湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂十堰中刑终字第00152号
抗诉机关湖北省郧县人民检察院。
原审被告人周某，外出务工人员。
湖北省郧县人民法院审理的湖北省郧县人民检察院指控原审被告人周某犯危险驾驶罪一案，于2014年8月14日作出（2014）鄂郧县刑初字第00123号刑事判决。宣判后，湖北省郧县人民检察院不服，向本院提出抗诉。本院于2014年9月1日受理后，依法组成由审判员陈声庆担任审判长，审判员刘学平、代理审判员张友山（主审）参加的合议庭，并将本案的全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2014年9月29日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员王晓真、郭娅婧出庭履行职务。原审被告人周某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年6月15日22时40分许，被告人周某酒后无证驾驶鄂K×××××号东风日产越野车由郧县南化塘集镇向该镇西河村方向行驶，行至郧县南化塘镇南化村桥上撞到护栏，后又与谢某驾驶的鄂C×××××号轻型普通货车发生碰撞，公安民警到场后对被告人抽取血样进行鉴定，血液酒精含量为269毫克／100毫升。
上述事实，有证人谢某等人的证言，书证，被告人的供述与辩解等证据证实。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：被告人周某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑六个月；并处罚金人民币5000元。
宣判后，湖北省郧县人民检察院不服，向本院提出抗诉称，被告人周某具备三种从重处罚的情形：一是无驾驶资格驾驶机动车辆，二是醉酒驾驶机动车辆，血液酒精含量269毫克／100毫升，达到200毫克／100毫升以上，三是造成了交通事故且负事故全部责任，依法应当从重处罚。而一审判决从轻宣告缓刑，违背了罪刑相一致原则，明显量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，特提出抗诉，请二审法院依法判处。
原审被告人周某辩护称，一审判决对周某判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金5000元的处罚，已明显超出了从重处罚的范围。周某认罪态度好，犯罪情节轻微，损害后果小，且积极赔偿了受害方的损失，一审判决对周某宣告缓刑不存在适用法律不当的问题。
湖北省十堰市人民检察院出席二审法庭后认为，原审被告人周某醉酒驾驶机动车，具有“两高一部”司法解释所规定的三种从重处罚情形，而一审判决对其判处缓刑，量刑畸轻，属于适用法律错误，建议二审法院依法改判。
二审经审理查明，2014年6月15日22时40分左右，原审被告人周某酒后无证驾驶鄂K-×××××号东风日产越野车由湖北省郧县南化塘集镇向该镇西河村方向行驶，行至郧县南化塘镇南化村桥上时撞到护栏，车辆甩尾后又与对向谢某驾驶的鄂C-×××××号轻型普通货车发生碰撞，造成桥面护栏及双方车辆受损，无人员伤亡的交通事故。谢某报警后，湖北省郧县公安局交通警察大队民警到场进行了现场勘验，并当场抽取了周某血样，经鉴定，周某血液酒精含量为269毫克／100毫升。2014年7月15日，周某与交通事故的对方当事人谢某就谢某的车辆修理费问题达成了赔偿协议。
以上事实，有下列证据证实：
（一）书证∷1∷”）\'﹥某、湖北省郧县公安局交通警察大队交通事故现场勘验笔录、现场方位图及现场照片，记载了周某酒后驾车发生交通事故的时间、地点、现场具体情况等方面的事实。
2、湖北省郧县公安局交通警察大队郧公交认字（2014）第0615号道路交通事故认定书，记载了周某酒后驾车发生交通事故经过、周某负事故全部责任的事实。
3、湖北省十堰市公安司法鉴定中心酒精检验意见书及抽取血样照片，记载了交通事故发生后当场抽取周某血样并鉴定，周某血液酒精含量为269毫克／100毫升的事实。
4、全国公安信息系统驾驶人员信息查询结果单及常住人口信息资料，记载了周某未办理机动车驾驶证及其主体身份情况的事实。
（二）证人证言∷1∷”）\'﹥某、证人杨某（周某租住地邻居）的证言：周某是租住在我们附近的邻居。2014年6月15日晚上，我去周某租住处闲玩，看到他一个人边吃饭边喝酒，喝酒用的是三两左右装的高脚玻璃杯，装有半杯酒。过了会儿，有人打电话找我有事，我说用一下周某的车，周某说他喝酒了，我说我来开车，然后我就开着他的车，他坐在副驾驶位置上，我们一起来到南化街上，因他不认识找我有事的那个人，他就站在门外玩，我进那个人屋里去了，车钥匙我没有拔。不一会儿，就有人给我打电话说周某在南化村的桥上出了交通事故，我还不知道他什么时候走的。我去事故现场时，交警已在现场处理交通事故了，周某说他人没事，就是把桥栏杆撞了，还撞了一辆皮卡车，然后我就直接回家了。
