江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏04民终1282号上诉人（原审原告）：平安普惠融资担保有限公司常州分公司，住所地常州市天宁区关河东路66号1021、1607室。负责人：张敏，该分公司总经理。委托诉讼代理人：谢逸，江苏铭勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔贤君，江苏铭勤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐静英，女，1984年2月28日生，汉族，住常州市武进区。被上诉人（原审被告）：周晓阳，男，1983年1月10日生，汉族，住常州市武进区。上诉人平安普惠融资担保有限公司常州分公司（以下简称平安担保常州分公司）因与被上诉人徐静英、周晓阳追偿权纠纷一案，不服江苏省常州市武进区人民法院（2017）苏0412民初2803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。平安担保常州分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判徐静英、周晓阳向平安担保常州分公司支付代偿款567931.3元及该款违约金；2、一、二审诉讼费用均由徐静英、周晓阳承担。事实和理由：一审事实认定不清。一审判决认定“徐静英于2016年9月30日向深圳平安普惠小额贷款有限公司（以下简称平安小贷公司）归还本息44511.22元”，该认定与事实不符，真实情况是：上述三笔还款系由平安担保常州分公司于2016年9月30日向平安小贷公司代偿，并非徐静英还款，徐静英的实际欠款金额为567931.3元，平安担保常州分公司的代偿金额为徐静英实际欠款金额，该代偿款有平安担保常州分公司向平安小贷公司代偿的银行转账记录予以证明。故一审判决的认定是错误的。现上诉，望判如所请。徐静英、周晓阳二审未作答辩。平安担保常州分公司一审请求：1、判令徐静英向平安担保常州分公司支付已代偿的贷款本息567931.3元；2、判令徐静英向平安担保常州分公司支付担保费3801.6元（自2016年8月13日起，根据实际发放的贷款总额594000元，按每月担保费率0.4%计算至2016年9月30日止）；3、判令徐静英向平安担保常州分公司支付代偿滞纳金94276.6元（自2016年9月29日起，根据代偿金额567931.3元，按每日0.1%暂计算至2017年3月13日，直至该债务清偿完毕为止）；4、判令徐静英承担平安担保常州分公司律师费，金额暂定为5万元，具体以2万元加上徐静英最终支付给平安担保常州分公司上述各项费用总额的3%计算；5、判令周晓阳对上述费用承担连带清偿责任，要求对徐静英、周晓阳的抵押物优先受偿；6、诉讼费、保全费全部由徐静英、周晓阳承担。一审认定事实：2016年3月10日，平安小贷公司与徐静英签订编号为DY20160307001906《授信及借款合同》，约定：平安小贷公司向徐静英提供授信额度594000元，授信期限60个月，借款年利率9.2%，自2016年3月10日起至2021年3月10日；借款人逾期且发生保证人全额代偿的，担保公司就代偿款项自代偿之日起按0.1%每日向借款人计收代偿滞纳金，直至清偿完毕之日；借款人任一期本金或利息逾期满80天，保证人就全部的本金余额及其他借款人的欠付款项向出借人履行担保责任；借款人违反合同约定义务，出借人有权宣布本合同项下已发放的全部借款提前到期；任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，应当依法承担违约责任并承担相关费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等。同日，平安担保常州分公司与徐静英签订《最高额委托担保合同》，约定：徐静英委托平安担保常州分公司为其编号为DY20160307001906的《授信及借款合同》项下在2016年3月10日至2021年3月10日期间发生的借款在最高本金余额594000元范围向出借人提供连带保证担保，保证范围为借款合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于律师费用、诉讼费用）；徐静英同意平安担保常州分公司收取担保费，每笔借款从实际发放日起按月计费，每月担保费金额＝实际放款金额*月担保费率，不足一月的，按实际天数计收担保费，从平安担保常州分公司承担担保责任之日起，以代偿金额为基数，按0.1%/天收取代偿滞纳金，直至徐静英偿还全部款项；还款期限为36个月的，月担保费率=0.4%；平安担保常州分公司为追偿、催收所产生一切费用，包括但不限于评估费、律师费等由徐静英支付。同日，平安担保常州分公司与平安小贷公司签订《最高额保证合同》，约定：平安担保常州分公司为徐静英编号为DY20160307001906《授信及借款合同》提供连带保证责任，最高本金余额为594000元，保证范围为主债权本金所发生的利息（包括法定利息、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用）。