上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第2613号
原告王某某。
法定代理人徐某某（系原告妻子）。
委托代理人金某某。
被告黄某某。
被告中国某某财产保险股份有限公司海安支公司。
法定代表人王某某。
委托代理人万某某。
原告王某某诉被告黄某某（下称第一被告）、中国某某财产保险股份有限公司海安支公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告及第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：201x年xx月xx日，第一被告驾驶牌号为苏FACx**中型普通货车违章停靠在金山区朱泾镇朱x路民主村东x红30x8号路旁时，遇原告驾驶的二轮电动车由北向南行驶至此，既而二车发生相撞，造成原告受伤的交通事故。经金山交警支队认定，第一被告承担事故的次要责任、原告承担主要责任。鉴于第一被告在第二被告处购买了交强险及商业三者险。故原告诉至法院，请求判令二被告赔偿其各项费用共计248，310元，其中第二被告在保险范围内承担赔偿责任，且精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。
第一被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过和责任认定无异议，但认为其不应承担40%的责任，具体诉请在质证中一并阐述。
第二被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、事故责任及车辆投保情况无异议，愿意在保险范围内赔付，具体诉请在质证中一并阐述。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过和责任认定意见予以确认。原告伤势于2014年5月23日经鉴定，其因交通事故致13根肋骨骨折，左桡骨远端粉碎性骨折，目前胸部、左腕关节肿胀、疼痛，活动受限，分别评定八级、十级伤残；并使其患有脑损害所致精神障碍，构成九级伤残。伤后可予以休息180日、护理90日、营养90日。
另查明，原告系非农家庭户口。第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了第三者强制责任保险和商业三者险（未投保不计免赔），保险金额分别为122，000元和200，000元。保险期间均自2013年4月21日至2014年4月20日止。
上述事实，由原、被告主体资料、户口本复印件、被告的驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、病史材料和医疗费单据、鉴定意见书和鉴定费单据、律师代理费单据、保单与保险条款、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定第一被告负事故次要责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同。因此，原告的损失应先由第二被告在交强险责任限额内赔偿。鉴于原告驾驶的系非机动车，故超过交强险责任限额的部分，根据规定由第二被告在商业三者险范围内赔付40％，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分由第一被告赔偿按责任比例赔付40％。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，第二被告认为应扣除非医保部分。本院认为，第一、第二被告在签订保险合同时未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致，鉴于在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式是由医生决定，且医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用进行衡定，而部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人应当在责任免除的保险条款中予以明确并提示被保险人注意。然而，保险人并未在保险人责任免除条款中予以体现，亦未在其他条款中予以明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。因此，第二被告对医药费发票记载的由自费负担的医疗费用不予理赔，对第一被告而言，有失公平，亦无法律依据，故对该辩解意见本院难以采信。本院认为原告提交的单据均属合理范围，故予以确认，并凭据确定为65，943元。住院伙食补助费，原告按每天20元计算15.5天，符合规定，本院予以确认，即310元。营养费，原告按每天40元计算3个月，未超出相关规定，本院予以确认，即3600元。护理费，本院参照本市从事居民服务业职工月平均工资标准按每月2199元计算3个月，即6597元。误工费，原告虽然未提交有关证据，但考虑到其具有劳动能力，故原告参照本市职工最低工资标准按每月1820元计算6个月，尚属合理，本院予以确认，计10，920元。残疾赔偿金，第一、第二被告对鉴定意见真实性均无异议，故本院参照本市城镇居民人均可支配收入43，851元按赔偿系数34％计算20年，即298，186.80元。精神损害抚慰金，本院根据第一被告事故责任大小和原告受损害的程度，酌情确定12，000元。交通费，本院酌定200元。
上述原告损失合计397，757元，由第二被告在交强险责任限额内赔偿医疗费用赔偿限额10，000元，死亡伤残赔偿限额110，000元，合计120，000元（精神损害抚慰金优先赔付），余额277，757元由第二被告在商业三者险范围内赔付40％，即111，102.80元。鉴定费，凭据确定4500元，因不属于交强险责任限额，而商业三者险未明确约定属免赔范围，故由第二被告在商业三者险责任限额内赔偿40％，即1800元。因第一被告未约定不计免赔特约条款，故第二被告按次要责任5%的免赔率免赔，故第二被告应在商业三者险范围内赔付原告损失合计112，902.80元中的95％，即107，257.70元。第一被告承担免赔率5％，即5645.10元。
律师代理费，本院酌定6000元，因不属于保险理赔范围，由第一被告赔偿。综上，第一被告应赔付原告损失合计11，645.10元。第二被告应赔付原告损失合计227，257.70元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告黄某某应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计11，645.10元；
二、被告中国某某财产保险股份有限公司海安支公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计227，257.70元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2512元，由原告负担70元、第一被告负担2442元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一四年八月二十八日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。