湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘11民终812号上诉人（原审原告）黄海英。委托代理人卿敬楷。被上诉人（原审被告）永州市第一公共交通公司。法定代表人蒋松顺。委托代理人龙严荣。上诉人黄海英因与被上诉人永州市第一公共交通公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市零陵区人民法院（2015）零民初字1598号民事判决，于2016年3月6日向本院提起上诉。原审人民法院于2016年5月3日将该案移送至本院后，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2016年5月19日在本院第七审判庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人黄海英及其委托代理人卿敬楷，被上诉人永州市第一公共交通公司的委托代理人龙严荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2009年8月18日，黄海英在永州市第一公共交通公司从事大巴车驾驶员工作。2013年12月1日起，永州市第一公共交通公司将零冷公交线路营运管理权发包给汪玉香等人承包经营，汪玉香等人以永州市零冷公交联运车队的名义进行经营，但未办理工商注册登记。2014年8月23日，永州市零冷公交联运车队（甲方）与黄海英（乙方）签订了一份《协议书》，协议约定：一、乙方同意甲方以现金形式补偿，做为甲方应尽为乙方购买养老保险的义务；二、甲乙双方协商，乙方同意甲方全年以现金人民币800元做为乙方购买社会养老保险，时间为2014年1月1日至双方劳动关系终止，一年分两次发放，每半年按实际月份发入；三、甲乙双方签订本协议以后，乙方不得在任何时候以没有为其购买养老保险为由追究甲方的任何责任。2015年5月29日，在永州市第一公共交通公司工作的劳动者廖二林、黄海英等58人向劳动部门投诉永州市第一公共交通公司未按规定缴纳社会保险。2015年9月1日，永州市零陵区人力资源和社会保险局劳动保障监察大队向永州市第一公共交通公司下达了劳动保障监察限期改正指令书，责令永州市第一公共交通公司依法按规定为劳动者廖二林、黄海英等71人足额补缴应缴纳的养老保险费。2015年4月，黄海英因其患病住院，虽向永州市第一公共交通公司履行请假手续，但假期超期后，黄海英未继续上班，即自行离岗。2015年5月1日，永州市零冷公交联运车队向黄海英发出书面通知书，以黄海英未续假和违反永州市第一公共交通公司的规章制度，连续旷工等为由，解除与黄海英的劳动关系。2015年8月17日，黄海英等40人向永州市零陵区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以申请事项不属于劳动争议仲裁的受案范围为由，下达不予受理通知书。黄海英不服，向法院提起本案诉讼，并请求判如所请。另查明，黄海英入职时，永州市第一公共交通公司收取黄海英安全押金3500元。原审法院认为：黄海英虽受永州市零冷公交联运车队所聘用，但该车队不具有公交线路的营运资格，且未进行工商注册登记，不是合法的用工主体，黄海英实际、合法的用工主体应为永州市第一公共交通公司，两者形成了事实上的劳动关系。双方既已形成了劳动关系，黄海英要求永州市第一公共交通公司支付其相应的劳动待遇，对其合法、合理的诉讼请求应当依法予以支持，但对其不合法、不合理的诉讼请求应当依法予以驳回。关于双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付双倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案黄海英自2009年8月18日在永州市第一公共交通公司从事大巴车驾驶员工作后，2015年4月，黄海英因其患病住院，未向永州市第一公共交通公司履行续假手续即自行离岗，其行为严重违反了用人单位的规章制度，故永州市第一公共交通公司于2015年5月1日依法以书面通知解除与黄海英的劳动关系并无不当，故黄海英请求双倍工资的诉讼请求不能成立，应当予以驳回。二、关于加班工资、节假日、年休假补偿金、高温补贴。根据法律规定，劳动者主张加班费和假日补偿金，应当就加班事实和节假日上班情况承担举证责任，黄海英提供的证据不足以证实其主张，且永州市第一公共交通公司提供的工资表证实已发放加班补助、法定假补贴等费用。关于高温补贴，相关政策规定能够领取高温津贴者是指高温下工作的岗位职工，而黄海英驾驶的公交车是空调车，不属于领取高温津贴的对象。故黄海英的该项诉讼请求均不能成立，不予支持。三、关于补交养老保险金。因养老保险金不属于民事法律关系调整的范围，且相关行政部门已责令永州市第一公共交通公司为黄海英等人补缴，故不予支持。四、关于押金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，永州市第一公共交通公司应当退还黄海英交纳的3500元押金。五、关于解除劳动合同的经济补偿金。因黄海英在2015年6月因自身的原因未向永州市第一公共交通公司请假即自动离职，其行为严重违反了用人单位的规章制度，永州市第一公共交通公司解除与黄海英的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项的规定，并无不当，故黄海英的该项诉讼请求不能成立，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十九条第一款第（二）项、第八十二条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院》第九条之规定，判决：一、限永州市第一公共交通公司在判决生效后十日内退还黄海英押金3500元；二、驳回黄海英的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由黄海英和永州市第一公共交通公司各负担5元。宣判后，黄海英不服原审判决，向本院提出上诉称：一、黄海英主张的双倍工资没有超过仲裁时效。黄海英主张的是2014年3月至2015年3月的双倍工资，而不是用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的双倍工资，所以不存在超过时效的问题。