黑龙江省大庆市中级人民法院
� � 事 判 决 书
（2017）黑06民终1561号
上诉人（原审原告）：高远鹏，男，1971年9月21日出生，现住大庆市龙凤区。
委托诉讼代理人：高兴周（系高远鹏父亲），男，1943年9月16日出生，住大庆市龙凤区。
被上诉人（原审被告）:大庆市利加成劳务有限公司，住所地大庆市龙凤区澳龙小区4号楼20号商服。
法定代表人：张丽山，该公司经理。
委托诉讼代理人：郎庆华，女，1969年9月17日出生，大庆市利加成劳务有限公司副经理，住大庆市萨尔图区。
上诉人高远鹏因与被上诉人大庆市利加成劳务有限公司劳动争议一案，不服黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2017）黑0603民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
高远鹏上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、判令利加成公司按劳动合同约定工资标准支付赔偿金，支付扣减工资4000元，支付违法解除劳动合同赔偿金108,000元，补交未交、少交的社会保险费，如不能补交应向高远鹏支付赔偿金，支付解除(合同)时未支付的代通知金一个月工资4500元。事实和理由：一审判决将伪造的证据作为认定案件事实的依据，一审认定事实错误，适用法律错误；基本事实不清，证据不足。
利加成公司辩称，一、关于高远鹏要求“判决支付违法扣减4000元工资”的诉求。在大庆市龙凤区人民法院（2016）黑0603民初280号以及大庆市中级人民法院（2016）黑06民终1684号民事判决书中，均对高远鹏的此项诉求作出了公正判决，2017年3月14日黑龙江省高级人民法院（2017）黑民申463号民事裁定书也驳回了高远鹏要求再审此项诉讼请求的申请，故高远鹏不应再提出此项诉讼请求。二、关于高远鹏要求“支付违法解除劳动合同赔偿金108,000元”的诉求。我公司是在2007年4月27日在大庆市龙凤区注册成立的企业，2010年5月，与大庆石化总厂餐饮中心签订劳务派遣协议。高远鹏也是这个时间与我公司签订的劳动合同。2015年11月25日，我公司收到大庆石化总厂餐饮中心龙凤宾馆的通知，告知因龙凤宾馆停业、不再需要劳务派遣人员，而提前解除了与我公司之间的劳务派遣合作。我公司接到此通知后多次与用工单位协调，要求其应按劳动合同法规定支付解除劳动合同经济补偿金，但用工单位只同意按照上一个月标准支付一个月的工资作为补偿，并提出由他们跟劳务工做解释并协助办理解除合同的手续。2015年11月30日，高远鹏在领取完补偿金后，拒绝在解除合同协议书上签字，有证明人证明以上事实。高远鹏自称2000年9月就进入大庆市龙凤宾馆从事厨师工作，这个情况我公司并不知情，既没有看到高远鹏提供有关此事的相关证明，也未得到用人单位的认可，无从了解，且和我公司没有直接关联。我公司承认高远鹏的工作年限应该从2010年5月开始计算，至2015年11月30日，工作了5年零7个月。按劳动合同法第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。高远鹏的经济补偿年限为6年。高远鹏在解除劳动关系前的12个月平均工资是每月3658元（2014年12月至2015年1月每月应发工资1200元，2015年2月至4月每月应发工资4500元，2015年5月至11月每月应发工资4000元），按照劳动法第八十七条规定，赔偿金的标准为补偿金的二倍，故我公司应支付高远鹏的赔偿金为43,896元。高远鹏要求支付赔偿金108,000元的诉求没有事实和法律依据，请求法院驳回，不予支持。三、关于高远鹏要求补交社会保险费的诉求。我公司2007年成立，2008年在社保局开设了保险帐户，为员工缴纳社会保险。因当时很多员工对保险政策不了解，有抵触情绪，不愿意缴纳保险，也不配合公司提供相关参保资料，导致保险缴纳不上或延期参保。高远鹏就属于这种类型，因迟迟不提供户口本复印件而无法办理参保手续。2011年7月29日，高远鹏才提交完善参保资料，于2011年8月申报保险建户。因我市保险一直实行的是保险预报制度，即当月申报下月保险，高远鹏没有建户，不是开户欠缴保险，根本无法为高远鹏补缴开户前的保险费。四、关于高远鹏要求支付一个月代通知金的诉求。劳动合同法第十条第一款规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或�外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……。该条规定是用人单位无过失辞退劳动者的情形，高远鹏既然要求我公司按违法解除劳动合同支付赔偿金，就不应再提出额外支付一个月代通知金的诉求。我公司与高远鹏在2015年11月30日解除劳动合同后，于2015年12月又额外支付了高远鹏一个月的工资作为解除合同的补偿金，故在赔偿金的计算中，应该把高远鹏已领取的4000元扣除，改判我公司支付解除合同赔偿金39,896元。基于以上事实和理由，我公司认为一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。请求驳回高远鹏的不合理诉讼请求。
