黑龙江省牡丹江市西安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黑1005刑初7号
公诉机关牡丹江市西安区人民检察院。
被告人郑忠朋，男，1990年5月26日出生于黑龙江省宁安市，汉族，大专文化，无固定职业，住宁安市。2016年11月17日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月23日被逮捕，2017年10月31日被本院取保候审,2018年5月18日被本院逮捕，同日由公安机关执行。现羁押于牡丹江市第一看守所。
辩护人单曙光，黑龙江天扬律师事务所律师。
被告人姜阳阳，男，1993年8月25日出生于黑龙江省双城市，满族，中专文化，无固定职业，住双城市。2016年11月19日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月23日被逮捕，2017年10月31日被本院取保候审,2018年5月18日被本院逮捕，同日由公安机关执行。现羁押于牡丹江市第一看守所。
指定辩护人邹才成，黑龙江宇通律师事务所律师。
被告人刘玉坤，男，1995年5月25日出生于黑龙江省双城市，汉族，高中文化，无固定职业，住双城市。2016年11月19日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月23日被取保候审，2017年9月1日被本院决定取保候审,2018年5月18日被本院逮捕，同日由公安机关执行。现羁押于牡丹江市第一看守所。
指定辩护人张冕，黑龙江国大律师事务所律师。
指定辩护人尹禄，黑龙江国大律师事务所实习律师。
牡丹江市西安区人民检察院以牡西检诉刑诉（2017）116号起诉书指控被告人郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤犯诈骗罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院于2017年10月30日作出（2017）黑1005刑初104号刑事判决，宣判后，牡丹江市西安区人民检察院提起抗诉，牡丹江市中级人民法院于2017年12月21日作出（2017）黑10刑终100号刑事裁定书，裁定：一、撤销牡丹江市西安区人民法院（2017）黑1005刑初104号刑事判决书；二、发回本院重新审判。本院于2018年1月3日立案，建议侦查机关补充侦查，本案延期审理，2018年3月21日恢复审理，依法另行组成合议庭，适用普通程序，于同年4月16日公开开庭审理本案。牡丹江市西安区人民检察院指派检察员李卓蔚出庭支持公诉，被告人郑忠朋及其辩护人单曙光，被告人姜阳阳及其辩护人邹才成，被告人刘玉坤及辩护人张冕、尹禄到庭参加诉讼。2018年5月14日，经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
牡丹江市西安区人民检察院指控，2016年被告人郑忠朋通过网络购买“伪基站”（无线电移动通讯基站）设备后，与被告人姜阳阳联系，共谋利用“伪基站”设备帮助他人发送诈骗信息牟利。其中，郑忠朋负责提供“伪基站”设备，联系上线并获取对方需要发送的诈骗信息内容，姜阳阳负责提供车辆（现代牌瑞纳型轿车黑AH68**），并驾驶该车辆拉载“伪基站”设备以发送诈骗信息。
1.2016年9月30日，被告人郑忠朋通过网络与网名为“天猫”（另案处理）的上线取得联系，在获取冒充建设银行客服发送的以能够提升信用卡额度为内容的诈骗信息后，提供给被告人姜阳阳。其后，姜阳阳驾驶车辆在牡丹江市范围内利用“伪基站”设备及笔记本电脑发送前述诈骗信息。被害人王某某、佟某某、郭某某、高某、高某某、徐某某、杨某某、尹某某的手机先后接收到前述诈骗信息后回拨虚假客服电话，并按提示操作，致使前述人员银行卡被盗刷合计人民币73092元。
