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福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽09刑终513号
原公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈居惠，男，1994年6月11日出生于宁德市蕉城区，汉族，小学文化，无业，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月14日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。
辩护人郑新辉，福建华辉律师事务所律师。
福建省宁德市蕉城区人民法院审理宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人陈居惠犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月18日作（2017）闽0902刑初368号刑事判决，原审被告人陈居惠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人陈居惠，并听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年8月12日傍晚，被告人陈居惠在林某租住的宁德市蕉城区东韩整形医院802室内，拿给林某（币种，下同）3000元，由林某为其代购了20余克甲基苯丙胺。
2016年8月23日20时许，吸毒人员雷某打电话给陈居惠要求购买200元冰毒。陈居惠通过微信收到雷某购毒款200元后，指示在东韩整形医院802室的谢某1达（谢某1达因协助林某、陈居惠贩卖毒品已被判刑），从其所有的甲基苯丙胺中分装出0.6克送到宁德市蕉城区九龙小区门口垃圾桶旁交给雷某。
2016年8月24日3时20分许，吸毒人员“阿飞”打电话给陈居惠，要求购买200元冰毒。双方约定先给冰毒日后再付毒资。陈居惠指示在东韩整形医院802室的谢某1达从其所有的甲基苯丙胺中分装出0.7克交给上门买毒人员“阿飞”。
2016年8月24日14时许，谢某1达在东韩整形医院802室被公安民警当场抓获，并从房内扣押两包属于陈居惠的疑似甲基苯丙胺共计19.5654克。经鉴定，上述被查扣的疑似甲基苯丙胺中均含甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人林某证言，证实谢某1达跟他是在九都认识的，之后谢某1达就跟他一起住在东韩整形八楼802房间，有帮他分装“K粉”，还帮他送毒品给陈锟。2016年8月那段时间谢某1达和陈居惠都跟他住在东韩整形八楼802房间。2016年8月12日傍晚，陈居惠问他可否拿到毒品“冰毒”，要二十多克，他就打电话给一个外号叫“白金”的朋友，“白金”回电话说别人那里有冰毒。他就向陈居惠拿了3000元钱去找“白金”，在金涵村市场路边，他把钱给“白金”，“白金”将一个烟盒大小的纸盒子交给他，回到东韩整形八楼802房间，就把从“白金”那里取回的毒品冰毒交给陈居惠。
2.证人雷某证言，证实2016年8月23日晚上20时许，他和女朋友吵架，心情不好，就打电话给陈居惠要200元冰毒。陈居惠说要先给钱，他就通过微信转了200元给陈居惠，接着陈居惠就叫他到宁德市蕉城区韩整形医院门口等他，陈居惠说已经叫人把毒品冰毒送过来，之后有一个年轻男子就走到他跟前，给了他一小包用白色透明塑料袋装的毒品冰毒。
3.证人谢某1达证言，证实2016年8月23日20时左右陈居惠发微信叫他称0.62克左右的毒品冰毒给陈居惠朋友，陈居惠说他朋友在东韩整形医院楼下等，当时林某的朋友在，他把黑色腰包拿到厕所里分出0.62克左右的冰毒，送到楼下九龙小区门口垃圾捅旁边给陈居惠的朋友，当晚9时30分许，陈居惠又打电给说他有个朋友会来房间拿东西，过了两分钟，陈居惠的朋友就到了，他就将溜冰壶拿给他，还从衣橱里拿出那个黑色腰包，将腰包里的一大包冰毒拿给陈居惠的朋友，陈居惠的朋友从中分出约0.5克冰毒拿走。8月24日14时许，“堂哥”发微信叫他将K粉装5小包1.4克的和装5小包2克的放在房间里，刚装好放在床上，公安机关的警察就到房间了，然后就在房间里查获属于林某所有的146克左右的毒品K粉和属于陈居惠所有的20克左右的毒品冰毒。8月23日晚上，陈居惠发了一百元的微信红包给他当福利，因为陈居惠冰毒放在802房间，他在家看家，还帮陈居惠分装毒品送楼下给他朋友。
