山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁13刑终164号
原公诉机关山东省沂水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王金龙，男，1967年12月14日出生于山东省苍山县，汉族，初中文化，农民，住临沂市兰山区。2009年11月11日因犯信用卡诈骗罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金两万元。2017年4月7日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于沂水县看守所。
辩护人李洋，山东隆谋律师事务所律师。
山东省沂水县人民法院审理沂水县人民检察院指控原审被告人王金龙犯诈骗罪一案，于二Ｏ一七年十二月二十二日作出（2017）鲁1323刑初568号刑事判决。原审被告人王金龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月，平邑县劳动服务公司李某1与坤广置业有限公司签订了屠苏岛建筑合同承包工程，并支付了20万元的保证金。因建筑工程后续资金不足，李某1遂与临沂市罗庄区盛庄办事处花埠圈村徐某合伙，期间徐某投资24万元。因二人无建设资质，遂借用了被告人王金龙所谓的“中西部对外建设工程湖北有限公司”的资质。2016年10月25日双方因故解除合同。期间被告人王金龙谎称自己承包了位于临沂市临西九路和聚财七路的一个屠苏岛施工工程，并与沂水县山水文园小区牛某、沂水县夏蔚镇范峪村刘某1等口头约定将该工程的建筑施工权分包给牛某实际控制的莒南富华总公司。2016年10月8日，被告人王金龙以承包该工程需交纳工程保证金为名义，骗取牛某人民币50万元并挪作他用。后被害人牛某认为被骗后多次索要上述款项，被告人返还6万元，剩余款项44万元至今未归还。后中西部建设工程湖北有限公司的法人代表证实王金龙非其公司员工，其公司未承包屠苏岛工程。
上述事实原审庭审举证、质证的下列证据证实：
一、被害人陈述
1、被害人刘某1（富华公司法定代表人）陈述，牛某是富华公司的实际发起人，2016年9月份，我通过牛某和谢某认识了兰陵县王金龙。我公司被王金龙诈骗了50万人民币的保证金，后来通过牛某归还给了公司6万元，现在实际还有44万人民币被诈骗。这笔款是用来支付王金龙所说的临沂临西九路屠苏岛社区工程保证金。后来我们证实该项目与王金龙没有任何关系，我们找他，他最后承认了因为缺钱骗的我们，归还了我们6万，但再联系就联系不上了，人也找不到了，我们才报的案。
2、被害人牛某的陈述证实，王金龙声称其承包了屠苏岛工程，并与我口头协商将该项目交给我公司，并要求我向其账户内交50万元保证金；2016年10月8日当晚我向其要回5万元，后证实屠苏岛项目王金龙未签订合同，遂又在我的要求下，返还我1万元。
二、证人证言
1、证人李某1的证言证实，2016年9月份我知道有屠苏岛工程，开发商是坤广置业有限公司，我和这公司签了承包工程合同，交了20万的保证金，合同一直由我保管。因后续资金不足，我叫着徐某一块干工程，通过徐某借用了王金龙的中西部对外建设湖北（工程）有限公司的建筑资质，王金龙领的一个人带着中西部对外建设工程湖北有限公司的公章到我公司的办公室盖的章，后来经过考察发现，屠苏岛工程谁干谁赔，没法干，2016年10月25日就解除了合同，我们去找坤广置业公司退保证金，但找不到公司地址。
王金龙没参与承包工程，我借用王金龙的建筑资质，给他工程经济总量的1%作为好处。
2、证人徐某的证言与证人李某1的证言相互印证。还证实后来中西部对外建设工程湖北有限公司的一个老总看了我们的合同和我们说手上的合同上的章都是假的。
3、证人谢某的证言证实，王金龙谎称其承包屠苏岛工程，并声称将该工程交由牛某承包，以打保证金的形式收取牛某50万元保证金。
4、证人杨某的证言证实：我是临沂市屠苏岛商业街管理运营有限公司建筑工程施工办公室主任，我们公司的承包合同都是我打印，通过我发放的。
屠苏岛商业街从2016年11月才开始对外承包工程，不认识王金龙，和中西部对外建设工程湖北有限公司没有合同。
