山西省和顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0723刑初16号
公诉机关山西省和顺县人民检察院。
被告人卢志录，绰号卢二，男，1967年5月18日出生，汉族，初中文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。2018年6月28日经本院决定被逮捕。现羁押于榆社县看守所。
被告人霍东来，男，1967年12月9日出生，汉族，小学文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。2018年6月28日经本院决定被逮捕。现羁押于榆社县看守所。
辩护人李杰，和顺县司法局法律援助中心律师。
被告人霍相慧，男，1989年9月5日出生，汉族，初中文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
被告人翟志忠，男，1966年11月24日出生，汉族，初中文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
辩护人姚冬兰，山西正煋律师事务所律师。
被告人刘世忠，绰号刘三，男，1966年2月8日出生，汉族，小学文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
被告人王海军，男，1965年6月1日出生，汉族，小学文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
被告人白金利，男，1963年6月12日出生，汉族，小学文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
被告人张建峰，绰号毛大，男，1969年11月20日出生，汉族，初中文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月17日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
被告人裴永彦，绰号裴二，男，1968年12月6日出生，汉族，初中文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月17日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
被告人祁象魁，绰号二孩，男，1975年10月20日出生，汉族，小学文化，山西省晋中市和顺县人，无业，住和顺县。2017年4月6日因涉嫌盗窃罪被山西省森林公安局太行山分局取保候审。
和顺县人民检察院以和检刑刑诉[2018]13号起诉书指控被告人卢志录、霍东来、霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁犯盗窃罪，于2018年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。和顺县人民检察院指派检察员薛英出庭支持公诉，被告人卢志录、霍东来、霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁，辩护人李杰、姚冬兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年2月份，徐某向被告人霍东来购买规格为胸径20厘米左右、土球80厘米的丁香树，每株丁香树3000元，徐某支付给霍东来定金9900元。后被告人霍东来与被告人卢志录多次联系购买丁香树，并到和顺县喂马乡东远佛村松家岭选丁香树，最后霍东来与卢志录说定到和顺县义兴镇联坪村一带的山上挖丁香树。3月2日晚，被告人卢志录让被告人翟志忠为其雇工人到山上选树，如果选好就挖树。后翟志忠分别给被告人王海军、白金利和张建峰打电话叫他们去山上挖树，并由王海军联系了被告人祁象魁，张建峰联系了被告人裴永彦一起去山上挖树。卢志录让被告人刘世忠也跟着翟志忠一起去挖树。3月3日早上6点30分许，卢志录告霍东来到联坪村路边见面，随后霍东来让其儿子霍相慧驾驶银灰色本田飞度牌轿车（车牌号：晋Ｋ×××××）拉其到联坪村路边等卢志录，卢志录驾驶其银灰色五菱牌面包车（车牌号：晋Ｋ×××××）拉着翟志忠、刘世忠、
