河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终10526号
上诉人（原审原告）：张建银，男，汉族，1979年4月5日出生，住河南省清丰县。
委托诉讼代理人：霍亚飞、方雪，河南中锦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：司郑伟，男，汉族，1989年9月6日出生，住河南省新郑市。
委托诉讼代理人：董文燕，河南光法律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡红颖，河南光法律师事务所（实习）律师。
被上诉人（原审被告）：郑改香，女，汉族，1968年7月30日出生，住河南省新郑市。
委托诉讼代理人：董文燕，河南光法律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡红颖，河南光法律师事务所（实习）律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地西泰康路太康路121号。
负责人：俞海雷，总经理。
委托诉讼代理人：段军创，河南译达律师事务所律师。
上诉人张建银因与被上诉人司郑伟、郑改香、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2015）金民祭字第00566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张建银及其委托诉讼代理人霍亚飞、方雪，被上诉人司郑伟、郑改香的委托诉讼代理人董文燕，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人段军创到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张建银上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭字第00566号民事判决第一项，依法改判被上诉人中国人民财产保险有限公司郑州市分公司赔偿上诉人张建银46824.81元（争议部分8160.45元）；2、请求二审法院重新分担一审诉讼费用1725元（争议部分575元）；3、二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由：1、一审法院仅认定上诉人住院期间的误工费用属事实认定错误，上诉人的误工费用应当从受伤当日计算至最后一次出院日共计20天；2、护理人员从事的是批发零售行业，护理费应当按照2015年河南省批发和零售行业职工平均工资计算，一审法院按照2015年居民服务行业平均工资计算护理费适用法律错误；3、上诉人一审立案时诉讼请求金额为100000元，交纳案件受理费2300元，后上诉人变更诉讼请求为77019.55元，案件受理费也应当从2300元减少为1725元，一审法院应当在1725元受理费范围内分配承担。
司郑伟、郑改香辩称，1、上诉人并未提供其连续误工的相关证明，一审法院认定并无不当；2、上诉人不能提供护理人员的身份情况，也未提交证据证明护理人员的具体收入，根据最高院人身赔偿的司法解释应按照服务业计算护理费。
中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，上诉人误工费可在主张伤残时一并请求。
张建银向一审法院起诉请求：1、依法判令被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费共计77019.55元；2、伤残鉴定费、精神抚慰金、被抚养人生活费等后续误工费、后续护理费用待伤残鉴定后另行起诉；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实，2015年3月2日22时许，原告张建银骑电动自行车沿商贸路由南向北行驶至路口向西左转时，与被告司郑伟驾驶被告郑改香所有的豫Ａ×××××号小型轿车沿青年路由东向西行驶至商贸路交叉口向南左转时发生交通事故，造成原告张建银多处受伤。2015年5月22日，郑州市公安局交通警察支队四大队作出郑公交认字第（2015）00087号道路交通事故认定书，被告司郑伟驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶是造成该事故的直接原因，在此事故中起全部作用，并且事故发生后被告司郑伟弃车逃逸，认定被告司郑伟负事故全部责任，原告无责任。事故发生当日原告入住郑州仁济创伤显微外科医院，经该院诊断为右侧胫腓骨开放性骨折伴血管神经肌腱损伤，右侧股骨颈骨折，右下肢内侧副韧带损伤，面部皮肤挫裂伤，全身多发软组织损伤，头外伤等，2015年3月6日补充诊断为右侧胫骨平台骨折并关节腔积液，右膝外侧半月板损伤，于2015年3月28日出院，住院26天，花费医疗费79686.16元；出院医嘱为建议继续住院治疗等，住院期间留陪一人。2015年3月28日，原告入住郑州大学第一附属医院经该院诊断为右侧股骨颈骨折、右侧胫腓骨固定术后，于2015年5月20日出院，住院53天，花费医疗费127780.41元，花费门诊4.8元，出院医嘱为院外继续给予运动疗法，注意休息等，住院期间留陪一人。2015年5月8日，原告购买辅助器具轮椅、拐杖共花费1000元整。2015年5月20日，原告入住郑州大学第一附属医院经该院诊断为右股骨颈骨折术后，于2015年6月22日出院，住院33天，花费医疗费2972.39元，出院医嘱为院外继续给予运动疗法，注意休息等，住院期间留陪一人。2015年9月2日，原告入住郑州市第一人民医院经该院诊断为右侧胫骨骨折切开复位内固定术后等，于2015年10月8日出院，住院36天，花费医疗费16274.52元，出院医嘱为注意休息等，住院期间留陪一人。另查明，被告司郑伟驾驶被告郑改香所有的豫Ａ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（限额50000元及不计免赔险），保险期限分别为2014年4月12日零时起至2015年4月11日24时止和2014年4月11日零时起至2015年4月12日24时止事故发生在保险期限内。