浙江省新昌县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0624刑初432号
公诉机关浙江省新昌县人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某1，男，1950年1月2日出生，汉族，退休职工，住新昌县。
诉讼代理人(特别授权代理)：何琦梁，新昌县石城法律服务所法律服务工作者。
被告人张新江，男，1955年8月16日出生于浙江省新昌县，汉族，初中文化，农民，住新昌县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月2日被刑事拘留，同月15日被逮捕。
辩护人吴长征，浙江新希望律师事务所律师。
新昌县人民检察院以新检公诉刑诉〔2016〕425号起诉书指控被告人张新江犯故意伤害罪，于2016年9月7日向本院提起公诉，并建议对被告人张新江判处八个月至一年八个月有期徒刑。本院于次日立案，并依法组成合议庭。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1以要求被告人张新江赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。同年11月7日、12月2日本院公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员王国祥出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1及诉讼代理人何琦梁、被告人张新江及辩护人吴长征到庭参加诉讼，经本院通知，证人张某2、张某3到庭作证。现已审理终结。
新昌县人民检察院指控：2016年4月8日17时许，被告人张新江与张某1在新昌县城南乡任家村任胡岭停车场因买卖茶叶产生纠纷，继而双方发生争执，过程中，被告人张新江用手推打张某1，致使张某1倒地，造成张某1右股骨颈骨折。2016年5月24日，经法医鉴定，张某1所受损伤构成轻伤一级。2016年6月2日，被告人张新江自动到公安机关投案，未供述自己的犯罪事实。
为证明上述指控，公诉机关提交了被害人陈述、证人证言、归案经过、病历资料、辨认笔录、现场勘查照片、法医学人体损伤程度鉴定书、户籍证明等证据。故对被告人张新江应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定处罚。
附带民事诉讼原告人张某1诉称，被告人张新江将其推倒致使右股骨颈骨折，构成轻伤一级、伤残八级，在新昌县人民医院住院治疗24天，请求法院依法追究被告人张新江犯故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；判令被告人张新江赔偿下列经济损失：医疗费94040.5元、误工费28906.8元、护理费3400.8元、住院伙食补助费480元、伤残补助金183598.8元、鉴定费2040元、精神损失费15000元、营养费5400元，合计损失人民币332866.9元。为支持其诉讼请求，在举证期限内提供了新昌县人民医院住院病历、诊断证明书、医疗费发票、宁波崇新司法鉴定所法医临床鉴定意见书等证据。
被告人张新江对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，称其没有推倒张某1，没有罪。针对附带民事诉讼原告人张某1的诉请，认为其没有碰到过张某1，不承担赔偿责任。
