河北省保定市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）保刑终字第154号
原公诉机关河北省满城县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高国强，系满城县太行采石厂合伙人，系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘凤水，系满城县太行采石厂合伙人。
诉讼代理人代继革、ＸＸ，河北平川律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冉某甲，别名冉志。2013年6月27日因涉嫌犯故意伤害罪被满城县公安局取保候审，2014年9月28日由河北省满城县人民检察院决定取保候审，同年10月10日由满城县人民法院决定取保候审。
辩护人曹二喜，河北诚信求实律师事务所律师。
河北省满城县人民法院审理满城县人民检察院指控原审被告人冉某甲犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年一月六日作出（2014）满刑初字第225号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人高国强、刘凤水及原审被告人冉某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2011年4月9日下午2时许，被告人冉某甲与冯某甲等人驾车去满城县荆山考察已停工的石渣厂，行至满城县荆山太行采石厂时，被告人冉某甲与被害人高国强因言语不和便相互推搡，后冉某甲将高国强扎伤。冉某甲等人便开车将高国强送到满城县第四医院救治。当日下午6时许，被害人乔某乙等二十余人听说高国强�打，便携带砍刀、棍子强行让冉某丙带路到冉某甲家，欲将冉某甲强行带走，双方发生打斗，在打斗过程中，冉某甲用石头将乔某乙头部砸伤。经保定法医医院鉴定，乔某乙的损伤程度属重伤。
2013年5月24日，被告人冉某甲之妻刘某与乔某乙之父就民事赔偿达成和解协议，被告人冉某甲一次性赔偿乔某乙各项损失费用共计150000元，乔某乙方对冉某甲表示谅解，不再要求追究冉某甲的刑事、民事责任。
2013年6月27日，被告人冉某甲到满城县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实有下列证据予以证明：
1、被告人冉某甲的供述证实，我来投案自首。2011年4月9日，我开着一辆轿车，继伟开着一辆轿车拉着两个人去考查石渣厂，经过荆山村太行石渣厂时我们把车停在了该厂。我看到冯某乙后便和他开玩笑，站在冯某乙旁边的一个人过来对我说：“你装他妈什么”，我们便互相推搡起来，我用一个铁夹子将那人胸口划伤，我看到流血就和继伟开车拉着那个人去医院缝了两针，包扎好后我又给他打出租车把他送回了太行石渣厂。在回村的路上继伟打电话说让我回去一趟，我就又到了神星医院，没几分钟被我划伤的那个人和四五个人就到神星医院。一个挺高挺胖的人说必须输液还得转院，我说行，然后我就回家去拿钱了，刚到家，对方二十来人拿着砍刀、镐柄就朝我砍来。我用手一挡把手砍伤了，我就跑，围上来的人用刀和镐柄开始打我。把我打倒在地，我捡起一个棍子就开始自卫，棍子被他们抢过去后又把我打倒。我起来后从地上捡起一块石头随手扔了过去，我就顺着梯子上了房顶。从房顶上捡木头、石头朝下面扔。过了几天听别人说我砸了一个叫乔某乙的人。
2、被害人高国强的陈述证实，我是太行采石厂的负责人�2011年4月9日下午2点左右，冉某甲带着六七个人开着两辆车上山。我当时在办公室，冉某甲把我叫过去说：“你们开张也不通知我一声，这料谁也不许卖，全是我的”，然后就开车往上走。冯某乙正好下来拿水，他拿了水后开着面包车拉着我上山。半路上冉某甲又截住我一边说一边骂我。并拿小弹簧刀扎了我左胸口处一下，当下就流血了，有三个人把我送去了神星医院。后来我感觉不行就转到了保定法医医院。
