重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）万法民初字第06796号
原告重庆某某地产发展有限公司，住所地重庆市万州区
法定代表人刘某某，董事长。
委托代理人罗本洪（特别授权），重庆某某地产发展有限公司法律顾问。
被告重庆市万州区某某公司天城分公司，法定代表人陆某某，经理。
住所地重庆市万州区天城某某办公大楼*楼。
委托代理人向世华（一般代理），重庆升腾律师事务所律师。
原告重庆某某地产发展有限公司诉重庆市万州区某某公司天城分公司建设用地使用权转让合同纠纷一案,本院于2013年9月12日受理后，依法由审判员程地华独任审判，适用简易程序于2013年10月11日公开开庭进行了审理，原告重庆某某地产发展有限公司的委托代理人罗本洪，被告重庆市万州区某某公司天城分公司的法定代表人陆某某及委托代理人向世华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆某某地产发展有限公司诉称，2009年12月23日，原告与被告重庆市万州区某某公司天城分公司签订《资产出让合同》及补充合同，主要约定被告重庆市万州区某某公司天城分公司将其所有的位于万州区花园路35号面积为3319．60平方米的土地使用权和建筑面积2862．78平方米的房屋整体转让给原告，包干价300万元；付款方式：签订合同时付100万元，2010年1月4日付50万元，过户手续完善后移交资产时付清余款150万元；违约责任：违约方按资产出让额30％支付违约金，并承担守约方已发生的实际费用等。合同签订后，原告按约定支付了现金150万元。由于合同约定2010年3月初申请变更上述土地房屋产权手续，但直到2011年12月22日，被告重庆市万州区某某公司天城分公司未申办产权变更手续。所以，同日双方签订补充合同（二），约定被告重庆市万州区某某公司天城分公司必须在2012年6月底以前完成审批手续及进入拍卖程序；因甲方原因不能履行合同，甲方应承担违约金和资金占用利息等条款。至今，被告重庆市万州区某某公司天城分公司仍未办理审批手续，导致合同不能履行，已成违约，并实际造成巨大损失。诉讼请求：一、确认与被告重庆市万州区某某公司天城分公司签订的《资产出让合同》及《资产出让补充合同》无效。二、判令被告重庆市万州区某某公司天城分公司立即返还原告资产转让款170万元及利息，利息从2010年1月5日起至本金付清之日止按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算。三、由被告承担本案的诉讼费用。
被告重庆市万州区某某公司天城分公司辩称，本公司是全民所有制企业，是参公管理的经营类自收自支公司，是独立的企业法人，独立对外承担民事责任。与原告签订《资产出让合同》及补充合同，约定将位于万州区花园路35号面积为3319．60平方米的土地使用权和建筑面积2862．78平方米的房屋整体转让给原告，包干价300万元是事实。合同签订后，原告已支付资产转让款150万元，是以借款的形式支付的，对另20万元不认可。合同签订后，被告积极申报产权变更手续，报告万州区某某公司同意后上报万州区国资委，万州区国资委一直未批复同意处置资产，并不是被告不办，被告的行为不构成违约。原告要求返还资产转让款及利息，被告现在没有偿还能力，仍然只有出让资产。建议双方庭下和解，争取及早得到资产处置批复，若原告中标，则将资产出让给原告；若原告未中标，则用中标人支付的价款来偿还原告。合同无效，原告应承担相应的责任，导致合同无效的原因，不仅仅是国资委的批复问题，还要通过拍卖程序，只有原告中标后合同才能生效。同意返还资产转让款150万元，请求依法判决利息，驳回原告的其他诉讼请求。
经审理查明，被告重庆市万州区某某公司天城分公司成立于1989年12月29日，国有企业，注册资金196万元，独立的企业法人。
2009年12月23日，原告重庆某某地产发展有限公司（合同称乙方）与被告重庆市万州区某某公司天城分公司（合同称甲方）签订《资产出让合同》，甲方将其所有的沙河楼院（含地面所有构筑物及附属设施）转让给原告。约定：“一、资产名称：该资产位于万州区花园路35号，土地使用面积3319．60平方米，房屋建筑面积2862．78平方米。二、出让金额：包干价300万元。三、付款方式：签订合同时付100万元（含定金30万元），2010年1月4日付50万元，过户手续完善后移交资产时付清余款150万元。四、手续办理：2010年3月初开始申请办理产权变更等相关手续，甲方负责提供相关资料，并协助乙方负责手续办理具体事宜。…七、资产移交：万州区国资委资产出让手续下达后，进行产权证移交；过户手续完善后，进行资产移交。八、违约责任：任何一方违约，按资产出让金额的30％支付违约金，并承担守约方已发生的实际费用”。同日，双方签订《资产出让补充合同》，约定：“一、资产出让竞拍时，若乙方放弃竞拍，甲方在20日内将预收款如数退乙方。二、甲乙双方协商的300万元为包干价。乙方竞拍成功后，若竞拍价低于300万元时，乙方按300万元支付；若超出300万元，乙方仍按300万元支付，超出部分甲方可给乙方出据内抵完善手续或甲方收到款项后将超出部分在10日内全额退还乙方”。