江西省鹰潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鹰刑一终字第70号
原公诉机关江西省贵溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某，外号“蜈蚣”，无业。曾因犯故意伤害罪，2010年10月27日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年，2011年5月2日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年4月18日被贵溪市公安局刑事拘留，同年5月21日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
辩护人王巍，江西融冰律师事务所律师。
江西省贵溪市人民法院审理江西省贵溪市人民检察院指控原审被告人余某犯寻衅滋事罪一案，于2015年9月30日作出（2015）贵刑初字第190号刑事判决。原审被告人余某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人余某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年1月25日21时许，被害人翁某同朋友周某等人在贵溪市豪门国际娱乐会所某包厢唱歌喝酒。期间，被告人余某进入该包厢敬酒，后因与他人发生矛盾而对翁某心生怨恨而意欲报复。次日凌晨0时许，因周某在包厢内不慎将手割伤送往贵溪市人民医院诊治，翁某等人陪同周某在贵溪市人民医院诊治。翁某打了被害人杨某的电话叫杨某来帮忙。0时20分许，被告人余某纠集汪国成（已判刑）、郑超（在逃）等五人手持砍刀、棍状汽车锁赶到贵溪市人民医院住院部十五楼对翁某、杨某实施砍击和殴打，致使被害人翁某、杨某受伤。经鉴定，被害人杨某右上肢伤情为轻伤甲级；被害人翁某头部、背部及右上肢伤情均为轻伤二级。2014年9月30日，上诉人余某及汪国成与被害人杨某达成调解，获得被害人杨某谅解。
2015年4月17日22时许，被告人余某被抓获归案。
原审法院认为，被告人余某伙同汪国成等人在医院（公共场所）随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人余某在判处有期徒刑以上刑罚刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。案发后，被告人余某家属赔偿了被害人杨某的经济损失并取得了杨某的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条一款、第四款、第六十五条第一款之规定，判决如下：被告人余某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年零六个月。
被告人余某上诉称原审量刑过重。
经审理查明，2013年1月25日21时许，被害人翁某同朋友周某等人在贵溪市豪门国际娱乐会所某包厢唱歌喝酒。期间，上诉人余某进入该包厢敬酒，后因与翁某在言谈中产生矛盾而对翁某心生怨恨。次日凌晨0时许，因周某在包厢内不慎将手割伤被翁某等人送往贵溪市人民医院诊治，路上翁某打了被害人杨某的电话叫杨某来帮忙。0时20分许，上诉人余某纠集汪国成（已判刑）、郑超（在逃）等五人手持砍刀、棍状汽车锁赶到贵溪市人民医院住院部十五楼对翁某、杨某实施砍击和殴打，致使翁某、杨某受伤。经鉴定，被害人杨某右上肢伤情为轻伤甲级，被害人翁某头部、背部及右上肢伤情均为轻伤二级。2014年9月30日，上诉人余某的亲属及汪国成与被害人杨某达成调解，获得被害人杨某谅解。被害人翁某获得汪国成赔偿款50000元。
2015年4月17日22时许，上诉人余某被抓获归案。
二审期间，余某的亲属赔偿了被害人翁某人民币50000元。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、关于对（贵）公（法）鉴（伤）字（2013）45号贵溪市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书的补充鉴定意见，证实根据2014年1月1日实施的《人体损伤程度鉴定标准》相关规定，伤者翁某头部的损伤程度评定为轻伤二级，背部损伤程度评定为轻伤二级，右上肢损伤程度评定轻伤二级。
2、鹰潭天诚法医司法鉴定意见书，证实被鉴定人杨某刀伤致右前臂神经、肌腱断裂，其损伤程度为轻伤甲级。
3、赔偿协议及谅解书，证实被害人杨某在民事部分得到赔偿及表示谅解的情况。
4、指认现场照片，证实案发现场的情况。
5、贵溪市公安局出具的归案情况说明，证实上诉人余某的归案情况。
6、贵溪市人民法院（2010）贵刑初字第217号刑事判决书及释放证明书，证实上诉人余某因犯故意伤害罪于2010年10月27日被判处有期徒刑一年及于2011年5月2日刑满释放的情况。
