重庆市第四中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝四中法刑终字第00126号
原公诉机关重庆市酉阳土家族苗族自治县（以下简称酉阳县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某甲，男，苗族，1987年9月10日出生，初中文化，农民，住重庆市酉阳县。
原审被告人张国兵，男，苗族，1975年10月7日出生，小学文化，农民，住重庆市酉阳县。
原审被告人冉华风，男，土家族，1985年10月23日出生，初中文化，农民，住重庆市酉阳县。
原审被告人杨某甲，男，土家族，1993年4月20日出生，小学文化，无业，住重庆市酉阳县。
原审被告人蒋某某，男，汉族，1980年11月12日出生，小学文化，农民，住重庆市酉阳县。
原审被告人张某甲，女，苗族，1981年12月26日出生，小学文化，农民，住重庆市酉阳县。
原审被告人冯某乙，男，苗族，1989年9月14日出生，初中文化，住重庆市酉阳县。
原审被告人杨某乙，男，土家族，1988年7月18日出生，初中文化，无业，住重庆市酉阳县。
原审被告人冯某丙，男，苗族，1991年1月10日出生，小学文化，无业，住重庆市酉阳县。
原审被告人杨某丙，男，苗族，1993年6月9日出生，小学文化，电工，住重庆市酉阳县。
原审被告人冯某丁，男，苗族，1984年9月29日出生，初中文化，农民，住重庆市酉阳县。
重庆市酉阳县人民法院审理重庆市酉阳县人民检察院指控原审被告人冉华风犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，原审被告人冯某甲、张国兵、杨某甲、蒋某某、张某甲犯故意伤害罪，原审被告人冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙犯赌博罪一案，于2014年9月10日作出（2014）酉法刑初字第00151号刑事判决。原审被告人冯某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人冯某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：
一、张国兵、冯某甲等人涉嫌故意伤害的犯罪事实
2014年1月31日20时许，被告人张国兵与齐某甲及被害人冉某甲、田某甲等人在酉阳县麻旺镇小地名“冯家巷子”冯某乙家赌博时，张国兵与齐某甲在赌博过程中二人发生口角继而打斗，齐某甲等人殴打张国兵后离开。张国兵为挽回颜面，邀约被告人冉华风来帮忙打架，被告人杨某甲、冯某甲、蒋某某、张某甲与杨某乙、冯某丁等人知晓后与张国兵等人分乘三辆车在麻旺街上寻找对方。在寻找对方的过程中，张某甲主动到麻旺街上“心连心超市”购买了7把菜刀作为打架工具。当晚21时许，张国兵等人驾车在麻旺小学门口找到被害人冉某甲、田某甲。张国兵手持木棒、冉华风手持棒球棒，杨某甲、冯某甲等人手持菜刀等殴打冉某甲、田某甲致伤。经鉴定，冉某甲的损伤程度系轻伤一级。
另查明，张国兵赔偿了被害人冉某甲经济损失共计15万元，赔偿了田某甲经济损失共计3万元，冉某甲、田某甲对张国兵、冉华风、杨某甲、蒋某某、冯某甲、张某甲等人表示谅解。2014年2月21日，张国兵主动到案，3月27日，蒋某某被公安机关抓获归案，4月2日，杨某甲、冯某甲主动到案，4月9日，张某甲经公安机关电话通知后主动到案，4月21日，冉华风主动到案。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过、情况说明、购物小票、病历、调解协议、领条、谅解书、悔过书、（2010）酉法刑初字第57号判决书、释放证明、（2008）咸刑初第48号、（2011）酉法刑初字186号判决书、释放证明、户籍资料、扣押清单，被害人田某甲、冉某甲的陈述，证人杨某乙、冯某丙、冯某丁、张某乙、杨某丁、陈某某、齐某甲、冉某乙、田某乙、冯某戊、冯某己、田某丙、黄某某、冯某庚、冯某乙的证言，现场勘验检查笔录、指认现场笔录、辨认笔录及照片，鉴定意见，光盘，被告人张国兵、冉华风、杨某甲、蒋某某、冯某甲、张某甲的供述与辩解等证据证实，足以认定。
二、冉华风涉嫌寻衅滋事的犯罪事实
2012年9月17日，冉华风醉酒后在酉阳县“紫园广场”无故用石头打砸杨某戊停放在此的渝HB50**黑色本田轿车，将该轿车车身及倒车镜砸坏。经鉴定，被砸汽车损失价值2193元。
2012年下半年的一天，冉华风的父母与邻居冉某丙因饮用水问题发生矛盾，在派出所介入调查的情况下，冉华风于次日邀约陈某某、何某某等人持钢管等凶器前往冉某丙家。冉华风用石头等物将冉某丙家门窗砸毁。
2013年2月9日15时许，冉华风以肖某某儿子欠钱为由窜至肖某某家，与肖某某发生争吵后，将肖某某盛饭的电饭煲踢坏。
另查明，公安机关于2014年2月9日掌握了冉华风将肖某某家盛饭的电饭煲踢坏的基本犯罪事实，同月26日掌握了冉华风用石头等物将冉某丙家门窗砸毁的基本犯罪事实，同月27日掌握了冉华风砸坏杨某戊车辆的基本犯罪事实。冉华风于2014年4月21日主动到案，如实供述了其故意伤害罪的主要罪行，但并未供述上述寻衅滋事的罪行，次日才供述其寻衅滋事的罪行。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书，情况说明、谅解书、结算单、户籍资料，被害人杨某戊、肖某某、冉某丙的陈述，证人齐某乙、崔某某、冉某丁、何某某、龚某某、陈某某、杨某己的证言，指认现场笔录及照片，鉴定意见，被告人冉华风的供述与辩解等证据证实，足以认定。
三、冯某乙等人涉嫌赌博罪的犯罪事实
2013年1月27日至31日，被告人冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙等人在酉阳县麻旺镇小地名“冯家巷子”冯某乙家组织多人，以现金为赌注，用扑克牌以“划船”的方式进行赌博，从中抽头渔利1.5万元左右。
