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贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终1536号
上诉人（原审原告）：贵州明鑫冶金有限公司。
法定代表人：唐小云，董事长。
委托代理人：唐永浩，贵州兄弟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石运海，男，1969年5月2日出生，苗族，住贵州省麻江县。
上诉人贵州明鑫冶金有限公司因与被上诉人石运海劳动争议纠纷一案，不服凯里市人民法院（2016）黔2601民初998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
贵州明鑫冶金有限公司上诉请求：1、改判上诉人与被上诉人不存在劳动关系。
事实和理由：1、上诉人不认识被上诉人，双方不存在劳动关系。上诉人的员工主要分为管理性人员和生产人员，管理性人员实行月薪制，一线生产人员实行计件制；上诉人的生产经营主要由四台电炉进行，每台电炉的生产实行三班倒，因民工流动性强，故由每个班组的班长负责招工和考勤管理，上诉人根据每个班组总产量将报酬全部发放给班长，再由班长根据考勤和人数发放工资，上诉人不直接发放工资给民工，也不负责招工管理，因此，上诉人不认识被上诉人，双方不存在劳动关系。2、原判认定上诉人与被上诉人存在劳动关系缺乏证据，被上诉人在一审提交的工作服照片不具有真实性、合法性、关联性，工人离职后未归还工作服的情况很多，也不能排除可从其他途径获得；证人吴某与上诉人签订有一年的劳动合同，仅能说明吴某曾经是上诉人的职工，但其证言超出了工作期限以外，不具有真实性，不能证明上诉人与被上诉人存在劳动关系；上诉人提供的工资表中没有被上诉人的名字，原判未采纳工资金表作为定案依据错误；综上，上诉人不认识被上诉人，被上诉人提交的证据也不能证明双方存在劳动关系，因此，上诉人与被上诉人不存在劳动关系，请求二审依法改判。
被上诉人石运海未提出二审答辩意见。
贵州明鑫冶金有限公司向一审法院起诉请求：依法判决贵州明鑫冶金有限公司与石运海不存在劳动关系。
一审法院认定事实：原告贵州明鑫冶金有限公司成立于2004年6月8日，经营范围为铁合金系列产品生产、销售、开发、技术服务、锰矿贸易。原告处有四台炉子进行相关产品生产，每台炉子每日实行“三班倒”的工作制度（即每天24小时分成早、中、晚三班轮换上班的工作制度），每个班安排一名班组长负责。当原告需要招录工人时，经原告授权给班组长，班组长具体负责招录工人。每个生产班组的班组长负责记录生产情况和对工人进行考勤管理。班组长将生产情况和考勤情况报原告审核后，原告将每个生产班组的报酬支付给班长，再由班长发放给本班组的员工。黔东南州环境保护局、黔东南州工业和信息化委员会于2014年9月19日印发《关于凯里经济开发区四家企业关停暨搬迁工作会议纪要》，明确的事项有“贵州明鑫冶金有限公司于2015年5月1日前迁入黔东工业园区，并全面关停凯里经济开发区生产线”。贵州明鑫冶金有限公司2014年12月底关停了在凯里经济开发区的生产线。原、被告双方因确认劳动关系发生争议，被告向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会请求确认原告与被告之间自2013年12月1日起存在劳动关系。黔东南州劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月22日作出黔东南州劳人仲案字（2015）第319号仲裁裁决书，裁决原告与被告之间自2009年10月1日起至2014年12月31日期间存在劳动关系。该仲裁裁决书于2016年3月22日送达原告。上述事实，有原、被告提交的有效证据及当事人在庭审中的陈述予以佐证。
一审法院认为，劳动关系是指劳动者在劳动过程中与用人单位之间形成的一种权利义务关系，合法的劳动关系受法律保护。对于本案的争议焦点，即原、被告之间是否存在劳动关系应采用综合认定方法。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”具体就本案而言，作如下分析：1、原告系我国境内依法注册登记的企业法人，其与被告均具备劳动法规定的劳动关系主体资格。2、虽然原、被告未签订书面劳动合同，但根据本案查明的事实，班组长招录员工、对员工进行考勤管理及对员工进行工资报酬分配均是根据原告的授权，此是原告根据其公司实际情况而采取的员工管理模式和工资发放方式，可以视为被告受到了原告的劳动管理，其所从事的工作是原告公司安排的有报酬的劳动。3、关于原、被告劳动关系存续的期间。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，被告陈述自2009年10月1日起到被告处工作，原告对此不予认可，但未提交被告的入职时间及双方的劳动关系存续状况相关证据，故应承担不利的法律后果。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”之规定，应予认定原、被告之间自2009年10月1日起存在劳动关系。原告于2014年底关停，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的……”的规定，原告与被告之间的劳动关系在原告关停时终止。综上，确认原、被之间自2009年10月1日起至2014年12月31日期间存在劳动关系，原告的诉讼请求不予支持。为保护劳动者的合法权益，依法规范用人单位的用工行为，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告贵州明鑫冶金有限公司与被告石运海从2009年10月1日起至2014年12月31日期间存在劳动关系；二、驳回原告贵州明鑫冶金有限公司的诉讼请求。案件受理费已减半收取5元，由原告贵州明鑫冶金有限公司负担。
本院二审认定的事实与一审法院相同。
本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。判断当事人之间是否存在劳动关系从以下三个方面：①用人单位向劳动者支付劳动报酬；②劳动者付出劳动是用人单位业务的组成部分或劳动者实际接受用人单位的管理、约束；③用人单位为劳动者提供劳动条件和生产资料，向劳动者发放“工作证”或“服务证”等身份证件，或填写“登记表”“报名表”允许劳动者以用人单位员工名义工作。本案中，班组长是上诉人的员工和管理者，班组长以上诉人的名义招录工人、劳动者实际接受上诉人的管理者即班组长的管理和考勤，并通过班组长按照工作量向劳动者支付劳动报酬，且上诉人在一审起诉和二审上诉中均称“上诉人的生产经营主要由四台电炉进行，每台电炉的生产实行三班倒”，说明劳动者付出的劳动是上诉人业务的组成部分，上诉人为劳动者提供了劳动条件和场所。
综上所述，从上诉人与被上诉人履行劳动权利义务的情况看，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州明鑫冶金有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莉
审判员 杨德丽
审判员 欧阳平
二〇一六年八月三十一日
书记员 彭开渠
北京市房山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）房民初字第15530号
原告杨桂云，女，1960年1月3日出生。
原告孟繁君，男，1983年6月3日出生。
原告孟繁红，女，1989年8月1日出生。
三原告共同委托代理人王涛，北京安太律师事务所律师。
三原告共同委托代理人李静，北京安太律师事务所实习律师。
被告北京勇功塑钢有限公司，住所地北京市房山区城关街道房窑路30号。
法定代表人刘吉功，经理。
委托代理人张光胜，男，1987年4月1日出生。
第三人北京吉庆安盛铝业有限公司，住所地北京市房山区房山街道南沿里53号21幢。
法定代表人杨庆，经理。
委托代理人张海涛，北京市房山区长沟镇法律服务所法律服务工作者。
原告杨桂云、孟繁君、孟繁红与被告北京勇功塑钢有限公司（以下简称勇功塑钢公司）、第三人北京吉庆安盛铝业有限公司（以下简称吉庆铝业公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由本院代理审判员苏银华独任审判，公开开庭进行了审理。原告杨桂云、孟繁君、孟繁红及其委托代理人王涛、李静，被告勇功塑钢公司的委托代理人张光胜，第三人吉庆铝业公司的委托代理人张海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨桂云、孟繁君、孟繁红诉称：原告杨桂云的丈夫、孟繁君及孟繁红的父亲孟庆祥，曾在被告处工作，从事烧锅炉工作。孟庆祥在上班时间死亡，被告未与孟庆祥签订劳动合同，常年加班没有加班费。原告向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山仲裁委）申请仲裁，房山仲裁委于2015年10月15日作出仲裁裁决，现原告对该裁决不服，故诉至法院，请求法院确认被告与孟庆祥于2014年1月1日至2015年1月9日期间存在劳动关系，并判令被告支付原告：1、2014年1月1日至2015年1月9日未签订书面劳动合同二倍工资差额36000元；2、2014年1月至2015年1月周六日加班工资20000元、法定节假日加班工资4000元。
被告勇功塑钢公司辩称，原告与我公司不存在任何关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人吉庆铝业公司述称，原告与我公司也没有任何关系，我公司与勇功塑钢公司也不存在任何隶属或者上下级关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：杨桂云与孟庆祥系夫妻关系，孟繁君系孟庆祥之子，孟繁红系孟庆祥之女。2015年1月9日，孟庆祥因脑疝死亡。
杨桂云、孟繁君、孟繁红称孟庆祥于2014年2月12日入职吉庆铝业公司，担任锅炉工，负责烧锅炉为铝合金加热，实际工作至2014年12月31日；入职时与吉庆铝业公司的法定代表人杨庆约定月工资标准为3000元，工资由杨庆之妻熊小红发放现金，且需签字领取工资；工作地点在北京市房山区城关街道房窑路30号。杨桂云等人主张吉庆铝业公司借用勇功塑钢公司的执照进行经营。
庭审中，杨桂云、孟繁君、孟繁红提交：1、录音，称系于树玉（孟庆祥之儿媳）与杨庆、熊小红等人的谈话录音；2、工牌，显示“姓名：孟庆祥，职务：锅炉工，单位：吉庆安盛铝业”盖有“德国卡斯盾铝业国际集团有限公司”字样的印章；3、2015年1月8日房山交通支队事故科民警对杨庆的询问笔录，在该笔录中，杨庆称其系吉庆铝业公司的法定代表人；其公司注册地址是房山区房窑路30号；孟庆祥系其公司临时工，负责烧锅炉，入职时间大概是2014年3月，具体时间记不清；2014年12月31日，其公司并没进行生产。
经查，吉庆铝业公司于2015年6月12日注册成立，杨庆系吉庆铝业公司的法定代表人。
2015年3月19日，杨桂云、孟繁君、孟繁红向房山仲裁委申请仲裁，要求确认2014年1月1日至2015年1月9日期间孟庆祥与勇功塑钢公司存在劳动关系，并要求勇功塑钢公司支付：1、2014年1月1日至2015年1月9日未签订书面劳动合同二倍工资差额36000元；2、2014年1月至2015年1月周六日加班工资20000元、法定节假日加班工资4000元。2015年9月28日，房山仲裁委作出京房劳人仲字（2015）第1225号裁决书，驳回了杨桂云等的申请请求。杨桂云、孟繁君、孟繁红不服该裁决，于法定期限内诉至本院。
另查，孟繁君于2015年6月30日再次向房山仲裁委申请仲裁，请求确认孟庆祥2014年2月28日至2015年1月9日期间与吉庆铝业公司存在劳动关系。2015年9月28日，房山仲裁委作出京房劳人仲字（2015）第2072号裁决书，驳回孟繁君的申请请求。孟繁君不服，于法定期限内诉至本院。
在本案诉讼中，本院依职权追加吉庆铝业公司为第三人参加诉讼。
以上事实，有原告杨桂云、孟繁君、孟繁红提交的京房劳人仲字（2015）第1225号裁决书、京房劳人仲字（2015）第2072号裁决书、证明、户籍证明信、死亡医学证明（推断）书、询问笔录；有第三人吉庆铝业公司提交的营业执照以及各方当事人的陈述等证据在案佐证。上述证据，经庭审质证且经本院审查核实，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告称孟庆祥入职第三人吉庆铝业公司，与吉庆铝业公司法定代表人杨庆商谈工资标准，接受杨庆劳动管理，负责烧锅炉给铝合金加热，由杨庆之妻熊小红现金发放工资，且原告提交的证据均不能显示其与被告勇功塑钢公司存在劳动关系。孟庆祥不受被告劳动管理，不由被告支付劳动报酬，其提供的劳动亦并非被告单位的业务组成部分，故对原告请求确认2014年1月1日至2015年1月9日孟庆祥与被告存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。原告关于第三人吉庆铝业公司借用被告勇功塑钢公司执照营业的主张亦缺乏证据，本院不予采信。因此，原告基于劳动关系，要求被告支付未签劳动合同二倍工资差额、周六日加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求均缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、确认孟庆祥与被告北京勇功塑钢有限公司于二○一四年一月一日至二○一五年一月九日期间不存在劳动关系。
二、驳回原告杨桂云、孟繁君、孟繁红的诉讼请求。
案件受理费十元，由原告杨桂云、孟繁君、孟繁红负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 苏银华
二〇一六年一月二十一日
书 记 员 高明月
缓急
密级
广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民一终字第2703号
上诉人（原审被告）卢某，男，汉族，住广东省佛山市高明区，公民身份号码×××3216。
被上诉人（原审原告）曹某，女，汉族，住广东省佛山市高明区，公民身份号码×××6922。
委托代理人何玉卿，广东共明律师事务所律师。
委托代理人吴国健，广东共明律师事务所律师。
