湖北省黄石市黄石港区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0202民初2002号
原告（反诉被告）：黄石青青物资有限责任公司，住所地湖北省黄石市迎宾大道花湖商贸区，统一社会信用代码91420200795936100h。
法定代表人：冯国意，经理。
委托诉讼代理人：叶伟，湖北鸣伸律师事务所律师。
被告（反诉原告）：民族建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市汉南区纱帽街汉南大道353号，统一社会信用代码914200001775969891。
法定代表人：叶佳斌，董事长。
委托诉讼代理人：高福平，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：陈新权，该公司工作人员。
原告（反诉被告）黄石青青物资有限责任公司与被告（反诉原告）民族建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人冯国意及其委托诉讼代理人叶伟、被告民族建设集团有限公司委托诉讼代理人高福平、陈新权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄石青青物资有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款34636元，及按总价款858340元的20%给付违约金171668元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由如下：2007年5月11原告与湖北省民族建筑工程有限责任公司黄石分公司（以下简称民族建设黄石分公司）签订《合同书》，约定民族建设黄石分公司向原告购买钢材，数量约350吨（已实际需要量为准），价格为厂方二级代理商当日价每吨加120元，原告垫资150吨，垫资时间为三个月，从第一次交货时间起算；付款方式为三个月内先付150吨垫资款的80%，剩余20%的款项在四个半月内付清，若逾期未付清，则民族建设黄石分公司按未付款金额的日5%承担违约金，但不得超过本金的一半。后原告向民族建设黄石分公司运送钢材共计236.5064吨，共计货款858340元。2012年6月24日民族建设黄石分公司与原告对账，其已支付778704元，后又于2012年6月24日、2012年9月29日、2013年6月、2014年1月29日、2015年2月17日、2016年2月5日分别向原告付款5000元、10000元、10000元、5000元、5000元、10000元，至今尚欠原告货款34636元。湖北省民族建筑工程有限责任公司后更名为民族建设集团有限公司。
被告民族建设集团有限公司答辩称，1、原告诉称属实；2、原告每次向被告运送钢材时均使用送货单，并承诺在其付款时再提供税务发票，然而其开始付款后屡次向原告索要发票，原告均以各种理由推脱拒不提供，亦不对账，导致双方无法结算，甚至采取非法手段向其项目负责人索要货款，故其停止支付货款不属于违约行为，即使违约，原告所主张的违约金过高；3、原告应与其对账并开具税务发票，其方能付清尾款，否则其不应支付尾款。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
反诉原告民族建设集团有限公司向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告向反诉原告开具货款823704元的等额税务发票；2、判决除尾款用于抵偿税收外，反诉被告还应向反诉原告补偿税款48000元；3、反诉被告承担本诉与反诉的全部诉讼费用。事实与理由如下：反诉被告向反诉原告实际供应钢材236.5064吨，反诉原告应向反诉被告支付的总货款为858340元，截至2012年6月24日止反诉原告向反诉被告共支付货款778704元，然而在反诉原告支付货款后，反诉被告拒不开具税务发票，故反诉原告停止向反诉被告支付尾款，反诉被告的行为不仅导致反诉原告货款无法付清，而且涉嫌偷税漏税。
反诉被告黄石青青物资有限责任公司答辩称，1、开具发票的对象应是湖北省民族建筑工程有限责任公司黄石分公司，但该主体已被注销，故反诉原告主体不适格；2、合同中约定的价格仅包括钢材款、运费及人工费，若还要包括税收，则反诉被告无利润可言，甚至亏本，不合乎常理；3、反诉原告的诉讼请求不属于人民法院审理范围。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对于本诉证据，被告认为原告提交的2008年4月23日的对账单有异议，认为其不具有对账单的性质，具体钢材数量应以送货单为准，本院认为该份证据只能反映双方就该批钢材进行统计的过程，但不具备对账结算的性质，对其不予采信；对于2010年12月31日交通银行记账回执，被告认为向原告汇款的30000元不是其上所记载的“劳务费”，而是要求备注的，否则无法支付，本院认为结合双方签订的合同及当庭陈述，被告所支付的货款包括已人工费，不存在另行支付该笔费用，且原告已在诉状中承认被告向其支付的778704元货款包括该笔30000元，故本院认定该笔30000元系被告向原告支付的货款。