四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川19民终字第594号
上诉人（原审被告）陈东，男，汉族，生于1983年11月9日，高中文化，住四川省巴中市恩阳区观音井镇。
委托诉讼代理人陈立贵，男，汉族，生于1952年11月20日，初识字，农民，住四川省巴中市恩阳区观音井镇，系上诉人陈东之父。
被上诉人（原审原告）张德园，男，汉族，生于1996年1月14日，初中文化，农民，住四川省巴中市恩阳区下八庙镇。
委托诉讼代理人黄清华，恩阳区茶坝法律服务所法律工作者。
上诉人陈东因与被上诉人张德园提供劳务者受害责任纠纷一案，不服（2016）川1903民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月28日受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈东及其委托诉讼代理人陈立贵、被上诉人张德园及其委托诉讼代理人黄清华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陈东上诉请求：撤销（2016）川1903民初375号民事判决，上诉人陈东不应支付护理费和误工费，只应支付伙食费和营养费200元，并请求重新划分上诉人陈东与被上诉人张德园之间的责任。事实及理由：被上诉人张德园违反上诉人的指令违规操作，坚持用榔头敲损坏叉车的后轴承，小铁屑溅到左眼导致其受伤。张德园在事发时已成年，未尽到安全注意义务，其自身存在巨大过错，一审让上诉人承担90%的责任苛求过重，被上诉人在本案中只应承担50%的责任。被上诉人张德园受伤后一直由上诉人及亲友陈立贵、毛晓华护理，给张德园垫付伙食费和营养费1100元，支付了其到2016年2月5日的工资，故护理费和误工费不应支付，伙食费和营养费从应支付的1300元中减去1100元只应给付200元。
被上诉人张德园辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。上诉人与被上诉人存在雇佣关系。被上诉人按照上诉人的安排，在拆除轴承时遭受人身损害的事实是清楚的，被上诉人并没有违背上诉人的指令。治疗过程上诉人是全额支付了医疗费，出院后上诉人支付了1万元的后续治疗费。一审诉讼阶段，上诉人没有提供相关证据证明不应支付护理费、误工费及相关的费用，理应承担举证不力的责任。被上诉人在工作中受到伤害，只是一般注意义务，没有特殊的安全注意义务，上诉人应该承担主要责任。恳请二审法院维持原判。
张德园一审诉讼请求，赔偿医疗费769.7元，住院伙食补助费800元，营养费480元，交通费784.5元，护理费10260元，误工费19655元，伤残赔偿金209640元，精神抚慰金12000元，法医鉴定费700元。
一审法院认定事实,被告长期在江苏省无锡市成达仓储物流园从事叉车维修服务。原告张德园于2014年5月受被告陈东的雇请为其修理部从事维修叉车工作，被告陈东为原告张德园支付工资按月薪3750元。2015年11月1日上午，原告依照被告的指派在成达物流4区勇先物流修理叉车后桥，在用榔头拆除叉车后桥轴承时，一个小铁屑溅到左眼致其受伤。受伤后原告当天被送入无锡市第二人民医院住院治疗，该院对原告左眼球进行了眼球破裂修补手术，原告于2015年11月16日出院，其医疗费已由被告支付。出院后，被告为原告支付了10000元的医疗费用于继续检查治疗。原告于2016年1月1日、1月11日、2月1日到四川大学华西医院门诊检查治疗，用去医疗费769.7元。2016年2月23日经四川明正司法鉴定所鉴定，原告左眼为七级伤残,开支鉴定费700元。另查明，原告从无锡返回老家和到华西医院检查治疗用去交通费784.5元。同时查明，2015年度四川省城镇居民人均可支配收入为26205元。
一审法院认为，原告张德园受被告陈东的雇请为其客户维修叉车，被告按月薪3750元向原告支付工资，双方形成雇佣关系。原告张德园在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告陈东作为雇主应当承担赔偿责任。叉车维修本身是一个技术性工种，原告在修理过程中应当注重自身安全防范而未能充分尽到安全注意义务，其自身有一定的责任，可以适当减轻雇主赔偿责任。原告户籍虽为农村居民，但其自2010年7月起在无锡市等地务工，长期在城镇从事技术性工作，生活主要来源于原告城镇务工收入,故其伤残赔偿标准应当按照城镇居民标准执行。原告起诉要求赔偿的各项费用中，医疗费769.7元,交通费784.5元,法医鉴定费700元,属于实际开支,本院予以支持。住院伙食补助费640元；营养费640元；护理费1440元；误工费19655元；伤残赔偿金209640元；精神抚慰金12000元。据此判决：1、原告张德园的损失233569.2元，由被告陈东赔偿原告张德园210212元，其余费用由原告张德园自行承担。2、四川明正司法鉴定所法医鉴定费700元，由被告陈东承担。3、被告陈东赔偿原告张德园精神抚慰金12000元。
二审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。
二审另查明：被上诉人张德园从2014年5月起开始在上诉人陈东处学习修理叉车。在无锡住院期间，没有请护理人员，上诉人陈东支付被上诉人张德园工资到2016年2月5日至，住院期间陈东给付张德园现金1100元，出院后，给付张德园续治费10000元。休庭后，被上诉人张德园提交了无锡住院期间的医疗费收据共计26823.79元，已由陈东直接向医院支付。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人张德园在上诉人陈东处学习修理叉车后，向上诉人陈东提供修理叉车劳务，陈东按月支付工资即劳务报酬，双方构成个人之间提供劳务的法律关系。张德园受陈东的安排，在修理叉车的过程中受到伤害，上诉人陈东作为接受劳务的一方，未提供相应的安全保护措施，且事发时也未在现场指挥，陈东应当承担赔偿责任。被上诉人张德园已从事修理叉车业务1年多，对叉车修理过程中的危险性应当有所预见，但在作业时未主动采取安全保护措施，尽到安全注意义务，自身存在过错，对其损失应自负相应的责任，一审判决由上诉人陈东承担90%的责任显属不当，以陈东承担70%的责任较为合理。陈东已给付张德园至2016年2月5日前的工资，误工费应从2016年2月6日算至定残日的前一天，此前的误工费不应再计算，其误工费为：3750元/月÷30天×18=2250元。张德园在住院期间未请人护理，一审支持住院护理费不当。出院后，上诉人陈东已给付了10000元的后续治疗费，张德园在华西的治疗及相关费用属于后续治疗费，一审法院再次判决赔偿不当，本院予以纠正。上诉人陈东在住院期间已给付的1100元应在赔偿款中扣减。张德园在无锡住院治疗期间的医疗费用应由双方按责任比例分担，但上诉人陈东在一二审期间均未提出该主张，故本院不作处理。综上，原审认定事实部分不清，上诉人陈东的上述理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2016）川1903民初375号民事判决第三条，撤销第一条、第二条。
二、被上诉人张德园受伤后的误工费2250元、住院伙食补助费640元、营养费640元、残疾赔偿金209640元，共计213170元，由上诉人陈东赔偿149219元（含已支付的1100元），其余损失由张德园自理。
三、四川明正司法鉴定所法医鉴定费700元，由上诉人陈东承担490元，被上诉人张德园自行承担210元。
四、驳回被上诉人、一审原告张德园的其他诉讼请求。
一审案件受理费5125元，由原审原告张德园负担1530元，原审被告陈东负担3595元。
二审案件受理费5125元，由上诉人陈东负担3595元，被上诉人张德园负担1530元。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 斌
代理审判员 彭 科
代理审判员 赵治荣
二〇一六年九月四日
书 记 员 张志民