湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1223刑初11号
公诉机关崇阳县人民检察院。
被告人黄某1，男，汉族，1993年09月10日出生，中专文化，无业，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县，现住崇阳县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年06月17日被崇阳县公安局刑事拘留，同年07月15日被执行逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
被告人黄某2（绰号“三球”），男，汉族，1981年12月29日出生，初中文化，农民，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县，现住崇阳县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年08月08日被崇阳县公安局执行逮捕。现羁押于崇阳县看守所。被告人卢伟，男，汉族，1988年10月18日出生，初中文化，农民，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县，现住崇阳县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年09月18日被崇阳县公安局执行逮捕，现羁押于崇阳县看守所
辩护人谭维强，湖北顺风律师事务所律师。
崇阳县人民检察院以崇检刑诉（2016）273号起诉书指控被告人黄某1、黄某2、卢某1犯故意伤害罪，于2016年12月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年01月12日公开开庭审理了本案。崇阳县人民检察院指派检察员徐某、邓某出庭支持公诉，被告人黄某1、黄某2、卢某1及其辩护人谭维强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
崇阳县人民检察院指控：2016年05月19日凌晨1时许，在崇阳县天城镇中山步行街同一首歌旁边“1+1烧烤店”前，
被告人吴某（未到案）和被害人章某发生口角，和吴某同行的被告人黄某1、黄某2、卢某1帮忙一起殴打章某，被害人殷某1在劝架的过程中，被吴某用铁撮箕打伤头部。后经法医鉴定，被害人殷某1主要损伤为开放性颅脑损伤，右侧颞部粉碎性凹陷性骨折，凹陷深达13.8mm并右颞顶叶交界区挫裂伤，血肿形成，且已行开颅手术，损伤程度为重伤二级；被害人章某主要损伤为多处皮肤裂伤，累计长度达25.00cm，损伤程度为轻伤二级。
2016年09月18日，被告人卢伟到崇阳县公安局天城派出所投案自首。
上述事实，公诉人在法庭上宣读、出示了相关证据。公诉机关认为被告人黄某1、黄某2、卢某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人黄某1、黄某2、卢某1在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。被告人卢某1案发后投案自首，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，提请本院对三被告人按其在共同犯罪的罪责依法判处刑罚。
被告人黄某1辩称，对起诉指控的犯罪事实及适用罪名无异议，真诚悔过，亲属已尽最大能力赔偿被害人，自己伤害被害人章某，事发时确实不清楚吴某用铁撮箕伤害殷某1，请求法律从宽处罚。
