湖南省郴州市苏仙区人民法院民 事 判 决 书（2015）郴苏民重字第19号原告郴州鸿拓建材贸易有限公司。法定代表人侯德明，该公司董事长。委托代理人张轶，湖南方缔园律师事务所律师。委托代理人段伟明，湖南方缔园律师事务所律师。被告胡某某。被告邓某某。被告湖南省郴州市第二建筑工程公司。法定代表人谢钰武，该公司经理。委托代理人周乘宇，湖南奋斗者律师事务所律师。被告郴州众帮房地产开发有限公司。法定代表人邓作文，该公司执行董事。委托代理人陈晨，郴州众帮房地产开发有限公司职工。原告郴州鸿拓建材贸易有限公司（以下简称“鸿拓公司”）与被告湖南省郴州市第二建筑工程公司（以下简称“二建公司”）、郴州众帮房地产开发有限公司（以下简称“众帮公司”）、胡某某、邓某某买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鸿拓公司的法定代表人侯德明及委托代理人张轶，被告胡某某、邓某某，被告二建公司的委托代理人周乘宇，被告众帮公司的委托代理人陈晨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鸿拓公司诉称，被告众帮公司为凤凰新城项目开发商，于2013年1月26日与施工单位被告二建公司签订《�设工程施工合同》，合同约定由被告二建公司包工包料“乙方授权委托胡某某担任本合同工程项目负责人，全权代理乙方负责工地一切事务签置相关文件”。为施工需要，被告二建公司承建的凤凰新城项目部从2013年1月17日起在原告处购买钢材。2013年4月8日，被告胡某某代表公司与原告签订《凤凰新城项目钢材采购合同》，约定原告为凤凰新城项目唯一钢材供货商。截止2013年5月19日，原告共计供货金额为2265005元，但被告二建公司却违背合同约定，在2013年5月19日后另外与其他供货商签订了采购合同，不要原告供货，也不支付货款。为此，原告多次向被告提出权利主张，被告胡某某于2013年8月23日与原告进行对账和协商，双方确认被告凤凰新城项目欠原告钢材款2265005元，被告胡某某于当日出具《承诺书》给原告，该《承诺书》明确被告应支付原告钢材款2265005元、利息295064元、违约金700000元，共计3260069元，并承诺在2013年9月底将上述款项付清。但到期后，被告二建公司和被告胡某某未予支付，原告只好和另一供货商神强公司一起向苏仙区观山洞街道办事处请求协调解决，经观山洞司法所调解，被告众帮公司同意垫付本金（即钢材款2265005元），承诺在2013年10月10日前付总货款的20%，余款于2013年12月30日之前付清，但至今上述款项未付分文。综上，被告二建公司作为凤凰新城项目承建人，其与原告签订的《凤凰新城项目钢材采购合同》合法有效，应受法律保护，其所欠原告钢材款及利息、违约金依法应予支付；被告胡某某作为凤凰新城项目负责人及承诺人亦应承担支付责任；被告众帮公司承诺垫付，应当在自己的承诺范围内承担连带支付责任。为维护原告的合法权益，故请求判令：1、被告胡某某、二建公司支付原告钢材款2265005元；2、被告众帮公司承担钢材款2265005元连带支付责任；3、被告胡某某、二建公司支付原告钢材款利息748064元(2013年1月17日至2013年8月19日利息为295064元，2013年8月19日至2014年4月19日利息为453000元，按月息2.5分计算,后段另计）；4、被告胡某某、二建公司支付原告违约金700000元；5、被告承担全部诉讼费用。原告为支持其主张向本院提供如下证据：1、原告企业法人营业执照、组织机构代码证，拟证明原告主体资格。2、被告众帮公司、二建公司企业注册登记资料、被告胡某某身份证，拟证明三被告主体资格。