安徽省淮南市大通区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0402刑初5号
公诉机关淮南市大通区人民检察院。
被告人周松，男，1991年4月26日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宿州市埇桥区，住淮南市大通区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月12日被淮南市公安局大通分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准，同年9月14日被淮南市公安局大通分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人冯红兵，安徽百大律师事务所律师。
辩护人段斌斌，安徽百大律师事务所律师。
淮南市大通区人民检察院以大检刑诉[2016]146号起诉书指控被告人周松犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2017年1月24日、2月16日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员陈建出庭支持公诉，被告人周松及其辩护人冯红兵、段斌斌到庭参加诉讼。期间延期审理一次。本案现已审理终结。
淮南市大通区人民检察院指控：一、2016年5月20日左右的一天下午，吸毒人员闫某（已判刑）通过电话联系被告人周松，欲购买冰毒，后在大通劳动巷95号闫某家中，周松以300元的价格将一小包冰毒卖给闫某；
二、2016年5月下旬的一天下午，吸毒人员魏某（已被行政处罚）通过电话联系被告人周松，欲购买冰毒，后魏某通过微信转账的方式将300元转到周松的微信账户上，当天下午周松将一小包冰毒送至大通劳动巷95号闫某家中；
三、2016年6月中下旬的一天下午，吸毒人员魏某通过微信联系被告人周松，欲购买冰毒，后魏某通过微信转账的方式将300元转到周松的微信账户上，当天下午周松将一小包冰毒送至大通劳动巷95号闫某家中；
四、2016年7月初的一天下午，吸毒人员魏某通过微信联系被告人周松，欲购买冰毒，后魏某通过微信转账的方式将300元转到周松的微信账户上，当天下午周松将一小包冰毒送至大通劳动巷95号闫某家中。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读出示了书证、被告人供述、证人证言、现场勘察笔录及照片、辨认笔录、通信数据等相关证据。公诉机关认为，被告人周松违反国家毒品管理法规，多次有偿转让毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人周松辩称：1、其给闫某提供毒品没有牟利，起诉书指控的第二起、第四起犯罪不属实；2、其是接到公安机关电话后，告知民警其在淮南市田家庵淮河新城附近，公安机关的人来给其带走的。
辩护人的辩护意见是：1、对起诉书指控被告人周松第三起犯罪事实构成贩卖毒品罪不持异议，但对其他犯罪指控有异议。周松给闫某购买用于吸食的冰毒，收取300元是代购款，没有从中牟利，依照《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》相关规定，此次不能认定为贩卖毒品。周松于2016年5月下旬、7月初两次卖给魏某毒品，没有微信记录；2016年8月11日，一名侦查人员在同一时段参与讯问（询问）两名本案证人，证人闫某、魏某在公安机关的证言形式上不合法，且证人与被告人有利害关系，证言真实性存疑。2、被告人周松系被公安机关以吸毒为由电话传唤至派出所并行政拘留，后主动供述贩毒罪行，依法应认定自首。3、被告人周松系初犯、偶犯，认罪态度好，主观恶性小，应酌情给予从轻处罚。
经审理查明:一、2016年5月21日的晚上，吸毒人员闫某（已判刑）通过电话联系被告人周松，欲购买冰毒，后在大通劳动巷95号闫某家中，周松以300元的价格将一小包冰毒卖给闫某；
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人闫某的证言证实：2016年5月21日的晚上，在其位于淮南市大通区大通市场劳动巷95号家中，魏某和盛林波（情况不详）问能否买到冰毒，其知道周松那里能买到冰毒，就拨打了周松的电话要求购买。过了一会儿，周松带着冰毒来到了其家，其从周松手里买了300元的冰毒。
2、证人魏某的证言证实：2016年5月20号左右的一天傍晚，其和盛林波在大通劳动巷闫某家玩，盛林波问可能买到冰毒，闫某就打电话给周松。过了一个小时左右，周松打车过来了，然后盛林波把300现金给了闫某，闫某出去交易的，闫某把毒品拿了回来。
3、被告人周松的供述证实：2016年5月20多号的一天晚上，闫某联系其，问能不能拿到冰毒，其跟他讲能，他说买300元的，过一会其就打车到闫某家附近，闫某给了其300元，其就把用小塑料封口袋包装的冰毒给了他。
4、手机通话记录证实:周松与闫某自2016年5月21日21时20分26秒至2016年8月9日11时57分28秒间的多次通话、短信记录。
