湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂05民终1850号上诉人（原审385号案原告、原审443号案被告）：湖北今贝生物科技有限公司，住所地枝江市马家店街办七星大道5号。法定代表人：王荣斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢凯东，湖北演绎律师事务所律师。上诉人（原审385号案被告、原审443号案原告）：周永全，男，1979年8月1日出生，公民身份号码，汉族，住枝江市。上诉人湖北今贝生物科技有限公司（以下简称今贝公司）因与上诉人周永全劳动争议纠纷一案，不服湖北省枝江市人民法院（2016）鄂0583民初385、443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。今贝公司上诉请求：判决今贝公司无需向周永全支付解除劳动合同经济补偿金20225元。事实和理由：周永全违反劳动纪律和协议约定在先，其利用公司资源为他人推销酒类，兼职赚取额外报酬。对劳动者严重违反用人单位劳动纪律和规章制度，用人单位可以解除劳动合同并无需支付经济补偿金。周永全上诉请求：撤销湖北省枝江市人民法院（2016）鄂0583民初385、443号民事判决，依法支持其全部诉讼请求。事实及理由：周永全自2013年3月4日进入今贝公司工作，但一直未与其签订书面劳动合同。且今贝公司至今拖欠周永全2015年3月份的工资未予发放。周永全进入今贝公司工作之日起，每月实际工作日均在26天以上，今贝公司未支付认可加班工资、未按周永全收入基数缴纳社保。今贝公司的行为违反了诸多法律法规。今贝公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本院对其上诉按自动撤回上诉处理。今贝公司向一审法院起诉请求：判令今贝公司不应向周永全支付经济补偿金20225元和加班工资10629.9元。周永全向一审法院起诉请求：今贝公司支付拖欠2015年3月工资11000元及加倍赔偿金、解除劳动合同双倍经济补偿金55271.88元、未签劳动合同双倍的工资101331.78元、2013年3月至2015年9月期间的加班工资81002元、退还保证金1000元、拖欠的车船费30000元、补缴2013年3月至12月社会保险和医疗保险、补缴2014年1月至2015年8月的养老保险差额23064元，补缴个人所得税。一审法院认定事实：周永全于2013年3月4日到今贝公司工作，岗位是销售经理，工作地点在贵州。双方当天签订书面劳动合同，合同期限从2013年3月4日至2016年3月3日止。同时签订《营销人员管理协议》、《商业秘密保护合同》。周永全当天向今贝公司缴纳“业务员市场信誉保证金”1000元。周永全的工资实行基本工资加附加工资再加出差费用。周永全2013年的基本工资为3500元／月，2014年、2015年的基本工资为4000元／月。周永全2014年8月至2015年8月差旅费金额分别为570元、1108元、882元、961元、812元、1437元、1088元、1190元、1258元、1706元、1139元、1074元、729元。2015年3月，今贝公司以周永全工作期间在外兼职销售酒类，违反双方签订的《营销人员管理协议》的约定为由，未向其发放2015年3月的工资。2015年8月23日，周永全以今贝公司拖欠其2015年3月工资为由，口头向今贝公司营销总经理提出解除劳动合同，2015年8月24日起周永全未再到今贝公司上班。2016年2月22日，枝江市劳动人事争议仲裁委员会作出枝劳仲案字（2015）第222号裁决书，裁决由今贝公司支付周永全2015年3月工资11000元（含本月差旅费1190元），经济补偿金20225元，加班工资10629.9元，保证金1000元，合计42854.90元，同时作出枝劳仲案字（2015）第242号裁决书驳回周永全的其他诉讼请求。今贝公司、周永全不服仲裁，均向一审法院提起诉讼。一审法院同时认定，今贝公司从2014年1月起为周永全缴纳了2014年1月至2015年8月的社会保险。一审法院认为，今贝公司、周永全2013年3月4日签订的书面劳动合同，系双方的真实意思表示，其合同虽有瑕疵，但并不影响该合同的效力，周永全以劳动合同无效而主张二倍工资的请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。劳动关系依法解除或终止时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次性付清劳动者工资。周永全以今贝公司拖欠2015年3月工资为由解除双方劳动合同，今贝公司应当支付经济补偿。周永全要求今贝公司支付2015年3月工资11000元的请求，符合法律规定。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。周永全未向一审法院提供今贝公司违法解除劳动合同的证据，其要求今贝公司支付解除劳动合同双倍经济补偿金的请求，不予支持。用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。今贝公司收取周永全1000元“业务员市场信誉保证金”应予退还。周永全的工作岗位是销售经理，工作地点在外地，其工作性质符合《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条规定的‘不定时工作制’人员条件，今贝公司与周永全签订劳动合同时约定了工作时间为‘不定时工作制’，应按双方的约定履行。今贝公司在劳动合同中约定的‘不定时工作制’，未经劳动行政部门审批，今贝公司应承担相应的行政责任。周永全主张按标准工时计算工作时间并计付加班费，没有法律依据，不予支持。周永全主张拖欠的车船费30000元，因该诉请未经仲裁前置程序，一审法院不予审理。今贝公司2014年1月开始为周永全缴纳社会保险，其未为周永全缴纳社会保险的违法行为已终止，周永全主张补缴2013年3月至12月社会保险和医疗保险的请求已超过一年的时效，其请求一审法院不予支持。劳动者已经参加社会保险，因缴费基础、缴费比例和养老保险待遇方面发生争议、补缴个人所得税，不属于民事法律调整范围，故周永全主张补缴2014年1月至2015年8月的养老保险差额、补缴个人所得税的请求，一审法院不予审理。基于上述理由，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《工资支付暂行办法》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条的规定，判决：一、今贝公司于判决生效之日起十日内支付周永全2015年3月工资11000元（含本月差旅费1190元）、经济补偿金20225元，保证金1000元，合计32225；二、驳回今贝公司的其他诉讼请求；三、驳回周永全的其他诉讼请求。二案件受理费20元减半收取10元，由今贝公司负担5元，周永全负担5元。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审中，周永全提交《证明》一份，拟证明其每月出勤不低于26天。本院经审查，该份证明系一名叫许飞的人出具，因该证人未到庭出庭作证，对该证据的真实性，本院不予认定。本院认为，在案证据表明，今贝公司在周永全进入公司工作之时即与其签订了书面的劳动合同，对周永全主张今贝公司未与其签订书面劳动合同进而违法的上诉理由，本院不予支持。对周永全主张的加班工资因其提交的用以证明其每月工作至少26日的《证明》本院难以采信，且依据周永全与今贝公司签订的系不定时工作制，对该主张本院亦不予支持。而是否按基数缴纳社保不属于民事法律调整的范围，本院不予审查。综上所述，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。周永全的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由湖北今贝生物科技有限公司负担10元、周永全负担10元。本判决为终审判决。审判长  尹为民审判员  李 平审判员  关俊峰二〇一六年九月六日书记员  张 娟