河南省新蔡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1729刑初1074号
公诉机关河南省新蔡县人民检察院。
被告人陈某某，女，1979年4月19日出生于安徽省临泉县，汉族，文盲，农民，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月18日被抓获，次日被刑事拘留，2017年8月2日被逮捕。
辩护人翟向东，河南小东律师事务所律师。
河南省新蔡县人民检察院以新检刑刑诉〔2017〕701号起诉书指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪，于2017年12月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新蔡县人民检察院指派检察员武宁、韩伟出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人翟向东到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省新蔡县人民检察院指控，2017年7月18日22时许，吸毒人员李某到被告人陈某某在新蔡县古吕街道办事处新汽车站对面的出租屋找到陈某某购买毒品，当日晚23时许，李某和被告人陈某某一起到新蔡县新汽车站北门对面的自动取款机上取钱交付毒资时被民警抓获，当场查获毒资现金人民币20000元、毒品海洛因9克；随后民警在被告人陈某某出租屋内查获毒品海洛因86克、电子秤等物品。
公诉机关提供有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、检验报告、辨认笔录、视听资料光盘二张等证据，认为被告人陈某某违反毒品管理法规，以贩养吸，非法贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈某某因吸食毒品被行政处罚，应酌情从重处罚。建议判决陈某某十五年以上有期徒刑，并处没入财产。
被告人陈某某辩称，我租房才一个月，钥匙丢了，我没有在那个房子住。我租赁的房屋内查获的86克毒品海洛因不是我的，我也不知情。租赁房屋时别人遗留的东西我没有清理。我被抓获那天公安机关没有带我到出租屋进行搜查，抓了两天才告诉我从出租屋里搜出东西。
辩护人的辩护意见是，起诉书就在被告人陈某某出租屋内查获毒品海洛因86克、电子秤的指控事实不清，证据不足。首先是侦查人员违法办案。该86克毒品搜查、提取、封装、扣押过程没有犯罪嫌疑人及见证人在场；毒品的称量地点不是在现场进行，且没有犯罪嫌疑人和见证人在场；毒品的取样没有犯罪嫌疑人及见证人在场。涉案86克毒品的查扣、称量、封装、取样等整个程序均违反了《最高人民法院最高人民检察院公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的规定：其次，搜查地点非被告人的实际住所，而是被告人租赁不久的房屋，86克毒品及电子秤不排除系他人所有。
经审理查明：2017年7月18日22时许，吸毒人员李某到被告人陈某某在新蔡县古吕街道办事处新汽车站对面一宾馆内找到陈某某购买毒品，当日晚23时许，李某和被告人陈某某一起到新蔡县新汽车站北门对面自动取款机上取钱交付毒资时被民警抓获，当场查获毒资人民币20000元、毒品海洛因9克。随后民警在被告人陈某某出租屋内查获毒品可疑物三包、现金9000元及电子秤等。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、被告人陈某某供述与辩解
被告人陈某某2017年07月19日第一次供述：具体日期我记不清了，有个许昌的号打电话找我买毒品。2017年7月17日上午，这个男的又给我打电话，我说我腿疼，这个男的说给我弄辆电动车骑。2017年7月17日12点左右，我从新蔡县城包一辆出租车到平舆“荡不拉集”俺姨卢某某家里去拿毒品。她死之前吸毒，去年快收玉米时出车祸死了。我也吸毒，我知道她家灶屋里放有大烟。我从烟囱旁边拿钥匙开门，到灶屋内拿一包大烟和两包底料，然后回新蔡县城。2017年7月18日夜9点多，许昌那个男的打电话说到新蔡了。见面后我领他们两人到我住的宾馆房间内，把从我姨家拿的大烟拿出来让这个许昌的男人验货。他吸了之后说“这东西中”。我对这个男人说：“这个东西在俺这边是五百一个”。这个男人说他那边有四百的有五百的。然后这个男的说先吃饭，他去取钱，饭后看多少钱再算。我拎着一个塑料袋装一包大烟和两包底料跟这个许昌的男人去新汽车站北门对面一个自动取款机上取钱。这个男人取了两万块钱交给我，我把钱放到装毒品的塑料袋里，取钱出来就被抓住了。
被告人陈某某2017年7月19日第二次供述：2017年7月18日许昌的人过来找我买毒品时我在新蔡县新汽车站北门对面宾馆里开的房间等着他们。我平时带着我四周岁的小女儿在宾馆东边租了一间房子，住的有一个多月。就我自己拿的有钥匙，房东叫啥名字我不知道。我也没有她的电话。我不知道搜查出的那几包东西咋回事，那不是我的东西，搜查出的钱也不是我的。
