安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖10民终601号
上诉人（原审原告）：汪锦文，男，1967年5月23日出生，汉族，公司员工，住安徽省黄山市屯溪区。
被上诉人（原审被告）：邢琨，男，1988年1月7日出生，汉族，公司员工，户籍地四川省成都市武侯区，现住安徽省黄山市屯溪区。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司，住所地安徽省黄山市屯溪区天都大道13号总工会大厦，统一社会信用代码913410006941137035（1-1）。
负责人：程志平，总经理。
委托诉讼代理人：洪伟，安徽道同律师事务所律师。
上诉人汪锦文因与被上诉人邢琨、中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2016）皖1002民初1414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。上诉人汪锦文、被上诉人邢琨、被上诉人保险公司的委托诉讼代理人洪伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汪锦文上诉请求：改判汪锦文的残疾补偿金按城镇居民标准计算、出院护理费按照每天100元计算。事实和理由：一、根据有关规定，汪锦文的残疾补偿金应按城镇居民标准计算。一审法院将汪锦文的残疾赔偿金按城镇与农村居民赔偿标准之和的一半计算有误。二、一审确定汪锦文的出院护理费太低。汪锦文的颈椎和腰部都遭受了伤害并构成十级伤残，出院后无法自理，每天50元请不到护理工。
邢琨辩称，汪锦文的上诉请求没有法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉。
保险公司辩称，一、汪锦文要求残疾赔偿金按照城镇居民标准计算无法律依据。一审法院根据汪锦文的实际情况，适用公平原则，判决汪锦文的残疾赔偿金按照城镇和农村居民标准均值计算，客观公正。二、一审法院对汪锦文的出院护理费按照每天50元计算，符合实际情况。综上，请求依法驳回上诉。
汪锦文向一审法院起诉请求：1.邢琨、保险公司赔偿汪锦文各项损失共计112527.16元；2.邢琨、保险公司承担诉讼费用。一审中，汪锦文请求将诉讼请求中的医疗费增加13175.51元。
一审法院认定事实：2015年11月16日00时40分，邢琨酒后驾驶皖Ｊ×××××号小型轿车沿黄山市屯溪区花山公路由西往东行驶，驶至徽韵酒店路段时，撞到前方同向行驶的汪锦文驾驶的无号牌两轮电动车尾部，造成汪锦文受伤、两车及财物受损的交通事故。2015年12月23日，黄山市公安局交通警察支队交通事故处理大队作出黄公交认字（2015）第J00125号《道路交通事故认定书》，认定邢琨承担事故的全部责任，汪锦文无责任。事故发生后，汪锦文被送往黄山市人民医院救治，自2015年11月16日至2015年12月16日住院治疗30天，汪锦文支付了医疗费1203.9元，邢琨支付医疗费13175.51元，另邢琨还聘请他人护理汪锦文30天。2016年5月30日，汪锦文的伤情经安徽诚安司法鉴定所评定为颈椎损伤伤残十级、腰部损伤伤残十级，从受伤之日起需休息期180日、营养期60日、护理期150日。汪锦文支付鉴定费1300元。事故发生后，汪锦文支付了施救费50元。汪锦文的父亲汪银旺于1934年1月2日出生，系农业家庭户口，共生育了四个子女。皖Ｊ×××××号小型轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险。第三者责任险约定酒后驾驶机动车造成第三人损害的，保险人不予赔偿。保险公司已就该免责条款进行了提示和明确告知。
事故发生后，交警部门委托安徽中太保险公估有限公司黄山分公司对汪锦文驾驶的无号牌两轮电动车的损失进行评估，该公司认为车辆损失为1900元，评估费为150元。《道路交通事故认定书》中虽有财物受损的认定，但未对损失数额进行确认，汪锦文未提交其他证据证明衣物损失1000元。汪锦文系农业家庭户口，长期在黄山市迪威网络信息有限公司工作，双方对此无异议。邢琨、保险公司对汪锦文2015年1月至10月的平均工资数额有异议，汪锦文提交的工资表数额与徽商银行卡折对账单上的数额不一致。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。邢琨驾驶车辆造成汪锦文受伤，应承担侵权责任，邢琨所驾驶的车辆投保了机动车交通事故责任强制保险，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内承担代为赔偿的责任。该车虽然投保了第三者责任险，但因邢琨系酒后驾驶，符合第三者责任险的免责条款约定。对汪锦文的损失，认定如下：1.医疗费14379.41元（根据黄山市人民医院发票计算）；2.营养费600元（营养期60天，按每天10元计算）；3.护理费9426.6元（护理期150天，其中住院护理30天，按照安徽省上一年度居民服务业平均工资每天114.22元计算，出院护理120天，按照每天50元计算；邢琨支付的住院30天的护理费应按照每天114.22元的标准予以返还）；4.误工费20559.6元（休息期180天，按照安徽省上一年度居民服务业平均工资每天114.22元计算）；5.残疾赔偿金42766.76元（汪锦文居住于农村，但长期在城镇工作，其残疾赔偿金可以按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入26936元和农村居民人均可支配收入10821元之和的一半即18878.5元计算20年，再乘以两处伤残十级的系数0.11，残疾赔偿金为41532.7元；汪锦文定残时，汪银旺已超过75周岁，被扶养人生活费按照安徽省上一年度农村居民人均消费性支出8975元计算5年，再乘以系数0.11，为4936.25元，汪锦文需承担其中的四分之一即1234.06元）；6.