安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）皖刑终字第00302号
原公诉机关安徽省六安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张传富，绰号“牛牛”，男，1985年10月20日出生于安徽省六安市，汉族，不识字，农民，住六安市裕安区。因犯抢劫罪于2006年6月8日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑六年，2011年5月9日被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押在六安市看守所。
辩护人汪观利，安徽徽达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张ＸＸ，男，1989年5月1日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，进城务工人员，户籍地安徽省临泉县，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月15日被抓获，当日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押在六安市看守所。
安徽省六安市中级人民法院审理六安市人民检察院指控原审被告人张传富、张ＸＸ犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月28日作出（2014）六刑初字第00020号刑事判决。宣判后，原审被告人张传富、张ＸＸ均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：
一、2013年3月至9月间，被告人张传富向刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1.8克，收取毒资2400元；向李某甲、陈某贩卖约1克甲基苯丙胺，收取毒资400元；向李某甲贩卖约1克甲基苯丙胺，收取毒资700元。
二、2013年10月11日下午，在阜阳市城区，张ＸＸ以每克260元的价格贩卖给张传富100克甲基苯丙胺。后张传富开车携带毒品返回六安，在六安西收费站被抓获，现场查获一包净重99.77克的甲基苯丙胺，并在城南镇三中心公交站牌附近将李某乙抓获，现场查获电子秤、塑料自封袋、吸管、玻璃制冰壶等。
一审法院依据经庭审举证、质证的搜查笔录、提取笔录、称重笔录、辨认笔录、人身检查笔录、鉴定意见、物证、书证、证人证言、被告人供述等证据确认上述事实。据此，一审法院认为，被告人张传富贩卖甲基苯丙胺103.57克，被告人张ＸＸ贩卖甲基苯丙胺99.77克，其行为均构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人张传富系累犯，依法应从重处罚。关于张传富的辩护人称张传富归案后如实供述犯罪事实的辩护意见，经查，张传富对于贩卖甲基苯丙胺给刘某、李某甲、陈某的事实不予供认，对于现场查获的99.77克甲基苯丙胺，一时供述是带回六安贩卖，一时供述是用于自己吸食，可见张传富并未如实供述其贩卖毒品的事实。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第四十七条，第五十七条第一款，第五十八条，第五十九条，第六十四条，第六十五条第一款的规定，判决：一、被告人张传富犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人财产三万元。二、被告人张ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人财产三万元。三、对被告人张传富、张ＸＸ的违法所得予以追缴；查获的毒品及宝马轿车、手机等作案工具予以没收。
