云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）云23行终29号
上诉人（原审原告）贾松明，男，1965年2月19日生，汉族，初中文化，楚雄市人，个体户，住楚雄市鹿城镇XX巷**号**幢**单元**室，公民身份号码：XX。
上诉人（原审原告）谭天菊，女，1975年1月11日生，汉族，小学文化，楚雄市人，个体户，住址同上，公民身份号码：XX。
二上诉人共同委托代理人赵云萍，云南众星律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）楚雄市人民政府，住所地楚雄市鹿城南路148号。
法定代表人杨俐昆，市长。
委托代理人聂宗林，云南聂宗林律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托代理人张�，楚雄市住房与城乡建设局房地产业管理科科长。代理权限为特别授权。
原审第三人李菊明，女，1963年10月9日生，汉族，大专文化，云南省禄丰县人，住楚雄市鹿城镇XX路XX号XX幢XX单元XX室，现羁押于楚雄州公安局看守所，公民身份号码：XX。
上诉人贾松明、谭天菊因不履行房屋登记法定职责一案，不服楚雄市人民法院（2016）云2301行初7号行政判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月15日受理后，于2016年9月7日公开开庭进行了审理，上诉人贾松明及贾松明、谭天菊的委托代理人赵云萍，被上诉人楚雄市人民政府委托代理人聂宗林、张雯，原审第三人李菊明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认本案的法律事实是：2015年1月30日，第三人李菊明向原告贾松明借款100万元，借款期限三个月。2015年3月12日，第三人李菊明向原告贾松明借款200万元，借款期限三个月。同日，双方签订了抵押担保协议，协议约定：“为了保证按期还款，李菊明自愿用位于楚雄市鹿城东路163号1层的房屋一套（建筑面积为61.44㎡，房屋所有权证号：楚雄市房权证鹿城字第001333**号，国有土地使用权证号：楚土国用（2014）第2919号）及位于楚雄市鹿城镇航空路45号11幢2-5层房屋（建筑面积为711.2㎡，房屋所有权证号：楚雄市房权证鹿城字第001333**号，国有土地使用权证号：楚土国用（2014）第2789号）向贾松明设置抵押担保”。之后，双方未能办理抵押登记手续。还款期限届满后，第三人李菊明未能归还借款300万元，2015年8月13日，原告贾松明对上述借款向本院提起民事诉讼。2015年8月13日，贾松明与李菊明签订了涉及上述房屋的买卖�议。2015年8月14日，贾松明、谭天菊与李菊明在楚雄市住房和城乡建设局签订了楚雄市房屋买卖契约，在该合同上，楚雄市房地产交易管理中心盖上了“经审核同意办理房屋权属转移手续”的条形章及合同登记专用章，贾松明、谭天菊按照规定缴纳了上述房屋过户的相关税费。2015年8月14日下午15时左右，昆明市西山区人民法院作出（2015）西法执保字第321号民事裁定书，查封了李菊明名下的座落在楚雄市鹿城东路163号1层的房屋。2015年8月17日，禄丰县人民法院作出（2015）禄民保字第39号民事裁定书，查封了上述两处房屋。2015年8月17日，本院作出（2015）楚民初字第1997-1号民事裁定书，查封了李菊明名下的座落在楚雄市鹿城东路163号1层的房屋。
原审法院认为，被告享有办理本辖区内房屋权属登记的法定职责。《房屋登记办法》第二条规定，本办法所称房屋登记，是指房屋登记机构依法将房屋权利和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载的行为。第七条规定，办理房屋登记，一般依照下列程序进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记载于登记簿；（五）发证。第二十二条规定，有下列情形之一的，房屋登记机构应当不予登记：（六）房屋被依法查封期间，权利人申请登记的……。本案中，根据本院查明的事实，虽然原告与第三人在被告下设的房地产交易管理部门签订了房屋买卖合同，并按照规定缴纳了相关税费，但就在当天下午及之后，该房屋被昆明市西山区人民法院、禄丰县人民法院先后采取司法查封措施，并且原告亦因其与第三人之间的民间借贷纠纷向本院申请查封了该房屋。因此，现该房屋实际上已经无法办理房屋产�证，被告并不存在不履行法定职责的行为，原告主张被告不履行法定职责的理由依法不能成立。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定判决：驳回原告贾松明、谭天菊的诉讼请求。案件受理费50元，由原告贾松明、谭天菊承担。