4.被告人陈居惠的供述，证实2016年8月12日傍晚，在九龙商城802室，他付给林某3000元现金，林某收到3000元钱后就出去了，过了半小时回来就把一包用白色塑料封口袋装好的冰毒给他，他用电子称称了一下是25克，就把这25克冰毒放在他的灰色背包里。2016年8月23日晚上8点多，雷某用133××××0688电话打给他152××××5190手机，问他有没有冰毒，他对雷某说0.6克要300元钱，他当时不在九龙商城802室，雷某通过微信转账300元钱他收到后，就叫雷某到东韩整形医院楼下拿冰毒，随后他微信联系谢某1达，叫谢某1达到卧室衣拒里面的背包里拿冰毒，当时冰毒是用一个大的白色塑料封口袋装的，放在一个灰色背包里，他叫谢某1达从中取0.6克冰毒用白色塑料封口袋装好送到楼下给一个电话号码是133××××0688的男子，也就是雷某，因为谢某1达不认识雷某，所以他把电话号码通过微信给谢某1达，并告诉谢某1达已经收钱，谢某1达随后电话告诉他已经把0.6克冰毒给电话号码是133××××0688的男子了。当天晚上他通过微信发了一个100元的红包给谢某1达。
2016年8月24日凌晨3时30分许，他朋友“阿飞”打电话说要买200元钱冰毒，钱过几天再给，他答应并叫“阿飞”到宁德东韩整形医院一楼门口等，他会叫人把毒品冰毒送到“阿飞”手里。说好后，他就微信联系谢某1达，叫谢某1达称0.7克的冰毒送到宁德东韩整形医院一楼门口给“阿飞”。2016年8月24日，谢某1达被抓了，他放在宁德东韩整形医院8楼802内的约21.39克左右的毒品也被查获了，“阿飞”欠的200元钱毒资，至今没给。
5.被告人陈居惠的辨认笔录，陈居惠辨认出雷某、谢某1达、林某，指认了宁德市东韩整形医院8楼802室是其存放冰毒的地点，辨认了其装放冰毒的背包。
6.林某辨认笔录，林某辨认出嫌疑人陈居惠。
7.雷某的辨认笔录，现场照片，雷某辨认出贩卖冰毒给他的陈居惠，指认了购买冰毒的现场。
8.谢某1达辨认笔录，谢某1达辨认出陈居惠。
9.提取笔录及雷某的手机微信“交易记录”，证实2016年8月23日20时24分雷某通过手机微信“红包”支付购毒款200元给陈居惠。
10.宁德市公安局蕉城分局对谢某1达的搜查笔录、《扣押决定书》、《扣押清单》、宁德市计量所的“检测数据/结果”、《宁德市公安局物证鉴定所检验报告》及谢某1达与陈居惠的手机通话记录，证实2016年8月24日，宁德市公安局蕉城分局民警对宁德市东韩整形医院8楼802室进行搜查，当场抓获谢某1达共扣押疑似k粉13包计130.79克、疑似冰毒2包计20.5克，并拍照固定，扣押大、小电子称各1台；检测数据结果为：疑似k粉净重合计139.5122克,疑似冰毒净重合计19.5654克;检验报告为：扣押疑似k粉中均检出氯胺胴成份，疑似冰毒中均检出甲基苯丙胺成份；8月23日谢某1达与陈居惠有多次通话。
11.被告人陈居惠的尿液提取记录和检测报告书，证实陈居惠的甲基苯丙胺试剂现场检测结果呈阳性，氯胺胴试剂现场检测结果呈阴性，说明陈居惠有吸食毒品甲基苯丙胺。
12.户籍信息，证实陈居惠系成年人。
13.到案经过，证实2017年4月14日14时30分许，宁德市公安局蕉城分局民警在宁德市蕉城区蕉北街道鹤山路41号门口蹲守布控，当场抓获陈居惠。
原判认为，上诉人陈居惠违反毒品管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量共计20.8654克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈居惠归案后如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人陈居惠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币3000元。二、责令被告人陈居惠退出赃款人民币200元，予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押的甲基苯丙胺19.5654克、手机二部，予以没收。
