甘肃省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘刑终183号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马有苏夫，男，1979年5月18日出生，东乡族,小学文化，户籍地甘肃省东乡族自治县。2015年8月19日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留。同年9月28日被逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人潘学渊，甘肃陇达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马阿英舍，女，1977年10月11日出生，东乡族,不识字，户籍地甘肃省东乡族自治县，住甘肃省兰州市，无业。2015年8月19日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
辩护人高琴、曹莉，甘肃光明律师事务所律师。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人马阿英舍、马有苏夫犯运输毒品罪一案，于2016年8月11日作出（2016）甘01刑初67号刑事判决。原审被告人马阿英舍、马有苏夫均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、审查上诉理由、讯问上诉人并听取其辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月17日晚23时许，被告人马阿英舍与被告人马有苏夫电话联系并约定以每克450元交易毒品海洛因500克。2015年8月18日被告人马阿英舍乘坐其丈夫马某驾驶的×××号“本田思威”越野车从兰州至东乡族自治县达板镇崔家村，并于当天10时许从被告人马有苏夫处接取一个印有“盈嘉伊人”字样的手提袋，内装用绿白相间的毛巾和黄色胶带包装的毒品藏匿于×××号“本田思威”越野车内副驾驶位前的工具箱内，被告人马有苏夫驾驶×××号红色长安轿车尾随其后沿国道一同返回兰州，当行至兰州市七里河区五星坪铁路道口附近时被布控的公安人员抓获，当场从马某驾驶的×××号“本田思威”越野车内副驾驶位前的工具箱内查获印有“盈嘉伊人”字样的手提袋一个，内装用绿白相间毛巾和黄色塑料胶带包裹的毒品可疑物一块，经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物净重499.56克，检出海洛因成分。经甘肃省物证鉴定中心鉴定，海洛因含量为62.44克/100克。经检测马阿英舍、马某呈吸毒阳性。
原判认定上述事实的证据有技侦资料、鉴定意见、指认笔录、扣押物品清单及照片、通话清单、抓获经过、被告人供述等。
原审法院认为，被告人马阿英舍、马有苏夫大量运输毒品，在运输过程中被抓获，并当场查获毒品，其行为应当构成运输毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十四条、第五十七条、第二十五条第一款之规定，以被告人马阿英舍犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五万元；以被告人马有苏夫犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；扣押在案的“三星E220”手机一部、“VIVO”白色手机一部、“三星C3520”手机一部，依法没收，上缴国库。
马有苏夫的上诉理由及其辩护人的辩护意见提出，原审法院认定事实不清、证据不足。“技侦电话内容整理”不属于法律规定的证据类型，没有对声纹进行同一性鉴定，不能作为认定案件事实的依据，请二审法院依法撤销原判，发回重审或依法改判。
马阿英舍的上诉理由及其辩护人的辩护意见提出，马阿英舍系吸毒人员，其行为应构成非法持有毒品罪，一审定性错误，量刑过重，请求二审法院依法改判其十五年以下有期徒刑。
甘肃省人民检察院经阅卷认为，原判认定事实不清、证据不足，并书面发函建议本院对该案不再开庭审理。
