福建省仙游县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽0322刑初655号
公诉机关福建省仙游县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某1，男，1961年7月8日出生于福建省仙游县，汉族，农民，住仙游县。系本案被害人。
被告人谢某，男，1966年12月20日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年6月6日被仙游县公安局刑事拘留，同年6月21日被仙游县公安局执行逮捕。
仙游县人民检察院以仙检公刑诉（2016）605号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。仙游县人民检察院指派代理检察员蔡纪翔出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某1，被告人谢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
仙游县人民检察院指控：
2015年11月28日16时许，被告人谢某与被害人谢某1在仙游县郊尾镇梅塘村因土地纠纷发生争吵，后双方持械进行互殴，被告人谢某将被害人谢某1殴打致伤。经莆田市公安局法医学鉴定，被害人谢某1的损伤程度为轻伤二级，被告人谢某的损伤程度为轻微伤。
公诉机关指控上述事实，向本院移送了相关证据，认为被告人谢某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢某1诉称，一、依法追究被告人谢某犯故意伤害罪刑事责任，并从重处罚；二、判令被告人谢某立即赔偿给附带民事诉讼原告人医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失67193.4元（人民币，下同），其中医疗费16093.4元，误工费27000元（135天×200元／天），护理费3000元（15天×200元／天），住院伙食补助费1000元，交通费2000元，营养费13000元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费100元，并提供了莆田人民医院入院通知单、门诊收费票据、门诊费用汇总清单，莆田市第一医院疾病证明书、入院记录、出院记录、MIR检查报告、门诊、住院收费票据，仙游县医药有限公司郊尾门市部发票联，鉴定发票等证据。
被告人谢某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，表示不认罪，辩解其没有用铁棍殴打谢某1，是谢某1先打其头部，其才用木棍正当防卫的。对附带民事诉讼部分，其认为谢某1左肾的伤是谢某1自己造成的，与其无关，不同意赔偿。
经审理查明：
2015年11月28日16时许，被告人谢某与被害人谢某1在仙游县郊尾镇梅塘村因土地纠纷发生争吵，后双方持械进行互殴，被告人谢某将被害人谢某1殴打致伤。2015年12月28日，经莆田市公安局法医学鉴定，被害人谢某1的损伤程度为轻伤二级，被告人谢某的损伤程度为轻微伤。
被告人谢某于2016年6月5日被仙游县公安局郊尾派出所抓获归案。
经本院委托，仙游县司法局对被告人谢某进行审前社会调查，出具调查评估意见书认为被告人谢某不适宜社区矫正。
案发当天，谢某1被送往莆田市人民医院治疗，花费医疗费2014.54元，当天转院至莆田第一医院门诊、住院治疗，共住院治疗15天，花去医疗费共计10848.69元。2016年7月14日，谢某1在仙游县医药有限公司郊尾门市部购买补肾药品，花费医疗费552元。于2016年7月21日在莆田市第一医院进行门诊治疗，花费医疗费230元，于2016年9月8日进行门诊治疗，花去医疗费267.67元。
根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”的规定和人身损害赔偿的相关标准以及附带民事诉讼原告人谢某1的诉讼请求及其所提供的相关证据，经本院审查认定，本案给附带民事诉讼原告人谢某1造成的经济损失认定如下：医疗费13912.9元，护理费125.38元／天×15天=1880.7元，住院伙食补助费30元／天×15天=450元，交通费酌定450元，营养费1392元，误工费125.38元／天×15天=1880.7元，鉴定费100元，上述损失共计20066.3元。附带民事诉讼原告人谢某1于2016年9月8日在莆田市第一医院进行的门诊治疗中有部分属于呼吸内科诊疗，与本案无关，因此所花费的医疗费314.36元，本院不予支持。附带民事诉讼原告人谢某1于2016年4月18日、2016年5月23日、2016年9月3日在仙游县医药有限公司郊尾门市部所购买的药品属于肠胃、肺疾病服用药品，与本案无关，因此所花费的药费1516.61元不予支持。
2016年10月31日，被告人谢某家属代为向本院交存赔偿款人民币21917元。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）物证
1.伤情照片，证实被害人谢某1受伤情况；
（二）书证
1.户籍证明，违法犯罪经历查询情况表，证实被告人谢某具有刑事责任能力，且无违法犯罪经历；
2.仙游县公安局出具的谢某到案经过，证实被告人谢某系被抓获归案；
3.行政处罚决定书，证实因本案被害人谢某1被处以行政拘留五日，并处罚款三百元的行政处罚；
4.仙游县司法局调查评估意见书，证实被告人谢某不适宜社区矫正；
5.莆田人民医院入院通知单、门诊收费票据、门诊费用汇总清单，证实被害人谢某1因本案受伤在莆田人民医院治疗，花去医疗费2014.54元；
6.莆田市第一医院疾病证明书、入院记录、出院记录、MIR检查报告、门诊、住院收费票据，证实被害人谢某1在莆田市第一医院门诊、住院治疗情况，以及花去医疗费用10848.69元的事实；
7.莆田市第一医院处方笺、门诊收费票据，证实被害人谢某1出院后在莆田市第一医院门诊诊查情况；
8.仙游县医药有限公司郊尾门市部发票联，证实被害人谢某1在仙游县医药有限公司郊尾门市部购买药品的事实；
