湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终3271号
上诉人（原审原告）：武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司，住所地：武汉市东湖新技术开发区光谷大道58号关南福星医药园7栋9层05号。
法定代表人：徐宗，执行董事。
委托代理人：刘伟，湖北聚力律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李岳。
委托代理人：刘正，湖北欣安律师事务所律师。
上诉人武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司（以下简称鲁巷金地公司）因与上诉人李岳劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2015）鄂武东开民二初字第01244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
鲁巷金地公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人无需支付2013年11月至2014年9月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额178805元、2014年11月至2015年3月期间未发放的工资46000元、2014年至2015年未休年休假工资3218元。本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定事实不清，证据不足。1、2013年10月，上诉人聘请被上诉人担任还建工程的技术顾问，并非项目经理，双方口头约定双方关系为劳务关系，被上诉人亲笔签署了《自动放弃社会保险申请书》，故上诉人与被上诉人之间是劳务关系，并非劳动关系；2、原判认定被上诉人月工资17500元错误。被上诉人每月劳务报酬为12500元，另行报销的5000元并非工资报酬；3、原判认定上诉人2014年11月至2015年3月期间未发放工资的事实错误。上诉人没有委派被上诉人到武汉和而瑞投资有限公司（以下简称和而瑞公司）工作，且上诉人与和而瑞公司是两个不同的法人主体，双方没有任何业务往来。从被上诉人提供的邮件往来和领取报酬的凭证均能证明被上诉人同时为两家公司提供劳务并获取两份报酬。两家公司在2015年2月知道被上诉人在两家兼职后，都终止了和被上诉人的劳务合作。二、原判适用法律错误。一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，判决上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额178805元、未发放工资46000元、未休年休假工资3218元，缺乏法律依据。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。
李岳辩称，上诉人与被上诉人之间是劳动关系。原判认定被上诉人月工资17500元符合事实。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
李岳上诉请求：1、依法变更一审判决第二项，由被上诉人支付2014年11月至2015年3月期间未发放的工资74000元；2、依法撤销一审判决第四项，改判被上诉人向李岳支付2015年3月外派仙桃补助7000元。本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在2014年11月至2015年3月期间，应当向李岳支付基本工资17500元／月×5个月=87500元，但被上诉人在2014年12月实付1500元、2015年1月至2015年2月分别支付6000元，而2014年12月、2015年3月均未发放基本工资，故扣除实付工资后的差额应为74000元，而非一审判决认定的46000元；2015年3月，李岳仍在外派仙桃工作，该月外派补助7000元，应由被上诉人补发。
鲁巷金地公司辩称，李岳的上诉请求缺乏事实根据，请求二审法院驳回李岳的上诉请求。
鲁巷金地公司一审诉讼请求：判令鲁巷金地公司不支付李岳2013年11月至2014年9月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额178805元；2014年11月至2015年3月期间未发放的工资75966元；2015年3月外派仙桃补助7000元；2014年至2015年未休年休假工资3218元；李岳承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：鲁巷金地公司成立于2012年12月11日，主营业务为在中国地质大学内进行房地产开发建设。2013年10月11日，李岳入职鲁巷金地公司处工作，岗位为项目经理，主要负责项目现场管理，每月工资为17500元（税前）；双方未签订书面合同或协议，鲁巷金地公司亦未为李岳缴纳社会保险。2014年11月3日，李岳接受鲁巷金地公司安排离开公司去往和而瑞公司在仙桃市的某项目工作，该公司自2014年11月开始按照7000元／月（税前）标准按月向李岳支付报酬至2015年2月止，鲁巷金地公司2014年11月未向李岳支付工资，2014年12月支付1500元、2015年1月、2月分别支付6000元，2015年3月亦未发放工资。2014年12月8日，鲁巷金地公司综合部向李岳发送一份电子邮件，主要内容为：“按公司规定，每人须签订劳动合同，合同已发给你，你看一下，有何异议，如没有请尽快签署。按公司规定，你10月薪资应为人民币6000元，但实际你实收17500元，故多发部分应在你接下来的月份薪资里扣除，望你知晓，如有异议，可向人力部和你的汇报线联系。”李岳收到后未立即回复并向鲁巷金地公司负责人就工资降低问题表示异议，后于2015年1月7日向鲁巷金地公司综合部回复，主要内容为请求鲁巷金地公司重新发送一份劳动合同并对工资标准问题提出异议。2015年2月，鲁巷金地公司和和而瑞公司均停止向李岳支付款项。2015年4月，李岳离开仙桃市某工地不再上班亦未再回到鲁巷金地公司处上班。
