黑龙江省佳木斯市前进区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑0804民初225号
原告：高艳，女，1964年3月23日出生，汉族，高级育婴师，住黑龙江省佳木斯市前进区。
委托诉讼代理人：高嵩（系原告弟弟），男，1974年5月13日出生，汉族，佳木斯市东风区政府干部，住黑龙江省佳木斯市向阳区。
被告：佳木斯市青年国际旅行社有限公司，住所地黑龙江省佳木斯市前进区长安路中段。
法定代表人：吕敏，经理。
委托诉讼代理人：孙小风，黑龙江合林律师事务所律师。
被告：哈尔滨纵横国际旅游有限公司佳木斯分公司，住所地黑龙江省佳木斯市向阳区南义兴社区。
法定代表人：赵元翔，经理。
委托诉讼代理人：姜爱民，黑龙江中殿律师事务所律师。
被告：黑龙江省柴河林业局，住所地黑龙江省牡丹江市海林市柴河镇。
法定代表人：赵阳，局长。
委托诉讼代理人：曹子学，系该单位法制办主任。
被告：都邦财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司，住所地黑龙江省佳木斯市前进区长安路中段。
负责人：王金宝，经理。
委托诉讼代理人：韩冷，系该公司法律顾问。
被告：新华人寿保险有限公司上海分公司，住所地上海市虹口庄东大名路558号6楼、8-10楼、B1层B1101、B1201-1205室。
法定代表人：赵学农，经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司海林支公司，住所地黑龙江省海林市林海路80-7号。
负责人：秦杨，经理。
委托诉讼代理人：李爽，黑龙江建纲律师事务所律师。
原告高艳与被告佳木斯市青年国际旅行社有限公司（以下简称青年国旅）、哈尔滨纵横国际旅游有限公司佳木斯分公司（以下简称哈尔滨纵横）、黑龙江省柴河林业局（以下简称柴河林业局）、都邦财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司（以下简称都邦财险）、新华人寿保险有限公司上海分公司（以下简称新华人寿）、中国人民财产保险股份有限公司海林支公司（以下简称海林人民财险）旅游合同纠纷一案，本院立案后，依法由审判员丁文博适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高艳及其委托诉讼代理人高嵩，被告青年国旅的委托诉讼代理人孙小风，被告哈尔滨纵横的委托诉讼代理人姜爱民，柴河林业局的委托诉讼代理人曹子学，都邦财险的委托诉讼代理人韩冷，海林人民财险的委托诉讼代理人李爽到庭参加诉讼，新华人寿经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高艳向本院提出诉讼请求：1、判令各被告赔偿原告的医药费40946.20元、伤残赔偿金51472元、误工费40000元、护理费10557元、营养费3000元、伙食补助费6900元、交通费1500元、精神抚慰金2000元、二次手术费11000元、资料复印费242元、参团费736元及司法鉴定费2500元，共计170753.20元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年8月19日原告与其丈夫车世平在被告青年国旅签订二日游合同，准备去往牡丹江市柴河小九寨游玩。8月20日由哈尔滨纵横组织前往景区，当日下午进入景区水上乐园后，哈尔滨纵横的导游要求游客自行活动，大家分散后就很难找到导游了。原告在水上乐园玩旋转滑梯时，与另一位游客按要求坐同一个垫子上，当下滑至第一个弯道时垫子突然侧翻，原告的肩部和头部触砬至滑梯边缘，当时就无法正常活动。柴河景区协调当地部门先后在景区诊所、柴河林业局医院进行基本治疗，初步诊断为锁骨骨折。8月20日晚转至佳木斯中医院、佳木斯大学附属第一医院再次治疗，确认为锁骨粉碎性骨折，于8月21日进行手术治疗，10月27日出院，共住院治疗69天。原告住院期间及出院后，时常头痛到无法入眠，给原告生活和精神上带来诸多不便。原告就赔偿事宜与旅行社和景区多次协商未果，根据《合同法》及《民事诉讼法》的规定，原告诉至法院，请求保护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。
