北京市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通民初字第08571号
原告（反诉被告）北京合生北方房地产开发有限公司，住所地北京市朝阳区西大望路23号。
法定代表人郑连群，总经理。
委托代理人成鹏。
被告（反诉原告）商卫卫，住北京市朝阳区。
委托代理人孔祥蕙，北京市拓夫律师事务所律师。
委托代理人王焱。
原告北京合生北方房地产开发有限公司（以下简称合生公司）诉被告商卫卫商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告合生公司的委托代理人成鹏，被告商卫卫的委托代理人孔祥蕙、王焱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告合生公司诉称，2012年9月30日，被告购买原告开发的通州区马驹桥镇商业金融、市政设施、住宅及配套项目I5号商务楼X商品房，双方签订了《北京市商品房预售合同》，合同约定房屋总价款为1728100元，其中房款860000元由被告向银行申请贷款支付。合同签订后，贷款部分未按照合同约定支付。虽经原告多次催促，被告仍未履行合同，给原告造成了巨大的经济损失，按照合同约定，原告有权解除合同，并要求被告支付违约金。现起诉至法院，要求判令：1、解除双方签订的编号为Y1381923的《北京市商品房预售合同》；2、被告协助原告办理涉诉房屋的网签备案解除手续；3、被告向原告支付违约金345620元；4、诉讼费由被告承担。
被告商卫卫辩称，同意解除合同，不同意协助办理撤销手续，原告依据生效法律文书可以执行，不同意支付违约金，被告未支付房款因为原告提供的三家银行都没有审批，第三家在办理过程中原告起诉，这三家银行都是原告提供的，被告不存在违约。
反诉原告商卫卫诉称，合同约定2013年11月15日交房，但反诉被告直至2014年9月25日才竣工，于2015年2月3日才通知反诉原告2月6日可以收房，根据合同约定，逾期超过120日的买受人有权退房，要求法院判令双方解除合同，反诉被告退还已交纳房款888100元，反诉被告赔偿反诉原告经济损失130774元，反诉被告支付违约金17762元，反诉案件受理费由反诉被告承担。
反诉被告合生公司辩称，同意解除合同，同意返还购房款，但是被告交纳了868100元而不是888100元，不同意给付反诉原告经济损失，这些损失是给付其他公司，因为反诉原告违约，故不同意给付利息、不同意支付违约金，被告不享有合同解除权，反诉被告不承担违约责任。
经审理查明：2012年10月16日，商卫卫与合生公司签订编号为Y1381923《北京市商品房预售合同》，合同主要内容为：
商卫卫购买合生公司开发的位于北京市通州区马驹桥镇商业金融、市政设施、住宅及配套项目5号商务楼17层X。房屋建筑面积为101.78平方米，套内建筑面积80.57平方米。房屋单价每平方米21448.43元，房屋总价款为1728100元。商卫卫首期支付总房款的50.23%，剩余款项以商业贷款方式向渤海银行借款支付。出卖人应当在2013年11月15日前向买受人交付该商品房。该商品房交付时应符合下列交付条件：1、该商品房已取得规划验收批准文件和建筑工程竣工验收备案表；2、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书。出卖人逾期交房的，逾期在120日之内，自约定交付期限届满次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金，合同继续履行。逾期超过120日后，买受人有权退房。买受人退房的，出卖人应当自退房通知送达之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十二条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金。
