湖北省孝感市孝南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0902民初481号
原告程国桥，男，1966年3月8日出生，汉族，住孝感市孝南区。
委托代理人杨进军，湖北律之心律师事务所律师。代理权限：代为起诉立案，调查、收集证据材料，权利的承认、变更、放弃，进行和解、调解，代签法律文书、代为提起上诉。
被告余斌，男，1975年2月22日出生，汉族，住孝感市孝南区。
被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司。住所地：武汉市东西湖区东山经济小区。
法定代表人余斌，该公司经理。
原告程国桥诉被告余斌、武汉成锦建筑劳务分包有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后，依法组成由审判员肖应友担任审判长，人民陪审员程思、高建国参加的合议庭，于2016年4月13日公开开庭进行了审理。原告程国桥及其委托代理人杨进军、被告余斌、被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司的法定代表人即被告余斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告程国桥诉称，2010年4月13日，被告余斌个人独资注册成立了被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司。2015年，被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司承包了武汉东西湖东山办事处陈家冲小区还建工程部分劳务。原告受被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司的雇请到工地从事木工工作，约定原告每日的工资为370元。2015年4月17日，原告在工作过程中，因塔吊操作工的失误将原告擦碰，导致原告从高处坠落受伤。原告受伤后，到武汉市普爱医院、东山办事处卫生院等处治疗。原告的伤情经司法鉴定机构确定为：1、人体损伤后遗症已构成十级伤残；2、误工损失日90天，需一人陪护30天；3、后续治疗费1500元。原告在提供劳务的过程中受伤，被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司依法应承担赔偿责任。鉴于被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司系被告余斌一人投资设立，且该公司与被告余斌财产混同，被告余斌依法应承担连带责任。请求人民法院依法判令被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司向原告赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计110307.81元；由被告余斌对上述损失承担连带赔偿责任；本案诉讼费由被告承担。
原告程国桥为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一：原告程国桥的身份证，证明原告的身份基本情况。
证据二：被告余斌的身份证、被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司的基本信息，证明被告的基本情况。
证据三：程红林和王某出具的证明、考勤表、餐票，证明原告受被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司雇请，每日工资370元及工作中受伤的事实。
证据四：出院记录、住院及门诊收费票据，证明原告左肘多发骨折，治疗支付医疗保险9615.81元的事实。
证据五：法医鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤情经司法鉴定机构确定为：1、人体损伤后遗症已构成十级伤残；2、误工损失日90天，需一人陪护30天；3、后续治疗费1500元。
证据六：原告家庭户口本、人口普查表，证明原告被扶养人的基本情况。
证据七：暂住证明、社区证明、房屋租赁合同，证明原告及其子在孝感市城区居住生活多年，应按照城镇居民标准计算损失。
证据八：交通费发票，证明原告支出交通费1000元的事实。
被告余斌辩称，原告受伤以后，是程红林告诉我后我才知道的，之前我不知道，后来据我了解，是塔吊把原告撞伤，塔吊不是我们的。劳务工程是我个人承揽的，我把木工活包给了程红英，与武汉成锦建筑劳务分包有限公司无关。
被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司辩称，我公司没有承揽工程，没有雇佣原告。
被告余斌、被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司为支持其抗辩理由，向本院提交了证据：《建筑工程劳务分包施工合同》合同一份，证明是被告余斌个人签订的合同，被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司没有承揽工程，塔吊也不是被告方的。
经庭审经证，被告余斌、被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司对原告提交的证据二、五无异议，对上述证据，本院依法予以采信。
