宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2016）宁04刑终108号
原公诉机关宁夏回族自治区西吉县人民检察院。
上诉人(原审被告人)马某某，男，1997年11月22日出生于宁夏西吉县，回族，小学文化，无业，捕前住宁夏西吉县。2016年6月7日因涉嫌犯盗窃罪被西吉县公安局刑事拘留，同年7月12日经西吉县人民检察院批准，被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
原审被告人安某某，男，1992年12月11日出生于宁夏西吉县，汉族，文盲，无业，捕前住宁夏西吉县。2016年6月7日因涉嫌犯盗窃罪被西吉县公安局刑事拘留，同年7月12日经西吉县人民检察院批准，被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
宁夏回族自治区西吉县人民法院审理宁夏回族自治区西吉县人民检察院提起公诉的原审被告人马某某、安某某犯盗窃罪一案，于2016年12月15日作出（2016）宁0422刑初93号刑事判决。宣判后，原审被告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区固原市人民检察院指派检察员张春娟出庭履行职务，上诉人马某某、原审被告人安某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月至6月，被告人马某某、安某某与马某1（另案处理）先后三次在西吉县城盗窃摩托车三辆，价值12820元，安某某盗窃变速自行车一辆，价值800元。其中被告人马某某参与盗窃摩托车3辆，价值人民币12820元，被告人安某某参与盗窃摩托车3辆，自行车1辆，价值13620元。
1.2016年2月11日晚，被告人马某某、安某某与马某2在西吉县城锦绣花园13号楼2单元楼前，盗窃被害人魏某停放在该处的一辆红色华鹰牌正三轮摩托车（大架号×××，发动机号Z162FMJ）。经鉴定，被盗车辆价值4620元。
2.2016年5月1日晚，被告人马某某、安某某与马某2在西吉县城锦绣花园4号楼2单元楼门前，盗窃被害人杨某221停放在该处的一辆白色豪爵牌两轮摩托车（大架号×××，发动机号CW450777）。经鉴定，被盗车辆价值3000元。
3.2016年5月30日晚，被告人马某某、安某某与马某2在西吉县吉强镇二小坡子”平价蔬菜水果店”门前，盗窃被害人冉某停放在该处的一辆红色华鹰牌正三轮摩托车（大架号×××，发动机号LG750593）。经鉴定，被盗车辆价值5200元。
4.2016年6月5日6时许，被告人安某某在西吉县菜市场内，盗窃被害人马某3停放在该处的一辆绿色飞鸽牌变速自行车。经鉴定，被盗自行车价值800元。
上述事实，有经原审判决认定的受案登记表，接警记录，立案决定书，车辆一致性证书、机动车整车合格证，收款收据，西吉县菜市场内盗窃案现场影像光碟制作说明，户籍基础信息，西吉县残疾人联合会便函，证人马某2、杨某222的证言，被害人魏某、杨某221、冉某、马某3的陈述，被告人马某某、安某某的供述，西吉县价格认定中心西价认定[2016]11号涉案资产价格认定结论书，鉴定意见通知书，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，光盘一张等证据予以证实。
原审判决认为，被告人马某某、安某某目无国法，以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。被告人安某某归案后能够如实供述自己的罪行，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。为打击犯罪，保护公私财产不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第四条第一款第（一）项、第十四条之规定，判决如下：一、被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；二、被告人安某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元。
宣判后，原审被告人马某某提出上诉认为，其没有参与原审判决认定的三次盗窃事实。1.2016年2月11日晚，马某某在红寺堡羊排小揪面面馆打工，由于春节放假，其在亲戚白小峰家，没有参与西吉县锦绣花园13号楼2单元楼前的盗窃事实；2.2016年5月1日晚，马某某在西吉县吉强镇泉儿村家里帮家人建房子，没有出门，没有参与西吉县城锦绣花园4号楼2单元楼门前盗窃事实；3.2016年5月30日晚，马某某在西吉县北山林场打工，晚上很早就休息了，没有参与西吉县吉强镇二小坡子”平价蔬菜水果店”门前盗窃事实。
