重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第07988号
上诉人（原审被告）重庆艺景叶园林景观设计有限公司，住所地重庆市渝北区花卉东路1号1。
法定代表人谭明锦，总经理。
委托代理人杨丽娟，重庆恩德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姚月勇，户籍所在地重庆市合川区，现住重庆市渝北区。
委托代理人王小明，重庆市渝北区双龙法律服务所法律工作者。
原审被告赵朝西，住重庆市合川区。
上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司与被上诉人姚月勇、原审被告赵朝西提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2014年9月10日作出（2014）渝北法民初字第10675号民事判决。上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司的法定代表人谭明锦及其委托代理人杨丽娟、被上诉人姚月勇及其委托代理人王小明、原审被告赵朝西到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年1月20日，张居钟与被告艺景叶公司签订《景观工程合同书》，双方约定由被告艺景叶公司承建张居钟的龙湖U城X幢X单元X号房屋的花园景观工程。后被告艺景叶公司指派项目经理被告赵朝西负责该项目。在施工中，张居钟与被告赵朝西协商，将临近湖边的平台由铺设木地板改为铺设石材。2013年4月9日，原告姚月勇在铺设湖边平台的石材时，由于下雨不慎摔倒，后由张居钟送至医院治疗，诊断为左胫骨下段粉碎性骨折；左腓骨上段斜形骨折；左小腿软组织损伤。原告姚月勇在重庆红岭医院住院治疗34天，2013年5月13日出院。出院医嘱：加强营养，建议暂休六个月；继续抗炎、活血、促进骨折愈合等对症治疗；定期复查等。后原告又到该院门诊治疗，产生医疗费34019.81元。张居钟垫付了2000元医疗费，已从应付给艺景叶公司的工程款中扣除。原告受伤后，被告艺景叶公司借支原告共计49800元（含张居钟垫付的2000元）。原告姚月勇在办理入院手续时工作单位登记为被告艺景叶公司。2013年5月17日，被告艺景叶公司收取了张居钟龙湖U城X栋X单元XX花园工程尾款2000元。2013年8月5日，经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定，原告左下肢功能丧失属于十级伤残；后期医疗费约需8000元。2013年10月10日，原告以提供劳务者受害为由起诉张居钟至重庆市沙坪坝区人民法院，要求张居钟承担其因本次事件受伤的责任。原告诉称，其为张居钟做石材铺贴时，由于当天下雨地滑，原告滑倒受伤，要求张居钟赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、续医费以及被扶养人生活费等费用。该院于2013年12月13日作出判决，认为原告未举示充分的证据证明其是在为张居钟提供劳务时受伤，故驳回原告诉讼请求。原告不服，上诉至重庆市第一中级人民法院，该院作出判决，驳回上诉，维持原判。2014年6月27日，原告向重庆市渝北区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2014年7月3日，该局作出工伤认定申请不予受理决定书，认为原告的申请超过了工伤认定时间，决定不予受理。另查明，原告姚月勇在本次工程中的工资由被告艺景叶公司支付。原告姚月勇自2006年起与其妻谢青秀在渝北区回兴宝桐路X号圣园平伟商业步行街X栋X单元X居住。原告的继父陈某与原告之母张某于1984年6月登记结婚，系农村居民。原告的继父陈某出生于1948年10月13日，原告之母张某出生于1950年7月19日。两人共有4个子女。
一审法院认为，对于原告的请求权是否超过诉讼时效的问题。被告艺景叶公司提出诉讼时效的抗辩。因原告受伤之后，曾向人民法院起诉，提出保护其相应的民事权利的请求，诉讼时效发生中断。本案，原告就同一事实起诉要求被告承担侵权责任，保护其相应的民事权利，其诉讼请求并未超过诉讼时效。被告的该抗辩不成立。就原告的损害应当由谁承担侵权赔偿责任的问题。根据查明的事实，重庆市渝北区人力资源和社会保障局对原告的工伤认定申请作出不予受理决定书，原告无法按《工伤保险条例》的规定主张权利。原告以提供劳务者受害为由要求被告承担赔偿责任，应予支持。本案中，张居钟与被告赵朝西协商，将临近湖边的平台由铺设木地板改为铺设石材，原告在铺设石材的过程中受伤。因被告赵朝西系被告艺景叶公司指派的张居钟的龙湖U城X幢X单元X号房屋的花园景观工程的现场负责人，应当认定为张居钟与被告艺景叶公司就花园景观工程的施工内容进行了更改，被告赵朝西安排原告铺设石材，系代表被告艺景叶公司的职务行为。原告姚月勇接受被告艺景叶公司的工作安排，并从被告艺景叶公司领取工资，应当认定原告姚月勇与被告艺景叶公司形成劳务关系。被告艺景叶公司理应为原告提供安全工作设施及环境，原告在提供劳务过程中，由于未能提供安全设施及环境，致使原告摔伤，被告艺景叶公司应承担相应的民事赔偿责任。原告在提供劳务过程中，亦应注意个人的安全，其摔伤与本人的疏忽大意有一定关系，原告存在一定的过错，对其过错亦应承担相应的民事责任。根据本案的实际情况，本院判定，原告的损害由被告艺景叶公司承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。对于原告主张的各项损失，本院分析如下：1、医疗费，根据医疗费票据，原告伤后的产生的医疗费共计34019.80元。根据鉴定意见，本院确定原告的后续医疗费8000元。原告的医疗费共计42019.80元。
