湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）湘1230刑初11号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人吴某，男，1984年9月3日出生于湖南省通道侗族自治县，汉族，初中文化，农民。系本案被害人。
委托代理人曹修权，男，1969年4月14日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，大专文化，公务员。
被告人陆定锋，男，1987年12月27日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，苗族，初中文化，货车司机。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月9日被通道侗族自治县公安局取保候审；2015年12月3日，湖南省通道侗族自治县人民检察院决定对其取保候审；2016年2月19日，本院决定继续对其取保候审。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉[2016]10号起诉书指控被告人陆定锋犯故意伤害罪，于2016年2月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年4月19日公开开庭进行了合并审理。湖南省通道侗族自治县人民检察院指派检察员邓荣国、代理检察员杨嫔出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某及其委托代理人曹修权、被告人陆定锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省通道侗族自治县人民检察院指控：
2015年3月2日下午，被告人陆定锋驾车来到通道侗族自治县县溪镇其表哥徐某家中拜年，将车停放在徐某家楼下由吴某承租的振升铝材店面门口后，便到徐某家吃饭。16时许，陆定锋发现自己停放的车子轮胎被吴某放了气，车子后面的保险杠和尾箱后盖也被敲烂，于是和吴某发生争执，在争吵过程中陆定锋用手打了吴某左脸一巴掌，致使吴某的左耳外伤性鼓膜穿孔。经怀化市鹤洲司法鉴定所鉴定，被害人吴某所受损伤主要为左耳外伤性鼓膜穿孔，其损伤程度为轻伤二级，损伤致左耳听力下降，构成十级伤残。
2015年8月5日，被告人陆定锋在长沙市被长沙市雨花区公安分局高桥派出所民警抓获。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人陆定锋故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关同时向本院出具湘通检刑量建[2016]10号量刑建议书，建议判处被告人陆定锋一年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人吴某诉称：2015年3月2日下午，因有一小汽车紧靠原告人的振升铝材店门口停放，开三轮车从外做事回来的原告人为赶工期想将三轮车开进店门时不小心与小汽车尾部刮擦，原告人大声喊要车主开走，但很长时间无人理睬，一气之下就将汽车轮胎放了气。不久被告人陆定锋到来，与原告人发生争吵并猛扇原告人耳光，致原告人左耳疼痛出血，伴嗡嗡样耳鸣，经鉴定原告人损伤程度为轻伤二级，构成十级伤残，损伤误工时间为90天，护理时间为一周，营养时间为一周。先后在家人陪同下前往怀化市第二人民医院靖州医院门诊做电子内窥镜检查，在怀化市第三人民医院住院检查治疗。故请求法院：一、依法追究被告人犯故意伤害罪的刑事责任；二、判令被告人赔偿因其故意伤害致原告人吴某所遭受的全部损失53474.62元。吴某为支持其诉讼请求，向本院提交了其本人及其委托代理人的身份信息、诊断证明书、病例记载、手术记录、出院记录、费用清单、医药费收据、处方笺、鉴定意见、鉴定费、交通费票据等证据证实。
委托代理人曹修权的代理意见是：第一、被告人陆定锋故意伤害原告人吴某致身体轻伤，无悔意，应依法追究刑事责任且从重处罚；第二、根据相关法律法规，原告人所提要求被告人赔偿的损失项目及数额，应依法予以认定和支持；第三、原告人所遭受的人身、财产损失应依法由被告人全部赔偿；第四、残疾赔偿金应依法由被告人予以赔偿；第五、原告人报销1600元不应减轻被告人的经济赔偿责任。
