湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终135号
抗诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
原审被告人张孝付，男，1969年12月22日出生，住襄阳市襄州区。因本案，于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕，2016年2月22日被襄阳市襄州区人民法院决定取保候审。
原审被告人张绍华，男，1957年11月19日出生，住襄阳市襄州区。
原审被告人张自海，男，1974年9月8日出生，住襄阳市襄州区。因本案，2015年6月16日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕，2016年2月22日被襄阳市襄州区人民法院决定取保候审。
辩护人杨波，湖北春园律师事务所律师。
襄阳市襄州区人民法院审理襄阳市襄州区人民检察院指控的被告人张孝付、张绍华、张自海犯挪用资金罪一案，于2016年4月28日作出（2015）鄂襄州刑初字第00290号刑事判决。判决宣告后，张孝付、张绍华、张自海不上诉，原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省襄阳市人民检察院指派检察员张莹出庭支持抗诉。原审被告人张孝付、张绍华、张自海及辩护人杨波到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2013年5月，襄阳市襄州区张家集镇张咀村决定以“新农村建设”名义在该村5组统一为24户村民建房。同年8月1日，张自海与该村签订建设施工合同，约定张自海自理施工中的一切费用，工程竣工、张咀村验收合格后一次性付清建房价款。担任该村农经站站长张绍华经手收取建房农户的定金及建房款，陆续将收取农户的建房款存入其个人在张家集农商银行开设的账户81010000362736483。2013年5月，张绍华收取24户农户住房定金120万元。截止2013年12月，张咀村付给张自海建房启动资金20万元、按工程进度付给张自海工程款72万元，余款28万元未支付给张自海。2014年1月7日，襄州区张家集镇财政所将襄阳市绕城高速公路永久性占地补偿款21200元拨付到张绍华的81010000362736483账户，同日张绍华将该款转入镇三资办账户。2014年1月17日，襄州区张家集镇财政所将襄阳市绕城高速公路占地补偿款1251521元拨付到张绍华的81010000362736483账户，该账户资金余额为1364610.37元。2014年1月，由于资金紧张，张自海向张绍华、张孝付提出从张咀村周转资金20万元。张绍华对张孝付说村里没有别的收入，高速公路占地补偿款划拨下来了，张自海想用一点钱，如果全部上交到镇三资办，取不出来也用不成，可以的话少上交给三资办。张孝付表示同意并安排张绍华具体操作。2014年1月19日，张绍华从81010000362736483账户向张自海的张家集农商银行81010000365613356账户转款20万元。同月23日，张绍华将张家集镇财政拨付的绕城高速公路占地补偿款中的1051521元转入镇三资办账户，镇三资办发现张咀村截留20万元绕城高速公路占地补偿款后，对张咀村进行了处罚。2014年5月12日，张绍华将挪用的20万元绕城高速公路占地补偿款存入镇三资办账户。
（二）襄州区张家集镇张咀村以“新农村建设”名义为该村5组24户村民建房期间，张绍华利用收取农户定金及建房款的职务便利，先后于2013年6月6日、2014年5月1日、2014年5月9日将收取的农户建房款，借给张某甲11万元，借给其女儿张某乙3万元，借给张建军1.2万元，共计挪用资金15.2万元。案件审理期间，张绍华退还了挪用的15.2万元资金。
原审另查明，2015年4月8日，襄阳市襄州区人民检察院接襄阳市襄州区纪委反映张孝付、张绍华挪用资金20万元的情况后，侦查人员从襄州区纪委将二人带回襄州区人民检察院询问。
