湖北省荆门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂08民终686号
上诉人（原审原告）:杨会元，男，1972年2月2日出生，汉族，住京山县。
被上诉人（原审被告）：谢义德，男，1970年12月1日出生，汉族，住京山县。
委托诉讼代理人：陈晓锋，湖北惠山律师事务所律师。
上诉人杨会元因与被上诉人谢义德劳务合同纠纷一案，不服京山县人民法院（2018）鄂0821民初826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨会元、被上诉人谢义德的委托诉讼代理人陈晓锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨会元上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持杨会元一审诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由谢义德承担。事实和理由：一、一审判决以杨会元未提交蓝图纸为由,驳回杨会元的诉讼请求不当。一审分配举证责任不当，因该蓝图纸应由主张法律关系变更、消灭或权利受到妨害的对方当事人谢义德举证。在合同约定的蓝图纸面积与实际施工面积冲突时，应由谢义德举证。二、一审判决认定电器、给排水的入户由居民自行安装，并扣减相应工程款没有依据。
谢义德辩称，谢义德与杨会元签订的《施工协议》明确约定工程量面积按合同面积计算，即以京山县京诚投资开发有限公司与湖北恒泰建设工程有限公司签订的建设工程建筑面积计算，13#、14#、15#楼面积7880㎡，而32#、33#楼面积6554㎡，杨会元要求32#、33#楼按面积7266㎡结算没有依据，且杨会元对合同实际履行情况没有任何证据证实。因发包人京山县京诚投资开发有限公司后在图纸中对电器、给排水入户内连接进行了设计变更，交购房户自行安装，杨会元对该室内电器、给排水工程未继续实施，所以室内建筑面积不应计算在杨会元提供劳务的款项内。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回杨会元的上诉请求。
杨会元向一审法院起诉请求：1.判令谢义德给付剩余工程款35362元；2.案件受理费由谢义德承担。
一审法院认定事实：2012年7月10日，谢义德与杨会元签订一份《施工协议》，将其承建的汪林岗居民安置住宅小区13#、14#、15#楼的水电安装工程承包给杨会元施工，约定：包工方式为包清工，单价按建筑面积包干，砖混结构18元/㎡，按蓝图纸确定总价款。2013年7月8日，谢义德与杨会元又签订一份《施工协议》，再将其承建的汪林岗居民安置住宅小区32、33#楼的水电安装工程承包给杨会元施工，约定单价按建筑面积包干，砖混结构17元/㎡，按蓝图纸确定总价款。谢义德已给付杨会元23万元劳务工程款，杨会元认为还有余款35362元未付，遂诉至法院。庭审中，双方当事人均未提交蓝图纸，但双方均认可13、14、15#楼水电安装工程面积为7880㎡，而对32、33#楼房水电安装工程面积有异议，杨会元主张其承包的32#、33#楼房水电安装工程面积为7266㎡，谢义德认为只有6554㎡。谢义德认为工程发包方京山县京诚投资开发有限公司将电器、给排水的入户连接交由居民自行安装，每户应扣减750元，杨会元施工的13#、14#、15#、32、33#楼房水电安装有多少户居民，应扣减多少工程款，双方没有结算。
一审法院认为，杨会元与谢义德签订的汪林岗居民安置住宅小区13#、14#、15#、32#、33#楼的水电安装工程，杨会元只提供了劳务，工程原材料等均由谢义德提供，应为劳务合同，是双方真实意思表示，为合法有效合同，双方应遵照履行。杨会元主张已经完成全部工作任务，要求按合同约定结算工程款，因两个合同中只约定了单价18元/㎡、17元/㎡，面积需按蓝图纸确定，而杨会元没有提供蓝图纸，加之杨会元还有电器、给排水的入户连接工作未完成，双方没有结算，因此杨会元要求谢义德给付尾欠劳务工程款35362元的诉讼请求不予支持。故杨会元的诉讼请求所依据的事实，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回杨会元的诉讼请求。案件受理费684元，因适用简易程序，减半收取342元，由杨会元负担。
