河南省禹州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）禹民一初字第2108号
原告董建武，男，生于1971年，汉族，住禹州市。
委托代理人董建伟，男，生于1966年，汉族，住禹州市。
被告周口永亚劳务服务有限公司。
法定代表人普永军，该公司经理。
委托代理人薛白鸽，该公司职工。
被告河南省平禹煤电有限责任公司方山矿。
代表人耿平，该矿矿长。
委托代理人刘佳佳、王浩杰，该单位工作人员。
被告河南省工伤保险中心。
法定代表人王勤学，该单位主任。
委托代理人李予川，该单位工作人员。
原告董建武诉被告周口永亚劳务服务有限公司（以下简称永亚劳务公司）、河南省平禹煤电有限责任公司方山矿（以下简称平禹煤电方山矿）、河南省工伤保险中心工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年12月16日作出（2014）禹民一初字第1708号民事判决书。被告永亚劳务公司、平禹煤电方山矿不服判决提起上诉。2015年4月14日，许昌市中级人民法院将该案发回重审。本院另行组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭进行了审理。原告董建武及其委托代理人董建伟和被告永亚劳务公司的委托代理人薛白鸽、被告平禹煤电方山矿的委托代理人刘佳佳、王浩杰、被告河南省工伤保险中心的委托代理人李予川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告董建武诉称，2009年7月14日，原告在平禹煤电方山矿采煤工作面抢修液压水管时，被煤炮蹦伤了双眼、脸部及左手中环指后，第二被告将原告送入禹州市中医院，后又由第一、第二被告将原告转至平顶山平煤集团总医院并冒用他人(宋金岭)的名字为原告办理了住院手续进行救治，在治疗过程中，由于第一、第二被告相互推诿，对原告的病情不重视，治疗资金迟迟不到位，使医院中途停止了对原告治疗，导致原告右眼失明，后来由于原告病情不断恶化，经过长时间的要求和协商，在无奈的情况下，第二被告又一次安排资金让原告自己去医院进行治疗，使原告于2012年1O月18日做了右眼眼球摘除、安装义眼手术，并于2013年3月13日被河南省劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2014年4月24日，禹州市劳动人事争议仲裁委员会开庭审理了原告与被告关于生活薪金部分和伤残赔偿一案，原告对《禹劳人仲案字【2014】第12号》的裁决不服，故提起诉讼，请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费64612.5元，住院伙食补助费3050元，交通费4970元，食宿费380元，伤残辅助器具费12800元（庭审时，原告表示该费用没有发生，故不再要求），停工留薪待遇64080元，伤残津贴61677元，住院期间护理费16479．82元，伤残补助金310452元，鉴定费400元，共计538901．32元，除去被告已支付的57800元，剩余应支付481101．32元。2、判令第二被告支付原告从1991年至2008年的经济补偿以及补缴各项社会保险，并要求被告为原告提供本人2008年5月份以前12个月的有效工资表。3、判令第一被告为原告补缴2009年6月至2014年3月期间的各项社会保险及滞纳金并进行手续移交。
被告永亚劳务公司辩称，原告的治疗费该公司已经支付，伙食补助费、食宿费也支付了，原告住院期间该公司派的有护理人员，原告第二次在郑州治疗时该公司给原告支付了45000元。
被告平禹煤电方山矿辩称，原告与方山矿不存在劳动关系，原告的损失不应由方山矿承担，请求驳回原告对方山矿的诉讼请求。
