贵州省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔民终686号
上诉人（原审被告）：贵州黔中福达国际汽车城有限公司，住所地：贵州省普定县安普城市大道（普定与安顺交汇处）。
法定代表人：钟英祥，系公司董事长。
�托代理人：钟磊,男，1986年11月5日出生，汉族，贵州省纳雍县人。
被上诉人（原审原告）：镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社，住所地：贵州省镇宁自治县城关镇东大街头桥。
法定代表人：曾ＸＸ，系合作联社理事长。
委托代理人：聂祥燕、李彬，�州蕴诚律师事务所律师。
上诉人贵州黔中福达国际汽车城有限公司（以下简称福达公司）因与镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社（以下简称镇宁农信社）借款合同纠纷一案，不服贵州省安顺市中级人民法院（2016）黔04民初66号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人福达公司上诉请求：1、撤销贵州省安顺市中级人民法院（2016）黔04民初66号民事判决第三、四、五项之内容，并依法改判，支持上诉人的上诉请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原判认定案件事实的证据不足、认定事实错误：一、被上诉人就终止《固定资产借款合同》、宣布借款到期之事宜未充分履行告知义务，而是径直诉至法院，由此导致不必要的费用和开销（如：律师费、诉讼费等），对于该部�支出，上诉人不负赔偿责任。且该部分费用作为被上诉人主张的“损失”，也已超出了法律规定的损害赔偿上限，依法应由被上诉人自行承担。一审判令上诉人承担被上诉人支出的律师费54000元欠缺相应的依据支撑，有失公平。二、一审法院计收罚息的认定标准违反了《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）的相关规定。根据该通知第三条：“关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％-100％。”的规定可知，罚息部分应在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%至50%，其中是不包含�限比例50%的。一审判决上浮比例较高，对超出比例的部分罚息，上诉人依法不予承担，二审依法亦应予撤销并改判。三、一审法院保全上诉人的财产数额共计价值2567.06万元的资产已远远超出本案诉讼标的额500万余元，损害了上诉人的合法权益，故就超额部分，被上诉人无权申请查封，一审法院也不应进行保全。
被上诉人镇宁农信社答辩称：一、被答辩人上诉称答辩人主张的54000元代理费不应支持的理由强词夺理、颠倒是非，依法不应支持。在起诉前，因被答辩人逾期未偿还500万元借款及另外一笔1000万元借款利息，这将影响答辩人整个贷款回收率，增加贷款风险指标，答辩人多次派人找被答辩人及其他被告，多次协商未果情况下才寻求司法救济，这不光增加诉讼成本，还拖延时间，这都是被答辩人造成的。二、被答辩人称一审判决的罚息利率超过国家�定的理由不成立。人民银行的规定是包含50%本数在内的，一审法院判决标准正确，被答辩人的上诉理由系对规定的理解错误，不应支持。三、被答辩人称一审法院超标查封其财产的理由毫无依据，依法不应支持。镇宁农信社向一审法院起诉请求：1、被告福达公司偿还原告借款本金人民币500万元、利息和罚息共计人民币30万元（利息和罚息暂时计算至2016年5月19日，利随本清）；2、被告福达公司支付原告为实现债权支付的代理费、保全费、交通费、食宿费等共计10万元；3、原告对被告福达公司享有所有权的、位于普安县安普城市大道（普定与安顺交汇处）的房屋[所有权证号见编号为镇农信营业部借字（2015）第CW0010220150330001的抵押合同]享有优先受偿权；4、本案诉讼费全部由被告承担。
一审法院查明：2015年3月30日,被告福达公司与原告镇宁农信社签订《�定资产借款合同》,约定：被告福达公司向原告镇宁农信社借款500万元；借款用途为采购车辆；借款期限从2015年3月30日起至2016年3月29日止；贷款利率为月9.5‰；逾期未还款的罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收150%；未按期归还债务本息的，原告有权提前终止合同，宣布贷款到期,要求被告福达公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；原告采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，被告福达公司应承担原告支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。同时，该《固定资产借款合同》对借款的发放与支付、还款、担保、违约责任、双方的权利义务及其他事项等进行了约定。同日，被告福达公司与原告签订《抵押合同》，约定被告福达公司以其位于普定县××道（普定与安顺交汇处）的房屋向�告作抵押担保，抵押担保范围为债权本金500万元及利息（包含复息和罚息）、违约金、赔偿金和原告垫付的有关费用以及实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。被告福达公司向原告作抵押担保房屋的房产证号为普房权证普定字第××号至第011286号、普房权证普定字第××号至第011303号、普房权证普定字第××号至第011322号、普房权证普定字第××号至第011353号、普房权证普定字第××号至第011364号、普房权证普定字第××号至第011371号，建筑面积共为3742.07M2，评估总价为2567.06万元。上述《固定资产借款合同》、《抵押合同》签订后，原告于2015年3月31日向被告福达公司“贷款转存”500万元。2015年3月31日，被告福达公司与原告双方到普定县房屋管理所办理抵押登记手续，原告取得普房他证普定字�××号他项权证。后原告同意该笔借款展期至2017年2月8日。被告福达公司向原告支付利息至2015年10月31日,现尚有500万元借款本金未偿还。原告因提起诉讼支付“代理费”5.4万元。
