云南省德钦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云3422刑初21号
公诉机关德钦县人民检察院。
被告人和某，男，1984年12月24日出生，纳西族，小学文化，农民，户籍所在地云南省迪庆藏族自治州香格里拉市。被告人和某因涉嫌赌博罪于2016年3月19日被德钦县公安局刑事拘留，自2016年3月22日起延长拘留期限，同年3月31日经德钦县人民检察院批准，被德钦县公安局依法执行逮捕，现羁押于德钦县看守所。被告人和某因犯盗伐林木罪于2009年12月30日被香格里拉市人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金2000.00元。
辩护人吴培三、和霞，云南润泽律师事务所律师。
被告人王某某，男，1994年2月16日出生，纳西族，初中文化，农民，住香格里拉市。被告人王某某因涉嫌赌博罪于2016年3月19日被德钦县公安局刑事拘留，自2016年3月22日起延长拘留期限，同年3月31日经德钦县人民检察院批准，被德钦县公安局依法执行逮捕，现羁押于德钦县看守所。无前科。
辩护人此里达瓦，云南梅里律师事务所律师。
被告人安某，男，1978年3月20日出生，藏族，初中文化，农民。户籍所在地云南省迪庆藏族自治州德钦县。被告人安某因涉嫌赌博罪于2016年3月19日被德钦县公安局刑事拘留，自2016年3月22日起延长拘留期限，同年3月31日经德钦县人民检察院批准，被德钦县公安局依法执行逮捕。在看守所羁押期间因患严重疾病（高血压三级极高危组），于2016年4月14日被德钦县公安局取保候审。现取保候审中。无前科。
被告人赵某某，男，1983年12月29日出生，纳西族，小学文化，农民，户籍所在地云南省迪庆藏族自治州。被告人赵某某因涉嫌赌博罪于2016年3月19日被德钦县公安局刑事拘留，自2016年3月22日起延长拘留期限，同年3月31日经德钦县人民检察院批准，被德钦县公安局依法执行逮捕，现羁押于德钦县看守所。无前科。
辩护人提布次里，云南梅里律师事务所律师。
德钦县人民检察院以德检公诉刑诉（2016）20号起诉书指控被告人和某、王某某、安某、赵某某犯赌博罪，于2016年5月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序于2016年6月14日公开开庭审理了本案。德钦县人民检察院指派检察员安某、代理检察员巴三拉木出庭支持公诉，被告人和某及其辩护人吴培三、和霞、被告人安某、被告人王某某及其辩护人此里达瓦，被告人赵某某及其辩护人提布次里到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月16日、17日，被告人和某、王某某、安某、赵某某分两次先后在德钦县拖顶乡集镇春元商务酒店二楼房间（大富豪KTV楼下包房）和霞若乡江某1家厨房组织和志林等11人使用扑克牌玩炸金花（三批）赌博并从中抽头渔利。被告人安某负责喊人、提供场所，被告人和某、王某某负责筹集赌资，并雇佣被告人赵某某让其负责发牌。在赌博过程中，先后共抽头渔利118000.00元，并将赌资和渔利借给参赌人员。被告人和某、王某某、安某事先约定按比例分配渔利，由被告人和某王某某支付被告人赵某某工钱。后四人因向参赌人员和某某索取赌债无果，将其车辆开走，在和某某报案后，四被告人于2016年3月18日23时30分和3月19日16时40分先后自动投案至德钦县公安局拖顶派出所。
针对指控，公诉机关出示了书证：受案登记表、立案决定书、户口证明、刑事判决书等；证人和志林等13人的证人证言；被告人的供述与辩解；辨认笔录等相关证据，认为四被告人以营利为目的聚众赌博的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款之规定，应当以赌博罪追究四被告人的刑事责任。四被告人构成共同犯罪，被告人和某、王某某、安某在共同犯罪过程中起到主要作用系主犯，被告人赵某某起次要作用系从犯。四被告人在犯罪后自动投案如实供述，依法可以认定为自首。
被告人和某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，对所举证据均无异议。
辩护人吴培三、和霞提出如下辩护意见：1、被告人和某聚众赌博两次，规模小、影响小、社会危害性不大；2、被告人和某具有自首情节，具有法定从轻、减轻处罚情节；3、被告人和某如实供述自己的罪行、认罪态度好具有酌定从轻处罚情节。被告人和某虽然属累犯，但同时具有从轻、减轻处罚的法定情节，根据《量刑指导意见》第三条第十一项之规定建议判处被告人和某有期徒刑6个月；4、对当事人的量刑应当保持平衡。被告人和某犯罪后自首，现身患糖尿病且并发症严重，对其判处有期徒刑6个月，已达到教育改造的目的，并体现罪责刑相适应的原则。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，对所举证据均无异议。