经审理查明，2015年8月17日，上诉人马阿英舍电话联系上诉人马有苏夫欲购买毒品海洛因，并协商毒品价格、数量、质量、交易地点等事宜。2015年8月18日上诉人马阿英舍乘坐其丈夫马某（另案处理）驾驶的×××号“本田思威”越野车从兰州出发到达东乡族自治县达板镇崔家村，并于当天10时许从上诉人马有苏夫处接取一个外部印有“盈嘉伊人”字样、内装用绿白相间的毛巾和黄色胶带包装毒品的手提袋，并藏匿于越野车副驾驶前的工具箱内，返回兰州。上诉人马有苏夫驾驶×××号红色长安轿车欲跟随上诉人马阿英舍一同返回兰州收取毒资，当行至兰州市七里河区五星坪铁路道口附近时被布控的公安人员抓获，当场从马某驾驶的越野车内副驾驶位前的工具箱内查获毒品可疑物一块。经鉴定，毒品可疑物净重499.56克，检出海洛因成分，海洛因含量为62.44克/100克。经检测马阿英舍、马某呈吸毒阳性。
认定上述事实的证据有：
1、接警登记表、立案决定书、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、检测报告、鉴定意见、照片等证实，2015年8月18日9时许，公安人员通过技侦获知“有人利用汽车欲从甘肃省东乡族自治县达板镇往兰州市运输大宗毒品”的情况后，在兰州市七里河区五星坪道口附近布控，于当天13时许公安人员在兰州市七里河区五星坪道口附近抓获驾驶×××号车的马某及被告人马阿英舍和驾驶×××号长安轿车的被告人马有苏夫，并从马阿英舍乘坐的车内副驾驶前工具箱内一紫色手提袋内查获用一条绿白相间毛巾和黄色塑料胶带包裹的毒品可疑物一块，从马阿英舍处扣押“三星E220”手机一部，号码为151＊＊＊＊****；从马有苏夫处扣押“VIVO”白色手机一部，号码为188＊＊＊＊****、“三星C3520”手机一部；并扣押×××号本田SUV车和×××号长安轿车，经兰州市公安司法鉴定中心鉴定查获的毒品可疑物净重499.56克，检出海洛因成分。经甘肃省物证鉴定中心鉴定，海洛因含量为62.44克/100克。经检测马阿英舍、马某呈吸毒阳性。
2、通话清单证实，2015年8月17日、18日马阿英舍所持151＊＊＊＊****的手机与马有苏夫所持188＊＊＊＊****的手机多次频繁联系的事实。
3、技侦电话内容证实，2015年8月17日、18日马阿英舍与马有苏夫电话联系，其欲从马有苏夫处购买毒品，并对毒品价格、数量、毒品质量等进行协商的事实。
4、辨认笔录及照片证实，上诉人马阿英舍辨认出马有苏夫；上诉人马有苏夫辨认出其“阿姨”（马阿英舍），同时辨认出×××号本田车由马某驾驶。
5、指认笔录及照片证实，经上诉人马阿英舍、马有苏夫指认，2015年8月18日15时公安人员在兰州市七里河区铁路道口南侧兰工坪与工林路丁字路口抓获被告人马阿英舍、马有苏夫；经马阿英舍辨认，从×××号车内副驾驶座位前工具箱内印有“盈嘉伊人”字样的紫色手提袋是其放入的。
6、没收实物收据证实，查获的毒品海洛因499.56克由兰州市森林公安局没收。
7、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，马某因吸食毒品被强制隔离戒毒二年。
8、情况说明证实，2015年8月18日9时许，公安人员通过技侦获知有人利用汽车从东乡族自治县往兰州市运输大宗毒品的情况后，在兰州市七里河区五星坪道口进行布控，将×××号本田思威牌越野车及×××号长安轿车拦截检查，在×××号本田思威牌越野车内副驾驶座位前工具箱中一紫色手提袋内查获用一条绿白相间毛巾和黄色塑料胶带包裹的毒品可疑物一块，并抓获二上诉人。
9、营业执照、机动车行驶证、车辆委托服务合同，证实×××号本田思威牌越野车是马某购买后挂靠在甘肃云海汽车服务有限公司。
10、证人包某证明，2014年10月11日马某将×××号本田越野车挂靠在其担任法人的甘肃云海汽车服务有限公司。
11、证人马某证明，2015年8月18日8时，其驾驶×××号车和马阿英舍从兰州到达板镇去看望马阿英舍的父亲，到达达板镇崔家村后马阿英舍称要回家取几件衣服，其就和马阿英舍分开了，当天11时马阿英舍打电话让其开车到崔家村桥头将她接上后沿国道返回兰州，当天中午在兰州市七里河区五星坪道口附近被公安人员抓获，并从马阿英舍乘坐的车内副驾驶前工具箱内一紫色手提袋内查获用一条绿白相间毛巾和黄色塑料胶带包裹的毒品可疑物一块。
12、上诉人马阿英舍的供述，2015年8月17日，其与马有苏夫联系，欲购买毒品，并就毒品价格在电话里商量了好长时间，最后决定以每克450元的价格购买毒品。18日其就和丈夫从兰州一起去了达坂镇，其一个人到了马有苏夫家里，尝完毒品后，马有苏夫就将一包毒品交给了其，当时其没有带钱，就给马有苏夫说等回到兰州再把钱给打过来，他说不行，并决定随其去兰州取钱，马有苏夫开了一辆车，其乘坐我丈夫开的车一起往兰州赶，刚进兰州就被抓了，并从其身上查获了从马有苏夫那里买来的那499.56克毒品。
