.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省朔州市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）晋06民终307号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市长风西大街1号丽华大厦B座12层。负责人：李志勇，职务：经理。委托诉讼代理人：李靖，山西泰一律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：李炎，男，1969年9月15日出生，汉族，陕西省清涧县人，农民，住山阴县。原审被告：刘勇胜，男，1983年9月13日出生，汉族，山西省清徐县人，住山西省清徐县。原审被告：清徐县小虎汽运队，住所地：山西省清徐县集义乡靳村北大街*号。负责人：赵小虎，职务：经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称中华联合财保山西分公司）因与被上诉人李炎、原审被告刘勇胜、清徐县小虎汽运队机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省山阴县人民法院（2016）晋0621民初818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中华联合财保山西分公司之委托诉讼代理人李靖，被上诉人李炎到庭参加诉讼。原审被告刘勇胜、清徐县小虎汽运队经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。中华联合财保山西分公司上诉请求：依法撤销（2016）晋0621民初818号民事判决书，改判为”上诉人在保险范围内赔偿被上诉人李炎各项损失共计382641元”。事实与理由：一、原审判决对被上诉人李炎残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费的认定错误。1、被上诉人应为七级伤残，但2017年3月20日山西省朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心仍然依据作废的《道路交通事故受伤人员伤残GB18667-2002》评定标准出具的司鉴中心（2016）临鉴173号司法鉴定意见为六级伤残，显然错误，应予更正。2、一审庭审被上诉人提供的居住证明社区无负责人签字，未能提供房产证或租房协议，以及在城镇居住生活的具体证明，不能证明被上诉人在城镇居住和生活一年以上，同样未提供其父母长期居住在城镇的任何证据，应按农村标准计算被扶养人生活费。二、一审判决对被上诉人李炎在山阴县人民医院（2017年5月19日到2017年8月4日共计76天）”挂床”期间所发生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费认定错误。三、原审判决对李炎误工费的认定错误。一审判决认定336天误工期违背法律规定，根据审判实践并考虑到被上诉人之伤情，宜定为18天的误工期。李炎辩称，一审判决正确，鉴定就是六级伤残。出事前在X小区住的，出院后就搬到X1小区居住。我在岱岳住了十几年，在岱岳街道没有改造之前就在堡子巷住着，我当石匠给人砌墙。刘勇胜、清徐县小虎汽运队均未提交书面陈述意见。李炎向一审法院起诉请求：1、判令中华联合财保山西分公司在保险责任限额范围内对医药费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费用等共计902393.36元损失赔偿。2、保险赔偿不足部分由刘勇胜和清徐县小虎汽运队按责任对损失承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费用由中华联合财保山西分公司、刘勇胜、清徐县小虎汽运队承担。一审法院认定事实:2016年4月17日6时30分许，刘勇胜驾驶×××、×××”陕汽”牌重型半挂货车沿省道206号（大忻线）由南向北行驶至68KM+600M处时，与前方同向李炎未取得机动车驾驶证驾驶自己的无牌”隆鑫”二轮摩托车发生碰撞，造成李炎受伤、二轮摩托车受损的道路交通事故。2016年5月5日，山阴县公安局交警大队作出公交认字（2016）第161055号道路交通事故认定书，认定刘勇胜负事故的主要责任，李炎负事故的次要责任。事故发生后，李炎即被送至山阴县人民医院急救，门诊花费医药费4304.64元。因伤情严重，当日由山阴县中医医院急救送至大同煤矿集团有限责任公司总医院，花费救护车费用1300元，经大同煤矿集团有限责任公司总医院诊断李炎小腿开放性损伤（左侧小腿毁损伤）、出血性休克等。在该院行左小腿残端修整术，共花费医药费9807.56元（其中门诊花费145元，住院花费9662.56元），于2016年5月19日出院转山阴县人民医院住院治疗，经该院诊断李炎左小腿截肢术后感染，给予换药对症治疗，于2016年8月4日出院，共花费医药费5436.16元。李炎因存放截肢小腿花费存放费用2000元。另购置残疾辅助器具双拐、坐便椅各一件，花费220元。2017年3月20日，朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心在接受山西省朔州市中级人民法院对李炎伤残等级鉴定申请后作出司法鉴定意见书，鉴定意见为李炎因道路交通事故致左下肢损伤符合《道路交通事故受伤人员伤残GB18667---2002》第4.6.9c”VI级伤残”中的一肢缺失（上肢在腕关节以上，下肢在踝关节以上）条款，鉴定为六级伤残，本次鉴定，李炎支出医药费166.5元，鉴定费1500元。因中华联合财保山西分公司对李炎提供的恩德莱康复器具（北京）有限公司太原分公司出具的《关于李炎配置残疾辅助器具证明》提出异议，并申请人民法院委托鉴定机构对李炎残疾辅助器具费用进行司法鉴定，经朔州市中级人民法院司法技术管理中心委托安徽华安假肢矫形器司法鉴定所对李炎残疾辅助器具费用进行司法鉴定，该鉴定机构于2017年10月25日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.李炎配置普通适应性骨骼式镁铝合金碳纤储能脚小腿假肢一具，需18000元；配置小腿内硅胶内衬套一只，需5000元。2.假肢的使用年限为3年，假肢每个使用周期的维修费用为其价格的15%，小腿内硅胶内衬套的使用年限为一年，无维修费用。3.初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为10天、7天左右。4.赔偿按照年限，由人民法院根据相关的法规确定。一般为从定残之月起，到山西省人口平均预期寿命（75岁）止。中华联合财保山西分公司支付了鉴定费2000元。李炎因就医、转院、鉴定、处理交通事故支出部分交通费、住宿费若干。