广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终1917号
原公诉机关深圳市盐田区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，化名李娟，绰号“肥婆”，户籍地河南省商丘市，捕前暂住广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月4日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
原审被告人代某，户籍地河南省淮阳县，捕前暂住广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
深圳市盐田区人民法院审理深圳市盐田区人民检察院指控原审被告人李某、代某犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月21日作出（2016）粤0308刑初62号刑事判决。宣判后，原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月3日20时许，肖某（绰号“红红”）通过电话联系被告人李某购买2克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并约定在深圳市盐田区沙头角XX宾馆交易。之后李某打电话告知肖某，已安排被告人代某将毒品送到约定地点。当晚23时许，代某到达XX宾馆318房后将透明袋包装的一小包毒品交给肖某，并收取现金人民币600元（含车费300元）。交易完成后，深圳市公安局盐田派出所民警将代某当场抓获，并从代某身上查获毒资和车费共计人民币600元。从肖某处缴获上述交易的毒品。2015年8月4日凌晨3时许，盐田派出所民警在被告人代某的带领及指认下，在东莞市常平镇XX公寓楼下路边将被告人李某抓获。并从李某身旁的地上缴获毒品一小包。经广东省深圳市公安司法鉴定中心鉴定，从肖某处缴获的毒品一小包，重1.53克，从中检出甲基苯丙胺；从李某身旁地上缴获的毒品一小包，重0.49克，从中检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：一、书证。1、受案登记表、立案决定书，证明本案的立案情况。2、抓获经过，证明被告人代某、李某被抓获的情况。3、扣押决定书、接受证据材料清单、扣押清单，证明从被告人“李某”身旁地上扣押疑似毒品一小包约0.5克；从被告人代某处扣押毒资人民币600元；从证人肖某处接受疑似毒品一小包约2克。4、深圳市公安局盐田派出所出具的情况说明，证明肖某购买毒品600元是由该所民警提供，从代某身上扣押后交还给民警。5、被告人代某、证人肖某签字确认的毒品、毒资照片，证明图片中的毒品即是肖某向“肥婆”购买的毒品，图片中的人民币即是肖某用于购买毒品的钱。6、深圳市公安局盐田派出所出具的情况说明，证明同案犯代某、证人肖某证实李娟的电话号码为135××××0921。7、深圳市公安局盐田派出所出具的情况说明，证明民警在抓获李某时，李某看到警察后立即将一纸巾包装的物品扔在地上，民警安智敏和朱彪看到该情况后，安智敏第一时间捡起该物品，打开后看到里面有疑似冰毒物品一包并进行了扣押，该过程朱彪全程在场。该疑似冰毒物品来源于李某身上，后经鉴定该物品含有甲基苯丙胺。8、手机通话记录，证明2015年8月3日肖某、代某和李某之间有多次通话记录。9、深圳市公安局盐田分局出具的扣押物品清单，证明公安机关扣押了李某的小米手机一部。10、李某手机照片截图，证明该截图是抓获李某时在其手机里采集到的图片，图片显示红色圈内的物品是疑似吸毒工具。11、短信记录和从扣押的李某手机内提取的短信内容，证明“肥婆”（李某）和代某2015年8月3日晚的短信通信情况。12、深圳市公安局盐田分局出具的情况说明，证明2015年8月3日李某用扣押的手机和一个男孩在聊天。13、户籍信息单，证明被告人李某、代某的身份信息等。二、证人证言及辨认笔录。1、证人肖某的证言及辨认笔录：我是主动配合盐田派出所民警抓获贩毒人员。2015年8月3日晚上7时，我在沙头角XX宾馆318房间打电话给“肥婆”（电话135××××0921），要她送2克冰毒到318房，“肥婆”说等会叫人从东莞送过来。晚上8时“肥婆”说安排了车牌尾号为671的司机送货过来。晚上11时，司机到XX宾馆318房后将2克冰毒交给我，我就给了他人民币600元（其中购买毒品费用300元，车费300元）。交易完成后，民警在318房间将司机抓获，并缴获毒资600元及2克冰毒。其辨认出被告人李某就是“肥婆”，被告人代某就是送冰毒的司机。