3、《建设工程施工合同》，拟证明2013年1月26日被告众帮公司与被告二建公司签订凤凰新城住宅楼第2栋《建设工程施工合同》，确定被告二建公司为凤凰新城承建方以及合同双方权利和义务。第五条乙方责任：“委托胡某某担任�合同工程项目负责人，全权代表乙方负责工地一切事务签署相关文件”。被告胡某某是基于被告二建公司的特别授权。4、《凤凰新城项目钢材采购合同》，拟证明2013年4月8日原告与被告二建公司签订《凤凰新城项目钢材采购合同》，就钢材采购数量；交货时间、地点、方式；运输费用；质量要求、标准；验收方式；货款结算及支付方式；违约责任等进行了约定。合同第八条中的货款结算及支付方式：按湖南天贸网价结算，垫资1000吨部分按每月2.5计息；合同第九条中的违约责任：乙方应按时支付甲方货款，若乙方资金暂时不能到位，双方可协商延期支付，如延期超过30天，延期支付的资金，由乙方按2.5分月息和延期时间向甲方支付利息。5、凤凰新城项目部对账单及送货单等附件，拟证明2013年8月23日原告与被告胡某某进行对账，被告欠材料款2560069.38元。6、承诺书，拟证明2013年8月23日凤凰新城项目部胡某某作出还款3260069元的承诺，其中确定凤凰新城项目部共欠钢材款2265005元、利息295064元，因违约支付违约金700000元，合计3260069元。承诺在2013年9月底将上述款项付清。7、申请支付货款的报告，拟证明2013年9月30日被告众帮公司承诺支付原告及神强混凝土有限公司材料款共计3380459元，其中承诺支付原告材料款2265005元。8、《建设工程内部承包合同书》，拟证明2013年1月26日在被告众帮公司与被告二建公司签订凤皇新城住宅楼第2栋《建设工程施工合同》的当天，被告胡某某与被告二建公司签订《建设工程内部承包合同书》，合同约定“甲方承接的凤凰新城住宅楼第2栋工程，经甲方研究，决定将此项工程交乙方承建”，合同第一条“主要承包按照施工图及甲方与建设方所签订的建设�程施工合同”，第二条“乙方采取包工包料”“按工程总造价百分之壹点贰伍1.25%上交管理费给甲方”等。9、2012年10月19日的借条、2012年11月1日的借条、2013年3月19日的借条及证人朱某的证言，拟证明原告因流动资金不足分三次向朱某借款本金349万元，约定月息3%。10、候美兰银行流水记录，拟证明原告因公司运作需要，使用了法定代表人的妻子候美兰的银行账户，原告通过候美兰的银行账户进行相关运转。由于被告不付款，造成原告利息损失扩大。被告胡某某辩称，《凤凰新城项目钢材采购合同》是其与原告签订的。被告胡某某未向本院提供证据。被告邓某某辩称，被告邓某某不是股东，也没有参与合同签订，从未与原告见过面，被告邓某某是做水电的，只是一个施工队，其与被告胡某某不是合伙关系。被告邓某某未向本院提供证据。被告二建公司辩称，《凤凰新城项目钢材采购合同》是被告胡某某与原告签订，并没有加盖被告二建公司的公章，被告二建公司并没有委托被告胡某某与原告签订钢材采购合同。原告与被告胡某某在履行该采购合同时，原告的签约代表朱剑斌明知道被告胡某某仅仅是挂靠在被告二建公司，实际合同履行方是被告胡某某，根据合同相对性原则，该钢材采购合同对被告二建公司不产生法律效力，被告二建公司在本案中不承担支付货款的责任。被告二建公司为支持其主张向本院提供如下证据：11、公安机关对朱剑斌的讯问笔录，拟证明在与被告胡某某签订钢材采购合同时，原告明知被告胡某某是挂靠在被告二建公司，原告应当知道是由被告胡某某个人签订和履行钢材采购合同。被告众帮公司辩称，被告胡某某与被告邓某某是合伙关系。被告众帮公司已经支付706474.74元给原告，此款应当予以扣减。被告胡某某出具承诺书同意支付利息及违约金，利息高于法律规定，违约金也高出了原告所遭受的实际损失，应当予以减少。