贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0115民初3305号原告：贵州黔力起重机械设备有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳南路6号贵阳世纪城写字楼3号楼6层5号。统一社会信用代码91520115053328229H。法定代表人：丁庆宾，该公司董事长。被告：贵州兴达兴建材股份有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区下麦村880号。统一社会信用代码91520115670739867G。法定代表人：倪文勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁婷婷，贵州文福律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘永其，男，苗族，1985年10月11日生，住所地贵州省余庆县。该公司法务工作人员。第三人：中国铝业股份有限公司，住所地北京市海淀区西直门北大街62号12-16、18-31层。法定代表人：余德辉。第三人：中国铝业股份有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市白云区龚家寨。统一社会信用代码91520000736615163Q。法定代表人：路增进，该公司副�经理。委托诉讼代理人：李翔、ＸＸ飞，贵州全联律师事务所律师。原告贵州黔力起重机械设备有限公司（以下简称黔力公司）与被告贵州兴达兴建材股份有限公司（以下简称兴达兴公司）、第三人中国铝业股份有限公司（以下简称中铝公司）、第三人中国铝业股份有限公司贵州分公司（以下简称中铝贵州分公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人丁庆宾、被告兴达兴公司委托诉讼代理人袁婷婷、第三人中铝贵州分公司委托诉讼代理人ＸＸ飞到庭参加了诉讼。第三人中铝公司经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黔力公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还合同欠款64374.4�及合同违约金14564.3元，合计人民币78938.7元；2、判令被告支付欠款利息3057.78元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月6日和2015年8月19日，原告与被告兴达兴公司甘冲石灰石项目部签订《工业品（起重机械）买卖合同》，2015年11月原告将起重机械安装完毕并在贵州质检中心取得该机械相关合格证。根据合同约定，在原告安装完毕并交付被告机械合格证之日起，被告应付清原告合同款291286元。然而到付款日期后，被告仅支付原告货款226911.6元，欠款64374.4元。经原告多次催讨拒付，特提起诉请如前。被告兴达兴公司辩称，欠款64374.4元是事实，签合同也是事实。按合同约定，检验报告应当交付给被告方，由于原告未将检验报告交付项目部，所以才未支付尾款，被告不存在违约，不应支付违约金，就算要违约金，应当按照�行贷款利息一倍计算违约金，违约金和利息不应当同时主张。兴达兴公司甘冲石灰石项目部是由兴达兴公司和中铝公司、中铝贵州分公司共同设立，项目部不具备法人资格，要承担责任也应由三公司共同承担。第三人中铝贵州分公司辩称，拖欠货款的民事责任应当由被告兴达兴公司承担，该项目设立协议约定，该项目部购买设备，被告在未经第三人允许的情况购买该设备，该费用应当自行承担。其余意见与被告兴达兴公司一致。第三人中铝公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩意见。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年5月6日原告与兴达兴公司甘冲石灰石项目部签订《工业品（起重机械）买�合同》，约定原告向被告出售合同价为117486元的起重机械，并约定如有违约，违约方按合同总价的5%作为违约金赔付给对方。2015年8月19日，原告与兴达兴公司甘冲石灰石项目部再次签订《工业品（起重机械）买卖合同》，约定原告向被告出售合同价为173800元的起重机械，并约定如有违约，违约方按合同总价的5%作为违约金赔付给对方。2015年11月原告将两份合同约定的起重机械安装完毕。后该项目部仅支付了226911.6元，剩余64374.4元尾款未付。2014年7月24日，被告兴达兴公司与第三人中铝公司名下的第三人中铝贵州分公司签订协议，约定共同出资设立新公司，在双方共同出资的新公司成立之前，一致同意以兴达兴公司名义成立“贵州兴达兴建材股份有限公司甘冲石灰石项目部”，接管、运营、改造贵阳�观山湖区长冲村石灰石矿以及筹建新公司等事宜，直至双方共同设立贵州兴铝实业股份有限公司时止。协议约定该项目部的组织形式为：甲乙双方共同授权成立的项目经理负责制的、不具备独立法人资格的临时运营机构。本院认为，被告兴达兴公司、第三人中铝贵州分公司承认原告黔力公司在本案中主张的事实，故对原告黔力公司主张的事实予以确认。双方当事人当庭认可按合同约定尚有64374.4元的货款未支付是不争的事实。对于是否应当支付问题，被告提出拒付的理由是产品未提交检验报告问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”第一百五十八条第一款“当事人约定检验期间的，买�人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”第二款“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。”的规定，买受人应当对标的物进行检验，发现质量问题应及时通知对方，而自收货后至庭审，被告都没有出示证据证实产品质量问题并通知了对方，不能证明原告交付的产品存在质量问题。故对其提出因未收到检验报告证明产品质量问题拒付剩余货款的理由，本院不予采纳。原告按合同约定交付了货物，被告已经接受，应当依约支付货款，故原告请求被告支付剩余货款64374.4元，本院予以支持。关于支付违约金问题，原告主张按两份合同总价的5%即14564.3元计算。2015年5月6日签订的合同价为117486元，2015年8月19日，签订的合同价为173800元，而被告已支付了226911.6元，则本院认为第一份合同的价款被告已支付完毕，剩余未支付的款项为第二份合同的价款，根据合同约定，违约方应按合同价的5%支付违约金，则违约金应以合同价173800元的5%计算为8690元。本院据此予以支持。原告同时要求被告承担货款利息，但双方在合同中有违约责任约定，本院亦支持了其违约金的主张，原告未证明该违约金不足以弥补其损失，再主张利息无法律依据，故该项诉请，本院不予支持�被告兴达兴公司主张货款及违约责任应由共同设立贵州兴达兴建材股份有限公司甘冲石灰石项目部的被告兴达兴公司、第三人中铝公司、第三人中铝贵州分公司共同承担。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条第一款：“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”贵州兴达兴建材股份有限公司甘冲石灰石项目部系被告兴达兴公司与第三人中铝贵州分公司为设立公司而共同设立的，其民事责任应由该二公司连带承担。根据公司法的相关规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。第三人中铝贵州分公司系第三人中铝公司的分公司，其民事责任由第三人中铝公司承担。故该案的民事责任应当由被告兴达兴公司与第三人中铝公司共同承担。但本案中，债权人原告黔力公司只要求被告兴达兴公司承担责任，并未选择第三人中铝公司或第三人中铝贵州分公司共同承担，故本案原告主张的货款及违约金由被告兴达兴公司承担。被告兴达兴公司承担民事责任后，对设立公司行为所产生的债务可与发起人依法另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告贵州兴达兴建材股份有限公司于本判决生效后三日内支付原告贵州黔力起重机械设备有限公司货款64374.40元及违约金8690元；二、驳回原告贵州黔力起重机械设备有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取924元（原告已预交），由被告贵州兴达兴建材股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  魏荣宇二〇一七年三月二十七日书记员  王胜楠