广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0606民初12995号
原告：卢立源，男，汉族，住广西桂平市，公民身份号码×××5012。
委托代理人：朱孝义，广东拓信律师事务所律师。
委托代理人：钟瑞芬。
被告：佛山市顺德区锦发化工有限公司，住所地佛山市顺德区。
法定代表人：万志和。
被告：广东顺德竣捷建筑工程有限公司，住所地佛山市顺德区伦教常教科技西路1号中心厂房之10.
法定代表人：张峰。
上述两被告的共同委托代理人：廖巍峰，广东法家律师事务所律师。
被告：李巨志，男，汉族，住广西桂平市，公民身份号码×××5012。
委托代理人：谢巧灵，广东广顺律师事务所律师。
被告：李迎德，男，汉族，住广西桂平市，公民身份号码×××5336。
原告卢立源诉被告佛山市顺德区锦发化工有限公司（以下简称锦发化工公司）、广东顺德竣捷建筑工程有限公司（以下简称竣捷建筑工程公司）、李巨志、李迎德提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月3日受理后，依法由审判员梁逵适用简易程序独任审判，于2016年9月9日、10月9日两次公开开庭进行了审理。本案第一次开庭时，原告的委托代理人朱孝义，被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司的共同委托代理人廖巍峰，被告李巨志及其委托代理人谢巧灵到庭参加诉讼。本案第一次开庭后，本院依法追加了李迎德为本案共同被告。本案第二次开庭时，原告的委托代理人朱孝义，被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司的共同委托代理人廖巍峰，被告李巨志及其委托代理人谢巧灵，被告李迎德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告锦发化工公司把公司内第四、第五号化工车间的修建工程发包给被告竣捷建筑工程公司，被告竣捷建筑工程公司把化工车间内电梯房的修建工程转包给不具备用人资质的被告李巨志，被告李巨志招用原告等人进行电梯房工作。原告自2012年起已跟随被告李巨志工作，约定工资每天250元。2015年11月21日下午，原告在电梯房铺贴内墙时从脚手架上跌落，致右跟骨粉碎性骨折，被送至佛山市顺德和平外科医院接受治疗，住院期限从2015年11月21日至2015年12月25日，出院医嘱载明术后约1年视情况拆除内固定等，住院的医疗费被告已支付完毕。原告出院后，由于术后感染，原告无奈再次入院接受治疗，住院期间从2016年4月19日至2016年6月13日，出院医嘱载明暂休2周，加强营养等。2016年6月13日，原告委托广东法源法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，经评定原告右下肢损伤后功能部分丧失属十级伤残，其右足损伤后纵弓骨性结构破坏属十级伤残；原告右跟骨骨折内固定物取出费用建议不少于10000元为宜。经原被告多次协商赔偿事宜无果，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院判令四被告连带赔偿原告损失211139.02元（详见附表）及承担本案诉讼费。
被告锦发化工公司辩称，被告锦发化工公司把工程发包给有资质的被告竣捷建筑工程公司并签订了正规的施工工程合同，本案法律责任不应由被告锦发化工公司承担。
被告竣捷建筑工程公司辩称，1.被告竣捷建筑工程公司将涉案工程分包给被告李迎德并签订了工程施工合同，合同约定：发生一切事故均由被告李迎德承担。被告李迎德再将工程分包给被告李巨志及原告等人，对此，被告竣捷建筑工程公司并不清楚，被告竣捷建筑工程公司已经按照合同约定支付了相关的工程款（预先超额支付了工程款给被告李迎德），本案法律责任应由被告李迎德承担。2.原告对于事故发生有责任，应当承担一定责任。原告知道被告李巨志、李迎德只是包工头，不具有资质，仍然跟随他们工作，从事涉案工程，负有一定责任。3.对原告的诉讼请求部分有异议（详见附表）。
