甘肃省嘉峪关市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘02民终227号上诉人（原审原告）：刘津肃，女，汉族。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司嘉峪关市中心支公司，住所地甘肃省嘉峪关市五一南路1908-6号，统一社会信用代码：×××。负责人：田宏选，该支公司总经理。委托诉讼代理人：王旭，男，该支公司员工。被上诉人（原审被告）：陈开锋，男，汉族。上诉人刘津肃、中国人寿财产保险股份有限公司嘉峪关市中心支公司（以下简称人寿财险公司）因与被上诉人陈开锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘津肃、人寿财险公司的委托诉讼代理人王旭，被上诉人陈开锋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘津肃上诉请求：撤销一审判决第二项，改判为二被上诉人赔偿上诉人误工费17490元、护理费9222元、后续治疗费8000元、财产损失2600元，合计37312元。事实与理由：1.鉴定机构已经对误工期、护理期作出鉴定，且一审法院采信了鉴定结论，却未支持上诉人主张的误工费及护理费，要求每天按照116.6元计算150天误工费即17490元，每天按照153.7元计算60天护理费即9222元；2.后续治疗费经鉴定为8000元，要求一并赔偿；3.因本次事故造成上诉人自行车、骑行服及头盔损坏，总价值2600元，被上诉人应当赔偿。人寿财险公司上诉请求：发回重审或改判为将刘津肃的伤残赔偿金按照十级计算。事实与理由：鉴定机构将刘津肃的伤残等级确定为九级明显不符合伤残鉴定标准，也不符合一般交通事故伤残级别的常理，一审法院应当准许上诉人关于重新鉴定的请求。不认可刘津肃的上诉请求。陈开锋辩称，认可人寿财险公司的上诉请求，不认可刘津肃的上诉请求，认为一审法院关于误工费、护理费、后续治疗费即财产损失的判处合理合法，请求二审驳回刘津肃的上诉请求。刘津肃在一审时提出的诉讼请求：医疗费16800.38元、住院伙食补助费640元、营养费2400元、误工费17490元、护理费9222元、交通费500元、残疾赔偿金102774元、后续治疗费8000元、财产损失3800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费5000元，共计171626.38元，依法判决人寿财险公司在交强险范围内赔偿122000元，剩余49626.38元，由陈开锋承担70%，即34738.46元，合计应赔偿156738.46元，扣除陈开锋垫付的12000元，陈开锋、人寿财险公司应赔偿144738.46元。刘津肃当庭将财产损失的诉请由3800元变更为2600元（其中：自行车修理费2200元、头盔180元、骑行服220元）。一审法院认定事实：对各方没有争议的发生交通事故的事实、交警部门对事故责任的认定、人寿财险公司承保×××号小型轿车交强险及商业三者险、该起事故造成刘津肃左肩锁关节脱位、陈开锋为刘津肃垫付医疗费12669元等事实，本院予以确认。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定如下：刘津肃受伤后在嘉峪关市第一人民医院住院治疗16天。刘津肃出院后，自行委托甘肃科证司法鉴定所对其伤残进行鉴定，该所于2017年8月28日作出甘科司鉴所[2017]临鉴字W第76号司法鉴定意见书，评定：1.刘津肃于2017年5月8日因道路交通事故受伤致左肩锁关节脱位后，致左肩关节功能丧失50%以上，致残程度被鉴定为九级；2.刘津肃因伤误工期被鉴定为150天；3.刘津肃因伤护理期被鉴定为60天；4.刘津肃因伤营养期被鉴定为60天；5.刘津肃因伤所需二次手术费约需8000元左右。刘津肃支出鉴定费5000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。陈开锋驾驶×××号小型轿车致刘津肃受伤，经交警部门认定，陈开锋负事故的主要责任，刘津肃负事故的次要责任，刘津肃因交通事故受伤，陈开锋、刘津肃均存在过错，故二人应按责任比例承担刘津肃的损失。参照事故认定书，酌情由陈开锋承担70%的赔偿责任，刘津肃承担30%的赔偿责任。人寿财险公司承保×××号小型轿车的交强险及商业三者险，故刘津肃因本次交通事故产生的损失在交强险范围内应由人寿财险公司赔偿，超过交强险部分，在商业三者险范围内应由人寿财险公司和刘津肃按责任比例承担，超过商业三者险部分应由陈开锋和刘津肃按责任比例承担。就刘津肃主张的各项损失，认定如下：1.医疗费确认为3403.38元；2.住院伙食补助费640元；3.营养费确定为1200元；4.护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，刘津肃陈述由赵喜友护理，但提交的酒钢（集团）公司运输部出具的证明不能证明赵喜友工资收入减少的事实，故主张的护理费不予支持；5.交通费确定为160元；6.残疾赔偿金核定为102772元（25693元/年×20年×20%=102772元）；7.精神损害抚慰金酌情确定为2000元；8.