白山市江源区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江民一初字第836号
原告张振宝，住通化市。
委托代理人沈国云，住通化市。
委托代理人贾文春，系吉林长白山律师事务所律师。
被告白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司。
法定代表人刘法，系公司董事长。
委托代理人胡经翼，住白山市。
委托代理人赵勇，住白山市。
原告张振宝诉被告白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，依法由代理审判员陈春瑞适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张振宝委托代理人沈国云、贾文春，被告白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司委托代理人胡经翼、赵勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年3月原告到被告处工作。2012年5月25日原告在被告铁矿工地工作时，不慎从平台上摔落，造成原告右踝关节段损伤，右胫骨下端粉碎骨折，右内外踝粉碎骨折的后果。事故发生后，江源区人力资源和社会保障局于2012年12月10日认定原告为工伤，2013年4月10日白山市劳动能力鉴定委员会对原告进行工伤鉴定，评残捌级。原告的伤残等级出来后，被告迟迟不给付原告相关工伤待遇，原告到江源区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，可是江源区劳动人事争议仲裁委员会竟然违背事实和法律做出了不公正的裁决。原告诉至来院，请求法院判令1、被告给付原告住院伙食补助费5650元，护理费11613.01元，住院期间误工费19755.37元，营养费5000元，交通费1000元，一次性伤残、医疗、就业补助金87137.75元，停工留薪期工资36057元，评残鉴定费240元，后续取钢板费15000元；2、被告为原告补交2010年3月至今的养老、医疗、工伤、失业、生育保险费；3、解除原被告之间的劳动关系，并判令被告给付原告解除劳动关系的经济补偿金10516.63元；4、诉讼费由被告承担。在本案审理期间，原告进行了二次手术，取出植入钢板，原告增加诉讼请求，要求增加二次住院期间交通费100元，增加二级护理天数34天。
被告白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司答辩称，关于各项应给付数额：1、根据新工伤保险条例第三十条有关规定，江源区因工伤住院人员应享受住院伙食补助费每天10.5元，原告住院113天应得1186.50元，公司实际给付1900元；2、护理费，按照每天67.24元标准计算，应支付7598.12元，公司已实际给付7333.33元，二次治疗期间增加的护理天数无异议，可以按照这个标准给付；3、原告住院期间公司已按每月1760元工资标准支付原告工资，不存在误工费的问题；4、根据工伤保险条例公司不应该承担营养费；5、交通费1000元及二次住院增加的100元同意给付；6、一次性伤残、医疗、就业补助金，公司同意按照每月1854.47元给付53779.63元；7、公司已按月支付了原告工资，停工留薪期工资被告不应承担；8、评残鉴定费如果有票据被告可以承担；9、二次治疗取出植入钢板医疗费已经支付完毕。关于由被告补交原告2010年3月至今的养老、医疗、工伤、失业、生育保险费问题，原告时2011年5月到我公司上班的，2012年签订劳动合同，公司给其缴纳了养老保险，医疗保险由于行业原因，当时没有为本公司办理医疗保险，原、被告的的劳动合同于2013年1月1日到期，公司应承担2011年5月至12月单位负担部分的养老和失业保险费，个人部分应由原告本人承担。关于解除劳动合同经济补偿金问题，公司与原告签订的劳动合同已经在2013年1月1日到期，我公司同意按照仲裁裁决的数额，向原告支付3708.94元，并解除劳动合同。诉讼费用应该由原告自行承担。
本案争议的焦点：1、被告是否应当给付原告住院伙食补助费5650元、护理费11613.01元、住院期间误工费19755.37元、营养费5000元、交通费1000元、一次性伤残、医疗、就业补助金87137.75元、停工留薪工资36057元、评残鉴定费240元、后续治疗取钢板及植皮费15000元以及被告是否应给付原告解除劳动关系的经济补偿金10516.63元并为原告补交从2010年3月起至今的养老、医疗、工伤、失业、生育保险费。围绕本案争议焦点，双方当事人举证、质证如下：
