广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深宝法民二初字第2594号
原告杜胜军
委托代理人肖发林，广东鹏浩律师事务所律师。
被告深圳市欧沃肯贝格压缩空气系统有限公司，住所地深圳市南山区科苑路5号科技园工业厂房24栋东段6层6B（-2），组织机构代码67856398-2。
法定代表人姚洪君。
委托代理人陶礼宁，广东华商律师事务所律师。
原告杜胜军与被告深圳市欧沃肯贝格压缩空气系统有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告委托代理人肖发林，被告委托代理人陶礼宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年9月17日，原告、被告分别作为乙方、甲方签订了从2013年10月1日至2014年4月30日的《销售业务承包协议》，约定甲方在合作项目财务上对乙方公开透明，涉及到双方合作过程中的各项费用结算按照甲方的项目核算制进行，分红按项目实际回款到账后将项目利润的40％次月进行支付给乙方，项目核算包括甲方双方在该项目中所花费的人员差旅费、业务花费及其他成本费用，甲乙双方如有违约，违约方应以销售额的30％承担违约责任。在销售业务承包期内，原告不辞辛苦、竭尽所能的开拓业务，签下了很多单，为被告带来了巨大的经济利益，但是被告却不信守承诺，不但没有按照《销售业务承包协议》的约定对乙方公开财务，而且也没有与原告结算项目合作过程中的各项费用(人员差旅费、业务花费及其他成本费用)，更没有按照约定向原告支付项目利润分红。请求判令：1、被告支付原告项目开支13,172.5元和项目分红83,486元(417430元×50％×40％)及项目开支和项目分红的利息暂计2,621.7元(利息以96,658.5元为本金，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的标准自2015年1月1日起暂计算至2015年6月30日为2,621.7元，其后利息按照前述利率标准计算至清偿之日止)；2、被告支付原告违约金125,229元(417430元×30％)；3、由被告承担本案全部诉讼费用。
被告辩称，一、涉案合同不在《销售业务承包协议》范围内，都是原告的老客户，不是协议约定开发的新客户。原告由被告员工转变为合作伙伴，目的是开拓新的客户，所以才有40%的业务利润分成内容。但原告将新客户全部私自接单，用其它公司的名义签订了合同，合作期间没有为被告带来一个新客户，完全违背了双方合作的目的。同时，承包协议约定开发客户不具排他性，被告也可开发，协议本意是被告开发的新客户和被告原有老客户不是协议分成的范围。二、被告在北京有常驻机构、办事人员和场地，涉案合同的客户业务由北京办事处负责。因原告原在北京办事处工作，为了后续合同的协调一致，才同意原告充当了代表人，但业务的办理、售后都是北京办事处和深圳总部处理，原告没有参与任何具体业务。三、原告严重违约，不履行协议约定的“上报客户档案、每月作出市场报告”义务，不将新开拓的客户业务交原告处理，只是被动地利用原北京办事处职员的便利代表公司与部分老客户进行联络。更让被告不能容忍的是，原告将其开发的新客户不交给公司操作，还在合同期内成立自己的公司
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天津德曼机械科技有限公司，经营与公司相同的业务，并用其名称进行业务推广。四、原告拒绝被告到深圳核对账目的要求，拒不配合资料的交付、项目的核算。原告因为没有开发一个新客户，又从原告处借支了大量款项，经公司多次通知，拒绝到公司汇报承包协议实施情况，不上交相关业务资料，也不归还预支的借款。五、承包协议的性质相当于“合伙”，合伙必须进行核算后才能分配。且，核算是双方的义务，不是公司单方的义务，不能因为双方对承包协议的不同理解，而拒不到深圳公司对账核算。故，在没有核算的情况下，被告要求支付项目分红没有法律依据。六、因原告违约，导致相关项目没有处理核算，要求被告承担违约责任没有事实依据。且，原告要求的违约金太高，如果被告真的有过错导致原告损失，其损失的也只是银行利息，故违约金太高，应当调减到银行利息的标准。七、如果法院认定被告对原告有应付款项，因原告向被告借支了33,000元，也应当相应扣减。八、承包协议约定客户的开发费用由原告自行承担，所以其要求支付差旅等相关费用没有依据。九、被告的核算制度是在全部款项收回来之后，现在涉案的合同还没有到进行核算的地步，因为还有尾款没有收回。综上，请依法驳回原告诉讼请求。