被告青年国旅辩称：一、原告的损伤与被告无关，被告不应承担赔偿责任。被告是代哈尔滨纵横招揽游客，真正为原告提供旅游服务的是哈尔滨纵横。无论是旅游产品的推出、游玩项目设计、旅游定价，还是组织游客出团、领队、导游配备及带领原告旅游均由哈尔滨纵横负责，这一事实是原告明知且同意的。按照《合同法》规定应当订立书面合同但当事人没有签订书面合同，但一方履行主要义务对方接受的，合同成立。因此，原告与哈尔滨纵横之间形成了事实上的旅游合同关系，原告是在哈尔滨纵横组织出游期间受伤，应由被告哈尔滨纵横承担责任。二、原告受伤不在旅游合同约定的游玩范围内。从被告与原告签订的旅游合同看，被告收取原告费用为368元，只包括原告往来交通、住宿、餐饮及进入小九寨景区首道门的门票以及景区内的免费游玩项目。原告不是在上述旅游过程中受伤，而导致原告受伤的水滑梯项目不在合同约定内，是原告在旅游过程中自由选择的。因此，原告受伤与被告提供的旅游服务无关。三、原告是在自由活动期间景区内受伤。原告等游客到达景区后，导游告知游客自由活动，原告选择水滑梯游玩项目过程中，因同坐气垫游玩的游客先行站起，致使气垫因推动重力侧翻原告受伤，应由景区承担责任。四、原告自身对损害发生存在一定过错，应减轻其他责任方的赔偿责任。原告是成年人，具有完全民事行为能力，应当知道玩水滑梯有重大风险，且二人同坐一个气垫胎需要协调一致，但原告未事先对同伴商定好，导致自身受到伤害，原告没有尽到应有的合理注意义务，自身存在过错，原告应对损害后果承担部分责任。五、被告投保有旅行社责任险，原告的损失应由保险公司即都邦财险予以赔偿。旅行社责任险系法定强制险，原告在景区游玩过程中受到身体损害，属于保险事故，应由被告都邦财险在保险限额内先行承担保险赔偿责任。六、原告诉求的赔偿数额过高，请求法院认真审查核实原告的相关证据，并依法认定原告的损失数额。
被告哈尔滨纵横辩称：原告诉求的法律关系不清，是侵权之诉还是合同违约之诉未能明确。如本案以侵权之诉提起诉讼，被告根本不存在侵权的事实，被告不应承担民事责任，如本案侵权事实存在，被告已经为原告购买了足够保证其人身损害的保险，原告的损失应由被告投保的保险公司承担保险赔偿责任。如本案属合同违约之诉，原告的损伤是因为原告违反双方签订的合同条款，私自参加其他旅游项目导致的，原告违约在先，被告不存在违约事实。原告诉求的赔偿项目和数额与法律规定不符。请求驳回原告对被告哈尔滨纵横的诉请。
被告柴河林业局辩称：原告所述的损伤经过属实，被告投保有责任保险，相关的赔偿应由投保的保险公司进行理赔。
被告都邦财险辩称：被告不同意对原告进行赔偿。被告与原告无合同关系也无侵权关系，将都邦财险列为本案被告无法律依据。被告青年国旅在被告投保有责任险，但被告青年国旅与原告签订的合同中列明，青年国旅的合同义务在原告的同意下已转移给被告哈尔滨纵横，被告对原告的损伤不负有赔偿责任。另原告应在侵权之诉还是合同违约之诉予以明确。
被告新华人寿提供书面答辩称：原告高艳于2016年8月19日与被告青年国旅签订旅游合同，同时在被告处购买了“安馒团队B2”产品。该产品系一款旅游综合意外伤害保险，保险期间自2016年8月20日至2016年8月21日。被告对原告阐述的事发经过的真实性予以认可，承认事故发生在保险期间内。但原告所主张的损失，未见任何相关材料，原告只是在事发后拨打了95××7电话中心予以电话报案。按照被告公司的流程，话务员在接报后会告知报案人申请理赔的方式以及需要提交的材料，但原告在报案后并未向被告提交过任何理赔材料，被告有理由认为原告迄今未向被告申请理赔。现原告仅提供了在被告投保单的复印文件，仅能证明双方存在保险合同关系，被告无法对原告的损失予以确定，建议原告通过正常理赔流程向被告申请理赔，请求驳回原告的诉讼请求。
