13日，并处罚金800元，说明了被上诉人过错责任比较大，一审中判上诉人杨家茂承担30%责任显然过大，不应承担任何责任。被上诉人应当赔偿上诉人杨家茂各项损失6128.69元。综上所述，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人杨家修答辩称：1、双方的纠纷是因为杨家茂占有被上诉人家责任田所引起，承担损失30%责任显然过低；2、被上诉人对雷云峰的伤害结果不应承担责任；3、雷云峰自己申请的鉴定，被上诉人并不知情，鉴定程序违反法律规定，其结果不能作为定案的依据。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。
杨家茂、雷云峰向一审起诉请求：1、依法判令被上诉人杨家修赔偿上诉人杨家茂医疗费等9401.73元，赔偿上诉人雷云峰医疗费等暂定40000元；2、一审诉讼费用及鉴定费由被上诉人承担。
一审法院认定事实：2014年11月14日12时许，在孟津县白鹤镇××组杨家茂家门口，杨家茂因地里被扔玉米秸秆在门口骂，东邻居杨家修及其妻王凤娥听到后到门口与杨家茂发生争吵，并引起打架，杨家茂妻子雷云峰及儿媳方莉莉随后也从家里出来参与其中，杨家修殴打杨家茂、方莉莉殴打王凤娥，雷云峰去捞杨家修时杨家修甩胳膊致雷云峰摔倒，造成杨家修、王凤娥、杨家茂、雷云峰受伤。其中雷云峰的伤情经县、市公安机关鉴定机构鉴定为轻微伤，2015年3月6日孟津县公安局出具孟公（白）行罚决字（2015）0140号行政处罚决定书，决定对杨家修处行政拘留十三日，并处罚款八百元。被告杨家修当天在该处罚决定书上签字后，未在规定期限内复议或提起行政诉讼。原告杨家茂受伤后，在会盟卫生院住院治疗，经诊断为：1、头外伤综合证，2、软组织伤。住院40天，2014年12月24日出院，出院医嘱：多休息，避免劳累，不适随诊；结算住院医疗费1608.69元。原告雷云峰受伤后，2014年11月16日在会盟卫生院住院治疗，经诊断为：腰椎体压缩性骨折，住院39天，2014年12月24日出院，出院医嘱：卧床平躺两个月以上，需一人护理，后期带腰下床适当运动，期间，结算住院医疗费用3409.61元。后雷云峰在孟津公疗医院拍CT花费380元，后雷云峰到洛阳市中心医院拍螺旋CT扫描，花费335.1元，到洛阳市第六人民医院花费600元，雷云峰在以上几个医院共花费4724.71元。就赔偿事宜，原被告双方协商无果，现原告杨家茂、雷云峰诉讼来院，要求被告杨家修赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费等损失。审理中，2015年6月9日原告对自己的伤残等级提出司法鉴定申请，该院受理其申请后，委托洛阳万事达法医临床司法鉴定所进行鉴定，2016年3月18日洛阳万事达法医临床司法鉴定所以委托人的鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力为由，告知该院并将鉴定材料退回该院。原告方代理人所在的法律服务所遂后又自行委托洛阳大光法医临床司法鉴定所进行鉴定，并在庭审中提交洛阳大光法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书（鉴定结果为：被鉴定人雷云峰腰3椎体压缩性骨折，伤残程度已构成IX级伤残），被告对洛阳大光法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书不予认可，认为这是原告私下私自委托鉴定，属于程序违法，关于鉴定机构的选定，被告不知情，在整个鉴定过程中，被告没有被通知参加，自己对于鉴定结果的客观公正表示怀疑，提出异议。一审法院认为，公民享有身体健康不受侵犯的权利，根据本案庭审证据质证情况，原被告发生纠纷，先是争吵，后引起打架，在打架中，被告致伤原告的事实存在，现原告要求被告赔偿理由正当，应予支持；双方发生纠纷，原告亦存在一定责任，应承担自己的部分损失。对原告杨家茂损失：关于医疗费，杨家茂提供的医疗费票据予以认可，数额为1608.69元。关于误工费，原告系洛阳燃建公司退休职工，有退休工资，误工费无需再计算，故原告该项要求不予支持。关于护理费，杨家茂住院40天，按一人护理处理，其未提供说明护理人员收入情况的证明，其系非农业户口，故护理人员收入可按河南省上一年度居民服务业和其他服务业为标准（78元／天）标准处理，护理费应为3120元。