2、证人谢某（与周某发生交通事故的对方当事人）的证言：2014年6月15日晚上十点半左右，我驾驶我的鄂C-×××××号小货车从南化卫生院出发准备回家，行驶到南化大桥中段时，看到对向过来一辆小车在桥上左右摇摆，突然撞到大桥护栏上，然后又撞到我的车头后停了下来。那辆车上下来了一个人，我感觉他说话不很清楚，他说他心口疼，我就赶紧先打120急救电话，然后打了110报警电话。那辆车上和我的车上都只有一个人。
（三）被告人的供述与辩解
原审被告人周某供述：2014年6月15日晚上，我一个人在郧县南化塘镇西河村我租住屋里边吃饭边喝酒，喝的约有二两白酒，大约晚上9点多，我租住地附近的邻居杨某来我租住处玩，一会儿有个人打电话找杨某有事，他说用一下我的车，然后杨某开着鄂K-×××××号小车，我坐在副驾驶位置上，我们一起来到南化街上。因我不认识找杨某有事的那个人，我就在屋外闲转，感到闲得没事，也没有跟杨某打招呼就上了车，车钥匙杨某没有拔，我就开车回去，车上就我一个人。行驶到南化村桥上时，我手机响了，我右手取手机时，车子往左跑方向，又同时看到对向来了一辆车，我就赶快向右急打方向，我车子一下子撞到了桥面右侧护栏，我车因甩尾又一下子撞到了对向过来的那辆皮卡车后停了下来。皮卡车司机打了报警电话后，交警来到现场处理交通事故，然后我被带到医院做了血样提取。我驾驶的鄂K-×××××号东风日产小车是我们公司的车，我们公司名称叫湖北楚石矿业有限公司，车子户口上在我们公司会计张明的名下。我在1986年拿过货运机动车驾驶证，1990年又换成A2机动车驾驶证，后来为了年审方便，我把驾驶证交给了我一个同学。因我后来多年没有开车了，就没有在意这个驾驶证，具体情况我也不清楚。
上述证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人周某在道路上驾驶机动车，其血液酒精含量为269毫克／100毫升，属于醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。周某醉酒驾驶机动车，具有造成交通事故且负事故全部责任、血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上、无驾驶资格驾驶机动车等多种从重处罚情形，依法应当从重处罚。一审判决对周某判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元，已属从重处罚。周某的危险驾驶行为未发生在闹市中心等人口密集的区域，社会危害性较小，其认罪态度好，积极赔偿了受害人的损失，又系初犯，对其宣告缓刑不致再危害社会，一审判决对周某宣告缓刑并无不当。但鉴于周某的危险驾驶行为具有多种从重处罚的情形，为体现罪责刑相一致的原则，一审判决确定的缓刑考验期限不当，本院依法予以纠正。抗诉机关湖北省郧县人民检察院的抗诉意见及湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、第（二）项、第（五）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省郧县人民法院（2014）鄂郧县刑初字第00123号刑事判决中对原审被告人周某的定罪及量刑部分；
二、撤销湖北省郧县人民法院（2014）鄂郧县刑初字第00123号刑事判决中确定原审被告人周某的缓刑考验期限部分；
三、原审被告人周某犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币5000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈声庆
审 判 员 刘学平
代理审判员 张友山
二〇一四年十月十六日
书 记 员 王媛媛
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上的；
（三）在高速公路、城市快速路上驾驶的；
（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；
（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；
（六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；
（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；
（八）其他可以从重处罚的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。