2、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告出院医嘱休息时间长于定残前一日，其误工时间最长可计算至定残前一日，即118天。因原告未举示充分的证据证明其收入状况，本院按照80元／天计算其误工费。原告的误工费应为9440元。3、护理费，原告住院34天，护理费80元／天，即2720元。4、交通费，本院酌情主张500元。5、住院伙食补助费，原告要求被告赔偿其住院伙食补助费1020元，本院予以支持。6、营养费，根据医嘱，本院酌情主张营养费500元。7、残疾赔偿金，原告受伤前已在城镇居住满一年以上，且有正当生活来源，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，即25216元／年×20×0.1=”50”432元。对于被扶养人生活费，原告主张按照城镇居民标准计算其父母的生活费，因原告未举示证据证明其父母居住在城镇，本院按照农村居民人均生活消费支出计算其生活费。原告父亲的生活费为：5796×16×0.1÷4=”2318.40元；原告之母的生活费为：5796×18×0.1÷4=2608.20元。被扶养人生活费归入残疾赔偿金，故原告的残疾赔偿金共计55”358.60元。8、精神抚慰金，原告的伤残十级，酌情主张3000元。以上各项共计114558.40元，应由被告艺景叶公司赔偿（114558.40－3000）×80%＋3000=”92”246.72元。因原告受伤后，被告艺景叶公司借支原告共计49800元，本案中还需赔偿原告42446.72元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告重庆艺景叶园林景观设计有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告姚月勇医疗费、残疾赔偿金等费用共计42446.72元；二、驳回原告姚月勇的其他诉讼请求。如果被告重庆艺景叶园林景观设计有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费4510元，减半收取2255元，由原告姚月勇负担1825元，被告重庆艺景叶园林景观设计有限公司负担430元。此款由原告姚月勇预交，被告重庆艺景叶园林景观设计有限公司于本判决生效之日将其负担的诉讼费直接支付原告姚月勇。
上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，在施工中，张居钟在未与上诉人取得任何联系的情况下，与赵朝西私下协商，将临近湖边的平台由铺设木地板改为铺设石材，而姚月勇恰恰是在铺设湖边平台的石材时，由于下雨路滑不慎摔倒而受伤，在上诉人不知情的情况下，张居钟私自将湖边平台由铺设木材改为石材，已经超出了上诉人与张居钟的合同范围，故上诉人不应当为被上诉人的损害承担侵权责任。且有证人证实姚月勇受伤后为了将工作做完，张居钟给他100元钱作为后续工作的报酬，对此张居钟没有否认该事实。在上诉人与张居钟的合同中重点提示改变工程范围必须通过上诉人的书面同意。请求改判驳回被上诉人的诉讼请求等。
被上诉人姚月勇答辩称：一审法院判决正确，只是当时我们的收入证明没有递交上去，还有赡养人的居住证明没有认可，除了这一部分我们都认可。
原审被告赵朝西答辩称：修改平台的事情我在口头上给谭总汇报过的。
本院二审审理查明的事实与一审相同。
本院认为，上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司对被上诉人姚月勇在其承建张居钟的龙湖U城X幢X单元X号房屋花园景观工程铺设湖边平台石材过程中受伤是否应当承担相应民事赔偿责任以及姚月勇铺设石材的行为是否是执行该司职务行为的问题，一审法院根据查明的案件事实和证据作出了认定，其理由亦在一审判决本院认为部分对此已作了详细的阐述，本院予以采信，故根据本案现有证据可以认定姚月勇铺设石材的行为是执行该司的职务行为，重庆艺景叶园林景观设计有限公司对姚月勇在为其工作中受伤应当承担相应的赔偿责任。同时一审判决主张的姚月勇的各项经济损失符合法律规定，划分双方承担的责任比例适当，本院予以确认。综上，上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费861元，由上诉人重庆艺景叶园林景观设计有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张欲晓
审 判 员 郑 泽
代理审判员 张晋鹏
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 张冀兮