河南省焦作市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）焦刑一初字第00011号
公诉机关河南省焦作市人民检察院。
被告人邢贺伟，男，1967年6月2日出生，身份证号码4128271967********，汉族，初中文化，无业，住河南省平舆县东和店镇邢岗行政村邢寨村**号。因犯贩卖毒品罪，于2007年5月17日被判处有期徒刑八年，2012年7月6日减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被抓获，同年4月1日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。现羁押于焦作市看守所。
指定辩护人陈大伟，河南大启律师事务所律师。
被告人赵丰（别名：赵小东），男，1969年10月9日出生，汉族，无业。因犯盗窃罪，于2007年1月8日被判处拘役五个月，2007年1月30日刑满释放；因犯故意伤害罪，于2014年5月22日被处有期徒刑八个月，2014年7月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被抓获，同年4月1日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。现羁押于焦作市看守所。
委托辩护人宋立成，河南正乾坤律师事务所律师。
被告人王发银（别名：社教、老三），男，1965年1月26日出生，汉族，无业。因犯盗窃罪，于2000年12月26日被判处有期徒刑一年，2001年11月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被抓获，同年4月1日被刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。现羁押于焦作市看守所。
委托辩护人商顺立，河南正乾坤律师事务所律师。
河南省焦作市人民检察院以焦检公诉二刑诉（2015）20号起诉书指控被告人邢贺伟、赵丰、王发银犯贩卖、运输毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月24日公开开庭审理了本案。焦作市人民检察院指派检察员范传武、闪峰出�支持公诉，被告人邢贺伟、赵丰、王发银及辩护人陈大伟、宋立成、商顺立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
焦作市人民检察院指控：
2015年3月底，被告人赵丰为了供自吸和贩卖向被告人邢贺伟购买50克海洛因，同时又在明知被告人王发银欲进行贩卖的情况下，仍帮助其联系邢贺伟购买50克海洛因和50克甲基苯丙胺。
2015年3月31日，邢贺伟携带约100克海洛因、50克甲基苯丙胺和200余克咖啡因，从平舆县乘大巴到郑州，又和“张艳丽”乘出租车从郑州来到焦作市山阳区赵丰租房处，先后以32500元和32000元的价格将上述海洛因和咖啡因卖给赵丰和王发银。
赵丰在自己租房处对毒品进行了分装和掺配。后公安民警在赵丰租房处的楼梯口将邢贺伟、赵丰抓获。当场从赵丰的裤子口袋内查获两包海洛因（分别重12.72克、0.40克，含量分别为25.13%、47.04%）；在赵丰租住的房屋门口北侧厕所旁的垃圾堆内，查获一包49.25克海洛因（含量为38.62%）；在房屋内查获两包毒品，分别为162.97克咖啡因、49.19克甲基苯丙胺（含量为76.30%，系邢贺伟逃跑时未带走所留）。
王发银到家后对毒品进行了分装，后公安民警在其住处将其抓获，当场从其身上查获一包海洛因（重37.70克，含量为45.44%）；在其卧室柜子里查获二包海洛因（分别重9.96克、1.99克，含量分别为46.04%、46.99%）、一包甲基苯丙胺（重1.05克，含量为74.39%）和两包咖啡因（重量总计50.17克）。
公诉机关提供了相应的证据，认为被告人邢贺伟的行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人赵丰、王发银的行为贩卖毒品罪。要求依法判处。
被告人邢贺伟辩称其带来的冰毒没有卖出去，且是赵丰先打电话要毒品的，�不应为第一被告人。
其辩护人的辩护意见是，邢贺伟是在他人犯意引诱下才犯罪的，不是犯罪行为的发起人，所卖毒品没有流入社会，要求对其从轻处罚。
被告人赵丰辩称其没有卖过毒品，不知道王发银卖毒品，对自己第一次的供述不承认。
