湖北省潜江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂潜江民初字第01971号
原告尹康政，男，生于1983年10月17日，汉族，湖北省潜江市人，公司员工。
委托代理人尹屹，男，生于1989年12月25日，汉族，湖北省应城市人，湖北修德律师事务所实习律师。
被告湖北江汉新业劳务有限责任公司。
法定代表人张宗江，该公司董事长。
委托代理人左素梅，该公司职员。
委托代理人董菲，该公司职员
被告中石化江汉石油工程有限公司运输公司。
代表人王少敏，该公司。
委托代理人刘小祥，运输公司法律顾问。
原告尹康政诉被告湖北江汉新业劳务有限责任公司（以下至判决主文前简称新业公司）、中石化江汉石油工程有限公司运输公司（以下至判决主文前简称运输公司）劳动争议一案，本院于2014年9月12日立案受理后，依法适用简易程序由审判员郭书勤公开开庭进行了审理。原告尹康政及其委托代理人尹屹，被告新业公司的委托代理人左素梅、董菲、运输公司的委托代理人刘小祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尹康政诉称：1、潜江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）的仲裁裁决认为应签而未签订劳动合同的时效已过是错误的。双倍工资的申请仲裁时效应自劳动关系终止之日起算，期间为1年。尹康政2014年6月中旬离职，双倍工资诉求仍在时效之内。2、仲裁委的仲裁裁决认为用工单位对派遣劳动者从事与本单位相同岗位的劳动者实行同样的差费与业绩提成，充分证明实行了同工同酬制度。根据《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第53条，差费与业绩提成仅是工资构成的一部分，不能以偏概全的认为差费与业绩提成相同，就认为是实行了同工同酬。3、仲裁委的仲裁裁决认为部分加班加点工资的支付超过仲裁时效是错误的。根据《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第53条规定，加班加点工资是劳动报酬的组成部分，应当适用劳动报酬的仲裁时效，加班加点工资的时效应当从尹康政2014年6月中旬离职时起算。4、仲裁委的仲裁裁决认定的工资基数确定错误，加班加点工资基数是尹康政的全部工资报酬。《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第53条规定，劳动报酬不仅包括基本工资，还应包括各种以货币形式发放的福利待遇。5、仲裁委的仲裁裁决认为尹康政违反用人单位规章制度情况是错误的。新业公司、运输公司在仲裁裁决过程中提供的规章制度并未经过民主决议程序，根据《劳动合同法》第四条规定，这类涉及到劳动者切身利益的规章制度或重大事项，应经民主决议程序并公告。该规章不合法，尹康政不应以此规章被认为违反用人单位规章制度。基于上述事实，根据《劳动合同法》、《民事诉讼法》及其他相关法规规章的规定，尹康政提起诉讼要求判决新业公司、运输公司：1、支付应签未签订书面劳动合同的双倍工资差额20000元（4000元／月×5个月）；2、支付同工同酬待遇差额暂估为63000元（4000元／月－2500元／月×3.5年×12个月／年）；3、支付未支付的加班加点工资暂估为73839.08元，（含未休带薪年休假工资6896.55元）；4、返还风险抵押金10000元，并按同期银行贷款利率支付利息2112.50元（10000元×6.65%×3.25年）计12212.50元（暂计算至2014年12月底）；5、承担违反解除劳动关系的赔偿金28000元（4000元×3.5个月）；6、承担本案诉讼费用。
被告新业公司辩称：1、尹康政自2011年6月1日起与新业公司签订劳动合同并至派遣单位工作，其主张新业公司支付2010年底至2011年5月没有签订书面劳动合同二倍工资的请求不能成立；2、新业公司根据各用工单位的劳务价位制定劳务派遣员工的薪酬标准，同岗同级间不存在差额，不存在同工同酬差额；3、双方签订的劳动合同约定，新业公司执行用工单位同岗位工时制度，其具体工作也由用工单位安排，新业公司从未安排其加班。4、新业公司并未向尹康政收取任何财物，不存在退还的问题；5、尹康政连续两次不服从用工单位工作安排，严重违反用工单位规章制度，因此被用工单位退回，新业公司基于其违章事实，依法与尹康政解除劳动合同，符合相关法律规定，不需要支付赔偿金。综上，恳请法院驳回尹康政的诉请。