辩护人此里达瓦提出如下辩护意见：1、被告人王某某具有自动投案的行为，具有法定从轻、减轻处罚情节；2、被告人王某某系初犯、偶犯，没有犯罪前科；3、被告人在庭审调查中能积极坦白自己的行为，并具有悔改表现，放入社会不至于发生危害社会的行为；4、赌博罪应当与其他恶劣的刑事案件区别开来，对于有悔改表现的罪犯应当给予一次改过自新的机会，判处缓刑作为社区矫正的对象，接受广大群众的监督和改造，具有更大的社会意义。综上，建议对被告人王某某判处缓刑。辩护人同时向法庭提交了如下证据：1、申请从轻处罚书；2、犯罪后悔罪的证明；3、户口本复印件。证实被告人王某某确有悔改表现，家庭情况困难，请求法庭从轻处罚。
被告人安某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，对所举证据均无异议。请求法庭从轻处罚，判处缓刑。
被告人赵某某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，对所举证据均无异议。
辩护人提布次里提出如下辩护意见：1、被告人赵某某客观上并没有实施“聚众赌博、开设赌场、以赌博为业”的行为，其行为不构成赌博罪，不应追究刑事责任。从本案查明的事实看，被告人赵某某并没有组织、召集、引诱他人赌博的行为，另外其本人也没有参与赌博，谈不上以赌博为业，而开设赌场更是无从谈起，因此被告人赵某某的行为不符合赌博罪的客观要件；2、公诉机关的指控不符合我国《刑法》罪刑法定的原则。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件应用法律若干问题的解释》第四条规定：“明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。”被告人赵某某只是服务人员，其行为只属于一般违法，与犯罪行为有本质区别，以赌博罪论处实属不当；3、被告人赵某东自动投案，如实供述自己的行为，有自首情节，可以从轻或减轻处罚；4、被告人赵某东没有犯罪前科。综上，被告人赵某某不具备赌博罪的主客观构成要件，不应以赌博罪定罪处罚，建议判处被告人无罪并当庭释放。
经审理查明，被告人和某、安某事先约定由安某喊人、提供场所、和某筹集赌资后组织赌博。和某喊王某某筹钱组织赌博。2016年1月16日，和某筹集赌资130000.00元、王某某筹集赌资160000.00元后雇佣赵某某让他负责发牌、购买参赌人员的饮食。三人一同从香格里拉市到德钦县拖顶集镇找安某。四被告人事先约定赌博规则及抽头渔利的分配比例（和某、王某某分70%至80%，安某分20%至30%）、赵某某的工钱由被告人和某、王某某支付，每晚500.00元至1000.00元。2016年1月16日晚，四被告人在春园商务酒店大富豪KTV地下二层组织和某某、和某、捌某、孙某,4、鲁某,4、白某、阿某、次某某赌博。在赌博过程中，赵某某负责发牌和参赌人员的饮食，王某某负责记账。参赌人员每人带10000.00元至20000.00元参赌，以10元面值的人民币作为筹码，使用扑克牌玩炸金花（三批）赌博，参赌人员可以借赌资，在赌局结束后可以用一张10元面值的人民币筹码换取一张100元面值的人民币。被告人和某、王某某、安某每发一次牌抽头渔利200.00元至400.00元，当晚共抽头渔利58000.00元。2016年1月17日晚，四被告人再次在德钦县霞若乡香多组江初家厨房组织和某、捌某、孙某,4、农某、格某某、罗某,4赌博并抽头渔利60000.00元。两次赌博共有11人参加。被告人和某、王某某、安某共抽头渔利118000.00元。赌资及抽头渔利已全部出借给和某某等人。2016年3月18日四被告人共同到德钦县霞若乡向和某某追讨赌债。2016年3月18日21时，和某某报案至霞若派出所。被告人安某在得知和某某报案后，于2016年3月18日23时30分打电话至拖顶派出所投案。2016年3月19日16时40分被告人和某、王某某、赵某某自动投案至德钦县公安局拖顶派出所。
另查明，被告人和某、王某某未向赵某某支付工钱。赌博使用的扑克牌由被告人和某从香格里拉市购买，赌博结束后丢入垃圾桶，经民警多方查找无果。
上述查明的事实，有以下相关证据证实：
一、接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案回执。证实了案件来源及德钦县公安局于2016年3月19日对该案立案侦查的情况；
二、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书。证实了德钦县公安局于2016年3月19日对四被告人刑事拘留，于2016年3月22日起延长拘留期限并告知其家属的情况；
三、批准逮捕决定书、逮捕通知书、逮捕证。证实经德钦县人民检察院批准，德钦县公安局于2016年3月31日对四被告人执行逮捕的情况；
