四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）广法刑终字第97号
原公诉机关四川省华蓥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张成军（绰号“棒棒娃”），男，1997年8月27日出生，汉族，初中文化，农村居民，家住四川省华蓥市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年12月18日至12月24日被寄押在贵州省六盘水市第一看守所，2014年12月25日被华蓥市公安局刑事拘留，同年1月30日被执行逮捕。现羁押于四川省华蓥市看守所。
近亲属张胜才，男，1973年11月20日出生汉族，初识字，农村居民，家住四川省华蓥市。系上诉人张成军之父。
近亲属周福翠，女，1973年12月27日出生汉族，小学文化，农村居民，家住四川省华蓥市。系上诉人张成军之母。
辩护人任化章，四川华蓥山律师事务所律师。
四川省华蓥市人民法院审理四川省华蓥市人民检察院指控原审被告人张成军犯聚众斗殴罪一案，于2015年8月7日作出（2015）华蓥刑初字第67号刑事判决。原审被告人张成军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员刘龙芳出庭履行职务，原审被告人张成军及其近亲属张胜才、周福翠、辩护人任化章到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年11月30日15时左右，被告人张成军与被害人蒋某某因往日矛盾在华蓥市庆华镇宏发路“纤丝绫芳造型空间”理发店内发生打斗，双方被劝开，后被告人张成军电话邀约蒋某甲（2000年1月14日出生）、张某某（不在案）等人前来帮忙打架，被告人张成军与蒋某甲持刀，张某某持铁锹在华蓥市庆华镇马路街二段庆观路岔路口将被害人蒋某某、王某某打伤。经华蓥市公安局物证鉴定室鉴定，被害人蒋某某损伤程度属轻伤一级、王某某损伤程度属轻伤二级。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据证实：
1、物证、书证
①受案登记表、受案回执，证实蒋某某于2013年11月30日15时41分报案，华蓥市公安局于同日受理，并告知蒋某某。
②立案决定书，证实华蓥市公安局于2013年11月30日决定对该日庆华镇庆观路聚众斗殴案立案侦查。
③拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书，证实张成军于2014年12月25日被执行刑事拘留，华蓥市公安局依法通知了其家属，并依法延长了拘留期限。
④逮捕证、逮捕通知书，证实华蓥市公安局于2015年1月30日对张成军执行逮捕，并依法告知了其父亲张胜才。
⑤归案情况说明，证实2014年12月17日22时许，六盘水车站派出所民警赵某某在六盘水火车站进站口比对一名叫张成军的男子身份证时，身份证比对仪报警，随即民警将张成军口头传唤至六盘水车站派出所。
⑥六盘水市第一看守所证明，证实张成军于2014年12月18日至12月23日寄押于六盘水市第一看守所，12月24日解除寄押。
⑦罗某某提供的铁锹照片，证实2013年12月23日，罗某某提交铁锹一把，华蓥市公安局已于2013年12月24日返还罗某某。