2.2016年11月16日，被告人郑忠朋通过网络与网名为“老天爷”（另案处理）的上线取得联系，在获取冒充建设银行发送的诈骗消息内容后，提供给被告人姜阳阳。姜阳阳找到被告人刘玉坤与其一同利用“伪基站”设备发送诈骗信息。其后，姜阳阳、刘玉坤二人驾车在辽宁省本溪市利用“伪基站”设备及笔记本电脑发送前述诈骗信息。被害人辛某在手机接收到前述诈骗信息后，点击信息内的虚假建设银行网站，并按要求操作，致使银行卡被盗刷人民币15000元。
综上，被告人郑忠朋、姜阳阳诈骗数额合计人民币88092元，被告人刘玉坤诈骗数额人民币15000元。郑忠朋、姜阳阳共获利人民币5000元。
公诉机关同时向法庭提供物证被告人郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤用于发送诈骗短信的“伪基站”设备照片；书证被告人郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤三人的户籍证明信、抓获及破案经过、辽宁省沈阳市沈河区看守所寄押证明、黑龙江省公安厅刑事技术总队检验意见通知单、牡丹江市公安局西安分局扣押决定书、扣押物品清单、被害人杨某某手机通话记录、建设银行上海信用卡中心调取被害人银行卡交易流水、辽宁省本溪市车辆卡口信息、郑忠朋手机提取微信聊天记录截图以及在辽宁省本溪市利用“伪基站”发送的诈骗短信内容照片、被害人王某某、佟某某、高某、尹某某、郭某某手机收到的诈骗短信内容及银行卡被盗刷记录的照片、姜阳阳在牡丹江市驾驶车辆时卡口照片、郑忠朋建设银行卡登记信息、交易流水明细、被害人王某某、郭某某、杨某某、佟某某、尹某某、高某某、高某、徐某某、辛某银行卡交易记录、黑龙江省工业和信息化委员会牡丹江无线电管理处情况说明、中国邮政EMS特快专递邮寄信息单等；被害人高某、徐某某、王某某、佟某某、尹某某、高某某、杨某某、郭某某、辛某的陈述；被告人郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤的供述与辩解；黑龙江省无线电监测站认定书、黑龙江省无线电监测站检测报告等证据。认为郑忠朋、姜阳阳诈骗他人财物，数额巨大，刘玉坤诈骗他人财物，数额较大，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。本案是共同犯罪，郑忠朋、姜阳阳是主犯，刘玉坤是从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条的规定对其处罚。郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤如实供述自己罪行，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。
被告人郑忠朋对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但辩解称，被害人收到的短信内容不是其发的，其只是按上线网名为“天猫”和“老天爷”编辑发给其的内容用“伪基站”设备发送短信，其没有诈骗，诈骗的钱其没有得到，在共同犯罪中其不是主犯，应是从犯。其辩护人的辩护意见，1.郑忠朋的行为不构成诈骗罪，郑忠朋用“伪基站”设备发送短信是为获取劳务费，主观上不具有非法骗取他人财物的目的，如果本案的被帮助者是“天猫”和“老天爷”的行为构成诈骗罪，提供帮助者是三被告人才是构成诈骗罪的共犯。2.本案的事实不清，证据不足，其行为应构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。本案中不能确定三被告人发送的短信就是被害人接收到短信的内容。3.如认定郑忠朋构成诈骗罪，在共同犯罪中其起帮助作用，被告人群发短信的劳务收入是按天收费，每发送一小时短信“天猫”和“老天爷”支付人民币500元的劳务费，“天猫”和“老天爷”是本案的主犯，其是从犯。4.郑忠朋如实供述犯罪，具有坦白情节，案发后，郑忠朋已全部退赃。综上，建议对其判处有期徒刑三年，适用缓刑。
