山西省临汾市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）晋10民终2530号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：临汾市尧都区秦蜀路福利巷。
负责人：李永升，该公司经理。
委托代理人：王玉洁，女，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：史林林，男，1974年10月22日生，汉族，翼城县人，现住翼城县。
委托代理人：罗芳，山西唐尧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：雷红兵，男，1983年11月27日生，汉族，住翼城县。
原审被告：谭仁高，男，1968年5月2日生，汉族，江苏省盐城市人。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称平安财险临汾中心支公司）因与被上诉人史林林、雷红兵，原审被告谭仁高机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省翼城县人民法院（2017）晋1022民初393号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险临汾中心支公司的委托代理人王玉洁，被上诉人史林林的委托代理人罗芳，被上诉人雷红兵，原审被告谭仁高到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
翼城县人民法院查明：2016年11月29日12时左右，在××县段，谭仁高驾驶×××号启辰牌小型普通客车由北向南行驶过程中与由南向北行驶的史林林驾驶的×××号宝骏牌小型轿车相撞，致史林林、雷红兵（乘坐人）受伤，两车不同程度损坏，造成道路交通事故。该起事故经翼城县公安局交警大队认定，谭仁高负事故全部责任；史林林、雷红兵不负事故责任。另查明，史林林系山西汾河焦煤股份有限公司三交河煤矿全日制工人，月工资5512元。史林林兄妹3人，其父杨虎生于1950年9月6日；其母杨锦英生于1954年10月19日；其子史来运生于2003年4月27日。史林林受伤后自2016年11月29日至2017年1月10日在翼城县人民医院住院治疗42天，被诊断为：左侧髋臼粉碎骨折伴左髋关节脱位、腹部闭合伤、胰腺损伤、胸部闭合伤，右侧3、4、5、9肋骨骨折，双侧胸腔积液。入院后完善检查行左侧髋臼粉碎骨折伴左髋关节脱位手法复位，左侧胫骨结节牵引治疗，全麻下行左髋臼骨折切开复位内固定术，术后预防感染，促进骨质愈合，抗凝对症治疗。史林林出院时，医生建议：院外休息3月，定期来院复查，每月一次；康复训练，继续患肢皮牵引2周，卧床休息，进行肢体等长收缩、活动上下关节，以预防深静脉血栓形成。2周后拆除皮牵引，坚持行患肢功能锻炼；禁止患肢负重及下地行走，以免造成钢板断裂、髋臼骨折端移位及股骨头脱位甚至坏死，具体下地时间根据复查拍片骨折愈合情况而定；骨折愈合后二次手术取内固定物；不适随诊。史林林住院期间主要由其妻子史月红护理，史月红为农业户口。2017年3月3日，山西唐尧律师事务所委托山西省翼城司法鉴定中心对史林林的伤残等级、后续医疗费用进行法医学鉴定。同月14日，山西省翼城司法鉴定中心对史林林所受损伤作出构成一处九级伤残、一处十级伤残，后续医疗费用约6000-7000元及后续治疗需住院7天的鉴定意见。史林林支出鉴定费2500元。再查明，雷红兵系翼城县南梁镇马册村村民，属农业户口，兄妹2人。其父雷思青生于1956年12月7日；其母李苹生于1957年9月8日；其子雷铭垚生于2007年4月2日；其女雷明旭生于2011年4月13日。雷红兵受伤后自2016年11月29日至2016年12月21日在翼城县人民医院住院治疗22天，被诊断为：右肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱骨折，面部多处皮肤裂伤，腹部闭合伤。入院后完善检查入急诊室基础麻下行手法复位术，因右肱骨大结节撕脱骨折，移位大于5mm，于2016年12月5日臂丛麻下行右肱骨大结节撕脱骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后对症治疗。雷红兵出院时，医生建议：继续口服药物治疗，坚持患肢免持物功能锻炼；定期来院复查，每月一次，骨折端骨性愈合后来院取内固定物；休息三月，不适随诊。雷红兵住院期间主要由其妻子杨小华护理，杨小华为农业户口。2017年3月3日，山西唐尧律师事务所委托山西省翼城司法鉴定中心对雷红兵的伤残等级、后续医疗费用进行法医学鉴定。