安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄中法民二初字第00056号
原告:黄山市中融小额贷款股份有限公司,住所地安徽省黄山市屯溪区阜上路40-6号,组织机构代码57044804-2。
法定代表人：胡卫东，公司总经理。
委托诉讼代理人：黄升剑，安徽地平律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁书剑，安徽地平律师事务所律师。
被告:徐功明,男，1963年4月10日出生，汉族，住浙江省开化县，现在浙江省金华监狱服刑。
被告:黄山市祁龙药业有限公司,住所地安徽省黄山市祁门县金字牌镇洪村,组织机构代码73496733-3。
法定代表人：徐功明，董事长。
被告:韩雪琴,女，1963年3月17日出生，汉族，住浙江省开化县，
原告黄山市中融小额贷款股份有限公司（以下简称中融贷款公司）诉被告徐功明、黄山市祁龙药业有限公司（以下简称祁龙药业公司）、韩雪琴小额借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告中融贷款公司的委托诉讼代理人黄升剑，被告祁龙药业公司的法定代表人亦即被告徐功明到庭参加诉讼，被告韩雪琴经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中融贷款公司诉称：2013年2月2日，中融贷款公司与徐功明订立借款合同，由徐功明向中融贷款公司借款150万元，借款时间从2013年2月4日至3月5日，利息月息1.5%，借款合同同时约定如借款人未按时归还借款本金的，支付借款本金10%违约金；贷款人追索借款本金及利息所发生的律师费，差旅费等一切追索费用由借款人承担。中融贷款公司于2013年2月4日通过银行转账的方式，向徐功明的账号转款150万元。
2013年2月4日，中融贷款公司与祁龙药业公司、韩雪琴分别签订保证合同和林权抵押合同，约定由祁龙药业公司、韩雪琴对上述借款承担连带保证责任，保证期限至主债权届满起二年，抵押期限至主债权届满四年，保证和抵押范围包括借款合同项下的本金，利息，逾期利息，违约金以及诉讼费，律师费等实现债权的一切费用。
2013年3月5日，经徐功明申请，中融贷款公司与徐功明签订借款展期合同，祁龙药业公司继续为借款展期合同提供担保。现徐功明借款已远远超过借款期限，中融贷款公司多次找其协商还款事宜，徐功明却一拖再拖，利息也只归还至2014年3月3日。据此，中融贷款公司诉至法院，请求判令：1.徐功明返还中融贷款公司借款本金人民币150万元，利息147750元（暂时计算至起诉时），违约金15万元；2.祁龙药业公司、韩雪琴对以上借款本金，利息及违约金承担连带偿还责任；3.本案诉讼费及为追索债权发生的律师费8万元由徐功明、祁龙药业公司、韩雪琴承担。
徐功明、祁龙药业公司辩称：徐功明借款150万元是事实，借款150万元已经归还了100余万元。徐功明按照300万元借款本金，每月支付利息和本金，通过祁门工商银行的网银归还，转到严海鹏和李佩玲（中融贷款公司的出纳）账户上，具体数额由于在监狱服刑不清楚。不同意按照中融贷款公司的诉讼请求计算利息部分，利息要扣除已经归还的部分进行计算。违约金部分按照目前的状况希望免除。
韩雪琴未出庭亦未提交书面答辩意见。
中融贷款公司为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
证据一、中融贷款公司企业法人营业执照复印件及机构代码证复印件，法定代表人证明。证明：中融贷款公司诉讼主体资格。
证据二、徐功明身份证复印件、祁龙药业公司企业法人营业执照复印件及机构代码证复印件、韩雪琴身份证复印件。证明：徐功明、祁龙药业公司、韩雪琴诉讼主体资格。
证据三、借款合同复印件、借款展期合同复印件、中国工商银行网上电子回单复印件。证明：中融贷款公司与徐功明签订了借款合同，并按合同约定向徐功明指定账户转款150万元。
证据四、保证合同复印件。证明：祁龙药业公司自愿为上述借款承担连带保证责任，并对保证范围和期限等做了约定。
证据五、抵押合同复印件、抵押物清单复印件、林权证复印件。证明：韩雪琴以其名下林权为上述借款提供抵押担保，并对抵押期限和范围做了约定。
徐功明、祁龙药业公司发表质证意见：对上述五组证据的证据三性均没有异议。
徐功明、祁龙药业公司、韩雪琴均未提交证据。
本院认证意见：因徐功明、祁龙药业公司对中融贷款公司提交的五组证据均无异议，本院对证据一至证据四的真实性、合法性、关联性以及证明目的，均予以认定；对证据五的真实性予以采信。
经审理查明：2013年2月2日，中融贷款公司与徐功明订立《借款合同》，由徐功明向中融贷款公司借款150万元；借款期限30天，从2013年2月4日至3月5日，利息月息1.5%；借款用途为资金周转；如借款人未按时归还借款本金的，支付借款本金10%违约金；出借人追索借款本金及利息所发生的律师费，差旅费等一切追索费用由借款人承担。合同签订后，中融贷款公司于2013年2月4日通过银行转账的方式，向徐功明指定的账号转款150万元。
