湖南省益阳市赫山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0903刑初55号
公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
被告人刘某，因犯职务侵占罪于2009年7月8日被广东省开平市人民法院判处有期徒刑七个月；又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月19日被益阳市公安局朝阳分局刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现押于益阳0市第一看守所。
辩护人曹静、丁逆，湖南大民律师事务所律师。
益阳市赫山区人民检察院以益赫检公一刑诉［2016］36号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2016年1月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派代理检察员邱亮出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人曹静、丁逆均到庭参加诉讼。现已审理终结。
益阳市赫山区人民检察院指控：
2014年11月下旬的一天，被告人刘某在益阳市赫山区兰溪镇小河口村向江某（已判刑）购买20克甲基苯丙胺（冰毒）和8粒甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)，刘某支付江某1000元现金，其他为欠款。
2014年11月底、12月初，通过被告人刘某的介绍，江某与李某（已判刑）相互认识并达成购销毒品的意向。2014年12月上旬，江某准备到广州购买毒品甲基苯丙胺，打电话告知被告人刘某，刘某知道后联系李某，二人分别以银行ATM机转账汇款的形式支付了江某5400元、5000元。2014年12月10日上午，江某从广州回到益阳；当天晚上24时许，江某同刘某、李某乘的士到白石塘高速公路桥上，江某从一辆货车上拿到一个包裹，之后三人一同到了附近江某的一个朋友家里；江某从包裹中取出160克甲基苯丙胺，李某分得100克，刘某分得60克。2015年5月19日17时25分，被告人刘某在益阳市赫山区大桃路天成网吧被公安机关抓获归案。
对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、鉴定文书等证据证明。并认为，被告人刘某同时与贩毒人员、购毒人员共谋，联络促成双方毒品交易，并且非法购买甲基苯丙胺数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款和第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究其刑事责任。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人刘某起主要作用，是主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人刘某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定。被告人刘某在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人刘某提出的辩解意见是：1、他的行为不构成贩卖毒品罪；2、他不是累犯。
被告人刘某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人刘某没有以牟利为目的，没有介绍贩毒，其行为不构成贩卖毒品罪；2、公安机关没有从被告人身上搜查出毒品，且持有毒品数量难以确定，其行为不构成非法持有毒品罪；3、被告人刘某不是累犯。
经审理查明：
2014年11月下旬的一天，被告人刘某在益阳市赫山区兰溪镇小河口村向江某（已判刑）购买20克甲基苯丙胺（冰毒）和8粒甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)，刘某支付江某1000元现金，其他为欠款。
2014年11月底至12月初期间，通过被告人刘某的介绍，贩毒人员江某与李某相互认识并达成了购销毒品的意向。同年12月上旬，江某准备到广州购买毒品甲基苯丙胺，打电话告知被告人刘某，说如果刘某和李某要从他手中购买毒品，须先给他钱，因为他自己手上没什么钱了，并告诉了刘某一个户名为冷某光（系同案犯江某的母亲）的邮政账户605613018200118236。之后，刘某将此事告诉了李某，并与李某分别以转账汇款的方式通过ATM机将5400元、5000元汇到江某提供的邮政账户上。同年12月9日晚上，江某从广州动身坐火车回益阳，于第二天早上到达益阳火车站，刘某开车到益阳火车站将江某接到了李某的出租屋，江某告知刘某与李某，如果不出意外，他从广州进的“货”（指毒品甲基苯丙胺）当晚就会到；当天晚上24时许，被告人刘某与江某、李某乘的士到达益阳市赫山区白石塘高速公路桥附近，下车后，江某独自一个人去取了一个包裹；之后，三人一起到附近江某的一个朋友家里分毒品，江某从包裹中取出毒品，三人用电子秤称了一下，有160克，刘某提出要与李某平分，但因李某不同意，江某就分了100克给李某、60克给刘某。
