山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）并刑终字第286号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，曾用名：王洁，无业。2013年9月16日因涉嫌犯盗窃罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年10月21日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
辩护人宋大铨，山西朗朗律师事务所律师。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控被告人王某犯盗窃罪、强奸罪一案，于2014年5月12日作出（2014）小店刑初字第62号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭进行了审理。太原市人民检察院指派检察员苏智淙出庭履行职务，原审被告人王某及辩护人宋大铨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：
一、盗窃罪
1、2013年8月20日12时许，被告人王某窜至太原市小店区寇庄村海外海滨河壹号大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人李某甲现金700元、联想牌G450型笔记本电脑一台。后其将赃物联想牌G450型笔记本电脑销赃于赛格数码城王彦庆，所得赃款已挥霍。经鉴定，被盗联想牌G450型笔记本电脑价值700元。现赃物联想牌G450型笔记本电脑已追归被害人李某甲。
2、2013年8月22日12时许，被告人王某窜至太原市小店区寇庄村云水国际大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人张某甲现金100余元、白金戒指一枚、白金项链一条，涉案赃物无法鉴定。
3、2013年9月2日16时许，被告人王某窜至太原市小店区长治路长风街口的凯宾斯基大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人李某乙的苹果牌IPAD3平板电脑一台，窃得被害人蔺某宏基4750G笔记本电脑一台、索尼DSCTX100数码相机一台，窃得被害人王某甲现金500余元、联想B450型笔记本电脑一台。后被告人王某将赃物销赃于他人。经鉴定，被盗苹果IPAD3平板电脑价值1300元、宏基4750G笔记本电脑价值1050元、索尼DSCTX100数码相机价值1291元、联想B450型笔记本电脑价值550元。现宏基4750G笔记本电脑已追归被害人蔺某，联想B450型笔记本电脑已追归被害人王某甲，其余赃款、赃物未追回。
4、2013年9月4日11时许，被告人王某窜至太原市小店区平阳路黄河京都大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人王某乙的一个粉色挎包，该包内有现金1200余元及化妆品等物。现赃款已挥霍，赃物未追回。
5、2013年9月8日12时许，被告人王某窜至太原市小店区长风街新纪元大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人郝某现金200余元、高歌牌PSP游戏机一台。经鉴定，被盗高歌牌PSP游戏机价值60元。现赃物已追归被害人。
6、2013年9月12日11时许，被告人王某窜至太原市小店区星河湾大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人李某丙的一个男士挎包，包内有现金400元、水晶手链一条。涉案赃物无法鉴定。现赃款、赃物未追回。
7、2013年9月12日21时许，被告人王某窜至太原市小店区平阳路晋商国际大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人魏某甲的现金1500元、尼康牌数码照相机一部。后被告人王某将赃物销赃于他人。经鉴定，被盗尼康D3100数码相机价值2336元。现赃款、赃物未追回。
8、2013年9月14日13时许，被告人王某窜至太原市迎泽区愉园大酒店员工宿舍，乘宿舍无人之机窃得被害人王某丙、崔某、雷某、韩某甲、韩某乙、李某丁、高某等人现金共计3000余元，窃得被害人张某乙三星300E4X笔记本电脑一台。经鉴定，被盗三星300E4X笔记本电脑价值1050元。现赃物已追归被害人。
原审审理期间，被告人王某家属积极退赃13191元。
原判认定上述事实的证据有：被害人报案材料及询问笔录、到案经过、证人证言笔录、扣押及发还物品清单、卡片、指认犯罪现场照片、赃物照片、价格认定意见书、价格鉴定不予受理通知书、视频资料、情况说明、退款收据、被告人的供述及身份证明等。
二、强奸罪
2013年9月15日2时许，被告人王某饮酒后独自一人窜至本市小店区平阳路晋商国际大酒店员工宿舍内，乘宿舍内的被害人魏某乙和田某熟睡之机，将宿舍门打开进入宿舍内，采取捂嘴、持刀等方法威胁被害人，要求与二被害人发生性关系未得逞，后二被害人伺机报警。2013年9月15日8时许，在晋商国际大酒店被害人魏某乙、田某宿舍内太原市公安局小店分局民警将被告人王某抓获。本案审理期间，被告人王某家属分别赔偿二被害人3000元，二被害人对被告人王某出具了谅解书。
原判认定上述事实的证据有：被害人报案材料及询问笔录、到案经过、证人证言笔录、扣押物品清单、作案工具照片、辨认笔录、谅解书、人身安全检查笔录、被告人的供述及身份证明等。
原审法院认为，被告人王某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值人民币15937元，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人王某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人王某的辩护人关于其在盗窃罪中有坦白情节、积极退赔赃款；在强奸罪中属犯罪未遂、对被害人积极赔偿并取得谅解，系初犯、自愿认罪、有悔罪表现，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人王某已经着手实行强奸犯罪中，由于其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人王某在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人王某的家属积极退赔赃款、赔偿被害人魏某乙、田某，并取得了二被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人王某到案后如实供述自己的其他犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定，判决如下：被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元；犯强奸罪，判处有期徒刑五年，决定合并执行有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月16日起至2019年3月15日止）。罚金在判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。
原审被告人王某的上诉理由是：上诉人王某系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；上诉人已积极赔偿受害人，并取得谅解。
辩护人的辩护意见是：上诉人王某在实施强奸过程中主动放弃犯罪，系犯罪中止。
出庭检察员的意见是：上诉人王某系因被害人的反抗未能将犯罪行为实施完毕，而非其主观上自愿放弃犯罪，故上诉人王某的行为系犯罪未遂，而非犯罪中止。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人王某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。上诉人王某在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。
上诉人王某的辩护人关于“王某在实施强奸过程中主动放弃犯罪，系犯罪中止”的辩护意见，经查，上诉人王某采取捂嘴、持刀等方法威胁被害人与其发生性关系，但因其困乏等原因而未能得逞，其并非主观上放弃犯罪，故其行为系犯罪未遂，而非中止犯罪，出庭检察员的意见成立，对辩护意见不予采纳。
本案中，关于盗窃罪部分的定罪量刑均符合法律规定，且出庭检察员及上诉人均无异议，本院予以确认。关于强奸罪部分，上诉人王某的意见是量刑过重，经查，根据上诉人王某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪态度及赔偿、谅解情况，按照山西省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则的相关规定，依法对王某所犯强奸罪进行规范化量刑，原判量刑偏重，对上诉意见中的合理部分予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销太原市小店区人民法院（2014）小店刑初字第62号刑事判决。
二、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元；犯强奸罪，判处有期徒刑四年，决定合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月16日起至2018年3月15日止）。
罚金在判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾 仑
审 判 员 吕 斌
代理审判员 闵 佳
二〇一四年八月十八日
书 记 员 白晋奇