湖南省涟源市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1382民初2230号
原告刘冠分。
委托代理人邓斌，涟源市安平法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
被告张超然。
被告张均贤。
被告张沛然。
被告张存初。
被告刘学文。
原告刘冠分与被告张超然、张均贤、张沛然、张存初、刘学文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，本院根据原告刘冠分的申请于2017年11月9日追加刘学文为本案被告。鉴于该案案情复杂，不宜适用简易程序，故本院依法裁定转为普通程序，并依法组成合议庭，再次公开开庭进行了审理。原告刘冠分及其委托代理人邓斌到庭参加二次诉讼，被告刘学文到庭参加诉讼，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初经本院合法传唤无正当理由未到庭参加二次诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告刘冠分请求判令：被告张超然、张均贤、张沛然、张存初与被告刘学文共同赔偿原告医疗费、继续治疗费、伤残补助金、陪护费、误工费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等费用合计15万元，并互负连带责任；
被告张超然、张均贤、张沛然、张存初答辩要点：1.其已将砌石坑的工程以120元/m3全部包干（包括安全、管理）给了被告刘学文，未提供伙食、烟等，原告受伤与其无关；2.原告系不请自来，是在石坑砌到快要结束时才来，且年龄较大，身体虚弱，石坑宽度有1.4米，且坑内平整，原告在抬石头时不用拐杖支撑以致受伤，原告自身过错很大，应自负全部责任；3.其在原告受伤后当天曾让人带去1000元给原告，第二天还去医院看望了原告。综上，原告受伤与其无关，其不应对原告承担赔偿责任。
被告刘学文答辩要点：1.其是120元/m3包了被告张超然、张均贤、张沛然、张存初砌石坑的工程，未赚差价，且只是包工、不包料，其只负责喊师傅过来砌坑，其余全由被告张超然、张均贤、张沛然、张存初负责；2.中餐是在其姐夫即本案被告张沛然家吃，其按师傅人数付了伙食费给被告张沛然；3.其与刘群贤、刘粮堂、刘博云、原告刘冠分等人经常一起包工程干事，若其在外承包了工程，人一般由刘群贤、刘粮堂喊其他人一起过来做事；4.其承包工程后，被告张超然、张均贤、张沛然也在工地上做事，其亦是按照和其喊来的师傅一样，待该工程完工后总计多少立方乘以120元/m3计算总价，再扣除相应伙食费用后，再统计该工程所有做工人员所花费的天数,再计算每人每天工钱是多少，根据做工人员各自的天数，给付工钱。被告张超然、张均贤、张沛然的工钱在工程结算时予以扣除，其余做工人员的工钱由其支付，其自己亦是按该方案计算工钱，未从中赚取差价。综上，其未从中赚取差价，其只是包工，未包安全、管理等，原告受伤与其无关，其不应对原告承担赔偿责任。
查明的事实
一、无争议的事实
根据原、被告的陈述及举证质证情况，本院确认如下法律事实：
被告张超然、张均贤、张沛然、张存初系兄弟，被告张沛然系被告刘学文姐夫，被告刘学文与原告刘冠分、案外人刘群贤、刘粮堂、刘博云等人经常一起在外包工程做事，是一个人员较为稳定、管理较为松散的民工团队。因被告张超然、张均贤、张沛然、张存初家门前公路边的石坑经常塌方，以致被告张存初曾摔伤过，故被告张超然、张均贤、张沛然、张存初四兄弟决定在人民政府的帮助下对该石坑进行修整以便出行。2016年5月，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初将该砌石坑的工程以120元/m3包给被告刘学文，要求被告刘学文喊人帮其四兄弟砌石坑，原材料及抬原材料的工具和场地均由其四兄弟提供，其四兄弟不提供伙食及烟等。被告刘学文遂喊了经常与其一起做工的刘群贤、刘粮堂、刘博云来砌石坑，并向他们说明是按120元/m3计价的。该工程开始一段时间后（即石坑砌到约4米高时），原告于2016年5月21日参与到该工程当中，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初及被告刘学文未提出异议。