辩护人提出的辩护意见是：1、张新江犯故意伤害罪证据不足；2、起因上张某1存在明显过错；3、张某1本人身体严重缺钾，浑身无力，在争吵过程中摔倒致伤，一定程度上减轻了张新江的主观恶意；4、张新江系初犯、偶犯，平时表现良好，建议对张新江酌情从轻处罚。
经审理查明：
2016年4月8日17时许，被告人张新江与张某1在新昌县城南乡任家村任胡岭停车场因买卖茶叶产生纠纷，继而双方发生争执，过程中，被告人张新江用手推打张某1，致使张某1倒地，造成张某1右股骨颈骨折。2016年5月24日，经法医学人体损伤程度鉴定，张某1所受损伤构成轻伤一级。
2016年6月2日，被告人张新江自动到公安机关投案，但未供述自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人张新江的供述，证实2016年4月8日傍晚，其到任胡岭停车场去卖茶叶，当时张某1与张某5负责帮茶叶老板收购茶叶，张某1负责付钞票，张某5负责估价及称茶叶。其拿着茶叶找张某5估价，张某5说：“你的茶叶我估不来，你去叫老板估价吧。”其去找老板，老板讲：“茶叶价格我不开的，我已经委托他们收购，价格只有叫他们开。”其讲：“你雇佣这两个人收购茶叶，任胡岭每天有150斤茶叶被别人收去了。”张某1老婆张某4听到后就与其吵起来了，张某5也与其吵起来，张某1见老婆与其吵起来，就从凳子上站起来，与其争吵，并与其点脚点手的对骂，张某5抓扯其头发、衣服，张某1打了其右脑一拳。其见状就想用手去叉（叉是新昌话，是推、打的意思）张某1，但是由于茶叶老板张某8把其抱住，张某1没有被其叉着。接着，张某1就去付钞票了。朱某1、张某6等人也上来用拳头打其头部、肩部。其一边退，他们一边进、推打其，其就被逼靠在停车场的石坎壁上，头部被靠在了石坎上。案发当时在场的人有张某10、张某2、张某12、朱某2、方某、张某3、杨状尧，里家廊朱新富的老婆也在场的。其看到这些人在那里卖茶叶，杨状尧是路过现场的。这些证人当时都是站在收购茶叶的停车场上的。其是在打其的人被劝开来后，才知道张某1倒去过。
2、被害人张某1的陈述，证实2016年4月8日17时30分左右，其和张某5在新昌县城南乡任家村任胡岭停车场帮回山老板张某8收购茶叶，其负责付钱，张某5负责看茶叶质量和价格，这时张新江拎着一小篮茶叶过来让张某5看下茶叶多少钱，张某5说：“你的茶叶我看不来，你自己找老板去看好了。”然后张新江走过去找张某8看茶叶，老板讲：“我已经委托他们在收购茶叶了，茶叶是张某5他们在看的。”后来张新江就在老板面前说雇其和张某5每天要少收150斤茶叶的话，其老婆听后很生气，就对张新江讲：“收不收由我们，卖不卖也由你。”张新江说：“你放屁。”接着其老婆与张新江争吵起来了，后来其听着火起来了，就走过去与张新江理论，接着其和张新江面对面指着对方骂起来，骂几句之后，突然张新江用右手朝其右边肩膀处打了一拳，其被打之后就直接摔倒在地上了，屁股着地，倒去的时候没有拌倒任何东西。其没有打过张新江，当时茶叶老板张某8就站在其旁边，他看得很清楚。
3、证人张某5的证言，证实2016年4月8日下午17时20分左右，其和张某1在新昌县城南乡任胡岭村停车场处收购茶叶，当时茶叶老板张某8也在现场。张某1的二个外甥朱某1、张某6当时正在那里卖茶叶，张新江拎着一斤左右的茶叶过来跟其说：“你们在这里收茶叶，你帮我看看这茶叶多少钱。”其就对张新江说：“你的茶叶我不敢收，反正茶叶老板也在的，你去问他好了。”张新江说：“在任胡岭我的茶叶你敢不收试试看？”其说：“我说不收就是不收。”然后张新江就拎着茶叶去跟张某8说其和张某1故意不收他的茶叶，让其和张某1负责收茶叶，一天至少要少收150斤。后来其看到张某1过去用手指着张新江说：“你当村长的时候贪污了村里好多钱。”然后二人指着对方骂了起来，一会，其看见张新江用手朝张某1身上推了一把，接着张某1退了好几步摔倒在地上后一直没有站起来，还坐在地上喊疼，然后其叫朱某1打120，其过去把张某1拉到椅子上坐下来，具体伤势其不知道。朱某1、张某6看见张某1被张新江推倒在地，就朝张新江冲过去，朱某1用拳头朝张新江头上打了一拳，二人将张新江推着按在停车场边上的坎上，其追上去用手抓住张新江的头发将他按在那里。张某11和张某10在帮忙劝架。
