湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0903民初323号
原告益阳某酒店。
委托代理人史玉兰，系该公司行政部经理，代理权限为特别授权。
委托代理人李修裴，系该公司法律顾问，代理权限为一般代理。
被告蒋某某。
委托代理人蒋炽辉，系蒋某某父亲，代理权限为特别授权。
原告益阳某酒店（以下简称原告）与被告蒋某某餐饮服务合同纠纷一案，本院受理后，由审判员雷宏依法独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人史玉兰、李修裴，被告的委托代理人蒋炽辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年6月9日，被告在原告处预订宴席5桌，每桌价格1328元，共计人民币6640元，未交定金。2015年6月13日就餐当天，被告在原有订单上添加了数道菜品，包括餐饮服务费等共计消费6773.4元。结账时，被告要求以废弃票据折抵后才予以付款，原告拒绝。为此，原告多次向被告追讨债务，被告坚持予以折抵定金后支付剩余款项，双方无法达成一致意见，于是申请益阳市公安局海棠路派出所、朝阳街道办事处司法所调解，但均未果。原告认为，原告提供的预定单据上清楚地记载了原告按照被告要求提供的服务项目和价格，被告签字确认，原、被告之间的服务合同成立。原告依约提供了宴席服务，被告无任何异议，但拒不履行付款义务，已构成违约，故原告诉至法院，请求判令：被告偿付原告宴席消费款6773.4元和利息569元，共计7342.4元。
被告辩称，其于2013年10月22日在原告处预订婚宴交纳5000元定金、于2015年6月14日摆“满月”宴席预订5桌午宴共计消费6773.4元属实，但是认为：1、被告于2013年10月22日在原告处预订婚宴交纳5000元定金后，因原告菜品涨价，双方未能达成一致意见而取消婚宴，原告当时的业务经理ＸＸ承诺本“押金”可以随时在该店消费，但是不能退还现金。之后，被告多次要求原告退还定金，但原告拒绝退还。于是被告向当地消费者权益保护协会求助，消费者权益保护协会对原、被告的“押金”纠纷进行调解，但双方未达成和解协议。直至2015年6月2日，被告欲为小孩摆“满月”宴席，电话联系该店工作人员，询问两年前的婚宴“押金”是否可以折抵消费，待取得肯定答复后定下5桌酒席。在随后几天，被告在原告处确定菜品时，按要求提交了两年前的“押金”复印件，原告为此没有收取该次酒席的”押金”。2015年6月14日，被告在原告处如约进行消费，在多次点菜加菜过程中，原告并未告知被告”押金”不能折抵消费一事，而在结账时，原告对此予以拒绝，双方由此发生纠纷；2、原告在2013年10月22日向被告出具的”押金”条中存在霸王条款，多次协商中，被告了解到有多名消费者碰到了被告类似情形，但原告选择性的承认并予以折抵消费；3、原告诉称收条为服务合同的观点不能成立，原、被告仅达成了定金协议，双方没有实际点菜，未规定作废时间和明确双方责任，且被告在婚宴前2个月之外就告知原告取消了婚宴。综上，原告行为系欺诈性行为，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一、原告营业执照复印件、组织机构代码证、被告公民信息，拟证明原、被告的诉讼主体资格；
证据二、被告亲笔签名的其于2015年6月14日在原告处预订酒席的菜单小票及被告在原告消费的餐饮账单，拟证明2015年6月14日，被告在原告处消费6773元，其中包含服务费和税金17.4元；
证据三、益阳市公安局海棠路派出所出具的情况说明，拟证明原、被告之间的服务合同成立并实际履行，但双方因结账产生纠纷；
证据四、监控录像截屏照片11张，拟证明2015年6月14日，原、被告双方因结账发生纠纷；
证据五、原告于2013年10月22日收取被告婚宴定金的收据存根，拟证明被告用2013年10月22日交纳的婚宴定金折抵2015年6月14日宴席6773.4元消费款的理由不能成立。
被告除对证据2中包含的17.4元税金持有异议外，对其他证据均不持异议，同时向本院提交了一组证据：
证据一、被告与原告工作人员的通话录音及“移动公证”软件截图，拟证明2015年6月2日17时08分至17时12分，被告通过电话1589848****拨打原告客服电话0737-428****预订“满月”宴席时，原告方的工作人员承诺可以用两年前的婚宴”押金”折抵该次消费的情况。
原告对被告提交的该份证据质证如下：对证据的证明能力有异议，1、真实性，与被告通话的人身份不明，无法确认系原告的工作人员，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第71条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第69条“存在疑点的视听资料不能作为认定事实的依据”的规定，应不予认定；2、合法性，该份录音未经被录音人同意，侵犯了被录音人的个人隐私权，来源不合法，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第68条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第106条的规定，不能作为认定事实的依据。同时，被录音人未出庭接受质询，程序违法；3、关联性，该份录音证明的定金事项与本案系不同的法律关系，被告不能作为不履行义务的理由。同时，通话录音中并未显示有人答应被告2013年10月22日定金可以折抵2015年6月14日的消费款，不能达到被告的证明目的。其次，对该份证据的证明效力有异议，该份证据证明的事实与原告提供的定金收条证明的事实相悖，且系传来证据、间接证据，其效力不能对抗作为原始证据和直接证据的书证定金收条。
