四川省德阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）德刑二初字第23号
公诉机关四川省德阳市人民检察院。
被告人高长国，男，1981年7月1日出生，汉族，小学文化，农民。2002年9月24日，因犯抢劫罪被中江县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金2000元，2010年刑满释放。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪、非法持有枪支罪，于2013年11月7日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于中江县看守所。
辩护人刘刚、韩欢，四川金锐律师事务所律师。
被告人安恺剑，男，1981年2月28日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月17日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于中江县看守所。
辩护人袁林、陈灵，四川康伦律师事务所律师。
被告人张建国，曾用名张建华，男，1975年9月12日出生,汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖、制造毒品罪，于2013年11月6日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于中江县看守所。
辩护人刘刚，四川山和律师事务所律师。
被告人周先根，绰号“七哥”、“老七”、“七娃子”，男，1970年8月26日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2013年11月8日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于中江县看守所。
指定辩护人张应友、佘婷婷，德阳市法律援助中心律师。
被告人蒋兴伍，绰号“牛牛”、“小伍”，男，1993年5月11日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2013年11月8日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于中江县看守所。
辩护人刘小红，四川铁剑蓝律师事务所律师。
被告人尚保民，绰号“二哥”，男，1968年9月21日出生，汉族，初中文化，无业。因犯挪用资金罪，于1999年被山西省永济市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2013年11月8日被刑事拘留，2013年12月12日被逮捕，现羁押于中江县看守所。
指定辩护人何光明，德阳市法律援助中心律师。
四川省德阳市人民检察院以德市检刑诉[2014]17号起诉书，指控被告人张建国犯贩卖、制造毒品罪、被告人周先根、高长国、蒋兴伍犯贩卖、运输毒品罪、被告人安恺剑、尚保民犯贩卖毒品罪、被告人高长国犯非法持有枪支罪一案，于2014年7月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月22日、11月13日公开开庭审理了本案。德阳市人民检察院指派检察员蔡军出庭支持公诉，各被告人及其辩护人到庭参加诉讼。在本案审理期间，被告人张建国、周先根、高长国、蒋兴伍、尚保民提出了排除非法证据的申请，本院依法启动了非法证据排除程序。德阳市人民检察院以需补充侦查为由申请延期审理，本院决定延期审理两次。本案经开庭、合议庭评议，并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
起诉书指控：
(一)被告人张建国、周先根贩卖、制造毒品的事实
2012年9月至2013年9月期间，被告人张建国为制造冰毒用于贩卖，经过学习制毒技术、采购制毒工具和制毒原料后，便在其家中尝试制造毒品冰毒。2013年9月底，被告人张建国成功制成了冰毒。2013年11月1日，张建国将制成的冰毒2000克贩毒给被告人周先根，获赃款4万元。被告人周先根将所购冰毒用于贩卖。
2013年11月6日，中江县公安局民警将被告人张建国抓获，并在其家中查获毒品疑似物及制毒工具。经鉴定：锡箔纸上、黄色塑料桶内、塑料封口袋内的少许毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
（二）被告人周先根、高长国、蒋兴伍、安恺剑、尚保民贩卖、运输毒品的事实
1、2013年8月，被告人尚保民为帮助朋友王某1(另案处理)购买冰毒而请“小哥”（另案处理）帮忙介绍。2013年9月，通过“小哥”介绍后，被告人周先根、高长国、蒋兴伍等人携带冰毒前往陕西省合阳县处女泉景区，并以30000元的价格将冰毒150克贩卖给尚保民，尚保民拿到冰毒后即转交给了王某1。
