陕西省安康市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）安中民二终字第00089号
上诉人（原审被告）平利县八道石煤矿。
法定代表人别勇，该矿负责人。
委托代理人吕仁宝，该矿矿长。
委托代理人韩妮君，陕西政源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吕友田。
委托代理人王定海，陕西康利达律师事务所律师。
上诉人平利县八道石煤矿因工伤保险待遇纠纷一案，不服平利县人民法院（2013）平民初字第00611号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平利县八道石煤矿的委托代理人吕仁宝、韩妮君，被上诉人吕友田及委托代理人王定海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，原告吕友田于2008年起在被告平利县八道石煤矿梅家湾矿点上班。2012年10月14日原告在井下作业时被矿洞顶部坠落的煤块砸伤。受伤当日经平利县医院诊断为：头面部皮肤挫裂伤、多处软组织损伤、左腓骨近端骨折、左小腿骨筋膜室综合征、急性上呼吸道感染、头面部带状疱疹，并于当日入住平利县医院住院治疗86天。2012年10月23日原告在安康市中心医院耳鼻喉科检查：左耳道下壁，鼓膜脐部及后下方血痂遮盖，痂下情况不明；脑干诱发电位报告单显示ABR左耳90dB，dicrv=5.82ms，阀值70dBnhl，右耳97dB，dicrv=5.67ms，阀值70dBnhl。2013年1月8日原告出院。住院期间被告负担了全部医疗及检查费用，并请人护理原告70天。原告妻子自行护理16天。出院后原告于2013年3月13日至2014年1月7日又多次在平利县医院、平利县中医院、安康市中心医院、广佛中心卫生院、益仁堂、广佛村卫生室、郑存孝处检查、治疗。2013年8月8日至9日原告在安康市中心医院检查有肺炎、双眼玻璃体浑浊、骨性胸廓未见明显异常、头部CT未见明显异常等。2013年8月13日在安康市中心医院耳鼻喉科检查左耳道近鼓膜处皮肤红，鼓膜未见明显异常。脑干诱发电位报告单显示ABR.CLICK左耳90dB，v=5.77ms，阀值50dBnhl，右耳90dB，v=5.85ms，阀值75dBnhl。2013年8月9日原告之伤经安康金州司法鉴定中心鉴定：头部损伤，双耳听力障碍，伤残等级属九级；左腓骨近端骨折，伤残等级属十级。原告支付鉴定费840元。被告平利县八道石煤矿于2012年10月15日至2013年4月25日共向原告吕友田垫付生活费、护理费5120元。后原告与被告协商赔偿事宜未果，遂向法院起诉请求判令被告赔偿医疗费6968.77元、误工费50962元（307天×166元／天）、住院伙食补助费2880元（96天×30元／天）、护理费11664元（96天×121.5元／天）、伤残赔偿金24204.6元、鉴定费840元、交通费900元、住宿费90元、精神损害抚慰金6000元。原审另查明，原告于2013年8月23日向平利县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动关系仲裁，平利县劳动人事争议仲裁委员会以平劳人仲案字（2013）29号裁决书裁决原、被告之间存在劳动关系。原告于2013年11月27日向平利县人力资源和社会保障局申请工伤认定，平利县人力资源和社会保障局平人社工认不予受字（2013）2号不予受理通知书以申请已超过法定申请时限为由不予受理。
原审认为，原告吕友田与被告平利县八道石煤矿存在劳动关系。原告在被告矿点工作时受伤，被告应承担相应的赔偿责任。原告主张的2013年8月1日郑存孝处的4000元草药费，未提交郑存孝的行医资质及正式票据；2013年9月18日至2013年9月26日在广佛镇中心卫生院住院治疗支气管炎花费960.47元及安康市中心医院呼吸科检查肺炎的挂号检查费27元与本案无关；原告在广佛村卫生室治疗费用230元是治疗感冒及涝伤，且其提供的票据不符合证据的形式要件，对以上5217.47元医疗费不予支持。原告在被告矿点工作时受伤，其健康权受到侵害，原告有选择保护其合法权益方式的权利。故被告认为本案属劳动争议案件，原告之诉与法不符应予驳回的观点，依法不予支持。被告提出原告双耳听力障碍构成九级伤残无依据不予认可，经查原告在住院期间于2012年10月23日在安康市中心医院耳鼻喉科检查了双耳听力，后又于2013年8月13日在安康市中心医院耳鼻喉科进行复查，安康金州司法鉴定中心鉴定原告双耳听力障碍构成九级伤残并无不当，故对安康金州司法鉴定中心鉴定原告双耳听力障碍构成九级伤残予以认定。原告提出误工费按每天166元计算，但未提供相应证据，依法按上一年度陕西省在岗职工平均工资计算原告的误工损失。结合原告受伤情况及身体恢复状况综合认定原告的误工时间为266天。被告提出原告主张的交通费过高，但原告所花交通费900元系原告就医治疗开支，应予支持。原告提出的2013年8月14日住宿费90元，但其未提供正式住宿费票据，对此不予认可。原告因伤造成身体伤残，但未造成严重后果，其主张赔偿精神抚慰金的请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，原审判决：一、由被告平利县八道石煤矿赔偿原告吕友田医疗费1751.3元（6968.77-4000-960.47-27-230）、误工费32186元（121元／天×266天）、住院伙食补助费480元（30元／天×16天）、护理费1600元（100元／天×16天）、伤残赔偿金24204.6元、交通费900元、鉴定费840元，以上共计61961.9元。被告平利县八道石煤矿已向原告吕友田垫付的生活费、护理费5120元，二者相抵后由被告平利县八道石煤矿给付原告吕友田赔偿款56841.9元。限本判决生效后十日内履行。二、驳回原告吕友田的其他诉讼请求。本案受理费2376元减半收取1188元，由原告负担450元，被告负担738元。
平利县八道石煤矿上诉认为，上诉人与吕友田之间是劳动关系而非雇佣关系，故一审适用法律错误，且被上诉人吕友田的起诉已经超过1年的起诉时效。另外一审认定医疗费1751.3元、误工费321876元不符合法律规定，认定的伤残赔偿金24204.6元程序违法。请求二审依法改判。
被上诉人吕友田答辩认为原判认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
本院认为，本案中上诉人平利县八道石煤矿与被上诉人吕友田存在劳动关系。吕友田在上诉人的矿点工作时受伤，故上诉人应承担相应的民事责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”故原审法院适用《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以提供劳务者受害赔偿纠纷处理本案属适用法律错误。本案吕友田和平利县八道石煤矿之间的纠纷属于劳动争议，依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，应先向劳动仲裁部门申请仲裁，对仲裁裁决不服，才可以向人民法院提起诉讼。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第186条的规定，裁定如下：
一、撤销平利县人民法院（2013）平民初字第00611号民事判决；
二、驳回吕友田的起诉。
依据《诉讼费用交纳办法》第八条的规定，一审预收吕友田的2376元案件受理费、二审预收平利县八道石煤矿的1188元案件受理费均予退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘新建
审 判 员 周红梅
代理审判员 张 翼
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 刘慧琴