北京市第三中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）京03民终10569号
上诉人（原审被告)：北京和道天下国际旅行社有限公司，住所地北京市海淀区清河永泰庄西平房14号。
法定代表人：王戈田，总经理。
委托诉讼代理人：韩进超，北京市浩东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:才磊，男，1981年7月3日出生。
上诉人北京和道天下国际旅行社有限公司（以下简称和道旅行社）因与被上诉人才磊因旅游合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第63837号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人和道旅行社的委托诉讼代理人韩进超，被上诉人才磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
和道旅行社上诉请求：依法撤销（2015）朝民初字第63837号民事判决，改判驳回才磊的全部诉讼请求或发回重审；一、二审案件受理费由才磊负担。事实和理由：1.案外人金鸿勋在与才磊签订的《出境旅游合同》中的合同专用章为私刻章，其行为不构成表见代理。2.一审法院程序违法，其不准许和道旅行社鉴定申请的理由没有法律依据。3.本案涉及刑事犯罪，金鸿勋是合同诈骗罪的犯罪嫌疑人，合道天下公司不应承担金鸿勋诈骗的后果。
才磊辩称，不同意和道旅行社的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。
才磊向一审法院起诉请求：1.判令和道旅行社退还保证金240000元整，退还团费26000元，支付合同违约金5200元；2.判令和道旅行社支付超范围经营出国游欺诈赔偿26000元；3.判令和道旅行社承担诉讼费。
一审法院认定事实：2015年10月17日下午，才磊到和道旅行社亚运村门市部，地址为北京市朝阳区慧忠北里311楼801室，签订关于才磊等4人的赴美国团队《出境旅游合同》，合同约定：出团日期为2015年11月22日至30日，成人每人8800元，合计35200元，同意委托旅行社办理旅游者投保的个人旅游保险，保险费约300000元，最低成团人数16人，旅行社在出发前7日通知旅游者。合同第十七条约定，旅行社在出发前当日提出解除合同，向旅游者退还全额旅游费用（不得扣除签证、签注等费用），并按支付旅游费用总额20%支付违约金。《出境旅游合同》加盖“北京和道天下国际旅行社有限公司合同专用章编号为1101030390607”、金鸿勋个人名章。
签订合同当场才磊刷卡（才磊/建行信用卡：×××）缴团费26000元，并于当晚才磊将保证金100000元整，汇款至合同指定账号：金鸿勋/工商银行：×××，汇出款账户：才磊/招商银行：×××；又于2015年10月24日才磊将保证金100000元整，汇款至合同指定账号：金鸿勋/工商银行：×××，汇出款账户：才磊/招商银行：×××；2015年11月18日同行者庞淼在农业银行将现金40000元整转存至：金鸿勋/农行：×××，并于当日拿到40000元收据一张。2015年11月22日才磊接到金鸿勋来电，得知此团取消。诉讼中才磊提交2015年10月22日、2015年11月18日美国团款加保证金的收据，加盖“北京和道天下国际旅行社有限公司财务专用章编号为1101080390505”及金鸿勋个人名章。诉讼中经询，庞淼认可才磊已将其支付的费用退还其本人，认可相关的权利、义务均由才磊行使。
和道旅行社提交与金鸿勋签订的《门市部管理协议书》，内容为金鸿勋于2014年12月20日至2016年12月20日为“北京和道天下国际旅行社有限公司亚运村门市部经理”，协议签订当日向和道旅行社交纳组团门市品牌使用费5000元，交纳质量保证金20000元，如责任人在门市部经营活动中出现上发中违反相关法律法规受到行政处罚且不能妥善解决的，公司有权从质量保证金中扣除相关费用。该合同由和道旅行社加盖公章、金鸿勋签名。另合同约定责任书中包括附件1至12，包括和道旅行社门市部经营管理办法试行、财务管理制度、授权委托书、公章管理制度等，就相关附件具体内容，和道旅行社未提交。诉讼中，和道旅行社提交“北京和道天下国际旅行社有限公司合同专用章编号为1101080390507”、提交“北京和道天下国际旅行社有限公司财务专用章编号为1101080300505”。和道旅行社否认才磊提交的收据中财务专用章及《出境旅游合同》中合同专用章系其公司的章，申请进行鉴定，经调取工商备案资料财务专用章及合同专用章均未备案，故未予鉴定。
