广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤52刑终222号
原公诉机关广东省揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴晓明，男，1988年2月20日出生，汉族，广东省揭阳市人，初中文化，住揭阳空港经济区。因本案于2016年5月16日被逮捕，同日被取保候审，同年9月20日被逮捕。
辩护人张宇光、张嘉树，广东圣桥律师事务所律师、实习律师。
广东省揭阳市榕城区人民法院审理广东省揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人吴晓明犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于2016年11月23日作出（2016）粤5202刑初356号刑事附带民事判决。原审被告人吴晓明对刑事判决部分不服，提出上诉。附带民事判决部分在法定期限内没有上诉，业已发生法律效力。本院依法组成合议庭，通过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年12月2日1时25分许，吴东东（已被判刑）在揭阳空港经济区砲台镇嘉年华酒店喝酒时，因吴东东踹踢酒店208包厢门，与在208包厢喝酒的被害人陈某、吴某6、吴某7、吴某8等人发生纠纷，继而双方在酒店二楼楼梯口发生打架，致吴东东面部软组织挫伤（损伤程度属轻微伤），后双方被劝开。当天1时35分许，吴东东见陈某等人行至酒店一楼停车场准备驾车离开，便叫吴晓明拿来1把汽车防盗锁（锁汽车方向盘），吴东东接过吴晓明拿来的汽车防盗锁后，伙同吴晓新、郑志豪等人手持汽车防盗锁、塑胶棍等工具上前殴打陈某、吴某6、吴某7、吴某8，分别致陈某头部裂创累计9.8cm并广泛性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、硬膜下血肿（损伤程度属重伤，伤残程度为九级）；吴某6鼻骨骨折、面部及左下肢软组织挫擦伤（损伤程度属轻伤）；吴某7头部裂创长1.5cm并脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血（损伤程度属轻伤）；吴某8面部及双上肢多处软组织挫擦伤（损伤程度属轻微伤）。2016年9月20日，吴晓明到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。案发后，吴东东在亲属的配合下与被害人陈某就赔偿问题达成协议，吴东东和吴晓明得到被害人陈某的谅解。
原判认定上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人陈某的陈述。陈陈述2012年12月2日1时许，他和吴某6、许某、吴某7等8人到砲台嘉年华酒店二楼楼梯口左侧第一间包厢喝酒，后他看到吴某6等四五人走出包厢并听到外面有吵架的声音，他走到外面看到二楼楼梯口吴某6等人与“鸭仔”等3人发生纠纷并打架。后他们准备离开到停车场时，发现嘉年华的大门被关闭，有20多名男子手持塑胶棍和汽车防盗锁等工具站在停车场，当时他听到“阿鸭”说“给我打死两个”，而“鸭仔”指着吴某8说“是这个戴眼镜的人打我”。“鸭仔”、“佬仔儿”和其他人一起上前打吴某8，他上前劝架时，头部被“鸭仔”、吴晓明、“佬仔儿”、郑志豪等人用塑胶棍及汽车防盗锁打伤。他被打后晕倒地后被人送到医院治疗。经陈某辨认，吴晓新就是“佬仔儿”，吴东东就是“鸭仔”，郑志豪就是持汽车防盗锁打他的男子。
