湖南省沅陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沅民二初字第171号
原告肖树仙，女，1987年8月18日出生，土家族，湖南省沅陵县人，居民。
委托代理人全海滨，湖南天宇律师事务所律师。
被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司，组织机构代码：70746339-1。
负责人张义成，该公司经理。
委托代理人龙彪，湖南兴沅律师事务所律师。
原告肖树仙为与被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司公路旅客运输合同纠纷一案，于2014年11月3日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员张辉独任审判，于2014年12月12日公开开庭进行了审理，代理书记员丁陵霞担任记录。原告肖树仙及其委托代理人全海滨、被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司的委托代理人龙彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖树仙诉称：原告自2012年3月20日起至今为广州卓姿日用品的销售商，经常居住地为怀化市鹤城区。2014年3月19日上午10时，原告乘坐被告公司的湘n42332客车自沅陵开发怀化。客车行驶至辰溪县船溪乡棉花坪路段时，相向来的湘a11655重型罐式货车发生甩击客车，客车驶入路边坎下，致车内的原告受伤。原告住院治疗共131天，自己垫付医疗费3387元，其余的医疗费均由被告结清。原告伤愈后经怀化市四方司法鉴定所鉴定伤残程度为九级，误工180天。被告公司未能按照约定将原告安全运送到目的地，并造成身体受到伤害，给原告带来了损失。现原告要求被告公司赔偿原告垫付的医疗费3387元、误工费21600元、护理费19320元、住院伙食补助费4830元、营养费5000元、交通费155元、伤残赔偿金93656元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元等损失，并由被告公司承担诉讼费用。
原告肖树仙就自己的主张，向法庭提交了以下证据：
1、常住人口登记卡各2份，用于证实原告的基本身份情况。
2、车票1份，用于证实原告于2014年3月19日乘坐湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司的客车。
3、道路交通事故认定书1份，用于证实原告因乘坐被告公司的客车受伤。
4、住院病历资料1组，用于证实原告肖树仙在受伤后住院治疗，共住院161天。
5、医疗费票据1组，用于证实原告治疗中自己垫付医疗费3387元的事实。
6、鉴定意见书1份，用于证实原告受到的损伤为九级伤残，误工180天。
7、鉴定发票1份，用于证实原告因伤情鉴定花费鉴定费1300元。
8、交通费票据1组，用于证实原告花费交通费155元。
9、富兰克林加盟授权书1份、franklin时尚百货名品专营店协议及协议附件1组、商铺租赁证明1份、送货单1组、房屋租赁合同1份、押金条1份、证明1份，用于证实原告自2012年3月20日起成为广州卓姿日用品有限公司的区域销售服务商，且居住在城镇。
10、房屋租赁合同、收据、居住证明各1份，用于证实自2014年3月6日起，原告及家人居住在沅陵城。
被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司辩称：对原告陈述的购票、乘车、受伤的事实均无异议，但原告损失请求过高，被告对原告住院治疗时间、误工损失的损失时间及计算标准有异议。原告肖树仙向被告公司借资7100元，应予抵扣。请求法院依法判决。
被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司就其辩解意见，向法庭提交了原告肖树仙出具的收条3张及肖树仙母亲李圣菊出具的借条、收条各1张，用于证实原告肖树仙在住院期间向被告公司借支生活费7100元的事实。
原、被告提交的证据经法庭举证、质证。原、被告互无异议的证据有：原告提交的证据1、证据2、证据3、证据7、被告提交的收条4张及借条1张。被告对原告提交的证据4、证据5、证据6、证据8、证据9、证据10提出异议，认为：证据4证实的2014年7月7日后住院治疗的62天被告不清楚，不认可；证据5原告垫资的医疗费3387元（实际票据金额为3337元）中一张650元的票据不符合证据的要件形式，被告对另1287元票据的发生情况不知情，不认可；误工时间只能计算到评残的前一天，对证据6鉴定的误工日180天不认可；证据8的交通费不属于因治疗而产生的交通费用；证据9的内容缺乏真实性，原告是沅陵县农村户口，在城镇经营应有工商营业执照；证据10与本案无关联性。