⑧移动、电信公司话单，证实案发时张成军、徐某某、蒋某某等人的通话情况。
⑨接受证据材料清单及证据，证实2013年12月23日，徐某某提交砍刀一把；2014年1月24日，蒋某某提交被张成军、蒋某甲等人殴打、砍伤时的衣服、鞋子；2014年1月5日，蒋某某提交出院证、诊断证明各一份；2013年12月19日，王某某提交出院证。
⑩户籍信息，证实张成军，1997年8月27日生，家住华蓥市庆华镇邱家嘴村2组85号。
2、勘验、检查、辨认等笔录
（1）现场勘验、检查笔录及照片，证实现场位于华蓥市庆华镇马路街庆华电信营业厅门前公路处，现场勘验、检查、制图并拍照。
（2）辨认笔录，证实张成军辨认出被张某某打了一铁锹的胖子是王某某；蒋某某辨认出拿铁锹打王某某头部的人是张某某；辨认出棒棒娃就是张成军；辨认出和棒棒娃一起从摩托车下来砍其的男子是蒋某甲；
王某某辨认出拿铁锹打其的人是张某某；辨认出砍了蒋某某、之后还骑在蒋某某身上的人是张成军；
蒋某甲辨认出张成军、张某某；辨认出被张成军骑在身下的就是蒋某某；
陈某某辨认出拿铁锹打王某某的人是张某某；辨认出在理发店和蒋某某打架的人是张成军；
伍某某辨认出棒棒就是张成军；辨认出蒋某甲；辨认出拿铁锹打人的是张某某；
徐某某辨认出张某某、蒋某甲、张成军；辨认出被张成军砍了骑在身上的就是蒋某某；
张某甲辨认出棒棒娃就是张成军；辨认出蒋某甲；
陈某甲辨认出在理发店和蒋某某打架的人就是张成军；辨认出拿铁锹打王某某的就是张某某；
荣某某辨认出拿铁锹参与打架的是张某某；
熊某某辨认出张成军。
3、鉴定意见，证实华蓥市公安局物证鉴定室鉴定，蒋某某损伤程度属轻伤一级，王某某损伤程度属轻伤二级。
4、证人证言
（1）证人蒋某甲的证言（绰号“断手”），证实2013年11月30日是刘某某的生日，我和张成军、徐某某、伍某某、毛某某、郭某某、张某乙、还有几个不知道名字的女孩一起在刘某某（原庆华火车站附近）家里吃中午饭，吃完饭之后，我们都在那里耍，张成军一个人先走。半个小时之后，张成军给徐某某打了个电话，徐某某接了电话之后对我说：“张成军在三叉路口被别人打了，叫我们赶快过去帮忙，还要带刀”，我因为衣服脏了就去刘某某家换了刘某某的衣服出来，我喊“麻子（徐某某），走庆华去帮忙打架”，我就快速的往马路边跑，徐某某、伍某某、毛某某（事后得知他叫张某甲）也跟着我一起跑。我们在马路边坐了个三轮摩托车往庆华三岔路口赶，结果我们在三岔路口没看到张成军，我对他们说：“走我家里去拿刀”，然后我们又坐车去的我租房的地方，到我家之后，我开了门，他们三人也跟着我进屋了，我在我婆婆的卧室的盆子里拿了3把砍刀和1把匕首，放在一个浅绿色的尼龙口袋里，张某甲就提着尼龙口袋出去，然后我们四个又坐上开始那辆三轮摩托车往三岔路方向赶，走到半路上（原庆华粮站位置）我们遇到了张成军，他坐了个两轮摩托车过来，下车之后他对我说：“断手，上车，把刀拿给我，你们另外几个坐三轮”，我就把尼龙口袋摊开，然后张成军就拿了一把长砍刀、一把匕首，我拿了一把砍刀，徐某某捡起最后一把砍刀递给张某甲并说：“你把这把刀揣起”，这时张成军说：“断手杆，你和我坐前面这个摩托车，你们三个坐三轮车跟到后头”。在摩托车上，张成军跟我说：“等会点到蒋波娃（事后得知他叫蒋某某）砍”。走拢三岔路口之后，我们坐的那辆摩托车在几个娃儿面前停了下来，张成军和我就从摩托车上跳下来，张成军用刀指着一个穿蓝色羽绒服的娃儿（就是蒋某某）说：“就是他，你不得了了”。