2．被害人吴某6的陈述。吴陈述2012年12月2日1时许，他和陈某、许某、吴某7、吴某8等人到砲台嘉年华酒店208包厢喝酒时，有人踹208包厢的门，后走进几名男子，他问对方有什么事，对方1名男子说“我们是踹嘉年华的门，又不是踹你们家的门”。吴某8走过来问该男子为何要踹门时，该男子冲向吴某8，之后双方发生争吵并相互推打。后因他的朋友许某认识踹门的男子，便上前劝架，双方停手后对方几名男子离开包厢。一会儿后，他们要离开酒店，便沿消防楼梯下楼到停车场，当他们到停车场时，发现停车场已有20多名男子手拿工具围向他们。许某上前拦住劝说，将踹门男子手中的消防瓶抢走，并向嘉年华酒店老板“阿鸭”说不要再出事了，但“阿鸭”用手掐许某的脖子，那群男子向他们冲过来，用手中的工具打他们，他们几个人被打倒在地，他的鼻骨被打骨折，最后被送到医院治疗。陈某被打伤头部，被送到汕头医院抢救。
3.被害人吴某7的陈述。吴陈述2012年12月2日1时许，他和许某等人到砲台嘉年华酒店208包厢喝酒时，突然有人用力踹208包厢的门，许某和吴某8等三四人就到门口看发生何事。他随后也走到门口，发现吴某8等人和“阿东”等人在门口打架，被许某劝开，一会儿后双方散开。当他们要离开来到停车场时，“阿鸭”驾驶摩托车载“佬仔儿”及另一名男子从酒店大门进来，现场有10多名男子手持镀锌管、伸缩棍、防盗盘锁等东西，“阿东”持灭火筒，吴晓明持汽车防盗锁，“佬仔儿”手拿塑胶棍，其中有五六名男子上前殴打吴某8，吴某8很快被打倒在地。他见状上前推开对方，也被对方用铁质工具打中头部，头部流了很多血。他被打后蹲在地上，被朋友送到医院治疗。经吴某7辨认，吴晓新就是“佬仔儿”，吴东东就是“阿东”。
4.被害人吴某8的陈述。吴陈述2012年12月1日22时许，他和吴某6、陈某、许某、吴某7等人到砲台嘉年华酒店208包厢喝酒。次日凌晨1时许，有1名叫“阿东”的男子踹他们包厢的门，他们三四人追问“阿东”为何要踹他们包厢的门，“阿东”说“我不是踹你们的门，我是踹嘉年华的门，与你们无关”。随后双方发生争吵并相互推打起来，许某上前劝架后双方平息。他们回到包厢再喝了20分钟的酒后准备离开，来到停车场时嘉年华的大门被关闭，嘉年华老板“阿鸭”的儿子和很多男子持工具出来。许某走到前面拦截劝阻，但对方不听便拿工具殴打他们，他们分散跑开。他被“佬仔儿”等五六名男子拿铁锁、木棍围打，被打伤头部、眼部等部位，后昏过去就不知发生什么事了。
5.证人许某的证言。许证实2012年12月2日零时许，他和朋友吴某6、陈某、吴某7等人到砲台嘉年华酒店二楼208包厢喝酒，突然有人在外面踹208包厢的门，接着，1名男子到包厢内将1名坐台小姐叫到外面。不久，他听到包厢外有人发生争吵，走出包厢外时看到吴某6、吴某8等四五人与3名男子争吵推打。见对方其中1名男子是嘉年华酒店老板“阿鸭”的儿子“阿东”，便走上前将他们劝开。“阿东”被劝开后走楼梯下楼，边走边打电话叫人。他们想离开酒店时走楼梯到楼下停车场，发现“阿东”已叫10多名男子准备打人，而吴某6等人在停车场的另一头准备开车离开。他上前劝“阿东”，“阿东”说“我被人打了，哪能罢休”。这时，旁边1名男子持镀锌管往他朋友那边冲过去，他上前将持镀锌抓住，接着又有1名男子要打他，他一起将2名男子拦住。不久他转过头时看到吴某8已晕倒在地上。他走过去看时，又发现吴某6、陈某坐在轿车里，吴某6鼻子流着血，陈某头部流了很多血。他马上去开启原来关着的嘉年华酒店大门并说“怎么能这样”，嘉年华酒店老板“阿鸭”说“你浪险死（指厉害的意思）啊”，说完用手掐他的脖子。他说有人受伤得让人到医院治疗，不然会死在里面，“阿鸭”的大哥吴炎松听后立即叫人打开大门，之后他被送到医院治疗。
