浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第203号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人叶春林，河南省商城县人，无业，户籍地河南省商城县。曾因犯敲诈勒索罪，于2009年8月5日被浙江省杭州市下城区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯贩卖毒品罪，于2013年8月30被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯贩卖毒品罪，于2014年3月25被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年8月14日刑满释放。因本案于2014年11月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人解冬梅，浙江诚鼎律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心指派。
被告人方某，湖北省武穴市人，出租车驾驶员，户籍地湖北省武穴市。因本案于2014年10月31日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）165号起诉书指控被告人叶春林、方某犯贩卖毒品罪，于2015年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员林国出庭支持公诉，被告人叶春林、方某及辩护人解冬梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2014年10月30日，被告人叶春林先后两次指使被告人方某来到温州市鹿城区“118医院”附近，均以200元的价格将一包毒品卖给他人。2014年10月31日13时30分许，被告人叶春林再次指使被告人方某来到鹿城区“118医院”附近，将一包毒品以300元的价格卖给他人。交易完毕后，公安机关当场抓获被告人方某，并缴获交易的毒品及作案工具手机一部，另从其身上缴获毒品二包。经鉴定，交易的一包毒品重2.76克，另二包毒品重5.85克，均检出氯胺酮成份。
指控认为，被告人叶春林、方某的行为均已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款之规定予以惩处。被告人叶春林系累犯、毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人方某系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，可以减轻处罚。为证实指控的事实，公诉机关提供了被告人叶春林、方某的供述，证人张某的证言，辨认笔录及照片，扣押决定书及照片，发还清单，理化检验报告，毒品保管凭证，手机通话记录，抓获经过，身份证明，刑事判决书及释放证明等证据。
被告人叶春林在法庭上辩解2014年10月30日其仅指使被告人方某贩卖毒品一次，对指控的其他事实无异议。其辩护人提出如下辩护意见：一、指控的2014年10月30日贩卖毒品事实证据不足，不应认定。二、被告人叶春林如实供述罪行，悔罪态度较好，贩卖的毒品系k粉且数量少，请求予以从轻处罚。
被告人方某在法庭上辩解2014年10月30日其仅送了一次毒品，对其他事实无异议。
经审理查明，2014年10月30日，被告人叶春林先后两次指使被告人方某，来到温州市鹿城区“118医院”附近，各将一包毒品以200元的价格卖给他人。
2014年10月31日13时30分许，被告人叶春林再次指使被告人方某来到鹿城区“118医院”附近，将一包毒品以300元的价格卖给他人。交易完毕后，公安人员当场抓获被告人方某，并缴获交易的毒品及作案工具手机一部，另从被告人方某身上缴获毒品二包。经鉴定，交易的一包毒品重2.76克，另二包毒品重5.85克，均检出氯胺酮成份。
证明上述事实的证据如下：
1、被告人叶春林在公安侦查阶段的供述，证实2014年10月30日上午其叫被告人方某帮其送毒品，并约定每月支付5000元报酬，其给了方某一张“150587”开头的手机卡和五包毒品k粉，其用183××××4336的手机号码联系客人和方某，当日叫方某两次送毒品到“118”医院附近卖给他人，每次200元；10月31日下午其再次叫方某送300元毒品到“118”医院附近，后无法联系方某，其将手机卡扔掉等事实。
2、被告人方某在公安侦查阶段的供述及辨认笔录，证实其系出租车驾驶员，案发前几日被告人叶春林叫其帮忙送毒品，每月给其6000元；2014年10月30日上午叶春林给其一部号码为150××××0729的手机和五包毒品，当日叶春林两次叫其送毒品到“118”医院附近卖给客人，每次200元；10月31日13时许其根据叶春林的指使再次送300元毒品到“118”医院附近卖给一个手机号码为150××××8146的客人，交易完毕后被公安人员抓获，其身上另外两包毒品被缴获等事实。
3、证人张某（化名）的证言，证实2014年10月31日13时许，其用150××××8146的手机联系“阿林”183××××4336的电话，约定购买300元的毒品k粉，之后手机号码为150××××0729的男子打电话称自己是送毒品的，其与该男子在“118”医院附近完成毒品交易后，该男子被公安人员抓获等事实。
4、扣押决定书及照片，证实被告人叶春林被扣押手机三部，其中一部苹果5s手机无sim卡；被告人方某被扣押黑色诺基亚牌手机一部、毒品疑似物二包及毒资300元；张某被扣押购买的毒品疑似物一包等事实。
5、发还清单，证实扣押的300元已发还张某的事实。
6、理化检验报告，证实被告人叶春林、方某于2014年10月31日贩卖的一包毒品重2.76克，被查获的另二包毒品重5.85克，均检出氯胺酮成份的事实。
7、毒品保管凭证、涉案财物移交清单，证实被扣押的毒品、作案工具手机二部均保管于公安机关的事实。
8、通话记录，证实被告人叶春林、方某及张某在案发时间段内的通话情况，其中被告人叶春林与方某在2014年10月30日频繁通话联系等事实。
9、抓获经过，证实被告人叶春林、方某的归案情况。
10、身份证明，证实被告人叶春林、方某的身份情况。
11、刑事判决书、刑事裁定书及释放证明，证实被告人叶春林的犯罪前科情况。
上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人叶春林、方某辩解2014年10月30日仅贩卖毒品一次及辩护人提出的相应辩护意见，经查，被告人叶春林与被告人方某在公安侦查阶段的多次稳定供述相互印证，证实2014年10月30日被告人叶春林将五包毒品交给被告人方某，当日两次指使被告人方某送毒品到“118”医院附近卖给他人的事实；二被告人在2014年10月30日手机频繁通话联系及10月31日剩余的三包毒品被公安机关扣押的客观事实，亦可印证二被告人10月30日两次贩卖毒品的事实；二被告人在法庭上翻供，但没有正当的理由，可信度较低。综上，被告人叶春林、方某的辩解及辩护人的相应辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人叶春林、方某违反国家毒品管制规定，多次结伙贩卖其他少量毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人叶春林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。被告人方某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶春林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金16000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月3日起至2018年11月2日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人方某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月31日起至2016年4月30日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被扣押的毒品及作案工具手机二部（均保管于公安机关）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈正产
人民陪审员 彭国清
人民陪审员 卢和红
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 陈选先
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。