其辩护人的辩护意见是，赵丰没有卖过毒品，介绍王发银购买毒品没有谋利，不知道王发银有贩卖毒品的故意，其行为应构成非法持有毒品罪；毒品的重量是约定的50克，不应按其掺过底料的重量认定；赵丰认罪态度好，请求对其公正处理。
被告人王发银辩称，有37.7克毒品是其主动上缴的，给其打电话的人是来找其喝酒的，不是买毒品的。
其辩护人的辩护意见是，王发银构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪；即便构成贩卖毒品罪，也是未遂，没有流入社会，且毒品含量低�请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2015年3月底，被告人赵丰给被告人邢贺伟打电话联系购买50克大烟（海洛因）；同时又在明知被告人王发银欲进行贩卖的情况下，帮助王发银联系向邢贺伟购买50克海洛因和50克冰毒（甲基苯丙胺）。
2015年3月31日，邢贺伟携带约100克海洛因、50克甲基苯丙胺和200余克咖啡因，从平舆县来到焦作市山阳区赵丰租房处（位于群英机械厂对面一家属院四楼东户），先后以32500元和32000元的价格将上述海洛因和咖啡因卖给赵丰和王发银。赵丰在自己租房处对毒品进行了分装和掺配。当晚21时许，公安民警在赵丰租房处的楼梯口将邢贺伟、赵丰抓获。当场从赵丰的裤子口袋内查获两包海洛因，分别重12.72克、0.40克（含量分别为25.13%、47.04%）；在赵丰租住的房屋门口北侧厕所旁的垃圾堆内，查获一包海洛因49.25�（含量为38.62%）；在房屋内查获两包毒品，分别为咖啡因162.97克、甲基苯丙胺49.19克（含量为76.30%，系邢贺伟逃跑时所留）。
王发银到家后对毒品进行了分装。当晚21时许，公安民警在其住处将其抓获，当场查获三包海洛因，分别重37.70克、9.96克、1.99克（含量分别为45.44%、46.04%、46.99%）；查获一包甲基苯丙胺重1.05克（含量为74.39%）；查获两包咖啡因重量总计50.17克。
以上事实有下列证据予以证实：
1、抓获证明，证实2015年3月31日21时许，被告人邢贺伟、赵丰分别在焦作市山阳区群英机械厂对面家属院的一楼梯口及四楼被抓获，被告人王发银在焦作市山阳区解放东路五号院家中被抓获。
2、搜查笔录、扣押物品清单、称重笔录及毒品含量鉴定意见证实：
（1）2015年3月31日21时许，侦查员在邢贺伟的上衣口袋内发现现金32000元，在邢贺伟随身的背包里发现黑色三星牌手机1部、黑色小米牌手机1部、客运车票2张。
（2）2015年3月31日21时29分，侦查员在赵丰的裤子口袋内发现一黄山牌烟盒，烟盒内有疑似毒品2包；在赵丰租住房屋内发现黑色塑料袋包装的疑似毒品1包、黄色塑料袋包装疑似毒品1包、白色三星牌手机1部、黑色中兴牌手机1部、黑色家庭用口袋秤1台、自封袋15个；在赵丰租住房屋门口北侧厕所旁的垃圾堆内，发现白色塑料袋装着的疑似毒品1包。
对上述疑似毒品进行称重及毒品成分含量鉴定：①黑色塑料袋包装的毒品净重162.97克，含咖啡因成分。②白色塑料袋包装的疑似毒品净重49.25克，含海洛因成分，含量为38.62%。③黄色塑料袋包装的疑似毒品净重49.19克，含甲基苯丙胺成分，含量为76.30%。④黄色黄山烟盒内的2包疑似毒品重�分别为12.72克、0.40克，含海洛因成分，含量分别为25.13%、47.04%。
（3）2015年3月31日21时30分，侦查员在王发银家发现黑色塑料袋包装疑似毒品1包，白色塑料袋包装疑似毒品5包，红白相间家庭用口袋秤1台，自封袋13个，白色三星牌手机1部，黄色CALLMING牌手机1部。
对上述疑似毒品进行称重及毒品成分含量鉴定：①黑色塑料袋包装的疑似毒品净重37.70克，含海洛因成分，含量为45.44%。②两包白色塑料袋包装的疑似毒品分别净重42.61克、7.56克，含咖啡因成分。③两包白色塑料袋包装的疑似毒品净重分别为9.96克、1.99克，含海洛因成分，含量分别为46.04%、46.99%。④一包白色塑料袋包装的疑似毒品净重1.05克，含甲基苯丙胺成分，含量为74.39%。
3、鉴定意见，证实被告人邢贺伟、赵丰、王发银及证人吕某、马某的尿液检测结果�为阳性。
4、被告人供述