二、黄海英存在加班事实，永州市第一公共交通公司也提供了发放加班补助、法定节假日补贴的证据，该公司应当依法发放加班工资报酬，黄海英要求平常加班按工资的150%计发工资报酬，休息日加班按工资的200%计发工资报酬，法定节假日加班按工资的300%计发工资报酬完全符合法律规定。年休假补偿金是国务院明确规定企业员工应享有的权利，永州市第一公共交通公司从未安排黄海英休年假，应支付相应补偿金。黄海英在30多度的高温下工作，应当享受高温津贴。三、永州市第一公共交通公司应当依法为黄海英缴纳养老保险金并支付失业金。四、永州市第一公共交通公司违法解除劳动合同，应向黄海英支付经济补偿金。综上，请求二审法院维持原审判决第一项，撤销原审判决第二项，并依法改判：1、判令永州市第一公共交通公司支付黄海英2014年3月至2015年3月没签订劳动合同的双倍工资35,976元；2、判令永州市第一公共交通公司为黄海英补缴2009年8月18日至2015年7月10日的基本养老保险金17,920元，支付失业金11,520元；3、判令永州市第一公共交通公司支付黄海英2014年3月1日至2015年3月1日的加班工资7095元，支付2014年带薪年休假工资840元，支付2014年高温补助800元；4、判令永州市第一公共交通公司支付解除劳动合同的经济补偿金21,000元。本案一、二审诉讼费用由永州市第一公共交通公司承担。针对黄海英的上诉，永州市第一公共交通公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。双方当事人在二审期间均未向本院提交新的证据。原审法院查明的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。双方当事人的争议焦点为：一、永州市第一公共交通公司应否支付黄海英2014年3月至2014年3月未签订劳动合同的双倍工资35,976元；二、应否判决永州市第一公共交通公司为黄海英补缴基本养老保险金及支付失业金；三、永州市第一公共交通公司应否支付黄海英2014年3月1日至2015年3月1日的加班工资7095元、2014年带薪年休假工资840元、2014年高温补助800元；四、永州市第一公共交通公司解除劳动合同是否违法，应否向黄海英支付经济补偿金21,000元。关于焦点一，黄海英以永州市第一公共交通公司未与其签订无固定期限劳动合同为由，上诉要求该公司支付2014年3月至2015年3月期间的双倍工资35,976元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。同时根据该法第十四条第二款规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。因黄海英并不属于该法第十四条第二款规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，故本院对黄海英要求支付双倍工资35,976元的上诉请求不予支持。关于焦点二，《社会保险费征缴暂行条例》第十条、第十三条以及第二十六条规定，缴费单位必须在规定的期限内缴纳社会保险费；缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保险行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。因此，用人单位不缴纳社会保险费，违背的是行政管理法，其法律关系是国家征缴部门与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的劳动关系。劳动者对用人单位应缴而欠缴保险费无直接请求权，因欠缴社会保险费发生的争议不属于劳动者和用人单位之间的劳动纠纷，不属于人民法院受理的劳动争议案件范围。因此，本院对黄海英提出判令永州市第一公共交通公司为其补缴基本养老保险金的上诉请求不予支持，黄海英可向当地劳动保障行政部门反映并请求解决。黄海英自行离岗，未继续上班，永州市第一公共交通公司遂解除劳动合同。黄海英不属于非本人意愿中断就业的情形，不符合《失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险金的条件。因此，本院对黄海英提出由永州市第一公共交通公司支付失业金11,520元的上诉请求不予支持。关于焦点三，黄海英主张加班费，则应当就加班事实的存在承担举证责任。从永州市第一公共交通公司提供的工资表来看，该公司已向黄海英发放了加班补助、法定假补贴等费用，而黄海英并未提供证据证明其应获得的加班费数额超过实际领取数额的事实，故本院对其提出永州市第一公共交通公司向其支付加班工资7095元、带薪年休假工资840元的上诉请求不予支持。黄海英驾驶安装有空调的汽车，未在高温环境下工作，不属于发放高温津贴的对象，故本院对其提出永州市第一公共交通公司向其支付高温补助800元的上诉请求不予支持。关于焦点四，黄海英请假期满后未履行续假手续，持续旷工，严重违反了永州市第一公共交通公司的规章制度，该公司据此解除劳动合同符合法律规定。黄海英上诉还提出了“公司未依法为黄海英缴纳社会保险费，黄海英可随时解除劳动合同”的理由，主张公司仍应支付经济补偿。然而，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、三十八条的规定，劳动者若需解除劳动合同，应当提前通知用人单位，除非存在用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的情形。黄海英未履行提前通知的义务，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的情形，故永州市第一公共交通公司无需向其支付经济补偿。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄海英负担。本判决为终审判决。审 判 长  乔晋楠审 判 员  彭卫民代理审判员  刘 爱二〇一六年六月二十一日代理书记员  张玲慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。