被告余斌、被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司对原告提交的证据一、六、七、八有异议，认为与被告无关。对证据三有异议，认为做事的地方属实，但被告余斌是将木工活以每人每天180元至200元包给了程红林；工人吃饭使用印有“武汉成锦建筑劳务分包有限公司”的饭票只是作为代金券方便工人吃饭，没有其他含义；对王某不认识，只认可程红林写的证明；考勤表是程红林制作的，不是武汉成锦建筑劳务分包有限公司的考勤表。对证据四，认为普爱医院和孝感市一医院的治疗属实，其他医院不清楚。原告对被告提交的证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据能够证明该工程是由被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司承接，余斌是该公司的法定代表人。
对上述有争议的证据，本院认为，对原告提交的证据一、四、六、七、八具备真实性、合法性、关联性，本院依法予以采信。证据三中程红林的证词，因被告余斌不持异议，本院予以采信；证人王某未到庭接受质询，对其书面证词本院不予采信；考勤表无其他证据佐证，本院不予采信；餐票虽然真实，但不足以证明原告主张的证明内容，本院不予采信。对于被告余斌、被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司提交的证据，因原告对其真实性无异议且无相反证据反驳，本院予以采信。
经审理查明，2010年4月13日，被告余斌个人独资注册成立了被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司。2015年，被告余斌以“木工班组”的名义与武汉政鑫建设集团陈家冲还建楼6、9号项目部签订《建设工程劳务分包施工合同》，承包了武汉东西湖东山办事处陈家冲小区还建工程木模制作、安装等劳务。之后，案外人程红林组织包括原告程国桥在内的二十几人的木工班组到工地从事木模制作、安装工作。2015年4月17日18时许，原告站在脚手架接木料时，不慎被塔吊擦碰从高处坠落受伤。原告受伤后，先后到武汉市普爱医院住院、武汉长城医院、东山办事处卫生院等处治疗，共计支出医疗费9615.81元，其中被告余斌垫付3000元。2015年8月26日，原告的伤情经孝感明镜法医司法鉴定所鉴定为：1、人体损伤后遗症已构成十级伤残；2、误工损失日90天，观察治疗期间需一人陪护30天；3、后续治疗费1500元。后经结算，原告每日工资370元。
另查明，原告程国桥为农业家庭人口，被扶养人有其父程含林（育有6个子女）、其子程思凯。原告程国桥暂住地为孝感市孝南区新华街环城路439号三单元301室，系断断续续居住。
本院认为，原告程国桥提交的证据不足以证明涉案工程为被告武汉成锦建筑劳务分包有限公司所承包，被告余斌亦无证据证明其将木工活转包给了案外人程红英，故原告与被告余斌之间形成劳务关系。原告程国桥在工作中受伤，被告余斌依法应承担赔偿责任。原告程国桥未尽必要的安全生产注意义务，其本身存在一定过错，亦应承担责任。双方的责任比例本院酌定为8：2。原告虽然在孝感市城区租房居住，但不符合“公民离开住所地最后连续居住满一年以上的地方为经常居住地”的条件，故其租住地不是经常居住地，故对原告主张按照城镇居民标准计算其相关损失的请求，本院依法不予支持。原告主张营养费未提交医疗机构的意见，本院不予支持。经审核，原告的损失有：医疗费9615.81元、住院伙食补助费100元（50元／天×2天）、后期治疗费1500元、误工费10295.51元（建筑业41754元／年÷365天×90天）、护理费2361元（28729元／年÷365天×30天）、残疾赔偿金21698元（10849元／年×20年×10%）、被扶养人生活费3327.72元（8681元／年×5年÷6×10%＋8681元／年×6年÷2×10%）、鉴定费1500元、交通费1000元、精神抚慰金5000元，合计56398.04元。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告余斌赔偿原告程国桥损失56398.04元的80%即45118.43元，扣除垫付的3000元，还应支付42118.43元；
二、驳回原告程国桥的其他诉讼请求。
上列应付款项，于本判决生效之日起七日内付清，逾期支付，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的利息。
本案诉讼费1051元，由原告程国桥负担551元、被告余斌负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院，并预交上诉案件受理费1051元。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 肖应友
人民陪审员 程 思
人民陪审员 高建国
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 聂华丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》
9．公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。
公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。