辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽14民终1192号
上诉人（原审被告）：朝阳市重型机械制造厂。
负责人：杨明。
委托诉讼代理人：丁亮。
被上诉人（原审原告）：辽宁亚鳄水泥股份有限公司。
法定代表人：郭雨通。
委托诉讼代理人：余少君。
委托诉讼代理人：董相辉，辽宁天维律师事务所律师。
上诉人朝阳市重型机械制造厂（以下简称朝阳重机厂）因与被上诉人辽宁亚鳄水泥股份有限公司（以下简称亚鳄公司）买卖合同�纷一案，不服葫芦岛市南票区人民法院(2016)辽1404民初989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朝阳重机厂的委托诉讼代理人丁亮，被上诉人亚鳄公司的委托诉讼代理人余少君、董相辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人朝阳重机厂上诉请求：撤销一审判决，改判驳回亚鳄公司的一审诉讼请求；由亚鳄公司承担本案相关诉讼费用。事实和理由：一审法院对本案的审理失去了全面性和公正性，令人无法信服。亚鳄公司的水泥生产线未获批准，从而无法实现合同目的，怠于履行合同是实情。亚鳄公司现场至今荒芜一物，杂草丛生是实情。亚鳄公司抵顶款项的房屋并非自有，因该房屋所有权人北票市汇鑫达建材经销处不予认同而无法交付是实情。朝阳重机厂与亚鳄公司签订设备采购合同后立即生产并与外协厂家付款订购外协设备是实情。朝阳重机厂是生产制造厂家，依靠提供设备完成合同进而获取经营成果是实情。基于以上实情，一审法院判决赋予亚鳄公司单方合同解除权并支持其违约金的诉请，令人无法理解。亚鳄公司存在违约行为，朝阳重机厂没有违约行为，案涉买卖合同应继续履行，请求二审法院支持朝阳重机厂的上诉请求。
被上诉人亚鳄公司答辩称，案涉买卖合同的解除，是由朝阳重机厂的违约行为造成。该买卖合同签订于2010年，直至本案诉讼发生，期间亚鳄公司多次向朝阳重机厂发函、协调、妥协，督促朝阳重机厂履行合同，但朝阳重机厂仍不履行合同。亚鳄公司渴望获得设备的心情是急切的，朝阳重机厂主张亚鳄公司因生产线未获批准而拒收货物，该说法不能成立。亚鳄公司提供的证据能够证实该公司按照合同的约定，甚�超出了合同的约定向朝阳重机厂支付了现金和房屋，已经履行了合同的付款义务。朝阳重机厂主张其已经生产制造完毕案涉设备，未提供证据证实。直到现在，朝阳重机厂的厂内仍然没有标注“亚鳄”字样的设备存在。朝阳重机厂没有按期制造设备，更没有按期向亚鳄公司交付设备。本案从合同签订到诉讼发生已6年之久，朝阳重机厂收到了货款，但未交付任何设备，严重违约，也给亚鳄公司造成了巨大的经济损失。一审法院判决双方解除合同，并判决朝阳重机厂支付违约金是正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人亚鳄公司向一审法院起诉请求：判令解除双方合同，朝阳重机厂向亚鳄公司返还货款4443899.8元，并按合同约定向亚鳄公司支付违约金174万元；由朝阳重机厂承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2010年11月30日，亚�公司作为甲方，朝阳重机厂作为乙方，双方签订了一份《设备采购合同（回转窑）》，主要内容为：“亚鳄公司向朝阳重机厂订购∮4.8Ⅹ74m回转窑一台，合同总价款870万元，交货时间为预付款支付后5个半月。关于对制造工期和付款时间约定：（1）甲方支付定金人民币10万元后，乙方按甲方书面通知备料。（2）甲方支付合同总价的30%（含定金）作为预付款后，乙方即刻生产制造。（3）预付款支付后70日内乙方制造至整机设备的60%，经甲方确认后（设备及主要零部件标注“亚鳄”字样），甲方支付总价款的30%作为进度款。