陕西省铜川市耀州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0204民初570号
原告李仓中，又名李苍中，男，汉族，平凉市人，居民。
委托代理人张玉虎，陕西大图律师事务所律师。
被告杨魁，男，汉族，铜川市人，居民。
委托代理人李岐，陕西制衡律师事务所律师。
被告铜川市畅惠工贸有限公司。
法定代表人尹国才，系该公司经理。
委托代理人任李萍，陕西制衡律师事务所律师。
原告李仓中诉被告杨魁、铜川市畅惠工贸有限公司提供劳务受害者责任纠纷一案，本院于2016年4月7日立案受理，由审判员石晓燕适用简易程序独任审理，书记员张勇担任法庭记录。于2016年5月11日在本院泥阳人民法庭公开开庭进行了审理。原告李仓中及委托代理人张玉虎，被告杨魁的委托代理人李岐、被告铜川市畅惠工贸有限责任公司的委托代理人任李萍均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
李仓中诉称，原告受雇于被告杨魁为驾驶员，驾驶被告杨魁所有（挂靠被告铜川市畅惠工贸有限公司）的陕B237**号从事道路运输工作。2015年5月23日凌晨，原告驾驶该陕B237**号车沿省道107线由西向东行驶至三原县大程镇西张村十字西一加油站门前时，因避让与逆向行驶的车辆发生事故。2015年12月3日，三原县人民法院做出（2015）三刑初字第00060号刑事附带民事判决书，判令被告杨魁赔偿附带民事诉讼原告人王蛇蛇、张桃英、成女女、王利萍、王军平丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、交通费、住院费共计219336.2元；赔偿附带民事诉讼原告人牛三星、王水莲、马芳芳、牛梓含丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、交通费共计48493元；赔偿附带民事诉讼原告人崔朋朋误工费、护理费、营养费、交通费共计3860.3元；以上共计271689.5元，由附带民事诉讼被告人李仓中、铜川市畅惠工贸有限公司承担连带赔偿责任。后二被告不服（2015）三刑初字第00060号刑事附带民事判决书，上诉于咸阳市中级人民法院，后咸阳市中级人民法院经审理，驳回上诉，维持原判。后原告垫付赔偿款271689.5元，多次找被告杨魁及铜川市畅惠工贸有限公司索要无果。现原告李仓中诉讼至法院，请求：1、判令被告偿还原告垫付的赔偿款271689.5元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告杨魁辩称，不同意原告的诉讼请求，理由：1、原告在诉状中称其驾驶车辆行驶至三原县大程镇西村十字西一加油站门前时“因避让逆向行驶的车辆发生交通事故”与事实严重不符，是其为了逃避自己责任而编造的虚假事实。事实是原告夜间行驶未降低车速，与停放在慢车道的对方车辆相撞，其具有重大过失，负主要责任。2、原告要求返还其全部垫付的赔偿款无法律依据，本案中，原告具有重大过错，被告交给原告的车辆安全性合乎要求，而原告却在夜间行驶违反法律规定，未降低车速，从而导致本次事故的发生，从其过错应当承担70%的责任，被告承担30%的责任。3、因原告的重大过失行为，被告向受害方实际支出21000元赔偿款，根据三原县法院生效的附带民事判决书，本案被告与原告向受害方赔偿总额为292389.5元，本案在处理时应在被告向原告的赔偿数额中扣减20700元按70%即14490元。4、原告的行为也对被告车辆造成了重大损失，该部分损失初步计算为133435.4元，该部分损失除崔朋朋承担之外，原告也应按70%承担即65383元。被告将对该部分损失提起反诉，如调解处理，被告将撤回反诉。
被告铜川市畅惠工贸公司辩称，1、原告起诉我公司存在主体问题，我公司不应作为被告，也不是连带责任，在原判决书中说明的主要责任人为杨魁。2、本案被告杨魁为了车辆正常的营运，挂靠我公司的，我公司未收取任何费用，我公司也不是受益方。3、从原判决中记载的事发经过说明了原告夜间行车造成2死2伤的重大责任事故，情节恶劣，因此原告存在重大过失责任。
李仓中提供证据：提交刑事附带民事判决书一份，刑事附带民事裁定书一份，用以证明原被告的主体资格，被告应当对原告的请求承担返还垫付款的责任，同时证明原告已经支付判决书中的赔偿费用的事实。
杨魁质证意见：对该判决书、裁定书的真实性无异议，对于证明目的只能仅仅说明原告支付赔偿款的事实，但不能证明被告应当返还的事实。另外，从判决书、裁定书中可以看出原告承担的责任及过错，在本次事故中杨魁已经垫付21000元事实。
铜川市畅惠工贸有限公司质证意见：该判决书是雇主承担责任，可是对于本案的原告主张请求的返还垫付款没有依据。
杨魁提供证据：提交交通事故认定书一份、咸阳市法院裁定书一份、行驶证一份、施救费发票一份、修车费发票一份、营运证一份，用以证明事故责任及事故发生后造成被告车辆损失的事实，同时证实被告垫付21000元的事实。
李仓中质证意见：对事故认定书的真实性无异议，这个只能证明原告在事故责任中过错的原因。对于被告提供的车辆损失等费用票据与本案无关。被告提交的裁定书中证明了被告应当承担返还原告垫付款的责任。
铜川市畅惠公司质证意见，对杨魁提交的交通事故认定书、咸阳市法院裁定书、行驶证、施救费发票、修车费发票、营运证及证明目的均无异议。
