北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京01民终1394号
上诉人（原审被告）：何×，女，1979年7月26日出生。
被上诉人(原审原告）：王×，男，1984年9月17日出生。
委托诉讼代理人：杨士搏，北京卓航律师事务所律师。
上诉人何×因与被上诉人王×离婚后财产纠纷一案，不服北京市昌平区人民法院(2016)京0114民初5192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
何×的上诉请求:1、撤销原审判决，改判驳回王×一审诉讼请求；2、由王×承担本案一、二审诉讼费用。理由：一、一审判决中事实认定错误。1、诉争67万的购房款是对女儿的赠与，为保护被监护人的利益不应当撤销。2、何×未按约定在规定时间完成选房订房是王×的行为造成，一审中对该事实未予认定属于事实认定错误。二、一审法律�用错误。1、因本案不属于婚后财产纠纷，就本案的法律适用应当优先适用特别法以及有利于未成年人利益的法律。因对诉争67万元的定型错误，导致一审中的诉讼主体错误以及法律适用错误。2、双方《离婚协议》第六条，限制了购房的地域以及时间，该限制缺乏合理性，也对被监护人利益以及女方的选择权构成侵害，该限制性约定因违法以及公序良俗应当视为无效，请求法院予以调整和变更。（1）原《离婚协议》限制购房地域，即限定了何×及女儿的生活地域，这一限定违反公序良俗和女方的人权以及对未成年人的利益是种伤害。该种限制条款是属于无效条款。（2）原《离婚协议》将购房时间限定过短，这一限定缺乏合理性。该种条款是属于可变更条款。（3）根据”儿童利益最大原则”，关于购房的限制性条款属于无效条款、可变更条款。
王×辩称：同意一审判决。不同意何×的上诉请求和理由。何×与王×之间是委托的关系，对方未在约定时间内办理，所以应该返还款项并承担违约责任。
王×向一审法院起诉请求：1、判令何×返还王×购房款67万元，并支付违约金50万元，共计117万元；2、诉讼费由何×承担。王×、何×原系夫妻关系，双方于2009年9月9日在北京市海淀区民政局登记结婚，婚后于2012年1月22日生育一女王×1。因夫妻感情破裂，双方于2015年12月28日协议离婚并办理了离婚登记手续。依据双方签订的《离婚协议》第六条之约定，王×委托何×于2016年3月10日前以王×1的名义在湖北购置房产一套，并王×支付给何×67万元购房款。第七条约定，如何×未能以王×1名义在湖北于约定时间内完成选房定房（交定金）或未征得王×同意在女儿未成年之前擅自出售该房，王×有权收回67万元购房款，并须向王×另支付违约金50万元。现何×在约定时间内未完成相应的协议义务，故王×依据法律规定及协议约定诉至法院。
何×向一审法院辩称：一、诉争67万元购房款为对女儿的赠与，为维护被监护人的利益，不应当撤销。根据《离婚协议》第六条的约定，该67万元应当以婚生女儿的名义购房。该67万元已经实际支付给受赠与人的监护人。根据《合同法》第一百九十二条、第一百九十三条的规定，不存在撤销的法定事由。另外，该67万元应当视为对女儿个人的赠与，这种赠与系基于父母婚姻关系解除后为保障女儿的生存权之用，带有一定的人身属性，属于不可撤销的赠与。二、原《离婚协议》第六条限制了购房的地域和时间，该限制缺乏合理性，也对被监护人利益及女方的选择权构成侵害，该限制性约定因违法及公序良俗应当视为无效，请求法院予以调整�变更。1、《离婚协议》限制购房地域，即限定了何×及女儿的生活地域，这一限定违反公序良俗和女方的人权，对未成年人的利益是种伤害。该种限制条款属于无效条款。王×在《离婚协议》中要求何×携带婚生女儿到湖北地区生活，并在湖北地区购房，这一约定限定了女儿的生活环境，女儿是北京户口，这一限定是否对女儿的成长有利无需多言。在我国现有的经济发展水平下，湖北地区跟北京地区还存在很大的差别，湖北地区范围内的城市之间还存在很大差别，但是综合考虑教育资源、医疗资源、城市发展潜力等因素后，何×认为在北京生活对女儿是利益最大化的一个选择。2、原《离婚协议》将购房时间限定过短，这一限定缺乏合理性。该种限制条款属于可变更条款。首先，根据《离婚协议》第六条的约定，67万元的购房款和33万元的补偿金是互补使用的，因王×�知67万元的购房款（含装修费）在湖北不可能买到学区房，在购房资金一定的情况下，购房将会涉及到价位、教育资源、出行等因素。要求何×在3个月内快速选定购房，这对何×及女儿来说是严重不合理的。这3个月还包含春节，春节期间很多楼盘是无人值守的，导致购房也存在客观的不利因素。再加之何×的母亲于2015年12月检查出患有严重的抑郁症和焦虑症，痼疾有高血压和腰椎间盘滑脱，何×不可能将老人和女儿独立留在北京，自己回湖北选房买房，故只能借小长假的时间才能将老人和女儿一起带上方可出行。但是何×”五一”回湖北选房后，通知王×前去签约，王×拒绝（因女儿是未成年人，全款以女儿的名义买房，必须出示女儿的户口本，但是户口本在王×处）。还有，根据现有的房地产市场经济发展现状，三、四线城市的房地产市场处于下行�状态，即三、四线城市的房价正在下降，为了女儿的利益最大化，何×出于理性的选择也应当给予何×犹豫期或者选择期。3、根据儿童利益最大原则，关于购房的限制性条款属于无效条款、可变更条款。根据《离婚案件中子女抚养问题的若干意见》确定的儿童利益最大原则，结合《未成年人保护法》第三条规定的未成年人利益特殊保护、优先保护原则，以及《儿童权利宣言》确定的基本原则可以判定，《离婚协议》中关于购房时间以及地域的限定是不利于儿童成长的，应当判定为无效约定、可变更条款。三、关于50万元违约金条款，因前置条件的无效性不能适用，并且违约金严重过高。四、因本案不属于婚后财产纠纷，就本案的法律适用应当优先适用特别法以及有利于未成年人利益的法律。在本案中，何×对67万元行使的是监护人对被监护人财产的管理权。本案因婚姻关系产生的纠纷，并且本案的主要纠纷是为未成年的被监护人购买住房引起的，属于因身份关系引起的纠纷，应优先适用《未成年人保护法》、《妇女权益保护法》、《婚姻法》以及最高人民法院有关婚姻法的司法解释，并尊重人权以及公序良俗。