3、证人刘某的证言证实，2011年4月9日下午六七点钟，冉某甲在院子里打电话，我听着意思是他和别人打架用刀扎了对方，让冯某甲给我们村主任冯宝打电话让他把事调一下。这时我家来了二十来个人，手里拿着砍刀和棍子，拿砍刀的一个人说：“谁是志呀”，冉某甲说：“我是”，那个人说：“弄着走了他”。冉某甲就想往外跑，那个人追着砍了冉某甲手一�，其他的人用棍子棒、用刀砍。冉某甲就从院子里捡了一根铁锹柄乱打，他们把冉某甲的棍子抢过去还打冉某甲，冉某甲就从梯子旁边抱起了块石头乱抡，这时我听见有人说：“哎哟，怎么样呀”，三四个人就扶着一个人进了我家门洞里。冉某甲就顺着梯子上了我家东配房，从房上往下扔木头板、石头等，也没有砸到人。这时派出所的人就来了，冉某甲就顺房跑了。
4、证人冯某甲证言证实，2011年4月9日中午，我和冉某甲还有冉某甲的朋友在龙潭一起吃饭，有人提出想开个采石场，我便告诉他们说荆山二厂停工了。我们吃过饭后便驾车来到这家石渣厂，这家石渣厂紧挨着也有一家石渣厂，正在经营中。我们把车停放在正在经营的石渣厂后，我和其他人就去了停工的石渣厂考查，冉某甲就与冯某乙他们说话。过了十分左右，我们听冯某乙在那家石渣厂内大声嚷，我�就过去了，冯某乙说冉某甲把值班的人扎伤了，那个人用手捂着胸部，我们便将那人送到神星医院，医生给他缝了两针，并进行了包扎。医生说没事，冉某甲打车将那个受伤的人送回了采石场。我和冉某甲就回了村里，冉某甲接了个电话又让我骑摩托车把他送回神星医院。回到医院后，冉某甲说他看见受伤的那个人又回来了，我就问那人怎么了，他说有点头晕。这时，医院外边来了五六辆汽车，我和冉某甲看事不太好，就到医院北边了。过了几分钟，对方的人说找不到冉某甲了，我就去了冉某甲家找他，在冉某甲家我给村主任冯宝打电话让他出面解决一下。刚挂了电话，从门外进来二三十个小伙子，有的拿着棍子、有的拿着砍刀，一个手拿砍刀的人问谁是冉某甲，其余的人就围着冉某甲进行殴打。冉某甲从院子里拿起一根木棍，对这些人比划，后来冉某甲就爬着梯子上了房顶，拿房上的石头和石板片往下拍，冉某乙就打电话报了警。
5、证人冉某乙证言证实，2011年4月9日下午，我去冉某甲家借钱，有二三十个人拿着棍子、砍刀家进了冉某甲家。其中一个拿砍刀的人进院就问谁叫冉某甲，冉某甲说：“我叫冉某甲”。那个人说：“把他带走”，冉某甲就往后躲，拿砍刀的人冲上去砍了冉某甲左手一刀，其他人围着冉某甲，有的拿棍子棒，有的用石头拍。冉某甲拿起一根木棍就抡，棒到那个拿砍刀的人，他们两个人抓打在一块，其他人打了冉某甲头部几下。冉某甲挣脱了那个拿着砍刀的人后，捡起来一块石头朝人多的方向拍去，冉某甲就趁机上了房。拿着砍刀的那个人也爬着梯子往上蹬。冉某甲就拿房上的石头朝院子里拍了几块，但没有拍到人。
6、证人冉某丙证言证实，2011年4月9日下午4点多钟，冉某甲给我打电话说他扎伤了一个人，让我开车到神星医院，当时冉某甲和本村冯某甲都在神星医院，受伤的人在CT室里检查，山上的老板让冉某甲跟着去好点的医院检查一下。冉某甲就让我拉他去找钱，有个叫王军的拦住我的车不让走，让冉某甲跟着转院，冉某甲同意了。后冉某甲就和王军他们进了医院做转院准备工作。这时我看见很多没有牌照的轿车来到医院。车上下来三四十个小伙子。我在医院外边等了冉某甲一会儿冉某甲没出来。出来的人说找不到冉某甲了。那个叫王军的就用手指我的车，二三十个小伙子围着我的汽车转了一圈。王军看到我就对人们说：“把他带走”，让我跟着他们去找冉某甲，很多人就拽我的胳膊强行把我带上王军开来的奥迪车，走到冉某甲家东边的大坡处，他们有三十来人拿着王军脚下的砍刀朝冉某甲家去了。十分钟之后，几个人架着一个头部受伤的出来了。
7�证人付某证言证实，2011年4月9日，我在保定参加安全员培训，培训完之后是下午6点左右，刘凤水打电话说高国强被扎了，正往保定法医医院走呢。于是我就打车去了医院，到医院后我看到高国强在床上躺着。第二天中午我听别人说我厂职工乔某乙被人用石头砸了。出事这天我给王军说国强被扎了，王军说不用我管。
8、证人乔某甲证言证实，2011年4月9日晚上7点钟左右，我在家呆着，乔某乙的朋友一个叫佳佳的给我们打电话说乔某乙碰着了，在神星医院里。我赶紧到了医院，当时乔某乙正在手术室做手术，叫佳佳的还有一个叫光的给我说，乔某乙在神星村附近一个石渣厂上班，他帮着石渣厂去人家解决事去时被别人砸伤了。2013年5月份对方一次性赔偿了我们十五万元钱，我们现在不要求追究对方的刑事和民事责任。