其手机号为151＊＊＊＊****；马有苏夫手机号为188＊＊＊＊****。其否认曾经答应给马有苏夫借钱的事。
13、上诉人马有苏夫的供述否认其贩卖毒品的事实，并辩解2015年8月18日上午10时许，其在家门口见到马阿英舍提出向她借钱，马阿英舍答应给其借3万元，当天12时其开车将马阿英舍送到达板镇并让其一起到兰州拿借款，其开车往兰州方向刚走了2公里，马阿英舍打电话让其开车走国道不要上高速，到达兰州后在汽车南站附近就被公安人员抓获并扣押了手机，其手机号为188＊＊＊＊****。
上列证据已在一审开庭时举证、质证。经本院审查，除上诉人马有苏夫关于去兰州是为了向马阿英舍取借款的供述与辩解不具有真实性，与查明的事实不符，不予采信外，其他证据均来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于技侦资料和声纹鉴定问题，经查，由侦查人员签名和侦查机关盖章的技侦转化资料，有上诉人马阿英舍在一审庭审时的供述和二审提审时的供述予以证实，与电话记录记载的电话号码、联系人等信息均能够相互印证，且经一审庭审举证、质证，内容客观、真实，通话人身份明确，没有做声纹鉴定的必要，故该上诉理由不予采纳。
关于上诉人马有苏夫行为性质的认定，经查，上诉人马有苏夫向上诉人马阿英舍贩卖毒品的事实不仅有技侦资料证实，且与上诉人马阿英舍在一、二审阶段的供述、抓获经过、通话清单相互印证，足以认定，上诉人马有苏夫的行为构成贩卖毒品罪，原审法院定性错误，本院予以纠正。
关于上诉人马阿英舍行为性质的认定，经查，上诉人马阿英舍系吸毒人员，其购买毒品后在运输过程中被抓获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上，依法应以运输毒品罪定罪处罚，原审法院定罪准确。
关于上诉人马阿英舍及其辩护人所提量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，本案中上诉人马有苏夫系毒品的提供者，且系贩卖毒品；上诉人马阿英舍系运输毒品，从二人的行为性质、社会危害和上下线关系上看，上诉人马有苏夫贩卖毒品的行为较上诉人马阿英舍运输毒品的行为危害更为严重，根据二上诉人在本案中的作用等具体情节，对上诉人马阿英舍可从轻处罚，故其上诉理由和辩护人所提辩护意见予以采纳。
本院认为，原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，但对上诉人马有苏夫定性错误，对上诉人马阿英舍量刑不当。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、维持甘肃省兰州市中级人民法院（2016）甘01刑初67号刑事判决第一项中对上诉人马阿英舍的定罪部分，即被告人马阿英舍犯运输毒品罪；第二项中对上诉人马有苏夫量刑部分，即对上诉人马有苏夫判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；第三项，即扣押在案的“三星E220”手机一部、“VIVO”白色手机一部、“三星C3520”手机一部，依法没收，上缴国库。
二、撤销甘肃省兰州市中级人民法院（2016）甘01刑初67号刑事判决第一项中对被告人马阿英舍的量刑部分，即判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五万元；第二项中对被告人马有苏夫的定罪部分，即被告人马有苏夫犯运输毒品罪。
三、上诉人马阿英舍犯运输毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2030年8月18日止)。
四、上诉人马有苏夫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2030年8月18日止)。
本判决为终审判决。
审 判 长 李天& # xB;
代理审判员 张传伟
代理审判员 李 晓 春
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 漆 绪 魁