广东省韶关市武江区人民法院行 政 判 决 书（2015）韶武法行初字第59号原告：方圆建设集团有限公司，住所地：福建省泉州市洛江区安平路方圆建设大厦。法定代表人：甘列章，该公司总经理。委托代理人：吴美蓉，北京盈科（泉州）律师事务所律师。被告：韶关市工商行政管理局，住所地：韶关市惠民南路32号。法定代表人：欧新全，该局局长。委托代理人：沈明健，该局法制科科长。委托代理人：汪江风，该局登记科科员。第三人：陈小华，男，1965年4月12日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。第三人：林荣章，男，1968年5月4日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。原告方圆建设集团有限公司诉被告韶关市工商行政管理局及第三人陈小华、林荣章工商行政登记纠纷一案，原告认为第三人用假公章进行的工商登记应予撤销，于2015年10月10日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于同年10月12日向被告及第三人邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。被告于同年10月15日向本院提交《关于延期审理方圆建设集团有限公司诉韶关市工商行政管理局工商行政登记纠纷案的申请》，并于同年10月29日以本案原告的诉讼请求和第三人都被公安机关立案侦查为由向本院提交《关于中止诉讼的申请》，本院于同年11月2日作出（2015）韶武法行初字第59号《行政裁定书》，中止了本案的审理。2017年1月6日，本院恢复本案的审理。本院依法组成合议庭，于2017年3月15日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人吴美蓉，被告的委托代理人沈明健、汪江风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告于2013年8月9日核准登记成立福建方圆建设发展有限公司韶关分公司，该公司住所：韶关市浈江区十里亭镇五里亭良村公路2号碧桂园水木春华28街23座208。营业执照：44020000055209。企业类型：有限责任公司分公司（自然人投资或控股）。负责人：甘列章。所属行业：房屋建筑业。经营日期：2014年7月30日。经营范围：承揽工程造价在1200万元以下的园林绿化工程；市政公用工程施工总承包壹级；水利水电工程施工总承包三级；建筑幕墙工程专业承包壹级；建筑智能化工程专业承包壹级；建筑装修装饰工程专业承包壹级；建筑装饰装修工程设计与施工贰级；建筑幕墙工程设计与施工贰级（以上经营项目须经资质证和许可证行政管理部门同意后以公司名义经营；法律、法规禁止的除外；法律、行政法规限制的取得许可后方可经营）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）原告诉称，根据现有资料显示，福建方圆建设发展有限公司韶关分公司（以下简称“方圆韶关分公司”）于2013年8月9日申请设立登记所提供的材料是虚假的，其中方圆韶关分公司设立登记的申请审批材料上所加盖的福建方圆建设发展有限公司（于2013年9月24日名称变更为方圆建设集团有限公司）的公章系第三人伪造的，申请材料中原告公司的股东会决议任剑峰、甘列章的签名均非上述两股东本人签字。上述申请材料中所加盖原告公司的公章系第三人陈小华、林荣章等人伪造的，就此事，泉州市公安局洛江分局已经依法对犯罪嫌疑人陈小华、林荣章的违法犯罪行为立案侦查，现有证据可证实第三人擅自申请设立方圆韶关分公司的资料中所加盖的原告公司公章系伪造的。被告在对方圆韶关分公司进行工商登记时未依法审查核实第三人提供的申请设立登记材料，造成方圆韶关分公司的虚假设立，并由此衍生了一系列问题，给原告造成了巨大的经济和信誉损失。鉴于方圆韶关分公司的设立登记系虚假的，涉嫌违法犯罪行为，而被告在审批过程中存在过错，程序违法，导致方圆韶关分公司的设立完全违背了原告的真实意思表示，严重侵害了原告的合法权益，依法应当予以撤销。根据我国行政诉讼法的有关规定，特向法院起诉，请求1、判令依法撤销福建方圆建设发展有限公司韶关分公司的工商登记；2、本案的全部诉讼费用由被告承担。原告向法院提交了以下证据、依据：1、原告企业营业执照及组织机构代码、企业名称变更核准通知书、法人身份证明书及身份证复印件；2、泉公洛（刑侦）立字[2014]00047号《立案决定书》、泉公洛（刑侦）取保字[2014]00028号《取保候审决定书》；3、关于福建方圆建设发展有限公司韶关分公司设立的侦查情况说明；4、泉公鉴[2015]1158号《鉴定书》三份、公（泉）鉴（文检）字[2014]44号文件检验鉴定书、韶关实验中学第一期土建工程施工合同、企业机读档案登记材料；5、方圆韶关分公司的工商登记资料包括：《分公司设立登记申请书》、《福建方圆建设发展有限公司股东会决议》、《福建方圆建设发展有限公司章程》、韶字第0100044448号《粤房地权证》、《住所（经营场所）登记表》、《关于同意将住宅改变为经营性用房的证明》、《房屋租赁合同》、《安全许可证》；《指定代表或者共同委托代理人的证明》；6、（2016）闽0504刑初234号《刑事判决书》及该判决书的生效证明。