河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1758号
上诉人（原审被告）:禹州神火正德矿业有限公司，住所地:禹州市磨街乡大涧村。
法定代表人：高相启，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李庆林，河南益仟律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：禹州市友好工矿机械有限公司，住所地:禹州市远航路西段。
法定代表人：巨会勇,该公司总经理。
委托诉讼代理人：梁栋，河南光宇律师事务所律师。
原审被告:禹州市中瑞矿业有限公司，住所地:禹州市磨街乡大涧村。
法定代表人：耿红杰。
上诉人禹州神火正德矿业有限公司（以下简称神火正德公司）因与被上诉人禹州市友好工矿机械有限公司（以下简称友好工矿公司）、原审被告禹州市中瑞矿业有限公司（以下简称中瑞矿业公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2018）豫1081民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人神火正德公司的的委托诉讼代理人李庆林，被上诉人友好工矿公司的委托诉讼代理人梁栋到庭参加诉讼，原审被告中瑞矿业公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
神火正德公司上诉请求：一、依法撤销河南省禹州市人民法院(2018)豫1081民初268号民事判决；二、查清事实的基础上，依法驳回对上诉人的起诉；三、被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、原审认定事实错误。1.上诉人与中瑞矿业公司均是依法设立的公司法人。上诉人是依法设立的有限责任公司，其股东为：许昌神火矿业集团有限公司，以现金出资，占公司51%的股权，之后，许昌神火矿业集团有限公司依法将其股权转让给郑州裕中煤业有限公司，目前股东为郑州裕中煤业有限公司;中瑞矿业公同以实物出资，占公司49%的股权。而中瑞矿业公司也是依法设立的有限责任公司，其仅仅是上诉人的股东之一。2.本案诉讼债务为中瑞矿业公司自身的债务。本案所涉纠纷是被上诉人与中瑞矿业公司之间的买卖合同纠纷。买卖合同的当事人是被上诉人与中瑞矿业公同，根据合同的相对性，该买卖合同纠纷与上诉人没有任何关系，且本案所涉买卖合同纠纷发生在20O7年到2009年期间，此时，上诉人尚未设立。上诉人成立之后，也末发生相关债权债务转移事由，因此，本案所涉合同纠纷与上诉人无关。中瑞矿业公司的债务应由其由全部资产承担。3.中瑞矿业公司与上诉人属实物投资和买卖关系。首先，中瑞矿业公司与上诉人属投资关系，中瑞公司根据双方合同约定，将其价值为4037.63万元实物资产投入上诉人公司取得股东地位，获得相应对价的公司股权。中瑞矿业公司并没有因为投资失去该资产，而是资产形式发生了变化，其资产由原来的实物资产转变为股权，也正是因为中瑞矿业公司拥有上诉人公司的股权，才取得了相应的股东地位。其次，中瑞矿业公司与上诉人属买卖关系。上诉人以现金购买的方式购买了中瑞矿业公司部分实物资产。中瑞公司与上诉人属于买卖关系，且上诉人也依据相关合同约定支付了应付价款。因此，上诉人与中瑞矿业公司之间属于实物投资与买卖关系，中瑞矿业公司进行投资和出卖实物资产均为合法有效行为，被上诉人要求上诉人承担连带责任没有任何事实根据。二、一审法院适用法律错误。本案不适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》中第七条的规定。首先，上诉人的设立并非企业改制行为，中瑞矿业公司是依法设立的有限责任公司，不需要进行企业改制。其次，中瑞矿业公司对上诉人的出资属于企业投资行为。中瑞矿业公司投资入股后，其资产价值并不减少，资本金也不发生变化，只是企业部分财产改变了原有的形态，以中瑞矿业公在上诉人中的股权形式表现出来。中瑞矿业公司在上诉人中的股权，作为中瑞矿业公司的责任财产与中瑞矿业公司的其他财产一样，均可用于对外偿债。中瑞矿业公司投资入股后，如出资人中瑞矿业公司发生偿债问题时，诉讼中不应当依据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》中第七条之规定，将上诉人与出资企业中瑞矿业公司列为共同被告承担连带责任。另外，上诉人与中瑞矿业公司属于实物资产买卖关系，并且，上诉人己经依合同约定支付了相应的合同款项。依据相关规定，企业出售其资产后应自行承担其原对外债务。
友好工矿公司辩称，1.本案神火正德公司与中瑞矿业公司之间并非上诉人所称实物投资的买卖关系，而是国家资源整合政策下的整合关系。在整合中，中瑞矿业公司的优质资产已经整合给神火正德公司，中瑞矿业公司本身并没有清偿能力。2.本案适用企业改制司法解释第7条规定，中瑞矿业公司因上诉人之间的资源整合和改制问题其本身只有负债，没有债权和债务清偿能力。据企业改制司法规定应由上诉人承担清偿责任。上诉人称企业资产出售合同效力的司法解释不适用于本案，上诉人与中瑞间不是实物投资买卖关系。综上，上诉人上诉理由不成立，应维持原判。
友好工矿公司向一审法院起诉请求：判令被告中瑞矿业公司、神火正德公司连带偿还原告货款2426875元及违约金、损失。
一审法院认定事实：被告中瑞矿业公司成立于2007年11月13日，系依法设立的有限责任公司。原告禹州市友好工矿机械有限公司与被告中瑞矿业公司存在长期供货业务。2017年12月20日经双方对账，确认2007年至2009年期间，被告中瑞矿业公司拖欠原告材料款共计2426875元。
2011年4月26日，许昌神火矿业集团有限公司与被告中瑞矿业公司签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》，其中约定，甲方（即许昌神火矿业集团有限公司）、乙方（即中瑞矿业公司）确认中瑞矿业公司剩余可采储量的资源价款为1027．68万元，中瑞矿业公司的全部资产（不含债权债务）评估作价7212．39万元；甲方以现金出资4202．44万元，占合资公司（即神火正德公司）注册资本的51％，乙方以中瑞矿业公司的采矿权、房屋、井巷、机器设备等实物资产经评估后资产中的4037．63万元作为出资，占合资公司注册资本的49％；乙方出资后，其全部资产（不含债权债务）和剩余可采储量的资源价款8240．07万元的剩余部分4202．44万元作为合资公司对乙方的负债4202．44万元，合资公司以现金向乙方分期付款；自合资公司成立之日起，煤矿的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）均归合资公司所有，并由合资公司管理，中瑞矿业公司原有债务由乙方承担。2010年9月27日，被告神火正德公司经工商登记注册正式成立，被告神火正德公司有被告中瑞矿业公司和郑州裕中煤业有限公司两名股东，被告神火正德公司未接收中瑞矿业公司的债权债务，后被告神火正德公司就负债部分向被告中瑞矿业公司支付了部分款项。
