内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0723民初795号
原告：阎化玉，男，汉族，无职业，住内蒙古呼伦贝尔市鄂伦春自治旗。
委托诉讼代理人：于鹤，大杨树镇法律服务所法律工作者。
被告：薛军，男，汉族，无职业，住内蒙古呼伦贝尔市鄂伦春自治旗。
委托诉讼代理人：张军，黑龙江轩言律师事务所律师。
被告包雪峰，男，蒙古族，住内蒙古自治区鄂伦春自治旗。
委托诉讼代理人王艳红，内蒙古兴杨律师事务所律师
原告阎化玉与被告薛军、包雪峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月1日受理后，依法适用简易程序进行审理，因本案疑难复杂转入普通程序，公开开庭进行审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：要求二被告赔偿1、医疗费5963.51元；2、鉴定费4010.00元；3、鉴定旅差费933.00元；4、误工费22800.00元（建筑行业每日114.00元，务工日200日）；5、住院伙食补助费2100.00元；6、营养费6000.00元（鉴定营养日60日）；7、伤残赔偿金113400.00元（九级）8、精神抚慰金6000.00元；9、护理费9020.00元（住院期间2人护理，每人每日110.00元，住院21日；出院后1人护理，每日110.00元，护理40日）。上述各项赔偿合计170225.51元。
事实和理由：2014年4月18日，被告薛军通过韩某某找到原告到大杨树原化工厂院内拆旧房屋，根据薛军口述，本次劳务系被告包雪峰为雇主，在从事雇佣活动中，原告被掉落的房架子砸伤，由包雪峰驾驶汽车将原告送入医院治疗，经诊断原告L3椎体压缩性骨折，住院21日被迫出院，本次事故造成原告各项损失170225.51元，根据相关法律规定诉至法院，维护原告的合法利益。
被告薛军辩称，1、原告起诉被告薛军系诉讼主体错误，原告阎化玉与被告薛军不存在雇佣关系，应依法驳回原告诉讼请求，事实是2014年年初被告包雪峰与时某承包大杨树公路养护处（原大杨树化工厂）院内房屋拆除维修工程，被告薛军系现场管理人员，薛军仅系联系雇佣人员，代包雪峰与时某发放劳动报酬；2、原告在起诉状称受伤经过与事实不符，当日被告薛军找到韩某某，双方商定拆除房架子并运至指定位置，全部承包费500元。由韩找到原告二人开始工作，原告在3米高的墙上行走时掉落摔伤；3、原告和韩某某与被告包雪峰和时某应当认定为承揽合同关系；4、原告对其损伤结果存在一定过错，应当承担过错责任；5、原告出具的2份司法鉴定意见部分评定不能作为有效证据适用，关于护理费，鉴定书第三项委托事项表述护理依赖，而意见中，没有依赖程度；第二份鉴定意见原告伤情表述为腰2椎体及腰3椎体棘突骨折，而原告病历中未有腰2椎体椎体棘突骨折，不排除原告二次伤害，根据治疗不评残，评残不治疗的原则，原告无必要的康复治疗，故该项鉴定不客观；6、原告的诉讼请求赔偿数额缺乏事实及法律依据。第一鉴定已评定医疗结终时间，务工日应当从2014年4月18日至2014年6月9日为61日，原告主张务工日201日无依据；住院伙食补助及营养费计算错误不予认可。
被告包雪峰辩称，原告的起诉事实不存在，答辩人与原告不存在任何雇佣关系，原告系受薛军雇佣，原告要求答辩人承担责任，无事实及法律依据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于本案事实，原告称被告薛军通过韩某某找到原告到大杨树原化工厂院内拆旧房屋，而薛军称系受被告包雪峰及时某指派管理拆除房屋及维修工程，包雪峰告知其找人干活，薛军找到韩某某，是韩找到原告阎化玉一起到施工现场，并称把拆房架子的活包给韩某某和原告，整个房子拆房架子500元。通过被告包雪峰通供的、薛军给时某出具收条（2份原件，薛军签字）2014年4月15日收条记载“化工厂维修工程开工支薛军工地费用4000.00，薛军签字。”2014年4月18日收条记载“化工厂支工资6000.00元，薛军签字。”该2份收条与时某2015年5月13证言，将维修工程人工部分转包给薛军具体施工相关联，可以说明薛军为大杨树原化工厂院内拆旧房屋工程实际施工人，被告薛军称其本人系时某及包雪风所雇佣的现场工作人员，包雪峰本人予以否认，且薛军未向本院提供证据予以证实。因此原告阎化玉系受薛军雇佣到大杨树原化工厂院内拆旧房屋这一事实本院予以确定，关于被告包雪峰与原告的雇佣关系，原告未提供证明予以证实。该事实本院不予确认；关于原告提供的证据2份鉴定意见书，即哈市一院司法鉴定中心司法鉴定意见书（2014）94号，齐齐哈尔市第一人民医院司法鉴定所法医临床鉴定意见书（2014）73号，双方当事人争议较大，本院依原告申请委托齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具齐医三院法鉴中心（2015）临鉴字第800号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定依据标准正确，结论科学、客观、公正，本院予以采信，其他2份鉴定意见与该鉴定意见不一致处，本院不予采信。