2015年5月19日17时25分，被告人刘某在益阳市赫山区大桃路天成网吧被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人肖某的证言，2014年12月11日下午，他以80元／包的价格，从“建哥”（李某）手中购买了10包甲基苯丙胺，他当时只给了“建哥”200元钱，还欠“建哥”600元。
2、益阳市公安局朝阳分局扣押决定书、扣押物品（文件）清单、被扣押物品照片，公安机关抓获江某、李某、肖某时，从江某、李某、肖某处扣押毒品的基本情况。
3、益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字［2015］17号物证检验报告，经鉴定，从肖某身上查获并扣押的可疑白色晶体计重6.2437克，并从中检验出甲基苯丙胺成分。益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字［2015］18号物证检验报告，经鉴定，从同案犯李某身上查获并扣押的可疑白色晶体计重5.2498克，并从中检验出甲基苯丙胺成分。益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字［2015］19号物证检验报告，经鉴定，从同案犯江某身上查获并扣押的可疑白色晶体计重1.9863克，并从中检验出甲基苯丙胺成分；可疑绿色药丸计重1.9186克，并从中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、辩认笔录，经李某对1组共12张不同男子的免冠照片进行辨认，辨认出其中的12号就是2014年12月10日在益阳市赫山区白石塘附近和他一起购买毒品的“超麻子”，即被告人刘某。经江某对1组共12张不同男子的免冠照片进行辨认，辨认出其中的12号就是2014年12月10日在益阳市赫山区白石塘附近从他手中购买毒品的“超麻子”，即被告人刘某。
5、尿样毒品成份检测报告书，被告人刘某与同案犯李某、江某及肖某的尿检结果呈阳性，均系吸毒人员。
6、通话详单，被告人刘某与同案犯李某、江某之间的通话记录。
7、（2009）开刑初字第218号刑事判决书，被告人刘某因犯职务侵占罪于2009年7月8日被广东省开平市人民法院判处有期徒刑七个月，并于2009年11月29日刑满释放。
8、户名为冷某光（系同案犯江某的母亲）的邮政账户605613018200118236在2014年12月3日至2014年12月21日期间的银行交易明细，12月3日有人向该账户汇款5000元，12月4日有人向该账户汇款5400元。
9、（2015）益赫刑一初字第250号刑事判决书，同案犯江某、李某因犯贩卖毒品罪于2015年9月30日均被本院判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。
10、同案犯李某的供述和辩解，他一个叫“超麻子”（刘某）的朋友介绍他认识了一个叫“波别”（江某）的男子。刘某告诉他，江某可以买到很多毒品。2014年12月3日左右，他给了5000元现金给刘某，刘某帮他把钱以银行汇款的形式汇给了江某。刘某对他说他也给了5000元给江某购买毒品。同月10日上午，刘某到火车站接坐火车回益阳的江某后，江某告诉他们，当晚22时许有一批“货”（毒品）过来，到时候他们一起去取；于是，他们三人打了一辆的士，前往白石塘高速公路桥附近等“货”；24时许，只见一辆车驶了过来，江某独自一人取货，他则和刘某在高速路下等；几分钟后，江某提了一个大约30厘米×30厘米的包裹过来了，他们三个人一起到附近一个朋友家里，江某打开包裹时，他注意到里面是冰毒。江某用刘某随身携带的电子秤称了一下，发现只有160克，刘某提出量不够，要求和他一起平分，他没同意。最后，江某分给他100克毒品，但他不知道江某到底分了多少克给刘某。2014年12月11日下午，他以80元／包的价格，在益阳市大海棠加油站将10包甲基苯丙胺卖给了“勇伢几”，“勇伢几”当时只给了他200元钱，还欠他600元钱。
11、同案犯江某的供述和辩解，2014年11月份，他认识了“超麻子”即刘某。2014年11月份的一天，他在刘某位于益阳市赫山区兰溪镇小河口村的家里卖了1大包约20克毒品和8粒甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)给刘某，刘某当时给了他1000元。案发前十来天的样子，刘某跟他说，他有一个叫李某的朋友吸食毒品，因为之前给李某提供毒品的大哥被抓了，李某一时没有毒源，刘某提出想要他提供毒品给李某，他同意了。同年12月初，他将准备到广州购买毒品的事告诉了刘某和李某，说如果要购买毒品就先把钱给他，并发了一个银行账号到刘某的手机上。之后李某、刘某通过银行转账汇款的方式分别给他汇了5000元、5400元。2014年12月10日早上，他坐火车回到益阳，当时是刘某到益阳火车站去接的他；当天晚上，他一个朋友通知他“货”到了，并告知接“货”的地点在益阳市赫山区白石塘高速公路桥下，他当即通知了李某和刘某跟他一起去接“货”；当晚十一二点的样子，李某叫了台的士，他们三个人一起到了接“货”地点，接到“货”之后他们三个就到他的一个朋友家里称了一下货，发现只有160克，刘某提出由他和李某平分160克，但李某不同意，他就分别分给李某100克、刘某60克。