被告人黄某2辩称，对起诉指控的犯罪事实及适用罪名无异议，真诚悔过，亲属已尽最大能力赔偿被害人，自己参与打架是实，但没有直接伤害被害人章某，且事发时确实不清楚吴某用铁撮箕伤害殷某1，请求法律从宽处罚。
被告人卢某1辩称，对起诉指控的犯罪事实及适用罪名无异议，真诚悔过，亲属已尽最大能力赔偿被害人，自己参与打架是实，但没有直接伤害被害人章某，且事发时确实不清楚吴某用铁撮箕伤害殷某1，自己不应对吴某用铁撮箕伤害殷某1造成其重伤的行为负责，且主动投案自首，请求法律从宽处罚。
其辩护人的意见为：一、对于殷某1的重伤，卢某1的行为不应认定为共同犯罪。在故意伤害案件如何确认共同参与人是否是共同犯罪，对参与人不能一概而论，应根据犯罪构成的要件即共同犯罪的要求，首先确定各参与人是否共同犯罪。如果是共同犯罪，共同参与人才能对共同犯罪的结果负责，或者进行主、从犯等的划分，做到罚当其罪，如果不能认定共同犯罪，共同参与人就应当各负其责。根据我国刑法理论主、客观相统一的原则，每一个共同犯罪承担刑事责任的基础就在于：主观上，必须具有共同犯罪的故意，客观上必须实施共同犯罪的行为，因此，每个共同犯罪人的刑事责任都必须以他对实施的犯罪行为具备犯罪故意为前提，也必须以其实施的犯罪结果具有因果关系为前提，缺少其中任何一个前提，共同犯罪人都不应对其行为承担刑事责任。本案中，在主观方面：卢某1等人对殷某1的重伤是否具备犯罪故意，卢某1等人彼此之间事前与事中都没有意思联络，卢某1根本就没有与吴某共同伤害殷某1的故意，也未预料会有伤害殷某1的结果，卢某1甚至都没有看到殷某1是如何受伤的，事后吴某在酒店说后才清楚情况。殷某1受伤为突发性的事件，从检察院的起诉意见来看，殷某1是在劝架过程中被吴某用铁撮箕打伤头部，殷某1完全是一名受害者，卢某1等人与殷某1没有任何矛盾，是吴某一人的临时起意，错误的以为殷某1要用板凳打他，瞬间用铁撮箕将殷某1击倒在地，卢某1不清楚也不存在明显能够阻止的情况。在客观方面，卢某1等人对殷某1的重伤是否具有因果关系，纵观全案，从吴某与章某起争执到殷某1被打伤，只有吴某对殷某1实施了伤害行为，卢某1等人对殷某1都没有任何伤害行为，卢某1的行为不属于不作为而放任殷某1受伤，也不属于呐喊助威，为吴某击打殷某1提供了帮助，卢某1的击打目标一直非常明确，那就是击打引起事件的章某，除此以外没有任何别的行为，其中一人的行为造成严重后果，由全体参与人承担责任显失公平。二、本案吴某击打殷某1的行为明显属于故意伤害的过限行为。根据我国刑法理论，行为人只有对某一危害结果主观上是有罪过的情况下才能负刑事责任，而过限行为超出共同犯罪的范围，所以应当由实行人对过限行为单独承担刑事责任，其他共同犯罪人对过限行为不负刑事责任，本案中，吴某、黄某1、黄某2、卢某1共同伤害章某的行为，但吴某却实施超出其他人预计的伤害行为，即用铁撮箕击打劝架的殷某1，是明显的过限行为，应由超出伤害故意人对过限行为承担责任，其他人不承担责任。三、卢某1涉嫌故意伤害罪具有法定减轻情节。本案被告人卢某1对于章某的轻伤不是主要致伤着，也不是矛盾的制造者，卢某1仅起次要作用，是从犯。卢某1对章某、殷某1的经济损失已完全赔偿并且得到了两被害人的谅解，且卢某1有自首情节，应依法应减轻处罚。
