贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0201民初4697号原告：刘大铖，女，1953年8月29日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被告：六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司，住所地：六盘水市凤凰新区市三中凤凰校区，注册号：520201000059462。法定代表人：刘洪章，系该公司总经理。原告刘大铖与被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司合同纠纷一案，本院于2017年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘大铖到庭参加诉讼。被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司经本院邮寄送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘大铖向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付回购协议书回购款余额产生的收益金8103.80元；2.请求判令被告按照双方签订合同及回购协议书支付违约金1248元；3.被告少付收益金4933元，合计14284.80元；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告与被告于2010年5月14日签订了《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》。合同约定：原告投资66800元后，即拥有1间学生公寓23年的收益权。于2015年8月12日签订《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓“收益权转让”回购协议书》。协议明确表明被告（六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司）出资进行“收益权转让”回购。2014年元月支付本金8799元，2015年8月26被告支付原告回购款10000元，2016年3月3日被告支付原告回购款8000元，2017年4月20日支付回购款40001元。原告回购款余额48800元一年零四个月（2016.1.1至2017.4.26）的收益金8103.80元。本收益金产生的违约金1248元。合计9351.80元。《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓“收益权转让回购协议书”》第三条规定，所欠回购款余额发生的“收益金”、“违约金”，由甲方（被告）进行计算支付。原告多次找到被告，2017年1月24日被告法定代表人刘洪章承诺一次性支付原告回购款余额及收益金。但至今分文未支付。现诉至法院，请求依法判如所请。被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司未作答辩。本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据。对证据的分析及认定：原告身份证、被告工商信息、合同编号为（0499）《六盘水第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》、收款收据、收益权证、《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓“收益权转让”回购协议书》、《六盘水仲裁委员会不予受理通知书》、被告法定代表人刘洪章出具的书面承诺、银行流水清单，被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司未到庭质证，亦未提交证据对前述证据予以反驳，且前述证据符合证据的真实性、合法性及关联性，故本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月14日，被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司作为甲方与原告刘大铖作为乙方签订《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》[合同编号（0499）]一份，约定：第一条为甲方将拥有的六盘水市第三中学凤凰校区BOT项目中的一幢501号，建筑面积约50㎡学生公寓23年的公寓收益权有条件转让给乙方，乙方支付相应转让款后，乙方即拥有该公寓23年的收益权，并同意由甲方统一经营管理，甲方按本合同约定每年向乙方支付固定收益金，23年收益权届满时乙方无条件将收益权交给甲方；第二条第1项为乙方应按该学生公寓每间66800元收益权转让款支付给甲方，甲方将收益权转让给乙方从2010年5月14日至2033年5月16日止；第二条第2项为甲方于2011年5月15日开始向乙方支付每年的固定收益金，甲方按如下标准每年向乙方支付固定收益金：第1-3年每年固定收益金为7348元；第4年固定收益金为7936元；第5-7年固定收益金为8524元；第二条第3项为甲方于每年5月15日向乙方支付每年的固定收益金；第二条第4项为乙方在拥有公寓收益权期间第4年即从2013年5月16日起方可向甲方提出收益权回购申请，甲方按下列标准支付乙方学生公寓收益权回购款：第4至11年期间（包括第11年）的回购标准为每间66800元；第四条第4项为甲方未按期支付乙方每年固定收益金，按照当年固定收益金的标准每逾期一日按万分之五的标准计算违约金支付给乙方；甲方未按期支付乙方回购款，按照当年回购款的标准每逾期一日按万分之五的标准计算违约金支付给乙方；双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，被告即如约向原告支付固定收益金。2014年1月，被告返还原告收益权转让款8799元。