高远鹏向一审法院起诉请求：一、判决利加成公司支付违法扣减的工资4000元；二、判令利加成公司支付违法解除劳务合同赔偿金108,000元；三、判令利加成公司补交社会保险费，不能补交则支付赔偿金；四�因利加成公司解除劳动合同时，未提前一个月通知劳动者，故应支付一个月工资4500元。
一审法院认定事实：2010年5月，高远鹏、利加成公司签订劳动合同，高远鹏被利加成公司派遣到大庆石油化工总厂龙凤宾馆从事厨师工作。合同期限自2010年5月1日至2012年12月31日。合同期满后，双方续签了第二份劳动合同。合同期限自2013年1月1日至2014年12月31日。第三份合同期限自2015年1月1日至2016年12月31日。2015年11月30日用工单位大庆石油化工总厂龙凤宾馆将高远鹏退回给利加成公司，随即利加成公司解除了与高远鹏的劳动合同。高远鹏共在利加成公司工作了5年零7个月。解除劳动合同当天，高远鹏领取了解除合同的补偿金4000元。高远鹏解除劳动合同前12个月的工资总额为43,900元，月平均工资为3658元。另查，高远鹏在2015年2月1日前，基本工资每月1200元，2015年2月以后，基本工资调整到每月3500元。一审法院认为，高远鹏与利加成公司存在劳动关系的事实清楚，且双方均无争议。但高远鹏要求利加成公司给付违法扣减工资4000元的请求，因已另案审理并终审判决，故对此请求不予审理。高远鹏自2010年5月与利加成公司签订劳动合同，双方劳动关系应自2010年5月开始认定。高远鹏主张自2000年开始在龙凤宾馆工作，工作年限15年，要求给付12年的经济补偿，一审法院认为，劳动关系的确定，应当综合考察劳动者与用人单位是否订立劳动合同或存在事实上的劳动关系、以及是否从用人单位获得报酬等事项确定，高远鹏举证的照片及会议记录不足以证明其自2000年开始在龙凤宾馆从事厨师工作，其要求利加成公司按12年给付经济补偿的请求，不予支持。高远鹏在利加成公司工作5年零7个月，不满6年，经济补偿年限为6年。高远鹏于2015年11月30日被�工单位退回后，双方的劳动合同尚未到期，利加成公司未给高远鹏安排其他工作岗位，亦未协商一致解除合同，属违法解除劳动合同，应依据劳动合同法第八十七条规定，向高远鹏支付赔偿金，赔偿金的标准为补偿金的二倍，补偿金为月平均工资乘以赔偿年限。高远鹏解除劳动合同前12个月的平均工资数额为3658元，但在庭审中，利加成公司同意仲裁机关关于赔偿金的裁决数额，而仲裁机关裁决高远鹏的月工资为4150元，故利加成公司应付高远鹏赔偿金为49,800元（4150元×6个月×2倍）。对于高远鹏要求利加成公司为其补缴自2010年5月至2011年8月的养老保险的请求，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定了人民法院受理社会保险争议的范围，即劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。除此之外的社会保险争议不属于人民法院受理劳动争议范围。因此，高远鹏请求利加成公司为其补缴建立劳动关系后至开立保险帐户前的社会基本养老保险的请求，不属于人民法院受理范围，不予审理。因利加成公司未提前30日通知劳动者解除合同，高远鹏要求利加成公司额外支付一个月工资4500元，虽然该请求未经过仲裁，但依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故对该请求一并审理。《劳动合同法》第四十条第一款规定，有下列情形之一的，用人�位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。该条规定的是用人单位无过失性辞退劳动者的情形，而本案利加成公司违法解除劳动合同的情形，不适用该条款。而高远鹏在2015年12月已额外领取了4000元的工资，依法应予退回，其辩称的工资表上签字的“高远鹏”，并非其本人书写，经法院释明，又不申请鉴定，对其所述未收到4000元工资的主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项规定，判决：一、大庆市利加成劳务有限公司于判决生效之日起七日内给付高远鹏违法解除劳动合同的赔偿金49,800元（执行时扣除已领取的4000元）；二、驳回高远鹏其他诉讼请求。如大庆市利加成劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由大庆市利加成劳务有限公司负担。