6.证人吴某1的证言。吴证实2012年12月1日22时许，他和朋友吴某8等8人到砲台嘉年华酒店二楼208包厢喝酒。次日凌晨1时许，有人踢他们208包厢的门，吴某6走到外面看发生什么事。接着他听到吵闹声，走到外面看到“鸭仔”和吴某6等人在打架，许某在劝架，他也上前帮忙劝架，双方就停止。接着他看到“鸭仔”在楼梯口打电话。他和吴某8等人想离开酒店便来到停车场，发现停车场的大门关着，“鸭仔”的父亲“阿鸭”等人在大门内站着，“鸭仔”手持灭火器，许某见状上前说都是自己人，不要打架。当时站在许某旁边一男子拿着1根铁棍打向许某的头部，许某用手挡开，随后场面乱了起来。他转过头时看到吴某6脸部都是血，陈某被1名男子用不锈钢管打中头部，后蹲在地上。他叫蔡某拉陈某上车。后吴某6开车载他和蔡某、陈某到医院治疗，当时大门仍然关着，许某就叫“鸭仔”的大伯开门让他们到医院治疗。
7.证人蔡某的证言。蔡证实2012年12月1日22时30分许，他和朋友吴某1、许某、吴某8等人到砲台嘉年华酒店二楼208包厢喝酒。次日凌晨2时许，包厢外走廊有人发生纠纷，他走到走廊时发生纠纷的人已经被人劝开。他和吴某1等人便要各自回家，当他们到停车场时，发现停车场内有20多名男子手持工具冲过来殴打他的朋友，后他发现陈某头部流血不止，吴某1的手乌青淤血，另一名朋友头部和鼻子也流血不止。他与朋友立即扶陈某、吴某1及另一名朋友上车准备送医院治疗。当他们开车后发现酒店大门关闭，几分钟后大门才打开，于是他们送伤者到医院治疗。
8.证人吴某2的证言。吴证实2012年12月2日1时许，他和朋友吴某6等人到砲台嘉年华酒店二楼208包厢喝酒时，听到包厢外有人在吵架。他和许某走到门口时发现吴某6、吴某8跟二三名男子在吵架，接着打了起来。他的头部被对方打中，于是他动手打对方。许某上前劝开双方后他们从楼梯下到停车场准备回家。到停车场时发现大门被关闭，有二三十名男子站在停车场，其中1名男子手拿镀锌管向他冲来要打他，他后背及头部被打中后跑到一楼餐厅。20分钟后，许某叫他开车载陈某等人到医院治疗。
9.证人郑某的证言。郑证实2012年12月2日1时许，吴某2打电话叫他到嘉年华酒店载吴某2，他到吴某2的包厢内时里面有七八人在喝酒，突然包厢门“砰”的一声，接着包厢内几名男子到外面与人争吵。他跟到外面时看到七八人在吵架，他在劝架过程中被人踢了一下倒在地上，为防止再次被打，他起来后乱打乱踢，但打到谁他不清楚。一会儿后，有人说是自己人而停下。打完后他和吴某2到停车场，看到嘉年华酒店大门到停车场之间站着很多手拿水管之类工具的男子。他见状往二楼跑回去，停车场发生什么事他不清楚，直到吴某2打电话叫他出来时他才开车离开。
10.证人吴某3的证言。吴是同案人吴东东的父亲，绰号“阿鸭”，与人合伙经营嘉年华酒店，证实2012年12月2日1时许，他儿子吴东东打电话给他，说其在嘉年华酒店与许某等人打架。他接电话后立即赶到嘉年华酒店，当他赶到时吴东东已打完架，许某上前向他说“三伯，大家都是自己人，而且都喝了酒”。他听后很生气便用手推许某的胸口并骂许某，这时吴东东也走过来说刚才是和许某他们打架，现对方已走开。他大哥随后也到现场，骂吴东东和许某说“都是自己人，怎么还打架打成这样，你们喝酒喝去死啊”。这时，许某在旁边对他说“三伯，停车场的大门要开大点，里面的车出不了”，他便叫保安将大门开大，让小汽车离开，后他送吴东东到医院治疗。吴还证实在场的除吴东东外还有吴东东的朋友吴某4和吴晓明，打架后造成对方4人受伤。