2、2013年9月，在处女泉景区毒品交易后不久，被告人高长国再次联系被告人尚保民，双方约定在山西省运城永济市市府东街一家快捷酒店进行毒品交易。其后，被告人周先根、高长国、蒋兴伍等人即携带冰毒前往约定交易地点，并以30000元的价格将冰毒l50克贩卖给尚保民，尚保民拿到冰毒后转交给了王某1。
3、2013年10月，被告人高长国与被告人尚保民电话约定在山西省运城河津市进行毒品交易。后被告人高长国、蒋兴伍携带冰毒前往河津市，并在高速路边与尚保民见面，但尚保民没有与高长国谈妥而离去。其后，被告人高长国将冰毒150克贩卖给王某1。
4、2013年11月，被告人高长国、蒋兴伍、“超哥”(另案处理)携带1000余克冰毒前往河北省保定市与被告人安恺剑交易。双方在保定市下高速的路口完成交易后，被告人安恺剑将冰毒带至保定市西二环××路××号黄某某经营的“××”婚庆用品店内存放，后被公安民警查获，经称量净重为1126.3克。经鉴定，从“××”婚庆用品店查获的毒品检出甲基苯丙胺成分。
（三）被告人高长国贩卖毒品、非法持有枪支的事实
2013年9月25日，被告人高长国接到陈某某需要购买冰毒的电话，双方约定在德阳市钟鼓楼附近交易。尔后，高长国驾驶晋L×××××灰色广州本田奥德赛商务车搭载蒋兴伍、何某某来到交易地点，高长国遂将10克冰毒贩卖给陈某某，获赃款1600余元。
2013年11月7日，中江县公安局民警在成都市××路附近的“××”小区将被告人高长国抓获，并从其身上查获仿六四手枪1支、子弹3发。经鉴定：该仿六四式枪支系以火药为动力，应认定为枪支，3发子弹中仅1发击发成功，应认定为非制式子弹。
(四)被告人蒋兴伍贩卖毒品的事实
2013年10月3日，被告人蒋兴伍在成都市蜀林路“网易网吧”上网时接到胡某购买冰毒的电话，蒋兴伍即叫胡某到该网吧交易。其后，蒋兴伍在该网吧将冰毒0.1克贩卖给胡某。
德阳市人民检察院认为：被告人张建国为谋取非法利益而制造、贩卖毒品，应当以贩卖、制造毒品罪追究其刑事责任。被告人周先根、高长国、蒋兴伍为谋取非法利益而运输、贩卖毒品，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人安恺剑为贩卖毒品而购买毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人尚保民明知他人贩卖毒品而居间介绍，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人高长国违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。在共同贩卖、运输毒品犯罪中，被告人周先根、高长国起主要作用，是主犯；被告人蒋兴伍起次要作用，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人高长国一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人高长国在刑罚执行完毕后五年内再犯罪，是累犯，应当从重处罚。诉请本院依法判处。
被告人高长国辩称其帮陈某某带过一次冰毒，没有贩卖毒品。其辩护人提出了以下意见：对于非法持枪和贩卖10克毒品没有异议；对被告人讯问的录音录像不完整；与他人共同贩卖毒品行为事实不清、证据不足，不能成立。
被告人安恺剑称其没有贩卖毒品。其辩护人提出了以下意见：安恺剑的供述稳定，不认识蒋兴伍、高长国，没有放过东西在婚庆店，证据间不能形成锁链，被告人无罪。
被告人张建国辩解称其没有制造、贩卖毒品。其辩护人提出了无罪辩护意见。
被告人周先根辩称其没有贩卖毒品。其辩护人认为，对于周先根的指控完全靠蒋兴伍和尚保民的供述，但是他们的供述的自相矛盾，指控证据不足。
被告人蒋兴伍辩称没有看见高长国与陈某某交易毒品；不认识安恺剑。其辩护人提出了以下意见：指控蒋兴伍四次贩卖毒品的证据不足，被告人没有主观贩卖毒品的故意，几次出去都是去耍、陪人还车等。
被告人尚保民辩称介绍高长国与王某1认识，买了毒品但后来退了。其辩护人认为，指控尚保民贩卖毒品不能成立，尚保民只是居间介绍购买毒品。
被告人高长国、张建国、周先根、蒋兴伍、尚保民提出了非法证据排除的申请并提供了相关线索，本院依法启动了非法证据排除程序。公诉机关出示了被告人高长国的抓获经过、入所体检表六份、控告、举报和申诉登记表、中江县公安局监察室关于尚保民投诉禁毒大队办案民警的调查报告、情况说明四份、讯问高长国同监室人员于某、王某2笔录等材料，以证实公安机关取证合法。经审查上列证据，本院认为，本案各被告人在侦查阶段的讯问笔录应当予以排除。理由在于：第一，刑事诉讼法第一百二十一条规定：“侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，可以对讯问过程进行录音或者录像；对于可能判处无期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，应当对讯问过程进行录音或者录像。录音或者录像应当全程进行，保持完整性。”本案属于可能判处无期徒刑以上刑罚之案，而本案对各被告人的讯问时的录音录像材料均不完整，依照最高人民法院《关于建立健全防范刑事冤假错案工作机制的意见》第八条之规定，应当排除；第二，《公安机关执行办案场所设置规范》第二条规定：“公安机关及其派出所应当将接待群众、内部办公、办案和生活区域分区设置和管理”。