云南省昭通市昭阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭阳民初字第792号
原告王祥，男，1974年9月19日出生，住云南省鲁甸县。
委托代理人谢兴才，男，汉族，1964年6月10日出生，住云南省昭通市昭阳区（特别授权）。
被告昭通交投混凝土经营有限责任公司（以下简称混泥土公司，组织机构代码证：58236058-2），住所地：昭通市昭阳区永丰镇绿荫塘村。
法定代表人杨鼎，该公司董事长。
委托代理人张翼忠，云南滇东北律师事务所律师（特别授权）。
被告昭通市泰东人力资源服务有限公司（以下简称泰东公司，组织机构代码：05465922-2），住所地：昭阳区罗炳辉广场济川门财富中心汇通大厦905号。
法定代表人毛念进，该公司总经理。
原告王祥诉被告昭通交投混凝土经营有限责任公司、被告昭通市泰东人力资源服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月26日受理后，依法由审判员潘文才适用简易程序于2015年7月21日公开开庭进行了审理，原告王祥及其委托代理人谢兴才，被告被告昭通交投混凝土经营有限责任公司委托代理人张翼忠、被告昭通市泰东人力资源服务有限公司法定代表人毛念进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告自2013年1月1日至2014年10月31日期间，原告与被告之间存在劳动关系，原告被被告聘用为混泥土罐车驾驶员。2013年1月1日至2013年5月3l日之间，被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告购买养老保险等五险。2013年6月1日起，被告才委托昭通市泰东人力资源服务有限公司与原告签订书面就业派遣约定书（《劳动合同》），原告受聘于被告，聘用期限自2013年6月1日至2015年5月31日，时间为2年。《劳动合同》第四款第七条约定，工作时间为定时工作制，因特殊原因需要延长工作时间，每日不得超过3小时，每周不得超过36小时。根据《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》的规定，原告按照双方签订的劳动合同，履行自己的义务，然而却得不到被告对原告付出劳动的尊重，2014年月11月1日深夜3时30分许，原告正在为被告加班拉混凝土，被告单位的车队长突然通知原告回去休息，原告说再拉一车，明天回去休息，结果车队长就叫把车钥匙交掉。2014年11月1日，被告违反双方所签订的《劳动合同》，解除合同，终止了原被告的劳动关系。原告被被告非法终止劳动关系以后，却不依法支付相关的经济补偿费用给原告，原告为维护自己的合法权，申请进行劳动仲裁，被仲裁委驳回仲裁请求。原告不服仲裁决书，因此依法对被告提起诉讼，对仲裁裁决不服存在于3个方面：一、原告申请仲裁的请求没有过仲裁时效，2014年11月1日，被告通知原告解除劳动合同，终止劳动关系，原告于2014年12月4日申请仲裁，才过了一个月零三天就申请仲裁，为何说已过仲裁时效？《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条明确规定：“仲裁时效期间从当事人知道或应当知当其权利被侵害之日起计算”，原告被终止劳动关系后，被告不依法支付相关的经济补偿的时候才知道其权利被侵害，因为2013年1月1日至2014年l1月1日期间，原被告之间一直存在着劳动关系，原告知道其权利被侵害的时间只能是从2014年11月1日以后，原告要求被告给予相关的经济补偿，被告不依法给予补偿的时候开始计算仲裁时效，仲裁委认为已过时效是错误的，法律规定的“知道或应当知道”不是从一开头未签订书面合同的时间就开始计算的，仲裁委对时效的理解和认识是错误的，由于理解错误导致适用法律的错误，最后使之裁决错误；二、认为原被告不存在劳动关系，是用工关系，原告与昭通泰东人力资源服务有限公司存在劳动关系，是颠倒了用工关系与劳动关系根本问题，是不正确的，是错误的，其法律依据是：《劳动合同法》五十七条至六十六条，昭通泰东人力资源服务有限公司是经营劳务派遣业务的中介单位，它本身与原告是用工关系，而不是劳动关系；第五十八条明确规定：“劳务派遣单位是本法所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”。原、被告之间存在劳动关系才是正确的，也才符合去律的规定，仲裁委颠倒了用工关系与劳动关系根本问题，对原告主张的经济补偿和节假日加班费及延长工作日的加班费不予支持的裁决是没有事根据和律依据的，请求法院予以纠正，对原告的诉讼请求请依法给予支持；三、二被告不履行双方所签订的《劳动合同》，在劳动合同期限未满的情况下，与原告解除终止劳动合同关系，被告方的行为是造成了根本上的违约，这属于违法终止劳动关系，又不依照相关的劳动合同法的规定，不给予原告应当给予经济补偿，这是明显的违反劳动合同法相关法律规定，是公然对劳动者权益的践踏。