湖南省洞口县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0525刑初157号
公诉机关湖南省洞口县人民检察院。
被告人周淼鑫，男，1989年2月27日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2013年6月19日因吸食毒品被洞口县公安局决定强制隔离戒毒二年。2016年4月15日因涉嫌聚众斗殴犯罪在广东省东莞市被抓获，同月17日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现押洞口县看守所。
辩护人尹大章，湖南桔城律师事务所律师。
被告人谭康军，男，1993年6月18日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2013年5月14日因犯聚众斗殴、故意伤害罪被判处有期徒刑二年六个月。2016年4月15日因涉嫌聚众斗殴犯罪在广东省东莞市被抓获，同月17日被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
被告人谢小军，男，1987年12月24日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2011年1月25日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年；2014年2月21日因故意伤害被洞口县公安局决定行政拘留五日。2016年4月15日因涉嫌聚众斗殴犯罪被广东省深圳市公安局福民派出所抓获，同月17日被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
被告人张强，男，1994年9月29日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2016年5月9日在广东省东莞市黄江镇被公安民警抓获，同年5月12日被刑事拘留，同年6月2日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
被告人林江军，男，1987年1月1日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2016年4月15日因涉嫌聚众斗殴犯罪被长沙火车站派出所民警抓获，同月19日被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
被告人旷良荣，男，1991年3月26日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2016年5月4日因涉嫌聚众斗殴犯罪被洞口县公安局民警在广东省广州市抓获，同月12日被刑事拘留，同年6月2日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
辩护人杨思茅、曾振华，湖南桔城律师事务所律师。
被告人雷某某，男，1996年8月25日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2016年5月18日因涉嫌聚众斗殴犯罪被广东省东莞市公安局长安分局沙头派出所民警抓获，同月30日被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
被告人周某，男，1988年11月9日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2016年5月24日因涉嫌聚众斗殴犯罪被洞口县公安局民警在广东省深圳市龙岗镇抓获。同月30日被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现押洞口县看守所。
辩护人李建平，湖南伏龙律师事务所律师。
被告人谭某，男，1996年6月2日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。2016年4月25日因涉嫌聚众斗殴犯罪被刑事拘留，同年6月2日被洞口县公安局变更为取保候审。现在家。
被告人尹某，男，1993年1月17日出生于湖南省洞口县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌聚众斗殴犯罪于2016年6月27日到公安机关投案自首，并于当日由洞口县公安局决定取保候审。现在家。
湖南省洞口县人民检察院以洞检公诉刑诉［2016］156号起诉书指控被告人张强、林江军、谢小军、谭康军，旷良荣、周某、雷某某、尹某、谭某犯聚众斗殴罪，被告人周淼鑫犯聚众斗殴、开设赌场罪，于2016年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并征得上述被告人同意，适用简易程序公开开庭进行了审理。洞口县人民检察院指派检察员李斌出庭支持公诉，被告人张强、林江军、谢小军、谭康军、雷某某、尹某、谭某、周淼鑫及辩护人尹大章、被告人旷良荣及辩护人杨思茅和曾振华、被告人周某及辩护人李建平等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、聚众斗殴
1、2015年12月25日，同案人文某（已诉）因在李某某（在逃）赌博时与其发生争吵，双方便纠集人员进行斗殴。李某某纠集了被告人林江军、谢小军、周某、同案人周某甲（已诉）、周某乙、孙某某（均在逃）等人，文某纠集了被告人周淼鑫、谭康军、谭某、尹某、张强、同案人王某、周某丙、葛某某、卿某（均已诉）、王某甲（在逃）、王某乙、王某丙（均另案处理）等人，双方均准备了斗殴所使用的械具和车辆，双方赶赴至约定在本县石江镇桐木冲的“雄风网吧”前时，见过往人员较多，双方又改约至石江镇中学旁进行斗殴。当天15时许，李某某一方率先赶到斗殴现场，手戴白色手套，持管铩和钢管等待与文某一方斗殴。随后文某一方的人驾车赶到现场，与李某某一方的人对峙，经中间人劝解无效后，文某一方的谭某甲（另案处理）、王某乙等人持械向李某某一方的人冲去，同案人张强则驾黑色丰田小车向李某某一方的人撞去，李某某一方的人见状就各自逃跑，王某乙等人就持械追砍，将李某某一方的周某砍伤，并将李某某一方的蓝色别克小车损坏。然后文某一方的人驱车至洞口塘农家乐吃饭，并联系被告人旷良荣、雷某某等人帮助斗殴。当日下午，李某某一方的林江军、周某甲、孙某某等人将文某一方的王某甲在石江镇老街菜市场开设的赌博游戏机砸烂，并共同策划如何与文某一方斗殴；王某甲得知其赌博游戏机被砸后，便与文某、张强、周淼鑫、周某丙等人商量再次与李某某一方的人斗殴，并于当晚驱车至石江镇将李某某一方的人在石江车站副食店、联合村开设的赌博游戏机砸烂后，又驱车至双方约定的石江车站斗殴，因李某某尚未做好斗殴准备而未赶到现场斗殴，随即文某一方驾车至洞口县城雪峰广场永和豆浆店吃夜宵，因就餐人太多，只有谭某、周某丙、葛某某、谭某甲等人在该店就餐外，文某、张强、周淼鑫、谭康军、旷良荣、雷某某、尹某、王某甲等人则驾车至洞口县城新华书店门前的夜宵摊就餐。当晚12时许，李某某一方的人看到文某一方的人后，李某某和谢小军分别驾车向文某一方驾驶的本田奥德赛（湘E4U6**）和银色东风日产小车撞去，林江军等人下车持管铩砍文某等人，因文某一方的王某乙、王某丁、周淼鑫等人未能从车尾箱取出管铩和钢管与李某某一方的人械斗，趁机逃离现场。随后李某某一方的王某持枪向银色东风日产小车的车后排进行射击。文某一方的其他人乘本田小车逃至洞口县政府路段时，被李某某一方驾车追赶，超车后并掉头向文某等人乘坐的本田小车撞去。两车对撞后，李某某、文某甲等人持管铩和钢管追砍文某、王某甲等人，并将文某、王某甲砍伤，文某的损伤程度经鉴定评定为重伤。张强见状便带人帮助文某等人，李某某一方的人员便逃离现场。当张强驾车追赶李某某一方人员至洞口县政府门口时，发现李某某一方的孙某某，并将其撞倒在地，然后张强、王某甲、谭康军等人持管铩和钢管对孙某某实施殴打。