宣判后，上诉人贾松明、谭天菊不服，提起上诉，请求撤销云南省楚雄市人民法院(2016)云2301行初7号行政判决书;判令被上诉人履行法定职责，向上诉人颁发楚雄市鹿城镇鹿城东路163号l层房屋的房屋所有权证；判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。上诉事实与理由：一、一审中上诉人申请法院调取楚雄市住房与城乡建设局房地产业管理科业务宗号为SCX20150814039、SCX20150814040电子档案资料，该证据能够证明房屋登记机关的不动产登记簿电子档案己明确记载:楚雄市鹿城镇鹿城东路163号l层房屋�所有权人是贾松明，共有人是谭天菊。一审法院己经调取了该份证据。但没有在法庭上出示，也没有组织当事人互相质证，程序不合法。二、2015年8月14日上午，房屋登记机关在上诉人与第三人签订的《楚雄市房屋买卖契约》上作出了“经审核同意办理房屋权属转移手续”的行政许可决定，在准予登记一栏内加盖了登记机关专用章，在《楚雄市房屋登记表》载明“登记类别:转移登记，房屋坐落:楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层，房屋所有权人:贾松明，共有权人谭天菊”，一审中上诉人申请法院调取的楚雄市住房与城乡建设局房地产业管理科的计算机电子档案显示:楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋的所有权人是贾松明，共有人是谭天菊。依照《房屋登记办法》第二条、第七条规定，房屋登记机关己将楚雄市鹿城镇鹿城东路163号l层房屋所有权转移登记上诉人名下并记载于不动产登记簿上。依照《物权法》的规定，自2015年8月14日上午，房屋登记机关将楚雄市鹿城镇鹿城东路163号l层房屋记载于上诉人名下之时起，上诉人即依法取得了楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋的所有权。同时，第三人李菊明对上述房屋的所有权己消灭，上述房屋不再属于李菊明所有。依照《物权法》及《房屋登记办法》的规定，被上诉人应自2015年8月14日起在30个工作日内，向上诉人颁发楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋所有权证。这是被上诉人应当并且必须无条件履行的法定职责。三、2015年8月14日上午，上诉人与第三人共同向房屋登记机关申请办理转移登记时，经房屋登记机关审查并确认楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋并没有被司法机关查封。房屋登记机关在不动产登记簿中将房屋所有权转移登记在上诉人名下时，也不存在上述房屋被司法机关查封的事实。因此，本案不存在《房屋登记办法》第二十二条第六项规定的:“房屋被依法查封期间，权利人申请登记的”的情形。在被上诉人己将楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋所有权登记在上诉人名下之后，法院对楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋实施的查封，实际上是将依法己属于上诉人的房屋错误当做李菊明的房屋进行查封。四、依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十五条之规定“查封、扣押、冻结协助执行通知书在送达登记机关时，人民法院不得对登记机关己经核准登记的被执行人己转让的财产实施查封、扣押、冻结措施”。因此，法院对楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋的查封与上述规定相悖，不能作为认定被�诉人不存在不履行向上诉人颁发楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋房屋所有权证法定职责的依据和理由。五、昆明西山法院及禄丰县人民法院对楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋的查封严重违法，不能作为处理本案的依据或理由。综上所述，一审判决程序违法，认定事实错误，适用《房屋登记办法》第二十二条错误，判决理由于法不符，判决结果错误。请支持上诉人的上诉请求。
被上诉人市政府答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，作出的判决是公正正确的，上诉人的上诉理由不能成立，请驳回上诉，维持原判。
原审第三人李菊明述称，我与贾松明约定房屋过户给他，但之后发生的事情是意料之外的，请法庭公正判决。