被告辩称，一、我局对福建方圆建设发展有限公司韶关分公司核准登记注册的材料齐全，符合法定形式，程序合法。（一）2013年8月9日，福建方圆建设发展有限公司向我局提出设立福建方圆建设发展有限公司韶关分公司的申请，提交了《分公司设立登记申请书》、《福建方圆建设发展有限公司股东会决议》、《福建方圆建设发展有限公司章程》、《公司营业执照副本》、《成立韶关分公司及甘列章同志职务聘任的通知》、《负责人信息》、《住所（经营场所）登记表》、《关于同意将住宅改变为经营性用房的证明》、《房屋租赁合同》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《安全许可证》等材料。按照《公司法》、《行政许可法》、《公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》、和国家工商总局《关于印发和通知》（工商企字【2009】83号）、《分公司设立登记提交材料规范》，福建方圆建设发展有限公司申请设立韶关分公司材料齐全，符合法定形式，我局于2013年8月9日依法核准了设立登记。（二）我局已充分履行法定职责，程序合法。根据《行政许可法》第三十一条、三十四条和《公司登记管理条例》第二条的规定，申请材料的真实性和合法性由申请人负责。福建方圆建设发展有限公司提交的《分公司设立登记申请书》中也明确注明了：“依照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》申请分公司设立登记，提交材料真实有效。谨此对真实性承担责任。”。因此，我局的职责是对福建方圆建设发展有限公司提交有关申请材料是否齐全，以及申请材料和证明文件是否符合法律、行政法规的规定进行审查。按照《公司登记管理条例》第五十二条和第五十四条的规定，我局核准了福建方圆建设发展有限公司设立韶关分公司的申请，程序合法。二、原告要求撤销登记的理由不充分。福建方圆建设发展有限公司韶关分公司设立登记时提交给我局，有福建方圆建设发展有限公司盖章、法定代表人签名的申请材料包括《分公司设立登记申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《福建方圆建设发展有限公司章程》、《成立韶关分公司及甘列章同志职务聘任的通知》、《福建方圆建设发展有限公司股东会决议》、《负责人信息》、《住所（经营场所）登记表》等，但原告仅依据泉州市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》（泉公鉴【2015】1158号）对《分公司设立登记申请书》中的盖章进行鉴定的结论推断福建方圆建设发展有限公司韶关分公司设立登记时提交了虚假材料要求撤销该登记不妥，理由不充分。应当对所有盖章、法定代表人签名进行鉴定并经法庭审查方可定论。综上所述，原告起诉的理由没有事实和法律依据，依法不能成立。根据《行政诉讼法》第五十四条的规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，诉讼费用由原告承担。被告向本院提交了以下证据、依据：证据：1、《分公司设立登记审核表》；2、《分公司设立登记申请书》、《福建方圆建设发展有限公司股东会决议》、《福建方圆建设发展有限公司章程》、《公司营业执照副本》、《成立韶关分公司及甘列章同志职务聘任的通知》、《负责人信息》、《住所（经营场所）登记表》、《关于同意将住宅改变为经营性用房的证明》、《房屋租赁合同》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《安全许可证》；法律依据：《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国登记管理条例》、《中华人民共和国行政许可法》、《内资企业登记申请提交材料规范》。依原告申请，本院依法向泉州市洛江区人民法院调取了以下证据：1、2014年10月8日陈小华的讯问笔录；2、2014年12月4日陈小华的讯问笔录；3、2015年10月8日吴某的询问笔录；4、2016年8月23日吴某的询问笔录；5、2016年9月2日林荣章的讯问笔录；6、福建省泉州市洛江区人民法院2016年11月17日审理被告人陈小华伪造公司印章一案的开庭笔录。