上述事实，在开庭审理中被告人张强、林江军、谢小军、周淼鑫、谭康军、旷良荣、周某、雷某某、尹某、谭某对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，且有公诉机关当庭宣读了上述被告人在侦查阶段的供述和到案经过、谭康军曾犯聚众斗殴和故意伤害罪的刑事判决书、尹某的自首材料及户籍资料等证据证明。
2、2012年12月31日20时许，同案人雷某甲（已判处刑）与蒋某某因在洞口县城钱柜歌厅工作的一女子张某某而发生冲突，由此双方约定在本县县城二桥附近进行斗殴。后蒋某某因害怕便托人从中调和，但雷某甲仍纠集旷良荣、“野某某”（身份未查实）等人驾车寻找蒋某某一方斗殴。次日0时50分许，旷良荣伙同雷某甲等人在县城协和医院门前公路上找到蒋某某一方的车辆并将其拦住，旷良荣持管铩将蒋某甲的车辆引擎盖多处砍烂，“野某某”持水果刀将蒋某某、蒋某甲手臂多处刺伤。经法医鉴定，蒋某某、蒋某甲的损伤程度评定为轻微伤；经估价鉴定，被损坏的车辆经济损失价值人民币5590元。案发后，同案人雷某甲已赔偿了被害人蒋某某、蒋某甲经济损失共计人民币20008元，得到了被害人谅解。
上述事实，被告人旷良荣在开庭审理中对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，且有被害人蒋某某和证人张某某的陈述和证言，有同案人雷某甲的供述和本院对雷某甲的刑事判决书等证据证明。
二、开设赌场
2015年11月至12月期间，被告人周淼鑫伙同文某、王某甲在本县石江镇文斌副食店、七姓塘街52号居民王某戊家中、高家村村民卿某甲老屋等地开设赌场，利用扑克牌搞“大吃小”赌博，从每局中抽取100元以上的水钱，其分工由文某抽取水钱、周淼鑫负责看场子、王某甲负责放贷，在开设赌场期间，被告人周淼鑫、同案人文某和王某甲共非法获利10万余元。
上述事实，被告人周淼鑫在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，且有同案人文某的供述和证人王某己、卿某甲、王某戊、李某甲、付某某、谢某某的证言证明。
本院认为，被告人张强、林江军、谢小军、谭康军、旷良荣、周某、雷某某、尹某、谭某持械积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人谭康军在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之聚众斗殴罪，系累犯，应从重处罚。被告人谢小军有前科，应酌情从重处罚。被告人周淼鑫不但持械积极参与聚众斗殴，而且以盈利为目的，开设赌场，其行为已构成聚众斗殴罪、开设赌场罪。被告人周淼鑫在共同开设赌场犯罪中起主要作用，系主犯，应对其参与的全部犯罪进行处罚，并犯有数罪，应数罪并罚。公诉机关指控上述被告人的罪名成立。案发后，被告人尹某能主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，属自首；被告人周淼鑫能如实供述司法机关尚未掌握开设赌场的犯罪事实，应视为自首，可从轻处罚。上述被告人都能如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。被告人周淼鑫的辩护人提出被告人周淼鑫在聚众斗殴犯罪中是从犯，并在办案机关如实供述尚未掌握开设赌场犯罪的事实，应视为自首，可从轻处罚的辩护意见。经查证，周淼鑫在侦查机关供述了聚众斗殴的事实外，并供述了侦查机关尚未掌握开设赌场的犯罪事实，可视为自首，本院对其视为自首的辩护观点予以釆纳；聚众斗殴犯罪没有主、从之分，只有首要分子和积极参加者之分，为此，对该辩护观点本院不予釆纳。据此，根据上述被告人各自的犯罪情节和量刑情节，对被告人周淼鑫适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第三百零三条第二款，第五十二条，第二十六条第一款、第四款，第六十九条第一款，第六十七条第二款之规定；对被告人谭康军适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定；对被告人旷良荣、张强、林江军、谢小军、雷某某均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第三款之规定；对被告人尹某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款之规定；对被告人周某、谭某均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人周淼鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年4月15日起至2019年10月14日止）。
二、被告人谭康军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年4月15日起至2019年10月14日止。）
三、被告人谢小军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年4月15日起至2019年7月14日止。）
四、被告人张强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年5月9日起至2019年8月8日止。）
五、被告人林江军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年4月15日起至2019年7月14日止。）
六、被告人旷良荣犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年5月4日起至2019年7月3日止。）
七、被告人雷某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2016年5月18日起至2019年5月17日止。）
八、被告人周某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
九、被告人尹某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
十、被告人谭某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 谢建华
审判员 胡扬龙
审判员 尹显刚
二〇一六年十月三十一日
书记员 丁桃云
附法律条文：
第二百九十二条第一款第（四）项聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被釆取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人，怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑；
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。