山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）同商终字第41号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司天镇营销服务部，住所地天镇县向阳里金华小区90号。
法定代表人王军，该公司总经理。
委托代理人李珍，山西东奥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）鲁喜平，男,汉族。
委托代理人关列，阳高县法律援助中心援助律师。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司天镇营销服务部（以下简称大地保险天镇营销部）因与被上诉人鲁喜平保险合同纠纷一案，不服天镇县人民法院（2013）天商初字第20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月16日受理后，依法组成由法官马卉妍担任审判长，法官王艳宏、郑翔参加的合议庭，于2014年2月20日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人李珍、被上诉人鲁喜平及其委托代理人关列到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鲁喜平在一审中起诉称：2012年12月28日，鲁喜平驾驶其所有的晋BXXX**/晋BAR**挂福田牌重型半挂牵引车由西向东行驶至S301线下行线30km+800m处时，与前方同向行驶的赵岳峰驾驶的陕KXXX**陆霸牌重型自卸货车追尾相撞，同时又撞于右侧同向行驶的胡彦军驾驶的辽FXXX**/辽KXX**挂解放牌重型半挂牵引车左侧，致鲁喜平受伤。交通事故认定书认定鲁喜平负事故的全部责任。鲁喜平所驾驶的车辆在大地保险天镇营销部投保了驾驶员车上人员责任险，保险限额为100000元，且事故发生在保险期限内。此次事故给鲁喜平造成的损失为：医疗费30664.36元、残疾赔偿金40823.4元、精神损害抚慰金5000元、误工费19720元、住院伙食补助费420元、护理费5750元、交通费8900元、鉴定费1300元、二次手术费2000元，被扶养人生活费927元、拖车费3500元，总计119004.76元。请求判令大地保险天镇营销部在车上人员责任险保险责任限额内承担理赔责任。
大地保险天镇营销部在一审中答辩称：保险合同约定争议解决方式为仲裁，应驳回鲁喜平的起诉。鲁喜平没有被保险人天镇县顺程鸿远运业有限公司的授权委托证明，根据合同相对性原则，鲁喜平主体不适格。即使确属保险责任的，鲁喜平的受损费用，应当先由事故对方车辆交强险无责任限额赔付，后由保险公司在责任限额内按照约定赔偿。因鲁喜平未投保不计免赔险，且其负全部责任，该驾驶员车上人员责任险免赔率为15%。依据保险合同约定，精神损害抚慰金、鉴定费不属于保险理赔范围，诉讼费也不属于保险理赔范围。因对鲁喜平相关证据不认可，故对被扶养人生活费、拖车费不认可，住院天数为首诊医院住院天数，住院伙食补助费按此计算，误工费按农林牧副渔业工资标准计算，护理费按居民服务业工资标准计算，残疾赔偿金按农村居民计算，二次手术费不明确，待实际发生后另行赔偿，交通费由法院酌情支持。
一审法院审理查明，晋BXXX**/晋BAR**挂车辆所有人天镇县顺程鸿远运业有限公司在被告大地保险天镇营销部处投保了驾驶员车上人员责任险，保险限额为100000元，保险期间自2012年5月31日零时至2013年5月30日二十四时。
2012年12月28日8时10分，鲁喜平驾驶晋BXXX**/晋BAR**挂福田牌重型半挂牵引车由西向东行驶至S301线下行线30KM+800M处时，与前方同向行驶的赵岳峰驾驶的陕KXXX**号陆霸牌重型自卸货车追尾相撞，同时又撞于右侧同向行驶的胡彦军驾驶的辽FXXX**/辽KXX**挂解放牌重型半挂牵引车左侧，致鲁喜平受伤及三车受损。陕西省府谷县公安局交警大队作出事故认定书，认定鲁喜平负事故的全部责任。
鲁喜平户籍在山西省阳高县大白登镇小白登村，实际在阳高县龙泉镇生活多年，并以驾驶员收入为主要生活来源。鲁喜平在陕西省府谷县和山西省阳高县两家医院共住院28天，医疗费支出30664.36元，经2013年5月23日山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，其构成十级伤残，计算至定残日前一天的误工时间为145天。
一审法院判决认为，驾驶员车上人员责任险的投保目的是保障驾驶员的权益，对驾驶员因人身伤亡造成的损失给予弥补，驾驶员是该险种的受益人。原告鲁喜平作为投保车辆的驾驶员，在保险事故发生后受伤，应当获得驾驶员车上人员责任险的理赔，该权利并不因其非投保人而不得享有。故对被告提出的原告主体不适格的辩解不予采纳。虽然保险合同中约定了仲裁，但是被告保险公司在首次开庭前未对该院受理本案提出异议并出庭参加了诉讼，视为放弃仲裁约定，该院应当继续审理，故对被告驳回起诉的辩解不予采纳。