被告运输公司辩称：仲裁委作出的仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，恳请法院驳回尹康政的诉请，维护运输公司的合法权益。
经审理查明，尹康政于2010年12月到运输公司学徒汽车运输，双方约定无报酬。2011年6月1日，尹康政到新业公司填写劳务派遣工招工登记表，并与新业公司签订了为期两年的书面劳动合同后，新业公司根据与运输公司签订的劳务派遣协议将尹康政派遣到运输公司用工。尔后，运输公司将尹康政安排在其下设工程运输分公司从事汽车驾驶运输工作。2011年9月14日，运输公司收取尹康政安全抵押金10000元。合同期间届满后，双方于2013年6月1日续签了为期两年劳动合同。2014年1月，尹康政以照顾家庭等为由未服从运输公司驻外轮班会战工作安排，于当月20日向运输公司以不能胜任运输工作为由递交了离职申请。次日，尹康政翻悔并向运输公司写下保证书，保证在下次轮换班中积极配合，运输公司同意继续留用尹康政。2014年5月，运输公司需要调派汽车驾驶员驻外工作轮到尹康政，尹康政于2014年5月23日因病请假，运输公司同意其病愈销假后再进行工作调动。2014年6月6日，尹康政病愈销假后，运输公司再次安排尹康政驻外轮换班，尹康政仍借故未服从运输公司工作调整，运输公司将尹康政退回新业公司。2014年6月15日，运输公司劳资科向新业公司发出（2014年）07号停止用工通知书，通知尹康政自即日起停止在运输公司用工，同时停发劳务费。2014年6月16日，新业公司以尹康政严重违反用人单位规章制度为由解除了与尹康政的劳动合同，并向尹康政出具解除劳动合同证明书。2014年7月6日，尹康政就其未服从运输公司轮班安排向新业公司提出书面情况说明。2014年7月11日，尹康政向仲裁委提出仲裁申请，要求新业公司、运输公司：1承担应签而未签订书面劳动合同的二倍工资差额20000元；2、承担同工同酬待遇差额63000元；3、承担未支付的加班加点工资50000元（含带薪年休假工资6252.37元）；4、返还风险抵押金10000元，并按同期银行贷款利率支付利息1882.75元，共计11828.75元（暂计算至2014年6月底）；5、承担违反解除劳动关系的赔偿金28000元。该委经审理作出潜劳人仲裁字第31号仲裁裁决：1、运输公司一次性支付尹康政休息日和未休年休假加班工资共计6007元（1098元÷21.75元×200%×52天＋1098元÷21.75元×300%×5天），新业公司负连带责任；2、运输公司退还尹康政收取的风险抵押金10000元；3、驳回尹康政的其他仲裁请求。尹康政不服该裁决，向本院提起诉讼。
尹康政在运输公司从事运输工作期间，工作实行不定时制，每周工作日必到运输公司报到，根据运输公司的安排凭路单出车，每周休息日在家等待运输公司出车通知，执行与运输公司同岗同类员工待遇，基础工资、疗休养补贴及加班工资及由新业公司按时发放至尹康政建设银行工资卡，营运收入提成、出车补助及奖金由运输公司发放给尹康政。期间，新业公司2013年10月支付尹康政加班工资581.80元、2014年1月、2月、4月每月支付193.90元，共计775.70元。尹康政的工作满一年后，运输公司仅于2014年安排尹康政休年休假5天。尹康政离职前十二个月，新业公司与尹康政约定的月劳务工资为1098元。
庭审中，运输公司承认收取尹康政安全抵押金10000元的事实，并同意退还。
上述事实有经过庭审质证的尹康政提供的其身份证复印件、新业公司及运输公司的工商登记信息工商登记信息复印件、建设银行工资卡流水、出院记录等病历资料复印件、劳动关系解除证明复印件、安全抵押金收据复印件，仲裁委潜劳人仲字（2014）第31号仲裁裁决书复印件1份及送达回证复印件，及新业公司提供的劳务派遣工招聘登记表及续订劳动合同考核登记表复印件、劳动合同书及劳动合同续订书复印件、劳务派遣人员劳务费发放表、尹康政的离职申请书复印件、保证书及关于两次不服从工作安排的情况说明复印件、运输公司工程运输分公司情况说明复印件、运输公司关于尹康政退回新业公司的请示及停止用工通知书复印件、解除／终止劳动合同审批表复印件、运输公司江运（2008）34号文件（运输公司临时用工管理暂行规定）复印件、劳务派遣协议书复印件、员工手册、员工手册告知确认书复印件、新业公司关于召开公司第一届工会会员代表大会第三次会议的通知及会议安排和公司第一届工会会员代表大会第四次会议决议复印件，和运输公司提供的营业收入提成表复印件、出车路单明细、运输公司江运（2008）34号文件复印件、运输公司江运（2009）48号文件（运输车队工效挂钩管理办法）复印件、尹康政的离职申请书复印件、保证书复印件、证人罗某出具的情况说明、运输公司工程运输分公司情况说明复印件等有效证据及庭审笔录证实，本院予以确认。