12、被告人刘某的供述和辩解，2014年11月下旬的一天，他在益阳市赫山区兰溪镇小河口村自己家里，从江某手中购买了20克甲基苯丙胺和8粒甲基苯丙胺片剂，他当时只支付了1000元现金给江某，其他为欠款。2014年11月底，他跟江某说起李某时，跟江某说李某是专门贩卖毒品的，如果江某有毒品卖的话可以卖给李某，江某听了这话后，就要求他带他到了李某家里，李某和江某因此就认识了。2014年12月初的一天，江某告诉他和李某，说他准备去广州进“货”，但是手上的钱不够，如果他和李某要“货”的话，就要先把钱给他，他和李某都同意了，并分别往江某提供的一个姓冷的邮政账户上汇了5400元和5000元。大约一个星期后的一天，江某打电话叫他与李某到益阳市赫山区白石塘他的一个朋友家里去等他，江某自己到高速公路去接
从广东发过来的“货”，大概晚上11点左右，江某才拿到货，货是用一个纸箱子装起来的，里面还有一些水果。江某称了100克给李某，后又给他装了一包，但是没有称重量，江某给他讲有60克。
13、户籍信息及抓获经过证明被告人刘某的基本情况及到案经过情况。
上述证据，经庭审质证，被告人刘某及其辩护人除对被告人刘某与同案犯李某、江某在侦查阶段的部分供述有异议外，对其余证据均不持异议。因其异议与本案客观事实不符，本院不予采纳。上述证据均来源合法，内容客观真实，与本案相关联，可以作为本案定案的依据，本院均予以采信。
针对被告人刘某及其辩护人曹静、丁逆提出的被告人刘某的行为不构成贩卖毒品罪，且辩护人提出，被告人刘某没有以牟利为目的介绍贩卖毒品。经查，2014年11月底12月初，由于向与被告人刘某交好的同案犯李某提供毒品的“大哥”被抓，李某一时没了毒品来源，于是刘某把贩毒人员江某介绍给李某；12月初，江某将准备到广州购买毒品的事告诉刘某后，刘某又将此事告知了李某。随后，二人应江某的要求分别向江某提供的邮政银行账户上汇了5400元和5000元；12月10日晚上，江某将从广州购进的毒品分给李某100克、刘某60克。上述事实，除有被告人刘某与江某、李某在侦查阶段的供述证明外，还有银行交易明细、通话详单、辨认笔录、同案犯江某和李某已被刑事处罚的判决书等证据相佐证。根据2008年《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》及2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中的相关规定，同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易的，通常认定与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，即在此种情况下，认定被告人刘某的行为是否构成贩卖毒品罪，并不需要被告人刘某有牟利的目的。故对被告人刘某及其辩护人曹静、丁逆提出的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
针对被告人刘某及其辩护人曹静、丁逆提出的被告人刘某的行为不构成累犯的辩解及辩护意见。经查，被告人刘某因犯职务侵占罪于2009年7月8日被广东省开平市人民法院判处有期徒刑七个月，并于2009年11月29日刑满释放；根据《中华人民共和国刑法》第六十五条关于累犯的规定，后罪的发生时间应当是前罪所判刑罚执行完毕后五年内，本案中，被告人刘某犯贩卖毒品罪的时间是2014年11底、12月初，有可能是2014年11月29日以后，也有可能2014年11月29日以前，具有不确定性，故对被告人刘某及其辩护人曹静、丁逆提出的被告人刘某的行为不构成累犯的辩解及辩护意见，本院予以采纳。
针对被告人刘某的辩护人曹静、丁逆提出的“公安机关没有从被告人身上搜查出毒品，且持有毒品数量难以确定，其行为不构成非法持有毒品罪”的辩护意见。经查，被告人刘某购买毒品数量大，该事实虽有被告人刘某与江某的供述证明，但公诉机关没有提供其他证据（扣押决定书、扣押物品清单、物证检验报告等）相佐证，现有证据不足以证明被告人刘某非法持有毒品的种类和数量。故对被告人刘某的辩护人曹静、丁逆提出的该辩护意见，本院予以采纳。
全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人刘某同时与贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易，其行为已构成贩卖毒品罪，益阳市赫山区人民检察院指控被告人刘某犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人刘某购买甲基苯丙胺的数量大，但本案现有证据不足以证明其非法持有毒品的种类和数量，不能认定被告人刘某犯非法持有毒品罪，益阳市赫山区人民检察院指控被告人刘某犯非法持有毒品罪的罪名不成立。在共同犯罪中，被告人刘某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳)。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘某的刑期自2015年5月19日起至2030年5月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 辉
审 判 员 张 欣
人民陪审员 蔡俊青
二〇一六年四月六日
代理书记员 吴乔淞
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。