上诉人卢某因与被上诉人曹某离婚纠纷一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2015）佛明法明民一初字第237号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，作出如下判决：一、准予曹某与卢某离婚；二、婚生子卢某某由曹某携带抚养，卢某按月向曹某支付抚养费800元直至卢某某年满18周岁止；三、驳回曹某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由曹某负担。
上诉人卢某不服上述判决，向本院提出上诉称：一、原审法院判决婚生子卢某某由曹某携带抚养有失公平。曹某每天需要上班，难以照顾卢某某。且其每月收入仅为2500元左右，明显经济条件较差，必将影响到卢某某的正常生活成长及学习发展。卢某某目前的户籍所在村每年均有一定分红，相关环保企业还为村民无偿购买医疗保险并分红，如卢某某迁出户口必将丧失上述福利。卢某本人及其母亲身体××时间充裕，拥有一定的房产、商铺、汽车及鱼塘、林地，并经营生猪养殖、饲料销售等业务，具有良好的经济能力，能够为卢某某的生活成长提供经济上的保障。二、涉案粤e×××××号汽车是双方婚后由卢某之母出资购置，不属于夫妻共同财产，卢某不同意进行分割并要求变更登记到其父卢新南名下。综上请求：1.撤销原审判决第二项；2.改判婚生子卢某某由并卢某携带抚养，曹某每周可看望一次并无需承担抚养费；3.对涉案粤e×××××号汽车的分割问题作出处理；4.由曹某负担本案诉讼费。
被上诉人曹某答辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求予以维持。二、卢某上诉所称不能成立应予驳回。1.曹某自身具有工作收入，其父母学历较高并长期在城市居住生活，其中母亲现已退休，且曹某父母明确表示愿意继续照顾卢某某，故曹某抚养卢某某具备相对有利的条件。2.物质条件并非是孩子成长的唯一衡量标准，卢某某自出生后一直由曹某及其父母共同照顾抚养，具有良好的生活习惯和深厚的感情基础。卢某某是两岁多的幼儿，由母亲照顾抚养适合其成长，故从生活习惯、生活环境、扶养人知识水平、思想品格、生活质量等因素考虑，由曹某携带抚养卢某某更有利于其健康成长。2.涉案粤e×××××号汽车即使是双方婚后由卢某之母出资购置，但因该车登记于曹某名下，根据法律规定，应认定该车辆是卢某之母向卢某、曹某的共同赠与，属于夫妻共同财产。4.卢某、曹某的离婚诉讼历经两次审理，在第一次诉讼中曹某要求分割夫妻共同财产，卢某陈述所经营店铺生意不好并欠债累累，正常生活都成问题，甚至伪造证据捏造虚假债务。在第二次诉讼中卢某为获得卢某某的抚养权，却诉称其经济条件优越，前后陈述明显矛盾。卢某多次在庭审中伪装可怜并虚假陈述，庭后却辱骂曹某的父母，严重缺乏基本的诚信。从保障卢某某身心健康方面考虑，也不能由卢某携带抚养子女。
卢某二审期间向本院提交如下证据：《房地产权证》复印件三份、《机动车行车证》复印件一份、《对账单》一份、《证明》一份，拟证明卢某的经济条件足以承担对卢某某的携带抚养。
曹某的质证意见是：对房产证的真实性不予确认，且登记在卢某之父名下的房产与本案无关联性。对行车证的真实性不予确认，且与本案无关联性。对《对账单》、《证明》的真实性、合法性、关联性有异议，村委会不是法定有效的土地权属确认机构。
本院审查认为，《房地产权证》、《机动车行车证》均为复印件，无原件核对其真实性，故本院对《房地产权证》、《机动车行车证》不予采纳。《对账单》是卢某单方制作，且曹某不予确认，故本院不予采纳。《证明》系由卢某所居住村委员会出具，其真实性应予确认，但该证据并不能充分证明卢某举证的证明内容，故本院亦不予采纳。
曹某二审期间向本院提交如下证据：《广发银行客户对账单》一份，拟证明曹某具有稳定的工作及收入。
卢某的质证意见是：对该对账单的真实性、合法性无异议，但该证据不能证明曹某具有固定工资收入。
本院审查认为，该证据的真实性、合法性因卢某无异议，故本院依法予以确认。根据该证据所载内容，显示曹某具有固定的工资收入，故本院对该证据予以采纳。
经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。另查，曹某自2015年5月至2015年12月期间的月平均工资为3663.60元。
本院认为：本案是离婚纠纷案件。双方二审诉争的焦点是：1.婚生子女的抚养问题；2.涉案粤e×××××号汽车的认定处理。
一、关于婚生子女的抚养问题。诉讼中卢某、曹某均要求携带抚养婚生子卢某某。本院认为，当事人离婚后子女的抚养，应从有利于子女的身心××保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件妥善处理。本案中，卢某、曹某均具有相应的抚养卢某某的经济能力，但考虑到卢某某尚年幼且自其出生后主要由曹某及其父母抚养的情况，改变卢某某的生活环境对其健康成长明显不利，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第（2）项之规定，原审法院酌定由曹某携带抚养卢某某并无不当。卢某上诉主张由其携带抚养卢某某理据不足，本院不予支持。
二、关于涉案粤e×××××号汽车的认定处理。本院认为，因原审法院对粤e×××××号汽车并未作认定与处理，再考虑到离婚案件主要是处理解决当事人之间的婚姻关系及该车辆可能涉及案外人权益的情况，本院对该车辆亦不作审查处理，当事人依法可另行主张权利。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果适当，本院予以维持。卢某之上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费300元，由上诉人卢某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钟学彬
审 判 员 蔡成中
代理审判员 张 莹
二〇一六年三月十日
书 记 员 江婉雅
广西壮族自治区宾阳县人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）桂0126民初1384号
原告：陆振天，男，1951年7月27日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县，
委托诉讼代理人：黄朝信，广西桂三力律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢顺珠，广西桂三力律师事务所律师。
被告：陆美珍，女，1977年5月22日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县，
被告：谭保珍，男，1978年9月2日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县，
委托诉讼代理人：唐发励，广西颂诚律师事务所律师。
原告陆振天与被告陆美珍、谭保珍民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月23日立案。原告陆振天于2017年4月10日向本院提出撤诉申请。
本院认为，当事人有权处分自己的民事权利和诉讼权利。原告陆振天在案件宣判前要求撤回起诉是其真实意思表示，其撤诉申请符合法律规定，依法应当准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十五条第一款的规定，裁定如下：
准许原告陆振天撤诉。
案件受理费7308元，减半收取计3654元，由原告陆振天承担。
审判员 葛 琨
二〇一七年四月十日
书记员 谭佳佳
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。
人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。
江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏05刑终797号
原公诉机关江苏省张家港市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王付友，公司员工。因涉嫌故意杀人犯罪于2016年1月9日被刑事拘留（1月8日被羁押），因涉嫌故意杀人、强奸犯罪于同月20日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。
江苏省张家港市人民法院审理江苏省张家港市人民检察院指控原审被告人王付友犯强奸罪、故意杀人罪一案，于2016年9月18日作出（2016）苏0582刑初989号刑事判决。原审被告人王付友不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、强奸
2015年12月某日凌晨，被告人王付友在张家港市杨舍镇东莱徐丰村8组10号其暂住处，采用强行搂抱、脱衣服等手段欲对黄某丙实施奸淫，后因黄某丙反抗而未得逞。
二、故意杀人
2016年1月7日上午，被告人王付友在张家港市杨舍镇东莱徐丰村8组10号其暂住处，因琐事对黄某丙心生怨恨而意欲杀害黄某丙，遂强行将黄某丙拖拽进房间，持锤子多次击打黄某丙头部，后因被他人及时发现而未得逞。
经法医鉴定，被害人黄某丙的伤情构成人体轻微伤。
被告人王付友归案后如实供述了上述犯罪事实。
案发后，扣押作案工具锤子1把，暂存于张家港市人民法院。
审理期间，被害人黄某丙出具谅解书，对被告人王付友表示谅解。
上述事实，被告人王付友在原审庭审过程中亦无异议，且有经原审庭审举证、质证的被害人黄某丙的陈述，证人王某甲、黄某甲、梅某、王某乙、黄某乙、陈某甲、陆某甲、邝国清、纪某、刘某、汤某、陆某乙、金某、赵某、陈某乙的证言，病历，法医学人体损伤程度鉴定书、物证鉴定书、DNA鉴定书，现场勘验检查笔录，扣押物品清单，谅解书，发破案经过，户籍证明等证据证实。
原审法院认为，被告人王付友采用暴力手段强奸妇女，其行为已构成强奸罪；被告人王付友故意杀人，其行为已构成故意杀人罪。被告人王付友犯数罪，应予数罪并罚。被告人王付友在实施强奸、故意杀人犯罪过程中均因意志以外的原因而未得逞，均系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人王付友如实供述自己的罪行并取得被害人谅解，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十二条、第六十九条第一款、第二十三条第一、二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以强奸罪判处被告人王付友有期徒刑二年五个月；以故意杀人罪判处被告人王付友有期徒刑五年。决定执行有期徒刑七年。扣押的作案工具锤子一把予以没收。
上诉人王付友对原审判决认定的强奸、故意杀人犯罪事实和证据无异议。上诉称原审量刑过重。
本院经审理，对原审判决认定的事实和证据均无异议，予以确认。
本院认为，上诉人王付友采用暴力手段强奸妇女，其行为已构成强奸罪；上诉人王付友故意非法剥夺他人生命，其行为又构成故意杀人罪。上诉人王付友犯有数罪，依法予以数罪并罚。上诉人王付友在实施强奸、故意杀人犯罪过程中，均因意志以外的原因而未得逞，其强奸、故意杀人犯罪均系犯罪未遂，依法对其减轻处罚。上诉人王付友归案后能够如实供述其犯罪事实，系坦白，依法对其从轻处罚。上诉人王付友取得被害人的谅解，酌情对其从轻处罚。关于上诉人王付友提出原审量刑过重的上诉理由，经查，原审判决根据上诉人王付友犯罪的事实、性质，综合考虑其所具有的量刑情节，对其作出的刑罚裁量并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院审理认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 江
审 判 员 李秀康
代理审判员 马晶星
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 马亚龙
内蒙古自治区翁牛特旗人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）翁民初字第5477号
原告韩丽军，女，1971年11月9日出生，蒙古族，农民，现住赤峰市松山区。
被告李军，男，1958年10月5日出生，汉族，农民，现住翁牛特旗。
本院在审理原告韩丽军诉被告李军农村土地承包经营权纠纷一案中，原告韩丽军于2015年10月12日向本院提出撤诉申请。
本院认为，原告的申请符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条第一款之规定，裁定如下：
准许原告撤回起诉。
案件受理费50元，减半收取25元，邮寄送达费40元，均由原告负担。
审判员 柳俊海
二〇一五年十一月十日
书记员 马永波
湖北省京山县人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）鄂京山雁立保字第00010号申请人湖北京山农村商业银行股份有限公司，住所地京山县新市镇新市大道261号。法定代表人柴松林，该公司董事长。被申请人宋同庆。被申请人黄三二。申请人湖北京山农村商业银行股份有限公司与被申请人宋同庆、黄三二发生民事纠纷，为便于今后执行，申请人湖北京山农村商业银行股份有限公司向本院提出申请，要求对被申请人宋同庆、黄三二所有的在金融机构的存款35000元予以冻结。申请人以位于京山县钱场镇京南北路23号的房屋作担保。经审查，本院认为，申请人的申请符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条的规定，裁定如下：对被申请人宋同庆、黄三二所有的在金融机构的存款35000元予以冻结。申请人应当在裁定书送达之日起三十日内向本院起诉。逾期不起诉的，本院将解除财产保全。本裁定送达之后立即执行。如不服本裁定，可向本院申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。审判员谢建华二〇一五年六月十七日书记员童非
福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑执字第1005号
罪犯彭绍生，男，1985年9月13日出生，汉族，小学文化，无业，原住广西壮族自治区博白县。现在宁德监狱服刑。
福建省福州市鼓楼区人民法院于2013年3月28日作出（2013）鼓刑初字第233号刑事判决，以被告人彭绍生犯抢夺罪，判处有期徒刑十三年九个月（刑期自2012年10月21日起至2026年7月20日止），剥夺政治权利二年，并处罚金8000元，共同退赔被害人136659.06元。罪犯彭绍生于2013年5月22日入监服刑，执行机关宁德监狱于2015年6月23日以闽宁监减（2015）947号提请减刑建议书，建议对罪犯彭绍生予以减刑十个月。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