然后张成军和我就冲上去砍蒋某某，蒋某某就往归园楼方向跑，我们两人就追着砍，张成军在蒋某某背上砍了一刀，蒋某某的羽绒服里的羽绒都飞出来了。张成军追在前面，我在后面追，张成军追不上蒋某某就先用长砍刀砸向蒋某某，后又用匕首砸他，张成军后来把蒋某某追上了把蒋某某摔在地上，骑坐在蒋某某身上用拳头打他。我也跟上去了，用我手里的砍刀砍蒋某某的腿，砍了五刀，棒棒还在打，我就把张成军拉起来。这时对方有一个男的（事后得知他叫王某某）追上来，我就和他对砍起来，张某某从三岔路口那边跑过来拿了一把铁锹砸向王某某，他砸得很用力，连铁锹的柄都砸脱落了，然后他就用铁锹的柄砸对方的人，我把刀给了张成军，就往庆华白鹤路方向跑了。
共四把刀，三把长砍刀、一把匕首。那三把长砍刀是一样的，单刃，白色，刀柄是塑料质地的，整把砍刀长约四十公分左右，宽约七八公分，厚约一公分左右；那把匕首也是白色的，单刃，长约二十五公分，宽约四五公分。
（2）证人蒋某甲的证言，证实2013年11月30日下午，张成军给徐某某打了个电话说在三岔路口被打了，喊蒋某甲、徐某某等人带刀过去帮忙，蒋某甲、徐某某等人在蒋某甲家拿了刀具后就往三岔路口赶，半路遇到张成军，张成军和蒋某甲就拿着刀坐摩托车先走，徐某某等人坐的三轮在后面跟着，走拢三岔路口后，张成军指着蒋某某说就是他，然后张成军和蒋某甲冲上去砍，蒋某某就跑，张成军追上后把蒋某某摔在地上，骑在他身上打他，蒋某甲拿刀砍蒋某某的腿，这时王某某追上来和蒋某甲对砍，张某某拿了一把铁锹砸向王某某，连铁锹的柄都砸落了，蒋某甲把刀给张成军后就跑了。
（3）证人陈某某的证言，证实2013年11月30日下午2点多，王某某接到蒋某某电话，说在小熊的理发店被人打了，喊王某某、陈某某等人过去一趟，王某某、陈某某等人到了后，对方是“棒棒娃”和一个二十多岁的男的，双方说了一会没说拢，“棒棒娃”在门市外面打电话说把东西快点拿过来，王某某、陈某某、蒋某某等人一直在理发店里，等了十分钟王某某、蒋某某等人准备离开，刚走到岔路口上，“棒棒娃”和“断手杆”拿刀朝蒋某某砍过去，蒋某某没跑多远就被抓住了，“棒棒娃”骑在蒋某某身上用拳头打，“断手杆”拿刀砍蒋某某脚，这时王某某拿起刀冲过去跟对方对砍，刚刚在小熊理发店的二十多岁的男子拿了一把铁锹将王某某头部打起，陈某某上去将王某某拖开，后大家一起将蒋某某、王某某送到庆华医院。
（4）证人韩某某的证言，证实2013年11月30日，韩某某接到蒋某某电话喊他过去，韩某某到了理发店后，蒋某某就在说他和“棒棒娃”打了一架，后蒋某某、韩某某等人准备去钓鱼，走到三岔路口处，“棒棒娃”和一个人就拿刀朝蒋某某砍过去，韩某某等人跟出去看见“棒棒娃”把蒋某某按在地上，另外那个人用刀在乱砍，这时王某某上去帮忙，韩某某跑到的时候，王某某左手在流血。
（5）证人伍某某的证言，证实2013年11月30日下午2点多，徐某某接了个电话说“棒棒娃“在三岔路口被围了，”棒棒娃“喊蒋某甲、伍某某等人去凑人数，蒋某甲、徐某某等人在蒋某甲家拿了刀具后就往三岔路口赶，半路遇到”棒棒娃“，”棒棒娃“和蒋某甲就拿着刀坐摩托车先走，徐某某、伍某某等人坐的三轮在后面跟着，走拢三岔路口后，看见”棒棒娃“和蒋某甲冲上去追砍对方一男子，并用刀砸对方，”棒棒娃“追上后骑在对方身上，蒋某甲拿刀砍对方的腿，这时一个穿黑色衣服的十几岁的男子拿刀和一根黑色棍子上去和蒋某甲对砍起来，一个穿黑色风衣二十几岁的男子拿了个铁锹打向和蒋某甲对砍的那名男子，铁锹的锹掉地上，伍某某等人上去后他们就散开了。