5、证人邱某的证言证实了其不认识王金龙也没有和中西部对外建设工程湖北有限公司签订合同的事实。印证书证中的甲乙双方合作承建“山东省鑫盟石灰有限公司建设工程”系虚假。
三、书证
1、《工程分包框架协议书》证实，被告人王金龙以中西部对外建设工程湖北有限公司的名义与牛某签订合同，双方承建“山东省鑫盟石灰有限公司建设工程”。
2、关于2016年10月8日关于山东富华建设集团有限公司转款50万元到王金龙卡的银行账单。
四、综合证据
1、受案登记表、立案决定书、发破案经过、户籍证明、前科材料在卷：证实2009年11月11日被告人王金龙因犯信用卡诈骗罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金两万元。
2、办案说明：侦查人员电话联系中西部对外建设工程湖北有限公司法人代表刘某2，询问其是否认识王金龙，其在电话中表示：一，其本人不认识王金龙；二，王金龙也不在中西部对外建设工程湖北有限公司任职；三，中西部对外建设工程湖北有限公司未曾承建山东鑫盟石灰有限公司建设工程、临沂市屠苏岛商业街建设工程。
五、被告人王金龙的供述，我和坤广置业有限公司李某2的助手、还有车某关于屠苏岛的开发有个合同，对方是负责项目开发，我们负责施工，但是后来没有运作成，合同终止了。所以我代表中西部建设湖北有限公司，当时盖公司章、法人刘某2的公章。我通过合作人吴某龙挂靠的中西部建设湖北有限公司。
当时我就是缺钱了，我就是想从牛某的手里先搞点钱，在我的手里先运转着，让他们先等开工令，先拖着，因为我的投资钱他们说是今年5月底就能回来，去年是资金周转不动了，所以才出此下策，以保证金的名义骗了牛某50万。
原审法院认为，被告人王金龙以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物44万元，数额巨大，其行为侵犯了公民的财产权利，构成合同诈骗罪。被告人先前因犯罪被刑事处罚过，量刑时应予以考虑。
依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，被告人王金龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币二十二万元。
宣判后，原审被告人王金龙不服，以“我没有虚构工程承包权的事实，谢某、杨某、邱某的证言都不真实，我和牛某之间是民事纠纷”为由提出上诉。
其辩护人提出“公诉机关隐匿对被告人有利的证据、司法机关及侦查人员没有依法收集证实被告人无罪的证据，一审没有依法进行非法证据排除”的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的相同。
本院认为，上诉人王金龙以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物44万元，数额巨大，其行为侵犯了公民的财产权利，构成合同诈骗罪，依法应予惩处。
关于上诉人王金龙所提“我没有虚构工程承包权的事实，谢某、杨某、邱某的证言都不真实，我和牛某之间是民事纠纷”的上诉理由。经审理认为，多名证人证言均证实上诉人王金龙并没有承揽屠苏岛工程更无该工程分包权，但其虚构事实、隐瞒真相以收取工程保证金的名义骗取他人50万元，被害人发现被骗后经多次索要，仍有44万元至一审期间仍未归还，上诉人王金龙非法占有他人财产的意图明显，构成合同诈骗，其所提上述理由均无证据证实，本院不予采纳。
其辩护人所提“公诉机关隐匿对被告人有利的证据、司法机关及侦查人员没有依法收集证实被告人无罪的证据，一审没有依法进行非法证据排除”的辩护意见，经审理认为，本案相关书证、言词证据均取证程序合法，无证据证实侦查机关有隐匿证据、非法取证或刑讯逼供的行为，在卷证据均能证实上诉人隐瞒事实、虚构真相，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物的犯罪事实，故所提上述意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张文峰
审判员 郑 华
审判员 刘召祥
二〇一八年五月二日
书记员 黄 云