原审法院认为，被告人张孝付、张绍华利用职务之便挪用村集体所有的高速公路占地补偿款20万元给他人进行营利活动，同时被告人张绍华擅自将其保管的村集体资金15.2万元借给他人使用，二被告人的行为构成挪用资金罪。襄阳市襄州区人民检察院指控被告人张孝付、张绍华犯挪用资金罪成立。但指控被告人张自海与张孝付、张绍华合谋挪用村高速公路占地补偿�20万元不成立。因没确凿的证据证实张自海明知是张家集镇财政所拨付的高速公路占地补偿款而向张咀村提出借用该款，故指控张自海与张孝付、张绍华合谋挪用村集体资金的证据不足，指控不能成立。被告人张自海及其辩护人关于认定张自海与张孝付、张绍华合谋挪用绕城高速公路占地补偿款证据不足的意见，符合本案客观事实，本院予以采纳。鉴于被告人张绍华庭审中认罪，且挪用的资金已退还，有悔罪表现，对其判处缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。判决：一、被告人张孝付犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人张绍华犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；三、被告人张自海无罪；四、被告人张绍华所挪用的15.2万元责令退还给被害单位。
襄阳市襄州区人民检察院以襄州检诉刑抗（2016）1�刑事抗诉书抗诉提出：原审判决以没有证据证实张自海明知是张家集镇财政拨付的高速公路占地补偿款向张咀村提出借用该款，认定张自海与张孝付、张绍华合谋挪用村高速公路占地补偿款20万元证据不足为由，判决张自海无罪，采信证据不当，判决错误。张绍华挪用资金15.2万元，数额较大，且未退还，原审判处张绍华有期徒刑一年，缓刑二年，量刑畸轻。
原审被告人张自海辩解称：其不知涉案20万元是张咀村的高速公路占地补偿款，该款项系张咀村支付的建房工程款。
辩护人辩护称：没有证据证明张自海与张孝付、张绍华合谋挪用张咀村的高速公路占地补偿款，指控张自海犯挪用资金罪证据不足，应当驳回抗诉，维持原判。
湖北省襄阳市人民检察院襄检刑支抗（2016）14号刑事抗诉意见书认为，抗诉机关对原审判决宣告张自海无罪错�提出的抗诉意见正确，决定支持该抗诉意见，并请二审法院依法予以改判。同时认为张绍华在本案一审期间退还挪用15.2万元，原审判决对张绍华量刑适当，决定不支持抗诉机关对张绍华提出的抗诉意见。
经二审审理查明，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人张孝付、张绍华利用职务之便，挪用村集体资金20万元给他人进行营利活动，张绍华还私自将村集体资金15.2万元出借给他人使用，二原审被告人的行为均构成挪用资金罪。湖北省襄阳市人民检察院在本院二审期间决定不支持抗诉机关对张绍华提出的抗诉，符合法律规定，本院予以确认。本案中，原审被告人张自海向张绍华、张孝付提出借用村集体资金周转使用，张绍华、张孝付将20万元集体资金出借给张自海，事实清楚，证据充分。张孝付、张绍华及张自海对该节事实均有供述，并且有相关银行账户的转款记录予以佐证，足以认定。张自海辩解称涉案20万元系张咀村支付的建房工程款，该辩解意见与查明事实不符，本院不予采纳。张自海辩解称不知道涉案20万元是张咀村高速公路占地补偿款，张自海是否明知20万元是张咀村高速公路占地补偿款，不影响本案对张自海借用张咀村集体资金事实的认定。该辩解意见，本院亦不予采纳。挪用资金罪是指非国有公司、企业或其他单位的非国家工作人员，利用职务便利，将本单位资金归个人使用或借贷给他人的行为。由于张自海不享有管理、控制张咀村集体资金职权，向张孝付、张绍华提出借用村集体资金，虽然主观上有违规使用集体资金的意图，但其行为并不必然导致村集体资金被挪用。由于本案没有证据证明张自海与张孝付、张绍华共同策划�或者唆使、指使张孝付、张绍华挪用集体资金，指控张自海与张孝付、张绍华共谋挪用张咀村集体资金，没有事实依据，原审判决张自海无罪正确。抗诉机关提出的抗诉意见不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李沈岐
审 判 员 郭元清
代理审判员 李 青
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 朱 帅