福建省厦门市集美区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0211刑初384号
公诉机关厦门市集美区人民检察院。
被告人温小东，男，1991年11月16日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人邓扬云，广东经致律师事务所律师。
被告人陈纬，男，1992年2月22日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被告人张炎泉，男，1991年6月14日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被告人陈淑婷，女，1996年3月29日出生，住厦门市翔安区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人陶京铭、蔡明钦，福建合贤律师事务所律师。
被告人汪美英，女，1995年4月2日出生，公在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人温昌兴，男，1990年12月8日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被告人黄玲，女，1991年3月12日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人徐道发，北京东元（厦门）律师事务所律师。
辩护人吴小燕，北京东元（厦门）律师事务所实习律师。
被告人杨留，男，1997年1月7日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被告人郑辉，男，1993年8月10日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市集美区人民检察院以集检公诉刑诉（2016）375号起诉书指控被告人温小东、陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉犯开设赌场罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市集美区人民检察院指派检察员李晓兰出庭支持公诉，被告人温小东及其辩护人邓扬云、被告人陈纬、张炎泉、被告人陈淑婷及其辩护人陶京铭、蔡明钦、被告人汪美英、温昌兴、被告人黄玲及其辩护人徐道发、被告人杨留、郑辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年11月至2015年9月23日，被告人温小东、陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉及温某某（时年17周岁，另案处理）先后受他人聘请，以营利为目的，为赌博网站“维利娱乐”担任代理，以彩票博彩的方式坐庄，发展徐某、李某某、郑某某、江某某、智某某、张某某等会员投注参赌，并从中抽成获利。具体如下：
2014年11月至2015年5月，被告人温小东受雇担任“维利娱乐”赌博网站的代理，共抽头渔利人民币42185.5777元。2015年6月至2015年9月23日，被告人温小东升任部门经理，对被告人陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉及温某某进行日常管理并对部门业绩进行抽成，共抽头渔利人民币26429.26元，其及其下属人员于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币1228402元。
2014年11月至2015年6月，被告人陈纬受雇担任“维利娱乐”赌博网站的代理，共抽头渔利人民币37248.2175元。2015年7月至2015年9月23日，被告人陈纬升任被告人黄玲及温某某的组长并对小组业绩进行抽成，共抽头渔利人民币10767.6元，其及其下属人员于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币188850.24元。
2014年11月至2015年9月23日，被告人张炎泉受雇担任“维利娱乐”赌博网站的代理，共抽头渔利人民币13610.049元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币425362.66元。
2015年3月至9月23日，被告人陈淑婷、汪美英、温昌兴受雇担任“维利娱乐”赌博网站代理，其中被告人陈淑婷共抽头渔利人民币57455.898元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币162674元；被告人汪美英共抽头渔利人民币47477.33元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币60071.2元；被告人温昌兴共抽头渔利人民币6809.5元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币38182元。
2015年5月，被告人黄玲受雇担任“维利娱乐”赌博网站的代理，其于2015年7月份左右辞职，2015年8月份左右重新担任“维利娱乐”赌博网站的代理。被告人黄玲任职期间共抽头渔利人民币6563.9元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币39375.7元。
2015年6月至9月23日，被告人杨留受雇担任“维利娱乐”赌博网站的代理，共抽头渔利人民币13591.2元。其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币223234元。
2015年7月至9月23日，被告人郑辉受雇担任“维利娱乐”赌博网站的代理，共抽头渔利人民币5297.85元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币87240元。
2015年9月23日，被告人温小东、陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉被公安机关抓获。归案后，被告人温小东、陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉如实供述了上述主要犯罪事实。
在本案审理期间，被告人黄玲、郑辉、温昌兴退缴全部违法所得。
上述事实，九名被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证台式电脑26台、笔记本电脑2台、手机3部、书证工资表、“维利娱乐”网站账户的明细材料、“厦门创一方网络科技有限公司”的规章制度、银行卡交易明细、网银转账记录、QQ聊天记录截图、公安机关制作、出具的到案经过、情况说明、户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、辨认笔录、提取笔录、搜查笔录、检查笔录、现场照片、证人徐某、李某某、郑某某、江某某、张某某、季某某、王某某、陈某某、马某某、杨某某、智某某、周某某、苏某某、温某、魏某某、纪某某、胡某某、曾某某的证言、厦门中威敬贤会计师事务所有限公司出具的厦中威敬贤专审字（2016）第B020号专项审计报告、福建中证司法鉴定中心出具的福建中证司法鉴定中心（2015）数检字第356号电子数据检验报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人温小东、陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受他人投注。其中被告人温小东共抽头渔利人民币68614.8377元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币1228402元，被告人陈纬共抽头渔利人民币48015.8175元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币188850.24元，被告人张炎泉共抽头渔利人民币13610.049元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币425362.66元，被告人陈淑婷共抽头渔利人民币57455.898元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币162674元，被告人汪美英共抽头渔利人民币47477.33元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币60071.2元，均属于情节严重；被告人温昌兴共抽头渔利人民币6809.5元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币38182元，被告人黄玲共抽头渔利人民币6563.9元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币39375.7元，被告人杨留共抽头渔利人民币13591.2元，其于，2015年9月1日至23日间共接受投注人民币223234元，被告人郑辉共抽头渔利人民币5297.85元，其于2015年9月1日至23日间共接受投注人民币87240元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人温小东、陈纬、张炎泉、陈淑婷、汪美英、温昌兴、黄玲、杨留、郑辉到案后能够如实供述犯罪事实，对其依法可以从轻处罚。被告人黄玲、郑辉、温昌兴已全额退赃，对其可酌情从轻处罚。
针对陈淑婷的辩护人提出被告人陈淑婷系公司雇佣员工，而非制定相关制度的管理层，故应认定为从犯，并建议对其适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人陈淑婷实施具体的发展会员投注的行为，并从中获利，虽非决策层，作用相对较小，但不足以认定为从犯，故该辩护意见理由不充分，不予采纳。
针对黄玲的辩护人提出建议判处被告人黄玲十个月以下有期徒刑的辩护意见，本院认为，故该辩护意见理由不充分，不予采纳。各辩护人的其他辩护意见理由充分，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
一、被告人温小东犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2019年9月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
二、被告人陈纬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2019年4月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
三、被告人张炎泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2019年3月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
四、被告人陈淑婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2019年7月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
五、被告人汪美英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2019年3月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
六、被告人温昌兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2016年8月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
七、被告人黄玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2016年8月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
八、被告人杨留犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2016年12月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
九、被告人郑辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2016年8月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
十、暂扣在集美公安分局的作案工具台式电脑26台、随案移送的作案工具笔记本电脑2台、手机3部予以没收。
十一、责令被告人温小东退缴违法所得人民币68614.8377元、被告人陈纬退缴违法所得人民币48015.8175元、被告人张炎泉退缴违法所得人民币13610.049元、被告人陈淑婷退缴违法所得人民币57455.898元、被告人汪美英退缴违法所得人民币47477.33元、被告人杨留退缴违法所得人民币13591.2元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈于婧
人民陪审员 陈志坚
人民陪审员 林志任
二〇一六年八月五日
书 记 员 袁 素
附：本判决适用的法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于第第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为第第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。