四川省简阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）川2081民初4201号原告：简阳市恒新汽车修理厂（简阳市恒新汽车服务有限公司）。住所地：四川省简阳市。法定代表人：廖新成，厂长。委托诉讼代理人：李忠涛，简阳市贾家正和法律服务所法律工作者。被告：四川禧鑫机床制造有限责任公司。住所地：四川省简阳市。法定代表人：杨冀，经理。委托诉讼代理人：吴家广，男，1965年6月27日出生，汉族，住四川省简阳市，公司员工。原告简阳市恒新汽车修理厂（以下简称：简阳恒新汽修厂）与被告四川禧鑫机床制造有限责任公司（以下简称：四川禧鑫机床公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法公开开庭进行了审理。原告简阳恒新汽修厂的委托诉讼代理人李忠涛，被告四川禧鑫机床公司的法定代表人杨冀、委托诉讼代理人吴家广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告简阳恒新汽修厂向本院提起诉讼请求：1、判决被告继续履行与原告于2011年6月29日签订的国有土地转让《协议书》（涉及标的650万元）；2、判决被告履行物权变更登记义务即按照2011年6月9日签订的《协议书》约定的国有土地使用权及房屋所有权过户到原告名下；3、判决被告承担因未履行2011年6月9日签订的《协议书》给原告造成的损失2200万元。诉讼中，原告将第三项诉讼请求变更为判决被告赔偿因没有过户给原告造成的经济损失250万元。事实和理由：原告在2010年12月18日与被告签订国有土地使用权转让《协议书》，约定被告将登记在其名下的40亩国有土地使用权转让给原告，原告按照协议履行了付款义务；2011年1月21日原被告双方又签订了《补充协议书》，原告仍旧按照《协议书》及《补充协议书》继续履行义务。2011年6月29日，经被告要求，原被告签订第三次《协议书》，原告履行了第三次《协议书》约定的义务，同时原告在该土地上进行了数千万的投入。故按照三次协议被告应该为原告办理物权变更登记将国有土地使用权及原告投入的修建房屋登记并且变更到原告名下，被告以种种理由推延，原告为维护自己的合法权益，向法院起诉，请求支持原告的上述诉讼请求。被告四川禧鑫机床公司辩称：本案涉及几份协议，前一份协议履行一份，我方实际收到原告的土地转让款400万元，当时没有过户的原因是因为过户的费用没有谈好，而非我方原因导致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2010年12月18日，被告四川禧鑫公司（甲方）与原告简阳恒新汽修厂（乙方）签订《协议书》，约定“经甲、乙双方友好协商，就甲方将位于简阳工业园区三期主干道旁约40亩土地转让给乙方的有关事宜达成如下协议：一、转让土地位于简阳工业园机电产业园甲方现注册地临三期主干道旁。二、转让土地约40亩（以土地管理部门所划红线为准）面积中的公摊部分按甲方购地时的比例计。三、转让价格20万元/亩。除土地转让总价款外，乙方承担甲方转让土地过程中发生的费用40万元，并由乙方直接支付给甲方。四、前项土地价款及费用，乙方分三次付给甲方，第一次在本协议签字后二十天内付200万元，等同于保证金，第二次在甲方注销该宗土地的贷款抵押付200万元，第三次在办理土地过户手续过程中，双方共同在银行建立共管账户，乙方将未付余款存入，交接土地使用证时双方共解共管资金并划拨至甲方指定账户。乙方所付甲方土地价款及费用，双方为对应有关部门而订立的合同中的价款部分，以转账形式划到甲方基本账户，超过部分以现金形式给付甲方。如适用政策等条件影响本协议土地转让不能实行时，甲方退还乙方所付保证金，并按同期银行利率支付利息。…”2011年1月21日，被告四川禧鑫公司作为甲方与原告简阳恒新汽修厂作为乙方签订《补充协议书》，约定“经甲、乙双方友好协商，就2010年12月16日双方所签订协议“甲方将临简阳工业园区三期主干道旁约40亩土地转让给乙方”订立补充协议：一、转让土地具体位置为经双方签字确认的、2011年1月18日简阳市城市勘察设计室立桩划线的土地，见附件。二、因转让土地涉及山地的平整费用，甲方以多划2亩土地给乙方抵山地平整费用，即划转土地为42亩，双方结算土地为40亩。…四、在乙方支付第一次土地出让金，并在简阳市政府或其有关部门行文批准甲方将本补充协议所指土地转让给乙方后，乙方可进入转让土地作业。五、土地转让金乙方第二次支付甲方的时间为2011年3月10日之前，甲方在收到第二次土地转让金后一个月内到银行办理解除土地抵押贷款手续。”2011年1月28日，被告向原告发出《告知函》，载明“贵厂与我司于2010年12月18日签订的土地转让协议和2011年1月21日签订的补充协议，现在就有关该宗土地转让协议所涉及到的相关事宜及付款方式特来函告之，请贵厂在此后的合作中以此来函告知内容为准：1、目前该宗土地转让款涉及到余款共计640万元，请贵厂予以确认。