山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁07民终992号上诉人（原审原告）：山东华强铝业有限公司，住所地：临朐县东城街道。法定代表人：吴维友，董事长。委托诉讼代理人：高树波，临朐营子法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吴洪星，男，1959年11月10日生，汉族，住青州市。上诉人山东华强铝业有限公司（以下简称“华强铝业公司”）因与被上诉人吴洪星劳动争议纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2016）鲁0724民初712号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。山东华强铝业有限公司上诉请求：1.撤销临朐县人民法院（2016）鲁0724民初字712号民事判决，依法改判或发回重审；2.被上诉人负担诉讼费用。事实与理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，不应支付劳动工伤保险待遇。一审法院依据的鉴定标准错误，上诉人提出复检但至今未收到复检结论。故一审法院认定事实不清、适用法律错误。吴洪星未提交答辩意见。山东华强铝业有限公司向一审法院诉称，2015年吴洪星申诉华强铝业公司劳动争议，该申诉没有事实法律依据，应予驳回。华强铝业公司没有支付伤残补助金等各项工伤保险待遇的义务。一审法院认定事实：吴洪星系华强铝业公司职工。2012年9月26日，吴洪星在华强铝业公司的熔铸车间工作时不慎被铝棒砸伤左足。2014年4月28日，吴洪星之伤被临朐县人力资源和社保障局认定为工伤。经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定，吴洪星的劳动功能障碍程度鉴定为十级，无生活自理障碍。华强铝业公司申请重新鉴定。2016年6月30日，山东省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定结论为吴洪星的劳动功能障碍程度为十级，无生活自理障碍。2015年吴洪星申诉至临朐县劳动人事争议仲裁委员会，要求华强铝业公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费、劳动能力鉴定费等共计174072元。2016年1月16日，该委员会作出临劳人仲案字（2015）第205号仲裁裁决书，裁决华强铝业公司、吴洪星解除劳动关系，华强铝业公司支付吴洪星一次性伤残补助金35000元，一次性工伤医疗补助金16976元，一次性伤残就业补助金33952元，停工留薪期工资20000元，鉴定检查费144元，共计106072元。华强铝业公司对裁决不服，起诉至临朐县人民法院。吴洪星要求按仲裁裁决的内容判决。吴洪星主张其月工资5000元左右，华强铝业公司对吴洪星主张的工资数额不予认可，但在指定的期限内未提供单位的工资表、出勤表等相关证据。另外，2015年6月25日吴洪星进行劳动能力鉴定支付鉴定检查费144元。华强铝业公司未给吴洪星办理工伤等社会保险。上述事实，有仲裁裁决书、工伤认定决定书、鉴定结论书、再次鉴定结论书、庭审笔录等在案为证，足以认定。一审法院认为，吴洪星是华强铝业公司的职工，在工作中受伤，并被认定为工伤，华强铝业公司未给吴洪星办理工伤保险，故吴洪星的工伤待遇应由华强铝业公司承担。根据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人可以提出解除劳动合同，并享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的待遇。吴洪星主张其工资为每月5000元，华强铝业公司在指定的期限内未提交其单位的工资表，根据相关证据规则，华强铝业公司对吴洪星的工资情况负有举证责任，其不举证应承担对己不利的法律后果，对吴洪星主张的月工资5000元予以采信。吴洪星要求解除劳动关系，并要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金符合法律规定。吴洪星构成十级伤残，一次性伤残补助金为7个月其本人工资为35000元。一次性工伤医疗补助金为解除劳动合同时4个月的潍坊市上年度职工月平均工资，为16976元（4244元/月×4月）。一次性伤残就业补助金为解除劳动合同时8个月的潍坊市上年度职工月平均工资，为33952元（4244元/月×8月）。根据吴洪星的伤情，参照山东省工伤职工停工留薪期分类目录的标准，吴洪星的停工留薪期为4个月，华强铝业公司应支付被告4个月停工留薪期工资20000元。另吴洪星支付的鉴定检查费144元应由华强铝业公司承担。