2015年8月12日，被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司作为甲方与原告刘大铖作为乙方签订《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓“收益权转让”回购协议书》一份，约定：第1项为回购金额：甲、乙双方所签订的号《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》第二条第4项所处期间约定的回购金额人民币66800元，本期（2015年8月31日前）支付回购款人民币10000元；第2项为回购前发生的“收益金”，“滞纳金”：此协议签订后（2015年7月31日前）甲方按实际发生支付（截止于2015年7月31日前所发生的全部一次性清算支付）；第3项为回购后，所欠回购款余额发生的“收益金”及“滞纳金”：甲方按照应付回购款余额及双方所签订的《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》第二条第2项的比例、第四条第4项进行计算支付；计算公式：回购后的收益金=回购款余额÷回购金额×当期年收益÷365天×实际发生天数；第4项为回购后尚欠余款，甲方根据业主方的拨款进度和额度，按比例支付乙方余下回购款、收益金及滞纳金，直至付完乙方余下回购款、收益金及滞纳金，履行完毕合同自动失效；第5项为甲方支付乙方所有款项均转入乙方指定账户；第6项本协议一式两份，双方各执一份，自双方签字之日起生效；第7项为本协议签订生效后原双方签订的《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》除第二条第2项及第四条第4项的约定外，其它自动失效。该协议签订后，被告于2015年8月26日支付原告回购款10000元，于2016年3月3日支付原告回购款8000元，2017年4月20日支付原告回购款40001元，共计66800元（含2014年1月支付的8799元）。2017年1月24日，被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司向原告等投资客户共同出具书面承诺一份，内容为：同意将六盘水市三中BOT项目投资客户剩余投资本金和2016年收益金一次性支付。2017年9月22日，原告刘大铖曾向本院提起诉讼。2017年10月30日，原告刘大铖以其需要收集新证据为由向本院撤回起诉。但被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司至今未支付上述回购协议书约定的回购余款产生的收益金及违约金，故原告再次诉至本院。本院认为，被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司与原告刘大铖签订的《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》及《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓“收益权转让”回购协议书》，系当事人真实意思表示，未违反法律的强制性规定，系有效合同，合同双方应本着诚实信用的原则全面履行合同义务。现被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司未及时支付《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓“收益权转让”回购协议书》约定的回购余款发生的收益金及违约金，引起本案纠纷，应承担本案全部过错责任，故原告有权按照上述两份合同向被告主张权利。本案原告回购余款产生的收益金，按照双方的合同约定、计算公式及庭审中原告陈述的付款日期分段计算为：从2015年9月1日计算至2016年3月2日共计183天，按回购款余额（66800元-8799元-10000元）÷回购金额（66800元）×当期年收益（第5-7年固定收益金8524元）÷365天×实际发生天数（183天）=3071元；从2016年3月3日计算至2017年4月20日共计413天，按回购款余额（66800元-8799元-10000元-8000元）÷回购金额（66800元）×当期年收益（第5-7年固定收益金8524元）÷365天×实际发生天数（413天）=5775.6元，两个阶段的回购余款产生的收益金共计8846.6元；现原告刘大铖仅主张从2016年1月1日起计算的收益金为8103.8元，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。对原告主张的违约金，按照《六盘水市第三中学BOT项目学生公寓收益权转让合同》第四条第4项“甲方未按期支付乙方回购款，按照当年回购款的标准每逾期一日按万分之五的标准计算违约金支付给乙方”的约定，被告应承担的违约金系因被告未及时支付原告回购余款而产生，但双方未在上述两份合同中约定回购余款的支付期限，仅是被告于2017年1月24日承诺支付剩余回购款，并已于2017年4月26日支付完全部回购款。因被告未在作出书面承诺之日支付回购余款，构成违约，故本案违约金应按2017年1月24日起的回购款余额，从被告作出书面承诺之日起计算至被告支付完毕全部回购款之日（即2017年4月20日）止。从2017年1月24日计算至2017年4月20日共计86天，违约金=回购款余额（66800元-8799元-10000元-8000元×日利率（0.5‰）×逾期天数（86天）=1720.4元；现原告仅主张违约金1248元，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。对原告提出“被告少付收益金4933元”的诉讼请求，庭审中原告明确为“要求被告支付未给付原告的4933元的收益金”，但在本院受理的（2017）黔0201民初4225号案件中，原告刘大铖自认被告已将签订回购协议之前的固定收益金支付完毕，该自认对原告不利，原告亦未在本案中提交证据推翻该自认，由此产生的不利后果应由原告自行承担，故对原告要求被告支付4933元收益金的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘大铖回购款余额产生的收益金8103.8元及违约金1248元；如被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘大铖其他诉讼请求。案件受理费158元，因适用简易程序减半收取79元，由原告刘大铖负担27元，由被告六盘水博竣鸿浩教育发展有限公司负担52元（原告已自愿预交，由被告于本判决生效之日起十日内返还原告52元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告刘大铖可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审判员  赵用二〇一七年十二月五日书记员  刘磊