广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂03民终856号
上诉人（原审原告）：骆金荣，女，1974年5月15日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区全州县。
委托诉讼代理人：马油油，广西诚云霞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵海生，男，1966年3月3日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区全州县。
委托诉讼代理人：黄思开，广西桂北律师事务所律师。
上诉人骆金荣与被上诉人赵海生因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区全州县人民法院（2017）桂0324民初2735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人骆金荣及其委托诉讼代理人马油油，被上诉人赵海生及其委托诉讼代理人黄思开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人骆金荣上诉请求：一、请桂林市中级人民法院撤销全州县人民法院（2017）桂0324民初2735号民事判决，依法做出正确裁判；二、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决程序不合法。1、上诉人配假肢票据原件被保险公司拿去，保险公司只给了复印件给上诉人。开庭时，上诉人提出原件在保险公司，请法院去核实，上诉人也可以到南宁和保险公司补证明来。因上诉人要到南宁去补办证明，有时还遇不到主办人，需要一定合理的时间。但一审法院11月21日开庭后，不去核实，也不等上诉人去补办证明，就在三天内定了判决，上诉人在十天内将证明补办回来时，一审法院已作出判决。2、一审法院既然在本案中对上诉人要求赔偿配假肢的损失没有予以认可和处理，那么对配假肢带来的一系列赔偿（如换假肢费，维修假肢的一系列损失）也不应在本案中作处理。但一审法院对上诉人配假肢的损失没做处理，但对换假肢、维护假肢的费用作了认定和处理，主赔偿未做处理，而将副赔偿作了认定和处理，违反法律程序。二、一审判决适用法律错误。l、上诉人配假肢，实际就是护理费的开支，如果不配假肢，就需专人长期护理，配了假肢，就不需专人护理，由家人辅助护理就可以了，假肢费实际就是护理费。一审判决忽视了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“．．．．．．但根据医疗证明或者鉴定结论必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”上诉人的换假肢和维修假肢的费用是医院和残疾辅助配置机构结论证明是必然发生的，应该与已发生的医疗费一并予以赔偿。而且假肢每年都要维修，每年都要产生维修费，上诉人不可能每年都起诉被上诉人一次，如果每年起诉被上诉人一次，将浪费上诉人很多人力和财力，一审判决不判决更换假肢和维修假肢费是很不实际的。第二十一条规定：“护理期限应计算至受害人能生活自理时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据实际年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年，”上诉人现主张二十年的假肢更换、维护费是合理、合法的。二十年后仍需更换时，才另行起诉。一审法院不支持假肢更换和维修费是不符合法律规定的。2、上诉人的假肢更换费用和维修费用应一次性判决，也应一次性给付。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十三条规定，赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。法院判决的护理费、残疾辅助器具费用，应一次性给付，如要分期给付，赔偿义务人必须提供担保定金。被上诉人如不提供定金，法院应判决被上诉人一次性给付上诉人残疾辅助器具等费用。一审判决不按医院和残疾辅助配置机构的结论，不认可和判决上诉人的假肢更换、维修费，是适用法律错误。
