安徽省黄山市屯溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）屯民一初字第00347号
原告：程玉志，男，1972年7月12日出生，汉族，务工，住安徽省休宁县。
委托代理人：汪妍，安徽道同律师事务所律师。
被告：陈立新，男，1966年8月22日出生，无业，住安徽省黄山市屯溪区。
委托代理人：陈旭，安徽地平律师事务所律师。
原告程玉志诉被告陈立新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月28日立案受理。依法由代理审判员朱静华适用简易程序，于2015年3月6日公开开庭进行了审理。原告程玉志及其委托代理人汪妍、被告陈立新及其委托代理人陈旭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程玉志诉称：2014年8月5日，原告等九人受雇于被告为其拆除清理旧房屋。8月11日上午，原告与汪细玉、闵金香、江海滨、程永福到被告家拆除清理旧厨房，被告未采取任何安全措施，且对实际需要一天完成的工作量要求上午必须完成。8时许，厨房顶部突然塌陷，导致正在屋顶工作的原告跌落，并被坠落的水泥砖块砸中左肋骨，经医院诊断左侧第6、7、8、9、10、11、12肋骨骨折，肺部积液，住院治疗15日。出院后，经安徽清风司法鉴定所评定原告胸部损伤为伤残十级，休息期120日，营养期60日，护理期60日。原告在为被告提供劳务过程中遭受损害，依法应由被告承担赔偿责任。为此，原告诉讼至法院，要求判决被告赔偿各项损失共计69921.84元，并由被告承担案件受理费。
程玉志为支持其诉请的事实和主张，向本院提交如下证据：
证据一、程玉志的身份证复印件，证明程玉志的诉讼主体资格；
证据二、程永福等人出具的《事实情况证明》、黄山市屯溪区黎阳镇人民政府调解委员会出具《证明》、《工伤劳动仲裁申请书》、程永福、江海滨、汪香囡、汪逃荒身份证复印件各一份，证明：1、原告受雇于被告进行清理拆除旧房屋的事实；2、原告在提供劳务的过程中，因屋顶坍塌，跌落受伤的事实；3、该纠纷在调解过程中，被告也认可双方之间是劳务关系；
证据三、休宁县商山镇金竹村村委会出具《证明》、休宁县商山镇金竹村村委会及休宁县商山镇人民政府出具《证明》，证明：1、原告长期从事建筑业，20多年来一直在外务工，并不从事农业生产；2、原告的土地已被全部征用，属于失地农民；
证据四、程玉志在黄山市人民医院的门诊病历、出院记录、住院费用清单、医疗费发票，证明：1、原告受伤后在黄山市人民医院治疗的事实；2、原告受伤导致左侧第6、7、8、9、10、11、12肋骨骨折，伤情严重；3、原告为治疗支付医疗费共计6681.84元；
证据五、安徽清风司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明原告所受伤害依法被评定为伤残十级，休息期120日、营养期60日、护理期60日；
证据六、交通费发票，证明原告因受伤所花的交通费为600元；
证据七、鉴定费发票，证明原告支出鉴定费1300元。
陈立新在庭审中口头辩称：1、原告为被告拆除旧房的行为，不是雇佣行为，双方成立的是承揽法律关系。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，定作人不承担责任；2、事实及理由与事实不符；3、被告不承担任何责任的基础上发表意见：计算标准偏高，没有事实和法律依据。综上，原告诉请依法不能成立，恳请法院驳回原告的诉讼请求。
陈立新为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
证据一、对雷秋生的调查笔录，证明：1、原告拆除被告的旧房子是经过中间人雷秋生介绍的，原、被告双方之间并不认识；2、拆房工具均由原告自带；3、原告一直有拆房业务，拆房相对比较专业；
证据二、对程永福的调查笔录，证明：1、程永福来做事是原告叫的，其他人做事是原告和程永福一起叫的，陈立新没有参与；2、证明程玉志一年有两到三次的拆房业务；3、拆房专业工具均是程玉志自带；4、工钱是程玉志发给来做事的小工，男的120元一天，女的100元一天，当中有利润可得；5、当时工作的高度为3米以上，且原告及江海滨均没有采取任何安全措施；6、工钱待旧房拆除完毕后由被告单独与原告结，原告结算后才与来做事的小工结算；7、两位伤者从房子上掉下受伤是因为将墙体一侧砸空后，屋顶发生倾斜所致；8、对于原告出具的事实情况证明及工伤劳动仲裁申请书，证人程永福明确没有看过，更不了解内容是什么；
证据三、对江海滨的调查笔录，证明目的同证据二。