运输公司提交的机器考勤表对所记载的考勤记录与其提供的出车路单明细所载明的尹康政的实际工作时间不相符，本院不予采信。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：1、尹康政主张支付的未签订书面劳动合同二倍工资、同工同酬待遇差额、加班加点工资是否应当支持？2、新业公司是否违反规定解除尹康政的劳动合同关系并承担违反解除劳动关系的赔偿金28000元？3、运输公司、新业公司是否应赔偿安全抵押金利息损失？针对双方当事人的争议焦点，评判如下：
1、关于尹康政主张支付的未签订书面劳动合同二倍工资、同工同酬待遇差额、加班加点工资是否应当支持问题。（1）尹康政于2010年12月至2011年5月31日在运输公司期间，双方约定的是无报酬，不符合劳动关系构成要件，故其主张支付未签订书面劳动合同二倍工资，没有法律依据，本院不予支持。（2）同工同酬是指用人单位对于从事相同工作、付出等量劳动且取得相同劳绩的劳动者，应支付同等的劳动报酬。我国《劳动合同法》第六十二条第一款第（三）项又规定了用工单位有向被派遣劳动者支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。该法第六十三条赋予被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。本案中，尹康政在被新业公司派遣到运输公司工作后，新业公司作为用人单位，对尹康政按时发放劳务工资、加班工资及员工疗休养补贴，运输公司作为用工单位也与其他相同工作岗位员工一样，按照尹康政的工作业绩，向其支付提成、奖金等，可见新业公司和运输公司对尹康政实行了同工同酬制度。尹康政主张新业公司和运输公司承担同工同酬待遇差额63000元，因未能提供足以证明新业公司和运输公司对其未实行同工同酬待遇的证据，本院不予支持。（3）尹康政在运输公司工作期间，运输公司对尹康政虽实行不定时工作制，但运输公司、新业公司既未能提供尹康政从事运输工作的出车路单全部明细及包括尹康政在内的所有派遣员工的考勤记录等证据证明尹康政不存在休息日加班或安排加班后支付了全部加班工资或者补休，也未能提供证据证明对尹康政的工作岗位实行不定时工时制已经劳动行政部门审批的公文文书，应承担举证不能的法律后果，故对尹康政主张运输公司支付其加班工资，予以支持。尹康政的休息日加班时间应根据我国《劳动法》第三十八条关于“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”的规定，结合尹康政在运输公司实际工作时间（即从2011年6月1日起至2014年6月16日解除劳动合同为止）计休息日为157天，以尹康政离职前十二个月与新业公司约定的月劳务工资1098元为基数计算休息加班工资为15851.59元（1098元／月÷21.75天×157天×200%），扣减新业公司已发加班工资775.70元，运输公司还应支付尹康政休息日加班工资15075.89元；尹康政主张年休假时间，应根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款关于“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。”的规定，结合其在运输公司实际工作时间，尹康政应从工作满一年后即2012年6月1日起开始享受每年年休假5天，计算至2014年6月解除劳动合同为止共计为10天，运输公司已安排尹康政休年休假5天，本院故此确认尹康政应休未休的年休假时间为5天，尹康政主张的应休未休年休假加班工资，应根据国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款关于“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人的意愿，统筹安排职工年休假。……。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，按尹康政日工资的300%支付尹康政的应休未休的年休假工资报酬计为757.24元（1098元／月÷21.75天×5天×300%），与仲裁委裁决确定的数额一致，新业公司、运输公司对此亦无异议，本院予以确认。根据运输公司与新业公司签订的劳务派遣协议第五条关于“甲方（运输公司）向乙方（新业公司）支付费用，用于：（一）乙方支付被派遣者劳动报酬……”的约定，上述加班工资共计15833.13元，应由运输公司支付，新业公司承担连带责任。尹康政主张的数额超过本院确认的部分，本院不予支持。
