大连市沙河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0204民初18号
原告傅绍霞。
原告王超。
二原告共同委托代理人周长瑞，北京市世纪（大连）律师事务所律师。
被告张侠。
被告董慧玲。
原告傅绍霞、王超与被告张侠、董慧玲抵押合同纠纷一案，本院于2015年3月10日做出（2014）沙民初字第3711号民事判决，判决驳回傅绍霞、王超的诉讼请求。原告不服该判决，上诉于大连市中级人民法院。2015年10月21日大连市中级人民法院将该案发回重审。本院于2016年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月3日公开开庭，对本案以确认合同无效纠纷进行了审理。原告傅绍霞、王超及其委托代理人周长瑞到庭参加了诉讼，被告张侠经本院合法传唤，被告董慧玲经本院公告送达无正当理由未到庭。本案现已缺席审理终结。
原告诉称，2004年2月26日，原告傅绍霞的丈夫ＸＸ因工死亡。2004年10月22日，原告与ＸＸ所在单位大连龙胜海产有限公司及其法定代表人李某某达成补偿协议，约定于2008年6月1日前给付二原告补偿款90万元，并将位于沙河口区房屋无偿租给二原告居住20年。2006年4月17日李某某与被告恶意串通，将案涉房屋过户到被告张侠名下。后经原告起诉，2011年11月大连市中院已判决确认该买卖合同无效。2009年初，由于大连龙胜海产有限公司与李某某没有履行协议中约定的给付补偿义务，原告起诉到大连金州区法院请求支付补偿金90万元，2011年11月在该案执行查封案涉房屋时，发现被告张侠在2010年6月12日，以该房屋为被告董慧玲122万元借款提供抵押，并进行了抵押登记。案涉抵押担保期限已于2012年6月届满，2012年案涉借款合同的债务人——昂沃海洋产业园有限公司的监事郭某某曾以案涉借款债权人的身份，在西岗区法院起诉案涉抵押人，西岗区法院已以借款担保不存在为由判决驳回了郭某某的诉请，足以证明担保主债权是虚构的。另外，以案涉所有权不明确的房屋提供担保本身是恶意的、违法的，二被告虚构债权、恶意抵押，损害了原告利益，应为无效。故诉至法院，请求判令二被告签订的借款抵押合同无效。
被告张侠在本次诉讼中未进行答辩，但在原审诉讼中辩称，担保合同确实无效，但不应该是原告陈述的事实和角度。借款合同是2010年签订的，但不是向董慧玲借款，好像而是向银行借款，借款也不是500万。抵押担保是李某某联系其做的，其不清楚具体内容，不认识董慧玲，也没有为董慧玲提供过任何借款担保，不清楚为什么会有董慧玲的抵押担保存在。关于借款担保问题，其与被告董慧玲还有另外一个诉讼，该诉讼也没有认定借款合同是否真实有效。
被告董慧玲未提供书面答辩意见。
经审理查明，原告傅绍霞、王超系母子关系。2004年2月，原告傅绍霞的丈夫ＸＸ因工死亡。2004年10月，原告与ＸＸ生前所在单位大连龙胜海产有限公司及其法定代表人李某某达成补偿协议，约定：于2008年6月1日前给付二原告补偿款90万元，并将大连市沙河口区房屋无偿租给二原告居住20年。之后，二原告居住该房屋至今。
2006年4月17日，李某某取得上述案涉房屋的所有权证书。并于当日，与时为大连龙胜海产有限公司财务人员的被告张侠签订《房地产买卖契约》，以价格50万元将案涉房屋出售给张侠，张侠于当月取得了该房所有权证书。2008年9月，原告向本院起诉，请求确认李某某与张侠的买卖合同无效。2011年11月30日，大连市中院做出（2011）大民二终字第475号终审判决，认为李某某在明知与原告签有赔偿协议，原告一直居住在案涉房屋的情况下，未告知原告即将房屋另售他人，并在房产部门隐瞒了房屋的真实情况，其行为应认定为恶意；被告张侠身为大连龙胜海产有限公司的财物人员，对2004年公司与原告签订协议的重大变故应有一定了解，且在签订房屋买卖合同时并未到房屋去查看，取得房屋所有权后2年多内也没有向一直居住在该房屋的原告主张过任何权利，其行为明显有悖于一般常理，应认定为恶意。故以李某某与张侠恶意串通签订买卖合同，损害了原告优先购买权为由，判决确认该买卖合同无效。该房屋产权至今登记在被告张侠名下。
2009年，二原告于大连市金州区人民法院诉请大连龙胜海产有限公司和李某某支付赔偿金90万元。法院判决支持了原告的诉讼请求。2011年11月在该案执行阶段，大连金州区人民法院查封了案涉房屋，发现案涉房屋于2010年6月，由被告张侠抵押给被告董慧玲，原告因此提起本案诉讼。
