江苏省无锡市惠山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠民初字第02706号
原告周伯敏，男，1952年6月4日出生，汉族，户籍地无锡市惠山区，现住无锡市惠山区。
委托代理人张小虎（受周伯敏的特别授权委托）,江苏可德律师事务所律师。
委托代理人王金萍（受周伯敏的特别授权委托），江苏云松律师事务所实习律师。
被告张熊，男，1983年6月12日出生，汉族，户籍地滨海县，现住无锡市惠山区。
委托代理人李坚（受张熊的特别授权委托），江苏钟山明镜（无锡）律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司,组织机构代码83600304-1，住所地无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司总经理。
委托代理人岑丹萍（受该公司的特别授权委托），女，该公司职员。
原告周伯敏与被告张熊、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平保无锡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员平华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周伯敏及其委托代理人张小虎、王金萍、被告张熊及其委托代理人李坚、被告平保无锡公司委托代理人岑丹萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告周伯敏诉称：2014年8月1日19时05分许，张熊驾驶苏Ｂ×××××号小客车行驶至政和大道吴韵路口西侧路段时，与行人周伯敏相撞，致周伯敏受伤。交警部门认定，张熊负事故的主要责任，周伯敏负事故的次要责任。现周伯敏诉至本院，主张医疗费58142.40元、住院伙食补助费24天×20元=480元、营养费90天×20元=1800元、护理费90天×60元=5400元、误工费24150元+（65000元÷12月-1500元）=28067元、残疾赔偿金34346元×17年×10%=58388.20元、精神损害抚慰金4500元、交通费250元，请求判令平保无锡公司先在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出部分再由平保无锡公司在商业险内承担90%的赔偿责任，不足部分由张熊承担赔偿责任，张熊垫付款1167元和平保无锡公司垫付款10000元在本案中一并处理，并由被告承担本案诉讼费、鉴定费。
被告张熊辩称：事故事实及责任无异议；车辆已投保，由保险公司赔偿；垫付款1167元要求一并处理。
被告平保无锡辩称：事故事实及责任无异议；垫付10000元要求一并处理；不承担诉讼费用及鉴定费用；各项损失依法审核。
经审理查明：2014年8月1日19时05许，张熊驾驶号牌号码为苏Ｂ×××××号小型客车沿政和大道由东向西行驶至政和大道吴韵路口西侧路段时，遇行人周伯敏由南向北横穿道路时发生碰撞，造成周伯敏受伤的交通事故。经无锡市公安局交通警察支队惠山大队交通事故认定书认定，张熊负事故的主要责任，周伯敏负事故的次要责任。苏Ｂ×××××号小型客车车主为张熊，事故时由其本人驾驶，该车在平保无锡公司投保了交强险、50万元的商业第三者责任险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。
事发后，周伯敏被送至医院进行救治，住院共计24天。张熊、平保无锡公司分别为周伯敏垫付1167元、10000元。诉讼中，本院应张熊申请，依法委托无锡中诚司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2015年12月9日出具鉴定意见：周伯敏左下肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残；误工期评定为180天、护理期90日，营养期90日为宜。
庭审中，经双方充分举证质证，本院对双方均无异议的交通费予以认定。针对医疗费，平保无锡公司对真实性无异议，但要扣20%的非医保用药，张熊对医疗费无异议，但不同意保险公司扣非医保用药。针对住院伙食补助费、营养费、护理费，平保无锡公司、张熊对期限无异议，但认为标准应分别为每天18元、15元、50元；针对误工费，平保无锡公司、张熊认为期限无异议，标准由法院依法认定；关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金，平保无锡公司认为周伯敏关节丧失功能不能构成伤残，不予认可，张熊对伤残等级无异议，但对损失不予认可。本院认为，平保无锡公司要求扣除医疗费中的非医保用药，但未能提供非医保用药的项目和金额，应当承担举证不能的法律后果，故周伯敏主张的医疗费本院予以支持；关于住院伙食补助费，营养费、护理费，周伯敏主张的标准均在合理范围内，本院予以支持；关于误工费，综合周伯敏提供的返聘合同、证明、银行交易记录，可证实周伯敏年收入为65000元，周伯敏主张2014年度减少收入24150元和2015年一个月减少收入3917元即24150元+（65000元÷12月-1500元）=28067元在合理范围内，本院予以支持；关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金，无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书系在审查文证资料，并结合其检验及阅片的基础上作出，该鉴定结论合法有效，本院予以确认，平保无锡公司抗辩周伯敏不构成十级伤残的意见本院不予采信。原告主张的残疾赔偿金予以支持，精神损害抚慰金酌情认定4000元。综上，本案周伯敏的损失为医疗费58142.40元、住院伙食补助费480元、营养费1800元、护理费5400元、误工费28067元、残疾赔偿金58388.20元、精神损害抚慰金4000元、交通费250元。
以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、司法鉴定意见书、门诊病历、入院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票、用药清单、报告单、营业执照、返聘合同、证明、银行零售客户交易清单、工资发放单及当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，交警部门认定张熊负事故的主要责任，周伯敏负事故的次要责任，因本次事故发生在机动车与行人之间，故本院依法认定由机动车一方承担80%的赔偿责任，由行人一方承担20%的赔偿责任。周伯敏提出机动车承担90%的赔偿责任，无法律依据，本院不予采纳。苏Ｂ×××××号小型客车在平保无锡公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔险，故周伯敏的损失先由平保无锡公司在交强险内承担全部的赔偿责任，超出部分再由平保无锡公司在商业三者险内承担80%的赔偿责任。本案周伯敏医疗费、住院伙食补助费、营养费合计60422.40元，先由平保无锡公司在交强险内承担10000元，超出部分50422.40元再由平保无锡公司在商业三者险内承担80%即40337.92元；护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计96105.20元，由平保无锡公司在交强险内承担。综上，平保无锡公司共计赔偿周伯敏上述各项损失合计146443.12元，扣除平保无锡公司已垫付的10000元，还需赔偿136443.12元。张熊已经垫付的1167元周伯敏应当返还。周伯敏超出合理范围的请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》、第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、平保无锡公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿周伯敏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失合计136443.12元，其中支付周伯敏135276.12元，支付张熊1167元。
二、驳回周伯敏的其他诉讼请求。
赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取600元、鉴定费2520元，合计3120元，由周伯敏负担113元，由平保无锡公司负担3007元。该款已由周伯敏预交，平保无锡公司负担部分于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给周伯敏。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
代理审判员 平 华
二〇一六年三月一日
书 记 员 张美珺
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《江苏省道路交通安全条例》
第五十二条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，未参加第三者责任强制保险的，由机动车方按照该车应当投保的最低保险责任限额予以赔偿。对超过责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，按照以下规定减轻机动车一方的赔偿责任：1、非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，减轻百分之九十以上；2、非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，减轻百分之六十至百分之七十；3、非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，减轻百分之三十至百分之四十；4、非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻百分之二十至百分之三十。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。