山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁16民终1085号
上诉人（原审被告）：白和勇，男，1966年9月10日出生，汉族，住滨州市滨城区。
上诉人（原审被告）：山东银马电动车有限公司。住所地：滨州市滨城区黄河二路渤海十路南洋汽配城沿街*号商铺。
法定代表人：白和勇，经理。
被上诉人（原审原告）：马俊海，男，1970年7月12日出生，汉族，住滨州市沾化区。
上诉人白和勇、山东银马电动车有限公司因与被上诉人马俊海合同纠纷一案，不服滨州市沾化区人民法院（2018）鲁1603民初211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
白和勇、山东银马电动车有限公司上诉请求：1.依法撤销（2018）鲁1603民初211号民事判决书，对案件发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决在认定双方合同生效并且被上诉人违约的情况下，违约金的判决明显过低，并且依据不对。因为上诉人与被上诉人之间签订的合同第八条第六款约定：“任何一方单方面解除合同，必须提前30天向对方提出书面申请，并无条件向对方支付代理费总金额的60%的违约金”，本案代理费为15万元，违约金应为9万元，一审判决酌情认定6000元，明显不对。本案中双方约定了违约金，应按双方的约定计算。一审判决认为违约金过高便调整数额，违反法律规定。本案中是被上诉人单方毁约，代理费没有按照合同约定支付，存在重大过错，基于本合同的签订，前期上诉人投入了大量精力（人力和物力），总公司对于销货指标给上诉人提高，指标完不成，年底结算扣发上诉人的奖金，造成上诉人损失巨大，一审判决认定违约金明显过低。二、一审判决上诉人返还被上诉人现金6万元明显错误。因为被上诉人交纳的6万元是定金，按照双方签订合同第十一条第4款规定“本合同双方签字盖章之日起，单方面违约，已付定金不予退还”。综上，一审判决认定事实、适用法律错误，导致判决结果错误，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
马俊海辩称，两上诉人的上诉理由不符合实际，我在一审起诉状中陈述的事实非常明确。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，两上诉人的请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。两上诉人的行为给我造成了很大的损失，我是受害者，因为和两上诉人有过业务往来，没好意思上诉。
马俊海向一审法院起诉请求：1.依法判令解除与被告签订的合同并返还预付代理费6万元；2.一切诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告与被告山东银马电动车有限公司签订合同前，自2017年12月17日双方微信沟通关于代理电动汽车的有关详细情况。2018年1月1日，被告携带格式条款协议书来沾化与原告签订了电动汽车代理协议，签订合同后，原告于当日下午通过中国农业银行沾化支行自动存取款机向被告公司财务人员账号转款5万元，又通过手机银行给被告白和勇提供的张树英的账户转账预付代理费6万元。因自动存取款机办理转账需要24小时到账，原告于次日将该笔农业银行转账的业务取消。原、被告之间签订代理合同后当天晚上9时33分，被告白和勇通过微信发给原告南洋雅马哈配置价格表，21时46分，原告向被告白和勇通过微信咨询：“祼车是什么意思啊？”，被告白和勇答“没有电池”，然后原告又问“电池厂里有吗？电池多少钱？电池一块是多少钱？”，一直到22：07分原、被告微信聊天结束后，原告并未对所代理的电动汽车是祼车，不带电瓶提出任何异议。1月2日早上9时08分原告发给被告白和勇的微信内容：“你那天还和我说了，说我投15万元就能开业，今天怎么又这样说呢？你尽快商量一下吧，不然我就不干了……不是说房租5万元吗？也没有说有装修费啊？3日下午13时40分至13时48分原告发给被告白和勇的微信内容：“……看来我们是没有法合作了。刚开始定的时候你不是说5万房租，3000的押金，没有其他费用了吗……你把我那6万给我打卡上吧，我不想干了……”。从原告发给被告白和勇的微信内容可以看出，原告之所以不想和被告继续履行合同的原因是因为店铺租金、装修费等问题。1月4日，原告马俊海提出书面终止合同告知书，并提出返还预付代理费6万元。被告对原告提出书面终止合同告知书作出书面答复，并通过微信发送给原告。
另查明，被告山东银马电动车有限公司为一人有限责任公司，被告白和勇系被告山东银马电动车有限公司的自然人股东。
一审法院认为，原告与被告山东银马电动车有限公司之间的代理电动汽车合同法律关系，由原告提供的合同书予以证明。原、被告之间签订代理合同内容未违反我国法律、行政法规的强制性规定，关于合同成立并生效的条件在合同书的最后一段加黑文字表述的内容：“本合同所有条款是甲乙双方履行的唯一标准，此合同双方认可，签字生效。……”。该条款以黑体字作出足以引起合同双方注意的提示，原、被告双方均未就该条款内容提出异议，故该合同成立并确认有效。合同第十一条第四款规定：“本合同自双方签字(盖章)之日起成立，双方交付完全额代理费之日起生效。如乙单方面违约，已付定金不予退还”。被告辩称合同成立并生效的理由是按照《合同法》第四十五条第二款规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”，理由是原告于当日下午通过中国农业银行沾化支行自动存取款机上向被告公司财务人员账号转款5万元，因自动存取款机办理转账需要24小时到账，原告于次日将该笔农业银行转账的业务取消。原告故意不交剩余代理费，并阻止合同生效，为此按照《合同法》第四十五条规定，应视为条件已经成就，双方合同已经成立并生效，该院认为，合同第十一条第四款中的交付全额代理费是原告所负担的主要合同义务，而不能成为合同生效的条件。对被告的辩称理由不予支持。
