新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民二初字第204号
原告：新疆齐兴投资（集团）有限责任公司，住所地：新疆乌鲁木齐市。
法定代表人：赵晓兰，该公司董事长。
委托代理人：刘树生，新疆联汇律师事务所律师。
委托代理人：徐志海，新疆联汇律师事务所律师。
被告：浙江驰成建设有限公司新疆分公司，住所地：新疆乌鲁木齐市。
负责人：陈岑荣，该分公司经理。。
委托代理人：吴莉，女，汉族，1968年10月8日出生，浙江驰成建设有限公司法务部职员，住新疆乌鲁木齐市。
被告：浙江驰成建设有限公司，住所地：浙江省东阳市。
法定代表人：陈岑荣，该公司执行董事。
委托代理人：吴莉，女，汉族，1968年10月8日出生，该公司法务部职员，住新疆乌鲁木齐市。
被告：克拉玛依富士德房地产开发有限公司，住所地：新疆克拉玛依市。
法定代表人：韩宝雁，该公司总经理。
委托代理人：唐晓惠，女，汉族，1971年2月9日出生，该公司副总经理，住新疆乌鲁木齐市。
原告新疆齐兴投资（集团）有限责任公司（以下简称齐兴公司）与被告浙江驰成建设有限公司新疆分公司（以下简称驰成新疆分公司）、被告浙江驰成建设有限公司（以下简称驰成公司）、被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司（以下简称富士德公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月9日、10月8日公开开庭审理了本案。原告齐兴公司的法定代表人赵晓兰、被告驰成新疆分公司及被告驰成公司的共同委托代理人吴莉、被告富士德公司的法定代表人韩宝雁及其委托代理人唐晓惠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告齐兴公司起诉称：2014年9月5日，驰成新疆分公司与我公司签订了《钢材买卖合同》，约定了钢材质量标准、交（提）货方式及地点、检验标准、异议期限、担保方式、结算方式、结算时间、违约责任等条款。合同签订后，我公司依约向驰成新疆分公司供货，但驰成新疆分公司、驰成公司却未按合同约定付款。根据双方对账单，截止2015年2月20日，驰成新疆分公司、驰成公司尚欠我公司货款11090196.06元。富士德公司作为担保方，其公司应当承担相应的担保责任。为此，我公司诉至法院，请求判令驰成新疆分公司、驰成公司、富士德公司给付货款11090196.06元，并偿付延期付款补偿金1761547.20元。
被告驰成新疆分公司及驰成公司共同答辩称：我公司与齐兴公司确实签订了《钢材买卖合同》。该批钢材我公司供给了富士德公司承建的FIRST广场工地，截至目前为止，富士德公司并未给我公司结算货款，我公司无法给齐兴公司付款。对于补偿金，我公司不予认可，且齐兴公司主张过高，请求法院予以调整。
被告富士德公司答辩称：齐兴公司起诉的主体应当是驰成公司和行为人杜锦炜，我公司是与驰成公司签订的供货合同，和齐兴公司无关。对于担保责任，我公司仅对限于克拉玛依FIRST广场使用的钢材承担担保责任，本案应由驰成新疆分公司承担全部责任。对于付款，齐兴公司主张的付款条件不成立。至今为止，驰成公司尚未达到应付工程款的条件，故我公司不具有扣除相应工程款的义务。现在我公司和驰成公司对于该工程款的诉讼正在进行，只有在诉讼结束后确定我公司有付款义务的情况下我公司才具有扣留工程款的义务。齐兴公司主张的迟延补偿金不成立，该补偿金应当由驰成新疆分公司承担，与我公司无关。故请求驳回齐兴公司对我公司的诉讼请求。
原告齐兴公司为证明其诉讼主张成立，向法庭提供以下证据：
2014年9月5日《钢材买卖合同》、对账单及运单，以期证实其公司与驰成新疆分公司、富士德公司签订存在买卖合同关系及担保关系，并已按约供货。驰成新疆分公司及驰成公司上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。富士德公司对《钢材买卖合同》的真实性予以认可；对对账单、运单不予认可，认为无法确认该材料是否全部用到其公司FIRST广场工地；对账单只是项目部、驰成新疆分公司的签字，没有驰成公司的签字。本院对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。
被告驰成新疆公司及驰成公司未向本院提交证据。
被告富士德公司为证明其辩称主张的成立，向法庭提供以下证据：
《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充合同》、授权委托书，以期证实其公司担保范围仅限于FIRST广场使用的钢材，齐兴公司要求的立即付款条件不成立，其公司担保责任不成立。齐兴公司对《建设工程施工合同》、授权委托书的真实性予以认可，对补充合同的真实性无法确认。驰成新疆分公司、驰成公司对《建设工程施工合同》、授权委托书的真实性予以认可；对补充合同的真实性予以认可，认为该合同内容系借贷关系，与本案无关。本院对上述证据的真实性予以确认。
根据双方当事人举证、质证以及当庭陈述，本院认定本案法律事实如下：
2014年9月5日，齐兴公司（卖方）与驰成新疆分公司（买方）、富士德公司（担保方）共同签订一份《钢材买卖合同》，合同约定：齐兴公司向驰成新疆分公司承建的富士德广场建设期供应所用钢材。买方指定钱伟东为收货人。结算方式、时间：卖方给买方发钢材数量约为4000吨，具体数量以实际供货数量为准，其中卖方每垫款一个月结算给买方的价格另加80元／吨，最终付款期不得超2015年2月20日，如买方到期后不能支付给卖方钢材款，担保方必须配合卖方在买方工程进度款中扣除已供钢材款，直接支付给卖方（见买方和担保方建设工程施工合同的16.9条约定）；结算方式为现款现货，结算价格为八钢当期给代理户的结算价格（按八钢价格表2014年7月28日厂价执行）；如买方支付银行承兑汇票，三个月加价50元／吨，六个月加价100元／吨。担保方式：第三方担保。违约责任：如货不能按期到达，出卖人每延期供货一天按此批货物数量5元／吨支付补偿金，补偿金达到货款总额的5%时终止合同。如果本合同货物按照此合同约定到达，买受人延期支付货款的，每延期一天，按照相应未付款的钢材数量5元／吨支付补偿金。富士德公司对本合同中的买方付款承担连带责任（担保期限为本合同签订之日起至本合同第十二条约定的钢材款，由买方向卖方支付完毕之日止）。合同签订后，齐兴公司向驰成新疆分公司承建的FIRST广场项目提供2953.912吨钢材。驰成新疆分公司未付款。驰成新疆分公司与富士德公司就FIRST广场项目尚未结算完毕。
