吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第64号
原公诉机关长春市二道区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李佳涛，男，1980年4月19日出生于辽宁省锦州市，汉族，户籍地长春市绿园区，暂住地长春市二道区。2012年10月17日，因犯非法持有毒品罪被判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年2月27日被刑事拘留，同年3月25日被监视居住，因李佳涛系复吸人员，当日公安机关决定对李佳涛采取强制隔离戒毒二年，同年9月24日解除对李佳涛监视居住。2014年10月14日解除强制隔离戒毒。当日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于长春市第一看守所。
辩护人王庆春、尚云宏，北京盈科（长春）律师事务所律师。
长春市二道区人民法院审理长春市朝二道人民检察院指控原审被告人李佳涛犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月29日作出（2014）二刑初字第292号刑事判决。原审被告人李佳涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派代理检察员于海娜出庭履行职务，上诉人李佳涛及其辩护人王庆春、尚云宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月26日，被告人李佳涛在长春市二道区吉林大路亚泰超市门前以人民币600元的价格向吸毒人员刘某某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）0.3克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.4克。
2014年2月27日，被告人李佳涛在亚泰超市门前被抓获，同时在其身上及租住房屋内缴获甲基苯丙胺片剂6.37克、甲基苯丙胺1.66克。
上述事实有被告人李佳涛供述、证人刘某某证言、书证、侦查实验笔录、长春市公安司法鉴定中心（长）公（刑技）鉴（理化）字[2014]378、379号理化检验鉴定书等证据证实。
原审法院认为，被告人李佳涛违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处，公诉机关指控被告人李佳涛犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人李佳涛曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。鉴于其到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，且其贩卖的毒品大部分被公安机关依法扣押，未流入社会，可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，被告人李佳涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
上诉人李佳涛上诉及其辩护人提出，公安机关在李佳涛身上及住处收缴的毒品不应认定为贩卖毒品数量；李佳涛因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年2月27日被刑事拘留，同年3月25日被公安机关诱导填写监视居住书，同日被送到长春市司法局强制戒毒所戒毒，同年10月14日被解回长春市第一看守所，强制戒毒六个月零二十天没有折抵刑期，原审判决量刑过重。
吉林省长春市人民检察院出庭意见，驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定被告人李佳涛犯贩卖毒品罪的事实清楚，并有在第一、二审开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1.接受刑事案件登记表、抓捕经过证实，2014年2月27日，公安机关接到举报称：2014年2月26日,上诉人李佳涛在长春市二道区吉林大路亚泰超市门前向吸毒人员刘某某贩卖甲基苯丙胺。同日公安人员在长春市二道区吉林大路亚泰超市门前将李佳涛抓获，在李佳涛身上收缴甲基苯丙胺1.66克及甲基苯丙胺片剂0.49克，在李佳涛暂住地长春市二道区汉森金烁广场小区11栋2304室住处收缴甲基苯丙胺片剂5.88克。
2.长春市南关区人民法院（2012）南刑初字第484号刑事判决书，证实2012年10月17日，上诉人李佳涛因犯非法持有毒品罪被判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。
