宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁05民终62号
上诉人（原审原告）：兰风治，男，住宁夏回族自治区海原县。
委托诉讼代理人：杨聪，宁夏杨聪律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：何金财，男，住宁夏回族自治区海原县。
被上诉人（原审被告）：何金虎，男，住宁夏回族自治区海原县。
被上诉人（原审被告）：住宁夏回族自治区海原县。
上诉人兰风治因与被上诉人何金财、何金虎、何淑琴健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区海原县人民法院（2015）海民初字第1507号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月14日公开开庭进行了审理。上诉人兰风治及其委托诉讼代理人杨聪，被上诉人何金财、何金虎、何淑琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
兰风治上诉请求：撤销一审判决，改判支持兰风治在一审中的全部诉讼请求。事实与理由：1.一审法院对兰风治主张的相关损失计算有误。（1）兰风治的实际住院天数为17天，对此住院病例和住院费发票均有记载，一审法院按照16天计算兰风治的相关损失明显错误；（2）参照公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范4.7.2”闭合性颅脑损伤（中型）：误工90-180日，护理30-60日，营养30-60日”的规定，兰风治主张的90天误工费和30天营养费是合理的，医院的出院医嘱要求兰风治”注意休息”，一审将兰风治的误工天数确定为16天并驳回兰风治营养费的相关主张明显不当；（3）兰风治住院、出院支付交通费是客观必然的，且兰风治按照公安机关的委托去固原市作鉴定二次，一审法院仅支持了100元的交通费有失公允。2.一审法院确定由兰风治自担30%的损失无事实和法律依据。本案中，何金财非法占有公共道路在先，兰风治驾驶车辆通行在后，通过前，兰风治还下车征求了何金虎的意见，在征得他们同意后才缓慢将三轮车驶过，尽管十分谨慎，但仍然将何金财家堆放在公路中央砂灰坑子中的水压漏了，兰风治立即停车正在观察时却遭到了何金财一家的辱骂和围殴，兰风治在整个过程中并无过错。3.一审法院酌情将兰风治损失扣减一半有失公允。（1）众所周知，患者一旦住院，都是听从大夫安排，根据病情记载，兰风治的伤情入院初诊断为闭合性颅脑损伤、脑震荡、左膝关节损伤、胆囊炎、胆囊结石，出院诊断为闭合性颅脑损伤、脑震荡、左膝关节损伤、胆囊炎、胆囊结石以及肋软骨损伤，宁南医院在例行检查中发现兰风治患有胆囊炎、胆囊结石客观真实，但该项检查结果并不是兰风治刻意要求进行的，根据日常经验，大夫只有在经过全面检查，排除了可能存在的各种用药治疗风险后才能对症治疗，宁南医院对兰风治进行的相关检查、治疗也是必须的、合理的，根本不存在擅自扩大治疗和扩大用药的嫌疑，且宁南医院也未对兰风治的”胆囊炎、胆囊结石”一并治疗，兰风治的胆囊炎、胆囊结石”至今存在；（2）赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，一审庭审中何金财既未对兰风治出示的病历、医疗费发票提出异议，也未对兰风治治疗的必要性和和合理性有异议，更没有相关证据反驳，一审法院在对方当事人未提出异议的情况下，擅自剔除兰风治的医疗费明显不当；（3）一审法院在”本院认为”中已经确认了兰风治的各项损失共计20086.76元，但又无任何理由的按照50%的比例认定兰风治的损失为10043.38元，在此基础上又判令由兰风治自担30%的责任，显失公平。
何金财、何金虎、何淑琴针对兰风治的上诉请求答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.一审法院计算兰风治的各项损失正确。2.兰风治主张其闭合性颅脑损伤为中型与其提供的司法鉴定相互矛盾，颅脑损伤（中型）至少应鉴定为轻伤，但其被鉴定为轻微伤，因此兰风治颅脑损伤不应定义为中型，其误工损失也应当按照实际住院天数计算。3.兰风治被诊断为闭合性颅脑损伤是根据兰风治自己的陈述诊断出来的，并非科学诊断。4.兰风治没有提供证据证明两次鉴定的必要性和合理性，一审仅支持一次交通费合法合理。5.兰风治在明知车辆通过会给何金财造成损失的情况下，强行驾车通过，有故意滋事嫌疑，其应承担相应的过错责任。6.经咨询医师，闭合性颅脑损伤、脑震荡、膝关节损伤不需要住院治疗，不需要动态心电分析检查，生化检验、肝功检查、彩色超声波检查，兰风治所做的以上检查属于扩大损失。且胆囊炎、胆结石所用抗生素药与治疗颅脑损伤所用的抗生素药一致，一审法院在无法区分的情形下进行酌情扣减是适当的。
