襄阳市樊城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0606刑初364号
公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。
被告人徐某某，男，1981年2月6日出生于湖北省枣阳市，汉族，小学文化程度，无固定职业，户籍地枣阳市。暂住襄阳市樊城区。因盗窃、非法携带管制刀具，于2016年9月14日被抓获，9月15日被襄阳市公安局襄州区分局决定行政拘留二十日。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年10月4日被襄阳市公安局襄州区分局刑事拘留，同年11月10日被逮捕。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年12月29日被襄阳市公安局樊城分局刑事拘留，2017年1月25日被逮捕。现羁押于襄阳市第二看守所。
襄阳市樊城区人民检察院以鄂樊城检刑诉〔2017〕312号起诉书指控被告人徐某某犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2017年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因需要补充侦查，公诉机关建议延期审理一个月。襄阳市樊城区人民检察院指派检察员金波、张汉军和李雪君出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
襄阳市樊城区人民检察院指控：
一、寻衅滋事罪
2016年8月23日19时许，被告人徐某某、马某、“酒鬼”（情况不详，另案处理）、“胖子”（情况不详，另案处理）等人酒后在本市樊城区×川湘菜馆门口遇见被害人严某，马某向被告人徐某某等人指认被害人严某和其有矛盾。“酒鬼”先上前对被害人严某打了一拳，马某发现认错人，遂上前劝阻，被告人徐某某、“酒鬼”、“胖子”等人仍使用凳子继续对被害人严某进行殴打。后被害人严某跑出100米左右，在×1路路边拨打电话报警，“酒鬼”、“胖子”等人又从被告人徐某某停在附近的车上各拿出一把砍刀追撵被害人严某，被害人严某见状，左转跑进×2小区内与×1路连接的通道躲避，后在该处摔倒致其膝盖右髌骨骨折，后“酒鬼”持刀抢走被害人严某包内的现金，接着被告人徐某某驾车带着“酒鬼”等人离开。经鉴定：被害人严某被他人伤及全身多处，致右髌骨骨折，损伤程度属轻伤二级。
二、盗窃罪
1.2016年8月27日，被告人徐某某同“酒鬼”（情况不详，另案处理）在本市襄州区×3路被害人许某经营的×4牛肉面馆门口处，见许停在此处的迅龙牌两轮摩托车未上锁，遂将该摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值2464元。案发后，被告人徐某某已向被害人许某退赔赃款人民币2500元。
2.2016年9月8日，被告人徐某某在本市襄州区×5移动营业厅，趁厅内营业员不备，盗走柜台上的一部华为牌光调制调解器，涉案光调制调解器已起获并发还被害人。
公诉机关向本院提交了指控被告人徐某某犯罪的证据有：受案登记表，到案经过，证人郭某等人证言，被害人严某、许某等人陈述，法医鉴定意见，价格鉴定结论，现场监控视频等视听资料，被告人徐某某的供述和辩解。指控被告人徐某某的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二百六十四条的规定，应当以寻衅滋事罪、盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐某某辩称：其在寻衅滋事中起次要作用；其没有参与盗窃许某的摩托车。
经审理查明：
一、寻衅滋事的事实
2016年8月23日晚，被告人徐某某开车和马某、“酒鬼”（情况不详，另案处理）、“胖子”（情况不详，另案处理）等人到襄阳市樊城区×川湘菜馆吃饭喝酒。约19时许，四人从饭馆里出来，马某指着路边的被害人严某对徐某某等人说自己前两天被严某打过。“酒鬼”先上前对严某打了一拳，马某遂上前阻拦说认错人了，被告人徐某某和“酒鬼”、“胖子”等人仍使用凳子继续殴打严某。后严某跑至×1路路边打电话报警，“酒鬼”、“胖子”等人又从徐某某停在附近的车上各拿出一把砍刀追撵严某，严某见状跑进×2小区内与×1路连接的通道躲避时摔倒，后徐某某驾车带着“酒鬼”等人逃离现场。
经鉴定：被害人严某被他人伤及全身多处，致右髌骨骨折，损伤程度属轻伤二级。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1.受案登记表：2016年8月23日19时13分许，严某报案称当天下午在樊城区×2被四名男子持刀追砍伤。
2.证人马某证明:8月23日下午4时许，其约徐某某等人在×菜馆吃饭，酒后七时许，其指一个人说被这个人打过，徐某某等三人过去与那人打起来，其拦着说搞错了，但拉不住，还在拳打脚踢，用凳子砸，后又从徐某某的车上拿刀撵那人。