2、协议上第二次付款200万元的时间，商请贵厂支持，提前支付到我司在简阳市农村信用合作社联合社所开账户，不得转入其他账户。贵厂承担的土地转让过程中发生的费用40万元，双方协商支付时间。3、第三次付款在办理土地过户手续过程中，双方共同在银行建立四川禧鑫公司与简阳恒新汽修厂共管账户，贵厂将未付余款存入该共管账户，交接土地使用证时双方共解共管资金并划拨我司指定账户。4、我司涉及土地转让相关事宜的磋商代表必须持有本公司单位盖章及法定代表人签字的授权委托书方能与贵厂协商事务，反之以其他方式协商达成协议本公司不予认同。”2011年6月29日，被告四川禧鑫公司作为甲方与原告简阳恒新汽修厂作为乙方签订《协议书》，约定“就甲方将临简阳工业园区三期主干道旁部分土地转让给乙方的有关事宜，双方分别于2010年12月18日和2011年1月21日订立协议书和补充协议书（简城“12.18协议”和“1.21补充协议”，下同），现因转让面积变化，特再行订立如下协议：一、转让土地位于简阳工业园机电产业园甲方现注册地临三期主干道旁，具体位置见本协议的附件。二、转让面积约26亩（以土地管理部门所划红线为准）。三、转让价格24万元/亩。除土地转让总价款外，乙方承担甲方转让土地过程中涉及土地本身发生的部分费用，按1万元/亩计，并由乙方直接交付给甲方。四、转让土地上的房屋由乙方负责建设，所有权和使用权属乙方，因政策原因，以甲方名义办理房产证后再过户到乙方。办理房产证及过户到乙方所涉及的税费全部由乙方承担，甲方负责办理相关手续。五、“12.18协议”和“1.21补充协议”后，乙方已按协议约定，分别于2011年1月7日、2011年2月25日和2011年3月7日向甲方支付土地转让总价款及费用共计肆佰万元。按本协议第三条计算的土地总价款及费用，在扣除乙方已支付的肆佰万元后，余下的未付部分，在办理完房产证过户手续后，甲方将土地使用证从贷款银行置换出来办理土地转让手续时，甲方将其打入甲、乙双方就此设立的银行共管账户，手续办理完结，即划甲方。资金进入共管账户后，甲方务必在二个月内办结转让手续，若超过此时间，甲方按进入共管账户资金50%赔偿乙方。六、本协议与“12.18协议”和“1.21补充协议”有不同之处，依本协议执行。”被告收到原告交纳的土地转让款400万元。2016年10月19日，简阳市恒新汽修厂更名为简阳市恒新汽车服务有限公司。2014年8月11日，某市商业银行股份有限公司成都武侯支行（以下简称某商行武侯支行）与被告四川禧鑫公司签订《公司客户额度授信合同》（以下简称《授信合同》），约定某商行武侯支行在授信的有效期内即自2014年8月11日起至2015年8月10日止向被告四川禧鑫公司提供各类授信业务的控制总量，包括但不限于：人民币贷款、银行承兑汇票贴现、商业承兑汇票贴现、商业汇票承兑、银行保函、国内信用证、国际贸易融资；原告向被告禧鑫公司提供授信额度为人民币3000万元，其中：流动资金贷款800万元，最长期限不超过12个月，银行承兑2000万元，最长期限不超过6个月；上述授信额度可相互调剂使用，可循环使用；本合同项下各类具体授信业务所涉及的期限、利率、费率、计息方式、授信支用方式、还款原则、还款方式、权利义务、违约责任按照双方另行签订的相关授信业务主合同之约定执行；某商行武侯支行因追索贷款而发生的一切费用和损失应由被告四川禧鑫公司负责；杨冀提供连带责任保证担保及股权质押担保，四川禧鑫公司提供土地作抵押担保，张某甲、张某乙、黄某提供股权抵押担保，均另行签订合同，作为本合同的从合同。2014年8月27日，簇某支行受某商行武侯支行的委托以自己的名义与被告四川禧鑫公司签订《银行承兑汇票业务合同》二份,约定：簇某支行对四川禧鑫公司出具的六张总金额为6000万元的商业汇票予以承兑，杨冀、张某甲、张某乙、陈某甲、黄某提供连带责任保证担保及股权质押担保，四川禧鑫公司提供土地使用权作抵押担保，均另行签订担保合同，作为本合同的从合同；2013年8月20日，某商行武侯支行与四川禧鑫公司签订《最高额抵押合同》，约定四川禧鑫公司自2013年8月20日起至2016年8月19日止的期间用其位于简阳市简城镇中心村（工业园区）的国有土地使用权为某商行武侯支行与四川禧鑫公司发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用提供抵押担保，并办理了他项权抵押登记。