湖北省通山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1224刑初221号
公诉机关:通山县人民检察院。
被告人:曹树永，男，1982年11月16日出生，汉族，湖北省通山县人，初中文化程度，住通山县。因本案于2017年7月5日被通山县公安局刑事拘留,同年8月3日被逮捕，现羁押于通山县看守所。
辩护人:徐唐早，湖北名卓律师事务所律师。
通山县人民检察院以通检公诉刑诉[2017]200号起诉书指控被告人曹树永犯贩卖毒品罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年1月9日公开开庭审理了本案。通山县人民检察院指派检察员皮志勇出庭支持公诉，被告人曹树永及其辩护人徐唐早到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
通山县人民检察院指控：2017年7月5日上午10时许，吸毒人员阮某通过微信找被告人曹树永购买500元毒品，曹树永答应后将毒品送至阮某住处，在进行毒品交易时被民警当场查获，民警现场从曹树永身上搜出疑似毒品“冰毒”三小包、“麻果”一颗，经现场称量，疑似毒品“冰毒”净重3.95克、疑似“麻果”净重0.09克，经咸宁市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似毒品均含甲基苯丙胺成分。
2017年7月4日晚上23时许，吸毒人员朱智利通过微信找被告人曹树永购买200元毒品，曹树永答应后，安排宋仕尚开车与他一起将毒品送到民营小区盐库坡顶，将毒品（一颗“麻果”和少量“冰毒”）交给朱智利后，朱智利通过微信转账的方式转给曹树永200元毒资。
2017年7月3日下午15时许，吸毒人员谭某通过微信找被告人曹树永购买100元毒品，曹树永答应后让谭某到庄和洗脚城拿毒品，谭某赶到庄和洗脚城一楼，将100元现金交给曹树永，曹树永递给谭某一小包“冰毒”。
公诉机关就指控的事实，向本院提交了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、视听资料等证据，从而认为应以贩卖毒品罪追究被告人曹树永的刑事责任；同时认为有以下量刑情节：被告人曹树永涉嫌贩卖含甲基苯丙胺的毒品4.04克，获得“毒资”800元。建议对被告人曹树永判处二年以上至二年六个月以下有期徒刑并处罚金。
被告人曹树永辩称,对起诉书指控的罪名没有异议，对事实有异议。认为:没有卖过毒品给阮某，是为阮某代购毒品；对其它事实没有异议。
其辩护人的辩护意见：对罪名没有异议，对事实有异议。认为：①被告人曹树永只是受阮某的委托代购毒品，并不是实际贩卖毒品，且在交付毒品之前被抓获；②第二起、第三起毒品的种类和重量没有鉴定，根据存疑有利于被告人的刑法原则，应作出对其有利的事实评判；③被告人曹树永在本案中有坦白情节；④被告人曹树永系初犯。综上所述，建议对被告人曹树永判处一年有期徒刑。
经审理查明：2017年7月5日上午10时许，吸毒人员阮某通过微信找被告人曹树永购买500元毒品，曹树永答应后将毒品送至阮某住处，在进行毒品交易时被民警当场查获，民警现场从曹树永身上搜出疑似毒品“冰毒”三小包、“麻果”一颗，经现场称量，疑似毒品“冰毒”净重3.95克、疑似“麻果”净重0.09克，经咸宁市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似毒品均含甲基苯丙胺成分。
2017年7月4日晚上23时许，吸毒人员朱智利通过微信找被告人曹树永购买200元毒品，曹树永答应后，安排宋仕尚开车与他一起将毒品送到民营小区盐库坡顶，将毒品（一颗“麻果”和少量“冰毒”）交给朱智利后，朱智利通过微信转账的方式转给曹树永200元毒资。
2017年7月3日下午15时许，吸毒人员谭某通过微信找被告人曹树永购买100元毒品，曹树永答应后让谭某到庄和洗脚城拿毒品，谭某赶到庄和洗脚城一楼，将100元现金交给曹树永，曹树永递给谭某一小包“冰毒”。
认定上述事实的证据有：
1.书证：①户籍证明，证实了被告人曹树永年龄、身份情况；
②到案经过，证实了被告人曹树永在进行毒品交易时被民警当场抓获的事实；
③扣押清单，证实了民警当场在被告人曹树永身穿的衣裤口袋里搜出毒品“冰毒”三小包、“麻果”一颗及香槟色华为手机一部的事实;
④称量笔录，证实了毒品“冰毒”三包的净重量为3.95克、“麻果”一颗净重量为0.09克；
⑤现场检测报告书，证实了用甲基安非他明检测试剂板进行尿液检测的方法，对被告人曹树永和阮某进行了尿液检测，结果呈阳性的事实；
⑥手机提取笔录，证实了被告人曹树永与吸毒人员阮某、朱智利、谭某用微信交易毒品的事实。
2.证人证言：阮某、宋仕尚、谭某、余萍、朱智利、石金艳的证人证言，证实了被告人曹树永贩卖毒品的时间、地点、过程等事实。
3.被告人的供述与辩解：被告人曹树永的供述，证实了被告人曹树永贩卖毒品的时间、地点、过程等事实。
4.鉴定意见：咸宁市公安局司法鉴定中心检验报告，证实了在被告人曹树永衣裤口袋里搜出的疑似“冰毒”三包和“麻果”一颗，均检见甲基苯丙胺成份。
5.检查、辨认笔录：曹树永、宋仕松、谭某、阮某、朱智利、余萍、石金艳的辨认笔录，证实了被告人曹树永与证人之间相互辨认的事实。
6.视听资料、电子数据：证明了案件部分事实。
上述证据，均经庭审质证、认证，能相互印证，形成证据链，可作为定案依据。
本院认为，被告人曹树永贩卖含有甲基苯丙胺的毒品4.04克，其行为已构成贩卖毒品罪。检察机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人曹树永先后三次向三人贩卖毒品，情节严重，但在第一起（2017年7月5日上午10时许）贩卖过程中，因其本人意志以外的原因，未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人曹树永及其辩护人的辩护意见，与本案查明的事实及法律规定不符的，本院不予采纳。公安机关扣押的三小包“冰毒”、一颗“麻果”及一部香槟色华为手机，依法应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十四条、第三百五十七条的规定，判决如下：
一、被告人曹树永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。
二、对公安机关扣押的三小包“冰毒”（3.95克）、一颗“麻果”（0.09克）及一部香槟色华为手机，予以没收。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人曹树永的刑期从2017年7月5日起至2019年7月4日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内通过本院或直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 斌
人民陪审员 喻志勇
人民陪审员 黄有美
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 郑永炬
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手进行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。