湖北省荆门市东宝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂东宝刑一初字第00155号
公诉机关荆门市东宝区人民检察院。
被告人刘某某，2014年4月15日因涉嫌犯贪污罪被荆门市公安局东宝分局刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
辩护人刘某，湖北邦伦律师事务所律师。
荆门市东宝区人民检察院以东检公诉刑诉（2014）111号起诉书指控被告人刘某某犯贪污罪，于2014年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，荆门市东宝区人民检察院指派代理检察员文质彬、杜鹃出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人刘某到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
荆门市东宝区人民检察院指控，2011年1月至2013年12月，被告人刘某某在负责荆门市艺术剧院水电管理和水电费收取过程中，利用职务上的便利，采取套开收据、将水电费少交或不交给剧院财务的手段，截留租赁荆门市艺术剧院门店、房屋的租户阎某某、刘某某、胡某某、杜某某、刘某甲、涂某某、张某某、范某、陈某某9人上交的水电费45180元，予以侵吞。案发后，被告人刘某某已退清全部赃款。
指控被告人刘某某身为受事业单位委托管理国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞公共财产45180元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（三）项之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。建议对被告人刘某某判处有期徒刑二年六个月至三年六个月。公诉机关提供了相应的证据。
对公诉机关的指控，被告人刘某某未提出辩解意见。
辩护人提出辩护意见称，1、被告人刘某某不构成贪污罪，应以职务侵占罪对被告人进行定罪量刑。2、被告人刘某某如实供述犯罪事实，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现，建议对被告人刘某某判处缓刑或者拘役。并提交了荆门市艺术剧院出具的建议函、无偿献血证复印件一张、荣誉证书复印件三张。
经审理查明，2007年1月1日至2008年12月31日，荆门市艺术剧院与被告人刘某某签订聘用合同，被告人刘某某在荆门市艺术剧院担任水电工，从事水电管理、水电费收取工作。2009年1月至2014年4月，荆门市艺术剧院未与被告人刘某某签订聘用合同，但被告人刘某某在荆门市艺术剧继续担任水电工。2011年1月至2013年12月，被告人刘某某在负责荆门市艺术剧院水电管理和水电费收取过程中，采取套开收据、将水电费少交或不交给剧院财务的手段，截留租赁荆门市艺术剧院门店、房屋的租户阎某某、刘某某、胡某某、杜某某、刘某甲、涂某某、张某某、范某、陈某某9人上交的水电费45180元，予以侵吞。具体犯罪事实如下：
1、2011年1月20日至2013年10月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户涂某某的水电费13495元，向剧院财务上交290元，从中截留13420元，予以侵吞。
2、2011年5月20日至2013年10月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户刘某甲的水电费13495元，向剧院财务上交1345元，从中截留12150元，予以侵吞。
3、2011年12月20日至2013年10月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户阎某某的水电费共计5845元，向剧院财务上交905元，从中截留4940元，予以侵吞。
4、2011年12月至2013年5月，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户陈某某的水电费1920元，不上交剧院财务，予以侵吞。
5、2012年7月20日至2013年10月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户杜某某的水电费4379元，不上交剧院财务，予以侵吞。
6、2013年1月20日至2013年10月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户范某的水电费2426元，向剧院财务上交220元，从中截留2206元，予以侵吞。
7、2013年3月20日至2013年12月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户张某某的水电费3500元，向剧院财务上交420元，从中截留3080元，予以侵吞。
