大连市普兰店区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）普刑初字第541号
公诉机关大连市普兰店区人民检察院。
被告人封国恒，男，1979年4月28日出生，汉族，黑龙江省牡丹江市人，小学文化，无业，现住黑龙江省牡丹江市阳明区。曾因吸食毒品，于2015年3月13日被原普兰店市公安局行政拘留五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月14日被原普兰店市公安局刑事拘留，同年4月17日被执行逮捕。
辩护人裴旭霞，辽宁博信律师事务所律师。
被告人徐艳立，男，1981年8月30日出生，汉族，黑龙江省拜泉县人，小学文化，无业，现住黑龙江省拜泉县。曾因吸食毒品，于2015年3月13日被原普兰店市公安局行政拘留五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月13日被原普兰店市公安局刑事拘留，同年4月17日被执行逮捕。
大连市普兰店区人民检察院以普检公诉刑诉〔2015〕473号起诉书指控被告人封国恒、徐艳立犯贩卖毒品罪，于2015年11月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。期间，本案延长审理期限三个月，延期审理一次。大连市普兰店区人民检察院指派检察员王健出庭支持公诉，被告人封国恒及辩护人裴旭霞，被告人徐艳立到庭参加了诉讼。现已审理终结。
大连市普兰店区人民检察院指控：
2015年3月12日12时许，胡某就购买冰毒与被告人封国恒达成合意后，被告人徐艳立驾车搭载封国恒从鞍山市购得约100克冰毒。当日23时许二人返回普兰店后，封国恒从购得的冰毒中分别称取38克和1克装入2个塑料袋中，又将装有38克冰毒的塑料袋装入香烟盒中，将装有1克冰毒的塑料袋用卫生纸包裹后放在轿车手扣内，并指使徐艳立驾车与买家见面，1克冰毒供买家验货后赠与买家，若见到1万元毒资，再将买家带回交易地点附近的公交车站牌进行交易，封国恒下车并将装有38克冰毒的香烟盒放在该公交车站牌附近后离开现场。随后徐艳立与由公安人员乔装的买家进行交易时将其当场抓获，并依法扣押了疑似毒品物质2袋。次日16时许，公安机关将封国恒抓获，从其住处查获疑似毒品物质2袋，并依法进行了扣押。经鉴定，从封国恒处查获的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分，净重15.2克；从徐艳立处查获的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分，净重36.2克。
综上，被告人封国恒贩卖甲基苯丙胺共计51.4克；被告人徐艳立贩卖甲基苯丙胺36.2克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了物证照片、相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录及照片、辨认照片、扣押笔录、搜查笔录及照片、现场检测报告书、光盘等证据。公诉机关认为，被告人封国恒、徐艳立的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人封国恒辩称，其不认识胡某，未与胡某联系要卖毒品；其也未与徐艳立一起到鞍山购买毒品，未指使徐艳立去贩卖毒品；案发当日其手机留在徐艳立车上的原因是徐艳立的手机不能上网，其将手机借给了徐艳立使用，之前其在公安机关未有过因徐艳立的手机坏了而将自己手机借给徐艳立使用的供述；公安机关将其抓获时在其住处搜查出毒品，其只构成非法持有毒品罪。被告人徐艳立对公诉机关指控的事实没有异议，但辩称其不是以营利为目的去贩卖毒品，只是提供车辆搭载封国恒赚取车费而已。
被告人封国恒的辩护人认为，没有证据证明封国恒与贩卖毒品的“上、下家”有联系，也没有其他的直接证据证明封国恒参与了涉案的贩毒行为，公诉机关仅凭徐艳立的口供及封国恒的电话留在了徐艳立的车上，便指控封国恒贩卖毒品依法不能成立；封国恒被抓获时查获了15.2克毒品，其仅构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2015年3月12日12时许，胡某电话联系被告人封国恒（电话155××××6352）表示欲以人民币（以下币种同）9500元的价格购买37克冰毒，并约定当日16时许进行交易。达成合意后，被告人徐艳立驾车搭载被告人封国恒到鞍山市从他人处购得约100克甲基苯丙胺（冰毒）。期间，当日23时许，二人一同返回原普兰店市玫瑰园酒店三部附近，封国恒从购得的甲基苯丙胺中分别称取38克和1克装入2个塑料袋中，又将装有38克甲基苯丙胺的塑料袋装入香烟盒中，将装有1克甲基苯丙胺的塑料袋用卫生纸包裹后放在吉普车副驾驶手扣内，并指示徐艳立与买家见面后，将手扣内的1克冰毒供买家验货后赠与买家，若见到1万元毒资，再将买家带回玫瑰园酒店三部附近的公交车站牌处进行交易。随即封国恒下车并将装有38克冰毒的香烟盒放在该公交车站牌附近后离开现场。为便于徐艳立与买家联系，封国恒下车前将其用于与买家联系毒品买卖的华为牌白色手机（双卡，号码分别为155××××6352、183××××5540）放置于车上。嗣后，被告人徐艳立驾车到中央尚城小区门口与买家取得联系，公安机关侦查人员乔装买家与徐艳立进行交易时将其当场抓获，并依法扣押了疑似毒品物质2袋，小型电子秤一个。次日16时许，公安机关在原普兰店市西班牙印象小区70号楼10-2室将被告人封国恒抓获，从其住处查获疑似毒品物质2袋，并依法进行了扣押。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人封国恒处查获的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分，净重15.2克；从被告人徐艳立处查获的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分，净重36.2克。
综上，被告人封国恒贩卖甲基苯丙胺共计51.4克；被告人徐艳立贩卖甲基苯丙胺36.2克。
