河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）唐刑终字第514号
原公诉机关河北省玉田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，农民，群众，住玉田县。2013年12月30日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年1月13日被逮捕。现押唐山市第一看守所。
诉讼代理人李长军，河北得法律师事务所律师。
诉讼代理人马某甲，农民。
原审附带民事诉讼原告人王某，农民，住玉田县。
河北省玉田县人民法院审理河北省玉田县人民检察院指控原审被告人李某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2014年8月21日作出（2014）玉刑初字第267号刑事附带民事判决。宣判后，李某就刑事部分没有提起上诉，河北省玉田县人民检察院没有提出抗诉，本案刑事部分已经发生法律效力。李某不服，就附带民事部分提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省玉田县人民法院认定，2013年10月30日9时许，被告人李某在亮甲店镇孔五官屯村自家后院墙外，因土地纠纷与本村王某发生争执，后被告人李某殴打王某，在殴打过程中致王某左股骨髁上粉碎性骨折。经鉴定，王某损伤属轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人王某被打伤后，于2013年10月30日到玉田县医院住院治疗，于2013年12月24日出院，实际住院55天，共开支医疗费26818.68元。王某先后在玉田司法医学鉴定中心做了伤情鉴定、误工时间及二次手术费用的鉴定，共开支鉴定费2000元。王某住院期间其住院伙食补助费按每天20元计算，共55天，故住院伙食补助费为1100元（20元×55天）。王某系农村居民，2013年河北省农林牧渔业年平均工资为13664元，其误工损失日经鉴定为120天，故误工费为4492.27元（13664元÷365天×120天）。王某住院期间由其儿子张某丙护理，张某丙系玉田县金太阳饺子馆厨师，月工资5000元，故护理费为9166.67元（5000元÷30天×55天）。经玉田司法医学鉴定中心鉴定王某的二次手术费用为人民币5500元。原告人王某主张交通费1000元，但未提交证据，请法院酌情确定，因王某住院、出院及鉴定等事宜必然导致交通费的发生，酌定交通费为600元。附带民事诉讼原告人王某主张精神损害抚慰金15万元，无法律依据，不予支持。因此附带民事诉讼原告人王某的合理经济损失包括医疗费26818.68元、鉴定费2000元、交通费600元、住院伙食补助费1100元、误工费4492.27元、护理费9166.67元、二次手术费用5500元，合计人民币49677.62元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人、辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人李某供述，2013年10月30日9时许，她从家里出来到后院墙外干活，她看到王某正在抢她丈夫马某甲手中的铁锨，不让马某甲挖土，她就到马某甲身边把铁锨抢了过来，之后她到她家院墙外东侧挖土，王某又到她身边抢铁锨，在她与王某抢铁锨的过程中，铁锨的木把碰她脑门一下，她往后一蹲，王某又往她胸前一按的，她就躺地上晕倒了，以后的事她就不知道了。后来她听到“哎呀”一声，她就清醒一些了，她看到王某的儿子张某甲手里拿着木棍打马某甲了，后来她就去医院了。她没打王某，她不知道王某怎么倒地上的，只有她和王某抢铁锨了。她挖土的地方是村里给她家的，她不知道王某为啥不让她挖土。
2、被害人王某陈述，2013年10月30日9时许，她在大儿子张某甲家前门口剥玉米，她看见马某甲和马某乙在挖院外的地，她就问挖她家的地干什么，李某说“是我家的地”，她就走过去抢马某甲手里的铁锨，抢了几下没抢过来，这时李某走过来把马某甲手里的铁锨抢走了，李某就到东边挖地，她又过去抢李某手里的铁锨，她双手握着铁锨木棍的中间部分，与李某来回夺铁锨，铁锨头打到她左膝盖上边两下，左腿肚子一下，后李某用脚踹她左腿和肚子，李某踹她左腿时她听到骨头一响的，她就松手了，李某又用铁锨的木棍头打她左腿上部，她就倒地上了，膝盖痛的站不起来，李某也坐地上了，李某的闺女来了，李某就躺地上了。不知道谁报的警，一会儿警察就来了，她被120车拉到了医院。她的伤是李某打的，李某踹她的肚子、左腿的上部和下部五六下。
