南通市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通商初字第01158号
原告（反诉被告）江苏东源电器集团股份有限公司，住所地南通市通州区十总镇东源大道1号。
被告（反诉原告）南通富通城市建设有限公司，住所南通市通州开发区金南村7组（碧华路6号）。
原告江苏东源电器集团股份有限公司与被告南通富通城市建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月4日受理后，被告在法定期间内提起反诉，本院受理后合并审理，依法由审判员俞妙琴独任审判，于2015年1月15日公开开庭进行了审理。后该案转普通程序，本院依法组成合议庭于2015年3月27日公开开庭进行了审理。原告委托代理人瞿张、被告委托代理人顾鑫峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告于2013年1月4日订立购销合同一份，约定被告购买原告10KV箱式变压器8台，合同总价为1656000元。后原告依约交纳履约保证金10万元，并履行了交货义务。现除5%质保金外，其余货款均已到期，原告多次催要，被告未能及时付款。请求法院依法判令1、被告立即给付原告货款124.20万元，并支付自2013年8月5日起至实际付款之日止的银行同期贷款利息；2、被告返还履约保证金10万元；3、被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，1、原告诉请支付货款及利息不能成立。根据合同约定，原、被告间并非纯粹的买卖合同关系，包含有安装、调试及工程项目的竣工验收，该项目原告安排南通宾城送变电工程有限公司（以下简称宾城公司）进行施工安装，施工过程中于2013年3月8日发生重大安全责任事故并停工，2013年5月8日复工后改由南通通明投资实业有限公司（以下简称通明公司）施工，2013年9月15日供电部门同意该项目送电运行，而原、被告之间对该项目的竣工验收因原告未能提交完整的竣工验收资料一直未办理，不符合支付合同价款的条件，同时在处理伤害事故中被告已代原告垫付赔偿款140万元；2、原告未能按合同约定的期限交付货物并安装结束，履约保证金应归被告所有。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
反诉原告诉称，通州区路灯箱式变压器采购及安装项目由反诉被告中标，双方于2013年1月4日订立变压器采购及安装合同，合同约定合同签订后20天内交货，25天安装结束。履约保证金10万元验收合格后无息返还，未按期供货的收缴全部履约保证金。现反诉被告未按合同约定履行义务，10万元履约保证金应归反诉原告所有。因反诉被告未按合同约定在2013年1月29日前完成供货，且至今仍未通过竣工验收，反诉被告应按合同约定承担逾期供货违约金。请求法院依法判令1、反诉被告交纳的履约保证金归反诉原告所有；2、反诉被告支付反诉原告违约金1224800元（按合同约定的标准自2013年1月30日计算至2014年12月22日为13115520元）。
反诉被告辩称，反诉原告既主张履约保证金又主张违约金，系重复主张；反诉被告是根据反诉原告要求送货，前7台已按期交付现场，因反诉原告施工现场不具备交货条件，拆迁工作未能及时完成，要求反诉被告推迟交货，后发生安全事故，反诉原告要求停止供货，逾期交付责任不在反诉被告；合同约定供货完成为安装运行竣工验收合格，该约定不公平，应当认定货到现场即为交货，现所有设备反诉原告均已实际使用，且反诉原告也没有实际损失。请求法院驳回反诉原告的反诉请求。
原告针对其主张与反诉抗辩向法庭提交以下证据：
1、2013年1月4日原、被告订立的合同1份、解货单5份及发货附件清单2份，证明原、被告之间的权利义务关系及原告的交货时间；
2、原告生产记录，证明本案所涉产品的生产时间，因被告不具备交付条件才未交付；
3、通州市天元建设监理咨询有限公司向原告出具的工程暂停令、被告向原告发出的通知各一份，证明前7台已于2013年2月份安装完毕并使用；
4、2013年5月8日复工通知书一份，证明另7台已通过供电公司验收。
被告对上述证据质证认为证据1真实性无异议，但收货人均是原告委托的安装方的工作人员，并非被告签收；证据2是原告的生产流程，该证据显示出厂检验报告是2013年1月28日，而按合同约定1月29日应安装完毕；证据3是复印件，真实性不予认可；证据4真实性认可。
本院认证认为，原告提交的证据3系复印件，被告未予认可，不予认定；其余证据的真实性本院予以认定。
被告针对其抗辩与反诉主张向法庭提交以下证据：
1、原告出具的送货单，证明原告逾期交货；
2、原告出具的申请及附件、工程复工协调会议纪要，证明原告聘请的第三方安装公司不仅没有按时安装完毕，且发生严重安全事故，造成工期拖延；
3、原告出具的函件、被告的复函各2份，证明因原告未提供完整的竣工验收资料，项目至今未能通过竣工验收；
4、进账单2份，证明原告交纳履约保证金及被告支付货款的事实；
5、调解情况说明、调解协议书、收条，证明被告已代原告垫付赔偿款140万元。
原告对上述证据1、2、3、4真实性无异议，但认为证据1不能证明被告的证明目的，货到现场即送货完成；证据2申请是根据被告指示所写，被告方季建新手写申请原件尚在原告处；设备已在使用，被告未有任何损失；证据5真实性有异议，相关赔偿与原告无关。
本院认证认为原告对被告提交的证据1、2、3、4真实性未持异议，上述证据的真实性本院予以认定；证据5经审核与原件一致，原告虽有异议，但未有足以反驳的证据，证据的真实性本院予以认定。