3.证人郭某证明:当晚7时许，有四个男的过来，一个男子指送外卖的男子说是他吗，另一个说是的，这四男子就打送外卖男子，两个先上来打脸，后四男子用凳子砸。
4.证人田某证明：当晚，看到一年轻娃子拿刀，一个空手，地上还躺一年轻娃子，拿刀的年轻娃子用刀背在躺着的娃子的脖子上来回拉。
5.被害人严某陈述：当晚，其站在川湘菜馆门口，对面过来四个男青年，一个用手指着说是你吧，一巴掌打过来，有一个用脚踢，还有一个说不是他，其说认错人了，但对方用凳子砸，有两个拳打脚踢，其说不认识对方，四人仍围着打，还从车上拿两把刀，朝其身上砍，其摔倒在地后，两膝盖严重受伤。
6.被告人徐某某供述:当晚，马某请吃饭，其开车喊了“酒鬼”、“胖子”一起到×2吃饭，饭后马某指一男子说自己曾被该男子打过，其光膀子与另三人打那男子，对方跑了，“酒鬼”、“胖子”到其车上拿刀去追那男子，后回来坐其车跑了。
7.法医鉴定：严某被他人伤及全身多处，致右髌骨骨折，损伤程度属轻伤二级。
8.现场视频：显示光膀子的男子参与殴打被害人。
二、盗窃的事实
(一）2016年8月27日晚，被告人徐某某伙同“酒鬼”窜至在襄阳市襄州区×3路被害人许某经营的×4牛肉面馆门口处，乘人不备，盗走许某的一辆迅龙牌两轮摩托车（价值2464元）。案发后，被告人徐某某的亲属向许某退赔人民币2500元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1.公安机关出具的情况说明：证实2016年9月15日，经审讯，徐某某供述其伙同“酒鬼”在×4牛肉面馆门前人行道上盗窃迅龙牌两轮摩托车一辆。当天民警连夜带徐某某指认了现场，后找到被害人许某。
2.指认现场笔录:证明2016年9月15日2时43分许，民警开车带徐某某行至×4幸福面馆门前时，徐某某指认在该位置与“酒鬼”盗了一辆黑色摩托车。
3．被害人许某陈述：其在经营×4牛肉面馆。8月底，在面馆门口停放的一辆迅龙牌两轮摩托车没上锁，晚九时还在，次日凌晨三四点发现摩托车被偷。
4．摩托车合格证:迅龙牌两轮摩托车，车身颜色蓝/黑。
5.价格认定结论:迅龙牌两轮摩托车一辆，蓝黑色，弯梁，认定价格2464元。
6.收条:许某于2016年11月14日收到徐某某家属退赔2500元。
7.被告人徐某某在侦查阶段供述：其开车和“酒鬼”到×4路与×6路口附近，偷了一辆深色弯梁摩托车，车没锁，后该车给了“酒鬼”。
（二）2016年9月8日，被告人徐某某在本市襄州区×5移动营业厅，趁厅内营业员不备，盗走柜台上的一部华为牌光调制调解器（未鉴定），涉案光调制调解器已起获并发还被害人。
上述事实，被告人徐某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，提取赃物笔录，发还赃物收条，证人李某1证言及赃物照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐某某在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；其以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名均成立，本院予以支持。被告人徐某某到案后，如实供述寻衅滋事的事实，依法可以从轻处罚。对于被告人徐某某辩称其在寻衅滋事一案中起次要作用的辩解意见，经查，徐某某参与殴打被害人，“酒鬼”等人从徐某某的车上拿的刀子追撵被害人，后乘坐徐某某驾驶的汽车逃离现场，徐某某在共同犯罪中积极参与，不易划分主从犯，被告人徐某某此项辩解意见本院不予采纳。关于徐某某辩称其没参与盗窃摩托车的辩解意见，经查，被告人徐某某到案后供述其与“酒鬼”共同盗窃摩托车并指认了现场，民警根据其供述后查找到被害人，且徐某某在侦查阶段的供述与被害人陈述被盗的时间、地点以及摩托车的颜色、形状一致，足以认定徐某某参与了该起盗窃。因此，该辩解意见本院不予采纳。被告人徐某某一人犯两罪，依法应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二百六十四条，第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：
被告人徐某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，合并决定执行判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年12月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡永红
审 判 员 陈贵生
人民陪审员 傅俊杰
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 龚丽敏