河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终14565号
上诉人(原审原告)：党新亮，男，1996年5月16日出生，汉族，住河南省卫辉市。
委托诉讼代理人：王锐，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁超，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):洛阳弘建建筑劳务有限公司，住所地河南省洛阳市西工区红山工业园区涧河桥北1号。
法定代表人：陆凯，该公司经理。
委托诉讼代理人：聂军志，该公司员工。
委托诉讼代理人：谢春光，该公司员工。
上诉人党新亮因与被上诉人洛阳弘建建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第11753号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
党新亮上诉请求：1.增判确认上诉人与被上诉人存在劳动关系,并由被上诉人向上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资155480元。2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出的郑劳人仲案字[2014]0357号仲裁裁决书及洛阳市人力资源和社会保障局作出的洛人社工伤认[2014]W051号工伤决定书，明确认定了双方之间存在劳动关系，一审法院认定上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系错误，请求支持上诉请求。
被上诉人洛阳弘建建筑劳务有限公司辩称，一审已经查明上诉人与被上诉人没有任何劳动关系，上诉人的实际用工人是赵县县、郭绍峰，与被上诉人没有任何关系。一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，驳回上诉请求或将本案发回重审。
党新亮向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付拖欠工资及未签订书面劳动合同的双倍工资共计155480元（6760元+6760元/月×11月×2）；二、被告支付原告医疗费及康复治疗费89107.3元（不含被告已付的部分）、住院生活补助费11350元、营养费6810元、住院护理费93156元、停工留薪期间的工资81120元、停工留薪期至享受伤残津贴前的工资17102.8元、停工留薪期间护理费6544.56元、交通费5000元、住宿费10080元、鉴定费1200元、残疾辅助器具费45698元、一次性伤残补助金182520元、伤残津贴4088448元、生活护理费1249416元，共计6043027.66元；三、被告为原告缴纳养老保险及医疗保险。
一审法院认定事实：2013年9月，原告党新亮经人介绍，到被告洛阳弘建建筑劳务公司承建的郑州海尔工业园工地工作，由赵县县负责安排工作及发放工资。2013年10月13日，原告在施工过程中摔伤。原告受伤后被送往郑州市第七人民医院住院治疗，共计住院52天，诊断为创伤性截瘫、多发性骨折、腹部闭合性外伤、肺挫伤、肾损伤，期间由党小强、党联合、赵付清护理。2013年12月3日至2014年3月28日，原告在河南省人民医院住院治疗114天，支出医疗费76483.39元，期间由党联合、赵付清护理；2014年4月21日至5月30日在鹤壁市中医院住院治疗39天，支出医疗费10307.66元，期间由党联合、赵付清护理。2014年2月13日至2015年1月12日，原告在当地卫生院治疗，期间购买药物及治疗设备支出2251元。2015年1月21日，原告购买医疗辅助器具支出1748元。2015年4月20日，鹤壁市天鹏煤炭有限公司出具证明一份，证明党小强月平均工资6000元，因护理原告两个月扣发工资12000元；赵付清月工资4500元，因护理原告扣发工资81000元。2015年2月2日，鹤壁煤电股份有限公司第六煤矿人力资源科出具证明，证明党联合在2013年10月14日至2014年5月31日未下井工作，2013年7月至9月，党联合的工资分别为3827元、5341元、4191元。2013年9月至2013年10月13日原告受伤，原告在被告处工作未领取过工资。经原告申请，2014年9月22日，洛阳市人力资源和社会保障局向原告出具《洛阳市认定工伤决定书》，认定原告受伤符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，认定原告党新亮构成工伤。2014年12月30日，经洛阳市劳动能力鉴定委员会鉴定确认，原告受伤构成一级伤残，同意配置坐便轮椅与护理床。2015年3月30日，洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工商[2015]G150175号《洛阳市劳动劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告需完全护理依赖，原告支出鉴定费1200元。2015年6月5日，原告向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年9月30日作出郑劳人仲字[2015]0763号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付工资5277.87元，双倍工资差额部分1559.37元，工伤治疗和辅助器具费用90790.05元，一次性伤残补助金100399.5元，停工留薪期工资44622元，住院伙食补助费4930元，家属护理费37313.96元，护理费23788.88元，鉴定费1200元，伤残津贴63586.35元，停工留薪期至享受伤残津贴前的工资9476.18元，共计382944.16元。原告不服该裁决，于2015年10月26日向法院提起诉讼。
另查明，2013年7月1日被告洛阳弘建建筑劳务有限公司与郭绍锋签订《劳务合作协议》，约定：公司为作业队办理施工工程所需各项手续，公司不干预作业队内部事务；作业队上缴管理费；作业队由聘用施工人员自主权，但在公司备案；作业队加强对施工人员进行安全教育和管理，若发生安全事故经济责任，由作业队负责人自行承担全额责任。2013年7月4日，被告洛阳弘建建筑劳务有限公司与河南杭潇钢构有限公司签订《海尔两器、成品及总装车间劳务分包合同》，约定杭潇公司将其承保的海尔两器、成品及总装车间建设工程中郑州海尔产业园空调厂房钢结构工程分包给被告洛阳弘建建筑劳务有限公司承建，合同经办人系郭绍锋。原告党新亮及工友均由赵县县安排工作并发放工资。
一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张被告支付拖欠工资及未签订书面劳动合同的双倍工资155480元，原告党新亮未能提供有效证据证明其与被告存在劳动关系，其到被告承建的工程处工作，而被告与郭绍锋存在劳务合作协议，不能认定原、被告存在劳动关系。故原告该项诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。
