重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民终7399号上诉人（原审原告）：重庆鸿图建筑劳务有限公司，住所地重庆市铜梁区东城街道办事处兴农东街187号，统一社会信用代码91500224565616646P。法定代表人：魏祖琼，经理。委托诉讼代理人：刘亚峰，男，重庆鸿图建筑劳务有限公司员工。被上诉人（原审被告）：刘眼弟，男，汉族，1963年1月8日出生，住所地重庆市彭水县。委托诉讼代理人：黄河，重庆万忠律师事务所律师。上诉人重庆鸿图建筑劳务有限公司（以下简称鸿图公司）因与被上诉人刘眼弟劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初11259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人鸿图公司的委托诉讼代理人刘亚峰，被上诉人刘眼弟及其委托诉讼代理人黄河参加了诉讼。本案现已审理终结。鸿图公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、本案诉讼费用由刘眼弟承担。事实和理由：一、刘眼弟工作时因工地其他劳务公司班组员工操作失误受伤，本次事故已经在重庆万泰建设公司（以下简称万泰公司）现场调解，鸿图公司仅承担20%责任，故刘眼弟的其他赔偿应向万泰公司索要；二、一审判决认定刘眼弟的工资过高，二审法院应重新核算。刘眼弟辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。鸿图公司向一审法院起诉请求：1.鸿图公司支付刘眼弟停工留薪期工资17008元（4252元/月×4个月）；2.鸿图公司支付刘眼弟住院期间护理费2700元（50元/天×54天）。诉讼费用由刘眼弟承担。一审法院认定事实：2014年12月24日，刘眼弟在鸿图公司承建的重庆市北部新区龙湖礼嘉项目一期工程工地工作时受伤。伤后被送往重庆北部新区第一人民医院治疗，诊断为左足压砸伤、左足第2-5跖骨开放性骨折、左足皮肤挫裂伤、多发肋骨骨折、双侧气胸、双侧少量胸腔积液、右侧肩胛骨骨折、左胸锁关节脱位、全身多处软组织损伤。2015年9月30日，刘眼弟被认定为工伤。2015年11月12日，刘眼弟申请劳动能力鉴定，2015年12月11日，被鉴定为捌级伤残，其为鉴定支出400元。伤后，刘眼弟先后在重庆北部新区第一人民医院住院54天及8天。鸿图公司未为刘眼弟缴纳工伤保险。2016年1月20日，刘眼弟以鸿图公司为被申请人向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认申请人与被申请人之间劳动关系于2016年1月20日解除；2.被申请人应支付申请人一次性伤残补助金89100元、一次性伤残就业补助金56856元、一次性工伤医疗补助金28428元、停工留薪期工资81000元、护理费8100元、住院伙食补助费1728元、交通费1000元、后续医疗费25000元、鉴定费400元。2016年1月27日，该委立案受理并组成仲裁庭审理该案。2016年4月12日，该委作出裁决：一、申请人与被申请人之间劳动关系于2016年1月20日解除；二、被申请人支付申请人下列工伤待遇：停工留薪期工资25512元、一次性伤残补助金46772元、一次性伤残就业补助金34113.6元、一次性工伤医疗补助金28428元、护理费4320元、住院伙食补助费432元、鉴定费400元、后续医疗费18099.89元；三、驳回申请人其他仲裁请求。鸿图公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，刘眼弟在鸿图公司承建的重庆市北部新区龙湖礼嘉项目一期工程工作时受伤，并被认定为工伤。鸿图公司没有为刘眼弟缴纳工伤保险，故应支付其工伤保险待遇。鸿图公司曾给刘眼弟发放过工资，但未举示证据证明发放工资的金额，应承担不利的法律后果，故该院按刘眼弟主张的270元/天计算其月工资标准，即5872.5元/月。一、鸿图公司与刘眼弟之间的劳动关系解除问题。刘眼弟主张与鸿图公司之间的劳动关系于鸿图公司收到仲裁申请书副本之日解除，但因双方均未举示证据证明鸿图公司收到仲裁申请书副本的具体时间，该院认定2016年1月27日仲裁委立案受理并组成仲裁庭审理该案之日双方劳动关系解除，对刘眼弟的主张，该院不予支持。二、一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条，刘眼弟应享受的一次性伤残补助金为64598元（四舍五入，取整数）（5872.5元/月×11个月）。三、一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，刘眼弟应享受的一次性伤残就业补助金为37260元（5175元/月×12个月×60%）。四、一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，刘眼弟应享受的一次性工伤医疗补助金为31050元（5175元/月×6个月）。五、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”刘眼弟的受伤被诊断为左足压砸伤、左足第2-5跖骨开放性骨折、左足皮肤挫裂伤、多发肋骨骨折、双侧气胸、双侧少量胸腔积液、右侧肩胛骨骨折、左胸锁关节脱位、全身多处软组织损伤，对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，刘眼弟的停工留薪期为6个月，应享受的停工留薪期工资为35235元（5872.5元/月×6个月）。六、护理费。刘眼弟住院62天，应享受的护理费为4960元（80元/天×62天）。七、住院伙食补助费。刘眼弟住院62天，应享受的住院伙食补助费为496元（8元/天×62天）。八、鉴定费400元，鸿图公司应予支付。九、交通费2449.5元于法无据，一审法院不予支持。后续医疗费25000元，还未产生，该院不予支持。一审法院判决：一、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟一次性伤残补助金64598元；二、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟一次性伤残就业补助金37260元；三、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟一次性工伤医疗补助金31050元；四、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟停工留薪期工资35235元；五、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟护理费4960元；六、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟住院伙食补助费496元；七、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告刘眼弟鉴定费400元；八、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司不支付被告刘眼弟交通费2449.5元；九、原告重庆鸿图建筑劳务有限公司不支付被告刘眼弟后续医疗费25000元；十、驳回被告刘眼弟的其他请求。二审中，双方未提交新证据。双方对一审查明的事实无异议，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释（法释[2015]5号）》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。首先，关于刘眼弟的工资标准问题，刘眼弟在鸿图公司承建的项目工地做工，鸿图公司负有对刘眼弟工资标准的举证责任。刘眼弟主张其工资为270元/天，符合其工作岗位实际情况，且具有合理性，而鸿图公司认为一审判决认定刘眼弟的工资过高，并未举证证明，应承担不利的法律后果。故本院采信刘眼弟的工资为270元/天即5872.5元/月。其次，关于鸿图公司承担责任的比例问题，刘眼弟的受伤性质经法定机构认定为工伤，鸿图公司作为用人单位，未依法为刘眼弟办理工伤保险，应当向刘眼弟承担工伤保险待遇的赔偿责任。鸿图公司上诉认为其与万泰公司对刘眼弟受伤的责任问题进行了约定，鸿图公司只应当承担20%比例的赔偿责任，但是鸿图公司并未举示证据证明，且根据合同的相对性，即便鸿图公司与万泰公司有此约定，对刘眼弟亦不具有法律约束力，鸿图公司无权要求刘眼弟向万泰公司索要其余款项。综上所述，鸿图公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆鸿图建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  廖鸣晓代理审判员  朱华惠代理审判员  张 薇二〇一六年十一月十日书 记 员  李白露