经审理查明，罪犯彭绍生入监后，曾违规一次被扣3分，经教育后能认罪服法，遵守监规纪律，积极参加“三课”学习，努力完成劳动任务。2014年度被评为监狱改造积极分子。
上述事实有宁德监狱提供的下列证据证实：1、减刑案件研究表、审核表、评审鉴定表；2、劳动改造月考核表、教育情况跟踪卡、奖励审批表；3、（2013）鼓刑初字第233号刑事判决书及执行通知书；4、生活帐目表等。
本院认为，罪犯彭绍生服刑期间能积极参加劳动改造，获得监狱奖励，确有悔改表现；但其未履行原判财产刑，且有违规行为，只可适当减刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第七十八条第一款、第七十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款的规定，裁定如下：
对罪犯彭绍生减去有期徒刑九个月（刑期自2012年10月21日起至2025年10月20日止）；剥夺政治权利二年不变。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 张小杏
审 判 员 谢 勇
代理审判员 韦晓菁
二〇一五年七月十七日
书 记 员 叶成圆
附：相关法律
1、《中华人民共和国刑法》
第七十八条第一款被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
（三）有发明创造或者重大技术革新的；
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；
（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
第七十九条对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百六十二条第二款被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的罪犯，在执行期间确有悔改或者立功表现，应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定，并将建议书副本抄送人民检察院。人民检察院可以向人民法院提出书面意见。
中华人民共和国
江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑执字第1005号
罪犯欧健谊，男，汉族，高中文化，1961年11月22日出生于广东省珠海市，现在江苏省南京监狱服刑。
江苏省苏州市中级人民法院于2001年4月25日作出（2001）苏中刑二初字第4号刑事判决，以被告人欧健谊犯诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，追缴赃款人民币1748.405万元。被告人欧健谊不服，提出上诉。江苏省高级人民法院于2001年7月25日作出（2001）苏刑二终字第059号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。判决发生法律效力后交付执行。江苏省高级人民法院于2004年8月2日作出（2004）苏刑执字第468号刑事裁定，将罪犯欧健谊的刑罚减为有期徒刑十八年（刑期至2022年8月1日止），剥夺政治权利改为八年。江苏省南京市中级人民法院分别于2006年4月3日、2008年4月8日、2010年8月6日、2013年1月15日作出（2006）、（2008）、（2010）、（2012）宁刑执字第1422号、第1835号、第5724号、第11653号刑事裁定，对罪犯欧健谊减去有期徒刑六年九个月（刑期至2015年11月1日止），剥夺政治权利八年不变。执行机关江苏省南京监狱于2014年12月8日提出减刑建议，报送本院审理。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
执行机关江苏省南京监狱以罪犯欧健谊在服刑期间确有悔改表现提出减刑建议，并提供了相应证据。
经审理查明，2013年以来，罪犯欧健谊在服刑期间曾受到二次监狱表扬、监狱记奖一次，未履行退赃义务。
上述事实有监狱提交的刑事裁判文书、罪犯评审鉴定表、罪犯改造情况书面材料、奖励审批表，财产刑履行情况材料等证据证实。
本院认为，罪犯欧健谊在服刑期间，能认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。因该犯未履行退赃义务，应当从严。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第七十八条之规定，裁定如下：
对罪犯欧健谊减去有期徒刑七个月（刑期至2015年4月1日止），剥夺政治权利改为三年。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 柏 萍
审 判 员 何立龙
代理审判员 张 倩
二〇一五年二月十二日
书 记 员 周月闻
安徽省池州市贵池区人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）皖1702民初4118号
原告：池州市天宇船舶修造有限公司，住所地池州市贵池区乌沙镇船舶基地，社会统一信用代码91341702254599211L(1-1)。
法定代表人：张拥军，该公司总经理。
委托代理人：房船生，安徽天贵律师事务所律师。
被告：安徽省宿州市水利水电建筑安装公司，住所地安徽省宿州市公园路1号，社会统一信用代码913413007049898490。
法定代表人：李德进，该公司总经理。
委托代理人：赵庆文，安徽大泽律师事务所律师。
本院在审理原告池州市天宇船舶修造有限公司与被告安徽省宿州市水利水电建筑安装公司排除妨害纠纷一案中，因原、被告已庭外和解，现原告向本院申请撤诉，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条之规定，裁定如下：
准许池州市天宇船舶修造有限公司撤回起诉。
案件受理费100元，减半收取50元，由池州市天宇船舶修造有限公司负担。
审判员 曹 锋
二〇一七年五月二十六日
书记员 朱丽娟
河南省漯河市郾城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1103民初1834号
原告：吴国立，男，1972年6月8日出生，汉族，住漯河市源汇区。
被告：杨涛（又名杨韬），男，1987年3月22日出生，汉族，住漯河市。
原告吴国立诉被告杨涛民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月8日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴国立到庭参加了诉讼。被告杨涛经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴国立向本院提出诉讼：请求判决被告杨涛偿还欠款5180元及利息，并由被告承担诉讼费用。事实和理由：2015年3月14日，被告向原告借款12180元，并出具借条一份，后归还7000元，尚欠5180元未还。
被告杨涛未提出答辩。
经审理查明：2015年3月14日，被告向原告借款12180元，并出具借条一份，内容为：“借条，今欠吴国立12180元”。后被告归还借款7000元，下欠5180元未还。
另查明：庭审中，原告认可双方未约定借款利息。
本院认为：原、被告之间民间借贷关系不违反法律规定，应受法律保护，被告杨涛应偿还原告吴国立欠款5180元。因双方未约定利息，所以对原告请求的利息不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条第一款之规定，判决如下：
被告杨涛于本判决生效后10日内给付原告吴国立借款5180元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告杨涛负担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审 判 长 张 静
审 判 员 曹英旗
人民陪审员 赵晓蕊
二〇一六年九月十二日
书 记 员 娄 浩
河南省柘城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1424刑初720号
公诉机关柘城县人民检察院。
被告人李桂荣，女，1969年2月2日出生，汉族，专科毕业，现任柘城县岗王镇计生副主任（主持工作），住柘城县。因涉嫌招收学生徇私舞弊罪，于2016年8月15日被柘城县人民检察院取保候审。
辩护人张雪，柘城县法律援助中心律师
柘城县人民检察院以柘检公诉刑诉（2016）519号起诉书指控被告人李桂荣招收学生徇私舞弊罪，于2016年10月17日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，柘城县人民检察院指派检察院王敏志、魏华伟出庭支持公诉，被告人李桂荣及辩护人张雪到庭参加了诉讼，现已审理终结。
经审理查明，2013年至2016年，柘城县对参加中招的独生子女户以及双女户实施加分的优惠政策。2013年5月份，柘城县岗王镇计生办工作人员王东超的女儿王鹏博参加中招考试，为了得到中招加分照顾，王东超拿着王鹏博的中招加分审批表，找到岗王镇计生办副主任李桂荣进行审批。被告人李桂荣身为岗王镇计生办副主任明知王东超有一男一女两个孩子，不符合中招加分政策的情况下，碍于情面在王东超提供的“人口和计划生育户口册”上及中招加分审批表“审批意见”一栏加盖公章，违规审批。同时在王东超提供的村委会出具的独生子女证明左下角签了“情况属实，岗王计生办”，并加盖计生办公章。致使王鹏博在柘城县人口和计划生育委员会审批通过，中招录取时被照顾10分。
上述事实，被告人李桂荣在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王东超、王木明等人的证言及有关书证等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李桂荣身为国家工作人员，在担任柘城县岗王镇计划生育办公室主任期间，并在全省统一高中招生相关联的工作中，具有对加分学生进行审核的职责，明知王鹏博不符合加分的条件，碍于情面在王鹏博的加分审批表上签字盖章，导致其被照顾10分，其行为构成招收学生徇私舞弊罪，但犯罪情节轻微，且在案发后认罪态度较好，具有悔罪表现，可免予刑事处罚。根据《中华人民共和国刑法》第四百一十八条，第三十七条之规定，判决如下：
被告人李桂荣犯招收学生徇私舞弊罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马献科
审 判 员 曹卫东
人民陪审员 刘建国
二〇一六年十二月八日
书 记 员 李 昊
河南省上蔡县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫1722民初2492号
原告：李雪洋，男，1989年11月1日出生，汉族，住上蔡县。
委托诉讼代理人：李连臣（系原告李雪洋之父），男，1968年6月11日出生，汉族，住上蔡县。
委托诉讼代理人：关留念，河南豫上律师事务所律师。
被告：申卫华，男，1963年7月13日出生，汉族，住上蔡县。
委托代理人：肖倾涛，河南豫川律师事务所律师。
原告李雪洋诉被告申卫华民间借贷纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李连臣、�留念,被告委托诉讼代理人肖倾涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李雪洋向本院提出诉讼请求:依法责令被告归还欠款本金100万元及利息。事实和理由：2016年2月16日，被告因经营需要，借原告现金100万元，月息约定三分，期限两个月，该款到期后被告没有归还，为了维护原告的合法权益，特诉至法院。
被告辩称，原、被告之间借款合同确实存在，但该借款合同未实际完全履行到位，去银行调取转账记录，因系统出现故障，无法拉取，被告现在凭印象说不出来打了多少钱，该笔借款通过旁人能完全证实该款的发生的整个经过，但该证人不在家，无法出庭作证，故请求法庭允许被告在十天内提交银行转账凭账。
经审理查明，2016年2月16日，被告从原告处借1000000元用于经营，并向原告方出具借条一份，借条载明：“今借到李雪洋现金壹佰万元整（1000000元）付款方式一部分转款，一部分现金，利息3分计算，如到期不还按借款之日起计算利息，本人自愿用4间门面房做抵押，现门面房合同已抵押（期限2个月），借款人：申卫华，2016年2月16日”。该借款经原告多次追要，被告未予偿还，遂形成本案诉讼。
另查明，被告用4间门面作抵押给原告，至今未给付，只有一份申卫华2015年11月11日与河南久昌益房地产开发有限公司签订的一份商品房买卖合同交付给原告。
上述事实，有原、被告陈述、借条、银行明细清单等证据在卷作证，本院予以认定。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。本案中，被告因经营需要资金周转为由向原告借款100万元，并于2016年2月16日向原告出具借条，约定利息3分，期限2个月，且明确如到期不还按借款之日起计算利息。原告对于�项明细均进行了说明和记录，且原告已提交证据证明其向被告交付了100万元借款的事实。本院对原告主张予以采信，对原告要求被告申卫华限期归还借款100万元的请求予以支持。
根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。被告虽辩称借款合同未实际完全履行到位，但并未提交任何有证明力的证据证实其上述辩解，亦未提出相应的证据证明已偿还借款的法律事实，故本院对其上述辩解依法不予采信。被告作为借款人，理应承担偿还借款的责任。关于利息的问题。根据法律规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。原、被告约定的3分利息，超过年利率24%的规定，应依法按照年利率24%计息，从借款之日即2016年2月16日起计算至款项付清之日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