被告人陆定锋对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实及罪名均没有异议。
经审理查明：2015年3月2日下午，被告人陆定锋驾车来到通道侗族自治县县溪镇其表哥徐某家中拜年，将车停放在徐某家楼下由吴某承租的振升铝材店面门口后上楼到徐某家吃饭。从外做事回来的原告人驾驶其三轮车进店门时将小汽车尾部撞坏，吴某喊谁是车主的话就将车开走，见无人理睬便将汽车四个轮胎都放了气。16时许，陆定锋发现自己停放的车子轮胎被放了气，将车开到其表哥修理厂充气，发现车后保险杠和尾箱后盖也有损坏后，又将车开回吴某的振升铝材店面门口与其理论，并与吴某发生了争执，在争吵过程中陆定锋用手朝吴某左脸和左耳部打了一巴掌。当时吴某左耳部有疼痛感伴耳鸣，双方继续争执，后双方亲友到场，吴某答应修复陆定锋的汽车。当晚吴某疼痛感和耳鸣加重，要陆定锋到县溪镇重新协商诊治耳朵一事，双方各有多人到场，派出所出警处理，后双方自行协商，到场的人仍说由吴某修复陆定锋的汽车，自己去检查诊治左耳。2015年3月3日，吴某来到靖州苗族侗族自治县支付了陆定锋车辆维修费后，陆定锋送其前往怀化市第二人民医院靖州医院门诊部后即因事离开，吴某经电子内窥镜检查，结果为左耳外伤性鼓膜穿孔。吴某打电话给陆定锋要求其承担医药费，陆定锋拒绝。2015年3月5日，吴某到通道侗族自治县第一人民医院检查，该院称未能实施鼓膜穿孔修补术。2015年3月6日，吴某前往怀化市第三人民医院住院治疗，入院时为能到新型农村合作医疗办公室报销部分医疗费，吴某自述因被锐器戳伤致左耳疼痛出血伴左耳耳鸣。2015年3月10日，吴某实施了左耳鼓膜穿孔修补术，至2015年3月16日出院，共计住院10天，花费医疗费人民币5550.29元。2015年3月27日，吴某因鼓膜穿孔引起的贝尔氏面瘫再次前往怀化市第三人民医院住院治疗，至2015年4月2日出院，共计住院6天，花费医疗费人民币1049.62元。2015年4月14日，通道侗族自治县公安局委托怀化市方正司法鉴定中心对吴某的损伤程度、伤残程度及误工、护理、营养时限进行评定，2015年4月16日，该鉴定中心作出怀化市方正司法鉴定中心（2015）临鉴字第195号法医临床司法鉴定意见书，其结论为吴某的损伤构成两处轻伤二级，构成九级伤残，误工时间为90天，护理时间为一周，营养时间为一周（从受伤之日起计算），吴某来回3天，花鉴定费人民币2000元。因陆定锋对该鉴定结论提出异议，2015年10月29日，通道侗族自治县公安局委托怀化市鹤洲司法鉴定所对吴某的损伤程度及受伤致残等级进行重新鉴定，2015年11月9日，该鉴定所作出鹤洲司法鉴定所（2015）临鉴字第455号法医临床鉴定意见书，其结论为吴某的损伤程度为轻伤二级，损伤致左耳听力下降构成十级伤残。此次鉴定吴某到怀化来回2天。吴某受伤后，先后到通道侗族自治县第一人民医院、怀化市第二人民医院靖州医院、怀化市第一人民医院等地检查治疗，另花费门诊挂号、医疗费等人民币1235.90元，为治疗及鉴定，吴某与其妻花交通费人民币805元。
另查明：因被告人陆定锋不愿承担吴某的医疗费，吴某于2015年3月5日向通道侗族自治县公安局县溪派出所报案，2015年8月3日，办案民警呈报了关于陆定锋的临时布控申请，2015年8月5日，陆定锋在长沙市被长沙市雨花区公安分局高桥派出所民警抓获；靖州苗族侗族自治县司法局于2016年3月1日出具（2016）靖司评字010号调查评估意见书，评估意见为对被告人陆定锋慎用社区矫正；2015年3月16日，吴某在通道侗族自治县新型农村合作医疗办公室报账得到补偿款人民币1654元。
上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据予以证明：
（一）、书证
1、户籍证明，证明被告人陆定锋已达刑事责任年龄。
2、到案经过，证明被告人陆定锋的归案情况系被抓获归案。
3、怀化市第二人民医院的检查报告单，证明被害人吴某在案发后第二天到怀化市第二人民医院做了电子内窥镜检查，经检查为左外伤性鼓膜穿孔，周边有血迹。
4、调取证据通知书、调取证据清单、病历记录、手术记录，证明被害人吴某在怀化市第三人民医院住院治疗以及做左耳鼓膜修补手术的情况。
5、伤情照片，证明被害人吴某的受伤情况。