11.证人吴某4的证言。吴证实2012年12月2日1时许，他和吴东东、吴晓明等人在嘉年华酒店喝完酒准备离开，当经过二楼一包厢时，看到吴晓明从包厢内拉出一女子，听说该女子当晚坐过吴东东的台，之后吴东东去踢对方包厢的门，包厢内3名男子出来和吴东东吵了起来，后又出来七八名男子过来打他们3人，二三分钟后被拉开。在停车场时吴东东又和对方吵了起来，他见劝不住吴东东就打算驾驶摩托车回家，发现钥匙还在二楼时便想回二楼拿钥匙，回到停车场并经过吴东东身边时，吴东东身旁的三四名男子就动手打对方2名男子。他一直劝吴东东算了，但吴东东没有理睬他，三四名男子继续打对方，其中有人持汽车方向盘锁，有人持1根长棍。一会儿对方1名男子被打倒，后他拿到摩托车钥匙后驾车离开。吴还证实打人的其中1名男子叫吴晓新，至于吴晓明是否有与对方发生纠纷他不清楚。
12.证人向某的证言。向证实2012年12月2日1时许，她和吴东东、吴晓明等人在嘉年华酒店二楼一包厢喝酒，等到吴东东买单后她就到另一包厢跟许某、吴某2等人打招呼、喝杯酒。一会儿后，吴晓明到包厢内跟她说单已买好并拉她离开包厢，到二楼楼梯口时发现八九名男子围住吴东东并动手打吴东东等3人，吴东东等3人被打倒在地上。后被人劝开她就一个人下楼，到停车场时见许某推吴东东、她上前推许某二下并叫他们不要吵了。这时她才发现1名男子躺在停车场中间，鼻子流着血倒在地上，随后被送到医院。
13.证人廉某的证言。廉系嘉年华酒店员工，证实2012年12月2日1时许，他在上班时听到嘉年华酒店二楼有人打架，上楼看时双方已散开，其中1名男子头部和脸部被打伤（脸部很红），于是打电话将二楼打架的事告诉给嘉年华酒店看管车辆的郑志豪，叫郑志豪劝打架的人回去。接着他回三楼工作，之后发生什么事他不清楚。
14.证人吴某5的证言。吴系三轮摩托车载客工友，证实2012年12月2日1时许，“阿鸭”打电话叫他开三轮摩托车载其到嘉年华酒店。他接完电话后驾驶三轮摩托车到砲台汽车站对面载“阿鸭”到嘉年华酒店，到酒店时看到酒店里面围着很多人。他下车后先到嘉年华酒店去，“阿鸭”则在后面跟着进酒店，到酒店后已打完架，没有看到再有人打架了。当时许某对“阿鸭”说“三伯，不要误会，都是酒喝多了”，“阿鸭”说“酒喝多就搞成这样子”，之后他们说什么他不清楚。
15.现场勘查笔录。经勘查，现场位于揭阳空港经济区砲台镇嘉年华酒店。
16.视频监控录像及载图。证实案发时现场情况。
17.法医学人体损伤程度鉴定书。
⑴(揭东)公(司)鉴(法伤)字[2012]559号法医学人体损伤程度鉴定书。证实2013年1月7日经法医鉴定，陈某的损伤均符合钝器损伤所致；陈某头部裂创累计长9.8㎝并广泛性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、硬膜下血肿，其损伤程度属重伤；陈某脑挫裂伤后未出现功能障碍，其伤残程度属九级。结论为：陈某的损伤程度属重伤，伤残程度评定为九级。
⑵揭公(司)鉴(法)字[2013]02004号法医学人体损伤程度重新鉴定书。证实2013年2月3日经法医重新鉴定，陈某的损伤程度属重伤，伤残等级为九级伤残。
⑶(揭东)公(司)鉴(法伤)字[2012]554号法医学人体损伤程度鉴定书。证实2012年12月10日经法医鉴定，吴某6的损伤符合钝器损伤所致；吴某6系因钝器伤造成鼻骨骨折、面部及左下肢软组织挫擦伤，其损伤程度属轻微伤。结论为：吴某6的损伤程度属轻微伤。
⑷揭公(司)鉴(法)字[2013]02005号法医学人体损伤程度重新鉴定书。证实2013年2月1日经法医重新鉴定，吴某6的损伤均符合钝性外力作用所致；吴某6鼻骨损伤后经复查确定为左侧上颌骨额突骨折，其鼻部的损伤属轻伤；左小腿损伤后致软组织挫伤，其损伤程度属轻微伤。结论为：吴某6的损伤程度属轻伤。
⑸(揭东)公(司)鉴(法伤)字[2012]560号法医学人体损伤程度鉴定书。证实2012年12月5日经法医鉴定，吴某7的损伤符合钝器损伤所致；吴某7系因钝器伤造成头部裂创长1.5㎝并脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血，其损伤程度属轻伤。结论为：吴某7的损伤程度属轻伤。