2015年9月6日，李岳向武汉市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求鲁巷金地公司支付其：1、2013年11月至2014年9月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额192500元；2、解除劳动关系经济补偿金30312元；3、2014年11月至2015年8月期间未足额发放的工资163466元；4、2015年3月外派仙桃补助7000元；5、拖欠工资和外派补助的补偿金85233元；6、2014年至2015年未休年休假工资6436元。武汉市劳动争议仲裁委员会于2015年11月2日作出武劳仲东办裁字（2015）第439号仲裁裁决书，裁决鲁巷金地公司支付李岳：1、2013年11月至2014年9月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额178805元；2、2014年11月至2015年3月期间未发放的工资75966元；3、2015年3月外派仙桃补助7000元；4、2014年至2015年未休年休假工资3218元，驳回了李岳的其他仲裁请求。
另查明：李岳在鲁巷金地公司处工作期间未休年休假。
一审法院认为，李岳在鲁巷金地公司处工作，其有固定的工作岗位并接受该公司的管理，鲁巷金地公司按月固定向李岳发放工资，且该公司于2014年12月8日明确要求与李岳签订劳动合同，结合上述事实可以认定李岳与鲁巷金地公司形成劳动关系，双方应当按照相关法律规定行使权利并履行义务。鲁巷金地公司未与李岳签订书面劳动合同，应当向李岳支付2013年11月至2014年9月期间的双倍工资差额190000元，武劳仲东办裁字（2015）第439号仲裁裁决书裁决鲁巷金地公司支付李岳178805元，李岳未提起诉讼，一审法院予以确认。李岳于2014年11月系接受鲁巷金地公司安排去往仙桃市工作，其领取的7000元／月的报酬应当计入其工资总额内，鲁巷金地公司应当按照17500元／月的标准补足2014年11月至2015年3月期间未发放的工资差额共计46000元。李岳主张的2015年3月的仙桃外派补助7000元因已囊括在上述工资范围内，一审法院不予支持。李岳于2014年11月开始享有年休假，其在职期间均未休年休假，鲁巷金地公司应当向其支付2014年至2015年未休年休假工资，武劳仲东办裁字（2015）第439号仲裁裁决书裁决鲁巷金地公司支付李岳3218元未超过该院核算数额，李岳对此未提起诉讼，一审法院予以确认。
综上，鲁巷金地公司的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李岳支付2013年11月至2014年9月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额178805元；二、原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李岳支付2014年11月至2015年3月期间未发放的工资46000元；三、原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李岳支付2014年至2015年未休年休假工资3218元；四、原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司无需向被告李岳支付2015年3月外派仙桃补助7000元；五、驳回原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提供新的事实和证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”依据上述条款的规定，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应以双方是否存在事实上的用工关系作为考量依据。本案中，李岳在鲁巷金地公司工作期间，接受该公司的管理和工作安排，鲁巷金地公司按月固定向李岳发放工资，且该公司于2014年12月8日明确要求与李岳签订劳动合同，双方按照劳动法律规定行使权利并履行义务，故李岳与鲁巷金地公司之间构成劳动关系。
关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的认定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因鲁巷金地公司未与李岳签订书面劳动合同，鲁巷金地公司应当依法向李岳支付2013年11月至2014年9月期间的双倍工资差额178805元。
关于未发放的工资差额的认定。《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列6个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”本案中，李岳于2014年11月系接受鲁巷金地公司安排去往仙桃市工作，一审法院将李岳外派期间领取的7000元／月的报酬计入其工资总额内，并无不当。一审判决认定鲁巷金地公司应当按照17500元／月的标准补足2014年11月至2015年3月期间未发放的工资差额共计46000元（见2014年11月至2015年3月工资差额计算明细表），于法有据。上诉人李岳提出应当补发工资75966元以及上诉人鲁巷金地公司认为该公司没有委派被上诉人到和而瑞公司工作且无需支付该项工资差额的上诉请求，均缺乏事实根据。本院对上诉人的此项上诉请求，不予支持。
关于年休假的认定。李岳于2013年10月11日入职鲁巷金地公司，其在职期间未休年休假，鲁巷金地公司应当向其支付2014年至2015年未休年休假工资3218元。上诉人鲁巷金地公司认为无需支付上述年休假工资的上诉请求，本院不予支持。
关于外派补助7000元的认定。2015年3月，李岳在仙桃工作期间的外派补助为7000元，因一审法院已将上述外派补助计入未发的工资范围内，故一审法院对上诉人李岳要求另行支付补助7000元的请求不予支持，并无不当。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人鲁巷金地公司、李岳的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由武汉鲁巷金地酒店投资管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 静
审判员 王 伟
审判员 李 娜
二〇一六年八月十一日
书记员 廖正国
附：李岳2014年11月至2015年3月工资差额计算明细表
年／月
税前应发
工资标准
武汉支付
税前数额
仙桃支付
税前数额
差额
2014.11
17500
0
7000
10500
2014.12
17500
1500
7000
9000
2015.1
17500
6000
7000
4500
2015.2
17500
6000
7000
4500
2015.3
17500
0
0
17500
差额总计
46000