另查明，冯某丙于2014年4月2日主动到案，冯某乙、杨某乙于2014年3月27日被抓获归案，冯某丁、杨某丙于2014年4月25日主动到案。在案侦期间，杨某丙、冯某丁、冯某丙各自退赃2000元，杨某乙退赃3000元。庭审中，冯某乙退赃3000元。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书，到案经过、悔过书、（2010）嘉桐刑初字第631号判决书、释放证明，缴款单、（2006）大刑初字第185号判决书、户籍资料、扣押物品清单，证人杨某甲、蒋某某、冯某甲、冉某丙、冯某辛、林某某的证言，指认现场笔录及照片，被告人冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙的供述与辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人冉华风与他人故意伤害他人身体，致人轻伤，并多次任意损毁他人财物，损害财物金额达2000元以上，情节严重，其行为已分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。被告人张国兵、杨某甲、蒋某某、冯某甲、张某甲故意伤害他人，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙以营利为目的，聚众赌博，并从中抽头渔利达1.5万元左右，其行为均已构成赌博罪。冉华风、张国兵系累犯，应当从重处罚。冉华风一人犯数罪，应当实行数罪并罚。张国兵、冉华风、张某甲、杨某甲、冯某甲、冯某丙、杨某丙、冯某丁有自首情节，依法从轻处罚。张国兵、冉华风、张某甲、杨某甲、冯某甲、蒋某某均得到被害人的谅解，可从轻处罚。冯某乙、杨某乙、蒋某某归案后能如实供述其罪行，予以从轻处罚。冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙积极退赃，可在量刑时予以从轻处罚。根据杨某甲、蒋某某、张某甲、冯某乙、冯某丙、杨某丙的犯罪情节，悔罪表现，没有再犯罪危险，且宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款、第三百零三条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人冉华风犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月。二、被告人张国兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。三、被告人冯某甲犯故意伤害罪，判处拘役六个月。四、被告人杨某甲犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。五、被告人蒋某某犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。六、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。七、被告人杨某乙犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金3000元。八、被告人冯某乙犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金3000元。九、被告人冯某丁犯赌博罪，判处拘役二个月，并处罚金3000元。十、被告人冯某丙犯赌博罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金3000元。十一、被告人杨某丙犯赌博罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金3000元。十二、对扣押在案作案工具依法予以没收。十三、对被告人冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙违法所得依法予以追缴。
上诉人冯某甲提出：1.他只拿刀向被害人冉某甲砍了一刀，但砍在棒球棒上面，未对冉某甲直接造成伤害，应属于犯罪未遂；2.他有自首情节，且积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，一审判决量刑过重。
二审查明的事实和证据与原审相同。
本院认为，上诉人冯某甲与原审被告人张国兵、杨某甲、蒋某某、张某甲共同故意伤害他人，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审被告人冉华风与他人故意伤害他人身体，致人轻伤，并多次任意损毁他人财物，情节严重，其行为分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。原审被告人冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙以营利为目的，聚众赌博，并从中抽头渔利达1.5万元左右，其行为均已构成赌博罪。
冉华风、张国兵系累犯，应当从重处罚。张国兵、张某甲、杨某甲、冯某甲、冯某丙、杨某丙、冯某丁有自首情节，予以从轻处罚。在故意伤害案中，冉华风系自首，予以从轻处罚。张国兵、冉华风、张某甲、杨某甲、冯某甲、蒋某某均得到被害人的谅解，可从轻处罚。冯某乙、杨某乙、蒋某某归案后能如实供述其罪行，予以从轻处罚。冯某乙、杨某乙、冯某丙、冯某丁、杨某丙积极退赃，可在量刑时予以从轻处罚。冉华风一人犯数罪，应当数罪并罚。
关于上诉人冯某甲提出他只拿刀向被害人冉某甲砍了一刀，但砍在棒球棒上面，未对被害人冉某甲直接造成伤害，应属于犯罪未遂的上诉理由。经查，冯某甲明知张国兵、冉华风、杨某甲等人欲报复殴打齐某甲、冉某甲等人而积极参与，并持刀砍打了冉某甲。因此，冯某甲与张国兵、冉华风、杨某甲等人系共同伤害犯罪，并在共同伤害犯罪中造成了冉某甲轻伤的后果，故意伤害犯罪行为已经既遂。不论冯某甲是否直接致伤冉某甲，根据共同犯罪的归责原则，冯某甲都应当对共同犯罪致冉某甲轻伤的后果承担责任。故上诉人冯某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人冯某甲提出他有自首情节，且积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，一审判决量刑过重的上诉理由。经查，冯某甲的上述量刑情节，一审法院在量刑均予以考虑，本院不再重复评价。故上诉人冯某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万晓佳
审 判 员 侯 迅
代理审判员 万永福
二〇一四年十一月六日
书 记 员 周 伟