被告河南省工伤保险中心辩称，按照工伤保险条例第17条第4款的规定，用人单位未在第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间，发生的符合本条例规定的工伤保险待遇等有关费用，由该用人单位负担。原告所诉医疗费问题，其受伤时间为2009年7月14日，其本人于2010年3月24日向省人社厅工伤保险处提出认定申请，2010年7月26日平顶山市人社局认定其为工伤，因此，其2010年3月24日前发生的医疗费属于单位超时效申请期间的费用，不属于工伤保险支付范围，其后治疗工伤的费用可以按照规定程序由用人单位向经办机构申请支付。关于伙食补助费，此项待遇不属于2011年1月1日起执行的新工伤保险条例中新增的待遇，其伙食补助费不属于支付范围，其他符合工伤保险基金支付的待遇可按照规定的程序向经办机构申请支付，其申请配置辅助器具的费用可按照省人社厅新修订的河南省工伤保险辅助器具配置目录规定的最高支付限额内予以支付，超出部分按规定由个人承担。
原告董建武向本院提供的证据有：1、原告身份证复印件，证明原告的身份是工伤职工。2、工伤职工住院挂账申请表复印件一份，证明方山矿和劳务公司故意冒用宋金领的名字为原告办理住院手续，欺骗原告，其真正的工伤职工是原告董建武，而不是宋金领；原告受伤的时间、地点和受伤部位；董建武是在方山矿工作期间受伤。3、河南省工伤认定申请受理通知书复印件、河南省工伤认定决定书复印件，证明原告是在平禹煤电方山矿因工受伤；原告在法定时间内自己提交了工伤认定申请；永亚公司对董建武因工受伤的事实已经认可。4、河南省劳鉴2013年9号鉴定结论书复印件一份，证明原告的伤情构成五级伤残；原告是在方山矿因工受伤。5、2009年7月15日入院和2010年1月7日入院在平煤集团总医院住院的病历各一份、2010年1月7日在平煤集团总医院出院证复印件一份、河南中医学院第一附属医院病历、诊断证明复印件、出院证、济南军区空军郑州颍河路干休所出具的诊断证明书复印件一份、许昌整形美容医院诊断证明书复印件一份，证明原告第一次住院治疗，受伤当日2009年7月14日在河南省禹州市中医院住院救治，次日转入平煤集团总医院，入院时间是2009年7月15日，出院时间是2009年9月15日，共计住院天数63天，第二次是在平煤集团总医院，入院时间是2010年1月7日，出院时间是2010年2月2日，住院天数是27日，第三次是在河南省中医学院第一附属医院，入院是2012年10月15日，出院时间是2012年11月14日，住院天数32天。三次住院合并共计122天；原告受伤部位是双眼、脸部、右手中环指；在冒用他人名字的病历中登记有原告妻子的名字和联系方式，说明原告的妻子参与了住院护理，受伤职工是董建武而不是宋金领，在第三次住院治疗的诊断证明中显示需要陪护一人；2012年12月5日的一份诊断证明中显示原告需要佩戴义眼片，并且义眼片需四年更换一次；通过前两次冒用宋金领名字的病历，可以证明永亚公司和方山矿对原告的脸部治疗就没有安排；在冒用他人名字两次的病历与诊断证明来看，说明原告第一次出院是因没有住院医疗费被迫不愈出院的，第二次办理的住院手续不是旧病复发而是补办的住院手续，两次之间相差三个月，再次住院期间是需要生活护理的，充分说明两被告对原告不关心、不负责任，拿原告的生命当儿戏；诊断证明说明了原告的脸部没有治疗终结，需要分次手术治疗，共需三次，每次间隔时间半年，已将治疗了一次，还需要治疗两次；2012年10月15日的一份诊断证明中说明原告在郑州住院32天，期间需要一人陪护；诊断证明建议左眼佩戴变色眼镜；在冒用他人名字的病历中登记在原告的直属领导董振峰的名字，说明方山矿参与其中（和证据12工资表中队长的签字是同一人）。6、在河南省中医学院第一附属医院住院治疗期间所有医疗费用发票复印件31张，证明这些费用是原告在因工受伤范围内在河南省中医学院第一附属医院住院治疗期间所产生的事实费用；治疗费用发票中有一单5990元是河南省中医学院第一附属医院购买原告眼台的费用，并加盖印章加以证明。7、鉴定费发票复印件一份，证明鉴定费是由原告支付的，花费400元。