内蒙古通辽市库伦旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0524刑初96号
公诉机关库伦旗人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某某，男，1993年8月17日出生，汉族，农民。
被告人张凤有，男，1969年11月2日出生，内蒙古通辽市库伦旗人，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意杀人罪，于2016年5月13日被库伦旗公安局刑事拘留，同年5月24日经库伦旗人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于库伦旗看守所。
辩护人敖日格勒，内蒙古爱源律师事务所律师。
库伦旗人民检察院以库检公诉刑诉[2016]78号起诉书指控被告人张凤有犯故意杀人罪，于2016年8月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某以要求被告人张凤有赔偿经济损失为由提起附带民事诉讼。本案因附带民事诉讼原告人做伤残等级鉴定而中止审理过一次。本院依法组成合议庭，于2016年11月22日公开开庭合并审理了本案。库伦旗人民检察院指派检察员刘俊星、伍代小出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人张某某、被告人张凤有及其辩护人敖日格勒到庭参加诉讼。现已审理终结。
库伦旗人民检察院指控，2016年5月12日21时许，被告人张凤有酒后因琐事与其妻子刘某某发生争吵，随后又与继子张某某发生肢体冲突。后被害人张某某回到屋里，劝说其母亲刘某某离开家中，被告人张凤有在听到被害人张某某劝说刘某某离开家时遂产生杀害被害人张某某的想法。随后，被告人张凤有到家中西屋炕沿处取了一把杀猪刀，进入东屋内向被害人张某某肚脐以上腹部捅了一刀，捅完之后被告人张凤有来到院子里，在刘某某多次请求被告人张凤有带被害人张某某到医院救治时都遭到了张凤有的拒绝，并将被害人张某某的手机扔到自家树园子里。在被害人张某某请求被告人张凤有带其救治时，被告人张凤有用石块将被害人张某某打伤。之后被害人张某某想开车到医院救治时，被告人张凤有用石头、木棒砸坏轿车的挡风玻璃及车门，阻止被害人张某某得到救治，并一直放任被害人张某某伤情恶化、拖延救治。
为了证实上述事实，公诉机关向法庭列举了以下证据：被告人张凤有的户籍信息，案件来源，证人刘某某、赵某某、于某某的证言，被害人张某某的陈述，被告人张凤有的供述与辩解，接受证据决定书、提取笔录、扣押物品清单及照片两张，提取笔录、扣押决定书及清单、照片19张以及一份辨认衣服的光盘，辩认笔录四份及照片八张，辨认现场笔录六份及照片六张，库伦旗公安局现场勘验检查工作记录，住院病案、手术记录、入院记录、出院记录，法医初步意见，DNA检验鉴定书，人体损伤程度鉴定书，到案经过，审讯光盘等证据。据此认为，被告人张凤有的行为构成故意杀人罪，因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条之规定，判处被告人张凤有有期徒刑五至七年。
附带民事诉讼原告人张某某要求被告人张凤有赔偿医疗费32760.70元，误工费4549.40元，护理费5218.24元，伙食补助费4600.00元，营养费4600.00元，交通费1000.00元，司法鉴定费880.00元，伤残赔偿金2万元，共计73608.34元。并向法庭出示了通辽市医院司法鉴定中心鉴定意见书，库伦旗医院住院病人费用明细清单，司法鉴定费票据等证据。
被告人张凤有对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，对附带民事部分答辩称，同意赔偿但现在没有能力赔偿。其辩护人辩称，对公诉机关指控被告人犯故意杀人罪的罪名持有异议，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。理由如下：首先，被告人张凤有在主观上没有非法剥夺他人生命的故意，客观上也没有非法剥夺他人生命的行为。被告人用刀捅伤被害人之后没有继续捅，且怕出血没有将刀拔出，并没有故意杀人的目的。其次，被告人张凤有有以下法定和酌定的从轻、减轻处罚的情节：1、被告人捅完被害人，完全有能力继续加害，但是自动放弃犯罪，属于犯罪中止。2、被告人到案后能够如实犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，其主观恶性不深。本案系因家庭矛盾引发的案件，且被告人系初犯，偶犯。
