湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0421民初1584号原告：陈某某，男，1972年10月29日出生，汉族。原告：阳某某，女，1974年2月25日出生，汉族。二原告委托诉讼代理人：雷某某。被告：杨某，男，1984年9月18日出生，汉族。委托诉讼代理人：洪某某。被告：洪某某甲，男，1973年5月24日出生，汉族。被告：唐某某，男，1966年12月11日出生，汉族。委托诉讼代理人：唐某某甲。委托诉讼代理人：丁某。被告：李某某，男，2005年4月1日出生，汉族。被告：欧某某，女，1976年12月27日出生，汉族。（系被告李某某之母）被告暨被告李某某、欧某某的委托诉讼代理人：李某，男，1969年12月19日出生，汉族。（系被告李某某之父）被告：盛某某，男，2005年4月7日出生，汉族。被告：盛某某甲，男，1979年8月15日出生，汉族。（系被告盛某某之父）被告暨被告盛某某、盛某某甲的委托诉讼代理人：张某某，女，1978年10月22日出生，汉族。（系被告盛某某之母）被告：刘某，男，2009年10月24日出生，汉族。被告：刘某某，男，1975年9月1日出生，汉族。（系被告刘某之父）被告：唐某某乙，女，1980年9月25日出生，汉族。（系被告刘某之母）被告刘某、刘某某、唐某某乙的委托诉讼代理人：刘某某甲，女，1951年3月21日出生，汉族。（系被告刘某某之母）被告：罗某，男，2008年11月13日出生，汉族。被告：罗某甲，男，2008年11月13日出生，汉族。被告：罗某某，男，1981年8月26日出生，汉族。（系被告罗某、罗某甲之父）被告：陈某某甲，女，1982年12月1日出生，汉族。（系被告罗某、罗某甲之母）被告罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲的委托诉讼代理人宁某某，男，1952年12月1日出生，汉族。（系被告罗某某姑父）原告陈某某、阳某某与被告杨某、洪某某甲、唐某某、李某某、李某、盛某某、盛某某甲、刘某、刘某某、罗某、罗某甲、罗某某、生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年8月2日立案后，在审理过程中，二原告申请追加被告欧某某、张某某、唐某某乙、陈某某甲为本案的被告，本院依法追加四人为本案的被告并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈某某、阳某某的委托诉讼代理人雷某某，被告杨某及其委托诉讼代理人洪某某，被告洪某某甲、李某、张某某，唐某某的委托诉讼代理人唐某某甲、丁某，被告刘某、刘某某，唐某某乙的委托诉讼代理人刘某某甲及罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲的委托诉讼代理人宁某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈某某、阳某某向本院提出诉讼请求：1、要求杨某、洪某某甲、唐某某等十六被告共同赔偿二原告全部经济损失的30%即183208元；2、要求李某某、李某、欧某某、盛某某、盛某某甲、张某某、刘某、刘某某、唐某某乙、罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲等十二被告共同赔偿二原告精神抚慰金50000元；3、本案诉讼费用由十六被告共同承担。事实和理由：自2014年起，被告杨某、洪某某甲、唐某某以牟利为目的，在未取得相关许可的情况下，先后擅自在衡阳县××镇××村井皂取土，在取土后放任不管，致使取土的位置形成两个坑洞，日积月累形成两个水坑，大坑面积约160平方，小坑面积约60平方，水深约2－3.5米。2016年5月29日下午，被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲与二原告儿子陈某（男，2006年6月18日生）共同商议去井皂玩耍，玩耍期间，被告李某某提议到小水坑游泳，被告盛某某、刘某、罗某、罗某甲和陈某均表示同意，被告李某某下水后，陈某、盛某某、罗某先后进入水坑，在玩耍过程中，陈某不慎滑入水坑中央，挣扎一番后没有了声息。见此情景，被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲不但没有采取任何积极措施，被告李某某等人反而提议将陈某落水一事隐瞒，盛某某、刘某、罗某、罗某甲亦表示同意，并一同将陈某衣物隐匿。事发后，面对陈某亲属等人的询问，李某某等五人均三缄其口，5月30日陈某家属向公安机关报警，经公安调查后于当日下午将陈某遗体打捞上岸。二原告认为，被告杨某、洪某某甲、唐某某非法取土形成一个存在严重安全隐患的水坑，被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲在二原告之子陈某发生危险后未实施搭救或向成年人求救等必要、力所能及的措施，致使陈某溺水身亡，要求十六被告共同承担二原告全部经济损失的30%即183208元，同时，李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲在陈某溺亡后故意隐匿其衣服，隐瞒事实真相，严重侵害了二原告的知情权，还应赔偿二原告精神抚慰金。