王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁7个工人，翟志忠带着铁锹、镐和刀锯，王海军和白金利各带着一把镢头。卢志录在联坪村路边见到霍东来后，领着霍东来来到位于和顺县义兴镇官斗村的太行山国有林管理局禅堂寺林场山角沟国有林，霍东来和翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁一起到山角沟山上看树，卢志录驾车领着霍相慧将车停到上虎峪村后将霍相慧送到山角沟沟口，霍相慧给了卢志录500元让卢志录购买遮阳网、绷带、铁丝和干粮，霍相慧就上山了。霍东来和霍相慧同翟志忠、刘世忠等7人到山角沟林内选树，霍东来在山角沟山顶处林某指了2株丁香树让翟志忠、刘世忠等7人挖。卢志录驾车返回到和顺县城找到李某，雇佣李某的三轮摩托车去山角沟山上往沟口倒树，运费让李某和霍东来见面后商量。卢志录购买了遮阳网、绷带、铁丝和干粮后返回到上虎峪村将遮阳网、绷带、铁丝和干粮给了李某，让李某带到山上。翟志忠、刘世忠等7人先挖到一株丁香树后霍东来和霍相慧指挥工人用刀锯裁剪好树冠，并用李某驾驶三轮摩托车带到山上的遮阳网把树的土球包住后用绷带捆绑，装到李某驾驶的三轮摩托车上并用绳绑好。李某驾驶三轮摩托车拉着丁香树往山下走，霍东来、霍相慧和刘世忠在后面步行跟着，翟志忠和其他工人将第2株丁香树的树冠裁剪好后又去挖第3株丁香树。李某驾驶三轮摩托车拉树走到半山腰拐弯处时翻车，驾驶员李某死亡，三轮摩托车上拉的1株丁香树也扔到了林道下方。霍东来和刘世忠分别打电话通知了卢志录，霍东来和霍相慧驾车返回家中，卢志录到山角沟后让翟志忠等工人就先走了。等120急救车将李某拉走后，卢志录也返回了家中。经鉴定，采挖的3株丁香树价值2600元。
公诉机关提供了证人证言、鉴定意见、物证、辨认笔录、被告人供述等证据，认为被告人卢志录、霍东来、霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁的行为已构成盗窃罪，提请法庭依法惩处。
被告人卢志录对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，表示愿认罪服法。
被告人霍东来对起诉书指控的事实无异议，对罪名有异议，辩称是买树。
辩护人李杰的辩护意见：被告人霍东来在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯；主观恶性较轻系初犯，自愿认罪且犯罪未遂，建议法庭对被告人判处缓刑。
被告人霍相慧对起诉书指控的事实和罪名无异议，表示愿认罪服法。
被告人翟志忠对起诉书指控的事实和罪名无异议，表示愿认罪服法。
辩护人姚冬兰的辩护意见：被告人翟志忠受卢志录雇佣挖树，没有非法占有、秘密窃取财物的行为，不构成盗窃罪；即使构成盗窃罪，其犯罪情节轻微、属犯罪未遂、是从犯、愿全部退赔并缴纳罚款，请法庭宽大处理。
被告人刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁对起诉书指控的事实和罪名无异议均表示愿认罪服法。
