安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灵民初字第00830号
原告：张安龙，男，汉族，居民，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：杨夫让，安徽山石律师事务所律师。
被告：安徽省合肥汽车客运有限公司第一客运公司，住所地安徽省合肥市。
法定代表人：李军，该公司经理。
委托代理人：朱军功，该公司安全科长。
委托代理人：郭强，安徽金亚太律师事务所律师。
原告张安龙因与被告安徽省合肥汽车客运有限公司第一客运公司（以下简称合肥客运公司）公路旅客运输合同纠纷一案，于2014年3月10日，向本院起诉。本院于2014年3月10日受理后，依法由审判员ＸＸ适用简易程序，于2014年5月23日公开开庭审理了本案。原告张安龙及其委托代理人杨夫让，被告的委托代理人朱军功、郭强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张安龙诉称：2011年12月10日下午，原告乘坐被告所有车牌号为皖A205**客车由灵璧去往合肥。发车后，原告与同车乘客高原因琐事发生口角，客车行至灵璧县黄湾镇晏路街东头时，该车驾驶员李某强行将原告拉下车，导致原告倒地受伤。原告在灵璧县人民医院住院治疗，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折。2013年12月25日，原告办理出院手续，共花费医疗费51628.16元。2012年3月30日，原告就2012年3月26日之前的损失向法院提起诉讼，一审判令被告赔偿各项损失58081.94元。被告不服提起上诉，二审维持了原判决。原告自2012年3月26日至出院期间的损失被告没有赔偿。为此，原告起诉请求判令被告赔偿原告各项损失300585.81元，并承担本案的诉讼费用。
合肥客运公司辩称：1、原告起诉被告属诉讼主体错误。该案的实际侵权人是驾驶员李某，李某的犯罪行为是在原告下车之后发生，旅客运输合同已经终止，故原告应起诉实际侵权人李某。即使原告以公路旅客运输合同纠纷诉讼，应当以实际客车经营使用人马辉为被告。2、李某在刑事附带民事诉讼案件中，已经赔偿原告3万元，在本次诉讼中应当予以扣除。3、被告已经向原告支付（2012）灵民一初字第00814号判决确定的各项赔偿款58081.94元，在本次诉讼中应当予以扣除。4、原告请求中部分项目金额过高，应当予以调整。5、原告与驾驶员李某发生争执时受到伤害，原告本身存在一定过错，依法应当减轻被告30%的赔偿责任。
张安龙向本院提交的证据有：①原告的身份证、户口簿。证明原告的自然状况，诉讼主体资格及原告是非农业户口。②灵璧县人民法院（2012）灵民一初字第00814号民事判决书、宿州市中级人民法院（2012）宿中民二终字第00322号民事判决书。证明原、被告之间的运输合同关系及原告受伤治疗过程，计算损害赔偿的依据。③灵璧县人民医院住院病历、用药清单及医药费发票。证明原告的伤情及受伤治疗过程，计算损害赔偿的依据。④安徽弘诚司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据。证明原告左下肢损伤构成九级伤残，原告花费鉴定费900元。
合肥客运公司发表质证意见为：对原告提供证据①②③④，真实性、合法性没有异议。
合肥客运公司向本院提供的证据是：①《客运班次承包经营合同》及《客运车辆使用合同》各一份。证明被告所有的皖A205**客车已发包给马某经营使用，马某在承包经营期间产生的损害赔偿应由实际承包人承担。驾驶员李某作为雇员，与实际雇主马某共同承担赔偿责任。②（2012）灵刑初字第00095号刑事判决书。证明驾驶员李某是实际侵权人，李某已经赔偿原告3万元损失，应予扣除。原告在本次事故中也存在一定过错，应当减轻赔偿责任。③灵璧县人民法院（2012）灵民一初字第00814号民事判决书、宿州市中级人民法院（2012）宿中民二终字第00322号民事判决书。证明被告已经支付原告58081.94元赔偿款。④安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票。证明根据被告申请，双方共同选定鉴定机构对原告伤情及“三期”进行重新鉴定。鉴定结果是原告左下肢损伤属于九级伤残，误工期365日、营养期90日、护理期150日。该鉴定费用2000元应由双方分担。
根据当事人举证、质证意见，本院认证如下：原告提供的证据①②③④，被告对其真实性没有异议，本院予以确认；被告提供的证据①②③，原告对其真实性没有异议，本院予以认可。但是证据①原告认为与本案无关，证据④，原告对九级伤残没有异议，认为营养期、误工期、护理期不属于司法鉴定范畴，鉴定所没有该鉴定资质，不能作为认定事实的依据。本院认为，证据④鉴定意见书，是根据被告的申请，双方当事人协商一致选定的鉴定机构进行鉴定，原告在法定期限内对鉴定意见没有提出异议，该鉴定意见书能够反映原告的伤情和“三期”情况，本院对该证据予以采信。
本案经举证、质证、认证，本院查明以下事实：2011年12月10日下午，原告张安龙乘坐被告合肥客运公司所有，车牌号为皖A205**的客车，由灵璧去往合肥。途中因琐事与驾驶员李某发生口角，客车行至灵璧县黄湾镇晏路街东时，李某将车停在路边，强行将原告拉下车，并将原告推倒在路边，致使原告腿部受伤。原告受伤后在灵璧县人民医院住院治疗，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨骨折。原告自2011年12月10日入院至2013年12月24日出院，花费医药费51628.16元。2012年2月22日，李某赔偿原告精神抚慰金3万元，原告撤回刑事附带民事诉讼。2012年3月30日，原告就2012年3月26日之前的损失向法院提起诉讼，一审判令被告赔偿原告各项损失58081.94元。被告不服提起上诉，二审维持了原判决，被告已经履行了判决内容。2013年12月24日，原告办理出院手续。2014年1月15日，安徽弘诚司法鉴定所鉴定原告左下肢损伤属九级伤残，原告为此花费鉴定费900元。2014年3月10日，原告就其未获赔偿的损失向被告主张权利。2014年4月2日，本院依据被告申请，双方选定安徽皖北医院司法鉴定所对原告伤情及“三期”进行鉴定，鉴定结论为原告左下肢损伤属于九级伤残，误工期365日、营养期90日、护理期150日。被告花费鉴定费2000元。
