安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖03刑终226号
原公诉机关安徽省怀远县人民检察院。
上诉人（原审被告人)何礼群，女，1980年12月6日出生于安徽省凤阳县，汉族，初中文化，农民，住凤阳县。2017年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月16日被批准逮捕，当日由怀远县公安局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人蒋少杰，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师
上诉人（原审被告人)常先利，男，1973年2月16日出生于怀远县，汉族，高中文化，无业，住蚌埠市龙子湖区。2017年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月16日被批准逮捕，当日由怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
原审被告人顾乃亚，男，1962年4月10日出生于怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2017年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月7日被怀远县公安局取保候审，同年10月18日被怀远县人民检察院取保候审，同年11月27日被怀远县人民法院取保候审。
原审被告人钱保洪，男，1987年8月27日出生于怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2017年7月21日因涉嫌犯开设赌场罪到怀远县公安局投案，当日被怀远县公安局取保候审，同年10月18日被怀远县人民检察院取保候审，同年11月27日被怀远县人民法院取保候审。
原审被告人朱利胜，男，1976年2月3日出生蚌埠市，汉族，初中文化，无职业，住蚌埠市禹会区。2003年12月17日因犯故意伤害罪被原蚌埠市东市区人民法院判处有期徒刑一年。2017年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月16日被批准逮捕，当日由怀远县公安局执行逮捕，同年10月9日被怀远县公安局取保候审，同年10月18日被怀远县人民检察院取保候审，同年11月27日被怀远县人民法院取保候审。
原审被告人王景宝，男，1987年5月13日出生于蚌埠市，汉族，高中文化，无职业，住蚌埠市禹会区。2017年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月7日被怀远县公安局取保候审，同年10月18日被怀远县人民检察院取保候审，同年11月27日被怀远县人民法院取保候审。
原审被告人赵正祥，男，1961年6月17日出生于怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2017年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局刑事拘留，同年8月7日被怀远县公安局取保候审，同年10月18日被怀远县人民检察院取保候审，同年11月27日被怀远县人民法院取保候审。
怀远县人民法院审理怀远县人民检察院指控原审被告人何礼群、常先利、顾乃亚、钱保洪、朱利胜、王景宝、赵正祥犯开设赌场罪一案，于2017年12月27日作出（2017）皖0321刑初728号刑事判决。宣判后，何礼群、常先利不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员邱晓东出庭履行职务，上诉人何礼群、及其辩护人蒋少杰到庭参加诉讼，在审理过程中上诉人常先利申请撤回上诉，本案现已审理终结。
一审法院查明：一、2017年6月中旬至7月上旬，被告人何礼群在怀远县榴城镇禾富假日酒店888房间开设赌场，每晚供常先利、万某、孙某1等20余人以“押宝”的方式进行赌博。期间，雇佣被告人朱利胜在赌场内抽水获利、被告人顾乃亚开车为赌场运送参赌人员、被告人钱保洪为赌场放风和负责结算赌场费用。
二、2017年7月7日至7月11日，被告人何礼群伙同被告人常先利租用怀远县荆山镇城西村赵正祥家饭店二楼包间开设赌场，每晚供万某、常某、赵某1、孙某1等20余人以“押宝”的方式进行赌博。期间，雇佣被告人王景宝在赌场内抽水获利、被告人钱保洪为赌场放风和负责结算赌场费用、被告人顾乃亚开车为赌场运送参赌人员。被告人赵正祥明知他人租用饭店包房开设赌场，其提供场地并收取每天500元的场地费。
2017年7月21日，被告人钱保洪主动到怀远县公安局治安大队投案，如实供述自己的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：行政处罚决定书、扣押物品清单、刑事附带民事判决书、到案经过、户籍证明等书证；证人周某1、孙某1、叶某1、方某、万某、陈某1、宋某、胡成长、崔某、杨某1、顾某1、蔡某、刘某1、叶某2、朱某1、高某、孙某2、汪某、陈某2、刘某2、陈某3、李某、张某、常某、朱某2、凌某、严某、周某2、顾某2、陈某4、杨某2、王某、杨某3、杨某4、赵某1、黄某、赵某2、查某、常小春的证言；勘验、检查笔录、辨认笔录及被告人何礼群、常先利、朱利胜、王景宝、钱保洪、顾乃亚、赵正祥的供述等。
原审法院认为：被告人何礼群、常先利、顾乃亚、钱保洪、朱利胜、王景宝、赵正祥以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。何礼群在不同时间、不同地点实施开设赌场，应认定其两起犯罪事实。何礼群的辩护人提出何礼群应构成赌博罪的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，何礼群、常先利起主要作用，系主犯；顾乃亚、钱保洪、朱利胜、王景宝、赵正祥起次要作用，系从犯。何礼群、常先利在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。朱利胜有犯罪前科，有酌定从重处罚情节，但其系从犯，且在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，有法定从轻处罚情节，应当从轻处罚。被告人顾乃亚、王景宝、赵正祥均系从犯，且在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，应当从轻处罚。