湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘31民终1050号
上诉人（原审原告）:李声齐。
委托诉讼代理人：朱华宏。
被上诉人（原审被告）:李显林。
上诉人李声齐因与被上诉人李显林机动车交通事故责任纠纷一案，不服永顺县人民法院（2015）永民初字第1246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李声齐及其委托诉讼代理人朱华宏，被上诉人李显林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李声齐上诉请求，1、维持永顺县人民法院（2015）永民初字第1246号民事判决的第一项：即“被告李显林赔偿原告李声齐有关经济损失90083.66元（已付41700元，尚欠48383.66元）”；2、撤销永顺县人民法院（2015）永民初字第1246号民事判决的第二项：即“驳回原告李声齐其他诉讼请求”和第三项“上述赔偿款限本判决书生效后30日内支付1.5万元，其余数额限一年内清偿”的判决;3、改判变更被上诉人李显林赔偿上诉人李声齐残疾赔偿金115352元（一审法庭辩论终结时上一年度居民收入28838元×赔偿年限20×九级残疾的赔偿系数20%）；赔偿被抚养人生活费25351.3元(上一年度居民消费额19501元×支付年限13年÷2人×残疾赔偿系数20%)；赔偿精神损害抚慰金1万元（参照审判实践每残一级为5000元）；4、一审、二审案件受理费由被上诉人负担。
事实和理由：原审法院没有采信鉴定意见书，没有支持上诉人残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金属于适用法律错误。上诉人已向一审法院提交了构成9级伤残的鉴定意见书，虽庭审时被上诉人李显林对鉴定意见书提出异议，但未提交申请重新鉴定报告。根据民诉法六十四条之规定，被上诉人李显林应承担举证不能的不利后果。原审法院不采信鉴定意见书属适用法律错误。同时上诉人已向原审法院提出了残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的诉请，并提供了相应的证据，原审法院判决不予支持上诉人的这些诉请不当。
被上诉人李显林口头答辩称，医药费四万多从出事到现在都是我垫付的，都是我出的，我们的事情都是经过交警了的，好几次带人来我家闹事。我所了解到的就是其没有子女也没有结婚，就是李声齐一个人。关于鉴定结论是否应该认定等上诉请求，我认为上诉人的上诉理由都不能成立，上诉请求不应该得到支持。
李声齐向一审法院起诉请求：要求被告赔偿如下损失261290.96元，即：1、医疗费48707.66元、2、误工费27800元（住院49天和出院后全休90天，每天200元）、3、护理费9800元（每天200元，49天）、4、住院伙食补助费4900元（每天100元，住院49天）、5、残疾赔偿金115352元（28838元/年×20年×20%）、6、鉴定费1300元；7、被扶养人生活费25351.3元（19501元/年×13年×20%÷2人）；8、后续治疗费12000元；9、交通费500元；10、住宿费500元；11、摩托车损失5080元；12、精神损害抚慰金10000元。已付40703.16元应予扣抵。
一审法院认定事实：2015年7月30日6时许，被告李显林驾驶G66512号小型客车途经石堤镇明洞路段丁字路口，跟在一辆大型客车后，与大型客车相离约五米。此时，大型客车即将完成转弯进入S306线行驶，G66512号小型客车左向转弯刚进入左车道。原告李声齐以时速30至40码，驾驶湘GF86**号两轮摩托车沿S229道直行，造成湘GF86**号两轮摩托车撞在G66512号小型客车左灯处，摩托车倒地后退1.4米，原告李声齐受伤，摩托车受损的交通事故。当即，李声齐被送往张家界市人民医院住院治疗。李声齐的伤情经入院诊断为：1、右胫腓骨下段粉碎性骨折；2、左膝皮肤挫裂伤；3、全身多处软组织挫擦伤；4、闭合性外伤，脑震荡待查；5、T7陈旧性骨折；6、左小指瘢痕挛缩畸形。出院诊断为：1、右胫腓骨下段粉碎性骨折；2、左膝皮肤挫裂伤；3、全身多处软组织挫擦伤；4、T7陈旧性骨折；5、左小指瘢痕挛缩畸形；6、头部软组织擦伤。李声齐自2015年7月30日50分入院对症治疗至同年9月17日15分出院，住院49日。出院医嘱：全休三个月等。原告在前述治疗过程中，发生医疗门诊费1700元和住院医疗费47707.66元。被告支付了全部门诊费，并先后交纳住院医疗费6000元、1000元、1500元、20000元、11500元五次，共计41700元。
另查明，（1）本案交通事故责任经永顺县公安局交通警察大队作出永公交认字[2015]第2198号道路交通事故认定书，认定被告李显林负全部责任。李显林就此依法提出复议，湘西州公安局交通警察大队作出州公复字[2015]第20150069号复核结论，撤销永公交认字[2015]第2198号道路交通事故认定书。永顺县公安局交通警察大队重新以永公交认字[2015]第2202号道路交通事故认定书作出责任认定，认定被告李显林负全部责任。（2）李声齐的伤情于2015年10月9日，经张天正司鉴所[2015]临鉴字第303号司法鉴定意见书鉴定，需要后续治疗费约12000元；（3）李声齐居住在张家界市官黎坪，多年来从事建筑业劳动，其儿子李宗正出生于2009年11月18日。原告修摩托车发生修理费2800元。