根据《最高人民法院〈关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定〉》第三条的规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：…（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。…”本案中郭绍锋与被告洛阳弘建建筑劳务有限公司存在挂靠协议，符合上述规定情形，故在本案中被告洛阳弘建建筑劳务有限公司为应承担工伤保险责任单位。原告主张被告支付医疗费及康复治疗费89107.3元（不含被告已支付的部分），根据原告提交的医疗费票据及病历，原告共支出医疗费90790.05元，原告主张未超过该数额，对原告上述诉讼请求，予以支持。原告主张住院生活补助费11350元，原告在郑州市××166天，在鹤壁市××39天，根据《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条之规定，原告在郑州市住院产生住院伙食补助费4150元，在鹤壁市住院产生伙食补助费780元，共计4930元，故对原告该主张，予以部分支持。原告主张营养费6810元，并无法律依据，不予支持。原告主张住院护理费93156元，原告住院期间由党小强、赵付清、党联合护理，党小强护理52天，赵付清、党联合护理205天，原告未提交充分证据证明护理人党小强及赵付清二人的实际工资水平，参照河南省上年度居民服务业及其他服务业30482元/年的标准确定二人护理费，分别计算52天、205天为4342.64元、17120.03元，护理人党联合2013年7月至9月工资分别为3827元、5341元、4191元，平均工资为4453元，计算205天的护理费为30428.83元，故原告住院期间共产生护理费51891.5元，故对原告请求住院护理费的主张，予以部分支持。原告主张停工留薪期间的工资81120元，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定:职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告未鉴定停工留薪期，结合原告伤情，原告符合停工留薪12个月的条件，原告未能提交有效证据证明其实际工资标准，参照统筹地区上年度职工月平均工资3718.5元，被告应当支付原告12个月的工资共计44622元，故对原告该主张，予以部分支持。原告主张留薪期至享受伤残津贴前的工资并无依据，不予支持。原告主张停工留薪期间护理费6544.56元，原告停工留薪期12个月，扣除原告住院205天，剩余160天，原告护理依赖程度经鉴定为完全护理依赖，根据《工伤保险条例》第三十四之规定，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资3718.5元的50%，故被告应当支付原告停工留薪期间的护理费9916元，原告主张不超过该数额，予以支持。原告主张生活护理费1249416元，按照统筹地区上年度职工月平均工资3718.5元的50%计算20年生活护理费为446220元，予以部分支持。原告主张被告支付交通费5000元，根据原告伤情及本案实际，酌定原告交通费为2050元。原告主张住宿费10080元，并无依据，不予支持。原告主张鉴定费1200元，并提供证据证明垫付，对原告该主张予以支持。原告主张残疾辅助器具费45698元，根据鉴定结论，原告构成一级伤残，并同意配置坐便器与护理床，根据原告提交的证据显示，原告购买坐便轮椅及护理床分别支出1398元、1500元，对该部分主张予以支持，但原告未申请对残疾辅助器具的鉴定，对原告超出2898元的部分不予支持。原告主张一次性伤残补助金182520元，根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为一级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，一级伤残为27个月的本人工资。故被告应当向原告支付27个月的工资100399.5元。原告主张伤残津贴4088448元，根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为一级伤残的，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，一级伤残标准为本人工资的90%，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人伤残津贴为基数，交纳基本医疗保险费。酌定被告按照原告工资的90%向原告支付自2014年12月31日起20年的伤残津贴共计803196元，故对原告请求伤残津贴的主张，予以部分支持。原告主张被告为原告交纳养老保险及医疗保险，根据国务院《社会保险费征缴暂行条例》的规定，为职工办理社会保险应当通过相关行政部门的行政行为予以实现，而非民事法律的调整范围，不予审理。原告主张的超过20年的生活护理费和伤残津贴可待实际发生后另行主张。
综上，被告应当向原告支付医疗费89107.3元、住院伙食补助费4930元、住院期间护理费51891.5元、停工留薪期间的工资44622元、停工留薪期间护理费6544.56元、生活护理费446220元、交通费2050元、鉴定费1200元、残疾辅助器具费2898元、一次性伤残补助金100399.5元、伤残津贴803196元，以上共计1553058.86元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳弘建建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告党新亮医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期间工资、交通费、鉴定费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、伤残津贴共计1553058.86元。二、驳回原告党新亮的其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。
本院二审期间，上诉人提交郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出的郑劳人仲案字[2014]0357号仲裁裁决书复印件一份，本院组织当事人进行了质证。本院经审查认为，该仲裁裁决书系郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出，其内容与本案争议事实具有关联性，且上诉人对该证据真实性认可，本院予以采信。
本院经审理查明，郑州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月3日作出郑劳人仲案字[2014]0357号仲裁裁决，该裁决确认党新亮自2013年9月起与被上诉人存在劳动关系。
本院经审理查明的其他事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，郑州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月3日作出的郑劳人仲案字[2014]0357号已生效仲裁裁决确认，党新亮自2013年9月起与被上诉人存在劳动关系，一审法院对该事实予以否认错误，本院予以纠正。因上诉人及被上诉人均无有力证据证明上诉人的工资标准，按照统筹地区上年度职工月平均工资3718.5元，被上诉人应支付上诉人2013年9月至10月13日的工资5277.87元（3718.5元+3718.5元/月÷31天×13天=5277.87元），以及2013年10月1日的至13日的双倍工资差额部分1559.37元（3718.5元/月÷31天×13天=1559.37元），共计6837.24元。上诉人请求过高部分无事实依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二、三项规定，判决如下：
一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第11753号民事判决第一项；
二、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第11753号民事判决第二项；
三、洛阳弘建建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向党新亮支付2013年9月至10月13日的工资5277.87元以及2013年10月1日的至13日的双倍工资差额部分1559.37元，共计6837.24元。
四、驳回党新亮的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由洛阳弘建建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 斌
审判员 张林利
审判员 王明振
二〇一七年十一月二十二日
书记员 杨 光