江苏省盐城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）盐刑终字第00162号
原公诉机关江苏省东台市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冷飞。曾因吸毒、容留他人吸毒，于2014年10月30日被东台市公安局行政拘留二十日。因本案于2014年11月18日被刑事拘留，同年12月1日释放转取保候审，2015年3月4日再次被刑事拘留，同月13日被逮捕。现羁押于东台市看守所。
辩护人沈浩，江苏正都律师事务所律师。
原审被告人姜某，个体经营。因本案于2014年11月7日被刑事拘留，同年12月12日释放转取保候审，经东台市人民法院决定于2015年7月30日被逮捕。现羁押于东台市看守所。
江苏省东台市人民法院审理东台市人民检察院指控原审被告人冷飞、姜某犯贩卖毒品暨容留他人吸毒罪一案，于2015年8月12日作出（2015）东刑初字第0123号刑事判决，原审被告人冷飞不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人冷飞贩卖毒品
2014年10月，被告人冷飞在东台市向吉某、姜某出售甲基苯丙胺（冰毒）合计7克，另有一次交易因被告人冷飞没有冰毒而未能成功。
1、2014年10月份的一天，被告人冷飞在东台市时堰镇醉美人生KTV418号房间里，以人民币1000元的价格卖给吉某甲基苯丙胺5克。
2、2014年10月下旬的一天，被告人姜某打电话向冷飞购买3克甲基苯丙胺，冷飞以人民币1000元的价格卖给姜某甲基苯丙胺2克。
3、2014年10月下旬的一天，被告人姜某欲向冷飞购买500元甲基苯丙胺，因冷飞没有取得毒品，交易未成功。
二、被告人冷飞容留他人吸毒
2014年7月至10月间，被告人冷飞在东台市溱东镇青二村自己家中、时堰镇KTV房间5次容留刘某、何某等人吸毒，合计8人次。具体事实如下：
1、2014年7、8月份的一天晚上，被告人冷飞在自己家中，容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
2、2014年8月份的一天晚上，被告人冷飞在自己家中，容留姜某、刘某吸食甲基苯丙胺1次。
3、2014年9月份的一天下午，被告人冷飞在自己家中，容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
4、2014年9、10月份的一天晚上，被告人冷飞在自己家中，容留何某、夏巧萍吸食甲基苯丙胺1次。
5、2014年10月24日，被告人冷飞在东台市时堰镇醉美人生KTV418号房间里，容留姜某、何某吸食甲基苯丙胺1次。
三、被告人姜某容留他人吸毒
2014年，被告人姜某在东台市溱东镇青二村自己家中、时堰鑫盛源宾馆等地，多次容留刘某、夏巧萍等人吸食冰毒，合计18人次。具体事实如下：
1、2014年3、4月间，被告人姜某在自己家中容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
2、2014年5、6月份，被告人姜某在自家附近砂石场自己汽车里，容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
3、2014年7、8月份的一天晚上，被告人姜某在自己家中容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
4、2014年7月的一天，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆一房间里，容留王扣玲、刘某吸食甲基苯丙胺1次。
5、2014年6、7月份的一天晚上，被告人姜某在东台市时堰镇鑫华原宾馆一房间里，容留王扣玲、刘某吸食甲基苯丙胺1次。
6、2014年7、8月份的一天，被告人姜某在东台市溱东镇开庄大桥东侧自己汽车里，容留冷飞、夏巧萍吸食甲基苯丙胺1次。
7、2014年7、8月份的一天，被告人姜某在东台市溱东镇东海龙宫浴室9号包厢里，容留刘某、夏巧萍吸食甲基苯丙胺1次。
8、2014年9月中旬的一天，被告人姜某在自己家中容留夏巧萍、何某吸食甲基苯丙胺1次。
9、2014年10月23日凌晨，被告人姜某在自己家中容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
10、2014年10月23日晚上，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆容留何某吸食甲基苯丙胺1次。
11、2014年10月24日晚上，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆容留何某吸食甲基苯丙胺1次。
12、2014年10月25日下午，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆容留何某吸食甲基苯丙胺1次。
13、2014年10月份的一天，在自己家中容留苏林吸食甲基苯丙胺1次。
四、被告人姜某贩卖毒品
2014年8月份的一天，被告人姜某在东台市溱东镇青二村冷飞家中，以人民币390元的价格卖给冷飞甲基苯丙胺1克。
案发后，被告人姜某主动投案，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
上述事实，有被告人冷飞、姜某的供述和辩解、证人证言、辨认笔录、书证、视听资料等证据证实。