3、证人张某甲证实，王某是他母亲，张某乙是他大姐，陈志国是他大姐夫。2013年10月30日9时20分左右，张某乙给他打电话，告诉他王某被人打了。他和他弟张某丙开车回到家，当时派出所的工作人员已到现场，他妈在地上躺着，身上有鞋印，还说腿疼，马某甲的妻子李某也在地上躺着，马某甲在旁边挖土，张某丙让马某甲别挖了，马某甲也不听，他就从他家棚子里拿出来一根木棍，冲马某甲打了一下，打在铁锨把上，也打在马某甲的左肩上，后来派出所的工作人员把木棍抢走了。
4、证人陈某证实，王某是他丈母娘。2013年10月30日9时许，他和妻子张某乙到王某家，看见王某正在门口剥玉米，马某乙在后门口墙外挖土，一会儿马某甲也拿铁锨出来挖土，王某不让马某甲挖土，李某从家里出来也拿铁锨挖土，王某又不让李某挖土，并与李某抢铁锨，后李某说铁锨碰她脑袋了，然后就用脚踹王某肚子两三下，踹王某左膝盖两三下，王某就躺地上了，没人碰李某，李某也躺地上了，他就报警了。不一会儿，派出所的工作人员就来了，王某说腿疼，他们又打了120急救车。后来张某甲和张某丙开车来了，张某甲用木棍打马某甲身上一下，马某甲也躺地上了。马某甲是李某的丈夫，他没看到铁锨碰到李某头部，王某未还手。
5、证人张某乙证实，2013年10月30日9点左右，王某在其大儿子张某甲家前门口剥玉米，李某在自家后院墙外挖地，王某对李某说“地是我家的，你别挖”，李某说“地不是你家的，是张海春和齐占永分给我家的，你家的地分在南边了”，然后王某去抢李某的铁锨，二人双手握着铁锨的木柄来回抡，后来李某用脚踹王某肚子一下，又踹王某左腿膝盖部位一下，王某大叫一声就躺地上了，然后陈某就报警了。当时只有王某和李某参与打架，她没看到谁有外伤。
6、证人张某丙证实，王某是他母亲，王某被李某殴打致轻伤一事，他们不同意调解，请求按法律程序依法处理。
7、证人马某甲证实，李某是他妻子，马某乙是他父亲，2013年10月30日9时许，马某乙在他家后院墙外挖土，过了一会儿，他也拿铁锨出来挖土，当时王某正在前门口剥玉米，王某就过来不让他挖土，后李某也过来挖土，王某就去与李某抢铁锨，在抢铁锨的过程中，不知怎么的铁锨碰到李某的头部，李某就倒地上了，不知道怎么回事王某也躺到了李某的身上。过了一会儿，王某自己又起来了，他又开始挖土，之后王某又躺地上了。后来派出所的工作人员就来了，一会儿后，张某甲和张某丙开车来到现场，他们双方互相谩骂几句，后张某甲从家里拿出一根木棍，打他的后脑勺和左肩一下，他就躺地上了。后来他和李某、王某都被120救护车拉走了。
8、证人马某乙证实，马某甲是他二儿子，李某是他儿媳妇。2013年10月30日9时30分左右，他和马某甲在王某家前门口南边挖土，王某不让挖，上来抢马某甲的铁锨，他让马某甲把铁锨给王某，王某把铁锨抢过来后就扔在地上，李某过来拿起铁锨到东边挖土，王某又去抢李某的铁锨，王某和李某双手都握着铁锨的木柄来回摇，抢了几下，李某就躺地上了，王某也倒了，趴在李某的身上，后王某又起来了，“哎呀”一声，又倒地上了。不知道谁报的警，过了一会儿，警察就到了。
9、证人孟某证实，2013年10月30日9时左右，他从家出来路过李某家路口时，他看到李某和王某不知道因为啥事都躺在地上，后来救护车把王某和李某都拉走了。他到现场时双方已经打完了，听说双方是因为地基的事打起来的。
10、证人宋某证实，马某甲是她二儿子。2013年10月30日9时左右，马某甲在自家后院墙外挖土，张某甲从家里跑出来，手里拿木棍，向马某甲左臂打了一下，又打马某甲左脑外侧一下，马某甲就倒地上了，过了一会儿，120车把马某甲拉医院去了。
11、证人刘某证实，他是玉田县亮甲店镇孔五官屯的村医。他听说2013年10月30日王某的腿部受伤了。王某在受伤之前，在他那里看过病，只是头疼脑热的病，没有伤筋动骨的病。
12、证人谭某均当庭证实，2011年7月19日马某乙与张自友之间的协议书是他经手写的。
13、辩护人当庭提交的协议书，证实马某乙与张自友于2011年7月19日达成协议，马某乙新宅基（现马某甲居住）后院北石墙基石外三米八十公分永远归马某乙所有，经手人为谭某均。
14、玉田县公安局亮甲店派出所勘验／检查笔录、方位示意图及现场照片，证实现场位于亮甲店镇孔五官屯村李某家后院墙外，案发现场北侧为张某甲家，南侧为马某甲家，西侧为大坑，东侧为刘福海家，及现场的基本情况。
15、玉田司法医学鉴定中心（2013）临鉴字第681号司法鉴定意见书及CT片，证实王某因外伤致左股骨骨折，鉴定意见：轻伤。