4、证人朱某1的证言，证实其是张某1的外甥，2016年4月8日傍晚5点钟左右，其把收来的茶叶带去任胡岭，准备卖给帮老板收茶叶的张某5。张某1在帮忙做会计。当时其在排队卖茶叶，张新江在和收茶叶的老板说：“为什么不收我的茶叶，我在村里也做了10多年的干部了。”老板说：“和气生财，有话好好讲。”张某5说：“我们不收你的茶叶，收不收是我们的权利。”张新江就对茶叶老板和张某5说：“明天开始你们不要收了。”张某1走过去指着张新江说：“你当村长的时候贪污多少钱了，把我的土地钱也贪污掉了。”张新江好像也骂回去了，具体说什么其也没听清楚，反正两个人互相骂的很凶，快轮到其卖茶叶了，也就去准备自己的事情了。没过多久，张某1和张新江两个人在互相推搡了，推了没几下，被村里的村民给劝掉了。二人仍在互骂，张某1比较生气，一直用手指着张新江说他当村长的时候贪污了他的土地钱，这时张新江就用手推了张某1，张某1就被张新江推的往后退，退了三、四米后屁股着地倒在地上。其见张某1摔倒在地上之后，就冲向张新江，一边冲一边嘴上讲，你这种人还要推人，就过去推张新江了，其抓住张新江的头发，张某5一边推，一边扯张新江的衣服，偶尔也用拳头在手臂等地方打几下。
5、证人张某7的证言，证实2016年4月8日下午17时左右其与张某10到任胡岭的停车场去卖茶叶，到停车场时，卖茶叶的人都在排队，其坐在自己车上等。张某5帮茶叶老板收茶叶，一个老头子在记账。过了一会，其听到外面比较吵闹，就下车去看，记账的老头、张某5与“小新良”（张新江的绰号）在争吵，而且那个老头与“小新良”手指着对方骂，两个人距离很近。突然“小新良”用右手朝老头的胸部做了一个动作，因太快，其没看到是直接用手推还是用拳头打，那个老头就倒在水泥地上。后来老头自己站不起来了，一个女的估计是老头的老婆和茶叶老板就过去扶老头。朱某1见状就骂“小新良”：“你敢打我娘舅。”就冲上去用右手掐住“小新良”的脖子，把“小新良”往后面推。张某5见状也冲上去抓“小新良”的头发。后来“小新良”被朱某1、张某5等人逼到了坎壁，接着马上被周围的人劝开了。
6、证人张某8的证言，证实2016年3、4月份的时候，其雇了新昌县城南乡任胡岭的张某1、张某5在任胡岭帮其收购茶叶。张某1负责记账、付款，张某5负责开价格、看茶叶质量。在2016年4月8日16点左右，其来到任胡岭停车场看看茶叶收购情况。17点30分左右，一个身穿黑色皮衣的老头过来卖茶叶。这个老头先和张某5谈了几句，然后来找其说：“张某5对这样的茶叶，只开价25元一斤，你帮我评评理，这个茶叶怎么样？”意思是张某5他们在收购茶叶时刁难他，把他的茶叶价格故意压低。其对老头讲：“我是委托张某1、张某5在负责收购茶叶的，我是讲不来的，张某5他们讲着算的。”张某5对那皮衣男子说：“你愿意卖就卖，不卖就算了，反正就是这个价格，你不要在这里造事情。”这样皮衣男子就开始说张某5收茶叶不公平，这样收茶叶每天在任胡岭至少少收150斤等。张某5骂皮衣男子“害他坐三年牢”等。张某1老婆见张某5与皮衣男子争吵起来，也参与进来，骂皮衣男子是个贪污分子。接着张某1站起来走向皮衣男子，并骂：“你500元贪污去，还想赖，今天又要到这里来造事情捣乱。”接着越吵越厉害了，二人指着互骂，过程中，皮衣男子用手推打了一下张某1，张某1就往后倒去，倒坐在水泥地面上无法自己站立起来，其立马去扶张某1。接着，张某1外甥、张某5快速冲上去推皮衣男子，皮衣男子被推到停车场的坎壁。其把张某1扶起来后，就去劝他们不要再打架了。后来张某5他们被劝开了。
