福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）漳刑终字第342号
原公诉机关福建省龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1992年1月8日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，农民，住漳州台商投资区。2012年5月28日因犯危险驾驶罪、妨害作证罪被合并决定执行拘役四个月，并处罚金2000元。同年8月26日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪于2014年3月26日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人陈树荣，福建旭远律师事务所律师。
龙海市人民法院审理龙海市人民检察院指控被告人陈某甲犯强奸罪一案，于2014年10月9日作出（2014）龙刑初字第571号刑事判决。宣判后，被告人陈某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅被告人上诉理由，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问被告人，听取辩护人意见。现已审理终结。
原判认为，2014年3月25日零时许，被告人陈某甲与陈某乙等人在漳州台商投资区角美镇龙池开发区恋歌房401包厢内喝酒，并叫陪酒人员杨某和周某陪酒。2时许，陈某甲趁与杨某单独在401包厢内，强行将杨某压在沙发上亲嘴、摸胸，遭到杨某的反抗。后陈某乙与周某进入401包厢内，陈某甲放开杨某并与其继续喝酒。当陈某乙与周某离开401包厢后，陈某甲在401包厢内卫生间门口�要付给杨某陪酒费用为由，强行将杨某抱住拉进卫生间内，随后将门关上，强行脱下杨某的裤子，欲与其发生性关系，因杨某的反抗、呼救及周某的进入而未能得逞。
原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人杨某的陈述及辨认笔录，证实2014年3月25日零时左右，她们几个人在恋歌房空包厢里聊天，二个男的进来要几个陪酒的。她和周某便一起去了401包厢，期间，周某陪其中一个客人出去，另外一个男的要亲她，她推开，那个男子就把她压住要亲她，正好周某和陪的男子进来就放开。后周某和陪的客人又出去，那男子又跟她喝酒，要把小费给她，她走过去，那男的把她抱进卫生间按在洗手台，她喊救命并推那男人，后来那男人把她的短裤和内裤脱到大腿上，她一直挣扎喊救命，后来周某进来把她扶起来并打电话报警。经辨认，在包厢内想强奸她的人正是陈某甲。
2、证人周某（恋歌房工作人员）的证言及辨认笔录，证实2014年3月25日凌晨2时许，她和小杨继续陪那两个男子喝酒，小杨喝多了，坐在她边上男子拉着她往包厢外走到对面包厢。她担心小杨喝多了，男子就陪她到401室，看到小杨陪的男子把小杨压在沙发上，她要拉小杨走，小杨陪的男子就发火，她陪的男子又把她拉到对面空包厢坐着，她因为担心小杨，在门口透过玻璃看到401室没人，进去就喊小杨但没有回应，听到卫生间里有动静，她陪的男子拉她不让她过去，她一直喊小杨，这时卫生间的门打开，看到一个男子从卫生间出来，她冲到卫生间看到小杨短裤、内裤被脱到大腿上，她过去把小杨扶起来，她拿手机报警。经辨认，在包厢内想强奸小杨的人就是陈某甲。
3、证人陈某乙的证言，证实到25日凌晨1时许，陈某甲和他在恋歌房401包厢内喝酒，期间，陈某甲叫他带坐台小妹先到门口等一会，他和坐台的小妹回到包厢时，看到陈某甲压在另一个小妹身上亲吻并抚摸小妹，陈某甲坐起来又叫他先出去一下，他和坐台的小妹继续到门口走廊等。他叫的小妹执意要跟姐妹一起，后来他又跟小妹去包厢门口，透过门上玻璃发现包厢里没人，那个小妹直接冲进去，走到厕所敲门，陈某甲从厕所走出来，坐陈某甲台的小妹从厕所出来就蹲在门边，说陈某甲强奸她。
4、证人黄某（恋歌房工作人员）的证言，证实2014年3月25日凌晨4点，恋歌房有人下三楼叫他，说四楼有人报警，他上去问报警的小妹周某，周某告诉他，客人在401包厢里的洗手间强奸杨某，周某把其姐妹叫出来才没有被强奸。
5、证人张某（恋歌房工作人员）的证言，证实2014年3月25日凌晨3�左右，他在四楼吧台看见401包厢有人出来，过去发现二男二女在门口吵。他进去清点完消费品出来时，那四人还在门口吵架，后听见一个女的说要报警，一会儿，警察就来了。
6、现场勘验笔录及照片，证实案发现场的基本情况。
7、漳州市公安局台商投资区分局法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人杨某的损伤程度鉴定为轻微伤。
8、漳州市公安局台商投资区分局发破案报告、漳州市公安局角美派出所出警经过，证实2014年3月25日凌晨3时许，接到指令迅速出警，在恋歌房401包厢外找到杨某，根据杨某指认在恋歌房KTV四楼抓获陈某甲。
9、陈某甲的户籍证明，证实陈某甲于1992年1月8日出生。
10、被告人陈某甲对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
11、龙海市人民法院（2012）××刑初字第××号刑事判决书，证实2012年5月28日，被告人陈某甲犯危险驾驶罪，被判处拘役二个月，并处罚金2000元，犯妨害作证罪，判处拘役三个月，决定执行拘役四个月，并处罚金2000元。
原判认为，被告人陈某甲违背妇女意志，采用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。由于被害人的呼救和反抗而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。案发后，陈某甲能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。据此，依法判决：被告人陈某甲犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
上诉人陈某甲及其辩护人的诉辩理由：上诉人属于强奸未遂，具有较好的悔罪表现，能如实稳定供述且当庭自愿认罪、有赔偿意愿及表达歉意的行为，因此，一审量刑偏重，请求二审改判。
经审理查明，原判认定上诉人陈某甲犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据经一审举证、质证，来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
关于上诉人陈某甲及其辩护人提出上诉人构成强奸未遂、具有悔罪表现，一审量刑偏重的诉辩理由，经查，原审法院已经认定上诉人构成强奸未遂和如实供述，并依法从轻处罚，该诉辩理由缺乏依据，不予采纳。
本院认为，上诉人陈某甲违背妇女意志，采用暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。上诉人的行为是强奸未遂，可以从轻处罚。案发后，陈某甲能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人陈某甲及其辩护人提出上诉人构成强奸未遂、具有悔罪表现，一审量刑偏重的诉辩理由，缺乏法律依据，不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋林宾
代理审判员 郑荣聪
代理审判员 陈生平
二〇一四年十二月九日
书 记 员 林志梅
附相关法律、司法解释规定：
中华人民共和国刑法
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，�免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……