陕西省潼关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潼刑初字第00024号
公诉机关潼关县人民检察院。
被告人汤某某，男，1983年9月21日出生于陕西省潼关县，汉族，初中文化程度，农民。2014年11月12日因涉嫌故意伤害罪被潼关县公安局刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于潼关县看守所。
潼关县人民检察院潼检公诉字（2015）第18号起诉书指控被告人汤某某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院于2015年5月11日立案，并依法组成合议庭，于2015年6月4日公开开庭审理了本案。潼关县人民检察院指派检察员马定奇出庭支持公诉，被告人汤某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
潼关县人民检察院起诉书指控：2014年6月22日16时许，被告人汤某某与同村村民汤某甲因琐事发生争执，进而相互厮打。潼关县公安局港口派出所接到报警出警，正当传唤汤某甲等人调查时，被告人汤某某乘汤某甲不备，从侧面踢了汤某甲一脚，打伤汤某甲左侧脸颊。经法医鉴定，汤某甲的伤情属于轻伤二级，伤残等级属十级。认定上述事实的证据有：1、被告人供述。2、被害人陈述。3、证人证言。4、司法鉴定书等。据此认为，被告人汤某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。
庭审时，被告人汤某某对指控事实不持异议，但提出事发时被害人汤某甲先打人有过错在先，自己是主动到公安机关投案的，在法院审理期间与被害人达成了调解协议，赔付了汤某甲的各种经济损失一万五千元，请求从轻处罚。
经审理查明：2014年6月22日16时许，被告人汤某某与同村村民汤某甲因琐事发生厮打，在互殴中被告人汤某某的父母和儿子被打伤，汤某某之母黄某某随即报警，在公安人员调查汤某甲时，被告人汤某某趁其不备用脚踢在汤某甲脸部，经法医鉴定，汤某甲的伤情属于轻伤二级，伤残等级属十级。案发后，被告人于2014年11月12日向公安机关投案，并供述了自己的犯罪事实。
本案在审理中被害人向本院提起附带民事诉讼，在本院主持调解下，双方达成调解协议，被告人汤某某赔付被害人汤某甲各种经济损失一万五千元，被害人汤某甲对被告人汤某某的行为也表示谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人汤某甲陈述：2014年6月22日下午4点左右，我妻子薛某某拿着铁锨到汤某某家房后想铲点石灰，汤某某他妈挡住不让铲，他两就发生了争吵，我去劝架，在劝架过程中汤某某抱着娃就过来了，他用拳头朝我嘴上打了一拳将我打倒，又转身去打我妻子，在那时我看见汤某某他妈抓着我妻子的头发，我从地上起来去拉汤某某，我俩扭打在一起，汤某某用拳脚在我身上乱打，后来我们被围观的人拉开了。整个过程中，我没有打过汤某某和他母亲，只是我妻子在和汤某某他妈厮打时，咬了汤某某他妈一口，汤某某额头上的伤不是我们夫妻打的，当时我妻子手上有一把铁锨，但没有用来打人。打架现场除了我们四个，还有汤某某的父亲汤某戊以及汤某乙、汤某丙、汤某丁好几人，还有工地上的几个工人。
我们被村里人拉开后我就回家休息了，后来派出所来人把我和我妻子叫到现场询问情况，汤某某在我毫无防备的情况下从我的侧面过来，朝我的左脸颊部位打了一下，我当时就懵了，也没有还手。