原告认为，自己在被告聘用岗位工作开始至终止劳动关系，劳动关系的存续期限，被告单位未按照相关法律规定为原告足额缴纳相应的社会保险，违反了《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资”和节假日、工作日时间延长的加班费的法律规定，被告应当向原告支付的具体相关经济补偿费用是：1、补买2013年1月至5月的养老保险等五险的费用(1937.80元)；2、2013年1月至2013年5月，未签订书面劳动合同的二倍工资18220元（3644元×5=18220元）；3、违反规定解除、终止劳动关系的经济补偿外加50%的额外经济补偿9382元[3644元×2+(3644元×2×50%)l=10932元一己支付的1550元=9382元）；4、支付原告法定节假日加班工资1800元，延长工作时间的加班工资6200元。以上四项共计民币37539.8元。综上所述，原告作为一名普通的劳动者，在付出艰苦劳动的情况下，却得不到应有的劳动回报和相应的经济补偿，申请仲裁解决却遭遇仲裁不公，为寻求公平与正义，只好向法院提起诉讼，一、请求人民法院依法撤销昭区劳人仲字[2015]10号仲裁裁决书；二、请求依法判决二被告负连带责任按照法律的规定支付相关的费用给原告：1、为原告补买2013年1月至5月的养老保险等五险的费用(1937.80元)；2、请求判决被告支付原告2013年1月至2013年5月未签订书面劳动合同的二倍工资18220元；3、被告违反规定解除、终止劳动关系的经济补偿外加50%的额外经济补偿9382元（除己支付的1550元）；4、判决被告支付原告法定节假日加班工资1800元，延长工作时间的加班工资6200元，以上四项共计人民币37539.8元。
被告泰东公司辩称，一、依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，才能向人民法院起诉。原告王祥与我公司的劳动争议案件未经劳动争议仲裁委员会先行仲裁而直接起诉法院，这在程序上是不合法的，依法应予以驳回。二、我公司与原告于2013年6月1日签订劳动合同，此后才正式产生劳动关系，此前双方并没有任何联系，因此原告要求我公司补贴2013年1月至2013年5月的劳动赔偿等纯属无理取闹，依法应予以驳回。三、因原告王祥不能胜任公司岗位工作，我公司已和原告王祥于2014年10月31日协商解除了劳动合同关系，且我公司早已按约定向王祥支付了1550元经济补偿金。故我公司不存在向原告王祥支付额外经济补偿金的问题；四、根据《劳动法》36条之规定，双方自愿协商，可以解除劳动合同关系，根据被告与原告双方签订的劳动合同，我公司已经足额支付了劳动报酬。原告请求我公司支付加班工资的问题无事实依据。综上所述，1、原告王祥起诉我公司的劳动争议一案在程序上不合法；2、我公司与原告在2013年1月至2013年5月之间没有任何劳动关系，不存在赔偿的问题；3、我公司与原告已于2014年10月31日协商解除劳动合同关系，并已按约定支付了原告经济补偿金，故不存在额外支付经济补偿金的问题；4、原告请求支付加班工资的问题无事实依据。因此，请法院作出公正的裁决，驳回原告王祥的诉讼请求。
被告混泥土公司辩称，原告与我方在2013年1月1日至5月30日之间属于临时用工关系，不存在要与原告签订合同、缴纳养老保险和给付经济补偿金的问题。原告在被告交投公司工作期间，我公司已经足额支付了劳动报酬，原告的诉讼请求没有事实依据，应当予以驳回。本案属于劳动争议纠纷，原告对被告交投公司的请求已经超过了一年的仲裁时效，应当驳回。原告请求我方退还被罚的交通事故款项200费，不属于劳动争议处理的范畴。原告主张交投公司与泰东公司承担本案连带责任没有法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。
综合双方诉辩主张，本案当事人对以下问题存在争议：原告申请仲裁是否已经超过仲裁时效？原告的诉讼请求是否应当得到支持？二被告是否应当承担连带责任？
针对以上争议，原告向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件1份，证明原告的主体资格。2、工作证、失业证原件各1份，证明原告是开罐车的驾驶员。3、劳动合同书原件1份，证明原、被告双方签订了劳动合同。4、仲裁裁决书原件1份，证明双方的劳动争议经过仲裁。5、明细账复印件2份，证明原告的劳动报酬。6、工资表复印件1份，证明被告为原告交保金额。7、送货单原件3份，证明原告夜间加班被开除。8、解除合同证明书、协议书、登记表复印件各1份，证明被告与原告解除劳动关系。9、送货单原件6份，证明原告节假日加班应得工资1800元。10、送货单原件152张，证明加班时间。