原告要求被告众帮公司履行义务的依据是申请支付货款的报告，该报告是在观山洞司法所的协调下达成的意见，该报告相当是一份协议，原告要求被告众帮公司履行该协议，应按协议的特殊性质进行特别程序处理，被告众帮公司的担保责任也只能是一般责任。被告众帮公司为支持其主张向本院提供如下证据：12、郴州市公安局苏仙分局刑侦大队对被告邓某某的询问笔录，拟证明被告胡某某与被告邓某某是合伙关系。13、收款收据、银行进账单、申请支付货款的报告，拟证明被告众帮公司已经支付706474元给原告。经过举证，原、被告的质证意见如下：被告胡某某对证据1、2、3、5、7、8、11、12、13无异议；对证据4、6的真实性无异议，但认为利息及违约金过高；对证据9、10认为与本案无关。被告邓某某对证据1-10认为不知情，其不是承包人，只是一个施工队；对证据11无异议；对证据12的真实性无异议，但认为其不是合伙人；对证据13无异议。被告二建公司对证据1、2、3的真实性无异议；对证据4有异议，认为被告二建公司不知情，被告胡某某没有权利代表被告二建公司签订钢材采购合同；对证据5、6有异议，认为不知情，是原告与被告胡某某个人的往来；对证据7有异议，认为不知情，协调的时候政府并未通知被告二建公司参加；对证据8有异议，认为第五条第二点写得很清楚，乙方无权对外签订合同，被告二建公司与被告�帮公司是总承包关系，被告胡某某是从被告众帮公司分包后的独立施工人；对证据9、10认为与本案无关；对证据12、13无异议。被告众帮公司对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，但认为被告胡某某的真实身份是实际施工人，而不是项目负责人；对证据4有异议，没有加盖被告二建公司及被告众帮公司的公章，该责任应由被告胡某某承担，该合同既约定了利息又约定了违约金，且利息、违约金的约定过高，应当予以调整；对证据5有异议，认为利息计算不明；对证据6有异议，认为被告胡某某的身份不是被告二建公司的项目负责人，而是实际施工人，该承诺书约定的利息和违约金超出法律规定，不应支持；对证据7的真实性无异议，但认为签署意见时没有得到被告胡某某的授权，属无权代理，该行为属无效行为。报告是在观山洞司法所调解下达成的意见�应当按照特别程序审理，不应按普通程序审理；对证据8有异议，认为第五条第二点写得很清楚，乙方无权对外签订合同，被告二建公司与被告众帮公司是总承包关系，被告胡某某是从被告众帮公司分包后的独立施工人，被告胡某某作为实际施工人有义务对外独立承担责任；对证据9、10认为与本案无关；对证据11无异议。原告对证据11的真实性无异议，对其关联性有异议，不能证明被告胡某某与被告二建公司无关，被告胡某某是被告二建公司的代表；对证据12的真实性无异议，对其证明方向有异议，认为询问笔录是被告邓某某的个人陈述，没有经过相关司法机关认定，即使被告胡某某与被告邓某某是合伙关系，也与本案无关；对证据13有异议，与本案无关。经过举证、质证，本院对证据的认定如下：证据1-8、11具有真实性、合法性和关联性，可以作为本案的定案依据。证据9、10、12、13与本案不具有关联性，本院不予认定。根据认定的证据并结合当事人陈述，本院确定如下案件事实：被告众帮公司为凤凰新城项目开发商，于2013年1月26日与施工单位被告二建公司签订《建设工程施工合同》。合同约定由被告二建公司采取包工包料的方式承包施工，被告二建公司授权委托被告胡某某担任本合同工程项目负责人，全权代理被告二建公司负责工地一切事务并签置相关文件。该合同签订后的当日，被告二建公司（甲方）与被告胡某某（乙方）签订了《建设工程内部承包合同书》，该合同约定的主要内容为：“一、承包内容：凤凰新城住宅楼2栋；建筑面积16627.86平方米；工程地点郴州市青年大道下白水村；主要承包内容按照施工图及甲方与建设方所签订的建设工程施工合同。