（6）证人徐某某的证言，证实2013年11月30日下午，徐某某接到张成军电话说在三岔路口被围了，喊蒋某甲、徐某某等人带刀过去，蒋某甲、徐某某等人在蒋某甲家拿了刀具后就往三岔路口赶，要走拢时遇到张成军，张成军和蒋某甲就拿着刀坐摩托车先走，徐某某、伍某某等人坐的三轮在后面跟着，走拢三岔路口后，张成军和蒋某甲冲上去追砍对方那个人，徐某某和伍某某、张某甲看到“棒棒娃“他们往哪个方向冲就往哪个方向冲，但由于有点害怕就没有动手，就一直在那里看到”棒棒娃“、蒋某甲和对方的人员打架，直到打架结束。追上后张成军骑在对方身上，蒋某甲拿刀砍对方的腿，没一会三人就分开了，这时对方有一个人捡起地上砍刀朝张成军和蒋某甲砍过去，双方就开始对砍，蒋某甲被对方后来那个人用刀将脖子砍了一刀，张某某拿了一把铁锹对着对方后上来那个人的头部敲了两三下，把铁铲敲掉了，不一会双方就散了。
（7）证人曾某某的证言，证实2013年11月30日下午2点左右，王某某接了个电话，说波娃在小熊那边打架，喊王某某、曾某某等人赶快过去，王某某、曾某某等人到了后，曾某某看没什么事就回家去了，后曾某某听见马路街三岔路口闹哄哄的，过去就看见王某某手里拿着刀，开始在理发店那个二十几岁的男子拿个铁锹，曾某某就去拉王某某离开，并送王某某、蒋某某到医院去了。
（8）证人张某甲的证言，证实2013年11月30日下午，棒棒娃打电话给徐某某说在三岔路口被打了，喊徐某某、蒋某甲等人赶快过去，蒋某甲等人先到蒋某甲家拿了刀后再坐三轮车往三岔路走，半路遇到“棒棒娃“，”棒棒娃“和蒋某甲分别拿了刀坐摩托车先走，徐某某、张某甲、伍某某坐三轮车跟在后面，走拢三岔路时，看见”棒棒娃“和蒋某甲从车上下来持刀向对方一个娃砍过去，张某甲等人和对方的其他娃儿都追了上去，由于当时对方的人比较多，张某甲、徐某某、伍某某就没有动，只是在旁边看，随后张某甲看见”棒棒娃“拿起刀和对方一个拿起刀的娃儿在对砍，一个二十多岁的男子从三岔路过来拿起铁锹砸了对方的人，隔了一两分钟，双方就散了。
（9）证人陈某甲的证言，证实2013年11月30日下午2点多，王某某接了个电话后说：“波娃被打了，他喊我们过去。”王某某、陈某某、陈某甲等人一起到的宏发路一家理发店，蒋某某说没啥子事，小事情，王某某、陈某甲、蒋某某等人耍了会就准备去钓鱼，刚走到岔路口上，“棒棒娃“和一个男子拿刀朝蒋某某砍过去，陈某甲跟上去的时候看见”棒棒娃“骑在蒋某某身上并按住他，另外一个十几岁的男子拿刀在砍蒋某某，这时王某某拿起刀冲过去跟对方那个十几岁的男子对砍，王某某左手被砍了一刀，这时刚刚在小熊理发店的二十多岁的男子拿了一把铁锹将王某某头部打起，锹和木柄都脱落了，王某某把刀拿给陈某某，那个二十多岁的男子又用木柄打陈某某，陈某某就把刀扔了，双方就散了。
（10）证人荣某某的证言，证实2013年11月30日下午3点多，看见一名男子躺在地上，被另一名男子骑在身上，还有一名男子在打躺在地上那名男子，不到一分钟三人就分开了，这时又跑来一名男子直接和先前打人的那两个人对打起来，后跑来的这名男子手被对方砍伤了，这时又跑来一个拿铁锹的，直接朝手被砍伤的这名男子头上打了一铁锹，这时先前被压躺在地上的那个男子提起木凳刚上去，打架人员就散了。
（11）证人熊某某的证言，证实2013年11月30日下午3点多，蒋某某在熊某某的理发店门口遇见“棒棒娃“，后二人在理发店打了起来，被熊某某劝开后双方均打电话邀约人，之后他们陆续离开了，后听见有人喊跑，熊某某出去看见蒋某某和王某某都受伤了。