被告李巨志辩称，1.本案诉讼主体错误，被告李巨志不应成为本案被告。被告锦发化工公司将工程发包给被告竣捷建筑工程公司，被告竣捷建筑工程公司再将工程发包给被告李迎德，被告李迎德聘请包括被告李巨志、原告在内的18位员工一起建造上述工程。被告李巨志仅是带班员工，并非包工头。2.原告不是被告李巨志聘请，而是被告李迎德聘请的，被告李巨志及原告等人的工资全部由被告李迎德发放，被告李迎德才是本案适格主体。3.对原告的诉讼请求部分有异议（详见附表）。
被告李迎德辩称，被告李迎德认识严浩海，他是被告竣捷建筑工程公司的工程负责人，工程是被告李迎德介绍被告李巨志过来做的，被告李迎德只是收点介绍费。被告李迎德不认识原告。
综合原、被告的诉辩，本案的争议焦点是：1.原告对于事故的发生是否有责任；2.应由谁承担赔付责任；2.应当赔付的金额是多少。
围绕争议的焦点，原告提供的证据及四被告的质证意见如下：
1.原告的身份证复印件1份、被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司的工商登记信息打印件1份、被告李巨志的身份证复印件1份，证明原被告诉讼主体资格。
四被告质证认为：无异议。
2.病历2份（原件1份、复印件加盖医院印章1份）、检查报告单复印件2份（加盖医院印章）、和平医院出院小结复印件1份（加盖医院印章）、出院诊断证明书复印件1份（加盖医院印章）、医疗费发票5份（原件1份、复印件加盖医院印章4份）、出院小结原件1份、出院诊断证明书原件1份，证明原告于2015年11月21日下午发生涉案事故后，被送往和平医院接受治疗，住院期间为11月21日至12月25日；由于术后感染，原告又去第二次住院治疗，住院期间为2016年4月19至6月13日。
四被告质证认为：无异议。
3.证明原件1份、户口本原件1份（原件核对退回）、学校证明原件2份，证明原告父母及兄弟姐妹情况，原告有两个儿子、一个女儿。
被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司质证认为：对真实性无异议，但不足以证明父母是由原告扶养的。
被告李巨志质证认为：对真实性无异议，应以农村居民标准计算。
被告李迎德质证认为：不清楚。
4.银行账户交易明细原件1份，证明原告受伤前一年收入情况及在城镇生活。
被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司质证认为：对真实性无异议，但不能证明原告在城镇生活，反而证实过往一年原告的居住地是不在同一地方的。
被告李巨志质证认为：对真实性无异议，不能证明原告在城镇生活一年以上，不能以城镇居民标准计算。
被告李迎德质证认为：不清楚。
5.司法鉴定意见书原件1份、司法鉴定费发票原件1份，证明原告伤情经鉴定属于十级伤残，内固定取出费用不少于10000元，原告因此支出了鉴定费2500元。
被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司、李巨志质证认为：无异议。
被告李迎德质证认为：不清楚。
围绕争议的焦点，被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司提供的证据，原告及被告李巨志、李迎德的质证意见如下：
1.建设工程施工合同原件1份（原件核对后已当庭退回），证明被告锦发化工公司将工程发包给有资质的被告竣捷建筑工程公司。
原告质证认为：对真实性予以确认，但单凭该份合同不能认定被告竣捷建筑工程公司具有资质，被告竣捷建筑工程公司应当提供资质证书佐证。
被告李巨志质证认为：无异议。
被告李迎德质证认为：不清楚，被告李迎德只是认识严浩海。
2.装修工程施工合同原件1份（原件核对后已当庭退回），证明被告竣捷建筑工程公司将涉案工程的外墙施工发包给被告李迎德，合同明确约定施工过程中的一切工伤由被告李迎德承担。
原告质证认为：对真实性无异议，被告竣捷建筑工程公司将工程违法分包，被告李迎德是涉案工程外墙的实际承包人，双方均应对涉案事故承担法律责任。
被告李巨志质证认为：对真实性无异议，但关于工伤的承担问题只是内部协议，不能违反法律规定，应当以法律规定为准。