（4）预付款支付后155日内乙方制造完设备的100%，经甲方确认后（设备及主要零部件标注“亚鳄”字样），甲方支付总价款的30%作为发货款，乙方开具全额17%增值税专用发票给甲方。合同第五条关于货款的支付方式约定：甲方各�付款均以40%的资金和60%的抵房方式向乙方支付货款，其中60%抵房范围为：甲方在辽宁省葫芦岛市南票区下庙子欢馨小区的房源。合同中关于违约责任约定：朝阳重机厂在亚鳄公司支付预付款后未即刻生产或朝阳重机厂未按合同约定的工期制造和交货等情况视为违约。违约责任存在后双方可以采取限期纠正（具体限期以亚鳄公司书面通知为准）或解除本合同。约定违约金为合同总价款的20%。造成的损失如超出该违约金的，按直接和间接损失共同计算。亚鳄公司于2011年2月10日向朝阳重机厂支付回转窑定金10万元，于2011年8月11日向朝阳重机厂支付回转窑采购合同预付款944000元，于2012年10月19日用以房抵款的方式向朝阳重机厂付款3399899.8元。亚鳄公司共向朝阳重机厂支付货款4443899.8元。
2011年7月29日，亚鳄公司作为甲方，朝阳重机厂作为乙方，双方签订一份《设备采购合同（回转窑）》补充合同，主要约定：“对甲方各期付款均以40%的资金和60%的抵房方式向乙方支付货款的约定不变。60%抵房的抵房范围变更为：对合同全部应付货款的20%，甲方以葫芦岛市南票区下庙子欢馨小区的房源支付，抵付按合同约定执行；对合同全部应付货款的40%，甲方以朝阳市龙溪家园的房源支付。并约定乙方在甲方预付款支付后4.5个月以内交付合同约定的全部设备及其附件。并约定如乙方再次发生不按照本补充合同约定履行各项条款，乙方自愿按照合同总价款的30%承担违约责任，并向甲方支付违约金。”
2012年10月19日，朝阳兰凌水泥有限公司作为甲方，北票市汇鑫达建材经销处作为乙方，朝阳重机厂作为丙方，三方签订了一份《债权债务转让合同》，主要内同为：三方经协商，同意由北票市汇鑫达建材经销处代辽宁亚鳄水泥股份有限公司偿还付款3399900元。同日，北票市汇鑫达建材经销处作为甲方，朝阳重机厂作为乙方，双方签订了一份《抵账房协议》，约定朝阳重机厂同意北票市汇鑫达建材经销处代辽宁亚鳄水泥股份有限公司偿还的款项以其自有的房源予以抵付。
2014年7月27日，朝阳兰凌水泥有限公司、亚鳄公司董事长余建平与朝阳重机厂董事长杨明签订一份《合同履行会商纪要》，约定：朝阳重机厂同意在2015年3月15日前将亚鳄公司订购的回转窑按照合同约定的交付范围、交付质量标准，全部交付亚鳄公司。在该合同第二条付款方式中约定：亚鳄公司合同价款870万元，亚鳄公司已经以现金方式支付价款1044000元，以抵房方式支付3399899.8元。对于抵付的房源，在抵付房源所在小区具备办理房屋产权证的条件下，由兰凌公司负责办理房屋所有权证。并约�本次会商纪要签字后5日内，由朝阳重机厂负责协商并提供已签订的外协合同，由亚鳄公司、朝阳重机厂、供货厂家签订三方供货补充合同，并约定相关合同的款项支付由亚鳄公司直接向供货厂家支付，在朝阳重机厂出现无力履行合同的情况下，由供货厂家直接与亚鳄公司履行供货合同。会商纪要签订至今朝阳重机厂未向亚鳄公司提供加工设备。一审法院认为，亚鳄公司与朝阳重机厂之间形成的买卖合同关系，是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。亚鳄公司已按合同约定向朝阳重机厂支付定金及部分预付款，朝阳重机厂应按约定履行交付设备及配件的义务。对于朝阳重机厂辩解：“已经按照约定将设备加工制造完毕，主要违约原因是亚鳄公司未及时提货，朝阳重机厂不存在违约行为”。通过朝阳重机厂提供的照片及外委合同，照片中设备并未按约�标注“亚鳄”字样，无法证明该设备是为亚鳄公司加工制造，朝阳重机厂也未提供其他证据证明外委合同是否实际履行。