同日，平安担保常州分公司与徐静英、周晓阳签订《最高额反担保抵押合同》，约定：针对平安担保常州分公司为借款人的主合同债务提供的保证，徐静英、周晓阳自愿以约定的抵押物提供反担保抵押，担保最高本金金额为594000元，抵押担保范围为平安担保常州分公司承担连带保证担保责任项下代偿的全部款项（包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用），平安担保常州分公司为实现本合同项下的担保权益而产生一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费及其他费用；抵押物为湖塘镇御城4幢丙单元1402室房屋。2016年3月11日，平安担保常州分公司向徐静英银行账户汇入资金576180元。同日，平安担保常州分公司取得该房屋抵押权的不动产证明，载明被担保主债权数额见抵押合同。后，徐静英按约偿还贷款至2016年6月12日。2016年9月30日，平安担保常州分公司向平安小贷公司代偿本息567931.3元，徐静英于2016年9月30日向平安小贷归还本息44511.22元。平安小贷公司向平安担保常州分公司出具《履行保证责任证明书》，载明：我司于2016年3月10日与徐静英签订编号为DY20160307001906的授信及借款合同主合同……。我司与贵公司签订编号为DY20160307001906的最高额保证合同，用于为上述借款提供连带责任保证担保。因借款人未按期还款，贵公司已根据最高额保证合同于2016年9月29日向我司代偿本息合计567931.3元，保证责任已全部履行完毕。徐静英与周晓阳借款时系夫妻关系。平安担保常州分公司为该案诉讼与江苏铭勤律师事务所签订委托代理合同，由该所指派律师作为诉讼代理人，平安担保常州分公司陈述律师代理费尚未支付。一审法院认为，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿。该案中，平安担保常州分公司代债务人徐静英偿还了平安小贷公司的借款，其承担保证责任后，有权向债务人徐静英追偿并要求实现抵押权。由于该借款系夫妻关系存续期间发生，故周晓阳应对该借款的代偿款承担连带还款责任。对于平安担保常州分公司主张的代偿本金，该院认为，首先，平安小贷公司在发放借款时扣除了手续费，其仅向徐静英发放了借款576180元，平安小贷公司扣除手续费的行为实质就是预扣利息，按照法律规定，徐静英实际取得的借款金额才应是借款本金，借款的本金应当认定为576180元，故对于平安担保常州分公司超出法律规定范围的代偿本金17820元，该院依法不予支持；其次，徐静英、周晓阳在平安担保常州分公司代偿款项的同时存在还款行为，该部分款项44511.22元亦应从主张的代还款项中予以扣除。故扣减上述两项款项后，徐静英、周晓阳应支付的代偿款为505600.08元，该院对平安担保常州分公司主张代偿款505600.08元的该部分诉讼请求予以支持。对于平安担保常州分公司主张的担保费，合同有约定，该计算方式未违反法律规定，但平安担保常州分公司计算的借款本金有误，应以576180元为本金计算担保费，经计算，担保费应为3687.55元。对于平安担保常州分公司主张的代偿金的滞纳金，该院认为，合同约定标准为每日千分之一，该计算标准过高，该院酌情调整为按同期银行贷款利率4倍计算。对于平安担保常州分公司律师费的主张，该院认为，合同有明确约定，虽平安担保常州分公司尚未实际支付，但系依据合同约定将会产生的费用，该院依据江苏省律师费收费标准，酌情确定律师费为20000元。徐静英与周晓阳经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，为自愿放弃自己的诉讼权利。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、徐静英、周晓阳于判决发生法律效力之日起十日内向平安担保常州分公司清偿代偿款505600.08元及该款违约金（自2016年9月30日起按人民银行同期贷款利率4倍计算至实际支付之日止）；二、徐静英、周晓阳于判决发生法律效力之日起十日内向平安担保常州分公司支付担保费3687.55元；三、徐静英、周晓阳于判决发生法律效力之日起十日内向平安担保常州分公司支付律师费20000元；四、平安担保常州分公司上述债权可以徐静英、周晓阳抵押的位于常州市××区××丙单元××室房产的拍卖、变卖价款优先受偿；五、驳回平安担保常州分公司其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10961元，财产保全费4070元，合计15031元，由平安担保常州分公司负担3920元，徐静英、周晓阳负担11111元。二审中，平安担保常州分公司提交平安小贷公司出具的《深圳平安普惠小额贷款有限公司出具的还款明细》一份，该还款明细第二页明确借款人徐静英在借款后偿还的总期数为三期，分别为2016年4月12日、5月11日、6月12日，还款总计三期，之后再无还款。