精神损害抚慰金5500元（一处伤残十级为5000元，另一处伤残十级增加500元）；7.交通费600元（根据汪锦文就诊情况酌情认定600元）；8.鉴定费1300元（根据安徽诚安司法鉴定所发票计算）；9.财产损失2600元（包含车辆损失、施救费、评估费合计2100元及邢琨自愿承担的500元）。以上损失共计97732.37元，其中鉴定费1300元，保险公司不承担，由邢琨承担。上述损失中的医疗费、营养费共计14979.41元，该损失已超过机动车交通事故责任强制保险医疗费项目1万元的限额，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿1万元，超出1万元的部分4979.41元由邢琨承担。上述损失中护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计78852.96元，该损失未超过机动车交通事故责任强制保险残疾赔偿金等项目11万元的限额，故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿汪锦文78852.96元。上述损失中，财产损失2600元已超过机动车交通事故责任强制保险财产损失项目2000元的限额，故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿汪锦文2000元，超出的部分600元由邢琨承担。邢琨已支付的医疗费13175.51元及护理费3426.6元，应由汪锦文在获得保险公司赔偿后返还邢琨。综上，邢琨应赔偿的损失与汪锦文应返还的费用抵销后，保险公司应赔偿汪锦文90852.96元，汪锦文应返还邢琨9722.7元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司于本判决生效之日起七日内一次性赔偿原告汪锦文医疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财产损失共计90852.96元（被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄山中心支公司可在90852.96元赔偿款中直接扣除9722.7元支付给被告邢琨）；二、驳回原告汪锦文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1275.5元，由原告汪锦文负担175.5元，由被告邢琨负担1100元。
本院二审期间，汪锦文向本院提交了病情处理意见书原件六份，证明汪锦文出院后仍需专人护理。邢琨、保险公司的质证意见均为，对该病情处理意见书的真实性无异议，但无关联性，司法鉴定机构已对汪锦文的伤情作出了鉴定。保险公司提交了公民身份证复印件六份，证明汪锦文的兄弟姐妹有六人。汪锦文对此予以认可。本院认证意见为：对汪锦文提交的六份病情处理意见书，由于其在一审中已提交安徽诚安司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，对护理期等作出了鉴定，故该病情处理意见书不能达到证明目的，本院不予认定；保险公司提交的六份公民身份证，汪锦文予以认可，本院予以认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年12月15日，黄山市人民医院出院记录载明汪锦文出院时情况为：汪锦文颈椎外伤后四肢功能良好，双上肢无麻木、疼痛，肌力较前明显增强，一般活动正常，双下肢功能正常，二便正常；查体，神清，精神好，颈椎活动受限，椎体无压痛，双上肢无放射性麻木，感觉基本正常等。汪锦文居住在农村，共有六个兄弟姐妹。
二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的主要焦点为一审判决汪锦文的残疾赔偿金、出院护理费是否合理。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”本案中，汪锦文系农村居民，居住在农村，但在城镇工作，其生活状态介于城镇与农村之间。故，一审按照城镇居民标准与农村居民标准的平均值计算汪锦文的残疾赔偿金数额，公平合理，符合法律规定精神。汪锦文上诉主张残疾补偿金按城镇居民标准计算，缺乏事实依据，本院不予支持。汪锦文虽有六个兄弟姐妹，但保险公司未对汪锦文的被扶养人生活费提出上诉，本院对此不予审理。
关于汪锦文出院后的护理级别，根据其在进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自我移动等方面的护理依赖程度进行确定。根据汪锦文出院时情况来看，其颈椎外伤后四肢功能良好，双上肢一般活动正常，双下肢功能正常，颈椎活动受限。因此，可以确定汪锦文属于生活部分不能自理，对应的护理费赔偿比例应确定在50％以下。一审法院对汪锦文出院后的护理费按照每天50元计算，并无不当。
综上，汪锦文的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人汪锦文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑卫东
代理审判员 余陶然
代理审判员 张 帅
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 张 军