湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂06刑终174号
原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗江波，曾用名罗波，男，汉族，初中文化程度，农民；2015年12月13日因吸毒被行政拘留15日，同月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。
上诉人（原审被告人）张某某；2015年12月13日因吸毒被行政拘留15日，同月25日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。
原审被告人田某某；2015年12月13日因吸毒被行政拘留15日，同月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。
原审被告人胡某某；2009年6月因犯非法经营罪被湖北省来凤县人民法院判处有期徒刑一年，2010年2月22日刑满释放，2015年12月13日因吸毒被行政拘留15日，同月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。
襄阳市襄州区人民法院审理襄阳市襄州区人民检察院指控被告人罗江波、田某某、胡某某犯贩卖毒品罪，被告人张某某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年5月30日作出（2016）鄂0607刑初117号刑事判决。宣判后，罗江波、张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问上诉人，现已审理终结。
一审法院审理认定：
㈠2015年夏季的一天，襄阳市襄州区黄龙镇少年余某某（生于1998年4月19日）、裴某某（生于1999年12月23日）商议共同出资100元向被告人罗江波购买毒品吸食，后二人在黄龙镇庞乌嘴宾馆找到罗江波。余某某提出买100元的毒品，先付50元，欠50元，罗江波同意，并将甲基苯丙胺（冰毒）掺甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）交给二人，二人当场吸食。次日，罗江波找余某某收取所欠的50元毒资。
上述事实，有经庭审举证、质证的证人裴某某、余某某的证言、被告人罗江波的供述证实。
㈡2015年9月30日下午2时许，余某某、周某某到襄阳市襄州区黄龙镇龙春园宾馆，付给被告人罗江波100元，购得一小袋甲基苯丙胺掺甲基苯丙胺片剂。后余某某、周某某等人将所购毒品带到朋友家吸食。
上述事实，有经庭审举证、质证的证人余某某、周某某的证言、襄州区公安分局行政处罚决定书及强制戒毒决定书、被告人罗江波的供述证实。
㈢2015年11月9日，襄州区黄龙镇向湾村村民吴某某通过QQ聊天工具联系被告人罗江波购买毒品，二人约定在黄龙镇十字街见面，罗江波出售给吴某某100元的毒品，吴某某将所购毒品吸食。
认定上述事实的证据有：
1.证人吴某某证实，2015年11月9日，其在黄龙十字街从一个外号叫“波子”处花100元买了两颗麻古，后在黄龙十字街龙春园宾馆401房间开房吸了。波子QQ号XXX昵称“无言的结局”，黄龙人，是个瘸子，左腿残缺。
2.侦查机关制作的辨认笔录证实，吴某某指认11号照片上的人是卖给其毒品的波子，11号是被告人罗江波。
3.襄州区公安分局张湾派出所出具的抓获吴某某经过证实，2015年11月11日11时许，该所民警根据群众举报，在黄龙十字街抓获涉毒人员吴某某。
4.侦查机关制作的尿液采集笔录及检测报告证实，2015年11月11日对吴某某现场进行甲基苯丙胺筛选试剂检测，结果呈阳性。
5.襄州区公安分局行政处罚的决定书证实，吴某某因2015年11月9日吸毒被行政拘留十五日。
6.被告人罗江波供述：其不认识吴某某；2015年11月9日也没在黄龙镇十字街向他卖过毒品，QQXXX昵称“无言的结局”不是本人；一审庭审中供述其用过QQXXX。
㈣2015年12月11日上午，被告人张某某在襄阳市襄州区黄龙镇庞乌嘴宾馆登记406房间住宿。当天下午，张某某联系被告人罗江波购买毒品。罗江波到406房间出售给张某某100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，后二人在该房间共同吸食。当晚18时许，裴某某来到该房间，将二人吸剩下的毒品吸食后离开。次日上午10时许，被告人田某某来到该房间，因罗江波需验证他人是否汇500元到其指定的账户，遂试着从该账户向田某某的账户上汇款500元，通过手机短信确认汇款成功后，罗江波催田某某将钱打回自己账户，田某某称手机在家里后离开该房间。
下午2时许，余某某、李某某（生于2000年10月20日）、裴某某三人到406房间找被告人罗江波购买毒品，因没有毒品，三人离开。
被告人田某某离开宾馆后到襄阳市区，购得370元的一小袋甲基苯丙胺和4粒甲基苯丙胺片剂。期间，被告人罗江波多次打电话让田某某将钱打回自己账户，田某某告知罗江波钱已购买毒品，罗江波便让田某某将毒品带回黄龙镇。当晚，田某某带被告人胡某某和朱某某（生于1998年4月27日）一起来到406房间。田某某将所购毒品放到桌子上，田某某、胡某某和朱某某先后取出少许毒品吸食，后胡某某拿着罗江波放在桌子上的手机玩，期间，李某某给罗江波发短信询问有无毒品，胡某某回复有毒品。余某某、李某某、裴某某先后赶到406房间，余某某付给胡某某100元，胡某某从田某某带回的毒品中为余某某分出一小袋甲基苯丙胺片剂掺甲基苯丙胺，余某某、李某某、裴某某在该房间将所购毒品吸食。