《公安机关执法办案场所办案区使用管理规定》第十五条规定：“讯问、询问犯罪嫌疑人，除下列情形以外，应当在办案区讯问室、询问室进行……”，而本案对上列五名被告人的第一次讯问均没有在规定的讯问室进行，依照最高人民法院《关于建立健全防范刑事冤假错案工作机制的意见》第八条之规定，对上列五名被告人的第一次讯问笔录应当排除；第三，综合审查公诉机关提供的材料，法庭不能确信侦查人员对被告人的讯问是合法取得的，根据刑事诉讼法第五十八条之规定：“对于经过法庭审理，确认或者不能排除存在本法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当予以排除。”综上，对上列五名被告人在侦查阶段的讯问笔录全部排除。
本院经审理查明：
（一）2012年9月至2013年9月期间，被告人张建国在其家中制造毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）。2013年11月6日，中江县公安局民警将被告人张建国抓获，并在其家中查获毒品疑似物及制毒工具。经鉴定：锡箔纸上、黄色塑料桶内、塑料封口袋内的少许毒品疑似物均检出甲基苯丙胺。
以上事实，有经庭审出示并予以质证、认证的通话清单、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片、搜查证、称量笔录、提取笔录、理化检验报告及鉴定意见通知书等证据证实。
（二）2013年8至10月，被告人周先根、高长国、蒋兴伍经被告人尚保民的介绍，在陕西处女泉景区、山西运城永济市、河津市等地将毒品甲基苯丙胺贩卖给他人。
以上事实，有经庭审出示并予以质证、认证的通话清单、高长国、周先根手机在省外通话地点及电信基站信息、证人何某某证言及辨认笔录等证据证实。
（三）2013年11月16日，公安民警在河北省保定市西二环××路××号的“××”婚庆用品店内查获被告人安恺剑放置的毒品甲基苯丙胺1126.3克。
以上事实，有经庭审出示并予以质证、认证的搜查证、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、称量照片、扣押清单、勘验笔录、理化检验报告及鉴定意见通知书、证人黄某某证言等证据证实。
（四）2013年9月25日，被告人高长国在德阳市钟鼓楼将毒品甲基苯丙胺10克贩卖给陈某某。
对于该事实，被告人高长国不持异议，还有经庭审出示并予以质证、认证的通话清单、证人陈某某、黄凤证言等证据证实。
（五）2013年10月3日，被告人蒋兴伍在成都市蜀林路“网易网吧”将毒品甲基苯丙胺0.1克贩卖给胡某。
对于该事实，被告人蒋兴伍不持异议，还有经庭审出示并予以质证、认证的通话清单、证人胡某证言等证据证实。
(六)2013年11月7日，中江县公安局民警在成都市××路附近的“××”小区抓获被告人高长国时，被告人高长国使用手枪对抗抓捕，并从其身上查获毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。
以上事实，有经庭审出示并予以质证、认证的勘验、检查笔录、搜查证、提取笔录、枪支、弹药鉴定书及鉴定意见通知书、抓捕经过、被告人高长国庭审中的供述等证据证实。
证明本案的事实，还有以下综合性书证：受案登记表、立案决定书、抓获经过、拘留证、逮捕证、被告人户籍信息、刑事判决书、现场检测报告及指认报告照片。
本院认为：被告人高长国、周先根、蒋兴伍多次贩卖毒品甲基苯丙胺，三被告人的行为构成贩卖毒品罪，其中，被告人高长国还单独贩卖毒品甲基苯丙胺10克，被告人蒋兴伍还单独贩卖毒品甲基苯丙胺0.1克。被告人安恺剑非法持有毒品甲基苯丙胺1126.3克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人张建国制造毒品甲基苯丙胺，其行为构成制造毒品罪。被告人尚保民为周先根、高长国、蒋兴伍贩卖毒品甲基苯丙胺提供帮助，其行为构成贩卖毒品罪。被告人高长国在贩卖毒品过程中使用枪支，其行为符合刑法第三百四十七条第二款第（三）项规定的“武装掩护贩卖毒品”，应当在十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑范围内量刑。被告人高长国非法持有枪支一支的行为已被武装掩护贩卖毒品的行为所评价，故其不再构成非法持有枪支罪。被告人高长国在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在被告人周先根、高长国、蒋兴伍共同贩卖毒品中，被告人蒋兴伍起次要作用，系从犯，可从轻处罚。被告人尚保民有犯罪前科，酌情从重处罚。