上诉人张传富及其辩护人提出，原判认定上诉人贩卖甲基苯丙胺103.57克，事实不清，证据不足，对上诉人量刑过重。其辩护人还提出，本案社会危害性较小，涉案大部分毒品属于贩卖未遂。上诉人张传富归案后主动交代犯罪事实，悔罪态度较好，主观恶性和人身危险性较低，建议二审法院对上诉人予以从轻或减轻处罚，改判为有期徒刑。
上诉人张ＸＸ对原判认定其犯贩卖毒品罪的事实有异议，并提出原判对其量刑过重。
经审理查明：
一、2013年10月11日，被告人张传富电话联系被告人张ＸＸ购买甲基苯丙胺，二人在通话中约定了甲基苯丙胺交易的价格、数量及地点。当日下午，在阜阳市城区，张传富以每克260元的价格从张ＸＸ处购得甲基苯丙胺100克，并当场支付张ＸＸ部分毒资12000元。后张传富驾驶车牌号为皖N·VT6**的一辆白色宝马轿车准备将100克甲基苯丙胺带回六安进行贩卖，途中其电话联系女友李某乙（另案处理），让其女友带“工具”到六安市裕安区城南镇三中心公交站牌附近等候。当晚，张传富在六潜高速六安西收费站被抓获，现场查获一包净重99.77克的甲基苯丙胺；李某乙在城南镇三中心公交站牌附近被抓获，现场查获电子秤、塑料自封袋、吸管、玻璃制冰壶等吸、贩毒工具若干。同年10月15日，公安机关在阜阳市临泉县街道四化路肖洼张ＸＸ的住处，将其抓获归案。
认定上述事实的证据有：
搜查、检查、辨认笔录
1、六安市公安局裕安分局裕公（刑）搜查字（2013）86号搜查笔录证实：2013年10月11日，公安人员在张传富驾驶的白色宝马牌小轿车内搜查出一部黑色苹果牌手机，一部红色诺基亚牌直板手机，一个深色皮包（包内见有银行卡、驾驶证、身份证等物品），在该车副驾驶室前方工具箱内查出一大包无色透明自封袋包装的疑似甲基苯丙胺。
2、人身检查笔录证实：2013年10月11日，公安人员依法对李某乙进行人身检查，查获黑色触屏手机一部、粉色纸盒一个，纸盒内有电子秤一台、吸管十四根、透明塑料自封袋六十九个、玻璃制冰壶组件五个、疑似麻古一包等物品。
3、辨认笔录证实：张ＸＸ经依法辨认，指出张传富就是从其手中购买甲基苯丙胺的外号叫“大奔”的六安人；张传富经依法辨认，指出张ＸＸ就是贩卖甲基苯丙胺给其的外号叫“老板”的阜阳人；李某乙经依法辨认，指出张传富就是其男朋友，外面人称呼张传富为“牛牛”。
（二）鉴定意见
检验鉴定报告（六）公（化）鉴字（2013）191号及称重笔录证实，从张传富驾驶的白色宝马轿车内查获的一包用透明自封袋包装的疑似毒品净重99.77克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。
（三）物证
六安市公安局裕安分局扣押决定书裕公（刑）扣字（2013）60、62号及扣押清单证实：2013年10月11日，公安机关在张传富驾驶的白色宝马轿车内搜查出透明自封袋包装的疑似毒品一包、黑色诺基亚直板手机一部、黑色苹果手机一部、红色诺基亚直板手机两部及深色皮包一个，皮包内有银行卡、驾驶证、行驶证、身份证等物品；2013年10月15日，公安机关对张ＸＸ住处进行搜查，搜查出白色苹果手机一部、SIM卡七张、手机内存卡一张、黑色钱包一个，钱包内有银行卡、驾驶证、身份证等物品。
公安机关对上述物品依法一并予以扣押。
（四）书证
1、六安市公安局裕安分局出具的《抓获经过》证实：2013年10月11日晚，公安机关在六潜高速六安西收费站将张传富抓获，现场查获一包净重99.77克的甲基苯丙胺；在六安市裕安区城南镇三中心公交站牌附近将李某乙抓获，现场查获电子秤、塑料自封袋、吸管、玻璃制冰壶等。同年10月15日，公安机关在张ＸＸ住处临泉县街道四化路肖洼将其抓获。
2、调取证据通知书、通讯记录、情况说明证实：公安机关从张传富驾驶的白色宝马轿车内查获的黑色苹果手机号码是1885646****，从张ＸＸ住处查获的白色苹果手机号码是1524010****。2013年8月13日至案发期间，该两个手机号码之间联系频繁。
（五）证人证言
证人李某乙的证言证实：张传富是其男朋友。2013年10月11日晚上大约八九点钟，张传富打电话要其把盒子送给他，之前其并不知道张传富把盒子放在其租住房内。直到公安人员打开时，其才知道盒子里装有小塑料自封袋、吸管、电子秤等吸、贩毒工具。其知道张传富有一辆白色的宝马轿车。