对于反诉，反诉原告对反诉被告提交的黄共商注［2008］10号文件真实性无异议，对于证明目的有异议，即使分公司注销了，总公司还是存在的，承担责任的仍然是总公司，不能以此对抗不开具税务发票，本院认为该组证据符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年5月11原告与民族建设黄石分公司签订《合同书》，约定民族建设黄石分公司向原告购买钢材，数量约350吨（已实际需要量为准），价格为厂方二级代理商当日价每吨加120元，由原告负责组织车辆运至民族建设黄石分公司工地，在工地下车费由原告承担，其余费用由民族建设黄石分公司承担，原告垫资150吨，垫资时间为三个月，从第一次交货时间起算；该垫资款付款方式为三个月内先付价款的80%，剩余的20%在四个半月内付清，若逾期未付清，则民族建设黄石分公司按未付款金额的日5%承担违约金，但不得超过本金的一半，超过垫资之后的钢材货款民族建设黄石分公司应立即清结。后原告向民族建设黄石分公司运送钢材共计236.5064吨，共计858340元货款。截至2012年6月24日止民族建设黄石分公司已向原告支付778704元，后又于2012年6月24日、2012年9月29日、2013年6月10日、2014年1月29日、2015年2月17日、2016年2月5日分别向原告付款5000元、10000元、10000元、5000元、5000元、10000元，至今尚欠原告货款34636元。另查明，湖北省民族建筑工程有限责任公司因机构调整，申请注销湖北省民族建筑工程有限责任公司黄石分公司，2008年1月31日黄石市工商行政管理局予以注销该分公司营业执照，湖北省民族建筑工程有限责任公司于2012年7月25日更名为湖北民族建设集团有限公司，于2016年8月17日又更名为民族建设集团有限公司。
本院认为，原告与被告原设立的分支机构民族建设黄石分公司签订的《合同书》系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。原告已按约定提供了民族建设黄石分公司所需的钢材，民族建设黄石分公司应按约定支付货款，但其至今尚欠尾款34636元，故应承担继续履行、赔偿损失的违约责任，对原告主张民族建设黄石分公司向其支付34636元货款的诉讼请求予以支持。关于被告主张调整违约金数额的问题，由于双方约定的违约金为未付款金额的日5%，该标准过分高于遭受的损失，本院兼顾合同的履行情况，以诚实信用原则予以衡量，酌情对违约金调整为以34636元中的未给付款项为基数，从2016年2月6日起至货款付清之日止按月利率2%的130%计付，对原告主张超出部分的数额不予支持。因民族建设黄石分公司已被注销，且系不具有法人资格的分支机构，其财产不具有法律上的独立性，故其民事责任应由总公司承担，则被告应对民族建设黄石分公司的上述债务承担责任。关于反诉原告请求反诉被告开具等额税务发票的主张，根据《中华人民共和国发票管理办法》的规定，在买卖合同双方对开具发票无明确约定的情况下，出卖人有义务开具发票，该项义务是一项法定义务，但这种法定义务属于买卖合同中的从合同义务，本案中反诉原告亦无充分证据证明合同已约定以原告必须出具税务发票作为买受方的付款条件，故原告给付发票的义务不属于主给付义务，而属于从给付义务，且与买受方支付货款这一主给付义务不能构成对价、牵连关系，故因未开具发票而不付清货款，不能构成同时履行抗辩权，对本诉被告的该项答辩理由不予支持；根据《中华人民共和国发票管理办法》第二十条之规定，原告有义务出具发票，若在被告付清余款后，原告仍不履行出具发票的法定义务，则被告可另行主张权利或向有关税务机关投诉，故本案中对反诉原告要求反诉被告出具发票的诉讼请求不予支持。关于反诉原告请求反诉被告补偿税款的请求，因反诉原告无充分证据证明其已缴纳税款，即因反诉被告未开具发票而遭受此项税收的经济损失，故对反诉原告的该项诉讼请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告民族建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告黄石青青物资有限责任公司给付货款34636元，并以34636元中的未给付款项为基数，从2016年2月6日起至货款付清之日止按月利率2%的130%计付违约金。
二、驳回原告黄石青青物资有限责任公司的其他诉讼请求。
三、驳回反诉原告民族建设集团有限公司的反诉请求。
如果被告民族建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费2197元（已减半收取），由原告黄石青青物资有限责任公司负担483元，由被告民族建设集团有限公司负担1714元；反诉受理费500元（已减半收取），由被告民族建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。
代理审判员 姜蕾
二０一七年一月九日
书 记 员 张琼