2、证人薛某某系汤某甲之妻，其证言证实：2014年6月22日下午3点到4点之间，我和我丈夫汤某甲到黄某某（汤某某的母亲）家房后面去铲水泥，黄某某不让我铲，我俩发生了争执，然后汤某某抱着娃就跑出来了，他一边把娃给黄某某，一边用手打我丈夫汤某甲，我手里拿的铁锨在旁边挡，铁锨的木把儿不小心把娃的头打了一下，然后黄某某把娃给了别人接着和我打在一起，厮打中我看见汤某某把汤某甲压在地上打，我怕我丈夫吃亏就拿着铁锨往汤某某跟前跑，我嫂子将我劝住了，我就和我丈夫回家了。后来派出所来人询问情况，我丈夫汤某甲出来走到汤某戊家房子后边时，汤某某不知道从什么地方出来就打我丈夫，我拿铁锨去打汤某某没打住。后来我们一起被带到了派出所。当时参与打架的有我和我丈夫汤某甲、汤某戊、汤某某、黄某某。
3、证人黄某某系被告人汤某某之母，其证言证实：2014年6月22日下午3点左右，汤某甲夫妇拿着铁锨到我家墙后边要来铲工队赔偿给我家的水泥，我不让他们铲，就和薛某某发生了争执进而厮打在一块，我儿子汤某某看见后抱着我孙子出来了，汤某甲一见我儿子就用铁锨朝我儿子打去，我儿子一躲铁锨打到了我孙子，然后我儿子就和汤某甲厮打在一起，随后我们都被围观的人拉开了。我的左胳膊被薛某某咬烂了，右胳膊大臂上有一块淤青，我丈夫在拉架的时候也被薛某某咬烂了胳膊，我儿子额头上不知道怎么也伤了，孙子头上有一个包。当时我没有还手打过薛某某和汤某甲，也没有看见他两有人受伤。薛某某胳膊上的伤是第二天汤某甲夫妇到我家说让拿钱给汤某甲看伤，我气不过就扑上去在薛某某胳膊上咬了一口。
4、证人汤某戊系被告人汤某某之父，其证言证实：2014年6月22日下午4点左右，我正在我家房后边硬化路面，我妻子黄某某在一边看，汤某甲夫妇拿着铁锨要来铲村里给我家的水泥，我们不让铲，薛某某就开始骂我们，我没有理她，我妻子和她发生了口角随后两人演变成厮打，汤某甲也走到我妻子跟前用拳头打我妻子，我赶紧过去拉他们，随后我儿子抱着我孙子来到现场也去拉架，结果拉不开，我儿子就推了汤某甲一把，汤某甲就去拿铁锨打我儿子，我儿子一躲铁锨打到了我孙子头上，把我孙子头上打了一个包，我赶紧把我孙子抱到一边。又接着去劝架，在这个过程中我的左胳膊被薛某某咬伤了。最后，双方就被拉开了。
5、证人陈某某系施工工地的负责人，其证言证实：2014年6月22日下午4点多，我正在西北村的工地上招呼工人干活，由于之前发生的琐事，村主任答应赔偿南边那户人家（汤某某家）一些水泥，经和工队商量，工队也答应了，后来工队就给南边那户人家放后边倒了一些水泥。但是南边那户人家的女主人（黄某某）拿着铁锨铲还是要铲我们工队硬化路面用的水泥，北边那户人家的一男一女推的架子车也要来铲，我就让黄某某不要铲了她不听，我就继续去招呼工人干活了。不知道怎么回事黄某某就和后边来的那个女的（薛某某）开始厮打了，周围人在劝架，黄某某她儿子抱的娃到了现场，后边要来铲水泥的那个男的（汤某甲）看见这个抱娃的小伙（汤某某），就抡起手里的铁锨，在那个小伙脊背上打了一下，把小伙打倒了，娃也随着摔倒了，我怕他们打架伤到娃就赶紧去抱娃，那个小伙爬起来用拳头朝汤某甲头上打了两拳，然后就有人开始劝这两个男的，他们双方被人拉开了，过了一会派出所的民警就到了现场。事后我看见汤某某背上被铁锨打红了，抱的那个娃头上有一个包，黄某某胳膊上也有一个包，对方那个女的（薛某某）嘴角当时也流血了，我没有看见其他人的伤怎么形成的。那个小伙他父亲（汤某戊）没有参与打架，一直在劝架。