被告申卫华于本判决生效之日起十日内偿还原告李雪洋借款100万元及利息（利息从2016年2月16日起以100万元为基数按照年利率24%计算至付清之日止）。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债�利息。
案件受理费13800元，由被告申卫华负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审判员 张永鹏
二〇一八年七月三十一日
书记员 邢珊珊
河南省�蔡县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫1722民初3670号
原告：驻马店市千景房地产开发有限公司。住所地：上蔡县重阳办事处蔡明路东侧。
法定代表人：刘梦阳，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：曹天才，该公司明园丽景二期项目经理。
委托代理人：刘占华，男，1963年12月7日出生，汉族，上蔡县司法局蔡都法律服务所法律工作者。
被告：上蔡县国化物业管理有限责任公司。住所地：上蔡县蔡都镇李斯路**号。
法定代表人：杨洪征。
被告：杨超，男，1980年9月20日出生，汉族，住上蔡县。（××）。
二被告委托代理人：赵明雷，1965年8月15日出生，汉族，住上蔡县。
原告驻马店市千景房地产开发有限公司诉被告上蔡县国化物业管理有限责任公司、杨超物�服务合同纠纷一案，本院于2018年7月27日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曹天才、刘占华，二被告委托代理人赵明雷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告驻马店市千景房地产开发有限公司诉称，2013年，原告与被告订立口头合同，对原告开发的明园丽景小区二期进行前期物业管理。被告管理期间，业主多次投诉小区内存在违章建筑、无绿化、高价收水费、服务不到位等问题。2017年8月21日，上蔡县住房和城乡建设局对原告下发了整改通知书，要求对上述存在的问题进行整改。并建议原告按程序招标物业公司进入小区提供优质服务，该小区一直没整改。原告无奈，诉至贵院，请求法院依法判决：1、解除原、被告之间的不定期合同；2、判令被告立即撤出，移交该小区的水井、车位和配电房。
被告上蔡县国化物�管理有限责任公司辩称（以下简称国化物业），2012年至今，原告选聘被告为自己开发的明园丽景二期商品房小区进行前期物业管理。被告服务管理该小区的6年中，随着商品房的销售，小区物权的权利逐步转移给了购房业主。现在小区商品房已全部售罄，原告作为开发商已失去在小区所有权上的一切权利。因此，应驳回原告对被告国化物业的诉讼请求。
被告杨超辩称，原告与被告国化物业发生纠纷，应起诉被告的法人代表，不应起诉普通员工。被告杨超系国化物业的一名员工，应驳回原告对被告杨超的起诉。
经审理查明，2013年春季，原告与被告杨超口头约定，由其临时入驻该小区，进行物业管理，杨超挂靠上蔡县国化物业管理有限责任公司的资质入驻该小区进行管理。在经营管理期间，业主多次投诉该小区内建有违章建筑、无绿化、高价收水费、环境脏乱差、服务不到位等问题。2017年5月10日，原告以公告形式通知全体业主及二被告，单方解除与被告的不定期合同。因业主多次投诉小区内有违章建筑、无绿化，物业服务不到位、小区管理混乱等问题。2017年8月21日，上蔡县住房和城乡建设局对原告（原名上蔡县千景房地产开发有限公司）下发了整改通知书：1、……；2、小区内违章建筑抓紧整改，绿化面积按规划要求整改到位；3、建议千景房地产开发有限公司按程序招标物业公司，进入小区提供优质服务。因原、被告关于退出事宜协商未果，引起本案纠纷。
上述事实，有原、被告陈述，上蔡县住房和城乡建设局整改通知书、公告、通知、证人证言、庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为：原、被告之间口头约定了前期物业服务合同，且被告实际入驻该小区进行物业管理，双方形成了事�上的前期物业服务合同关系。合同订立后，因被告管理不善，业主多次投诉，城建部门要求原告进行整改，原告多次通知被告进行整改，而被告至今没有改变，小区仍存在服务不到位，管理混乱，卫生脏乱差，绿化面积不按要求整改等问题，致使合同目的不能实现。因此，原告要求解除与被告间的口头合同，合法有据，本院予以支持。被告国化物业辩称，其与原告于2012年3月26日签订了物业服务委托合同，但庭审中未提交该小区的物业服务合同，而提供其与另一小区锦绣新村签订的物业服务委托合同，与本案诉争的小区无关。且至今该小区未交工验收。故对其辩称，本院不予采信。被告杨超以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。被告杨超作为实际经营者，应与被告国化物业共同承担民事�任。被告杨超辩称，其系国化物业的员工，不应承担责任的辩称，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十四条，《物业管理条例》第三十六条之规定，判决如下：
解除原、被告之间口头订立的明园丽景小区二期前期物业服务合同。
被告上蔡县国化物业管理有限责任公司、杨超限于本判决生效后十日内撤出原告所开发的明园丽景小区二期，移交该区的水井、配电房、停车位。
案件受理费100元，由二被告负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马�市中级人民法院。
审判员 余新年
二〇一八年八月九日
书记员 梁 红
河南省�蔡县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1722民初3670号原告：驻马店市千景房地产开发有限公司。住所地：上蔡县重阳办事处蔡明路东侧。法定代表人：刘梦阳，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：曹天才，该公司明园丽景二期项目经理。委托代理人：刘占华，男，1963年12月7日出生，汉族，上蔡县司法局蔡都法律服务所法律工作者。被告：上蔡县国化物业管理有限责任公司。住所地：上蔡县蔡都镇李斯路**号。法定代表人：杨洪征。被告：杨超，男，1980年9月20日出生，汉族，住上蔡县。（××）。二被告委托代理人：赵明雷，1965年8月15日出生，汉族，住上蔡县。原告驻马店市千景房地产开发有限公司诉被告上蔡县国化物业管理有限责任公司、杨超物�服务合同纠纷一案，本院于2018年7月27日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曹天才、刘占华，二被告委托代理人赵明雷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告驻马店市千景房地产开发有限公司诉称，2013年，原告与被告订立口头合同，对原告开发的明园丽景小区二期进行前期物业管理。被告管理期间，业主多次投诉小区内存在违章建筑、无绿化、高价收水费、服务不到位等问题。2017年8月21日，上蔡县住房和城乡建设局对原告下发了整改通知书，要求对上述存在的问题进行整改。并建议原告按程序招标物业公司进入小区提供优质服务，该小区一直没整改。原告无奈，诉至贵院，请求法院依法判决：1、解除原、被告之间的不定期合同；2、判令被告立即撤出，移交该小区的水井、车位和配电房。被告上蔡县国化物�管理有限责任公司辩称（以下简称国化物业），2012年至今，原告选聘被告为自己开发的明园丽景二期商品房小区进行前期物业管理。被告服务管理该小区的6年中，随着商品房的销售，小区物权的权利逐步转移给了购房业主。现在小区商品房已全部售罄，原告作为开发商已失去在小区所有权上的一切权利。因此，应驳回原告对被告国化物业的诉讼请求。被告杨超辩称，原告与被告国化物业发生纠纷，应起诉被告的法人代表，不应起诉普通员工。被告杨超系国化物业的一名员工，应驳回原告对被告杨超的起诉。经审理查明，2013年春季，原告与被告杨超口头约定，由其临时入驻该小区，进行物业管理，杨超挂靠上蔡县国化物业管理有限责任公司的资质入驻该小区进行管理。在经营管理期间，业主多次投诉该小区内建有违章建筑、无绿化、高价收水费、环境脏乱差、服务不到位等问题。2017年5月10日，原告以公告形式通知全体业主及二被告，单方解除与被告的不定期合同。因业主多次投诉小区内有违章建筑、无绿化，物业服务不到位、小区管理混乱等问题。2017年8月21日，上蔡县住房和城乡建设局对原告（原名上蔡县千景房地产开发有限公司）下发了整改通知书：1、……；2、小区内违章建筑抓紧整改，绿化面积按规划要求整改到位；3、建议千景房地产开发有限公司按程序招标物业公司，进入小区提供优质服务。因原、被告关于退出事宜协商未果，引起本案纠纷。上述事实，有原、被告陈述，上蔡县住房和城乡建设局整改通知书、公告、通知、证人证言、庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：原、被告之间口头约定了前期物业服务合同，且被告实际入驻该小区进行物业管理，双方形成了事�上的前期物业服务合同关系。合同订立后，因被告管理不善，业主多次投诉，城建部门要求原告进行整改，原告多次通知被告进行整改，而被告至今没有改变，小区仍存在服务不到位，管理混乱，卫生脏乱差，绿化面积不按要求整改等问题，致使合同目的不能实现。因此，原告要求解除与被告间的口头合同，合法有据，本院予以支持。被告国化物业辩称，其与原告于2012年3月26日签订了物业服务委托合同，但庭审中未提交该小区的物业服务合同，而提供其与另一小区锦绣新村签订的物业服务委托合同，与本案诉争的小区无关。且至今该小区未交工验收。故对其辩称，本院不予采信。被告杨超以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。被告杨超作为实际经营者，应与被告国化物业共同承担民事�任。被告杨超辩称，其系国化物业的员工，不应承担责任的辩称，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条，《物业管理条例》第三十六条之规定，判决如下：解除原、被告之间口头订立的明园丽景小区二期前期物业服务合同。被告上蔡县国化物业管理有限责任公司、杨超限于本判决生效后十日内撤出原告所开发的明园丽景小区二期，移交该区的水井、配电房、停车位。案件受理费100元，由二被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马�市中级人民法院。审判员  余新年二〇一八年八月九日书记员  梁 红
江苏省镇江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏11刑更2353号
罪犯朱某。现在江苏省句容监狱服刑。
江苏省无锡市锡山区人民法院于2013年12月10日作出(2013)锡法刑初字第0380号刑事判决，以罪犯朱某犯盗窃罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯破坏电力设备罪判处有期徒刑三年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一千元。同案犯不服，提出上诉，2014年1月26日江苏省无锡市中级人民法院刑事裁定，准许上诉人撤回上诉，判决发生法律效力后交付执行。
2016年6月20日执行机关江苏省句容监狱提出减刑建议书，报送本院审理。2016年6月21日，本院立案受理并依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。
执行机关江苏省句容监狱根据年度评审、日常计分考核标准对罪犯朱某的改造表现予以全面考核后认为，罪犯朱某在服刑期间，能认罪悔罪，认真参加学习，劳动态度端正，2014年以来，受到监狱记奖一次，监狱表扬二次，且该犯财产类判决已全部履行完毕,确有悔改表现。
经审理查明，罪犯朱某在服刑期间，经过普法教育，认识到自己的犯罪行为给被害人造成的严重后果，给家人带来无法弥补的伤痛，给社会带来恶劣的影响，真诚悔罪；能够认真参加政治、文化、技术课学习，积极参加劳动，完成劳动任务；2014年以来，受到监狱记奖二次，监狱表扬一次。上述事实有执行机关提交的罪犯朱某的悔罪书、罪犯奖惩审批表、相关年度罪犯评审鉴定表及罪犯改造的日常考核资料等证据证实。本院予以确认。
另查明，罪犯朱某财产类判决已部分履行。
本院认为，罪犯朱某在服刑期间，主观上认罪、悔罪，客观上接受教育改造，确有悔改表现，符合减刑的法定条件，本院准予减刑。鉴于该犯财产类判决未履行完毕，故对其减刑幅度应当从严。据此，依据《中华人民共和国刑法》第七十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款之规定，裁定如下：
对罪犯朱某减去有期徒刑四个月（减刑后刑期至2016年9月14日止）。
本裁定书送达后即发生法律效力。
审 判 长 于 竞
审 判 员 潘启芳
代理审判员 郇 瑀
二〇一六年七月二十日
书 记 员 朱 艳
浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0424民初3777号
原告：王伟，男，1985年12月7日出生，汉族，住浙江省嘉兴市秀洲区。
委托代理人：王海伟、刘美州，浙江海威特律师事务所律师。
被告：汪军，男，1981年12月4日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。
被告：周晓峰，男，1977年8月9日出生，汉族，住浙江省海盐县。
被告：张许琴，女，1982年1月5日出生，汉族，住浙江省海盐县。
原告王伟为与被告汪军、周晓峰、张许琴民间借贷纠纷一案，于2017年8月1日向本院起诉。原告诉请（已变更）：1、被告汪军立即归还借款10000元、律师代理费2000元及利息（利息按10000元为基数自2014年8月17日按月利率2%计算至借款付清之日止）；2、被告周晓峰对上述债务承担连带清偿责任；3、被告张许琴对上述债务承担共同还款责任；4、三被告承担本案诉讼费。本院立案受理后，依法适用普通程序，于2017年12月11日公开开庭进行审理。原告委托代理人刘美州到庭参加诉讼，被告汪军、周晓峰、张许琴经本院公告传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
本案相关情况
三被告未答辩，下列情况依据原告提交的证据及陈述查明：
一、保证借款合同、借款收条出具时间：2014年8月17日。