关于住院伙食补助费，杨家茂住院40天，按30元／天标准处理，应为1200元。关于交通费，酌定200元。关于营养费，杨家茂未提供医疗机构应当加强营养的证据及其他相关证据，对杨家茂该项要求不予支持。综上所述，原告杨家茂应当计算的各项损失费用为：1、医疗费1608.69元；2、护理费3120元；4、住院伙食补助费1200元；5、交通费200元。以上各项共计6128.69元。原告杨家茂承担自己损失的30%，被告承担原告损失的70%，应为4290.08元。对原告雷云峰损失：关于医疗费，雷云峰提供的医疗费票据予以认可，数额为4724.71元。关于误工费，原告年满60周岁，已过法定退休年龄，原告亦未提供其他相关证据证明自己有误工损失，故原告主张误工费的要求本院不予支持。关于护理费，雷云峰住院39天，按一人护理处理，另外医嘱建议卧床休息两个月，需一人护理，故护理期限为69天，其未提供护理人员收入情况的证明，雷云峰系农业家庭户口，故护理人员收入可张按河南省上一年度农、林、牧、副、渔业标准（69.59元／天）标准处理，护理费应为4801.71元。关于住院伙食补助费，雷云峰住院39天，按30元／天标准处理，应为1170元。关于交通费，酌定200元。关于营养费，雷云峰未提供医疗机构应当加强营养的证据及其他相关证据，对雷云峰该项要求不予支持。关于残疾赔偿金及鉴定费，原告雷云峰曾向法院申请司法鉴定，法院依法委托后，鉴定机构以以委托人的鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力为由，告知法院并将鉴定材料退回法院，此次司法鉴定无结果。庭审时原告雷云峰提供的司法鉴定意见书系原告单方委托所作的结论，程序违法，且被告不予认可，故原告主张残疾赔偿金及鉴定费的要求该院暂无法支持。原告雷云峰要求被告支付精神抚慰金的要求被告不予认可，且没有法律依据，故该院不予支持。综上所述，原告雷云峰应当计算的各项损失费用为：1、医疗费4724.71元；2、护理费4801.71元，4、住院伙食补助费1170元；5、交通费酌定200元。以上各项共计10896.42元。原告雷云峰承担自己损失的40%，被告承担原告雷云峰损失的60%，应为6537.85元。对二原告诉讼请求过高部分不予支持。被告关于自己不应赔偿原告雷云峰损失的辩解，原告不予认可，被告未提供相关有效证据进行反驳公安机关所作的已经生效的孟公（白）行罚决字（2015）0140号行政处罚决定书，故对被告此项辩解该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告杨家修赔偿原告杨家茂4290.08元损失费用，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告杨家修赔偿原告雷云峰6537.85元损失费用，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告杨家茂、雷云峰的其他诉讼请求。本案受理费500元，由原告杨家茂、雷云峰承担200元，被告杨家修承担300元（被告应负担部分原告已垫付，执行中一并付清）。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：双方当事人打架发生本案纠纷，因赔偿问题诉至本院，引发本案诉讼。关于杨家茂、雷云峰上诉提出的杨家修在此次纠纷中过错较大，对其损失应当承担6218.69元的问题，一审法院根据庭审相关证据及结合本案实际情况，认定双方均存在过错，划分责任并无不当，对此本院予以维持。关于残疾赔偿金的认定问题，在本案诉讼过程中，一审法院根据雷云峰的申请委托洛阳万事达法医临床司法鉴定所对雷云峰的伤残进行伤残等级鉴定，后因检材原因，鉴定机构退回鉴定，雷云峰未申请重新鉴定，而且未经一审法院同意自行委托鉴定，且被上诉人未参与鉴定过程，该鉴定程序违法，鉴定结论不能作为本案的定案依据，故上诉人雷云峰主张残疾赔偿金，依据不足，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费386元，由上诉人杨家茂、雷云峰负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 杨元卿
审判员 李 慧
二〇一六年十二月十六日
书记员 常 虹