二、2016年6月中下旬的一天下午，吸毒人员魏某联系被告人周松，欲购买冰毒，后魏某通过微信转账的方式将300元转到周松的微信账户上，周松随后不久将一小包冰毒送至大通劳动巷95号闫某家中。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人闫某的证言证实：2016年6月中旬的一天（具体时间不记得了），盛林波让魏某联系周松买冰毒，魏某就联系了周松，魏某通过微信转给周松300元，过了一两个小时，周松就把一小包冰毒送到了其家。
2、证人魏某的证言证实：6月底的一天晚上的时候，盛凌波让其联系周松购买300元钱冰毒，联系好周松后，其就给周松转了300块钱购买冰毒。过了2个小时左右，周松把冰毒送到闫某家里。
3、被告人周松的供述证实：2016年6月底的一天下午，魏某发微信让其帮他联系购买毒品，其就跟他说通过微信先把300元钱转到其微信上，然后其把200元的冰毒送到了大通劳动巷的闫某家中。
4、手机通话、微信记录证实:周松与魏某自2016年5月24日16时14分36秒至2016年7月8日0时27分38秒间的多次通话与短信记录。周松手机中与魏某自2016年6月11日至6月26日微信聊天记录及转账记录。
此外，公诉机关还出示了下列综合性证据，经庭审质证，本院予以确认：
1、受案登记表证实：周松贩毒案件系工作中发现。
2、户籍证明证实：周松具有完全刑事责任年龄。
3、淮南市公安局大通分局现场检测报告书两份证实：周松、闫某经甲基安非他明检测试剂检测结果均呈阳性。
4、拘留证及行政处罚决定书证实：2016年8月11日，闫某被刑事拘留。2016年8月11日，魏某因吸毒被淮南市公安局大通分局罚款五百元。2016年8月12日，周松因吸毒被淮南市公安局大通分局行政拘留五日。
5、情况说明证实：周松贩卖毒品案中的吸毒人员盛林波一直未归案；高升真名高燊，刑拘在逃。2016年8月11日对魏某询问人员系民警柏礼、苏立桥。周松手机中未提取到5月、7月聊天记录，魏某手机未查获。
6、前科材料证实：周松无违法犯罪前科。
7、归案说明、抓获经过证实：2016年8月12日，淮南市公安局大通分局民警在淮南市田家庵区淮河新城附近将犯罪嫌疑人周松抓获。
关于被告人周松及辩护人认为起诉书指控的第二起、第四起犯罪事实不能认定的辩解、辩护意见。经查，对第二起、第四起犯罪事实，公诉机关只出示了2016年5月下旬至7月初周松和魏某手机通话记录、证人闫某、魏某的证言、周松在侦查机关的两次供述等证据，但未提供5月、7月间周松和魏某的微信转账记录证据。经补查，也未提取到魏某的手机和周松手机中5月、7月间和魏某的微信记录，被告人周松在侦查阶段也有不同供述，庭审中又予以否认，公诉机关指控被告人周松5月、7月通过微信收取毒资后向魏某贩卖毒品的指控，应属事实不清、证据不足，被告人及辩护人认为该两起犯罪事实不能认定的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人周松及辩护人认为周松向闫某提供毒品不构成犯罪的辩解、辩护意见。经查，证人闫某、魏某的证言及周松的供述均证实闫某向周松购买冰毒，只知道周松处能买到冰毒，至于周松的毒品来源并不清楚，且闫某向周松购买冰毒也支付了毒资，被告人周松在侦查机关供述其向闫某提供200元的毒品，收取闫某300元，应认定为贩卖毒品行为。被告人周松称没有牟利的辩解和辩护人认为属代购行为的辩护意见，无事实和法律依据，依法不予采纳。
关于辩护人提出证人证言合法性的辩护意见。经查，2016年8月11日，对证人的询问笔录反映在同一时段，同一询问人员询问不同证人系侦查人员误签，询问魏某的侦查人员为民警柏礼、苏立桥，公安机关以情况说明的形式作出了合理解释，被告人及辩护人均对其真实性没有异议，证人证言可以作为定案的根据。辩护人的辩护意见不予采信。
关于被告人周松及辩护人认为被告人周松构成自首的辩解、辩护意见。经查，公安机关于2016年8月11日已掌握周松向吸毒人员贩毒的线索，次日抓获周松，周松不构成自动投案，其行为依法不构成自首。
本院认为：被告人周松违反国家对毒品的管理制度，两次有偿向他人转让毒品,其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪罪名成立，本院依法予以确认。公诉机关指控被告人周松第二起、第四起贩毒事实，事实不清、证据不足，本院依法不予认定。被告人周松有悔罪表现，辩护人提出从轻处罚的辩护意见，本院依法予以采纳。根据被告人周松的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人周松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月12日起至2018年4月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 柴国武
审 判 员 李侠军
人民陪审员 李 春
二〇一七年三月十七日
书 记 员 刘 畅
附：本案相关法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。