原告举证：1、提交2013年9月27日白山市江源区人力资源和社会保障局调解仲裁办公室出具的裁判书送达证明一份，证明仲裁委已经于2013年9月22日送达江源劳人仲裁字（20130第48号仲裁书给申请人张振宝妻子沈国云。2、提交2012年12月10日白山市江源区人力资源和社会保障局出具的江源人社工伤认定（2012）169号工伤认定决定书复印件一份，证明张振宝在被告处工作时受伤已经被认定为工伤。3、提交2013年4月10日白山市劳动能力鉴定委员会办公室出具的白山劳鉴字（2013）0102号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书复印件一份，证明张振宝在被告处工作时受伤评残为捌级，同时也证明原告真实的评残了且花费240鉴定费，但是我没有票据。4、提交2013年9月17日由白山市江源区劳动人事争议仲裁委员会出具的江源劳人仲裁字（2013）48号裁决书复印件一份，证明本案已经经过仲裁程序，可以进行诉讼。5、提交原告住院病例及出院诊断书复印件各一份，证明原告住院113天，二级护理113天（没有单独开具护理证明票据，但是在病例中有原告住院为二级护理的说明），原告要求的住院伙食补助费每天50元，113天计算，护理费按照每天102.77元，113天，护理费为11613.01元，根据原告病例的各项检查项目记载，原告需要补充营养，所以原告认为被告应支付原告营养费，营养费酌情要求5000元，住院诊断书中载明原告需要休养一个月，所以原告实际误工为143天，被告应给付原告误工143天的工资，误工费工资按照2012年度吉林省采矿业平均工资计算，每月3004.75元，143天，误工费合计为19755.37元。6、提交工伤认定申请表复印件一份，该申请表是被告为原告申请并填写的，证明原告参加工作时间是2010年3月，不是2011年4月。7、提交原告住院期间复查以及评残期间花费交通费1000元。原告要求的一次性伤残、医疗、就业补助金分别按照11个月、10个月、8个月计算的，每月标准同误工费的标准；停工留薪期要求按照12个月计算；养老保险、医疗保险均要求按照《工伤保险条例》由被告补交自2010年3月至2013年7月，具体数额见原告提交的工伤赔偿明细；原告要求支付的解除劳动合同经济补偿金按照3.5年计算，总额为10516.63元；后续取钢板以及植皮费用15000元。以上各项赔偿费用共计为228047.14元。8、提交建设银行自助终端客户凭条复印件一份，证明原告的工资没有低于2000元的情况。原告二次住院期间护理证明一份，证明原告二次住院34天，二级护理34天，二次住院期间花费交通费100元。
针对原告举证，被告质证意见是：对证据1、2、4均没有异议。对证据3的真实性没有异议，但是要求原告提交鉴定费的票据原件，没有票据不认可。对证据5的真实性没有异议，对住院113天没有异议，但是对住院伙食、护理费的赔偿标准有异议，根据工伤保险条例第30条江源区医保局的规定企业因工伤住院的伙食补助费为10.5元，伙食补助费应该给付1186.5元，但公司已经实际给付1900元；第一次住院护理费按照每天67.24元，113天，公司同意给付7598.12元，现在已经实际给付7333.33元；营养费5000元，没有法律依据，公司不同意承担；对于误工天数143天有异议，出院诊断书载明原告休息一个月，对于误工费的标准公司不认可，应当按照原告的实际工资为准发生工伤前12个月的平均工资标准计算，每个月1854.47元，但是原告住院期间以及在家休养的那个月公司一直给原告正常开资，不存在误工费的问题。对证据6的真实性没有异议，但是该申请表是谁填写的我公司不太清楚，原告参加工作的时间不是2010年3月，原告实际来我公司参加工作是2011年5月。对证据7的交通费没有异议；一次性伤残、医疗、就业补助金原告要求29个月公司没有异议，但是计算标准应按照1854.47元计算；养老保险、医疗保险计算的时间有异议，应为2011年5月到2011年12月（8个月）计算，我们只按照保险条例承担公司应负担的那部分，具体数额按照社保的实际标准由我方交纳，2012年度的公司已经给原告全额缴纳了，2013年1月1日原、被告合同已到期并没有续签；后续治疗费15000元我方不同意给付，这项费用并没有实际发生；解除劳动合同经济补偿金，公司按照仲裁书同意给付3708.94元。对证据8有异议，而且凭条上体现的账号信息不全，不能证明该账号是原告所有，不能证明原告的工资情况。二次治疗我公司已经支付医药费，对护理天数34天没有异议，对交通费100元没有异议。