经审理查明：2017年2月份，被告人霍东来为徐某购买胸径20厘米左右、土球80厘米的丁香树，约定徐某每株丁香树给霍东来3000元并先支付了霍东来定金9900元。后被告人霍东来与被告人卢志录联系购买丁香树，并到喂马乡东远佛村松家岭选丁香树未选到合适树木，后二人商定到和顺县义兴镇联坪村附近山上挖丁香树。3月2日晚，被告人卢志录让被告人翟志忠为其雇工人到山上选树，如选好就挖。后翟志忠联系了被告人王海军、白金利、张建峰，王海军、张建峰又分别联系了被告人祁象魁、裴永彦，卢志录联系被告人刘世忠。3月3日早上6点30分许，被告人霍相慧驾车拉霍东来到联坪村路边，卢志录驾驶面包车拉着翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁7个工人与霍东来见面后领其到了位于和顺县义兴镇官斗村的太行山国有林管理局禅堂寺林场山角沟国有林，霍东来和翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁一起到山角沟山上看树，翟志忠带着铁锹、镐和刀锯，王海军和白金利各带一把镢头，霍东来在山角沟林某指了2株丁香树让翟志忠等7人挖树。卢志录领着霍相慧将车停到上虎峪村后将霍相慧送到山角沟沟口，霍相慧给了卢志录500元让其购买遮阳网、绷带、铁丝和干粮后就上山。卢志录返回县城雇佣了李某的三轮摩托车去山上往沟口倒树，又购买了遮阳网、绷带、铁丝和干粮让李某带到山上。挖倒一株丁香树后，霍东来和霍相慧指挥工人用刀锯裁剪好树冠，用遮阳网将树的土球包住用绷带捆绑装到三轮车上用绳绑好，李某便驾车下山，霍东来、霍相慧和刘世忠步行跟随，走到半山腰拐弯处时翻车李某死亡，丁香树扔到林道下方，霍东来和刘世忠分别打电话通知了卢志录，霍东来、霍相慧随后离开，卢志录到山角沟后让正在挖第三株树的翟志忠等人停止挖树，翟志忠等人便分散下山。经鉴定，被盗3株丁香树立木蓄积为0.5439立方米、价格为2600元。
针对上述事实，公诉机关当庭提供了下列证据：
1、到案经过：被告人卢志录、霍东来、翟志忠、霍相慧、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁均经传唤到案。
2、物证：铁锹1把、绷带2条、镢头2个、镢头斧头两用工具1个、刀锯1把、铁丝一个。
3、扣押、发还清单及扣押物品照片：2017年3月15日扣押翟志忠铁锹一把、镢头斧头两用工具一把、刀锯一把；同年3月16日扣押白金利镢头一把、王海军镢头一把。同年4月6日将三株丁香树发还禅堂寺林场。
4、林权证、证据保全决定书及证据保全清单。
5、收条：禅堂寺林场收到山西省森林公安局太行山分局返回的丁香树叁株，树高3.25m-5.5m。
6、证明：2018年1月5日经山西省太行山国有林管理局林业调查设计队对涉案3株树木树种鉴定，属于丁香树。
7、证人卢某1证言：2017年3月3日下午15时左右，我开车路过三角沟时刘某和卢志录在沟口站着，卢某3说有人在沟里偷树碰死了，我听说后就给禅堂寺派出所报案。
8、证人郜某的证言：2017年3月份卢志录问我是否认识卖树人哪里能买下丁香树，我就问陈某1能否弄下丁香树他说能，我就将他手机号告了卢志录让他联系。
9、证人陈某1的证言：卢志录问我买胸径20厘米左右的丁香树，我就让马某1、陈某2领他到东远佛村山上看树。
10、证人马某1的证言：2017年3月份，陈某1打电话问我村山上有没有丁香树，我说有。我就和陈某2坐上一辆面包车领买树人去东远佛村后面的松家岭山上看树，车上3人我都不认识，那三人看后说树的规格不行，后没去挖树。
11、证人陈某2的证言：同马某1证言一致。
12、证人袁某的证言：2017年3月份霍东来打电话叫我和他去买树，他儿子霍相慧把我们拉到烈士陵园附近，有一人开面包车拉我们来到县体育馆附近，霍相慧回家，后又拉上马某1和另外一人，路上听他们叫开车人卢某3，卢某3和霍东来在车上说树拉到高速霍东来给卢某3树钱，我们到东远佛村后面山上看了丁香树后卢某3把我们拉到体育馆路边，霍相慧开车把我送回家。
