江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣08刑终320号
原公诉机关江西省井冈山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）程日生，男，1983年8月10日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，无业，住永新县。2009年11月25日，因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、故意伤害罪被江西省永新县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元，2011年6月18日刑满释放。2011年11月26日，因吸食毒品被井冈山市公安局决定行政拘留五日；同日，因聚众斗殴被吉安市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月。因吸食毒品和提供毒品，2017年2月21日被井冈山市公安局决定行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年3月13日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于井冈山市看守所。
江西省井冈山市人民法院审理井冈山市人民检察院指控原审被告人程日生犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年九月十二日作出（2017）赣0881刑初41号刑事判决。原审被告人程日生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了程日生，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2016年12月至2017年2月间,被告人程日生先后五次贩卖甲基苯丙胺共计2.3克给他人吸食,并从其身上搜出3.91克甲基苯丙胺。具体犯罪事实如下：
1、2016年12月28日，张某2通过骆某联系被告人程日生购买甲基苯丙胺（冰毒，下同），当日14时，张某2微信转账人民币（下同）200元给骆某，骆某微信转账200元给程日生，之后，程日生来到井冈山市新城区井福苑小区C7栋三单元106室张某1家中，将0.6克的甲基苯丙胺交给骆某，骆某将这包甲基苯丙胺交给了张某2，两人一起吸食完购来的毒品。
2、2017年1月30日，张某2联系被告人程日生购买甲基苯丙胺，当晚，张某2开车搭载李某1来到井冈山市新城区井福苑小区，程日生和张某1一起进入张某2的车，在车内，张某2支付程日生150元用于购买甲基苯丙胺，程日生交给张某2的0.4克甲基苯丙胺。
3、2017年1月24日22时许，黄某和李某2想吸食毒品，黄某联系被告人程日生表示需要购买200元的甲基苯丙胺，程日生约黄某在井冈山市新城区派出所对面的农业银行ATM机处会面，随后黄某骑摩托车搭载李某2来到新城区派出所对面的ATM机（农业银行）处，看见程日生在三岔路口的药店门口，黄某走过去与程日生进行交易，黄某支付被告人程日生200元，程日生交给黄某一小包0.5克的甲基苯丙胺。
4、2017年2月13日晚，骆某与刘某商议每人出100元用于购买甲基苯丙胺一起吸食，之后骆某联系到被告人程日生购买甲基苯丙胺。当日19时许骆某微信转账50元，另外现金支付50元给刘某，21时许，刘某微信转账200元给骆某，随后骆某微信转账200元给程日生，在井冈山市新城区井福苑停车场，程日生将一小包0.6克的甲基苯丙胺交给骆某。
5、2017年2月15日下午，骆某、严某、张某3、张某1在张某1位于井冈山市新城区井福苑的家中，严某叫骆某去买点甲基苯丙胺吸食，并交给骆某100元，骆某联系到被告人程日生要求购买甲基苯丙胺，之后程日生将一小包0.2克的甲基苯丙胺送到井福苑小区交给骆某，骆某支付程日生100元。
6、2017年2月21日，井冈山市公安局在查处严某、张某3等人吸毒案中，对被告人程日生进行人身检查，从其左上衣口袋发现一小包3.91克疑似冰毒物质，经吉安市公安司法鉴定中心理化检验鉴定，该疑似冰毒物质检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人程日生的供述证明：（1）2017年1月30日晚，被告人程日生在张某2车上向张某2贩卖0.4克甲基苯丙胺；（2）2017年2月21日凌晨井冈山市公安局在对被告人程日生进行人身检查时，从其左上衣搜出3.91克甲基苯丙胺。
2、骆某的证言证明：（1）2017年2月15日下午，骆某、严某、张某3、张某1四人在张某1家中，严某叫骆某去找点甲基苯丙胺吸食，并交给骆某100元，骆某微信联系了程日生，之后，程日生送了一小包至少0.2克的甲基苯丙胺到张某1家，骆某将100元交给了程日生。（2）2016年12月底的一天，张某2想购买甲基苯丙胺，通过骆某联系到程日生，张某2微信转账200元给骆某，骆某通过微信转账200元给程日生，之后程日生将0.6克左右的甲基苯丙胺送到张某1家，骆某和张某2将这包甲基苯丙胺吸完。（3）2017年2月13日19时左右，骆某和“丁根”商议购买甲基苯丙胺，之后骆某微信转账50元、现金支付50元给“丁根”，“丁根”微信转账200元给骆某，随后骆某联系程日生要求购买甲基苯丙胺并微信转账200元给程日生，21时许，程日生接收骆某支付的200元，在新城区井福苑停车场，程日生将一包至少0.6克的甲基苯丙胺交给骆某。（4）骆某的微信昵称为“想疯狂就去”。