（1）被告人邢贺伟的供述：2015年3月29日，焦作赵小东给我打电话，想从我这里买大烟，说要50克，他自己吸点，再卖点。3月30日早上，赵小东又给我打电话说他朋友也想买50克大烟和50克冰毒，让我带100克大烟和50克冰毒来焦作。我们商定大烟650元一克，冰毒拿到焦作让他朋友看看质量再说。3月31日，我准备好大烟、冰毒和底料，让郑州的张艳丽和我一起来焦作。下午5点多，我和张艳丽到焦作市老体育馆门口，我让张艳丽先拿着50克大烟和50克冰毒去旁边饭馆吃饭等我。我拿着约50克大烟和400克底料先到小东家交给小东，小东给我32500元。我下楼到饭店把这32500元给了张艳丽，又向张艳丽要过那50克大烟和50克冰毒，再上楼到小东家。小东的朋友已到了，赵小东又给我32000元，我将约50克大烟和50克冰毒拿出给赵小东。赵小东的朋友拿着50克大烟和一点冰毒走了，走时赵小东朋友说先看看冰毒质量再说。过了几分钟，小东的朋友打来电话说有公安人员跟踪。我们听到这之后，赵小东就赶紧收拾屋里的毒品，我就赶紧下楼走，但没到楼下就被抓了。
（2）被告人赵丰的供述：2015年3月30日21时许，我给驻马店的邢贺伟打电话说要大烟看他有没有，他说有，价格是650元一克，“冰”的价格是80元一克。我说要50克大烟，我还有个朋友要50克大烟和50克“冰”，他说他一起捎过来。3月31日17时许他到了老体育馆，我把他引到了我租的群英机械厂对面家属院4楼的房子里，进屋后，我就将50克大烟的钱32500元给了他。然后，我给王发银打电话让他来。王发银来了后给了邢贺伟32000元购买50克大烟，说欠他500元，下次补上。王发银先拿走了2克“冰”，说回去先试试质量好不好。我取了0.1克大烟吸食，吸过后对王发银说质量可以，王发银就拿着大烟和“冰”离开了。过了几分钟，发银给我打电话说楼下有警察，我就把“冰”放在门口的隔断上，大烟装在身上。邢贺伟先出来，我跟着也出来。邢贺伟一下楼就被抓了，我赶紧往楼上跑，跑到四楼厕所旁边，我把大烟放到一堆破烂中间，刚放过就被抓了。
……买的大烟一部分自己吸食，另外一部分卖了赚些钱供自己吸食大烟。
（3）被告人王发银的供述：赵小东说他认识个人能买大烟，650元一克，我就让他帮忙买50克大烟，另外再捎10克冰毒。2015年3月31日下午，小东给我打电话说卖大烟人到了。我到赵小东家，见赵小东和一名男子在一起，桌子上放有大烟和冰毒。我就让小东帮我尝尝东西怎么样，小东吸过以后说货可以。我让赵小东称量了一下“大烟”是50克。然后我就把32000元钱给了另外一个人�，还欠他500元钱。给过钱以后，我给小东说我拿走一克多“冰”回家尝尝，质量好了再要。小东帮我称了2个，连同50个大烟和一些底料一起装起来，我拿着下楼回家。
在楼下看到好多人，感觉都是便衣警察，我给小东打电话说下面人比较多，小东说那些人都是吃饭的不要紧，我就回家了。到家后我用塑料袋把大烟分成了40克一份和10克一份，底料也分成两、三份。没多大会儿我就被抓住了。
5、证人证言
（1）证人吕某的证言：我吸的大烟都是从“三哥”王发银手里买的。2015年3月31日晚上，王发银给我打电话让我去找他买“东西”。当天晚上8点多，我正敲他家的门时被抓住了。
（2）证人马某的证言，证实其曾向王发银购买过冰毒。
（3）证人赵某的证言：今天（2015年3月31日）下午五点多，我爸赵丰给我一个用报纸包着的东西，让我先拿着，如果他要的话就给我打电话。后他给我打电话，我就下楼把东西给了他。从形状上猜应该是钱，大概有1、2万元。
6、辨认笔录
（1）被告人邢贺伟辨认出赵丰是从其手中购买毒品的小东、王发银是从其手中购买毒品的小东的朋友。
（2）被告人王发银辨认出赵丰就是帮助其介绍购买毒品的小东，邢贺伟就是小东介绍的卖给其毒品的人。王发银辨认出其称量毒品时使用的电子称。
（3）证人吕某辨认出王发银就是多次卖给其毒品的人。
（4）证人马某辨认出王发银就是曾卖给其冰毒的人。
7、手机通话清单，证实2015年3月31日11时，被告人邢贺伟在驻马店与被告人赵丰有过一次通话；2015年3月31日17时至18时，邢贺伟在焦作与赵丰有过三次通话；2015年3月26日至31日，赵丰与王发银频繁电话联系；2015年3月31日14时42分、18时24分，王发银马某有过二次通话记录；2015年3月31日16时48分、18时34分，王发银与吕某有过二次通话记录。
8、物证：手机6部、电子称2台、车票、自封袋。
9、户籍证明，证实被告人邢贺伟、赵丰、王发银的户籍年龄情况。
10、前科证明，证实被告人邢贺伟、赵丰、王发银曾受到的刑事处罚情况，邢贺伟是毒品再犯，赵丰是累犯。
11、上缴毒资、毒品单据，证实公安机关已将涉案毒品、资金上缴。
以上证据均经庭审举证、质证，确实充分，足以认定。