经审理查明，2016年05月19日凌晨1时许，在崇阳县天城镇中山步行街同一首歌旁边“1+1烧烤店”前，被告人吴某（未到案）和被害人章某发生口角，以致相互斗嘴斗狠发生冲突，和吴某一伙的被告人黄某1、黄某2、卢某1帮忙一起殴打了章某，“1+1烧烤店”经营业主被害人殷某1在纠纷发生劝架的过程中，言语举止欠妥，被吴某当作章某同伙用铁撮箕打伤了头部。后经法医鉴定，被害人殷某1主要损伤为开放性颅脑损伤，右侧颞部粉碎性凹陷性骨折，凹陷深达13.8mm并右颞顶叶交界区挫裂伤，血肿形成，且已行开颅手术，损伤程度为重伤二级；被害人章某主要损伤为多处皮肤裂伤，累计长度达25.00cm，损伤程度为轻伤二级。
2016年09月18日，被告人卢伟到崇阳县公安局天城派出所投案自首。
认定以上事实，有检察院移交的，并经庭审举证、质证的以下的证据：
1、到案经过：证实被告人黄某1于2016年06月17日10时30分在天城镇长途汽车站售票厅门口被民警抓获；2016年08月08日18时30分，被告人黄某2在天城镇中山步行街天丰网咖被民警抓获；被告人卢伟于2016年09月18日15时45分到崇阳县公安局天城派出所投案自首。拘留证、逮捕决定书、逮捕证等证实本案被告人被采取强制措施的相关情况。
2、户籍信息：证实被告人黄某1、黄某2、卢某1的年龄、身份，具有完全刑事责任能力。
3、证人姜某,4（被告人黄某1的女朋友）的证言：2016年05月19日凌晨1时许，我和朋友卢某2到美食街犇羴鱻餐馆吃面，卢某2已经喝了很多酒，在同一首歌旁一条小巷子，一名醉酒男子从里面小便出来，他用手往我和卢某2身上一划，我看见这名醉酒男子拉链都没拉，我和卢某2往旁边一躲。在犇羴鱻餐馆里卢思的男朋友绰号“高机”（卢某3）看到了，他说：“喝不得酒，就不要喝。”这名醉酒男子就问“高机”：“你在说什么？”“高机”回复说：“我不是说你，我在说我女朋友。”接着“高机”有重复了一遍。这名醉酒男子从“1+1烧烤店”里拿出一条板凳冲出来，追着“高机”打，1+1烧烤店也出来几个人他们拉住这名醉酒男子，“高机”玩的好的朋友也拉住这名醉酒男子，我男朋友黄某1对我和卢某2说：“你们赶快进去，这里扯皮，免得打到你来了。”我和卢某2就进去了，几分钟后，黄某1又对我们说：“你们快点走，外面打起来了。”我扶着卢某2从犇羴鱻餐馆走出来，卢某2喝了很多酒，走路东倒西歪，在药店旁我拦住一辆绿色面的，这名醉酒男子喊了一声：“你们不要跑。”我回头看这名醉酒男子手里拿着一把菜刀，我和卢某2上了车，这名醉酒男子拦住车不让走，我男朋友黄某1等人将这名醉酒男子拉开，拉开后我们坐车走了，事情经过就是这样。发生冲突是这名醉酒男子先动的手，他用了板凳和菜刀，先用板凳追着“高机”打，接着用一把菜刀追我男朋友等人，并拦住我和卢某2坐的绿面的不让走。我和卢思上了面的之后与黄某1联系在崇阳县信达步行街伊美酒店的一个房间里见面，当时房间里面有黄某1、黄某2、卢某1、吴某等人，我和卢某2到了房间后，吴某自己讲一个男子过来要打他时，他用铁撮箕打了那个人的头部，当时那人就躺在地上，我后来知道吴某打的那个伤者就是殷某1，脑袋伤得最重的那个人。
4、证人田某（被害人殷某1、章某同学）的证言：2016年05月18日晚10时许，我和章某、汪某、熊某、殷某1等几个同学接原来初中的老师毛某在白鹭广场1+1烧烤店吃夜宵，烧烤店是同学殷某1经营的。至19日1时许，章某出去上厕所，接着听见外面有人吵架，和我们在一起喝酒的殷某1就到烧烤店的门后去看，接着我看见殷某1也和别人吵起来了，只见隔壁一家饺子店门口（已关门）四五个年轻男子和章某、殷某1在谩骂、赌狠，我看见对方有一个男子拿出一把一尺多长的刀出来，我就上去拉住他，说：“我是劝架的，都是崇阳人，他们喝多了酒，你莫怪。”毛老师也在劝，旁边还有在劝。章某回到了1+1烧烤店门口，和殷某1在一起，他们相互之间还在吵，我叫殷某1他们不要吵了，但是他们不听。