12月13日凌晨2时许，襄阳市公安局襄州区分局黄龙派出所接举报赶到406房间，抓获罗江波、田某某、胡某某、张某某、朱某某、余某某、李某某、裴某某八人，从该房间搜缴甲基苯丙胺1袋1.14克、甲基苯丙胺片剂2粒共0.16克、含甲基苯丙胺成分的糊状物1袋0.1克及吸毒工具，现场对罗江波、田某某、胡某某、张某某、朱某某、余某某、李某某、裴某某的尿液进行甲基苯丙胺筛选测试剂检测，结果均呈阳性。
上述事实，有经庭审举证、质证的证人朱某某、余某某、李某某、裴某某、庞某某的证言、扣押物品清单及照片、毒品检验鉴定意见、宾馆住房登记记录、尿液采集笔录及现场甲基苯丙胺检测报告、行政处罚决定书、被告人罗江波、张某某、田某某、胡某某的供述等证据证实。
一审法院认为，被告人罗江波多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，被告人田某某贩卖毒品甲基苯丙胺，被告人胡某某明知被告人罗江波贩卖毒品仍居间介绍他人购买，三人的行为均构成贩卖毒品罪；被告人张某某为他人提供场所吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。罗江波、田某某、胡某某向未成年人贩卖毒品，应从重处罚。田某某、胡某某、张某某庭审中认罪，酌情从轻处罚。判决：一、被告人罗江波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金5000元；二、被告人田某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金4000元；三、被告人胡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；四、被告人张某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金3000元；五、收缴的人民币100元予以没收。
上诉人罗江波提出其没有参与第三起（2015年11月9日）、第四起（2015年12月11日）的贩毒活动。
上诉人张某某提出其对田某某、胡某某等人在宾馆房间吸毒一事不知情，并非有意容留他人吸毒。
经二审审理查明，原审判决认定被告人罗江波于2015夏季的一天向余某某、裴某某贩卖毒品，2015年9月30日向余某某、周某某贩卖毒品以及2015年12月11日至13日被告人罗江波、田某某、胡某某贩卖毒品、被告人张某某容留他人吸毒的事实属实，定案的证据已经一审庭审质证，本院予以确认。
关于上诉人罗江波提出其没有参与第三起（2015年11月9日）贩毒活动的上诉理由，经查，指控上诉人罗江波于2015年11月9日向吴某某贩卖100元毒品的证据，只有证人吴某某的证言及辨认笔录，罗江波归案后从未供认，侦查机关未能提取到罗江波与吴某某的QQ通讯记录予以印证。因此，该起指控证据不足，本院不予确认。该上诉理由成立，本院予以采纳。
关于上诉人罗江波提出其没有参与第四起（2015年12月11日）贩毒活动的上诉理由，经查，关于上诉人罗江波参与该起贩毒活动的事实，有证人余某某、李某某、裴某某的证言、被告人罗江波、张某某、田某某、胡某某的供述以及扣押在案的毒品等证据证实，足以认定。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人张某某提出其对田某某、胡某某等人在宾馆房间吸毒一事不知情，并非有意容留他人吸毒的上诉理由，经查，证人朱某某、裴某某、李某某、余某某及上诉人罗江波、原审被告人田某某、胡某某均证实上诉人张某某提供房间、故意容留多人吸食毒品的事实，上诉人张某某对该事实作有供述。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人罗江波与原审被告人田某某、胡某某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪；上诉人张某某提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。罗江波多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，且向未成年人贩卖毒品，应从重处罚。原审判决对上诉人张某某的定罪准确，量刑适当，审判程序合法；认定上诉人罗江波贩卖毒品的部分事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项之规定，判决如下：
一、维持襄阳市襄州区人民法院（2016）鄂0607刑初117号刑事判决第二项、第三项、第四项、第五项，即对原审被告人田某某、胡某某、张某某的定罪量刑部分及收缴毒资部分；
二、撤销襄阳市襄州区人民法院（2016）鄂0607刑初117号刑事判决第一项；
三、上诉人罗江波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金5000元。
（上诉人罗江波的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月25日起至2020年2月12日止，已折抵行政拘留12日。罚金限本判决宣告后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李沈岐
审 判 员 郭元清
代理审判员 李 青
二〇一六年九月九日
书 记 员 卢华明