法庭对原、被告提交的证据审查后，认为：原告提交的证据1能证实原告肖树仙的基本情况，原告肖树仙的户籍所在地为沅陵县筲箕湾镇思通溪村打谷冲组；证据2能证实原告肖树仙于2014年3月19日乘坐被告公司的客车；证据3能证实原告在2014年3月19日乘坐被告公司的客车中因道路交通事故受伤；证据4结合原、被告的当庭陈述能证实原告肖树仙因道路交通事故受伤后先后到辰溪县人民医院、沅陵县中医院住院治疗，2014年3月19日至2014年6月27日住院101天，2014年7月7日至2014年9月6日住院62天；证据5能证实原告肖树仙因治疗检查花费1400元，后续治疗花费1287元，但被告对另650元的费用异议理由成立；证据6关于伤残程度的鉴定意见依据客观，鉴定意见符合评定规则，但关于误工时间的意见不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，被告的异议理由成立；证据7能证实原告肖树仙因伤残等鉴定花费1300元；证据8的交通费，原告肖树仙并不能证实是因治疗花费的交通费，被告的异议理由成立；证据9、证据10能证实原告肖树仙于2012年3月20日加盟广州卓姿日用品有限公司，成为区域销售商，自2013年3月起至今先后在怀化鹤城区、沅陵县城居住。被告提交的证据能证实原告肖树仙在住院治疗期间借支生活费7100元。因此，原告提交的证据1、证据2、证据3、证据4、证据7、证据9、证据10，被告提交的收条及借条，以上证据来源合法，内容客观真实，与案件有关联性，均为有效证据，应予采信。原告肖树仙的证据5中除650元票据不采信外，其他支出的费用票据客观真实，为有效证据，应予采信；原告肖树仙的证据6关于伤残程度的鉴定意见客观，证据来源合法，与本案有关联性，为有效证据，应予采信；原告肖树仙的证据8缺乏客观性、关联性，为无效证据，应不予采信。
根据采信的证据，本院可以认定的案件事实如下：
2014年3月19日上午10时，原告肖树仙购票乘坐被告公司的湘n42332客车自沅陵开往怀化。当日10时46分，湘n42332大型客车行驶至省道s223线8km＋250m处（辰溪县船溪乡棉花坪路段），相向来的湘a11655重型罐式货车发生侧移，甩击湘n42332大型客车，湘n42332大型客车驶入路边坎下，致车内的原告受伤。2014年3月19日至2014年3月28日，原告被送往辰溪县人民医院住院治疗，之后转至沅陵县中医院治疗至2014年6月27日。2014年7月4日，怀化市四方司法鉴定所接受委托后对原告肖树仙的伤残程度和误工损失日作出了鉴定意见：伤残程度为交通事故九级伤残，误工损失日为180天。原告肖树仙因鉴定支出鉴定费1300元。2014年7月7日，原告肖树仙因身体不适（腰部伤痛）再次入住沅陵县中医院治疗至2014年9月6日。原告肖树仙因伤住院治疗共163天，花费医疗费29441.68元，被告公司已承担了26754.68元的结算义务，但对肖树仙自己垫付医疗费2687元未承担责任。
另查明，原告肖树仙自2012年3月20日起至今为广州卓姿日用品的销售商，原经常居住地为湖南省怀化市鹤城区，现住湖南省沅陵县沅陵镇澳门花园c3栋c3单元705室。原告肖树仙在住院治疗期间向被告公司借支生活费7100元。诉讼中，被告公司对原告肖树仙提出的93656元残疾赔偿金无异议。
本院认为：本案是一起因道路交通事故引起的公路旅客运输合同纠纷。被告公司向原告肖树仙交付车票时，原、被告之间的运输合同关系成立。在运输合同的履行中，原告肖树仙应按照客票载明的时间和班次乘运，被告公司亦应当按照客票载明的时间和班次进行运输，并将肖树仙安全运输到约定的地点。原告肖树仙依约乘坐湘n42332大型客车，原告肖树仙因乘坐的客车发生交通事故身体受到损害，被告公司未能安全将原告肖树仙运送到约定的地点，构成违约。《中华人民共和国合同法》第三百零二条第一款规定“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。”依据该规定，被告公司应当对原告肖树仙的此次身体损害承担赔偿责任。
