山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋05刑终377号
上诉人（原审被告人）赵XX，男。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人郭XX，女。
山西省高平市人民法院审理的原审自诉人暨附带民事诉讼原告人郭XX诉原审被告人赵XX犯故意伤害罪一案，于2016年10月25日作出（2016）晋0581刑初273号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人赵XX不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，询问自诉人，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：被告人赵XX与自诉人郭XX系情侣关系。2016年7月2日午饭后，赵XX与郭XX回到了郭XX的租住处。当日14时许，赵XX与郭XX因生活琐事发生争吵，赵XX先用手打了郭XX左脸并摔碎了郭XX的手机，又拿起拖鞋向郭XX的头部、背部进行殴打。接着，赵XX将一盆冷水浇在了郭XX身上。当时郭XX感觉头蒙不适、左耳耳鸣。当晚22时许，郭XX随赵XX一起去了晋城。2016年7月6日，郭XX就诊于高平市人民医院，门诊诊断为外伤性鼓膜穿孔。次日，郭XX到晋城市人民医院进行检查，经医生诊断为：左耳外伤性鼓膜穿孔。同日，郭XX到高平市人民医院住院治疗，同年7月13日出院，共计用去医疗费2600.97元。2016年7月20日，赵XX支付郭XX1万元用于郭XX看病治疗。
2016年8月17日，经高平市公安司法鉴定中心鉴定：郭XX左耳外伤性鼓膜穿孔为轻伤二级。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、高平市公安局受案登记表。
2、被害人郭XX的报案材料，载明：2016年7月2日14时许，赵XX用手打了郭XX脸部，用拖鞋打了郭XX脸部、背部，并摔了郭XX的手机。当时郭XX脸部和左耳有肿胀头痛的症状，但因害怕父母担心，所以没有告诉父母。后因听力出现问题，疼痛难忍，郭XX到晋城市人民医院检查，经诊断为：左耳外伤性鼓膜穿孔。
3、询问郭XX笔录证实：2016年7月2日14时许，我和赵XX在我的租住处。当时我拿赵XX的手机玩，但是打不开，就问他手机是不是换密码了，他说“换了呀，你要干什么呢”。我说分手，赵XX就用手朝我的左脸打了一巴掌，这一巴掌也打在我左耳朵上，打完这一巴掌我的左耳朵就有点疼。赵XX一直骂我，我一直不说话，赵XX拿起我的手机摔在地上，将手机摔坏了。赵XX又用手朝我左脸打了一巴掌，我还是不说话，赵XX就又用手打了我一巴掌。后来赵XX从地上拿起我的拖鞋朝我的背部、头部乱打，这期间也打在了我的左耳朵上，我的左耳朵更疼了。我一直没有说话。赵XX就拿了一个塑料盆打了一盆冷水，泼到我身上。之后赵XX掐着我的脖子问我想干什么呢，分不分手了等，我对赵XX说“听你的”。当时我头疼，躺在床上一直哭。当晚22时
--23时，赵XX走了。
4、询问赵XX笔录证实：2016年7月2日中午吃完饭后，郭XX拿我的手机玩，问我的手机是不是换密码了，我说没有，XX问我“那手机为什么解不开”，我对XX说“你每天这样有意思吗”。XX对我说那咱分手，我当时在床上坐着，XX在一个小桌子旁坐着，我让她过来，XX不过来。后来XX走到了窗台跟前，我就过去用手朝她的左脸打了一巴掌，我们吵起来了，后来我又用手朝XX的左脸和右脸打了几巴掌。我想和XX谈谈，但她就是不说话，我一气之下就从床上拿起XX的手机摔在地上，将手机摔碎了。后来我又从地上拿起XX的拖鞋朝XX的肩部、头部、脸部乱打，用拖鞋打的过程中我无意中打到了郭XX的左耳。当时我感觉XX不冷静，就又拿了一个塑料盆在水龙头上打了一点水，往她身上泼。我打了郭XX以后，她说头疼。当晚23时许，我弟弟给我打电话问我回不回晋城，郭XX说那回晋城吧，我弟弟就接上我和郭XX去了晋城。
5、高平市公安局治安调解协议书、被摔坏手机照片证实：赵XX已赔偿摔坏郭XX手机的损失，针对该手机郭XX不再追究赵XX的责任。
6、高平市价格认证中心高价认定公字[2016]第107号文件证实：被摔坏的手机价值623元。
7、高平市公安司法鉴定中心高公物鉴（法临）字[2016]0219号鉴定文书证实：自诉人郭XX左耳外伤性鼓膜穿孔为轻伤二级。