另查明，被告人徐艳立被抓获时其随身携带的淡黄色后壳手机一部（号码136××××9393）、白色三星手机一部及被告人封国恒放置于车上的白色华为手机一部（双卡，号码分别为155××××6352、183××××5540）被公安机关依法扣押，被告人封国恒被抓获时其随身携带的白色华为手机（黑色屏）一部被公安机关依法扣押。被告人徐艳立的136××××9393手机截图（通话记录）显示，其于2015年3月13日被抓获前该手机与多人通话。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人徐艳立的供述，证实其伙同封国恒去鞍山购买毒品回到普兰店后，封国恒又指使其与买方进行毒品交易时被公安机关抓获的事实；还证实封国恒在下车前将其与买方联系毒品买卖时使用的白色华为手机（双卡，号码分别为155××××6352、183××××5540）留在了车上的事实；还证实其手机未坏，也未借用过封国恒手机的事实。
2、被告人封国恒庭前供述，其否认伙同徐艳立共同贩毒的事实；因徐艳立的手机坏了，其于2015年3月11日12时30分左右就将白色华为手机（双卡，号码分别为155××××6352、183××××5540）借给了徐艳立使用；其被抓获时从其住处搜查的两袋冰毒是其花4千元从一个叫“马二”的人手里买的，大约有16、7克，用于自己吸食。
3、证人胡某的证言，证实了其为争取立功，以买毒人的身份协助公安机关抓捕其掌握的持有183××××5540电话的贩毒人员的事实；还证实其没有见过持有上述电话号码的人，只是通过电话联系的，对方与其谈毒品交易时用的是155××××6352电话，发短信时用的是155××××6352电话；因其与对方通话时间短、语言交流少，其辨别不出公安机关提供的音频文件中有案发当日与其通电话贩卖毒品的人。
4、证人李某（系徐艳立妻子）的证言证实，其在徐艳立2015年3月11日上午离家后与徐通过电话，从3月13日凌晨后再打电话徐就不接了。
5、证人刘某、高某的证言证实，普兰店西班牙印象小区70号楼10-2住宅厨房内的吸油烟机上的橱柜里没放其他东西。
6、证人雷某的证言证实其被抓当日在封国恒房间内吃饭时没看到房间内的茶几上有其他东西。
7、理化检验鉴定报告证实从封国恒处查获的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分，净重15.2克；从徐艳立处查获的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分，净重36.2克。
8、辨认笔录及照片证实了徐艳立、封国恒互相辨认及徐艳立对案发现场的辨认情况；辨认照片证实了封国恒、徐艳立对其被扣押手机的辨认情况；搜查笔录及照片证实了公安机关在封国恒的住处查获两袋毒品的事实；扣押笔录、扣押决定书及扣押清单证实了在封国恒处、徐艳立处被查获的毒品、电子秤及手机被公安机关依法扣押的事实。
9、物证照片证实了从封国恒处、徐艳立处查获的涉案毒品及电子秤的形状、特征等情况。
10、视频截图证实涉案吉普车于案发当日途径高速公路出入口时其牌照及车辆外观被拍照的情况，该截图看不到该车辆的驾驶人及乘车人情况。
11、短信记录证实了183××××5540电话与胡某的电话于案发日就毒品交易以短信方式进行联系时的相关情况。
12、证明材料证实了公安侦查人员对抓捕被告人徐艳立经过的证实情况。
13、行政处罚决定书证实了二被告人因吸毒被公安机关行政处罚的事实。
14、户籍证明、案件来源及到案经过证实了二被告人已达刑事责任年龄，本案的来源及二被告人的到案情况。
上述证据，已经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人封国恒、徐艳立非法贩卖甲基苯丙胺毒品，其中封国恒的数量大、徐艳立的数量较大，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人封国恒、徐艳立犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，其指控罪名成立。关于被告人封国恒及其辩护人提出封国恒未实施贩卖毒品犯罪、其仅构成非法持有毒品犯罪的辩解、辩护意见，经查，被告人封国恒虽然否认其伙同徐艳立共同实施了贩卖毒品犯罪，但其未能就其所有的用于与买家联系毒品交易的涉案手机，缘何在案发时放置于徐艳立所驾驶的车上作出合理解释，而被告人徐艳立关于二人共同犯罪的供述稳定，情节合理，且能与证人胡某、李某的证言、手机截图、短信记录、辨认笔录等证据相互印证，证实了二被告人贩卖毒品的事实，足以认定。封国恒作为贩毒人员，其随后被查获的毒品亦应认定为贩卖毒品的数量。上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。关于被告人徐艳立提出其只是提供车辆赚取车费，不构成贩卖毒品犯罪的辩解意见，经查，公诉机关当庭出示的证据相互印证，足以认定徐艳立伙同封国恒实施了贩卖毒品的犯罪事实。该辩解意见，本院亦不予支持。二被告人结伙贩卖毒品，系共同犯罪。被告人徐艳立如实供述罪行，可对其从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人封国恒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月14日起至2030年3月13日止；个人财产于判决生效后二十日内缴纳）。
二、被告人徐艳立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2026年9月12日止；罚金于判决生效后二十日内缴纳）。
三、扣押在案的甲基苯丙胺51.4克、电子称一个予以没收，由扣押机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马晓晖
审 判 员 周景云
人民陪审员 石玉双
二〇一六年九月十九日
书 记 员 汤程成
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。