广东省龙川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1622刑初37号
公诉机关龙川县人民检察院。
被告人刘志君，男，1987年2月10日出生，汉族，高中文化，农民，广东省龙川县人，住广东省龙川县。因本案于2017年6月14日被羁押,次日转刑事拘留，2017年7月21日被逮捕。现押于龙川县看守所。
辩护人李金龙，广东唐龙律师事务所律师。
龙川县人民检察院以龙检诉刑诉〔2018〕32号起诉书指控被告人刘志君犯开设赌场罪，于2018年2月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙川县人民检察院指派检察员梁艳莉出庭支持公诉，被告人刘志君及其辩护人李金龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
龙川县人民检察院指控，2016年12月底至2017年6月14日，被告人刘志君通过制定QQ红包赌博规则并利用昵称为“君君”的QQ创建了“君乐宝123”(QQ号码为56×××31、群成员232名）红包赌博群，在被腾讯公司封群后，又创建了“君乐宝123无四雷禁尾”（QQ号码为36×××47、群成员210名）红包赌博群。该两个群以任意发包者发出四十至一百元不等的金额、尾数为中雷数字（即发包者设定要赔付的数字）、分成9个随机份额的红包供群内成员抢，中雷者（即抢到带有赔付数字红包的人）则按照被告人刘志君事先制定的赌博规则赔率赔付发包者的方式进行赌博。开赌时间是每天上午10点至次日凌晨3点，QQ群内由管理员刘志君的“君君”和“奖励号”（身份不详）、“鬼魅小乐”（身份不详）发放奖励和福利。被告人刘志君专门利用另外一个昵称为“君免”的QQ(号码为35×××52、备注为“老表”、头像标志为“免死金牌”)以中雷免死（即抢到带有赔付数字的红包不用赔付）、中独雷（即当群内只有“君免”一个号抢到带有赔付数字的红包时，只需赔付发包者40%本金）为例外的特权在两个红包赌博群内进行抽水，经查实，该“君免”QQ号从2017年1月1日至2017年6月14日期间共抽头渔利累计人民币3744806.5元。2017年6月14日，被告人刘志君在龙川县老隆镇江边村委会下坝村70号的住处被龙川县公安局民警抓获归案。
公诉机关认为，被告人刘志君以营利为目的，利用QQ软件在互联网建立赌博平台，为赌博活动提供场所，抽头渔利累计人民币3744806.5元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人刘志君归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关提供有相关证据予以证实，提请本院依法判处。
被告人刘志君辩解称，公诉机关指控其抽头渔利3744806.5元有异议，3744806.5元只是流水，其获利只有几万元，赌博群里存在一人多号情况，实际参赌人数并没有200多人，请求从轻处罚。
辩护人李金龙辩护称，对公诉机关指控被告人刘志君犯开设赌场罪不持异议；对公诉机关指控被告人刘志君抽头渔利累计人民币3744806.5元有异议，3744806.5元是抢红包的流水，并非是抽水得利；被告人刘志君系初犯、偶犯、归案后如实交代自己的犯罪行为，系坦白，请求对被告人刘志君从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2016年12月底至2017年6月14日，被告人刘志君利用昵称为“君君”的QQ创建了“君乐宝123”(QQ号码为56×××31、群成员232名）红包赌博群，在被腾讯公司封群后，又创建了“君乐宝123无四雷禁尾”（QQ号码为36×××47、群成员210名）红包赌博群。被告人刘志君在红包赌博群里通过制定参赌规则、开赌时间、赌注大小等供在群成员赌博。该两个群以任意发包者发出四十至一百元不等的金额、尾数为中雷数字（即发包者设定要赔付的数字）、分成9个随机份额的红包供群成员抢，中雷者（即抢到带有赔付数字红包的人）则按照被告人刘志君事先制定的赌博规则赔率赔付发包者。当中雷者不赔付发包者时由群主垫付红包给发包者。群成员抢到设定的幸运数字如顺号数、连号数则由“奖励号”（晓乐，身份不详）发放奖励。红包赌博群开赌时间从每天上午10点至次日凌晨3点，赌博开始和结束时被告人刘志君的“君君”QQ号都会发放福利红包给群成员抢。被告人刘志君还专门用另外一个昵称为“君免”的QQ(备注为“老表”、头像标志为“免死金牌”)以中雷免死（即抢到带有赔付数字的红包不用赔付）、中独雷（即当群内只有“君免”一个号抢到带有赔付数字的红包时，只需赔付发包者40%本金）为例外的特权在两个红包赌博群内进行抽水。该“君免”QQ号从2017年1月1日至2017年6月14日期间共抢得红包累计人民币3744806.5元。“君免”QQ号抢到的红包钱一部分通过转账到“君君”QQ号用来给群成员发福利、垫付红包及发工资给“奖励号”，一部分转账到“君君”后由“君君”再转账给“奖励号”，由“奖励号”发奖励，剩余的钱归被告人刘志君所有。经查实，“君君”QQ号从2017年1月1日至2017年6月14日期间共发出红包累计人民币2204365.62元，“君君”QQ号从2016年12月16日至2017年4月13日先后向“晓乐”转账共计人民币1017017.02元，被告人刘志君的支付宝从2016年12月15日至2017年5月28日向“晓乐”转账共计人民币89928.88元，以上支出共计人民币3311311.52元。被告人刘志君抽水所得人民币433494.98元。2017年6月14日，龙川县公安局民警在龙川县老隆镇江边村委会下坝村70号被告人刘志君的住处将其抓获归案。