6、证人张某乙证言证实：打架那天是因为薛某某铲硬化路面的工队赔偿给汤某戊家的水泥的事情。2014年6月22日下午三四点左右，工队在西北村硬化路面，我正在给工队干活，汤某甲他媳妇薛某某拿了一把铁锨要铲汤某戊家的水泥，黄某某不让铲，因为这她们两就发生了厮打，再后来不知道汤某戊的儿子汤某某啥时候抱着娃也出来了，和汤某甲发生了厮打，这时汤某戊就去劝架，由于我离他们还有一段距离，所以他们具体怎么打的我不是很清楚，后来他们就被围观群众拉开了。当时他们打架时我没有看见有人使用铁锨，同时我只注意到汤某某的腔子上有几道抓痕，其他人没注意。
7、证人李某乙系潼关县公安局港口派出所协勤警，其证言证实：2014年6月22日16时出警处理汤某甲夫妇和汤某某打架的事情。在将双方传唤到现场后他们再次发生厮打，汤某某踢了汤某甲头面部一下，同时汤某甲的妻子用铁锨在汤某某背部及腹部捅了几下，被我们拉开带回所里调查。
8、证人高某乙系潼关县公安局港口派出所协勤警，其证言证实：2014年6月22日16时出警处理汤某甲夫妇和汤某某打架的事情。在我拍照取证时候，汤某某从一弯道冲出来，用脚踢到了汤某甲头面部，然后双双厮打在一起，汤某甲的妻子薛某某用铁锨拍打汤某某，被我们拉开带回所里询问。
9、潼关县公安局抓获汤某某的经过证明：汤某某于2014年11月12日10时许，到潼关县公安局港口派出所投案，后被潼关县公安局刑事拘留。
10、法医鉴定文书载明：渭南市公安司法鉴定中心对汤某甲的伤情鉴定：被鉴定人汤某甲的损伤程度属轻伤二级。
西安交通大学法医学司法鉴定中心对汤某甲的伤残等级鉴定：被鉴定人汤某甲的伤残等级属十级。
11、户籍证明：被告人汤某某生于1983年9月21日，已达完全刑事责任年龄。
12、被害人汤某甲指认事发现场位于潼关县秦东镇西北村东城子第三条居民巷内，该巷道东西走向且东侧为巷道末端。
13、潼关县人民法院刑事附带民事调解书载明：被告人汤某某赔偿附带民事诉讼原告人汤某甲各种经济损失壹万伍仟元（已给付）。
14、被告人汤某某供述：2014年6月22日下午3点左右，我在家听见我家房后边有人吵架，就上到我家房上看，结果发现汤某甲、薛某某夫妇每人手上各拿一把铁锨准备打我妈，我赶紧抱着我儿子跑到跟前，发现我妈左胳膊受伤了，我就抱着娃和汤某甲夫妇厮打起来，在厮打过程中我的额头被汤某甲用铁锨打伤了，还有我儿子头上被铁锨打了个包，我用拳头在汤某甲身上打了几拳，但并没有打伤他，我也没有殴打薛某某。后来我村里几个围观的村民将我们拉开了。当时派出所来人将汤某甲叫出门口询问事情经过的时候，我因为很气愤家人被打伤，就用右脚踢到了汤某甲的左脸上，汤某甲夫妇拿的铁锨就用铁锨头戳我的腿和肚子。
以上证据相互关联，相互印证，确实充分，足以认定。
本院认为：被告人汤某某因琐事故意伤害他人，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。鉴于案发时，被害人也有一定过错，且被告人汤某某能积极赔偿被害人汤某甲的各种经济损失一万五千余元，被害人已对被告人的行为表示谅解，可酌情从轻处罚。案发后，被告人能主动到公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人汤某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年11月12日起至2015年6月11日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向渭南市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，须提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张亮学
审 判 员 佟均停
人民陪审员 崔来运
二〇一五年六月八日
书 记 员 刘孝静