新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵08民终907号
上诉人（原审被告）：新疆友好（集团）股份有限公司石河子友好时尚购物中心，住所地:新疆石河子市北三路40小区91号。
法定代表人：杨卫红，该公司总经理。
委托诉讼代理人：岳雄旺，男,该公司员工。
委托诉讼代理人：陈燕，新疆新石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：丁刚，男，1975年12月28日出生，住新疆石河子市。
委托诉讼代理人：赵健（丁刚之妻），女，住新疆石河子市。
上诉人新疆友好（集团）股份有限公司石河子友好时尚购物中心（以下简称石河子友好时尚购物中心）因与被上诉人丁刚产品责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2016）兵9001民初5028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人石河子友好时尚购物中心的委托诉讼代理人岳雄旺、陈燕、被上诉人丁刚的委托诉讼代理人赵健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人石河子友好时尚购物中心上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或改判驳回被上诉人一审诉讼请求;2.由被上诉人承担一、二审诉讼费及送达费。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审判决错误认定上诉人销售的食品属于预包装食品，上诉人销售的食品应为散装食品。根据法律规定，被上诉人所购买的“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品在整包装袋上有明确的生产日期，且上诉人已将该食品的合格证及厂名、厂址等信息张贴在货架上，以便消费者识别生产日期等信息。上诉人已尽到告知消费者的义务，因此上诉人销售行为不存在过错。上诉人未违反《食品标识管理规定》，上诉人所销售食品是以内置数个独立小包装，外部以整袋包装的形式进行销售，整袋包装内均有放置合格证，上诉人为便于销售将整袋包装拆散，并不代表内置独立小包装是上诉人提供给消费者的最小销售单元，并且被上诉人也认可。另外，产品生产者未将生产日期标注在包装封口处的做法仅是操作上的瑕疵，不违反法律规定，并未侵犯消费者的合法权益。相反，被上诉人在一审中陈述其为获得赔偿而故意大量购买，其显然不是消费者权益保护法中的真正意义上的“消费者”，其目的是获取利益而不是消费，该行为不应受到法律保护。
被上诉人丁刚辩称，关于散称的问题，涉案食品的小包装袋上面的生产日期写明是“见封口处”，但是封口处并无生产日期。被上诉人购买的食品是经上诉人包装好并支付价款，一审法院已经查明，涉案食品外包装上无生产日期，根据食品法有关规定，要求驳回上诉，维持原判。
被上诉人丁刚向一审法院起诉请求：1.判令被告石河子友好时尚购物中心退还原告购买货款1059.40元；2.判令被告赔偿原告购买货款10倍的赔偿金10590元；3.判令被告承担案件诉讼费。
一审法院认定事实：2016年7月17日，原告丁刚在被告石河子友好时尚购物中心购买“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品，价款1059.40元。被告出具购物小票并开具发票。后原告发现所购买的“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品外包装上未标明生产日期。“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品外包装上注明：生产日期：见封口处。但该独立包装及整袋包装处的封口处均没有标明生产日期。
一审法院认为：根据《中华人民共和国食品安全法》第二十六条第四项“食品安全标准应当包括下列内容：······(四)对与食品安全、营养有关的标签、标识、说明书的要求”、第六十七条第一项“预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：(一)名称、规格、净含量、生产日期”及《食品标识管理规定》第九条“食品标识应当清晰地标注食品的生产日期和保质期，并按照有关规定要求标注贮存条件”规定，被告销售的“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品外包装袋上及其包装袋内独立包装袋封口处均未标注生产日期，应当认定该“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品为不符合食品安全标注的食品。根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金”规定，原告在被告处购买了价值1059.40元的不符合食品安全标准的“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品，提出退还货款1059.40元及其支付10590元的赔偿金符合法律规定，该院予以支持。被告辩称原告所购买的“姑娘追”原味手撕风干牛肉食品是散称食品，生产日期贴在盛装容器上即可。该院经审查认为，原告购买的“姑娘追”原味手撕风干牛肉已经经过包装，故该食品不属于散称食品，应按照预包装食品的规定标注生产日期等标识。且该食品独立包装袋上注明：生产日期：见封口处。但该食品的独立外包装封口处及整袋包装处的封口处均未标明生产日期。故该院对被告此项辩解不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国食品安全法》第二十六条第四项、第六十七条第一项、第一百四十八条第二款、《食品标识管理规定》第九条规定，判决：
一、被告新疆友好(集团)股份有限公司石河子友好时尚购物中心于判决生效之日起十日内退还原告丁刚货款1059.40元，原告丁刚同时退回涉案产品“姑娘追”原味手撕风干牛肉2.9592179公斤给被告新疆友好(集团)股份有限公司石河子友好时尚购物中心，如原告丁刚不按时退回，则以每公斤358元的价格折抵应退货款；