（12）证人罗某某的证言，证实2013年11月30日下午大概2点多钟，我帮归园楼火锅店搬运煤炭，我把铁锹放在店外面的煤堆上，我在店里突然听见外面有人吼起来了，我出来发现铁锹不见了。在旁边隔了几个门市的中国电信门市外面找到铁锹。听围观群众说，有人拿这个铁锹打架了。
（13）证人张某丙的证言，证实我是张某某的父亲，派出所两次传讯张某某，张某某不在华蓥市，具体去哪不知道，所以两次他都没到派出所。
5、被害人陈述
（1）被害人蒋某某的陈述（外号蒋波娃），证实2013年11月30日下午1时许，我和王某某、陈某某、陈某甲约好去钓鱼，我先去熊某某理发店理发，准备洗头的时候，我看到“棒棒娃“路过理发店，我就喊住他说把以前的事情（QQ群里聊天的矛盾，具体时间我记不得了，我在QQ群里说他们太吵了，喊他们安静点，”棒棒娃“骂我，后来我们就产生矛盾）解决一下，他问怎么解决，我说给我道个歉大家以后还是朋友，他说不可能道歉。我就进理发店正要坐在凳子上时，”棒棒娃“打我一拳，我们就打在一起了，熊某某看到我们打架就把我们拉开，在熊某某拉架的时候，”棒棒娃“又打了我一拳。”棒棒娃“大骂我之后就开始打电话，他在电话里讲：“在哪里？我遭打了，是蒋波娃，晓不得，估计大我一届”。我怕吃亏，也给朋友打电话，开始给韩某某打电话，后给王某某打电话，我喊他们过来帮我扎场子。韩某某一会就从网吧过来了，他坐在沙发休息，对方一个二十几岁男的也来了，那个二十几岁男的问我：“怎么回事”我说：“棒棒娃骂我，我喊他道歉，然后我们就打架了”。棒棒娃说：“我不道歉又怎么呢”？那个二十几岁的男的问我：“你大哥是哪个”？我说：“我没有大哥”。大家沉默了一会，这时王某某、陈某某、陈某甲、曾某某带着钓鱼竿来了，王某某问我怎么回事，我指着棒棒娃说：“他打我”，之后我们就各聊各的天。一会我看见“棒棒娃“和那个二十几岁的男的从理发店门外进来（他们什么时候出去的我不知道），那个二十几岁的男的坐在左边的第一个椅子上，”棒棒娃“一会就不见了。我们聊了会天就准备去钓鱼。
“棒棒娃“打第一个电话是在理发店门口，有的电话在理发店里面打，有的电话在理发店外面打。他在其中一个电话中说：“我在三岔路口发吧被打了，把东西带起”。
我们从理发店出来，准备去牛草湾水库钓鱼，刚出熊某某理发店门口不远处，快到三岔路口两个水泥墩子处，我看到“棒棒娃“和一个断手杆男的从摩托车下来，”棒棒娃“一手一把刀，一把是西瓜刀，长约五、六十厘米，宽约7厘米，白色，另外一把是匕首样子，二十几厘米，颜色暗不明显，像是生锈了。断手杆男的拿了一把西瓜刀，长约五、六十厘米，宽约7厘米，白色，他们都朝我冲过来砍我，我用鱼竿挡了一下，当时鱼竿快断了。他们喊我跑，我就往归圆楼火锅店方向跑，我边跑边用鱼竿往后挥舞挡他们，在我快到归圆楼的地方，我看到”棒棒娃“用手上的两把刀砸我，两把刀都砸到我后背，第二把刀砸到我的时候，我跌了一跟斗，我爬起来后继续跑，在中国电信门市外被”棒棒娃“追到并把我摔在地上。”棒棒娃“坐在我肚子上，用拳头打我头部，我用手抓住他手，那个断手杆男的用刀砍我的腿，”棒棒娃“喊”断手杆“给他刺刀，”断手杆“喊”棒棒娃“走，”棒棒娃“又打了我几下就起来了。我在地上躺了几秒钟爬起来看到”棒棒娃“、断手杆男的和王某某打起来，我就走向摩托车维修店门口找了个凳子坐下。我休息了一会后端起板凳过去帮王某某，这时陈某某也过来帮忙，这时对方那个二十几岁男的拿着一把铁锹过来打王某某头部，我就用板凳打那个二十几岁的男的后肩胛骨，我还看见铁锹打陈某某，陈某某用手臂挡住了，当时铁锹的锹脱落了，双方打了大概一分钟的时候，听到有人吼警察来了，我们双方就散了。