一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。该案中,被告福达公司与原告镇宁农信社于2015年3月30日签订《固定资产借款合同》,约定：被告福达公司向原告镇宁农信社借款500万元，借款期限从2015年3月30日起至2016年3月29日止，贷款利率为月9.5‰；逾期未还款的罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收150%；未按期归还债务本息的，原告有权提前终止合同，宣布贷款到期,要求被告福达公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；原告采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，被告福达公司应承担原告支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。同日，被告福达公司与原告签订《抵押合同》，约定被告福达公司以其位于普定县××道（普定与安顺交汇处）的房屋向原告作抵押担保。原告同意该笔借款展期至2017年2月8日，被告福达公司支付利息至2015年10月31日后未按期归还债务本息，根据被告福达公司与原告镇宁农信社双方于2015年3月30日签订的《固定资产借款合同》的约定，原告镇宁农信社有权提前终止合同，宣布贷款到期,要求被�福达公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用。虽原告未主张解除其与被告福达公司于2015年3月30日签订的《固定资产借款合同》，但根据双方上述约定，原告镇宁农信社有权提前终止合同。根据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）“三、关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％-100％。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利”的规定，被告福达公司与原告镇宁农信社在《固定资产借款合同》中约定的逾期未还款的罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收150%与该规定不符，该院酌情调整并支持在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％，超出部分不予支持。对原告诉请主张的借款本金人民币500万元、利息，因双方的约定符合法律规定，该院予以支持。对原告诉请主张的代理费，因当事人有约定，且有证据证明已实际支付，该院予以支持。对原告诉请主张的交通费、食宿费，因原告未举证证明已实际产生，故该院不予支持。对原告主张对被告福达公司所有的、位于普定县××道（普定与安顺交汇处）的房屋享有优先受偿权的诉请。因被告福达公司与原告于2015年3月30日签订《抵押合同》约定的抵押财产，虽已在双方于2015年2月5日签订的《抵押合同》中向2015年2月5日被告福达公司向原告镇宁农信社借款1000万元作了抵押担保，但该《抵押合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，且不损害2015年2月5日被告福达公司向原告镇宁农信社借款1000万元的保证担保人的利益，该《抵押合同》应为有效合同，故对原告要求对被告福达公司所有的、位于普定县××道（普定与安顺交汇处）的房屋享有优先受偿权的诉请，该院予以支持。
另，被告福达公司经法院合法（传票）传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审依法缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十二条、第九十三条、第一百九十六条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审判决：一、解除原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社与被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司于2015年3月30日签订的《固定资产借款合同》；二、被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司于判决生效十日内向原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社偿还借款本金人民币500万元并支付利息（以借款本金人民币500万元为基数，自2015年11月1日始按利率9.5‰/月计算至该判决指定的履行期限届满之日止）；三、被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司于本判决生效后十日内向原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社支付罚息（以借款本金人民币500万元为基数，自2015年11月1日始按利率4.75‰/月计算至该判决指定的履行期限届满之日止）；四、被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司于本判决生效后十日内向原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社支付为实现债权的“代理费”损失费54000元；五、原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社对被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司设定抵押的房产证号普房权证普定字第××号至第011286号、普房权证普定字第××号至第011303号、普房权证普定字第××号至第011322号、普房权证普定字第××号至第011353号、普房权证普定字第××号至第011364号、普房权证普定字第××号至第011371号，建筑面积共3742.07M2房屋享有优先受偿权，可对该抵押房屋折价或拍卖、变卖后，所得价款享有优先受偿权。