被告李迎德质证认为：该合同上三个“李迎德”的名字都不是被告李迎德写的。
3.收款收据复印件11份，证明被告竣捷建筑工程公司向被告李迎德支付了工程款350000元，其中原告受伤后，为了帮助被告李迎德向原告支付医疗费，被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司提前支付了部分工程款，工程款已经足额支付完毕。
原告质证认为：对真实性无法确认。
被告李巨志质证认为：对真实性无异议。
被告李迎德质证认为：其中30000元是被告李迎德向被告竣捷建筑工程公司借支出来给原告垫付医药费的，为了保证原告能够得到治疗。
被告李巨志在诉讼中没有提供证据。
围绕争议的焦点，被告李迎德提供的证据，原告及被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司、李巨志的质证意见如下：
收据复印件7份、银行转账回单复印件1份，证明被告李迎德已经将工程款260000元，加上之前为了救治原告出借了30000元医药费，即一共给付了被告李巨志290000元。
原告质证认为：对真实性无异议，被告李迎德是本案工程的实际承包人。其承包后是否存在再转包给被告李巨志，应当由被告李巨志、李迎德陈述清楚。
被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司质证认为：对真实性无异议，对被告李巨志、李迎德的账目往来不清楚。
被告李巨志质证认为：对真实性无异议，确认被告李迎德支付了260000元款项给被告李巨志，另外30000元是借支款，被告李巨志出具了欠条给被告李迎德，该30000元已经交付给原告。
本院对本案证据认证如下：原告提供的证据1、2，四被告无异议，本院予以采信。原告提供的证据3、5，真实合法，证实原告所主张的内容，本院予以采信。原告提供的证据4，结合被告李巨志的陈述，本院予以采信。被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司提供的证据1，双方对真实性无异议，本院予以确认；原告认为被告竣捷建筑工程公司需要提供资质证明，但被告竣捷建筑工程公司的经营范围就包括了承接建筑工程，因此对原告该质证意见不予采纳。被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司提供的证据2、3，虽然被告李迎德不认证证据2是其签名，但承认证据3的真实性，证据3是工程款收据，足以认定被告李迎德承接工程的事实，至于证据2，即使真实，也是违法分包的无效合同，因此该合同无论是否真实，均不影响本案的处理。被告李迎德提供的证据，虽然证据是真实的，但只能证明其将所收取的部分工程款支付给被告李巨志的事实。
综合以上认证意见，本院对本案事实认定如下：2015年11月21日，原告在被告锦发化工公司内第四、第五号化工车间内的电梯房做墙面铺贴工程时，因脚手架松动，从脚手架上跌落受伤。事发后，原告被立即送往医院救治，从2015年11月21日住院至2015年12月25日出院，共住院34天。医生诊断原告的伤情为：右跟骨闭合粉碎性骨折，右侧面部软组织损伤。出院时，医生建议原告：1.暂休2个月，患肢适当功能锻炼，暂禁负重；2.术后约6周（2016年1月7日）复查，视骨折愈合情况调整功能锻炼；3.注意右足跟皮肤情况，必要时需返院手术治疗；4.定期复查，术后约1年视骨折愈合情况拆除内固定；5.门诊复诊，不适随诊。2016年4月19日，原告因右足跟外伤术后溃疡、渗透约4个月而再次住院治疗，从2016年4月19日住院至同年6月13日出院，共住院55天。出院时，医生建议原告：1.暂休两个月，患肢适当功能锻炼；2.加强营养；3.出院后约5个月，视骨折愈合情况拆除内固定物；4.门诊复诊，不适随诊。原告因伤共产生医疗费42017元（其中12747.30元是原告支付的，其余的29269.7元原告表示不是其支付的，具体哪个被告支付则不清楚）。广东法源法医临床司法鉴定所于2016年6月13日出具鉴定意见：原告右下肢损伤后功能部分丧失属十级伤残，其右足损伤后纵弓骨性结构破坏属十级伤残；原告右跟骨骨折内固定物取出费用建议不少于10000元为宜。原告因此支出了鉴定费2500元。