二、借款金额：10000元。
三、借款期限：未约定。
四、借款交付时间：2014年8月17日；交付方式：现金交付。
五、借款人及借款用途：汪军；资金周转。
六、借款利息：月息2%。
七、担保人、保证方式、保证期限：周晓峰；连带保证责任；借款到期后二年。
八、存在的违约行为：被告汪军未按约定归还借款，被告周晓峰也未按约定承担担保责任。
九、其他情况：被告汪军、张许琴于2004年4月9日登记结婚；原告为实现债权支付律师代理费2000元。
裁判结果
本院认为，本案中，原告向被告汪军交付借款10000元的事实由原告提交的保证借款合同、借款收条及原告庭审陈述可以证实。原告与被告汪军之间的借款关系合法、有效，原告按约交付借款后，被告汪军有义务按照约定归还借款。另被告方亦未向本院提交其已经归还过原告借款的证据，综上，原告要求被告汪军归还借款10000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。另原告主张为实现债权支付的律师代理费2000元，不违反法律规定及双方合同约定，本院亦予以支持。至于原告主张的利息，经本院审核，其计算标准及计算方式均符合法律规定和双方之间的合同约定，本院予以支持。本案所涉借款发生在被告汪军、张许琴婚姻关系存续期间，被告张许琴未向本院提供本案所涉借款系被告汪军个人债务的证据，亦未向本院提供其不应承担共同还款责任的证据，故，二被告应当对本案所涉借款承担共同清偿的责任。另，本案中，被告周晓峰与原告已约定保证方式为连带保证责任。本院认为，被告周晓峰有义务按照约定承担保证责任，因此，被告周晓峰对被告汪军的上述还款义务应该承担连带保证责任。被告汪军、周晓峰、张许琴经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：
一、被告汪军、张许琴于本判决生效之日起十日内共同归还原告王伟借款10000元、支付原告为实现债权的律师代理费2000元并支付利息（自2014年8月17日起以借款10000元为基数按月利率2%计算至借款清偿之日止）；
二、被告周晓峰对上述第一项付款义务承担连带清偿责任。
如果三被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费100元，由被告汪军、周晓峰、张许琴共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起MACROBUTTONNoMacro二年内向本院申请执行。
（此页无正文）
审 判 长 谈其竞
人民陪审员 韩达明
人民陪审员 朱全法
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 冯 维
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浙江省海盐县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0424民初3777号原告：王伟，男，1985年12月7日出生，汉族，住浙江省嘉兴市秀洲区。委托代理人：王海伟、刘美州，浙江海威特律师事务所律师。被告：汪军，男，1981年12月4日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。被告：周晓峰，男，1977年8月9日出生，汉族，住浙江省海盐县。被告：张许琴，女，1982年1月5日出生，汉族，住浙江省海盐县。原告王伟为与被告汪军、周晓峰、张许琴民间借贷纠纷一案，于2017年8月1日向本院起诉。原告诉请（已变更）：1、被告汪军立即归还借款10000元、律师代理费2000元及利息（利息按10000元为基数自2014年8月17日按月利率2%计算至借款付清之日止）；2、被告周晓峰对上述债务承担连带清偿责任；3、被告张许琴对上述债务承担共同还款责任；4、三被告承担本案诉讼费。本院立案受理后，依法适用普通程序，于2017年12月11日公开开庭进行审理。原告委托代理人刘美州到庭参加诉讼，被告汪军、周晓峰、张许琴经本院公告传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。本案相关情况三被告未答辩，下列情况依据原告提交的证据及陈述查明：一、保证借款合同、借款收条出具时间：2014年8月17日。二、借款金额：10000元。三、借款期限：未约定。四、借款交付时间：2014年8月17日；交付方式：现金交付。五、借款人及借款用途：汪军；资金周转。六、借款利息：月息2%。七、担保人、保证方式、保证期限：周晓峰；连带保证责任；借款到期后二年。八、存在的违约行为：被告汪军未按约定归还借款，被告周晓峰也未按约定承担担保责任。九、其他情况：被告汪军、张许琴于2004年4月9日登记结婚；原告为实现债权支付律师代理费2000元。裁判结果本院认为，本案中，原告向被告汪军交付借款10000元的事实由原告提交的保证借款合同、借款收条及原告庭审陈述可以证实。原告与被告汪军之间的借款关系合法、有效，原告按约交付借款后，被告汪军有义务按照约定归还借款。另被告方亦未向本院提交其已经归还过原告借款的证据，综上，原告要求被告汪军归还借款10000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。另原告主张为实现债权支付的律师代理费2000元，不违反法律规定及双方合同约定，本院亦予以支持。至于原告主张的利息，经本院审核，其计算标准及计算方式均符合法律规定和双方之间的合同约定，本院予以支持。本案所涉借款发生在被告汪军、张许琴婚姻关系存续期间，被告张许琴未向本院提供本案所涉借款系被告汪军个人债务的证据，亦未向本院提供其不应承担共同还款责任的证据，故，二被告应当对本案所涉借款承担共同清偿的责任。另，本案中，被告周晓峰与原告已约定保证方式为连带保证责任。本院认为，被告周晓峰有义务按照约定承担保证责任，因此，被告周晓峰对被告汪军的上述还款义务应该承担连带保证责任。被告汪军、周晓峰、张许琴经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告汪军、张许琴于本判决生效之日起十日内共同归还原告王伟借款10000元、支付原告为实现债权的律师代理费2000元并支付利息（自2014年8月17日起以借款10000元为基数按月利率2%计算至借款清偿之日止）；二、被告周晓峰对上述第一项付款义务承担连带清偿责任。如果三被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费100元，由被告汪军、周晓峰、张许琴共同负担。如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起MACROBUTTONNoMacro二年内向本院申请执行。（此页无正文）审 判 长  谈其竞人民陪审员  韩达明人民陪审员  朱全法二〇一七年十二月十一日书 记 员  冯 维??5?
湖南省新化县人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）湘1322财保69号
申请人陈晓斌，男，汉族，居民，住湖南省新化县天门乡。
被申请人李正文，男，汉族，居民，住新化县炉观镇。
被申请人王娟秀，女，汉族，居民，住湖南省新化县上梅镇。
申请人陈晓斌于2018年5月30日向本院申请诉前财产保全，请求扣押被申请人李正文驾驶的、被申请人王娟秀所有的肇事车辆湘KFE9**小型轿车，刘从柏自愿以其所有的湘KFF7**小型普通客车提供担保。
本院经审查认为，申请人陈晓斌因发生交通事故向本院申请诉前财产保全，其申请符合法律规定，本院予以支持。为防止申请人陈晓斌错误申请造成被申请人的财产损失，对担保人提供的担保财产亦予以查封。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条、第一百零二条、第一百零三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百六十四条、四百八十七条第一款之规定，裁定如下：
一、扣押被申请人李正文驾驶的、被申请人王娟秀所有的肇事车辆湘KFE9**小型轿车到跑马岭停车场，期限为2年（自2018年5月31日至2020年5月30日）。
二、查封刘从柏所有的江铃牌湘KFF7**小型普通客车。期限为2年（自2018年5月31日至2020年5月30日）。
本裁定立即开始执行。
如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起五日内向本院申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。
申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，本院将依法解除保全。
审 判 员 罗 荣
二〇一八年五月三十一日
法官 助理 胡 庆
代理书记员 曹慧军
辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）辽14民终1583号
上诉人（原审被告）：建昌县建昌镇建昌街村民委员会。
法定代表人：李树堂。
委托诉讼代理人：王英杰。
委托诉讼代理人：董树斌。
被上诉人（原审原告）：周玉奇。
委托诉讼代理人：杨占成。
上诉人建昌县建昌镇建昌街村民委员会与被上诉人周玉奇合同纠纷一案，不服辽宁省建昌县人民法院（2016）辽1422民初601号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
本院认为，以下事实应予查清：1、上诉人是否对周玉奇的相关损失进行过赔偿；2、周玉奇占用上诉人的门市房原因是否和赔偿损失存在关联，上诉人如何对门市房主张权力的；3、杨怀余签名的证实材料如何形成的，244，554.39元的损失计算的依据是什么。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销建昌县人民法院（2016）辽1422民初601号民事判决；
二、发回建昌县人民法院重审。
上诉人建昌县建昌镇建昌街村民委员会预交的二审案件受理费4900元予以退回。
审判长 朱俊芬
审判员 焦 娇
审判员 牛广兴
二〇一七年十一月二十三日
书记员 于 燕
本裁定书所援引的相关法律条款：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
新郑市人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）豫0184执1735号
被执行人崔法海，地址郑州市管城回族区。
其他执行人新郑市国土资源局，地址新郑市中华北路1号。
与崔法海行政非诉案由一案，新郑市人民法院（2016）豫0184行审30号已经发生法律效力。由于被执行人崔法海没有履行生效法律文书确定的内容，申请执行人向本院申请强制执行，本院依法受理。
本院认为，本案被执行人崔法海目前没有其他可供执行的财产，且申请执行人在指定期限内不能提供财产可供执行，本次执行程序无法继续进行，可予以终结，需要等待继续执行的条件成就后再重新启动。如发现被执行人崔法海新的财产线索，申请执行人可持本通知向本院重新申请强制执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十四条、第二百五十七条规定，裁定如下：
终结本次执行程序。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 张建伟
审 判 员 敬志敏
人民陪审员 朱爱玲
二〇一六年十二月三十一日
书 记 员 赵 鹏
浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙07民终2358号
上诉人（原审原告）：毛某，男，1969年12月30日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被上诉人（原审被告）：庄某，女，1971年10月10日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。
上诉人毛某因与被上诉人庄某离婚后财产纠纷一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2016）浙0703民初5442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
毛某上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认为“双方明知涉案房屋及其他共同财产、共同债务的存在，而在《离婚协议书》中约定无共同财产、共同债务。该约定应视为双方对离婚时共同财产和共同债务现状的约定，即各自名下（各自掌控）的财产及债务归各自享有及负担”，一审法院对该认定没有事实依据和法律依据。1、现双方均认可在双方离婚时有共同财产、共同债务，所以注明无共同财产、共同债务的约定是不真实，只不过是为了离婚时减少不必要的麻烦。2、双方在协议中也没有约定各自名下的财产归各自享有，一审法院该认定系法官主观推定，不在自由裁量权范围内。3、现讼争房产双方并未分割，故上诉人要求分割理由正当，如何分割可由双方协商，协商不能的由法院判决。
庄某辩称，一、本案已经超过诉讼时效，上诉人与被上诉人离婚已经达十一年，根据《民法通则》第135条的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，而本案上诉人在明知房屋存在的情况下，长达11年期间从未向被上诉人主张任何财产分割，也无诉讼时效中止与中断的情况，根据法律关于诉讼时效的规定，本案已超诉讼时效。二、本案讼争房产不属于夫妻共同财产，不存在分割一事，上诉人与被上诉人在离婚过程中达成了离婚协议，约定双方婚姻关系存续期间无共同财产，该份协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，对双方当事人均有法律约束力，双方应自觉履行，双方在明知涉案房产及实际生活中各自处理财产的前提下，协议约定无共同财产，应视为双方均对对方名下共同财产权利的放弃，故本案讼争房产不属于夫妻共同财产，不存在房产分割一事。三、被上诉人有权要求上诉人补偿被上诉人这么多年在婚姻存续期间所欠的债务，所支付的利息。鞋塘成泰银行2009年至2013年本金28万元加利息30万左右，付庄尚初2009年至2013年本金18万元加利息9万元左右，沈燕娟本金8万元再加上利息38400元。综上，请求二审法院查明事实，维持原判。