13、和顺县价格认证中心和价认字(2017)009号鉴定意见书：经鉴定，3棵丁香树的总价格为2600元。
14、勘验笔录、现场位置图、现场照片：经勘验，现场位于和顺县义兴镇官斗村禅堂寺林场国有林山角沟，距官斗村0.5公里处，采挖现场位于山角沟沟掌东部山顶的林道两侧，林道南侧有采挖树木后遗留的坑洞2个，坑洞周围土质松软潮湿系新挖树木后所留，2坑洞相距1.5米，靠近林道的1个坑洞直径1.38米，深37厘米，坑内已无树木；另一个坑洞直径1.54米，深36厘米，坑内有1株已挖好土球并放倒的丁香树，树冠已截掉，树高3.9米，胸径22厘米，土球直径82厘米，厚38厘米，林道北侧20米处有1株已开挖但未挖倒的丁香树，树高5.5米，胸径20厘米，坑洞直径1.32米，深23厘米，土球直径74厘米，深22厘米，在半山腰林道下方有1株丁香树，系拉运时翻车后遗留，树高3.25米，胸径26厘米，土球直径82厘米，厚36厘米，土球用黑色遮阳网包裹并用绿黑灰相间条纹绷带捆绑。
15、辨认笔录及现场位置图和照片：经卢志录辨认后指出6号（霍东来）照片中的人就是要树人。经翟志忠、刘世忠分别辨认后指出3号、8号（霍东来）照片中的人就是选好3株丁香树让采挖的年纪大的人、二人对盗窃现场的辨认。
16、被告人卢志录的供述：2017年3月2日前三四天，霍东来打电话问我能不能弄下胸径20厘米左右的丁香树，我答应给他问问。我们到喂马乡东远佛村还是西远佛村山上看树后，他们是否看好树我没问。3月2日霍东来打电话说在喂马乡没买成树，要不就到联坪村附近山上看看，我就告霍东来联坪村附近山上有丁香树但不知有没有胸径20厘米左右的树，说好我领他去山上看。后我又和霍东来说好给他找工人到山上看树，找下树如挖树霍东来给我些好处费，没找到树他给我100元出租车费。3日早上6点30分左右我拉着翟志忠、刘某、霍东来到官斗村上面的山角沟开始到山上找丁香树，工人就往山上走，霍东来说如看好树，拉树车来了上不了山，需找一辆三轮或四轮车先把树从山上倒到沟口然后往车上装，让我给他联系车倒树，我答应。说完霍东来跟在工人后面上山，我领着开车拉霍东来的年轻人把车停到上虎峪村，把年轻人送到山角沟沟口，问他挖树是否需要带土球，他说要带土球，我说带土球要用遮阳网包土球，那年轻人就给了我500元钱让我去买遮阳网、绷带、铁丝和工人吃的干粮，后年轻人也往山上走了。我找到李某说有人到官斗村上边的山角沟看树，如挖好树需用一辆车从山上往沟口倒树，问他去不去他答应，我把霍东来的手机号码告了李某让他自己联系，如打不通电话就到山角沟去运费他和要树人商量。后我买了遮阳网、绷带和铁丝，工人在吃的干粮，把东西给了李某让他拉到山上给了要树人。中午12点左右，霍东来和刘某都打电话告我说出事翻车了，我就开车去了山角沟，刘某说拉树时翻了车把李某碰死了要树的两人都走了，我就给霍东来打电话他说跟他没关系。报案后勘查了现场120车把李某拉走后我就回家。我没上山，山上挖了几株树不知道。挖树没办理林木采挖手续，山角沟林木权属禅堂寺林场国有林。挖树工人有七个我只认识翟志忠和刘某，其他人都是我让翟志忠雇佣的。
17、被告人霍东来的供述：2017年2月徐某打电话问我买胸径20厘米，土球直径80厘米的丁香树，每株树给我3000元。我答应给他联系买。后我给卢某3打电话他说能弄下，我和卢某3说好树拉到高速口我每株树给他2300元。后卢某3开车拉我、袁某和另外两人到一个村后面山上看丁香树，看树时我、卢某3、袁某、喂马乡的两人都在山上，喂马乡两人指了几株丁香树让我看不符合我买的规格，下山途中见小一些的丁香树我说这树就行。2017年3月2日下午卢某3打电话说2300元弄不下树，我说弄不下就算了。当晚卢某3让我再给他每株树加300元给他2600元我答应。3日早上我儿子霍相慧开车拉我等来卢某3，卢某3车上拉着工人，他让我跟着他的车走过上虎峪村后停在一个山沟口，我们沿林道上山挖树。