宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）石刑终字第117号
原公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某，男，1995年4月23日出生于宁夏平罗县，回族，初中文化，无业。2014年11月28日因吸食毒品被平罗县公安局行政拘留十日；2015年1月8日因吸食毒品被石嘴山市公安局大武口区分局行政拘留二十日、社区戒毒三年。2015年1月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留；同年2月11日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，次日被石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
上诉人（原审被告人）金某某，男，1988年2月21日出生于宁夏平罗县，回族，初中文化，无业。2015年1月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留；同年2月11日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，次日被石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院审理石嘴山市大武口区人民检察院指控原审被告人马某、金某某贩卖毒品一案，于2015年8月10日作出（2015）石大刑初字第175号刑事判决，宣判后，原审被告人马某、金某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月23日公开开庭审理了本案。石嘴山市人民检察院指派检察员何静出庭履行职务，上诉人马某、金某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：1、2015年1月1日下午，王圆（另案处理）安排被告人马某、吴某（另案处理）在石嘴山市第六中学门口以300元的价格向金某某贩卖毒品甲基苯丙胺�包。
2、2015年1月3日下午，王圆安排被告人马某、吴某在平罗县泰和洗浴门口以200元的价格向郭某某贩卖毒品甲基苯丙胺一包。
3、2015年1月4日晚，王圆安排被告人马某、杨宁（另案处理）、曹莉婷（另案处理）在石嘴山市第六中学门口以400元的价格向金某某贩卖毒品甲基苯丙胺一包。
4、2015年1月7日，被告人马某安排周霞（另案处理）、杨某（另案处理）在大武口区火炬转盘处正准备向金某某贩卖毒品甲基苯丙胺时被当场抓获。
5、2014年12月26日左右，被告人金某某在大武口区车管所附近以600元的价格向吸毒人员赵勇强贩卖毒品甲基苯丙胺一包。
6、2015年1月1日19时许，被告人金某某在大武口区车管所附近向吸毒人员赵勇强贩卖毒品甲基苯丙胺一包，约定日后付款。
7、2015年1月6月18时许，被告人金某某在大武口区南沙窝丽日六区门口向吸毒人员赵勇强贩卖毒品甲基苯丙胺时被抓获。从被告人金某某身上查获毒品甲基苯丙胺0.6克。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、到案经过、常住人口信息、公安行政处罚决定书、社区戒毒决定书、扣押清单，称量记录、毒品收据、通话记录、指认笔录、辨认笔录及照片、鉴定意见，证人赵勇强、郭某某、周霞、杨某、吴某、王圆的证言，被告人马某、金某某的供述和辩解。
原判认为，被告人马某、金某某违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。被告人马某、金某某关于对起诉书指控的第四起事实有异议的辩解意见，因有周霞、杨某的证言、通话记录予以证实，故此辩解意见不予支持。被告人马�对第一起事实有异议的辩解意见，因有吴某、金某某的证言能够相互印证证实，故此辩解意见，不予支持。辩护人关于被告人马某系从犯的辩护意见，符合事实和法律规定，予以采纳；关于第四起不应认定马某为犯罪的辩护意见，因有证人周霞、杨某的证言足以证实马某安排其两人去送毒品，卷内没有证据证实王圆安排马某送毒品，故此辩护意见，不予采纳；关于马某贩毒数量不足十克，量刑在有期徒刑一年以下的辩护意见，因本案马某贩毒次数三次以上属于情节严重，故此辩护意见，不予采纳。被告人马某、金某某到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；其在实施部分犯罪时系未遂，依法可从轻处罚；王圆、马某系共同犯罪，马某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决：一、被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金3000元；二、被告人金某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。
宣判后，原审被告人马某、金某某不服，提出上诉。上诉人马某的上诉请求是撤销原判，对其依法改判。上诉理由是：1、在第一、三起犯罪中，是王圆安排其去交易的，毒品并非其所有，其也未从中获利，应认定其构成运输毒品罪；2、在第二起犯罪中，是吴某向郭某某贩卖毒品，其对此不知情；3、在第四起犯罪，其并未安排周霞、杨某与金某某进行毒品交易；4、其协助公安机关抓获马越、丁丽萍、吴某，有立功表现，应当对其从轻处罚。
上诉人金某某的上诉请求是撤销原判，对其从轻判决。上诉理由是：1、第六起犯罪事实不属实�其并未向赵永强贩卖毒品；2、第七起犯罪中，其系犯罪未遂，应当对其从轻、减轻处罚。3、其协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，应对其减轻处罚。
出庭检察人员出庭意见是：原判认定上诉人马某、金某某贩卖毒品的犯罪事实清楚、证据确定充分。上诉人金某某协助公安机关抓获被告人周霞（已被判刑），应认定其有立功表现。上诉人马某通过其亲属协助公安机关抓获吴某，具有酌定从轻情节，建议二审法院对此予以认定，并依法改判。
二审期间，二上诉人未提交新证据。
出庭检察人员提交以下证据：
1、石嘴山市大武口区人民法院（2015）石大刑初字第213号刑事判决书一份