7、证人张某9的证言，证实2016年4月8日那天，张某8喊其帮忙去任胡岭村里收茶叶，帮忙付钱的是一个戴眼镜的老年人，收茶叶的是一个50多岁的人。其负责将他们两个人收进来的茶叶装到篮里面。下午4、5点，任胡岭村里有个也是50多岁的人过来卖茶叶，那个人和收茶叶的人说茶叶价格太低，别人那里卖多少。然后卖茶叶的那个人就一定要按高点价格卖，收茶叶的人就不收他的茶叶。后来两人争吵了几句，收茶叶的人就让卖茶叶那个人去找茶叶老板，卖茶叶的人就过去找张某8，张某8意思是已经叫人来收茶叶也不好多说。后来戴眼镜的老年人也走到卖茶叶的人面前，两个人吵了起来，之后互相推搡，抓衣服。后来卖茶叶的人推了戴眼镜的老年人一下，导致戴眼镜的人倒坐在地上，这时任胡岭村里几个人上去打卖茶叶的人。后来卖茶叶的人衣服都被弄破了，戴眼镜的人当时站不起来了，还是村里人把他扶起来，让他坐在椅子上面。戴眼镜的老年人，年纪70岁左右，身高1米7左右，身材较瘦。卖茶叶的人，年纪50多岁，身材较瘦，身高1米7左右。
8、证人张某10的证言，证实2016年4月8日下午17时30分左右，其正在新昌县城南乡任家村任胡岭村口卖茶叶，张某1和张某5在帮回山的茶叶老板负责收茶叶，当时茶叶老板也在场。张新江拎着一小篮茶叶过来，让张某5开价格。张某5就说：“你的茶叶我收不来，反正老板在，你自己去跟老板讲。”然后张新江在跟那个茶叶老板讲：“让张某1和张某5收茶叶，任胡岭村至少要少收150斤茶叶。”张某1听后就走到张新江的面前手指着张新江骂：“你当村长的时候，还贪污村里好多钱呢。”接着两人就互相指着对方骂起来。张某5上去想用手去扯张新江的头发，张某1也伸手想去打张新江，张新江见势顺势用手朝张某1身上推了一下，具体推在哪个部位其记不清。张某1被推后就退了几步，退的时候脚踩到地上装茶叶的塑料箱就摔倒了，之后就没有站起来，一直坐在地上喊疼。朱某1和张某6看到张某1摔倒后，就朝张新江扑了过去，朱某1用拳头朝张新江的头上打了一拳头，然后朱某1和张某6推搡着张新江一直推到了坎上，并将张新江按在那坎上。
9、证人张某6的证言，证实2016年4月8日下午17时20分左右，其在新昌县城南乡任胡岭村停车场处卖茶叶，张某1和张某5负责在那里帮茶叶老板收购茶叶，张新江拎着一小篮茶叶过来让张某1他们看价格，然后他们在说话，但其听不见具体说什么，后来张新江去找那个茶叶老板说话，一会张某1走过去指着张新江说话，接着张新江和张某1两人就指着骂了起来。一会，张新江用拳头朝张某1肩膀部位打了一拳，张某1就摔倒在地上。然后其上去将张新江拉开。其看见是张新江先动手朝张某1肩膀处打了一拳，然后张某1摔倒在地上，张某1倒地后一直没有站起来。
10、证人张某4的证言，证实2016年4月8日17时30分，其老公张某1和张某5在城南乡任胡岭村停车场帮茶叶老板张某8收购茶叶，其老公算账付钱，张某5看茶叶质量开价格。当时其刚好站在张某1身边。张新江拎一小篮茶叶来停车场，跟张某5说：“把我的茶叶看一下。”张某5说：“你的茶叶我不敢收，你去问茶叶老板。”之后张新江与茶叶老板在说张某5和仲贤故意为难他，不收他茶叶。其听到后就对张新江说：“你还有500元欠我，当村长时被你贪污去了。”这样张新江与其吵起来了，张某1站起来与张新江指着对骂，突然其听到“唉”一声，发现其老公倒地上了，然后其去扶，但扶不起来，后茶叶老板一起扶起来。
