江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣07民终1132号
上诉人（原审原告）：刘承亮，男，1980年8月24日生，汉族，住江西省崇义县。
委托诉讼代理人：张相俊，江西南芳律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：陈明辉，男，1979年8月7日生，汉族，住江西省崇义县。
上诉人（原审被告）：谢纲旺，男，1970年11月12日生，汉族，住江西省崇义县。
以上两上诉人共同委托诉讼代理人：黄蓉，江西省崇义县横水法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：刘永乐，男，1967年10月8日生，汉族，住江西省崇义县。
委托诉讼代理人：纪晓欣，江西理公律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：崇义县过埠镇人民政府，住所地：崇义县过埠镇。
法定代表人：朱伦真，镇长。
委托诉讼代理人：刘毅，江西海青律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：崇义县交通运输局，住所地：崇义县政务大楼八楼。
法定代表人：黄平文，局长。
委托诉讼代理人：肖剑鸣，江西江崇律师事务所律师。
上诉人刘承亮，上诉人陈明辉、谢纲旺因与被上诉人刘永乐，被上诉人崇义县过埠镇人民政府，被上诉人崇义县交通运输局侵权责任纠纷一案，不服江西省崇义县人民法院（2017）赣0725民初560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月22日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理。上诉人刘承亮及其委托诉讼代理人张相俊，上诉人陈明辉、谢纲旺的委托诉讼代理人黄蓉，被上诉人刘永乐的委托诉讼代理人纪晓欣，被上诉人崇义县过埠镇人民政府的委托诉讼代理人刘毅，被上诉人崇义县交通运输局的委托诉讼代理人肖剑鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘承亮上诉请求：撤销一审判决，改判刘永乐与陈明辉、谢纲旺连带承担本案主要赔偿责任98246元，崇交通局局、过埠镇政府承担次要赔偿责任42105元，一、二审诉讼费由对方负担。事实和理由：1.刘永乐是树木所有人和管理人，无论有无交付，刘永乐都有管理责任。2.崇交通局对涉案树木施工地段未及时设置警示标志、未采取防护措施，未尽安全监管义务。3.过埠镇政府违法将绿化工程发包给无资质的个人，未设置警示标志、未采取防护措施。4.护理费85元/天不符合当地护工实际收入水平；两个小孩应参照城镇标准计算抚养费。
上诉人陈明辉、谢纲旺上诉请求：撤销一审判决，依法改判我方不承担赔偿责任，一、二审诉讼费由对方负担。事实和理由：1.刘永乐被本案树木砸伤的事实存疑。2.刘永乐、刘承亮、崇交通局、过埠镇政府均应承担相应的责任，陈明辉、谢纲旺没有过错。3.鉴定费、误工费、被扶养人生活费、摩托车修理费计算不当。
被上诉人刘永乐辩称，我不是林木的所有人或管理人，应维持原判。
被上诉人崇义县过埠镇人民政府辩称，应维持原判。
被上诉人崇交通运输局辩称，我方不应承担责任。
上诉人刘承亮向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判决被告刘永乐赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、住院营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害赔偿金、抚养费、交通住宿费、鉴定费、车损费共计246123元。二、被告过埠镇政府、被告崇交通局、被告谢纲旺、被告陈明辉对上述赔偿承担连带责任。三、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月1日下午13时许，刘承亮驾驶赣Ｂ×××××号摩托车由崇义县过埠镇果木村往崇城方向行驶，途径过埠镇杨梅塘公路时，被公路右侧一棵正倒向地面的树砸中左肩部，造成刘承亮受伤。刘承亮受伤后被送往崇义县人民医院住院治疗24天，医疗费为17134.69元。入院诊断为：1.左侧锁骨骨折；2.左侧多发性肋骨骨折；3.脑震荡。