四、变更强制措施通知书、取保候审申请书、被取保候审人义务告知书、取保候审保证书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书。证实了2016年4月14日，被告人安某因患高血压三级极高危组，德钦县公安局对被告人安某予以取保候审的情况；
五、入所健康体检表、新入所体检表。证实2016年3月20日德钦县看守所对四被告人进行入所体检、四被告人无不适合关押的疾病；
六、情况反映、诊断证明、病情证明。证实了2016年4月12日被告人安某经诊断患有高血压三级，需规律服用减血压药物的情况；
七、行政处罚决定书。证实了违法人员和某某、和某、捌某、阿某、次某某、罗某,4、鲁某,4、白某、格某某、孙某,4、农某因参与赌博被给予行政处罚的情况；
八、户口证明及前科证明、（2010）香刑初字第02号刑事判决书。证实了四被告人的身份信息，均具有完全刑事责任能力，被告人王某某、安某、赵某某无犯罪前科，被告人和某于2009年12月30日犯盗伐林木罪被香格里拉市人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金2000.00元的事实；
九、抓获经过。证实了被告人安某于2016年3月18日23时30分主动打电话至拖顶派出所投案，被告人和某、王某某、赵某某于2016年3月19日16时40分主动到拖顶派出所投案的情况；
十、情况说明。证实四被告人赌博时记录的流水账及所使用的扑克牌已经被扔，警方多方查找无果的情况；
十一、四被告人辨认笔录。证实四被告人辨认出两次组织赌博的具体地点；
十二、现场勘查检查工作记录、现场照、现场方位图、现场示意图。证实了四被告人实施犯罪的具体地理位置；
十三、账目单（被告人王某提供）。证实了2016年1月16日在大富豪KTV包房内赌博，赌资有160000.00元，在赌博过程中和某某借了125000.00元赌资的事实；
十四、证人证言：
（一）证人和某某、和某、捌某、阿某、罗某,4、鲁某,4、白某、格某某、孙某,4、农某、次某某的证人证言。证实了2016年1月份左右，安某喊和某某、和某、次某某、鲁某,4、白某、阿某、捌某、孙某,4在拖顶集镇大富豪KTV地下二层包房参与赌博，第二天和某、捌某、罗某,4、农某、格某某、孙某,4到霞若乡香多组江某1家参与赌博。和某、王某某、安某、赵某某规定赌博规则、负责发牌。要求参赌人员每人至少带10000.00元参赌，用10.00元面值的人民币作为筹码，在赌博结束后用一张10.00元面值人民币换取一张100.00元面值的人民币。四被告人每次发牌抽取400.00元人民币；
（二）证人德巴的证人证言。证实了2016年1月份左右，被告人和某带着一些人到其弟弟江某1家打牌，证人没有参加，后来才知道有人在赌博的事实；
（三）证人李某,4的证人证言。证实了2016年1月中旬左右，证人跟被告人和某去拖顶玩。和某、安某、王某某还有一个姓赵的，在安某家的KTV组织赌博，在赌博过程中和某、安某、赵某某负责发牌，王某某负责记账。那天和某借给和某某125000.00元，但没有收取利息的事实；
十五、被告人的供述与辩解：被告人和某、王某某、安某、赵某某的供述与辩解。证实了2016年1月16日、17日晚和某、王某某、安某分别在拖顶乡春园商务酒店大富豪KTV包房内、霞若乡香多组江某2家组织赌博。和某筹集赌资130000.00元、王某某筹集赌资160000.00元，安某负责约人、提供场所。和某、王某某雇赵某某负责发牌及场上人员的饮食。王某某还负责记流水账。赌博所使用的扑克牌由和某从香格里拉市购买，在赌博结束后全部丢入垃圾桶。和某、王某某、安某事先约定赌博规则，抽头渔利的分配比例，和某、王某某每天支付赵某东工钱500.00元至1000.00元。每发一次牌抽取200.00元至400.00元的渔利，两次赌博总共抽头渔利118000.00元。和某供述抽头渔利的比例为安某分30%，其余的和某、王某某平分；王某某供述抽头渔利的分配比例为安某分25%至30%，其余的他和和某平分；安某供述分得的比例为15%至20%，其余的和某、王某某平分。
以上证据，经当庭质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为,被告人和某、王某某、安某、赵某某以营利为目的，为赌博提供场所、赌具、组织、招引他人聚众赌博，抽头渔利，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人和某、王某某提供赌资、赌具，被告人安某提供赌场、招引他人参赌，三被告人在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人赵某某明知是赌博行为而受雇负责发牌、提供服务，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。