8、2013年3月20日至2013年10月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户刘某某的水电费3370元，向剧院财务上交850元，从中截留2565元，予以侵吞。
9、2013年6月20日至2013年12月20日，被告人刘某某收取荆门市艺术剧院门店租户胡某某的水电费640元，向剧院财务上交120元，从中截留520元，予以侵吞。
案发后，被告人刘某某于2014年5月19日已退清全部赃款45180元。
上述事实，有控、辩双方提交并经庭审质证认证的下列证据予以证实：
1、线索来源、荆门市审计局审计移送处理书，证实本案案发经过。
2、证人阎某某、刘某某、胡某某、杜某某、刘某甲、涂某某、张某某、范某、张某某的证言，证实其按照实际用电量交的电费，水电费均交给了刘某某。
3、证人周某某的证言，证实其担任荆门市艺术剧院财务科会计，艺术剧院门店房屋的水电费中的小户由刘某某向其领取收据后，自己去抄表收取现金，同存根联一起交给出纳黄某，黄某核对后，将存根取交给其核销。
4、证人黄某的证言，证实其担任荆门市艺术剧院财务科出纳，水电费收取时，小户由刘某某在周某某那里领取收据，抄表收取现金后，将收据存根联和现金一起交给其，其核对好后，将收到的现金交其单位在银行的账户，将进账单和存根联交给周某某核销。水电费和存根联都是一本一交。
5、证人李某某的证言，证实其担任荆门市艺术剧院副院长，分管财务、后勤。刘某某在单位的职责是收取用户水电费，水电费抄表、小型水电维修等。刘某某每个月底会到供电公司和供水公司抄表，将单位的水电费报给出纳，按照报来的金额给供电公司、供水公司单位账户转账。
6、水电费收据联和存根联，证实被告人刘某某向租户收取的水电费与上交给艺术剧院的水电费不相符。
7、房屋租赁合同，证实艺术剧院门店出租情况。
8、荆门市艺术剧院组织机构代码证、聘用合同书、关于水电工用工情况的说明、水电管理制度、水电工岗位职责，证实2007年1月1日至2008年12月31日，荆门市艺术剧院与刘某某签订聘用合同，2009年至案发未签订书面合同。合同约定刘某某的义务是完成水电管理、水电费收取等工作。
9、荆门市东宝区人民检察院暂扣款票据，证实被告人刘某某于2014年5月19日退赃款45180元。
10、荆门市艺术剧院出具的建议函、无偿献血证复印件一张、荣誉证书复印件三张，证实荆门市艺术剧院提出刘某某自1997年6月开始即在该单位工作，工作表现一贯良好，多次被评为先进工作者，建议对刘某某从轻处罚。
11、户籍证明，证实被告人刘某某的身份情况。
12、被告人刘某某的供述，与审理查明的事实一致。
针对公诉机关的指控与辩护人所提辩护意见，本院综合评判如下：
1、关于辩护人提出的被告人刘某某不构成贪污罪，应以职务侵占罪定罪量刑的辩护意见。经查，被告人刘某某在荆门市艺术剧院担任水电工期间，其工作职责为收取水电费和水电维修，被告人刘某某不具备管理国有财产的身份，也不具备管理、经营国有财产的职权，不属于受事业单位委托管理、经营国有财产的人员，故被告人刘某某不符合刑法规定的贪污罪的主体要件，其行为不构成贪污罪。被告人刘某某身为事业单位工作人员，将单位代收的水电费占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，对辩护人的该辩护意见予以采纳。
2、关于辩护人提出的被告人刘某某如实供述犯罪事实，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现，建议对被告人刘某某判处缓刑或者拘役的辩护意见。经查，被告人刘某某在案发后如实供述犯罪事实，并退清赃款45180元，当庭自愿认罪，辩护人的该部分辩护意见与本案事实相符，予以采纳。被告人在三年内多次实施职务侵占，其犯罪情节严重，主观故意明显，具有较大的社会危害性，不符合刑法规定的缓刑适用条件，对该量刑建议不予采纳。
本院认为，被告人刘某某在荆门市艺术剧院担任水电工期间，其工作职责为收取水电费和水电维修，被告人刘某某不具备管理、经营国有财产的身份，也不具备管理、经营国有财产的职权，不属于受事业单位委托管理、经营国有财产的人员，故被告人刘某某不符合刑法规定的贪污罪的主体要件，其行为不构成贪污罪。被告人刘某某身为事业单位工作人员，将单位代收的水电费占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名应予以变更。被告人刘某某归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，积极退还全部赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月。
二、对被告人刘某某违法所得人民币45180元予以没收。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期自2014年4月15日至2015年1月14日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 阳
人民陪审员 程凌春
人民陪审员 但晓萍
二〇一四年十一月三日
书 记 员 李 莉