山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋01民终1943号
上诉人（原审原告）杨喜林，山西晋万家报刊发行有限责任公司投递员。
委托代理人赵引良，太原市万柏林区法律援助中心律师。
委托代理人杨喜萍，晋安化工厂退休职工。
上诉人（原审被告）山西晋万家报刊发行有限责任公司，住所地山西省太原市迎泽区双塔寺街124号，注册号140100103034667。
法定代表人靳禄宾，执行董事。
委托代理人赵旭，北京中伦文德太原律师事务所律师。
上诉人杨喜林、上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审判决认定，原告提供虚假的身份信息隐瞒真实年龄，受雇于被告送报员，虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。之后原告在从事职务范围内的工作中遭受人身损害，因其为了隐瞒真实年龄主动放弃被告为其缴纳社会保险，导致本案事故发生后原告不能获得工伤理赔，故原告隐瞒真实年龄的过错行为扩大了本案原被告需要承担的赔偿责任，本院酌定原告自行承担本次事故全部责任的50%，另外作为雇主的被告在雇佣原告时并未认真审查原告的身份信息，未尽到合理注意义务，本院酌定被告根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定承担事故全部责任的50%。被告对于医疗费，原告实际支出的37535.97元有票据为证，本院予以认定。对于护理费，因原告没有出院需要护理的医院医嘱，护理期间仅计算住院期间18天，护理费以山西省2014年居民服务业年均工资30467元计算为1502元。对于营养费，因原告没有院外需加强营养的医院医嘱，营养期间同住院期间18天，营养费以每天50元计算为900元。对于住院伙食补助费，原告实际住院18天，以每天100元计算为1800元。对于误工费，原告的误工期间计算至定残前一日共100天，鉴于原告在本案事故发生时从事送报员工作，误工费以山西省2014年居民服务业年均工资30467元计算为8347元。对于鉴定费，原告实际支出的1600元有票据为证，本院予以支持。对于交通费，原告未提交票据，本院酌定为300元。对于电动自行车损失，因原告未提交证据，本院不予支持。对于残疾赔偿金，原告系山西省城镇户口，现年65周岁，九级伤残的残疾赔偿金以山西省2014年城镇居民人均可支配收入24069元计算为72207元。对于精神损害抚慰金，原告因本次事故构成九级伤残，本院酌定为10000元。对于后续治疗费，因没有医疗机构的明确建议或鉴定机构的鉴定结论，原告可待实际发生后另行主张。以上共计134191.97元，核减泰康养老保险公司已经向原告赔付的8000元后，由原告和作为雇主的被告分别承担50%。
原审法院据此判决：被告山西晋万家报刊发行有限责任公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨喜林医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计63095.99元；驳回原告杨喜林的其他诉讼请求。
一审判决后，杨喜林不服，向本院提起上诉称：上诉人虽然年龄有误，但没有隐瞒故意，另上诉人在送报途中因下雪路滑摔伤和年龄没有必然联系。一审判决由上诉人承担50%，加重上诉人负担。综上，上诉人请求二审法院在查明事实基础上，请求撤销一审判决，依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。
针对杨喜林的上诉，山西晋万家报刊发行有限责任公司辩称，上诉人是经朋友介绍到被上诉人处工作，介绍人知道他的真实情况不代表被上诉人知道他的真实情况。即使介绍人介绍他到被上诉人工作时没有说年龄要求但是他应当提供真实情况，结合一审调查事实上诉人到被上诉人处工作是故意隐瞒真实年龄。