经审理查明，2013年9月17日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《销售业务承包协议》，约定乙方为甲方拓展河北、天津、北京区域市场，除承包的河北、天津、北京区域外，乙方未经甲方同意不得擅自开放国内其他非承包区域内市场；本合同不存在排他性，甲方有权派驻自身员工协助配合乙方对河北、天津、北京区域市场进行开发；乙方必须每月向甲方汇报市场开发及销售情况，并及时上报客户档案、市场存在的问题及解决方法；乙方销售团队由乙方自行组建，自行管理；开放市场运营费用由乙方承担，甲方承担乙方在市场拓展中市场政策产生的费用，具体包括广告费、市场推广费、促销费用及形象支持等；合同期2013年10月1日至2014年4月30日；甲方在合作项目上对乙方公开透明，涉及到双方合作过程中的各项费用结算按照甲方的项目核算制进行，分红按项目实际回款到账后将项目利润的40%次月支付给乙方；项目核算包括甲乙双方在该项目中所花费的人员差旅费、业务花费及其他成本费用；甲乙双方如有违约，违约方应以销售额的30%承担违约责任。
2013年10月1日，原、被告签订《职位调整协议》，约定经双方协商，被告同意调整原告的职位关系，即原告由原来的被告北京办事处区域经理职位调整北京、天津、河北区域业务合作伙伴（非被告员工），被告将尽合作伙伴职责，给予原告在该区域市场发展相应的支持。
2013年10月29日，被告与三河发电有限责任公司（下称“三河发电公司”）签订《ZR132空压机高压转子外委修理项目技术协议》，约定三河发电公司委托被告修复ZR132空压机高压转子一台，合同价款为55,000元。原告代表被告在协议上签字。2013年12月6日，被告向三河发电公司开具了相应的增值税发票。被告确认已经收到该合同项下的款项55,000元。原告称为该合同的签订花费1,567元，包括请客300元，送礼262元，其他1,005元。
2013年11月4日，被告与东方希望包头稀土铝业有限责任公司（下称“东方希望公司”）签订两份《维修承揽合同》，约定被告承揽东方希望公司的空压机主机维修和空压机电机维修，合同价款分别为93,000元和60,000元。该合同中被告的联系人为原告。2014年5月10日，被告向东方希望公司开具了相应的增值税发票。被告确认已经收到该两份合同项下的款项10万元，东方希望公司尚欠53,000元未付。原告称为该两份合同的签订支出差旅费等2,247元，其中包括请客200元，喝茶376元，其他1,671元。
2013年11月13日，被告与包头东方希望铝合金有限公司（下称“包头铝合金公司”）签订《维修承揽合同》，约定被告承揽包头铝合金公司的空压机维修、检修，合同价款为36,830元。原告以委托代理人身份代表被告在合同上签字。2014年7月2日，被告向包头铝合金公司开具了相应的增值税发票。被告确认已经收到该合同项下的款项36,830元。原告称为该合同的签订花费276元（送礼）。
2013年12月31日，被告与唐山三友氯碱有限责任公司（下称“唐山三友公司”）签订维修合同，约定唐山三友公司委托被告维修螺杆压缩机，合同价款为72,000元。原告以委托代理人身份代表被告在合同上签字。被告确认已经收到该合同项下的款项64,800元，唐山三友公司尚欠7,200元未付。原告称为该合同的签订花费1,649元，其中包括请客200元，送礼320元，其他1,129元。
2014年4月8日，三河发电公司向被告出具委托书，委托被告施工二期#2空压机高压转子修复项目，委托价格49,600元。2014年5月20日，被告向三河发电公司提交大修报告，该报告的联系人为原告。2014年11月17日，被告向三河发电公司开具了相应的增值税发票。被告确认已经收到该合同项下的款项49,600元。原告称为该合同的签订花费2,007.5元，其中包括请客300元，送礼262元，其他1,445.5元。
2014年4月29日，被告与大唐国际发电股份有限公司张家口发电厂（下称“张家口发电厂”）签订《张家口发电厂3单元2号空气压缩机整机大修合同书》，约定被告承包张家口发电厂3单元2号空气压缩机整机大修工作，合同价款为51,000元。原告以委托代理人身份代表被告在合同上签字。被告确认已经收到该合同项下的款项51,000元。原告称为该合同的签订花费5,426元，其中请客2,719元，酒水187元，其他2,520元。
另，被告提交了其项目核算管理制度，称核算时间为收回全部款项，核算成本包括直接成本、间接费用和税金等。被告还提交了2012年8月与唐山三友公司签订的购销合同、2012年9月与东方希望公司签订的维修合同、2012年9月28日开给张家口发电厂的增值税发票、2012年11月14日开给三河发电公司的增值税发票，称唐山三友公司、东方希望公司、张家口发电厂和三河发电公司系被告的老客户，不是原告开发的新客户。
2014年4月10日，原告在天津注册成立天津德曼机械科技有限公司，经营范围包括机械设备技术开发、空气压缩机设备及配件等，与原告的经营范围有相似之处。
2014年1月30日，被告向原告转账5,000元，原告称该款项是被告支付给原告的2013年度年终奖。
2014年2月19日原告收到被告支付1,000元，2014年9月25日原告收到被告支付2,000元，原告称该两笔款项是被告委托原告去处理事务的花费，与本案无关。