李炎为农业家庭户口，自2014年租住在山阴县华新巷X处，后迁居现址。李炎的被扶养人为：父李海荣，居民身份证号码：×××，母郝桂英，居民身份证号码：×××，李海荣夫妇因年老、疾病，生活困难，平时依靠李炎兄妹共4人扶养生活。另查明，刘勇胜驾驶的×××、×××”陕汽”牌重型半挂货车注册登记所有人为清徐县小虎汽运队，车辆实际使用人、受益人为刘勇胜，该车辆在中华联合财保山西分公司投保交强险和限额为1050000元商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期限内。李炎住院期间，刘勇胜为其垫付医药费43749.94元。一审法院认为，本案一审争议的主要焦点为：1.李炎主张的各赔偿项目数额计算是否适当。2.本案诉讼费、鉴定费应该由谁负担。关于争议焦点1，李炎主张的住院伙食补助费，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，应参照山西省国家机关一般工作人员出差标准按住院期间市内每日50元、省内市外每日80元计算。主张的营养费，因其遭受了截肢等比较严重的创伤，按照司法实践，可按住院期间每日30元计算。因其提供的证据不能确实充分证明自己系建筑行业从业人员及产生误工损失的事实，故对其主张的误工费可按照现有证据按其农民收入计算，护理费应按照山西省统计局公布的山西省2016年居民服务业在岗职工平均工资计算。李炎主张的车辆损失，虽未能提供车辆损失的相关证据，一审法院为减少双方诉累，对此予以酌情支持，可依1500元计赔。其主张的交通费，考虑其转院、复查、鉴定、处理本事故支出较大实际，酌情支持2000元，住宿费酌情支持1000元。假肢初、再次装配假肢及功能训练的时间共为17日，每日食宿费按200元计算。经核定，李炎的各项损失应为：医疗费23014.86元，住院伙食补助费6360元（80元/日×32日+50元/日×76日），营养费3240元（30元/日×108日），护理费10742.89元（36307元/年÷365日×108日），误工费42226.45元（45871元/年÷365日/年×336日），残疾赔偿金273520元（27352元/年×20年×50%），精神损害抚慰金25000元，被抚养人生活费21241.25元（父李海荣为16993元/年×5年÷4人×50%=10620.62元，母郝桂英为16993元/年×5年÷4人×50%=10620.62元），残疾辅助器具费350620元（双拐等220元+18000元×10次+18000元×15%×10次+5000元×28年+200元/日×17天），车辆损失1500元，交通费酌情支持2000元，住宿费酌情支持1000元，共计760465.45元，根据相关法律规定和事故责任分担，应由中华联合财保山西分公司在保险责任限额范围内赔偿568775.81元，其余损失由李炎依责自己承担。清徐县小虎汽运队作为车辆登记所有人，在本案中不承担赔偿义务。刘勇胜为李炎垫付的医药费，李炎应当返还。关于争议焦点2，中华联合财保山西分公司主张自己因保险合同约定不应承担本案鉴定费、诉讼费的意见，予以采纳。本案鉴定费（伤残等级鉴定费1500元，残疾辅助器具费用鉴定费2000元），依据保险合同约定，不属于保险理赔范围，应当由侵权人刘勇胜负担。诉讼费应由刘勇胜、李炎按照胜诉比例分担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中华联合财保山西分公司于本判决生效后七日内赔偿李炎医药费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等各项损失共计568775.81元。二、李炎于本判决生效后七日内返还刘勇胜为其垫付的医药费43749.94元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12824元（李炎已预交），由李炎负担4743元，由刘勇胜负担8081元；鉴定费3500元（李炎预付了1500元，中华联合财保山西分公司预付了2000元），由刘勇胜负担。（刘勇胜于本判决生效后七日内支付李炎预付诉讼费、鉴定费共计9581元，支付中华联合财保山西分公司预付鉴定费2000元）。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理一审查明的事实属实，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、2017年3月20日山西省朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的（2016）临鉴173号司法鉴定意见能否作为认定本案事实的依据；二、李炎提供的居住证明应否采纳；三、一审判决认定336天误工期是否适当。关于争议焦点一，上诉人认为,2017年3月20日山西省朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心依据作废的《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准出具的（2016）临鉴173号司法鉴定意见为六级伤残，显然错误。本院认为，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）于2017年3月23日废止，在该文件未废止前，司法鉴定机构仍然可以参照适用，据此作出的鉴定结论应当作为认定案件事实的依据，上诉人所提的该项上诉意见无法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，被上诉人李炎一审时提交的由山阴县东城南街社区居民委员会出具的居住《证明》，虽然无负责人签字，形式上有瑕疵，但结合证人闫某、张某证言，可以认定被上诉人李炎在山阴县岱岳镇居住已达一年以上，一审计算伤残赔偿金、被扶养人生活费适用城镇居民标准符合法律规定，故对上诉人的该项上诉意见本院亦不予支持。关于争议焦点三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，”受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。被上诉人李炎经鉴定构成六级伤残，一审法院根据李炎受伤情况，依照上述法律规定，判决确定误工时间计算至定残日前一天，并未违反法律规定。综上所述，上诉人中华联合财保山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4023元，由中华联合财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长刘晔审判员ＸＸ审判员丰德胜二〇一八年四月十八日书记员王敏