本院经审理查明：预扣各种费用后，平安小贷公司于2016年3月11日实际发放徐静英借款金额为576180元。徐静英于2016年4月12日、2016年5月11日、2016年6月12日分别归还平安小贷公司21339.32元、21320.38元、21339.32元，共计63999.02元。以借款本金576180元基准计算，徐静英每月应支付的担保费为2304.02元（月担保费率0.4%）。截至2016年9月30日，徐静英欠平安小贷公司借款本金、利息、罚息共计545415.56元。徐静英欠平安担保常州分公司担保费3473元（取整）。2016年9月30日，徐静英未向平安小贷公司归还本息。2016年9月30日，平安担保常州分公司向平安小贷公司代偿金额为567931.3元。本院对一审认定的其他案件事实予以确认。本院认为，合法的债务应当清偿。第一，关于平安小贷公司出借案涉借款金额的认定。在出借案涉借款之时，平安小贷公司预扣手续费17820元，该行为应视为在出借案涉借款之时变相减少放贷款项，平安小贷公司的该行为违反了《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零一条的规定和中国人民银行的相关规定，因此，应以平安小贷公司向徐静英实际发放借款的数额576180元来认定平安小贷公司向徐静英出借借款的金额。第二，经计算，截至2016年9月30日，徐静英欠平安小贷公司借款、利息、罚息共计545415.56元。因平安担保常州分公司向平安小贷公司代偿金额为567931.3元，该金额超出徐静英实际欠平安小贷公司借款的本金、利息、罚息的金额，故对平安担保常州分公司超出徐静英实际欠付金额之外的代偿款，本院依法不予支持。本院支持平安担保常州分公司追偿款的本金为545415.56元。第三，关于平安担保常州分公司主张的担保费，经计算扣减2016年4至6月多计算的担保费，徐静英尚欠平安担保常州分公司担保费的金额为3473元。第四，关于平安担保常州分公司主张的滞纳金，一审认定该款项性质为违约金，因平安担保常州分公司主张的滞纳金超过法律规定的上限，故一审酌定以同期银行贷款利率4倍计算，一审对该款性质及认定均符合法律、法规的相关规定，本院对此予以维持。第五，案涉借款的借款人系徐静英个人，周晓阳未在案涉《授信和借款合同》上签字，嗣后也未对该徐静英的该借款予以追认，且目前尚无证据证明案涉借款用于周晓阳、徐静英家庭生活或共同生产经营，故根据最高人民法院《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，案涉债务不能认定为夫妻共同债务。因周晓阳与徐静英共同与平安担保常州分公司签订《最高额反担保抵押合同》，并依法办理抵押登记，故周晓阳、徐静英应以其抵押的房产承担相应的抵押担保责任。第六、关于律师费，一审酌定为2万元，该金额并未超出江苏省司法厅规定的律师费收费标准，本院对此予以维持。第七，关于二审案件受理费，经查，因平安担保常州分公司向一审法院提供的计算说明错误，进而导致一审法院认定徐静英于2016年9月30日向平安小贷公司归还本息44511.22元。因平安担保常州分公司的行为导致了诉累，浪费了司法资源，故本案二审案件受理费应由平安担保常州分公司承担。综上，平安担保常州分公司的部分上诉请求成立，本院依法予以支持。根据二审新查明的事实，本院对一审判决予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销江苏省常州市武进区人民法院（2017）苏0412民初2803号民事判决。二、徐静英应于本判决送达之日起十日内向平安普惠融资担保有限公司常州分公司支付代偿款人民币545415.56元及该款违约金（自2016年9月30日起至给付之日止，以545415.56元为计算基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算）。三、徐静英应于本判决送达之日起十日内向平安普惠融资担保有限公司常州分公司支付担保费3473元。四、徐静英应于本判决送达之日起十日内向平安普惠融资担保有限公司常州分公司支付律师费20000元。五、平安普惠融资担保有限公司常州分公司的上述债权可以徐静英、周晓阳抵押的位于常州市武进区湖塘镇御城4幢丙单元1402室房产的拍卖、变卖价款优先受偿。六、驳回平安普惠融资担保有限公司常州分公司其余诉讼请求。一审案件受理费10961元，财产保全费4070元，合计15031元，由平安担保常州分公司负担1000元，由徐静英、周晓阳负担元14031元（徐静英、周晓阳应于本判决送达之日起十日内向平安担保常州分公司迳付诉讼费14031元）；二审案件受理费9480元，由平安担保常州分公司负担（平安担保常州分公司向本院预交二审案件受理费10961元，由本院退还1481元）。本判决为终审判决。审 判 长  邹玉星审 判 员  张 梅审 判 员  赵德升二〇一八年六月二十一日见习书记员  朱 云