（六）被告人供述和辩解
1、张传富的供述证实：其是通过朋友王某认识张ＸＸ的。2013年10月11日，其电话联系张ＸＸ购买100克甲基苯丙胺，二人约好260元一克，在阜阳市区交易。当天下午，其驾驶一辆车牌号为皖N·VT6**的白色宝马轿车到阜阳市区一所技术学院附近和张ＸＸ见面，随后张ＸＸ将外面裹着餐巾纸的甲基苯丙胺放进其宝马车副驾驶位前面的工具箱里，并对其说有100克甲基苯丙胺，其当时支付了部分毒资给张ＸＸ。在其准备将购买的甲基苯丙胺带回六安贩卖，开车行驶到六安西收费站下高速时被抓获了。其使用的手机号码是1885646****。其在返回六安途中，开车快到六安市收费站时，曾打电话给李某乙，要李某乙把放在她租住房的一个盒子带到城南三中心公交站牌处。盒子是其之前放在李某乙租住房里的，里面装有一些塑料自封袋和一台黑色长方形的电子秤。其让李某乙拿工具就是准备带她一起把甲基苯丙胺称重、分包。
2、张ＸＸ的供述证实：其是通过朋友王某认识张传富的。案发前几天的一天中午，张传富给其打电话说要购买100克甲基苯丙胺，二人约好260元一克，在阜阳市区交易。当日晚上七、八时左右，在阜阳市区一个大转盘旁的工商银行门口，二人在张传富驾驶的白色宝马轿车内进行毒品交易。其收过毒资后把装在一个透明自封袋里、外面用白色卫生纸裹着的100克甲基苯丙胺放在车子挂档后面的塑料挡板上，张传富把甲基苯丙胺拿起来放进副驾驶前面的工具箱里了。其一直使用的手机号码是1524010****。
二、2013年3月至9月间，张传富在六安市裕安区齐云路南苑山庄刘某租住处，每次以0.6克／800元的价格分三次向刘某贩卖甲基苯丙胺约1.8克，收取毒资2400元；在六安市裕安区龙河西路“柒柒宾馆”向李某甲、陈某贩卖约1克甲基苯丙胺，收取毒资400元；在六安市裕安区“康美宾馆”附近向李某甲贩卖约1克甲基苯丙胺，收取毒资700元。
认定上述事实的证据有：
（一）辨认笔录
辨认笔录证实：张传富经依法辨认，指出刘某、李某甲、陈某就是吸毒人员；刘某、李某甲、陈某经依法辨认，指出张传富就是贩卖甲基苯丙胺给其的人；陈某经依法辨认，指出李某甲就是和其一起从张传富处购买甲基苯丙胺的人。
（二）书证
1、六安市公安局裕公（刑）受案字（2013）27号《受案登记表》证实：2013年5月31日，公安机关在基础工作中发现六安市裕安区张传富多次在六安市城区贩卖甲基苯丙胺。
2、情况说明、通讯记录证实：公安机关从张传富的白色宝马轿车内查获了一部黑色苹果手机，号码是1885646****，一部红色诺基亚手机，号码是1555666****。该两个手机号码与李某甲的手机号码1595643****在2013年8月上旬至10月初之间联系频繁。其中，红色诺基亚手机号码1555666****与刘某的手机号码1386571****之间联系频繁。
六安市柒柒假日商务宾馆有限责任公司出具的《情况说明》证实，六安市“柒柒假日商务宾馆”于2013年8月10日试营业，8月28日正式营业。
（三）证人证言
1、证人刘某的证言证实：其从张传富手中购买过三次甲基苯丙胺。第一次是2013年3月份的一天晚上，在其租房处，张传富说他贩卖甲基苯丙胺，其要甲基苯丙胺可以从他那买，于是其就给他800元钱买了约0.6克甲基苯丙胺；第二次是2013年4月左右的一天下午，其电话联系张传富，后张传富驾驶白色宝马轿车到其租房处，在院门口，他坐车里没下来，其以800元的价格买了约0.6克甲基苯丙胺；第三次是2013年5月份的一天下午，其以同样的方式买了约0.6克甲基苯丙胺，但当时没给钱。一个星期后，其电话联系不上他，就找石板冲的一个朋友把800元钱带给张传富的。其和张传富从小就认识，但平时不联系，要买甲基苯丙胺才通过电话联系。1386571****是其手机号码。