且根据双方签订的《合同履行会商纪要》内容，可以证明朝阳重机厂未在合同约定的期限内交付设备，应当认定朝阳重机厂违约事实存在。对于朝阳重机厂辩解未收到亚鳄公司以房抵款的楼房。通过双方签订的《合同履行会商纪要》，双方已经确认亚鳄公司以抵房方式向朝阳重机厂支付货款3399899.8元，故朝阳重机厂的该项辩解，无法律依据不予支持。亚鳄公司要求解除合同的诉讼主张，符合双方约定的解除合同情形，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”故朝阳重机厂应向亚�公司返还已给付的合同定金10万元、预付款944000元，返还以房抵付的房款3399899.8元，合计4443899.8元。关于亚鳄公司要求朝阳重机厂给付违约金的诉讼请求，符合双方约定且不违反法律的相关规定，应予支持。朝阳重机厂应向亚鳄公司支付合同总价款20%的违约金，即174万元。综上，朝阳重机厂应向亚鳄公司返还给付的货款4443899.8元，支付违约金174万元，以上金额合计6183899.8元。依照《中华人民共和国合同法》四十四条、第六十条、第八十四条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条规定，判决：一、依法解除辽宁亚鳄水泥股份有限公司与朝阳市重型机械制造厂签订的《设备采购合同（回转窑）》；二、朝阳市重型机械制造厂于判决生效后十日内，向辽宁亚鳄水泥股份有限公司返还货款4443899.8元（包括定金10万元、预付款944000元、以房抵付款3399899.8元），并按照合同约定向亚鳄公司支付违约金174万元，以上金额合计6183899.8元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55088元，由朝阳市重型机械制造厂负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是亚鳄公司与朝阳重机厂签订的回转窑买卖合同应否解除，在履行买卖合同过程中哪一方存在违约行为以及违约方应如何承担违约责任。亚鳄公司与朝阳重机厂就案涉回转窑买卖事宜，共签订了三份契约性文件，分别是2010年11月30日的《设备采购合同（回转窑）》，2011年7月29日的�设备采购合同（回转窑）补充合同》和2014年7月27日的《合同履行会商纪要》。上述三份契约性文件，均系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。在2014年7月27日的《合同履行会商纪要》中，朝阳重机厂确认“亚鳄公司合同价款870万元，亚鳄公司已经以现金方式支付1044000元，以抵房方式支付3399899.8元。合同进度款、提货款按原合同约定执行”。由此可以认定，截止2014年7月27日，亚鳄公司已经以现金方式向朝阳重机厂支付货款1044000元，以抵房方式向朝阳重机厂支付货款3399899.8元，两项合计4443899.8元。在2010年11月30日的《设备采购合同（回转窑）》中，亚鳄公司与朝阳重机厂约定：合同总价款为870万元，其中预付款为总价款的30%，计261万元；进度款为总价款的30%，计261万元；发货款为总价款的30%，计261万元；质保金为总价款的10%，计87万元。因此，截止2014年7月27日，亚鳄公司已经向朝阳重机厂支付完毕261万元的预付款以及大部分的进度款。在2011年7月29日的《设备采购合同（回转窑）补充合同》中，亚鳄公司与朝阳重机厂约定：“由于乙方（朝阳重机厂）原因导致合同约定的设备迟延交付，为了减少甲方（亚鳄公司）的损失，乙方承诺在甲方预付款支付乙方后4.5个月以内向甲方交付合同约定的全部设备及其附件。”