8、郭XX收到赵XX治病款的收据证实：2016年7月20日，赵XX支付郭XX看病款1万元，代收人李俊英（郭XX母亲）。
9、被告人赵XX的身份信息。
自诉人郭XX的诉讼代理人常丽丽提供了以下证据：
1、郭XX住院病历复印件证实：郭XX2016年7月7日住院，同年7月13日出院。入院时，郭XX自诉2016年7月2日14时许左耳被人以手打伤，当时自觉头蒙不适，左耳耳鸣，受伤以来左耳耳鸣无好转，且自觉左耳听力下降，遂于2016年7月6日就诊于我院门诊，经诊断为外伤性鼓膜穿孔。2016年7月7日就诊于晋城市人民医院诊断为左耳外伤性鼓膜穿孔，为求进一步诊治，郭XX于2016年7月7日进入高平市人民医院治疗，初步诊断是左耳外伤性鼓膜穿孔。
2、住院医疗费单据复印件证实：自诉人郭XX共花费医疗费2600.97元。
原审法院认为：被告人赵XX因生活琐事与自诉人郭XX发生争吵，进而对郭XX进行殴打致其左耳外伤性鼓膜穿孔，且伤情达到轻伤二级，赵XX的行为构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任，并判令其赔偿郭XX的经济损失。郭XX指控赵XX故意伤害其身体达轻伤的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。对郭XX及其诉讼代理人的请求依法予以支持。
自诉人郭XX的经济损失有：1、医疗费2600.97元。2、误工费3429元。按照山西省2015年度农业在岗人员平均工资计算30天，每天114.3元。3、住院伙食补助费300元。每天50元，计算6天。4、护理费685.8元。每天114.3元，计算6天。5、营养费酌情赔偿300元。6、交通费酌情赔偿500元。以上共计7815.77元。郭XX请求赔偿第二次手术费、精神抚慰金无事实与法律依据，原审法院不予支持。
辩护人毕红荣提出，被告人赵XX殴打郭XX的时间是2016年7月2日，郭XX住院治疗之日是2016年7月7日，中间是否受到其他伤害不清楚，不能认定赵XX故意殴打郭XX致轻伤。庭审查明，郭XX7月7日在高平市人民医院入院检查时陈述，在2016年7月2日，左耳被人以手打伤，2016年7月8日即向公安机关报警。赵XX在公安机关询问时即供述曾用手殴打郭XX的左脸，并赔偿郭XX看病治疗费1万元。综合分析以上证据，可以认定赵XX故意伤害郭XX致轻伤的事实清楚。对辩护人毕红荣的意见不予采纳。
被告人赵XX在案发后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，积极赔偿自诉人的经济损失，依法可对其从轻处罚。为保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人赵XX犯故意伤害罪，判处拘役三个月。（刑期自判决执行之日起计算。）二、被告人赵XX赔偿自诉人郭XX经济损失共计7815.77元。
原审被告人赵XX的上诉理由：1、根据悔罪表现和认罪态度，对其判处缓刑适当，原判量刑重。2、其已支付对方一万元的赔偿款，在一审判决中没有体现，一审判决属重复赔偿。
经二审审理查明本案民事部分的主要事实和证据与一审一致。
本案刑事部分存在以下问题：
原审被告人赵XX积极赔偿但没有取得谅解，一审在按照山西省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则量刑时未予以计算，二审本案确定为减少10%，即宣告刑为：3个月×（1+0.1-0.1-0.1）=3个月。
本院认为，上诉人赵XX故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人赵XX应当承担刑事责任并赔偿其犯罪行为给原审自诉人暨附带民事诉讼原告人郭XX造成的经济损失。原审被告人赵XX上诉称根据悔罪表现和认罪态度，对其判处缓刑适当，原判量刑重，经查，一审对其所提情节已予以考虑，故此上诉理由不予采纳。原审被告人赵XX上诉称其已支付对方一万元的赔偿款，在一审判决中没有体现，一审判决属重复赔偿，经查，一审在审理查明部分已认定原审被告人赵XX支付郭XX一万元用于郭XX看病治疗，此情节在一审量刑时已予以考虑，本案在执行附带民事部分时可对此一万元予以抵扣，故此上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张福祥
审 判 员 秦树杰
代理审判员 孙 涓
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 郭红霞