2014年4月25日原告向被告借款10,000元、2014年7月4日原告从被告处预支5,000元、2014年8月30日原告从被告处预支10,000元，原告确认该三笔款项是向被告申请的业务费。
另，被告曾于2015年8月12日电话通知原告到深圳对本案的合同项目进行结算，原告以被告未提出方案为由未到被告公司处进行结算。
被告称，经核算，本案所有合同的利润为50,016.99元。
本院认为，原、被告签订《销售业务承包协议》，原告为被告拓展北京、天津、河北区域市场，取得收益后，双方按比例分成，该协议是双方的真实意思表示，各方应当按照协议约定履行自己的义务。
本案的争议焦点有三：一是本案中被告与东方希望公司、包头铝合金公司、三河发电公司、张家口发电厂、唐山三友公司签订的合同是否属于原、被告双方在《销售业务承包协议》中约定的结算范围。首先，被告与东方希望公司、包头铝合金公司、三河发电公司、张家口发电厂、唐山三友公司签订的合同中，原告要么作为被告的代表签字，要么是被告的指定联系人，表明上述合同的签订与原告的劳动付出有很大关系；其次，虽然东方希望公司、包头铝合金公司、三河发电公司、张家口发电厂、唐山三友公司在原告与被告签订《销售业务承包协议》之前已经和被告有业务往来，但《销售业务承包协议》中也并未约定以开发市场新客户作为结算的标准，且之前有业务往来并不代表之后当然可以继续业务往来，也需要相应的业务维系；第三，《销售业务承包协议》中约定原告承包的区域限于北京、天津、河北，开发其他区域，需征得被告同意，虽然东方希望公司、包头铝合金公司位于内蒙古，并不在北京、天津、河北区域范围内，但被告委托原告与东方希望公司、包头铝合金公司签订维修承揽合同，表明其同意原告拓展与该两家公司的业务。故本案中被告与东方希望公司、包头铝合金公司、三河发电公司、张家口发电厂、唐山三友公司签订的合同属于双方在《销售业务承包协议》中约定的结算范围。
二是本案所涉合同的利润如何认定。根据《销售业务承包协议》约定，被告在合作项目上对原告公开透明，涉及到双方合作过程中的各项费用结算按照被告的项目核算制进行，分红按项目实际回款到账后将项目利润的40%次月支付给原告。关于项目利润，原告主张按所有合同总金额417,430元的50%计算，被告称经核算本案所有合同的利润为50,016.99元。对此，首先，原告对其主张的利润计算方法并未提交相应证据，其次，协议中已经明确约定按被告的项目核算制进行计算，被告也提供了相应的核算管理制度，第三，在本案审理过程中，本院要求双方先自行核算，被告也电话通知原告到深圳核算，但原告未予配合，第四，被告也自称尚有60,200元的款项尚未收回。因此，结合双方提交证据的证明力大小，本院采信被告的主张，即本案所有合同的利润为50,016.99元。根据双方的约定，原告可分得利润的40%即20,006.8元。
第三，原告主张的项目开支如何认定。双方在《销售业务承包协议》中约定，项目核算包括双方在该项目中所花费的人员差旅费、业务花费及其他成本费用，表明双方在项目核算中应当在原告支出的差旅费、业务花费及其他成本费用计算在内，现原告为签订与东方希望公司等的合同支出了相应的费用，该费用被告应当支付原告。但原告主张的费用中包括了送礼、请客、喝茶、酒水等，这些费用并非开展业务的必然支出，不应在项目核算中列支，因此，被告应当支付给原告的费用为7,770.5元（1005元+1671元+1129元+1445.5元+2520元）。
关于被告支付给原告的33,000元，原告确认其中25,000元系本案中的项目费用，故应当在被告应付原告的款项中予以扣除。至于其他8,000元，被告并未提交证据证明与本案有关，可另寻法律途径解决。因此，被告在本案中应付原告的款项金额为2,777.3元（20006.8元+7770.5元-25000元）。
由于被告未付原告款项的原因在于双方未结算，而结算需要原告的配合，被告并未存在故意的违约行为，故原告主张的利息和违约金，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：
一、被告深圳市欧沃肯贝格压缩空气系统有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告杜胜军2,777.3元；
二、驳回原告杜胜军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,334元，由原告负担2,305元，被告负担29元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 柳 海 涛
二〇一六年十一月十日
书记员 相惠玲(兼)
书记员 刘 婷
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
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