福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）秀刑初字第344号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人涂某某，男，1968年8月23日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住莆田市。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月15日被刑事拘留，次月14日被取保候审，2015年5月15日被解除取保候审，同年8月19日被本院决定取保候审。
辩护人吴国章、黄艳玲，福建壶兰律师事务所律师。
被告人黄某甲，女，1971年2月1日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住莆田市。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月7日被刑事拘留，同日被取保候审，2015年5月7日被解除取保候审，同年8月19日被本院决定取保候审。
莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉（2015）307号起诉书指控被告人涂某某、黄某甲犯开设赌场罪，于2015年8月13日向本院提起公诉。本院于同月18日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派代理检察员林琪出庭支持公诉，被告人涂某某及其辩护人黄艳玲、被告人黄某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年3月30日、4月1日至4日期间，被告人涂某某在被告人黄某甲家中坐庄与多人以“三公”方式进行赌博，被告人黄某甲每日收取被告人涂某某人民币1000元（以下货币均为人民币）并提供赌具扑克牌、骰子。2014年4月4日，被告人涂某某在被告人黄某甲家坐庄与王某某、孙某某、戴某甲、林某某、许某某、陈某甲等人赌博时被莆田市公安局平海边防派出所当场抓获并现场缴获赌资71400元、赌具扑克牌及骰子。同年5月7日，被告人黄某甲主动到莆田市公安局平海边防派出所投案。
公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人涂某某、黄某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法分别判处。
被告人涂某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并表示认罪。
其辩护人黄艳玲认为：1、被告人涂某某的行为构成赌博罪，并非开设赌场罪；2、被告人认罪态度好，有悔罪表现；3、愿意缴纳罚金；4、建议对被告人涂某某适用缓刑。
被告人黄某甲对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并表示认罪。
经审理查明：2014年3月30日、同年4月1日至4月4日期间，被告人涂某某每天在被告人黄某甲位于莆田市秀屿区家中坐庄与多人以“三公”方式进行赌博，被告人黄某甲每日收取被告人涂某某1000元并提供赌具扑克牌、骰子。2014年4月4日，公安机关在被告人黄某甲家中将正在坐庄赌博的被告人涂某某及参赌人员王某某、孙某某、戴某甲、林某某、许某某、陈某甲等人当场抓获，并缴获了参赌人员林某某的赌资11000元、王某某的赌资4000元、许某某的赌资6000元、戴某甲的赌资2200元及无人认领的赌资48200元，扣押了赌具扑克牌及骰子。同年5月7日，被告人黄某甲到莆田市公安局平海边防派出所投案。
另查明，被告人黄某甲共收取违法所得4000元。赌资共计71400元，其中48200元暂扣在公安机关，23200元已被公安机关予以收缴。被告人涂某某因本案于2014年4月5日被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十日，并处罚款二千元。莆田市公安局秀屿分局于2015年9月29日作出莆秀公综（2015）112号关于撤销莆公秀（平边）行罚（2014）00023号公安行政处罚决定的决定，撤销对被告人涂某某因本案的行政处罚。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
证人王某某的证言。证明：2014年4月4日，其在被告人黄某甲家中，由被告人涂某某坐庄，其以下注的方式进行“三公”赌博，在旁参赌的人员有孙某某、许某某、戴某甲、林某某、陈某甲等人。
证人孙某某的证言。证明：2014年4月4日，其在被告人黄某甲家中以下注的方式进行“三公”赌博，在旁参赌的人员有许某某、王某某、戴某甲、林某某等人。
证人林某某的证言。证明：2014年4月4日，其在被告人黄某甲家中，其与孙某某合伙以下注的方式进行“三公”赌博，在旁亦有数人参赌押注。
证人戴某甲的证言。证明2014年4月4日，其在被告人黄某甲家中，由被告人涂某某坐庄，其以下注的方式进行“三公”赌博，在旁参赌的人员有孙某某、王某某、陈某甲等人。
证人戴某乙的证言。证明：2014年4月4日，被告人涂某某叫其到被告人黄某甲家中参与赌博，由被告人涂某某坐庄，其以下注的方式进行“三公”赌博，在旁参赌的人员有宋某某、陈某甲、陈某乙等人。
