湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衡中法刑二终字第6号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1963年6月6日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年4月19日被取保候审，2013年8月27日被逮捕。现押于耒阳市看守所。
上诉人（原审被告人）邝某，男，1982年12月27日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年4月19日被取保候审，2013年8月27日被逮捕。现押于耒阳市看守所。
上诉人（原审被告人）肖某，男，1974年2月11日出生。现押于耒阳市看守所。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人李某某、邝某、肖某犯生产、销售伪劣产品罪一案，于二0一三年十一月十八日作出（2013）耒刑二初字第224号刑事判决。原审被告人李某某、邝某、肖某均不服，提出上诉。本院于2013年12月24日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2011年1月份，梁富顺（另行起诉）通过他人找到王承飞（已判刑），商量找一处偏僻的地方建假烟厂，王承飞又找来被告人李某某和陈明庆（已判刑），四人商量在耒阳市黄市镇大河村老红旗煤矿废弃的楼内建厂生产假冒烟支，约定：该假烟厂的股份分为5股，王承飞、陈明庆合占3股，梁富顺占1股，李某某占1股，每股3万元，但梁富顺实际出资2万元，李某某实际出资1万元，同时负责假烟厂的架线、厂房维修及最初的生活费等基础建设，王承飞、陈明庆实际出资7万元。2011年3月份，该厂到广西买了机器，组装后生产了20多天，因多方原因导致亏损，李某某和梁富顺发生矛盾，该厂被迫停产。
2011年4月份，王承飞、陈明庆和梁富顺经过多次协商，决定另租场地办厂，由王承飞、陈明庆2人以800元／月的租金租用耒阳市黄市镇民丰村7组雷某某的三间房间作为厂房，欲将原来厂的所有机械设备搬至该处。但被告人李某某以该厂尚欠生活费为由不准搬迁，陈明庆支付工人生活费后，将原来厂里的所有的机械设备搬至民丰村7组。被告人李某某继续单独在红旗煤矿废弃的楼内生产假冒烟支。梁富顺继续联系张有通提供原材料（包括烟丝、烟纸、过滤嘴棒等），并负责生产出来的烟支的销售。另外，张有通、王承飞和梁富顺分别委派张火钦、被告人邝某和“永兴婆”（基本情况不详，在逃）、伍恢英四人具体管理厂内的事务。其中，“永兴婆”负责管理厂内的财务，伍恢英负责管理厂内的账目，张火钦负责管理假烟的原材料、烟支等不被丢失及发放待销售的烟支，邝某协助王承飞、陈明庆负责协调当地的关系，以1500-2000元／月聘请当地十余人到厂内做事。自2011年5月初至6月16日被查获，该假烟厂分两班24小时不断生产硬白沙、软金芙蓉、苏烟、红河、红梅、硬双喜等各类品牌烟支。2011年6月4日，假烟厂聘请被告人肖某和黄运贵驾驶牌号为赣C771**的货车运送烟支途经郴州市桂阳县西水村路段时，被桂阳县烟草局查获，被告人肖某和黄运贵2人弃车而逃。被扣押的各类品牌烟支15295条、6118斤，其中硬白沙9487.5条、3795斤，硬金红枚2685条、1074斤，红梅1630条、652斤，红河405条、162斤，硬双喜1087.5条、435斤，经湖南省烟草质量监督检测站检测，被扣押的烟支均为假冒注册商标且为伪劣卷烟，鉴定价值674453元。
2011年6月13日，王承飞缴纳罚款6000元，将车领回。2011年6月9日，该假烟厂又聘请被告人黄运贵和官铁龙（基本情况不详）驾驶牌号为湘LB15**的货车运送烟支到广州市，在该市天河区新村横圳路卸货时，被广州市烟草局天河稽查大队查获，被告人黄运贵和官铁龙弃车而逃，卸货的张维强、何添才、张小威3人被抓获，现场查获并扣押牌号为粤AE69**、粤AP98**、湘LB15**的车辆3台，烟支共计154.5万支，其中云烟24万支、双喜55.5万支、白沙45万支，无商标烟支30万支。经广东省烟草质量监督检测站检测，被扣押的烟支均为假冒注册商标且为伪劣卷烟，鉴定价值为690229元。
2011年6月16日，耒阳市公安局与耒阳市烟草局工作人员赶到耒阳市黄市镇民丰村7组雷某某家，将正在制造假烟的人员张火钦、吕芳书和胡某某、吴某某、王承飞、房东雷某某抓获，现场缴获YT14卷烟机一台、YT23接嘴机一台、发电机两台，一个笔记本记帐本，笔记本记帐本上记录该厂于2011年5月16日至5月25日向广州发货7车（计61463斤烟支），于2011年5月26日至6月13日向广州发货10车（计59017斤烟支），共计120480斤烟支。同时现场缴获烟支椰树1875条、芙蓉（软金）4350条、苏烟225条及烟丝5.4吨。经湖南省烟草质量监督检测站检测：该厂被现场扣押的烟支均为假冒注册商标且为伪劣卷烟、烟丝为劣质烟丝。经物价鉴定：该厂被现场扣押的烟支、烟丝价值为350345元。
被告人李某某听到民丰生产假烟窝点被查封后，将红旗生产假烟窝点的机器设备及原材料藏匿到大和村11组李某某家，2011年7月10日被耒阳市公安局与耒阳市烟草局工作人员查获。经湖南省烟草专卖局价格证明被查获生产假烟的机器设备价值44万元，被查获烟丝，经耒阳市价格认证中心鉴定价值90435元。
另查明，被告人李某某、邝某、肖某主动投案，并如实供述其犯罪事实。
