吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉02刑终276号
原公诉机关吉林省吉林市昌邑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，住吉林省吉林市昌邑区。因吸食毒品，于2015年10月23日被行政拘留十五日；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年2月18日被取保候审，同年8月2日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人李旭，吉林北豪律师事务所律师。
原审被告人付强，男，住吉林省吉林市丰满区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年10月24日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
原审被告人赵某某，女，住吉林省吉林市船营区。因吸食毒品，于2015年10月23日被行政拘留十五日；因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年11月6日被刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2016年5月24日被逮捕，同年9月8日被取保候审。
吉林省吉林市昌邑区人民法院审理吉林省吉林市昌邑区人民检察院指控原审被告人付强犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人刘某某犯贩卖毒品罪，原审被告人赵某某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年8月8日作出（2016）吉0202刑初279号刑事判决。宣判后，刘某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员李德芳、代理检察员张一帆出庭履行职务。上诉人刘某某及其辩护人李旭，原审被告人付强、赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人刘某某在得知被告人付强贩卖甲基苯丙胺（冰毒）后，居间介绍，于2015年9月至10月间，在位于吉林市昌邑区中兴街的中兴超市附近，先后2次收受曲某某人民币合计600元，帮助曲某某在付强处购买甲基苯丙胺合计1克，而后与曲某某共同吸食；刘某某又在位于吉林市昌邑区上海路的九号宾馆及吉林市船营区的福源馆附近，先后2次收受被告人赵某某人民币合计600元，帮助赵某某在付强处购买甲基苯丙胺合计1克，而后与赵某某共同吸食。付强于2015年10月间的一天，在位于吉林市昌邑区的暂住处，容留赵某某、刘某某和“王肖”（真实姓名不详）吸食甲基苯丙胺。赵某某于2015年10月间，在位于吉林市昌邑区的如家宾馆及上海路的6698宾馆租住房间后，多次容留刘某某、付强和曲某某吸食甲基苯丙胺。2015年10月22日，赵某某在位于吉林市昌邑区上海路的6698宾馆418号房间内容留刘某某吸食甲基苯丙胺后前往付强所在的如家宾馆，刘某某留在此处直至次日被公安机关抓获，并从刘某某所在418号房间搜出白色晶体0.09克。随后，刘某某带领公安机关将付强、赵某某抓获，并从二人所在的宾馆房间内搜出白色晶体0.13克。经吉林市公安司法鉴定中心鉴定：从刘某某和付强所在宾馆房间搜出的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。综上，付强向他人贩卖甲基苯丙胺4次共计2克，又容留他人吸食毒品；刘某某明知被告人付强贩卖毒品，仍居间介绍并从中牟利，帮助曲某某及赵某某在付强处购买甲基苯丙胺4次共计2克；赵某某多次容留他人吸食毒品。刘某某被公安机关抓获后协助公安机关抓获付强、赵某某，有立功表现。
上述事实，有经庭审举证、质证的破案经过、抓捕经过、情况说明、检查笔录、扣押物品清单、当场称重说明、指认照片、司法鉴定中心理化检验鉴定报告、检测报告书、行政处罚决定书、证人证言、被告人供述等证据证明。
被告人付强及其辩护人、被告人刘某某及其辩护人、被告人赵某某及其辩护人对公诉人当庭所举证据均无异议。公诉机关所举证据均是侦查机关依法调取的证明材料，其来源合法，证明内容客观、真实，予以采信。
原审法院认为：被告人付强明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；付强又为容留多人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人刘某某明知是毒品仍予以居间介绍多次帮助他人购买毒品，从中牟利，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵某某多次为容留他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。付强归案后认罪，悔罪，可以酌情从轻处罚。刘某某被公安机关抓获后能协助公安机关抓获赵某某、付强，有立功表现，可以从轻处罚。赵某某因吸食毒品被公安机关传唤后主动供述其通过刘某某在付强处购买毒品的事实，系坦白，可以从轻处罚。关于付强辩解其没有容留王肖（真实姓名不祥）吸毒及其辩护人提出付强之行为不构成容留他人吸毒罪的辩护意见，经查，公诉机关指控付强容留他人吸毒的事实，有刘某某、赵某某的供述，其供述内容均证实2015年10月初的一天，在吉林市鸿博景园小区的一个房子里共同与付强及付强的一个朋友（姓王的）吸食毒品，冰毒是付强提供的经过，其供述内容能相互印证付强容留他人吸毒的事实，故该辩解和辩护意见不予采纳。关于付强的辩护人提出付强有坦白情节的辩护意见，经查，付强贩卖毒品的事实是赵某某和曲某某被公安机关传唤后主动交代的事实，并非付强主动交代，故不予采纳。关于刘某某的辩护人提出刘某某之行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，不符合本案的事实与情节，不予采纳。关于赵某某的辩护人提出赵某某主动揭发公安机关尚未掌握的付强贩卖毒品的犯罪事实，有立功表现的辩护意见，经查，赵某某被公安机关传唤后主动交代其与付强共同吸食毒品的经过，并非系揭发他人犯罪，应属坦白，故不予采纳。关于其辩护人提出赵某某归案后认罪，悔罪，仅容留他人吸毒三次，情节较轻，请法庭对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据本案的事实、犯罪情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、《最高人民法院关于执行<全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定>的若干问题的解释》第二款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人付强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。三、被告人赵某某犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。四、随案移送的吸毒工具冰壶等，予以没收。
上诉人刘某某及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见：刘某某为吸毒者代购毒品并未从中牟利，不构成贩卖毒品罪；刘某某系从犯；原审判决量刑未考虑刘某某有立功表现；刘某某符合宣告缓刑的条件。
吉林省吉林市人民检察院认为：原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审一致。
本院认为，上诉人刘某某明知甲基苯丙胺是毒品而多次帮助他人购买并从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。原审被告人付强明知甲基苯丙胺是毒品而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重；付强为多人吸食甲基苯丙胺提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人赵某某多次为他人吸食甲基苯丙胺提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。付强在判决宣告以前犯数罪，依法数罪并罚。刘某某协助侦查机关抓捕付强、赵某某，有立功表现，依法可对其从轻处罚。赵某某如实供述自己罪行，依法可对其从轻处罚。付强认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。
关于上诉人刘某某及其辩护人提出刘某某不构成贩卖毒品罪的上诉理由和辩护意见，经查，刘某某虽事前没有与托购者就代购后共同吸食一事进行约定，但实际刘某某多次代购后均与托购者共同吸食，可见，二者之间的合作已形成默契、达成共识，刘某某之行为可认定为以收取部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于刘某某及其辩护人提出刘某某系从犯的上诉理由和辩护意见，经查，刘某某之犯意虽依附于他人，但其行为却独立于他人，系毒品犯罪的一个环节，与他人不构成共同犯罪，故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于刘某某及其辩护人提出原审判决量刑未考虑刘某某有立功表现的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决认定刘某某有立功表现，依法对其从轻处罚，在法定刑幅度内进行量刑，故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于刘某某及其辩护人提出刘某某符合宣告缓刑条件的上诉理由和辩护意见，经查，刘某某多次变相加价贩卖毒品，根据其犯罪的事实、性质和情节，不符合宣告缓刑的条件，故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林省吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨伟华
代理审判员 栾红英
代理审判员 王 林
二〇一六年十二月十四日
书 记 员 陈博杨