广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民再4号
再审申请人（一审原告）：陈剑，男，1962年2月9日出生，汉族，住遂溪县。
委托代理人：陈连，广东惊雷律师事务所律师。
被申请人（一审被告）：梁朝，男，1971年7月13日出生，汉族，住湛江市麻章区。
被申请人（一审被告）：韩少连，女，1976年3月27日出生，汉族，住湛江市麻章区。
被申请人（一审被告）：梁强，男，1986年2月22日出生，汉族，住湛江市麻章区。
被申请人（一审被告）：梁思思，女，1987年10月15日出生，汉族，住湛江市麻章区。
被申请人（一审被告）：湛江国大饲料有限公司，住所地：广东省遂溪县遂城镇沙坭村委会路段东侧（工业园）。
法定代表人：梁朝，该公司董事长。
再审申请人陈剑因与被申请人梁朝、韩少连、梁强、梁思思、湛江国大饲料有限公司民间借贷纠纷一案，不服广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第112号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年11月3日作出（2016）粤08民申17号民事裁定提审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人陈剑的委托代理人陈连，被申请人梁强到庭参加诉讼，被申请人梁朝、韩少连、梁思思、湛江国大饲料有限公司经本院合法传唤，无正当理由不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
陈剑申请再审称，请求：1、撤销原审判决；2、改判被申请人梁朝偿还借款本金345万元及利息、支付违约金（利息按银行同期同类贷款月利率计算，从借款时起计至还清借款日止，违约金按银行同期同类贷款4倍计算），被申请人湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思负连带清偿责任；3、本案诉讼费及其他费用由被申请人承担。主要理由：原审判决错误，遗漏诉讼请求。本案中，原审判决认定被申请人梁朝向陈剑借款345万元，湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思为上述借款提供保证及抵押担保，但是原审只判令被申请人梁朝偿还借款本息及全部诉讼费用，遗漏了陈剑要求湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思负连带清偿责任的诉讼请求，明显错误。
被申请人梁强答辩称，对申请人的申请再审事实与理由没有意见。
被申请人梁朝、韩少连、梁思思、湛江国大饲料有限公司未作答辩。
陈剑向广东省遂溪县人民法院起诉请求：1、梁朝偿还借款本金345万元及其利息、支付违约金（利息按银行同期同类贷款月利率计算，从起诉时起计至还清借款日止，违约金按银行同期同类贷款月利率4倍计算），湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思负连带清偿责任；2、本案诉讼费及其他费用由梁朝、湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思承担。
广东省遂溪县人民法院一审查明，梁朝以解决短期资金周转为由，向陈剑借款人民币175万元；陈剑与梁朝、湛江国大饲料有限公司、韩少连签订借款（担保）合同，约定借款期限为30天，从2014年7月31日2014年7月31日至2014年8月29日止。付款方式为银行转账。同时约定以30天为一个计费周期，如不能按时偿还借款本息，超过3天的，需向陈剑支付借款总额10%的违约金，延迟还款超过10天的，需向陈剑支付15%违约金，延迟还款超过15天的，需向陈剑支付20%的违约金；湛江国大饲料有限公司、韩少连作为担保人对该笔借款提供担保（保证）。另外，陈剑与梁朝、韩少连、梁强、梁思思又签订了一份《抵押合同》，梁朝、韩少连以其位于湛江市××御海路××号金沙湾新城御海花园××号楼××号房、梁强、梁思思以其位于湛江市人民大道北××西粤京基城首期××幢××房为上述借款作抵押但保，但没有办理抵押登记。合同签订后，陈剑已按合同约定将借款汇入被告指定的银行账户，梁朝收到借款后向陈剑出具了《借款确认书》、《收据》。
2014年8月5日，梁朝又以需资金周转为由，向陈剑借款人民币170万元，陈剑与梁朝、湛江国大饲料有限公司、韩少连签订借款（担保）合同，约定借款期限为25天，从2014年8月5日至2014年8月29日止，付款方式为银行转账。同时约定以25天为一个计费周期，如梁朝不能按时偿还借款本息，超过3天的需向陈剑支付借款总额10%的违约金；超过10天还款的，需向原告支付15%的违约金；超过15天还款的，需向陈剑支付20%的违约金。湛江国大饲料有限公司、韩少连作为担保人对该笔借款提供担保（保证）。另外，陈剑与梁朝、韩少连、梁强、梁思思又签订一份《抵押合同》，约定梁朝、韩少连以其位于湛江市××御海路××号金沙湾新城御海花园××号楼××号房、梁强、梁思思以其位于湛江市人民大道北××西粤京基城首期××幢××房为上述借款作抵押但保，但没有办理抵押登记。合同签订后，陈剑已按合同约定将借款汇入梁朝指定的银行账户，梁朝收到借款后向陈剑出具了《借款确认书》、《收据》。