2015年12月18日，成都市武侯区人民法院作出（2015）武侯民初字第5590号民事判决书，判决：一、四川禧鑫机床制造有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还某市商业银行股份有限公司成都武侯支行代垫款1999.8万元；二、四川禧鑫机床制造有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付某市商业银行股份有限公司成都武侯支行利息，利息的计算方法为：以代垫款1999.8万元为基数，从2015年2月27日始按日万分之五计算至代垫款付清之日止，已支付的利息168861.16元在上述计算时予以扣除；三、四川禧鑫机床制造有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付某市商业银行股份有限公司成都武侯支行违约金100万元；四、四川禧鑫机床制造有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付某市商业银行股份有限公司成都武侯支行律师代理费315580元；五、对四川禧鑫机床制造有限责任公司承担的本判决第一项至第四项确定的债务，某市商业银行股份有限公司成都武侯支行有权对四川禧鑫机床制造有限责任公司位于简阳市简城镇中心村（工业园区）的国有土地使用权以折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；六、杨冀、张某乙、张某甲、陈某甲、黄某对四川禧鑫机床制造有限责任公司承担的本判决第一项至第四项确定的债务承担连带清偿责任；七、对四川禧鑫机床制造有限责任公司承担的本判决第一项至第四项确定的债务，某市商业银行股份有限公司成都武侯支行有权以杨冀、张某甲、张某乙、黄某、陈某甲持有被告四川禧鑫机床制造有限责任公司的股权（杨冀持有30%、张某乙持有20%、黄某持有20%、陈某甲持有10%）以折价或者以拍卖、变卖该股权的价款优先受偿；八、驳回某市商业银行股份有限公司成都武侯支行的其他诉讼请求。2016年3月28日，（2015）武侯民初字第5590号民事判决书生效，2016年4月25日，某市商业银行股份有限公司成都武侯支行向成都市武侯区法院申请执行，目前，该案处于执行中。以上事实，有当事人陈述，原被告的身份信息、企业法人营业执照、2010年12月18日《协议书》、2011年1月21日《补充协议书》、《告知函》、2011年6月29日《协议书》、收条、法院调取的（2015）武侯民初字第5590号民事判决书、执行申请书、民事案件生效情况表等证据予以佐证，且均经庭审质证，本院对其证据效力予以确认。本院认为：现行法律并未禁止取得国有土地使用权证的主体转让土地，原被告签订的涉及土地转让的2010年12月18日《协议书》、2011年1月21日《补充协议书》及2011年6月29日《协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方具有法律约束力。协议书签订后，原告依照约定向被告打款400万元，被告负有将土地过户手续的相关义务，但被告未按照约定将土地使用证从贷款银行置换出来办理土地转让手续，致使土地转让事宜无法推进，被告的行为构成违约。从2011年6月29日《协议书》内容可知，原告对诉争土地存在银行抵押的事实系明知，应当知道被告未能还清银行贷款将产生无法办理过户手续不利后果。因案涉土地中的约26亩已由被告禧鑫公司用于向某市商业银行股份有限公司成都武侯支行抵押贷款并办理抵押登记，某市商业银行股份有限公司成都武侯支行对案涉土地享有优先受偿权已经人民法院生效判决确认，该案已进入强制执行程序，就本案的现有证据而言，原告要求被告继续履行协议，办理土地转让过户在事实上履行不能，原告的该项诉讼请求在本案中不能成立。对原告要求被告赔偿损失250万元的诉讼请求，被告四川禧鑫公司未按双方签订的协议履行过户登记义务并不必然导致廖新成欠付案外人陈某乙等的借款，且原告简阳恒新汽修厂与廖新成在法律上属于不同主体，廖新成对外债务不等同于简阳市恒新汽车修理厂的债务，故原告认被告四川禧鑫公司应当赔偿原告简阳恒新汽修厂损失的理由不能成立，本院不予支持。原告举证简阳恒新汽修厂与四川省通汇建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》及四川通汇建筑工程有限公司出具的复印件收条，拟证明其支付工程款，该收条仅为复印件且未附有支付凭证单据予以支撑，其余工程款亦无结算单据、支付凭证支持，上述厂房已经实际修建，原告实际占有控制、经营，并未产生实际损失，原告主张被告赔偿其损失250万元的请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告简阳市恒新汽车修理厂的诉讼请求。案件受理费75900元，由被告四川禧鑫机床制造有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  税远雄二〇一七年二月十五日书记员  李颖健