故对辩护人提出被告人赵某某不构成赌博罪等方面的辩护意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳；四被告人案发后主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚。辩护人在这方面的辩护意见，予以采纳；被告人和某在缓刑考验期满后又犯新罪，不构成累犯，认定有犯罪前科，具有酌情从重处罚情节，故对辩护人提出被告人和某构成累犯的辩护意见，不予采纳；四被告人聚众赌博败坏社会风气，在一定范围内造成了不良影响，对被告人和某的辩护人提出本案赌博规模小、社会危害性小，建议从轻处罚的辩护意见及被告人安某、被告人王某某的辩护人提出的缓刑建议，本院不予采纳；根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定，被告人和某筹集的130000.00元和被告人王某筹集的160000.00元属于赌资、赌博抽头渔利118000.00元属于违法所得，赌资及违法所得依法予以追缴。根据本案证据在违法所得118000.00元中依法向被告人安某追缴35400.00元、向被告人和某、王某某各追缴41300.00元。综合全案，根据本案的犯罪事实、社会危害性，为依法维护社会管理秩序和社会风尚，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人和某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金
5000.00元；（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月19日起至2016年12月18日止)。
被告人王某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚
金5000.00元；（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月19日起至2016年11月18日止)。
被告人安某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金
5000.00元；（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除判决执行以前先行羁押的26天，2016年7月14日至2016年7月24日被告人因患严重疾病取保候审，实际执行的刑期自2016年7月25日起至2017年2月26日止)。
被告人赵某某犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金
2000.00元。（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月19日起至2016年8月18日止)。
五、依法追缴赌资290000.00元（和某130000.00元、王某某160000.00元）及违法所得118000.00元（安某35400.00元、和某41300.00元、王某某41300.00元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向迪庆州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 鲁茸尼玛
审判员 杨 玉 花
审判员 只玛永宗
二〇一六年七月十四日
书记员 青 木
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第四十二条：拘役的刑期，为一个月以上六个月以下。
第四十四条：拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第四十五条：有期徒刑的刑期，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节判定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：
第一条：以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的‘聚众赌博’：
组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元
以上的；
（二）组织三人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
第四条：明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计
算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。
第八条：赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。