梁朝借款后，在约定还款期间届满时未依时还款给陈剑，陈剑遂向一审法院起诉，请求判令梁朝偿还借款本金345万元及其利息、违约金（利息按银行同期同类贷款月利率计算，从起诉之日起计至还清借款日止；违约金按银行同期同类贷款月利率的四倍计算）；湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思负连带清偿责任；本案受理费及其他诉讼费用由梁朝、韩少连、梁强、梁思思、湛江国大饲料有限公司负担。
广东省遂溪人民法院一审认为，本案属民间借贷纠纷案件，根据法庭调查及陈剑提供证据显示，梁朝分两笔共计向
陈剑借款本金人民币345万元，湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思均为梁朝向陈剑借款提供保证及抵押担保的事实清楚、证据确实充分，一审法院予以认定。韩少连、梁强、梁思思与陈剑签订《抵押合同》，以其房产作借款抵押，没有办理抵押登记手续，不得对抗第三人，但对韩少连、梁强、梁思思具有约束力，一审法院予以确认。梁朝没有按照借款合同的约定偿还借款给陈剑构成违约，应承担违约民事责任。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条的规定，陈剑主张梁朝承担清偿借款本息及违约金，同时主张湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思负连带清偿责任的请求合法，予以支持。陈剑主张借款利息按银行同期同类贷款利率计算，同时主张违约金按银行贷款利率四倍计算，但双方签订的《借款（担保）合同》对借款利息约定不明，根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，陈剑主张借款利息及违约金之和不得超过银行同类贷款利率的四倍，陈剑主张从起诉之日起计算，予以照准。梁朝、韩少连、梁强、梁思思、湛江国大饲料有限公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其自愿放弃抗辩与质证的权利，依法作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条第一款、第二十一条第一款、第三十三条第一款、第四十六条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第三款、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，作出（2015）湛遂法民二初字第112号民事判决：一、梁朝于判决发生法律效力之日起十五日内向陈剑清偿借款本金人民币345万元及利息、违约金（借款利息及违约金之和按中国人民银行同类贷款利率的四倍计算；从起诉之日即2015年3月4日起计至还清之日止）给陈剑。二、驳回陈剑的其他诉讼请求。本案诉讼费34400元、财产保全费5000元，由梁朝负担。
原审判决认定的事实基本清楚，再审予以确认。
另查明，在2014年7月31日及2014年8月5日签订的两份《抵押合同》中第五条的抵押担保范围项下约定：“上述债务超出抵押权实现时实际处理抵押权利净收入部分，甲方（韩少连、梁朝、梁强、梁思思）自愿承担连带清偿责任。”
再查明，梁朝与韩少连于1997年4月9日登记结婚。梁强与梁思思则于2009年3月30日登记结婚，于2015年6月18日办理了离婚手续。
又查明，再审期间，陈剑向本院申请查封：1、韩少连所有的位于湛江市××区××海路××新城××海××楼××房（房地产权证号：粤房地权证湛江ＣＱ字第××号；核准时间：2011年5月30日）；2、梁强、梁思思所有的位于湛江市××人民大道北××西粤京基城首期××幢××房（房地产权证号：粤房地权证湛江ＣＱ字第××号；核准时间：2013年4月19日）。
本院依申请到湛江市不动产登记中心要求协助查封，该中心答复上述两套房产已经被湛江市霞山区人民法院要求协助执行过户给第三人，故无法协助本院查封。根据湛江房地产档案馆出具的《房屋产权情况表》显示，湛江市××区××海路××新城××海××楼××房的所有权已于2017年1月6日转移给第三人李强（房地产权证号：粤房地权证湛江字第××号）。湛江市××人民大道北××西粤京基城首期××幢××房则被湛江市霞山区人民法院于2016年4月15日依法拍卖给竞买人吴其骏，并向湛江市不动产登记中心发出了（2015）湛霞法执字第52号之四《协助执行通知书》，要求协助执行将该房屋办理过户给买受人吴其骏。
本院再审认为，本案为民间借贷纠纷。梁朝已收到陈剑出借的款项共计345万元，梁朝与陈剑签订的两份《借款（担保）合同》已生效。梁朝逾期不归还借款，原审依法判决梁朝向陈剑偿还借款本金及相应的利息、违约金，并无不当，陈剑对此也没有异议，本院予以维持。根据陈剑的再审请求与理由及梁强的答辩意见，本案当事人争议的焦点如下：