被告人姜阳阳对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但辩解称，其行为不构成诈骗罪，诈骗的钱其没有得到，上线是花钱雇佣其发送短信，其按小时收费。其辩护人的辩护意见，对指控的犯罪事实及定性没有异议，姜阳阳的犯罪数额不大，犯罪情节不严重，没有前科劣迹，是初犯，偶犯，犯罪后积极退赃，认罪态度好，从有利于改造犯罪的角度考虑，建议对其从轻处罚，适用缓刑或免予刑事处罚。
被告人刘玉坤对起诉书指控的犯罪事实及定性未提出异议，自愿表示认罪。其辩护人的辩护意见，案发后，刘玉坤如实供述犯罪，积极配合公安机关侦破案件，可从轻处罚，在共同犯罪中仅参加部分犯罪，起辅助和次要作用，应对其从轻、减轻或免除处罚。
经审理查明，2016年被告人郑忠朋通过网络购买“伪基站”（无线电移动通讯基站）设备后，与被告人姜阳阳共谋利用“伪基站”设备帮助他人发送诈骗信息牟取利益。郑忠朋提供“伪基站”设备，联系上线获取对方需要发送诈骗信息的内容，姜阳阳提供车辆（现代牌瑞纳型轿车黑AH68**），并驾驶该车辆拉载“伪基站”设备发送诈骗信息。
1.2016年9月30日，被告人郑忠朋通过网络与网名为“天猫”（另案处理）的上线联系，获取以建设银行名义发送的提升客户信用卡额度内容的诈骗信息后提供给被告人姜阳阳。姜阳阳驾驶车辆在黑龙江省牡丹江市范围内利用“伪基站”设备发送前述诈骗信息。被害人王某某、佟某某、郭某某、高某、高某某、徐某某、杨某某、尹某某等人的手机接收到前述诈骗信息后回拨虚假客服电话，并按提示操作，致使上述人员银行卡被骗取合计人民币73092元。
2.2016年11月16日，被告人郑忠朋通过网络与网名为“老天爷”（另案处理）的上线取得联系，获取以建设银行名义发送的诈骗消息后提供给被告人姜阳阳。姜阳阳找到被告人刘玉坤与其一同利用“伪基站”设备发送诈骗信息。姜阳阳、刘玉坤二人驾驶车辆在辽宁省本溪市利用“伪基站”设备发送前述诈骗信息。被害人辛某接收到诈骗信息后，点击信息内容的虚假建设银行网站，并按要求操作，致使银行卡被骗取人民币15000元。
经黑龙江省无线电监测站认定，送检的“伪基站”设备无生产厂商、型号等标识，属非法生产的设备，其工作频点位于93.5197MHz至959.798MHz范围之内，该频段是牡丹江市中国移动和中国联通的指配工作频段。该“伪基站”设备如进行实效发射，将对牡丹江市中国移动和中国联通通信基站造成干扰。通过对送检的“伪基站”设备进行开机实验，观察到“伪基站”设备通过占用正常移动、联通通信基站频率来发射信号，强行与发射有效范围内的移动、联通用户手机建立连接并发送短信息，迫使用户手机与正常通信网络之间的连接中断。在接收到“伪基站”发送的短信息后，不同用户的手机回到正常通信网络的时间不同。该设备的设置使用违反《中华人民共和国无线电管理条例》第十一条的有关规定，送检的“伪基站”设备没有办理过无线电台执照，属于擅自设置、使用无线电台。
综上，被告人郑忠朋、姜阳阳诈骗数额合计人民币88092元，被告人刘玉坤参与诈骗数额人民币15000元。郑忠朋、姜阳阳共获利人民币5000余元。
2016年11月16日，被告人郑忠朋在黑龙江省哈尔滨市平房区缤纷假日旅店被公安机关抓获；同年11月16日被告人姜阳阳、刘玉坤在辽宁省本溪市草帽网吧被辽宁省本溪市公安局抓获后移交至黑龙江省牡丹江市公安局西安分局。
诉讼期间，被告人郑忠朋、姜阳阳家属已全部退赔九被害人的损失，并得到谅解，请求对其从轻处罚。
认定上述事实，并经当庭核对质证、认证，作为定案依据的证据有：
一、物证
三被告人用于发送诈骗短信的“伪基站”设备照片，证实郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤用于发送诈骗短信的“伪基站”设备外观形态。
二、书证
1.被告人郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤的户籍证明、现实表现证明，证实三被告人的身份情况，均达到刑事责任年龄，无前科劣迹。