证人宋某某的证言。证明：2014年3月30日，被告人涂某某电话联系其询问有没有地方赌博，后其告诉被告人涂某某在被告人黄某甲家中可以赌博，后从2014年3月30日至4月4日期间，被告人涂某某均在被告人黄某甲家中坐庄与多人进行赌博，并且每次给被告人黄某甲1000元。
证人黄某甲证言。证明：2014年4月4日，其在被告人黄某甲家中，由被告人涂某某坐庄，其以下注的方式进行“三公”赌博，在旁参赌的人员有宋某某、戴某乙、戴某甲、陈某甲等人，并且被告人涂某某在每次赌博完都会给被告人黄某甲1000元。
证人黄某乙的证言。证明：2014年4月4日，其接到被告人涂某某的电话，让其到被告人黄某甲家中参与赌博，由被告人涂某某坐庄，其以下注的方式进行“三公”赌博。
证人陈某丙的证言。证明：2014年3月30日至同年4月4日期间，其到被告人黄某甲家中喝茶看到有人在赌博。
莆田市公安局平海边防派出所作出的检查笔录、现场照片、证据保全清单、扣押清单。证明2014年4月4日，公安机关在被告人黄某甲家中将正在赌博的被告人涂某某、参赌人员王某某、孙某某、戴某甲等人当场抓获，并缴获了各参赌人员的赌资23200元及无人认领的赌资48200元，扣押了赌具扑克牌及骰子。
莆田市公安局平海边防派出所提取的被告人黄某甲、涂某某的通话记录。证明被告人黄某甲在2014年3月份的通话记录情况、被告人涂某某在2014年3月30日至4月4日期间的通话记录情况。
莆田市公安局秀屿分局作出的行政处罚决定书。证明各参赌人员因本案的赌博行为已被行政处罚，23200元赌资已被收缴。
莆田市公安局秀屿分局作出的关于撤销莆公秀（平边）行罚（2014）00023号公安行政处罚决定的决定。证明被告人涂某某因本案赌博行为被行政处罚，后被撤销。
莆田市公安局秀屿分局作出的抓获经过、户籍证明。证明被告人涂某某、黄某甲的到案经过及户籍登记情况。
被告人涂某某的供述。证明：2014年3月30日、2014年4月1日至4日期间，其在被告人黄某甲家中坐庄与多人以“三公”方式进行赌博，其每天支付被告人黄某甲一千元，共计支付四千元。
被告人黄某甲的供述。证明：2014年3月30日，宋某某在其家中进行赌博，后宋某某接到被告人涂某某欲赌博的电话，后在2014年3月30日、2014年4月1日至4日期间，被告人涂某某在其家中坐庄与多人以“三公”方式进行赌博，并且在每天赌博完都会给其一千元，共收到四千元。
在审理过程中，本院委托莆田市秀屿区司法局对被告人涂某某、黄某甲进行审前社会调查。莆田市秀屿区司法局出具审前社会调查评估报告两份，建议对被告人涂某某不适用非监禁刑，对被告人黄某甲纳入社区矫正管理。被告人涂某某向本院预缴罚金10000元候判，被告人黄某甲向本院退出违法所得4000元并预缴罚金5000元候判。
本院认为，被告人涂某某以营利为目的，聚众赌博，被告人黄某甲明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供场所予以帮助，两被告人的行为均已构成赌博罪。莆田市秀屿区人民检察院指控被告人涂某某、黄某甲犯罪成立，但指控犯犯开设赌场罪不当。理由是：开设赌场较赌博更具有组织性，但本案参赌人员多数是因被告人涂某某坐庄被吸引参与赌博的，并未形成一定的管理模式。被告人涂某某组织、招引多人进行赌博，赌资数额达到71400元，被告人黄某甲提供场所及赌具予以帮助，两被告人的行为分别符合赌博罪及赌博罪共犯特征，构成赌博罪。被告人涂某某的辩护人关于被告人涂某某的行为构成赌博罪的辩护意见，予以采纳。被告人涂某某归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；能预缴罚金，在量刑时一并予以考虑。被告人黄某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；能预缴罚金，在量刑时一并予以考虑。根据被告人涂某某、黄某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，可以宣告缓刑。被告人涂某某、黄某甲应自本判决生效之日起十日内到莆田市秀屿区司法局报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条及第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人涂某某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人黄某甲犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
扣押在公安机关的赌资人民币四万八千二百元，予以没收，上缴国库。
被告人黄某甲退出的违法所得人民币四千元，予以没收，上缴国库。
扣押在公安机关的作案工具扑克牌及骰子，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋 敏
人民陪审员 张宗义
人民陪审员 李永春
二〇一五年十月九日
书 记 员 邱 榕
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于第规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。