根据《工伤保险条例》第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款、第五款，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，判决：一、山东华强铝业有限公司、吴洪星于2015年解除劳动关系；二、山东华强铝业有限公司向吴洪星支付一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金16976元、一次性伤残就业补助金33952元、停工留薪期工资20000元、鉴定检查费144元，共计106072元，于本判决生效之日起十日内付清。案件受理费10元，由山东华强铝业有限公司负担。本院查明：关于吴洪星所受的伤害是否构成工伤，临朐县人力资源和社会保障局于2013年9月17日作出临人社工伤认字（2013）110312号工伤认定决定书，认定吴洪星于2012年9月26日在华强铝业公司熔铸车间工作时，不慎被铝棒砸伤左足。吴洪星在工作时间工作场所内因工作原因受到事故伤害，依据《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，认定吴洪星受到的伤害为工伤。对此，华强铝业公司不服于2013年12月10日向山东省临朐县人民法院提起行政诉讼，该院于2014年2月20日以临朐县人力资源和社会保障局作出的临人社工伤认字（2013）110312号工伤认定决定在认定事实上系主要证据不足为由，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项第1目之规定，判决：一、撤销临朐县人力资源和社会保障局作出的临人社工伤认字（2013）110312号工伤认定决定书；二、限令临朐县人力资源和社会保障局于判决生效后六十日内对吴洪星提出的工伤认定申请重新作出认定。2014年4月28日，临朐县人力资源和社会保障局就吴洪星提出的工伤认定申请重新作出工伤认定[临人社工伤认字（2014）20号]，认定吴洪星于2012年9月26日10：30左右在华强铝业公司熔铸车间工作时，不慎被铝棒砸伤左足。吴洪星在工作时间工作场所内因工作原因受到事故伤害，依据《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，认定吴洪星受到的伤害为工伤。对该局重新作出的工伤认定，认定“吴洪星在工作时间工作场所内因工作原因受到事故伤害，事实清楚、证据充分，根据《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，认定吴洪星受到的伤害为工伤”。华强铝业公司就此向临朐县人民政府提出行政复议，临朐县人民政府于2014年7月29日作出临政复决字（2014）6号行政复议决定书，维持临人社工伤认字（2014）20号工伤认定决定书。华强铝业公司仍不服，于2014年8月25日向山东省临朐县人民法院提起行政诉讼，该院经审理查明于2014年11月2日作出（2014）临行初字第35号行政判决书，判决维持临朐县人力资源和社会保障局作出的临人社工伤认字（2014）20号工伤认定决定书。后华强铝业公司不服向本院提出上诉，称“吴洪星不是华强铝业公司职工，且在2012年9月26日华强铝业公司内没有发生工伤事故。临朐县人社局作出的第20号《工伤认定决定》没有事实和法律依据，应予撤销。一审判决认定事实和适用法律错误”，本院经审理于2015年2月27日作出（2015）潍行终字第37号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，综合本案相关证据及已经查明的事实，能够认定吴洪星系上诉人华强铝业公司的职工、吴洪星于2012年9月26日在华强铝业公司被铝棒砸伤的事实，上诉人关于其与被上诉人不存在劳动关系的主张，证据不足，本院不予支持。一审程序中，华强铝业公司质证时虽对山东省劳动能力鉴定委员会于2016年6月30日作出的鲁劳鉴[2016]314号《再次鉴定结论书》真实性提出异议但未提供足以推翻该书证的有效证据，应承担不利法律后果。上述再次鉴定结论因华强铝业公司向山东省劳动能力鉴定委员会重新鉴定申请行为而引起，该鉴定结论系最终结论且一式四份，分别由工伤职工、用人单位、社会保险经办机构、劳动能力鉴定委员会各持一份，因华强铝业公司未能提供不可归责于其自身原因而未收到该结论的相关证据，故其关于未收到复检结论的主张，本院不予采信。华强铝业公司亦未提供再次鉴定存在法定无效情形的相关证据，一审法院依据该再次鉴定结论及其他相关证据，结合华强铝业公司未给吴洪星办理工伤保险的事实，判令解除华强铝业公司与吴洪星的劳动关系、华强铝业公司向吴洪星支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等各项合计106072元，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东华强铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 斌代理审判员  高艳丽代理审判员  张锡辉二〇一七年一月二十二日书 记 员  郑 伟