福建省南平市建阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0703刑初143号
公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。
被告人黄某，男，1970年11月1日出生于福建省南平市建阳区，汉族，高中文化，无业，住福建省南平市建阳区。因本案于2015年3月6日被取保候审，2016年3月2日被继续取保候审。现居住在家。
被告人严某某，男，1992年6月30日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中文化，个体，户籍地：福建省南平市建阳区，住上海市松江区。因本案于2015年3月5日被刑事拘留，次日被取保候审，2016年3月2日被继续取保候�。现居住在家。
被告人陈某某，男，1988年11月14日出生于福建省南平市建阳区，汉族，专科文化，务农，户籍地：福建省南平市建阳区，住福建省南平市建阳区。因本案于2015年3月5日被刑事拘留，次日被取保候审，2016年3月2日被继续取保候审。现居住在家。
被告人黄某、严某某、陈某某被控开设赌场一案，福建省南平市建阳区人民检察院于2016年5月17日以潭检公刑诉（2016）101号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，于2016年5月21日决定对本案适用普通程序并依法组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭审理了本案，福建省南平市建阳区人民检察院指派代理检察员蔡艳敏出庭支持公诉，被告人黄某、严某某、陈某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人黄某、严某某、陈某某在南平市建阳区合伙经营相约台球厅。2015年1月26日，被告人黄某独自出资购买8座连接的“捕鱼机”和“生肖机”各一台并摆放在台球厅的内间里，严某某、陈某某得知后亦同意摆放在店内供他人进行赌博。该赌博机采取现金上分和游戏分兑换现金的方式进行赌博营利，且三人约定由黄某占赌场营利的八成，严某某、陈某某各占一成，店内还雇用胡某（另案处理）负责给赌博机上、下分。同年3月4日，民警在执勤时查获该店，现场抓获严某某、陈某某，并依法扣押两台机器、涉案款人民币5700元、经营账本、钥匙等。经查，三名被告人利用赌博机进行赌博活动非法获利人民币96425元。经南平市建阳区公安局认定，上述两台机器均是具有赌博功能的电子游戏设施设备，每台可同时供8人单独使用。
2015年3月6日，被告人黄某主动至南平市建阳区公安局童游派出所投案。归案后，三被告人均如实供述其犯罪事实。
公诉机关认为，被告人黄某、严某某、陈某某以营利为目的，共同设置赌博机开设赌场，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
三被告人对起诉指控的罪名均无异议，并自愿认罪，但三人均辩称因三人日常有记账，账本上可以看出很多来玩的人都是挂账，没有支付现金，故实际获利为人民币22718元。
经审理查明：被告人黄某、严某某、陈某某在南平市建阳区合伙经营相约台球厅期间，被告人黄某于2015年1月26日独自出资购买8座连接的“捕鱼机”和“生肖机”各一台并摆放在台球厅的内间里，严某某、陈某某得知后亦同意摆放在台球厅内供他人进行赌博，三人同时约定由黄某占赌场营利的八成，严某某、陈某某各占一成。该赌博机采取现金上分和游戏分兑换现金的方式进行赌博营利，三被告人还雇用胡某（另案处理）负责给赌博机上、下分。2015年3月4日，民警在执勤时查获该店，现场抓获被告人严某某、陈某某，并依法扣押两台机器及涉案款人民币5700元、经营账本、钥匙等物品。据账本统计，三名被告人利用赌博机进行赌博活动期间涉案赌资进项和赔付间差额达人民币96425元，扣除挂账部分，三被告人实际获利人民币22718元。经南平市建阳区公安局认定，上述两台机器均是具有赌博功能的电子游戏设施设备，每台可同时供8人单独使用。
2015年3月6日，被告人黄某主动至南平市建阳区公安局童游派出所投案。归案后，三被告人均如实供述其犯罪事实。案件审理期间，三被告人退出违法所得款人民币17018元暂扣于本院。被告人黄某预交罚金人民币23000元，被告人严某某、陈某某各预交�金人民币8000元。
上述事实，被告人黄某、严某某、陈某某在审理过程中无异议，且有经查证属实的三被告人户籍证明和人员基本信息、受案登记表、到案经过、证据保全决定书及清单、三本记账本、检查笔录及现场照片、辨认笔录、违法人员信息查询记录、行政处罚决定书、调查评估意见书、现金缴款单；证人胡某、翁某某、葛某某的证言；赌博机认定书等证据证实，足以认定。
关于三被告人对获利数额提出的辩解，经查，公诉机关指控的数额人民币96425元系根据账本记录的进项扣除赔付金额之后得出的数额，而在同一账本亦记录该数额中有部分系挂账，三被告人未实际收取，且根据记录，截至案发之前，三被告人对实际获利人民币22718元亦有记录，该记录与被告人黄某、严某某的供述能够印证，故本院对三被告人的辩解予以采纳。
本院认为，被告人黄某伙同被告人严某某、陈某某以营利为目的，共同利用可同时供多人使用的赌博机开设赌场，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人黄某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人严某某、陈某某在侦查阶段即如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。三被告人自愿认罪，且已退出违法所得，均可酌情从轻处罚。公诉机关关于三被告人上述相关情节认定符合查明事实，予以采纳。被告人严某某、陈某某在共同犯罪中罪责相对较轻，可以酌情从轻处罚。根据三被告人的犯罪情节和悔罪表现，结合三被告人符合施行社区矫正条件的调查评估意见，本院决定对被告人黄某、严某某、陈某某依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二�第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币23000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日缴纳。）
二、被告人严某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日缴纳。）
三、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日缴纳。）
四、扣押在案的违法所得款人民币22718元由扣押机关予以没收，上缴国库。
五、扣押在案的赌博机两台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄佶喆
人民陪审员 蔡伍雄
人民陪审员 熊寿清
二〇一六年七月十三日
书 记 员 刘佳倩
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条（第二款）开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条（第一款）犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条（第一款）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
（第三款）被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条（第一款）拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
（第三款）缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。