二、证人证言
1、证人李某2017年9月19日证言，七八天前的一天，我在长葛买不到毒品吸了，就与新蔡一个叫彦斌的男人联系，让帮我买毒品。他给我一个手机号码，让跟这个女人联系买毒品。这个女人开始说买不到，后来我说给她带辆电动车过去，她才同意让我过来找她。我和跟我朋友栾强干活的一个年轻人一起帮我开车到新蔡。2017年7月18日晚上9点多，我们到了新蔡县汽车站旁边一个广场附近给这个女人打电话。见面后这个女人问我：“是先吃饭还是先玩东西”，我说先玩东西。到她住的地方，我让那个年轻孩到车上拿烟，这个女人说她去买。她买了烟和矿泉水回到屋里后，拿出一包用透明塑料袋包着的东西递给我，还问我“这孩玩不玩”。我说他不玩这个，这个新蔡的女人就让他到旁边的房间吹空调了。我从塑料袋里挑了一点大烟，吸了几口验了货。这个女人跟我说，六百五十块钱一克。我就和这个女人说：“要不先去取钱，我卡里有两万块钱，你给我留点我好修车，剩下的你看能给我拿多少东西”。我当时想连修车还有回去路上的花费应该能拿出一万六千块钱买毒品。我们一起到外面农村信用社自动取款机上取了两万块钱，这个女人数了后把钱装到一个塑料袋里。我和这个女人刚从取款机的玻璃门出来就被抓住了。我取了两万块钱给她，她还没有把毒品交给我，只是说等饭后再算算给我多少毒品。
2、证人侯某证言，到陈某某住的房间后，这个女人买了烟和矿泉水回来，拿出来一个塑料袋包着的小包递给李某。这个女人问我玩不玩，因我溜冰（吸冰毒）但不吸黄皮，就说不玩。这个女人领着我到旁边一个房间里吹空调。躺了二三十分钟先下楼，李某和那个女人一起到路北边取钱，我在路边等着。过了一会被警察传唤到公安局。
三、物证查获毒资29000元、电子秤、手机、银行卡，系涉案物品。
四、书证
1、户籍证明，证明被告人陈某某的出生日期及籍贯等信息，其系完全刑事责任能力人。
2、新蔡县公安局现场检测报告书、尿检报告，记载了经检测被告人陈某某与证人李某、侯某均吸食毒品（其中陈某某、李某吸食毒品海洛因，侯某吸食冰毒。
3、新蔡县公安局行政处罚决定书、新蔡县公安局强制隔离戒毒决定书，记载被告人陈某某与李某、侯某均因吸食毒品被新蔡县安全局行政处罚，其中陈某某因吸食毒品于2017年7月19日被行政拘留十五日，并被强制隔离戒毒两年。
4、抓获证明、破案报告，记载2017年7月18日23时许，新蔡县公安局禁毒大队接报称，在新蔡县新汽车站北门对面有人贩卖毒品。接报后该局禁毒大队于当日晚23时许，在新蔡县新汽车站北门对面农村信用社自动取款机旁将刚取款出来的陈某某、李某抓获。当场查获毒资现金人民币20000元、毒品海洛因9克。
5、手机通话清单，记载被告人陈某某和李某的通话详情。
6、新蔡县公安局禁毒大队情况说明，记载被告人陈某某供述其毒品系从一个叫“荡不拉集”的地方一名叫卢某某的女子家中拿的。新蔡县公安局经从全国人口库中查询常住及已注销人口中河南省驻马店市及新蔡县辖区内没有名叫“卢某某”及同音人员。经在平舆及新蔡县交界附近走访，未找到“荡不拉集”这个村庄或集镇。
五、搜查笔录、扣押物品清单，记载2017年7月19日16时55分新蔡县公安局民警吴营、崔灿等人到新蔡县古吕街道办事处新汽车站对面陈某某租住的房屋内进行搜查，在房间内席梦思床床头靠墙一侧木板夹层中搜出毒品可疑物两袋，在桌子抽屉柜内壁夹缝中搜出毒品可疑物一袋及电子秤一台，在房间床上纸箱内搜出现金人民币9000元，并将上述物品予以扣押；抓获被告人陈某某时将当场查获的毒资现金人民币20000元、毒品海洛因9克、手机一部、银行卡一张予以扣押。
六、收缴毒品称重记录，记载被告人陈某某和李某交付毒资被抓获时当场查获的毒品海洛因可疑物三包，2017年7月19日经新蔡县公安局办案民警在新蔡县办案中心称重，分别净重9克（检1）、31克（检2）、110克（检3）。
七、辨认笔录
记载被告人陈某某与证人李某、侯某相互进行辨认的情况。
八、鉴定意见
驻马店市公安局刑事科学技术研究所检验报告（驻）公（刑）鉴（理化）字[2017]285号、上缴毒品单据（补充侦查卷P5）。证明检1检出海洛因成分；驻马店市公安局刑事科学技术研究所检验报告（驻）公（刑）鉴（理化）字[2017]407号，记载检1海洛因含量31.6%。
九、视听资料光盘，记载了侦查人员对被告人陈某某租住的房间进行搜查，并搜出毒品可疑物、电子秤及现金的情况。