陈立新对程玉志提供的证据质证意见如下：对证据一、五、七真实性、合法性、关联性无异议；证据二，1、《事实情况证明》不具有合法性，因为根据相关规定，证人作证应当客观陈述其亲身感知的事实。现实生活中，每个人对任何事件的感知是不一样的，该份证据是原告自己书写的，并非是签字的人所感知的事实，不能作为证据使用，不能作为认定案件事实的依据。黄山市屯溪区黎阳镇人民政府调解委员会出具的《证明》，该证明并没有附上双方的协议，也没有原告的签字确认，且根据相关规定，该份证据不具有合法性，依法不能作为证据。当事人调解对于部分事实的认可，如调解不成的，不能作为诉讼过程中承认事实一方的不利证据；3、也是原告自己书写的，其他人在上面签字，不具有证人感知的事实，不具有合法性，不符合证据规定的要求；证明书与请愿书是不一样的，请愿书可以在一份上一起签字，而证明书则不行；4、证据无异议；证据三、1、村民委员会的证明，该证据根据相关规定，村委会没有权利出具该份证据，该证据不具有合法性，没有负责人签字；2、金竹村村委会与商山镇人民政府共同出具的证明，该证明不具有合法性，依据相关规定，国家机关和其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项不一定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。该份证据是村委会制作的，并不是商山镇人民政府制作的，所以该证据不具有法律上的形式要件，依法不能作为证明案件事实依据，如果证明是失地农民，应当依法提供政府相关部门征收土地的部门出具和原告土地使用权证。证据二和证据三不具有法律规定的形式要件，均不能作为认定案件事实的依据，也不能实现原告的证明目的；证据四、对门诊病历、出院记录、住院费用医疗费发票、原告住院及门诊发票均无异议，医疗费6681.84元中被告已垫付2000元，另被告又垫付645元；证据六、交通费发票数额请法庭根据原告入出院的情况依法核定。
程玉志对陈立新提供的证据质证意见如下：对证据一关联性有异议，该证言不能达到被告方的三个证明目的，首先原被告双方之间是否认识并不在雷秋生的证明范围；其次雷秋生已明确表示不在现场，不知道工具是谁带的，所谓农村拆房子一般都是自带工具只是他的一个判断或者经验，并不能证明本案的事实；再次原告拆房子是否专业，雷秋生并未发表意见，也不是其能够证明的，相反雷秋生的证言证明原告一直干杂工，或者说是务工的事实。对证据二的真实性、合法性、关联性均有异议：1、程永福作为出庭证人应当出示身份证，核对身份信息，然而出庭证人未能出示身份证，甚至连出生年月日，身份证号码都不知道，因此对于证人的真实性有异议；2、证人证言多处自相矛盾，例如工具由谁提供，程永福的说法是我有我就带，此后又说原告带了哪些工具，三把大锤是由原告提供的是相互矛盾的；关于证明材料，一方面程永福认可两份证明材料的签字和手印是属实的，一方面又说这两份材料没看过，显然自相矛盾；3、该证人陈述还没领到工钱，认为该工钱应由原告发放，显然其与原告之间存有矛盾，其证言不具有客观性，依法不应采纳；4、本案中被告并未支付劳务报酬，原告及其他提供劳务的人员均未领取报酬，也就是说报酬如何发放是一个待定的事实；证人无法证明将来报酬的发放情况，也无法证明原告是否能够获取利润；5、两位伤者因屋顶倒塌跌落受伤是一个即成事实，屋顶倒塌的原因应由专业的鉴定机构加以认定，证人不具备认定该原因的资质。对证据三的真实性、合法性、关联性都有异议，该份调查笔录内容与程永福调查笔录内容一致，且江海滨无正当理由拒不出庭，我方认为该证据不能采纳。
本院认证如下：
对程玉志提供的证据一、五、七，陈立新均无异议，本院经审查后予以确认。证据二中的《事实情况证明》、《劳动仲裁申请书》虽是程玉志本人陈述，对程玉志在陈立新家拆除旧房屋时跌落受伤的事实，陈立新也是肯定的，本院结合本案其他证据予以确认；黄山市屯溪区黎阳镇人民政府调解委员会出具《证明》，无法直接证明程玉志与陈立新之间存在劳务关系，故本院对该证据不予确认。对证据三中休宁县商山镇金竹村村委会出具的《证明》证明程玉志从事建筑业工作的事实，本院结合本案其他证据予以确认，对证明程玉志在屯溪务工二十余载并租住屯溪的事实，因没有充分证据予以证明，本院对该证明目的不予支持；休宁县商山镇金竹村村委会及休宁县商山镇人民政府出具《证明》只能证明程玉志的土地被征收，无法证明其承包土地已被全部征收及属于失地农民的事实。证据四真实合法且与本案有关联性，本院经审查后予以确认。证据六的具体数额本院将根据程玉志就医复诊情况予以酌情认定。
对陈立新提供的证据一证明程玉志到陈立新家拆除旧房屋是由雷秋生介绍的事实予以确认；对拆房工具均由程玉志自带及程玉志一直有拆房业务并相对比较专业的事实不予确认，该证据无法达到此证明目的。对证据二证明陈立新未参与叫其他人做事、程玉志在拆除旧房屋时未采取任何安全措施及由程玉志与陈立新结算报酬后再支付其他做事人员的事实，本院结合原、被告双方的陈述予以确认；对该份证据的其他证明目的，陈立新没有充分证据予以佐证，本院经审查后不予支持。证据三因江海滨无正当理由未出庭，本院经审查后不予确认。