本院二�期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
利加成公司提交证据如下：
证据一，黑龙江省高级人民法院（2017）黑民申463号民事裁定书复印件（提交原件核对），欲证明已经对高远鹏(要求给付扣减4000元工资)的诉讼请求进行了判决，不应因此重新提起诉讼请求。高远鹏质证称，对真实性无异议，但我不服，已经向省检察院申请抗诉。本院认为，该证据能够证实利加成公司欲证明的问题，故对此份证据予以采信。
证据二，有高远鹏签字的《新录用员工社会保险情况登记表》复印件一份，欲证明高远鹏在2011年7月29日才提交参保资料，同意参加社会保险，不是我公司不给高远鹏缴纳保险，是因为高远鹏迟迟不提供参保资料导致保险滞后，我公司已经将原件交给了大庆市龙凤区社保局。高远鹏质证称，该�据是复印件，对真实性有异议，不予认可。本院认为，因该证据材料系复印件，高远鹏对此不予认可，且利加成公司并未提交其他证据予以佐证，故本院不予采信。
二审中，高远鹏未提交证据。
本院认为，针对高远鹏要求判令利加成公司支付扣减工资4000元的上诉请求，因高远鹏该项诉讼请求已经经过一审、二审、再审法院审理，高远鹏该项诉讼请求属于重复起诉，故一审法院对此不予审理正确，应予维持。
关于高远鹏要求利加成公司支付违法解除劳动合同赔偿金108,000元的请求，本院认为，依据高远鹏提交的证据，其与利加成公司于2010年5月1日开始成立劳动合同关系，后于2015年11月份双方解除劳动合同关系,即双方存在劳动合同关系的时间共计5年零7个月，一审据此判决利加成公司支付49,800元的赔偿金符合法律规定，并无不当，应予维持。
关于高远鹏要求利加成公司补交未交、少交的社会保险费，如不能补交应向高远鹏支付赔偿金的请求，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，对于已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社会保险管理部门解决处理，不属于人民法院审理劳动争议的受案范围；对于因用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，劳动者要求用人单位赔偿的，属于人民法院审理劳动争议的受案范围。故高远鹏要求利加成公司补交未交、少交的社会保险费的请求，不属于人民法院受案范围，一审判决对此的认定符合法律规定，应予维持。
针对高远鹏主张的如利加成公司不能补交社会保险费则支付赔偿金的请求，本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，高远鹏在向仲裁机构申请仲裁时，并未提出该项请求，该项请求未经过劳动仲裁机构仲裁，但该请求与本案诉争的劳动争议具有不可分性，应当与本案合并审理。但当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，经一审法院释明后，高远鹏并未陈述主张赔偿的具体数额，且高远鹏亦并未举证证实自己因此受到的具体损失。故本院认为，高远鹏该项请求证据不足，依法应不予支持。
关于高远鹏要求利加成公司支付解除(合同)时未支付的代通知金一个月工资4500元的主张，本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，用人单位解除劳动合同时应额外支付劳动者一个月工资的适用前提是用人单位无过错解除劳动，本案已认定用人单位系违法解除与高远鹏的劳动合同且应支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金，故《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定并不适用于本案，因此，一审对此的认定符合法律规定，应予维持。
综上所述，上诉人高远鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人高远鹏负担。
本判决为终审判决。
审判长 周铁峰
审判员 齐少游
审判员 杨社娟
二〇一七年九月六日
书记员 胡明阳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；