我们将对方的人都劝到隔壁犇羴鱻餐馆门口，以为没有什么事了，这时忽然一个塑料凳从我身口丢过来，落在对方的人身边，但是没有打到人，对方一伙五六个年轻人爆发了，拿的拿刀，拿的拿塑料凳，冲向殷某1和章某，殷某1举起一条长木凳站在烧烤店门口，这时我就没有再劝了，将毛老师拉到车上去，一分钟左右，他们一伙人就往白鹭广场上面跑了，章某不知拿了把刀还是棍子追上去，我们怕出事，我和殷某1的弟弟殷某2及妹夫也追过去，章某这时回来了，手里的东西不见了，我们一起到烧烤店门口，殷某1的头在出血，他说不要紧只出一点血，上点药就行了，章某也说不怎么要紧，我和章某、殷某2、殷某1一起租面的，我到四桥下的车，他们去了白霓。到了二点左右，章某打电话给我，说殷某1的头部大出血，现在县中医院，中医院不接，我连忙约上汪某一起打车赶到中医院，我们一起把殷志敏送到县医院抢救。事后听章某说他到外面上厕所，对方有人骂人，他以为是骂他，就和对方理论，对方骂人的解释不是骂他，本来没有事了，但是和对方一起的人骂了章某，于是双方就骂起来，殷某1是帮忙的。引发冲突的塑料凳是从我身后1+1烧烤店丢过来的，应该是章某或者殷某1，对方动手的有五六个人，我看见有人拿刀，有人拿塑料凳，打架章某拿没拿东西没有看到，殷某1举起一条长板凳站在烧烤店门口，是否伤人不清楚。
5、证人王某（被害人殷某1妹夫）的证言：2016年05月19日凌晨1时许，我舅子殷某1的同学“细剑”（章某）在我和我舅子开在天城镇白鹭广场1+1烧烤店喝了酒到旁边的巷子里上厕所，“细剑”上完厕所在走路过程中和路过的两个女生并排着走，和两个女生一起的一个年轻男子就说了一句：“他妈的，喝不了酒就不要喝”。“细剑”听后就说：“兄弟，你在说么事？”两个人就吵到一起，双方都指手画脚，对方的男子又七八个聚在一起，我舅子殷某1在房里出来，看到对方的人要围攻他同学打架的样子，殷某1就手里拿起一根木凳。对方看到我舅子殷某1手里拿了东西，对方的人就一伙冲过来，有三四个人手里拿着匕首，有拿铁撮箕，有拿凳子直接和我舅子殷某1一顿乱打，我就在旁边拉，对方的人叫我死开，不然就要刺我。打完之后，他们一伙就散开了。“细剑”的左大腿被对方用匕首刺了一道很深的口子，腰部也被刺了一刀，额头也被凳子砸伤。殷某1的右脑被铁撮箕砸了一下，深入颅脑，伤得很严重。
6、证人殷某2（被害人殷某1之弟）的证言：2016年05月19日凌晨1时许，在崇阳县天城镇中山步行街1+1烧烤店前，当时我哥哥殷某1与他的同学“细剑”（章某）等几个人在烧烤店里吃烧烤喝酒，我在隔壁“犇羴鱻”餐馆前台看他们打牌，后来“细剑”在烧烤店旁边的巷子里小便回来，有两个女的同他一起走到烧烤店前面，还有一伙青年男子就在“犇羴鱻”店门口点餐，其中一个男子就对着那两名女子骂道：“你她妈的逼，不能喝酒就别喝”，然后“细剑”听到，他以为时骂他，他就问：“你在骂谁？”对方那个男子说：“管你么事，管我骂谁，我又没骂你”。我见他们吵起来就连忙上前将他们劝开了，我继续看他们打牌，过了一会儿我听到“细剑”有和对方男子吵起来了，并且越吵越烈，我就又连忙上去劝，随后对方就有人跑到“犇羴鱻”餐馆拿了一个长勺子，我见他们拿了东西就连忙把“细剑”往烧烤店里拉，对方有人拿了塑料凳子过来打“细剑”，凳子都砸烂了，“细剑”被凳子砸了后对方的人就起哄，对方还有人拿出匕首出来，我哥殷某1见对方的人拿东西在打“细剑”，他抓起我们烧烤店的板凳准备给“细剑”帮忙，结果对方的人拿铁撮箕朝他头部砸了一下，殷某1就蹲在地上，对方的人见状就跑了。
