吉林省和龙林区基层法院
民 事 判 决 书
（2015）和林民初字第680号
原告卢义，男，汉族，1966年5月1日生，小学文化，出生地吉林省蛟河市，和龙市龙城镇黎明村*组农民，住和龙市龙城镇黎明村四队*组。
委托代理人张学彬，吉林惠川律师事务所律师。
被告沈长虹，男，汉族，1969年6月21日生，高中文化，出生地吉林省和龙市，和龙林业有限公司贮木场职工，住和龙森工家园2号楼门市房。
委托代理人张文军，吉林平岗律师事务所律师。
被告长白山森工集团和龙林业有限公司，所在地吉林省和龙市文化路11号。
法定代表人张则路，该公司董事长。
委托代理人崔京爱，吉林平岗律师事务所律师。
原告卢义诉被告沈长虹、长白山森工集团和龙林业有限公司（以下简称和林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告卢义及其委托代理人张学彬，被告沈长虹及其委托代理人张文军，被告和林公司委托代理人崔京爱到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告卢义诉称，原告受雇于被告沈长虹，到被告和林公司红旗河林场装车（枝桠材），原告负责在车上监装看车。2015年1月7日在装车过程中，装载机将原告挂落，掉在地上，当场造成原告颈椎损伤，颈椎脱位。原告先后经和林医院、延边医院、吉大医院近半年治疗，病情基本好转。2015年9月23日经吉林常春司法鉴定所鉴定，1、原告的伤情构成10级伤残；2、后续治疗费用为25000.00元；3、护理期限为150天；4、营养费用为5000.00元。2016年5月3日经吉林延平司法鉴定所鉴定，原告的伤情为:1、被鉴定人卢义颈椎损伤、左肩袖损伤术后丧失部分活动功能各评定为拾级伤残；2、被鉴定人卢义本次损伤误工损失日评定为三佰日；3、被鉴定人卢义本次损伤护理期限及人数评定为壹人护理壹佰伍拾日；4被鉴定人卢义本次损伤营养期限评定为壹佰伍拾日；5、被鉴定人卢义本次损伤后续治疗费评估为壹万伍仟元。根据上述司法鉴定和最高人民法院的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告沈长虹应赔偿原告残疾赔偿金55722.77元，误工费53466.00元，护理费18612.00元，医疗费6063.00元，住院伙食补助费10600.00元，交通费3051.00元，后续治疗费15000.00元，营养费15000.00元，鉴定费4000.00元，共179514.77元，并承担本案诉讼费用。被告和林公司对上述赔偿承担连带责任。
被告沈长虹辩称，原告的伤不是自己的车碰的。1、原告提起诉讼程序错误，本案属于劳动合同争议案件，因此，原告提起诉讼的程序错误。2、被告沈长虹不属于本案的诉讼主体，因为原告受伤后，被告和林公司于2015年2月给原告申请了工伤认定，和龙市人力资源和社会保障局已于2015年2月2日认定原告为工伤，并且原告在接到决定书后的60日内没有申请行政复议，也没有向法院提起诉讼，所以能证明原告已经认定了工伤的结果，原告的用人单位是被告和林公司，而不是沈长虹。3、原告申请的司法鉴定程序错误，适用标准错误，因原告属于工伤事故，应当适用职工工伤与职业病评定标准，而不能适用道路交通事故评定标准；所以原告自行委托的鉴定书不能作为定案依据。4、原告要求赔偿的依据标准也是错误的。原告属于实际用工，应按照工伤保险条例的依据进行赔偿。对于原告的伤残赔偿标准原告应按农民的标准计算，不应以城镇居民标准计算；误工费应按农民的标准计算，原告以全行业平均工资标准计算不符合法律规定；营养费没有赔偿标准，不应予保护。另外，原告在工作中自己没有尽到安全保障义务，原告自身亦应负一定责任。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告和林公司辩称，1、基本同意被告沈长虹的意见；2、作为用人单位以及被告和林公司与原告已经形成事实上的劳动关系，并由和龙市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，且原告已经享受了部分的工伤待遇，就此，该案应由劳动仲裁部门予以受理解决，原告诉讼法院是程序上的错误。请求法院驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。
本案的争议焦点是：1、原告与被告长白山森工集团和龙林业有限公司之间是否存在事实上的劳动关系；2、被告沈长虹是否应当承担民事责任；3、原告诉讼请求是否合理，是否予以支持。
庭审中，原告提供了如下证据：
1、原告的身份证复印件一份，证明原告的基本信息；
2、吉林常春司法鉴定所的鉴定书一份，证明原告本次损伤构成10级伤残，后续治疗费用为25000.00元，护理期限150天，营养费用为5000.00元；
3、和龙市庆兴煤业有限责任公司出具的证明一份，证明原告于2006年至2014年间一直在煤矿从事木材装卸车工作。原告用以证明其属于非农人员，应按城镇标准进行赔偿的事实；
4、吉林大学第二医院、延边医院、和龙林业职工医院、延边祺林医院的病志复印件各一份，证明原告住院时间为106天及住院期间用药情况及花费的事实；
