广东省韶关市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤02刑终180号
原公诉机关广东省南雄市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某，男，汉族，中专文化，农民，户籍地南雄市。2015年12月7日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
南雄市人民法院审理南雄市人民检察院指控原审被告人叶某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人曾某提出附带民事诉讼一案，于2016年3月31日作出（2016）粤0282刑初15号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人叶某对原判刑事部分判决不服，提出上诉，原审附带民事诉讼原告人曾某没有上诉，原判附带民事部分判决已发生法律效力。本院于2016年4月26日立案并依法组成合议庭，经过阅卷并通知韶关市人民检察院阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月27日15时30分，被告人叶某驾驶货车在南雄市繁荣市场出口处与驾驶摩托车的被害人曾某因会车问题发生口角，双方互相对骂并拉扯，叶某用右手打了曾某左脸四下，致使曾某的左脸、左耳等部位受伤。经鉴定，曾某的损伤构成轻伤二级。
原判认定上述事实，有被害人陈述及辨认笔录，抓获经过，户籍证明，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验检查笔录，被告人供述等证据证实。原判依据上述事实与证据，认为被告人叶某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。叶某能如实供述犯罪事实，酌情予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人的诉讼请求，依法有据的应当赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，作出如下判决：
一、被告人叶某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。
二、被告人叶某赔偿附带民事诉讼原告人曾某的医疗费8782.98元、交通费1969元、误工费4000元／月÷30天×（19天＋90天）=14533.33元、护理费100元／天×19天=1900元、鉴定费2040元，以上合计人民币29225.31元。
三、驳回附带民事诉讼原告人曾某的其他诉讼请求。
上诉人叶某上诉称，1、我与曾某素不相识，无冤无仇，没有故意伤害曾某的意图，仅打了曾某几巴掌，不知道会打伤他的耳膜。2、案发后曾某报案，但我留在现场没有离开，事后公安机关多次来电话通知我协助调查，我都积极主动配合，因此我有自首情节。原判量刑过重，请求二审法院将故意伤害罪依法改判为无意伤害罪。
经审理查明，2015年8月27日15时30分，上诉人叶某驾驶货车在南雄市雄州街道繁荣市场出口处（南雄中学对面）与驾驶摩托车往市场出口驶出的被害人曾某会车，双方因为车辆退让问题发生口角，叶某下车与曾某对骂并相互拉扯，叶某用右手打了曾某的左脸数下，致使曾某的唇部、左耳等部位受伤。经鉴定，曾某的损伤构成轻伤二级，叶某的损伤为轻微伤。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、南雄市公安局雄州派出所出具的现场勘验笔录，证实案发现场南雄市雄州街道建国街居委会繁荣市场新峰路的情况。
2、南雄市公安司法鉴定中心出具的雄公（司）鉴（损）字（2015）270号法医学人体损伤程度鉴定书，证实叶某左顶部头皮挫伤，项部左侧、左胸部、左膝盖部擦伤，右手背散在性擦伤，左脚拇趾背侧点状擦伤，其损伤属于轻微伤。
3、南雄市公安司法鉴定中心出具的雄公（司）鉴（损）字（2015）356号法医学人体损伤程度鉴定书，证实曾某左上唇擦伤0.4×0.2cm，0.4×0.3cm，左耳外伤性鼓膜穿孔6周，不能自行愈合构成轻伤二级。
4、被害人曾某陈述，证实2015年8月27日15时30分，我开摩托车从南雄市雄州街道繁荣市场出口出去，刚好有一辆货车进入市场，市场出口两旁有菜农在摆菜卖，我们会车时过不去，货车上的司机（叶某）放下车窗玻璃指着骂我是傻的，我也反骂对方是傻的，叶某随即下车用手打我左脸五、六下，还拿了一张木凳想打我，被我抢了没打着。旁观群众上前把我们隔开，随后我报警。
经辨认混杂照片，曾某辨认出叶某。
5、户籍证明、抓获经过，证实叶某的身份情况及归案经过。
6、上诉人叶某供述，2015年8月27日15时30分，我开着我的货车进入南雄市雄州街道繁荣市场十多米后，对面有一个五十岁左右的男人（曾某）开着摩托车出市场。因为两边都有菜农卖菜，路面不大，曾某的摩托车刚好挡着路，导致双方都过不去，我是大车不好后退，所以我让曾某靠边，他不理我，于是我也熄火在驾驶室内玩手机。后来曾某用潮汕话骂我，我回骂他傻的，双方就此对骂起来。曾某走上前指着我的脸骂我，手指还碰到了我的脸，我随即下车打了曾某左脸四巴掌。曾某被打后想打我，我就从地上拿了一张日字凳格挡，被曾某抢了过去。这时旁观群众上前将我们隔开。在互相推拉过程中，我的右手受伤，肩部、脚部受了皮外伤。
对于上诉人叶某提出的上诉意见，经查，1、叶某与曾某发生争执后，用手殴打曾某的脸部，致使曾某左耳外伤性鼓膜穿孔，故叶某有故意伤害的意图与行为，应以故意伤害罪定罪处罚。2、叶某案发后留在现场等候公安机关过来处理，在调查期间，对公安机关的电话通知能积极主动配合，并如实供述犯罪事实，属自首，依法从轻处罚。
本院认为，上诉人叶某无视国家法律，使用暴力手段故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。叶某案发后对公安机关的电话通知能积极主动配合，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，唯遗漏认定叶某自首及量刑不当，应予纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省南雄市人民法院（2016）粤0282刑初15号刑事附带民事判决第二、三项及第一项中对被告人叶某的定罪部分。
二、撤销广东省南雄市人民法院（2016）粤0282刑初15号刑事附带民事判决第一项中对被告人叶某的量刑部分。
三、上诉人叶某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月7日起至2016年12月6日止。）
本判决为终审判决。
审判长 林 兵
审判员 谭继欢
审判员 李飞洲
二〇一六年八月二十九日
书记员 叶 茂
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。