山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终5452号
上诉人（原审被告）：青岛经济技术开发区市政工程有限公司。
法定代表人：马金辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：夏巍鑫，山东首辰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张瀚鑫，山东首辰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：青岛鑫林建筑劳务有限公司。
法定代表人：�德华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：丛壮，山东恒信通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高思某。
上诉人青岛经济技术开发区市政工程有限公司、上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司因与被上诉人高思某公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初1012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人青岛经济技术开发区市政工程有限公司之委托诉讼代理人夏巍鑫、上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司之委托诉讼代理人丛壮、被上诉人高思某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
青岛经济技术开发区市政工程有限�司上诉请求：请求撤销一审判决第一项至第八项，驳回被上诉人的诉讼请求或改判上诉人不承担责任；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：本案案由应为地面施工损害责任纠纷。一审判决认定事实错误，适用法律不当且无事实依据。上诉人在本案中不存在任何管理瑕疵，不应承担连带赔偿责任。
青岛鑫林建筑劳务有限公司上诉请求，请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：本案案由为地面施工损害责任纠纷。一审判决认定事故发生原因系被上诉人撞到围挡受伤存在认定事实错误，接警单显示被上诉人系与护栏相撞受伤，而非上诉人设置的围挡。被上诉人无法证明受伤的直接原因，上诉人不应承担责任。即使认定上诉人存在过错，也应当承担次要责任。一审判决责任划分有失公允。
高思某针对二上诉人的上诉意见辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二上诉人针对对方上诉意见均答辩称，同意对方上诉理由。
高思某向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等各项损失共计292573.12元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月21日晚9时许，原告骑两轮摩托车沿黄岛区环岛路自东向西行驶，行至金沙滩车站路段时，撞在被告设置不当的修路工程围挡上受伤，原告就赔偿事宜与被告协商未果，为维护原告的合法权益，故诉至法院。
一审法院认定事实：2016年7月21日晚9时�，原告骑两轮摩托车沿黄岛区环岛路自东向西行驶，行至金沙滩车站路段时，撞到围挡后受伤，后被120送至青岛经济技术开发区第一人民医院入院治疗，于2016年7月22日入院，于2016年8月2日出院，实际住院11天，住院期间医疗费共计5031.96元。入、出院诊断为左小腿开放性损伤（左胫腓骨近端开放性粉碎性骨折，左小腿皮肤挫裂伤）、××、××；出院医嘱为注意休息，伤肢避免负重、外伤，建议尽快手术治疗；术后14天左右酌情拆线；一周后骨二科门诊复查，根据复查结果决定下一步康复计划；定期门诊复诊开假条，休息一周；不适随诊。长期医嘱单载明为二级护理、留陪人。2016年8月2日，原告因“左膝部外伤后肿胀疼痛活动受限1天”再次入住青岛经济技术开发区第一人民医院治疗，于2016年8月18日出院，实际住院16天，入、出院诊断为左胫腓�平台开放性骨折伴腓骨骨折、左膝关节损伤、××、××；出院医嘱为注意休息，伤肢避免负重、外伤；一周后骨科门诊复查，根据复查结果决定下一步康复计划。医院出具长期医嘱单载明二级护理、留陪人，原告实际支付医疗费13391.16元。另外，原告还花费门诊费63元。以上医疗费用共计18486.12元。在本案审理过程中，经原告申请，法院依法委托青岛惠民法医司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，××致残等级分级》出具鉴定意见为：被鉴定人高思某的左下肢损伤构成九级伤残，被告认为该事故发生在公共道路内应按照道路交通事故标准确定原告伤残等级，故申请重新鉴定，该所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》出具的鉴定意见为：被鉴定人高思某的左下肢损伤构成九级伤残，被告对该鉴定意见不服，申请鉴定人员出庭，鉴定人员出庭对鉴定意见予以答复。原告两次共支出鉴定费2660元（鉴定费2600元、材料费60元）。原告提交护理人员王爱霞的收入证明，但未提供其工资停发的银行流水情况。原告提交机动车驾驶证，证明具有驾驶资格，原告所骑摩托车没有挂牌。原告诉求被告支付营养费810元、交通费216元及后续费用20000元，但均未提交证据。2016年7月23日，青岛市公安局交通警察支队黄岛大队出具的接警单载明，高思某驾驶无牌摩托沿金沙滩路由东向西行驶时与护栏相撞致其受伤。另查明，涉案路段由被告青岛经济技术开发区市政工程有限公司进行路面恢复施工，施工日期为2016年7月21日-2016年7月25日。2016年4月，青岛经济技术开发区市政工程总公司（甲方）与青岛鑫林建筑劳务有限公司（乙方）签订工程分包合同，将黄岛区内道路维修-