对于公诉机关指控的2017年7月19日下午民警在被告人陈某某所租房屋内查获毒品海洛因86克，经查，一是本案侦查人员对该86克毒品可疑物的搜查、扣押、提取、封装过程没有被告人及见证人在场，且搜查笔录与扣押清单不是当场制作，违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》（以下简称《刑诉法》）第一百三十七条、第一百三十八条、第一百四十条及《最高人民法院最高人民检察院公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》（以下简称《规定》）第五条、第九条的规定。虽然公诉机关提供的搜查笔录与扣押清单均有被告人陈某某与见证人宋某签字，但经查，二人的签字均系事后补签。且被告人陈某某当时就在新蔡县公安局办案中心，公安机关有条件将被告人带到搜查现场。对于见证人宋某，搜查笔录与扣押清单均没有其身份证件种类、号码和联系方式，也没有其常住人员信息登记表等材料，违反了《规定》第三十八条的规定。且根据搜查现场视频显示，宋某一直在现场参与对涉嫌犯罪的物品的搜查。宋某在本案中的身份不明，不符合见证人的条件；二是该86克毒品可疑物的称量地点不是在现场，也没有对毒品可疑物与包装物进行封装后，带至公安机关办案场所或者其他适当的场所，对已经封装的毒品在称量前在见证人在场的情况下进行拆封，并记入称量笔录中，违反了《规定》第十二条、第十三条的规定；三是该86克毒品可疑物的取样没有被告人及见证人在场，也没有相关的取样笔录对取样的方法、过程与结果等情况作出说明，违反了《规定》第二十二条、第二十三条、第二十八条等规定。依照《规定》第三条第二款规定，该86克毒品可疑物的搜查、提取、扣押、称量、取样、送检程序存在违反法定程序，可能严重影响司法公正的情形，经本院要求公安机关予以补正或者作出合理解释，公安机关不能补正，也不能作出合理解释。
侦查机关对查获86克毒品可疑物存在的程序问题，有下列证据予以证实：
一、书证搜查笔录、扣押清单、称重记录（侦查卷35-36、39页）
二、被告人陈某某当庭辩解，我被抓获那天公安机关没有带我到我去出租屋进行搜查。抓了两天才告诉我从出租屋里搜出东西。
三、证人宋某当庭证言，当时我在新汽车站等人，公安人员让我配合调查，整个搜查过程我全程在场，我在搜查地点也跟着翻了翻。搜查结束后我没有签字，是第二天在公安机关的一个办公室里补签的，我翻东西没有人制止。
四、侦查人员吴某证明，搜查与扣押物品的见证人宋某是在新汽车站跑出租的，是我路过时喊的。当时看宋某的身份证没有记不清了，也没有留宋的身份证复印件，留的有其电话。签字是搜查结束形成笔录两个多月后找宋某补签的。搜查与扣押毒（物）品时陈某某没有在现场。当时先把陈某某送到新蔡县公安局办案中心，然后去搜查，再回来称重。搜查笔录与扣押物品清单上的签字是陈某某在公安机关于当日补签的。搜查结束后把所有的东西都装在一个袋子里，在新蔡县公安局办案中心称重后封装。称重与封装均没有见证人在场，陈某某在场。因为没有封装袋，封装时没有签字。取样时，是把原物送到驻马店市公安局，鉴定人自己取的样品。取样时没有陈某某与见证人在场，没有制作笔录，也没有录像。侦查人员何某某证明，搜查陈某某出租屋内毒品时，其也在场。搜查时陈某某不在现场。见证人是吴某喊去的，其不认识见证人，不知道见证人是否在笔录人签字。称量有没有嫌疑人在场其不清楚，毒品鉴定前的取样过程其也不知道。《规定》的内容组织学习过，其平时严格要求办案人员按照该规定执行，禁毒大队也具备按该《规定》执行的条件。
五、检验报告，驻马店市公安局刑事科学技术研究所检验报告（驻）公（刑）鉴（理化）字[2017]285号检验报告。该检验报告没有对检材的提取与送检情况作出说明。
六、视听资料光盘，证明搜查过程中，宋某一直在现场参与搜查。
本院认为，被告人陈某某违反毒品管理法规，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
对于公诉机关指控在被告人陈某某所租房屋内查获毒品海洛因86克，虽然有证据能够证明在该出租物内查获有毒品可疑物，但因侦查机关对毒品可疑物的搜查、提取、扣押、封装、称量、取样程序均不符合法律与相关规定的规定，对上述证据依法应予以排除，不能作为判决的依据。上述证据依法排除后，依现有的证据，指控在陈某某出租屋内查获毒品海洛因86克的证据不足，依法不予支持。
综上，根据被告人陈某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，第八条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月18日起至2020年7月17日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人陈某某贩卖毒品时被当场查获的毒资现金人民币二万元、手机一部及银行卡等物品予以追缴，在被告人陈某某出租屋内查获的现金人民九千元用于缴纳罚金。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内向本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 时明生
审 判 员 陈永红
人民陪审员 刘春华
二〇一八年三月八日
书 记 员 吴张琪