上诉人陈居惠上诉称，原判认定其贩卖毒品甲基苯丙胺仍予数量共计20.8654克，事实不清、证据不足，请求依法撤销一审判决，改判无罪；其辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由相同。
经审理查明，原判认定上诉人陈居惠指示谢某1达分别将甲基苯丙胺0.6克、0.5克贩卖给雷某、吸毒人员“阿飞”以及公安机关从房内查获扣押陈居惠的甲基苯丙胺19.5654克，共计20.6654克的事实清楚，有业经原审庭审质证且相互印证的证据证实，本院予以确认。
关于上诉人以及辩护人提出原判认定陈居惠贩卖甲基苯丙胺0.6克给雷某以及公安机关从房内查获扣押陈居惠的甲基苯丙胺共计19.5654克证据不足的上诉、辩护意见。经查，上诉人陈居惠将甲基苯丙胺0.6克贩卖给雷某的事实，陈居惠的供述与证人谢某1达、雷某证言相互印证予证实。公安机关搜查、扣押上述冰毒时制作了搜查笔录、扣押清单，并对搜查的毒品进行拍照固定，照片显示被查扣陈居惠的甲基苯丙胺存放于背包内的冰毒是二包，谢某1达亦在公安机关陈述背包里被查扣的有一大包和一小包冰毒，大包约17.8克，小包约2.7克，且谢某1达对公安机关搜查扣押过程进行确认，谢某1达虽不是冰毒的所有人，但他协助陈居惠贩卖冰毒，为陈居惠保管并分装冰毒，并指认被查扣的冰毒系陈居惠所有，其证言具有真实性；上诉人陈居惠归案后亦对存放冰毒的地点和存放冰毒的背包进行辨认，亦与谢某1达的证言相吻合;且有宁德市计量所的“检测数据/结果”、《宁德市公安局物证鉴定所检验报告》予以证实;综合上述证据可以相互印证,证实陈居惠贩卖甲基苯丙胺0.6克给雷某以及公安机关查获扣押陈居惠的甲基苯丙胺19.5654克事实系陈居惠所有，故上诉人及其辩护人的该节上诉、辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人以及辩护人提出原判认定陈居惠贩卖甲基苯丙胺0.7克给“阿飞”证据不足的上诉、辩护意见。经查，上诉人陈居惠在公安侦查机关以及一审庭审供述，第一次是叫谢某1达将0.6克毒品交给雷某，并得到证人雷某证言印证；第二次是“阿飞”打电话给他，要求购买200元冰毒，双方约定先给冰毒日后再付毒资，他指示谢某1达从其所有的甲基苯丙胺中分装出0.7克交给上门买毒人员“阿飞”；证人谢某1达证言证实当晚分别二次将毒品交给陈居惠的两个朋友，第一次在九龙商城802室楼下交给陈居惠的其中一个朋友0.62克，第二次他从衣橱里拿出黑色腰包，并将腰包里的一大包冰毒拿给陈居惠的另外一个朋友，陈居惠的朋友就从中分出约0.5克冰毒拿走。综上证据，从有利于上诉人原则考虑就低认定，该节事实认定陈居惠贩卖甲基苯丙胺为0.5克，因此，原判认定该节事实陈居惠贩卖甲基苯丙胺为0.7克不当，予以纠正；故上诉人及其辩护人的该节上诉、辩护意见部分采纳。
本院认为，上诉人陈居惠违反毒品管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量共计20.6654克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定部分事实清楚，证据确凿，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。上诉人陈居惠及其辩护人请求改判陈居惠无罪的上诉、辩护意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 甘 飞
审判员 郑新星
审判员 朱 经
二〇一七年十一月二十七日
书记员 占 浩
附法律相关条文：
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审。