同月14日，山西省翼城司法鉴定中心对雷红兵所受损伤作出构成一处十级伤残、后续医疗费用约4000-5000元及后续治疗需住院7天的鉴定意见。雷红兵支出鉴定费2500元。又查明，谭仁高驾驶的×××号启辰牌小型普通客车在平安财险临汾中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险及500000元的不计免赔险，保险期间自2016年7月15日0时起至2017年7月14日24时止，该次事故发生在保险合同有效期限内。事故发生后，平安财险临汾中心支公司为史林林垫付医疗费10000元。本案在审理过程中，平安财险临汾中心支公司于2017年5月25日提出对史林林、雷红兵伤残等级予以重新鉴定的申请。经各方协商同意，该院于2017年6月8日委托山西省曲沃司法鉴定中心对史林林、雷红兵伤残等级进行鉴定。同年7月5日，山西省曲沃司法鉴定中心出具鉴定意见：1.史林林左侧髋臼粉碎性骨折伴左髋关节脱位内固定术后髋关节功能障碍构成九级伤残；右侧第3、4、5、9肋骨骨折，第3、4畸形愈合构成十级伤残。2.雷红兵右肩关节脱位伴肱骨大结节撕脱骨折内固定术后关节活动功能受限构成十级伤残；右侧第5、7、8、9及左侧第8、9肋骨骨折构成十级伤残。
翼城县人民法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同和责任比例予以赔偿；仍有不足的部分，由当事人按照过错程度承担。本次事故中，交警部门认定谭仁高负事故全部责任，史林林、雷红兵不负事故责任，该院对此予以确认。本案事故车辆（×××号启辰牌小型普通客车）在平安财险临汾中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险及500000元的不计免赔商业三者险，因此，对史林林、雷红兵所受损失应先由平安财险临汾中心支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任。对超出"交强险"限额部分，再由平安财险临汾中心支公司在商业三者险限额内予以赔偿。对史林林的损失依法确认为：1.医疗费59303.58元（住院医疗费51735.78元、门诊医疗费2567.8元、专家费5000元）；2.住院伙食补助费4900元（100元×49天，依据《山西省省直机关差旅费管理办法》第17条规定的工作人员出差伙食补助费每人每天100元计算，乘以住院天数42天﹢后续治疗天数7天）；3.二次手术费7000元。以上1-3项计为71203.58元；4.误工费19475.38元（按照史林林的月平均收入5512元计算，从事故发生之日2016年11月29日计算至伤残鉴定作出的前一天2017年3月13日，计106天，即：5512元÷30天×106天=19475.38元）；5.护理费4958.31元（按照2015年度居民服务业日平均收入101.19元计算49天，即36933元÷365天×49天=4958.31元）；6.残疾赔偿金108477.6元（按照山西省2015年度城镇居民人均可支配收入25828元计算20年，再乘以九级伤残的伤残系数20%加上十级伤残的附加值1%的和，即25828元×20年×21%＝108477.6元）。被抚养人生活费20519.07元（史林林父亲杨虎，66周岁，按照山西省2015年度农村居民人均消费性支出7421元计算14年，乘以九级伤残的伤残系数20%加上十级伤残的附加值1%的和，再除以3计算出本人的份额，即7421元×14年×21%÷3＝7272.58元；史林林母亲杨锦英，62周岁，按照山西省2015年度农村居民人均消费性支出入7421元计算18年，乘以九级伤残的伤残系数20%加上十级伤残的附加值1%的和，再除以3计算出本人的份额，即7421元×18年×21%÷3＝9350.46元；史林林儿子史来运，13周岁，按照山西省2015年度农村居民人均消费性支出7421元计算5年，乘以九级伤残的伤残系数20%加上十级伤残的附加值1%的和，再除以2计算出本人的份额，即7421元×5年×21%÷2＝3896.03元）。残疾赔偿金和被扶养人生活费两项合计128996.67元；7.精神损害抚慰金10000元。该院依据史林林在本次事故中受伤程度以及受伤给其带来的精神伤害程度和持续时间，结合当地的生活水平确定，对史林林该项主张过高部分不予支持；8.鉴定费2500元，以上4-8项计165930.36元，共计237133.94元。对雷红兵的损失依法确认为：1.医疗费14756.68元（住院医疗费13229.08元、门诊医疗费1527.6元）；2.