原告向被告追要欠款无果后遂于2018年1月17日提起本案诉讼。
一审法院认为，债务应当清偿。本案中原告于2007年至2009年向被告中瑞矿业公司供货，双方依法成立买卖合同关系，被告中瑞矿业公司拖欠原告材料款2426875元未付，对原告要求被告中瑞矿业公司偿还原告货款2426875元的诉讼请求，该院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条的规定，买受人应当按照约定的数额和时间支付价款；对支付时间没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”本案中，原告与被告中瑞矿业公司之间未约定支付货款时间，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条亦不能确定双方支付货款的时间，被告中瑞矿业公司依法应在收到货物时同时支付相应货款。因被告中瑞矿业公司未及时足额支付上述货款，原告请求的违约金、损失依法应确定为逾期付款损失，原告主张该损失自2009年12月31日起至实际还清货款之日止按中国人民银行同期贷款利率计付，符合法律规定，该院予以支持，被告中瑞矿业公司应予承担。
关于本案中被告神火正德公司是否应当承担连带责任的问题，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条规定：“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”本案中，设立被告神火正德公司时，被告中瑞矿业公司的核心资产采矿权与经营资产房屋、机器设备等资产作价的一部分向被告神火正德公司出资，其他部分约定为被告神火正德公司对被告中瑞矿业公司的负债，被告中瑞矿业公司的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）归被告神火正德公司所有和管理，经营场所也交由被告神火正德公司无偿使用，同时被告中瑞矿业公司的原有债务剥离留在原企业。作为煤矿企业而言，采矿权与矿井资产应当是主要的财产且为优质财产，被告中瑞矿业公司对上述优质财产已经失去控制权，再者，被告中瑞矿业公司的实物出资后已成为被告神火正德公司的财产，该出资依法不得抽逃，被告中瑞矿业公司的经营场所也为被告神火正德公司使用，被告中瑞矿业公司财产的独立性已经丧失。依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第三十七条、《中华人民共和国公司法》第三条第一款的规定，可以认定被告中瑞矿业公司已经丧失了进行生产经营活动的能力及以自己的财产独立承担清偿债务的能力，故被告中瑞矿业公司重组暨设立神火正德公司的行为并非正常的投资行为。按新设公司的合同总则部分的约定，新设公司是根据河南省人民政府关于煤炭企业兼并重组的要求做出的，因此符合企业改制的相关要求，确定合同目的是对小煤矿企业的兼并重组。由上，原告请求被告神火正德公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带责任，符合上述司法解释的规定，该院予以支持。被告神火正德公司不承担清偿责任的辩解不符合法律规定，不能成立，该院不予采纳。遂判决：一、限被告禹州市中瑞矿业有限公司于判决生效之日起五日内支付原告禹州市友好工矿机械有限公司货款2426875元并自2009年12月31日起至实际还清货款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率向原告计付逾期付款损失；二、被告禹州市神火正德矿业有限公司在接收禹州市中瑞矿业有限公司财产范围内对判决第一项的货款2426875元及相应逾期付款损失承担连带清偿责任。
本案受理费13108元、保全费5000元，共计18108元，由被告禹州市中瑞矿业有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审查明事实与一审一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条规定：“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”本案中，设立神火正德公司时，中瑞矿业公司的核心资产采矿权与经营资产房屋、井巷、机器设备等资产作价向神火正德公司出资，中瑞矿业公司的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）归神火正德公司所有和管理，中瑞矿业公司的原有债务由中瑞矿业公司自行承担。神火正德公司设立后，中瑞矿业公司已经没有了自己独立的经营性财产和经营场所，丧失了进行正常生产经营活动的能力，实质降低了其偿债能力。按新设公司的合同总则部分的约定，新设公司是根据河南省人民政府关于煤炭企业兼并重组的要求作出的，目的是对小煤矿企业的兼并重组，因此符合企业改制的相关要求。综上，一审法院判决神火正德公司均所接收的财产范围内承担连带责任并无不当。
综上所述，禹州神火正德矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费26215元，由禹州神火正德矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王秋霞
审 判 员 信宏敏
代理审判员 徐瑞娟
二〇一八年六月二十五日
书 记 员 娄潇爽
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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