在签订《借款合同》同日，中融贷款公司与祁龙药业公司、韩雪琴分别签订《保证合同》和《抵押合同》。《保证合同》约定由祁龙药业公司为徐功明上述借款承担连带保证责任；保证期限为《借款合同》约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；如《借款合同》双方就履行期限达成展期协议的，保证人保证期限自展期协议重新约定的债务履行期限届满之日起二年；保证范围为《借款合同》项下的本金，利息，逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。《抵押合同》约定韩雪琴以其名下的“竹园坞”山场（祁门县林政字[2012]第2400000166号、1666亩）为徐功明上述借款提供抵押担保；抵押期限为《借款合同》履行期满后四年；抵押担保范围为《借款合同》项下的本金，利息，逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，以及为实现抵押权的费用及其他费用、损失。该《抵押合同》中抵押财产的权利价值为空白，所附的《抵押物清单》上加盖了“祁门县林权流转办公室印章”,并注有“根据祁林[2008]83号文件，以上林权已抵押登记”字样。
2013年3月5日，经徐功明申请，中融贷款公司与徐功明签订《借款展期合同》，将2013年3月5日到期的借款展期至2013年11月5日。祁龙药业公司在借款展期合同的担保人栏内盖章，法定代表人徐功明签字。
另查明：2013年3月22日至2014年3月25日期间，徐功明向中融贷款公司转款12次，共计29.25万元。中融贷款公司认可该款项为徐功明支付的利息。之后，徐功明未再支付任何款项，中融贷款公司催款无果，遂于2014年9月23日向本院提起诉讼。因徐功明涉嫌犯罪，浙江省开化县公安局对其立案侦查，中融贷款公司于2014年12月8日向本院提出撤诉申请,本院于2014年12月10日裁定准予撤诉。2015年3月12日，中融贷款公司就案涉借款再次向本院提起诉讼，因徐功明涉嫌非法集资公众存款罪刑事案件正在审理中，本院依法中止了本案审理。2016年，浙江省开化县人民法院作出的（2015）衢开刑初字第148号刑事判决，判决徐功明犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年五个月，该判决已生效，案涉的借款未列入徐功明刑事犯罪予以认定，本院依法恢复了本案审理。
再查：严海鹏原系中融贷款公司的股东代理，现任中融贷款公司的总经理，徐功明为祁龙药业公司的法定代表人。2012年至2014年间，徐功明以自己或祁龙药业公司名义多次向严海鹏或中融贷款公司借款，具体情况如下：一、生效的屯溪区人民法院（2015）屯民一初字第00078号民事判决认定，2012年6月18日，祁龙药业公司向严海鹏借款500万元，借款到期后，祁龙药业公司归还了400万元，剩余100万元没有归还，利息归还至2014年3月28日，合计36.675万元。遂判决祁龙药业公司在判决生效后十日内一次性给付严海鹏借款本金100万元及利息（以100万元借款本金为基数，自2012年6月18日起，按照月利率1.5%计算至该借款实际付清之日止，扣除已经归还的利息36.675万元），并向严海鹏支付10万元违约金；徐功明对上述款项的支付承担连带保证责任。二、生效的屯溪区人民法院（2015）屯民一初字第00079号民事判决认定，2013年2月5日,徐功明向严海鹏借款50万元到期后，至2014年3月4日共计还款9.75万元,余款未还。遂判决徐功明在判决生效后十日内一次性给付严海鹏借款本金50万元及利息（以50万元借款本金为基数，自2013年2月5日起，按照月利率1.5%计算至该借款实际付清之日止，扣除已经归还的9.75万元）；祁龙药业公司对上述款项的支付承担连带保证责任；三、生效的屯溪区人民法院（2015）屯民一初字第00080号民事判决认定，2013年5月27日,祁龙药业公司向中融贷款公司借款100万元，借款到期后，祁龙药业公司至2014年4月26日共计还款15.6万元。遂判决祁龙药业公司在判决生效后十日内一次性支付中融贷款公司借款本金100万元及利息（以100万元借款本金为基数，自2013年5月27日起，按照月利率1.5%计算至该借款实际付清之日止，扣除已经归还的利息15.6万元），并向中融贷款公司支付10万元违约金；徐功明对上述款项的支付承担连带保证责任。
再查：2012年11月26日，韩雪琴将案涉的抵押林权，即其名下的“竹园坞”山场（祁门县林政字[2012]第2400000166号、1666亩）等林权流转登记到王志强名下，王志强领取了林政字[2012]第2400000202号林权证。在目前林权管理信息系统中，案涉的抵押林权仍登记在王志强名下，属于林政字[2012]第2400000202号林权证的信息。
本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案的争议焦点为：一、徐功明是否应当返还中融贷款公司贷款本金150万元，本案的利息、违约金应如何计算；二、本案诉讼费、律师费是否应由徐功明、祁龙药业公司、韩雪琴承担；三、祁龙药业公司、韩雪琴对徐功明所负的债务是否应当承担连带清偿责任。