被告举证：1、提交2013年3月28日被告给原告补发2012年10月、11月、12月工资以及原告住院期间的护理费、伙食费合计8861.25元的收据复写联一份（经手人沈国云），证明被告对原告进行了补发2012年10月、11月、12月工资以及垫付原告住院期间的护理费、伙食费合计8861.25元。2、提交2012年7月30日被告给原告护理费2000元的收据一份（经手人沈国云），证明被告给原告支付护理费2000元。3、提交2012年7月16日被告给原告支付护理费2000元的收据复写联一份（经手人沈国云），证明被告给原告支付护理费2000元。4、提交2012年7月16日被告给原告支付伙食费2000元的收据一份（经手人沈国云），证明被告给原告支付伙食费2000元。5、提交2011年6月至2012年5月白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司（选厂）以及原告张振宝2011年6月至2012年5月工资收入表（13页）复印件一份，证明原告的工资收入情况，并有公司账本为证，原告的实际工作日期是2011年5月至2013年1月1日，以及原告的工资情况。6、提交原被告签订的劳动合同书复印件一份，证明原告来我方工作的实际起止时间为2011年5月-2013年1月1日，且证明我公司已经给原告缴纳社保，以工资表为准。7、提交员工自然情况登记表复印件一份，证明原告的实际入职时间为2011年5月，但是原告填写的入职时间是2011年6月。
原告质证：对证据1的真实性有异议，但是不是给的8861.25元而是7961.25元，而且这个工资款并不是护理费以及伙食补助费，护理费、伙食费的字样是后来添加的，而且经手人签名是沈国云只是在复印件上，收据是复写纸那一联，被告应该提交该证据的原件，不认可是沈国云本人的签名。对证据2没有异议。对证据3有异议，看不清楚日期，也是复写纸这一联原告不认可。对证据4有异议，不是沈国云的签字。对证据5有异议，工资表都是被告制作的没有原告的签字认可而且原告不认可此份工资表，原告在被告公司工资没有低于2000元的时候，一般都是3000元左右，而且应当按照发生工伤前原告的实际月缴费工资12个月的平均工资标准计算保险，其中2012年1月份原告实际工作不足半个月，被告按照一个月的时间结算工资有失公平，应按照2012年度吉林省采矿业的平均标准计算，不能按照原告的实际工资计算。对证据6的真实性没有异议，如果被告有给原告缴纳2012年社保的票据，那么我方认可被告给原告缴纳了2012年的社保，但是不能证明被告给原告缴纳了养老保险；该合同书不能证明原告参加工作的时间为2011年5月，原告参加工作的时间应为2010年3月，因为原告在被告处工作的第一年，原、被告之间并没有签订劳动合同，被告提交的劳动合同是原告在被告处工作的第二年才签订的。对证据7有异议，该登记表是被告单位自己制作的，没有原告的签字认可，自然情况登记表中原告参加工作的时间和原、被告签订的合同中的记载是相互矛盾的，被告应当提供2010年全部员工自然情况登记表。
经审理查明：原告张振宝于2012年5月25日，在被告处工作时从工作平台摔落受伤。经江源区人力资源和社会保障局江源人社工伤认定（2012）169号工伤认定决定书认定为工伤，经白山市劳动能力鉴定委员会办公室白山劳鉴字（2013）0102号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书认定，张振宝评残捌级。白山市江源区劳动人事争议仲裁委员会于2013年9月17日下发了江源劳人仲裁字（2013）第48号裁决书。原告张振宝不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。原告受伤后，于2012年5月25日到2012年9月15日，在江源县第一医院住院治疗113天，2013年10月30日到2013年11月7日在江源区人民医院住院8天。
另查明，原告张振宝在被告处工作时，其工资构成包括基础工资、岗位工资、加班工资、单位补贴四部分。其中“岗位工资”根据其出勤天数进行计算，每月不等；“加班工资”根据其加班时间计算；“单位补贴”为每天6.67元（满勤30天共补200元），根据其出勤天数计算补贴总额。此外，其工资总额每月还根据其出勤天数扣除每天10元伙食费。
被告提供的该单位工资明细表显示，原告张振宝2011年6月—2012年5月共计12个月工资分别为：2011年6月份工资为1731.67元，扣除250元伙食费实发1481.67元；2011年7月份工资为2000元，扣除300元伙食费实际发1700元；2011年8月份工资为2023.33元，扣除290元伙食费实际发1733.33元；2011年9月份工资为2000元，扣除300元伙食费实际发1700元；2011年10月份工资为2120元，扣除300元伙食费实际发1820元；2011年11月份工资为1948元，扣除240元伙食费实际发1708元；2011年12月份工资为2000元，扣除260元伙食费实际发1965.33元；2012年1月份工资为1585.33元，扣除200元伙食费实际发1385.33元；2012年2月份工资为2000元，扣除240元伙食费实际发1760元；2012年3月份工资为2320元，扣除280元伙食费实际发2040元；2012年4月份工资为2320元，扣除280元伙食费实际发2040元；2012年5月份工资为2400元，扣除300元伙食费实际发2100元。其月平均工资为2037.36元。