关于被告人高长国提出的其没有贩卖毒品的辩解意见及其辩护人提出被告人高长国贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见，经查，高长国将10克甲基苯丙胺贩卖给陈某某，收取了陈某某支付的毒资，其行为构成贩卖毒品罪。高长国与周先根、蒋兴伍等人将毒品甲基苯丙胺多次在陕西处女泉景区、山西永济市、河津市等地贩卖给他人，有通话清单、高长国、周先根手机在省外通话地点及电信基站信息、证人何某某证言及辨认笔录等证据证实，故高长国贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，该辩解及辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于被告人安恺剑提出的其没有贩卖毒品的辩解意见及其辩护人提出的被告人安恺剑不构成犯罪的辩护意见，经查，2013年11月16日，被告人高长国、蒋兴伍已经羁押于中江县看守所，不可能在河北省保定市与被告人安恺剑进行毒品交易，且证人黄某某也没有辨认出被告人高长国、蒋兴伍，故对该笔贩卖毒品的指控不予支持。但庭审出示的搜查证、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、称量照片、扣押清单、勘验笔录、理化检验报告及鉴定意见通知书、证人黄某某证言等证据，足以证实案发当天即2013年11月16日下午，被告人安恺剑从他人处购得毒品后放置于黄某某的婚庆店的事实，被告人安恺剑非法持有毒品的行为构成非法持有毒品罪，该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于被告人张建国提出其没有制造、贩卖毒品的辩解意见及其辩护人提出的无罪辩护意见，经查，被告人张建国在其家中制造毒品甲基苯丙胺的事实，有通话清单、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片、搜查证、称量笔录、提取笔录、理化检验报告及鉴定意见通知书等证据证实，其行为构成制造毒品罪。故被告人张建国关于不构成贩卖毒品罪的辩解意见予以采纳，其他辩解意见及辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于被告人周先根提出的其没有贩卖毒品及其辩护人提出的指控证据不足的意见，经查，周先根与高长国、蒋兴伍等人将毒品甲基苯丙胺多次在陕西处女泉景区、山西永济市、河津市等地贩卖给他人，有通话清单、高长国、周先根手机在省外通话地点及电信基站信息、证人何某某证言及辨认笔录等证据证实，故高长国贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于被告人蒋兴伍的辩护人提出的指控蒋兴伍四次贩卖毒品的证据不足的辩护意见，经查，本院认定蒋兴伍共同贩卖毒品的行为在陕西处女泉景区、山西永济市、河津市等地，不包括指控的第四笔在河北省保定市的贩卖行为，故对该辩护意见部分采纳。
关于被告人尚保民及其辩护人提出的辩解意见和辩护意见，经查，被告人尚保民帮助周先根、高长国、蒋兴伍等人贩卖毒品，是贩卖毒品的共犯，构成贩卖毒品罪，故该意见不能成立，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四款、第三百五十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十九条、第五十二条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高长国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十五万元；
二、被告人安恺剑犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元；
三、被告人张建国犯制造毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；
四、被告人周先根犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；
五、被告人蒋兴伍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；
六、被告人尚保民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人高长国的刑期自2013年11月7日起至2028年11月6日止；被告人安恺剑的刑期自2013年11月17日起至2020年11月16日止；被告人张建国的刑期自2013年11月6日起至2016年11月5日止；被告人周先根的刑期自2013年11月8日起至2016年11月7日止；被告人蒋兴伍的刑期自2013年11月8日起至2016年11月7日止；被告人尚保民的刑期自2013年11月8日起至2016年11月7日止。罚金于判决生效后一个月内向本院缴纳）
七、本案查获的毒品、枪支、制毒工具等予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘华伟
审 判 员 青加彬
人民陪审员 程杨梅
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 黄一珍
附本案所适用的相关法律条文
中华人民共和国刑法
第三百四十七条第一、二、四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。