二、承包方式:乙方采取包工包料，自主经营管理工程项目，自负盈亏。甲方负责工程质量安全监督、财务收支监督和技术指导，乙方必须绝对服从，否则，甲方有权另行更换项目经理，此前所产生的民事责任由乙方承担。乙方承担的工程项目按工程总造价1.25%上交管理费给甲方，管理费必须在完工前交清……。三、资金管理：工程款（包括建设方预付及乙方垫付款）必须先入甲方财务帐统一收入……。四、双方责任：……。五、其它：（一）、……。（二）、本工程乙方实行自负盈亏，工程所需材料由乙方自行采购，甲方不派人联系，不提供担保或出具证明，不代付材料款；该工程所发生的债务由乙方负责；拖欠的材料款及工资由乙方偿还。乙方无权与外界签订合同（包括补充合同），如发生经济纠纷概由乙方承担责任（包括经济赔偿），甲方不承担任何责任。”上述两合同签订后，被告胡某某依约进行了工程施工。为施工需要，被告胡某某以被告二建公司凤凰新城项目部项目经理的身份从2013年1月17日起在原告处购买钢材。2013年4月8日，原告（甲方）与被告胡某某（乙方）签订《钢材采购合同》。双方就钢材采购数量；交货时间、地点、方式；运输费用；质量要求、标准；验收方式；货款结算及支付方式；违约责任等进行了约定。合同第八条中的货款结算及支付方式：1、按湖南天贸网价结算，垫资1000吨部分按每月2.5计息（利不计息）；3、本工程大约钢筋用量8000吨（以实际用量为准），甲方先垫货1000吨，以后按每批次月结100%；4、如需求总量不足8000吨，乙方按100元/吨补钢材价格给甲方。合同第九条中的违约责任：乙方应按时支付甲方货款，若乙方资金暂时不能到位，双方可协商延期支付，如延期超过30天，延期支付的资金，由�方按2.5分月息和延期时间向甲方支付利息。原告自2013年1月17日起，依约陆续向被告胡某某所建工程提供所需钢材，截止2013年5月19日，原告共计供货金额为2265005元，此后被告胡某某未再要求原告供货。为此，原告多次要求被告支付货款及违约损失，被告胡某某于2013年8月23日与原告进行对账，被告胡某某并书写《承诺书》交给原告，该《承诺书》明确被告应支付原告钢材款2265005元、利息295064元、违约金700000元，共计3260069元，并承诺在2013年9月底将上述款项付清。但到期后，被告二建公司和被告胡某某均未支付，原告协同另一供货商神强公司一起向苏仙区观山洞街道办事处请求协调解决，经观山洞司法所调解，被告众帮公司同意垫付原告货款本金（即钢材款2265005元），承诺在2013年10月10日前付总款的20%，余款于2013年12月30日之前付清，由被告众帮公司法定代表人邓作文签名并加盖了公司公章。但上述款项至今仍未支付，故酿成此纠纷。本院认为，被告胡某某与原告鸿拓公司签订的《钢材采购合同》合法有效。合同签订后，双方即形成了买卖合同关系，原告依照合同约定向被告胡某某承建的工程提供所需钢材，其总价款2265005元。被告胡某某作为合同的买受方，应依约支付原告货款，但至今拒不支付，已构成违约，应承担本案的违约责任。原告因催讨货款在申请苏仙区观山洞街道办事处调处过程中，通过协调，被告众帮公司作为工程发包方，在被告胡某某不能履行债务的情况下，同意承诺分期支付原告的货款本金2265005元。根据我国担保法的相关规定，被告众帮公司实为被告胡某某应支付货款的保证责任人。因被告众帮公司对承担保证责任的方式未约定，故为连带责任保证。因此，被告众帮公司�对被告胡某某所欠货款本金2265005元负连带保证责任。关于本案原告请求的利息损失和违约金问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，主张的欠款利息不能超出年利率24%（月息2%），原告主张的2013年1月17日至2013年8月19日的利息295064元，系双方对账后算出，未超出法律规定，本院予以认可。