原审法院认为，被告人冷飞、姜某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，冷飞属情节严重，其行为已触犯我国刑法，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人冷飞、姜某为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯我国刑法，均应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任；两被告人均犯数罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人冷飞、姜某对公诉机关指控其容留他人吸毒的事实无异议，当庭自愿认罪，酌情对其该罪从轻处罚。被告人姜某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，构成立功，依法对其从轻处罚。起诉书指控被告人冷飞贩卖毒品的第3起事实因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯对其从轻处罚。为维护社会管理秩序，打击毒品刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十三条、第五十二条，第五十三条、第六十四条、第六十八条、第六十九条的规定，判决：
一、被告人冷飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元，两罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万四千元。
二、被告人姜某犯贩卖毒品罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，两罪并罚，决定执行拘役一个月有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。
三、追缴被告人冷飞的违法所得人民币2000元，追缴被告人姜某的违法所得人民币390元，予以没收，上缴国库。
上诉人冷飞的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，冷飞只是帮助姜某代购毒品，不是贩卖毒品；出售给吉某的毒品没有牟利，不构成贩卖毒品。
经审理查明
一、被告人冷飞贩卖毒品
2014年10月，被告人冷飞在东台市向吉某、姜某出售甲基苯丙胺（冰毒）合计7克，另有一次交易因被告人冷飞没有冰毒而未能成功。
1、2014年10月份的一天，被告人冷飞在东台市时堰镇醉美人生KTV418号房间里，以人民币1000元的价格卖给吉某甲基苯丙胺5克。
2、2014年10月下旬的一天，被告人姜某打电话向冷飞购买3克甲基苯丙胺，冷飞以人民币1000元的价格卖给姜某甲基苯丙胺2克。
3、2014年10月下旬的一天，被告人姜某欲向冷飞购买500元甲基苯丙胺，因冷飞没有取得毒品，交易未成功。
上述事实，有经原审法庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人冷飞的供述笔录，证实：2014年10月23日晚上，姜某打电话给我，问有没有质量好的冰毒，我讲一个朋友有，姜某问1000元能不能搞到3个（3克冰毒），我说可以。姜某打了1000元到我的农行卡上，我到醉美人生KTV420房间找“巴兵”的小弟，说给他1000元让他弄3克。我知道这个人卖冰毒是之前我向他买过一次，感觉不错。当时我没有现金，就打电话给一个朋友，拿了1000元给巴兵小弟，拿到3克冰毒，之后等姜某的钱到账，我就请这个朋友将冰毒送到溱东农行自动取款机门口的花台里，同时我将农行卡给了他，让他自己去取钱，之后我打电话给姜某，让姜某去拿毒品的。后来姜某又让我帮他买500元，我联系这个人后没有货，就没有买到，姜某把500元拿走了。我买的3克冰毒给姜某没有赚钱，就是从3克冰毒中挑了一点由我自己吸的，实际上我只给了姜某2点几克。
2014年10月底的一天晚上，我在时堰醉美人生KTV遇到吉某（云云），我说我有好东西，意思就是有冰毒。后来因为我没有钱，就想把我买的朱某（绰号“三五”）的5克冰毒处理掉，吉某说200元一克，她可以卖到500元、800元一克，我同意了，她就把毒品拿走了，过了一个小时把1000元给了我。
2、证人姜某的证言笔录，证实：2014年10月20日左右，我跟冷飞说花1000元买3克毒品，因为之前我听他说他手上有冰毒，后来我和刘某在时堰农行打了1000元到他农行卡上，冷飞告诉我，冰毒放在溱东镇农行自动取款机前面的花台里，我把冰毒拿出来发现量不足3克。第二天我打电话给冷飞买冰毒，他跟我说这一次500元卖2克给我，我打了500元钱，但没有拿到冰毒，后来500元冷飞还给我了。
3、证人刘某的证言笔录，证实：2014年10月23日晚上，姜某问冷飞有没有质量好的冰毒，冷飞讲他有一个朋友有，姜某问1000元能不能弄3个（3克），冷飞说可以，然后我和姜某就去时堰农行，姜某给我1000元，我帮他打到冷飞尾数是672277的农行卡上。后来冷飞打电话说冰毒裹在面纸里，放在溱东农行取款机门口的花台里，我和姜某拿回去在姜某家里吸食的。第二天我还帮姜某打了500元给冷飞，有无买到毒品我不知道。
4、证人吉某的证言笔录，证实：2014年9、10月份的一天，我到冷飞（飞飞）在时堰醉美人生KTV的房间玩，他说他有冰毒，如果有朋友要就打电话跟他拿。第二天我打电话问他有无5克冰毒，他说有，我就打的去他醉美人生的房间，他给我一小袋子冰毒，讲是5克，当时他跟我谈的价格是200元1克，后来卖掉给了他1000元。
5、证人朱某的证言笔录，证实：2014年10月份一天中午，冷飞到我在时堰醉美人生418房间向我买5克冰毒，我答应后打电话给桑冬平（绰号“二小”），去他房间买了5克冰毒，200元1克，然后卖给冷飞，收了1000元，晚上我把钱给桑冬平的。后来我听冷飞说他把这5克冰毒又卖给了一个叫“云云”的女的。
6、辨认笔录，冷飞辨认出朱某是叫“三五”的人，吉某辨认出冷飞是叫“飞飞”的人。
7、银行交易记录，证实：2014年10月23日，冷飞帐号为62×××77的农业银行卡存入1000元并被取出。