2、证人李某甲的证言证实：1585643****是其手机号码。张传富是六安人，平时开一辆白色奔驰轿车和一辆白色宝马轿车，其记得张传富的手机号码尾数是2233。其吸食的甲基苯丙胺基本上都是从张传富手中购买的。2013年的一天凌晨，具体时间记不清了，其和陈某住在“柒柒宾馆”，当时“柒柒宾馆”试营业，还没有正式开张。其和陈某想吸甲基苯丙胺，其就打电话联系张传富送1克甲基苯丙胺到房间来。后来张传富送来了，其二人和他商量先赊着，张传富不同意，其当时就把身上的400块钱都掏出来给张传富，张传富说其与陈某骗他，没钱还让他送，说这次就收400块钱算了。张传富把400块钱拿去后给了约1克甲基苯丙胺，这包甲基苯丙胺其和陈某一起吸掉了。之后8、9月份的一天晚上，具体时间记不清了，其电话联系张传富后，在六安市裕安区“康美宾馆”附近，其以700块钱的价格从张传富那买了约1克甲基苯丙胺。
证人陈某的证言证实：2013年七八月份的一天晚上，其和李某甲住在“柒柒宾馆”，当时“柒柒宾馆”还没有正式开张，在试营业。其跟李某甲想吸甲基苯丙胺，李某甲打电话联系张传富购买1克甲基苯丙胺。张传富把甲基苯丙胺送来后，其跟李某甲都没有钱，就跟张传富商量能不能先赊着，他不同意，李某甲就把身上的400元都给张传富了。张传富开一辆白色宝马轿车。
（四）被告人供述和辩解
张传富的供述证实，其卖过甲基苯丙胺给李某甲，其手机号码是1585643****。
证明本案的其他综合证据有：
1、刑事判决书、释放证明书证实，张传富因犯抢劫罪于2006年6月8日被判处有期徒刑六年，2011年5月9日被释放。
2、六安市公安局裕安分局出具的《情况说明》及提供的同步录音录像光盘证实：公安机关对张传富、张ＸＸ进行讯问的过程，侦查程序合法。
3、现场检测报告书证实张ＸＸ、张传富均吸毒。
4、户籍情况证实张ＸＸ、张传富的基本身份信息。
上述证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
对张传富的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，证人刘某的证言证实其从张传富手中购买过三次甲基苯丙胺，每次约0.6克，并有辨认笔录、通讯记录、相关书证佐证，足以认定；证人李某甲、陈某的证言证实向张传富购买过甲基苯丙胺，二人证言能够相互印证，且张传富在公安机关亦曾供认贩卖过甲基苯丙胺给李某甲，并有辨认笔录、通讯记录、相关书证佐证，足以认定。故张传富的此节辩解理由不能成立，不予采纳。张传富被抓获前有多次贩卖毒品的行为，且现场查获的毒品数量大，其非法持有毒品是为贩卖做准备，应定性为贩卖毒品罪，所查获的毒品数量亦应计算在犯罪总数量中。张传富出于贩卖目的而非法购买99.77克毒品，应认定为犯罪既遂。故张传富及其辩护人的此节辩解理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
对张ＸＸ的上诉理由，经查，张传富的供述证实其从张ＸＸ手中购买甲基苯丙胺100克（净重99.77克），张ＸＸ在公安机关亦曾供认贩卖甲基苯丙胺100克给张传富，并有辨认笔录、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、鉴定意见以及通讯记录、相关书证等证据佐证，足以认定。张ＸＸ贩卖毒品数量大，原判对其量刑适当，故张ＸＸ的此节辩解理由不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人张传富、张ＸＸ违反国家毒品管制法规，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，张传富贩卖甲基苯丙胺103.57克，张ＸＸ贩卖甲基苯丙胺99.77克。张传富、张ＸＸ归案后，二人对自己的犯罪事实予以否认，认罪、悔罪态度较差；张传富向多人多次贩卖毒品，应属情节严重。张传富于刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。故对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高贤生
代理审判员 宋兴林
代理审判员 徐海红
二〇一四年十一月四日
书 记 员 杜 瑞
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；