2.到案经过、破案经过，证实案件的侦破及三被告人被抓获的过程。
3.沈阳市沈河区看守所寄押证明，证实2016年11月16日至18日，被告人姜阳阳、刘玉坤临时寄押在辽宁省沈阳市沈河区看守所。
4.黑龙江省公安厅刑事技术总队检验意见通知单，证实在检60201600590001（含检材6020160059000101、6020160059000102）中未检出相关数据文件。
5.牡丹江市公安局西安分局扣押决定书、扣押物品清单，证实扣押郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤作案使用“伪基站”设备及车辆等物品的情况。
6.手机通话记录，证实2016年10月1日9时36分，被害人杨某某手机拨打02131129345，通信时长16分28秒。
7.银行卡交易记录，证实被害人王某某、郭某某、杨某某、佟某某、尹某某、高某某、高某、徐某某、辛某银行卡内资金被骗取的事实。其中王某某人民币9981元、郭某某人民币7981元、杨某某人民币7264元、佟某某人民币11969元、尹某某人民币13947元、高某某人民币2000元、高某人民币9974元、徐某某人民币9976元、辛某人民币15000元，共计人民币88092元。
8.手机诈骗短信内容及银行卡被盗刷记录的照片，证实王某某、佟某某、高某、尹某某、郭某某手机收到的诈骗短信内容及银行卡被盗刷的事实。
9.微信聊天记录截图以及利用“伪基站”发送的诈骗短信内容照片，证实从郑忠朋手机提取姜阳阳通过微信向郑忠朋手机发送收到的诈骗短信截屏图片的事实。
10.郑忠朋建设银行卡登记信息、交易流水明细，证实2016年9月30日，郑忠朋建设银行卡（尾号6032）收到署名陈某某汇款两笔共计人民币4000元（郑忠朋辨认是“天猫”汇入），同年11月16日收到署名刘某某汇款人民币1000元（郑忠朋辨认是“老天爷”汇款）。
11.姜阳阳在牡丹江市驾驶车辆时卡口照片、辽宁省本溪市车辆卡口信息，证实2016年9月28日至10月1日期间，车牌号黑AH68**白色现代牌轿车在牡丹江市、宁安市等处行驶；同年11月15日经过沈本产业大道马耳山西北向东南卡口。
12.黑龙江省工业和信息化委员会牡丹江无线电管理处情况说明，证实2016年9月30日，牡丹江市无线电管理处通过“伪基站”定位系统监测到牡丹江市当天只有一伙利用“伪基站”设备发送诈骗短信。
13.赔偿款收条九份，证实郑忠朋、姜阳阳家属已赔偿九名被害人的全部损失，被害人对其行为表示谅解，请求对其从轻处罚。
三、被害人的陈述
1.高某的陈述，证实2016年9月30日14时55分左右，其手机接到“95533”发的一条短信，说建设银行信用卡可提升额度5万元，致电021-31129345进行办理，其给这个号码打电话，是个南方口音的女的接电话，让其把卡号告诉她，其将收到的8条动态验证码念给她，之后其手机就收到消费提示短信，其觉得被骗就报警了。其一共收到12笔消费短信，被盗刷人民币9974元。
2.徐某某的陈述，证实2016年9月30日11时7分左右，其在西十二条路的家中接到手机短信，提示建设银行信用卡额度可以提升5万元，致电021-31129345进行办理。16时51分，其用手机拨打这个号码，是个南方口音的女的接的，说她是建设银行的客服代表，其按她的提示将姓名、银行卡号等信息输入，说其手机会收到验证码，让其将验证码念给她。17时10分，其手机就收到消费提示短信，其感觉不对劲，发现被骗就报警了。其共收到10条验证码信息，收到10条消费短信，被盗刷人民币9976元。
3.王某某的陈述，证实2016年10月1日9时30分许，其手机接到一条短信，内容为“尊敬的建行用户：您的信用卡已达提额标准，额度可提升5万元，请致电021-31129345进行办理，我行将在一个工作日完成额度调整（建设银行）”。其拨打电话，对方接电话的是个女的，让其输入银行卡号，十五分钟后，再次拨打电话，对方要其短信验证码，这时其手机验证码发过来了，其就告诉对方好几个验证码，这时其收到消费验证码，分别在七个地方消费共计人民币9981元，其发现被骗就打电话报警。