3.搜查笔录、扣押清单、毒品移交清单证实，公安机关搜查上诉人李佳涛人身及在长春市二道区汉森金烁广场小区11栋2304室住处，缴获甲基苯丙胺片剂6.37克、甲基苯丙胺1.66克并扣押；将扣押上诉人李佳涛的甲基苯丙胺片剂6.37克、甲基苯丙胺1.66克移交禁毒支队。公安机关搜查刘某某人身，缴获甲基苯丙胺片剂0.40克、甲基苯丙胺0.66克并扣押；将扣押刘某某甲基苯丙胺片剂0.40克、甲基苯丙胺0.66克移交禁毒支队。
4.侦查实验笔录证实，上诉人李佳涛、吸毒人员刘某某近期有吸毒行为。
5.（长）公（刑技）鉴（理化）字[2014]378、379号理化检验鉴定书证实，从上诉人李佳涛，吸毒人员刘某某处扣押的疑似冰毒、冰毒片均检出甲基苯丙胺成分。
6.户籍证明证实，上诉人李佳涛出生于1980年4月19日。
7.长公（禁）行戒字[2014]第19号长春市公安局强制戒毒决定书证实，依照《禁毒法》第三十八条第二款、第四十七条第一款之规定，2014年3月25日，公安机关决定对上诉人李佳涛强制隔离戒毒二年。
8.长春市公安局监视居住决定书、解除监视居住决定书证实，2014年3月25日，上诉人李佳涛贩卖毒品案因羁押期限届满，案件尚未办结，公安机关决定对上诉人李佳涛监视居住，监视居住地点为长春市绿园区支农大街双丰委7组；2014年9月24日，解除对上诉人李佳涛监视居住。
9.证人刘某某证言。内容为：2014年2月26日15时，我给上诉人李佳涛打电话购买毒品，我们约定在长春市二道区吉林大路亚泰超市门前交易，我在约定地点以600元的价格向李佳涛购买甲基苯丙胺0.3克及甲基苯丙胺片剂0.4克。2月27日我到李佳涛家给他送昨天购买毒品的钱时被公安机关抓获，公安人员在我身上搜出从上诉人李佳涛处购买的毒品。
10.上诉人李佳涛供述证实向刘某某贩卖毒品的时间、地点、数量等内容与刘某某证言相一致，同时证实公安人员在我身上及暂住地长春市二道区汉森金烁广场小区11栋2304室处搜缴甲基苯丙胺片剂6.37克、甲基苯丙胺1.66克。
二审期间吉林省长春市人民检察院提供长春市公安局禁毒支队出具情况说明证实，2014年2月27日侦查实验笔录证实上诉人李佳涛近期有吸毒行为，经查证李佳涛于2012年因吸食毒品被长春市公安局净月公安分局行政处罚，由于李佳涛系吸毒人员，依据《禁毒法》第三十八条之规定，对李佳涛采取强制隔离戒毒。强制隔离戒毒时间自2014年3月25日至2014年10月14日止。
以上证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，查证属实，应当作为本案的定案依据。
合议庭对上诉人李佳涛的上诉理由及辩护人的辩护意见和吉林省长春市人民检察院的出庭意见进行审理后认为：
关于上诉人李佳涛上诉及其辩护人提出，公安机关在李佳涛身上及住处收缴的毒品不应认定贩卖毒品数量；李佳涛因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年2月27日被刑事拘留，同年3月25日被公安机关诱导填写监视居住书，同日被送到长春市司法局强制戒毒所戒毒，同年10月14日被解回长春市第一看守所，强制戒毒六个月零二十天没有折抵刑期，原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，依据相关规定，贩卖毒品的数量及查获毒品的数量应认定贩卖毒品的数量，对李佳涛被收缴的毒品应计入李佳涛贩卖毒品的数量之中；李佳涛于2012年因吸食毒品被公安机关行政处罚，2014年2月27日侦查实验笔录证实，上诉人李佳涛近期有吸毒行为，由于李佳涛系复吸人员，公安机关依法对李佳涛采取强制隔离戒毒，二审期间吉林省长春市人民检察院当庭出示的长春市公安局禁毒支队出具情况说明亦证实上述事实，公安机关依法对李佳涛采取强制隔离戒毒是依据李佳涛系复吸毒人员的事实，而不是依据李佳涛贩卖毒品的事实，故李佳涛强制隔离戒毒期间不能折抵刑期；虽然公安机关决定对李佳涛监视居住，监视居住地点是李佳涛户籍所在地，依据法律规定只有指定监视居住地点的能够折抵刑期，故对李佳涛监视居住期间不能折抵刑期，况且对李佳涛监视居没有实际执行，原审判决依据李佳涛的犯罪性质及对社会危害程度在法定的幅度内对李佳涛判决刑罚，量刑并无不当，李佳涛的上诉理由及辩护人的辩护意见不予采纳。
吉林省长春市人民检察院出庭意见予以采纳。
合议庭评议认为，原判认定被告人李佳涛犯贩卖毒品罪的事实，有第一、二审庭审中核实的证据证实，原审认定的事实成立。上诉人李佳涛违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。李佳涛曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁福庆
代理审判员 臧万成
代理审判员 王 卓
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 李昱霖