经质证，被告混泥土公司对1、2、3、4、5真实性没有异议；对6是复印件无法核实，真实性有异议；对7是真实的，但是不能够证实原告的加班情况；对8真实性没有异议；对9关联性有异议，不能够证实原告的加班情况。对10已经超过举证期限是当庭提交的，我方不发表质证意见。
经质证，被告泰东公司与被告混泥土公司质证意见一致。原告并没有证据证明我公司没有足额发放工资。
被告泰东公司针对其答辩理由向本院提交如下证据：1、劳动合同、岗位聘用书复印件各1份，证明我方与原告于2013年6月1日才发生劳动关系，以及我方已经足额支付原告劳动报酬，不存在额外支付加班工资。原告的第一条诉讼请求与我公司无关。2、解除劳动合同协议书、证明书、登记情况表复印件各1份，证明我方与原告已经解除了劳动关系。
经质证，原告对被告泰东公司提交的1、2真实性均没有异议，但是被告违反劳动合同，未到合同约定期限2年就与原告解除了劳动合同关系。
经质证，被告混泥土公司没有异议。
被告混泥土公司对其答辩理由未向本院提交证据。
通过双方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8客观真实，具有证明力，本院予以采信。证据6系复印件，被告不予认可，本院不予采信。证据9可以证明法定节假日原告加班的事实，对此本院予以采信。证据10不能原告延长工作时间加班的事实，本院不予采信；被告泰东公司提交的证据经对方质证对真实性均无予以，本院予以采信。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：
原告王祥于2013年1月进入被告混泥土公司工作。2013年6月1日原告王祥与被告泰东公司签订书面《劳动合同》，约定泰东公司支付给王祥的工资为：不低于1130元。同时还签订了《就业派遣约定书》，约定，双方的劳动合同，以完成就业派遣工作为期限。同日原告王祥又与被告混泥土公司签订《岗位聘用书》，聘用期限为2年，自2013年6月1日起至2015年5月31日止。原告王祥于2013年6月12日（端午节）、2014年1月1日（元旦节）、4月5日（清明节）、5月1日（五一节）、10月1日（国庆节）、10月3日（国庆节）仍在上班。2014年10月31日，双方签订了《云南省用人单位解除劳动合同协议书》，约定：由甲方（昭通市泰东人力资源服务有限公司）提出，根据《劳动合同法》第40条，经双方协商一致，于2014年10月31日解除双方于2013年6月1日签订的劳动合同。同日双方又签订《云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书》，内容为：因王祥本人不能胜任公司岗位工作，双方协商一致解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第40条2项之规定和劳动合同第十八条四项之约定，双方于2013年6月1日签订的《劳动合同》于2014年10月31日解除，王祥解除劳动合同的工作岗位为罐车驾驶员，在泰东公司工作年限为1年零5个月。解除劳动合同的经济补偿金泰东公司按1月支付王祥，计人民币1550元。
2014年12月4日王祥向昭阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、要求混泥土公司按法律的规定为王祥补买2013年1月至2013年5月的养老保险等五险。二、要求混泥土公司支付2013年1月至2013年5月未签订书面劳动合同的二倍工资3644元×5=18220元。三、裁决混泥土公司补发王祥违反解除劳动合同的经济补偿，外加50%的额外的经济补偿10932元，混泥土公司已支付一个月的经济补偿金1550元，还应支付9382元。四、裁决混泥土公司支付王祥法定节假日加班工资10897.50元，延长工作时间的加班工资32326.50元。五、要求混泥土公司退还王祥被罚的交通事故款项200元。以上五项合计71026元。
昭阳区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月30日作出昭区劳人仲字第[2015]10号仲裁裁决书，裁决：驳回王祥的仲裁请求。王祥不服裁决，向本院提起诉讼。请求：一、请求人民法院依法撤销昭区劳人仲字[2015]10号仲裁裁决书；二、请求依法判决二被告负连带责任按照法律的规定支付相关的费用给原告：1、为原告补买2013年1月至5月的养老保险等五险的费用(1937.80元)；2、请求判决被告支付原告2013年1月至2013年5月未签订书面劳动合同的二倍工资18220元；3、被告违反规定解除、终止劳动关系的经济补偿外加50%的额外经济补偿9382元（除已支付的1550元）；4、判决被告支付原告法定节假日加班工资1800元，延长工作时间的加班工资6200元，以上四项共计人民币37539.8元。
