广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终260号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘振兴，男，1989年9月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年12月4日被惠东公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月31日被依法逮捕。
辩护人徐达峰，广东鸿浩律师事务所律师。
原审被告人胡耀宏，绰号“朱老”，男，1990年8月3日出生，汉族，中专文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2014年12月8日到惠东公安局投案，同日被刑事拘留，同年12月31日被依法逮捕。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控被告人胡耀宏、刘振兴犯非法持有毒品罪一案，于2016年3月29日作出（2015）惠东法刑一初字第205号刑事判决。宣判后，原审被告人刘振兴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2014年11月30日，被告人胡耀宏、刘振兴经商议后，胡耀宏以106.45克甲基苯丙胺晶体、235.89克氯胺酮晶体做质押，向刘振兴借得4500元现金，刘将上述毒品藏匿在惠东县平山蕉田上湖苑40号A508房。同年12月4日，公安机关将刘振兴抓获归案，并在上述房内缴获上述毒品。同年12月8日，胡耀宏到范和派出所投案自首。
上述事实，有一审庭审公诉机关提交的如下证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实公安机关依法对本案立案侦查。
2、到案经过，证实被告人刘振兴于2014年12月4日23时许在惠东县平山蕉田上湖苑40号A508房被公安机关抓获归案；被告人胡耀宏于2014年12月8日17时许主动到公安机关投案。
3、现场勘验笔录、方位图、现场照片及提取物证登记表，证实案发现场中心位于惠东县平山蕉田上湖苑小区40号A508室。该出租屋房间东北墙角有一扇门，进入房间可见房间面积约为20平方米，房内东南墙角是一张床，东南墙角有一张床头柜，床头柜下面有两层抽屉，第一层抽屉内有一包透明密封袋，袋内有白色晶块；两包透明密封袋，袋内有白色粉末；一个透明玻璃瓶，瓶内装有白色晶体块等物品。扩大现场勘查，没有发现其他可疑的痕迹物证。公安机关依法对上述查获物品进行实物提取为证。
4、扣押清单，证实公安机关扣押胡耀宏手机一部（白色，newishN6），扣押刘振兴手机一部（黑白色，诺基亚1120）、疑似毒品“冰毒”一包，疑似毒品“冰毒”一瓶及疑似毒品氯胺酮二包。
5、称量笔录及称重照片，证实公安机关于2014年12月6日9时30分至同日10时10分在惠东县公安局对案发现场惠东县平山蕉田上湖苑40号A508室内缴获的毒品进行称重。对从上述地点缴获的可疑毒品分别编号为1至4号，编号1用透明封口袋包装内为白色晶块状可疑毒品甲基苯丙胺除皮后净重98.69克，编号2用透明玻璃小瓶盛装内为白色晶块状可疑毒品甲基苯丙胺除皮后净重为7.76克，编号3用透明封口袋包装内为白色晶体状可疑毒品氯胺酮除皮后净重为131.26克，编号4用透明封口袋包装内为白色晶体状可疑毒品氯胺酮除皮后净重为104.63克。（缴获的可疑毒品甲基苯丙胺编号1号至2号净重为106.45克，可疑毒品氯胺酮编号3号至4号净重为235.89克。）
6、被告人胡耀宏（绰号叫“朱老”）的供述，2014年11月28日左右我有个朋友花名叫“和仔”（手机号码135××××2917）告诉我要急钱用，问我哪里有钱借，我说我有个朋友叫刘振兴应该有钱借。后来“和仔”叫我帮他向刘振兴借5000元，我同意。2014年11月30日21时许，我打电话给刘振兴，问他在哪里，他说他在女朋友出租屋里（位于惠东县平山蕉田上湖苑40号五楼A508房）。过了30分钟后，我就到上述出租屋找刘振兴，我跟他说我朋友“和仔”要向你借5000元，刘振兴当时要我将“和仔”的小车（我在11月份的一天我跟刘振兴提起过“和仔”有一辆小车）抵押，我说“和仔”不肯用他的小车抵押。然后我就从身上拿出一包“冰毒”约100克和两包“氯胺酮”（每包约100克），我告诉刘振兴说是“和仔”交给我，他说用这些毒品给你抵押那5000元（抵押期为十天，十天后再赎回毒品），刘振兴当时也表示同意。然后刘振兴交给我4500元，并说拿500元当作十天的利息钱。我拿到4500元后就到平山蕉田市场附近在“和仔”的车上交给“和仔”，之后与“和仔”一起到他在平山蕉田市场附近的出租屋吸食“冰毒”。经辨认照片，胡耀宏辨认出了刘振兴。
7、被告人刘振兴的供述，2014年11月30日21时许，我接到“朱老”来电，“朱老”问我在哪里，我说在我女朋友出租房（即惠东县平山蕉田上湖苑40号A508室）。21时30分许，“朱老”来到我女朋友出租房向我借5000元（借期十天），说借十天给我利息500元，我当时要求他将小车抵押给我，他说小车要用，不能抵押给我。然后“朱老”就从身上拿出一包冰毒和两包氯胺酮，说他将这些毒品暂时抵押给我，十天后会将这些毒品赎回去，当时我也同意，就拿了4500元给他，扣除500元作为利息，后来我将这些毒品放在出租房床头柜抽屉里。2014年12月4日23时许，公安机关到出租房查房，将我抓获并在出租房的床头柜抽屉里缴获一包冰毒和两包氯胺酮，另外还有一小玻璃瓶约2克的毒品冰毒。该小玻璃瓶是我自己的，里面的冰毒是我偷偷从“朱老”抵押给我的那袋冰毒里面拿出来放进去，留起来自己吸食的。公安从我出租房内缴获冰毒一小包大约90多克，一个小玻璃瓶约2克，氯胺酮两包大约100多克。经辨认混合照片，被告人刘振兴辨认出胡耀宏就是向其借款5000元并拿毒品抵押的“朱老”。