11、证人张某11的证言，证实其与张某5是亲兄弟。2016年4月8日傍晚，其去卖茶叶。张某1是茶叶老板的会计。卖完茶叶后，其就在旁边帮老板畚茶叶了。没过一会，张新江来卖茶叶，卖着卖着就听到张某1和张新江在吵，其也没留意。一会后，听到石坎壁附近有人在打架，其看到仲贤倒在地上，朱某1和张某5把张新江按倒在了石坎壁上，张某5抓住张新江头发，朱某1用手按在张新江头上不要他起来，茶叶老板拦住朱某1的腰劝架，其也过去劝张某5，后来他们就散开。
12、证人张某3的证言，证实2016年4月8日下午6点钟的时候，其下山从小路回家，快到任胡岭停车场时，听见那边很吵闹，就走过去看过去，有很多人在争吵、围观。其站到停车场朝里家廊方向角上围观。看见张新江被长江（张某5）、朱某1按在石坎壁，而张新江旁边围着“小洪”（张某6）、茶叶老板、张某11等人，这时张某1已经坐在付钞票的凳子上。张某11在旁边劝架的。后来，他们就歇掉了，接着其也就离开现场回家了。其第一眼看见张某1时，张某1就已经坐在付钞票的凳子上。而且到其离开时，张某1一直坐在凳子上，其到之后并没有看见张某1摔倒过。2016年5月2日早上6点多，其在任胡岭村隧道边的四经堂门口等公交车，碰到张新江老婆杨妃姣，对其讲：“我有事要找你古，帮我作一下证”。后其与杨妃姣一起坐中巴车到汽车南站，妃姣叫其帮张新江作一下证，还叫其写张证词给她。后来，其就写了一张证词给妃姣，证词上的内容是其自己写的，内容是：2016年4月8日下午5、6点钟的时候，我看见五、六个人在争吵。仲贤想赶过去，然后就倒去来，张新江与张某1是没有一起打起来过的。另外五、六个人是他们自家人的。关于“张某1想赶过去，然后就倒去来”，这情节没有看到过，是其当时站在停车场时听村里人在讲的，其把听到的这几个字省略了，成证词上的这个情节。张某1倒去时其还没有到现场。
13、证人何某的证言，证实其在2016年4月8日17时30分左右到任胡岭村停车场卖茶叶时，看到张新江与张某1及其老婆、张某5在争吵，当时其在照顾茶叶，突然听到“呀”的一声，其转头去看，发现张某1仰躺在地上，想起来但起不来，之后有几个人把张新江推到石坎上，后来被人劝开。其不清楚张某1是怎么躺在地上的。
14、证人朱某2的证言，证实2016年4月份的一天，其到任胡岭村停车场去卖茶叶时看到张某1坐在地上，另外还有三、四个人把张新江按在地上打，因为比较远没看清楚谁在打，后来其把茶叶卖给张某5，钱是张某1那里拿的，其到的时候张某1已经坐在地上，有人把张某1扶起来，张某1说一条腿不能站了，后来是坐在凳子上付钱的，其拿到钱之后就走了。
15、证人方某的证言，证实2016年3、4月份的一天17时左右，当时其在自己家里，叫了张某2帮其修理自家一楼的门锁，听到外面的停车场很吵闹，有人在喊“打架了，打架了”。其与张某2立刻停下手中的活，走到大门外，站在家门口的坎上朝停车场看去，当时张某1在往后退，然后就往后倒在水泥地上站不起来了，后来在别人的帮忙下站起来，张某1老婆张某4就去扶张某1了。
16、证人朱某3的证言，证实2016年4月8日下午，其去任胡岭村卖茶叶，并带去了100个硬币想换给张某1。去的时候张某1的老婆和张新江在吵架，其与张某1换硬币当时数到第90个的时候，张某1站起来走到张新江边，二人开始指着对方争吵。因为其要照顾硬币怕被人拿走，所以其是背着他们，突然听到有人在喊张某1倒去来，其转头去看，张某1倒在水泥地面上，想站起来可站不起来，之后朱某1他们把张新江推到坎上，后来就停了。其没有看到张某1是怎么倒去的，后来张某1被人扶起来坐在凳子上的。