另查明，原告在城镇居住多年。原告的父亲是××（1939年11月4日出生），母亲是李佩芬（1939年2月11日出生），××与李佩芬共生育5个子女。原告生育了三个子女，其中两个已成年，只有次子卢昌华（2002年12月25日出生）未成年。
又查明，被告锦发化工公司、竣捷建筑工程公司于2015年6月签订合同，约定被告竣捷建筑工程公司承包被告锦发化工公司的车间四、五的土建及土建装饰（不含桩基础，电器、电力安装、室内外给排水、消防工程、防雷工程）工程。被告竣捷建筑工程公司承包工程后将部分工程分包给被告李迎德。被告李迎德又将工程分包给被告李巨志组织工人施工。被告李迎德承认其与被告竣捷建筑工程公司按每平方45元的单价结算工程款，与被告李巨志按每平方米37元的单价结算工程款，中间的差价由其收取。被告李迎德已收到被告竣捷建筑工程公司支付的工程款350000元。收款后，被告李迎德共向被告李巨志支付了工程款260000元。事故发生后，被告李迎德借支了30000元给被告李巨志用以救治原告。
以上事实，还有本院开庭笔录在案佐证。
本院认为，被告锦发化工公司将工程发包给有资质的被告竣捷建筑工程公司，也没有证据证实被告锦发化工公司明知被告竣捷建筑工程公司将工程分包给没有施工资质的人施工，因此原告要求被告竣捷建筑工程公司承担责任无事实及法律依据，不予支持。关于被告竣捷建筑工程公司、李巨志、李迎德之间的关系分析。被告李迎德认为其只是将被告竣捷建筑工程公司的工程介绍给被告李巨志，其只是中介，即仅是居间合同关系。居间合同是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。从居间合同的定义分析，如果被告李迎德仅是居间人，应由被告李巨志与被告竣捷建筑工程公司签订合同并结算，但实际上却是被告李迎德以自己的名义分别与被告竣捷建筑工程公司、李巨志结算，因此被告李迎德该抗辩与事实不符，不予采纳，认定被告竣捷建筑工程公司将涉案工程分包给被告李迎德。被告李巨志认为其与原告共同向被告李迎德提供劳务，但事实上是由被告李巨志与被告李迎德结算，被告李巨志声称从被告李迎德处取得工程款均由全部工人（包括被告李巨志自己）根据工作量平均分配，但该陈述没有证据证实，不予采纳，认定被告李巨志从被告李迎德处承接工程后，再雇请原告到涉案工地提供劳务。
关于原告与被告竣捷建筑工程公司、李巨志、李迎德在本次事故是否具有过错，上述被告之间应如何承担责任的争议。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告及被告李巨志、李迎德均确认由于用于施工的脚手架松动导致原告跌落受伤。被告李迎德称该脚手架是被告竣捷建筑工程公司提供的，被告竣捷建筑工程公司则根据合同予以否认。即使装修工程施工合同是真实的，但合同中所约定的分包工程仅为外墙工程，即包括：批沙底、铺贴纸皮砖、洗墙收口等范围（水管、打灰机、斗车、洗墙盐酸），并无约定排栅由被告李迎德搭建，因此被告竣捷建筑工程公司认为排栅、脚手架是由被告李迎德负责搭建或提供的陈述无证据证实，不予采纳。原告在距离地面约3米的空中作业，原告亦称自己从事建筑行业多年，应对建筑施工规范及安全有一定认知，因此其对自身损害的发生存在过错。被告李巨志明知自己不具有相关施工资质的情况下仍承揽工程，雇请原告施工，对原告具有直接的管理责任，被告李巨志又未对原告进行必要的安全管理培训，对脚手架的安全隐患没有及时排查，故对损害的发生存在过错；被告竣捷建筑工程公司承包工程后违法分包给没有施工资质的被告李迎德，被告李迎德再转包给被告李巨志、除了脚手架具有安全隐患外，还没有尽到监管义务，其承担的注意义务应高于提供劳务的原告。综上，结合各方当事人的过错程度，本院认定原告在本次事故中承担10%的过错责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”综上，被告李巨志、李迎德，竣捷建筑工程公司应对原告承担连带赔偿责任。承包人未取得建筑施工企业资质的建设工程施工合同应认定为无效合同。即使装修工程施工合同是真实的，但被告李迎德无资质，该合同依法亦属于无效合同，被告竣捷建筑工程公司以此合同认为自己不需承担责任的抗辩不成立，不予采纳。被告竣捷建筑工程公司、李巨志、李迎德各自之间的责任分担或认为自己实际赔付的款项超出责任范围产生的争议，另行解决。