又查明，被告司郑伟为原告张建银垫付医疗费205000元，原告为个体工商户，名称为郑州市金水区宏福祥泰门业商行，登记日期为2013年11月19日；豫Ａ×××××号小型轿车是被告郑改香借给被告被告司郑伟使用。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。诉讼中，原被告各方对郑州市公安局交通警察支队四大队作出的道路交通事故认定书均无异议。被告司郑伟驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶是造成该事故的直接原因，应对原告损失承担全部赔偿责任。由于事故车辆在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，故应当依照《道路交通安全法》的有关规定，由保险公司在交强险责任限额范围内先行予以赔偿，不足部分虽然肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有商业第三者责任保险及不计免赔险，但是肇事逃逸、无证驾驶等属于法律禁止性规定，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或受益人以保险人未履行明确告知义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”具体到本案，保险公司将“事故发生，被保险人或者其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据”情形作为合同免责条款，仅需对该条款做出提示，并且保险单重要提示栏中已经明确记载请详细阅读保险条款，特别是责任免除和投保人、被保险人义务等，故被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在商业第三者责任保险中不承担赔偿责任。因豫Ａ×××××号小型轿车是被告郑改香借给被告被告司郑伟使用，被告郑改香在本次事故中并无过错，故对超出交强险限额部分由被告司郑伟承担赔偿责任，被告郑改香不承担赔偿责任。原告因此次交通事故造成的损失具体有：一、医疗费包括住院医疗费和门诊医疗费共计227218.28元，有医院的病历诊断证明出院证、医疗票据为证，被告司郑伟已经垫付205000元，剩余22218.28元，予以支持；二、护理费原告主张19401元，其提供了护理人员的身份信息，但未提交护理人员的收入情况的相关证据，对其护理费的标准可参照上一年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中河南省居民服务及其他服务行业予以认定，法院参照2015年河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资30482元每年，计算原告住院148天，共计支持12359.82元（30482÷365×148）；三、误工费原告主张20520.27元过高，法院支持原告住院期间的误工损失，按2015年河南省批发、零售行业职工年平均工资34045元计算，共计支持13804.54元（34045÷365×148）；四、营养费原告主张4440元，法院按20元／天，住院148天计算为2960元；五、住院伙食补助费原告主张4440元，法院按30元／天，住院148天，计4440元予以认定；六、交通费原告主张2000元，酌定1500元；七、残疾辅助器具费原告主张4000元过高，因残疾器具辅助费没有医嘱，但原告确有实际需要，且原告发票显示只有1000元，故认定1000元。综上被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险限额赔偿原告医疗费10000元、误工费13804.54元、护理费12359.82元、交通费1500元、残疾辅助器具1000元共计38664.36元，超出交强险医疗费10000元，还剩损失19618.28元由被告司郑伟承担赔偿责任（22218.28—10000＋营养费2960元＋住院伙食补助费4440元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张建银医疗费10000元、误工费13804.54元、护理费12359.82元、交通费1500元、残疾辅助器具1000元共计38664.36元；二、被告司郑伟于本判决生效后十日内赔偿原告张建银医疗费、住院伙食补助费、营养费共计19618.28元；三、驳回原告张建银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，原告张建银负担998元，被告司郑伟负担1302元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明事实与原审法院认定事实一致。
本院认为，2015年3月2日，上诉人与被上诉人司郑伟发生交通事故，致上诉人受伤，前后住院四次，住院时间148天，一审法院据此认定上诉人误工时间148天并无不当。上诉人称误工时间应当从受伤当日计算至最后一次出院日共计220天，无法律依据，本院不予采纳。关于护理费问题，因上诉人未提交护理人员的收入情况的相关证据，对其护理费的标准参照上一年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中河南省居民服务及其他服务行业予以认定正确。上诉人请求按照2015年河南省批发和零售行业职工平均工资计算证据不力，本院不予支持。
综上所述，张建银的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费1725元，由上诉人张建银负担780元，被上诉人司郑伟负担940元；二审案件受理费50元，由上诉人张建银负担。
本判决为终审判决。
审判长 毕传武
审判员 王育红
审判员 马婵娟
二〇一六年十一月十四日
书记员 王雨桐