江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬民终字第1261号
上诉人（原审原告）刘义德。
被上诉人（原审被告）苏果超市扬州市江都区有限公司，住所在扬州市江都区新区新都路东（金牛湾都市花园）。
法定代表人马嘉樑，该公司总经理。
委托代理人张一鸣，系该公司人事主管。
委托代理人戴云峰，系该公司人事主管。
上诉人刘义德为与被上诉人苏果超市扬州市江都区有限公司（以下简称苏果超市）劳动争议纠纷一案，不服扬州市江都区人民法院（2015）扬江民初字第00486号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：原告刘义德于2009年8月21日到被告苏果超市扬州市江都区有限公司（以下简称苏果超市）工作，岗位水电工。2009年9月19日，双方签订劳动合同一份，劳动合同期限自2009年10月1日起至2011年9月30日止。合同约定，原告工作岗位为商场经营式管理，实行综合计时工作制，工作地点在江都；原告工资为基本工资加绩效（不低于当地最低工资标准）。2011年9月20日，双方签订劳动合同变更协议一份，变更协议将劳动合同终止时间变更为2014年12月31日。原被告分别在劳动合同及劳动合同变更协议上签字盖章确认。2012年5月10日，原告在员工手册确认书以及员工考核细则确认书中签名，声明已认真阅读和理解苏果超市员工手册以及苏果超市门店员工考核细则所有规定和要求。2014年12月26日，被告决定自2015年1月1日起终止与原告所签订的劳动合同，原告于2014年12月31日签收“关于与刘义德同志终止劳动合同的决定”。
2013年7月30日，苏果超市制定并颁布《关于调整加班工资计算标准等事宜的通知》（苏果人（2013）14号），规定所属公司及门店员工的加班工资计算标准。该文件规定，扬州（含江都）区门店的员工加班工资的计算基数为1480元。被告依据上述规定，计算并发放了原告2013年12月至2014年11月期间节假日加班工资1824.8元、休息日加班工资2125.2元，合计3950元。
另查明，原告2013年12月至2014年11月期间基本工资2250元，绩效工资平均每月155元，平均工资为2597.17元。
原告因履行劳动合同与被告发生纠纷，曾申请劳动争议仲裁，要求被告支付：1、2009年8月至2014年12月期间加班工资差额12910元以及25%的经济补偿3227.5元；2、2009年8月至2014年12月期间被扣除的法定节日工资6399.72元以及25%的经济补偿3227.5元。扬州市江都区劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月6日作出扬江劳人仲案字（2014）第446号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人一次性支付申请人加班工资差额2455.4元。二、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。原告因解除劳动关系与被告发生纠纷，曾申请劳动争议仲裁，要求被告支付：1、未提前一个月通知终止劳动合同的代通知金2752.25元；2、终止劳动合同经济补偿金15137.37元。扬州市江都区劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月6日作出扬江劳人仲案字（2015）第29号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人一次性支付申请人终止劳动合同经济补偿金14284.4元。二、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。
现原告不服该上述两份仲裁裁决书，因而成讼。原告刘义德诉至法院，请求法院依法判令：1、被告返还克扣的2009年至2014年的加班工资计13014.25元；2、被告返还克扣的2009年至2014年的法定假日工资计6413.64元；3、被告按应发工资加绩效工资之和支付经济补偿金计15137.37元；4、被告因未能提前三十日书面通知本人终止劳动关系，依法应支付一个月的应发工资及绩效工资，计2752.25元。
