安徽省合肥市蜀山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蜀刑初字第00156号
公诉机关安徽省合肥市蜀山区人民检察院。
被告人邵庆中，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年9月13日被合肥市公安局以患有××、生活不能自理为由取保候审。
辩护人李同利，安徽新洲律师事务所律师。
被告人李某，女。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年9月11日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年10月16日经合肥市蜀山区人民检察院批准，被合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
辩护人方庆涛，安徽新洲律师事务所律师。
安徽省合肥市蜀山区人民检察院以蜀检刑诉（2014）115号起诉书指控被告人邵庆中、李某犯非法经营罪，于2014年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年5月5日公开开庭审理了本案。安徽省合肥市蜀山区人民检察院指派检察员黎俊出庭支持公诉。被告人邵庆中、李某及辩护人李同利、方庆涛均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：自2011年12月开始，被告人邵庆中为非法牟利，在未取得药品经营许可的情况下，长期在安徽医科大学附属医院等合肥市各大医院门口，通过举广告牌（俗称“站牌”）、散发小名片等方式进行宣传，以低价从社会公众手中收购各类药品，然后再加价分批销售给汪某（另案处理），累计销售金额达817027元。
2012年3月，被告人李某来到合肥，与丈夫被告人邵庆中一起实施上述非法收、售药品活动，其参与收购药品的销售金额计734747元。
2013年9月11日上午，公安机关在合肥市庐阳区公园路XX号XX园20幢705室将被告人邵庆中、李某抓获归案，同时在该处查获了多种收购后尚未销售的药品，经鉴定价值11430.6元。邵庆中、李某到案后，如实供述了上述事实。
针对上述指控，公诉机关当庭提举了搜查证、扣押物品清单、银行账户交易明细、合肥市食品药品监督管理局出具的函、归案经过、户籍信息等书证，证人汪某的证言，被告人邵庆中、李某的供述和辩解，关于被查扣药品价格的鉴定意见，辨认笔录、搜查笔录，案发现场方位图，邵庆中指认被查扣药品的照片、李某散发收药小广告的照片等证据。公诉机关认为，被告人邵庆中、李某违反国家药品管理法律、法规，在未取得药品经营许可的情况下，低价向社会公众收购药品后加价销售牟利，被告人邵庆中非法经营数额累计828000余元，被告人李某参与的非法经营数额累计746000余元，严重扰乱了市场秩序，情节特别严重，两被告人的行为均已构成非法经营罪，被告人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应予从轻或者减轻处罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条之规定，依法判处。
被告人邵庆中及其辩护人对公诉机关指控罪名均没有异议，其辩护人辩称：1、本案应综合考虑非法经营数额、获利数额等方面，认定被告人邵庆中的行为属“情节严重”；2、邵庆中认罪悔罪态度较好；3、其系初犯，之前无任何前科、劣迹；4、其系因生活所迫实施本案犯罪行为；5、本案社会危害性较小，未造成严重社会危害后果。
被告人李某及其辩护人对公诉机关指控的罪名均没有异议，其辩护人辩称：1、在法律无明确规定的情况下，本案中被告人李某的行为应属非法经营罪的“情节严重”；2、李某在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；3、其认罪悔罪态度较好，属坦白；4、其系初犯、偶犯，之前无任何前科、劣迹；5、本案社会危害性不大，未造成严重社会危害后果。
经审理查明：自2011年12月始，被告人邵庆中在未取得药品经营资质的情况下，多次在本市蜀山区安徽医科大学附属医院等合肥各大医院门口，通过举广告牌、散发收药名片等方式，低价从社会公众手中收购药品再加价转卖给汪某（另案处理），汪某通过银行转账等方式支付邵庆中药品费用。邵庆中收购药品销售所得共计817027元。
2012年3月，被告人李某来到合肥，通过散发收药名片、协助收取药品等方式，帮助其丈夫邵庆中实施上述收购、销售药品的行为，其参与收购药品销售所得共计734747元。
2013年9月11日，公安机关在本市庐阳区公园路59号玉翠园20幢705室被告人邵庆中、李某的住处将两人抓获归案，并依法对两人的住处进行了搜查，查扣了大量收购的药品（经鉴定，计价值11430.6元）。归案后，两被告人如实供述了上述事实。
另查：公安机关依法查扣的上述药品，经合肥市食品药品监督管理局分别发函至药品标示生产（分装）企业所在地药品监管部门协查、本地企业生产的请相关企业进行鉴定，就已收到协查回复、鉴定结论的药品均为标示生产（分装）企业生产的合法产品。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：证人汪某的证言，辨认笔录，搜查笔录，公安机关扣押涉案药品的清单，被告人邵庆中与汪某、周某银行卡交易信息查询详单，被查扣的药品价格鉴定意见，合肥市食品药品监督管理局出具的关于两被告人药品经营资质的复函、以及关于两被告人涉嫌非法经营药品案件涉案药品情况的函，案发现场方位图，两被告人指认查扣的药品、收药名片的照片，公安机关出具的被告人邵庆中、李某归案经过、户籍信息材料，被告人邵庆中、李某的供述等，足以认定。
本院认为：被告人邵庆中、李某违反国家药品管理法规，未经许可擅自从事药品经营行为，扰乱市场秩序，情节严重，两被告人的行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控两被告人的行为属“情节特别严重”，本院认为，综合考虑本案两被告人犯罪的事实、情节、社会危害程度等情形，根据公诉机关提供的证据材料，两被告人的行为不宜认定为“情节特别严重”。被告人邵庆中、李某的辩护人辩称两被告人的行为属情节严重能够成立。在共同犯罪中，被告人李某起次要、辅助作用，系从犯，依法应予从轻处罚。两被告人归案后均能如实供述罪行、当庭自愿认罪，属坦白，依法可予从轻处罚。被告人邵庆中的辩护人辩称邵庆中属坦白能够成立。公诉机关认为及被告人李某的辩护人辩称李某系从犯、属坦白能够成立。据此，根据被告人邵庆中、李某犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵庆中犯非法经营罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金六万元；
（刑期自判决执行之日起计算；罚金自本判决生效的第二日起十日内缴纳）。
二、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零五个月，缓刑三年，并处罚金四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效的第二日起十日内缴纳）。
三、追缴被告人邵庆中、李某违法所得，查扣的药品由查扣机关合肥市公安局蜀山分局依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杜卫根
代理审判员 孙 钰
人民陪审员 高学林
二〇一四年五月十二日
书 记 员 李 元
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。