针对原、被告双方提供的证据，本院综合认证如下：原告提供的证据，本院予以确认；被告提供的证据，作为存储在移动硬盘的视听资料，经当庭播放并与同步文字记录核对，基本内容无异。同时，被告提供的“移动公证”软件形成的记录证明亦能佐证录音形式的真实性。通话录音中显示，被叫方提示“这里是益阳佳宁娜国际酒店”，结合原告当庭自认0737-4288888系该酒店的总机服务热线，本院依法确认被告提供的该份通话录音系被告与原告工作人员就婚宴预订、定金返还进行商议的事实。原告反驳接听电话的人员并非该店工作人员，但未提供证据证明，应承担举证不能的风险，对其辩解，本院不予支持。同时，原告作为酒店等餐饮服务场所，其客服电话已为大众熟知，其官方电话亦作为经营业务的沟通渠道，被告作为消费者为维护自身合法权益的同时对消费咨询予以电话录音，并未严重损害他人合法权益和违反法律的禁止性规定，故本院对其合法性，予以认定。综上，原、被告的提供的证据具有真实性、合法性，本院均予以确认，与待证事实的关联性，本院将结合全案案情综合认定。
根据上述原告提交的证据，结合原、被告当庭的陈述，本院确认如下案件事实：2013年10月22日，被告为举办婚宴在原告处预订宴席，并预交定金5000元，由原告向被告出具收条，其中写明“蒋小姐，2014年中月13日（阳历2月12日）中午千人宴会厅AB区婚宴定金5000元，（只抵消费不退现），填票ＸＸ，客户签字蒋某某，1589848****”。后因种种原因，被告取消了在原告处的婚宴，被告为退5000元定金之事多次找原告沟通，并将该情况反映至当地消费者协会，但均未达成一致意见。2015年6月2日，被告准备摆“满月”宴席，通过电话1589848****与原告总台服务热线0737-4288888预订酒席，并予以录音，显示“被叫：这里是益阳佳宁娜国际酒店…主叫：那我这个”押金”条是两年前的，确定是可以延期的吗？被叫：是可以延期的，只要你别丢失了就行了，可以抵消费的。主叫：哦，我没有丢失。那好，我就在你们这里办满月酒，因为时间有这么长了，所以我就确定一下…我之前订婚宴的时候，好像是14年正月10几号吧。被叫：您到时候过来点菜的时候，记得把那个“押金”条一起带过来，让我们看一下好吧？主叫：行行行，到时候我一起带过来。”2015年6月9日，被告来到原告处确定酒席的菜品种类和数量，预定酒席5桌，每桌价格1328元，就餐时间为2015年6月14日，原告就被告所定的五桌“满月”宴席未另收定金。2015年6月14日，被告按约在原告处就餐，结账时，双方确认包括服务费和税金累计消费6773.4元，随即被告出具2013年10月22日的5000元定金收据，准备折抵消费后支付余款，但原告不同意，双方发生争执，并向公安机关报警处理。事后，原、被告多次协商支付价款一事，但就能否折抵之前被告交纳的5000元定金未能达成一致意见，故双方形成诉讼。
本院认为，原、被告之间达成餐饮服务合同，内容不违反国家强制性规定，确认合法有效。原、被告因2013年10月22日预订婚宴支付的5000元定金是否返还问题发生纠纷而未予解决后，被告于2015年6月2日为预订“满月宴席电话联系原告工作人员，并询问2年前的婚宴定金是否可以折抵消费，原告工作人员告知可以。虽原告工作人员告知被告在随后确定菜品种类时将定金收据带来查看，但被告在与原告进一步的多次接洽直至消费完结账前，原告没有提出不能折抵消费的异议。本院认为，原告系本市区大型酒店，服务能力和专业水平较为领先，在预订宴席时有专人跟进负责，在具体消费业务往来中，相对于一般消费者，应负担更多的管理和注意义务。被告在双方因先前的定金返还发生纠纷后，为了确认定金能折抵消费，通过原告官方电话联系原告工作人员并予以录音固定证据，尽到了一名普通消费者的合理注意义务。加之，在双方其后的多次接洽以及实际消费中，原告有能力和义务告知被告定金是否可以折抵消费的确切规则，但未及时行使，其种种行为使被告产生了当然的信赖，其所代表的信赖利益符合诚实信用原则的精神，理应受到法律保护。关于定金收据上“可抵消费不退现”的理解。原告认为，该规则系其对外承接宴席的通常做法，应理解为“定金在约定的时间、地点进行消费后可以折抵消费款，如未按约消费，则不退取现金”。被告予以否认，认为应理解为“不退现金，只要在佳宁娜消费，就可以在其他时间点折抵消费，还可以用作别人折抵消费”。本院认为，原、被告双方对合同条款理解不一致，属约定不明情形。从上述理由分析，原、被告之后对于定金返还情形达成初步一致意见，原告提出的系该店工作人员对店内政策理解错误的辩解，对外不应产生对抗效力，故不论原、被告双方对该约定的是否存在不同解释，均不影响被告与原告工作人员就定金返还达成的新的合意，均应受其约束。综上，被告与原告在2015年6月14日的餐饮服务合同关系中，在原告按约提供餐饮服务后，被告可行使将之前5000元定金折抵消费款的权利，折算后即应支付消费款1773.4元。关于原告主张由被告承担违约损失的诉讼请求，虽未提供证据证明，但原告却有损失发生，故本院对其违约损失，可依据资金占用利益标准按照年利率6%计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告蒋某某支付原告益阳某酒店消费款1773.4元及违约损失（以本金1773.4元为基数，按照年利率6%自2015年10月22日计算至本判决确定之日止）；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费50元，减半收取25元，由益阳某酒店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 雷宏
二〇一六年四月二十五日
代理书记员 刘菁
附：相关法律、法规
1、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
2、《中华人民共和国消费者权益保护法》
第二条消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第七十一条人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六十八条以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。