湖南省道县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1124民初525号原告：万祖军，男，1965年1月16日出生，汉族，湖南省道县人，住道县。被告：湖南凌强建设有限公司（原湖南浩业项目管理有限公司），住所地常德市。法定代表人：郑小中，该公司总经理。原告万祖军与被告湖南凌强建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年2月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万祖军到庭参加诉讼。被告湖南凌强建设有限公司的法定代表人经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万祖军向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告湖南浩业项目管理有限公司给付原告万祖军挂靠被告湖南浩业项目管理有限公司的工程款503,203元，退还原告的押金90,000元，共计593,203元，并支付原告相应利息；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年9月8日，原告挂靠被告湖南浩业项目管理有限公司，中标道县教育局柑子园中心小学维修项目。2015年9月11日，被告湖南浩业项目管理有限公司与道县柑子园中心小学签订了《道县柑子园中心小学合格学校建设小型及维修项目工程施工合同》。2015年9月12日，原告万祖军与被告湖南浩业项目管理有限公司签订了《工程项目施工管理承包责任合同》，约定由原告负责施工，被告收取3%的项目管理费，原告自负盈亏。工程于2015年10月开工，2015年12月，道县教育局退还原告的中标押金90,000元到被告公司账户。2016年2月2日、3日，道县教育局再次分别退还原告的中标押金20,000元、70,000元。二次合计退还中标押金180,000元到被告公司账户。2016年10月24日，道县教育局拨付原告工程款950000元到被告公司账户。至此，道县教育局共拨付到被告公司账户1,130,000元，扣除双方约定的各种管理费后，被告共计欠原告1,040,000元。原告多次追讨这笔款，被告的法定代表人乐树平以各种理由推辞，后被告的法定代表人乐树平联系电话关机。原告通过劳动局和道县公安局治安大队多次上门追讨，被告于2017年1月24日付给原告446,797元用于支付民工工资，还欠593,203元。原告多次追讨余款，被告躲避不见。鉴于以上事实，被告的行为已经违反了双方前面的协议，严重侵害了原告的合法权益，原告向人民法院提起诉讼，请求人民法院判如诉请。湖南凌强建设有限公司辩称，一、被告不应承担任何责任。被告原名湖南浩业项目管理有限公司。2018年3月23日更名为湖南凌强建设有限公司。公司原股东为乐树平、李晓英、周晖，2018年3月8日变更为郑小中、郑凌云，法定代表人亦由乐树平变更为郑小中。原告与“湖南浩业项目管理有限公司”签订《工程项目施工管理承包责任合同》时，被告的现任股东及法定代表人均不知情，且签订股权转让协议时，原股东也并未告知本项目的相关情况。原股东与新股东签订的《股权转让协议》明确约定，公司移交给新股东前的一切债务均由原股东承担，股权转让前以公司名义或盖章所签署的一切文件均与新股东无关。根据上述约定，原告的各项债务若真实、合法有效，也系股权转让前发生的债务，应由原股东承担。二、本案应追加乐树平、李晓英、周晖为本案的共同被告。因案外人乐树平、李晓英、周晖与本案有法律上的利害关系，故无论是从维护原告权益的角度出发，还是从查明事实真相的角度出发，本案均应依法追加原股东乐树平、李晓英、周晖为本案的共同被告。三、即使被告作为合同相对方，应承担相应责任，亦享有合同的后履行抗辩权。原告万祖军提交的《湖南浩业项目管理有限公司工程项目施工管理承包责任合同》中明确约定，乙方应承担与项目有关的各种税费，并提交完税凭证。现原告提交的证据中无相关完税凭证。即使被告应向原告拨付工程款，也应提交相关的完税凭证，并缴纳相关的税费后方可拨付。四、未经结算，支付工程款无依据。根据原告提交的合同，项目承包实行独立核算，除双方约定的上缴管理费及国家相关税费后剩余费用属于工程生产费用由原告方包干使用。故原告还应提交目标工程已经竣工并经验收合格，就本合同与被告方进行了结算的相关依据。现原告并未提交上述证据资料，故即使被告承担责任，应拨付的工程款额度也无法确定。综上所述，请求法院准予被告追加乐树平、李晓英、周晖为本案的共同被告，驳回原告对被告的全部诉讼请求。经审理本院确认以下事实：万祖军获悉道县教育局柑子园中心小学维修项目拟对外承包，因万祖军没有建筑施工资质，便联系湖南浩业项目管理有限公司法人代表人乐树平，打算通过湖南浩业项目管理有限公司来中得该项目后，然后由自己组织施工。2015年9月7日，万祖军通过万忠宇中国建设银行账户转入湖南浩业项目管理有限公司账户200,000元作为参加道县教育局柑子园中心小学维修项目工程投标的押金。2015年9月8日，湖南浩业项目管理有限公司中标道县教育局柑子园中心小学维修项目。当日，万祖军通过万忠宇转入湖南浩业项目管理有限公司账户15,000元作为道县教育局柑子园中心小学维修项目工程押金。