9.鉴定发票一张，证实被害人谢某1因本案受伤进行伤情程度鉴定，花费鉴定费100元的事实；
10．本院代保管款收据一张，证实被告人谢某1家属代为向本院交存赔偿款21917元。
（三）证人证言
1.证人谢某2证言，2015年11月28日14时许，其在郊尾镇自家中休息，其三弟谢某1到其家里，说四弟谢某在那边砌石头墙，叫其过去跟谢某说不要砌。其就从家里走到谢某家中，跟谢某说这件事情，其和谢某在那边闲聊一会，其就回去了。其刚走开几十米，就碰到谢某1骑摩托车过去谢某那边，其也掉头走回谢某家。其走得比较慢，刚走到谢某家旁边的时候，就听到他们两个在那边吵架，等其走到那边的时候，就看见谢某1和谢某两个人各拿着木棍互相殴打对方。其看见他们打架，就跑去叫人来拉劝。其走到东安路口的时候，谢某1也到了，指着左耳后侧跟其说被谢某打伤，其看见谢某1脖子那边都是血。右手也有血。谢某1跟其说完就回家了，紧接着谢某也走过来，其看见谢某头部有伤口，血都流到脸上了，他去包扎，其就回家了。
2.证人谢某3证言，2015年11月28日下午4时许，其母亲谢美云发现其尾叔谢某要建房将其家的田占去砌田堤，其母亲就打电话告诉其父亲谢某1，其父亲就到田里去问谢某，谢某不回答，其父亲就去找其大姑谢某2，谢某2就去问谢某，其父亲在大姑家里等待，等了很久大姑没回来，其父亲就又去田里。谢某拿起一根铁棍打其父亲，其父亲跑走，谢某就去追，其父亲在树下被谢某追上被他殴打，其父亲胸部、腰部、左耳后、右手拇指等处被打伤。其父亲被打伤后就往家里跑，其在厝边发现后就报警并叫救护车急救。
（四）被害人陈述
被害人谢某1陈述，2015年11月28日15时许，其从家中到郊尾镇梅塘村油坛小组送警民联系卡，看见其弟弟谢某在砌石头围墙，其就过去问他：“你有钱不留着建房子，砌围墙做什么，还把我栽种的龙眼树都围起来。”谢某不说话，其问了几遍他都不说话，其就骑车到其大姐谢某2家叫谢某2过去问谢某到底是什么意思。谢某2就去问谢某，其在谢某2家喝茶。过了一个多小时，其见谢某2没有回来，其就骑车去谢某那边，谢某2看到其就说谢某说龙眼树是老人留下来的，是老人栽种的，大家都有份。其就和谢某争吵起来。谢某拿铁棍朝其打过来，其左侧耳朵后面被打了一下出血，其被打之后就从地上拿起一根木棍，谢某又用铁棍打其后背，其被打了几下后很生气，就拿起木棍朝谢某乱打。其两个人就互相用手中的东西打对方，打几下后其就往回跑，谢某还拿石头在后面追其，其跑回家，他就没追过来。
（五）被告人供述和辩解
被告人谢某于2016年6月5日供述称，2015年11月28日13时许，其在自家田地用石头砌围墙。一会后，其哥哥谢某1骑着摩托车过来问其为什么在这里砌墙，其当时没有去理会他，他说了几句话就离开了。过了一会儿，其大姐谢某2就过来，其就将情况详细的跟她讲了一遍，其讲完后谢某2就离开了。过了几分钟，谢某1又过来了，和其就土地归属问题争吵起来，吵了一会，谢某1就用手推其砌的石头墙，其就跑过去准备阻止。谢某1看见其跑过去就从龙眼树下拿起一根木棍，其也从地上捡起一根木棍，其刚走到围墙下谢某1就用木棍朝其头部打来，其用木棍挡了一下，木棍被打断成两截，后其双手各持一根木棍，谢某1手持一根木棍，两人在树下用木棍互相追逐殴打对方，其木棍有打到他身上，当时两人打来打去，其也不知道打到他身上什么部位。后来其发现其头部被谢某1打伤，冲过去想和他拼命，谢某1就跑走了，其在后面追，不过没追上。之后，其就打电话报警了。
（六）鉴定意见
莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书（莆公物鉴（仙法临）字（2015）1345号）载明：伤者左肾挫裂伤并左肾包膜下积血，其损伤程度依照《人体损伤程度鉴定标准》5.7.4e的规定，评定为轻伤二级。
上述证据来源合法，内容客观、真实，各证据之间能相互关联、相互印证，经庭审质证属实，可作为定案依据，本院予以认定。被告人谢某关于其没有殴打被害人谢某1，其是正当防卫，谢某1的伤与其无关的辩解，经查，被告人谢某在侦查阶段供述其和谢某1两人在树下用木棍打来打去，可见被告人谢某有殴打被害人谢某1的主观故意，且其行为不符合正当防卫的构成条件，故被告人谢某该辩解与事实相悖，不予采纳。
本院认为，被告人谢某持械故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人谢某亲属自愿代其将赔偿款提存到本院，可视为被告人积极赔偿被害人损失，可对被告人谢某酌情从轻处罚。被告人谢某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某1造成的经济损失，被告人谢某应负民事赔偿责任，即被告人谢某应赔偿给附带民事诉讼原告人谢某1各项经济损失计20066.3元。附带民事诉讼原告人谢某1的诉讼请求合理部分予以支持，其他的诉讼请求予以驳回。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年六月五日起至二0一七年七月四日止）
二、被告人谢某应在本判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人谢某1各项经济损失人民币二万零六十六元三角；
三、驳回附带民事诉讼原告人谢某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鲍巧新
人民陪审员 谢 斌
人民陪审员 陈朝星
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 黄清霞
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪的，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条规定“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效的中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”