江西省宜春市袁州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）袁刑初字第288号
公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
被告人赵某，原宜春市旧机动车辆交易市场法人代表、经理。2014年7月18日因涉嫌挪用公款罪被宜春市公安局袁州分局刑事拘留，同年7月31日被依法逮捕，现羁押于宜春市看守所。
辩护人胡国强、兰宇军，江西鸿韵律师事务所律师。
宜春市袁州区人民检察院以袁检刑诉（2014）256号起诉书指控被告人赵某犯挪用公款罪，于2014年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，宜春市袁州区人民检察院指派代检察员陈娇出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人胡国强、兰宇军到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜春市袁州区人民检察院指控：
宜春市旧机动车辆交易市场（以下简称旧车市场）原名为宜春地区旧机动车辆销售中心，隶属于宜春市服务业发展办公室，属全民所有制企业，被告人赵某受原宜春地区物资局任命自1996年11月起担任该旧车市场经理、法人代表。
2009年4月被告人赵某以方便报销部分不宜上账的费用为由，决定在旧车市场设立账外账。
2009年下半年，旧车市场开始改制，但由于各种原因，改制工作一直搁置，旧车市场的性质及被告人赵某的身份一直未被置换。
被告人赵某与旧车市场工作人员程某、孙某、谭某、王某、吴某和杨某共七人为了改制后能抢占宜春中心城区二手车交易市场，经报请宜春市服务业发展办公室批复同意，其七人于2011年7月共同出资成立了宜春市赣江二手车交易市场有限公司（属私人股份制公司，以下简称赣江公司），注册资金200万元，法人代表为孙某，被告人赵某以其女儿赵薇的名义行使执行董事之职。
在筹备成立赣江公司时，因注册资金不足，2011年7月18日，被告人赵某与程某等七人商议并决定从旧车市场账外账暂借款人民币150万元，用于赣江公司的注册资金，其他注册资金由七位股东每人交股金8万元。同日下午，被告人赵某又召集程某等七人召开股东大会，七人当场在赣江公司章程和股东会决议上签字并确认了每人在赣江公司所占股份金额和比例（赵某以其女儿赵薇的名义出资32万元，占股16%，其余六人每人出资28万元，占股14%），被告人赵某在会议上说明每人名下多出的20万元股金系旧车市场所有，注册完后需归还，多余6万元一直放于赣江公司帐内。2011年7月20日，旧车市场出纳谭某从其保管的账外账钱款中支取人民币150万元。
2014年1月1日，被告人赵某召集程某、孙某、谭某、王某五人在旧车市场办公楼下将旧车市场和赣江公司的账外账及凭证全部予以烧毁。该150万元人民币直至案发才予归还。
2014年7月22日，被告人赵某上缴人民币3540949.25元。
公诉机关向法庭提供了相关证据以证实其指控，认为被告人赵某身为国家工作人员，在担任宜春市旧机动车辆交易市场经理、法人代表期间，利用职务之便，挪用单位公款150万元用于注册成立私营公司进行营利活动，其行为构成挪用公款罪。被告人赵某在因涉嫌非法经营同类业务问题被调查时，如实供述挪用公款的行为，该挪用公款罪系自首。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第二款的规定，依法判处。
被告人赵某辩称不是其召集程某等人召开股东大会，烧毁账外账是程某决定的，其未参与烧毁账外账，认为自己检举揭发涂季康，有立功表现。
辩护人胡国强、兰宇军对起诉书指控被告人赵某构成挪用公款罪没有异议，提出如下几点辩护意见：第一，被告人赵某的主观犯意比之其他挪用公款用于个人或者其他非法用途的挪用行为有着明显的区别，其是为了企业改制后原有职工不至下岗失业而挪用公款用于注册公司；第二，被告人赵某并未召集他人烧毁账目，且他人烧毁账目的意图也仅出于避免税务机关的查账；第三，被告人赵某有自首情节；第四，被告人赵某在被调查期间检举、揭发涂季康的受贿行为，提供办案部门尚未掌握的涂季康涉嫌受贿的犯罪线索，目前，涂季康受贿一案已进入司法程序，依法应认定被告人赵某具有立功情节；第五，被告人赵某是初犯，表现一贯良好；第六，被告人赵已经全部退赃；第七，被告人赵某认罪态度好；第八，被告人赵某年近六旬，患有严重的传染性皮肤病，还有身患重病的高龄父亲。综上，辩护人恳请本院对被告人赵某免于刑事处罚。
