天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民一终字第1338号
上诉人（原审原告）赵志鹏。
委托代理人年××（系上诉人姐夫），农民。
委托代理人张健，天津景贤律师事务所律师。
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市河西区黄埔南路旭光里物业楼。
代表人李一×，总经理。
委托代理人李二×，该公司职工。
原审被告贾洪明。
委托代理人樊忠。
原审被告樊忠。
上诉人赵志鹏、阳光财产保险股份有限公司天津市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2015）武民一初字第3602号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵志鹏及其委托代理人年××、张健，上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司（以下简称阳光财险天津分公司）的委托代理人李二×，原审被告贾洪明的委托代理人樊忠，原审被告樊忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年1月16日7时，贾洪明驾驶车号为津G×××××号夏利牌轿车，沿八孔闸处公路由南向北行驶至八孔闸桥处左转时，与沿八孔闸公路由西向东行驶赵志鹏驾驶的悬挂前牌车号为N92**的二轮摩托车发生事故，造成二车损坏，赵志鹏受伤。原告就此次交通事故造成的相关损失已提起过诉讼。一审法院以（2014）武民一初字第2753号民事判决书结案，该判决认定贾洪明负事故的主要责任，赵志鹏负事故的次要责任。津G×××××号事故车辆属贾洪明、樊忠共有，贾洪明、樊忠应共同承担70%的民事赔偿责任并互负连带责任，赵志鹏承担30%的民事责任。阳光财险天津分公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由阳光财险天津分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，该判决已发生法律效力。现原告已治疗终结并已致残再次起诉。原告于2015年3月11日至2015年4月6日在天津市武清区中医医院进行取内固定装置治疗，共住院26天。经诊断为：右胫腓骨骨折内固定术后。原告复查及住院共支出医疗费17857.02元，原告另支出外购药1769.50元。依原告申请，一审法院委托天津市天平司法医学鉴定所对原告因交通事故致残程度及营养期、护理期进行评定，该所于2015年5月25日出具鉴定意见为：被鉴定人赵志鹏其肢体一肢丧失功能10%以上，构成10级伤残，营养期90天，护理期90天。原告因此支出鉴定费1800元（含20元复印费）。原告为农业户口。原告提供了医疗机构出具的原告住院期间2015年3月13日-2015年3月18日需2人护理，2015年3月19日-2015年4月6日需一人护理的证明。原告称住院期间由母亲刘桂芹及姐姐赵志艳护理，二护理人均在天津市佳禾牧业有限公司工作，刘桂芹月工资2866元（日均95.50元），赵志艳月工资3433元（日均114.40元），分别提供了收入及扣发工资证明。原告按每月770元主张单位扣除社会保险费用12320元（自2014年2月至2015年5月），原告事故前在天津市武清区天鹅湖温泉度假村有限公司工作，月工资3200元（日均106.60元），提供了工资收入证明、扣发工资及缴纳社会保险证明及劳动合同等证据证明，但原告提供的证明中显示天鹅湖温泉度假村一直为其缴纳保险，并未扣发其缴纳保险金额。原告均按城镇居民标准主张残疾赔偿金、被扶养人生活费，提供了天津市房屋登记证明及流动人口登记凭证。原告提供的房屋登记证明显示，该房屋坐落武清区南蔡村镇翠亨路西侧翡翠半岛馨园30-1-402；原告提供的《流动人口居住登记凭证》显示登记日期为2014年5月14日。原告称因就医支出交通费200元。贾洪明驾驶的事故车在阳光财险天津分公司投保了交强险及商业三者险50万元，且附加不计免赔�事故发生在保险有效期内。被告阳光财险天津分公司在交强险医疗费赔偿限额内已赔偿医疗费等损失10000元；在伤残限额内已赔偿原告损失16848.60元；在商业三者险范围内已赔偿原告损失23645.70元。
原告的诉讼请求为：要求被告赔偿原告各项损失医疗费19626.52元（含外购药费用1769.50元）、伙食补助费2600元、营养费4500元、误工费60214.83元、护理费9706.20元、残疾赔偿金63012元、被扶养人生活费20646.50元、精神抚慰金5000元、鉴定费1800元、交通费200元，合计187306.05元；上述损失要求阳光财险天津分公司在交强险限额内赔偿，不足部分，由该公司在商业三者险范围内赔偿，精神抚慰金在交强险中优先赔偿；诉讼费由被告承担。
一审法院认为，原、被告机动车交通事故责任纠纷案，业经生效的（2014）武民一初字第2753号民事判决书认定，贾洪明负事故的主要责任，赵志鹏负事故的次要责任。津G×××××号事故车辆属贾洪明、樊忠共有，贾洪明、樊忠应共同承担70%的民事赔偿责任，赵志鹏承担30%的民事责任。贾洪明驾驶的事故车辆在阳光财险天津分公司投保了交强险及商业三者险且附加不计免赔，原告的损失应由阳光财险天津分公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由阳光财险天津分公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，本案仍应按生效的判决确定的内容维护。关于医疗费17857.02元，法院凭票据确认，阳光财险天津分公司要求扣除10%非医保用药的抗辩，由于原告采用何种药物治疗是医生根据伤者伤情所需给予用药，并非原告本人所能控制，且阳光财险天津分公司未提出原告用药存在不合理情形的相关证据，故对该项抗辩不予支持；原告购买外购药1769.50元，证据不足，法院不予支持。关于住院伙食补�费按每天100元支持26天，确认为2600元。关于营养费依据鉴定意见支持90天，扣除（2014）武民一初字第2753号判决已给付62天，再支持28天，酌情支持420元。关于护理费依据鉴定意见支持90天，扣除（2014）武民一初字第2753号民事判决书已给付62天，按护理人赵志艳实际减少收入（日工资114.4元）、刘桂芹实际减少收入（日工资95.5元）支持二人护理6天，刘桂芹一人护理22天，共计3360.40元[（114.4元×6天）+（95.5元×6天）+（95.5元×22天）]。关于原告误工费按原告实际减少收入（日工资106.6元）支持自事故受伤之日至定残前一日共493天，扣除（2014）武民一初字第2753号民事判决书已给付62天，再支持431天，确认为45944.60元（106.60元×431天）。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费，原告按城镇居民主张，其提供的房屋登记证明不能证明其房屋坐落于武清城区，《流动人口居住登�凭证》也不能证明其在城区居住1年以上，原告为农业户口，法院按天津市2014年度农村居民人均可支配收入17014元支持20年的10%，确认为34028元（17014元×20年×10%）；关于被扶养人其子赵福涵生活费按天津市2014年度农村居民人均可消费支出13739元支持17年，确认为11678.15元（13739元×17年×10%÷2人）；上述被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，即残疾赔偿金总额为45706.15元。关于精神抚慰金酌情支持4000元。关于鉴定费1800元，是为查明和确定保险事故的性质、原因及保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，法院予以支持，由保险人依法承担。关于交通费原告主张200元，请求合理，法院予以支持。
