湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂11刑终218号
原公诉机关湖北省罗田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王珏，男，1985年1月10日出生于湖北省浠水县，汉族，小学文化，个体工商户，住湖北省浠水县。2013年9月23日，因持菜刀砍伤他人，被浠水县公安局行政拘留五日并处罚款贰佰元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年8月15日被罗田县公安局取保候审。经罗田县人民法院决定，2016年11月7日被逮捕，现羁押于罗田县看守所。
辩护人余玉林，湖北神宇律师事务所律�，执业证号14211200610344764。
湖北省罗田县人民法院审理湖北省罗田县人民检察院指控原审被告人王珏犯寻衅滋事罪一案，于二0一六年十一月七日作出（2016）鄂1123刑初130号刑事判决。宣判后，原审被告人王珏不服，提出上诉。本院立案后并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，黄冈市人民检察院指派检察员高健、谭某出庭履行职务，原审被告人王珏及辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年7月22日23时许，被告人王珏与朋友在位于罗田县凤山镇的“皇家钱柜KTV”唱歌，在和朋友一起前往隔壁8207包间向被害人瞿某1敬酒时，被告人王珏认为瞿某1没有理会并谩骂了自己,由此心怀不满，经他人劝阻退出该包厢后，王珏在走廊上大声叫骂片刻后又返回8207包间，拿起桌子上的空啤酒瓶连续击打瞿某1的头部，致瞿某1头部受伤。经鉴定，�害人瞿某1头部左侧硬膜下小血肿，蛛网膜下腔出血，头皮挫裂伤，其损伤程度为轻伤一级。
另查明，2016年8月15日，被告人王珏赔偿被害人瞿某1经济损失34600元，取得了被害人瞿某1的谅解。
上述事实，有如下证据证实：
1、书证
(1）户籍资料，证实被告人王珏的身份情况。
(2)行政处罚决定书，证实2013年9月23日王珏因持菜刀砍人被浠水县公安局行政拘留五日并处罚款贰佰元。
(3)谅解书及收条，证实2016年8月15日，被害人瞿某1收到王珏的赔偿款34600元，并表示对王珏的行为予以谅解。
(4)抓获、破案经过，证实王珏被网上追逃之后，在浠水县公安局团陂派出所民警配合下，民警于2016年8月9日在王珏家中将其抓获。
2、证人证言
（1）证人王某1的证言，证实我绰号“糊豆”。2016年7月22日晚上，我和瞿某1、罗某以及瞿某1的儿子去皇家钱柜KTV唱歌，开的包间是207号。到了晚上11点多钟，隔壁包间的王珏过来敬酒，但是瞿某1没有喝，还说王珏是“细虾子”不跟他喝之类的话，王珏听到瞿某1说他是“细虾子”很不高兴，我看到王珏的情绪明显变了。话语中意思不该说他是细虾子，我怕出事把王珏拦出去。到了走廊的时候，王珏便大声喊意思说瞿某1不该说他是“细伢儿”，大家都劝他算了。后来王珏说他要进去一下，大家都以为他是进去说几句话，就没有阻拦，没想到王珏进去就把瞿某1打伤了。证人冯某、罗某、董某的证言证实的情况与王某1证实的一致。
（2）证人瞿某2的证言，证实2016年7月22日晚上11点多钟，我和我父亲瞿某1等人在“皇家钱柜KTV”唱歌，我父亲瞿某1酒喝多了就一直坐在沙发上没有动。到了晚上11点多钟，有个男人进来和�父亲喝酒、说话，言谈中那个人说我父亲不该说他是“细子儿”，后那个男人出去了。过了一会儿，我正在点歌，突然听到后面有酒瓶破了的响声，回头看见刚才和父亲一起喝酒的那个男人正在用空酒瓶打我的父亲的头上，第一个酒瓶敲破了以后，那人又拿个空酒瓶砸在我父亲的头上，当那人拿第三个酒瓶时，一旁唱歌的罗叔叔冲过去抱住了那个男人，连某带拽的把那个男人弄出了包间。我发现父亲的头部出血了，后来我们把父亲送到了医院。
（3）证人黄某的证言，证实我是皇家钱柜的服务员，2016年7月22日的晚上在包间207发生了打架，打架过后，我到包间去搞卫生，发现包间的长沙发上有很多的破碎的酒瓶残渣。
（4）证人张某,4的证言，证实2016年7月22日晚上11点多，我老公瞿某1在皇家钱柜207包间被人将头部砸伤，当时我不在场，我儿子瞿某2�场，他告诉我打我老公的人听说叫“王某2”，浠水人。