7、书证：受案登记表、立案决定书，办案情况说明及在逃人员登记信息表。
8、被害人杨某的陈述，证实2013年1月25日晚上11点多钟，他接到翁某的电话说有个朋友手受伤了，叫他过去帮忙。在人民医院住院部十五楼等医生时，电梯里出来了七、八个人，其中有三、四个人对着他一阵乱砍，后来他就不清楚了。在他被砍的时候，余某、郑超拿着砍刀去砍翁某，人一定是余某带来的。
9、被害人翁某的陈述，证实2013年1月25日晚上11点多钟，周某出了包厢带了余某进来，李某就开玩笑叫了余某一声“畜生”，余某当时很生气，他就过去调解并把余某带出了包厢。因周某割伤了手，他回到包厢和邓某、郭某等人一起将周某送到人民医院，在路上他打电话叫杨某过来帮忙照顾周某。当他们在十五楼手术室门口等医生时，余某、郑超及四、五个小崽仂来了。余某从衣服里拿出砍刀，喊了一声“砍”，并往他身上砍来，其他几个也开始动手了，杨某被人砍倒在地。他冲到旁边的电梯里躲，余某等人跟进电梯里砍，之后他们离开了。
10、证人周某的证言，证实2013年1月25日晚上，他和翁某、郭某、邓某、李某等人在贵溪市豪门国际娱乐会所包厢里喝酒，期间他拉余某进包厢玩。在敬酒过程中，余某和李某发生了不愉快，翁某就拉余某出去说话了。后他的手被割出了血，邓某、翁某等人就一起送他到贵溪市人民医院治疗。在十五楼手术室门口等的时候，电梯门一开，就冲出四、五个人，其中一个是余某，他们拿着砍刀走过来对着翁某等人就砍。翁某被砍了几下后，就跑到电梯里去了，接着几个人一起又冲到电梯里砍翁某。
11、证人郭某的证言，证实2013年1月25日晚上，他和周某、翁某等人在歌厅玩。等他结完帐再回到包厢里，包厢里有个年轻人（“蜈蚣”）正在和翁某在一起说话，看起来好象比较生气，接着翁某就和那人出去说话了。这时周某划伤了手出了好多血，他就和翁某进来一起送周某到人民医院治疗。在十五楼手术室门口等医生时，电梯上来了，门一打开后就冲出来四、五个年轻人，其中一个是“蜈蚣”，他们拿出身上的砍刀就对着翁某、杨某乱砍。
12、证人邓某的证言，证实2013年1月25日晚上，他和周某、翁某、郭某、邓某、李某等人在豪门国际KTV包厢里玩。过了一会儿，周某带了一个叫余某的男青年进来，李某喊了余某一句“畜生”，余某不太高兴，翁某就和余某解释，两个人就出去了。过了分把钟，郭某说周某割破了手让送去医院，于是他和翁某等人送周某去医院，路上翁某还打了杨某的电话让去帮忙。在医院，余某和郑超带了几个年轻人从电梯出来，余某说“砍”，并朝翁某砍去，郑超和其他人也跟着用刀砍翁某、杨某。
13、证人李某的证言，证实2013年1月25日晚上，他和翁某、周某、邓某等人在歌厅玩，过了会周某带了余某进来，在余某准备和他喝酒时，他开玩笑说了句：“你畜生还和我喝呀，我都喝醉了”。当时余某就有点不高兴了，之后，翁某就拉余某到一边说话，不知道具体说了些什么。
14、证人王某的证言，证实2013年1月25日晚上，在人民医院十五楼余某、郑超等带了砍刀过来砍杨某、翁某。
15、同案犯汪国成的供述，证实2013年1月的一天晚上，他接到朋友“卫子”的电话，说有事叫他马上过去，他到了雄鹰大道路口，“卫子”带他上了一部汽车，当时车上还有郑超、“涛涛”、一个不认识的男子，这样包括他们共5个人。到了人民医院门口，大家下了车，“卫子”从后备箱拿了两把砍刀出来，郑超拿了一根棍状汽车龙头锁。走到急诊室门口时外号叫“鱼公”的人过来了，“卫子”给了一把砍刀给“鱼公”，“鱼公”带着大家往人民医院住院部方向走，并乘电梯。电梯到了住院部较高一层，电梯门一开，“鱼公”、郑超各持一把砍刀往电梯边的五、六个人冲去，“涛涛”、“卫子”和那个我不知道名字的男子也跟着过去了。
16、上诉人余某的供述，证实2013年1月25日晚，其因敬酒一事与翁某发生争执意欲报复，便纠集汪国成、郑超等人赶到贵溪市人民医院住院部15楼对翁某、杨某实施砍击和殴打的经过。
本院认为，上诉人余某伙同汪国成等人在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。案发后，上诉人余某的亲属赔偿了被害人杨某的经济损失并取得了杨某的谅解，二审期间主动赔偿被害人翁某的经济损失，对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条一款、第四款、第六十五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省贵溪市人民法院（2015）贵刑初字第190号刑事判决。
二、上诉人余某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月18日起至2018年10月17日止。）
本判决为终审判决。
审判长 薛 华
审判员 李国盛
审判员 赵 阳
二〇一五年十二月三十日
书记员 李志武