贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔01刑终1095号
原公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王永刚，男，1978年12月9日出生于贵州省修文县，汉族，初中文化，个体户，户籍地贵州省修文县，捕前住贵州省贵阳市乌当区。2015年11月19日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。
上诉人（原审被告人）张正勇张某勇，男，1979年3月1日出生于贵州省贵阳市，汉族，高中文化，个体户，户籍地贵州省贵阳市花溪区，捕前住贵阳市乌当区。2015年11月23日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，2016�2月1日由贵阳市公安局乌当分局决定取保候审。
贵州省贵阳市乌当区人民法院审理贵州省贵阳市乌当区人民检察院指控被告人王永刚、张正勇张某勇犯诈骗罪一案，于2016年8月25日作出（2016）黔0112刑初171号刑事判决。被告人王永刚、张正勇张某勇不服，提出上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭，并于2016年10月27日公开开庭审理了本案。贵阳市人民检察院指派代理检察员潘胜尧出庭履行职务，上诉人王永刚、张正勇张某勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2014年3月，被告人王永刚、张正勇张某勇与韦良富（另案处理）预谋骗取国家微型企业扶持补助资金，商定由被告人王永刚、张正勇张某勇各出资5万元，以韦某良富的名义登记成立贵阳鸿派电动车经营部。该经营部成立后，被告人王永刚在未使用完自有注册资金10万元的情况下，采取虚开购货发票、伪造供货合同及员工工资发放表册的方式，虚构自有资金10万元已使用完毕的事实，向贵阳市乌当区扶持微型企业发展工作领导小组办公室（以下简称“乌当区扶微办”）申请微型企业财政补助资金。2014年10月至12月期间，该经营部分两次获得微型企业财政补助资金共计人民币96500元。上述资金，除分给韦某良富5000元、部分资金（约3万元）用于实际经营外，剩余资金被二被告人均分。2、2014年8月，被告人王永刚的妻妹吴某琴出资10万元登记成立“贵阳昌盛摩托车经营部”，法定代表人为被告人王永刚的员工韦某韦朝美。后吴某琴委托被告人王永刚具体管理该经营部。2015年3月，被告人王永刚在未使用完自有资金10万元的情况下，采取虚开购货发票、伪造供货合同及员工工资发放表册的方式，虚构自有资金已使用完的事实，从乌当区扶微办骗�国家微型企业财政补助款5万元并占为己有。综上，被告人王永刚实施犯罪二次，涉案金额人民币146500元；被告人张正勇张某勇实施犯罪一次，涉案金额人民币96500元。
另查明，2015年7月1日，因韦某韦朝美举报，被告人王永刚、张正勇张某勇遂以“贵阳昌盛摩托车经营部”名义向乌当区扶微办退还补助款人民币96500元。其中：被告人王永刚退款人民币51500元，被告人张正勇张某勇退款人民币45000元。2016年3月14日，被告人王永刚以“贵阳鸿派电动车经营部”的名义向贵阳市乌当区扶微办退还补助款人民币51500元。
原判认为，被告人王永刚、张正勇张某勇以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取国家专项补助资金，其中，被告人王永刚诈骗金额人民币146500元、被告人张正勇张某勇诈骗金额人民币96500元，均属数额巨大，其行为构成诈骗罪。本案中，被告人王永刚伪造资料，并向国家机关申报补助资金，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人张正勇张某勇出资实施犯罪，并均分犯罪所得，无具体伪造资料、申报款项等行为，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚。二被告人到案后均如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法从轻处罚。鉴于被告人王永刚、张正勇张某勇积极退赃，均具有一定的悔罪表现，酌情对二被告人从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人王永刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人张正勇张�勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
宣判后，原审被告人王永刚、张正勇张某勇均不服，以“原判量刑过重”为由，提出上诉。原公诉机关在法定期限内对原审判决未提出异议。出庭履行职务的代理检察员提出“原判认定该案件事实清楚，证据确实、充分，但适用简易程序的量刑在有期徒刑三年以上属违反法律规定，应将案件发回重审”的出庭意见。
经二审审理查明：上诉人王永刚、张正勇张某勇采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取国家专项补助资金，其中，王永刚参与诈骗的犯罪金额为人民币146500元、张正勇张某勇参与诈骗的犯罪金额为人民币96500元，案发后上诉人王永刚、张正勇张某勇均退缴全部违法所得。在共同犯罪过程中，上诉人王永刚伪造资料，并向国家机关申报补助资金，系主犯；上诉人张正勇张某勇系从�。二人到案后均如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人王永刚、张正勇张某勇及其辩护人均未提交新的证据，本院对原判认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人王永刚、张正勇张某勇以及上诉人张正勇张某勇的辩护人所提“原判量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查：第一、上诉人王永刚、张正勇张某勇采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取国家专项补助资金，上诉人王永刚诈骗金额为人民币146500元、上诉人张正勇张某勇诈骗金额为人民币96500元，其行为构成诈骗罪，属诈骗数额巨大，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；”的规定，应在有期徒刑三年以上量刑。第二、上诉人王永刚、张正勇张某勇到案后均如实供述自己的犯罪事实，并积极退缴全部违法所得，避免了国家财产因本案所遭受的损失，具有认罪、悔罪情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”，可对二人减轻处罚。上诉人张正勇张某勇系从犯，且犯罪情节较轻，依法可减轻处罚。根据上诉人张正勇张某勇犯罪前的一贯表现和悔罪表现，以及上诉人张正勇张某勇在犯罪中的地位和作用，对其适用缓刑不致危害社会，原判对其定罪准确，但适用实刑不当，应予以改判。原判认定事实清楚，证据确实、充分。但对上诉人王永刚、张正勇张某勇的量刑过重，应予以�判。上诉人王永刚、张正勇张某勇及其辩护人的该上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人王永刚、张正勇张某勇采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取国家专项补助资金，上诉人王永刚诈骗金额为人民币146500元、上诉人张正勇张某勇诈骗金额为人民币96500元，其行为构成诈骗罪，属诈骗数额巨大，应依法处罚。上诉人王永刚、张正勇张某勇到案后均如实供述自己的犯罪事实，并积极退缴全部违法所得，避免了国家财产因本案所遭受的损失，具有认罪、悔罪情节，可对二人减轻处罚；上诉人张正勇张某勇系从犯，且犯罪情节较轻，依法可减轻处罚。根据上诉人张正勇张某勇犯罪前的一贯表现和悔罪表现，对其适用缓刑不致危害社会，决定对其适用缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但对上诉人王永刚、张正勇张某勇�量刑偏重，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”、第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑”、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十三条、第七十四条、第七十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项“原判决认定事实没有错误，但适用�律有错误，或者量刑不当的，应当改判”、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112刑初171号刑事判决第一项、第二项，即：一、被告人王永刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人张正勇张某勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
二、上诉人（原审被告人）王永刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2018年11月18日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。
三、上诉人（原审被告人）张正勇张某勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 厉文华
审 判 员 弋 玮
代理审判员 杨智勋
二〇一六年十一月三日
书 记 员 彭燕东