出院医嘱：1.正常饮食，注意休息，术后半年内禁止行体力劳动；2.术后半年内每月复查X线片，根据复查情况指导功能锻炼，建议1年后骨折愈合良好行内固定取出术；3.避免意外受伤，行左上肢功能锻炼，有情况及时复诊。刘承亮至崇义县人民医院、赣南医学院第一附属医院门诊治疗，门诊费用为1849.44元。刘承亮委托大余正兴司法鉴定中心对伤情进行鉴定，鉴定意见为：刘承亮的伤残程度评定为九级伤残；误工时间150日，护理时间90日，营养时间120日；后续治疗费用9000元。刘承亮因伤情鉴定产生鉴定费2100元。诉讼过程中，谢纲旺申请对刘承亮的伤残等级进行重新鉴定，依法委托赣南医学院司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：刘承亮损伤评定为十级伤残。谢纲旺因申请重新鉴定支出鉴定费700元。另查明：1.2009年6月16日，过埠镇政府与刘永乐签订协议书，约定：将过埠圩街处至杨梅塘（横水和过埠交界处）的用地范围免费租赁给刘永乐种植树木，所植树木使用权和经营权归刘永乐所有，并允许刘永乐在树木成林后，向当地有关部门办理林业审批手续后进行采伐。2.被告陈明辉与被告谢纲旺合伙从事街道绿化工程。陈明辉与谢纲旺合伙向刘永乐订购种植在上述地段的树木（包括本案涉案树木）。陈明辉向刘永乐出具由其本人署名的欠条，载明：“本人挖取并收购刘永乐鱼过线含笑树种，于2月22日预付3000元，余款2390元（注挖取、上车、穴位回填等事项和费用都由本人陈明辉负责）。还款时间15日内。”3.涉案树木系被告陈明辉、谢纲旺于2017年2月29日上午8时雇人挖出（树根脱离了土壤），将树根包扎后斜放在种植该树的树坑里，并用石头压住树根。4.刘承亮系农村户口，自2014年4月29日开始在崇章源钨业股份有限公司务工。其长女刘荟于2007年7月25日出生，次女刘保姈于2016年4月10日出生，其父刘福早于1953年5月12日出生，其母高义长与1953年6月21日出生。刘福早、高义长生育子女共3人。5、刘承亮受伤后，陈明辉与谢纲旺向刘承亮支付了医疗费12000元。6、江西省2016年度城镇居民人均年可支配收入为28673元，在岗职工年平均工资为57470元，城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资为31010元，农村居民人均年生活消费支出为9128元。
一审法院认为，堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。关于刘承亮是否被涉案树木倾倒砸伤的问题。原告提供的崇义县公安局过埠派出所处警证明（处警证明载明：经现场勘查和初步调查了解，系刘承亮驾驶赣Ｂ×××××摩托车在上班途中经过崇义县过埠镇杨梅塘公路段时，恰好被公路右侧一棵挖空的树被风吹倒并砸中左肩部，造成刘承亮身体意外受伤）、公安机关询问笔录、涉案现场摄影照片及原告受伤情况等证据，足以证明刘承亮被涉案树木砸伤的事实。关于本案各被告是否具有过错的问题。涉案树木系陈明辉、谢纲旺合伙向刘永乐购买，并雇人将树木挖出，陈明辉、谢纲旺作为涉案树木的所有人及堆放人，其应对涉案树木倾倒致人损害承担赔偿责任；刘永乐已将涉案树木卖给了陈明辉、谢纲旺，且已交付，陈明辉、谢纲旺亦接受了该树木并雇请他人将树木挖出，涉案树木所有权自交付时转移给了陈明辉、谢纲旺，被告刘永乐非涉案树木的所有人，亦非涉案树木的堆放人，故刘永乐不承担本案赔偿责任；过埠镇政府、崇交通局非涉案树木的所有人，对涉案树木也无管理责任，故不承担本案赔偿责任。因重新鉴定的鉴定结论与原鉴定结论大致相同，故重新鉴定费用由被告谢纲旺自行承担。案发前原告在崇章源钨业股份有限公司工作，其收入主要来源于城镇工资性收入，原告残疾赔偿金、误工费按城镇标准计算。因委托重新鉴定意见为十级伤残，故原告的赔偿标准按十级伤残计算为宜。根据原告伤情，结合医疗机构的诊断及出院医嘱、大余正兴司法鉴定中心和赣南医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，本院酌定原告误工时间100日、护理时间60日、营养时间60日。原告的损失按其诉讼请求、相关证据及法律规定认定如下：1.医疗费27984元（住院费17134.69元＋门诊费1849.44元＋后续治疗费9000元）；2.住院伙食补助费720元（30元/天×24天）；3.营养费1800元（30元/天×60天）；4.