原审被告人安某某对原审判决认定的事实、证据、罪名均无异议。希望二审法院在量刑时对其从轻处罚。
出庭履行职务的检察人员认为，原审判决认定事实清楚，定性准确，适用法律准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2016年2月至6月，上诉人马某某、原审被告人安某某伙同马某1（另案处理）先后三次在西吉县城盗窃摩托车三辆，价值12820元。原审被告人安某某单独盗窃变速自行车一辆，价值800元，其盗窃总价值共计13620元。
1.2016年2月11日晚，上诉人马某某、原审被告人安某某与马某1在西吉县城锦绣花园13号楼2单元楼前，盗窃被害人魏某停放在该处的一辆红色华鹰牌三轮摩托车。经鉴定，被盗车辆价值4620元。
2.2016年5月1日晚，上诉人马某某、原审被告人安某某与马某1在西吉县城锦绣花园4号楼2单元楼门前，盗窃被害人杨某221停放在该处的一辆白色豪爵牌两轮摩托车。经鉴定，被盗车辆价值3000元。
3.2016年5月30日晚，上诉人马某某、原审被告人安某某与马某1在西吉县吉强镇二小坡子”平价蔬菜水果店”门前，盗窃被害人冉某停放在该处的一辆红色华鹰牌三轮摩托车。经鉴定，被盗车辆价值5200元。
4.2016年6月5日6时许，原审被告人安某某在西吉县菜市场内，盗窃被害人马某3停放在该处的一辆飞鸽牌变速自行车。经鉴定，被盗自行车价值800元。
原审判决将同案犯马某1，错写为”马某2”，本院予以纠正。二审查明的事实有经一审庭审中原公诉机关当庭举证，并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表，证实被害人魏某、杨某221、冉某、马某3车辆被盗后向公安机关报案，公安机关受理登记的事实。
2.接警记录，证实被害人马某3的变速自行车被盗后，固原市公安局指令西吉县吉强镇派出所处警的事实。
3.立案决定书，证实西吉县公安局决定对西吉县吉强镇锦绣花园13号楼2单元楼道门口盗窃案、西吉县吉强镇锦绣花园4号楼2单元楼道门口盗窃案、西吉县新二小坡子平价蔬菜水果店门口盗窃案、马某3自行车被盗案立案侦查的事实。
4.车辆一致性证书、机动车整车合格证，证实被害人魏某、冉某被盗三轮摩托车及被害人杨某221被盗两轮摩托车的品牌、型号、颜色、制造企业、发动机号、制造时间等基本情况。
5.收款收据，证实被害人马某3购买变速自行车时价格的事实。
6.西吉县菜市场内06.05盗窃案现场影像光碟制作说明，证实侦查人员制作随案光盘过程的事实。
7.户籍信息，证实上诉人马某某、原审被告人安某某的基本情况及涉嫌犯罪时达到刑事责任年龄的事实。
8.西吉县残疾人联合会便函，证实原审被告人安某某系肢体二级残疾的事实。
9.西吉县价格认定中心西价认定[2016]11号涉案资产价格认定结论书，证实经西吉县价格认定中心鉴定，被害人魏某的华鹰牌三轮摩托车价值4620元，被害人冉某的华鹰牌三轮摩托车价值5200元，被害人杨某221的豪爵牌二轮摩托车价值3000元，被害人马某3的飞鸽牌自行车价值800元的事实。
10.鉴定意见通知书，证实侦查人员将被盗摩托车、自行车的价格鉴定结果通知上诉人马某某、原审被告人安某某及被害人魏某、杨某221、冉某、马某3的事实。
11.现场勘验笔录及照片，证实被害人魏某、冉某的三轮摩托车、被害人杨某221的二轮摩托车和马某3的变速自行车被盗案现场概况及位置的事实。
12.辨认笔录及照片，证实原审被告人安某某、另案处理的同案犯马某1带领侦查人员,在见证人的见证下对其伙同马某某参与盗窃的犯罪现场进行辨认及对与其参与盗窃的同案犯马某某进行辨认的事实。
13.视听资料光盘一张，证实原审被告人安某某在西吉县菜市场内盗窃被害人马某3变速自行车的经过。
14.证人杨某222的证言，证实2016年2月，上诉人马某某曾在其经营的餐厅打工，但因春节放假，该餐厅在2016年2月8日至13日期间停业的事实。
15.证人马某1的证言，证实其伙同马某某、安某某实施了三起盗窃行为，每次盗窃由马某某提议并负责销赃。（1）2016年2月份，其伙同马某某、安某某在西吉县城锦绣花园一幢楼的2单元门前，盗窃了一辆三轮摩托车，后马某某给其分了200元；（2）2016年5月份的一天，在西吉县城锦绣花园4号楼2单元门前，其伙同马某某、安某某盗窃了一辆白色两轮摩托车，摩托车被马某某骑走了，后来马某某给其分了150元；（3）2016年5月底的一天，其伙同马某某、安某某在西吉县城二小坡子的一个菜店门口，盗窃了一辆红色华鹰牌三轮摩托车的事实。