一审经查，和道旅行社系2013年7月31日设立的自然人投资有限责任公司，许可经营的项目为国内旅游业务、入境旅游业务；设计、制作、代理、发布广告；会议服务等。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人相信行为人有代理权的，该代理行为有效。具体分析如下：第一，和道旅行社提交的合同专用章与加盖在《出境旅游合同》中合同专用章，从编号上即不一致，应不属同一枚公章，依和道旅行社与金鸿勋签订的《门市部管理协议书》表明金鸿勋有以和道旅行社名义组团的权利，经工商查询和道旅行社本身无境外游业务，即金鸿勋无权以和道旅行社名义订立境外组团旅游合同；第二，在客观上，金鸿勋以和道旅行社名义租赁场地、使用公章，才磊有理由相信金鸿勋有代理权，具有权利外观；第三，主观上才磊等人是善意的，在签订合同后即开始履行合同，支付保证金和团费；第四，和道旅行社提交的《门市部管理协议书》亦证明其授权金鸿勋使用其品牌组团，才磊作出履行合同的行为及相信金鸿勋具有权利外观与和道旅行社存在牵连关系。才磊作为一名普通消费者无法判断和道旅行社对金鸿勋授权范围，才磊有理由相信金鸿勋有代理权，金鸿勋的行为已构成表见代理，该代理行为有效，对外相关的民事责任应由和道旅行社承担。对内，和道旅行社可依其与金鸿勋签订的《门市部管理协议书》，向金鸿勋追究相应责任。故才磊要求退还保证金、团费及依合同约定支付违约金之诉讼请求，该院予以支持。但才磊依《消费者权益保护法》要求和道旅行社承担惩罚性损害赔偿责任，通过本案查明的事实，和道旅行社本身不具有欺诈的故意，故该项诉讼请求，该院不予支持。和道旅行社主张本案中止审理无法律依据，该院难以采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条之规定，判决：一、北京和道天下国际旅行社有限公司于判决生效后三日内给付才磊出国保证金二十四万元；二、北京和道天下国际旅行社有限公司于判决生效后三日内给付才磊团费二万六千元；三、北京和道天下国际旅行社有限公司于判决生效后三日内给付才磊违约金五千二百元；四、驳回才磊其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审过程中，本院依法向北京市公安局朝阳分局经侦大队（以下简称经侦大队）调取案外人金鸿勋涉案合同诈骗罪一案中，才磊2015年11月25日出具的情况说明，2015年12月5日对才磊的询问笔录，2015年11月13日、2016年8月17日对王戈田的询问笔录，以及北京市公安局朝阳分局（以下简称朝阳分局）的立案通知书。上述证据显示：1.才磊曾于2015年11月24日到大屯派出所报案。2.才磊于2015年12月5日到经侦大队接受询问。根据询问笔录记载，公安机关问：你今天到公安机关反映何事？才磊称：我来举报合道天下公司亚运村门市金鸿勋，与我签订团队出境旅游合同，收取我24万元保证金和2.6万元团费，之后告诉我旅行团取消，没有返还我保证金及团费，现在公司负责人金鸿勋失去联系，我认为被骗了。3.金鸿勋涉嫌合同诈骗一案已经朝阳分局于2016年3月1日决定立案侦查。和道旅行社以及才磊均认可上述证据真实性。
另，本案才磊的起诉时间为2015年11月30日，一审法院立案时间为2015年12月2日。
本院认为：根据已查明的事实，才磊曾到公安机关报案，后对和道天下公司提起本案民事诉讼。本案与金鸿勋涉嫌合同诈骗案的刑事案件涉及同一事实、损失范围基本相同。现刑事案件已经立案侦查，尚未处理完毕。故根据相关规范性法律文件的规定，应由刑事进行处理，待相关刑事案件处理完毕后，如尚存民事纠纷，可另行解决，才磊就本案的起诉应予驳回。
综上，依照最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，裁定如下：
一、撤销北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第63837号民事判决；
二、驳回才磊的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 解学锋
审 判 员 尚晓茜
代理审判员 付 哲
二〇一六年十月十二日
书 记 员 常 欣
书 记 员 苏 娜