17、证人朱某4的证言，证实2016年4月8日17时多，其在任胡岭村停车场卖茶叶，张新江拎着一小篮茶叶让张某5买，张某5说张新江的茶叶不收，然后张新江与张某5吵起来了，其也没有注意他们，后来听见张某1的老婆在骂张新江是贪污分子，后来其看的时候，张某1已经躺在地上了，接着朱某1和张某5等人就朝张新江的位置冲上去打。
18、证人朱某5的证言，证实2016年4月8日17时30分左右，其去任胡岭卖茶叶时，看见张新江站在操场上打电话，张某1就坐在凳子上，当时张某5、朱某1站在操场上的。其没有看到打架的过程，只知道张某1坐在凳子上好像不会走路了。
19、证人张某12的证言，证实2016年4月初的一天下午17时左右，其走到新昌县城南乡任胡岭村停车场那里，坐在石板上看他们买卖茶叶。看到张新江拎着一小篮茶叶正在和收购茶叶的茶叶老板商谈，其听见茶叶老板说他不看茶叶的，要卖茶叶就去找张某5看茶叶。之后其就没注意了，后来看见有四、五个人用手将张新江整个人按在那边的坎上。张某1坐在地上。但是其没有看见张某1是如何摔倒的。
20、证人张某13的证言，证实今年4月份的一天傍晚，当时其在家里，其邻居张某14到其家里讲，其弟弟张某1与张新江因为买卖茶叶的事情叉起来，其弟弟还受伤了。其听后就马上到现场，看到其弟弟已经坐在付茶叶款的凳子上了，头趴在桌子上，张新江坐在停车场的石凳子上，现场没有打架与争吵了。
21、证人张某14的证言，证实今年4月份的一天四点左右，其当时在任胡岭停车场卖茶叶，张某1、张某5是在帮老板收茶叶的，张某5帮老板算账和付钱，张某5是开价格，茶叶老板也在场。张新江拎着一篮茶叶来卖茶叶。张新江找茶叶老板开价格，并说张某5对茶叶价格开的比较低，要老板主持公道。当时张某1坐在凳子上付茶叶钞票，身后还站着他老婆张某4，张某1把其茶叶款付好后，就接着与朱某3换零钱，换零钱时，张某4听到张新江在茶叶老板面前告状，就原地与张新江吵起来，张某1也生气了，就站起来赶到张新江边夺张新江手中的篮子，张新江不肯，这样互相在推对方，后来张某1就被张新江推倒在水泥地面上。另外张某1这个人年纪比较大，身体也差，本身是没有力气的，一点外力就会倒地的。当时茶叶老板在场，是看得最清楚的，茶叶老板是公正在劝，没有偏袒任何一方，叫他们不要造来。
22、证人张某2的证言，证实2016年4月8日下午四点左右，其当时在张芬灿家装门锁，突然听到外面很吵闹，其走到门外往声音传来的方向看去，看到村停车场有五、六个人把张新江围困在石坎壁处，而张某1已经坐在水泥操场上了。过了一分钟左右，围困张新江的人被人劝开。后来听到朱某1在喊打110、120，接着其又回到了张芬灿家继续装门锁。张某1是如何坐在地上的其没有看到。
23、浙江省新昌县公安司法鉴定中心浙新司鉴[2016]102号法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某1所受损伤构成轻伤一级。
24、辨认笔录及照片，证实张某8辨认参与打架并将张某1推倒的人是张新江。张某7辨认摔倒在地的人是张某1。张某12辨认告诉其张某1是自己摔倒的人是朱某2。张某9辨认推倒一个戴眼镜的男子的人是张新江，戴眼镜的人（倒地的人）是张某1。
25、现场勘查照片，证实案发现场水泥地、晾衣架等情况。杨状尧看到张新江被按的位置。张某8确认张新江与张某1打架时的位置。
26、光盘，证实询问证人张某14时的视频。
27、张新江的病历资料及鉴定文书，证实张新江受伤后就诊的情况。
28、张某1的病历资料，证实张某1受伤后就诊的情况。
29、归案经过，证实2016年6月2日下午17时许，张新江在其外甥俞凯庭的陪同下到新昌县公安局城南派出所投案，但未如实供述其故意伤害张某1的犯罪事实。