另查明，本案在审理过程中，被告薛军向本院提交申请，要求本院追加时某为被告参加本案诉讼，后因时某因病死亡，薛军撤回申请。
本院认为，本案双方当事人争议焦点为，原告阎化玉与二被告是否形成劳务合同关系。根据本院查明的事实，薛军通过韩某某雇佣原告阎化玉拆除房屋，原告阎化玉与被告薛军已形成劳务合同关系。公民依法拥有健康权，原告阎化玉所受伤害系在进行房屋拆除工作时，从所拆房屋墙顶跌落所致。被告薛军雇佣他人为其提供劳务，应当对其雇工工作提供安全保障，并做好安全教育，被告薛军未尽上述义务，对原告阎化玉所受伤害过错较大，应当承担相应赔偿责任。原告阎化玉本人在高空工作，应当预见其危险性，其本人疏忽大意造成自身伤害，其本人应当承担相应责任。根据本案案情，本院酌定被告薛军承担原告阎化玉所受伤害损失60%责任，原告阎化玉对其本人伤害承担40%责任。因此对原告诉讼请求合理部分本院予以支持。关于原告诉讼请求：1、医疗费5963.51元，有原告提供的医疗机构出具票据，本院予以支持；2、关于鉴定费4010.00元系发生在哈市一院司法鉴定中心及齐齐哈尔市第一人民医院司法鉴定所，该二鉴定机构鉴定意见本院未予采信，因此发生鉴定费本院不予支持；3、鉴定旅差费933.00元系原告在诉讼中实际发生，本院予以支持；4、关于误工费22800.00元（建筑行业每日114.00元，务工日200日），原告无固定职业，根据2015年度《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第八条第（十五）项居民服务和其他服务业日判决工资为110元；因此误工费为110.00元/日×200日为22000.00元；5、住院伙食补助费2100.00元，符合法律规定本院予以支持；6、营养费6000.00元（鉴定营养日60日）符合法律规定本院予以支持；7、伤残赔偿金113400.00元（九级），根据2015年度《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第十三条、第十七条、第十八条中“自治区上一年度城镇居民人均可支配收入”为28350.00元，赔偿金为28350.00元/年×20年×20%为113400.00元，原告请求符合法律规定，本院予以支持；精神抚慰金6000.00元，根据原告伤残等级，符合法律规定，本院支持；护理费9020.00元（住院期间2人护理，每人每日110.00元，住院21日；出院后1人护理，每日110.00元，护理40日）原告请求符合法律规定，本院予以支持。上述各项赔偿合计为165416.51元。被告薛军承担60%责任，赔偿总额为165416.51元×60%为99249.90元。关于被告薛军辩称阎化玉与被告薛军不存在雇佣关系及其他辩解理由无事实依据，亦未能提供证据证实，其辩解主张不成立，本院不予支持；关于被告包雪峰辩称，阎化玉与被告包雪峰不存在雇佣关系，因原告未能提供证据证实其主张，其辩解理由成立，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告薛军在本判决生效后十日内赔偿原告阎化玉医疗费、鉴定旅差费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、护理费合计99249.90元；
二、驳回原告阎化玉其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4530.00元，由原告阎化玉负担1574.40元，由被告薛军负担2955.60元。
如不服本判决，可以在本判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 李 凯
审 判 员 荣锦光
人民陪审员 时文杰
二〇一六年九月十日
书 记 员 葛 静
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为治疗康复支出的合理费用，以及因误工减少的误工费，造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。