被上诉人赵海生辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求二审法院维持一审判决。
上诉人骆金荣向一审法院起诉请求：1、医疗费93570.43元，2、误工费325天×104.30元/天=33897.50元，3、护理费88天×104.30元/天=9178.40元，4、住院伙食补助费88天×100元/天=8800元，5、营养费88天×40元/天=3520元，6、残疾赔偿金10359元/年×20年×42%=87015.60元，7、住院治伤交通费2000元，8、伤残辅助器具费（假肢）36000元，9．手拐费50元，10、被抚养人生活费8351元/年×15年÷2×0.4=25053元，11、精神损害抚慰金30000元，12、配残疾器具、换残疾器具和残疾器具维修误工费3129＋6258＋14602=23989元，13、配残疾器具住院伙食补助费、换残疾器具住院伙食费和维修残疾器具住院伙食费3000＋6000＋14000=23000元，14、配残疾器具护理费、换残疾器具护理费和维修残疾护理费3129＋6258＋14602=23989元，15、配残疾器具住宿费、换残疾器具住宿费和维修残疾器具住宿费1800＋3600＋4200=9600元，16、配残疾器具交通费、换残疾器具交通费和维修残疾器具交通费700＋2800＋14000=17500元，17、换残疾器具费（假肢）36000元/次×4次=144000元，18、残疾器具维修费36000元×5%×20年=36000元，合计607162.93元。减除保险公司在交强险限额内已赔偿原告的损失120000元，余款由被告赵海生承担70%的赔偿责任即（607162.93元-120000元）×70%=341014.05元。
一审法院认定事实：2016年10月22日18时40分许，被告赵海生驾驶属其所有的桂03-×××××号三轮手扶式拖拉机从桂林方向往全州方向行驶，当车辆行驶至国道322线238公里＋350米处时，在慢车道内车辆左侧与前方从公路左侧路口出来先沿非机动车道逆向行驶后右转弯横过公路再左转弯由蒋荣登驾驶（搭载原告骆金荣）的无号牌四轮手扶式拖拉机右侧发生刮碰，造成一起原告骆金荣受伤住院治疗及两车不同程度受损的道路交通事故。全州县公安局交通管理大队对本次事故作出的全公交重认字［2017］第001号道路交通事故认定书认定：蒋荣登与被告赵海生负本次事故的同等责任，原告骆金荣不承担本次事故的责任。原告骆金荣在庭审时表示，原告骆金荣与蒋荣登系夫妻关系，并自愿放弃对蒋荣登的诉讼请求，蒋荣登在本次事故中应承担的责任原告自愿承担。原告受伤后在全州县人民医院抢救治疗，原告因伤情严重转院到中国人民解放军第181中心医院住院治疗87天，支付医疗费91465.93元。医院诊断原告的伤情为：1．左膝关节毁损伤，2．左胫骨外髁、腓骨小头开放性粉碎性骨折，3．左肩肿骨骨折并肩关节脱位，4．失血性贫血。出院医嘱：1．继续正规医院伤口换药处理至植皮区痂皮完全掉落；2．创面全部愈合后安装假肢改善功能，若左小腿残端创面长期不愈合或者磨损严重，需要再次手术处理；3．全休3个月，加强营养，陪护一人，同时视伤肢康复情况酌情延长休息时间；4．左肩肿骨骨折需要定期每月复查，若断端长期不愈合，影响日常生活，需要进一步手术处理；5．定期复查胸部X线，专科门诊随诊；6．不适随诊。原告的伤势经桂大司法鉴定所司法鉴定意见为：原告骆金荣因交通事故致左小腿上段以远缺失评定为七级伤残；致左肩关节活动功能丧失程度评定为十级伤残，原告支付鉴定费700元。桂03-×××××号三轮手扶式拖拉机在北部湾财产保险股份有限公司投保了机动车交强险，原告认可该保险公司在交强险限额内赔偿了原告损失120000元。被告赵海生为原告在住院期间垫付了医疗费13257.14元。另查明，原告骆金荣生育二个小孩，大儿子蒋勇强于2004年2月11日出生，小儿子蒋文斌于2011年10月28日出生。