一审判决后，山西晋万家报刊发行有限责任公司亦不服，向本院提起上诉称：一、上诉人与被上诉人之间属于无效的劳务关系而非劳动关系，一审判决认定错误。二、上诉人在本案中不存在任何过错，一审判决认定上诉人承担过错责任没有法律依据和事实依据。三、上诉人已经履行了相应的赔偿义务。四、一审程序违法。综上，上诉人请求二审法院在查明事实基础上依法撤销原审判决，改判：依法确认上诉人与被上诉人之间劳务关系无效；上诉人仅就其被上诉人的医疗费承担责任；诉讼费用由被上诉人承担。
针对山西晋万家报刊发行有限责任公司的上诉，杨喜林辩称，被上诉人与上诉人建立劳动关系存在过错，上诉人招聘员工没有明确招聘条件，被上诉人没有隐瞒年龄的故意，在仲裁中也是以实际年龄仲裁的，被上诉人与上诉人之间形成了事实的劳动关系，且在工作中受到伤害，当天下雪是法定工作日，被上诉人摔伤属于工作风险且与年龄无关，被上诉人没有履行赔偿义务，八千元是意外险赔偿，上诉人不能因为给被上诉人投保而免除责任，一审程序合法，一审虽然开三次庭但是没有违反法定程序。
经审理查明，上诉人杨喜林系1950年12月18日出生，2014年4月杨喜林隐瞒真实年龄，并主动放弃工伤保险，由上诉人晋万家报刊发行公司雇佣为送报员，从事报刊发送工作。2015年2月27日上午十点，因下大雪天气恶劣，杨喜林在骑电动车送报途中摔倒受伤，被送至太原市中心医院，住院18天，支出医疗费37535.97元。2015年6月10日杨喜林经太原小店司法鉴定中心鉴定为九级伤残，支出鉴定费1600元。2015年6月23日山西晋万家报刊发行有限责任公司为杨喜林在泰康养老保险公司投保的人身意外险向杨喜林理赔8000元。之后杨喜林就该争议向太原市迎泽劳动争议仲裁委员会提起仲裁，2015年5月26日该委员会以申请人主体不适格作出不予受理的仲裁裁定。杨喜林不服仲裁裁定，向一审法院提起诉讼，山西晋万家报刊发行有限责任公司在提交的答辩状中表示认可与杨喜林的劳动关系，杨喜林也表示愿意协商，遂未预交诉讼费，法院按照撤诉处理。后因双方协商不成，杨喜林再次诉至一审法院，要求山西晋万家报刊发行有限责任公司赔偿各项损失。
本院确认的以上事实有：太原市中心医院的住院病案、出院证、诊断证明书、医药费票据；迎泽区劳动争议仲裁委员会[2015]第26号不予受理通知书；山西省太原市迎泽区人民法院（2015）迎民初字第2049号民事裁定书；太原小店司法鉴定中心人身伤残[2015]伤鉴字第300号司法鉴定意见书；杨喜林的应聘表、放弃社会保险申请；泰康养老保险股份有限公司山西分公司的理赔批单以及当事人陈述（询问笔录）等在卷佐证。
本院认为，上诉人杨喜林提供虚假的身份信息隐瞒真实年龄，受雇于上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司作送报员，虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。因上诉人杨喜林为了隐瞒真实年龄主动放弃上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司为其缴纳社会保险，导致本案事故发生后其无法获得工伤理赔，其隐瞒真实年龄的行为客观上加大了本案当事人需要承担的赔偿责任，故一审法院酌定杨喜林自行承担本次事故全部责任的50%，合理有据。作为雇主的上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司在雇佣上诉人杨喜林时并未尽到认真审查杨喜林的身份信息的合理注意义务，一审法院据此也酌定上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定承担事故全部责任的50%，合理有据。另一审法院对赔偿明细、数额及后续治疗费等其他事实的认定正确合理，本院二审予以采纳。综上，上诉人杨喜林与上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司的上诉理由及主张均依据不足，其各自的上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1254元，由上诉人山西晋万家报刊发行有限责任公司负担；上诉人杨喜林的二审案件受理费，免予交纳。
本判决为终审判决。
审判长 冯金林
审判员 牛晓斌
审判员 张林虎
二〇一六年九月二日
书记员 郝 燕