关于湛江国大饲料有限公司、韩少连、梁强、梁思思是否应承担担保责任的问题。梁朝于2014年7月31日、2014年8月5日分别向陈剑借款共计345万元，同时约定湛江国大饲料有限公司、韩少连作为担保人对上述两笔借款承担连带保证责任，约定的保证期间为两年。上述两笔借款均定于2014年8月29日到期，故陈剑于2015年3月4日起诉主张湛江国大饲料有限公司、韩少连为上述债务承担连带清偿的责任，并没有超过双方约定的保证期间。湛江国大饲料有限公司、韩少连应对梁朝涉案两笔债务承担连带保证责任，湛江国大饲料有限公司承担保证责任后，有权向梁朝追偿。鉴于涉案债务产生于韩少连与梁朝夫妻存续期间，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条第一款的规定，韩少连、梁朝没有提供证据证明债权人与梁朝明确约定涉案债务为个人债务或者属于婚姻法第十九条第三款规定情形，因此，韩少连对涉案债务承担了连带清偿责任后，对梁朝无追偿权。
此外，韩少连、梁朝、梁强、梁思思与陈剑于2014年7月31日、2014年8月5日签订了两份《抵押合同》，约定韩少连等四人分别以其所有的两套房产为上述两笔借款提供抵押担保，并约定上述债务超出抵押权实现时实际处理抵押权利净收入部分，韩少连、梁朝、梁强、梁思思自愿承担连带清偿责任，上述约定应视为梁强、梁思思对涉案两笔债务既提供了以其夫妻存续期间取得的房产作为抵押的抵押担保，也为在抵押权实现时不足清偿部分的债务提供了连带责任保证。根据《中华人民共和国物权法》第十五条关于“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”的规定，两份《抵押合同》的签订是各方的真实意思表示，具备法律规定的生效要件，且未违反法律、法规禁止性规定，故抵押合同成立并生效。但由于上述抵押未办理抵押登记手续，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权未生效。在梁朝无力偿还陈剑债务的情况下，用于抵押的两套房产目前被霞山区人民法院另案执行并裁定过户给第三人。根据本案的情况，在未办理抵押登记的情况下，债权人只能请求抵押人在抵押物价值范围内承担担保义务，该权利属于债权范畴。抵押人应以抵押物的价值为限承担连带清偿责任，故梁强、梁思思应在抵押的房产价值范围内对涉案债务承担连带清偿责任。
至于梁强、梁思思应否对在抵押权实现时不足清偿部分的涉案债务承担连带责任保证的问题。本案的抵押合同中双方对梁强、梁思思提供的上述连带责任保证没有约定保证期间。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，债权人陈剑有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求连带责任保证人梁强、梁思思承担保证责任。而在连带责任保证中，债权人仅向债务人提出主张，其效力不及于保证人。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款关于“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，债权人必须在保证期间内向保证人提出主张，否则保证期间一过，保证人不再承担保证义务。本案中，涉案两笔债务约定的还款到期日均为2014年8月29日，陈剑未能提供证据证明在法定的保证期间内要求过梁强、梁思思承担保证责任，因此，梁强、梁思思在本案中免除相关的保证责任。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但适用法律及实体处理部分不当，再审予以纠正。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第112号民事判决第一项；
二、撤销广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民二初字第112号民事判决第二项；
三、湛江国大饲料有限公司、韩少连对本判决第一项的债务即梁朝应偿还给陈剑的借款本金345万元及利息、违约金承担连带清偿责任。湛江国大饲料有限公司承担保证责任后，有权向梁朝追偿；
四、梁强、梁思思对本判决第一项的债务即梁朝应偿还给陈剑的借款本金345万元及利息、违约金在所提供的抵押物（湛江市××人民大道北××号西粤京基城首期××幢××房，证号：粤房地权证湛江ＣＱ字第××号）价值范围内承担连带清偿责任。梁强、梁思思承担了担保责任后，有权向梁朝追偿;
五、驳回陈剑的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费34400元，诉讼保全费5000元，由梁朝负担；再审案件受理费34400元，由陈剑负担，诉讼保全费5000元，由梁朝负担。
本判决为终审判决。
审判长 冯小瑶
审判员 苏 斌
审判员 陈小媚
二〇一七年九月十五日
书记员 王嘉钰
附：相关的法律法规及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
《中华人民共和国担保法》
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
《中华人民共和国婚姻法》
第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。
夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。