因李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲均系无民事行为能力人或限制民事行为能力人，五被告给他人造成损害，应由五被告的监护人即五被告的法定代理人承担民事赔偿责任。被告杨某辩称，本案与其无关，不承担民事赔偿责任。被告洪某某甲辩称，他是受唐某某的雇佣运些土方出去卖，没有在事发水坑取土，不承担民事赔偿责任。被告唐某某的委托诉讼代理人辩称，对原告诉称的事实部分有异议，本案的水坑不是唐某某所挖，与唐某某没有任何关系，请求驳回二原告对被告唐某某的诉讼请求。被告李某辩称，原告所诉不是事实，去游泳时陈某走在第一，陈某溺水后，李某某等其他小孩用光缆线进行了施救，因没有救上来，所以他们就回去了，对于陈某的死亡，陈某的监护人有责任，应自行承担责任，且该坑形成后他们多次向××镇政府反映，镇政府一直未予处理。被告张某某辩称，1、二原告对陈某没有履行监护职责，应负本案的全部责任；2、被告李某某和盛某某等5名小孩在陈某溺水后实施了简单的施救，在确认陈某溺水后，没有向大人求救；3、法院应依法核实和核减原告的各项损失，其中陈某的死亡赔偿金只能按农村居民标准计算；交通费、办理丧事期间误工费及精神抚慰金过高，应依法进行核减；4、被告盛某某属留守儿童，依法不承担赔偿责任。被告刘某、刘某某、唐某某乙的委托诉讼代理人刘某某甲辩称，刘某只有6岁，没有下水，是跟着去玩的，不承担赔偿责任。被告罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲的委托诉讼代理人辩称，1、罗某和罗某甲是未成年人，不应当列为被告；2、罗某、罗某甲年龄很小，只是听从几个大孩子的安排和指挥，没有隐瞒事实和陈某衣服的主观意识；3、衡阳县公安局××派出所在对罗某、罗某甲讯问时应通知监护人在场；4、不承担本案的诉讼费用，但可以象征性地给予原告一部分补偿，具体标准由法院依法裁量。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、二原告委托诉讼代理人提供的衡阳县公安局××派出所对李某某的询问笔录，被告杨某、洪某某甲及唐某某的委托诉讼代理人均未提出异议，被告李某、张某某、被告刘某、刘某某、唐某某乙的委托诉讼代理人、罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲的委托诉讼代理人认为公安机关在对李某某询问时没有通知监护人在场，且对李某某的询问不全面，根据学校的监控视频，去游泳时陈某走在第一。根据刑事诉讼法的规定，讯问未成年人时应当通知未成年人的法定代理人到场；无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年人的其他成年亲属、所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。衡阳县公安局××派出所于2016年5月30日在××××小学对李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲进行询问，该天是星期一，是学校正常上课时间，在询问时通知了学校老师在场，在场人亦在询问笔录上签名加盖指印，公安机关调查询问程序合法，且李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲五人的陈述内容基本一致，被告李某等人就其主张未向本院提供证据，故对李某某陈述的内容本院予以采信。2、二原告委托诉讼代理人提供的衡阳县公安局××派出所对刘某甲、杨某的询问笔录，被告杨某、洪某某甲及唐某某的委托诉讼代理人分别提出异议；对刘某甲的证言，杨某认为他叫刘某甲所挖的沙子不是事发水坑的，而是挖通往××完小路上山边的沙子，挖完之后刘某甲没有走，又帮别人在事发水坑装土，第二天他去看时还说了刘某甲，并要刘某甲用石头把坑填满，事发水坑是刘某甲私自挖的,与自己无关；对刘某甲、杨某的证言，洪某某甲提出唐某某在外面买了土放在事发水坑附近，他是受唐某某雇佣装土拖出去卖,没有在事发水坑取土；唐某某的委托诉讼代理人认为该水坑不是唐某某所挖。本院认为，虽然证人刘某甲与被告杨某就杨某挖沙地点的陈述不一致，但唐某某陈述杨某于2014年下半年雇佣刘某某乙家的挖机取土,挖了二个大坑，下雨后形成水塘,衡阳县××乡××村民委员会亦出具证明,证明刘某某丙与刘某甲系父子关系,刘某甲现在家驾驶挖土机,刘某某丙不会驾驶挖土机，经质证，被告杨某等人对证明无异议，且该证明与刘某甲、唐某某的陈述能相互印证，故对刘某甲陈述杨某在事发水坑取沙的内容本院予以采信。