经审理查明，2012年12月，原告中标南通市通州区路灯箱式变压器的采购及安装（原告投标价目表载明10KV箱式变压器8台合价为925560元，土建基础及安装为184000元，电缆线76000元，设计费16000元，反销费454440元，合计1656000元），为此，原、被告于2013年1月4日订立买卖合同一份，约定10KV箱式变压器8台由原告供应并安装，价款为1656000元，合同签订后20天内交货，25天内安装结束，整个供货满足买受人工程工期和施工单位施工进度要求，出卖人送货后，待安装、送电运行、竣工验收合格，视为供货完成，保修期两年。合同签订后支付合同价的20%，设备到货安装调试验收合格后支付合同价的65%，保修期间一年后付合同价的10%，余款5%在保修期满后一次性付清。出卖人未按约定日期交付产品的应承担违约责任，每延误一天承担总价款的1%的违约金。签订合同时交纳履约保证金10万元，全部产品验收合格后无息退还，未按期供货的收缴全部履约保证金。合同订立后，原告于2013年1月7日向被告支付保证金10万元，被告于同年2月5日向原告支付价款331200元。
因原告不具备箱式变压器的安装资质，原告于2013年1月8日向被告出具申请，要求将箱式变压器的施工安装工作交由宾城公司进行，被告批复按程序办理。后原告分别于2013年1月29日、2月2日向工地安装负责人倪柏林交付变压器4台、3台。3月8日，在最后一台变压器吊装过程中发生安全事故，导致正在作业的2名工人被砸伤，经抢救无效死亡，安装项目因此而停工。2013年5月8日，被告向原告发出复工通知书，要求被告复工，已经通过供电公司验收的马上组织送电，没有安装的到供电公司办理安装的相关手续。5月13日，原告复函被告，主要内容为因宾城公司及现场施工负责人倪柏林拒绝继续安装施工，导致除已送电的三台箱变外，其余五台箱变（其中四台部分安装，一台未安装）的安装和报验不能全面及时完成，并影响最终送电。要求被告指定具备相应资质的单位与原告联系，以便及时完成剩余工程。后经原、被告及路灯管理所协调，由通明公司进行后续安装施工，具体事宜由原告与通明公司另行签订施工合同。同年6月28日，原告向施工现场安装人员交付箱式变压器1台，现所有设备均已送电运行。
2013年12月27日，原告具函被告，认为所有设备已于2013年9月15日全部安装完毕，并送电投运，要求被告按合同约定支付到期货款107.64万元。2014年1月10日，被告复函原告，认为原告向被告报送的竣工验收资料不齐全，不真实，退回后至今未能报送验收资料，导致不能组织竣工验收，按合同约定须经双方竣工验收合格后才能要求支付余款，且原告的供货及安装远超过合同约定的期限，应当依法承担相应的违约金，故在竣工验收合格、双方进行违约金抵算合同价款的结算后再行支付。
就施工过程中发生的伤亡事故，经调解，倪柏林与受害人家属达成调解协议，被告已垫付部分赔偿款，对该垫付的赔偿款，原、被告已另案诉讼。
本院认为，原、被告之间存在箱式变压器的买卖及安装合同关系，买卖合同双方意思表示真实，符合法律规定，合法有效。双方之间的安装合同因原告不具备变压器的安装施工资质，应认定为无效。因原告已将变压器的安装工作交由他人完成，现已全部投入运行使用，不宜按照无效合同恢复原状的处理原则处理，安装价款是双方真实意思表示，故双方应参照合同的约定结算安装价款。合同约定待安装、送电运行、竣工验收合格，视为供货完成，设备到货安装调试验收合格后支付合同价的65%，保修期间一年后付合同价的10%。现原告已完成了合同主要义务，被告合同主要目的已实现，被告应当向原告支付价款。但原告未能按约定提交竣工验收资料，被告因此未支付价款不能认定被告违反合同，故原告主张逾期付款利息本院不予支持。
关于履约保证金10万元的问题。履约保证金是担保合同的履行，其性质属违约金条款，当一方当事人违约造成对方损失时，该款项抵作赔偿款。考虑原告在合同履行过程中虽完成了合同主要义务，但确实存在逾期供货、逾期安装交付使用、不能及时报送验收资料、安装过程中发生重大安全责任事故等行为，本院酌定5万元履约保证金作为损失赔偿给被告。
关于被告反诉主张违约金问题，合同法第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者是履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第113条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第58条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，变压器用于城市道路照明使用，因逾期交付使用造成的损失被告方未能举证，本院也难以确认，且本院酌情认定原告已支付的部分履约保证金作为损失赔偿给被告，而安装过程中发生伤亡事故造成的损失双方已另案诉讼，现被告再主张违约金，本院难以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告南通富通城市建设有限公司给付原告江苏东源电器集团股份有限公司价款124.2万元；
二、被告南通富通城市建设有限公司返还原告江苏东源电器集团股份有限公司履约保证金5万元；
三、驳回原告江苏东源电器集团股份有限公司其他诉讼请求；
四、反诉被告江苏东源电器集团股份有限公司交纳的5万元履约保证金归反诉原告南通富通城市建设有限公司所有；
五、驳回反诉原告南通富通城市建设有限公司的其他反诉请求。
上述一、二两项，限被告于本判决书发生法律效力后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费16878元，由原告负担450元，被告负担16428元（被告负担部分原告已代垫，待执行时由被告一并给付原告），反诉案件受理费8362元，由反诉原告负担7312元，由反诉被告负担1050元（反诉被告负担部分已由反诉原告代垫，待执行时由反诉被告一并给付反诉原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时按照不服一审判决部分的上诉请求数额向该院交纳案件受理费（该院开户行：中行西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。
审 判 长 俞妙琴
审 判 员 张海清
人民陪审员 王佳添
二〇一五年四月八日
书 记 员 吴 菊