9、证人冯某乙、范某、冯某丙、许某的证言证实�自从在太行采石场上班，从没听说过也没见过该厂有于家庄乡庞村乔某乙这样一个人。
10、提取照片证实，在冉某甲家从王军同伴手中缴获的砍刀及在冉某甲家东侧铁路上提取的铁锹。
11、保定法医医院鉴定书及照片证实，乔某乙的损伤程度属重伤；高国强的损伤程度属轻微伤。
12、辩认笔录及照片证实，经冉某甲对照片进行辩认，其指出6号（王军）为案发当天拿着砍刀的人。
13、协议书、谅解书证实，2013年5月24日，冉某甲与乔某乙就民事赔偿达成和解协议，被告人冉某甲一次性赔偿乔某乙住院治疗费、住院伙食费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等共计150000元，乔某乙的父亲乔某甲对冉某甲表示谅解，不在要求追究冉某甲的刑事、民事责任。
14、破案经过证实，此案侦破过程及冉某甲投案自首情况。
另查明，附带民事诉讼原告人高国强伤后当日到满城县第四医院治疗1天，医疗花费434元，同日转保定市法医医院住院治疗，同年5月2日出院，医疗花费2906.46元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人高国强的陈述及其诉讼代理人当庭提交并经法庭质证、认证的满城县第四医院门诊收费收据、保定法医医院门诊收费收据、保定法医医院住院收费收据等证据证实，足以认定。
附带民事诉讼原告人高国强的经济损失为：医疗费3340.46元，住院伙食补助费2400元，其主张的误工费10000元，虽提供了其在太行采石厂停发工资证明，但无其他证据佐证，不能认定，可按其相近行业2014年度职工平均工资以24天计算误工费4070.88元，其主张的护理费，未提供医疗机构的意见，不予认定。
原审法院认为，被告人冉某甲扎伤高国强后，乔某乙等人以高国强被打伤为由找到冉某甲家中，欲强行将冉某甲带走，再次发生打斗，在打斗过程中冉某�用石头将乔某乙头部砸伤，致其重伤，其行为构成故意伤害罪。鉴于乔某乙在本案中对矛盾激化负有责任，被告人冉某甲有自首情节，且冉某甲已赔偿了被害人乔某乙经济损失，取得了被害人的谅解，依法减轻处罚。由于被告人冉某甲的犯罪行为而使高国强遭受的经济损失，应予赔偿。依法判决被告人冉某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人冉某甲赔偿附带民事诉讼原告人高国强医疗费3340.46元、住院伙食补助费2400元、误工费4070.88元，共计9811.34元；驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人高国强上诉提出，对其赔偿少。
上诉人刘凤水上诉提出，冉某甲应赔偿替乔某乙垫付的医药款。
上诉人冉某甲上诉提出，其属正当防卫，不应追究刑事责任。
辩护人辩护意见与上诉人冉某甲一致。
经审理查明的事实与原判决认定的事实一致，据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人冉某甲扎伤高国强后，又用石头将为此事找到冉某甲家中的乔某乙头部砸致重伤，其行为构成故意伤害罪。冉某甲与被害人乔某乙达成赔偿协议，并已赔偿了被害人乔某乙经济损失，取得了被害人的谅解。上诉人刘凤水替乔某乙垫付的医药款，应向被垫付人乔某乙主张权利，不属于本案附带民事赔偿范围，要求冉某甲赔偿其为乔某乙垫付的费用的上诉理由，应予驳回。冉某甲给上诉人高国强造成的经济损失，原判决判赔适当，高国强认为赔偿少的上诉理由不予采纳。上诉人冉某甲首先扎伤高国强，引起事端，后发生打斗，属于互殴，冉某甲的行为不属于正当防卫，其认为属于正当防卫的上诉理由不予采纳。原判定性及适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第�百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟庆池
审 判 员 张怡平
代理审判员 庞美鸥
二〇一五年四月十七日
书 记 员 李志强