16.被害人魏某的陈述，证实2016年2月11日晚上8点50分，魏某停放在西吉县锦绣花园小区13号楼2单元楼下的红色华鹰牌三轮摩托车发现不见了，然后问了邻居，其中有个邻居说近距离碰过面，魏某调取了小区物业公司的监控录像，后拨打110报警了。魏某通过调取物业公司的监控录像，发现摩托车在晚上8点20至8点46被盗出小区，是两个人实施盗窃的，其中一个人走路稍微有点拐的事实。
17.被害人杨某221的陈述，证实2016年5月1日晚上8时许，杨某221将白色豪爵牌两轮踏板摩托车停放在西吉县锦绣家园4号楼2单元楼门口。5月2日早上8时，杨某221上班的时候发现摩托车不见了的事实。
18.被害人冉某的陈述，证实2016年5月30日20时许，冉某驾驶的华鹰牌红色正三轮摩托车停放在西吉县新二小坡子平价蔬菜水果店门口被盗了的事实。
19.被害人马某3的陈述，证实2016年6月5日早上6时许，马某3骑着飞鸽牌变速自行车去西吉县菜市场进货，到了菜市场后，没有将车子上锁，就停放到菜市场的门前。12时许，马某3忙完后回来发现自行车不见了，就报警了的事实。
20.原审被告人安某某的供述，证实其伙同马某某、马某1实施了三起盗窃行为，每次盗窃由马某某、马某1负责销赃，所得赃款全部被挥霍。（1）2016年过春节前后，在西吉县城锦绣花园13号楼2单元门前，其伙同马某某、马某1盗窃了一辆红色三轮摩托车，后来马某某给其分了200元；（2）2016年5月份的一天，在西吉县城锦绣花园4号楼2单元门前，其伙同马某某、马某1盗窃了一辆白色踏板两轮摩托车，后来马某某给其分了200元；（3）2016年5月底，在西吉县城二小坡子的一个菜店门口，其伙同马某某、马某1盗窃了一辆较新的红色三轮摩托车，马某某把车卖掉，给其分了300元；（4）2016年6月5日早晨，其在西吉县菜市场里面偷了一辆变速自行车的事实。
以上证据经原公诉机关出示，并经质证、认证，且来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，证据间能够相互印证，证据确实充分，能够客观证明本案犯罪事实。二审中，上诉人马某某、原审被告人安某某无新的证据向本院提交，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人马某某、原审被告人安某某以非法占有为目的，单独或伙同他人多次秘密窃取私人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。本案系共同犯罪，上诉人马某某与原审被告人安某某作用相当。原审被告人安某某归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。上诉人马某某、原审被告人安某某多次盗窃，应酌情予以从重处罚。
关于上诉人马某某提出其未参与原审判决认定的三起盗窃行为的上诉理由。经查，上诉人马某某伙同他人共同实施了三次盗窃犯罪，该事实有依法收集在案的现场勘查笔录及照片、被害人陈述、原审被告人安某某、同案犯马某1的供述及辨认笔录等证据予以证实，证据间能够相互印证，足以证实上诉人马某某盗窃犯罪事实成立。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于原审被告人安某某提出原审判决量刑过重的理由，经查，原审法院在量刑时根据原审被告人安某某犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度已做了相应的处罚，罪责相适应，故对其量刑是适当的，原审被告人安某某的辩解理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定基本犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，对犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔，原判遗漏了该判项，属适用法律错误，处理不当，本院予以纠正。据此，为打击刑事犯罪，保障公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款、第四条第一款第（一）项、第十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持西吉县人民法院（2016）宁0422刑初93号刑事判决第一、二项，即”一、被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；二、被告人安某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元。”
二、继续追缴上诉人马某某、原审被告人安某某的非法所得，发还或退赔被害人魏某、杨某221、冉某、马某3。
本判决为终审判决。
审判长姜丽华
代理审判员陈继国
代理审判员赵奇
二○一七年一月十六日
书记员杨晓霞