经审理查明：
宜春市旧机动车辆交易市场（以下简称旧车市场）原名为宜春地区旧机动车辆交易市场，隶属于宜春市服务业发展办公室，属全民所有制企业，1996年11月至今被告人赵某担任该旧车市场经理、法人代表。
2009年4月被告人赵某以方便报销部分不宜上账的费用为由，决定在旧车市场设立账外账。
2009年下半年，旧车市场开始改制，但由于各种原因，改制工作一直搁置，旧车市场的性质及被告人赵某的身份一直未被置换。
被告人赵某与旧车市场工作人员程某、孙某、谭某、王某、吴某和杨某共七人为了改制后能抢占宜春中心城区二手车交易市场，经报请宜春市服务业发展办公室批复同意，其七人于2011年7月共同出资成立了宜春市赣江二手车交易市场有限公司（属私人股份制公司，以下简称赣江公司），注册资金200万元，法人代表为孙某，被告人赵某以其女儿赵薇的名义行使执行董事之职。
在筹备成立赣江公司时，因注册资金不足，2011年7月18日，被告人赵某与程某等七人商议并决定从旧车市场账外账暂借款人民币150万元，用于赣江公司的注册资金，其他注册资金由七位股东每人交股金8万元。次日，被告人赵某与程某等七人召开股东大会，七人当场在赣江公司章程和股东会决议上签字并确认了每人在赣江公司所占股份金额和比例，其中，赵某以其女儿赵薇的名义出资32万元，占股16%，其余六人每人出资28万元，占股14%。被告人赵某明确说明每人名下多出的20万元股金系旧车市场所有，注册完后需归还。注册多余的6万元一直放于赣江公司帐内。2011年7月20日，旧车市场出纳谭某从其保管的账外账钱款中支取人民币150万元用于赣江公司注册资金。
2014年1月1日，被告人赵某与程某等人在旧车市场办公楼下将旧车市场和赣江公司的账外账及凭证全部予以烧毁。该150万元人民币直至案发才予归还。
2014年7月22日，被告人赵某上缴人民币3540949.25元。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
被告人赵某供述，宜春旧机动车辆市场属全民所有制企业，现在的行政和业务主管部门是宜春市服务业发展办公室，我从1996年12月份至今担任旧车市场的经理，我的身份还是国有企业干部，还没有买断。
2011年7月，当时旧车市场面临公司可能改制、员工下岗的情况，为了及时抢占宜春中心城区二手车交易市场份额，为自己谋好出路，我与旧车市场其他六个工作人员程某、孙某、吴某、杨某、谭某、王某商议后，决定我们自己成立一个二手车交易公司，并得到宜春市服务业发展办主任涂季康的同意和宜春市服务业发展办的书面批文同意。因为按规定注册资金不得低于200万元，这样算下来我们每个人出资要近30万元，大家都说没有这么多钱。2011年7月18日下午下班后，我召集程某、谭某、王某、孙某、吴某、杨某在我办公室开会，说赣江公司注册资金要200万元，这两天大家每人交8万元钱到出纳谭某那里，程某到旧车市场上借150万元。第二天下午下班后，我又召集程某、谭某、王某、孙某、吴某、杨某一起开会，我很明确地说了我们每个人就是出8万元钱，不要以为出了28万元，这个钱可是要还的。
2011年7月，宜春赣江二手车交易有限公司（以下简称赣江公司）成立，工商登记资料中的股东分别是赵薇、程某、孙某、吴某、杨某、谭某、王某。法人代表、经理是孙某，监事程某，执行董事赵薇。赵薇是我女儿，其实她根本没有出资，也未参与公司的运营以及管理，是我以她的名义入股并代为行使权利。在工商登记的资料中我以我女儿赵薇的名义出资32万元，其他六名股东各出资28万元，我占股16%，其他几位股东各占14%。赣江公司注册资本200万元，实际上我们每人出资8万元，共计56万元，注册资金差额部分向宜春市旧机动车车辆交易市场的帐外收入中借款了150万元，多出的6万元一直放在赣江公司的账上。