综上所述，本案王×诉请何×偿还67万元属于主体错误；《离婚协议》中关于购房地域的限制性条款为无效条款；《离婚协议》中关于购房时间的限制性条款为可变更条款；违约金条款因前置条件无效不能适用，且违约金约定过高。请求法院依法驳回王×的诉讼请求。
一审法院认定事实：王×与何×原系夫妻关系。双方于2009年9月9日登记结婚，2012年1月22日生育一女王×1。2015年12月28日，王×与何×签订《离婚协议书》，约定男女双方自愿离婚，女儿王×1由女方抚养。该协议书第六条约定：因女儿随女方回�北生活，为保障女儿在湖北的基本住房条件，除上述抚养费外，男方另出资67万元以女儿王×1名义在湖北购置房产，供女方抚养女儿使用（房屋使用过程中所产生的费用，包括但不限于家具、家电、装修、维修、物业、水、电、网络、有线电视等费用由女方负责）。另外，男方同意一次性支付补偿金33万元给女方。上述购房款和补偿金合计100万元，两笔款项可互补使用。本协议法律生效之日男方先行支付67万元购房款，办理离婚手续前将该款项交予男方代表刘×和女方代表何×1（作为第三方）共同管理，待本协议法律生效后当即转予女方账户，由男方委托女方在湖北于2016年3月10日前完成选房定房（交定金）并通知男方赴湖北完成签约购房手续。经双方协商，女方于本协议法律生效后六个月内带女儿搬离现住房回湖北生活，搬离当日男方即时向女方付清余款33万元。协�书第七条约定：如女方未能以王×1名义在湖北于约定时间内完成选房定房（交定金）或未征得男方同意在女儿未成年之前擅自出售该房，男方有权收回67万元购房款，并须向男方另支付违约金50万元。当日，双方办理了离婚登记。
2015年12月28日，王×依约向何×转账支付67万元。本案庭审中，何×称其收到该67万元款项后，用于购买理财产品。截至2016年3月10日，何×未依约完成在湖北选房定房义务。
本案审理过程中，经王×申请，法院依法裁定冻结了何×的银行存款。王×为此交纳保全费3870元。
以上事实，有《离婚协议书》、离婚证、银行转账凭证及双方当事人的陈述在案佐证。
一审法院认为，离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。本案中，王×、何×签订的《离婚协议书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方均应按照该协议约定履行。协议签订后，王×依约给付何×67万元，而何×并未按照协议约定完成在湖北选房定房的义务。现王×要求何×返还该67万元并支付违约金的诉讼请求，理由正当，法院应予支持。但双方约定的违约金过高，法院酌情予以减少。何×的辩解理由不足，法院不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第八条之规定，判决如下：一、何×于本判决生效后十日内返还王×人民币六十七万元，并向王×支付违约金（以人民币六十七万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自二○一六年三月十一日起计算至实际返还之日止）。二、驳回王×的其他诉讼请求。
本案二审期间，何×提交2016年3月1日签订的卖方是严启明，买方是王×1的购房合同一份。证明其在2016年3月10日已完成了选房定房义务。
王×对此的质证意见是：不属于二审新证据，真实性不予认可。一审最后一次开庭时2016年10月27日，法官问何×有无购房，何×说没有。
王×未提交新证据。
上述事实，有购房合同及双方当事人陈述等证据在案佐证。
对于上述证据，本院意见是：该购房合同是两个个人之间签订，且何×就一审中没有提交该证据未给出合理解释，对该证据证明目的本院不予认可。
本院经审查，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
本案中，王×、何×签订的《离婚协议书》是双方真实意思表示，双方均应当按照协议约定全面履行协议内容。在王×给付何×67万元后，何×未按照协议约定完成选房定房的义务，违反了协议约定，应当承担相应的违约责任。一审法院判决何×返还67万元并支付相应的违约金并无不当，本院予以确认。
综上所述，何×的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费五千元，由何×负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 杨 磊
审判员 赵懿荣
代理�判员
吴扬新
二〇一七年二月二十八日
书记员张丽川