住院伙食补助费2900元【参照《山西省省直机关差旅费管理办法》第17条规定的每天100元计算29（22+7）天），即：100元×29天＝2900元】；3.二次手术费5000元。以上1-3项计22656.68元；4.误工费12118.98元（按照2015年度农业日平均收入114.33元计算，从事故发生之日2016年11月29日计算至伤残鉴定作出的前一天2017年3月13日，计106天。即：36933元÷365天×106天=12118.98元）；5.护理费2934.51元（按照2015年度居民服务业日平均收入101.19元计算29天，即36933元÷365天×29天=2934.51元）；6.残疾赔偿金35708元（按照山西省2015年度居民人均可支配收入17854元计算20年，再乘以十级伤残的伤残系数10%，即17854元×20年×10%＝35708元）。被抚养人生活费15584.1元（父亲雷思青，60周岁，按照山西省2015年度农村居民人均消费性支出入7421元计算20年，乘以十级伤残的伤残系数10%，再除以2计算出本人的份额，即7421元×20年×10%÷2＝7421元；儿子雷铭垚，9周岁，按照山西省2015年度农村居民人均消费性支出入7421元计算9年，乘以十级伤残的伤残系数10%，再除以2计算出本人的份额，即7421元×9年×10%÷2＝3339.45元；女儿雷明旭，5周岁，按照山西省2015年度农村居民人均消费性支出7421元计算13年，乘以十级伤残的伤残系数10%，再除以2计算出本人的份额，即7421元×13年×10%÷2＝4823.65元）。雷红兵未提供其母亲李苹无劳动能力和无生活来源的证据，该院对其主张被抚养人生活费的请求，不予支持。残疾赔偿金和被扶养人生活费两项合计51292.1元；7.精神损害抚慰金5000元。该院依据雷红兵在本次事故中受伤程度以及受伤给其带来的精神伤害程度和持续时间，结合当地的生活水平确定，对雷红兵该项主张过高部分不予支持；8.鉴定费2500元，以上4-8项计73845.59元，共计96502.27元。对平安财险临汾中心支公司辩称其不应承担鉴定费和诉讼费的理由，该院认为，鉴定费是史林林、雷红兵为鉴定其伤残所支出的必要费用。诉讼费则是依据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定确定承担方和承担数额，其辩称理由不能成立。综上，平安财险临汾中心支公司应在"交强险"限额内医疗费用项下赔偿史林林医药费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿史林林护理费、误工费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费计70000元；赔偿雷红兵护理费、误工费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费计40000元。因此，平安财险临汾中心支公司在"交强险"限额内应赔偿史林林各项损失80000元，扣除已垫付的医疗费10000元，还应赔偿70000元；赔偿雷红兵护理费、误工费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费计40000元。对超出"交强险"限额的部分，具体包括：史林林医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费计157133.94元；雷红兵医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费计56502.27元，由平安财险临汾中心支公司在商业三者险限额内予以赔偿。据此原审法院作出（2017）晋1022民初393号民事判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十五日内在"交强险"限额内赔偿原告史林林医药费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费70000元；在商业三者险限额内赔偿原告史林林医药费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费157133.94元，共计227133.94元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起十五日内在"交强险"限额内赔偿原告雷红兵医药费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费40000元；在商业三者险限额内赔偿原告雷红兵医药费、住院伙食补助费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费56502.27元，共计96502.27元；三、驳回原告史林林、雷红兵的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6684元，由原告史林林负担1500元，原告雷红兵负担500元，被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担4684元。