在本案原审诉讼中，本院调取了大连市房地产登记发证中心案涉房屋的抵押登记档案。依据抵押档案可见：《借款合同》（合同编号：20100505）记载：借款人为大连昂沃海洋产业园有限公司，出借人为被告董慧玲；借款金额500万元，借款期限2010年6月7日至2012年6月6日。李某某与被告张侠为借款提供无限连带保证，被告张侠以案涉房屋，李某某以其名下的另一套房屋提供抵押担保；《房屋抵押合同》（合同编号：20100505）记载：被告张侠以案涉房屋，李某某以其名下的另一套房屋为《借款合同》（合同编号：20100505）提供抵押担保，担保主债权122万元，担保期限与借款期限相同，抵押权人为被告董慧玲。在上述《借款合同》和《抵押合同》的最后签字、盖章部分，李某某签字由他人代签，被告张侠为其本人签字。
另查，2012年1月，案外人郭某某持与上述借款合同内容一致，但合同签订人签字不一致的借款合同复印件，以及与董慧玲签字明显不符的债权转让协议书，起诉到大连市西岗区人民法院，请求被告张侠及李某某承担抵押担保责任。被告张侠及李某某在该诉讼中均辩称借款合同虚假不存在，从未给董慧玲提供过抵押担保。该院于2012年11月28日做出（2012）西民初字第318号判决，以无证据证明张侠及李某某为借款提供担保为由，判决驳回郭某某的诉讼请求，该判决已经发生法律效力。
再查，案涉借款人大连昂沃海洋产业园有限公司2005年成立，2009年3月前李某某为该公司股东，2011年6月-2013年6月郭某某为该公司监事，2012年1月公司更名为大连金羽翔海洋产业园有限公司。被告董慧玲在原审及本案诉讼过程中，始终下落不明。其户籍档案中先后登记的工作单位大连国际商贸大厦收银员、大连环渤海发展信用担保有限公司经理的信息，目前经本院查证均不属实。
上述事实，有原告提供的起诉状、（2010）沙民初字第4949号民事判决书、（2011）大民二终字第475号民事判决书、（2009）金民三初字第71号民事判决书、（2012）西民初字第318号民事判决书、大连市房地产交易所查询结果、辽宁工商网公司信息查询数据、本院调取的房屋抵押档案、（2014）沙民初字第3711号民事卷宗复印件、（2012）西民初字第318号民事卷宗复印件以及原告当庭陈述笔录在案为凭，经本院审查，应予采信。
本院认为，本案并非抵押人与抵押权人因抵押合同而产生的纠纷，而系原告作为抵押合同相对人之外的第三人，认为抵押合同违反法律强制性效力性规定，恶意损害其合法权益而提起确认合同无效之诉，故本案案由应为确认合同无效纠纷。
被告张侠与董慧玲签订《房屋抵押合同》的抵押物为原告拥有20年使用权的案涉房屋。2006年双方签订该抵押合同时，正处原告就该房屋的归属问题，对被告张侠和李某某提起确认之诉期间，该房屋的所有权归属正在人民法院裁判期间，未有终局的处理决定，案涉房屋属于所有权有争议的财产。被告张侠在明知此情况下，仍以该房屋进行抵押违反法律规定。根据其历次诉讼的自认，其对抵押权人和抵押内容不加任何审查即签字确认，其抵押行为如此轻率、不负责任，不符常理，主观上明显不属善意。且2011年人民法院生效判决已经确认张侠和李某某签订的房屋买卖合同无效，张侠取得案涉房屋的合法依据丧失，应恢复到房屋买卖前的所有状态，张侠对该房屋不具有处分的权利。被告张侠与董慧玲签订的《房屋抵押合同》，违反法律强制性效力性规定，应认定无效。
综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十四条（四）项、《中华人民共和国担保法》第三十七条（四）项、《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，判决如下：
被告张侠与董慧玲签订的《房屋抵押合同》（合同编号：20100505）无效。
案件受理费100元、公告费1200元（原告均已预交），由被告张侠、董慧玲共同负担100元，被告董慧玲负担公告费1200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 李雪霜
人民陪审员 张 欣
人民陪审员 周新香
二〇一六年六月三日
书 记 员 凌 云
附相关法条：
《中华人民共和国物权法》
第一百八十四条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
《中华人民共和国担保法》
第三十七条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）依法不得抵押的其他财产。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。