关于原告是否应当由交通事故对方车辆的交强险赔偿后再向被告要求理赔的问题，车辆所有人在被告保险公司投保了驾驶员车上人员责任险且支付了保险费，双方之间建立了保险合同关系，该合同系双方当事人真实意思表示，未违反有关法律法规的强制性规定，应为有效合同。保险合同生效后，投保车辆在保险期内发生交通事故，被告应按保险合同约定承担赔付保险金责任。故对原告请求赔偿的诉讼请求予以支持，对被告提出的原告的损失应当先由事故对方车辆的交强险赔偿再由保险公司理赔的辩解不予采纳。
原告因身体构成十级伤残造成了精神损害，有权要求保险公司赔偿精神损害抚慰金，但考虑到原告在交通事故中存在过错，该院酌情确定精神损害抚慰金为2000元。鉴定费、诉讼费是必要的合理的费用，也应当由保险公司支付。拖车费系财产损失，不属于驾驶员车上人员责任险的理赔范围，原告应当另行提起诉讼。原告鲁喜平在发生交通事故时已经在城镇连续居住一年以上，且有正当生活来源，可以按照城镇居民标准计算赔偿数额。二次手术费可待实际发生后由原告另行起诉。综上，原告鲁喜平的损失包括：医疗费30664.36元，住院伙食补助费420元（15元×28天），误工费19780元（49792元÷365天×145天），护理费1731元（22565元÷365天×28天），残疾赔偿金40823.4元（20411.7元×20年×10%），交通费6900元（凭票据），鉴定费1300元，被扶养人生活费927元（5566.2元×5年×10%÷3），精神损害抚慰金2000元，以上费用共计104545.76元，已超过驾驶员车上人员责任险限额。该险种保险合同约定限额为100000元，被告保险公司应当赔偿原告鲁喜平各项损失共计100000元。超出限额部分，原告可以向事故对方主张在交强险责任限额内赔偿。
综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款、第十一条、第十三条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司天镇营销服务部在本判决生效后十五日内按照合同约定在驾驶员车上人员责任限额内赔偿原告鲁喜平医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计100000元。二、驳回原告鲁喜平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司天镇营销服务部负担。
大地保险天镇营销部不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。要求撤销原判，改判：一、对被上诉人残疾赔偿金按农村居民标准赔偿12713.2元；二、对被上诉人的交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费不予赔偿；三、对被上诉人确定后的各项损失免赔15%。理由为：一、一审法院据以认定被上诉人在城镇居住的证据是派出所和居委会开具的居住证明、租房合同、证人证言。居住证明内容不明确，且没有派出所和居委会负责人的签字。租房合同房屋信息内容不明确且没有出租人的房产证明。证人证言因证人没有出庭不予认可。被上诉人提供驾驶证、货运资格证不能证明其必定就从事交通运输工作。二、被上诉人在府谷县人民医院住院17天，在阳高县医院住院12天，其主张6900元的交通费用不合理。机动车车上人员责任保险条款第七条规定精神损害赔偿、仲裁或者诉讼费用保险人不负责赔偿，且用加黑加粗的文字作出了提示。三、机动车车上人员责任保险条款第八条规定被保险人负全部事故责任或单方事故的免赔率为15%，且用加黑加粗的文字对免赔率作出了提示，一审法院以未作说明而认定免赔率条款不生效不当。
鲁喜平服从一审法院判决。其对上诉人大地保险天镇营销部的上诉请求答辩称一审法院认定事实清楚、适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人对一审法院查明的鲁喜平在阳高县龙泉镇生活多年，并以驾驶员收入为主要生活来源的事实有异议，对认定被上诉人在城镇居住的证据即派出所和居委会开具的居住证明、租房合同、证人证言等均有异议。上诉人认为，居住证明内容不明确，且没有派出所和居委会负责人的签字；租房合同房屋信息内容不明确且没有出租人的房产证明；证人证言证人没有出庭；被上诉人提供驾驶证、货运资格证不能证明其必定就从事交通运输工作。本院认为，被上诉人提供的居住证明，虽没有出具机关负责人的签字，但出具机关已签章，上诉人对签章真实性并不否认，此证据与租房合同，驾驶证、货运资格证相互关联印证，能够证明鲁喜平在城镇居住多年，从事交通运输业并以此为主要收入来源的事实，上诉人对此不能提供相应足以否定该事实的证据，本院对上诉人该项主张不予支持。