原审法院认为，被告驾驶车辆没有保持车辆应有距离，致使车辆左转弯失去足够视野，造成本案事故车辆双方无视野行车，进而造成被告无法遵守让直行车辆先行的规则。原、被告驾驶机动车辆发生交通事故，此事故责任经交通警察大队认定，被告李显林承担全部责任。此责任认定并无不当，应予采信。道路交通事故责任纠纷应当依照侵权责任法第四十八条的规定确定责任。故被告侵害了原告民事权益。行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权责任。因而，被告应当承担给原告造成损失的全部赔偿责任。原告由此提起民事赔偿诉讼应当支持，但其诉讼请求应当依法计算。原告的损失为：1、医疗费，以实际发生的住院医疗费47707.66元和门诊费1700元，支持49407.66元；2、误工费，比照我省2015年建筑业职工年平均工资38248元，扣除法定节假日，计日工资114元，支持住院49天和依照出院医嘱全休三个月，共计误工费支持139日，计误工费15846元；3、护理费，住院49天，比照我地轻度劳动日工资收入70元支持，即3430元；4、住院伙食补助费，以我地一般国家工作人员出差伙食补助标准每天100元，支持住院49天，即4900元；5、残疾赔偿金，因原告还需要后续治疗，且伤残决定唯一因素是功能恢复。故伤残鉴定应在治疗完成后作出，故原告提交的伤残鉴定意见书不能采信。应当在后续治疗完成后另行就伤残赔偿协商或诉讼。6、鉴定费，以实际发生的1300元予以支持；7、被扶养人生活费，与伤残鉴定相关，故应在支持伤残鉴定时作出相应赔偿。8、后续治疗费，依照医院证明及对应鉴定意见支持12000元；9、交通费，根据住院需要酌情支持400元；10、住宿费，住院时没有正当理由发生，故不予支持；11、摩托车损失，支持原告修摩托车发生修理费2800元；12、精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第九条第一款第（一）项的规定，在赔偿残疾赔偿金时考虑，故在此不予支持。原告诉讼的损失总额为90083.66元。被告已经垫付支出的医疗费用41700元应当扣抵。综上所述，被告就交警大队的责任认定尚在复议的辩解与事实不符，有关住院伙食补助费、伤残赔偿费、后续治疗费过高、鉴定费与损害无关和误工日期计算没有证据等辩解，既没有事实根据，也无法律依据，均不予采纳；有关护理费标准过高的辩解符合相关规定，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二第、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告李显林给原告李声齐赔偿经济损失90083.66元（已付41700元，尚欠48383.66元）；二、驳回原告李声齐的其他诉讼请求。案件受理费1350元，由被告李显林承担。
二审中，各方当事人均没有新证据提交。
本院经审理查明的案件基本事实与原审判决所认定事实无异。
本院认为，本案的争议焦点是：1、鉴定意见书应否采信；2、上诉人李声齐提出的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的诉请应否支持。
关于第一个争议焦点，即鉴定意见书应否采信的问题。由于上诉人李声齐已向原审法院提交了自己构成9级伤残的鉴定意见书，虽被上诉人李显林在庭审中对鉴定意见书提出了异议，但对庭审中原审法院当庭告知七日内提交书面申请，并预交重新鉴定的相关费用的诉讼权利置之不理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，被上诉人李显林应承担举证不能的不利后果。同时，没有证据证明该鉴定意见书存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资质，以及该鉴定意见书的鉴定程序严重违法的情形，因此原审法院不予采信该鉴定意见书不当；
关于第二个争议焦点，即上诉人李声齐提出的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的诉请应否支持的问题。由于上诉人李声齐因交通事故构成了9级伤残，依照相关法律规定，其残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的诉请应予支持。1、残疾赔偿金115352元（28838元/年×20年×20%）；2、被抚养人生活费25351.3元（19501元/年×13年×20%÷2人）；3、精神损害抚慰金1万元。故上诉人李声齐的损失为：1、医疗费49407.66元；2、误工费15846元；3、护理费3430元；4、住院伙食补助费4900元；5、残疾赔偿金115352元。6、鉴定费1300元；7、被扶养人生活费25351.3元；8、后续治疗费12000元；9、交通费400元；10、摩托车损失2800元；12、精神损害抚慰金10000元，合计240786.96元。扣除被上诉人李显林已支付的41700元，被上诉人李显林还应赔偿上诉人李声齐199086.96元。
综上所述，原判认定的主要事实清楚，审判程序合法，但适用法律部分不当，实体处理欠妥，应予纠正。上诉人李声齐上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款（二）项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款之规定，判决如下：
撤销永顺县人民法院（2015）永民初字第1246号民事判决；
二、被上诉人李显林在收到本判决书后的三十日内，赔偿上诉人李声齐经济损失199086.96元；
三、驳回上诉人李声齐的其他诉讼请求。
如义务人未按本判决指定期间给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期贷款基准利率，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1350元，二审案件受理费1350元，合计2700元，由上诉人李声齐承担350元，由被上诉人李显林承担2350元。
本判决为终审判决。
审判长 彭四海
审判员 向 昉
审判员 贵黎莹
二〇一七年一月十七日
书记员 唐广政
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
…
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
…
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。