4.佟某某的陈述，证实2016年9月的一天上午，其手机收到一条短信，内容为“尊敬的建行用户：您的信用卡以达提额标准，额度可提升5万元，请致电021-31129345进行办理，我行将在一个工作日完成额度调整（建设银行）”。10月1日，其拨打021-3112****电话，并按对方要求提供其姓名、信用卡背面标识号码、绑定银行卡的手机收到短信验证码等，后其手机收到7条带有验证码的短信，其向对方提供了这7个验证码，后来感觉不对劲就挂断电话，这时其手机又收到12条信用卡的消费记录。
5.尹某某的陈述，证实2016年9月30日11时，其手机收到建设银行客服的短信，说其信用卡可以提升额度5万元，并附一个电话号码021-3112****，下午，其用手机拨打这个电话，对方一个女的说她是建设银行信用卡中心的工作人员，先跟其核对信用卡信息，其将姓名和卡号告诉她，她说可以为其提升额度，需要把验证码告诉她，其手机陆续收到11条短信验证码，其将前10个验证码告诉她，后其手机陆续收到17条银行卡消费通知短信，被骗走人民币13947元，其意识到被骗就挂断电话。并拨打中国建设银行客服电话查询消费记录，确定不是其本人消费，并且经其本人同意后将这张卡冻结，然后其打电话报警。
6.高某某的陈述，证实2016年9月30日11时许，其手机收到一条来自建设银行客服的短信，说其信用卡可以提升信用额度，并附带一个电话号码021-3112****，下午其用手机拨打这个电话，对方是电脑接的，让其输入卡号和密码，其按照电话里的指示去做，手机收到一个验证码，对方让其输入手机收到的数字，其第一次将这6位数字输入进去后，手机就掉线挂断了。后对方给其打电话是人工接的，说电话掉线了，让其重新操作一遍，在其第二次输入6位数字后手机收到两条短信，是其信用卡分别消费人民币820元、人民币960元，其发现被骗就报警了。
7.杨某某的陈述，证实2016年9月30日11时左右，接到一条短信提示其信用卡可以提升额度，并让其拨打021-3112****电话，其按照提示给对方打电话，对方要其信用卡号、有效期、卡背面的数字，询问完后说当日名额已满，让其第二天再联系。10月1日9时许，其再次打电话，根据对方的提示将手机收到的验证码告诉对方四次，通话时其手机接到信用卡消费信息，其询问对方原因，对方说是虚拟消费，第二天返还其卡内，其意识到被骗就报警。后拨打银行客服查询后，其信用卡分别在北安市兴旺农机经销处等处消费八次，共计人民币7264元。
8.郭某某的陈述，证实2016年10月1日16时许，手机收到一条95533中国建设银行发来的短信，说其信用卡可以提升额度到5万元，让其致电021-31129345办理，其拨通电话，对方一个女性与其通话，让其将收到的验证码告诉她，其将收到95533发来的4个短信验证码告诉对方，对方说24小时其信用额度会提升，之后其手机没电了。第二天，其看手机时发现10月1日信用卡消费8笔，共计人民币7981元，其去银行询问，银行说其信用卡打不出单子，让其报警。
9.辛某的陈述，证实2016年11月16日12时左右，其收到95533的短信，提示其“建行通知：您在我行个人信息及数据不齐全请收到我行通知后立即登录wap.ccbnj.cc进行身份补录核实，逾期账户将被冻结（建设银行）”，下午其点击网址链接进行操作，进入一个建行的网页，按照提示进行操作，将其收到的验证码在网页上输入，提交后收到信息提示其银行卡（尾号5794）分三次向刘歌磊转账共计人民币15000元。
四、被告人的供述及辩解