毛某向一审法院起诉请求：依法分割夫妻婚后共同财产：坐落于金华市××东区鞋××后楼下村××房屋××幢（占地120平方米建筑面积480平方米）价值200万元。
一审法院认定事实：毛某与庄某原系夫妻关系，双方因种种原因，于2006年9月8日签订《离婚协议书》，并在同日办理了离婚登记手续。双方在《离婚协议书》中对子女抚养、财产分割、债权债务等情况作了约定。其中协议约定如下：一、夫妻双方自愿解除婚姻关系；二、子女分配：女儿毛嘉敏跟随男方共同生活，女儿毛嘉琪跟随女方共同生活。抚养费各自负担；三、男女双方婚姻关系存续期间无共同财产。四、债权与债务：男女双方婚姻存续期间无共同债权及债务。双方虽然在离婚协议中约定无共同财产及共同债权、债务，但实际上婚姻关系存续期间系有夫妻共同财产及共同债务的，其中共同财产包括凤凰山小区36幢1单元202室的房屋一套、宝马750汽车一辆（购买价格70余万元，离婚后由毛某使用，并被毛某变卖，变卖所得价款由毛某享有）、双方共同出资40余万元建造金华市××东区鞋××后楼下村××房屋××幢（2005年开始建造至2006年完工）。其中共同债务包括欠义乌农商银行贷款130万元、鞋塘成泰农村信用社贷款28万元。双方于2009年以178万的价格变卖凤凰山小区36幢1单元202室的房屋，用于偿还欠义乌农商银行贷款130万元，变卖还债后剩余的款项在毛某处。一审法院认为，双方在离婚过程中就财产分割、债务承担及其他一些事项所达成的协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该协议对双方当事人均有法律效力，双方应自觉履行。离婚协议的签订应系双方综合考虑的结果，离婚时双方投资40余万元刚将房屋造好，而不存在过多的房屋增值空间，双方明知涉案房屋及其他共同财产、共同债务的存在，而在《离婚协议书》中约定无共同财产、共同债务。该约定应视为双方对离婚时共同财产和共同债务现状的约定，即各自名下（各自掌控）的财产及债务归各自享有及负担。现毛某要求重新分割夫妻共同财产，不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回毛某的诉讼请求。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
经审理，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第九条的规定：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”毛某与庄某于2006年9月8日签订的《离婚协议书》不违反相关法律规定，不存在可撤销的情形和事由，对双方当事人具有法律约束力。且双方离婚至今已近十一年，期间各自占有处分名下财产，一直未对离婚协议的履行提出异议，应视为双方对该离婚协议的认可。原判认定《离婚协议书》中财产分割的约定是双方对各自名下财产及债务归各自享有及负担的约定，不予支持重新分割夫妻共同财产，并无不当。综上所述，毛某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9300元，由上诉人毛某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄玉强
代理审判员 虞 行
代理审判员 张斯欣
二〇一七年六月二十三日
代书 记员 金巧芳
浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙07民终2358号上诉人（原审原告）：毛某，男，1969年12月30日出生，汉族，住浙江省义乌市。被上诉人（原审被告）：庄某，女，1971年10月10日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。上诉人毛某因与被上诉人庄某离婚后财产纠纷一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2016）浙0703民初5442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。毛某上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认为“双方明知涉案房屋及其他共同财产、共同债务的存在，而在《离婚协议书》中约定无共同财产、共同债务。该约定应视为双方对离婚时共同财产和共同债务现状的约定，即各自名下（各自掌控）的财产及债务归各自享有及负担”，一审法院对该认定没有事实依据和法律依据。1、现双方均认可在双方离婚时有共同财产、共同债务，所以注明无共同财产、共同债务的约定是不真实，只不过是为了离婚时减少不必要的麻烦。2、双方在协议中也没有约定各自名下的财产归各自享有，一审法院该认定系法官主观推定，不在自由裁量权范围内。3、现讼争房产双方并未分割，故上诉人要求分割理由正当，如何分割可由双方协商，协商不能的由法院判决。庄某辩称，一、本案已经超过诉讼时效，上诉人与被上诉人离婚已经达十一年，根据《民法通则》第135条的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，而本案上诉人在明知房屋存在的情况下，长达11年期间从未向被上诉人主张任何财产分割，也无诉讼时效中止与中断的情况，根据法律关于诉讼时效的规定，本案已超诉讼时效。二、本案讼争房产不属于夫妻共同财产，不存在分割一事，上诉人与被上诉人在离婚过程中达成了离婚协议，约定双方婚姻关系存续期间无共同财产，该份协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，对双方当事人均有法律约束力，双方应自觉履行，双方在明知涉案房产及实际生活中各自处理财产的前提下，协议约定无共同财产，应视为双方均对对方名下共同财产权利的放弃，故本案讼争房产不属于夫妻共同财产，不存在房产分割一事。三、被上诉人有权要求上诉人补偿被上诉人这么多年在婚姻存续期间所欠的债务，所支付的利息。鞋塘成泰银行2009年至2013年本金28万元加利息30万左右，付庄尚初2009年至2013年本金18万元加利息9万元左右，沈燕娟本金8万元再加上利息38400元。综上，请求二审法院查明事实，维持原判。毛某向一审法院起诉请求：依法分割夫妻婚后共同财产：坐落于金华市××东区鞋××后楼下村××房屋××幢（占地120平方米建筑面积480平方米）价值200万元。一审法院认定事实：毛某与庄某原系夫妻关系，双方因种种原因，于2006年9月8日签订《离婚协议书》，并在同日办理了离婚登记手续。双方在《离婚协议书》中对子女抚养、财产分割、债权债务等情况作了约定。其中协议约定如下：一、夫妻双方自愿解除婚姻关系；二、子女分配：女儿毛嘉敏跟随男方共同生活，女儿毛嘉琪跟随女方共同生活。抚养费各自负担；三、男女双方婚姻关系存续期间无共同财产。四、债权与债务：男女双方婚姻存续期间无共同债权及债务。双方虽然在离婚协议中约定无共同财产及共同债权、债务，但实际上婚姻关系存续期间系有夫妻共同财产及共同债务的，其中共同财产包括凤凰山小区36幢1单元202室的房屋一套、宝马750汽车一辆（购买价格70余万元，离婚后由毛某使用，并被毛某变卖，变卖所得价款由毛某享有）、双方共同出资40余万元建造金华市××东区鞋××后楼下村××房屋××幢（2005年开始建造至2006年完工）。其中共同债务包括欠义乌农商银行贷款130万元、鞋塘成泰农村信用社贷款28万元。双方于2009年以178万的价格变卖凤凰山小区36幢1单元202室的房屋，用于偿还欠义乌农商银行贷款130万元，变卖还债后剩余的款项在毛某处。一审法院认为，双方在离婚过程中就财产分割、债务承担及其他一些事项所达成的协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该协议对双方当事人均有法律效力，双方应自觉履行。离婚协议的签订应系双方综合考虑的结果，离婚时双方投资40余万元刚将房屋造好，而不存在过多的房屋增值空间，双方明知涉案房屋及其他共同财产、共同债务的存在，而在《离婚协议书》中约定无共同财产、共同债务。该约定应视为双方对离婚时共同财产和共同债务现状的约定，即各自名下（各自掌控）的财产及债务归各自享有及负担。现毛某要求重新分割夫妻共同财产，不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回毛某的诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条的规定：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”毛某与庄某于2006年9月8日签订的《离婚协议书》不违反相关法律规定，不存在可撤销的情形和事由，对双方当事人具有法律约束力。且双方离婚至今已近十一年，期间各自占有处分名下财产，一直未对离婚协议的履行提出异议，应视为双方对该离婚协议的认可。原判认定《离婚协议书》中财产分割的约定是双方对各自名下财产及债务归各自享有及负担的约定，不予支持重新分割夫妻共同财产，并无不当。综上所述，毛某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9300元，由上诉人毛某负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄玉强代理审判员  虞 行代理审判员  张斯欣二〇一七年六月二十三日代书 记员  金巧芳
山东省邹平县人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）鲁1626执341号
申请执行人张兆文，男，1946年2月20日出生，汉族，居民，住邹平县。
申请执行人张红丽，女，1972年3月9日出生，汉族，居民，住邹平县。
被执行人山东黛溪家具制造有限公司，住所地邹平县西董街道办事处。
法定代表人：张佩武，系该公司总经理。
被执行人张佩武，男，1967年3月20日出生，汉族，居民，住邹平县。
被执行人张爱玲，女，1967年10月3日出生，汉族，居民，住邹平县。
山东省邹平县人民法院（2017）鲁1626民初3451号民事调解书已经发生法律效力，但被执行人至今未履行法律文书确定的义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十二条、第二百四十三条、第二百四十四条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第35条、第38条、第39条之规定，裁定如下：
立即冻结、扣划被执行人山东黛溪家具制造有限公司、张佩武、张爱玲银行存款750000元或查封、扣押其相应价值的财产。
本裁定送达后即发生法律效力。
执行员 李兴光
二〇一八年三月六日
书记员 韩晨光
山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）即商初字第310号
原告姜振军。
被告王修坤。
被告青岛诺尔曼皮鞋厂，住所地即墨市蓝村镇古城村。
法定代表人王修坤，经理。
原告姜振军与被告王修坤、青岛诺尔曼皮鞋厂买卖合同纠纷一案，于2014年12月18日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员程凯独任审判，于2015年1月14日公开开庭进行审理。原告姜振军到庭参加了诉讼，被告王修坤、青岛诺尔曼皮鞋厂经本院依法送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姜振军诉称，被告从原告处购买鞋料，截止2011年1月19日被告欠货款6860元。后经原告多次催要，被告以各种理由拒绝付款。原告具状起诉，请求依法判令：一、被告给付原告货款6860元；二、案件受理费由被告负担。
被告未提交书面答辩意见，亦无口头答辩。
经审理查明，被告王修坤经营青岛诺尔曼皮鞋厂，从原告姜振军经营的鞋料商店多次购买宏业牌树脂（制鞋用胶）。2011年1月19日经双方结算，被告王修坤欠原告货款6860元。因王修坤无钱支付，于青岛诺尔曼鞋业专用单据上写下欠条一张，出具给原告。该欠条载明：客户：龙2011年1月19日/欠胶款6860元/制单：王修坤。该单据加盖有青岛诺尔曼皮鞋厂行政章。后因被告不付欠款，原告诉至本院。
另查明，原告经营的鞋料店无字号，主要业务为销售宏业牌树脂。经查询，被告经营的青岛诺尔曼皮鞋厂为个人独资企业，于2010年11月2日成立，2013年12月4日营业执照被吊销，投资人为王修坤，截止庭审未注销。
再查明，原告姜振军之子姜龙于涉案欠条出具期间在原告经营的鞋料店从事日常销售工作。
上述事实有原告当庭陈述、原告提交的欠条一张在案佐证，本院予以确认。
本院认为，原、被告双方买卖关系成立。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告姜振军在向被告青岛诺尔曼皮鞋厂交付货物后，被告有义务向原告及时、足额支付货款。根据《个人独资企业法》相关规定，个人独资企业被依法吊销营业执照后应当解散，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任。青岛诺尔曼皮鞋厂在被依法吊销营业执照后，依法应由其投资人王修坤承担相关债务。本案货款已经结算，欠款数额、欠款人、欠款原因均明确。涉案欠条的债权人为龙，无具体身份信息，根据常理，持欠条人即为债权人，结合原告之子姜龙在涉案欠条出具期间在原告经营的鞋料商店从事日常销售工作的实际情况，本院认定原告姜振军为涉案欠条的实际债权人。据此，原告要求被告支付货款6860元的请求予以支持。被告王修坤、青岛诺尔曼皮鞋厂经本院依法送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二十六条第三款、第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告青岛诺尔曼皮鞋厂于本判决生效之日起十日内支付原告姜振军货款6860元。
二、被告青岛诺尔曼皮鞋厂的财产不足以清偿上述债务的，由被告王修坤以其个人财产予以清偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，减半收取25元，由被告王修坤、青岛诺尔曼皮鞋厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 程凯
二〇一五年一月十九日