合同附件五付款方式和期限约定。于2012年10月7日前与出卖人签订商品房预售合同并同时向出卖人缴付总房款的29.98%作为首期付款，即518100元，买受人未按以上约定付款的，视为违约，出卖人有权解除合同，并没收定金。于2012年10月31日前缴付总房款的20.25%，即350000元。其余房款860000元由买受人向银行申请商品房担保贷款的方式支付。买受人申请银行担保贷款的年限、金额以银行最终批复为准。买受人应在签署商品房预售合同前向银行或其指定机构提交申请商品房担保贷款所需的全部资料，并签署相关的法律文件和交纳相关费用。在提供上述资料后，经银行审核需要补充资料的，或因信贷政策有变化，仍需补充首期房款和其他资料的，买受人应在银行或其指定机构发出通知后五日内补齐。未按时提交商品房担保贷款所需的资料、签署相关文件或未按时补充首期房款及提交银行所需资料的，应自上述规定期限届满之日起至实际补充首期房款及提交申请贷款所需全部资料并办完相关手续之日止，每日向出卖人支付贷款额千分之二的违约金，逾期超过十日的，出卖人有权解除商品房预售合同，出卖人解除商品房预售合同的，买受人应向出卖人支付商品房预售合同约定总房款的10%作为违约金。在签订商品房预售合同后，出卖人通知买受人办理商品房担保贷款手续之日起60天内，买受人申请的银行商品房担保贷款仍然未能到达出卖人账户的，视为买受人不能取得银行的商品房担保贷款，买受人应在期满之日起15天内付清全部房款，逾期未付清的，出卖人有权解除商品房预售合同，出卖人解除商品房预售合同的，出卖人可收取商品房预售合同约定总房款的20%作为违约金。
合同附件十，补充协议。一、买受人未按约定及时缴清预售合同及本补充协议约定的款项的，出卖人有权相应顺延交楼时间。买受人以商品房担保贷款方式付款，银行未将该贷款划入出卖人账户的，出卖人有权相应顺延交楼时间。买受人以商品房担保贷款方式付款，未向出卖人提交缴纳办理产权所需的资料、款项的，出卖人有权相应顺延交楼时间。自该商品房达到合同约定的交付条件之日起至买受人的全部房价款到达出卖人账户之日止，出卖人不承担逾期交房的违约责任。八、合同约定的退房事由发生的，买受人应在知道或应该知道该事由发生后30天内提出书面退房申请，买受人在此期间不提出的，视为不退房。十七、买受人通讯地址以预售合同载明的地址为准，如买受人地址变更，应以书面形式通知出卖人。预售合同及本本协议中的通知应采用挂号信或特快专递方式。以挂号信或特快专递方式的，到达日期以买受人签收日期为准，如无签收，则买受人通讯地址为本市的，自书面通知发出之日起第三日即视为到达；买受人通讯地址为外省市的，自书面通知发出之日第五日即视为送达；买受人通讯地址为其他国家或地区的，自书面通知发出之日起第十日即视为到达。此外合同和合同附件还约定了其他内容。
合同签订后，商卫卫先后交纳房款共计868100元，剩余款项860000元至今未交纳。此外还交纳了产权代办费1000元、印花税865元、宽带网开通费500元。
2014年9月25日，涉诉房屋取得工程竣工验收备案手续，2014年6月和10月，商卫卫先后收到两份合生公司邮寄的催办贷款通知，合生公司要求商卫卫2014年10月16日付清剩余款项。2015年2月，商卫卫收到合生公司的交楼通知书，其中约定2015年2月6日交付房屋。
庭审中，商卫卫表示先后向两家银行申请办理贷款，因故未办理成功，后在渤海银行办理贷款，期间合生公司起诉商卫卫，银行停止办理。
上述事实，有商品房预售合同、交款记录、竣工验收备案表、律师函、邮件单、催办贷款通知、购房发票、收据、售楼通知书及双方当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人对自己提出的主张应当提供相应的证据予以证明，否则应当承担举证不能的法律后果。
对于合同解除问题，双方均同意解除涉诉合同，对此本院不持异议，对于合同解除时间，应该根据双方违约责任以享有合同解除权一方主张的时间为准。根据本案查明的事实，合生公司存在迟延交房，根据合同约定超过120日的，应该在知道事由之后30日内提出解除合同申请，但是商卫卫在约定的期限内并未主张解除合同，故商卫卫不享有合同解除权；根据双方签订的合同附件五规定，在签订合同后出卖人通知买受人办理贷款手续60日内贷款金额应该进入出卖人账户，逾期视为买受人应在期限届满之日起15日内交纳全部房款。而根据催款通知，最后一次时间为2014年10月7日，而该通知要求商卫卫2014年10月16日付清全部款项，与合同约定不符，故本院按照合同约定计算商卫卫最后应交款时间，该催款手续系2014年10月7日出具，根据合同约定和邮件一般寄出时间推断，商卫卫应于2014年12月23日左右给付贷款款项，此后，合生公司取得合同解除权，故合同解除时间以商卫卫在最后期限未交纳房款时间为准，即2014年12月24日左右。