1.郑忠朋的供述及辩解，供述其在网上购买“伪基站”（包括主机、功放器、双功器、天线还有笔记本电脑）用于群发短信广告，其负责联系活提供设备，姜阳阳出车负责发广告，大概发了两个月。其给QQ名叫“杀鱼刀、天猫、阿斯顿马丁、坦克、骗子”等人发过广告，群发广告地点是客户指定的。2016年9月30日和10月1日，其与姜阳阳按“天猫”的要求开车到牡丹江发广告，姜阳阳开的白色现代轿车（车号是黑AH68**），短信内容是假冒建设银行95533群发诈骗短信，具体内容是“尊敬的银行用户：您的信用卡可提升额度至5万元，请致电021-，后面的号码记不住了，落款是建设银行”。“天猫”是南方人，QQ号是58274088，后来改名叫“烈火战车”，其备注他的QQ名叫“大老板”，他是在网上发信息找“伪基站”与其联系上的，发广告一小时收费500元，“天猫”用银行卡给其转账，客户给其钱后，其分一半给姜阳阳，其在牡丹江发五个小时挣人民币2500元，发了三万多条。11月16日，其让姜阳阳去辽宁本溪市发诈骗短信，内容是“建行通知：您在我行个人信息及数据不齐全，请收到我行通知后立即登录wap.ccbnj.cc进行身份补录核实，逾期账户将被冻结（建设银行）”，姜阳阳在本溪市发了两个小时。短信是其QQ里有个网名叫“老天爷”的人让其发的，给其转款人民币1000元，其给姜阳阳人民币500元。另供，其是建设银行卡，卡尾号（06032）。
2.姜阳阳的供述及辩解，供述“伪基站”是郑忠朋提供的，他负责联系客户，其负责开车用“伪基站”发诈骗短信。2016年9月30日，其开车到牡丹江市区内边开车边用“伪基站”发短信，内容是建设银行提升额度的电信诈骗短信。10月中旬，郑忠朋不能和其一起去，其找到刘玉坤，告诉他其是利用“伪基站”发诈骗短信，刘玉坤没当回事，同其开车去辽宁省本溪市等地发短信，这些地方是郑忠朋让其去的，上线都是他联系的，其没有给刘玉坤钱。11月16日，郑忠朋通过微信给其发诈骗短信，内容为“建行通知：您在我行个人信息及数据不齐全请收到我行通知后立即登录wap.ccbnj.cc进行身份补录核实，逾期账户将被冻结（建设银行）”，其将信息编到笔记本内，其驾车刘玉坤拿着笔记本查看短信数量，大概发了两个小时，郑忠朋给其转人民币400元。其让刘玉坤用手机拍发送短信的图片用微信传给其后，其再发给郑忠朋。
3.刘玉坤的供述与辩解，供述2016年11月初，姜阳阳给其打电话，说让其跟他用“伪基站”发短信，每天给其人民币100元。其在哈尔滨见到姜阳阳及“伪基站”设备，他说用“伪基站”发送诈骗短信，其犹豫后同意跟他一起干。
五、鉴定意见
黑龙江省无线电监测站认定书，证实送检的“伪基站”设备无生产厂商、型号等标识，属非法生产的设备，其工作频点位于93.5197MHz至959.798MHz范围之内，该频段是牡丹江市中国移动和中国联通的指配工作频段。上述“伪基站”设备如进行实效发射，将对牡丹江市中国移动和中国联通通信基站造成干扰。通过对送检的“伪基站”设备进行开机实验，观察到“伪基站”设备通过占用正常移动、联通通信基站频率来发射信号，强行与发射有效范围内的移动、联通用户手机建立连接并发送短信息，迫使用户手机与正常通信网络之间的连接中断。在接收到“伪基站”发送的短信息后，不同用户的手机回到正常通信网络的时间不同。
该设备的设置使用违反了《中华人民共和国无线电管理条例》第十一条的有关规定，送检的“伪基站”设备没有办理过无线电台执照，属于擅自设置、使用无线电台。
本院认为，被告人郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤明知他人实施电信网络诈骗犯罪，仍利用“伪基站”帮助发送诈骗短信，骗取被害人的财物，三被告人的行为均构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。郑忠朋、姜阳阳犯罪数额巨大，刘玉坤犯罪数额较大。本案是共同犯罪，在共同犯罪中郑忠朋、姜阳阳起主要作用，是主犯；刘玉坤起辅助作用，是从犯，应从轻处罚。郑忠朋、姜阳阳、刘玉坤能如实供述自己罪行，可从轻处罚。案发后，郑忠朋、姜阳阳退赔被害人全部损失，并得到谅解，可酌情从轻处罚。郑忠朋、姜阳阳辩解称被害人收到短信的内容不是其发的，只是按上线“天猫”和“老天爷”发给其的内容用“伪基站”设备发送短信，其没有诈骗。