7、证人黄某（被告人黄某1父亲）的证言：2016年5月中旬，我儿子黄某1打电话给我说他在中山步行街和别人打了架，他们把对方的人打的伤势严重，要我去找对方家属协商赔付医药费的事情，为此我就多次找章某、殷某1协商医药费，并且了解到当晚黄某1跟一个叫“小高”的都带女朋友准备在中山步行街吃夜宵，后来“小高”跟章某引起矛盾相互骂起来，后来双方打起来，黄某1这边有四个人动手打了架，黄某1、“小高”、卢某1、还有一个没说名字，打起来后“小高”将殷某1打伤，黄某1也动手打了，具体细节没将清楚，“小高”是外号。25岁左右，身材偏胖，约1.72米。卢某1是铜钟人。
8、被害人殷某1的陈述：我同我弟殷某2、妹夫王某在崇阳县天城镇中山步行街开了一家1+1烧烤店。2016年05月18日晚上，我同学章某、田某、熊某等人在我店里吃夜宵，期间我敬了他们每人一杯啤酒，后来章某出去上厕所，他回来在店门口跟一个年轻人发生了争吵，我就连忙去劝他，章某说：“我长这么大，被人无缘无故的骂”，我把章某汪烧烤店里拉，章某往外冲，跟对方的人骂，对方的人说：“骂的就是你”，对方的人还在骂，我就对对方那个男子说：“你再骂一句？”，我语气很重，是带了气愤的情绪说的那句话，对方男子见我那样说就跑到“犇羴鱻”店里摸东西去了，他具体拿了什么东西我没看清楚，我见状往我店里跑，我回店里摸了一条长木板凳往外走，我看到对方有人用塑料板凳砸章某，我就把手里的板凳扬了一下，吓唬那个打章某的人，我说：“你再打我就要动手了。”对方那人就把塑料板凳扔了，我见对方没有再打章某，就回店里把长木板凳放在店里面，等我出去时，对方的人又有往我店里冲的意思，我就上前去拦，结果对方的人就拿东西砸了我头部一下，我就倒地了，人就晕了，等我站起来，头开始流血。伤我的东西听我弟他们后来讲是铁撮箕。
9、被害人章某的陈述：2016年05月18日晚10时许，我和田某、汪某、熊某等几个同学到1+1烧烤店吃夜宵，烧烤店的老板殷某1也是我们的同学。19日凌晨一时许，我喝多了酒到隔壁的小巷小便，小便返回时刚好有两个女子与我同行，1+1烧烤店隔壁夜宵店坐着几个男子，其中一个人说：“喝不得酒莫喝。”我就问“哇那个？”对方有人说：“妈大个逼，有不是哇你。”我就和对方吵起来，有人劝，叫算了。我刚转身准备进1+1烧烤店，身后不知谁用一把塑料凳砸在我头上，接着有人用匕首刺我，我被打倒在地，本身也喝多了酒，后面的事情就不清楚了。
10、被告人黄某1的供述和辩解：2016年05月19日凌晨1时许，我、卢某1、黄某2、吴某、姜某,4、卢某2六人准备在天城镇中山步行街“犇羴鱻”餐馆吃夜宵，当时我和吴某在餐馆门前点餐，姜某,4和卢某2在后面走，有一个青年男子（后来知道他叫章某）在旁边的巷子里面小便，当姜某,4和卢某2路过时章某连裤子拉链没拉就伸手去摸姜某,4的脸，姜某,4躲了，我跟吴某两人都看到了，姜某,4和卢某2快走到我面前，卢某2因喝了酒摇摇晃晃，吴某就对卢某2说；“你喝不得酒就不喝”。章某以为吴某在说他，就跑过来问吴某：“你在说谁？”吴某说：“我没有说你，我说的我女朋友”。吴某跟章某争了几句，随后章某就到1+1烧烤店去了，章某有返回来争吵，这时1+1烧烤店的一个青年男子（后来知道叫殷某1）就出来将章某拉进去了，刚把章某拉进去他有跑过来吵，1+1烧烤店有出来几个人劝章某把他往店里拉。后来章某和殷某1又出来，章某手里拿着塑料凳子，殷某1手里拿一条木凳，我和吴某见对方拿了东西准备打架，我就和他往上冲，吴某抓着殷某1往里面推，他们两人打起来了，章某用塑料凳子打吴某，我将章某手里的塑料凳子抢过来打章某，这时在“犇羴鱻”餐馆里面的卢某1和黄某2也赶过来，他们两个拿塑料凳子打章某，吴某在跟殷某1打，我后来又看到吴某手里拿了一把铁撮箕，打完之后我们就往白鹭广场跑，章某拿了一把菜刀在后面追，黄某2上了一辆白色现代越野车走了，姜某,4和卢某2上一辆面的准备走，章某拦着面的，我见状就去吸引章某，吴某和卢某1就朝章某扔木板凳，章某就拿菜刀追我们，我们三个跑到白鹭广场停车场时跑不动了，章某追上拿菜刀砍我们，我将他的菜刀夺下来了，吴某和卢某1对他拳打脚踢，我就用这把菜刀对着章某乱划了几下。我当时在与章某打，看到吴某手里有一把铁撮箕，铁质的，涂了老红色的油漆，是一般家用的普通扫地装垃圾用的，事后我听卢某1说殷某1的头部是被吴某用铁撮箕砸伤的。