兰风治一审诉讼请求：何金财、何金虎、何淑琴连带赔偿兰风治医疗费14344.04元、误工费8838.90元、护理费1669.67元、住院伙食补助费1700元、营养费1500元、鉴定费900元、交通费200元，以上共计29152.61元。
一审法院审理查明：何淑琴系何金财、何金虎母亲，2015年5月16日上午8时许，兰风治驾驶三轮农用车路过何淑琴家门口时，因其驾驶的车辆轮胎压了何淑琴泡沙灰的用水，双方为此发生争执，何金财、何金虎、何淑琴将兰风治殴打致伤。兰风治被送往宁南医院住院治疗16天，支付医疗费14344.04元，其伤情经诊断为闭合性颅脑损伤、脑震荡、左膝关节损伤、胆囊炎/胆囊结石。其损伤程度经海原县公安局先后委托固原正源司法鉴定所、固原市人民医院司法鉴定中心鉴定为轻微伤三处，支付鉴定费900元。2015年6月30日，海原县公安局三河派出所出具了海公（黑城）行罚决字[2015]第7、8、9号公安行政处罚决定书各一份，对何金财、何金虎、何淑琴分别给予罚款500元，该处罚决定经行政诉讼已被人民法院改为200元。
一审法院认为：公民的健康权依法应受法律保护，因侵害他人健康权造成损害的，侵害人依法应承担民事赔偿责任。本案双方因琐事发生争执引发打架，致使兰风治受伤，何金财、何金虎、何淑琴依法应当承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。2015年5月16日上午8时许，因兰风治驾驶的车辆轮胎压了何淑琴泡沙灰的用水，为此发生争执，双方应当采取冷静克制态度协商处理或寻求相关组织将事态处理平息，但双方均不理智、不冷静，导致何金财、何金虎、何淑琴将兰风治殴打致伤，发生打架后，何金财、何金虎、何淑琴分别被三河派出所给予行政罚款，何金财、何金虎、何淑琴应当承担主要的过错责任即承担70%的责任，兰风治自行承担30%的责任较为适宜。兰风治主张的医疗费按照有效票据经核定后为14344.04元，予以支持；兰风治以出院医嘱要求注意休息为由主张90天的误工费，但该医嘱并未详细注明需要休息的天数，兰风治的该项诉请无事实根据，不能成立，应当按照其实际误工天数予以支持；营养费未提供证据证明，无事实根据，不能成立，不予支持；交通费酌情支持100元；其他费用应按兰风治实际住院天数予以计算并支持，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：”受害人遭受人身损害因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”之规定及2015年度宁夏道路交通事故人身损害赔偿标准，结合兰风治的诉请，兰风治各项损失为：1.医疗费14344.04元；2.误工费1571.36元（98.21元×16天）；3.护理费1571.36元（98.21元×16天）；4.住院伙食补助费1600元（100元×16天）；5.交通费100元；6.鉴定费900元，以上共计20086.76元。因兰风治经宁南医院诊断并治疗的病情中有胆囊炎/胆囊结石，并非殴打导致的疾病，与本案无关，且其住院后依次作了动态心电分析检查、生化检验两次、肝功检查、X线检查、CT检查、彩色超声波检查、放射检查等各项检查，其中部分检查与殴打的伤情无关，故对兰风治治疗与损害无关疾病产生的费用和检查费用应由其自行负担，因该费用金额无法确定，导致损害赔偿费用及治疗天数均无法精确计算，因此，酌情剔除兰风治的部分损失并认定其损失为10043.38元较妥且公平。以上损失按照双方的过错程度计算，何金财、何金虎、何淑琴应赔偿兰风治各项损失的70%共计7030.37元，剩余损失由兰风治自行负担。何金财、何金虎、何淑琴辩称其未殴打兰风治，因海原县公安局给予其行政处罚后，其三人不服该处罚结果，提起行政诉讼，后又上诉至中卫市中级人民法院，该处罚结果虽被人民法院改为200元，但案件事实清楚，何金财、何金虎、何淑琴的辩称主张无事实根据，不能成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条一款之规定，判决：1.何金财、何金虎、何淑琴于判决生效后15日内连带赔偿兰风治各项损失共计7030.37元；2.驳回兰风治的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由兰风治负担45元，何金财、何金虎、何淑琴负担105元。
二审期间，兰风治围绕双方争议的问题，提交以下证据：证据一、海原县公安局行政处罚案件卷宗材料复印件一组，证明：兰风治没有过错，且兰风治的鉴定是公安机关委托的，不是自己主动做鉴定的；证据二、住院病人费用明细清单，证明：兰风治支付的医疗费用并没有专门治疗胆囊炎、胆结石的费用；证据三、一审出示的两份鉴定意见和住院病历，补充证明目的：兰风治两次鉴定是公安机关委托的，不是自己去鉴定的，兰风治在住院期间的各项检查中只有2015年5月18日的B超检查腹部和胸腔时，检查出患有胆囊炎、胆结石，不是刻意检查的。