本院调取的张振宝在中国农业银行、中国建设银行工资卡入账清单显示：2011年8月23日入账1700元，2011年9月9日入账1733元，2011年10月14日入账1700元，2011年11月17日入账1820元，2011年12月8日入账1708元，2012年1月18日入账1705.33元，2012年2月23日入账1385.33元，2012年3月21日入账1760元，2012年4月20日入账2040元，2012年5月18日入账2040元，2012年6月6日入账2100元，2012年7月5日入账955.84元，2012年8月20日入账1542.64元，2012年9月7日入账1542.64元，2012年10月25日入账1542.64元，2013年1月28日入账7961.25元（银行明细记载为“补打发工资”），2013年1月28日入账900元，（银行明细记载为“伙食费”），2013年4月17日入账1760元，2013年5月6日入账1760元，2013年5月22日入账1760元。
本院认为，庭审中原告提交的江源区人力资源和社会保障局江源人社工伤认定决定书及白山市劳动能力鉴定委员会办公室白劳动能力鉴定结论通知书以及被告提交的劳动合同副本和员工自然情况登记表，可以认定原、被告之间系劳动关系，原告张振宝在被告处工作时受伤造成捌级伤残，有依法获得赔偿的权利。关于用工时间，原告提交工伤认定申请复核表复印件主张其入职时间为2010年3月。但是，结合原告工资表及张振宝银行卡存取记录，张振宝工资卡办理时间为2011年8月1日，并非2010年，在2011年8月之前未在银行工资卡办理记录。被告提交劳动合同，在劳动合同“在甲方工作起始时间”一栏，载明原告入职时间为2011年4月1日，被告提交的员工自然情况登记表载明载明“入职时间2011年6月”，原告对劳动合同的真实性表示认可，但是认为原告2010年虽然已经在被告处工作但是双方未签订劳动合同，并对员工自然情况登记表的真实性表示有异议但是未提交相反证据，综合现有证据，张振宝入职时间可以认定为2011年4月1日。关于各项社会保险待遇，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”原告与社会保险机构存在社会保险关系，不符合该条法律所规定的情形，故原告的该项请求不属于人民法院的受案范围，本院不予处理。根据《中华人民共和国社会保险法?》第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正……”第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，……”的规定，原告可以要求社会保险行政部门进行处理。关于工资标准，《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”，根据被告提交的工资收入表及本院依法调取的张振宝在中国农业银行开户的工资卡存取明细对比，张振宝在受伤前12个月的实发工资总额为22253.66元，但该工资额系扣除原告每月伙食费的数额，该伙食费应属原告的工资收入，参照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条的规定“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”即原告工资收入应当是由基础工资、岗位工资、加班工资、单位补贴相加计算的总额，即张振宝在受伤前12个月工资总额为24448.32元，每月平均2037.36元，故对被告的计算方式，本院不予认可。关于解除劳动关系和解除劳动合同经济补偿金问题，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，劳动者因工伤提出解除劳动关系符合法律规定的解除劳动合同情形，应予支持。原告从2011年4月1日其在被告处工作，属于超过2年6个月不足3年的情形，原告解除劳动关系经济补偿金为6112.08元（2037.36元×3个月）。对原告因公受伤致残捌级，原、被告双方均予认可，本院予以确认。原告主张一次性伤残补助金计算11个月、一次性医疗补助金计算10个月、一次性就业补助金计算8个月，被告无异议，且符合法律本规定，故原告一次性伤残补助金为22410.96元（2037.36×11个月）、一次性医疗补助金为20373.6元（2037.36×10个月）、一次性就业补助金为16298.88元（2037.36×8个月），本院予以支持。