5、医药费收据16张，证明被告支付的费用以外，原告自己缴纳的医药费用为6063.00元的事实；
6、火车票及客车票若干，计3051.00元，证明原告在治病途中所支付的交通费用；
7、鉴定费收据一张，证明此次鉴定原告花费4000.00元的事实；
8、延边瑞泰房地产开发有限公司出具的证明一份，证明原告自2013年8月起在其开发的天河小区居住至今。原告用以证明其赔偿标准应按城镇户口计算的事实。
被告和林公司提供了如下证据：
1、和龙市人力资源和社会保障局出具的工伤认定书一份，证明被告和林公司与原告形成了事实劳动关系的事实；
2、延边朝鲜族自治州工伤医疗费报销单据2张，证明被告和林公司作为林区特殊保险对象，和林公司临时工外围工伤虚拟单位已经交纳了工伤保险费用的事实；根据缴费情况，已由和龙市医疗保险机构对原告的治疗费用进行报销并支付该款的事实；
3、医疗费及相关差旅费费用发票若干，共计20750.00元，证明如果是雇佣关系应先由沈长虹支付，正因为是劳动关系，才由公司承担了相关费用，证明原告与被告和林公司双方之间为事实劳动关系；
4、证明书4份，证明被告和林公司陪同原告到相关医院进行治疗的情况，也证明双方形成了事实劳动关系的事实。
被告沈长虹提供了工伤认定书复印件一份，证明自己不应该是本案的被告。和龙市人力资源和社会保障局已于2015年2月2日认定原告为工伤，原告在接到决定书之日起60日内没有申请行政复议。也没有向法院提起行政诉讼，原告已认可该工伤认定，原告与被告和林公司之间形成了事实劳动关系。
上述证据经质证，被告和林公司及被告沈长虹对原告的证据1、4均无异议，本院予以采信。被告和林公司及沈长虹对原告的证据2、3、5、6、7、8均有异议，原告对被告和林公司及沈长虹的证据均有异议。被告沈长虹对被告和林公司的证据均无异议；被告和林公司对被告沈长虹的证据亦无异议。本院认为，原告的证据2、3、5、6、7、8来源合法，内容真实，与本案具有关联性，予以采信。被告和林公司及沈长虹的证据来源合法，内容真实，予以采信，但因不能证明其各自主张，故对其上述证据予证明的问题不予确认。
现根据采信的证据，综合认定如下事实：
2014年11月原告受雇于被告沈长虹，在被告和林公司红旗河林场负责监督装车，最初双方商定工资为每车50.00元，后工资定为每天200.00元。2015年1月7日原告在干活时从车上摔下受伤。当日，原告被送到和龙市人民医院门诊治疗后回家静养。嗣后，原告到和龙市中医院检查治疗，经检查后被告知其伤情严重，要求其到吉大医院进行治疗。2015年1月15日原告入住吉林大学第二医院治疗。经诊断，原告伤情为“颈椎过伸性损伤”，出院时补充诊断为“颈椎脱位颈背骨髓损伤、四肢不分瘫”。之后，原告先后在延边医院、和龙林业职工医院、延边祺林医院住院治疗。四次住院共计105天，原告住院期间的医疗费基本由被告和林公司支付，原告自行垫付医疗费6063.00元。2015年1月30日被告和林公司以原告名义向和龙市人力资源和社会保障局申请工伤认定，要求对原告伤情认定工伤。2015年2月2日和龙市人力资源社会保障局出具工伤认定书认定原告受到的事故伤害为工伤，但该份工伤认定书未能向原告送达。2015年9月22日原告自行委托吉林常春司法鉴定所对其伤情进行鉴定，结论为：1、卢义此次外伤促成颈椎脱位、颈骨髓损伤，手术治疗后颈部活动受限构成十级伤残；2、卢义此次外伤后续治疗约贰万伍仟元或以实际合理发生予以保护；3、卢义此次外伤治疗及康复过程的护理期限为一百五十天；4、卢义此次外伤需营养费伍仟元人民币。原告本次鉴定共支付鉴定费4000.00元。2016年4月1日被告和林公司对原告的伤情申请重新鉴定。2016年5月3日经吉林延平司法鉴定所鉴定，原告伤情为：1、被鉴定人卢义颈椎损伤、左肩袖损伤术后丧失部分活动功能各评定为拾级伤残；2、被鉴定人卢义本次损伤误工损失日评定为三佰日；3、被鉴定人卢义本次损伤护理期限及人数评定为壹人护理壹佰伍拾日；4被鉴定人卢义本次损伤营养期限评定为壹佰伍拾日；5、被鉴定人卢义本次损伤后续治疗费评估为壹万伍仟元。另查明，原告卢义系和龙市龙城镇黎明村二组农民，因其没有耕地，其始终在和龙市打工生活。自2013年8月来起原告在和龙市天河小区居住至今。
本院认为，公民的健康权受法律保护。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案原告受雇于被告沈长虹，其受沈长虹的管理与支配，双方之间存在控制与支配的从属关系。原告在提供劳务过程中受伤，被告沈长虹作为雇主应对原告的损害承担赔偿责任。对于被告方均称原告与被告和林公司之间形成事实劳动关系的主张，因原告在提供劳务过程中不受被告和林公司的管理与支配，且劳动报酬亦不由被告和林公司支付，因此被告方的该项主张无事实和法律依据，不予支持。对于原告主张的护理费18612.00元、医疗费6063.00元、住院生活补助费10500.00元、后续治疗费15000.00元、交通费3051.00元，因有司法鉴定意见书及相关票据为证，足以认定，应予支持。