2、关于新业公司是否违反规定解除尹康政的劳动合同关系并承担违反解除劳动关系的赔偿金28000元问题。尹康政与新业公司签订劳务派遣合同后即被派遣到运输公司用工，在用工期间，尹康政在享有同工同酬、社会福利保障等劳动者的相关劳动权利的同时，也应当按照劳务派遣合同的约定及员工手册的规定，服从于用工单位运输公司的劳动管理、用工安排、调动，认真履行职责，遵守劳动纪律。而尹康政在2014年1月和5、6月间，两次借故不服从运输公司根据工作实际需要的安排，导致其被运输公司停工并退回新业公司，其行为已违反运输公司和新业公司的规章管理制度，新业公司为此单方解除与尹康政的劳动合同，符合我国《劳动合同法》第三十九条第（二）项关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”的规定。尹康政主张新业公司承担违反解除劳动关系的赔偿金28000元，本院不予支持。
3、新业公司、运输公司是否应是否应赔偿安全抵押金利息损失问题。我国《劳动合同法》第六十条第三款规定：劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。该法第八十四条第二款规定：用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的……给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，运输公司承认收取尹康政安全抵押金的事实，并同意退还，本院予以认定。运输公司违反法律规定于2011年9月14日收取尹康政安全抵押金，损害了尹康政造成了的财产权益，尹康政主张赔偿利息损失，本院予以支持；新业公司作为派遣单位应当按照国务院《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条的规定承担连带赔偿责任。尹康政主张的利息损失，应从2011年9月14日运输公司收取尹康政的安全抵押金10000元起，至本判决确定的履行之日止，按中国人民银行规定的商业银行同期同类贷款利率计算。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条第（二）款、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第六十三条、第六十二条第一款第（三）项、第六十五条第二款及国务院《中华人民共和国劳动合同法实施办法》第三十五条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中石化江汉石油工程有限公司运输公司支付原告尹康政加班工资15833.13元，被告湖北江汉新业劳务有限责任公司承担连带责任；
二、被告中石化江汉石油工程有限公司运输公司退还原告尹康政安全抵押金10000元，并赔偿从2011年9月14日起至本判决确定的履行之日止，按中国人民银行规定的商业银行同期同类贷款利率计算的利息损失；被告湖北江汉新业劳务有限责任公司承担连带责任；
三、驳回原告尹康政的其他诉讼请求。
上述具有给付内容的事项，于本判决生效之日起三日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告中石化江汉石油工程有限公司运输公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费10元，款汇至湖北省汉江中级人民法院；开户银行：农行仙桃市支行复州分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；帐号：17-313501040000019。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。
审判员 郭书勤
二〇一四年十一月二十九日
书记员 李 娟