8、中国工商银行网上银行电子回单复印件二份，证明方山矿转账到医院，没有安排专人负责，让原告自己在医院治疗，说明原告在住院治疗期间所产生的费用方山矿愿意承担；安排原告住院治疗的是方山矿而不是永亚公司；三次转账共计45000元。9、方山矿为原告办理的工伤保险参保信息单复印件一份，证明原告已参加工伤保险；原告的参保地是在郑州地区，根据《河南省工伤保险条例》第四条规定，属于省直统筹，而省直统筹按郑州地区的标准执行。10、原告《工伤职工配置辅助器具申请表》复印件和豫劳签（2014）12号《河南省劳动能力鉴定委员会文件》，证明原告安装义眼片是经省劳动能力鉴定委员会确认的；工伤保险中心经办机构没有复议原因是永亚公司和方山矿没有为原告申报工伤。11、交通费发票及交通费清单，证明是原告在住院治疗期间的长途交通费。12、原告工资交易单、工资表、工资卡、《安全工作资格证》和《职工考勤本》复印件，证明原告因工受伤以前的平均工资是2670元；原告因工受伤后方山矿为原告支付了12个月的停工留薪和护理费，共计15400元；说明为原告提供劳动服务的单位是方山矿而不是永亚公司；原告的直属领导是董振峰；职工考勤本说明原告支付7月份的3390元中含有原告14天的工资，6月份支付的2670元是原告26天的工资；第一次出院到第二次入院治疗，期间三个多月工资表中支付了护理费，说明永亚公司和方山矿对原告因没有治疗费被迫出院的事实是认可的，应该支付护理费。13、《禹州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，证明原告方不服该裁决书。14、《劳动合同法》、《河南省工伤保险条例》、《2012年河南省工伤赔偿标准表》、《2014年河南省工伤赔偿标准》、《河南省省直工伤统筹实施细则的通知》，证明原告的工伤赔偿是按照这些法律法规核算的。15、郑州市统计局提供的统筹地区2007年-2014年职工平均工资复印件一份，证明在一审中使用的标准数据是正确的。16、董建武自己书写的2009年七月份至2010年六月份年工资发放及银行转账对照表，证明结合考勤本说明七月份的金额中含有原告14天的工资，除去18天的停工留薪和18天的护理费，再减去蔡学召8天的护理费800元，那么原告14天的工资应该是1546元；方山矿支付了原告12个月的停工留薪，每月900元，没有按标准支付；方山矿支付了原告七个月的护理费，多少不等，也没有按照标准支付。
被告永亚劳务公司向本院提供的证据有：1、河南省省直工伤保险协议医疗服务机构名单一份，证明仲裁裁决正确，对不属于工伤保险协议医疗机构的费用予以扣除。2、仲裁机构的庭审笔录一份，证明原告受伤前月工资是2670元的事实，永亚公司支付给原告61990元是双方都认可的。
被告平禹煤电方山矿向本院提供的证据有：1、劳务派遣合同书一份，证明方山矿与永亚公司存在劳务派遣合同关系，双方对保险待遇等做出了相关约定及工伤、保险待遇由永亚公司负责。2、农民工劳动合同书一份，证明原告与永亚公司存在劳动合同关系，与方山矿不存在劳动关系，该证据中第六条约定保险待遇由永亚公司负责。
被告河南省工伤保险中心向本院提供的证据有：职工基本信息一份、人员参加工伤保险信息变更情况记录、年度工资单各一份，证明参保单位是中国平煤神马能源化工集团有限公司及原告参保期间的工资。
被告永亚劳务公司、平禹煤电方山矿和河南省工伤保险中心对原告提供的证据1真实性无异议，但对证明目的有异议，认为仅能证明个人信息，不能证明职工身份。认为证据2是复印件，没有原件核对，且宋金领与本案没有关系。认为证据3是复印件，没有原件核对，无法证明其真实性，该证据也证明了申请工伤的主体不仅是用人单位，本人也可以。认为证据4是复印件，没有原件核对，无法证明其真实性。认为证据5，被告在原告住院期间已安排护理人员，因此原告所证明其妻子参与住院护理不实，对于原告所主张的部分治疗项目因不属于协议医疗机构产生的费用，不应由用人单位承担。认为证据6是复印件，没有原件核对。