二、被告新疆友好(集团)股份有限公司石河子友好时尚购物中心于判决生效之日起十日内赔偿原告丁刚10590元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取46元，其他诉讼费用90元，合计136元(原告丁刚已预交)，由被告新疆友好(集团)股份有限公司石河子友好时尚购物中心负担，于判决生效之日起十日内给付原告丁刚。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审有争议的事实，本院认定如下：
一、双方当事人对一审认定事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。上诉人认为一审法院遗漏以下事实“上诉人销售的最终单元是整袋包装。外包装袋上无生产日期，但是在整袋包装中有合格证，合格证上有生产日期。上诉人在销售的过程中将合格证贴在盛装食品容器上。”，被上诉人对补充事实不认可，但原审庭审中被上诉人认可涉案食品整包装袋内有合格证，合格证上有生产日期，且合格证贴在盛装食品容器上的事实，故本院对该事实予以确认；
二、二审中，上诉人提交以下证据：1．（2016）额检LH字第1007号检验报告一份（抽样日期为2016年1月19日）、（2016）额检LH字第1034号检验报告一份（送样日期为2016年4月23日）、2016G-J-
SP7498检验报告一份（送样日期为2016年9月19日），用于证明涉案食品一年内需要送检两次，送检食品检验合格，产品成分检验合格；2．额敏县新大同创生物工程有限责任公司营业执照正本和副本、全国工业产品生产许可证正本和副本、食品生产许可证，用于证明产品生产者有生产资质；3．石河子市百利来商贸有限公司的食品流通许可证正本和副本、营业执照正本和副本，用于证明上诉人的采购渠道合法；4．新疆友好集团进货单、进货预检报告，证实上诉人进货程序是合法的。经质证，被上诉人对证据1至证据3的真实性认可，但关联性不认可，认为检验报告中检测的产品跟本案产品的生产日期间不具有关联性，不能代表被上诉人所购买的产品合格，且其中一份检验报告的检测时间是在起诉后，与本案无关。证据3经销商主要经营范围为预包装食品。对证据4的真实性、关联性均不认可，认为该证据系上诉人出具的。本院对证据1至证据3的真实性予以确认；
三、被上诉人提交照片8张，照片内容为上诉人称涉案食品重量使用的称码纸，证实被上诉人所购买食品的包装和标签，均无生产日期和保质期。经质证，上诉人对证据的真实性认可，对关联性不认可，认为一审时被上诉人已经认可合格证是贴在食品盛装容器上的。本院对该证据的真实性予以确认。
本院认为，被上诉人在上诉人处购买涉案食品，合计支付价款1059.40元，该事实有被上诉人提供的上诉人开具的购物小票及发票为证，双方之间形成买卖关系，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、上诉人销售的“姑娘追”原味手撕风干牛肉是否符合食品安全标准；二、上诉人是否应退还被上诉人货款并承担十倍赔偿责任。
关于焦点一，《食品经营许可管理办法》第五十二条第一款第二、三项规定：“本办法下列用语的含义：……（二）预包装食品，指预先定量包装或者制作在包装材料和容器中的食品，包括预先定量包装以及预先定量制作在包装材料和容器中并且在一定量限范围内具有统一的质量或体积标识的食品；（三）散装食品，指无预先定量包装，需称重销售的食品，包括无包装和带非定量包装的食品；”本案涉案食品在产品出厂时是预包装食品，在上诉人将涉案食品拆去预包装后转化为散装食品。原审认定上诉人销售产品不属于散装食品错误，应予纠正。《中华人民共和国食品安全法》第二十六条第四项、第六十七条第一项以及《食品标识管理规定》第二十条规定：“食品标识不得与食品或者其包装分离。”该产品的整袋包装及最小销售单元包装上均未按其载明的方式在封口处标注生产日期，上诉人称合格证上注明有生产日期的理由，不符合涉案产品标识上载明的生产日期注明方式，亦不符合《食品标识管理规定》对标识的规定，故对上诉人该理由，本院不予采纳。根据《中华人民共和国食品安全法》第六十八条规定：“食品经营者销售散装食品，应当在散装食品的容器、外包装上标明食品的名称、生产日期或者生产批号、保质期以及生产经营者名称、地址、联系方式等内容。”上诉人以散装食品方式销售涉案产品，虽在贮存食品的容器上标注有生产日期，但未在销售涉案食品的外包装上标注食品生产日期，亦不符合散装食品关于生产日期标注的法律规定。另上诉人在二审中提供该食品的检验报告、产品生产者与经销商的营业执照以及资质证书、上诉人的进货记录等证据，上述证据仅证明涉案产品的来源渠道合法、产品抽检合格，不能直接证明涉案产品的包装符合食品安全标准。原审认定涉案产品属于不符合食品安全标准的产品并无不当，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不支持。
关于焦点二，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款规定：“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”该产品在销售最小单元包装上、上诉人销售该产品的外包装上均无生产日期，导致消费者购买涉案产品后无法核查涉案产品是否处于保质期内，影响食品安全且对消费者造成误导，不属于该法规定的瑕疵除外情形，被上诉人关于上诉人退一赔十的请求，符合法律规定，应予支持。至于上诉人认为被上诉人为获得赔偿而故意大量购买该食品不属于“消费者”的主张。根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定：“因食品、药品质量问题发生纠纷，购买者向生产者、销售者主张权利，生产者、销售者以购买者明知食品、药品存在质量问题而仍然购买为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”本院对上诉人的该主张不予支持。
综上所述，一审判决认定事实虽有瑕疵，但裁判结果正确，故对上诉人的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国食品安全法》第二十六条第四项、第六十七条第一项、第六十八条、第一百四十八条第二款、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费91元，由上诉人新疆友好（集团）股份有限公司石河子友好时尚购物中心负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘巧贞
审 判 员 赵 政
代理审判员 白 婷
二〇一七年一月九日
书 记 员 张 煜