江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民初字第0432号
原告苏州太湖古典园林建筑有限公司，住所地苏州市高新区东渚镇东街1号。
法定代表人薛林根，该公司总经理。
委托代理人马洪志（受该公司的特别授权委托），江苏衡鼎（苏州）律师事务所律师。
被告宜兴尚鼎置业有限公司，住所地宜兴环保科技工业园绿园路。
法定代表人丁志刚，该公司董事长。
委托代理人贺煌、葛雨婷（受该公司的特别授权委托），上海市协力（无锡）律师事务所律师。
原告苏州太湖古典园林建筑有限公司（以下简称太湖公司）与被告宜兴尚鼎置业有限公司（以下简称尚鼎公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告太湖公司的委托代理人马洪志、被告尚鼎公司的委托代理人贺煌、葛雨婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告太湖公司诉称，他公司与被告尚鼎公司签订建设工程施工合同约定由他公司为尚鼎公司开发的宜兴江南和院中心园林景观工程中的古建、景观、铺装、水电、绿化工程进行施工。在施工过程中，尚鼎公司又将江南和院83号楼的装修工程发包给他公司进行施工，现其承包的工程已全部结束，尚鼎公司于2013年2月对其施工的工程进行了审计，其中中心园林景观工程的工程价款为629.575938万元，83号装修工程价款为29.183909万元，合计658.759847万元，现尚鼎公司已支付461.37万元，尚欠197.389847万元，扣除其应承担审计费用中的95%后，现要求尚鼎公司支付工程款188.003033万元，并承担诉讼费用。
被告尚鼎公司辩称，1、太湖公司所称的工程总价款审计还未结束，故对工程总价有异议；2、其已实际支付工程款为625万元，其中包括他公司以12号房屋的首付款120万抵扣的工程款；3、根据双方约定，按工程审定价格的5%应该作为质量保修金，在质保期过后才能支付给原告，质保期中绿化工程是2年，防水工程是5年，目前都未到期限，有部分质量问题还在维修过程中。故要求驳回太湖公司的诉请。
经审理查明，原告太湖公司与被告尚鼎公司于2010年3月5日签订建设工程施工合同一份约定由太湖公司为尚鼎公司开发的宜兴江南和院中心园林景观工程（包括古建、景观、铺装、水电、绿化工程）进行施工。双方约定的开工日期为2010年5月15日，竣工日期2010年9月12日，合同工期总天数为120天（暂定），合同价为300万元。太湖公司的项目负责人为胡玉生，尚鼎公司的现场负责人为张岳云。双方在房屋建筑工程质量保修书中第一条质量保修期限中约定：双方根据《建筑工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期限如下：1、土建绿化工程为2年，古建屋面防水工程为5年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年，供热与供冷系统为1采暖期、供冷期。第五条约定：质量保修金支付：工程质量保修金一般不超过合同价款的5%，本合同约定工程质量保修金为施工合同价款的5%。本工程双方约定工程总量保修金为该工程审计总价款的5%，质量保修金银行利率为无。第六条质量保修金的返还：其中3%保修金期满后两年内付清，余2%保修金期满五年一次付清。发包人在质量保修期满后14天内将剩余保修金（不计利息）返还给承包人。另外，尚鼎公司还将江南和院83号楼的古建、景观、铺装等发包给太湖公司施工。
合同订立后，太湖公司为尚鼎公司进行了施工且已完工交付。后尚鼎公司委托江苏希地环球建设项目管理有限公司进行审计，该公司于2015年4月28日出具工程结算审定单，确定审定价（工程部价款）为649.373万元（该工程结算审定单由该公司于2015年8月31日盖章确认），尚鼎公司向该公司支付审计费4.5053万元。审理中，太湖公司认可，尚鼎公司支付的审计费中的95%应由太湖公司承担并在工程款中扣减。
审理中，太湖公司称至2014年12月前共收到尚鼎公司的工程款461.37万元，并提供其领款明细一份，该明细载明：2011年12月前245万元、2012年4月10万元、2012年9月50万元、2012年10月5万元、2012年12月20万元、2013年1月2万元、2013年3月10万元、2014年2月10万元、2014年7月10万元、2014年10月5万元、2014年12月4万元、扣水电费0.04万元、扣水费0.33万元，尚鼎公司质证后对上述付款金额没有异议，从上述付款明细可以看出2012年3月贷款后，付给胡玉生共216.37万元，故上述金额中并不包括以房抵债的首付款120万元，加上房屋首付款120万元则共计付款581.37万元。
