安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亳民一终字第01037号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司。
负责人：李莉，该公司总经理。
委托代理人：王闯，安徽淮中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：慕立田，男，1942年12月8日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：孙士博，安徽褚汉华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王飞，男，1976年3月3日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
被上诉人（原审被告）：蔡庆，女，1972年1月9日出生，汉族，住址。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司（以下简称平保财险涡阳支公司）因与被上诉人慕立田、王飞、蔡庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2014）涡民一初字第00953号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月14日公开开庭进行了审理。上诉人平保财险涡阳支公司的委托代理人王闯、被上诉人慕立田及其委托代理人孙士博、被上诉人王飞到庭参加了诉讼，被上诉人蔡庆经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年3月14日，被告王飞驾驶被告蔡庆所有的皖S×××××号五菱牌小型轿车，由涡阳县店集镇驶往涡阳县高公镇，14时08分沿西高路由东向西行驶至涡阳县西高路店集镇后木庄路口时，与原告慕立田骑的电动自行车相撞，造成慕立田受伤及车辆损毁的道路交通事故。经涡阳县公安局交通管理大队认定被告王飞承担本次事故的全部责任，原告慕立田不承担本次事故的责任。事故发生后，原告被送往涡阳县人民医院住院治疗52天，支出医疗费84397.32元，在此期间被告王飞垫付各项费用52000元；经安徽公平司法鉴定所鉴定（1）原告损伤构成十级伤残；（2）原告的休息期为自受伤之日起至定残前一天，伤后60天需设1人护理，同时期需增加营养。鉴定费为1300元。事故车辆在被告平保财险涡阳支公司处投保交强险和商业第三者责任险（保险金额50万元，附加不计免赔），且事故发生在保险期限内。
原审法院认为：公民享有生命健康权。公民、法人由于过错损害他人生命、健康的，应当承担民事赔偿责任。原审法院对原告因本次事故造成的损失认定如下：1、医疗费84397.32元，有原告提供的医疗费发票在卷佐证，原审法院予以支持。2、护理费，根据鉴定结论原告护理期为60天，此项应获赔5850元（97.5元／天×60天）。3、营养费，根据鉴定结论其营养期为60天，每天按30元计算，此项应获赔1800元（30元／天×60天）。4、住院伙食补助费，原告实际住院52天，每天按30元计算，此项应获赔1560元（30元／天×52天）。5、残疾赔偿金，原告是农业户口，其损失依法应当按照安徽省上一年度农村居民人均纯收入8098元／年的标准，自定残之日起按8年计算，原审法院予以支持。此项应获赔6478.4元（8098元／年×8年×10%）。6、精神抚慰金，根据原告的伤情及伤残程度、事故责任、当地人生活水平等因素，原审法院酌定为7000元。7、交通费，根据原告住院的时间、地点及其必要的陪护人员等因素，原审法院酌定为520元。8、鉴定费1300元，是原告因本次交通故支出的必要、合理的费用，原审法院予以支持。综上，原告在本次事故中的损失合计为108905.72元。根据涡阳县公安局交通管理大队作出的道路交通事故认定书，被告王飞负本次事故的全部责任；因此，被告王飞依法应当对原告在本次事故中造成的损失承担赔偿责任；被告蔡庆对本次交通事故的发生没有过错，依法不应承担本案的赔偿责任；因事故车辆在被告平保财险涡阳支公司处投保交强险和商业第三者责任险（保险金额50万元，附加不计免赔），故原告的损失应由平保财险涡阳支公司在先行赔付；根据保险合同，鉴定费1600元不属于被告平保财险涡阳支公司的赔偿范围，应由被告王飞赔偿；综上，被告平保财险涡阳支公司应赔偿原告107605.72元（108905.72元-1300元），被告王飞赔偿原告鉴定费1300元，与其垫付的52000元相冲抵后，原告还应返还其50700元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司赔偿原告慕立田各项损失合计107605.72元，于本判决生效后十日内一次性付清。二、原告慕立田返还被告王飞垫付款50700元，于本判决生效后十日内一次性付清。三、驳回原告慕立田的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由被告王飞负担800元，原告慕立田负担100元。
宣判后，上诉人平保财险涡阳支公司不服，书面上诉称：1、慕立田存在自身疾病，住院期间使用了大量的治疗自身疾病的非外伤用药，我司在一审时已经根据伤者提供的用药清单支出需扣除的费用，一审法院未予支持。另其余药物中非医保用药也未扣除，判决缺乏依据。2、原告伤情达不到伤残，鉴定报告不合理。3、一审判决精神抚慰金过高，其余费用也过高，不合理（庭审时，平保财险涡阳支公司表示放弃该项上诉请求中的其他费用过高的请求部分）。请求二审法院撤销原判，依法改判；二审案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人慕立田口头答辩称：1、上诉人无证据证明慕立田用药存在治疗自身疾病的药；非医保用药不应扣除，将非医保用药扣除的条款不符合规定。2、慕立田的伤残鉴定是经合法机构作出的，结论是合法合理的。3、一审判决费用合法合理。请求二审法院维持原判。
被上诉人王飞口头答辩称：要求保险公司尽快赔偿我垫付的款项。
平保财险涡阳支公司未举证。
慕立田为证明自己的主张，二审所举证据及证明目的同一审。平保财险涡阳支公司质证意见同一审。王飞对慕立田所举证据无异议。
王飞为证明自己的主张，二审所举证据及证明目的同一审。平保财险涡阳支公司质证意见同一审。慕立田质证意见同一审，王飞确实垫付了52000元，其中2000元没有打条。
本院查明的事实同一审。
本案的争议焦点为：1、慕立田的药费是否存在治疗自身疾病的费用，是否存在非医保用药，是否应予扣除；2、慕立田是否构成十级伤残；3、一审认定慕立田的精神抚慰金数额是否恰当？
本院认为：一、平保财险涡阳支公司上诉称慕立田的药费存在自身疾病的费用，但并未举证来证明，也没有通过鉴定来证明其主张。关于非医保用药免赔的条款，平保财险涡阳支公司未提供证据证明该条款，也未举证证明就该条款已向投保人尽到解释提示和明确说明的义务。故平保财险涡阳支公司的该项上诉请求不能成立。2、慕立田的伤情经安徽公平司法鉴定所鉴定为十级伤残，平保财险涡阳支公司并未提供相反证据来推翻该鉴定结论，故平保财险涡阳支公司的该项上诉主张也不能成立。3、慕立田的伤情为十级伤残，且在本次交通事故中不承担责任，一审根据其伤情及伤残程度、事故责任、当地人生活水平，酌定其精神抚慰金为7000元并无不当，本院予以维持。综上，平保财险涡阳支公司的上诉理由均不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费900元，由中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 程斌
审判员 彭亮
审判员 任静
二〇一四年十一月十四日
书记员 张影
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。