本案中原告与被告山东银马电动车有限公司2018年1月1日签订代理合同，1月2日、3日均通过与被告白和勇微信聊天明确向被告表示不想干了，并要求被告退还已交付的6万元代理费。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“……在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务……”。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力……”。本案原告主张解除合同，并已将书面的“终止合同告知书”送达被告。原、被告签订的合同应自通知到达被告时解除。
原、被告签订代理合同中，原告向被告交纳代理费是合同义务，而不是条件。合同义务具有约束力，原告应按照合同约定履行付款义务，但是原告没有按照合同约定完成交付全额代理费的义务，应承担相应的违约责任。合同第八条第六款约定：“在双方正常履行合同情况下，因特殊情况任何一方单方面解除合同的，必须提前30天向对方提出书面申请，并无条件向对方支付代理费总额的60%的违约金”。该院认为，原、被告之间约定的违约金计算方法所得的数额明显过高，根据本案的具体情形，原、被告之间签订代理合同后第三天就向被告提出解除合同的意思表示，并于第四天向被告发出书面的终止合同告知书，也就是说该合同并未全面履行。被告在庭审中并未向法庭提出因原告违约而给其造成的损失的相关证据，根据公平原则和诚实信用原则综合权衡，由于原告方的违约导致合同解除，酌情认定原告应当承担6000元违约金。
被告山东银马电动车有限公司系一人有限责任公司，被告白和勇为被告山东银马电动车有限公司唯一的股东，被告山东银马电动车有限公司未向法庭提供证据证明被告公司财产独立于白和勇个人财产的事实，故被告白和勇理应对被告山东银马电动车有限公司的债务承担连带责任，原告的诉讼请求存在事实及法律依据，对此予以确认。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、被告山东银马电动车有限公司于本判决生效后十日内付给原告马俊海现金60000元；二、被告白和勇对被告山东银马电动车有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；三、原告马俊海于本判决生效后十日内付给被告山东银马电动车有限公司违约金6000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元（已减半收取），由原告马俊海负担65元，被告山东银马电动车有限公司、白和勇负担585元。
二审期间，当事人双方均未提交新证据，本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案代理电动汽车合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一审判决依据本案查明的事实，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十六条第一款之规定，认定本案合同已解除正确，应予维持。双方争议焦点系违约金数额及定金问题。关于违约金。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案代理合同从签订到解除前后仅四天，被上诉人马俊海在签订合同后的第二天，就通过微信聊天要求解除合同，并于第四天将书面的“终止合同告知书”送达上诉人白和勇，虽属违约，应承担相应违约责任。但上诉人并未提出因被上诉人违约而给其造成的损失的相关证据，被上诉人马俊海在一审期间提出只承担3000左右的违约金，视为其已主张约定违约金过高请求予以适当减少。因此，一审判决以双方约定的违约金计算方法所得的数额明显过高，根据本案实际情形，适用公平原则和诚实信用原则酌情认定被上诉人马俊海承担6000元违约金，并无不当，应予维持。
关于定金问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时对方可以选择适用违约金或者定金条款。本案合同虽约定了“单方面违约，已付定金不予退还”条款，但鉴于本案代理费共计15万元，被上诉人马俊海预付6万元，已违背法律规定的定金数额不得超过主合同标的额的百分之二十，上诉人无证据证实该6万元系定金，且依据上述法律规定，上诉人在本案中亦无权要求同时适用违约金和定金条款。故对上诉人的该项上诉理由，不予采信。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费650元，由上诉人白和勇、上诉人山东银马电动车有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王忠民
审判员 黄跃江
审判员 王 杰
二〇一八年七月十八日
书记员 宋廷晓