上述事实公诉机关提供了以下证据证实：1、物证：手机5部（苹果手机1部、华为手机3部、小米手机1部）、路由器2个；2、书证：受案登记表、立案决定书、抓获经过、人口信息全项、检查证、证据保全决定书、清单，发还物品、文件清单，随案移送清单、查询证明、补充侦查报告书、情况说明、银行流水、协助查询财产通知书、手机截图照片和转账记录流水明细；3、证人刘某1、刘某2、王某、黄某1、黄某2、刘某3的证言；4、现场勘验检查工作记录、现场照片、刘志君参与QQ红包赌博电子勘验工作记录、刘志君“君君”QQ电子勘验工作记录、刘志君“君免”QQ电子勘验工作记录、刘志君“君免”QQ及支付宝向群管理员“晓乐”转账电子勘验工作记录、刘志君“君乐宝”红包赌博群管理员“晓乐”招揽成员参赌电子勘验工作记录、黄某1、刘某1、王某、刘某2、黄某2参与QQ红包赌博电子勘验工作记录；5、电子勘验检查记录光盘1个；6、被告人刘志君的供述与辩解。
上述证据经当庭举证、质证、辩证，能相互印证，属有效证据，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
辩护人李金龙提供了被告人刘志君红包赌博群的红包流水收入与支出金额表1份，该表里被告人刘志君红包流水收入为3387264.71元，因没有相关证据予以证实，本院不予采信。表里被告人刘志君的流水支出共计人民币3311311.52元，与本院查明情况一致，予以采信。
本院认为，被告人刘志君以营利为目的，利用QQ软件在互联网建立赌博平台，为赌博活动提供场所，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘志君犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人刘志君辩解及辩护人李金龙辩护称，对公诉机关指控被告人刘志君抽头渔利累计人民币3744806.5元有异议，3744806.5元是抢红包的流水，并非是抽水得利。经查，3744806.5元是“君免”QQ号在红包赌博群开赌期间共抢得的红包金额，此外，“君免”QQ号抢到的红包钱还要通过转账给“君君”QQ号用来给群成员发福利、垫付红包、转账给“奖励号”由“奖励号”发奖励等共计人民币3311311.52元。上述支出是根据红包赌博群的赌博规则或为了维护赌博群的必要支出，并非被告人刘志君实际所得，因此，本院确认被告人刘志君抽水所得应为人民币433494.98元（3744806.5-3311311.52），被告人刘志君的辩解及辩护人李金龙提出3744806.5元只是流水的意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳，公诉机关指控被告人刘志君抽头渔利累计人民币3744806.5元，本院不予采信。被告人刘志君辩解称自己只获利几万元，与本院查明的事实不符，其也未提供相关证据证实，本院亦不予采信。被告人刘志君辩解称赌博群里存在一人多号情况，实际参赌人数没有200多人，经查，被告人刘志君、管理员“晓乐”在赌博群里有多个账号，证人证言也证实有的人拥有多个账号情况，故该辩解意见较为客观真实，本院予以采纳。辩护人李金龙辩护称被告人刘志君系初犯、偶犯、归案后如实交代自己的犯罪行为，系坦白，请求对被告人刘志君从轻处罚，该辩护意见经查属实，本院予以采纳。辩护人李金龙还提出对被告人刘志君适用缓刑，被告人刘志君系在网络平台上开设赌场，属于新类型赌博，社会危害性较大，且属情节严重，不宜适用缓刑，该辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人刘志君归案后如实供述其罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。
综上所述，为打击赌博犯罪，维护社会管理秩序，根据本案的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘志君犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月14日起至2020年12月13日止。罚金已预缴。）
二、随案移送的苹果手机1部、华为手机3部、小米手机1部、路由器2个予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈道雄
人民陪审员 袁晓军
人民陪审员 张 导
二〇一八年四月二十五日
法官 助理 孙艾陶
书 记 员 刁君兰
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。