一审法院认为，案件的争议焦点是：公民享有生命健康权。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在交强险分项限额范围内予以赔偿。不足部分，按双方当事人的过错责任比例分担。本案中，保险公司已在交强险中赔偿了原告12万元的损失。原、被告双方对全州县公安局交通管理大队对本次事故作出的全公交重认字［2017］第001号道路交通事故认定书认定的事实均无异议，予以采信。根据蒋荣登和被告赵海生在本次事故中违章驾驶过错程度，确认被告赵海生负本次事故50%的责任，蒋荣登负50%的责任，蒋荣登在本次事故应承担的责任由原告骆金荣承担。被告赵海生抗辩称：蒋荣登驾驶的四轮手扶式拖拉机未投保机动车交通事故责任强制保险，因此，蒋荣登也应在交强险限额内承担6万元的赔偿责任。一审法院认为，交强险的赔偿责任是针对第三人，而本案中的原告是蒋荣登驾驶的车上人员，故被告的抗辩理由不成立，不予支持。被告对原告诉请的精神损害抚慰金30000元不予认可，因本次交通事故给原告造成一处七级伤残，一处十级伤残，且被告未提供证据证实原告在本次事故中有过错责任。原告的诉讼请求于法有据，根据本案的实际情况，参照当地的生活水平，酌情支持原告精神损害抚慰金25000元。被告对原告安装假肢费36000元有异议，因原告提供安装假肢费发票是复印件，且也未提供假肢的合格证，原告应承担举证不能的法律责任，故对原告这一诉讼请求不予支持。被告对原告诉请的交通费2000元有异议，认为是联号。原告到桂林住院治疗和检查、复查及到全州县城进行伤残司法鉴定每次2人，必然会产生交通费用，根据本案的实际情况，酌情支持原告交通费1700元。被告对原告诉请未实际发生的费用有异议，认为待实际发生后另行起诉。一审法院认为：原告诉请的换伤残辅助器具费、配残疾辅助器具误工费、伙食费、住宿费、交通费和残疾辅助器具维修费等未实际发生，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练必要的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。根据原告骆金荣的诉讼请求，参照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准的通知》，本次交通事故给原告造成的经济损失有：1、医疗费91456.93元，2、误工费（87天＋90天）×104.30元/天=18461.10元，3、护理费87天×104.30元/天=9074.10元，4、住院伙食补助费87天×100元/天=8700元，5、营养费87天×40元/天=3480元，6、残疾赔偿金10359元/年×20年×42%=87015.60元，7、交通费1700元，8．被抚养人生活费25053元，9、精神损害抚慰金25000元，10、手拐费50元，合计269990.73元。减除保险公司已经赔偿原告的损失120000元，余款269990.73元-120000元=149990.73元，由被告赵海生承担50%的责任即74995.37元。但应扣除被告赵海生为原告在住院期间垫付的医疗费13257.14元，被告赵海生实际赔偿原告骆金荣经济损失74995.37元-13257.14元=61738.23元。原告自己承担50%的责任即74995.36元。综上所述，为保护当事人的合法权益。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第（一）款、第（三）款、第（五）款之规定，判决：一、被告赵海生在判决生效后十五日内赔偿原告骆金荣经济损失61738.23元；二、驳回原告骆金荣的其他诉讼请求。案件受理费5809元（原告已预交2904元），本案适用简易程序减半收取2904元，被告赵海生负担1352元，原告骆金荣负担1552元。
二审期间，上诉人骆金荣提交新证据如下：一、证明一份，中国人民解放军第181医院医学诊断证明书第一联（患者）、南宁市助康假肢矫形器有限责任公司营业执照、伤残辅助器具配置证明书助第（2017）0307号、南宁市假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资质认定书、南宁市助康假肢矫形器有限责任公司假肢辅助具配置意见书、假肢制作师执业证、中国工商银行网上银行电子回单、广西增值税普通发票（编码：21910819），证明上诉人假肢配置、鉴定意见及采购票据原件皆存放于北部湾财产保险股份有限公司的事实；患者左腿残肢受伤严重，需安装假肢，假肢单价为36000.00套，维修价格为5%每年；假肢安装的误工、护理、食宿等费用合法、客观、真实。二、上诉人穿戴假肢照片12张，证明上诉人安装假肢有现实需要，合法、合理，并已经在事实上安装佩戴，并已经支付对价的事实。三、证明一张、户口页一张，证明上诉人有父亲需要赡养，上诉人依法可以请求被扶养人生活费的事实。
被上诉人赵海生对上诉人骆金荣提交新证据不予质证，认为不属于新证据。