经庭审质证，原告对被告提交的证据1的真实性无异议，关联性和证明内容有异议，该证据证明被告在进行韶关分公司的工商登记过程中存在过错，没有依法进行审查申请人即本案第三人陈小华提交的材料是虚假的；对证据2在工商局申请登记的时候的完整性无异议，但对材料在本案中的真实性和证明内容有异议，经公安机关鉴定，设立分公司的申请书上加盖的公章是虚假的，不是原告备案的法人章，与本案相关的第三人陈小华目前已经法院依法判决构成伪造公司印章罪，且该判决也已生效。第三人在申请设立方圆建设集团有限公司韶关分公司时提交的材料是虚假的，以欺诈隐瞒的手段骗取了工商登记，因此该工商登记应予撤销。被告对原告提交的证据均无异议。原告认为本院调取的证据反映陈小华私刻本案原告公司的公章从事违法经营活动的事实，构成犯罪，陈小华也认罪，陈小华利用虚假材料向工商部门申请工商登记。被告对本院调取的证据无异议。第三人陈小华、林荣章没有提交书面的陈述意见及证据材料。经本院合法传唤未到庭参加诉讼。经审理查明，原告方圆建设集团有限公司的原企业名称为“福建方圆建设发展有限公司”，于2013年9月24日经工商部门核准变更为“方圆建设集团有限公司”。2013年8月9日，第三人向被告提交了《分公司设立登记申请书》、《福建方圆建设发展有限公司股东会决议》、《福建方圆建设发展有限公司章程》、《公司营业执照副本》、《成立韶关分公司及甘列章同志职务聘任的通知》、《负责人信息》、《住所（经营场所）登记表》、《关于同意将住宅改变为经营性用房的证明》、《房屋租赁合同》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《安全许可证》，申请核准登记设立“福建方圆建设发展有限公司韶关分公司”。被告于同日核准了第三人的申请。第三人成立“福建方圆建设发展有限公司韶关分公司”后，承包了韶关实验中学的工程，由于工程没有完成，引发农民工讨薪事件，原告这才得知“福建方圆建设发展有限公司韶关分公司”的存在。之后，原告向公安机关报案，并向法院提起本案之诉。另查明，2015年9月初，泉州市公安局洛江分局刑事侦查大队从被告处调取了第三人向被告提交的《分公司设立登记申请书》一份共一页（编号为2015W0060-001），与原告提供的福建方圆建设发展有限公司印文一份共一页（编号为2015W0060-002）进行鉴定。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，鉴定意见为：检材（编号2015W0060-001）上的“福建方圆建设发展有限公司”可疑印文与样本（编号2015W0060-002）上的“福建方圆建设发展有限公司”印章印文不是同一枚印章所盖印。再查明，2016年11月28日，第三人陈小华因犯伪造公司印章罪被泉州市洛江区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。该判决已于2016年12月10日发生法律效力。本院认为，福建方圆建设发展有限公司韶关分公司的工商登记依法应予撤销。《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。”；第三十四条规定：“行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。”本案中，第三人于2013年8月9日向被告申请设立福建方圆建设发展有限公司韶关分公司，由于其提交的申请材料齐全、符合法定形式，且在提交的《分公司设立登记申请书》中明确表示“依照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》申请分公司设立登记，提交材料真实有效。谨此对真实性承担责任。”，被告于当天核准第三人的工商登记的行政行为并无不当。但是，第三人在申请设立福建方圆建设发展有限公司韶关分公司的工商登记过程中，未经原告同意或授权，伪造“福建方圆建设发展有限公司”公章，提供虚假材料（有第三人陈小华的讯问笔录及法庭审理笔录、第三人林荣章的询问笔录、证人吴某的证言相互印证，与泉州市公安局物证鉴定所的鉴定结论相吻合。），以弄虚作假的方式取得了福建方圆建设发展有限公司韶关分公司的工商登记，以此非法手段取得的工商登记自始至终不具法律效力。因此，原告请求依法撤销该工商登记的理由充分，于法有据，本院予以支持。第三人陈小华、林荣章经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十九条第三款的规定，不影响案件的审理。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（六）项之规定，判决如下：撤销被告于2013年8月9日核准的福建方圆建设发展有限公司韶关分公司的工商登记。案件受理费50元由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  陈伟清审 判 员  胡 敏人民陪审员  马丽仪二〇一七年三月二十日书 记 员  杨 琼