内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终5969号
上诉人（原审被告）：大唐尖山天硕阿鲁科尔沁旗新能源有限公司。住所地：阿鲁科尔沁旗赛罕塔拉苏木乌兰哈达嘎查。
法定代表人：王太坤，总经理。
委托诉讼代理人：刘弘，内蒙古建中律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杜嘉文，男，1991年12月12日出生，汉族，该公司职员，住内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区如意和大街西盟奈伦广场7号楼B座4层。
被上诉人（原审原告）：孟令雨，男，1973年1月2日出生，蒙古族，无职业，住赤峰市。
原审被告：白凤海，男，1963年8月20日出生，蒙古族，无职业，住赤峰市。
原审被告：宋占赢，男，1981年2月15日出生，蒙古族，职员，住赤峰市。
上诉人大唐尖山天硕阿鲁科尔沁旗新能源有限公司（以下简称大唐尖山有限公司）与被上诉人孟令雨、原审被告白凤海、宋占赢民间借贷纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2017）内0404民初5109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大唐尖山有限公司的委托诉讼代理人杜嘉文、刘弘、被上诉人孟令雨、原审被告宋占赢到庭参加诉讼，原审被告白凤海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大唐尖山有限公司上诉请求：请求二审法院撤销（2017）内0404民初5109号民事判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定案件事实的证据存在严重的程序瑕疵。本案作为自然人之间的民间借贷纠纷，本案的审理过程中，孟令雨仅提供了借据和《借款偿还协议》，对于这两份证据，上诉人均不予认可，后孟令雨在庭审后提交的银行转账凭证作为认定事实的证据，并对本案事实加以认定，未经双方当事人质证，明显违反法定程序，因此，上诉人认为一审判决存在严重程序错误，一审判决认定孟令雨履行了出借义务，证据不足；其次，本案原审被告白凤海经法庭合法传唤并未出庭应诉，但一审判决中，在没有任何证据的情况下，直接认定白凤海认可向孟令雨借款的事实，属于认定事实的错误。上诉人作为一家有限责任公司，具有独立的法人资格，对外民事行为受到法律的保护。本案中，原法定代表人白凤海，为了自己的个人利息，违法代表公司对外设定担保责任，严重侵害了上诉人的合法权益，但一审判决却无视相关法律规定，以被上诉人孟令雨不知情为理由，认定其不存在过错。被上诉人孟令雨作为债权人和担保人在要求公司签订担保合同时，即应附有相应的注意义务。也应该知道公司的组织和行为是受到法律规范和约束的，孟令雨不能以不知道法律规定或不懂法为由免于承担法律责任。因此，上诉人认为，本案原审被告白凤海违反法律规定，越权签订担保合同，上诉人并不知情，故不存在过错。最后，上诉人认为本案存在恶意串通，虚假诉讼嫌疑，孟令雨不能提交实际支付款项的债权凭证，借款人白凤海在有担保人承担担保责任的情况下无正当理由拒不到庭参加诉讼，另一担保人宋占赢对案件事实没有任何争议，且抗辩理由竟然是上诉人理应承担责任，原审被告白凤海更有多起民间借贷的案件，案情与本案类似。综上所述，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
孟令雨辩称，当时借款白凤海是大唐尖山有限公司的法定代表人，他说是为了凑钱装修，我是通过银行转帐形式向白凤海转的款。
宋占赢述称，我一直认为白凤海是大唐尖山有限公司的法定代表人，另外他有电厂作为担保，我认为我自己没有风险，我才给他担保的，所以才介入到本案中。
孟令雨向一审法院起诉请求：请求法院依法判令白凤海、大唐尖山有限公司立即偿还借款人民币100万元，支付利息至2017年5月30日利息为34.5万元，合计134.5万元。2017年4月30日后按2%支付利息至还清为止。由白凤海、大唐尖山有限公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：被告白凤海于2014年12月至2015年2月多次向原告孟令雨借款，合计1000000元，约定月利率12.5‰，至2017年3月9日结算，发生借款利息320000元，被告白凤海于当日为原告出具一枚1320000元的借条。后原告向被告催要借款，2017年4月10日被告白凤海与原告签订了《借款偿还协议》，协议明确了借款发生的时间、金额以及原告交付借款的方式，并明确借款月利率12.5‰，至2017年4月10日借款期限26个月产生利息325000元，本息合计1325000元，同时约定上述借款本息于2017年4月30日前偿还，逾期按月利率20‰支付利息，被告大唐尖山有限公司、宋占赢为被告白凤海的上述借款本息承担连带保证担保责任，保证范围包括因诉讼产生的诉讼费、律师代理费等，被告大唐尖山有限公司在担保人处加盖公司印章，宋占赢在担保人处签名。