关于护理费标准，原告张振宝要求的护理费按照每天102.77元标准计算，被告同意按照每天67.24元标准给付，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“?护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；”、第三十五条之规定，“?本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”根据吉林省高级人民法院吉高法（2013）111号文件，吉林省居民服务和其他服务业2012年度行业平均工资为每天120.74元，原告要求按照102.77元给付不违反规定，本院予以支持，结合原告病历及护理证明，原告两次住院147天，护理等级为二级，原告护理费应为15107.19元（102.77元×147天×1人）。关于住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，江源区因工伤住院伙食补助费标准为每天10.5元，故原告伙食补助费数额为1543.5元（147天×10.5元）。原告主张两次住院交通费分别为1000元和100元，被告表示认可，故对原告要求交通费1100元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付营养费5000元，无法律依据，本院不予支持。原告主张评残废240元，但未提交证据，被告表示不认可，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告主张误工费19755.37元，无法律依据，本院不予支持。关于停工留薪期，原告主张按照12个月计算，根据江源区人民医院2012年1月12日的出院诊断，原告左臂丛神经上中干损伤，根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第五条及《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》S82.3、S82.5、S82.6的规定，胫骨骨折、内踝骨折和外踝骨折的停工留薪期均为6个月，故原告停工留薪期为6个月，停工留薪期工资为12224.16元（2037.36元×6个月）。以上共计95170.37元。关于被告已经支付赔偿数额，庭审中被告提交4份收据，对2012年7月16日载明“伙食费壹仟元整（1000元）”收据，原告虽不认可，但是未提出相反证据也未申请司法鉴定确认是否属于原告妻子沈国云签字，对原告的质证意见，本庭不予支持，对该收据的真实性，本院予以采信。2012年7月16日载明“护理费贰仟元整（2000元）”收据属于复写联，原告表示不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据…（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品…”，对该项证据，本院不予采信。对2012年7月30日载明“护理费贰仟元（2000元）”收据，原告表示认可，本院予以确认。2013年3月28日载明“五岔铁矿补发10月、11月、12月份工伤工资及护理费伙食费捌仟捌佰陆拾壹元贰角伍分（8861元）”收据属于复印件，原告不予认可，但是结合原告提交的中国建设银行银行卡存取明细，可以认定原告收到该笔款项的真实性，其中包括补发工资7961.25元，伙食补助费900元。综上被告已给付原告护理费、伙食补助费共计3900元。另结合被告转入原告银行卡明细，被告自2012年6月—2013年5月止，共给原告发工资18825.01元。扣除以上被告已支付给原告的22725.01元，被告还应支付72445.36元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条，《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第五条、《中华人民共和国社会保险法?》第八十四条、八十六条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条、第七十五条之规定，判决如下：
一、被告白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司于本判决生效后五日内给付原告张振宝各项工伤待遇款72445.36元；
二、解除原告张振宝与被告白山市江源区五道羊岔铁矿有限责任公司之间的劳动合同；
三、驳回原告张振宝的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元（原告已交纳5元），由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
代理审判员 陈春瑞
二〇一四年一月三日
书 记 员 吴 迪