关于争议焦点一。中融贷款公司与徐功明签订的《借款合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。中融贷款公司依照合同约定向徐功明转账150万元借款，徐功明理应返还到期借款本金150万元。关于利息部分。徐功明在支付29.25万元款项后，未再按合同约定偿还本息，由于双方对所还款项如何抵扣没有约定，应按照“先息后本”的原则先抵扣利息。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定，借款未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条规定，约定了借期内利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。虽然中融贷款公司与徐功明未约定逾期利率，但可以按照借期内的利率即月息1.5%计算逾期还款之日起的资金占用期间的利息，同时，由于案涉《借款合同》还约定了借款本金10%的违约金，中融贷款公司亦可一并主张违约金，因案涉的违约金、逾期利息之和并未超过年利率24%，故，徐功明不仅应返还中融贷款公司本金150万元，还应支付未支付的利息及承担15万元违约金，已支付的29.25万元的利息从中扣除。徐功明认为其已归还100余万元，不同意按照合同约定计算利息，并要求免除违约金，因该主张无事实和法律依据，本院不予支持。
关于争议焦点二。根据《借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》的约定，借款人、保证人、抵押人应分别按照各自签订的合同就《借款合同》项下的本金、利息，违约金、诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用承担责任。中融贷款公司提出因追索债权，支付的律师费8万元应由徐功明、祁龙药业公司、韩雪琴承担，但因其没有提交相应的证据予以证明，该项诉请本院不予支持。案件诉讼费的承担，按照《诉讼费用缴纳办法》的相关规定，应当由人民法院根据胜败诉比例决定。
关于争议焦点三。中融贷款公司与祁龙药业公司签订了《保证合同》，祁龙药业公司为徐功明借款150万元提供连带责任保证，该合同双方意思表示真实，合法有效，且祁龙药业公司对保证责任未提出异议，据此，祁龙药业公司应对徐功明的债务承担连带清偿责任。中融贷款公司与韩雪琴签订了《抵押合同》，约定韩雪琴以其林权为徐功明的借款提供抵押担保，并到林业主管部门办理了抵押登记手续，根据《中华人民共和国物权法》第十五条、《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，案涉《抵押合同》已生效。但由于案涉的抵押担保林权已于2012年11月26日，早于合同签订之日2013年2月2日，流转至案外人名下，韩雪琴在签订《抵押合同》时，明知其已非案涉抵押财产的所有权人，仍向中融贷款公司提供抵押担保，该抵押设定不产生抵押担保的法律效果，但并不能因此免除韩雪琴的担保责任。根据《抵押合同》约定，韩雪琴提供抵押担保的范围为“《借款合同》项下的本金，利息，逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，以及为实现抵押权的费用及其他费用、损失”，该约定系韩雪琴的真实意思表示，不违反法律规定，根据诚实信用原则，韩雪琴仍应按合同约定承担担保责任。故，中融贷款公司主张韩雪琴承担连带清偿责任，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条、第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下：
一、被告徐功明于本判决生效后十日内向原告黄山市中融小额贷款股份有限公司返还借款本金150万元及利息（以150万元为基数，从2013年2月4日起，按照月利率1.5%计算至实际付清之日止，扣除已经归还的利息29.25万元），并支付15万元违约金；
二、被告黄山市祁龙药业有限公司、韩雪琴对上述债务承担连带清偿责任，被告黄山市祁龙药业有限公司、韩雪琴承担清偿责任后，有权向被告徐功明追偿；
三、驳回原告黄山市中融小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21670元，由原告黄山市中融小额贷款股份有限公司负担3670元，被告徐功明、黄山市祁龙药业有限公司、韩雪琴共同负担18000元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 邹有春
审 判 员 宋浩之
代理审判员 余陶然
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 汪 浩
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、中华人民共和国物权法
第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。
三、《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
六、《诉讼费用交纳办法》
第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。
部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。