原告受伤而发生的损失总额为180395.49元（详见附表），加入被告方之前已垫付的医疗费29269.7元，合共209665.19元。根据上述认定，被告李巨志对原告的损失应承担90%的赔偿责任即188698.67元（209665.19元×90%），扣减被告方已垫付的29269.7元，实际还应赔付159428.97元；被告竣捷建筑工程公司、李迎德对被告李巨志应赔偿的款项承担连带赔偿责任。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告李巨志应于本判决生效之日起十日内向原告卢立源支付赔偿款159428.97元；
二、被告广东顺德竣捷建筑工程有限公司、李迎德对上述第一项赔偿款承担连带赔偿责任；
三、驳回原告卢立源的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。
本案受理费减半收取为777.85元（原告已预交），由原告卢立源负担190.85元，被告广东顺德竣捷建筑工程有限公司、李巨志、李迎德共同负担587元（该三被告应在支付上述赔偿款时一并径付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 梁 逵
二〇一六年十月十一日
书记员 柯洁静
附表：
赔偿项目
原告主张
被告答辩
本院认定及理由
一
医疗费12747.30元
12747.30元
有医疗收据、出院小结等佐证，本院予以采信，该医疗费未计被告方已垫付的医疗费。
二
后续医疗费10000元
10000元
该主张有鉴定意见证实，原告已表示包括后续治疗的一切费用，本院予以确认。
三
住院伙食补助费8900元
8900元
原告第一次住院34天，第二次住院55天，合共住院89天，按每天100元计算，共8900元。
四
营养费2000元
2000元
被告李巨志：营养费没有法律依据。
有医嘱，本院结合本案实际情况酌定。
五
误工费25036.47元
51000元
被告竣捷建筑工程公司：计算标准过高，由于行业特殊性，原告不可能每天都有工作，原告应当提供证据证明其平均收入。
被告李巨志：过高。
原告从事建筑工作，收入不固定，应参照土木工程建筑业的年收入61331元／年计算。原告第一次住院34天，出院后全休两个月，之后并无继续休息的误工证明，直到2016年4月19日再次住院误工至定残之日，因此误工期应计算为（34天＋60天＋55天=149天。综上，误工费应为25036.47元（61331元／年÷365天／年×149天）。
六
残疾赔偿金99591.72元
99591.72元
被告竣捷建筑工程公司：应当按照农村居民标准计算。原告应当提供证据证明其父母没有合法收入及由原告负责赡养。
1.原告在城镇居住工作多年，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金为90368.72元（34757.2元／年×20年×13%），原告只主张90368.2元合法，是依法行使处分权，本院予以确认；
2.经审查，原告主张的被扶养人生活费9223.52元在法律规定范围内，是其依法行使处分权的表现，本院予以确认；
3.被扶养人生活费依法计入残疾赔偿金内。
七
护理费7120元
8900元
原告住院89天，其主张的护理费标准超出顺德一般护理人员的报酬标准，本院酌定按每天80元计算，即应为7120元（80元／天×89天）。
八
交通费500元
500元
原告确因治疗伤情产生交通费损失，本院酌定。
九
精神损害抚慰金12000元
15000元
被告李巨志：过高。
原告的伤情，本院酌定（未考虑过错程度）。
十
鉴定费2500元
2500元
有发票证实，予以采纳。
共180395.49元
211139.02元