六、驳回原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49600元，保全费5000元，由被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司负担。
本院二审期间�上诉人未提交新证据。
被上诉人提交《付息表一份》，拟证明上诉人在起诉前所支付利息情况。上诉人对被上诉人提交的证据无异议。
二审查明的事实与一审查明事实基本一致。
另查明，福达公司与镇宁农信社签订的《固定资产借款合同》还约定贷款按季结息，结息日一般固定为每季末月的第20日。合同签订后，因福达公司在镇宁农信社有银行账户，双方协商由镇宁农信社直接按月扣划福达公司账户款项付息。镇宁农信社自2015年4月27日扣划第一笔利息至10月30日最后一笔，共扣划340416.65元利息。此后，福达公司账户上再无款项可供扣划。
再查明，2016年5月11日，镇宁农信社与贵州蕴诚律师事务所签订《委托合同》，约定镇宁农信社委托该所律师王琴、聂祥燕作为诉讼代理人办理法律事务，委托人应支付律师费54000元。2016年5月19日，镇宁农信社向贵州蕴诚律师事务所转账支付54000元，后贵州蕴诚律师事务所向镇宁农信社出具54000元的增值税普通发票。
本院认为，根据双方诉辩，本案二审争议焦点为：1、上诉人应否负担被上诉人律师费，如若负担，金额为多少？2、一审按贷款利率水平上加收50%的标准计算罚息是否违反法律规定？
关于上诉人应否负担被上诉人律师费，如若负担，金额应为多少的问题。本案上诉人没有按约支付利息，构成违约，被上诉人有权终止合同，要求上诉人偿还本金、利息及实现债权的费用。律师费作为实现债权费用的一种，债权人主张律师费既要有法可依，又要有合同约定可寻，本案上诉人违约拖欠贷款利息，守约方并不负有法律上先行通知义务，其向法院起诉乃是解决纠纷的一种方式，产生的律师费也在合同约定范围之内，因此，上诉人应当负担被上诉人产生的律师费。关于54000元律师费，因被上诉人在一审中提交有委托代理合同、发票、进账单等证据证明，54000元律师费也未超出2002年贵州省《律师服务收费暂行规定》的上限，故一审判决上诉人负担律师费54000元并无不当，予以维持。
关于按贷款利率水平上加收50%的标准计算罚息问题。人民银行规定的50%包括本数在内，一审法院调整罚息利率，按贷款利率水平上加收50%的标准认定罚息并未违反法律规定。上诉人的上诉理由系对规定的理解错误，不予采纳。但一审法院对利息和罚息（以借款本金人民币500万元为基数，自2015年11月1日始按利率4.75‰/月计算至该判决指定的履行期限届满之日止）的判项不当，系对利息与罚息的理解错误。借款人在借款期限内产生的是利息，违约后是按罚息标准计算利息。本案双方当事人实际履行的�息方式为按月结息，因此，2015年11月份福达公司应付利息4.75万元（500万元×9.5‰/月）而没有支付，构成违约，其应自2015年12月1日起按合同约定利率基础上上浮50%的标准即14.25‰/月开始计算罚息，本院对此予以纠正。
关于上诉人对一审法院诉讼保全的问题，不属于二审法院审理范围，其依法另行主张权利。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，对利息与罚息判决错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持贵州省安顺市中级人民法院（2016）黔04民初66号民事判决第一、四、五项。
二、撤销贵州省安顺市中级人民法院（2016）黔04民初66号民事判决第六项。
三、变更贵州省安顺市中级人民法院（2016）黔04民初66号民事判决第二项为“被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司于本判决生效后十日内向原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社偿还借款本金500万元并支付2015年11月份的利息4.75万元”。
四、变更贵州省安顺市中级人民法院（2016）黔04民初66号民事判决第三项为“被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司于本判决生效后十日内向原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社支付罚息（以借款本金500万元为基数，自2015年12月1日始按月利率14.25‰计算至本判决指定的履行期限届满之日止）”。
五、驳回原告镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费49600元，保全费5000元，由原告镇宁布依族苗族�治县农村信用合作联社负担5460元，由被告贵州黔中福达国际汽车城有限公司负担49140元；二审案件受理费49600元，由上诉人贵州黔中福达国际汽车城有限公司负担44640元，被上诉人镇宁布依族苗族自治县农村信用合作联社负担4960元。
本判决为终审判决。
审判长 游小兰
审判员 范淑婷
审判员 雷 苑
二〇一七年三月二日
书记员 陈 雁