本院对本案争议事实的分析和认定：关于上诉人骆金荣主张的残疾器具辅助费有具有合法资质的鉴定机构出具鉴定报告，被上诉人赵海生虽提出异议但未提出证据反驳，故本院对其异议不予采信，根据现有证据可以认定上诉人骆金荣初次安装残疾器具的费用36000元已由保险公司在机动车强制保险限额内理赔。
各方当事人对一审查明的事实均无异议，一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人骆金荣主张赔偿的残疾辅助器具费、以及安装残疾辅助器具的误工费、护理费、住宿费、伙食费、交通费以及残疾器具维修费依据是否充分。首先，关于上诉人骆金荣主张赔偿的残疾器具辅助费，初次安装残疾辅助器具费根据其提交的证据可以证实其已从保险公司在机动车强制保险限额内得到理赔，故其在本案中提起诉讼，本院依法不予支持。关于更换残疾器具费用，根据南宁市助康假肢矫形器有限责任公司出具的证明证实残疾器具辅助费使用寿命为五年，患者适合安装假肢至75岁。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”本院对上诉人骆金荣依据鉴定结论要求四次更换残疾器具辅助费共计144000元的诉讼请求事实依据和法律依据充分，本院予以支持。其次，关于安装残疾辅助器具的误工费、护理费、住宿费、伙食费、交通费，根据南宁市助康假肢矫形器有限责任公司出具的证明，初次装配者需在中心进行为期30天的调试和康复训练，期间需陪护一名，床铺费30元/天/人，伙食费30元/天/人。庭审中上诉人骆金荣自认首次安装假肢在康复中心住了20天，故本院按实际发生费用计算为：住宿费1200元（30元/天×20天×2人），伙食费1200元（30元/天×20天×2人），护理费2086元（104.30元/天×20天）。上诉人骆金荣配置残疾器具花费的交通费，提交票据有280元可以佐证，本院予以认可。最后，关于上诉人骆金荣主张的其父亲的被扶养人生活费，其在一审过程中未提出主张，在二审中提出，违反我国法律关于增加、变更诉讼请求期限的规定，本院不予审理。上诉人骆金荣主张的今后更换残疾器具费用、维修残疾器具费、以及相应的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等未实际发生，要求在本案中一并处理无事实和法律依据，本院不予支持。综上，本次交通事故给上诉人骆金荣造成的经济损失除一审判决确定的：医疗费91456.93元、误工费18461.10元、护理费9074.10元、住院伙食补助费8700元、营养费3480元、残疾赔偿金87015.60元、交通费1700元、被抚养人生活费25053元、精神损害抚慰金25000元、手拐费50元，合计269990.73元；还有本院依法确定的后续的残疾器具费144000元，住宿费1200元，伙食费1200元，护理费2086元、交通费280元，以上合计418756.73元。保险公司已在机动车强制保险限额内赔偿上诉人骆金荣各项损失120000元，其中包含保险公司认可的残疾器具辅助费36000元，应予扣除。余款334756.73元（418756.73-84000），由被上诉人赵海生承担50%的民事赔偿责任即167378.37元，扣除被上诉人赵海生垫付的医疗费13257.14元，被上诉人赵海生还应赔偿上诉人骆金荣经济损失154121.23元，其余损失由上诉人骆金荣自行承担。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律部分有误，导致实体判决部分错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国交通安全法》第八条、第十二条、第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区全州县人民法院（2017）桂0324民初2735号民事判决；
二、被上诉人赵海生赔偿上诉人骆金荣因本案道路交通事故造成的损失154121.23元；
三、驳回上诉人骆金荣其他诉讼请求。
本案一审案件受理费5809元，适用简易程序审理减半收取2904元，二审案件受理费5809元，合计8713元，由上诉人骆金荣负担4000元，被上诉人赵海生负担4713元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 周 霞
审判员 潘文华
审判员 刘媛媛
二〇一八年五月三日
书记员 叶菁华