关于洪某某甲、唐某某是否在事发水坑取沙的问题，虽然刘某甲、杨某在公安机关陈述洪某某甲、唐某某在事发地点挖过沙，但二人没有陈述洪某某甲、唐某某挖沙的具体时间和数量,且杨某亦当庭否认洪某某甲在事发地点取过沙，在没有其他证据印证的情况下，对刘某甲、杨某陈述的洪某某甲、唐某某在事发水坑取沙的证言本院不予采信。3、被告杨某申请证人席某某、洪某某乙、刘某某丁当庭作证,对该三位证人的证言,原告陈某某、阳某某的委托诉讼代理人均提出异议，认为证人均有自己的工作,白天很少在家,他们只看到杨某2014年下半年在事发水坑后面即通往××完小的山边取土，但不能证明杨某没有在事发水坑取沙，被告唐某某的委托诉讼代理人认为证人的证词可以反映事发沙坑的形成时间是在杨某取沙后形成，但他们只看到杨某在事发地点区域外挖过沙土，对涉案水坑的形成是否系杨某取沙造成没有说明，且根据证人所言，唐某某与相关水坑没有关系，法院可以考虑追加当事人。本院认为，根据证人所述，可以证明席某某、洪某某乙、刘某某戊系事发水坑所在村组的组民，在当地居住时间较长，三人白天分别在家带孙子或在外务工，平时很少到事发水坑或者附近了解情况，三人虽然看到杨某在通过××完小的山边取过一次土及××镇部分移民户在事发地点取土，但对杨某取土的具体时间所述不一，不能完全排除杨某另行在事发水坑取沙，且刘某甲证明在杨某取沙之前事发水坑已经有一个小坑，综合本案证据，应认定杨某与××镇部分移民户在事发地点取沙。综合双方当事人无异议的证据和本院依法认定的证据，本院对以下事实予以认定：2014年下半年，被告杨某及××镇部分移民户在未取得相关许可的情况下，擅自在衡阳县××镇××村井皂取沙，致取沙地形成四、五个大小不一的坑洞，日积月累坑洞即形成了水坑，其中井皂右边第一个水坑水深2－3.5米，面积约60平方。2016年5月29日下午，被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲（罗某与罗某甲系兄弟关系）与二原告之子陈某（男，2006年6月18日生）共同商议去××中心小学后山（井皂右边第一个水坑附近）玩耍，玩耍时，被告李某某提议到该水坑里游泳，几人均表示同意。被告李某某、盛某某、罗某与陈某先后下水，下水玩耍过程中，陈某不慎滑入水坑中央，挣扎一番后没有了声息。被告李某某、盛某某提议将陈某溺水一事隐瞒，并把陈某的衣服藏起来，被告刘某、罗某、罗某甲亦表示同意。事发后，二原告及其亲属四处寻找陈某，被告李某某等五人均对陈某的去向三缄其口。5月30日，陈某的亲属向衡阳县公安局××派出所报案，经公安机关调查后5月30日下午才将陈某的遗体打捞上岸。案发后经××镇人民政府等部门组织调解未果。本院认为，本案讼争的是一起生命权、健康权、身体权纠纷。二原告作为陈某的监护人，未正确行使监护职责，致使陈某溺亡，应承担本案的主要责任；被告杨某未取得相关部门许可，在衡阳县××镇××村井皂私自取沙形成水坑，没有设置明显标志和采取安全措施，致二原告之子陈某溺亡，是本案的诱因，应承担次要责任，被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲在得知陈某溺水后，未及时施救或到附近寻找成年人进行施救并将陈某的衣物藏匿，错过了陈某的最佳救济时间，陈某溺亡后又未及时告知二原告，亦应承担次要责任。二原告主张自己承担本案全部经济损失的70%，由各被告承担30%的民事赔偿责任，本院予以支持。二原告要求被告李某某、李某、欧某某、盛某某、盛某某甲、张某某、刘某、刘某某、唐某某乙、罗某甲、罗某、罗某某、陈某某甲承担主要责任，被告杨某、洪某某甲、唐某某承担次要责任，本院认为，二原告诉请被告洪某某甲、唐某某非法取土，应承担本案的赔偿责任，但提供的证据不足以证明洪某某甲、唐某某单独或者与他人共同非法取土形成事发水坑，根据“谁主张、谁举证”的民事诉讼规则，二原告应承担举证不能的法律后果，对被告洪某某甲及唐某某的委托诉讼代理人辩称二被告不承担本案民事赔偿责任的意见本院予以采纳。被告杨某与部分移民户私自取土，形成隐患，被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲与受害人刘某乙擅自到水坑游泳，造成陈某溺亡，被告杨某、××镇部分移民户与李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲应承担本案的同等责任；但事发坑洞系杨某及部分移民户共同取土造成，责任分散，二原告的委托诉讼代理人在庭审中表示不追加当事人，故被告杨某只在其责任范围内承担相应的民事赔偿责任。被告杨某与李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲系无意思联络的分别侵权行为。被告李某某、盛某某在五未成年被告中年龄稍长，且提议游泳，在得知陈某溺水后又提出将陈某的衣物藏匿且不告知陈某亲属，较之被告刘某、罗某、罗某甲三人责任较大。被告李某某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲共同实施侵权行为，应当承担连带责任，但五被告系无民事行为能力或限制行为能力人，造成他人损害的依法由其各自的监护人即被告李某、欧某某、盛某某甲、张某某、刘某某、唐某某乙、罗某某、陈某某甲予以赔偿。