⑹(揭东)公(司)鉴(法伤)字[2012]555号法医学人体损伤程度鉴定书。证实2012年12月10日经法医鉴定，吴某8的损伤符合钝器损伤所致；吴某8系因钝器伤造成面部及双上肢多处软组织挫裂伤，其损伤程度属轻微伤。结论为：吴某8的损伤程度属轻微伤。
⑺(揭东)公(司)鉴(法伤)字[2012]556号法医学人体损伤程度鉴定书。证实2012年12月10日经法医鉴定，吴东东的损伤符合钝器损伤所致，吴东东系因钝器伤造成面部软组织挫伤，其损伤程度属轻微伤。结论为：吴东东的损伤程度属轻微伤。
18.刑事判决书。
⑴揭阳市揭东区人民法院（2013）揭东法刑初字第97号刑事判决书。证实吴东东因本案已被判刑。
⑵揭阳市榕城区人民法院（2014）揭榕法刑初字第215号刑事附带民事判决书。证实吴晓新、郑志豪因本案已被判刑。
19.谅解书。证实2013年9月12日，吴东东在亲属的配合下与被害人陈某就赔偿问题达成协议，吴东东得到被害人陈某的谅解。事后，吴晓明得到被害人陈某的谅解。
20.抓获经过证实材料。揭阳市公安局砲台派出所证实，2016年5月16日8时许，吴晓明到该所投案自首。
21.同案人吴东东的供述。吴供述2012年12月2日凌晨1时许，他和朋友吴晓明、吴某4等五六名朋友在砲台镇嘉年华酒店二楼211房喝酒。他们喝完酒准备离开时，吴晓明说朋友向某在二楼208包厢喝酒，随后，他和吴晓明、吴某4到二楼，吴晓明到208包厢将向某叫出来，后他用脚踢208包厢的门。对方1名男子问他为何要踢包厢的门，他说“我没有踢你们的门，我是踢嘉年华的门”。随后许某和一名男子走出来，当他们离开到楼梯口时，突然从后面有几名男子将他和吴晓明、吴某4拉住，其中2名男子动手打他。他们也还手打对方，他当时被打倒在地，许某和吴晓明上前劝开，后他打电话给父亲吴某3，说他在嘉年华酒店被打。不久，嘉年华酒店保安郑志豪到二楼，当时双方已经停手。他们便走到一楼停车场，许某他们也来到停车场，碰面后许某用手推他。当时吴晓新和另几名男子围在现场，这时吴晓明不知从哪里拿了1把长约50公分的汽车防盗锁给他，他接过手后许某见他手中有工具就围过来。他将汽车防盗锁扔掉后和“奶小”相互推打，吴晓明将“奶小”推倒在地，吴晓新用塑胶棍打“奶小”时被其挡住。这时，郑志豪拿起他扔掉的汽车防盗锁打“奶小”的头部，接着他退到旁边，看到吴晓明用塑胶棍打“波儿”的头部。之后他父亲吴某3到场，听说他被打后送他到医院治疗。经吴东东辨认，陈某（即“奶小”）、吴某6、吴某7（即“波儿”）、吴某8就是被打伤的人；并从多张不同的男子照片中辨认出吴晓新、郑志豪。
22.同案人吴晓新的供述。吴供述他前在“阿鸭”经营的嘉年华酒店打工。2012年12月2日凌晨1时许，他在天伦酒店上班时和朋友郑志豪在一起，后郑志豪接电话后说“嘉年华酒店有人打架，我要过去”，随后便离开前往嘉年华酒店。他和郑志豪是朋友，便跟着过去看用不用帮忙，并带上1根塑胶棍赶到酒店停车场。吴东东见到他后指着一伙人叫他打那些人，当时郑志豪也在旁边。于是，他和郑志豪等人就向吴东东指的几名男子走去要打对方。许某见状上前劝架时被他用塑胶棍打中手和脖子。他上前打1名站在汽车旁边的男子头部几下，后又打站在旁边的另一男子。这时，他看到吴东东和郑志豪在打另一男子，就跑过去帮忙。过去时那名男子已经被打后倒在地上，他用塑胶棍打该名男子的头部，被该男子用手挡开，是否打到该男子的头部他不清楚，后他还用脚踢对方一脚，吴东东也用脚踢对方一脚，郑志豪则用汽车方向盘锁打该男子的头部。打完后吴东东和郑志豪就跑开，许某继续劝架时又被他打。对方被打后陆续离开酒店，后“阿鸭”叫他先回去，他便先回家。吴晓新还供述当时参与打架的还有吴东东、郑志豪及几名不认识的男子，打架时他持塑胶棍，郑志豪持汽车方向盘锁，吴东东拿一扫把，他们先后将对方4名男子打伤。吴晓新还从多张不同的男子照片中辨认出吴东东、郑志豪、许某。