护理费5097.5元（31010元/年÷365天×60天）；5.残疾赔偿金57346元（28673元/年×20年×10%）；6.误工费15745.2元（57470元/年÷365天×100天）；7.被抚养人生活费21146.6元[其中长女刘荟3651.2元（9128元/年×8年×10%÷2人）、次女刘保姈7758.8元（9128元/年×17年×10%÷2人）、父亲刘福早4868.3元（9128元/年×16年×10%÷3人）、母亲高义长4868.3元（9128元/年×16年×10%÷3人）]；8.精神损害抚慰金酌定为5000元；9.摩托车修理费酌情认定为800元；10.鉴定费2100元。以上合计137739.3元，除去陈明辉与谢纲旺已支付的12000元，陈明辉与谢纲旺还应向刘承亮赔偿损失125739.3元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第八十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决：一、被告陈明辉、谢纲旺于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘承亮125739.3元，被告陈明辉与被告谢纲旺对该赔偿款项承担连带责任。二、驳回原告刘承亮要求被告刘永乐承担连带责任的诉讼请求。三、驳回原告刘承亮要求被告崇义县过埠镇政府承担连带责任的诉讼请求。四、驳回原告刘承亮要求被告崇交通运输局承担连带责任的诉讼请求。五、驳回原告刘承亮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2496元（缓交），由被告陈明辉负担1248元，由被告谢纲旺负担1248元。
二审中，上诉人刘承亮提供的证明二份，可以证明其长女刘荟于2013年9月起在过埠中心小学读书，小女刘保姈随母在过埠街居住。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘承亮被涉案树木砸伤的事实有过埠派出所处警证明等证据证实。涉案树木系被上诉人刘永乐种植，树木使用权、经营权按其与过埠镇政府协议归刘永乐。上诉人陈明辉、谢纲旺向刘永乐购买涉案树木，从双方欠条约定来看，挖取、上车、穴位回填等事项和费用由买方负责，但双方未明确约定交付的时间，陈明辉、谢纲旺与刘永乐之间陈述不一致。刘永乐作为涉案树木的经营者，其有责任对挖取树木的活动进行安全管理，对可能发生的风险进行防范，其是否交付给陈明辉、谢纲旺属于买卖双方内部约定问题，对本案受害人而言，其不应免责。陈明辉、谢纲旺是挖树等行为的实施人，应与刘永乐互负连带责任。崇交通局、过埠镇政府在行政管理上是否存在不当之处，与本案民事责任的确定无关，上诉人请求崇交通局、过埠镇政府承担赔偿责任，本院不予支持。刘承亮女儿刘荟、刘保姈依靠受害人生活，其被扶养人生活费也应按城镇标准17696元/年计算，为7078.4元、15041.6元。一审判决关于其他费用的确定适当。综上，刘承亮损失总额为148449.3元，除去陈明辉、谢纲旺已付的12000元，其余136449.3元，由上诉人陈明辉、谢纲旺和被上诉人刘永乐连带赔偿。三上诉人的部分上诉请求、理由成立，本院对该部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但处理有所不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持江西省崇义县人民法院（2017）赣0725民初560号民事判决第三、四项；
二、撤销江西省崇义县人民法院（2017）赣0725民初560号民事判决第二、五项；
三、变更江西省崇义县人民法院（2017）赣07251民初560号民事判决第一项为：上诉人陈明辉、谢纲旺与被上诉人刘永乐连带赔偿上诉人刘承亮各项损失136449.3元，限在本判决生效后七日内付清；
四、驳回上诉人刘承亮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2496元，二审案件受理费5949元，合计8445元，由上诉人刘承亮，上诉人陈明辉、谢纲旺，被上诉人刘永乐各负担2815元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鸿
审 判 员 宋玉玲
审 判 员 沈象筠
二〇一八年五月十五日
代理书记员 邱 宇