11、被告人黄某2的供述和辩解：2016年05月份的一天晚上深夜凌晨1时许，我和卢某1、吴某、黄某1、及姜某,4、卢某2准备在中山步行街“犇羴鱻”餐馆吃夜宵，我在同一首歌下面停车场碰到一个熟人正在一起说话，看见吴某站在“犇羴鱻”门口和站在1+1烧烤店门口的男子（事后才知道他叫章某）在争吵，章某说：“你个狗日的，骂那个？”吴某说：“老子有没有骂你，哪个骂你是个狗日的。”见对方喝多了酒的样子，我就和黄某1把章某推进去两三次，他又出来骂，这时店里还出来一名男子（事后才知道叫殷某1），手里拿条木板凳，见对方拿了东西，我就冲进“犇羴鱻”餐馆拿了个砧板出来，这时吴某和殷某1打到一起，我看见黄某1拿了一把刀在手里，但是随即被对方的人夺下去了，卢某1、黄某1有拿起门口的塑料凳子打章某，我准备打章某，被对方几个人拦住，把我的砧板夺下去，后来看到章某的头部流血，我们就往白鹭广场跑，章某拿把菜刀出来，我看见熟人“二兵”开辆越野车过来，我就上了他的车走了。后来我和卢某1、黄某1、吴某、姜某,4、卢某2在伊美大酒店会合，吴某讲：“那个拿板凳的男子被我一地撮箕挖仰了”。黄某1事后还讲，章某拿刀追到白鹭广场，被他和卢某1夺下后，黄某1拿刀将他大腿划伤。
12、被告人卢某1的供述和辩解：2016年05月19日凌晨1时许，我、黄某1、黄某2、吴某、卢某2、姜某,4准备在中山步行街“犇羴鱻”餐馆吃夜宵，卢某2因喝酒喝多了，走的很慢，吴某就骂他：“你个狗日的，喝不了酒就不要喝”。章某在1+1烧烤店前的路边小便，他刚好听到吴某骂人，就问吴某：“你骂那个？”吴某说：“老兄，我不是骂你，我是骂我老婆。”章某就喝得很多，过来说话比较重，接着他被1+1烧烤店老板殷某1拉回店里，章某又跑过来问吴某到底骂谁？吴某说难道我连自己老婆不能骂？他们又争吵起来，我见他们只是斗嘴，没在意，不知怎么回事章某与黄某2、黄某1打起来了，我见状连忙去帮忙打章某，我先用拳头打的，又在夜宵摊拿了一把塑料凳子砸章某，砸在章某的身上，章某跑到1+1烧烤店里拿了一把菜刀出来了，我们见状就往白鹭广场跑，章某拿菜刀追，我在白鹭广场一个夜宵摊上拿了一条板凳扔，他又拿菜刀追黄某1、吴某，我也返回来，黄某1将章某的菜刀夺下来，并用菜刀划了章某几下，吴某和我用拳头打了章某，随后我们去了“伊美酒店”，进了吴某开的房，吴某说：“那个拿板凳的男子（殷某1）被我一撮箕打了躺在地上起不来”。当时房里有黄某2、黄某1、卢某2、姜某,4及开车的“火哥”。
13、鉴定意见：2016年05月21日，崇阳浩然法医司法鉴定所出具崇阳浩然法鉴（2016）临鉴字第437号法医鉴定意见书：被鉴定人章某头皮裂伤，腹壁左大腿皮肤裂伤，背部皮肤划伤，累计长度25.00cm,评定为轻伤二级。
2016年05月21日，崇阳浩然法医司法鉴定所出具崇阳浩然法鉴（2016）临鉴字第436号法医鉴定意见书：被鉴定人殷某1主要损伤开放性颅脑损伤，右侧颞部粉碎性凹陷性骨折，凹陷深达13.8mm并右颞顶叶交界区挫裂伤，血肿形成，且已行开颅手术，损伤程度为重伤二级；