上诉人主张一审庭审结束后向一审法院申请调取的楚雄市住房与城乡建设局房地产业管理科业务宗号为SCX20150814039、SCX20150814040电子档案照片，欲证实房屋所有权人已登记为贾松明和谭天菊。
经质证，被上诉人认为，电子档案照片是真实的，但不能证明上诉人欲证明的事实，电子档案是双方在交易窗口办理时录入系统的，但是尚未正式受理，尚未进入登记环节，未向上诉人出具收件收据。
本院认为，该电子档案照片系庭审结束后一审法院组织上诉人、被上诉人到楚雄市住房与城乡建设局房地产业管理科调取，一审法院作参考使用，故未组织双方当事人质证。该电子档案照片来源于楚雄市住房与城乡建设局，具备真实性、合法性和关联性，但根据上诉人、被上诉人庭审中的陈述，上诉人和原审第三人申请办理房屋所有权转移登记的当天上午下班时，因上诉人一方手续尚未办理完毕，故办理房屋所有权转移登记手续中断，待中午上班后继续办理。从电子档案照片所记载的时间看，转让手续费计费日期、收件日期均为2015年08月14日16时以后，而楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋于2015年8月14日15时13分08秒被昆明市西山区人民法院查封。根据电子档案照片所显示的时间及查封的时间看，查封时间在前，手续办理时间在后，该电子档案不能证明上诉人主张的其已经是房屋所有权人的事实。
双方当事人对一审认定的案件事实无异议。
二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审判决认定的事实，本院予以确认。
二审另查明，楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋于2015年8月14日15时13分08秒被昆明市西山区人民法院查�。楚雄市住房和城乡建设局电子档案照片显示上诉人及第三人交纳转让手续费计费日期、收件日期均为2015年8月14日16时以后。
归纳各方当事人诉辩主张，本案争议焦点是：一、一审审判程序是否合法；二、被上诉人在为上诉人办理房屋所有权转移登记过程中是否构成不履行法定职责，上诉人要求被上诉人履行颁发房屋所有权证的请求是否能够成立。
上诉人认为，一审对上诉人申请调取的证据未组织当事人进行质证，审判程序违法。楚雄市住房和城乡建设局的档案资料均显示房屋所有权人已变更为贾松明、谭天菊，被上诉人应当履行为上诉人颁发所有权证的法定职责，被上诉人未为上诉人颁发房屋所有权证的行为已构成不履行法定职责，法院查封本案房屋系违法查封，上诉人要求被上诉人颁发房屋所有权证的请求能够成立。被上诉人认为，一审审判程序合法，被上诉人为上诉人办理房屋所有权转移登记过程中均按照规定办理，上诉人与第三人转移房屋所有权登记手续尚在交易环节，尚未正式受理上诉人的申请，因房屋被法院查封，致使登记手续无法继续办理。故被上诉人不构成不履行法定职责，根据本案的实际情况，上诉人要求被上诉人履行颁发房屋所有权证的请求不能成立。
本院认为，一审法院庭审结束后到楚雄市住房和城乡建设局调取证据材料是为了能够查清事实，一审法院根据庭审情况对所调取的证据作参考使用并无不当，故一审审判程序合法，上诉人认为一审审判程序不合法的上诉理由不能成立。
《房屋登记办法》第二条规定：本办法所称房屋登记，是指房屋登记机构依法将房屋权利和其他�当记载的事项在房屋登记簿上予以记载的行为。第七条规定：办理房屋登记，一般依照下列程序进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记载于登记簿；（五）发证。第十七条第一款规定：申请人提交的申请登记材料齐全且符合法定形式的，应当予以受理，并出具书面凭证。第二款规定：申请人提交的申请登记材料不齐全或者不符合法定形式的，应当不予受理，并告知申请人需要补正的内容。第二十二条规定：有下列情形之一的，房屋登记机构应当不予登记：……（六）房屋被依法查封期间，权利人申请登记的；……。本案上诉人与原审第三人虽然在楚雄市住房和城乡建设局签订了房屋买卖合同，并缴纳了相关税费，但因房屋所有权转移登记手续办理完毕之前，房屋被人民法院查封，且上诉人不�提交证据证明法院对该房屋的查封行为属于不合法的行为，因此房屋被依法查封期间，权利人申请登记的，不予登记。故被上诉人在办理本案房屋转移登记过程中不构成不履行法定职责。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人要求被上诉人对位于楚雄市鹿城镇鹿城东路163号1层房屋颁发房屋所有权证书的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人贾松明、谭天菊承担。
本判决为终审判决。
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审判长 刘 芳
审判员 吴启贤
审判员 陈翠连
二〇一六年九月十八日
书记员 苏正生