在2014年7月27日的《合同履行会商纪要》中，亚鳄公司与朝阳重机厂约定：“乙方（朝阳重机厂）同意在2015年3月15日前将亚鳄公司订购的回转窑按照合同约定的交付范围、交付的质量标准，全部交付亚鳄公司。对朝阳重机厂自行制造已完成设备零部件，采取即成即交的方式向亚鳄公司交付；其余按合同约定外委的设备配件，朝阳重机厂也按照上述方式交付，以确保亚鳄公司的设备安装进度；未制造完成的，均按照即成即交的方式交付亚鳄公司。”至本案诉讼发生，朝阳重机厂未向亚鳄公司交付任何回转窑设备，也未能提供充分证据证明其已经将案涉回转窑制造完成并在设备及主要零部件上标注了“亚鳄”字样。因此，朝阳重机厂违约，应承担相应的违约责任。
2012年10月19日，朝阳兰凌水泥有限公司作为甲方，北票市汇鑫达建材经销处作为乙方，朝阳重机厂作为丙方，三方签订了《债权债务转让合同》，涉及本案的合同内容为：“朝阳兰凌水泥有限公司向朝阳重机厂应支付抵房部分的款项合计6868121.2元，其中包括朝阳兰凌水泥有限公司借代亚鳄公司付款3399900元。朝阳兰凌水泥有限公司、北票市汇鑫达建材经销处和朝阳重机厂对上述款项及其金额均已共同确认。经三方协商一致，同意由北票市汇鑫达建材经销处代为偿还朝阳兰凌水泥有限公司的上述债务，并签订本合同。”该《债权债务转让合同》的实质是北票市汇鑫达建材经销处代替亚鳄公司向朝阳重机厂付款3399900元。该代为偿还的抵房部分款项3399900元，与2014年7月27日《合同履行会商纪要》中朝阳重机厂确认的亚鳄公司已经支付的抵房部分款项3399899.8元吻合。因在该《债权债务转让合同》中，未对亚鳄公司限定义务，且亚鳄公司也不是该合同的缔约人，故该合同一经签订，即应视为亚鳄公司已经完成了向朝阳重机厂支付抵房部分货款3399900元的义务。在《债权债务转让合同》签订后，本应由亚鳄公司承担的向朝阳重机厂支付3399900元货款的义务由北票市汇鑫达建材经销处代为承担，该债务承担行为也得到了朝阳重机厂的认可，故即使该3399900元的款项北票市汇鑫达建材经销处未向朝阳重机厂支付或者北票市汇鑫达建材经销处未给予朝阳重机厂约定�抵款房屋，朝阳重机厂也只能向北票市汇鑫达建材经销处主张债权。结合2012年10月19日北票市汇鑫达建材经销处与朝阳重机厂签订的《抵帐房协议》和2014年7月27日亚鳄公司、朝阳重机厂、朝阳兰凌水泥有限公司三方签订的《合同履行会商纪要》，朝阳重机厂上诉主张亚鳄公司未向其交付抵账房屋，缺乏事实和法律依据，本院无法支持。本案是买卖合同纠纷，故即使存在亚鳄公司的水泥生产线未获批准或亚鳄公司现场至今荒芜一物，杂草丛生的情况，也不影响朝阳重机厂履行交付买卖合同标的物的义务。因朝阳重机厂未按合同约定制造和交货，依据2010年11月30日双方签订的《设备采购合同（回转窑）》第十一条，亚鳄公司有权单方解除合同。依据2010年11月30日《设备采购合同（回转窑）》第十二条，在合同解除后，亚鳄公司有权要求朝阳重机厂支付合同总价款20%�违约金。一审判决双方解除买卖合同，由朝阳重机厂向亚鳄公司返还货款4443899.8元并向亚鳄公司支付违约金174万元，无不当之处。
综上所述，朝阳重机厂的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费55088元，由朝阳市重型机械制造厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 瞳
审判员 钟金芹
审判员 朱 丹
二〇一七年九月十一日
书记员 孙敬伟
本判决书援引的相关法律条款:
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照�列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……”