鉴定费5000元予以确认；9.后续治疗费，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。刘津肃可待后续治疗费实际产生后另行主张；10.误工费，当事人对自己的主张应提交证据证实，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。刘津肃未提交证据证实其因本次交通造成的误工损失，故不予支持；11.财物损失，当事人对自己的主张应提交证据证实，刘津肃提交的证据不能证明其因本次交通事故造成财物损失及损失的具体金额，故不予支持。综上所述，刘津肃在事故中各项损失合计115175.38元（其中：医疗费3403.38元、住院伙食补助费640元、营养费1200元、交通费160元、残疾赔偿金102772元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费5000元），由人寿财险公司在其承保的交强险项下赔偿110175.38元（其中：医疗费3403.38元、住院伙食补助费640元、营养费1200元、精神损害抚慰金2000元、交通费160元、残疾赔偿金102772元）。鉴定费5000元，不属于人寿财险公司的赔偿范围，根据责任比例，由陈开锋承担3500元（5000元×70%=3500元）。因陈开锋垫付刘津肃医疗费12669元，根据责任划分，结合交强险医疗费项下赔偿项目及限额，该笔费用刘津肃应承担2373.71元[12669元-（10000元-3403.38元-640元-1200元）]×30%=2373.71元，故刘津肃应返还陈开锋2373.71元。陈开锋垫付的医疗费10295.29元（12669元-2373.71元=10295.29元），其可依据保险合同与人寿财险公司另行结算。超出上述范围的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司嘉峪关市中心支公司于本判决生效之日起30日内赔付刘津肃损失110175.38元；二、驳回刘津肃的其他诉讼请求。二审期间，上诉人刘津肃提交价格2200元的维修自行车发票一份，价格400元的购买骑行服、头盔收据一份，人寿财险公司及陈开锋认可证据的真实性，人寿财险公司愿意赔偿财产损失2000元。其他事实与一审查明一致。本院认为，刘津肃遭受人身损害，应当赔偿误工费及护理费，一审法院未予支持不妥，根据法律规定，误工期限应计算至定残日前一天即110天，刘津肃未举证证实其收入状况，按照上一年度居民服务业工资标准每年39220元计算，误工费应为11880元；刘津肃未举证证实其出院后生活不能自理需要护理，故护理期限按照住院天数认定16天，其未举证证实其丈夫因护理而扣发工资的事实，故护理费标准按照上一年度居民服务业工资标准每年39220元计算，护理费应为1728元；关于后续治疗费，鉴定机构确认为8000元依据不足，上诉人刘津肃可待实际发生后另行主张；关于财产损失，刘津肃提交的自行车配件发票、骑行服及头盔的收据不足以证实财产受损价值，但人寿财险公司愿意赔偿2000元，予以确认。关于人寿财险公司的上诉请求，其要求认定刘津肃为十级伤残无证据亦无法律依据，不予支持。综上，上诉人刘津肃的部分上诉请求成立，重新核算后，其损失合计为125783.38元（不包括鉴定费5000元），由人寿财险公司在交强险项下赔偿刘津肃117243.38元（包括医疗费3403.38元、住院伙食补助费640元、营养费1200元、残疾赔偿金102772元、部分误工费7228元、财产损失2000元），剩余误工费4652元、护理费1728元、精神损害抚慰金2000元、交通费160元，合计8540元，由人寿财险公司在商业三者险范围内赔偿刘津肃70%即5978元，其余30%即2562元由刘津肃自行承担，故人寿财险公司共计向刘津肃赔偿123221.38元。关于陈开锋垫付的医疗费12669元，因交强险项下10000元医疗费未满额赔付，尚余4756.62元，故陈开锋可在交强险项下向人寿财险公司理赔4756.62元，另外7912.38元由陈开锋在商业三者险范围内承担70%即5538.7元，刘津肃承担30%即2373.1元，该2373.1元由刘津肃向陈开锋退还。综上，上诉人刘津肃的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初221号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司嘉峪关市中心支公司赔偿刘津肃各项损失123221.38元，于本判决生效之日起30日内付清；三、驳回上诉人刘津肃的其他上诉请求。四、驳回上诉人人寿财险公司的上诉请求。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费924元，由陈开锋负担760元，由刘津肃负担164元；鉴定费5000元，由陈开锋负担3500元，刘津肃负担1500元。上诉人刘津肃预交的二审案件受理费924元，由陈开锋负担760元，由刘津肃负担164元；人寿财险公司预交的二审案件受理费924元由其自行负担。本判决为终审判决。审 判 长  许文贤审 判 员  吴秀屏代理审判员  孟玉娟二〇一八年五月十四日书 记 员  刘 静