30、新昌县公安局行政处罚决定书，证实2016年7月4日，朱某1、张某5因殴打张新江造成张新江轻微伤，分别被新昌县公安局行政拘留十二日并处罚款人民币五百元。
31、情况说明，证实：（1）2016年4月9日晚，新昌县公安局城南派出所民警刘春江、章鑫伟、金森赶赴新昌县城南乡任家村里家廊，在该村村委朱国军的陪同下就“2016年4月8日张某1、张新江被殴打案”对该村村民朱某3、朱某5、朱某4进行调查访问。经过对上述三位证人进行逐一访问，证人朱某3、朱某5、朱某4都讲述到“未看见张某1是如何倒地的，他们看见张某1的时候其已经倒坐在水泥地面上了”。因此办案人员未对上述三位证人进行笔录询问。（2）案发后，在新昌县公安局城南派出所民警对张新江进行调查取证的过程中，张新江很不配合公安机关的调查取证：打其手机经常关机，偶尔打通，叫其来公安机关询问，其也不及时来公安机关配合调查询问。在公安机关多次去新昌县城南乡任家村任胡岭查找张新江无果的情况下，张新江拒不告知公安机关其现住处。发其传唤证也不来公安机关接受询问。（3）2016年4月8日17时许，新昌县公安局城南派出所民警周天泽接到新昌县公安局110指挥中心的出警单“报警人称我被人打了”。然后出警民警周天泽带领协警李新伟立即前往出警现场，赶至新昌县城南乡任家村任胡岭停车场。看到张新江及其老婆坐在停车场靠山脚的水泥板上，然后将报警人张新江及其老婆带上警车前往城南派出所接受调查。在带下来的路途中，处警人员询问张新江是怎么回事，张新江在警车上告诉处警民警及协警事情的起因是因收购茶叶引起的，张某5故意刁难其，其去卖的茶叶价格开的比别人低。这样子其与张某5、张某1等人发生争吵，之后张某5去抓扯张新江并继续争吵，接着张新江看到张某1绕到其身旁，准备想打其；张新江见状就朝张某1身上撩了一下（是新昌话，就是推了一下的意思），后来其看到张某1坐倒在地上，在喊痛孟古，爬不起来了。接着其老婆马上就拦住张新江叫他不要继续讲来，不要讲来，之后张新江就没有继续讲了。到派出所之后，张新江及其老婆都讲“现在头晕孟古，要去医院就医。”这样处警人员把他们送到新昌县人民医院就医。到了晚上20时左右，处警人员再次到人民医院对其谈话询问时，张新江拒不承认撩过张某1的情节。
32、户籍证明，证实张新江的身份情况属实。
公诉机关当庭宣读的证人杨某的证言，那天晚上其骑摩托车到任胡岭时，看到张新江被三、四个男的按在操场的坎里壁。而一个六十多岁的老头坐在凳子上算账付钞票，过了一会，这个老伙从凳子上站起来，往张新江被按住的方向走去，走到中途的时候，往后倒去了。老头倒去之后，按张新江的人立即就放手了，朝老头摔倒的位置走去的证言，与上述证据相矛盾，又无其它证据相印证，不予采纳。
证人张某2当庭所作的2016年4月8日其看到张某1老婆还有四、五个人把张新江推到坎头脚，当时张某1在相隔十几米付钞票的地方，张某1是自己摔倒的证言以及证人张某3当庭所作的张洪辉、朱某1把张新江按在地上打，张某1赶过去时自己摔倒的证言与二人在公安机关所作证言不一致，且不能与经当庭质证、认证的其他证人证言相互印证，不予采纳。
被告人张新江提出的其没有推倒张某1的辩称及其辩护人提出的张新江犯故意伤害罪证据不足，被害人存在明显过错的辩护意见，已被当庭质证、认证的证据所否定，且没有提出足够的证据佐证，不予采纳。