16、法大法庭科学技术鉴定研究所法大（2014）医鉴字第214号司法鉴定意见书，证实王某左股骨髁上粉碎性骨折系新鲜骨折，王某的损伤程度属轻伤一级。
17、玉田县医院的住院病历，证实王某于2013年10月30日11时25分入院，2013年12月24日10时00分出院，实际住院55天，护理级别为二级护理，陪床1人。及王某的伤情、治疗情况。
18、玉田县公安局亮甲店派出所到案经过，证实2013年12月30日，该所民警将李某从家中带至该所。
19、玉田县公安局亮甲店派出所情况说明，证实“王某”与“王树珍”为同一人；因该局无相应设备，不能对案发时王某腿部泥土印记与李某案发时所穿鞋子的底部花纹进行比对。
20、受案登记表，证实由陈某报案。
21、玉田县金太阳饺子馆证明，证实张某丙系该单位职工，工种为厨师，月平均工资为5000元，2013年10月30日至2013年12月24日因护理亲属误工，期间扣发工资。
22、玉田县金太阳饺子馆的工资表，证实张某丙7、8、9三个月工资分别为5333元、5000元、5000元。
23、玉田司法医学鉴定中心（2014）临鉴字第241号、242号司法鉴定意见书，证实鉴定意见：王某的误工损失日为120天；二次手术费用为人民币5500元。
24、玉田县医院收费票据，证实王某开支医疗费26818.68元；鉴定费票据，证实王某开支鉴定费2000元。
25、玉田县医院住院诊断书，证实王某出院诊断为左股骨髁上粉碎性骨折。
26、户籍证明，证实被告人李某的基本情况。
河北省玉田县人民法院认为，被告人李某故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，应予刑事处罚。附带民事诉讼原告人王某对本案的发生亦有一定过错，应相应减轻被告人李某的责任。被告人李某辩解其未殴打王某，其行为不构成故意伤害罪的观点，理据不足，不予支持。辩护人暨诉讼代理人李长军提出本案定罪证据存疑，被告人李某的行为不构成故意伤害罪的观点，理据不足，不予采纳，但其提出本案系邻里纠纷引发，且被害人存在一定过错，应对被告人李某从轻处罚的观点，予以采纳。被告人李某对因犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某造成的合理经济损失，应负主要赔偿责任，即按80%承担民事责任。附带民事诉讼原告人王某要求赔偿其经济损失200281.68元，对于超出合理损失部分，未提供充足证据予以证明，不予支持。辩护人暨诉讼代理人李长军在庭审过程中就被告人李某的损失提出的反诉，不属刑事附带民事范畴，就其损失可另行提起民事诉讼。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人李某赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、鉴定费、交通费、住院伙食补助费、误工费、护理费、二次手术费等项经济损失共计人民币39742.1元，于本判决生效后五日内付清。
宣判后，原审被告人李某提出其自己遭受的各项经济损失提起反诉一审没有认定，一审认定王某的护理费缺乏证据支持，本案起因在王某一方，王某应承担70%的主要责任。其诉讼代理人亦提出相同的代理意见。
经二审审理查明的事实与一审相同。一审判决所据证据，经查收集合法，并经庭审举证、质证，能够证明案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，河北省玉田县人民法院审理原审被告人李某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案的事实清楚，证据确实、充分。审判程序合法。民事赔偿合理。关于上诉人李某及诉讼代理人所提李某遭受的各项经济损失提起反诉一审没有认定的上诉理由及代理意见，经查原审判决书中已告知所提此上诉理由不属刑事附带民事范畴，就其损失可另行提起民事诉讼。关于上诉人李某及诉讼代理人所提一审认定王某的护理费缺乏证据支持的上诉理由及代理意见，经查，有王某儿子张某丙所在玉田县金太阳饺子馆的证明及张某丙的工资证明予以证实，并经一审举证、质证并认证，该部分护理费应予以认定。关于上诉人李某及诉讼代理人所提本案起因在王某一方，王某应承担70%的主要责任的上诉理由，经查，上诉人没有提供相应的证据，故上诉人李某及诉讼代理人所提上诉理由及代理意见没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈之乔
代理审判员 曹留柱
代理审判员 王振峰
二〇一四年十一月八日
书 记 员 赵亚敏