对被告李某、张某某，刘某、刘某某、唐某某乙的委托诉讼代理人刘某某甲，罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲的委托诉讼代理人宁某某辩称李某、盛某某、刘某、罗某、罗某甲不承担赔偿责任的意见不予采纳。被告杨某辩称自己取土的地方不是陈某溺水的地点，且事发地点的水坑是刘某甲所挖，与事实不符,且未向本院提供确凿证据证明,本院不予采纳。被告李某、张某某辩称陈某溺水后，李某某、盛某某等人进行了简单的施救，未向本院提供证据，且李某某等人均在公安机关陈述陈某溺水后他们没有进行施救，亦没有向附近住户求助，对二被告该辩称意见本院不予采纳。原告要求各被告赔偿全部经济损失的30%，即死亡赔偿金576760元、丧葬费26944.5元、交通费2000元、办理丧事期间误工费4990元，共计183208元，被告张某某提出异议，认为只能按农村标准计算死亡赔偿金等经济损失，本院认为，衡阳县××镇××村民委员会和衡阳县××国土资源所出具的证明均证实二原告之子陈某自出生后一直居住在××镇集镇，属城镇红线范围内，对本案的死亡赔偿金应按2016年－2017年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中的城镇居民人均可支配收入标准计算；要求赔偿交通费2000元，虽未提供相关票据，但鉴于二原告均系在广东打工，陈某溺水后从广东赶回办理丧事等实际情况,可予以采纳；要求赔偿误工费4990元是按每月22.5天计算，属计算错误，应按每月30天计算。经本院核定,二原告的经济损失为：死亡赔偿金为576760元（28838元/年×20年）、丧葬费26944元（53889元/年÷12个月×6个月）、交通费2000元、办理丧事期间误工费3691元（53889元/年÷365天×5天×5人），合计609395元，609395元的30%为182818元。二原告还要求被告李某某、李某等十四被告共同赔偿精神抚慰金50000元，鉴于二原告在本案中负主要责任，本院依法核定为15000元，由被告李某某、盛某某、刘某等十四被告按责承担赔偿责任。以上合计为197818元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十二条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、第九十一条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：原告陈某某、阳某某经济损失609395元（死亡赔偿金576760元、丧葬费26944元、交通费2000元、办理丧事期间误工费3691元）的30%为182818元，由被告杨某赔偿27422元，李某某、李某、欧某某赔偿27422元，盛某某、盛某某甲、张某某赔偿27422元，刘某、刘某某、唐某某乙赔偿9140元，罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲赔偿27422元，其余由二原告自负；原告陈某某、阳某某诉请精神抚慰金50000元，由被告李某某、李某、欧某某赔偿4500元，盛某某、盛某某甲、张某某共同赔偿4500元，刘某、刘某某、唐某某乙赔偿1500元，罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲赔偿4500元，其余由二原告自负；综上，被告杨某应赔偿27422元，李某某、李某、欧某某合计应赔偿31922元，盛某某、盛某某甲、张某某合计应赔偿31922元，刘某、刘某某、唐某某乙合计应赔偿10640元，罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲合计应赔偿31922元；被告李某某、李某、欧某某、盛某某、盛某某甲、张某某、刘某、刘某某、唐某某乙、罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲承担连带赔偿责任；上述款项限判决书生效后十日内付清。如未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告陈某某、阳某某的其他诉讼请求。本案受理费4798元，由被告杨某负担2398元，李某某、李某、欧某某负担720元，盛某某、盛某某甲、张某某负担720元，刘某、刘某某、唐某某乙负担240元，罗某、罗某甲、罗某某、陈某某甲负担720元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  彭国超审 判 员  王 娟人民陪审员  刘美莉二〇一六年十二月二十六日书 记 员  谭凡洁附：适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。《最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……