次日下午1时许，原告与他人在石坑上抬石头时，因与他人配合不同步，在他人放下石头时尚未放下，以致石头滚动带动抬杠碰到原告致使原告摔落石坑受伤。原告当即被送往涟源市人民医院住院治疗至2016年6月13日，共计住院22天，花去住院医疗费27132.67元。经涟源市人民医院诊断，原告的伤情为右股骨上段粉碎性骨折。原告出院医嘱为：1.注意休息，加强营养。2.术后1.2.3.6.12月来院复查X片，嘱医嘱患肢负重及拆除内固定。3.适当功能锻炼，不适随诊。2016年6月13日，涟源市光明法律服务所受原告的委托向娄底市湘涟司法鉴定所对原告的伤情申请鉴定。2017年8月4日，原告刘冠分的伤经娄底市湘涟司法鉴定所鉴定，作出娄湘涟司鉴所[2016]临鉴字第216号《司法鉴定意见书》鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人刘冠分损伤程度构成玖级伤残。2.鉴定日之前的医疗费用凭医疗发票由处理部门审核认定，鉴定日起继续治疗费用壹万贰仟元（包括门诊复查、服药及再次住院手术取内固定治疗费用在内）。3.按GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A.A2“本标准中的误工期、护理期、营养期为各类损伤/事故的一般性期限，在具体案件评定中应遵循个性化为主，循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身性情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素等具体分析，综合评定”原则，评定全部误工壹拾陆个月，护理伍个月，营养伍个月。原告支付鉴定费1200元。
另查明，原告在住院期间购买轮椅用去520元。原告于2017年1月5日、3月23日、8月3日在涟源市人民医院门诊复查，用去829.1元；于2016年8月3日至2017年5月17日在涟源市惠康大药房购买其他中药饮片用去4180元；于2017年9月5日在涟源市李记大药房用去1607元。
再查明，原告发生事故当天，被告刘学文未在事故现场做工。被告刘学文对于砌石坑的所有做工人员（包含做工师傅）均是按120元/m3的方式统一计算，扣除伙食费用后再平均按每人做工天数计算工钱，最后折合算下来约190多元/人/天。2016年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准农村居民人均纯收入为11930元/年，农、林、牧、渔业为31191元/年。
二、有争议的事实
原告刘冠分的各项合理经济损失是多少。本院认为，原告刘冠分在此次事故中受伤的合理经济损失可以参照2016年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准及娄底市湘涟司法鉴定所作出的娄湘涟司鉴[2016]临鉴字第216号《司法鉴定意见书》进行审核认定：1.医疗费用，原告主张住院医疗费27132.67元，门诊7226.09元，本院经审核后，结合本案查明的鉴定日时间为2016年6月13日的事实及娄湘涟司鉴[2016]临鉴字第216号《司法鉴定意见书》“2.鉴定日之前的医疗费用凭医疗发票由处理部门审核认定，鉴定日起继续治疗费用壹万贰仟元（包括门诊复查、服药及再次住院手术取内固定治疗费用在内）”的表述，本院依法认定2016年6月13日之前所用去的27652.67元（27132.67元住院医疗费+520元轮椅费）为医疗费用，原告于2017年1月5日、3月23日、8月3日在源市人民医院门诊复查用去的829.1元，于2016年8月3日至2017年5月17日服药用去的4180元及于2017年9月5日涟源市李记大药房用去的1607元为继续治疗费；2.继续治疗费，现原告主张12000元，目前已实际发生6616.1元（门诊复查费829.1元+4180元+1607元），依法予以认定。尚未实际发生的5383.9元，因原告体内尚有固定物，必然需再次住院手术，费用会必然发生，为减少诉累，本院亦予以支持，故本院依法予以支持这项诉讼请求；3.住院伙食补助费1320元（60元/天×22天）；4.误工费38988.75元[31191元/年÷12月×15月（原告主张15个月，本院予以支持）]；5.护理费12996.25元（31191元/年÷12月×5月）；6.残疾赔偿金45334元（11930元×19年×20％）；7.交通费，原告主张2000元，本院酌定1000元；8.营养费4500元（30元/天×5月×30天）；9.精神抚慰金，本院酌情认定5000元；10.鉴定费1200元。以上共计149991.67元。
