吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉06民终701号上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司，住所：白山市浑江区红旗街94号。负责人：张照福，该公司总经理。委托诉讼代理人：任成杰，吉林审航律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：曹维义，住吉林省抚松县。被上诉人（一审被告）：刘春生，住吉林省抚松县。一审被告：中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司，住所：长春市经济技术开发区仙台大街1468号。负责人：王珉，该公司总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司与被上诉人曹维义、刘春生及一审被告中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省抚松县人民法院（2016）吉0621民初56号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司上诉请求：撤销一审判决第二项中的医疗费，请求不予承担医疗费当中的非医疗保险用药9337元，不予承担营养费2000元，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院未按保险合同约定扣除非基本医疗保险用药不当。中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司与刘春生订立的商业第三者保险是双方真实意思表示，对双方具有约束力，在合同中约定保险公司不赔偿非基本医疗保险用药，对于曹维义住院及门诊所产生的非基本用药，中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司不应承担责任，应由实际侵权人承担。另曹维义所主张的营养费2000元，没有任何依据。被上诉人曹维义、刘春生未答辩。一审被告中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司未陈述。曹维义起诉请求：刘春生系×××号比亚迪牌轿车车主。2015年8月31日17时，刘春生驾驶×××号比亚迪牌轿车，沿松江河镇松江河大街由北向南行驶至镇医院门前与由西往东横过道路的行人曹维义相刮撞，造成行人曹维义受伤的交通事故，经交警部门认定，刘春生负此次事故全部责任，曹维义无责任。曹维义受伤后在吉林大学中日联谊医院住院治疗41天、后转入抚松松江河中医院住院治疗31天，请求曹维义及二保险公司给付医疗费97,350.00元、住院伙食补助费7,200.00元、护理人员误工费34,690.00元、交通费4,290.00元、营养费5,000.00元、住宿费2,000.00元、鉴定费2,100.00元、X光费144.60元、伤残赔偿金11,137.30元、精神损失费20,000.00元、残疾辅助器具1,000.00元，合计184,911.90元。刘春生在中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司投保了商业第三者责任险并在中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司投保交强险，请求判令中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司及中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司承担保险理赔责任。一审法院认定事实：2015年8月31日17时，刘春生驾驶×××号比亚迪牌轿车，沿松江河镇松江河大街由北向南行驶至镇医院门前与由西往东横过道路的行人曹维义相刮撞，造成行人曹维义受伤的交通事故，经交警部门认定，刘春生负此次事故全部责任，曹维义无责任。事故发生后，曹维义被送到吉林大学中日联谊医院住院治疗41天，住院期间一级护理41天，支出医疗费93,172.61元。后转入抚松松江河中医院住院治疗31天，住院期间为二级护理，支出医疗费4,177.50元。经吉林三源司法鉴定所鉴定曹维义此次伤情已构成十级伤残，曹维义鉴定时支出检查费用144.60元、鉴定费2,100.00元。刘春生的肇事车辆×××比亚迪轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司投保了理赔限额50万元的商业第三者责任险并在中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司投保了交强险，此次事故在上述保险的保险理赔期限内。另查明，刘春生在曹维义住院期间为其垫付医疗费用23,000.00元。一审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。曹维义主张支出残疾辅助器具费用1,000.00元，但未提供证据予以证实，不予采纳；曹维义主张支出交通费4,290.00元，明显超出合理范围，应以1,000.00元计算为宜，予以确认；曹维义主张营养费5,000.00元，但未提供相关的医嘱，综合其伤情、年龄等因素，根据公平原则，酌定营养费为2,000.00元；曹维义主张支出住宿费2,000.00元，但未提供相应票据，故不予确认；曹维义此次伤情已构成十级伤残，且其年龄较高，其精神抚慰金应为5,000.00元。综上，根据《吉林省高级人民法院关于二0一五年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》的规定，曹维义合理的诉讼请求为：医疗费97,350.11元、住院伙食补助费7,200.00元、护理费14,021.04元、营养费为2,000.00元、伤残赔偿金11,137.30元、精神抚慰金5,000.00元、交通费1,000.00元、伤残费及鉴定检查费用2,244.06元。刘春生负此次事故全部责任，且因伤残费及鉴定检查费用不属于本案保险理赔范围，应由刘春生承担，又因刘春生已先行垫付医疗费用23,000.00元，扣除鉴定费及鉴定检查费用2,244.06元及自愿另行给付的3,000.00元，在保险公司理赔后，曹维义应返还刘春生17,755.94元，为减少诉累，该款应由保险公司向刘春生支付；刘春生的肇事车辆×××比亚迪轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司投保了理赔限额50万元的商业第三者责任险并在中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司投保了交强险，此次事故在上述保险的保险理赔期限内，中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司应在交强险范围内赔偿曹维义医疗费10,000.00元、护理费14,021.04元、伤残赔偿金11,137.30元、精神抚慰金5,000.00元、交通费1,000.00元，合计41,158.34元；中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿曹维义医疗费87,350.11元、营养费2,000.00元、住院伙食补助费7,200.00元，合计96,550.11元，扣除曹维义应返还刘春生的17,755.94元，合计78,794.17元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司于本判决生效之日在交强险范围内赔偿曹维义医疗费10,000.00元、护理费14,021.04元、伤残赔偿金11,137.30元、精神抚慰金5,000.00元、交通费1,000.00元，合计41,158.34元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司于本判决生效之日在商业第三者责任险范围内赔偿曹维义医疗费87,350.11元、营养费2,000.00元、住院伙食补助费7,200.00元，合计96,550.11元，扣除曹维义应返还刘春生的17,755.94元，合计78,794.17元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司于本判决生效之日在商业第三者责任险范围内向刘春生支付保险理赔款17,755.94元；四、驳回曹维义其它诉讼请求。案件受理费3,998.00元，由曹维义承担899.00元，刘春生承担3,099.00元。本院二审期间，中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司提供保险合同一份，证明已经告知投保人免责条款。对当事人二审提供的证据，本院认定如下：中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司提供的为《机动车综合商业保险示范条款》，且为复印件，不能证明其已经将免责条款告知刘春生，对此证据本院不予采信。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。关于中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司主张其不应承担非医疗保险用药的问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条第一款“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”的规定，中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司与刘春生的保险合同是保险人提供的格式条款，保险公司对其履行告知投保人免责条款负举证责任。而中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司未向法庭提供其已向刘春生履行了提示或说明对于非医疗保险用药保险公司免除承担责任义务的证据，故对其主张本院不予采信。关于中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司主张其不应承担营养费2000元的问题。一审法院结合受害人年龄及伤情，酌情判令其承担该笔费用并无不当，本院对其诉讼请求不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费84元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐 华代理审判员  张林姝代理审判员  丛金海二〇一六年十一月三十日书 记 员  毕 凝