台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1002刑初503号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人廖情兴（绰号老七），男，1984年4月17日出生于云南省镇雄县，汉族，小学文化，务工，户籍地镇雄县，暂住台州市椒江区。2003年4月24日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑九个月；2008年7月1日因吸毒被强制隔离戒毒二年；2015年4月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑九个月，同年10月14日刑满释放。2018年1月2日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年2月6日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人杨帆，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人徐百万（绰号小宝），男，1993年3月21日出生于四川省叙永县，汉族，初中文化，务工，户籍地叙永县，暂住台州市椒江区。2017年11月11日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年12月11日被取保候审。
辩护人叶伟峰，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人杨青华（绰号老四），男，1984年11月28日出生于云南省威信县，汉族，初中文化，务工，户籍地威信县，暂住台州市椒江区。2017年12月26日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，2018年1月25日被取保候审。
辩护人徐嘉薇，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人黄鑫，男，1970年11月17日出生于浙江省台州市，汉族，文盲，务工，住台州市黄岩区。2018年1月3日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年2月2日被取保候审。
辩护人林媚娜，台州市椒江区法律援助中心律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2018〕420号起诉书指控被告人廖情兴、徐百万、杨青华、黄鑫犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院代理检察员闫某、上某被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年2月初至同年4月1日，同月5日至同月13日的下午，蒋万兵、陈先全（均另案处理）在台州市椒江区白云山上的红庙、龙翔道院等处开设赌场，以扑克牌拔二张的形式聚众赌博，雇用被告人廖情兴、徐百万、杨青华、黄鑫等人为赌场望风，雇用吴秀维（另案处理）理注，雇用周鑫（已被判刑）负责抽头。经查赌场开设期间每日抽头渔利约人民币5000元，徐百万从3月10日至4月13日间参与20余日，个人所得2000元；廖情兴、杨青华从3月中旬至4月13日间参与10余日，个人分别所得1000元；黄鑫从2月中旬至同月底间参与10余日，个人所得1000元。
同期的晚上，唐祖泽、陶卫卫、王波、陈刚（均另案处理）在台州市椒江区白云山上的红庙、龙翔道院等处开设赌场，以扑克牌拔二张的形式聚众赌博，雇用被告人杨青华、黄鑫等人为赌场望风。经查赌场开设期间每日抽头渔利约人民币4000元，杨青华、黄鑫参与5余日，杨青华个人所得约500元；黄鑫个人所得约300元。
2017年11月11日，被告人徐百万被民警抓获，归案后退出个人所得2000元（暂扣椒江区人民检察院）；同年12月26日，被告人杨青华自动投案；2018年1月2日，被告人廖情兴被民警抓获；同月3日，被告人黄鑫自动投案。
本案在审理过程中，被告人廖情兴的亲属为其退出违法所得1000元；被告人杨青华、黄鑫分别退出违法所得1500元、1300元。
上述事实，上列被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯杨某、钱某的供述、通话记录、参赌人员宋某等人的供述、辨认笔录、同案犯刑事判决书、抓获经过、自动投案经过、退款凭证、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书、情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐百万、杨青华、黄鑫、廖情兴以营利为目的，结伙开设赌场，抽头渔利，其中徐百万参与期间赌场渔利约100000元，杨青华、黄鑫参与期间赌场渔利约70000元，廖情兴参与期间赌场渔利50000余元，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。上列被告人受雇用为赌场望风，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，予以减轻处罚。被告人徐百万自愿认罪，已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人杨青华、黄鑫自动投案，供述了主要犯罪事实，是自首，已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人廖情兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，予以从重处罚，还曾因犯贩卖毒品罪被判刑及因吸毒被行政处罚，酌情予以从重处罚，归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人徐百万要求从宽处理；其辩护人辩称被告人徐百万系从犯，归案后如实供述自己的罪行，是坦白，已退出违法所得，请求减轻处罚。审理认为，被告人徐百万归案后首次未如实供述，不是坦白，其他所辩属实，故对辩解予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。被告人杨青华辩解自己系自首，要求从宽处理；其辩护人辩称被告人杨青华系从犯，自首，已退出违法所得，请求从宽处理。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人黄鑫要求从宽处理；其辩护人辩称被告人黄鑫系从犯，自动投案，已退出违法所得，自愿认罪，请求减轻处罚，适用缓刑。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人廖情兴要求从宽处理；其辩护人辩称被告人廖情兴系从犯，坦白，已退出违法所得，请求减轻处罚。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐百万犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人杨青华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人黄鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、被告人廖情兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月二日起至二○一八年十二月一日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
五、已退出的违法所得计人民币五千八百元，予以没收（其中二千元由扣押机关上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 陈英英
人民陪审员 杨春仙
二〇一八年八月八日
书 记 员 周海燕
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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