合同解除后，对于涉诉合同的网签备案应该予以撤销，故对于合生公司要求商卫卫配合撤销网签备案手续的诉讼请求，本院予以支持。对于商卫卫已交纳房款理应退还，因此对于商卫卫反诉要求退还购房款的诉讼请求，本院予以支持。
关于商卫卫是否构成违约，根据双方权利义务履行情况来看，商卫卫在购房后怠于办理贷款，没有提交证据证明贷款未办理系不可归责任自身原因所致，其先后两次去其他银行办理均未获批贷款，故商卫卫构成了违约。关于合生公司是否构成违约，依照合同约定，在商卫卫未交纳房款的情况下，合生公司有权迟延交房，但合同中的迟延系指房屋符合合同交付条件的迟延，而非因商卫卫不缴纳房款，合生公司可以对房屋不再进行修建，迟延竣工验收，故合生公司也构成了迟延交付房屋的违约。关于商卫卫的违约责任，涉诉房屋2014年9月25日竣工备案，2014年10月7日左右商卫卫才收到催办贷款通知，至2014年12月24日左右，合生公司享有合同解除权，合生公司于2015年4月3日起诉立案。从期间对合生公司产生的损失来看，合生公司主张的违约金远超过对其造成的损失，此外，从合同中对双方违约责任约定来看，存在违约责任严重不对等情形，故对于合生公司违约金的计算方式本院根据合生公司的损失和公平原则进行调整计算。关于合生公司的违约责任，因商卫卫不享有合同解除权，因此在迟延交房情况下合同系继续履行的，根据合同约定，合同继续履行给付迟延交房违约金标准为按日计算已付房款万分之一至交付之日，交付时间为2015年2月6日，但合同于2014年12月24日解除，共计迟延交房404天，本院按此标准计算，商卫卫主张未超过本院核准标准，故按照商卫卫主张计算。
对于商卫卫的其他反诉诉讼请求，对于合生公司代收代缴的费用，因合同解除并未涉及办理产权、交纳税收，相应的宽带初装费用应由新购买人承担，故上述相应费用合生公司亦应一并退还。对于商卫卫主张的购房款利息损失，因合生公司逾期交房违约金得到本院支持，商卫卫不享有逾期交房的合同解除权，故相应的利息损失与违约金存在重复计算问题，故对于利息损失本院不再予以支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十五条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告北京合生北方房地产开发有限公司与被告商卫卫于二零一二年十月十六日签订的《北京市商品房预售合同》（合同编号Y1381923）予以解除；
二、被告商卫卫于本判决生效之日起七日内配合原告北京合生北方房地产开发有限公司办理《北京市商品房预售合同》（合同编号Y1381923）的网签登记备案撤销手续；
三、被告商卫卫于本判决生效之日起七日内给付原告北京合生北方房地产开发有限公司违约金人民币十七万二千八百一十元；
四、原告北京合生北方房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内退还被告商卫卫已缴纳的购房款、产权代办费、宽带网开通费、印花税共计人民币八十七万零四百六十五元；
五、原告北京合生北方房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告商卫卫迟延交付违约金共计人民币一万七千七百六十二元；
六、驳回原告北京合生北方房地产开发有限公司的其他诉讼请求；
七、驳回反诉原告商卫卫的其他反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费20352元，由原告北京合生北方房地产开发有限公司负担10176元（已交纳），由被告商卫卫负担10176元，于本判决生效之日起七日内交纳。
反诉案件受理费20352元，由原告北京合生北方房地产开发有限公司负担10176元（已交纳），由被告商卫卫负担10176元，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李炎铎
代理审判员 谭云进
人民陪审员 崔启贵
二〇一五年十月十三日
书 记 员 许松婷