本院认为，劳动合同经双方当事人协商，可以解除。劳动者不能胜任工作，用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，但用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告王祥与被告泰东公司签订《劳动合同》后，在合同履行中，于2014年10月31日，因原告王祥不能胜任岗位工作，由被告昭通市泰东人力资源服务有限公司提出，双方协商解除了《劳动合同》。被告昭通市泰东人力资源服务有限公司应当按照原告王祥在本单位工作年限：1年零5个月和原告在解除劳动合同前12个月的月平均工资：3277元计算经济补偿金，被告应支付原告的经济补偿金即为3277元/月×1.5个月=4915.5元，扣除被告已支付原告的经济补偿金1550元，被告实际还应支付原告经济补偿金3365.5元。
用人单位在法定休假日安排劳动者工作的，应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告在法定节假日上班共6天，被告应支付原告百分之三百的工资报酬。原告主张按每天工资按100元计算，本院予以支持，经计算为6天×100元/天×300%=1800元。
原告主张要求被告支付延长工作时间的加班工资6200元。根据双方约定的工资报酬，原告所举的证据送货单，不能证明延长工作时间，因此不存在延长工作时间的加班工资，原告对其此主张未举出充分的证据予以证明，本院不予支持。
劳动者与用人单位发生劳动争议时，应在仲裁时效内向仲裁机构申请仲裁，超过法律规定时效的，不再受法律保护。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应该知道其权利被侵害之日起计算”，王祥于2014年12月4日申请仲裁，请求：一、要求按法律的规定为王祥补买2013年1月至2013年5月的养老保险等五险。二、要求混泥土公司支付2013年1月至2013年5月未签订书面劳动合同的二倍工资3644元×5=18220元。仲裁时效应从2013年6月1日起计算，王祥的此请求已超过1年的仲裁时效。参照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。”因此，对原告要求被告补买2013年1月至5月的养老保险等五险的费用1937.80元及要求被告支付2013年1月至2013年5月未签订书面劳动合同的二倍工资18220元的诉讼请求，本院不予支持。
原告王祥系由被告泰东公司派遣至被告混泥土公司工作，原告王祥与被告混泥土公司只存在用工关系，因此，原告要求被告混泥土公司负连带责任支付相关费用的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。
被告泰东公司主张，原告王祥与被告泰东公司的劳动争议案件未经劳动争议仲裁委员会先行仲裁而直接起诉法院，程序上不合法依法应予以驳回。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。”的规定，仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的泰东公司。在诉讼中，本院也应依法追加泰东公司为本案的被告参加诉讼。原告提起诉讼时已将泰东公司列为被告，程序上不违反法律的有关规定。对被告泰东公司的此主张，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条第（二）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，国务院《诉讼费用交纳办法》第四十五条第（五）项之规定，判决如下：
一、由被告昭通市泰东人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告王祥解除合同的经济补偿金3365.5元；
二、由被告昭通市泰东人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告王祥法定节假日的加班工资1800元；
三、驳回原告王祥的其他诉讼请求；
四、驳回原告王祥对被告昭通交投混凝土经营有限责任公司的诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（自款项到期之日起至款项付清之日止）。
案件受理费10元，予以免交。
如不服本判决，可在判决书送到之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间二年内向本院申请强制执行。
审判员 潘文才
二〇一五年十月十九日
书记员 宋攀艳