23.同案人郑志豪的供述。郑是嘉年华酒店的保安员，供述2012年12月2日凌晨1时许，他和吴晓新在天伦酒店闲聊时嘉年华酒店的主任打电话给他，说嘉年华酒店有人打架，叫他到现场。接电话后他赶到酒店二楼，看到吴东东和许某等人在吵架，他上前帮忙劝开。随后，吴东东和他先后下到一楼，接着许某等人也从二楼下来，吴东东见状又上前和许某争吵，他上前劝架时被许某等人推开。这时，吴晓新手拿塑胶棍冲上来，吴东东手拿圆形方向盘锁一起与许某等人争吵，被劝开后吴东东将方向盘锁扔在地上，之后吴晓新、吴东东等人围住许某一方的人，双方相互推搡。他上前劝架时又被推开，因当时他喝了酒，很生气而和许某推来推去，不久双方打了起来，吴晓新拿塑胶棍打许某，他也上前打许某，吴晓新又打其他人，他则拿吴东东扔在地上的汽车防盗锁（方向盘锁）砸旁边汽车的左车窗。不久，吴晓新、吴东东追打1名男子。他因被人用脚踹一下很恼火，见吴晓新、吴东东将一男子打倒在地，便拿汽车防盗锁打该男子的头部，后逃离现场。事后得知被他打的男子伤情为重伤。郑志豪还供述他当时拿汽车防盗锁打人，吴晓新持塑胶棍打人，吴东东用脚踢被他打伤男子的头部。因当时双方发生争吵后就发生打架，场面混乱，他没有看到吴晓明上前帮架。郑志豪从视频截图相片中辨认出陈某就是被他用汽车防盗锁打伤的男子，并从多张不同的男子照片中辨认出吴东东、吴晓新、许某。
24.被告人吴晓明的供述。吴供述2012年12月2日1时许，他和吴东东、吴某4等人在嘉年华酒店喝完酒准备离开，当他们经过二楼楼梯口左边包厢时，吴东东往包厢里看了一下，说他的妞在里面跟别人喝酒，叫他将她拉出来。随后他到包厢里面将她叫出来。后他们一起到二楼楼梯口时，他听到吴东东去踢对方包厢的门（声音很响），并看到包厢内三四名男子（其中1名是吴东东的舅子）走出来和吴东东吵架。他和吴某4便上前拉开吴东东。一会儿后，包厢内出来六名男子动手打他们3人，吴东东一直和对方吵，他和吴某4拉开吴东东走楼梯下楼。到停车场时吴东东和三四名朋友聊天，聊什么内容他不清楚。这时，和他们吵架的十几名男子刚好也下楼，吴东东看到后和其三四名朋友走过去和对方争吵。吴东东来到他旁边，叫他将车上的方向盘锁拿给他，于是他拿了1把方向盘锁给吴东东。我吴东东接过方向盘锁后向对方跑过去。接着他看到很多人打了起来，场面很乱，1名男子被打倒在地。他因被对方打到头部而一直站在停车场，打完架后双方就驾车离开。他送吴东东到医院治疗。吴晓明从视频截图相片中辨认出郑志豪就是持汽车防盗锁打人的男子，并从多张不同男子的照片中辨认出吴东东。
25.被告人吴晓明的身份证实材料。
原判认为，被告人吴晓明的行为已构成故意伤害罪。吴晓明在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；当庭自愿认罪，且已全部赔偿被害人的经济损失，取得部分被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人吴晓明及其他同案人的共同犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成财产损失，属共同侵权，依法应承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人吴某6、吴某7、吴某8分别诉请判令被告人吴晓明赔偿其已被生效法律文书确认的财产损失人民币10096.87元、24635.6元和12389.39元，予以支持。