挖树的林地地名及林木权属、是否办理林木采挖手续我不知道，我没问卢某3也没见任何手续。我在山上选了5株丁香树挖了3株，2株已挖起来，另1株我往山下走时才开挖。2株树中1株已裁剪了树冠，土球用黑色网包着并用绷带捆绑，裁剪了树冠的丁香树装到三轮摩托车上往山下走时翻了车，树扔到半山腰林道下方，另1株挖起的树已挖好土球放倒。树挖起放倒后我教工人怎么裁剪树冠，我儿子霍相慧也和他们说了怎么裁剪树冠。霍相慧给了卢某3500元让他买包土球用的黑色网和绷带，卢某3让三轮车把网和绷带拉到山上。后徐某先给了我一部分买树钱，往我儿子霍相慧银行卡上打了9900元钱。
18、被告人霍相慧的供述：2017年3月3日早上，我爸说他买了丁香树叫我开车拉他去联坪村附近山上看树。后我开我的车拉他到了联坪村附近路边等来一辆五菱面包车，我爸让我开车跟着面包车走到官斗村上面一个山沟口，从车上下来七八个工人，拿着镢头、铁锹、刀锯、绳等工具就往山上走，我爸也跟在后面上山，开面包车的人领着我把车停到附近一个村里，他开车又把我送到山沟口，问我是否带现金，包裹土球需要一些遮阳网和绷带等物品，我给了他500元钱后就追上我爸跟着工人往山上走，路上有一工人指了1株丁香树让我爸看树的规格，我爸说行，上山后我爸挑了3株丁香树工人开始挖树，我爸就去山上到处看树，我玩手机，11点左右一辆三轮摩托车来了山上，工人挖好1株丁香树的土球后将树放倒，我和我爸在旁边，工人问我如何锯树头，我就告诉工人从树干分枝的部位锯树头，工人将树冠裁剪好将树装到摩托车上用绳绑好，三轮车就往山下走，有一工人跟着往山下走，我和我爸就交代工人第2株树的树头从树干的什么部位裁剪以及随后要挖的树同样按照此部位裁剪树头，我和我爸也跟着三轮车往山下走，途中我爸又指着1株丁香树告诉跟着三轮车下山那人也符合标准，之后三轮车走到山坡下一个拐弯处就翻了，跟着三轮车去卸树的人就去抱着驾驶员让我爸去打电话，我爸去打电话，等了会我听卸树的人说驾驶员已死让我下山再去叫人，我也就往山下走，看到拉工人来挖树的人开着面包车往山上走，我就拉我爸回家了。我爸买丁香树是卖给徐某，每株树3000元。我爸没银行卡，我告了徐某我的号，徐某将9900元定金转到我的工商银行卡卡上。
19、被告人翟志忠的供述：2017年3月2日晚，卢志录打电话问我能否联系几人上山挖丁香树，和顺县人平时叫青槭树，我问找几人工资多少钱，卢某3说他也不知道规格工资第二天跟老板说，如山上的丁香树符合老板要求就挖不符就不挖，我问上山挖树有没有事情，卢某3说挖的是灌木林没有事，具体要找几人挖树让我自己看。我就给毛大、王海军、白金利三人打电话告他们有人用人去山上挖丁香树，工资没说下多少钱，看他们是否愿意去，他们答应，我告王海军和白金利各带上一把镢头。还跟他三人说是否还能用下人去挖树，后毛大找了裴某、王海军找了二孩，后我告诉卢某3第二天早上六点半左右走，又告诉毛大、王海军、白金利第二天早六点半到河北村口集中，毛大、王海军通知了裴某、二孩。3日早上卢某3接上我和毛大、二孩、裴某、王海军、白金利、刘世忠拉着我们往联坪村方向走，在联坪村路段有一辆白色小轿车在路旁等着，卢某3跟轿车上的人说了句跟着走哇，小轿车跟着去了山角沟沟口，我们下车后小轿车上下来一老一少两个男人，我不记是卢某3还是刘某告诉我挖的树在山角沟山某上，刘某和我们六人一起往山某上走，到了山某上发现有青槭树的地方等了一阵后，小轿车上下来的两人也上了山某，年纪大的人指了2棵符合要求的丁香树让我们先挖，要求土球直径80厘米，他们两个就离开。刚开始我和毛大、裴某挖1棵，王海军、二孩和白金利挖1棵，谁挖累了就相互换着挖，过了段时间那两个人返回挖树地方，年纪大的人指着旁边山沟不远处1株丁香树说那株树也符合要求，我们说土冻着挖不动，挖树工资按多少算，年纪大的人说让我们先挖不会亏待我们，之后俩人又走开。