3、张某2的证言证明：（1）2016年12月底，张某2电话联系骆某叫骆某去买甲基苯丙胺来吸食，并微信转账200元给骆某，之后张某2来到张某1家找到骆某，过了几分钟程日生来到张某1家将一包至少0.6克的甲基苯丙胺交给骆某，张某2和骆某在外面的马路边将这包甲基苯丙胺吸食掉。（2）2017年年初三、四、五的一天晚上，张某2通过微信联系到程日生购买甲基苯丙胺，之后张某2开车搭载李某1来到张某1家小区（新城区井福苑小区），被告人程日生和张某1上车坐在后排，张某2微信（也可能是支付宝）转账100元（也可能是150元），另外支付50元现金给程日生，程日生交给张某2一小包至少0.6克甲基苯丙胺后下车,张某2和李某1开车搭载张某1去米粉店。
4、李某1的证言证明，2017年春节初五左右，张某2开车搭载其来到新城区井福苑小区，在小区的停车场里，张某1和一个男人上了其所乘坐的小车，这个男人其不相识，张某2通过微信转账支付了一笔钱，另外交付了一些现金给这个男人，这个男人拿了一包至少0.6克的甲基苯丙胺给张某2，之后这个男人下车走了。2017年2月16日，其因为吸毒被羁押在井冈山市拘留所，在拘留所发现那天晚上自己不相识的男人名字叫“程日生”。
5、张某1的证言证明：（1）2017年2月15日下午，骆某、张某3、严某在张某1家，严某对骆某说找甲基苯丙胺来吸食，张某1听见骆某电话联系程日生购买甲基苯丙胺，并看见骆某用微信联系程日生购买甲基苯丙胺，十来分钟后，有人敲门，骆某去开门，回来后拿了一袋至少0.2克的甲基苯丙胺。（2）2016年12月底，在张某1家，骆某通过电话和微信帮助张某2联系程日生购买甲基苯丙胺，张某2微信转账200元给骆某，之后张某2也来到张某1家，骆某微信转账200元给程日生，程日生送了一小袋甲基苯丙胺来张某1家交给了骆某后离开，骆某将这袋甲基苯丙胺交给了张某2。（3）2017年正月初五左右的一天晚上，程日生在张某1家接到一个电话后下楼，张某1也跟着去，在小区门口，程日生和张某1上了一辆小轿车，开车的是张某2，李某1坐在副驾驶位置，张某2通过微信转账和现金支付的方式交给程日生一笔钱，说要买200元的甲基苯丙胺，程日生拿了一袋甲基苯丙胺给张某2，之后程日生下车，张某2开车送张某1到米粉店。
6、刘某的证言证明：2017年2月13日19时许，骆某微信联系其，二人商议购买甲基苯丙胺吸食，骆某提议一人出50元钱，其说一人凑100元，之后，其找到骆某，二人来到新城区井福苑小区，骆某微信转账50元，另外支付现金50元给其，其微信转账200元给骆某，骆某联系程日生购买甲基苯丙胺并微信转账200元，随后，程日生驾驶一辆小轿车过来，骆某走过去和他交易，其在原地等待，骆某回来时带了一小包至少0.6克的甲基苯丙胺。
7、黄某的证言证明：2017年1月24日左右，其和李某2在一起玩时想吸食甲基苯丙胺，其微信联系程日生说需要购买200元的甲基苯丙胺，二人约定到井冈山市新城区农业银行等，其骑摩托车搭载李某2来到农业银行后，程日生微信告知自己在新城区派出所对面的农业银行ATM机处，其搭载李某2前往，看见程日生在新城区派出所对面的药店门口，其走过去将200元钱交给程日生，程日生交给其一袋至少0.5克的甲基苯丙胺。
8、李某2的证言证明：2017年春节前的某一天22时许，其和黄某决定找程日生购买200元的甲基苯丙胺来吸食，黄某用微信联系程日生，之后黄某骑摩托车搭载其来到井冈山新城区农业银行等程日生，程日生电话告知在新城区派出所对面的农业银行ATM处，黄某骑摩托车搭载其赶到，见程日生在三岔路口的药店门口，黄某将摩托车停在路边，其在原地等待，黄某走到程日生的位置与他进行交易，黄某回来告知其买到甲基苯丙胺了，二人随后将黄某带回的一小包甲基苯丙胺吸食。
9、严某的证言的证明：2017年2月15日下午，在张某1家，其让骆某找点甲基苯丙胺，并给了骆某100元，过了一会，有人敲门，骆某去开门，骆某回来后拿了一小袋至少0.2克的甲基苯丙胺。
10、张某3的证言证明：2017年2月15日下午，在张某1家，其看见严某问骆某能否找到甲基苯丙胺，并交给骆某100元，之后有人敲张某1家的门，又听见关门声，骆某就拿着一包至少0.2克的甲基苯丙胺进入张某1房间。
11、辨认笔录：（1）骆某的辨认笔录证明其所说的“程日生”就是本案被告人程日生。（2）张某2的辨认笔录证明其所说的“程日生”就是本案被告人程日生。（3）李某1的辨认笔录证明将甲基苯丙胺贩卖给张某2的就是本案被告人程日生。（4）张某1的辨认笔录证明，其所说“程日生”就是本案被告人程日生。（5）刘某的辨认笔录证明其所说的“程日生”为本案被告人程日生。（6）黄某的辨认笔录证明其所说的“程日生”就是本案被告人程日生。（7）李某2的辨认笔录证明其所说的“程日生”就是本案被告人程日生。（8）被告人程日生的辨认笔录证明被告人程日生与张某2相识。