经审理查明，被告人张凤有与刘某某是夫妻关系，与被害人张某某是继父子关系。2016年5月12日21时许，被告人张凤有在别人家喝完酒回到家中，与妻子刘某某到院里抓鸡崽子。在抓的过程中，被告人张凤有因琐事与刘某某发生争吵，骂了刘某某两句。被害人张某某听到张凤有骂他母亲刘某某，从屋里出来与张凤有互相撕扯，后被刘某某拉开。被害人张某某回到屋里后劝说其母亲刘某某离开家，被告人张凤有在听到被害人张某某劝说刘某某离开家后，遂产生杀害张某某的想法。随后，被告人张凤有到西屋从炕沿处取一把杀猪刀，进入东屋向被害人张某某肚脐以上腹部捅了一刀，捅完被告人张凤有来到院子里。刘某某多次请求被告人张凤有带被害人张某某到医院救治，均遭到了被告人张凤有的拒绝，刘某某将张某某的手机递给张凤有让他找人时，被告人张凤有将手机扔到自家树园子里。在被害人张某某从屋里出来请求被告人张凤有带其救治时，被告人张凤有用石头打伤被害人张某某的头部，致颅骨骨折。张某某准备自己开车从院里出来时，被告人张凤有用石头、木棒砸坏车辆的挡风玻璃和车门，阻止被害人张某某得到及时救治，放任被害人张某某伤情恶化、死亡结果的发生。到第二天凌晨四时许，刘某某再次向被告人张凤有求救时，被告人张凤有才开车带张某某送到医院进行抢救。经库伦旗公安局司法鉴定中心鉴定，被害人张某某人体损伤程度为重伤二级。经通辽市医院司法鉴定中心鉴定，被害人张某某伤残等级为十级。
附带民事诉讼原告人张某某在库伦旗医院住院治疗46天，被诊断为“腹部刀刺伤、肝脏贯通伤、膈肌破裂、血气胸、肺挫裂伤、头部外伤、颅骨骨折、头皮裂伤”，产生医疗费32760.70元，误工费4549.40元（46天X98.9元），护理费5218.24元（46天X113.44元），伙食补助费4600.00元（46天X100.00元），司法鉴定费880.00元，共计48008.34元。被害人住院期间，被告人张凤有给付医疗费15000.00元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张凤有的户籍信息，证实被告人张凤有具有完全刑事责任能力，符合故意杀人罪的犯罪主体要求。
2、案件来源，证实2016年5月13日，库伦旗公安局侦查人员在库伦旗医院侦查案件时，发现张凤有带张某某在库伦旗医院进行抢救，经初步核实，张凤有是张某某的继父，因琐事与张某某发生争执，用杀猪刀捅伤张某某。
3、证人刘某某的证言，证实2016年5月12日晚，被告人张凤有用杀猪刀捅张某某，刘某某及张某某多次向张凤有求救均遭到了拒绝，张凤有还用石头打伤张某某的头部，在张某某要自行开车去医院进行治疗时对驾驶的车辆进行砸坏的事实。
4、被害人张某某的陈述，证实2016年5月12日晚，张某某因琐事与其继父张凤有发生争吵，继而发生撕扯。后被告人张凤有用杀猪刀对张某某的腹部捅一刀。被害人张某某及其母亲刘某某多次请求张凤有将其送到医院治疗，均遭到了张凤有的拒绝，并且被张凤有砸伤头部。张某某自行准备开车出去时以及用手机求救时，张凤有将手机扔掉，砸坏车辆，阻止其求医的事实经过。
5、证人赵某某的证言，证实张凤有有喝酒的习惯，喝完酒发脾气，偶尔也会殴打妻子的事实。
6、证人于某某的证言，证实被告人张凤有与刘某某、张某某共同生活的事实。
7、被告人张凤有的供述与辩解、审讯光盘，证实2016年5月12日晚，被告人张凤有因琐事产生杀害被害人张某某的想法，并用杀猪刀捅在张某某的腹部，张某某以及刘某某多次请求他将张某某送到医院救治时均遭到了其拒绝，并还用石头砸伤被害人张某某头部的事实。
8、接收证据决定书、提取笔录、扣押物品清单及实物照片两张，证实2016年5月13日库伦旗公安局侦查人员从库伦旗医院医师桑学仁处依法提取从张某某腹部取出的尖刀一把。
9、提取笔录、扣押决定书及清单、实物照片，证实2016年5月13日库伦旗公安局侦查人员从张凤有处依法扣押男士黑色绒裤一条、黑色布鞋一双、军绿色上衣一件，轿车一辆。
10、辨认笔录四份及照片八张、辨认衣服的光盘，证实被告人张凤有辩认其作案时所使用的尖刀一把以及所穿的衣物情况。
11、辨认现场笔录六份及照片，证实被告人张凤有对作案现场进行指认。