第2棵树快挖好时下虎峪村的二孩驾驶一辆三轮摩托车到我们跟前，让我们挖树的两人也返回，三轮车上拉着干粮、黑色遮阳网、两卷绷带和铁丝，挖好1棵树放倒后，年纪大的人就拿着我带的刀锯锯树冠，我们用黑色遮阳网把树的土球包住后用绷带捆绑，将树装到二孩车上，用三轮车上带着的一条尼龙绳把树捆住固定好，二孩就驾车拉着丁香树往山下走，刘某和那两人跟着也下山，我们把第2棵丁香树放倒并按照年纪大人的要求锯掉树冠，正挖第3棵树时卢某3上来山上喊不要挖树了，说三轮车翻到山沟里让我们走，因害怕我们各自从梁上分散下了山。我知道山角沟林地权属是国有林。我们上山挖树没有林木采伐手续。
20、被告人刘世忠的供述：2017年3月2日晚卢志录打电话说有点活干问我是否愿意去，第二天7点左右我上了卢某3驾驶的车到了官斗村山角沟沟口，一辆白色小轿车也到了沟口，车上下来两男人，翟志忠他们带着铁锹和镢头，卢某3说翟志忠他们干什么我就干什么，他们挣多少钱我也挣多少，当时我就明白是上山挖树，说完卢某3就开车走了。到山顶后年纪大的人指着两株丁香树让我们挖，要求土球直径80厘米，我没带工具就和坐卢某3车来的两人一起挖树，翟志忠他们挖另外一株，让我们挖树的两人去附近转，我挖的树快倒时，李某驾驶一辆三轮摩托车上来山上，要树的两人也返回，树挖倒后老点的男人指挥我们用刀锯把树冠裁掉一些，他还用刀锯裁了几下树冠，用黑色遮阳网把树的土球包住后用绷带捆绑，我们将树装到摩托车上用绳绑好，李某就驾车往山下走，要树的两人跟随往山下走，我看见李某车速较快，我不放心也跟着往山下走，我和要树的两人步行往下走，李某走到半山腰一个拐弯地方时发生侧翻，我被车上拉着的青槭树的树枝摆倒滚下山坡昏过去，清醒后看到李某仰卧着嘴和耳朵已出血，我赶紧把他抱起来喊那两人去打电话叫人，后就看不到那两人，后我给张斌（李某妻子的姑父）打电话告诉他李某出事了，过了段时间卢志录上山问我二孩哪了，我说人已死让他通知二孩家属，卢某3又问我要树的老板和翟志忠在哪，我说要树的老板跑了翟志忠还在山上，卢某3就往山顶走。12点多李某家属到了事故现场，太行山分局和县公安局、120急救车的人到。山角沟林地权属是国有林。我们上山挖树没有林木采伐手续，共七人挖了两株丁香树，树高5米左右，胸径20公分左右，土球直径80厘米。工资如何结算我不知道，挖树时听人说直接和要树老板商量，到现在也没给。
21、被告人王海军的供述：2017年3月2日翟志忠打电话问我3日如有时间和他去挖几棵青槭树，我答应。后翟志忠让我告诉马圈沟村的“二孩”如有时间也去挖树，并安排我第二天早带一把镢头到北河桥路口等他。我找到“二孩”丈人把翟志忠交代的事和他说了。3日早上我碰见白金利说翟志忠也叫他去挖树，我们就一起等翟志忠，一会一辆面包车停我们跟前，听翟志忠称司机为“卢某3”，我俩上车，车后还坐着三人，行至体育馆附近又拉上一中年人行至联坪村附近时在一白色轿车旁停了下继续往前行驶，白轿车跟着我们，过了会面包车停在一个沟口的路边，翟志忠让我们都下车，白色轿车下来一中年人和一年轻人。我跟着一群人上了山某，轿车上的两人也到了我们跟前，中年人指了两棵青槭树让我们挖，翟志忠让把土球挖成直径80公分，我们七人分开同时采挖那两棵树，我和白金利、祁象魁挖一棵。采挖时一辆三轮摩托车开到我们跟前，挖倒一株后中年人用刀锯给我们示范怎么栽树头，树头裁掉后我们用摩托车拉来的黑色遮阳网和绷带把树的土球包裹好装到摩托车上，用尼龙绳把树绑好。中年人说山坡下还有一棵青槭树让我们也挖好，轿车上的两人和在体育馆上车的人就跟着摩托车下山，第二株树挖好正挖第三株时听到有人喊翟志忠说出事了让我们都走，我就回到城里。