原审法院认为：一、关于2009年10月至2014年11月期间加班工资。根据《江苏省工资支付条例》第六十四条的规定，计算劳动者加班加点工资的标准，用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；双方没有约定的，或者双方的约定低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行。本案中，被告员工手册中并未规定员工的加班工资计算基数为当地最低工资标准，双方在劳动合同中也未对加班工资的计算基数进行约定，故被告应根据《江苏省工资支付条例》第二十条的规定支付原告加班工资。而被告依据总公司文件的规定，以当地最底工资标准1480元为基数计算并发放原告加班工资的行为违反了上述规定，本院不予认可。被告应当按照申请人实际工资即2405元／月（2250＋155）计算并发放原告加班工资。经本院核算，原告2013年12月至2014年11月期间，节假日加班工资应为2965.3元（1824.8元÷1480元／月×2405元／月），休息日加班工资应为3453.4元（2125.2元÷1480元／月×2405元／月），合计6418.7元，扣除被告已支付加班工资3950元，被告还应支付原告上述期间加班工资2468.7元（6418.7元-3950元）。对原告要求被告支付2013年11月之前的加班工资，因其超过申请仲裁的时效期间，原审不予支持。
二、关于被扣除的法定节日工资。双方提交的证据证明，被告已按月足额支付原告合同约定的基本工资及绩效工资，未发现被告有扣发申请人法定假日工资的情形，故对原告要求被告支付被扣除的法定节日工资的请求，原审不予支持。
三、关于未提前一个月通知终止劳动合同的代通知金。被告于2014年11月27日通知申请人终止劳动合同，原告拒绝签收书面通知，在场职工胡春军、张利玲签字证明原告拒签，且2014年12月1日再次通知原告签字时，原告仍拒签，被告以拍照方式确认。原告虽不认可，但无其他有效的相反证据证明，本院对上述事实予以认可。原告拒绝签收终止劳动合同通知书，事后又以被告未提前一个月书面通知为由请求被告支付一个月工资的补偿，于法无据，原审不予支持。
四、关于终止劳动合同经济补偿金。根据被告提交的2013年12月至2014年11月工资表，原告应得的月平均工资为2597.17元。以此为标准支付原告5.5个月平均工资的终止劳动合同经济补偿金，经本院核算，被告应支付原告的经济补偿金为14284.4（2597.17元×5.5个月）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条和《江苏省工资支付条例》第二十条的规定，判决：一、被告苏果超市扬州市江都区有限公司支付原告刘义德加班工资差额2468.7元；二、被告苏果超市扬州市江都区有限公司支付原告刘义德终止劳动合同经济补偿金14284.4元；上述两项被告均于本判决书生效之日起十日内向原告支付。本案诉讼费10元，减半收取5元，由被告苏果超市扬州市江都区有限公司负担。
上诉人刘义德不服原审法院判决，向本院提起上诉认为：一、上诉人劳动争议仲裁申请时间是2014年12月8日，而劳动合同终止日期为2014年12月31日。劳动关系存续期间的仲裁申请没有一年仲裁时效期限的限制。当时本人在职在岗，原审法院关于加班工资超过仲裁申请时效的认定是错误的。要求从2009年起计算加班工资的差额。具体金额为2009年至2014年10月计发延时加班工资为13354.3元，法定加班工资为7468.5元。二、工时统计表中将本人法定节日当天的工时从工时统计额中扣除，扣除当日工时，即表示当天的工资未发。具体金额为58×110.57=6413.06元。三、证人系苏果超市内部工作人员，证言不具真实性。苏果超市提供的照片中的人物无从辨认。原审让我提供相反证明，但对本就没有的事无法证明。如果我拒签，对方应当通过快递、短信、邮件等通知。四、关于终止合同经济补偿金的计算基数，除月平均工资2597.17元外还应加上绩效工资155.08元，即2597.17＋155.08=2752.25元，其金额为2752.25×5.5=15137.37元。综上，请求二审法院撤销原判决，重新计算加班工资以及终止劳动合同经济补偿金；重新认定法定节日工资未从本人工资中扣除的事实以及终止劳动合同通知书拒签的事实。