2016年12月13日，崇阳浩然法医司法鉴定所出具崇阳浩然法鉴（2016）临鉴字第1026号法医鉴定意见书，被鉴定人殷某1评定为一处八级伤残，一处十级伤残。
14、赔偿协议书、谅解书、书条，证实被告人黄某1、黄某2、卢某1及其亲属积极赔偿被害人章某、殷某1的损失，取得对方谅解。其中赔偿章某损失19000元；赔偿殷某1损失175000元。章某对参与纠纷的吴某及本案三被告人全部谅解；殷某1对本案三被告人予以谅解。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，且相互印证，形成完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认
针对控辩双方争议焦点，本院评判如下：
一、关于被告人卢某1及其辩护人认为卢某1只应对伤害被害人章某的行为负责，不应对吴某用铁撮箕击打殷某1的行为负责的意见。理由有二：1、对于殷某1的重伤，卢某1的行为不应认定为共同犯罪。在故意伤害案件如何确认共同参与人是否是共同犯罪，对参与人不能一概而论，应根据犯罪构成的要件即共同犯罪的要求，首先确定个参与人是否共同犯罪。如果是共同犯罪，共同参与人才能对共同犯罪的结果负责，或者进行主、从犯等的划分，做到罚当其罪，如果不能认定共同犯罪，共同参与人就应当各负其责。根据我国刑法理论主、客观相统一的原则，每一个共同犯罪承担刑事责任的基础就在于：主观上，必须具有共同犯罪的故意，客观上必须实施共同犯罪的行为，因此，每个共同犯罪人的刑事责任都必须以他对实施的犯罪行为具备犯罪故意为前提，也必须以其实施的犯罪结果具有因果关系为前提，缺少其中任何一个前提，共同犯罪人都不应对其行为承担刑事责任。本案中，在主观方面：卢某1等人对殷某1的重伤是否具备犯罪故意，卢某1等人彼此之间事前与事中都没有意思联络，卢某1根本就没有于吴某共同伤害殷某1的故意，也未预料会有伤害殷某1的结果，卢某1甚至都没有看到殷某1是如何受伤的，事后吴某在酒店说后才清楚情况。殷某1受伤为突发性的事件，从检察院的起诉意见来看，殷某1是在劝架过程中被吴某用铁撮箕打伤头部，殷某1完全是一名受害者，卢某1等人与殷某1没有任何矛盾，是吴某一人的临时起意，错误的以为殷某1要用板凳打他，瞬间用铁撮箕将殷某1击倒在地，卢某1不清楚也不存在明显能够阻止的情况。在客观方面，卢某1等人对殷某1的重伤是否具有因果关系，纵观全案，从吴某与章某起争执到殷某1被打伤，只有吴某对殷某1实施了伤害行为，卢某1等人对殷某1都没有任何伤害行为，卢某1的行为不属于不作为而放任殷某1受伤，也不属于呐喊助威，为吴某击打殷某1提供了帮助，卢某1的击打目标一直非常明确，那就是击打引起事件的章某，除此以外没有任何别的行为，其中一人的行为造成严重后果，由全体参与人承担责任显失公平。2、本案吴某击打殷某1的行为明显属于故意伤害的过限行为。根据我国刑法理论，行为人只有对某一危害结果主观上是有罪过的情况下才能付刑事责任，而过限行为超出共同犯罪的范围，所以应当由实行人对过限行为单独承担刑事责任，其他共同犯罪人对过限行为不负刑事责任，本案中，吴某、黄某1、黄某2、卢某1共同伤害章某的行为，但吴某却实施超出其他人预计的伤害行为，即用铁撮箕击打劝架的殷某1，是明显的过限行为，应由超出伤害故意人对过限行为承担责任，其他人不承担责任。庭审中，公诉机关认为，本案三被告人参加了本案的全过程，应当认定为共同犯罪，并不是三被告人没有直接击打殷某1，就是对吴某伤害殷某1没有起到作用，在客观上，三被告人对吴某伤害殷某1起到了助威和帮助作用，在共同犯罪中，三被告人是从犯。