22、被告人白金利的供述：2017年3月2日晚翟志忠打电话告我去挖树我答应。第二天早上我带一把镢头到北河桥附近等翟志忠，王海军也带着一把镢头，后翟志忠坐一辆面包车拉上我和王海军，车后还坐着3个，到体育馆附近又拉上一人共8人到了官斗村上面一个沟口停车后往山上走，开车的人没上山，过了阵又有2人上山，一个年龄大点一个年轻人，年龄大的指了2株丁香树让我们挖，要求将士球挖成直径80厘米，挖树时来了辆三轮摩托车，翟志忠他们锯树冠锯时我在挖第2株树，装车时见树的土球用黑色遮阳网包裹并用绷带捆绑，装车上后三轮车拉树下走，告我们挖树的两人和其中一个挖树人也跟着往下走，挖第3株时听见有人喊说车翻了不要挖了我们就各自跑回家。
23、被告人张建峰的供述：2017年3月2日晚翟志忠打电话问我是否有时间去山上挖丁香树，我说有，翟志忠让我问一下裴永彦是否愿去，裴某答应。翟志忠让我们第二天早上去河北村口集中，第二天早上我俩去河北村口时翟志忠和一个不认识的人也在村口，后卢某3驾驶面的车到村口我们上车，在商品房路边又上了两人，体育馆附近上了一人，卢某3拉我们到了官斗村路边一个沟口下车，一辆白色小轿车上下来两男人，我们往梁上走轿车上的两人也上了山，年纪大的指着2株丁香树让我们先挖，翟志忠按要树老板说的规格沿树根周围挖了个圆圈我们就开始挖，我跟翟志忠、裴某挖1株树，2株青槭树快挖好时有人驾驶一辆三轮摩托车到了跟前，让挖树的两人返回来指挥我们用刀锯把放倒树的树头锯掉，用三轮车拉来的黑色遮阳网把土球包住用绷带捆住装到车上，用车上的尼龙绳把树固定好三轮车就往山下走，要树的两人和官斗村那人跟后面往山下走，正挖第3株树时卢某3上山上喊说三轮车翻到山沟里让我们走，我们分散下了山。我不知道挖树的地名及林地权属及是否有林木采伐手续。
24、被告人裴永彦的供述：2017年3月2日晚张建峰打电话说志忠用人上山挖青槭树我答应去，当时没说工资，第二天早上我叫上毛大到了河北村口时见志忠和一人也到了村口，随后一辆面的车到了村口，我和毛大、志忠及另外一人就上车，在商品房路边又上两人，体育馆附近又上一人就往联坪村方向去了一山沟沟口下车，志忠说往山上走我们就走，过了阵上来两男人，年纪大的人指着2株丁香树让我们挖，我就跟志忠、毛大挖1株树，安排挖树的两人就离开，2株青槭树快挖好时有一人驾驶三轮摩托车到了跟前，让挖树的两人返回挖树地方，挖好1株树放倒后，我就去挖第3株树，装车时我上来帮忙，树装到车上用尼龙绳固定好驾车人就往山下走，指挥挖树的两人和另一人跟车后往山下走，之后有人喊车翻到山沟里让我们分散下了山。装车上的青槭树高3米，胸径20公分左右，土球直径80厘米左右。拉走1株，有1株挖好放倒并锯掉树冠，另1株还没挖好，胸径都是20公分左右，放倒的两株锯掉树冠后是3米左右，第3株树高5米左右。我不知道挖树地名、林地权属及是否有林木采伐手续。
25、被告人祁象魁的供述：2017年3月2日晚我丈人说王海军找我有时间第二天就和翟志忠去挖几棵青槭树，3日早上我往河北桥方向走看到翟志忠和另外三人在路边站着，后一辆面包车开到跟前，翟志忠让我们上车，后又拉上三人往马某3方向行驶停在一个沟口路边翟志忠让我们下车，一辆白色轿车也停在跟前下来一中年人和一年轻人。翟志忠招呼我们往山某上走，轿车上的两人也到了山上，中年人指着两棵青槭树让我们挖，要求土球直径80公分，我们七人就同时采挖，正挖时一辆三轮摩托车开到跟前，中年人用刀锯做示范告我们如何栽树头，裁好后让我们用摩托车上拉着的黑色遮阳网和绷带把第一棵树的士球包裹好装到车上绑好。中年人说坡下还有一棵树让我们也挖好，正挖第三株树时听到有人喊翟志忠说出事了我们就各自下山，采挖青槭树没办理林木采伐许可证，我们是偷挖的。
26、户籍证明：各被告人的身份情况同首部所述一致。
上述证据经当庭质证，被告人卢志录、霍东来、霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁及辩护人未提出实质性异议，公诉机关提供的证据相互印证，能够证明本案查明的事实，本院均予以采信。