另查明，被告人张新江故意伤害致张某1轻伤一级、伤残八级，张某1在新昌县人民医院住院治疗24天，出院后，新昌县人民医院建议休息六个月，造成附带民事诉讼原告人张某1的经济损失为：医疗费94040.5元、护理费3400.8元（141.7元/天×24天）、营养费3900元（30元/天×130天）、住院伙食补助费480元（20元/天×24天）、残疾赔偿金183598.8元（43714元/年×（20－6）年×30%）、鉴定费2040元，合计损失人民币287460.1元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人方提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、新昌县人民医院住院病历等16张，证实张某1于2016年4月8日19时入院治疗，2016年5月2日10时出院，住院天数共24天及其治疗情况。
2、绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定意见书2份，证实张某1之伤经鉴定构成八级伤残、伤后护理期为130日、伤后营养期为130日。
3、新昌县人民医院诊断证明书、护理证明书各1份，证实张某1的误工时间、护理时间。
4、浙江省医疗住院收费票据5份、费用汇总清单3张，证实张某1伤后花去医疗费94040.5元。
5、鉴定费发票2张，证实鉴定费为2040元。
6、退休养老金发放证、户口簿复印件，证实张某1系非农户口、退休职工。
被告人张新江申请本院重新鉴定，并经当庭质证、认证的宁波崇新司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证实张某1之伤经鉴定构成八级伤残。
本院认为，被告人张新江故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。附带民事诉讼原告人张某1提出要求被告人张新江赔偿犯罪行为对其造成的经济损失，理由正当，其诉请的医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、部分营养费，予以支持。附带民事诉讼原告人张某1系退休职工，受伤后退休金仍在正常领取，故其要求赔偿误工费的诉请，不予支持；对于原告人要求赔偿过高部分营养费的诉请，不予支持；精神损害抚慰金不属附带民事赔偿范围，故其要求赔偿精神损害抚慰金的诉请，不予支持。本案系民间矛盾激化引发，对被告人张新江可酌情从轻处罚。被告人张新江未赔偿被害人的经济损失，可酌情从重处罚。被告人张新江提出的其没有罪及其没有碰到过张某1，不承担赔偿责任的辩称，与事实、法律不符，不予采纳。被害人的身体状况与被告人的主观恶意之间没有必然联系，故辩护人提出的张某1本人身体严重缺钾，浑身无力，在争吵过程中摔倒致伤，一定程度上减轻了张新江的主观恶意的辩护意见，不予采纳；其提出的张新江系初犯、偶犯，平时表现良好，建议对张新江酌情从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人张新江犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月2日起至2017年12月1日止）。
二、被告人张新江赔偿附带民事诉讼原告人张某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费经济损失共计人民币287460.1元，限于本判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王永仁
人民陪审员 王正林
人民陪审员 王品洋
二〇一六年十二月二日
书 记 员 张阿玮
附页
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。