连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0703民初3763号原告：连云港市联城混凝土有限公司，住所地连云港市开发区大浦工业区临连高速北临洪路东。法定代表人：章启忠，任职总经理。委托代理人：尹继良，江苏明智达律师事务所律师。委托代理人：杨玥，江苏明智达律师事务所律师。被告：江苏省恒通市政建设有限公司，住所地江苏省宿迁市经济开发区东区阿里山西路1号。法定代表人：朱军，任职董事长。委托代理人：朱晓冬，江苏云港律师事务所律师。委托代理人：史谨睿，江苏云港律师事务所律师。原告连云港市联城混凝土有限公司（以下简称联城公司）诉被告江苏省恒通市政建设有限公司（以下简称恒通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理后，依法由审判员周鹤适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨玥、被告恒通公司的委托代理人史谨睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联城公司的诉讼请求为：1、被告给付原告工程款4862410元及逾期利息，利息以2431205元为本金自2015年3月27日起算至实际给付之日，按照银行同期贷款利率计算。以2431205元为本金自2016年1月23日起算至实际给付之日，按照银行同期贷款利率计算。2、被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2014年4月14日，恒通公司（甲方）与联城公司（乙方）订立《工程施工合同》，合同约定乙方承包海滨大道中山东路（海棠路至841号隧道）改建工程，工程内容为乳化沥青粘层、改性粘层油等。承包方式为包工包料。机械进退场费20000元，合同暂定总价17066164元。合同完工并投入使用后，原、被告协商由被告出具委托书，委托第三方连云港市城市建设投资集团有限责任公司支付。原告收到工程款后，再向被告提供正规税务发票，被告表示同意。被告于2015年3月27日、2016年1月23日向第三方出具委托书，第三方以与被告有债务关系，拒绝付款，故付至法院，请求支持原告的诉求。被告恒通公司辩称，1、对原告的诉讼请求本金部分无异议。根据原、被告订立的建设工程施工合同第六条工程支付，原被告双方已经约定由被告出具委托第三方即城投公司支付，被告已向原告出具相应的手续，原告也认可并接受，且根据该条款原告方应先提供正规税务发票，但原告至今未提供，付款条件未生效，且原告应当提供相应的证据证明城投公司拒付款或未付款的相应书面证据加以证实。本院经审理查明如下事实：2013年11月，恒通公司（乙方）与连云港市城市建设投资集团有限责任公司（以下简称城投公司）订立《连云港市海滨大道中山东路（海棠路至841号隧道）工程》施工合同，合同约定乙方承包道路、桥涵、雨污水、挡墙等，合同价款238434131.16元。合同第38项工程分包与转包第1条约定：发包人不允许承包人将主体工程转包给任何第三方。如发现转包行为，限令改正，否则发包人有权中止合同，承包人并负违约责任。并视情况向建设行政主管部门报告。对确定需分包的特殊、专业工程，其资质等条件须经发包人确认，分包单位对所分包的项目和承包人一样负有同等责任。2014年4月14日，恒通公司（甲方）与联城公司（乙方）订立《工程施工合同》，合同约定乙方承包海滨大道中山东路（海棠路至841号隧道）改建工程，工程内容为乳化沥青粘层、改性粘层油等。承包方式为包工包料。机械进退场费20000元，合同暂定总价17066164元。合同第六条工程款支付约定：工程完工，经业主、监理相关单位验收合格签字盖章确认后，甲、乙双方根据实际发生工程量进行结算并盖章确认。工程款委托第三方（连云港市城市建设投资集团有限责任公司）支付。甲方负责出具委托付款协议书，由第三方于甲方项目款中代付，乙方应先提供正规税务发票。合同订立后，原告依照约定进行了施工。2014年7月14日，原、被告就原告施工的工程量进行决算。经决算，原告施工的工程价款合计4862410元。2015年3月27日，恒通公司向连云港市城市建设投资集团有限责任公司出具授权委托书，内容为：我公司承接连云港市海滨大道建设局段供电、电信、燃气检查井改建工程，请将工程款金额2431205元支付至连云港市联城混凝土有限公司，账号32×××16，开户行:中国建设银行股份有限公司连云港分行营业部。向该公司支付的款项视为我公司已经收到该笔工程进度款（预付款），由此产生的一切法律责任均由我公司承担。2016年1月23日，恒通公司再次向连云港市城市建设投资集团有限责任公司出具授权委托书，要求该公司向联城公司支付2431205元。