铜川市畅惠工贸有限公司提供证据：提交协议书一份，证明对于该车辆挂靠经营期间的责任约定，该车发生的一切责任均我方无关。
李仓中质证意见：对于该协议书的真实性应当以原件认定核实，该协议书中第五条已经说到双方承担责任部分，也说明了二被告之间的责任约定明确。
经审理查明，从2012年起，杨魁雇佣李仓中为货车司机，从事道路运输工作。2015年5月23日，李仓中驾驶杨魁所有的陕B237**重型自卸货车为工地送货，沿省道107线由西向东行驶至429KM+41IM处时，与停放在慢车道路边崔朋朋驾驶的陕E326**号中型货车发生追尾相撞事故，致2死2伤的重大交通事故，经三原县交警大队事故责任认定书认定，李仓中负事故主要责任，崔朋朋负事故次要责任。后经陕西省三原县人民法院（2015）三刑初字第00060号刑事附带民事判决书判令：“限判决生效后30日内附带民事诉讼被告人杨魁赔偿附带民事诉讼原告人王蛇蛇、张桃英、成女女、王利萍、王军平丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、交通费、住宿费共计219336.2元；赔偿附带民事诉讼原告人牛三星、王水莲、马芳芳、牛梓含丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、交通费共计48493元；赔偿附带民事诉讼原告人崔朋朋、误工费、护理费、营养费、交通费共计3860.3元；上述各附带民事诉讼原告人各项费用总计271689.5元李仓中已赔偿，附带民事诉讼被告人李仓中、铜川市畅惠工贸有限公司承担连带赔偿责任”。宣判后，杨魁不服陕西省三原县人民法院（2015）三刑初字第00060号刑事附带民事判决书，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院，2016年2月29日经陕西省咸阳市中级人民法院（2016）陕04刑终41号刑事附带民事裁定书裁定：“驳回上诉，维持原判”。后李仓中对其已支付的赔偿款271689.5元，多次找杨魁及铜川市畅惠工贸有限公司索要无果，无奈诉讼至法院。
另查，杨魁在事故发生后支付赔偿款20000元，并在原判的271689.5元中扣减过，陕西省三原县人民法院及陕西省咸阳市中级人民法院在判决书、裁定书已经确认该事实。
本案争议焦点：原告作为雇员，在从事雇佣活动中是否存在重大过失或故意，雇主应否对垫付的赔偿款承担返还责任；应按多少比例返还。
本院认为，李仓中作为杨魁的雇佣司机，接受指派在雇佣活动中违反道路交通安全法的规定，夜间驾驶机动车未降低行驶速度，与停放在慢车道路边的车辆发生追尾相撞，造成二死二伤的重大交通事故。李仓中在本次事故中负主要责任，其对本次交通事故的发生具有重大过失，但根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》（下称《解释》）第九条一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。对于受害方赔偿义务李仓中已全部履行，虽李仓中的侵权行为是其重大过失造成的，但杨魁没有举证证明李仓中的行为超出法律赋予的职权及雇佣活动指派的授权范围，故李仓中要求杨魁返还垫付的赔偿款的请求应予支持。根据李仓中在该次事故中存在的重大过失，给被告造成的重大经济损失，根据公平原则，对雇主杨魁造成的经济损失按照原审判决中确定的赔偿责任的291689.5元，承担20%的责任即58337.9元，杨魁承担80%的责任即233351.6元。杨魁当庭对于所有的陕B237**号的车辆损失提出反诉请求，该请求与本案审理的事实不属同一法律关系，若杨魁主张该权利，可另案诉讼。陕B237**号货车虽然为杨魁实际经营，但其借用铜川市畅惠工贸有限公司的道路运输经营许可证从事经营，而铜川市畅惠工贸有限公司将其道路运输经营许可证借与不具备道路运输经营资格的实际经营人杨魁，违反了国务院《道路运输条例》的规定。杨魁以挂靠铜川市畅惠工贸有限公司形式从事道路运输经营活动，按照《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害的，属于机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。铜川市畅惠工贸有限公司提供协议书证明该车辆挂靠经营期间的责任约定，该车发生的一切责任均与其无关。虽该车系杨魁以信贷方式购买，车辆所有权属杨魁个人所有，该公司并未参与车辆的任何经营及收益，但依据双方的挂名协议约定其不应承担返还责任的辩驳意见不予采纳，故铜川市畅惠工贸有限公司与杨魁承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、杨魁与本判决生效后30日内给付李仓中垫付款233351.6元，铜川市畅惠工贸有限公司负连带清偿责任；
二、驳回李仓中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5376元，减半收取2688元，由杨魁负担并直接付给李仓中，铜川市畅惠工贸有限公司负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 石晓燕
二〇一六年七月七日
书记员 张 勇