经审理查明：程玉志经雷秋生介绍知晓陈立新家有旧房屋需拆除，经协商，程玉志与陈立新达成口头协议，约定：由程玉志负责召集做事人员，陈立新按每人每天150元支付报酬，报酬由程玉志与陈立新结算。2014年8月5日，程玉志等人到陈立新家拆除旧房屋，同年8月11日，程玉志在拆除房屋过程中，因房顶塌陷，致使其跌落受伤。同日，程玉志被送入黄山市人民医院治疗，入院诊断为：1、左侧胸腹部外伤：（1）左侧多发肋骨骨折；（2）肺挫伤。经过14天的住院治疗，程玉志于8月25日出院，该期间医疗费用为6409.04元；出院后两次复诊医疗费272.8元，共计6681.84元，其中陈立新垫付医疗费2000元。2014年11月10日，程玉志受伤程度经安徽清风司法鉴定所“安清法鉴字（2014）729号司法鉴定意见书”评定为：1、胸部损伤为伤残十级；2、休息期120日，营养期60日，护理期60日，从受伤之日起计算。
另查，程玉志户口性质为农业户口，且常年从事浇水泥、拆旧房等工作。
本院认为：程玉志与陈立新之间形成雇佣关系，理由如下：1、程玉志与陈立新在商谈拆除旧房屋时，因承包价格未谈妥，双方口头约定由程玉志负责召集做事人员，陈立新按每人每天150元支付报酬，报酬由程玉志与陈立新结算。可见双方达成口头协议时并没有承揽的意思表示，且该约定的报酬给付方式即按天计算，以天计算获得的报酬与从事同种工作的行业雇员获得的报酬没有明显差别；其他做事人员由程玉志安排并由程玉志与陈立新结算报酬，程玉志也只是起到一个召集作用，不能以此说明程玉志就是承揽人。2、陈立新代理人辩称程玉志按男性120元／天、女性100元／天付给其找来做事的人员，认为程玉志在其中赚取利润。即使该辩称事实成立，也只能说明程玉志为他人谋事取得的报酬，并不能认定为是在陈立新处赚取利润，其在陈立新处也只是按每天150元获取劳动报酬而已。3、关于自带工具问题，本案中的劳动对象是旧房屋，拆除时必需一些特殊工具，根据行业习惯，提供劳务者都会自带些必备工具从事劳务。综上，对陈立新就双方形成承揽合同关系的抗辩意见不予采纳。
公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。程玉志经常从事拆房屋，具有高空操作的经验，在提供劳务过程中应具备合理的审慎注意义务，但其对作业环境未进行适当的安全判断及对自己采取任何防护措施，是事故发生的次要原因。按照双方过错，酌情认定程玉志承担35%的责任，陈立新承担65%的责任。依照法律规定并结合程玉志的诉求，本院认定其损失为：1、医疗费：6681.84元；2、住院伙食补助费140元（住院14天，按10元／天标准计算）；3、营养费600元（经鉴定营养期为60天，按10元／天标准计算）；4、护理费3721.98元（经鉴定护理期为60日，住院14天的护理费按照安徽上一年度居民服务和其他服务业平均工资101.57元／天计算，出院后46天的护理费按照50元／天计算）；5、误工费14640元（经鉴定休息期为120日，程玉志无固定收入，且未证明其最近三年的平均收入状况，按照建筑业平均工资122.4元／天计算，原告诉求按照122元／天计算符合法律规定，本院予以支持）；6、残疾赔偿金19832元（经鉴定程玉志胸部损伤为伤残十级，且为农村户口，赔偿标准应按农村居民人均纯收入计算，年限按20年计算；根据安徽省统计局公布的数据全年农村居民人均纯收入9916元）；7、精神抚慰金5000元；8、交通费200元（根据程玉志住院天数及就医次数，本院酌定为200元）；9、鉴定费1300元，以上各项损失共计52115.82元。综上，由陈立新承担52115.82×65%=33875.28元，扣除已付医疗费2000元，实际承担31875.28元；程玉志自行承担52115.82×35%=18240.54元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告陈立新于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告程玉志31875.28元；
二、驳回原告程玉志其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1459元，减半收取729.5元，由原告程玉志负担255.5元，被告陈立新负担474元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
代理审判员 朱静华
二〇一五年四月十七日
书 记 员 吴丽君
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。