审理中，尚鼎公司称，他公司还以江南和院12号房屋以380万元的价格抵给太湖公司作为工程款，其中首付款120万元已抵太湖公司的工程款。对此，太湖公司认为：12号房屋以380万元的价格抵扣工程款，真实情况是他公司的项目经理胡玉生配合董某去银行贷款，首付的120万元从太湖公司的工程款中扣除，银行放贷260万元，尚鼎公司承诺给太湖公司工程款。但双方之间只有口头约定，没有书面证据。为此，尚鼎公司提供其与太湖公司于2012年3月16日签订的购房协议一份，该协议载明：关于宜兴江南和院12号房，面积399.58㎡，地下车库53㎡，地下音响厅134㎡总价380万元。建设方把12号房抵给太湖公司胡玉生作为工程款。由胡玉生委托董某（身份证号码××）出面办房屋子抵押贷款手续，贷款利息和每月还贷由胡玉生负责。该房屋的产权为胡玉生所有，今后该房屋需要买卖和转让由胡玉生做主。尚鼎公司又提供其公司的张岳云与胡玉生、董某（张岳云为甲、胡玉生为乙、董某为丙方）于2012年3月份签订的协议书一份，该协议书载明：甲、乙、丙三方因宜兴江南和院1A幢12号房一事，甲方于2011年底以宜兴该房按380万元抵给乙方工程款380万元。乙方通过丙方的名义向银行办理抵押贷款手续，乙方以丙方的名义应每月付贷。现经三方协商后，订立以下协议：一、乙方保证从2012年3月起每月按银行的房贷房款按时还款，不得拖延时间；如因乙方原因还款不及时造成丙方信誉问题由乙方负责。二、江南和院1A12号房产权归还乙方所有，乙方今后在合适的时候需要将12号房出售或转让，甲方和丙方需配合乙方办理相关房屋出售或转让手续。三、该房出售或转让的相关费用由乙方承担。同时尚鼎公司申请证人董某到庭作证。董某作证称：据他所知，他叔叔婶婶和胡玉生原来是认识的，他是经过他叔叔董年香认识胡玉生的，他叔叔说胡玉生有一套房子需要他去帮忙贷款。2012年他和他爱人以及叔叔婶婶第一次一起去的江南和院售楼处，当时说给他2万元服务费，然后以他的名义去把房子买下来进行贷款，银行的业务员也是胡玉生去联系的，后来他就提供了相关材料给业务员，房子是江南和院12号别墅，当时说的合同价款是380万元，贷款是260万元，他就只是提供材料和签字，具体情况他不清楚。贷款后他不负责还款，还贷的这张银行卡是他的名字，卡放在胡玉生那里，是胡玉生把钱打到卡上去还贷，他是不过问的。他以前认识江南和院的经理，刚开始还贷是正常的，他也没有和他们有联系，后来还款不按期还了，银行开始催他了，他就开始去找江南和院的人就认识了江南和院的张总（指张岳云）。胡玉生逾期交付银行贷款的时候，他找过胡玉生，胡玉生让他找尚鼎公司，说不关他的事情，后来被他逼急了胡玉生就会交。但从今年1月（2015年1月）开始胡玉生就没有还了。从今年一月份开始是他向尚鼎公司借款去交款，每个月向尚鼎公司借款2万元去还银行的贷款。他们之间是有一个三方协议的（提供与上面尚鼎公司提供三方协议内容一致）。太湖公司对上述尚鼎公司提供三方协议上胡玉生的签名没有异议，但对于董某的证言所说是胡玉生找证人去进行贷款手续是不认可的，胡玉生与证人之前根本不认识，没有业务往来，不可能让证人去承担这样巨额的风险。胡玉生在庭审中承认：抵的是江南和院12号的房子，算380万元，是对方（尚鼎公司）要求找银行贷款，并且对方找人去贷款，就是董某，借款后再把钱给他，钱贷下来后支付给他100万元，董某又买了份保险让他每个月交2万元，抬头是董某。尚鼎公司对证人证言没有异议。
另查明，董某于2012年3月17日与尚鼎公司签订商品房买卖合同，董某以380万元的价格购买江南和院1A幢12单元1-2层104号房（建筑面积402.32㎡），于当日首付120万元，余款260万元于2012年3月19日前办理完银行按揭贷款手续，并于当日为该房屋进行了网上备案（合同备案号为XX房屋代码为XX）。
审理中，双方对竣工验收日期有争议，太湖公司称，其所施工的为江南和院小区的配套工程，配套工程是不需要单独验收，在整个小区验收时已经验收，现江南和院工程已整体竣工验收。尚鼎公司对江南和院工程已整体竣工验收及配套工程不需要单独验收没有异议，但其作为发包方应当对所发包的工程进行验收，但因太湖公司未提供相关资料，故至未验收。
上述事实，有建设工程施工合同、购房协议、三方协议书、工程结算审定单、审计费收据、证人证言及开庭笔录等证据在卷佐证。
本院认为，太湖公司与尚鼎公司之间所签订的建设工程施工合同合法有效，受法律保护。审理中，双方对经江苏希地环球建设项目管理有限公司审计确定的总工程价款为649.373万元及尚鼎公司至2014年12月止已支付给太湖公司的工程款为461.37万元以及审计费中的95%应由太湖公司承担的事实没有异议，本院予以确认。另外，从尚鼎公司提供双方于2012年3月16日签订的购房协议、三方协议书及证人董某的证言，能够相互印证尚鼎公司已将江南和院12号房屋以380万元的价格折抵太湖公司的工程款的事实，其中首付款120万元应当计算在已支付的工程款中。据此，尚鼎公司已支付的工程款为581.37万元。总工程款革除已付的工程款后再革除太湖公司应承担的审计费中的95%计4.280035万元后，实际尚鼎公司尚欠工程款为63.372297万元。对于质量保修金，按照双方合同“3%保修金期满后两年内付清，余2%保修金期满五年一次付清”的约定，因工程交付至今未超过5年的保修期限，故其中2%的质量保修金计12.98746万元应予以扣留。对于董某向尚鼎公司借款去归还银行贷款的款项，因与本案不属同一法律关系，本案不予理涉。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：
一、尚鼎公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付太湖公司工程款50.384837万元（已扣2%的质量保修金）。
二、驳回太湖公司的其他诉讼请求。
如果尚鼎公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费2.2565万元，由太湖公司负担1.6565万元，尚鼎公司负担0.6万元，尚鼎公司应负担的部分已由太湖公司垫付，尚鼎公司于本判决发生法律效力之日起十日内将该款直接支付给太湖公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）。
审 判 长 王建停
代理审判员 闫文杞
人民陪审员 宗 瑛
二〇一五年十一月五日
书 记 员 石 璐