2013年8月19日至2014年4月19日的利息453000元，已超出法定范围，应予以核减，该段利息应为362400元。2013年1月17日至2014年4月19日的利息为657464元，对原告主张超出部分不予支持。原告与被告胡某某在合同中约定如需求总量不足8000吨，乙方按100元/吨补钢材价格给甲方。该约定是对双方履行所附的条件，若条件成就则需支付对方履行不能的违约金。本案中，由于被告胡某某的原因造成合同没有履行完成，且被告胡某某在承诺书中对违约金进行了确认，故被告胡某某应按约定支付原告违约金700000元（7000吨×100元/吨）。被告众帮公司辩称约定的违约金已超出原告的损失，应予以减少。该项违约金是对未完全履行部分所约定的违约金，前期原告垫货的部分已主张利息损失，两项主张没有重复，亦不存在超出原告的损失，故对被告该辩称不予支持。被告二建公司与被告众帮公司签订《建设工程施工合同》后，取得了凤凰新城住宅楼2栋的工程承包人资格，被告二建公司又与被告胡某某签订《建设工程内部承包合同书》，由此可见，被告二建公司将上述工程项目转包给了被告胡某某，从而收取管理费，被告胡某某成为该项目的实际施工人,被告胡某某与被告二建公司实际是挂靠与被挂靠的关系，被告胡某某与被告二建公司应对所欠原告货款2265005元承担连带支付责任。从《建设�程内部承包合同书》来看，被告胡某某是采取包工包料、自主经营、自负盈亏的方式承建，被告胡某某为该工程项目的独立施工人。被告胡某某与原告签订的《钢材采购合同》系双方真实意思表示，被告二建公司并不知情，并不是合同当事人，根据合同的相对性原则，合同当事人不能为合同外的第三人设定义务，本案中的利息及违约金应由被告胡某某承担，被告二建公司对利息及违约金不应承担连带支付责任。被告众帮公司辩称被告邓某某与被告胡某某系合伙关系。经查，被告邓某某与被告胡某某并非合伙关系，原告未对被告邓某某提出诉讼请求，故被告邓某某不应承担本案民事责任。另被告众帮公司辩称已经支付706474.74元给原告。经查，被告众帮公司将该款项支付给郴州市神强混凝土有限公司而不是本案原告，该辩称与事实不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告胡某某于本判决生效后十日内支付原告郴州鸿拓建材贸易有限公司货款2265005元。二、被告胡某某于本判决生效后十日内支付原告郴州鸿拓建材贸易有限公司货款利息657464元（算至2014年4月19日，后段按月息2分另计）。三、被告胡某某于本判决生效后十日内支付原告郴州鸿拓建材贸易有限公司违约金700000元。四、被告湖南省郴州市第二建筑工程公司对上述第一项承担连带清偿责任。五、被告郴州众帮房地产开发有限公司对上述第一项承担连带清偿责任。六、驳回原告郴州鸿拓建材贸易有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费36504.55元，由原告郴州鸿拓建材贸易有限公司承担504.55元，被告胡某某承担20000元，被告湖南省郴州市第二建筑工程公司承担8000元，被告郴州众帮房地产开发有限公司承担8000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长 李 鹏人民陪审员 雷 萍人民陪审员 陈 政�〇一六年三月二日代理书记员 陈艳平附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当�少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。