被告海林人民财险辩称：被告柴河林业局在被告处投保有风景名胜区责任保险，期限自2016年7月12日至2017年7月11日，每次事故限额100万，每个人身伤亡责任限额外10万元，每人赔偿限额5000元，根据保险条款规定，保险人责任免除范围包括精神损害赔偿责任，并且在对伤者进行伤残赔偿时，伤残赔偿限额应当是原告的伤残赔偿金10%的比例进行赔偿。原告与旅行社之间签订合同后，旅行社有义务在原告旅行中保护原告人身安全，所以本案旅行社存在过错，原告是成年人，应当对自身的安全以及其进行娱乐活动过程中对娱乐设施安全性有全面的认识，所以原告对自身伤害也应承担相应责任。被告柴河林业局各项游乐设施在投入时已经多次检验，在游客游玩时有相应人员进行指导，可以认为被告林业局已经对原告人身安全尽到了安全保证义务。
本院经审理认定事实如下：2016年8月19日，原告高艳与被告青年国旅签订国内旅游合同，旅游线路为柴河小九寨、小上乐园二日游，费用为368元/人，出团时间为2016年8月20日至2016年8月21日，并约定全程以行程为准，同时约定如不能成团，原告同意转至被告哈尔滨纵横旅行社出团。2016年8月20日，原告转至由被告哈尔滨纵横组团出游。同日，原告到达旅游地黑龙江省柴河林业局威虎山国家森林公园，在水上乐园参玩水上旋转滑梯时，因气垫中途侧翻，导致原告受伤。原告受伤后由景区紧急送至柴河林业局医院就诊，行右肩X线检查，显示右侧锁骨骨折。为进一步治疗，同日入佳木斯大学附属第一医院住院治疗，经诊断为右锁骨粉碎性骨折，于2016年8月21日行骨折切开复位内固定术，住院治疗68天，于2016年10月27日出院。原告住院医疗费为40946.20元。经原告申请，本院委托佳木斯市中医院司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，该鉴定所作出佳中医院司鉴所[2017]法临鉴字第216号法医临床司法鉴定意见书，意见为原告右锁骨骨折，与2016年8月20日的事件有直接因果关系；十级伤残；治疗终结时间为3个月；误工120日；住院期间1人护理；营养60日；择期行内固定物取出手术，费用（匡算）为人民币1.1万元（或以实际支出为准）。另查明，原告为城镇居民，职业为高级育婴师。再查明，被告青年国旅在被告都邦财险投保有旅行社责任保险，赔偿限额200万元/年，每次赔偿限额200万元，国内旅游每次事故每人人身伤亡赔偿限额为人民币20万元，医疗费用赔偿限额2万元，每人财产损失赔偿限额1万元。被告哈尔滨纵横为原告在被告新华人寿投保有“安馒团队B2”旅游综合意外伤害保险，意外身故、烧伤及残疾责任保险金额为100000元，意外医疗责任保险金额为20000元，突发急××身故责任保险金额为20000元，突发急××医疗责任保险金额为3000元。原告受伤景区黑龙江省柴河林业局威虎山国家森林系被告柴河林业局的下属单位，被告柴河林业局在被告海林人民财险投保有风景名胜区责任保险，每次事故限额为100万元，其中每人人身伤亡责任限额10万元，其中每人财产责任限额5000元，累计责任限额400万元。上述事实有国内旅游合同1份、收据1张、佳木斯大学附属第一医院住院病案1份、住院费票据1张、患者用药明细清单1份、医疗证明书1份、出院记录单1份、高级育婴师职业资格证书1份、散客确认单1份、旅行社责任保险单1份、新华国内跟团游保险凭证1份、旅行社旅游保险条款1份、风景名胜区责任保险保险单抄件1份、风景名胜区责任保险条款1份及当事人的陈述在案佐证，并经庭审质证，本院依法予以确认。
本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自已的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。本案中，被告青年国旅预先安排行程，提供旅游服务，原告高艳以总价支付旅游费用，双方签订的《国内旅游合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制禁止性规定，合法有效，双方形成包价旅游合同关系。被告青年国旅为旅游经营者，原告高艳为旅游者。原告高艳的诉求系违约之诉，故依据合同相对性有权向被告青年国旅主张违约责任。关于本案的责任承担问题，一、被告青年国旅辩解其与原告不存在合同关系，原告与哈尔滨纵横之间形成了事实上的旅游合同关系，应由被告哈尔滨纵横承担责任的主张。本院认为，虽被告青年国旅在合同中书面征得原告同意转至被告哈尔滨纵横旅行社出团，但根据《中华人民共和国旅游法》第六十三条二款的规定“因未达到约定人数不能出团的，组团社经征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。