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第三十六条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零二条；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十条，第一百三十四条第一款第㈦项；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，第三条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人吴晓明判处有期徒刑一年，并对揭阳市榕城区人民法院作出的（2014）揭榕法刑初字第215号刑事附带民事判决第三项确认的吴晓新、郑志豪应赔偿附带民事诉讼原告人吴某6、吴某7、吴某8赔偿款人民币10096.87元、24635.6元、12389.39元承担连带赔偿责任。
宣判后，原审被告人吴晓明上诉提出其没有直接参与打架，仅是从犯，也没有放任同案人伤害被害人的故意，主犯吴东东已适用缓刑，一审判决没有对处于从犯地位的上诉人适用缓刑明显错误；上诉人能自动投案，如实供述，是自首，有悔罪表现，没有直接参与打架，是从犯，也已向一审法院交纳全部赔偿款，有悔改表现，在现场有劝架的阻止行为，主观恶性小，没有社会危害性，符合缓刑条件，对其适用缓刑不致危害社会，请求二审从轻处罚，并适用缓刑。辩护人辩护提出的辩护意见与上诉意见一致。
经审理查明，原判认定上诉人吴晓明受同案人吴东东指使帮助吴东东拿作案工具汽车防盗锁参与打架的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，一审宣判后，上诉人吴晓明在其家属的协助下与被害人吴某6、吴某7、吴某8达成调解协议，对被害人进行赔偿，取得上述三被害人的谅解。上述三被害人向本院提交了谅解书，请求法院不再追究上诉人吴晓明的刑事责任。
上述事实，有被害人吴某6、吴某7、吴某8提交的谅解书及上诉人吴晓明的父亲吴宏光提交的协议书等证据予以证实。
本院认为，上诉人吴晓明无视国家法律，伙同其他同案人故意非法损害他人身体健康，致1人重伤、2人轻伤、1人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。吴晓明现场为同案人殴打被害人提供作案工具，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；与被害人达成调解协议，全部赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。吴晓明上诉及其辩护人辩护提出吴是从犯，有自首，已向一审法院交纳全部赔偿款，有悔改表现，符合缓刑条件，对其适用缓刑不致危害社会，请求对吴适用缓刑等意见，经查理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持揭阳市榕城区人民法院（2016）粤5202刑初356号刑事附带民事判决中第一项中对吴晓明的定罪部分。
二、撤销揭阳市榕城区人民法院（2016）粤5202刑初356号刑事附带民事判决中第一项中对吴晓明的量刑部分。
三、上诉人吴晓明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 许伟娜
二〇一七年一月十三日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。