2016年5月30日，连云港市城市建设投资集团有限责任公司向联城公司出具《情况说明》，内容为：恒通公司于2015年3月27日和2016年1月23日出具委托书，委托我公司向贵公司付款，由于我公司与恒通公司有未了结的债权债务，因此，我公司无法向贵公司付款。2016年11月3日、11月4日，联城公司开具4862410元工程款发票，购买方名称为恒通公司。另查，联城公司的经营范围为：混凝土工程施工，混凝土加工。本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，恒通公司承接了连云港市城市建设投资集团有限责任公司在连云港市海滨大道建设局段（海棠路-841隧道）工程后，将该工程中的乳化沥青粘层、改性粘层油、下封层施工、沥青混凝土摊铺工程分包给具有相应施工资质的联城公司施工，但恒通公司并未举证其将混凝土工程分包给原告施工经过发包人即城投公司确认过联城公司的施工资质等条件。恒通公司称联城公司系城投公司的子公司，亦未提供证据予以证实，故本院认定恒通公司将混凝土施工工程分包于联城公司施工，并未经过发包人同意，恒通公司与联城公司订立的施工合同因恒通公司违法分包而无效。虽然建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案原告施工的工程已经经过决算验收且投入使用，原、被告对被告应给付原告的工程款总额4862410元并无异议。关于给付工程款的条件是否成就的问题。被告抗辩双方已经约定由第三方即城投公司代付工程款，且原告应先提供正规税务发票，因而付款条件未成就。本院认为，原、被告合同约定由城投公司代付工程款，代付不等同于被告将给付原告工程款的债务转让于城投公司。又因原、被告订立的施工合同并无城投公司签字确认，该合同对城投公司并不发生效力，当城投公司拒绝向原告支付工程款时，被告仍然应当按照合同约定支付原告工程款。被告分别于2015年3月27日、2016年1月23日向城投公司出具授权委托书，要求城投公司代付工程款。施工合同第六条约定，被告出具委托付款协议书后，城投公司就应当在被告项目款中代被告向原告支付工程款，但两次授权委托书出具后，城投公司均未付款，直至2016年5月30日，城投公司向原告出具明确拒绝付款的说明后，原告进而要求被告支付工程款。城投公司应当在收到被告的付款委托书后即向原告付款，但城投公司一直未付款，故被告应当向原告支付全部工程款4862410元，并且向原告支付以2431205元为本金，自第一份授权委托书出具之日即2015年3月27日的次日起至实际给付之日；以2431205元元为本金，自第二份授权委托书出具之日即2016年1月23日的次日起至实际给付之日的逾期付款利息。因合同未约定逾期付款利息的标准，原告主张按照中国人民银行同期贷款利率计算，符合法律规定，本院予以支持。关于被告抗辩的原告未开具发票，其有权拒付工程款的理由，本院认为，根据双务合同的本质，合同抗辩的范围仅限于对价义务。乙方不履行对价义务的，相对方才享有抗辩权。支付工程款与开具发票是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者并非合同的主要义务，两者不具有对等性，因此，一方当事人违反该义务并构成根本违约，另乙方不能以此为由拒绝履行合同主要义务即支付工程款。本案中，原、被告订立的合同并未明确约定：一方不及时开具发票，另一方有权拒绝支付工程价款，故本院对被告的该项抗辩依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告江苏省恒通市政建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告连云港市联城混凝土有限公司工程款4862410元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率，分别以2431205元为本金，自2015年3月28日起计算至实际给付之日；以2431205元为本金，自2016年1月24日起计算起至实际给付之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45699元，由被告江苏省恒通市政建设有限公司负担（因原告已预交，被告江苏省恒通市政建设有限公司于支付上述款项时将该款项一并支付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费45699元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：中国农业银行苍梧支行，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 周 鹤二〇一六年十二月二十三日书记员 何丹红法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。