砼基层、人行道等维修（2016年4月-2016年10月）劳务和工程分包给青岛鑫林建筑劳务有限公司施工，劳务及工程内容为围挡支设、浇筑砼基层、人行道维修（含相关工序如：拆除面层及基层、路沿石拆除恢复、挡车柱拆除恢复）、废渣外运、完工清理等。甲方责任为对工程工期、质量、安全文明施工及工程所用施工工具进行监督管理……乙方责任为必须遵守甲方的各项管理制度，服从甲方项目部的统一管理，加强安全管理按工程需要提供施工围挡、现场安全标志牌、夜间使用的照明、警卫。双方签订的分包安全协议还约定：施工期间，甲方指派于伟同志负责本项目的安全文明施工管理，乙方指派薛鹏同志负责本项目的安全文明施工管理，并配备安全监督人员。双方还对施工标牌管理、施工围挡管理、施工警示标志管理等进行明确约定。庭审中被告青岛经济技术开发区市政工程有限公司认可未安装警示灯。证人王某出庭对事发现�未安装警示灯的事实予以证实，证人还称路过事发现场时见原告躺在路边，旁边有摩托车和围挡，并联系120到场。庭审时两被告认可事发路段由被告青岛鑫林建筑劳务有限公司负责具体施工，且路边围挡、警示标志均由被告青岛鑫林建筑劳务有限公司负责设立。青岛经济技术开发区市政工程有限公司原名称为青岛经济技术开发区市政工程总公司。青岛鑫林建筑劳务有限公司经营范围为建筑砌筑作业劳务分包。
一审法院认为，案系公共道路妨碍通行损害责任纠纷。分析归纳本案焦点如下：一、原告受伤后的责任承担问题；二、原告损失项目及数额的认定问题。关于原告受伤后的责任承担问题。法院分析认为，原、被告对原告在涉案路段撞上围挡导致受伤的事实均无异议，法院予以确认。庭审中原告、被告青岛经济技术开发区市政�程有限公司及证人均认可事发现场未安装警示灯，法院予以确认，被告青岛鑫林建筑劳务有限公司虽辩称安装有警示灯，但未提交事发当日其安装警示灯的相关证据，法院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被告青岛鑫林建筑劳务有限公司施工中理应设置安全警示灯具提醒来往车辆，但被告忽视该项义务的履行，为交通事故发生埋下隐患，被告青岛鑫林建筑劳务有限公司不能提供充分有效的证据证明其在原告发生事故场地时设置必备的安全警示标志，应当承担举证不能的法律后果，本院依法认定青岛鑫林建筑劳务有限公司设置的安全警示设施存在欠缺，致使原告行车过程中未及时得到施工安全警示，导致本次事故发生。同时，原告负有安全驾驶的义务，尤其在夜间行车更应注意路面相关设施，对事故的发生亦应承担相应的责任，综合本案实际情况，法院认定被告青岛鑫林建筑劳务有限公司承担70%的责任，原告自身承担30%的责任为宜。被告青岛经济技术开发区市政工程有限公司虽将涉案工程分包给了被告青岛鑫林建筑劳务有限公司，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：（一）道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；（二）堆放物品滚落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的；（三）树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。前款第（一）项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者承担连带责任。被告青岛经济技术开发区市政工程有限公司在本案中明知被告青岛鑫林建筑劳务有限公司未设置安全警示灯，但放任其继续施工，存在管理瑕疵，应对原告的损失承担连带赔偿责任。关于原告损失项目及数额的认定。（一）原告损失计算的标准。原告系青岛市城镇户口，其主张相应损失按照青岛市城镇标准进行计算，符合法律规定。（二）原告主张的赔偿项目及金额。原告提出的住院费、护理费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等符合法律规定部分，被告应予赔偿。关于原告诉求的各项损失，法院认定如下：1、医疗费。原告住院期间共支付医疗费（含门诊费）18486.12元。该费用系原告的实际支出，被告应予赔偿。该费用×70%应为12940元。2、护理费。原告实际住院治疗共计27天，根据原告提交的医嘱单，本院确认原告住院期间需1人护理，因原告并未提交护理人员的工资停发情况的有效证据，故原告护理费应按100元/天计算，应为2700元。该费用×70%应为1890元。3、住院伙食补助费。原告实际住院共计27天，该费用按100元/天计算，应为2700元。该费用×70%应为1890元。4、误工费。原告提交其工资证明并诉求误工费按4200元/月计算，该标准未超过法律相关规定，参考公安部《受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)》，法院酌情支持误工期限为170天，其误工费应为23800元，该费用×70%应为16660元。5、残疾赔偿金。原告受伤经鉴定为九级伤残，法院对鉴定意见予以确认。原告赔偿标准应按青岛市城市居民人均可支配收入计算20年，应为174392元（43598元/年×20年×20%）。该费用×70%应为122074.4元。6、鉴定费。原告因受伤支出的鉴定费2660元，系原告的实际支出，法院予以支持。该费用×70%应为1862元。7、交通费、营业费、后续费用。原告虽诉求被告赔偿交通费、营业费，但未提交证据，法院不予支持；原告诉求的后续治疗费未提交证据，可待实际发生后另行主张。8、精神损害抚慰金。原告因伤致残，其诉求精神损害抚慰金于法有据，结合本案具体情况，法院酌定5000元。