上述事实，有下列证据予以证明：1、被告人李某某、邝某、肖某与同案人张有通、王承飞、陈明庆、张火钦、吕芳书、黄运贵、梁富顺的供述；2、证人胡某某、吴某某、温某某、蒋某某、李某某、雷某某的证言；3、辩认笔录；4、现场方位图及照片；5、扣押物品、文件清单；6、湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、价格认证结论书、耒阳市烟草局先行登记保存批准书、湖南省非税收入一般缴款书、桂阳县烟草局案件移送函及相关材料；7、到案经过；8、户籍证明等证据。
原审法院认为，被告人李某某、邝某以牟利为目的，故意生产假冒注册商标的卷烟，被告人肖某明知是假冒伪劣卷烟予以运输，其行为均已构成生产伪劣产品罪。三被告人生产伪劣产品尚未销售就被查获，但货值达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上，系犯罪未遂。在共同犯罪中，被告人李某某系主犯，被告人邝某、肖某系从犯。被告人李某某、邝某、肖某自动到案，并如实供述其罪行，系自首。据此，对被告人李某某、邝某、肖某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人李某某还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，对被告人邝某、肖某还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告人李某某犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十八万元。二、被告人邝某犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三十万元。三、被告人肖某犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。
上诉人李某某上诉认为，其在共同犯罪中应系从犯，其主动投案自首，又系犯罪未遂，故请求二审改判。
上诉人邝某上诉认为，其系从犯，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人肖某上诉认为，其系犯罪未遂，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某某、邝某故意生产假冒伪劣烟草制品，上诉人肖某明知是假冒伪劣烟草制品而予以运输，其行为均已构成生产伪劣产品罪。三上诉人生产伪劣产品尚未销售就被查获，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上，应认定为生产、销售伪劣产品未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，上诉人李某某在组织筹建红旗生产假烟窝点过程中起了主要作用，系主犯，上诉人邝某协助王承飞等人协调当地关系，上诉人肖某运输假冒伪劣卷烟，均起了次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。上诉人李某某上诉认为，其在共同犯罪中应系从犯，经查，上诉人李某某在组织筹建红旗生产假烟窝点过程中起了主要作用，应系主犯，故对此上诉理由不予采纳。上诉人李某某又认为其有自首情节，又系犯罪未遂，请求二审依法改判。经查，上诉人李某某系犯罪未遂，且主动投案自首，悔罪态度好，依法可对其从轻或减轻处罚，故原判对其量刑不当，对此上诉理由予以采纳。上诉人邝某上诉认为，其系从犯，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。经查，上诉人邝某系犯罪未遂，又在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，且主动投案自首，依法可对其减轻处罚，故原判对其量刑不当，对此上诉理由予以采纳。上诉人肖某上诉认为，其系犯罪未遂，原判量刑过重，请求二审改判，经查，原判已充分考虑上述情节并对其从轻或减轻处罚，故原判对其量刑符合法律规定，对此上诉理由不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但对上诉人李某某和邝某的量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十七条、第六十七条之规定，判决如下：
一、维持湖南省耒阳市人民法院（2013）耒刑二初字第224号刑事判决书中对上诉人李某某和邝某的定罪部分及对上诉人肖某的定罪量刑部分；
二、撤销湖南省耒阳市人民法院（2013）耒刑二初字第224号刑事判决书中对上诉人李某某和邝某的量刑部分；
三、上诉人李某某犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十八万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月27日起至2015年2月26日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
四、上诉人邝某犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月27日起至2015年2月26日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 梁晓亮
审判员 陈 红
审判员 李雁宾
二〇一四年二月二十一日
书记员 汤晓兰
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《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。