该借款到期后被告白凤海未予偿还。一审法院认为，被告白凤海经被告大唐尖山有限公司、宋占赢担保向原告孟令雨借款未偿还，事实清楚，证据充分，一审法院对该事实予以认定。原告要求被告白凤海偿还借款及利息的诉讼请求，一审法院予以支持。原告与被告白凤海、大唐尖山有限公司、宋占赢签订的《借款偿还协议》明确了借款发生的时间、金额以及原告交付借款的方式，庭后与原告提交的银行转账凭证核实相符，且被告白凤海、宋占赢认可向原告借款事实，应认定原告履行了出借义务。原被告约定的借款利率符合法律规定，一审法院予以保护。双方依约定的利息对前期借款本息结算后将利息325000元计入后期借款本金并重新出具了1325000元还款协议，故1325000元应认定为后期借款本金。被告宋占赢的担保为连带责任保证，且在保证期间内，应当对被告白凤海的借款本息承担连带清偿责任。被告大唐尖山有限公司为被告白凤海向原告借款提供连带责任保证，但被告大唐尖山有限公司为股份制有限公司，根据《中和人民共和国公司法》第十六条第二款规定：”公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第四条之规定：”董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应对债权人的损失承担连带赔偿责任。”本案中，债权人原告对有限公司的对外担保决议程序并无遇见的可能性，且并不知晓大唐尖山有限公司的担保行为无效，不应认定原告存在过错。而被告大唐尖山有限公司，在法律明文规定了公司为股东担保的决议程序而未经股东大会形成决议即为被告白凤海向原告借款提供担保行为，存在过错，故应对原告因此而发生的经济损失，承担赔偿责任。被告大唐尖山有限公司的抗辩理由无事实及法律依据，本院不予支持。被告白凤海经一审法院传票传唤既不出庭应诉，亦未提交书面答辩，视为放弃对原告诉讼主张的抗辩。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告白凤海于本判决生效后十日内偿还原告孟令雨借款1325000元，并以1325000元为本金自2017年5月1日起按月利率20‰支付利息至借款还清时止；二、被告大唐尖山有限公司、宋占赢对上述借款本息承担连带清偿责任。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与原审判决认定事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是涉案的借款是否存在，出借人孟令雨是否履行了借款合同。第二个争议焦点是大唐尖山有限公司是否应该对此笔借款承担连带清偿责任。围绕争议焦点，当事人在本案二审中均无新证据提交。本案在一审审理过程中，已经对借款事实及数额进行了查证，且在本院审理过程中作为担保人的宋占赢对借款过程认可，对转帐事实未提出异议。本院认为，本案中被上诉人提供的借款偿还协议由大唐尖山有限公司原法定代表人白凤海签字确认，并在担保人处加盖大唐尖山天硕阿鲁科尔沁旗新能源有限公司的公章，转帐行为发生在2014年至2015年间，白凤海与孟令雨之间形成了民间借贷关系，且借款偿还协议担保人处盖有大唐尖山天硕阿鲁科尔沁旗新能源有限公司公章，根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定”公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。《最高人民法院关于适用<中和人民共和国担保法>若干问题的解释》第四条之规定：”董事、经理违反《中和人民共和国公司法》第十六条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应对债权人的损失承担连带赔偿责任。”根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中作为担保人的大唐尖山有限公司未能举证证明债权人存在恶意，应承担不利的后果。根据《中华人民共和国合同法》第七十六条规定”合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”。据此，上诉人大唐尖山有限公司关于公司股权发生变动、法定代表人发生变更等上诉主张，均为公司的内部行为及约定，不影响公司对外承担责任。故本案中大唐尖山有限公司应对此案涉案贷款承担连带给付责任。上诉人大唐尖山有限公司主张其不应承担连带给付责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，大唐尖山有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16906元，由大唐尖山天硕阿鲁科尔沁旗新能源有限公司负担；邮寄送达费80元由大唐尖山天硕阿鲁科尔沁旗新能源有限公司、孟令雨、白凤海、宋占赢各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长赵杰
审判员陆广华
审判员李国辉
二○一八年四月十六日
书记员岳子杨