通观全案证据及控辩双方的争议意见，可以认定，被告人黄某1、黄某2、卢某1与一起的吴某因吴某同被害人章某起争执后，章某酒后不能约束自己的言行多次过去找吴某他们理论，并与吴某他们相互斗嘴斗狠，以致矛盾升级引发了冲突，被告人黄某1、黄某2、卢某1帮助吴某一起殴打章某，吴某则见被害人殷某3在劝架过程中拿了一把木长板凳在手里，误以为被害人殷某3是帮助章某的同伙，用铁撮箕击打殷某3。在打架的全过程中，被告人黄某1、黄某2、卢某1与吴某有明显的共同的犯罪合意和意思联络，三被告人就是帮助吴某伤害章某这边的人，报复章某引起的争执和逞强好胜，发泄不满，三被告人作为成年人应该清楚明白打架伤人的法律后果，却主动介入参与打架纠纷，被告人卢某1及其辩护人认为吴某伤害被害人殷某3是突发性事件，被告人黄某1、黄某2、卢某1不清楚没有犯罪合意，明显割裂了打架伤害行为发生的全过程，打架中各有分工，三被告人自始至终在打架现场并参与打架过程，故应对法益保护的公民健康权的伤害后果承担相应责任，公诉机关认定三被告人在共同犯罪中是从犯，其定性合乎证据显示的事实。同时本案证据也显示吴某击打殷某1的行为不属于故意伤害的过限行为，因为证据显示三被告人与吴某并没有合意只伤害章某一人，吴某也没有明确提示只伤害章某，其他后果概由他负责，三被告人参与帮助吴某打架，应对自己的行为及帮助吴某打架造成的后果负相应责任，本院对卢某1及其辩护人的该两项辩护意见依法不予采纳。
二、关于卢某1的辩护人认为卢某1涉嫌故意伤害罪具有法定减轻情节，卢某1对于章某的轻伤不是主要致伤的，起次要作用，是从犯。卢某1对章某、殷某1的经济损失以完全赔偿并且得到了两人的谅解，且卢某1有自首情节，依法应减轻处罚，该项辩护意见与本案证据显示的事实一致，亦与公诉机关的起诉意见一致，本院予以采纳。
本院认为：被告人黄某1、黄某2、卢某1无视国家法律，不能宽以待人正确处理人际关系，逞强好胜，擅自介入他人纠纷，共同故意伤害了他人身体，造成了一人轻伤，一人重伤的严重后果，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，公诉机关指控应当以故意伤害罪追究三被告人刑事责任的意见成立。本案中，纠纷起先由被害人章某与卢某3引起，被告人黄某1、黄某2、卢某1随后介入，被害人殷某1的重伤主要由吴某造成，因而被告人黄某1、黄某2、卢某1在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯；被告人卢某1案发后主动投案，系自首，均可依法相应减轻处罚。综合考虑三被告人在共同犯罪中的作用、主观恶性、责任大小、悔罪态度及积极赔偿被害人损失，取得了对方谅解的诸因素，给予三被告人改过自新，重新做人的机会，对三被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人黄某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
二、被告人黄某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；
三、被告人卢伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期自缓刑确定之日起算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余明华
审 判 员 吴 毅
人民陪审员 程光正
二〇一七年一月十八日
书 记 员 康天琪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。