浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终5792号
上诉人（原审被告）：张祥银，男，1982年12月14日出生，汉族，户籍地江西省乐平市。
委托代理人：叶旭明，浙江八婺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:高和平，男，1966年11月2日出生，汉族，户籍地江西省乐平市。
委托代理人：杨俊威、陈晓肖，浙江稠州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈红英，女，1962年4月14日出生，汉族，户籍地浙江省义乌市。
委托代理人：罗渭，浙江绣湖律师事务所律师。
委托代理人：季雪颖，浙江绣湖律师事务所实习律师。
上诉人张祥银为与被上诉人高和平、陈红英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2016）浙0782民初11130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张祥银上诉请求：撤销原判第一项，发回重审或依法改判驳回高和平对张祥银的所有诉讼请求。事实和理由：张祥银和高和平都是为陈红英提供劳务，与陈红英是雇佣关系。高和平以及一审两位证人虽然是张祥银叫去陈红英家干活，但不代表就是受张祥银雇佣，其均是为陈红英提供劳务。张祥银没有管理、指挥过高和平，工钱由陈红英直接发放，张祥银没有获得任何利益。张祥银与陈红英之间也不可能存在承揽关系，张祥银亦是给陈红英提供劳务，每天200元的报酬中只有劳动力的价值，没有技术成分也没有利润成分。事发当日，张祥银告诉高和平吊机的位置后就离开了，没有管安装的事，张祥银也就赚吊机的钱，没有管理和指挥过高和平，不可能存在雇佣关系。关于义乌市公安局城西派出所的证明，该所不是涉案当事人，不可能知道也不能证明张祥银与高和平之间的雇佣关系，该证明材料无单位负责人及制作材料的人员签名或盖章，所以无效。一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，属于法律适用错误。
高和平辩称，其应张祥银要求，到陈红英家从事劳务，工资由张祥银与高和平约定，并由张祥银支付。高和平在提供劳务中遭受事故伤害，有权要求张祥银承担赔偿责任。一审法院已综合考虑过错责任以及原因力，酌情判决，减轻了张祥银的赔偿责任，合情合理。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陈红英辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
高和平向一审法院起诉请求：判令张祥银、陈红英共同赔偿其损失医药费88753.94元、一次性伤残赔偿金84500元、误工费14569.2元、护理费13500元、营养费8100元、住院伙食补助费390元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2040元，以上合计221853.14元。
一审法院认定事实：陈红英在位于义乌市××××村宅基地进行房屋建造。2015年11月5日，张祥银雇佣高和平及王林旺、王义文到被告陈红英家中从事搬砖、吊砖块、沙石、水泥等工作，报酬每人每天200元。高和平将吊机安装在陈红英家四楼，仅在吊机右侧、后方各固定了一根受力钢索。张祥银在吊机安装完毕后离开。在四楼所需砖块吊足以后，陈红英让高和平将吊机拆到二楼组装并吊送砖块到二楼。高和平仍就从四楼操作吊机吊运砖块到二楼，操作过程中，吊机机架掀翻，高和平从四楼跌落至三楼受伤。后高和平被送至义乌市中心医院治疗。于2015年11月18日出院，住院13天，期间花费医疗费88753.94元。2016年5月16日，金华天鉴司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，认定高和平受伤构成人体损伤九级伤残，评定误工期180日、营养期90日、护理期90日。高和平花去鉴定费2040元。双方曾到义乌市公安局城西派出所调解，未能达成协议，2016年4月21日，城西派出所出具证明一份，载明：2015年11月5日，高和平受张祥银雇佣在位于城西街道何斯路村村民陈红英家建房吊砖块时不慎受伤。后来当事人高和平、张祥银（包工头）和房东家人来派出所调解，最终因赔偿问题达不成一致，三方当事人都说希望走法律程序解决高和平的受伤赔偿之事。高和平受伤期间，张祥银垫付医药费1.7万元，陈红英垫付8000元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。高和平操作吊机不当导致吊机掀翻，对其在吊机作业过程中损伤具有一定的过错。张祥银作为雇主，对高和平从事的雇佣作业具有安全保障义务，其对高和平不当操作吊机未能予以制止，对高和平损伤应承担主要责任。陈红英未能有效阻止高和平对吊机的不当操作，也应承担一定的过错责任。综合考虑双方间的过错责任，酌定由高和平对其损伤承担35%的责任，张祥银承担50%的责任，陈红英承担15%的责任。高和平合理的赔偿项目为：医疗费88753.94元，残疾赔偿金21125元/年×20年×20%=84500元，误工费80.94元/日×180日=14569.2元，护理费150元/日×13日+142元/日×77日=12884元，营养费90元/日×90日=8100元，住院伙食补助费30元/日×13日=390元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费2040元，合计219237.14元。张祥银应赔偿211237.14元×50%=105618.57元，扣除已支付的17000元，尚需支付88618.57元；陈红英应赔偿211237.14元×15%=31685.57元，扣除已支付的8000元，尚需赔偿23685.57元。高和平主张的精神损害抚慰金，根据其损伤的程度结合张祥银、陈红英的过错，由张祥银负担6000元，陈红英负担2000元。高和平的其他诉讼请求不予支持。张祥银、陈红英辩解合理合法部分，予以采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告张祥银于本判决生效后十日内赔偿原告高和平医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用111618.57元，扣除已支付的17000元，尚需支付94618.57元。二、被告陈红英于本判决生效后十日内赔偿原告高和平医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用33685.57元，扣除已支付的8000元，尚需支付25685.57元。三、驳回原告高和平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2314元，由原告高和平负担961元，被告张祥银、陈红英负担1353元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。
本院认为，高和平由张祥银招至陈红英家操作吊机，涉事吊机由张祥银提供，高和平亦自认报酬由张祥银向其支付，故高和平利用张祥银提供的条件进行劳务作业，向张祥银收取报酬，应认定两者之间形成个人劳务关系。高和平在提供劳务过程中遭受损害，一审法院根据提供劳务双方过错及定作人陈红英的过失，判定三者承担相应责任并无不当。张祥银提出其并非高和平雇主，不应承担责任的意见，无事实依据，本院不予支持。综上所述，张祥银的上诉请求不能成立，应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4628元，由张祥银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱红彦
审 判 员 杜月婷
审 判 员 周楚臣
二〇一七年三月一日
代书记员 周璟学