综上，被告人邢贺伟贩卖、运输海洛因99.65克、甲基苯丙胺50.24克、咖啡因223.14克；被告人赵丰贩卖海洛因112.02克、咖啡因162.97克；被告人王发银贩卖海洛因49.65克、咖啡因50.17克。
关于被告人邢贺伟的辩解及辩护人提出的“邢贺伟是在他人犯意引诱下才犯罪的，冰毒没有卖出去，所卖毒品没有流入社会，要求对从轻处罚”的辩护意见，经查，“犯意引诱”是指行为人原本没有犯罪的故意，在公安机关安排的特情人员引诱下才实施犯罪的情况，本案中邢贺伟应被告人赵丰的要求贩卖毒品的行为，不属于犯意引诱；虽然邢贺伟因被及时查获而没有把冰毒卖出去，但其贩卖的毒品数量大，不足以从轻处罚。故邢贺伟的辩解及其辩护人的辩护意见不能成立。
关于被告人赵丰及辩护人提出的“赵丰不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪，大烟的重量是约定的50克，不应按掺过底料的重量认定，赵丰认罪态度好”的辩护意见，经查，被告人邢贺伟供述赵丰在向其购买大烟时说买大烟是供“自己吸点，再卖点”，赵丰曾经供述“买的大烟一部分自己吸食，另外一部分卖了赚些钱供自己吸食大烟”，二人的供述可互相印证，证实赵丰购买大烟是供自己吸食和贩卖。贩卖毒品罪量刑的事实依据是毒品重量，不是毒品含量，侦查员当场从赵丰身上和住所查扣大烟62.37克，从被告人王发银家查扣大烟49.65克，共计112.02克，赵丰贩卖毒品的数量是112.02克。赵丰当庭拒不供认其贩卖毒品的犯罪事实，不能认定其认罪态度好。故赵丰及其辩护人的辩护意见不能成立。
关于被告人王发银及辩护人提出的“有37.7克毒品是其主动上缴的，给其打电话的人是来找其喝酒的，不是买毒品的”、“王发银构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪；即便构成贩卖毒品罪，其也是未遂，毒品没有流入社会，且毒品含量低，请求对其从轻处罚”的辩护意见，经查，侦查员在抓获王发银时，从王发银身上查扣了部分毒品，王发银交待还有40克大烟藏在卧室大衣柜的衣服口袋�面了，侦查员当场予以扣押，经称量重37.7克。证人马某证实其在2015年3月份，在王发银家买了100元钱的冰毒；证人吕某证实其多次向王发银购买大烟，2015年3月31日晚上6点多，王发银给其打电话让其晚上8点钟去找王发银买大烟，证实王发银的行为已构成贩卖毒品罪。只要是具有贩卖毒品的行为，就构成贩卖毒品罪既遂。贩卖毒品罪量刑的事实依据是毒品重量，不是毒品含量。王发银所购买的毒品虽尚未流入社会，但其贩卖的毒品数量大，不足以从轻处罚。故王发银及其辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，被告人邢贺伟明知是毒品而进行贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人赵丰、王发银明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，均应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。邢贺伟因贩卖毒品罪被判过刑又犯贩卖毒品罪，从重处罚。赵丰被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人邢贺伟、赵丰、王发银及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院均不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十七条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人邢贺伟犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
（刑期从判决确定之日起计算。）
二、被告人赵丰犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
（刑期从判决确定之日起计算。）
三、被告人王发银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月31日起至2029年3月30日止。）
四、犯罪工具电子称二部、手机六部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李元明
审 判 员 李 超
代理审判员 张雪娇
二〇一五年十一月五日
书 记 员 邵宝琳