书记员 乔婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国个人独资企业法》
第二十六条个人独资企业有下列情形之一时，应当解散;
(一)投资人决定解散;
二)投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承;
(三)被依法吊销营业执照;
(四)法律、行政法规规定的其他情形。
第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
辽宁省抚顺市顺城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民二初字第507号
原告陈志华，男，汉族，1973年3月5日出生，住顺城区。
委托代理人安建军，辽宁必达律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地顺城区。
法定代表人田泽涛，该分公司总经理。
委托代理人朱立新，该公司法律顾问。
原告陈志华诉被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司财产保险合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈志华及委托代理人安建军，被告委托代理人朱立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年7月16日，原告雇用的驾驶员冯立刚驾驶辽D250**／辽D11**挂解放重型罐式挂车，行驶至沿海高速路秦皇岛方向62km＋64m处时，与中外运久凌储运有限公司北京分公司所有的薛连彪驾驶的京AD12**／京AE0**挂解放重型半挂车相撞，原告所有的罐车所载货物全部损失。经交警部门认定薛连彪负主要责任，冯立刚负次要责任。因该事故原告此前已将中外运久凌储运有限公司北京分公司及其保险公司诉至北京市朝阳区人民法院，经朝阳区法院及北京二中院审理后判决，原告获得赔偿因事故造成损失的车辆损失、罐体损失、货物损失、鉴定费、车辆检验费、施救费总额291491元的70%，现因原告在被告处投保了相关保险，故原告诉至法院，请求依法判令被告支付总损失额的30%赔偿款87447.3元并承担诉讼费。
被告辩称，辽D250**／辽D11**挂车在我公司投保了机动车损失保险，肇事时在保险期限内，但原告要求的赔偿数额过高。原告主张的鉴定费、车辆检验费都不在保险公司的理赔范围，至于道路危险货物承运人责任保险是五家公司联保的，被保险人是抚顺市危险货物运输责任有限公司，原告没有诉讼主体资格。
经审理查明，2012年7月16日，原告雇用的驾驶员冯立刚驾驶辽D250**／辽D11**挂解放重型罐式挂车，行驶至沿海高速路秦皇岛方向62km＋64m处时，与中外运久凌储运有限公司北京分公司所有的薛连彪驾驶的京AD12**／京AE0**挂解放重型半挂车发生交通事故，致使原告所有的辽D250**／辽D11**挂车车辆损坏，其运输的货物全部损失。经交警部门认定薛连彪负主要责任，冯立刚负次要责任。因该事故的发生，原告将中外运久凌储运有限公司北京分公司及其保险公司诉至北京市朝阳区人民法院，经朝阳区法院及北京二中院审理后认定原告因事故造成修车损失7222元，罐体损失28229元，鉴定费7309元，施救费12500元。经北京市两级法院判决，原告获得赔偿因事故造成损失合计204994.7元。现因原告在被告处投保了机动车损失保险，并以抚顺市抚运危险货物运输服务有限公司名义在被告处投保了道路危险货物承运人责任保险，原告向被告公司申请理赔未果，故诉至法院，请求依法判令被告支付赔偿款87447.3元并承担诉讼费。
本院所确认的上述事实，有原告向本院提供的民事判决书、事故认定书、道路危险货物承运人责任保险单、保险代抄单等证据在案为凭，这些证据经庭审质证及本院审查，符合法律规定，可作为定案依据。
本院认为，原、被告签订的保险合同是在平等互利、协商一致的原则下订立的，其内容不违反法律规定，应认定为合法有效。原告投保的车辆在保险期间内发生交通事故致使车辆及其承载的货物发生损失，属于保险公司的承保范围，被告应依照合同约定在保险责任限额内对原告的货物损失予以理赔。至于被告应予赔偿的数额应扣除原告已经获得赔偿部分；车辆维修、罐体损失、车载货物损失、施救费损失应以原告未获赔偿部分的30%计算为83865.3元，因鉴定费在另案中已经判决给付原告，本院不予重复审查。至于原告提出的车辆检验费在另案中未予认定，原告亦未向本院提交证据证明，对原告该项请求，本院无法支持。被告辩称理由无法律依据，本院不予采信。综上，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条一款（四）项之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈志华保险赔偿金83865.3元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1986元，由被告负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于抚顺市中级人民法院。
审 判 长 刘宗雳
人民陪审员 牛文静
人民陪审员 王茜薇
二〇一四年十二月一日
书 记 员 孙 昕
河南省焦作市山阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）山民二初字第00289号
原告李金凤，女，1955年3月3日出生，汉族，住焦作市山阳区。
委托代理人李风光，河南剑源律师事务所律师。
被告焦作市人民医院，住所地：焦作市山阳区解放中路***号。
法定代表人李全民，院长。
委托代理人史绪堂，该院法制室主任。
委托代理人刘泉声，河南飞龙律师事务所律师。
原告李金凤与被告焦作市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年4月7日作出受理决定，于2015年4月7日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等，当日向原告送达了举证通知书等。被告焦作市人民医院于2015年6月11日向本院提交鉴定申请，本案中止诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年7月16日公开开庭进行了审理，原告李金凤的委托代理人李风光、被告焦作市人民医院委托代理人史绪堂、刘泉声均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年4月15日，原告因身体不适到被告处就医，被诊断为双膝关节类风湿性关节炎等，被安排住院治疗并行双膝关节类风湿性关节炎人工膝关节置换术。同年5月10日出院，但双膝关节愈加疼痛、双腿不能行走，又于同年7月28日至8月12日入住院治疗。再次出院后，又经多方求医诊疗，得知系因被告在手术期间错误放置人工膝关节等医疗过错行为所致。被告在诊疗活动中存在明显过错导致原告的人身权益遭受极大损害。诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费50456.98元、住院伙食补助费2150元、营养费860元、护理费30482元、残疾赔偿金204608元、精神损害抚慰金30000元、交通费3000元，共计321556.98元的70%，即225089.88元；2、后续治疗费及其他相关费用待实际发生后另行主张；3、被告承担诉讼费。
被告辩称，被告对原告治疗正确，原告目前的情况是××得来的结果，望依法查明事实，公正判决。
根据当事人的诉讼请求和答辩理由，确定本案的争议焦点是：原告各项诉讼请求的依据。
围绕争议焦点，原告举证如下：1、原告身份证复印件1份，证明原告的主体资格；2、2014.4.15-2014.5.10第一次住院的病历、出院证、诊断证明38页、2014.7.28-2014.8.12第二次住院的病历、出院证、诊断证明18页，2014.10.22的CT片两张，证明原告在被告处接受诊疗的过程；3.医疗费发票1份2页，证明原告在住院期间支出的医疗费、门诊费；4.伤残鉴定费票据、鉴定检查费票据各1份1页，证明原告为伤残鉴定支付了700元鉴定费，280元伤残鉴定检查费；5.交通费票据1份5页，证明原告支出交通费3000元。
被告焦作市人民医院质证意见为：对证据1、4无异议；对证据2、3真实性无异议，但是医疗费票据是治疗原发病，不应当予以赔偿；对证据5均为复印件，不予认可。
被告未提供证据。
诉讼中，被告申请过错及因果关系鉴定，原告申请伤残等级鉴定。
原告对两份鉴定结论均无异议。
被告质证意见为：鉴定依据不足，结论错误。对过错及因果关系鉴定结论没有原告肌电图检查，就确定其神经受损，依据不足。对伤残等级鉴定结论，依据伤残鉴定的条文错误，该条依据指的是骨折导致的关节炎的鉴定标准，与原告的病情不符合，对其鉴定结论错误。被告认为被鉴定人还需要手术治疗，其关节功能还不能最终确定，因此现在鉴定时机不合适。
本院对当事人的证据认定如下：对原告提供的证据1、4无异议，予以认定。对原告提供的证据2、3的真实性无异议，对证据5有异议，但不能提供相反证据，故本院酌情予以认定。
本院对鉴定意见书，双方均未提出重新鉴定，合法、有效，予以认定。
根据原、被告的陈述、举证、质证及有效证据，本院对本案事实确认如下：2014年4月15日，原告因身体不适到被告处住院治疗。入院诊断双膝关节类风湿性关节炎，并做了类风湿性关节炎人工膝关节置换术；2014年5月10日出院；出院后双腿不能行走；2014年7月28日至8月12日又入住该院治疗。原告花费门诊医疗费400元。住院医疗费50056.98元。
诉讼中，被告申请鉴定，本院委托河南司法警院司法鉴定中心对被告对原告的医疗行为是否过错，若医疗行为有过错与损害后果是否具有因果关系及过错责任程度进行鉴定，鉴定结论为：1、焦作市人民医院对李金凤的医疗行为存在医疗过错。2、焦作市人民医院的医疗过错和李金凤的损害后果有因果关系。3、焦作市人民医院的医疗过错参与度为50-70%。
原告申请对伤残等级鉴定，2016年6月18日，焦作正孚法医临床司法鉴定所做出鉴定意见：被鉴定人李金凤评定七级伤残。
另查明，2015年度河南省城镇居民可支配收入25576元／年，城镇居民年人均消费性支出17154元／年，居民服务业和其它服务业的平均工资30482元／年。
本院认为，公民享有生命健康权。李金凤到被告处就诊治疗，被告应当积极采取措施及时治疗，根据河南司法警院司法鉴定中心的鉴定意见书，被告对患者的医疗行为存在医疗过错，其过错和患者的损害后果存在因果关系。过错参与度为50%-70%，故被告应当承担70%的赔偿责任。原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、检查费的理由正当，但具体数额应以被告责任程度和本院认定的数额为准。故依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，判决如下：
一、被告焦作市人民医院于本判决生效之日起五日内赔偿原告李金凤医疗费50456.98元、住院伙食补助费2100元、营养费420元、护理费3507.52元、交通费1000元、残疾赔偿金204608元、精神抚慰金12000元、鉴定费700元、检查费280元，共计275072.5元的70%，即192550.75元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费4676元，由原告李金凤承担701元，被告焦作市人民医院承担3975元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 康福军
审 判 员 王惠敏
人民陪审员 杜荣康
二〇一六年十月十日
书 记 员 薛园园
河南省焦作市山阳区人民法院
民事判决书（附页）
（2015）山民二初字第00289号
（2015）山民二初字第00289号民事判决书引用的相关法律规定，具体内容表述如下：
《中华人民共和国民法通则》第九十八条：公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
分项计算方法：
医疗费50456.98元
住院伙食补助费2100元，住院42天，50元×42=2100元。
营养费420元，10元×42=420元。
护理费3507.52元，住院42天，30482÷365×42天=3507.52元。
交通费1000元，法院酌定。
残疾赔偿金204608元。
精神损害抚慰金12000元
鉴定费700元，根据票据记载。
检查费280元，根据票据记载。
湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑更5696号
罪犯唐志岗，男，1974年2月2日出生于重庆市，汉族，初中文化程度，现在湖北省琴断口监狱服刑。
湖北省武汉市中级人民法院于2002年10月22日作出（2002）武刑初字第319号刑事判决，认定被告人唐志岗犯抢劫罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。判决发生法律效力后交付执行。2005年12月8日经湖北省高级人民法院裁定减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利九年。经本院裁定，2008年12月10日减去有期徒刑一年，剥夺政治权利九年不变；2011年3月17日减去有期徒刑一年，剥夺政治权利九年不变；2012年6月11日减去有期徒刑一年三个月，剥夺政治权利九年不变；2013年8月29日减去有期徒刑七个月，剥夺政治权利九年不变；2015年2月16日减去有期徒刑九个月，剥夺政治权利九年不变。执行机关湖北省琴断口监狱于2016年10月18日提出提请减刑建议书，报送本院审理。本院立案后五日内将执行机关报请罪犯唐志岗减刑的建议书等材料依法向社会公示，公示期间届满未收到异议反馈。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
湖北省琴断口监狱提出，罪犯唐志岗在服刑期间，能认罪服法，遵守监规，接受教育改造，积极参加政治学习，积极参加劳动，完成生产任务。建议人民法院予以减刑。
经审理查明，罪犯唐志岗在服刑期间，能接受教育改造，确有悔改表现，并获得三次季度表扬，三次季度记功。认定的依据有：湖北省琴断口监狱呈报的对该犯减刑的建议书、罪犯悔改或立功表现具体事实的认证表、罪犯评审鉴定表、罪犯奖励审批表、监区对该犯呈报减刑情况的讨论记录、监狱评审委员会和监狱长办公会同意对该犯减刑的意见。