（2）被害人王某某的陈述，证实2013年11月30日下午1点多，王某某、陈某某等人接到蒋某某电话，四人赶到熊某某的理发店，蒋某某说已经和“棒棒娃“打了一架了，蒋某某和”棒棒娃“吵了几句后，蒋某某就和王某某等人进理发店了，接着”棒棒娃“和一名二十多岁男子说了几句就走了。过了十多分钟，蒋某某、王某某等人就准备去钓鱼，走到庆观路三岔路口时，”棒棒娃“和一个十多岁的娃儿拿着砍刀从摩托车上下来砍蒋某某，蒋某某跑了没多远被”棒棒娃“追上并按在地上，十几岁的那个娃儿就在砍蒋某某的大腿，王某某捡起刀上去帮忙，左手手腕被砍了一刀，理发店那名二十多岁的男子拿一个铁锹砸王某某的头部，后王某某被送到医院。
6、被告人张成军的供述和辩解，证实2013年11月30日下午2点半左右，我走到庆华镇庆观路三岔路口时，遇到孟某某，我就走过去。这时蒋波娃从熊猫的理发店出来，并喊我过去，我过去后他直接用右手打了我一耳光，我们就扭打在一起，他就往理发店里跑，我追进了理发店，他拖了跟板凳打我，我们又打在一起，打了会被理发店老板拉开了。我不服气就给徐某某打电话说：“麻子（徐某某），我在熊猫理发店被蒋波娃打了，你喊蒋某甲把刀带起，你们快点出来。”这时蒋波娃也在打电话，我接着给张某某打电话喊他过来帮忙。过了会，对方来了几个十几岁的男的，又过了会张某某来了，过了会张某某把我和蒋波娃喊到门口边问这事情怎么处理，我说单挑，蒋波娃一直不答应，这期间我一直和蒋某甲保持联系，蒋某甲用的徐某某的手机和我通话。当我得知蒋某甲已经拿到刀过来了，我就跟张某某说我去接蒋某甲。我在三岔路口坐了个摩的去找蒋某甲，在庆华镇邮局附近的马路遇见蒋某甲他们坐的三轮车，蒋某甲提个尼龙口袋，我从里面拿了两把刀，蒋某甲拿了一把，他把口袋递给徐某某他们，我喊蒋某甲过来坐摩的，我对蒋某甲说：“下车了，你看到我上，你就上”，他答应了。当摩托车在三岔路口停下来时，我看到蒋波和几个十几岁的男的并排走起，就冲上去砍蒋波娃，蒋波拿鱼竿挡了下，就往粮站方向跑，我追上去又砍了一刀，把蒋波娃的羽绒服砍破了。我看见追不上蒋波娃，就把两把刀先后砸向蒋波娃并继续追他，蒋波娃被刀砸的跌了一跟头，在电信门市外面我追上了蒋波娃，搂住他颈子并把他摔到地上，接着我骑在他肚子上用拳头打他脑壳。这时蒋某甲也上来了，他站在我后面用刀砍蒋波娃的脚。这时对方有人冲上来吼，蒋某甲把我拉起来就跑，蒋某甲跑到电信门市旁边摩托车维修店就和对方冲上来的胖子用刀互相在舞，我也去帮忙，我看到那个胖子左手手腕流血了，这时张某某不知从哪里拿个铁锹打向那个胖子的头部，铁锹都打的掉到地上了，我们停止了打斗，蒋某甲把他手里的刀给了我，然后我、张某某一起往白鹤路方向跑的，蒋某甲也是往这边跑的，我和张某某往小白兔幼儿园那边绕到老农贸市场那边，我把刀扔河里去了。
被告人方提交了如下证据：
1、宋某某的陈述，证实2013年11月30日下午，我在理发店理发，蒋某某因为以前张成军骂他，就先动手打张成军。张成军被打了心里不平衡就双方叫人。
2、华蓥市庆华镇邱家嘴村民委员会出具的证明，证实张成军为人忠厚，工作能干踏实，没有违法乱纪的前科。