认为证据7是复印件，且与三被告无关。对证据8真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据证明了用人单位在原告住院期间支付相关医疗费费用。对证据9无异议。认为证据10属于缺陷证据，没有相关机构的意见，只是原告单方面申请的，不予质证。认为证据11不显示是在住院期间发生的费用。认为证据12原告提供的考勤本上的名字与身份证上的名字不一致。对证据13真实性无异议。认为证据14不属于民事诉讼法规定的证据种类。对证据15无异议。认为证据16是原告单方制作，不符合法律的规定。原告提供的证据多数为复印件，无法核实其真实性，法院不应将这些证据作为定案依据。另外，被告河南省工伤保险中心认为原告提供的证据3中工伤认定书和证据4中的鉴定结论书所认定的受伤部位与原告诉状中的所说的受伤部位不一样，工伤认定书中所登记的用人单位、鉴定结论书中所登记的用人单位与参保登记的用人单位三者不一致，对证据6中的医疗费发票和配置义眼的发票真实性无异议，但认为这不是工伤保险支付费用的唯一条件，还需要其他的标准、政策、程序进行支持。
原告董建武和被告平禹煤电方山矿对被告永亚劳务公司提供的证据均无异议，被告河南省工伤保险中心对被告永亚劳务公司提供的证据1有异议，认为该名单应该附文件头，且没有附时间，对证据2无异议。
原告董建武和被告永亚劳务公司对被告平禹煤电方山矿提供的证据均无异议。被告河南省工伤保险中心对被告平禹煤电方山矿提供的证据1有异议，认为合同书中仅显示派遣的人数，不显示派遣的人员中有原告董建武。对证据2无异议。
经过庭审质证本院对上述证据效力做如下认定：原告提供的证据9、15和被告永亚劳务公司提供的证据2、被告平禹煤电方山矿提供的证据2，对方当事人无异议，本予以采信。原告提供的证据1、8、13和被告永亚劳务公司、被告平禹煤电方山矿、河南省工伤保险中心提供的证据，对方当事人对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。原告提供的证据2、证据5中2009年7月15日入院和2010年1月7日入院在平煤集团总医院住院的病历、2010年1月7日在平煤集团总医院出院证复印件，原告住院治疗之初，被告将名字登记为“宋金领”，其实际是原告本人，被告永亚劳务公司在该案一审庭审时已予以认可，本院予以采信。原告提供的证据6中2009年7月21日、2010年1月13日、2010年5月30日、2010年5月31日、2011年9月19日、2011年11月26日、2012年3月6日、2012年7月4日、2012年7月18日、2012年12月6日、2014年1月24日的票据，不显示与本案具有关联性，本院不予采信。原告提供的证据11，根据原告的住址、住院时间等，本院酌定交通费为1210元。原告提供的证据16，是原告单方制作，不符合证据的合法性，本院不予采信。原告提供的其他证据，形式合法，内容真实，与本案具关联性，本院予以采信。
经审理查明：2009年7月14日，原告董建武在被告平禹煤电方山矿井下工作时，被炮崩伤。2009年7月15日，原告董建武被送往禹州市中医院治疗，同日，被送往平煤集团总医院住院治疗，被诊断为：1、双眼炮崩伤；2、双眼角膜穿通伤；3、右眼外伤性白内障；4、右眼球内异物；5、双眼角膜异物；6、双眼视网膜、视神经挫伤；7、左手中、环指背伸肌腱离断吻合术后；8、面部、右上肢炮崩伤，于2009年9月15日出院，住院62天。2010年1月7日，原告董建武再次到平煤集团总医院住院治疗，被诊断为：1、右眼球内异物；2、右眼视网膜脱离，于2010年2月2日出院，住院27天。在以上治疗期间，原告的名字被登记为“宋金领”，以上治疗期间相关费用由被告永亚劳务公司支付，后被告永亚劳务公司又支付原告董建武61990元。2012年10月15日，原告董建武到河南中医学院第一附属医院住院治疗，被诊断为：1、眼球萎缩，角膜白斑od（外伤性）；2、角膜云翳os；3、左手中环手指外伤，于2012年11月14日出院，住院30天，支出医疗费10542.7元。