浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙金民终字第1074号
上诉人（原审原告）汪×。
委托代理人（特别授权）余××。
被上诉人（原审被告）孙甲。
委托代理人（特别授权）宋××。
原审第三人孙乙。
上诉人汪×为与被上诉人孙甲、原审第三人孙乙离婚后
财产纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2013）金某廿三
里民初字第32号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依
法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
汪×在原审中诉称，汪×与孙甲原系夫妻关系，2010年8
月27日，经义乌市人民法院判决离婚。孙乙系孙甲的爷爷。汪
×与孙甲在义乌市××城街道麻车村××余自然村有共同审批
的108平方米的农村村民建房用地未分割，该建房用地已被安
置于甲乌市稠城街道麻车村××余自然村住宅安置地块第7幢1
号，安置时孙乙的14平方某某用地也一同安置在该地块。2012
年7月2日，汪×曾向义乌市人民法院提起诉讼，要求确认份额
并分割等。在该案一审审理期间，孙甲在安置地块上建造房屋
。2012年9月24日，法院作出（2012）金某廿三里民初字第142
号民事判决书，判决确认汪×享有该建房用地使用权中的54平
方米份额。孙甲对该判决不服，曾提起上诉，后在二审审理过程中撤回上诉，现该案的一审判决书已生效。汪×认为，该生
效判决是以“由于房屋未建设完工，目前不宜进行分割，汪某
某在房屋建成后再主张某某分割的权某”为由驳回汪×在该案
中的分割诉请的，现该房屋已建成，汪某某以主张分割。故诉
请：1、判令孙甲和孙乙将现座落于甲乌市稠城街道麻车村×
×余自然村住宅安置地块第7幢1号的房屋靠东面（路一侧）的
一间半房屋（包括地下室一层，房屋及地下室的面积为54平方
米）分归汪×所有，并实际交付给汪×；2、判令孙甲和孙乙
协助汪×办理所建房屋的各种分割、分户和权属登记等手续。
在第二次庭审时，汪×补充认为：汪×诉讼请求中的房屋为7
幢1号，现在实际门牌号为下余新村7幢1单某。
孙甲在原审中辩称，1、汪×与孙甲曾是夫妻关系，后经
法院判决离婚，汪×、孙甲、孙乙共有122平方米建房用地，
共同安置在麻车村××余自然村××号，房屋由孙甲建造及判
决确认汪×享有54平方米份额的陈述是正确的。但对于房屋现
在已建成的陈述不正确。2、汪×要求分割相应房产份额以及
办理相关手续的诉请依据不足。理由如下：汪×在诉状中混淆
了建房用地使用权和房屋产权两个概念，汪×想当然地认为享
有建房用地使用权即拥有了房屋产权，其实建房用地使用权和
房屋产权是两个完全不同的权某，享有建房用地使用权并不一
定享有房屋产权，对此，物权法第三十条作了规定，因房屋建
造等事实行为设立物权的，事实行为成就时发生效力。在取得
建房用地使用权的基础上，要享有房屋产权必须要有房屋建造
行为。仅取得建房用地使用权没有房屋建造行为并不能取得房屋的产权，本案讼争房屋整个建造过程均由孙甲负责，汪×从
未投入任何资金和劳动，涉案的房屋是由孙甲单独建造，鉴于
汪×在房屋建造过程中既未投入资金也未参与劳动管理，按照
权某和义务对等的原则，汪×因未履行义务因此也不能享有相
应份额的房屋产权。故请法院驳回汪×要求分割产权及办理相
关手续的诉请。根据物权法第三十条的规定，从房屋产权形成
的时间来看，房屋必须建好达到可入住的程度才能产生事实上
的房屋产权。本案涉争房屋主体工程尚未完工，房子尚未封顶
，房子尚未完工，还不具备房屋分割的条件，请法庭驳回汪×
的两项诉讼请求。
孙乙在原审中未作答辩。
原审判决认定，汪×与孙甲于2008年12月12日登记结婚
。2010年7月，孙甲向本院提起离婚诉讼。2010年8月27日，原
审法院依法作出（2010）金某廿三里民初字第159号民事判决
：准予孙甲与汪×离婚。该判决现已发生法律效力。2009年10
月，汪×与孙甲经审批获得建房用地108平方米，其中汪×为
户主，可计算人口为汪×和孙甲二人。2010年，该108平方米
建房用地和孙乙审批获得的14平方米建房用地被混同安置在义
乌市××城街道××余自然村××号住宅安置地块。2012年7
月2日，原审法院依法受理了汪×诉孙甲离婚后财产纠纷一案
，并于2012年9月4日追加孙乙为第三人，后于2012年9月24日
作出（2012）金某廿三里民初字第142号民事判决书，其中“
本院认为”载明：“原、被告在婚姻关系存续期间共同获批的
108平方米建房用地使用权，依法应认定为夫妻共同财产，现二人已离婚，对原、被告所享有的份额原告主张某某分割于法
有据，本院予以支持。结合法律规定，本院确定原、被告各分
得一半份额。根据查明的事实，本案所涉地块共有122平方米
，其中14平方米建房用地使用权应属于乙家财享有，孙乙在本
案中属于有独立请求权的第三人，故本案对孙乙的份额一并予
以确定。对于原、被告共同获批的108平方米建房用地，原告
起诉时连同孙乙享有的14平方米共计122平方米地块上已开始
建房，由于房屋未建设完工，目前不宜进行分割，原告可在房
屋建成后再行主张分割的权某。”判决上述122平方米建房用