至此，万祖军共向湖南浩业项目管理有限公司缴纳215,000元工程押金。2015年9月11日，湖南浩业项目管理有限公司与道县柑子园中心小学签订了《道县柑子园中心小学合格学校建设小型及维修项目工程施工合同》。工程总包干价为1,272,386元，工程建设工期为100天（从2015年9月15日至2015年12月25日）。道县教育局基础建设管理办公室作为监证单位在合同上签章。2015年9月12日，湖南浩业项目管理有限公司（作为甲方）与万祖军（作为乙方）签订了《工程项目施工管理承包责任合同》，约定：甲方将与业主签订的该项目《建设工程施工合同》的全部内容，交由乙方接收并全部完成。……乙方按工程总造价3%向甲方缴纳项目承包管理费。签订本项目承包合同时一次性缴清。若出现以下1—4条款中的任何一种情况，则按总造价的8%缴纳。有关行政主管部门对该项目的政策性收费及处理费由乙方承担。1、在施工过程中出现重大安全事故。工人闹事、拖欠工人工资及拖欠设备租赁费用等情况，对公司形象造成严重后果及不良影响。2、未按照建设单位要求顺利竣工验收，未完成该工程《建设工程施工合同》所签订的合同价款产值，施工中途退场。3、未妥善处理事故过程中出现的纠纷，引起事态扩大，导致政府相关行政管理部门发函、通知，介入处理、处罚。4、乙方拖欠民工工资、设备租赁、分项承包、工程材料款。导致民工和债权人进入政府行政有关部门和建设方单位围攻闹事。本工程项目承包合同对甲、乙双方均有同等约束力，任何一方不得违约；否则，将追究违约方合同标价8%的违约金，并由违约方承担违约造成的全部经济损失。2015年10月万祖军组织人员施工。2015年11月26日，道县教育局退还湖南浩业项目管理有限公司工程投标押金90,000元，湖南浩业项目管理有限公司按照工程总造价1,272,386元的3%扣除管理费38,171.58元后，将余款51,828.42元通过银行转账给万祖军。2016年2月2日、3日道县教育局分别通过银行转账退还工程投标押金20,000元、70,000元，合计90,000元到湖南浩业项目管理有限公司账户。2016年10月24日，道县教育局拨付工程款950,000元到湖南浩业项目管理有限公司公司账户。至此，道县教育局共拨付到湖南浩业项目管理有限公司账户950,000元＋90,000元=1,040,000元。万祖军多次追讨上述款项，湖南浩业项目管理有限公司的法定代表人乐树平予以推辞。万祖军通过道县人力资源和社会保障局、道县公安局治安大队协调，湖南浩业项目管理有限公司于2017年1月24日付给万祖军446,700元用于支付民工工资。下余1,040,000元—446,700元=593,300元，经万祖军多次追讨，湖南浩业项目管理有限公司的法定代表人乐树平借故推诿未付。另查明，湖南浩业项目管理有限公司成立于2013年7月29日，注册资金为3,000万元。其中，乐树平持股33%、周晖持股33%、李晓英持股34%，法定代表人为乐树平，公司住所地为长沙市雨花区万家丽中路一段416号高桥财富大厦1栋1410房，营业期限自2013年7月29日至2033年7月28日。经营范围为：凭本企业资质证书从事工程项目管理、工程造价咨询、工程勘测、建筑工程及水利水电工程、通信及机电安装工程的施工；工程招标代理技术咨询。2018年2月3日，郑小中（作为甲方）与乐树平、周晖、李晓英（作为乙方）通过中介公司长沙中工人力资源管理有限公司签订了《股权转让协议》，乐树平、周晖、李晓英将所持湖南浩业项目管理有限公司100%的股权（其中，乐树平持股33%、周晖持股33%、李晓英持股34%）转让给郑小中。约定：……甲乙双方同意本次股权转让无需评估，乙方将所持股权于2018年2月12日前转让给甲方。乙方将所持公司全部100%的股权转让给甲方，股权转让款为人民币630,000元。甲方将转让款转入乙方指定的欧力（注：乙方的委托人）、谢祥明（注：长沙中工人力资源管理有限公司的谢祥明）的银行账户。乙方公司移交给甲方前的所有债权债务（包括但不限于公司设立及经营过程中产生的各种税费、债务、债权）均由乙方承担。乙方应在本协议签订后且移交前，应结清公司移交之日前产生的所有债权债务和因经营等原因产生的一切税费等，结清后在未取得甲方书面同意的情况下，乙方应确保公司不产生新的债权债务……双方还就其他相关事宜进行了约定。2018年3月5日，郑小中、郑凌云（作为买方）与乐树平、周晖、李晓英签订了《担保协议》，约定：乙方三股东以其个人资产对公司转让前的债务承担连带无限责任。乙方三股东之间相互承担连带责任和担保责任……2018年3月8日，湖南浩业项目管理有限公司股东变更为郑小中、郑凌云，其中郑小中持股为90%即27,000,000元，郑凌云持股为10%即3,000,000元，营业期限自2013年7月29日至2033年7月28日。2018年4月27日，郑小中、郑凌云将湖南浩业项目管理有限公司更名为湖南凌强建设有限公司，并在湖南省临澧食品药品工商质量监督管理局登记注册，原股东由乐树平、李晓英、周晖，变更为郑小中、郑凌云，公司法定代表人由乐树平变更为郑小中，营业期限为长期。2018年5月29日，湖南凌强建设有限公司向本院申请追加乐树平、周晖、李晓英为共同被告。本院审查认为，湖南凌强建设有限公司的申请理由不能成立，2018年6月8日，作出（2018）湘1124民初525—1号裁定：驳回湖南凌强建设有限公司追加乐树平、周晖、李晓英为共同被告的申请。