河北省盐山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0925刑再1号
原公诉机关盐山县人民检察院。
原审被告人宋建忠，男，1973年5月8日出生，汉族，小学文化，群众，农民，系河北省盐山县人。1998年11月因犯敲诈勒索罪被盐山县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金1万元。2009年7月因犯敲诈勒索罪被天津市北辰区人民法院判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金15000元，2012年2月27日刑满释放。2015年8月19日因涉嫌犯敲诈勒索罪被盐山县公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现于沧南监狱服刑。
原公诉机关盐山县人民检察院指控原审被告人宋建忠犯敲诈勒索一案，本院于2016年3月31日作出（2016）冀0925刑初52号刑事判决书，该判决发生法律效力后,沧州市人民检察院作出沧检公一审刑抗（2016）38号刑事抗诉书，沧州市中级人民法院于2016年11月28日作出（2016）冀09刑抗39号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐山县人民检察院指派检察员刘文文出庭履行职务，原审被告人宋建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：
1、2015年5月7日，被告人宋建忠以“刚出狱不久，没钱过日子”为由，以伙同几名狱友盯梢、有炸药等情节给被害人张某1打电话、发短信进行威胁、恫吓，向被害人张某1勒索现金六万元，所得赃款已挥霍。
2、2015年8月18日，被告人宋建忠以“刚出狱不久，要钱建猪场”为由，并以火药自炸等情节给被害人田某1打电话、发短信进行威胁、恫吓，向被害人田某1索要40万元到60万元现金，因被害人田某1报案未遂。
原审认定的事实证据有：扣押决定书、扣押物品、文件清单、随案移送清单、手机和银行卡照片6张、发还物品、文件清单、银行卡一张、手机一部，调取证据通知书、转账交易凭证、宋建忠卡号信息、调取证据清单、农行卡流水账目明细、接受证据材料清单、手机短信照片5张，被告人宋建忠的户籍证明信、受理案件登记表，抓获经过、破案报告，盐山县人民法院（98）盐法刑初字第64号刑事判决书、天津市北辰区人民法院（2009）辰刑初字第220号刑事判决书、释放证明书（存根）。证人张某2、杨某的证言，被害人张某1、田某1的陈述，原审被告人宋建忠的供述等证据予以证实，足以认定。原审认为，原审被告人宋建忠以非法占有为目的，采用威胁、要挟、恫吓的方法，强行索要他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，公诉机关指控罪名成立。原审被告人宋建忠被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。鉴于原审被告人宋建忠在本案第二起犯罪事实中已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系未遂，可比照既遂犯减轻处罚。鉴于原审被告人宋建忠到案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪态度较好，系坦白，可对其从轻处罚。对公诉机关量刑情节的建议，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决为：原审被告人宋建忠犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
抗诉机关认为，该判决确有错误，理由如下：《中华人民共和国刑法》第六十四条明确规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还。”2013年1月21日最高人民法院《关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》规定：“根据刑法六十四条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑诉法>的解释》第一百三十八条、一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔，据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明。”原审判决未正确适用《中华人民共和国刑法》第六十四条，未对被告人宋建忠非法处置的被害人张某1的6万元财产，依法予以追缴或者责令退赔，亦未按最高人民法院的批复，将“依法予以追缴或者责令退赔”的内容在判决主文中写明，使被害人张某1的6万元损失得不到有效挽回，并使之后的追缴过程缺乏有力的判决依据，严重损害了被害人的合法权益，属于适用法律错误。
在再审过程中，原审被告人宋建忠对公诉机关指控其犯敲诈勒索罪的事实、罪名均无异议，同意公诉机关的量刑建议。无任何辩解理由，无证据向法庭提供。
经再审查明：
1、2015年5月7日，被告人宋建忠以“刚出狱不久，没钱过日子”为由，以伙同几名狱友盯梢、有炸药等情节给被害人张某1打电话、发短信进行威胁、恫吓，向被害人张某1勒索现金六万元，所得赃款已挥霍。
2、2015年8月18日，被告人宋建忠以“刚出狱不久，要钱建猪场”为由，并以火药自炸等情节给被害人田某1打电话、发短信进行威胁、恫吓，向被害人田某1索要40万元到60万元现金，因被害人田某1报案未遂。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
1、扣押决定书、扣押物品、文件清单、随案移送清单、手机和银行卡照片6张、发还物品：扣押及发还物品情况。
2、调取证据通知书、转账交易凭证、宋建忠卡号信息、调取证据清单、农行卡流水账目明细、接受证据材料清单：被告人宋建忠银行卡调取及交易情况。
3、手机短信照片5张：被告人宋建忠实施敲诈勒索的作案信息。
4、被告人宋建忠的户籍证明信：被告人宋建忠年龄、身份等情况。
受理案件登记表、抓获经过、破案报告：本案的案件来源、基本案情以及侦破经过及被告人宋建忠被公安机关抓获的情况。
6、盐山县人民法院（98）盐法刑初字第64号刑事判决书、天津市北辰区人民法院（2009）辰刑初字第220号刑事判决书、释放证明书（存根）：1998年11月因犯敲诈勒索罪被盐山县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金1万元。2009年7月因犯敲诈勒索罪被天津市北辰区人民法院判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金15000元，2012年2月27日刑满释放。
（二）证人证言
1、证人张某2的证言：2015年5月8日10点56分，其通过网银给被告人宋建忠打款6万元的事实。
2、证人杨某的证言：被告人宋建忠租赁其尼桑阳光轿车的事实。
（三）被害人陈述
1、被害人张某1的陈述：2015年5月份左右，被告人宋建忠通过手机短信扬言对其进行伤害。其会计张某2通过银行转账，给了宋建忠6万元钱。
2、被害人田某1的陈述：被告人宋建忠通过手机短信向其借钱，并对其威胁。
（四）被告人宋建忠的供述：其对被害人张某1、田某1实施敲诈勒索的事实、手段及经过。
上述各证均经当庭质证，来源合法有效，本院予以确认，足以证实原审被告人宋建忠犯敲诈勒索罪的事实属实。
本院认为，原审被告人宋建忠以非法占有为目的，采用威胁、要挟、恫吓的方法，强行索要他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，公诉机关指控罪名成立。原审被告人宋建忠被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。鉴于原审被告人宋建忠在本案第二起犯罪事实中已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系未遂，可比照既遂犯减轻处罚。鉴于原审被告人宋建忠到案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪态度较好，系坦白，可对其从轻处罚。对公诉机关量刑情节的建议，予以采纳。本案中，原审判决未正确适用《中华人民共和国刑法》第六十四条，应予纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持本院（2016）冀0925刑初52号刑事判决对原审被告人宋建忠的量刑部分即原审被告人宋建忠犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2021年8月18日止。上述罚金款，限判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、责令原审被告人宋建忠退赔被害人张爱农人民币六万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢明举
审 判 员 黄北仑
人民陪审员 侯旭阳
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 李艳玲