平安财险临汾中心支公司不服（2017）晋1022民初393号民事判决，向本院提起上诉称：1、原判认定史林林及雷红兵的二次手术费错误。史林林二次手术费被鉴定为6000元-7000元，原判按7000元认定过高，应确定为6500元较妥。雷红兵二次手术费被鉴定为4000元-5000元，原判按5000元认定过高，应确定为4500元较妥。2、史林林系农业户口，其打工的三焦河煤矿位于农村，原判按城镇居民标准计算残疾赔偿金错误，应当按照2015年居民人均可支配收入标准予以计算。3、史林林与雷红兵的伙食补助费应按50元/天计算。4、史林林的精神损害抚慰金应酌定为6000元为宜，雷红兵精神损害抚慰金应酌定为3000元为宜。5、根据交强险的约定，平安财险临汾中心支公司不应承担本案诉讼费。
史林林答辩称：1、原判确定史林林的二次手术费为7000元，该认定在鉴定范围内并无不当。该认定本着公平原则，从实际出发以保护当事人的利益。2、史林林虽是农业户口，但其在事故发生前一直居住在县城，并且工作在三焦河煤矿，虽然该煤矿位于农村，但史林林收入是打工的收入，而非农业性收入。3、依据相关法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。该标准为每人100元。4、本次事故经鉴定，史林林的损伤已构成一处九级，一处十级的严重后果，给史林林的生活带来很大不便与巨大精神痛苦，并且史林林在本次事故中不承担事故责任。原判根据史林林在本次事故中的受伤程度以及受伤给其带来的精神伤害程度和持续时间，结合当地生活水平确定精神损害抚慰金为10000元，并无不当。5、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。《三者险条款》和《诉讼费用交纳办法》是一般法和特别法的关系。故应优先适用《诉讼费用交纳办法》的规定。请求二审法院维持原判。
雷红兵的答辩意见与史林林答辩意见一致。
谭仁高同意平安财险临汾中心支公司的意见。
经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明一致。
本院认为：本案双方争议的焦点为，1、二次手术费是否过高。2、残疾赔偿金的计算标准问题。3、原判认定的史林林及雷红兵的伙食补助费标准是否过高。4、精神损害抚慰金原判计算标准是否过高。5、平安财险临汾中心支公司是否应承担诉讼费。对于二次手术费问题，原判认定史林林及雷红兵的二次手术费均在鉴定意见范围之内，该认定并无不妥，本院对此不再予以变更。对于残疾赔偿金的计算标准，史林林虽为农业户口，但其在霍州煤电三交河煤矿工作，且二审中，平安财险临汾中心支公司对于史林林居住在城镇予以认可。故原判对于史林林的残疾赔偿金计算标准按照城镇标准计算，并无不当。对于史林林及雷红兵的伙食补助费标准是否过高的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原判据此依据《山西省省直机关差旅费管理办法》第17条规定的工作人员出差伙食补助费每人每天100元计算，符合法律规定。平安财险临汾中心支公司主张住院伙食补助费按照50/天计算，无事实及法律依据，本院对其此项主张不予支持。关于精神损害抚慰金原判计算标准是否过高的问题。原判按照史林林及雷红兵在本次事故中受伤程度以及受伤给其带来的精神伤害程度和持续时间，并结合当地生活水平，酌情认定史林林及雷红兵的精神损害抚慰金的数额，并无不妥。另外，平安财险临汾中心支公司主张，交强险条款约定，其不应承担诉讼费。依据相关法律规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。对于平安财险临汾中心支公司二审庭审主张，其作了明确说明，但未提供证据证实其主张。故本院对其该项上诉主张，亦不予支持。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费860元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长遆海鹏
审判员吉磐
审判员贾芝真
二0一七年十一月七日
书记员张文涛