二、被告人冷飞容留他人吸毒
2014年7月至10月间，被告人冷飞在东台市溱东镇青二村自己家中、时堰镇KTV房间5次容留刘某、何某等人吸毒，合计8人次。具体事实如下：
1、2014年7、8月份的一天晚上，被告人冷飞在自己家中，容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
2、2014年8月份的一天晚上，被告人冷飞在自己家中，容留姜某、刘某吸食甲基苯丙胺1次。
3、2014年9月份的一天下午，被告人冷飞在自己家中，容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
4、2014年9、10月份的一天晚上，被告人冷飞在自己家中，容留何某、夏巧萍吸食甲基苯丙胺1次。
5、2014年10月24日，被告人冷飞在东台市时堰镇醉美人生KTV418号房间里，容留姜某、何某吸食甲基苯丙胺1次。
三、被告人姜某容留他人吸毒
2014年，被告人姜某在东台市溱东镇青二村自己家中、时堰鑫盛源宾馆等地，多次容留刘某、夏巧萍等人吸食冰毒，合计18人次。具体事实如下：
1、2014年3、4月间，被告人姜某在自己家中容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
2、2014年5、6月份，被告人姜某在自家附近砂石场自己汽车里，容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
3、2014年7、8月份的一天晚上，被告人姜某在自己家中容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
4、2014年7月的一天，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆一房间里，容留王扣玲、刘某吸食甲基苯丙胺1次。
5、2014年6、7月份的一天晚上，被告人姜某在东台市时堰镇鑫华原宾馆一房间里，容留王扣玲、刘某吸食甲基苯丙胺1次。
6、2014年7、8月份的一天，被告人姜某在东台市溱东镇开庄大桥东侧自己汽车里，容留冷飞、夏巧萍吸食甲基苯丙胺1次。
7、2014年7、8月份的一天，被告人姜某在东台市溱东镇东海龙宫浴室9号包厢里，容留刘某、夏巧萍吸食甲基苯丙胺1次。
8、2014年9月中旬的一天，被告人姜某在自己家中容留夏巧萍、何某吸食甲基苯丙胺1次。
9、2014年10月23日凌晨，被告人姜某在自己家中容留刘某吸食甲基苯丙胺1次。
10、2014年10月23日晚上，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆容留何某吸食甲基苯丙胺1次。
11、2014年10月24日晚上，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆容留何某吸食甲基苯丙胺1次。
12、2014年10月25日下午，被告人姜某在东台市时堰镇鑫盛源宾馆容留何某吸食甲基苯丙胺1次。
13、2014年10月份的一天，在自己家中容留苏林吸食甲基苯丙胺1次。
上述事实，有被告人冷飞、姜某的供述笔录，证人刘某、何某、夏巧萍等人的证言，辨认笔录，旅客信息登记，东台市公安局发破案经过及被告人归案情况说明、立功材料等证据证实，足以认定。
四、被告人姜某贩卖毒品
2014年8月份的一天，被告人姜某在东台市溱东镇青二村冷飞家中，以人民币390元的价格卖给冷飞甲基苯丙胺1克。
上述事实，有经原审法庭举证、质证的下列证据证实：
1、证人冷飞的供述笔录，证实：2014年8月下旬的一天晚上，刘某在我家玩，我打电话给姜某跟他买冰毒，姜某说他马上来。我拿出4张100元的人民币交给刘某，让他去帮我换成40张10元票面的人民币，并且我还抽出1张10元的人民币，这样就是390元，想跟姜某开玩笑，看他是不是不要零钱。后来姜某到我家，交给我1克冰毒，我把那390元零钱给了他，他收了下来，整个交易过程刘某都在场。
2、证人刘某的证言笔录，证实：2014年8月份的一天晚上，我在冷飞家玩，因为没有冰毒，冷飞打电话给姜某问他有没有冰毒，当时冷飞拿了400元整钱给我让我换成10元面值的纸币，我就换了40张，姜某来了以后冷飞向他买了1克冰毒，给了姜某390元钱，然后我们三人一起吸毒的。
案发后，被告人姜某主动投案，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
本院认为，上诉人冷飞、原审被告人姜某贩卖毒品甲基苯丙胺并为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯我国刑法，均应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任；两人均犯数罪，应实行数罪并罚。上诉人冷飞贩卖毒品的第3起事实因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯对其从轻处罚。关于上诉人冷飞及其辩护人提出的出售给吉某的毒品未牟利、给姜某的毒品是帮其代购，不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，经查，上诉人冷飞明知吉某拿毒品用于贩卖而向其出售，无论其是否从中牟利，其行为均应以贩卖毒品罪追究刑事责任；上诉人冷飞与姜某的交易中，姜某购买的毒品数量、价格是由冷飞确定，冷飞向谁购买、购买价格姜某均不知情，冷飞明知他人贩卖毒品而居间介绍，促成毒品交易，冷飞的行为构成贩卖毒品罪，上诉人冷飞及其辩护人的上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 辛立林
审 判 员 潘颖颖
代理 审 判员 周 召
二〇一五年十月二十八日
书记员（代） 李 淼