二审期间，当事人围绕诉讼请求提交的新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证,本院经审核认定如下:杨会元提交的湖北鑫宏建设科技有限公司出具的涉案工程13#、14#、15#、32#、33#楼的《建筑设计说明》能够客观真实的反映涉案楼栋房屋的建筑面积，本院对该证据的真实性予以采信。
二审查明，1、谢义德与杨会元签订的两份《施工协议》约定：工程范围为图纸内所有水电安装工作内容,结算方式为单价按建筑总面积包干，蓝图纸确定总价款。在第二份《施工协议》中，谢义德就结算方式书写备注：面积按合同面积计算，图纸变更了，不增不减工程量。
2、湖北鑫宏建设科技有限公司出具的32#、33#楼的《建筑设计说明》载明：32#、33#楼每栋楼建筑总面积为3590.28㎡。
3、13#、14#、15#、32#、33#楼共有180户，杨会元完成水电安装进户168户，仅有12户电线因谢义德未提供施工材料而未连接到入户口。现涉案工程已施工完毕并验收合格。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：本案的焦点为：杨会元主张剩余劳务工程款35362元是否有依据，谢义德是否应当支付剩余劳务工程款。
杨会元与谢义德签订的水电安装工程《施工协议》，由谢义德提供工程原材料等，杨会元仅提供劳务，系劳务合同，该合同是双方真实意思表示，合法有效。双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务。
根据本案查明的事实，一审中，虽杨会元未提交施工图纸，但谢义德对杨会元主张的13#、14#、15#楼的水电安装工程面积7880㎡无异议，仅对杨会元主张的32#、33#楼的水电安装工程面积7266㎡有异议，认为32#、33#楼的水电安装工程面积为6554㎡，但谢义德提交的京山县京诚投资开发有限公司与湖北恒泰建设工程有限公司签订的《协议书》并不能达到其证明目的。谢义德抗辩称，杨会元未对涉案工程室内的电器、给排水进行连接安装应对其劳务工程款进行相应扣减，并提交证实涉案住户室内电气、给排水设施未安装由居民自行安装并进行补偿的相关证据。本院认为，首先，《施工协议》并未对室内的电器、给排水是否连接安装进行约定；其次，杨会元仅提供劳务，只能依据谢义德提供的施工材料对住宅小区进行安装，而谢义德并未提供室内安装相应的施工材料；第三，《施工协议》中明确约定图纸变更不增不减工程量；第四，开发商补偿业主户内安装费用扣减承建商相应费用，对杨会元并不具有拘束力。故谢义德抗辩要求扣减相应工程款，不符合合同约定，本院不予采纳。因杨会元仅提供劳务，杨会元在施工中有极少部分电线未连接到入户口，系原材料未到位所致，并不能归责于杨会元。二审中，杨会元提交的32#、33#楼《建筑设计说明》载明32#、33#楼建筑总面积共为7180.56㎡。本案涉案工程已施工完毕并验收合格，谢义德应当按合同约定结算工程款，谢义德应支付劳务工程款263909.52元（7880㎡×18元/㎡+7180.56㎡×17元/㎡），已支付230000元，尚欠33909.52元。故对于杨会元要求支付剩余工程款35362元的诉讼请求，本院仅在谢义德欠付的33909.52元劳务工程款范围内予以支持。一审法院以工程面积不能确定，杨会元部分工作未完成，双方未结算为由，判决驳回杨会元诉讼请求不当，本院予以纠正。
综上所述，杨会元的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第十条、第四十四条第一款,第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销京山县人民法院（2018）鄂0821民初826号民事判决；
二、谢义德于本判决生效之日起十日内向杨会元支付劳务工程款33909.52元。
三、驳回杨会元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费684元，因适用简易程序，减半收取342元，由杨会元负担20元,由谢义德负担342元；二审案件受理费684元，由杨会元负担30元，由谢义德负担654元。
本判决为终审判决。
审判长 罗艳红
审判员 杨红艳
审判员 刘永清
二〇一八年八月二十八日
书记员 陈锦书