12、手机提取信息证明：（1）被告人程日生手机微信提取的信息证明：①被告人程日生微信昵称为“阳光男人”；②2016年12月28日14时昵称“想疯狂就去”（骆某）微信转账200元给被告人程日生；③2017年2月13日21时02分昵称“想疯狂就去”微信转账200元给被告人程日生；（2）骆某的手机微信提取信息证明：①骆某微信昵称为“想疯狂就去”；②张某2的昵称为“肥股”，备注名为“老板”；③刘某的昵称为“提示：恭喜您”，备注名为“叔叔”；④交易记录证明2016年12月28日14时，张某2微信转账200元给骆某，骆某微信转账200元给被告人程日生；⑤2017年2月13日21时02分，刘某微信转账200元给骆某，骆某微信转账200元给被告人程日生：2月13日与刘某的微信聊天记录证明骆某邀请刘某来张某1家，刘某回答“有就过去”，骆某提出“一人出50”，刘某回复“1002板”,当晚19时40分许，骆某微信转账50元给刘某，21时02分，刘某微信转账200元给骆某;2月13日与被告人程日生的聊天记录证明，骆某询问程日生“能帮忙拿200东西吗”，程日生同意后，骆某微信转账200元给程日生；⑥2017年2月15日与被告人程日生的聊天记录证明骆某与程日生在停车场见面。（3）刘某手机微信提取的信息证明：①刘某的微信昵称为“提示：恭喜你”；②2月13日19时40分刘某收到“想疯狂就去”的微信转账50元，同日21时02分，刘某微信转账200元给“想疯狂就去”。（4）黄某手机微信提取的信息证明,其微信昵称为“不再轻易说爱”。
13、现场检测报告书证明：经现场检测，程日生、骆某、张某3、严某、张某1的检测样本结果呈阳性；
14、检查笔录证明：2017年2月21日，民警对被告人程日生进行人身检查，从其左上衣内口袋发现一小包3.91克甲基苯丙胺，随即扣押。
15、证据保全清单、收缴物品清单证明查获的甲基苯丙胺保全情况。
16、扣押的甲基苯丙胺照片证明查获的甲基苯丙胺的外观情况。
17、检查身体现场照片证明检查的情况、毒品称重照片证明毒品称重的相关情况。
18、吉安市公安司法鉴定中心（吉市）公（司）鉴（化）字[2017]18号理化检验鉴定报告证明所送检材中检出甲基苯丙胺成分。
19、归案情况说明证明被告人程日生系传唤归案。
20、江西省永新县人民法院（2009）永刑初字第78号刑事附带民事判决书证明：被告人程日生于2009年11月25日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、故意伤害罪被执行有期徒刑二年，罚金人民币五千元。江西吉安监狱狱政科的证明证实被告人程日生于2011年6月18日刑满释放。全国犯罪人员信息资源库查询信息，证明被告人程日生2011年11月26日因聚众斗殴被吉安市劳动教养管理委员会决定劳动教养1年6个月。井冈山市公安局井公(禁)决字【2011】第0016号和【2017】0050号行政处罚决定书，证明被告人程日生因吸食和提供毒品，于2011年11月26日被行政拘留五日、2017年2月21日被行政拘留二十日。
21、常住人口信息证实被告人程日生的基本身份信息及其已达刑事责任年龄。
原判认为，被告人程日生多次向多人贩卖甲基苯丙胺共计6.21克给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人程日生过去曾犯与毒品相关之罪，是毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚；被告人程日生有犯罪前科和劣迹，可酌情从重处罚。被告人程日生虽然当庭表示认罪，但不如实交代自己的犯罪事实，不能认定为坦白。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决：被告人程日生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
程日生对一审法院认定其构成贩卖毒品罪有异议，提出上诉，请求二审法院予以改判。
经审理查明，井冈山市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于上诉人程日生提出其不构成贩卖毒品罪的意见。经查，在案证据显示，2016年12月至2017年2月间，程日生先后五次贩卖甲基苯丙胺共计2.3克给他人吸食，并从其身上搜出3.91克甲基苯丙胺。认定上述事实，有证人骆某、张某2、李某1、张某1、刘某、黄某、李某2、严某、张某3的证言；辨认笔录；手机提取信息；现场检测报告书、检查笔录、检查身体现场照片；证据保全清单；吉安市公安司法鉴定中心（吉市）公（司）鉴（化）字[2017]18号理化检验鉴定报告等证据，相关证据能相互印证形成证据链，足以证实程日生多次向多人贩卖甲基苯丙胺。故程日生上诉提出其不构成贩卖毒品罪的意见与事实法律规定不符，依法不予采纳。
本院认为，上诉人程日生多次向多人贩卖甲基苯丙胺共计6.21克给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重。程日生曾犯与毒品相关之罪，是毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚；程日生有犯罪前科和劣迹，可酌定从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗彩萍
审判员 甘国飞
审判员 胡文君
二〇一七年十一月一日
书记员 潘盈盈