本院认为：被告人卢志录、霍东来以非法占有为目的，非经合法批准组织他人以掘根方式盗窃国家所有的林木，被告人霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁明知采伐林木需要办理林木采伐许可证，在不清楚林木权属、未见到合法证件的情况下盗窃林木，其行为不仅侵犯了国有财产所有权，又破坏生态环境，十被告人的行为已构成盗窃罪的共犯，且属数额较大，公诉机关指控十被告人的罪名成立，本院予以支持，对各被告人均应依法惩处。被告人翟志忠明知被告人卢志录无林木采伐许可证，仍帮其联系人员共同实施盗窃，其行为已构成盗窃罪的共犯，辩护人所辩其不构成盗窃罪的辩护意见不成立，本院不予支持。被告人霍东来积极寻找树源，组织并指挥工人盗窃树木，在犯罪过程中起主要作用，其所辩是买树及辩护人所辩其系从犯的辩护意见均与事实不符，本院不予采纳。被告人卢志录、霍东来在共同犯罪过程中起主要作用，是主犯，被告人霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。关于二辩护人所辩第三棵树还未挖倒，属盗窃未遂的辩护意见。经查，被盗丁香树正在生长，被告人使用铁锹等工具已经开始盗窃树木，虽然树根尚未挖倒，但树木的正常生长状态已改变，森林资源已遭到破坏，犯罪行为已既遂，辩护人所辩未遂的辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人霍相慧、翟志忠、刘世忠、王海军、白金利、张建峰、裴永彦、祁象魁自愿认罪、积极缴纳罚金，被告人霍东来积极缴纳罚金，均可从轻处罚。为依法惩罚犯罪，保障公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人卢志录犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月28日起至2019年1月27日止）（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人霍东来犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月28日起至2018年12月27日止）（罚金已缴纳）。
三、被告人翟志忠犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
四、被告人霍相慧犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
五、被告人刘世忠犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
六、被告人王海军犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
七、被告人白金利犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
八、被告人张建峰犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
九、被告人裴永彦犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
十、被告人祁象魁犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。
（罚金已缴纳）。
十一、作案工具铁锹一把、刀锯一把、绷带二条、镢头二把、镢头斧头两用工具一把、铁丝一盘予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。
审判长 巩晓清
审判员 周彦海
审判员 梁青聚
二〇一八年六月二十八日
书记员 许 娜