江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏11民终1335号
上诉人（原审原告）：李仲林。
委托诉讼代理人：秦丽平，江苏金矛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈朝耀，江苏金矛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：丹阳市人民医院，住所地丹阳市新民西路。
法定代表人：林翼金，该院院长。
委托诉讼代理人：丁汪，江苏江成律师事务所律师。
上诉人李仲林因与被上诉人丹阳市人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2014）丹民初字第4631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
李仲林上诉请求：撤销（2014）丹民初字第4631号民事判决，依法改判，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定丹阳市人民医院对李仲林的伤残承担90%的责任错误，丹阳市人民医院应承担全部责任；2、一审法院对住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费的认定无事实和法律依据，住院伙食补助费应认定为9400元（25元/天×376天），护理费应为58400元（80元/天×730天），营养费应为11120元（20元/天×556天），误工费应为1101715元（57985元/年×19年），残疾赔偿金应为371730元（37173元/年×20年×50%），精神损害抚慰金应为50000元，交通费应为8000元；3、南京医科大学司法鉴定所的司法鉴定意见书中“李仲林后续存在一定的医疗依赖”，一审法院对此没有认定。
丹阳市人民医院辩称：因为李仲林手术至今已有25年，故没有病历留存，一审法院判决丹阳市人民医院承担90%的责任，比例过高，显失公平。请求二审法院降低医院的责任。
李仲林向一审法院起诉请求判令：要求丹阳市人民医院赔偿其损失共计1953023元，并赔偿其自变更诉讼请求之后产生的因本次医疗损害所造成的一切损失。
一审法院认定事实：李仲林曾于1991年12月11日因上腹疼痛伴呕吐至丹阳市人民医院内科保守治疗，但无效，后经胃镜检查提示为十二指肠疤痕性溃疡伴幽门梗阻，遂转外科治疗，于1991年12月23日行剖腹探查术，术中确诊十二指肠球部疤痕性溃疡穿透累及十二指肠降部，十二指肠乳头已侵犯，故行胃大部切除+十二指肠部分切除+胃-空肠，胆总管-
空肠、胰腺-空肠Rox-
y手术。李仲林于术后约三个月好转出院。但此后李仲林仍有反复发作性、××、××，并伴有畏寒高热等症状，故李仲林多次住院治疗，甚至进行手术。李仲林认为丹阳市人民医院的诊疗行为存在过错，给其及家人造成极大的伤害，故曾于2011年1月17日向一审法院提起诉讼，要求丹阳市人民医院赔偿损失。在审理过程中，一审法院依李仲林申请委托镇江市医学会对丹阳市人民医院的医疗行为是否存在过错进行鉴定，但因丹阳市人民医院不能提交相关鉴定材料（即1991年12月李仲林在丹阳市人民医院处住院治疗的病案资料），导致鉴定无法进行。后一审法院又委托常州市德安医院司法鉴定所对李仲林的伤残等级及“三期”、后续治疗费进行鉴定，该所评定李仲林目前的身体状况为十二指肠球部溃疡术后、胆总管切开取石术后、胆肠吻合术后、胆肠再吻合术、胆囊切除、粘连性肠梗阻、胰腺萎缩、××、颈椎间盘突出症，构成七级伤残，××程时间间隔长，不属急性损伤，又缺乏依据的相应标准，不予评定。一审法院综合两次鉴定结论及实际案情作出（2012）丹民初字第3268号民事判决。宣判后，李仲林与丹阳市人民医院均提起上诉，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。该院审理后认为原审判决严重违反法定程序，裁定撤销原审判决，发回本院重审。
本案审理过程中，经李仲林申请，一审法院委托南京医科大学司法鉴定所对李仲林的伤残等级、护理期、营养期、误工期、医疗依赖及后续治疗费用进行鉴定，经鉴定，李仲林目前状况符合六级伤残；误工期限为730日、护理期限为730日，营养期限为180日；李仲林后续存在一定的医疗依赖，包括：1、维护肝功能，处理可能继发的进一步肝损害；2、控制、治疗胆道、××症；3、防治因肝、胆、××如贫血、消化不良等。李仲林为此花费鉴定费4360元。