本院认为，罪犯唐志岗在服刑期间，能够认罪服法，遵守监规，接受教育改造，积极参加政治学习，完成生产任务，确有悔改表现，依法可以减刑。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百五十三条之规定，裁定如下：
将罪犯唐志岗的刑罚减去有期徒刑十个月，剥夺政治权利九年不变。刑期自2005年12月8日起至2020年1月7日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 何学年
审判员 王艳军
审判员 吴 婷
二〇一六年十一月十一日
书记员 卢婧玉
河南省郸城县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫1625民初2472号
原告郭彦，男，汉族，1966年10月2日出生，住郸城县。
委托诉讼代理人翟留宏，河南千字文律师事务所律师。
被告郭留山，男，汉族，1962年11月19日出生，住郸城县。
被告刘建国，男，汉族，1963年6月1日出生，住郸城县。
委托诉讼代理人钱志强，河南覃思律师事务所律师。
被告中共郸城县委办公室。
法定代表人吕振龙，该室主任。
统一社会信用代码1141172674252679XP。
地址郸城县新华路县委一楼
委托诉讼代理人张广明，河南洺水律师事务所律师。
原告郭彦与被告刘建国、郭留山、中共郸城县委员办公室餐饮服务合同纠纷一案，本院于2018年5月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭彦及其委托诉讼代理人翟留宏，被告郭留山、被告刘建国委托诉讼代理人钱志强、被告中共郸城县委办公室委托诉讼代理人张广明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭彦向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告餐饮费287640元及利息；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2007年元月1日通过公开招标与原郸城县政府招待所签订了《郸城县政府招待所餐饮楼租赁合同》，期限为15年，租金每年40万。2010年，郸城县政府招待所改制后原告即停止经营。2010年6月2日，被告郭留山、刘建国与原告结算餐饮费为386740元，二人将有签名的餐费条子收走，支付100000元后，重新为原告出具证明一份，证明把餐费条子已收回，经过计算还下欠286740元的餐饮费，并有被告郭留山、刘建国签名确认。后经过原告多次催要，被告方均没有履行还款义务，为此，原告为了维护合法权益，特起诉至贵院，请判如所请。
被告郭留山辩称，郭留山作为县委办公室工作人员，主要职责是负责来客接待，从来不参与结账、打欠条和出具任何证明。在郸城县人民政府招待所安排来客是工作的需要，是职务行为。证明条上有我名字是县委办公室会计刘建国写的，并非我本人自己的签字，对此事一概不知。原告不应该起诉我，我个人对本案没有还款义务。
被告刘建国辨称，刘建国作为县委办会计，收取县委办招待的餐费条子是职务行为，这些餐费条子在县委办工作人员郭留山等人在因工作需要安排餐饮时所签，郸城县人民政府招待所停止经营后，刘建国将条子收走出具了证明，在当天支付的十万元也是由县委办支付的，本案的性质为职务行为，不是个人行为，本案责任不应由刘建国承担。原告起诉刘建国作为被告主体不适合。本案的一切责任应有单位承担。本案已经超过法律时效。应驳回原告对被告的起诉。
被告中共郸城县委办公室辩称，1、县委办会计资料中无该笔债务记录。刘建国曾为县委办公室会计。2013年12月31日刘建国工作调整，会计岗位由朱晓莉接替。经杨海华监交，刘建国与朱晓莉进行了会计工作交接，财政局特派两人监督工作交接。刘建国亲笔在会计资料移交表上写明了无债务，无外债。会计工作移交书上有移交人刘建国、接收人朱晓莉、监收人杨海华的签章。2、2010年6月2日刘建国为原告出具的证明，郭留山本人对该证明一无所知。3、原告提供的证明只是以个人名义所写的一个证明条子，没有县委办公室公章，没有原始菜单凭证，刘建国的个人行为不能代表县委办公室。4、原告提供的证据显示是郸城宾馆餐费条子，民事主体应是郸城宾馆，不是郭彦，且该证明也不能代表欠款。5、该诉讼已超过诉讼时效。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年元月1日，郭彦与郸城县政府招待所签订了《郸城县政府招待所餐饮楼租赁合同》，租赁期限为十五年，自2○○7年元月一日至二○二二年十二月三十日止，租金每年40万。2008年郭留山任中共郸城县委办公室行政服务中心主任，刘建国任中共郸城县委办公室财务科科长。2010年6月2日，刘建国为郭彦出具证明条一张，内容为“今收到郸城宾馆餐费条子叁拾捌万柒仟陆佰肆拾元整（387640.00元）已付拾万元。县委：收条人郭留山、刘建国，2010年6.2号”。该证明条郭留山的名字是刘建国所签。2014年1月7日，刘建国在会计资料移交表中书写明无债务、无外帐，会计工作交接书中注明县委办公室对外债务已全部结清。
本院认为，合法的债务应当清偿。郭彦于2007年元月1日租赁郸城县政府招待所餐饮楼经营餐饮。2010年6月2日，刘建国为郭彦出具餐费证明条一张，证明下欠郭彦餐饮费286740元。刘建国应当承担还款义务。证明条上郭留山的名字，不是郭留山本人签名，郭留山对此证明条也不知情，对此债务郭留山也不予认可。郭彦、刘建国亦无其他证据予以佐证。因此郭彦要求郭留山支付餐饮费的请求无事实和法律依据，本院不予支持。刘建国所辩称出具证明条的行为是职务行为不是个人行为，证明条上无中共郸城县委办公室的印章，中共郸城县委办公室也不予认可，本院不予认定。2014年1月7日刘建国在交接会计工作××已××县委办公室无债务，无外帐，会计工作交接书中已经注明县委办公室对外债务已全部结清。郭彦、郭留山及刘建国也未提供证据证明证明条上的债务是中共郸城县委办公室所欠。郭彦要求中共郸城县委办公室支付餐饮费的请求无事实和法律依据，本院不予认可。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告刘建国于本判决生效后十日内偿还原告郭彦餐饮费286740元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5615元，由被告刘建国负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 金 建
审判员 刘绍山
陪审员 王连猛
二〇一八年六月十二日
书记员 杨 冰
湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）鄂05民监字第00009号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：裴冬海，男，1965年11月19日出生，汉族，农民，住五峰土家族自治县。
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：周德娇，女，1968年8月21日出生，汉族，农民，住五峰土家族自治县。系裴冬海之妻。
二再审申请人的委托代理人：裴启霜，女，1990年11月8日出生，汉族，农民，住五峰土家族自治县仁和平镇大檀树村*组。系二再审申请人之女。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：吴衍美，女，1956年1月12日出生，汉族，农民，住五峰土家族自治县。
再审申请人裴冬海、周德娇因与被申请人吴衍美义务帮工人受害责任纠纷一案，不服本院（2015）鄂宜昌中民三终字第94号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
裴冬海、周德娇申请再审称：1、吴衍美在帮工过程中受伤，是其不当操作碎砂机所致，被帮工人不应承担赔偿责任，可适当予以补偿，二审判决适用法律错误。2、吴衍美的伤残等级应重新鉴定。3、其是租用案外人张耀东的碎砂机，应追加张耀东为本案第三人，一、二审法院未予追加不当。请求立案再审。
本院审查认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”本案中，吴衍美在裴冬海、周德娇处帮工受伤，裴冬海、周德娇应当承担赔偿责任。裴冬海、周德娇提出对吴衍美的伤残等级重新鉴定，但未提供相应证据，不予支持。裴冬海、周德娇请求追加碎砂机的所有人张耀东为本案第三人，无法律依据，一、二审法院不予支持并无不当。
综上，裴冬海、周德娇的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项、第十一项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回再审申请人裴冬海、周德娇的再审申请。
审判长 徐晓东
审判员 邓丽华
审判员 王四昌
二〇一六年六月六日
书记员 柳 晋
四川省自贡市自流井区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）自流民初字第3002号
原告李德银，男，1953年8月15日出生，汉族，住四川省乐山市。
委托代理人李林柯（系原告之子），男，1986年6月10日出生，汉族，住四川省乐山市。
委托代理人黄强，自贡市自流井区舒坪法律服务所法律工作者。
被告自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司，住所地：四川省自贡市自流井区。
法定代表人高伦强，总经理。
委托代理人葛达庆，四川品诚律师事务所律师。
原告李德银诉被告自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年9月3日立案受理后，依法适用简易程序由审判员卞林于2014年11月31日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李林柯、黄强，被告的委托代理人葛达庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李德银诉称：2013年8月14日上午9时左右，原告在被告单位处翻盖大地红车间房顶瓦时，不慎从房顶上坠落受伤，后送往医院治疗。伤初愈后，双方就工伤赔偿达成协议，被告一次性支付原告工伤赔偿500，000.00元。但被告至今未付，同时被告向原告出具《欠条》，载明：被告未完清工伤赔偿款时每月给付原告生活补助和护理费3，400.00元。但仍未支付，故诉至本院，请求判令被告给付工伤赔偿款500，000.00元，并给付8个月的生活补助及护理费费用共计27，200.00元。
被告自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司未提交书面答辩状，其庭审中辩称：1、原告的确在被告处工作，此次受伤的经过不持异议，但是否是因工作原因受伤，我方持有异议；2、双方的确达成工伤赔偿协议，但因劳动争议需经劳动仲裁的前置程序，该协议无效；3、被告的两项请求有重叠部分，应不予支持。
经审理查明：原告自2008年6月6日起在被告处工作。2013年8月14日上午9时许，原告在被告单位翻盖大地红车间房顶瓦时，不慎从房顶坠落受伤，后送往自贡市第四人民医院救治。出院后，双方于2013年12月23日达成《工伤赔偿协议书》，载明：乙方（李德银）自2008年6月6日到甲方（自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司）工作，乙方于2013年8月14日上午9时在甲方翻盖大地红车间工房顶瓦时，不慎从房顶坠落，经自贡市第四人民医院诊断为：腰1椎体爆裂性骨折伴截瘫，胸12椎体2度滑落，腰1、2棘突等，乙方在家属陪同下于2013年12月8日前往户籍地五通桥区人民医院鉴定，伤残等级为2级。双方就乙方伤残一事，达成协议如下：甲方给付乙方一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、伙食补助费、护理费、医疗费、经济补偿金、等各项费用共计500，000.00元；乙方领取上述费用后，双方劳动关系解除等。其后，因被告未按上述协议履行，被告出具《欠条》，载明：今欠到李德银2013年8月14日工伤一事，于2013年12月23日达成协议之赔偿金500，000.00元；支付方式为：赔偿款未付清前被告每月给付李德银一定生活补助及护理费3，400.00元，赔偿金定于2015年12月22日前付清。
后因被告未支付任何工伤赔偿费用，原告于2014年8月12日向自贡市自流井区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委于2014年8月18日作出自井劳人仲不字（2014）第130号《不予受理通知书》，对该申请不予受理。
现原告诉至本院，提出前述请求。
以上事实，有原告身份证、被告营业执照、《工伤赔偿协议书》、《欠条》、《不予受理通知书》及当事人陈述等证据附卷佐证。
本院认为：原告李德银与被告自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司之间就李德银因工受伤达成的《工伤赔偿协议书》，系双方真实意思表示，属双方对权利、义务的分配，不违反法律规定，合法、有效，各方均应依约履行义务。被告辩称该协议缺乏前置仲裁程序属无效的意见，于法无据，本院不予采纳。原告要求被告给付工伤赔偿金500，000.00元，本院予以支持；被告出具《欠条》载明的每月支付一定生活补助及护理费3，400.00元，属对工伤赔偿金500，000.00元的支付方式的约定，而非另行支付的工伤赔偿，故原告要求被告给付8个月的生活补助及护理费费用共计27，200.00元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定，判决如下：
一、被告自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付原告李德银因工受伤的工伤赔偿金500，000.00元；
二、驳回原告李德银的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为5.00元，由被告自贡市自流井区吉祥爆竹有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。
审判员 卞 林
二〇一四年十二月一日
书记员 周冰聪