被上诉人苏果超市答辩认为：1、上诉人的合同于2014年12月31日到期，门店于2014年11月27日对该员工发出《劳动合同期满终止的通知》，该员工拒签，由两名证明人签字（详见附件5）。2014年12月1日再次让该员工签收《劳动合同期满终止的通知》，该员工仍拒签，当日门店采取拍照方式确认提前30天告知该员工终止合同（详见附件6），故该员工投诉我司赔偿其代通知金不予支持。2、根据《江苏省工资支付条例》中第六十四条中的第一款“用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定”。该员工产生的加班工时单位已如实计发，计发标准参照苏果超市《关于调整加班工资计算标准的通知》中发放。另外该员工法定假日产生的加班，已按法定节日加班工资标准支付，故此项投诉不存在。因其申请补齐加班费差额和法定假日工资的申请不合理，应不予支持。3、由于该员工因合同期满，我司不予续签，根据扬江劳人仲案字（2015）第29号仲裁裁决书确定，江都区人民法院扬江民初字第0048号的判决书我单位一次性支付该员工经济补偿金14284.4元。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明，原审庭审中被上诉人苏果超市一方认可上诉人刘义德在工资之外平均每月的绩效工资为155元。二审庭审中，上诉人刘义德对此亦予以认可。
二审查明的其他事实与原审法院查明的事实相同，本院依法予以确认。
本案二审的争议焦点为：一、原审法院所认定的刘义德的加班工资是否正确。二、刘义德主张苏果超市扣发其法定节假日工资有无事实和法律依据。三、双方劳动关系终止的经济补偿金应该如何计算。
关于争议焦点一、原审法院所认定的刘义德的加班工资是否正确。
本院认为，被上诉人苏果超市在仲裁中提供的证人证明上诉人刘义德于2014年11月27日在人事办公室拒绝签收《劳动合同期满终止的通知》，证人证言内容一致，应予采信。此事实属于双方为解除或者终止劳动关系产生的争议，应视为劳动争议发生之日。并不同于正常劳动关系存续且双方没有为解除或终止劳动关系发生争议前提下劳动者主张劳动报酬等的仲裁时效起算时间。因此，本案上诉人刘义德认为2014年12月8日提起仲裁申请主张加班工资时属于劳动关系存续期间争议的理由并不符合法律规定。原审法院以上诉人刘义德主张2013年11月之前的加班工资超过仲裁时效为由予以驳回并无不当。
关于争议焦点二、刘义德主张苏果超市扣发其法定节假日工资有无事实和法律依据。
被上诉人苏果超市的员工工资表中明确列明了法定假日的加班工资支付情况，对照加班工资基数计算的结果，被上诉人并未欠付上诉人该部分的加班工资。故上诉人刘义德以统计工时未计算法定假日时间就证明被上诉人未对其法定假日加班工资支付的理由不能成立，本院对此予以驳回。
关于争议焦点三、双方劳动关系终止的经济补偿金应该如何计算。
本院认为，双方对劳动关系终止的时间并无异议，本院予以确认。上诉人刘义德认为计算终止劳动合同的经济补偿金基数中还应包括绩效工资155元，二审中双方对此均无异议。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。因此，经济补偿金的计算基数应按应得工资计算为（2597.17＋155）×5.5，即15136.94元。
综上，上诉人刘义德主张终止劳动关系补偿金计算错误应予调整的理由符合法律规定，本院对此予以重新计算确认。上诉人刘义德的其他上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更扬州市江都区人民法院（2015）扬江民初字第00486号民事判决第一项为：苏果超市扬州市江都区有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘义德加班工资差额2468.7元。
二、变更扬州市江都区人民法院（2015）扬江民初字第00486号民事判决第二项为：苏果超市扬州市江都区有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘义德终止劳动合同经济补偿金15136.94元。
三、驳回刘义德的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件诉讼费5元，二审案件诉讼费10元，总计15元由苏果超市扬州市江都区有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 勇
审 判 员 刘文辉
代理审判员 郝佳佳
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 张金梅