证实：2015年9月7日，石嘴山市大武口区人民法院以运输毒品罪判处被告人周霞有期徒刑六个月；以贩卖毒品罪判处被告人吴某有期徒刑二年�个月。
2、询问笔录一份
证实：上诉人马某将被告人吴某的联系方式告诉公安机关，并让公安机关联系其哥哥，后马某的哥哥通过打电话约吴某的方式协助公安机关抓获吴某。
上述证据结合发破案经过，上诉人金某某、马某供述等证据，证实上诉人金某某协助公安机关抓获运输毒品的被告人周霞，并由此抓获周霞同案被告人马某，且二人犯罪事实已被查证属实。上诉人马某通过其亲属协助公安机关抓获吴某，且查证属实。
3、石嘴山市大武口区人民法院（2015）石大刑初字第222号刑事判决书一份
证实：2015年9月14日，被告人马越、丁丽萍被石嘴山市大武口区人民法院以运输毒品罪分别判处有期徒刑三年二个月、六个月。二被告人的犯罪事实发生在2015年2、3月。
4、询问笔录、石嘴市公安局大武口区分局行政处罚决定书各一份
证实：吸毒人员马越与上诉人马某一起吸毒，马越因吸毒被行政拘留五日。
二上诉人对上述证据均无异议。
本院认为上述证据真实、合法、与本案有关联性，予以采信。
二审经审理查明，2015年1月1日19时许，上诉人金某某在石嘴山市大武口区南沙窝丽日六区门口向吸毒人员赵勇强贩卖毒品甲基苯丙胺一包，赵勇强交给金某某一张邮政储蓄卡，让金某某自己去取毒资，金某某用该卡未取到毒资，后双方通过电话约定日后支付毒资。同时查明，上诉人金某某协助公安机关抓获贩卖毒品的被告人周霞，公安机关又根据周霞的供述抓获被告人马某，周霞、马某的犯罪事实已经被查证属实。上诉人马某将被告人吴某的联系方式告诉公安机关，并让公安机关联系其哥哥，后马某的哥哥通过打电话约吴某的方式协助公安机关抓获吴某。
二审查明的�他事实与一审一致，对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人马某、金某某违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于上诉人马某提出的在第一、三起犯罪中，是王圆安排其去交易的，毒品并非其所有，其也未从中获利，应认定其构成运输毒品罪的上诉理由，因其实施了向金某某非法销售毒品的行为，无论该毒品是否系其所有，也无论其是否从中获利，均构成贩卖毒品罪，故该上诉理由不能成立，不予以采纳。关于上诉人马某提出的在第二起犯罪中，是吴某向郭某某贩卖毒品，其对此不知情的上诉理由，经查，证人吴某、郭某某证实，郭某某电话联系马某购毒品甲基苯丙胺，马某叫上吴某打出租车一同给郭某某送毒品甲基苯丙胺，马某收下了郭某某交来的毒资200元，上诉人马某�仅对该起毒品交易明知，还联系毒品交易并接受毒资，故该上诉理由不能成立，不予以采纳；关于上诉人马某提出的第四起犯罪，其并未安排周霞、杨某与金某某进行毒品交易的上诉理由，因证人周霞、杨某、金某某的证言相互印证，能够证实上诉人实施了该起犯罪行为，故该上诉理由不能成立，不予以采纳；关于上诉人马某提出其协助公安机关抓获马越、丁丽萍、吴某，有立功表现，应当对其从轻处罚的上诉理由，经查，无证据证实其协助公安机关抓获马越、丁丽萍；上诉人马某将被告人吴某的联系方式告诉公安机关，并让公安机关联系其哥哥，后马某的哥哥通过打电话约吴某的方式协助公安机关抓获吴某，马某哥哥协助抓获吴某虽然不应视为马某本人行为，不能认定马某有立功表现，但马某在此过程中起到了一定作用，对其可酌情从轻处罚。关于上诉人金某�提出的第六起犯罪事实不属实，其并未向赵永强贩卖毒品的上诉理由，经查，2015年1月1日19时许，上诉人金某某通过电话约定在石嘴山市大武口区南沙窝丽日六区门口向吸毒人员赵勇强贩卖毒品冰毒一包，金某某贩卖给赵勇强一小包毒品冰毒，赵勇强交给金某某一张邮政储蓄卡，让金某某自己去取毒资，金某某用该卡未取到毒资，后双方通过电话约定日后支付毒资。原判虽然认定该起犯罪的地点有误，但上诉人实施该起贩卖毒品犯罪的其他事实清楚、证据充分，可以认定构成贩卖毒品罪，故该上诉理由不能成立，不予以采纳。关于上诉人金某某提出在第七起犯罪中，其系犯罪未遂，应当对其从轻、减轻处罚的上诉理由，经查，在该起犯罪中，金某某已经通过电话与购买毒品的吸毒人员确定了贩卖毒品事项，双方均前往约定的地点，并且当场从金某某身上查获了0.6克�品，因涉案毒品已经进入交易，虽未实际成交，但不影响犯罪既遂的成立，故该上诉理由不能成立，不予以采纳。关于上诉人金某某提出的其协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，应对其减轻处罚的上诉理由，经查，发破案经过、刑事判决书、被告人周霞供述、上诉人金某某供述等证据，证实上诉人金某某协助公安机关抓获贩卖毒品的被告人周霞，公安机关又根据周霞供述抓获被告人马某，周霞、马某的犯罪事实已经被查证属实，应当认定金某某有立功表现，故该上诉理由成立，予以采纳，对上诉人金某某可以从轻处罚。出庭检察人员的意见能够成立，予以支持。本院依法予以改判。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》�二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2015）石大刑初字第175号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月22日起至2017年8月21日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）；
三、上诉人（原审被告人）金某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月7日起至2017年10月6日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）。
本判决定为终审判决。
审判长 陈 浩 峰
审判员 吕晓�
审判员 王 华
二〇一五年十一月二十三日
书记员 张 娇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克�海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，�以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院�判决、裁定，都是终审的判决、裁定。