2007年至2015年，李仲林就医共花费医疗费69146.39元（不包括统筹账户支付的费用，但包括医保账户支付的费用）。李仲林曾为丹阳市无线电厂职工，自1991年12月至丹阳市人民医院处就医治疗，李仲林未能返厂上班，××休在家，丹阳市无线电厂发给李仲林300元/月内保费，直至2010年8月。2010年8月26日，李仲林办理了退休手续，××定期生活费1（退休），××退退休金。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，李仲林于1991年12月至丹阳市人民医院处手术治疗疾病，术后反复发作性、××、××，××、胆总管结石，胰腺萎缩，不排除91年的手术有损伤胆道和胰腺的可能。现因丹阳市人民医院无法提供1991年12月李仲林在丹阳市人民医院处住院治疗的病案资料，致使无法鉴定丹阳市人民医院对李仲林的诊疗行为是否存在过错，丹阳市人民医院应承担举证不能的法律后果，故酌情确认丹阳市人民医院对李仲林的损失承担90%的赔偿责任。一审审理中，丹阳市人民医院认为原审案件已对李仲林的伤情进行了司法鉴定，本案不应重新鉴定。因原审鉴定至今已有三年多，李仲林的病情有了新的发展，且原审鉴定未能对李仲林的所有损伤一并鉴定，故一审法院重新予以鉴定并无不妥。关于丹阳市人民医院主张的其垫付的医疗费，因李仲林未予认可，亦无法核实该费用的真实性及关联性，故在本案中不作处理。
综上，对李仲林的具体损失确认如下：1、医疗费69146.39元；2、住院伙食补助费6768元（18元/天×376天）；3、护理费43800元（60元/天×730天）；4、营养费1800元（10元/天×180天）；5、误工费酌情支持149147元（自1992年1月起至2010年8月止，按各年度江苏省在岗职工年平均工资计算，但应扣除李仲林单位自1992年1月至2010年8月发放的内保费300元/月）；6、残疾赔偿金343460元（34346元/年×20年×50%）；7、精神损害抚慰金酌情支持25000元；8、交通费酌情支持6000元。
综上，李仲林的总损失为645121.39元，应由丹阳市人民医院赔偿李仲林580609.25元。关于李仲林主张的自变更诉讼请求之后产生的因本次医疗损害所造成的一切损失，没有明确的损失项目，也没有相关证据，故对此不予支持。
判决：一、丹阳市人民医院于判决发生法律效力之日起十日内赔偿李仲林李仲林损失580609.25元；二、驳回李仲林的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：本案中，因丹阳市人民医院未能提供1991年12月李仲林在该医院住院治疗的病案资料，一审法院确认由丹阳市人民医院承担举证不能的法律后果，酌情认定由丹阳市人民医院对李仲林的损害承担90%的赔偿责任，并无不当。
关于一审法院认定的住院伙食补助费、护理费及营养费的标准，不违反法律规定，结合鉴定意见认定的相应期限计算的住院伙食补助费、护理费及营养费亦无不当。一审法院酌情认定误工费按江苏省在岗职工职工年平均工资计算，自1992年1月起计算至2010年8月，并扣除已发放的内保费，亦无不当。李仲林在一审中主张的残疾赔偿金为343460元（34346元/年×20年×50%），一审法院予以支持。现李仲林上诉要求残疾赔偿金371730元（37173元/年×20年×50%），该上诉请求已超出其一审的诉讼请求，本院不予支持。一审法院根据李仲林治疗的实际情况酌定交通费为6000元，并无不当。一审法院根据李仲林的伤残等级酌情认定精神损害抚慰金为25000元，亦无不当。关于李仲林主张的后续损失，因尚未实际发生，故一审法院未予支持并无不当。
综上所述，李仲林的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7263元，由李仲林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李守斌
代理审判员 朱云云
代理审判员 符合群
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 孙 琦