我叫程某打了一张150万元的借条，借条内容是“今借到旧车市场人民币150万元用于赣江公司的注册”，我签字后让程某交给谭某，谭某和孙某将旧车市场账外账内的150万元和每人交来的8万元一起交到银行，然后孙某拿银行的存款凭条去工商局办理了验资注册手续，王某将出资情况全部做到了赣江公司的账上。
旧车市场账外账是2009年经我同意设立的，2014年1月1日，旧车市场的账外账被烧毁。
侦查机关向被告人赵某出示由赵某交出、谭某统计的旧车市场账外账支出情况表，其中2011年7月19日，程某借款1500000元。被告人赵某辨认后供述，这份表上记载了2011年7月19日，程某借款1500000元，这1500000元用于去注册赣江公司了。
侦查机关向被告人赵某出示宜春赣江公司会计总账--
实收资本科目帐页以及2011年7月26日至2011年10月31日赣江公司记账凭证第一号科目实收资本（注册资本）200万元中的中国工商银行2011年7月20日现金存款凭证及现金存款凭条计十四张。被告人赵某仔细查看后供述，这是我以赵薇名义和程某、孙某、吴某、杨某、谭某、王某七人在赣江公司的出资情况，都已入赣江公司的账。实际上我们个人都只出8万元，多出来的钱都是用旧车市场账外账的150万元补的。
证人谭某证实，旧车市场是宜春市服务业发展办公室下属的国有企业，从2009年开始就准备改制，但一直没有改下来，我们的职工身份也还没有买断，目前我还是国有企业职工。旧车市场准备进行改制拍卖时，我们面临马上失业的情况，赵某和我们这些职工担心买不到旧车市场，我们开会决定自己先成立一家私人公司。2010年我们先在宜春市服务业发展办公室进行了申请审批，拿到了批文，就等宜春市旧机动车交易市场改制，但改制迟迟未进行。2011年7月，宜春市陆续放开成立二手车交易公司的限制，其中宜春城区允许成立两到三家二手车交易公司，为了尽早占领市场，我和赵某、孙某、程某、王某、吴某、杨某七人就去注册成立了赣江公司。
我们准备成立赣江公司时听说注册资金要200万元，算下来我们每人要拿出近30万元，大家都说没这么多钱。后来程某拿了一张赵某签了字的150万元借条给我，要我从旧车市场的账外账中取150万元用于注册赣江公司，我们每人再出资8万元。在预先收到每人交来的8万元，共56万元现金之后，7月20日我和赵某、王某三人一起到朝阳路的中国银行和东风大街的工商银行从我个人名字的账户通过预约取了150万元现金，然后我们到火车站旁工商银行平安支行，由我和银行工作人员填了现金存款凭条，以我、孙某、王某、吴某、杨某、程某、赵薇（赵某女儿）投资的名义存入新注册的赣江公司账户，其中我和孙某、王某、吴某、杨某、程某每人28万元，赵薇32万元，合计200万元。赵某以赵薇的名义在赣江公司占股16%，其他六名股东分别占14%。银行开具出资证明后，到工商部门办理了注册登记手续，注册多出来的6万元一直在赣江公司账外账上。
在旧车市场账外账中取150万元用于注册赣江公司是赵某决定的。2009年4月，赵某、孙某、王某、吴某、杨某、程某和我在一起开了个会，赵某决定有些对方不要开票的收入可以放到帐外收入，所有账外账的钱都存在以我个人名义在工商银行、中国银行和建设银行开户的三个活期账户内，这三个账户内的钱都是公司账外账的钱，没有我个人的钱。2014年之前旧车市场和赣江公司账外账的原始凭证，包括上述借条在2014年元旦这一天被我和赵某、程某、王某、孙某五人一起在东风路48号公司楼下烧掉了。
侦查机关向证人谭某出示由赵某交出、谭某统计的旧车市场账外账支出情况表，证人谭某辨认后证实，这是在2014年元旦我们烧掉账外账之前，我将旧车市场2009年至2011年底和赣江公司2011年底至2013年底的账外账支出列了一个汇总表，交给了赵某和王某各一份，里面每笔支出的原始凭证都已经被烧掉了，只剩下这几张支出情况统计表。账外账支出表上记载的2011年7月19日程某借款1500000元，是当初程某在我这里打150万元借条取钱的登记。
侦查机关向证人谭某出示谭某提供的赵薇、程某、谭某、孙某、王某、吴某、杨某等七人每人入股资金8万元收款收据，证人谭某辨认后证实，这是由我保管，在2011年7月19日和20日赣江公司七名股东每人交8万元现金作为实际入股资金的收款收据。