2、证人陈某的证言及辨认笔录：我是肖某的女友。我与肖某来盐田看守所探望朋友，后盐田派出所民警将我们二人带回到派出所协助调查。调查期间肖某反映有个绰号为“肥婆”的女子贩卖毒品。于是在盐田派出所民警的控制下，晚上7时我与肖某在沙头角XX宾馆318房间，由肖某给“肥婆”打电话购买毒品，并要求将毒品送到深圳市沙头角XX宾馆318房。晚上11时，送货的司机到了XX宾馆318房，将货交给肖某，然后民警就进入XX宾馆318房间将送货的司机抓获了。我听到肖某说给了送货的司机人民币600元。其辨认出被告人代某就是向肖某贩卖毒品的人。三、被告人供述和辩解。1、被告人代某的供述与辩解：2015年8月3日我在东莞休息。晚上“肥婆”打电话叫我将“东西”送到深圳给“红红”，然后收钱回来。我开车（五菱宏光，车牌号粤S×××××）到XX公寓门口，“肥婆”将一小袋白色晶状物放到我车的手刹旁边，我知道应该是“冰毒”。“肥婆”让我把东西运到深圳市盐田区沙头角，还给我看了一下“红红”发给她的地址短信，然后我就开车到沙头角。到沙头角后我打电话给“红红”，他说在XX宾馆318房。晚上11时我到XX宾馆楼下打电话给“红红”，然后就拿着纸巾包的一小袋白色晶状物上了XX宾馆318房。当时房间除了“红红”还有一名女子。我将晶状物交给“红红”，“红红”就给了我人民币600元，并说其中300元是车费，另外300元给“肥婆”。我刚把钱放好，民警就进来将我抓获。然后我带着民警到东莞XX公寓楼下将“肥婆”抓获。其辨认出被告人李某就是“肥婆”，肖某就是购买毒品的“红红”。2、被告人李某的供述与辩解：我知道“红红”是吸毒的。我于2015年8月4日凌晨在东莞常平镇XX公寓楼下被抓。我的电话号码是135××××0921。四、鉴定意见。深圳市公安司法鉴定中心出具的公（深）鉴（理化）字[2015]3865号鉴定文书及鉴定意见通知书，证明从肖某处接受疑似毒品一小包，重1.53克，从中检出甲基苯丙胺；从李某身旁地上扣押的疑似毒品一小包，重0.49克，从中检出甲基苯丙胺。五、现场勘验、检查笔录。现场勘验检查工作记录及现场照片，证明本案案发现场的情况。
原判认为，被告人李某、代某无视国家法律，违反毒品管理法规，贩卖毒品，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人李某积极实施犯罪行为，系主犯，应按照其参与的全部犯罪进行处罚。被告人代某在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人代某协助公安机关抓捕同案犯李某，具有立功情节，依法予以从轻处罚。被告人代某归案后能够自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。综合考虑二被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人代某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺2.02克，予以没收，由扣押机关依法处理。
宣判后，原审被告人李某不服，上诉提出，对一审判决认定“从其身旁地上扣押的毒品0.49克是其持有”有异议，请求重新判决。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本案所采用证据均经原审庭审质证，证据确实充分，经本院审理亦未发生变化，本院依法均予确认。
关于李某提出的上诉意见，经查，深圳市公安局盐田派出所出具的情况说明、扣押决定书、扣押清单、鉴定意见等证据证实，民警在抓获李某时，李某看到警察后立即将一纸巾包装的物品仍在地上，民警看到该情况后，第一时间捡起该物品并进行扣押，后经鉴定，该物品重0.49克，检出甲基苯丙胺。李某的上诉意见与查明的事实不符，本院不予支持。
本院认为，上诉人李某、原审被告人代某无视国家法律，违反毒品管理法规，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，李某积极实施犯罪行为，系主犯，应按照其参与的全部犯罪进行处罚；代某起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。原审被告人代某协助公安机关抓捕同案犯李某，具有立功情节，依法予以从轻处罚。原审被告人代某归案后能够自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 正 茂
审判员 杨 爱 云
审判员 何 远 彬
二〇一六年十月十日
书记员 马泽铃（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。