（二）、证人证言
1、证人吴某1的证言，证明2015年3月2日其儿子吴某与一辆小轿车车主因停车问题发生冲突，吴某被车主打了左耳一拳，当天晚上吴某感觉耳朵很痛，第二天到靖州医院进行检查，结果为左耳耳膜穿孔。
2、证人徐某的证言，证明2015年3月2日，其表弟陆军（陆定锋）停放在振升铝材店门口的车子被人把四个轮胎的气放了，故非常生气，后其表弟陆军与振升铝材店的老板吴某吵了起来，之后听说陆军将吴某打了一巴掌，当天晚上，吴某的父亲找到徐某说吴某的耳朵很痛，要徐某把陆军叫过来处理这个事情。
3、证人吴某2的证言，证明2015年3月份的一天，有一辆小轿车来到吴某2的鸿运修理店内报修，应小轿车车主的要求，吴某2写了一份更换车辆后保险杠费用、后备箱尾门等车部件的价格清单给报修车辆的车主，总共价格为3000元。之后有一个年轻人交了3000元到吴某2手里，到了第二天，小轿车车主又到吴某2店内询问维修事宜，因吴某2表示车子要十多天才能修好，于是小轿车车主就从吴某2手上拿回3000元并将车子开走。
4、证人李某的证言，证明2015年3月2日吴某因停车问题被对方车主打了耳朵一拳，导致左耳膜穿孔，且听力受到影响，同时其还证实吴某以前耳朵没有受过伤。
5、证人陆某的证言，证明2015年3月份的一天，陆某与陆定锋一起驾车到县溪镇其表姐家拜年，之后陆定锋的车子被吴某撞坏，并且四个轮胎的气也被放了，陆某下楼说了吴某几句，吴某就凶陆某，陆定锋看到吴某凶其姐姐便打了吴某一巴掌。
（三）、被害人陈述
被害人吴某的陈述，证明2015年3月2日16时许，自己从外面做事回来，因没有注意到店子门口停着一辆车，于是三轮车就撞上了那辆小车的尾部，把这辆小车的后盖撞变形、尾部刮花。吴某喊了几声问车子是谁的，见没人回应就将车轮胎的气给放了。过了一会儿后，小车车主回来见到车子被放了气，便与吴某吵了起来，并突然朝吴某左耳打了一巴掌。后来双方协商由吴某负责维修小轿车，当时吴某觉得自己的耳朵被打了一巴掌应该没什么事，便答应了。到了晚上，因感觉到自己的耳朵很痛，就要房东打电话将小轿车车主叫过来，后来小轿车车主答应让吴某第二天到靖州去，由吴某负责维修小轿车，小轿车车主带吴某去检查。经怀化市第二人民医院靖州医院检查为左耳耳膜穿孔，需要及时做手术，吴某将结果告诉了小轿车车主后，车主表示如果要做手术，那么吴某就要赔他一辆新车，之后吴某就再也找不到小轿车车主，遂到公安机关报案。
（四）、被告人的供述与辩解，证明自己于2015年3月2日从靖州苗族侗族自治县驾驶一辆小轿车与其姐姐到通道侗族自治县县溪镇给其表姐夫徐某拜年，便将车子停在徐某家楼下的一个卖铝合金窗的店子门口，两个小时之后，陆定锋下楼看到自己的小轿车四个轮子被人把气放了，而且车子后面保险杠及尾箱盖都被撞了，便非常生气。后来铝合金窗店的老板回来，两人便吵了起来，期间陆定锋的姐姐说了一句话，反被吴某凶，陆定锋见状就打了吴某左耳一巴掌。
（五）、鉴定意见，证明吴某的人体损伤程度及伤残等级情况，第一次鉴定作出的结论为其损伤构成两处轻伤二级，构成九级伤残，误工时间为90天，护理时间为一周，营养时间为一周，经重新鉴定，吴某的损伤程度为轻伤二级，已构成十级伤残。
（六）、现场勘验、辨认等笔录，证明被告人陆定锋故意伤害吴某的现场情况及吴某辨认出陆定锋就是打自己的人。
（七）、原告人吴某提交的居民身份证及常住人口登记卡复印件一份，证明吴某的身份基本情况，是本案适格的诉讼主体。
（八）、原告人吴某提交的通道侗族自治县第一人民医院门诊病历、怀化市第二人民医院靖州医院门诊病历；怀化市第三人民医院门诊病历等书证，证明原告人吴某受伤后在医院门诊住院治疗情况及受伤情况。
（九）、原告人吴某提交的怀化市第三人民医院住院费用清单，证明原告人受伤后两次住院及用药明细情况。
（十）、原告人吴某提交的医疗住院收费票据、司法鉴定、交通费等费用发票，证明原告人因人身损伤就医而产生的相关损失费用。
以上证据形式、来源合法，且证据内容相互印证，形成证据锁链，对其证明效力，本院予以确认。
本院认为：被告人陆定锋故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。通道侗族自治县人民检察院指控被告人陆定锋犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认；被告人陆定锋归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；本案系因民事纠纷引发，且被害人吴某对本案的发生存在较大过错，可对被告人陆定锋酌情从轻处罚。