3、收条一份，证实蒋某某之母卿某某收到张成军之父张胜才支付的医疗费二万元。
原判认为，被告人张成军邀约他人在公共场所持械进行聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。被告人张成军在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张成军犯罪时已满十六周岁未满十八周岁，系未成年人，依法应当从轻处罚。被告人张成军到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第十七条第一款及第三款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条之规定，判决，被告人张成军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零五个月。
判后，原审被告人张成军不服，上诉称，1、因为蒋某某先动手打自己耳光而发生抓扯，被他人劝开后，不服气邀约朋友帮忙，指定伤害蒋某某，没有对其他参与人实施伤害。构成故意伤害罪，不构成聚众斗殴罪。2、受害人蒋某某、王某某存有过错，应当减轻对自己的处罚。3、自己没有直接造成二受害人的伤害后果，不构成主犯。4、自己犯罪时未满十八周岁，应在三年以下处刑。请求二审改判缓刑。
辩护人任化章赞同上诉人张成军的意见，请求二审改判为故意伤害罪，并适应缓刑。
二近亲属认为原判量刑过重，希望从轻判处。
出庭履行职务的检察人员认为，原判正确，建议维持。
二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院予以确认。
同时查明，二审中辩护人提交了宋某某的证言，证实蒋某某因以前张成军骂人，先动手打张成军，张成军被打后心里不平衡就双方叫人。另查明，上诉人张成军的亲属赔偿了被害人蒋某某的经济损失2万元。
本院认为，上诉人（原审被告人）张成军因被蒋某某打耳光，遂邀人持械帮忙，后双方发生斗殴，造成对方二人轻伤，其行为侵犯了社会管理秩序，构成聚众斗殴罪，应依法惩处。上诉人张成军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。其犯罪时已满十六周岁未满十八周岁，系未成年人，依法应当从轻处罚。到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。其亲属对蒋某某进行了赔偿，可以酌定从轻处罚。关于上诉人及其辩护人提出应定性为故意伤害罪、不是主犯、对方有过错及应适用缓刑的意见。经查，上诉人张成军在明知对方邀人的同时，亦为了逞强好胜泄私愤邀人持械帮忙。主观上对与对方人员进行斗殴持放任态度，客观上与对方蒋某某、王某某发生了斗殴，造成对方二人轻伤。其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。且上诉人张成军在犯罪中积极邀约他人持械聚众斗殴起了主要作用，系主犯，对其不能适用缓刑。故对上诉人张成军及其近亲属、辩护人的意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万 军
审 判 员 叶 辉
代理审判员 王海波
二〇一五年十一月二日
书 记 员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。