判决：一、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高思某医疗费12940元；二、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高思某护理费1890元；三、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高思某住院伙食补助费1890元；四、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高思某误工费16660元；五、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于�决生效之日起十日内赔偿原告高思某残疾赔偿金122074.4元；六、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高思某鉴定费1862元；七、被告青岛鑫林建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告高思某精神损害抚慰金5000元；八、被告青岛经济技术开发区市政工程有限公司对被告青岛鑫林建筑劳务有限公司上述第一至七项债务承担连带赔偿责任；九、驳回原告高思某的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。
本院认为，本案系地面施工损害责任纠纷。公共道路妨碍通行损害责任纠纷是指因公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨害通行的物品造成他人损害，有关责任人依法所应当承担侵权责任而引发的纠纷。而本案系因道路施工就未设置明显标志和采取安全措施而造成他人损害，施工人、管理人依法承担侵权责任所引发的纠纷，故本案案由为地面施工损害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认上诉人青岛经济技术开发区市政工程有限公司承担连带赔偿责任是否正确；一审判决确认双方当事人分别承担的责任是否适当。
关于上诉人青岛经济技术开发区市政工程有限公司（市政工程公司）责任问题。本案中，市政工程公司与青岛鑫林建筑劳务有限公司签订工程分包合同，将涉案施工项目承包给青岛鑫林建筑劳务有限公司，就施工地点、工期、工程质量等级、工程造价结算等条款做出约定，同时合同中明确，安全责任及相关法律责任由青岛鑫林建筑劳务有限公司负责。该合同第七条中就安全文明施工条款约定，承包范围内发生的�全伤亡事故由青岛鑫林建筑劳务有限公司承担全部责任，并要求该公司施工垃圾日清，按规定摆设施工标志牌，保护道路设施等承担一切损失。同时，双方还就安全分包签订协议，就安全施工目标、文明施工安全管理要求做出明确细致约定，其中，施工标牌管理、施工围挡管理、施工警示标志管理、现场文明施工管理等均做了细化约定。市政工程公司将涉案工程分包给具有施工资质的青岛鑫林建筑劳务有限公司，双方就安全施工明确合同约定由青岛鑫林建筑劳务有限公司负责。因此，市政工程公司在本案中没有过错行为，不应承担赔偿责任。一审判决确认该公司承担连带赔偿责任不当，本院予以纠正。
关于本案当事人责任的确定问题。公安机关的接警单证明被上诉人系与护栏相撞受伤，被上诉人在夜间视距不良、雨天道路湿滑�情况下驾驶无证摩托车行驶，其自身未尽安全注意义务系造成损害的主要原因。上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司作为施工方，在涉案施工现场四周未设置连续围挡，虽然设置了安全警示标志，但警示标志不够规范，夜间警示灯闪烁提示不明显，系造成被上诉人损害的次要原因。结合本案事故发生的时间、地点、施工现场情形及损害后果等，本院确认被上诉人自行承担损害后果70%的责任，上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司承担被上诉人损害后果30%的赔偿责任。一审判决确认双方责任比例不当，本院予以纠正。上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司应当赔偿被上诉人高思某经济损失为66623.44元〔医疗费18486.12元＋护理费2700元+住院伙食补助费2700元+误工费23800元+残疾赔偿金174392元）×30%〕。因被上诉人自身承担主要过错责任，其主张的精神损害抚慰金�应得到支持。
综上所述，上诉人青岛经济技术开发区市政工程有限公司的上诉理由成立，本院予以支持。上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司的部分上诉请求成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初1012号民事判决第六项至第九项；
二、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初1012号民事判决第一项至第五项为：上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司赔偿被上诉人高思某经济损失66623.44元，于本判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回被上诉人高思某对上诉人青岛经济技术开发区市政工程有限公司的诉讼请求；
四、驳回被上诉人高思某的其他诉讼请求。
一审案件受理费5412元、鉴定费2660元，合计8072元，由被上诉人高思某负担5652元，上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司负担2420元；二审案件受理费7092元，由上诉人青岛鑫林建筑劳务有限公司负担1070元，被上诉人高思某负担6022元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张好栋
审判�魏文
审 判 员 衣 洁
二〇一八年七月三十日
法官助理 卢翔飞
书 记 员 姜丽丽