对附带民事诉讼部分，被告人陆定锋因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人吴某的经济损失应予以赔偿，赔偿数额依法确定。吴某受伤后先后到通道侗族自治县第一人民医院、怀化市第二人民医院靖州医院、怀化市第三人民医院等地检查、诊治、住院治疗及鉴定，其实际支出的医疗费7835.81元、鉴定费2000元及交通费805元符合法律规定，本院予以认定。对于误工时间，吴某虽于2015年4月14日对损伤程度、伤残程度及误工、护理、营养时限进行了鉴定，但陆定锋对该鉴定结论提出异议后公安机关已另行委托鉴定机构进行重新鉴定，误工时间应以实际住院天数和前往鉴定机构鉴定伤情所造成的误工时间为准，即21天，事发时吴某从事铝合金安装，其误工费参照《2015
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2016年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》的其他服务业计算为2331.29元（40520/年÷365天/年×21天），吴某的妻子系农业人口，其住院期间的护理费参照《2015
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2016年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》计算，护理时间按住院时间计算，护理费为1105.18元（25212/年÷365天/年×16天）。吴某提出的营养费的诉请，因无医嘱，本院不予支持。吴某提出的住院伙食补助费的诉请过高，应参照《2015
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2016年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》依法确定，住院伙食补助费为480元（30元/天×16天），以上总计14557.28元。附带民事诉讼原告人吴某提出的残疾赔偿金及被抚养人生活费的诉请，不属于附带民事诉讼的受案范围，本院不予支持，吴某在通道侗族自治县新型农村合作医疗办公室报账得到补偿款人民币1654元应扣减其实际损失。综上，附带民事诉讼原告人吴某的实际经济损失为人民币12903.28元。被害人吴某在本案中存在较大过错，可适当减轻被告人陆定锋的民事责任，根据本案实际，吴某的经济损失由其自行承担20％的责任为宜，即吴某自己承担损失人民币2580.66元，由被告人陆定锋赔偿吴某损失人民币10322.62元。
综上所述，公诉机关的量刑意见适当，本院予以采纳。根据被告人陆定锋的犯罪事实、情节、社会危害及悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对被告人陆定锋宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款第（一）、（二）、（三）、（四）项，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陆定锋犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。自裁判文书生效之日起十日内，被告人持刑事判决书到居住地司法局社区矫正股报到，接受社区矫正。）
二、被告人陆定锋赔偿附带民事诉讼原告人吴某经济损失人民币10322.62元，限本判决生效后一个月内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人吴某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴川义
审 判 员 魏莉云
人民陪审员 李武军
二〇一六年五月九日
书 记 员 罗梓榆
附件：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。