法律适用争议
被告张超然、张均贤、张沛然、张存初、刘学文是否应对原告的损失承担赔偿责任，若承担，应如何予以赔偿。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初四兄弟将门前公路边的砌石坑工程以120元/m3的方式包给被告刘学文，待工程完工后按工程面积再支付报酬，且不提供伙食、烟等做工日常待遇，从形式上来看，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初与被告刘学文之间系承揽关系。但根据本院查明的事实来看，该石坑工程的施工材料、工具及场地均由被告张超然、张均贤、张沛然、张存初提供，且被告张超然、张均贤、张沛然亦参与该工程的劳作，被告刘学文在做工过程中需受被告张超然、张均贤、张沛然、张存初的指示与监督，无独立的自主权。另被告刘学文对自己及喊来的做工人员和参与该石坑工程的被告张超然、张均贤、张沛然均是待工程完工后按120元/m3的方式计算总价后，按每个人的劳动天数计算工钱，且其未向被告张超然、张均贤、张沛然、张存初采取其他方式如租赁施工工具等赚取该工程的其他利益，未赚取劳动力报酬之外的额外利益，被告刘学文承包从事的泥工工程只是砌石坑工程中的一部分，不能认定为工作成果，只是具有一定价值的劳务，故被告刘学文与被告张超然、张均贤、张沛然、张存初之间实质上应系雇佣关系。案外人刘群贤喊来经常与被告刘学文一起做事的原告等人为被告张超然、张均贤、张沛然、张存初做工，被告刘学文、张超然、张均贤、张沛然、张存初均未提出异议，属被告张超然、张均贤、张沛然、张存初默认了被告刘学文请原告为其做工的行为，故可认定原告是为被告张超然、张均贤、张沛然、张存初做工，为被告张超然、张均贤、张沛然、张存初提供劳务，受雇于被告张超然、张均贤、张沛然、张存初。被告刘学文请原告等人来为被告张超然、张均贤、张沛然、张存初做工，系做工的组织人，自己却未在做工场地，未尽到应有的注意、监督、提醒义务，存在过错，需承担一定的责任。原告在从事雇佣活动中，安全注意义务及自身保护意识不强，造成自己受伤，具有一定过错，应自负一定责任。综上，对于原告受伤造成的损失149991.67元，本院酌情认定被告张超然、张均贤、张沛然、张存初负70％的责任即104994.17元（149991.67元×70％），扣除被告张超然、张均贤、张沛然、张存初已支付给原告的1000元，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初尚应支付原告103994.17元；被告刘学文负10％的责任即14999.17元（149991.67元×10％）；原告刘冠分自负20％的责任即29998.33元（149991.67元×20％）。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告刘冠分的各项合理经济损失149991.67元，由被告张超然、张均贤、张沛然、张存初赔偿104994.17元，扣除被告张超然、张均贤、张沛然、张存初已支付给原告的1000元，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初尚应支付原告103994.17元；由被告刘学文赔偿14999.17；上述款项限本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告刘冠分的其他诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本受理费850元，由原告刘冠分负担170元，被告张超然、张均贤、张沛然、张存初负担595元，被告刘学文负担85元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
当事人均服判决的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。
审 判 长 彭爱秀
人民陪审员 万 虹
人民陪审员 李建辉
二〇一七年十二月十三日
代理书记员 肖 芳
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。