侦查机关向证人谭某出示赣江公司财务账2011年7月1#“实收资本200万元”（即赵薇32万元，吴某、程某、杨某、孙某、王某和谭某每人28万元），证人谭某辨认后证实，这些是我在工商银行以我们七名股东的名义存入200万元作为赣江公司的注册资金的存款凭证，当时每人分别存多少钱都是王某在旁边告诉我的，后来我把这些凭证交给了王某做账。
侦查机关向证人谭某出示2011年7月20日中国银行谭某个人业务交易单三份，取款金额共计80万元，2011年7月20日工商银行谭某个人业务凭证两张，取款金额73万元，证人谭某辨认后证实，这是挪用的150万元的取款记录，中天评估公司账外账上的钱也在我个人的账户内，这次多取的3万元是用于中天评估公司员工发工资。
3、证人孙某、程某、王某、吴某、杨某的证言相互印证证实，赵某、孙某等七人筹备成立赣江公司时，因注册资金不足，经赵某决定从旧车市场账外账借款150万元用于赣江公司的注册资金。
赵某等人的检讨书。
被告人户籍信息，证实被告人赵某的身份及已达刑事责任年龄。
被告人赵某职务任免情况、证明，证实1996年11月至今被告人赵某担任旧车市场经理、法人代表。
宜春市旧机动车辆交易市场相关信息，证实宜春市旧机动车辆交易市场原名为宜春地区旧机动车辆交易市场，隶属于宜春市服务业发展办公室，属全民所有制企业。
宜春市赣江二手车交易市场有限公司相关信息，证实宜春市赣江二手车交易市场有限公司于2011年7月注册成立，系私营有限责任公司，经营范围为二手车市场经营服务，注册资本200万元，经理、法定代表人是孙某，董事是赵薇，监事是程某。
宜春市旧机动车辆交易市场改制情况，证实2009年下半年，宜春市旧机动车辆交易市场被列入改革企业，因企业不同意改制等原因，改制工作一直搁置。
10、宜春市赣江二手车交易市场有限公司收款收据，证实赣江二手车交易市场有限公司七名股东每人实交入股资金8万元。
谭某制作的账外账支出情况表，证实2011年7月19日，程某从账外账中借款150万元。
12、谭某银行卡交易明细，证实2011年7月20日谭某从中国银行取款80万元，从工商银行取款73万元，共计取款153万元。
宜春市赣江二手车交易市场有限公司财务记账凭证、宜春市赣江二手车交易市场有限公司（筹）验资报告书，证实截至2011年7月20日止，宜春市赣江二手车交易市场有限公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）200万元，由赵薇等七名股东共同出资，其中赵薇出资32万元，程某、孙某、谭某、王某、吴某、杨某每人出资28万元。
成立宜春市赣江二手车交易市场有限公司的申请及批复，证实2010年1月28日宜春市服务业发展办公室批复同意成立宜春市赣江二手车交易市场有限公司。
被告人赵某违纪款追缴收据，证实2014年7月22日被告人赵某已上缴违纪款3540949.25元，程某等六人已上缴违纪款共计2732094.13元。
中共宜春市纪律检查委员会第五纪检监察室出具的办案说明、宜春市袁州区人民检察院反渎职侵权局出具的侦查说明，证实被告人赵某在因涉嫌非法经营同类业务问题被调查时，主动交代其挪用公款的犯罪事实。
本院认为，被告人赵某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款150万元进行营利活动，属情节严重，其行为构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人赵某辩称其未参与烧毁账外账，与查明的事实和证据不符，不予采纳。被告人赵某及其辩护人均认为赵某检举揭发涂季康，有立功情节。经查，被告人赵某主动交代其行贿涂季康的违法事实，属主动供述自己行贿的违法事实的行为，根据法律规定，该行为不应认定为立功，故对上述辩解和辩护意见不予支持。被告人赵某在因涉嫌非法经营同类业务问题被调查时，主动交代其挪用公款的犯罪事实，属自首，依法减轻处罚。根据被告人赵某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人赵某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 罗珊珊
人民陪审员 周梅珍
人民陪审员 周楚云
二〇一四年十二月三十一日
代书 记员 杨海英