被告人钱保洪系从犯，且在犯罪后主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，应当从轻处罚。对被告人何礼群、常先利的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，予以判处。对被告人顾乃亚、朱利胜、王景宝的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，予以判处。对被告人钱保洪的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款予以判处。对被告人赵正祥的行为，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款予以判处。综上所述，判决如下：一、被告人何礼群犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳一万元，上缴国库）；二、被告人常先利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元，上缴国库）；三、被告人顾乃亚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳，上缴国库）；四、被告人钱保洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳，上缴国库）；五、被告人朱利胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳，上缴国库）；六、被告人王景宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳，上缴国库）；七、被告人赵正祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳，上缴国库）；八、被告人赵正祥违法所得人民币二千元予以没收（已缴纳，上缴国库）。
何礼群的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1.何礼群未参与原判认定的第二起犯罪事实。2.本案应定性为赌博罪。3.何礼群归案后如实供述了公安机关尚未掌握的第一起犯罪事实，应认定为自首。4.何礼群犯罪情节较轻，原判量刑过重。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。认定上述事实的证据，已经一审法院庭审质证属实予以确认，本院经审核属实予以确认。
对何礼群的上诉理由及辩护人的辩护意见本院分析评判如下：
1.上诉人何礼群是否参与原判认定的第二起犯罪。本案认定何礼群参与第二起犯罪的证据不仅有同案犯常先利、朱利胜、顾乃亚、王景宝、钱保洪的供述证实，且何礼群在一审庭审中及送达起诉书时对参与第二起犯罪也供认不讳。常先利、朱利胜、顾乃亚、王景宝、钱保洪作为同案犯对开设赌场的内情较为熟悉，其中常先利、朱利胜、顾乃亚三人多次供述第二起正祥饭店的赌场是何礼群和常先利合干的，且三人供述相互印证无矛盾之处，取证程序合法，证明力强。王景宝、钱保洪虽供述不清楚何礼群是否参与了第二起犯罪，但二人供述正祥饭店的赌场开了四天，何礼群去过三天，朱利胜一直都在赌场。王景宝、钱保洪的供述与常先利、朱利胜等人的供述及公安机关出具的抓获经过相吻合，印证了常先利、朱利胜、顾乃亚供述的正祥饭店的赌场是何礼群和常先利合干的事实。
辩护人提出第二起犯罪何礼群未分红、参赌人员也未指认何礼群为组织者的意见，经查：首先，常先利、朱利胜均供述，正祥饭店赌场的抽水钱还没来及分，但每天赌完钱后何礼群、常先利、朱利胜会在现场清点抽水钱，故何礼群未分红并不能否定其是赌场开设者。其次，因参赌人员对开设赌场的内情并不知悉，故参赌人员的证言对何礼群是否参与第二起犯罪不具有证明力。
综上所述，原判认定何礼群参与第二起犯罪的事实清楚，证据确实充分，上诉人何礼群的上诉理由及辩护人的辩护意见本院不予支持。
2.关于本案定性。开设赌场罪是指开设和经营赌场，提供赌博场所和用具，供他人进行赌博，从中盈利的行为。本案中各原审被告人以营利为目的，纠集他人为赌博提供固定的场所和赌具，其行为完全符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪追究刑事责任。
3.何礼群归案后如实供述第一起犯罪事实，是否应认定为自首。根据本案各原审被告人的供述及部分参赌人员的证言证实，何礼群在禾富假日酒店开设赌场期间，曾经被公安机关冲击过，且从本案案发后各原审被告人供述的时间分析，顾乃亚、王景宝等人关于开设禾富假日酒店赌场的供述在何礼群之前，以上事实说明公安机关在讯问何礼群前已掌握何礼群开设禾富假日酒店赌场的事实。何礼群因开设正祥饭店赌场被抓获后，如实交代公安机关已经掌握的禾富假日酒店赌场的事实，依法构成坦白，不构成自首。
4.关于何礼群的量刑。根据各原审被告人的供述及参赌人员的证言证实，本案中所开设的赌场每晚参赌人员多、赌注大、抽头盈利多、时间跨度长，应在法定刑幅度内从严惩处。原判根据何礼群开设赌场的具体事实，结合主犯、坦白等情节，判处有期徒刑一年八个月，体现了罪刑相适应原则，量刑适当。
本院认为，上诉人何礼群、常先利结伙原审被告人顾乃亚、钱保洪、朱利胜、王景宝、赵正祥以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在二审审理过程中，上诉人常先利自愿撤回上诉，经本院审查，符合法律规定，应予准许。在共同犯罪中，何礼群、常先利起主要作用，系主犯，顾乃亚、钱保洪、朱利胜、王景宝、赵正祥起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。何礼群、常先利在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。对何礼群提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定,裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐传佳
审 判 员 饶 钢
审 判 员 秦 玉
二〇一八年八月二日
法官助理 杜广居
书 记 员 陆敏婕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；