2018年6月12日，原告万祖军申请将被告名称变更为湖南凌强建设有限公司。本案在审理过程中，根据原告万祖军的申请于2018年4月12日，裁定冻结湖南浩业管理有限公司的账户内存款600,000元，期限为2019年4月11日止……经万祖军与湖南凌强建设有限公司协商一致，2018年7月3日，湖南凌强建设有限公司先行预支360,000元工程款至本院账户。当日，万祖军向本院提出申请，要求解除对湖南浩业管理有限公司账户存款的冻结。2018年7月3日，本院依法裁定解除冻结。本院认为：本案属建设工程承包合同纠纷。任何民事主体订立民事合同都不得违反法律、行政法规的强制性规定，违反法律、行政法规强制性规定而订立的合同无效。无效合同自始无效，合同中有关当事人权利义务的内容也不具有约束当事人的法律效力，任何一方当事人均不得依无效合同的条款向对方主张民事权利。合同无效后，当事人因该合同所取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，原告万祖军作为无相应建筑施工资质的个人，其与湖南浩业管理有限公司签订的《工程项目施工管理承包责任合同》违反了《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，属无效合同。但由于原告万祖军已经按照《工程项目施工管理承包责任合同》履行完毕，且其承建的工程已经验收合格交付道县教育局柑子园中心小学使用。被告湖南浩业管理有限公司与原告万祖军虽未在合同中明确约定付款期限，但工程经验收合格并交付使用，道县教育局已经向湖南浩业管理有限公司拨付了相应的工程款、退还了押金，被告湖南浩业管理有限公司至今尚欠原告万祖军工程款503,203元、押金90,000元未付，已构成欠款事实。原告万祖军作为该工程项目的实际施工人要求被告湖南浩业管理有限公司给付其收取的道县教育局拨付的工程款项以及退还的工程押金并支付利息，事实清楚、理由充分、证据充足、于法有据。可予支持。双方没有约定，可以参照中国人民银行公布的同期银行贷款利率，自2017年1月25日即湖南浩业管理有限公司拖欠未给付之日起计算至本判决生效之日止。《中华人民共和国合同法》第七十六条规定“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。”因此，企业对外签订合同和协议的效力不因为法定代表人的变更而改变，企业名称变更后，仍然需要承继名称变更的权利和义务，对外签订合同和协议的效力也不因此而改变。本案中，郑小中、郑凌云受让乐树平、李晓英、周晖在湖南浩业项目管理有限公司的所有股权，并将湖南浩业项目管理有限公司更名为湖南凌强建设有限公司，因而，原湖南浩业项目管理有限公司与万祖军签订的《工程项目施工管理承包责任合同书》的义务，依法应当由变更后的湖南凌强建设有限公司履行。本案属建设工程施工合同纠纷，而郑小中与乐树平、周晖、李晓英系股权转让协议纠纷，与本案系两个不同的民事法律关系。郑小中、郑凌云与乐树平、李晓英、周晖之间签订《股权转让协议》、《担保协议》双方约定的权利义务，对原告万祖军不具有法律约束力，湖南凌强建设有限公司不能据此抗辩本案原告万祖军的民事权利，被告的抗辩理由不能成立，不予采信。湖南凌强建设有限公司支付万祖军上述工程款项、退还工程押金后，可选择另循渠道主张自己的民事权利。综上所述，被告湖南凌强建设有限公司不仅应向原告万祖军支付工程款503,300元，还应返还其收取的万祖军缴纳至道县教育局的工程押金90,000元，同时应当支付相应的利息。被告湖南凌强建设有限公司应返还原告万祖军593,300元，而原告万祖军要求返还593,203元，是其对自己民事权利的处分，予以准许。原告万祖军的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第七十六条、第二百七十二条第二款、第三款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：由被告湖南凌强建设有限公司支付原告万祖军工程款503,203元、押金90,000元，两项合计为593,203元并支付利息（利息自2017年1月25日起，按照中国人民银行公布的同期银行贷款利率计算至本判决生效之日止）。此款于本判决生效之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。案件受理费9732元，由被告湖南凌强建设有限公司负担（被告负担的案件受理费、原告已预交4866元，由被告在给付本案判决款项时一并支付原告）。被告湖南凌强建设有限公司负担的其余诉讼费4866元，由被告湖南凌强建设有限公司在给付判决款项时直接缴纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  杨军党人民陪审员  何章保人民陪审员  程定顺二〇一八年八月十日书 记 员  李 阳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第二百七十二条……总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。