故被告青年国旅该辩解主张本院不予支持。二、被告辩解称致原告受伤的项目不包含在旅游项目内，与其提供的旅游服务无关的主张。本院认为，自费项目系原告另行支付额外的相关费用所对应的旅游项目，自费项目与责任承担的关联性并不在于自费与否。且具体的方式是原告将费用交予导游，导游予以购票组织的项目，原告参加的旋转滑梯项目不属于其自行安排的活动。被告青年国旅以自费项目为由不承担主体责任，无事实及法律依据，本院不予支持。三、关于被告青年国旅辩解原告在景区内受伤，应由景区予以赔偿的主张。因原告主张的系违约之诉，景区是否存在侵权之责非本案审理之内。四、关于原告是否对自身的损伤存在过错。本院认为，原告作为完全民事行为能力人，在参加具有一定风险娱乐项目时，应对自身的安全尽到谨慎的注意和防范义务，原告对其自身损伤存在一定的过错，依法应减轻责任人的赔偿责任。五、关于被告都邦财险是否承担保险赔偿责任的问题。本院认为，根据《旅行社责任保险管理办法》的规定，旅行社对旅游者应负的赔偿责任确定的，根据旅行社的请求，保险公司应当直接向受害的旅游者赔偿保险金。依上述，根据《中华人民共和国旅游法》规定，被告青年国旅作为旅游经营者，在订立包价旅游合同时、履行旅游合同过程未依法履行安全告知义务，未采取有效的安全预防和处置措施，未能保障原告的人身安全，已构成违约，被告应当向原告承担违约责任。考虑原告的过错程度，对被告青年国旅的违约责任予以减轻，以承担80%为宜。被告都邦财险作为旅行社责任保险的保险人，应在保险限额内对被告青年国旅的违约责任承担赔偿责任。
关于原告的各项损失，医疗费40946.20元，系合理性医疗支出，予以确认；伤残赔偿金51472元，结合城镇居民人均可支配收入、原告的伤残等级及年龄，原告的计算标准符合法律规定，予以确认；误工费，原告的职业为高级育婴师，按2017年度黑龙江省居民服务行业的平均工资标准58569元/年及司法鉴定的误工期120日计算，误工费为19523元；护理费，参照居民服务行业的平均工资及实际住院天数，原告诉求的10557元不超过法律规定的计算标准，予以确认；营养费按50元/天及司法鉴定意见60日计算，营养费为3000元；伙食补助费，参照佳木斯市机关一般工作人员100元/天的出差标准及原告住院68天，住院伙食补助费为6800元；司法鉴定费2500元系原告为主张诉求的合理花费，予以确认；病案复印费系原告主张诉求的合理支出，依原告提供的票据21元予以确认。依上述，原告的各项损失为134819.20元，应由被告青年国旅赔偿80%，即107855.36元。由被告都邦财险在旅行社责任保险医疗费赔偿限额内赔偿原告20000元，在人身伤亡赔偿限额内赔偿原告58469.16元；被告青年国旅对超出医疗费赔偿限额的29386.20元承担赔偿责任。关于取内固定物手术费用，因未实际发生，可在实际发生后另行主张。本案为旅游合同纠纷，原告诉请精神损害抚慰金不符合法律规定，不予支持。交通费因原告未提供证据，不予支持。原告的旅游包价款368元应由被告青年国旅予以返还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国旅游法》第五十八条、第六十二条、第六十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告佳木斯市青年国际旅行社有限公司于判决生效十五日内赔偿原告高艳人身损失29386.20元并返还原告旅游价款368元，合计29754.20元；
二、被告都邦财产保险股份有限公司佳木斯中心支公司于判决生效十五日内在旅行社责任保险限额内赔偿原告高艳人身损失78469.16元；
三、驳回原告高艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5356元，已减半收取计2678元，由被告佳木斯市青年国际旅行社有限公司负担1229元，由原告高艳负担1449元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。
审判员 丁文博
二〇一八年六月二十六日
书记员 孙婉静