12、现场勘验检查工作记录，证实库伦旗公安局侦查人员对被告人张凤有实施犯罪的现场进行勘查。
13、住院病案、手术记录、入院记录、出院记录，证实被害人张病钢在库伦旗医院住院治疗46天，被诊断为“腹部刀刺伤、肝脏贯通伤、膈肌破裂、血气胸、肺挫裂伤、头部外伤、颅骨骨折、头皮裂伤。”
14、法医初步意见、人体损伤程度鉴定书及伤残程度鉴定书，证实经鉴定，被害人张某某人体损伤程度为重伤二级，伤残等级为十级。
15、DNA检验鉴定书、证实从被告人张凤有作案工具及所穿衣服上提取的血迹与张某某的DNA相似度是99.9999%。
16、到案经过，证实库伦旗公安局刑警大队于2016年5月13日将被告人张凤有控制并进行讯问的事实。
17、库伦旗医院住院病人费用明细清单，证实被害人张某某在库伦旗医院住院治疗期间产生的费用情况。
18、司法鉴定费收据，证实被害人张某某做鉴定产生费用880.00元。
以上证据，经当庭举证、质证，其来源合法，内容客观真实，能够证实本案发生的时间、地点、事实经过以及被告人张凤有的犯罪行为对被害人造成的损害后果，与本案具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人张凤有酒后因琐事与其继子张某某发生矛盾，继而使用杀猪刀捅被害人的腹部，被害人张某某及刘某某多次向被告人张凤有求救，均遭到了拒绝，在主观上具有非法剥夺他人生命的故意，客观上从其使用的工具以及捅被害人以后的行为表现看，被告人张凤有放任被害人死亡结果发生，符合故意杀人罪的犯罪构成要件，其行为构成故意杀人罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。案发第二天凌晨四时许，刘某某再次请求被告人张凤有带被害人张某某去医院时，被告人才开车带被害人去医院进行抢救，不属于自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。其犯罪目的由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对其减轻处罚。辩护人提出被告人的行为是犯罪中止的意见不能成立，本院不予采纳。被告人张凤有到案后能够如实供述其犯罪事实，系坦白。本案系因家庭矛盾引发的犯罪，对被告人张凤有可从轻处罚。附带民事诉讼原告人要求被告人张凤有赔偿医疗费，误工费，护理费，伙食补助费，司法鉴定费的诉讼请求合理，本院予以支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿营养费，因无医嘱，本院不予支持。对交通费的诉讼请求，未能提供证据，本院不予支持。要求赔偿伤残赔偿金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼受理范围内，本院不予支持。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第三十六条、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人张凤有犯故意杀人罪，判处有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月13日起至2023年5月12日止）
二、被告人张凤有赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失共计48008.34元，扣除已给付的15000.00元，剩余33008.34元于本判决生效后一个月内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 王 永 胜
审 判 员 跟 胡
人民陪审员 哈斯高娃
二〇一六年十二月一日
书 记 员 张 利 媛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条【故意杀人罪】故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金、其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解、协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。