地使用权中由汪×、孙甲各享有54平方米份额，由第三人孙乙
享有14平方米份额，并驳回汪×的其他诉讼请求。2013年1月2
4日，汪×以房屋已建成为由再次诉至法院。本案在审理过程
中，汪×自认未参与上述房屋建造，汪×、孙甲均确认目前该
房屋尚未取得相应的土地证、房产证。经现场勘查，本案所涉
义乌市××城街道麻车村××余自然村安置地块第7幢1号（现
为下余新村7幢1单某）已建成四间四层半房屋（另还有地下室
），现处于内部装修阶段。
原审法院认为，根据生效判决，汪×对位于甲乌市稠城
街道麻车村××余自然村第7幢1号的122平方米建房用地使用
权享有54平方米份额。由于在（2012）金某廿三里民初字第14
2号案件审理过程某某屋尚在建造，原审法院认为当时不宜进
行分割，现房屋虽已建成，但尚未取得有关部门颁发的所有权
证，人民法院不宜直接判决房屋的所有权归属，而应根据实际
情况判决由当事人使用，当事人就上述房屋取得完全所有权后仍有争议的，可以另行主张权某。另外，由于目前本案所涉房
屋尚未取得相应的土地证和房产证，汪×诉请孙甲和孙乙协助
办理房屋的分割分户和权属登记依据不足。综上，汪×的合理
诉请予以支持。孙乙经法院合法传唤无正当理由拒不到庭，依
法可缺席判决。依照《中华某某共和国婚姻法》第三十九条、
最高人民法院《关某某用〈中华某某共和国婚姻法〉若干问题
的解释（二）》第二十一条、《中华某某共和国民事诉讼法》
第一百四十四条的规定，判决：一、坐落于甲乌市稠城街道麻
车村下余新村7幢1单某某屋，其中第一层靠东侧第一间及第二
层房屋归王某使用。二、驳回汪×的其他诉讼请求。案件受理
费13800元，由汪×、孙甲各半负担。
宣判后，原审原告汪×不服，向本院提起上诉称，一、
原判依据最高人民法院《关某某用〈中华某某共和国婚姻法〉
若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决相应的房屋
由汪×使用属适用法律错误。本案所涉房屋是经合法审批后合
法建造的，不属于该条司法解释所适用的范围。本案依法应适
用《中华某某共和国物权法》第三十条的规定，判决房屋所有
权的归属。本案房屋是合法建造的房屋，不适用基于法律行为
取得物权的原则，于建造房屋行为成就之时，当然取得房屋的
所有权，不以登记为要件，可以直接判决房屋的所有权归属。
二、本案所涉房屋的分割应以垂直分割为宜，原判将房屋第一
层靠东侧第一间及第二层归汪×使用是错误的。因为只有按垂
直分割才能方便于各方当事人居住、使用房屋及办理房屋的权
属登记等。原判驳回汪×诉讼请求的理由是目前所涉房屋尚未取得相应的土地证和房产证，而实际上，汪×在原审中所提的
诉讼请求是在办理土地证和房产证之前可以办理的分割和分户
的相应手续的一个协助义务，汪×据此可以单独办理自己所有
的房屋的权属登记，不需要以取得相应的土地证和房产证为前
提。综上，请求撤销原判，依法改判支持汪×的原审诉讼请求
。
孙甲答辩称，汪×在一审中以及上诉状中均自认该房屋
系双方离婚后由孙甲建造的，汪×在建房过程中均未履行出资
义务，也未参与任何劳动管理。汪×因未参与房屋建造，故依
法不能取得房屋所有权。汪×不享有所涉房屋的所有权，所以
就无权要求分割涉案房屋。一审判决将第一间靠东侧及第二层
房屋归汪×使用，孙甲也是不同意的。当时是基于人道主义考
虑所以孙世某某没有提出上诉。即使能够分割，垂直分割方式
也不是必须采用的分割方式，一定程度上按层分割还更方便当
事人的使用和房屋的权属登记。汪×不享有建成房屋的所有权
，所以无权要求孙甲等履行协助过户义务。综上，请求驳回上
诉。
孙乙未作答辩。
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以
确认。
本院认为，关于在本案中能否确认讼争房屋所有权归属
的问题。虽然汪×对义乌市××城街道××余自然村××号的
122平方米建房用地使用权享有54平方米的份额，但涉案房屋尚未取得权属证书，即是否按相关行政部门审批建造尚未明确
。一审先行确定汪×使用讼争房屋中的第一层靠东侧第一间及
第二层房屋符合客观实际，但是一审判决对于使用期限未予明
确不当，本院认为使用期限宜确定到讼争房屋所有权分割确认
之日止为宜。上述房屋使用权的分割，不作为讼争房屋所有权
分割确认的依据。综上，一审认定事实清楚，实体处理基本得
当，但对于汪×对部分房屋的使用期限未予明确不当，本院依
法予以变更。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百七十
条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持义乌市人民法院（2013）金某廿三里民初字第3
2号民事判决第二项和诉讼费用负担部分；
二、变更义乌市人民法院（2013）金某廿三里民初字第3
2号民事判决第一项为：坐落于甲乌市稠城街道麻车村下余新
村7幢1单某某屋中的第一层靠东侧第一间及第二层房屋归汪×
使用至房屋所有权分割确认之日止。
二审案件受理费13800元，由上诉人汪×负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡玲玲
审 判 员 黄良飞
代理审判员 钱 萍
二〇一三年十月十日
代书 记员 何晓慧