2012年10月17日，原告在郑州中保康医疗器械有限公司购买博奥普羟基磷灰石眼胎支出5990元。2012年11月26日，原告董建武再次到河南中医学院第一附属医院住院治疗，被诊断为：1、右眼义眼眼台植入术后；2、左眼角膜云翳；3、左手中环手指外伤，于2012年11月27日出院，住院2天，支出医疗费529.2元。2012年11月27日原告在郑州东方整形美容医院治疗支出医疗费2268元。2012年12月3日，原告在郑州际华商贸有限公司购买义眼片支出13100元。2012年12月10日和2012年12月11日，原告在许昌整形美容医院治疗支出医疗费共计10110元。2010年3月24日，原告董建武向河南省劳动和社会保障厅提出工伤认定申请，河南省劳动和社会保障厅于2010年6月7日受理并移交平顶山市劳动和社会保障局，2010年7月26日平顶山市劳动和社会保障局作出豫移（平）工伤认字[2010]0541号工伤认定决定书认定：周口永亚劳务服务有限公司职工董建武所受伤害确定为工伤。2013年3月13日，河南省劳动能力鉴定中心鉴定作出河南省劳鉴2013年9号鉴定结论书，认定原告董建武的伤情为五级伤残，原告支出鉴定费400元。原告共支出交通费1210元。2014年3月7日，原告董建武申请劳动仲裁，2014年4月24日，禹州市劳动人事争议仲裁委员会作出禹劳人仲案字[2014]第12号仲裁裁决书，原告董建武对该裁决书不服，于2014年6月3日，提起诉讼，请求：1、依法判决三被告赔偿原告医疗费64612．5元、住院伙食补助费3050元、交通费4970元、食宿费380元、伤残辅助器具费12800元（庭审时，原告表示该费用没有发生，故不再要求）、停工留薪待遇64080元，伤残津贴61677元，住院期间护理费16479．82元，伤残补助金310452元，鉴定费400元，共计538901．32元，除去被告已支付的57800元，剩余应支付481101．32元。2、判令第二被告支付原告从1991年至2008年的经济补偿以及补缴各项社会保险，并要求被告为原告提供本人2008年5月份以前12个月的有效工资表。3、判令第一被告为原告补缴2009年6月至2014年3月期间的各项社会保险及滞纳金并进行手续移交。
另查明：1、2009年5月22日，原告董建武作为乙方与作为甲方的被告永亚劳务公司签订农民工劳动合同书一份，约定合同约定期限为两年期限，自2009年5月22日起，至2011年5月21日止；甲乙双方按照国家和地方有关社会保险的规定，参加工伤保险，甲方应及时为乙方办理参保手续，按时足额缴费。2、2007年12月1日，被告平禹煤电方山矿作为甲方与作为乙方的被告永亚劳务公司签订劳务派遣合同书一份，该合同书第六条保险待遇约定:乙方按照国家和地方有关社会保险的规定，为劳务派遣人员缴纳社会保险、培训费等；乙方人员在协议期内因工负伤（患职业病）或死亡的待遇，非因工、因病死亡的待遇，由乙方按中华人民共和国国务院令第375号《工伤保险条例》、河南省劳动和社会保障厅、河南省财政厅《豫劳社养老（2007）36号》等文件规定执行。3、河南省省内出差人员伙食补助为30元/天，郑州地区在岗职工月平均工资为：2008年是2206.33元、2009年是2486.42元、2011年是2961.75元、2014年是4106.58元。4、原告董建武受伤前月均工资为2670元。
