湖南省武冈市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0581刑初165号
公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
被告人吴健林，男，1985年11月25日出生于湖南省邵阳县，汉族，因涉嫌犯非法经营罪，2016年11月30日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
辩护人蒋银华，广东明思律师事务所律师。
被告人李兴华，男，1982年2月1日出生于湖南省武冈市，汉族，因涉嫌犯非法经营罪，2016年9月11日被武冈市公安局刑事拘留，同年10月13日被武冈市公安局取保候审，2017年7月25日本院决定对其取保候审。
辩护人刘云，女，1979年10月10日出生，汉族。
被告人向爱国，女，1970年6月30日出生于湖南省武冈市，汉族，因涉嫌犯非法经营罪，2016年9月11日被武冈市公安局刑事拘留，同年10月13日被武冈市公安局取保候审，2017年7月21日本院决定对其取保候审。
被告人邓绿林，男，1977年1月27日出生于湖南省武冈市，汉族，因涉嫌犯非法经营罪，2017年1月24日被武冈市公安局刑事拘留，同年2月17日被武冈市公安局取保候审，2017年7月24日本院决定对其取保候审。
被告人陈小谓，男，1981年6月22日出生于湖南省武冈市，汉族，因涉嫌犯非法经营罪，2017年2月21日被武冈市公安局取保候审，2017年7月24日本院决定对其取保候审。
湖南省武冈市人民检察院以武检刑诉（2017）183号起诉书指控被告人吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓犯非法经营罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省武冈市人民检察院指派检察员阳海滨出庭支持公诉。被告人吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓及被告人吴健林的辩护人蒋银华、被告人李兴华的辩护人刘云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
自2016年4月起，被告人吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓等人未经国家相关部门批准，擅自销售“重庆时时彩”彩票。具体事实如下：
1、2016年4月初，吴健林、李兴华在李兴华开的×茶楼经营彩票。该彩票店经营两三天后众人散伙。约10天后，李兴华妻子王金珠与邓绿林在武冈市王府花园×区一栋一车库内合伙经营，吴健林负责给彩票电脑上分以及彩票店与庄家之间的结算。该彩票店经营约15天，李兴华夫妻获利3000元，邓绿林获利3200元。
2、2016年七八月份，吴健林和邓绿林在武冈市水浸坪乡一家电维修店内开设“重庆时时彩”彩票店。该店由吴健林做庄家，负责该店的输赢，吴健林按该店受注总金额的4%返水给邓绿林，另外还从自己的获利中抽取10%返给邓绿林。经营时间17天左右，吴健林从该店共获利60000余元，邓绿林获利30000余元。
3、2016年7月至9月，吴健林与陈小谓在广东省中山市古镇镇陈小谓的麻将馆里开设“重庆时时彩”彩票店。吴健林做庄家，负责彩票店的输赢，吴健林按该店受注金额的3%返水给陈小谓。吴健林从该店获利约140000元，陈小谓获利约36000元。
4、2016年8月底至9月11日，李兴华和向爱国在武冈市展辉小区一车库内开设“重庆时时彩”彩票店，经营时间约20天。先是李兴华得该彩票店75%的获利，向爱国得25%的获利，之后变更为李兴华和向爱国平均获利。向爱国共获利约21000元，李兴华共获利约45000元。
被告人李兴华、向爱国到案后如实供述了自己的罪行。被告人吴健林、邓绿林、陈小谓自动投案，如实供述了自己的罪行。在侦查阶段，邓绿林上缴了非法所得36000元，陈小谓上缴了非法所得36000元，向爱国上缴了非法所得21000元，李兴华上缴非法所得45000元。
本院在案件审理过程中分别委托邵阳县司法局、武冈市司法局对被告人吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓是否进行社区矫正进行调查评估。邵阳县司法局经调查后认为，吴健林无其他犯罪前科和不良记录，一贯表现较好，村委会愿意对其进行监管和教育，在户籍地实施社区矫正条件成熟，建议对其适用社区矫正。武冈市司法局经调查后认为，李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓认罪态度好，再犯罪风险小、矫正环境较好，建议对其实行社区矫正。
上述事实，被告人吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓在庭审时供认不讳，且有证人蒋某、颜某、张某、范某、林某、苏某、黄某、苏某1、王某、邓某的证言，各被告人的供述与辩解，到案经过，现场照片，彩票销售流水清单照片，指认现场照片，辨认笔录，银行交易明细清单，非税收入一般缴款书，社区矫正调查评估意见书，户籍资料等证据证明，足以认定。
本院认为：被告人吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓未经国家批准擅自销售彩票，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在各共同犯罪中，吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓均起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，吴健林、邓绿林、陈小谓投案自首，可以从轻处罚。李兴华、向爱国如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。吴健林、李兴华、向爱国、邓绿林、陈小谓有悔罪表现，没有再犯罪的危险，如宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人吴健林犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十二万元；
二、被告人李兴华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币四万八千元；
三、被告人向爱国犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万一千元；
四、被告人邓绿林犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万三千元；
五、被告人陈小谓犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所处罚金于判决生效后30日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄志光
人民陪审员 唐金斌
人民陪审员 殷绪干
二〇一七年九月二十日
代理书记员 向 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。