齐兴公司与克拉玛依FIRST广场驰成建设项目部、驰成新疆分公司共同形成对账单，该结账单载明：超期合同价（超期至2015年2.20.）11090196.06元，落款处有“‘以钱伟东签字的为依据’李永跃、2015年2月6日”字样，并加盖克拉玛依FIRST广场驰成建设项目部项目专用章。驰成新疆分公司于2015年5月26日注明“按李永跃已签字的为准”，加盖驰成新疆分公司印章。
另查明：驰成新疆分公司系驰成公司设立的分公司。
本院认为：本案齐兴公司与驰成新疆分公司、富士德公司签订的《钢材买卖合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人应当严格履行。本案齐兴公司按约向驰成新疆分公司承建的克拉玛依FIRST广场工程提供钢材，驰成新疆分公司应当支付钢材款。驰成公司、驰成新疆分公司辩称由于富士德公司未给其公司结算、其公司无法付款的理由不能成立，本院不予支持。富士德公司辩称其公司不应作为本案诉讼主体，其公司与驰成公司尚未结算，齐兴公司主张给付货款的条件不成立，其公司仅对克拉玛依FIRST广场项目中使用的钢材承担担保责任。本院认为，本案系齐兴公司与驰成新疆分公司、富士德公司因《钢材买卖合同》而引发纠纷，富士德公司作为担保方，齐兴公司可以将其列为本案被告之一。根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，齐兴公司与驰成新疆分公司、富士德公司三方签订的《钢材买卖合同》的约定，富士德公司对该合同中驰成新疆分公司付款承担连带责任，担保期为合同签订之日起至驰成新疆分公司将货款支付完毕之日。驰成新疆分公司收到齐兴公司钢材后，用至克拉玛依FIRST广场建设项目。驰成新疆分公司一直未付款，富士德公司应当承担相应的担保责任。本案富士德公司所提交的《建设工程施工合同》及补充合同、授权委托书，与本案无关，本院对上述证据的关联性不予采信。综上，富士德公司的辨称理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案驰成新疆分公司系驰成公司设立的分公司，其民事责任由驰成公司承担。综上，齐兴公司主张驰成公司承担给付责任、富士德公司承担担保责任的理由成立，本院予以支持。齐兴公司要求驰成新疆分公司承担本案民事责任的理由不能成立，本院不予支持。
齐兴公司与驰成新疆分公司、富士德公司三方签订的《钢材买卖合同》虽约定违约金的计算方式，但该违约金数额仍明显过高，且齐兴公司在庭审中亦未提交其为此遭受实际损失的相关证据，故本院对齐兴公司主张的违约金予以调整，驰成公司及驰成新疆分公司辩称违约金过高并要求调整的理由成立，本院予以支持。本院对齐兴公司主张的违约金合理部分予以支持，即以实际欠付货款11090196.06元，参照同期银行贷款利率并上浮30%计算，自2015年2月21日起至2015年8月5日起诉之日止，计算违约金数额为343851.52元【（2015年2月21日至2015年2月28日，共计8天，11090196.06元×5.6%÷360天×8天×130%）＋（2015年3月1日至2015年5月10日，共计71天，11090196.06元×5.35%÷360天×71天×130%）＋（2015年5月11日至2015年6月27日，共计48天，11090196.06元×5.1%÷360天×48天×130%）＋（2015年6月28日至2015年8月5日，共计39天，11090196.06元×4.85%÷360天×39天×130%）】
依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：
一、被告浙江驰成建设有限公司给付原告新疆齐兴投资（集团）有限责任公司货款11090196.06元；
二、被告浙江驰成建设有限公司偿付原告新疆齐兴投资（集团）有限责任公司违约金343851.52元【（2015年2月21日至2015年2月28日，共计8天，11090196.06元×5.6%÷360天×8天×130%）＋（2015年3月1日至2015年5月10日，共计71天，11090196.06元×5.35%÷360天×71天×130%）＋（2015年5月11日至2015年6月27日，共计48天，11090196.06元×5.1%÷360天×48天×130%）＋（2015年6月28日至2015年8月5日，共计39天，11090196.06元×4.85%÷360天×39天×130%）】；
三、被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司对被告浙江驰成建设有限公司的上述债务承担连带清偿责任；
四、被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司承担上述保证责任后，有权向被告浙江驰成建设有限公司追偿；
五、驳回原告新疆齐兴投资（集团）有限责任公司要求被告浙江驰成建设有限公司新疆分公司承担本案民事责任的诉讼请求。
上述驰成公司、富士德公司应当给付齐兴公司款项合计11434047.58元，应于本判决生效后十日内一次付清，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费98910.46元（原告齐兴公司已预交），由被告驰成公司、富士德公司负担87041.20元，由原告齐兴公司负担11869.26元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 刘若昱
审 判 员 陈 霖
人民陪审员 马 红
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 张明燕