本院认为：一、原告董建武的伤情属工伤，且被河南省劳动能力鉴定中心认定为五级伤残，原告董建武应当享受《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。”《河南省工伤保险条例》第二十一条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，劳动保障行政部门尚未作出工伤认定结论的，用人单位应当先行垫付治疗费用。经劳动保障行政部门认定为工伤或者视同工伤后，参加工伤保险的，由用人单位向经办机构申报结算;未参加工伤保险的，按工伤保险有关规定由用人单位支付。”本案中，劳务派遣单位被告永亚劳务公司作为用人单位应当履行其对作为劳动者的原告董建武的义务，应该先行垫付原告董建武的相关费用，然后由该公司按照规定向经办机构申报结算。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元到一万元的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定：“用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。”本案中，原告董建武作为被派遣劳动者在用工单位被告平禹煤电方山矿受伤，被告永亚劳务公司作为派遣单位应与作为用工单位的被告平禹煤电方山矿承担连带赔偿责任。二、原告董建武应当享有的工伤保险待遇为：1、医疗费42539.9元；2、住院期间伙食补助费2541元（30元/天×0.7×121天）；3、住院期间护理费3982.69元（2206.33÷30×62×0.4+2486.42÷30×27×0.4+2961.75÷30×32×0.4），；4、交通费1210元；5、停工留薪期待遇32040元（2670×12），原告董建武受伤前的月均工资为2670元，原告的停工留薪期待遇应以2670元/月为基数核算，根据被告的伤情级伤残情况，本院认定原告的停工留薪期为12个月，故被告的停工留薪期待遇为32040元；6、一次性伤残补助金为48060元（2670×18）；7、一次性工伤医疗补助金为65705.28元（4106.58×16）；8、一次性伤残就业补助金为229968.48元（4106.58×56），共计426047.35元。该款由被告永亚劳务公司赔偿原告，扣除该公司已支付原告的61990元，被告永亚劳务公司应支付原告董建武364057.35元，被告平禹煤电方山矿对该款承担连带赔偿责任。三、原告董建武未提供证据证明2008年之前其与被告平禹煤电方山矿存在劳动关系，故对于原告要求被告平禹煤电方山矿支付原告从1991年至2008年的经济补偿以及补缴各项社会保险，并要求被告为原告提供本人2008年5月份以前12个月的有效工资表的诉讼请求，本院不予支持。河南省工伤保险中心提交的职工基本信息（工伤保险）显示2009年6月30日至今原告仍正常参保，故对于原告要求被告永亚劳务公司为原告补缴2009年6月至2014年3月期间的各项社会保险及滞纳金并进行手续移交的诉讼请求，本院不予支持。四、原告董建武要求除劳动关系，不违反法律规定，本院予以支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条的规定判决如下：
一、解除原告董建武与被告周口永亚劳务服务有限公司的劳动关系。
二、被告周口永亚劳务服务有限公司于本判决生效后五日内支付原告董建武医疗费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、交通费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计364057.35元，被告河南省平禹煤电有限责任公司方山矿承担连带赔偿责任。
三、驳回原告董建武的其它诉讼请求。
本案受理费10元，由被告周口永亚劳务服务有限公司负担。本案鉴定费400元，由被告周口永亚劳务服务有限公司负担，暂由原告董建武垫付，于本判决生效后五日内，由被告周口永亚劳务服务有限公司支付原告。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于：河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 胡伟霞
人民陪审员 李晓娩
人民陪审员 尹晓博
二〇一五年九月十六日
书 记 员 卜亚凡