综上，本院二审查明的事实同一审法院查明的事实。
根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辨理由，本案双方的争议焦点为：一、被上诉人残疾赔偿金是否应按农村居民标准赔偿12713.2元？二、被上诉人的交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费是否应予理赔？三、上诉人对各项损失是否可免赔15%？
关于被上诉人残疾赔偿金是否应按农村居民标准赔偿12713.2元一节。本院认为，被上诉人在一审中提供的证据能够证明其在城镇居住已满一年，且主要收入地在城镇，应根据城镇居民标准计算残疾赔偿金，一审法院对此处理正确。上诉人所持按农村居民标准赔偿被上诉人残疾赔偿金的诉讼请求不能成立，本院不予支持。
关于被上诉人主张的交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费是否应予理赔一节。上诉人认为被上诉人在府谷县人民医院住院17天，在阳高县医院住院12天，其主张6900元的交通费用不合理。被上诉人鲁喜平就其主张的6900元的交通费提供了相应的医疗费用结算收据，收费科室为120，鲁喜平主张是120急救车的出车费用。本院认为，从事故发生地到府谷县人民医院产生的900元120急救车出诊费用，系事故发生后对伤员用救护车进行急需救援的情况下产生的必要合理费用，该笔费用应予以支持。对从府谷县人民医院到阳高县医院产生的6000元120急救车出诊费用，本院认为，此时鲁喜平在医院已住院治疗17天，伤情已稳定，被上诉人并未提供证据证明此时有必要进行转院，确需产生该笔急救费用，故本院对此笔6000元的费用不予支持。上诉人上诉主张部分成立，本院对其此项上诉请求予以支持。关于精神损害赔偿金、鉴定费及诉讼费。本院认为，精神损害赔偿是被侵权人基于民事侵权法律关系可向侵权人主张的赔偿项目，本案上诉人不是导致被上诉人受伤的致害人，车上人员险亦不是责任险，故上诉人主张不赔付精神抚慰金的上诉请求成立，本院予以支持，一审法院对此判决不当，本院予以纠正。鉴定费是为确定被保险人的损失情况发生的必要的合理的费用，一审法院依保险法的规定对此予以支持并无不当。由于上诉人不及时进行理赔，而导致被上诉人通过诉讼主张赔偿，且请求得到支持，故根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，应由上诉人承担相应的诉讼费，一审法院对此处理并无不当，上诉人此项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，扣除交通费6000元和精神损害抚慰金2000元后，被上诉人鲁喜平的各项损失本院确认为96545.76元。
关于上诉人对各项损失是否可免赔15%一节。上诉人主张，机动车车上人员责任保险条款第八条规定被保险人负全部事故责任或单方事故的免赔率为15%，且用加黑加粗的文字对免赔率作出了提示，一审法院以未作说明而认定免赔率条款不生效不当。本院认为，对此免责条款，上诉人虽然用黑体字进行了提示，但并不能提供证据证明其履行了明确说明义务，故此免责条款不生效，一审法院对此认定并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，对其此项上诉请求本院不予支持。
综上，一审法院判决部分事实认定不清，适用法律有误，本院予以纠正。上诉人上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销山西省天镇县人民法院（2013）天商初字第20号民事判决。
二、中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司天镇营销服务部在本判决生效后十日内在驾驶员车上人员责任限额内赔偿鲁喜平医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、被扶养人生活费等费用共计96545.76元。
三、驳回鲁喜平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2300元，二审案件受理费2300元，共计4600元，由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司天镇营销服务部负担4500元，由鲁喜平负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马卉妍
审 判 员 王艳宏
代理审判员 郑 翔
二〇一四年三月十四日
书 记 员 李 丽