2011年12月22日，双方签订《资产出让补充合同（二）》，约定：“双方签订《资产出让补充合同》及《资产出让补充合同》后，乙方已按合同约定支付150万元。…双方就合同履行进一步协商签订本补充合同。一、甲方如在2012年6月底以前仍不能完成产权拍卖审批手续和进入拍卖程序，应将资产实物移交给乙方投入使用，以弥补乙方的部分损失。如果甲方在6月底以前，进入拍卖程序完成拍卖工作，资产过户给乙方并付清余款后，再移交实物。二、因甲方原因造成合同不能履行时，甲方应承担按合同约定的违约金和实际资金占用利息，利息从甲方收款之日起至结算日止按银行商业贷款利率的4倍（不超过月息3％）计息”。原告于2009年12月15日支付被告重庆市万州区某某公司天城分公司30万元；2009年12月22日支付120万元，被告重庆市万州区某某公司天城分公司出具收据，注明系借款，并将六本房地产权证交给原告，其土地使用权性质为划拨。
2009年12月21日，原告与案外人陈某签订《有偿服务协议》，约定陈某介绍原告受让重庆市万州区丝绸司天城分公司在万州区花园路35号的土地及房屋，提供有偿服务，促成资产出让合同签订后，支付有偿服务佣金20万元。2010年1月4日，陈某出具收条，收到某某地产发展有限公司现金20万元，同日，刘某某通过银行转账支付秦某某明20万元。
被告重庆市万州区某某公司天城公司上报万州区国资委，万州区国资委一直未批复同意处置资产，双方所签《资产出让补充合同》除原告已支付转让款150万元外，其余部分未能履行，被告也未将资产交付原告。双方经协商无果，原告起诉来院请求处理。
以上事实，有原、被告提供的书证及双方当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，被告重庆市万州区某某公司天城公司未经有批准权的人民政府批准，与原告重庆某某地产发展有限公司签订《资产出让补充合同》，转让划拨土地使用权，起诉前也未经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续，双方所签订《资产出让补充合同》及《资产出让补充合同》、《资产出让补充合同（二）》，违反法律、法规的强制性规定，均为无效合同。被告重庆市万州区某某公司天城公司依据该合同取得的“借款”150万元，双方当庭认可是资产转让款，应予返还。对原告主张的资金占用利息，双方在合同中约定违约责任的同时，其补充合同又约定“因甲方原因造成合同不能履行时，甲方应承担按合同约定的违约金和实际资金占用利息，利息从甲方收款之日起至结算日止按银行商业贷款利率的4倍（不超过月息3％）计息”,被告占用原告支付的转让款150万元长达4年多，原告的损失客观存在的，双方对损失计算方式的约定不违反法律、法规的禁止性规定，应从其约定；但双方在未经有批准权的人民政府批准前，签订合同转让划拨国有土地使用权，都是明知的，造成合同无效均有过错，被告重庆市万州区某某公司天城公司作为转让方应负主要责任，原告亦应承担相应责任；被告重庆市万州区某某公司天城公司应按中国人民银行同期基准贷款利率4倍的70％计算赔偿原告的损失，其余损失由原告自行承担。对原告主张的中介有偿服务费20万元，是原告与中介人之间的合同权利义务，被告不是合同相对人，该费用不属于资产转让款，也不能作为原告的合同损失认定，属另一法律关系，由原告另行依法主张权利，原告要求被告返还该20万元的诉讼请求，本院不予支持；被告的该项辩称理由成立，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六条、第四十八条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条第一款，最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》[法释（2005）5号]第十一条的规定，判决如下：
一、原告重庆某某地产发展有限公司与被告重庆市万州区某某公司天城分公司于2009年12月23日签订的《资产出让合同》及《资产出让补充合同》、2011年12月22日签订的《资产出让补充合同（二）》均无效。
二、由被告重庆市万州区某某公司天城分公司于本判决发生法律效力后十日内返还原告重庆某某地产发展有限公司资产转让款150万元。
三、由被告重庆市万州区某某公司天城分公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告重庆某某地产发展有限公司资产转让款占用损失（从2010年1月5日开始至本判决确定支付本金之日止，以本金150万元按中国人民银行同期基准贷款利率4倍的70％计算）。
四、驳回原告重庆某某地产发展有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费27600元，减半收取13800元，由原告重庆某某地产发展有限公司承担4140元，被告重庆市万州区某某公司天城分公司承担9660；原告已预交，被告直付原告，本院预收诉讼费不作清退。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。
审判员 程地华
二〇一四年一月八日
书记员 曾维怡