3、被害人瞿某1的陈述，证实2016年7月22日晚上，我与几个亲戚吃完晚饭就到罗田街上的“皇家钱柜KTV”唱歌，去后我就与亲戚一起喝酒喝昏了，后来我的头开始流血就晕倒了。第二天早上，我醒过来发现我在医院躺着,听我老婆说22日晚上我被一个叫王珏的浠水人用啤酒瓶子将头打破了。当晚跟我一起去KTV的有亲戚王某1、朋友罗某。
4、罗田县人民医院法医司法所鄂罗人医[2016]法临鉴字第233号法医司法损伤鉴定意见书，证实被鉴定人瞿某1头部左侧硬膜下小血肿，蛛网膜下腔出血，头皮挫裂伤，其损伤程度为轻伤一级。
5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）辨认笔录，证实2016年8月9日辨认人董某在见证人的见证下，辨认出照片中的3号（王珏）就是2016年7月22日23时许�“皇家钱柜”207包厢用酒瓶打人的男子。
（2）视频资料及观看笔录，证实皇家钱柜KTV二楼走廊录像资料显示2016年7月22日23时4分23秒，他人将王珏从包厢拉出，在包厢走廊里多人劝导王珏，至23时8分0秒，罗某拉着王珏到被害人瞿某1所在包厢去了，23时8分23秒王珏手持一酒瓶被王某1从包厢拉出来，袁水坤将酒瓶接下来，至23时16分21秒，双方人员已离开现场。
（3）现场勘验笔录及现场照片，证实：2016年7月23日，案发地点“皇家钱柜KTV”现场勘查情况。
6、被告人王珏的供述与上述诸证据相印证。
原审法院认为，被告人王珏无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。其归案后如实供述了犯罪事实，赔偿了被害人经济损失并取得谅解，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款之规定，判处：被告人王珏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
上诉人王珏上诉诉称及其辩护人提出，王珏的行为应当构成故意伤害罪而不是寻衅滋事罪，王珏与被害人达成刑事和解，取得被害人谅解，应适用刑事和解程序，王珏有自首情节，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定被告人王珏无故持啤酒瓶击打瞿某1致瞿某1轻伤一级的事实和证据及王珏赔偿被害人瞿某1经济损失取得了被害人瞿某1的谅解的事实和证据同一审一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，对一审认定的事实和证据本院予以确认。
二审开庭时辩护人提供证据：1、王某3、罗某的书面证明，拟证实“事发后王珏叫王某3、罗某将伤者送医院救治”；2、浠水县团�镇中心社区居民委员会出具的王珏家庭情况及平时表现情况的书面材料；3、罗田县公安局凤山派出所“王珏到案经过”的书面材料。黄冈市人民检察院出庭质证认为证据1不能证实上诉人王珏对被害人有实际的救治行为；证据2不影响本案的定罪量刑；证据3需调查核实王珏的到案情况。开庭后，法庭组织控辩双方调查核实王珏的到案情况。浠水县公安局团陂派出所民警证实，“我们通知王珏到派出所时没有采取任何强制措施；罗田县公安局凤山派出所也没有提供任何法律手续，凤山派出所要将王珏带走我们要求提供相关手续，后来他们补了一份”，对团陂派出所民警证实的内容控辩双方无异议。
本院认为，上诉人（原审被告人）王珏无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。王珏上诉认为其行为应当构成故意伤害罪而不是寻衅滋事罪的上诉意见与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳，王珏与被害人达成刑事和解，取得被害人谅解，赔偿了被害人经济损失并取得谅解，可以从轻处罚，但本案不属于适用刑事和解程序的案件范围，因此，对王珏不能适用刑事和解程序。上诉人王珏提出有自首情节，经查，案发后，王珏被罗田县公安局于2016年8月9日列为网上在逃人员，经浠水县公安局团陂派出所通知到案，其行为不具有到案的主动性，不能视为自动投案。且浠水县公安局团陂派出所出具的“关于王珏被抓获经过”和罗田县公安局凤山派出所“在逃人员信息登记表”均证实其被网上追逃后被抓获，因此，不能认定王珏有自首情节，此节上诉理由与本院查明的事实不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼�》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 钢
审判员 张应利
审判员 童 琨
二〇一七年一月二十二日
书记员 熊韵文