一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共�国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国物权法》第一百零二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决：一、原告的损失医疗费17857.02元、住院伙食补助费2600元、营养费420元，合计20877.02元，由被告阳光财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿14613.91元（20877.02元×70%）。二、原告的损失误工费45944.60元、护理费3360.40元、交通费200元、残疾赔偿金45706.15元、精神抚慰金4000元，合计99211.15元，由被告阳光财险天津分公司在交强险剩余限额内赔偿93151.40元，不足部分6059.75元，由被告阳光财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿4241.83元（6059.75元×70%）。三、原告的损失鉴定费1800元，由被告阳光财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿1260元（1800元×70%）。上述一至三项合计，被告阳光�险天津分公司赔偿原告113267.14元。应履行款于本判决生效后5日内付清。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费618元，由原告担负185元，由被告贾洪明、樊忠共同担负433元，并互负连带责任。
一审法院判决后，赵志鹏上诉，请求：撤销一审判决；改判一审判决第一项为：赵志鹏的损失医疗费17857.02元、住院伙食补助费2600元、营养费4500元，合计24957.02元，由阳光财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿17469.91元（24957.02元×70%）；改判一审判决第二项为：赵志鹏的损失误工费45944.6元、护理费9706.2元、交通费200元、残疾赔偿金83658.5元、精神损害抚慰金5000元，合计144509.3元，由阳光财险天津分公司在交强险赔�限额内赔偿93151.4元，不足部分51357.9元，由阳光财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿35950.53元（51357.9元×70%）。主要理由：一审判决对营养费、护理费的计算，属于认定事实错误，不应减去第一次起诉过的62天，营养费应按每天50元的标准计算；一审判决以农村居民相关标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费，属于认定事实不清，适用法律错误。一审判决对精神损害抚慰金的计算标准过低，应当按照5000元的标准赔偿。
阳光财险天津分公司答辩称，对于赵志鹏上诉的部分，我公司同意一审判决。
阳光财险天津分公司亦提起上诉，请求撤销一审判决，改判我公司向赵志鹏赔偿77982.54元。主要理由：赵志鹏在一审庭审中并未提供相关休假证明，一审认定其误工期限至定残前一日于法无据，于理不通。
赵志鹏答辩称，一审中赵志鹏提供了建休证明和医嘱证明，赵志鹏的伤情恢复很慢，一审法院根据证据并结合法律规定所作的判决是正确的。
原审被告贾洪明、樊忠表示服从法院判决。
经审理查明，一审法院查明的基本事实清楚，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，关于营养费及护理费，一审法院依据鉴定意见以及生效的民事判决，确认减去已给付的62天并无不当。赵志鹏主张营养费应按每天50元的标准计算，精神损害抚慰金应赔偿5000元，但未提供相关依据，本院不予采纳。赵志鹏虽为农业户口，但其自2008年11月起在天津市武清区天鹅湖温泉度假村有限公司工作，经常居住地和主要收入来源地为城镇，因此应按天津市城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费，一审法院以天津市农村居民的标准计算，显然不妥，本院予以纠正。赵志鹏在一审�提交了医院出具的休假证明，一审法院据此以及相关规定确认赵志鹏误工时间至定残前一日，亦无不当，阳光财险天津分公司的上诉请求，理据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持天津市武清区人民法院（2015）武民一初字第3602号民事判决的第一项、第三项、第四项及案件受理费负担部分；
二、变更上述民事判决第二项为：赵志鹏的损失误工费45944.60元、护理费3360.40元、交通费200元、残疾赔偿金83658.5元、精神抚慰金4000元，合计137163.5元，由阳光财产保险股份有限公司天津分公司在交强险剩余限额内赔偿93151.40元，不足部分44012.1元，由阳光财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险范围内赔偿30808.47元（44012.1元×70%）。
上述�计，上诉人阳光财产保险股份有限公司天津分公司赔偿上诉人赵志鹏139833.78元，于本判决生效后5日内付清。
上诉案件受理费600元，由上诉人赵志鹏负担100元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司天津分公司负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱菊玲
代理审判员 尹 来
代理审判员 王福群
二〇一五年十一月五日
书 记 员 刘洪雨
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判�、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；