何金财针对兰风治出示的证据质证认为：证据一，自己的笔录属实，其他人怎么陈述不清楚；证据二，对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，因为不是专业人员，不清楚哪些药是用于治疗胆囊炎、胆结石的。
何金虎、何淑琴的质证意见与何金财质证意见一致。
本院对于兰风治出示的证据认证如下：兰风治出示的证据来源合法、内容真实，能够反映本案纠纷的发生过程及兰风治的治疗情况，对证据的证明效力予以确认，对其证明目的在判决主文中予以陈述。
依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，二审除不确认一审查明”何淑琴系何金财、何金虎母亲”的事实外，确认一审查明的其他事实。
另查明：何淑琴系何金财母亲，何金虎伯母。
本院认为，对于兰风治提出一审法院计算其各项损失错误的上诉意见，第一、对于误工期、营养期的问题，兰风治上诉认为按照公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的相关规定，其颅脑损伤程度为中型，误工期、营养期分别为90天和30天，但其提供的证据仅能证明此次纠纷造成其闭合性颅脑损伤，不能证明损伤程度达到中型，其要求按照此标准支持其误工期和营养期的意见因证据不足，不能成立，且其病例中并未有加强营养的相关医嘱，一审法院对此认定得当，应予维持；第二、对于住院天数的问题，兰风治一审中提供的住院费票据记载其住院日期自2015年5月16日至2015年6月1日，共住院16天，其认为其住院天数为17天的上诉意见与其提供的证据不相符合，不能成立；第三、对于交通费的问题，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费以正式的票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，兰风治在一审中未能提供正式的交通费票据，其虽提供证据证明两次前往固原鉴定，但其未就第二次鉴定的必要性和合理性作出说明，一审法院酌情确定其交通费处理得当，应予维持。
对于兰风治上诉提出其对纠纷的发生没有过错，不应承担责任的上诉意见，第一、邻里相处应和睦友爱，互谅互助，在遇到共同的通行、采光、流水等问题时，应通过协商或其他合理方式解决，维护和谐稳定的邻里关系。本案纠纷的发生系因兰风治开车压漏了何金财泡灰的水引发，兰风治在开车遇到何金财泡灰占用路面可能影响通行的情况下，本可以选择其他路段绕行避免纠纷的发生，却未予绕行，引起纠纷，具有过错，应承担一定的过错责任；何金财、何金虎、何淑琴在发现兰风治将泡灰的水压漏后本可以通过其他补救措施挽回损失，却不能正确处理，最终致兰风治受伤，过错明显，应承担相应的责任。第二、根据兰风治出示的派出的询问笔录，纠纷发生过程中，兰风治曾从车里拿出过一把扳手，其拿扳手的行为给何金财、何金虎、何淑琴的人身造成了一定的威胁，影响何金财、何金虎、何淑琴对于纠纷状态的判断，进而导致其损害的扩大，应承担相应的责任。据此，一审法院判决兰风治自担30%的损失并无不当，应予维持。
对于兰风治提出一审法院将其损失扣减一半错误的上诉意见，兰风治一审中出示的住院病案首页出院诊断一栏记载以下事实：”闭合性颅脑损伤，治愈；脑震荡，治愈；左膝关节损伤，治愈；胆囊炎、胆囊结石，好转；肋软骨损伤，治愈”。兰风治的胆囊炎、胆囊结石经过本次治疗得到好转，而胆囊炎、胆囊结石并非纠纷所致，应该在兰风治的损失中对于其治疗胆囊炎、胆囊结石的相关费用予以剔除，一审判决认定应核减部分损失正确，但一审法院酌情扣减一半损失的意见不妥，应予纠正，本案中结合兰风治所治疗的各项病情及其住院期间用药情况，在总损失中扣减30%较为适宜，即兰风治的合理损失应认定为14060.73元（20086.76元×70%），由何金财、何金虎、何淑琴按照责任比例赔偿9842.51元。
综上，兰风治的部分上诉理由成立，应予支持；一审虽认定基本事实正确，但判决结果不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区海原县人民法院（2015）海民初字第1507号民事判决；
二、何金财、何金虎、何淑琴于本判决生效之日起十日内赔偿兰风治各项损失共计9842.51元；
三、驳回兰风治的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由兰风治负担45元，何金财、何金虎、何淑琴负担105元；二审案件受理费300元，由兰风治负担100元，何金财、何金虎、何淑琴负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张瑞花
审 判 员 董 瑶
代理审判员 王 军
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 李江宁