经庭审查实，郑忠朋购买“伪基站”设备后与姜阳阳利用该设备向不特定的被害人发送建设银行诈骗短信，并获取报酬，有侦查机关提供的物证、书证及郑忠朋、姜阳阳的供述，证据间能够相互佐证，均能够证实其二人采取虚构事实的手段，骗取他人财物，故对二被告人的辩解意见，不予采纳；郑忠朋辩解其行为不构成诈骗罪，其辩护人提出郑忠朋的行为应构成扰乱无线电通讯管理秩序罪，认为郑忠朋用“伪基站”设备发送短信是为获取劳务费，主观上不具有非法骗取他人财物的目的，应是诈骗共犯；本案的事实不清，证据不足，在共同犯罪中其起帮助作用，是从犯。诈骗罪与扰乱无线电通讯管理秩序罪犯罪构成的客观方面表现不同，诈骗罪主观方面以非法占有公私财物为目的，客观方面表现以虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方式，使财物所有人、管理人产生错觉，而“自愿地”交出财物；扰乱无线电通讯管理秩序罪的客观方面表现违反国家无线电台频率的设置和使用，行为上实施了擅自使用无线电台频率，干扰无线电通讯的行为。而从本案看，郑忠朋利用“伪基站”设备，冒用建设银行给不特定的被害人发送短信，使被害人误认为是建设银行发送的信息，继而按短信的内容进行操作，造成财产损失，其犯罪的目的是以非法占有他人财物为目的，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件；三被告人利用“伪基站”设备发送诈骗信息的犯罪中，郑忠朋起主要作用，是主犯。故郑忠朋及其辩护人提出的辩解及辩护意见于法无据，不予采纳。郑忠朋辩护人提出如实供述犯罪，具有坦白情节，案发后，郑忠朋已全部退赃的辩护意见，予以采纳，但建议对其适用缓刑的辩护意见，不予以采纳。姜阳阳的辩护人提出其如实供述犯罪，积极退赃，认罪态度好，建议对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳，但建议适用缓刑或免予刑事处罚的辩护意见，不予采纳。刘玉坤的辩护人提出其如实供述犯罪，积极配合公安机关侦破案件，在共同犯罪中仅参加部分犯罪，起辅助和次要作用，对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
综上，根据本案犯罪的事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人郑忠朋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元（罚金已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月18日起至2020年6月2日止）。
二、被告人姜阳阳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元（罚金已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月18日起至2020年6月2日止）。
三、被告人刘玉坤犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元（罚金已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月18日起至2018年10月9日止）。
四、被告人郑忠朋、姜阳阳违法所得人民币5000元，应当予以追缴；
五、供被告人犯罪使用的“伪基站”依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省牡丹江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 常晓辉
审判员 刘洪田
审判员 王 歆
二〇一八年五月十五日
书记员 常美卿
附件：
本判决书所依据的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。