关于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算”。本案原告经吉林延平司法鉴定所鉴定，其误工时间为300日。因原告近年来始终从事木材装卸车工作，故其工资标准应按照2014年度吉林省行业职工平均工资中的林业工资标准计算，即300日98.12元／天=29436.00元。关于残疾赔偿金问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。吉林省高级人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第三条关于多等级伤残的赔偿计算方法的问题中规定“如多个伤残等级分别为2-10级，则以最高的伤残等级确定的赔偿比例为基数，对于其他伤残则按10-8级增加1-5%，”。本案原告经延平司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告的伤情为两个拾级伤残，故原告的残疾赔偿金应在原赔偿比例基础上再增加2%，即按12%计算。根据最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函规定“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”。本案中，原告卢义虽然为农村户口，但其在城镇内居住、工作，其经常居住地和主要收入来源地均为和龙市，有关损害赔偿费用应当根据和龙市城镇居民的相关标准计算。故本院根据原告的伤残等级确定原告的残疾赔偿金为2321782元20年12%=55722.77元。对于营养费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案原告第一次鉴定营养费需5000.00元，第二次鉴定营养周期为150日。因第二次鉴定没有具体赔偿标准，故对第二次鉴定的该项结论不予采信。原告第一次的营养费鉴定结论符合原告的实际情况，故原告的营养费应按5000.00元计算为宜。对于原告主张被告和林公司应承担连带赔偿责任的诉讼请求，因该项请求无事实依据和法律依据，故不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告沈长虹于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢义医疗费6063.00元、误工费29436.00元、残疾赔偿金55722.77元、护理费18612.00元、营养费5000.00元、后续治疗费15000.00元、住院期间伙食补助费10500.00元、交通费3051.00元、鉴定费2000.00元，共计145384.77元；
二、驳回原告卢义的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3890.00元，原告卢义负担683.00元，被告沈长虹负担3207.00元；
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边林区中级法院。
（此页无正文）
审判长 李忠欣
审判员 刘树君
审判员 李万秋
二〇一六年五月二十三日
书记员 万 策
（2015）和林民初字第680号民事判决书附件
本文书第八页所引《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”
本文书第八页所引《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
本文书第八页所引最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”
本文书第八页所引第十七条最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”
本文书第八页所引最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”
本文书第八页所引第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
本文书第八页所引第二十一条第一款、第二款“护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”
本文书第八页所引第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
本文书第八页所引第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”
本文书第八页所引第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”
本文书第八页所引第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”
本文书第九页所引《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”