8、证人证言
（1）证人李某的证言，证实其租住在惠东县平山蕉田上湖苑40号A508房。2014年12月4日18时许，其和朋友李秀虾在出租房里玩。20时许，其男朋友刘振兴回到租房又于22时30分许出去。过了5分钟左右，公安人员带着刘振兴破门进入房间，并在房间床头柜抽屉里搜出疑似毒品。其不清楚被查获的疑似毒品是谁人所有。
（2）证人巫某（梁化派出所协警）的证言，2014年12月4日晚上20时度，我接到大岭派出所领导的电话叫我去蕉田上湖苑40号协助范和派出所抓捕一名犯罪嫌疑人，当我接到电话后立即赶到现场，到达现场后我就看到几名范和派出所的民警，于是我就跟一名民警上到嫌疑人居住的A508房，发现嫌疑人正在房间内，并把门反锁了。我与该名民警就蹲守在六楼与五楼的楼梯间，一直到23时度我们发现有人从A508房内出来，我们就跟了上去，跟到三楼后该嫌疑人停下了脚步，我跟该名民警一起冲上去将该名嫌疑人抓获了。我们叫该嫌疑人带我们进A508房，后在该房间内的床头柜抽屉里缴获冰毒一包（约100克）K粉（氯胺酮）两包（每包约100多克），还有一个小玻璃瓶内有冰毒6、7克左右，当时范和所民警也对现场进行勘查并让嫌疑人指认了现场。
（3）证人古某（蕉田派出所协警）的证言，去年（2014年）上半年（具体时间不详）在一次我们单位大行动中把刘振兴传唤到我们单位，我跟他闲聊时，他跟我谈起他掌握了许多违法犯罪人的线索，可以提供给我，刘振兴向我提供了两次犯罪嫌疑人的线索（具体时间，我已经忘记了）。他每次向我提供有价值的线索，我就付给他一定的现金作为报酬。他做我的线人时我从来没有提供过毒品给他，也没有叫他去引诱他人进行毒品犯罪。刘振兴于2014年12月4日是因为什么事被抓我一概不知。我在刘振兴被抓之前的前几天与他通过几次电话联系，但记不清楚具体时间。几次通话都是闲聊，也问他有什么线索可以提供给我，当时他回答说有线索的话会马上联系我。
9、现场检测报告书，证实被告人胡耀宏的检测样本经甲基安非他明、氯胺酮试剂检测，结果均呈阳性；被告人刘振兴的检测样本经甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。
10、刑事化验检验报告及惠东县公安局范和派出所出具的情况说明，证实公安机关对从惠东县平山蕉田上湖苑40号508室出租屋床头柜缴获可疑毒品四小包。抽样送检白色晶体状可疑毒品两小包，净重5.76克，检出甲基苯丙胺成分；抽样送检白色晶体状可疑毒品两小包，净重6.85克，检出氯胺酮成分。
11、手机通话清单，证实被告人刘振兴的手机号码134××××5520与被告人胡耀宏的手机号码134××××8434在2014年11月30日存在多次通话记录。
12、审讯光盘二张，证实公安机关对被告人胡耀宏、刘振兴的讯问过程合法。
13、户籍证明，证实被告人胡耀宏、刘振兴的身份情况。
以上证据均经庭审举证、质证，依法予以确认。此外，还有案发当日被告人刘振兴对缴获毒品地点的指认照片、公安机关出具的情况说明及一审法院的庭审笔录等证据材料在卷佐证。
原判认为，被告人胡耀宏、刘振兴明知是毒品而非法持有，数量大，其行为均构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人胡耀宏主动投案并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻判处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人胡耀宏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘振兴犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；三、随案移送的白色newishN6手机一部，依法返还被告人胡耀宏；诺基亚1120手机一部，依法返还被告人刘振兴。
上诉人刘振兴及其辩护人上诉提出一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判。理由如下：1、上诉人是公安线人，无非法持有毒品的主观故意，上诉人的行为属于包庇或窝藏毒品的犯罪行为；2、公安机关制作的毒品称量笔录制作程序及见证人等不具有合法性，依法应予以排除。
经审理查明，原判认定上诉人刘振兴、原审被告人胡耀宏犯非法持有毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据足资证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘振兴、原审被告人胡耀宏明知是毒品而非法持有，数量大，其行为均构成非法持有毒品罪。原审被告人胡耀宏主动投案并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻判处。
对于上诉人刘振兴提出的上诉意见，经查：1、上诉人刘振兴明知是毒品还帮助胡耀宏放在其家中保管，其行为符合非法持有毒品罪的构成要件；2、公安机关制作的毒品称量笔录虽有瑕疵，但是公安机关出具《情况说明》的进行了补正和原审被告人胡耀宏在一审庭审作出了合理解释，并结合其他在案证据进行分析，可以证实该毒品称量笔录反映记载的毒品数量是客观真实的；3、上诉人刘振兴提出其是公安机关线人的意见缺乏证据支持；4、一审法院审判程序合法，认定上诉人刘振兴所犯罪名准确、量刑适当，二审期间上诉人刘振兴没有法定从轻或减轻处罚的情节。综上，上诉人刘振兴及其辩护人提出的上诉意见与查明事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 李汉加
代理审判员 李浩浩
二〇一六年六月三日
书 记 员 魏文英
黄燕莉（兼）
附相关法律条条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。