本院认为，综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：原告的请求能否支持的问题。
根据《中华人民共和国合同法》第二百八十八条规定：运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。第二百九十一条规定：承运人应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客、货物运输到约定地点。原告张安龙乘坐被告客车由灵璧前往合肥，上车后原告购买了灵璧至合肥的车票，原、被告形成公路旅客运输合同关系，并受法律保护。在客车行进途中，被告驾驶员将原告拉下车，导致原告受伤。被告在履行运输合同中存在违约行为，应承担相应的违约责任。该事实已经一审、二审两级人民法院判决确认。原告张安龙的损伤是由李某侵权造成，该事实形成民事责任竞合，原告有权选择主张权利的形式。所以被告认为其诉讼主体不适格，本院不予认可。
原告请求中，各项损失能否支持的问题。
关于原告诉讼请求医药费问题。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。原告自2011年12月10日至2013年12月24日，在灵璧县人民医院住院治疗，花费医药费51628.16元。扣除被告已经赔偿的28665.70元，被告还应赔偿原告医药费22962.46元。原、被告双方对此没有异议，本院予以支持。
关于误工费问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告没有提供其近三年收入状况证明，原告是非农业户口，其误工损失应按照原告相近行业上一年度职工的平均工资计算即2013年全省国有经济单位在岗职工日平均工资122.19元。原告的误工日期为365日，扣除已经赔偿的108日，被告应赔偿误工损失为122.19元／日×257日=31402.83元。被告认为应按2012年判决确定的95.92元／日标准计算，没有法律依据，本院不予采纳。
关于护理费问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告在诉讼中没有提供护理人员的收入情况，故应参照按照2013年安徽省居民服务和其他服务业日平均工资97.53元标准计算，原告护理期为150日，扣除已经赔偿的108日，原告护理费为97.53元／日×42日=4096.26元。被告认为应按照150日，每日97.53元计算，总数扣除已经赔偿的部分，剩余是应赔偿的护理费。因被告已经赔偿的护理费标准发生变化，且当时计算的是二人护理，故被告的主张有失公正，本院不予认可。
关于住院伙食补助费问题。住院伙食补助费按照国家一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元，按365日计算，扣除已经赔偿的108日，原告的住院伙食补助费为30元／日×257日=7710元。
关于营养费问题。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告的营养期为90日，故原告的营养费为30元／日×90日=2700元。
因住院伙食补助费及营养费标准提高，故被告认为按每日15元的标准计算，本院不予认同。
关于残疾赔偿金问题。原告伤残等级为九级，赔偿金为23114元／年×20年×20%=92456元，被告没有异议，本院予以认可。
关于原告支付的鉴定费问题。原告鉴定花费900元，被告没有异议，本院予以支持。
关于被告支付重新鉴定费用2000元的问题。被告申请重新鉴定，对伤残等级的鉴定没有变动，但是误工期、护理期变动较大，故本院认为该费用双方各负担1000元为宜。
关于原告获得的3万元精神抚慰金赔偿本案中能否予以抵扣的问题。原告获得的3万元赔偿，是李某自愿赔偿原告的精神抚慰金，没有涉及其他损失。与本案运输合同是不同性质和不同法律关系，不能抵消被告应当承担的违约责任。
关于被告认为原告在本次事故中存在一定过错，应当减轻其30%赔偿责任的问题。本院认为，被告提出的该主张适用于侵权诉讼，与本案运输合同纠纷是不同法律关系，该主张本院不予采纳。
综上，被告应当赔偿原告的损失为：医药费22962.46元、误工费31402.83元、护理费4096.26元、住院伙食补助费7710元、营养费2700元、残疾赔偿金92456元、鉴定费900元，合计162227.55元。原告请求中超出部分，本院不予支持。原告分担的1000元鉴定费应从中予以扣除。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百八十八条、二百九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告安徽省合肥汽车客运有限公司第一客运公司应于本判决生效后十日内赔偿原告张安龙医药费22962.46元、误工费31402.83元、护理费4096.26元、住院伙食补助费7710元、营养费2700元、残疾赔偿金92456元、鉴定费900元，扣除原告应分担的1000元鉴定费，合计161227.55元。
二、驳回原告张安龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5800元，减半收取2900元，由原告张安龙负担1400元，被告安徽省合肥汽车客运有限公司第一客运公司负担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 张 平
二〇一四年六月五日
书记员 朱雨寒
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第二百八十八条运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。
第二百九十一条承运人应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客、货物运输到约定地点。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。