《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”原、被告此次纠纷的法律事实存在侵权责任与违约责任的竞合，原告可以对交通事故侵权之诉与违约之诉进行选择。本案原告选择了违约之诉，应视为对交通事故侵权之诉有关权利的放弃。违约之诉的违约责任赔偿包括财产损失、人身伤害损失的赔偿，但不包括精神损失的赔偿。原告肖树仙在此次事故中的因人身伤害的损失除部分医疗费（26754.68元）已经由被告公司承担外，尚有下列损失未获赔偿：医疗费2687元（原告肖树仙垫付）、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金93656元、鉴定费1300元，被告应予赔偿。
诉讼中，原、被告双方就误工费、护理费、住院伙食补助费的计算标准及计算时间发生争议，应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定确定。误工费应根据误工时间和收入状况确定，原告肖树仙的误工时间可以从受伤之日计算到定残日前一天，原告肖树仙自2014年3月19日至2014年7月3日误工共107天；原告肖树仙无固定收入且未举证证明自己最近三年的平均收入状况，可以参照湖南省统计局公布2014年度的批发、零售业职工的平均工资计算。原告肖树仙的误工费应为11662.1元（39237元÷360天×107元）。护理费可参照误工费计算，原告肖树仙住院治疗163天，护理费应为17765.64（39237元÷360天×163天）。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告肖树仙住院伙食补助费应为4890元（30元／天×163天），原告肖树仙请求赔偿的住院伙食补助费金额为4830元未超过应当赔偿的金额。
原告肖树仙虽要求被告公司赔偿因治疗所花的交通费155元，但不能证实所提交的155元交通费票据系因治疗所花费的交通费，对原告肖树仙的该请求，本院不予支持；原告肖树仙要求被告公司赔偿营养费5000元，因医院诊断证明中未建议肖树仙加强营养，加强营养并非必要，对原告肖树仙的该请求，本院不予支持；原告肖树仙要求被告公司赔偿精神抚慰金10000元，该请求在公路旅客运输合同纠纷之诉中提出不符合法律规定，本院不予支持。被告在诉讼中抗辩对原告肖树仙在住院治疗期间借支的7100元应予扣减，该抗辩理由成立符合法律规定，本院对被告的抗辩意见予以采纳。
综上所述，被告公司在履行合同中造成原告肖树仙身体伤害，行为构成违约，应对原告肖树仙因身体伤害所受的损失132009.64元（医疗费2687元不包括原告已承担的26754.68元，误工费11662.1元，护理费17765.64元，住院伙食补助费4830元，残疾赔偿金93656元，鉴定费1300元）承担赔偿责任，原告肖树仙借支的7100元应从赔偿的损失中予以扣减。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条、第二百九十一条、第三百零二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第二十一条第一款、第二款、第三款，第二十二条、第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司向原告肖树仙赔偿131900.74元（医疗费2687元、误工费11662.1元、护理费17765.64元、住院伙食补助费4830元、残疾赔偿金93656元、鉴定费1300元），扣除原告肖树仙借支的7100元，被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司向原告肖树仙支付124800.74元，限本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告肖树仙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3460元，由原告肖树仙负担460元，由被告湖南怀化公路运输集团有限责任公司沅陵分公司负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 员 张 辉
二〇一四年十二月十二日
代理书记员 丁陵霞
附法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任
第二百九十一条承运人应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客、货物运输到约定地点。
第三百零二条承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。
前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。