内蒙古自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内民初41号
原告：江苏达海新能源科技有限公司，住所地江苏省南通市通州高新区。
法定代表人：陈卫新，执行董事。
委托诉讼代理人：陈浮，北京市通商律师事务所律师。
委托诉讼代理人：俞昊，北京市通商律师事务所律师。
原告：南通四建集团有限公司，住所地江苏省南通市通州经济开发区。
法定代表人：俞国兵，董事长。
委托诉讼代理人：陈浮，北京市通商律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁嗣雯，北京市通商律师事务所律师。
被告：恒华能源科技集团有限公司，住所地北京市海淀区。
法定代表人：莫兰，总经理。
被告：国电恒华乌拉特后旗新能源有限公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特后旗。
法定代表人：朱立凡，总经理。
二被告共同委托诉讼代理人：彭淑俊，女，恒华能源科技集团有限公司员工。
二被告共同委托诉讼代理人：史毓新，男，恒华能源科技集团有限公司总经理。
原告江苏达海新能源科技有限公司（以下简称达海公司）、南通四建集团有限公司（以下简称南通四建）诉被告恒华能源科技集团有限公司（以下简称恒华集团公司）、国电恒华乌拉特后旗新能源有限公司（以下简称恒华后旗公司）建设工程施工合同纠纷一案，由北京市第二中级人民法院移送本院管辖。本院于2016年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告达海公司的委托诉讼代理人陈浮、余昊，原告南通四建的委托诉讼代理人陈浮、梁嗣文，被告恒华集团公司、恒华后旗公司共同委托的诉讼代理人彭淑俊、史毓新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告达海公司、南通四建向本院提出诉讼请求：1、判令恒华集团公司支付工程款共计人民币14960万元；2、判令恒华集团公司支付逾期利息共计人民币875.16万元；3、判令恒华后旗公司在”乌拉特后旗光伏发电项目”电厂资产价值范围内对恒华集团公司的上述付款义务承担担保责任；（以上诉讼请求合计金额15835.16万元）；4、两被告承担本案全部诉讼费。后当庭变更诉讼请求2为：判令恒华集团公司支付逾期利息至实际给付之日，暂计至2016年5月16日，金额为875.16万元。请求3变更为：判令恒华后旗公司在乌拉特后旗40MW光伏发电项目电场资产范围内承担连带给付义务。事实和理由:2014年10月20日，达海公司、南通四建与恒华集团公司签订了《国电华北电力有限公司固阳县怀朔光伏电场二期40MWp光伏发电项目A标段20MWp工程总包合同》（以下简称《固阳合同》）约定达海公司、南通四建承建恒华集团公司位于包头市固阳县怀朔镇的20MWp光伏发电项目，恒华集团公司支付工程款15800万元。达海公司、南通四建履行了《固阳合同》项下的全部义务，该项目于2015年12月30日具备商业运营条件，而恒华集团公司却未能如约支付全部工程款。（一）关于恒华集团公司延迟支付工程款的事实。1、项目按期完成施工且并网发电。2015年12月30日，内蒙古电力建设工程质量监督中心站出具《关于印发国电固阳怀朔光伏发电项目工程商业运行前质量监督检查报告的通知》确认国电固阳怀朔20MWp光伏发电项目工程已具备商业运行条件。2、付款金额及方式。《固阳合同》第20页第5.2.A条约定：2014年10月25日前支付本项目定金50万元；第5.2.B条约定：恒华集团公司最迟应于完成站内工作（具备并网条件）15个工作日内将工程款支付至合同总价的95%，计人民币15010万元。恒华集团公司应于2016年1月21日支付工程款14960万元。2014年10月21日，因恒华集团公司资金链紧张，双方签订了《国电乌拉特后旗40MW光伏发电项目及国电华北电力有限公司固阳县怀朔光伏电场二期40MWp光伏发电项目A标段20MWp工程总包合同补充协议》(以下简称《补充协议》)。（二）恒华集团公司已构成违约，应承担违约责任。截止2016年5月10日，恒华集团公司仅支付了定金50万元，逾期支付工程款14960万元。《固阳合同》第5.2条约定：如恒华集团公司未能按照合同支付款项，逾期90日以内，应按照每日万分之一点八支付利息；逾期90日以上180日以内，应按照每日万分之五支付利息；逾期180日以上，仍按照每日万分之五支付利息，达海公司、南通四建有权对电站资产进行处置（处置方式包括拍卖、协议转让等），达海公司、南通四建可以以已运行电站的电量收益所有权抵扣工程款及利息，直至实现达海公司、南通四建全部债权为止。《补充协议》第3条约定：如恒华集团公司未能按照《固阳合同》支付款项，达海公司、南通四建有权对国电乌拉特后旗40MW光伏发电项目及国电华北电力有限公司固阳县怀朔光伏电厂二期40MWp光伏发电项目A标段20MWp电站资产进行处置（处置方式包括拍卖、协议转让等）。《补充协议》第4条约定：在上述项目工程总价款付清之前的项目所有权归承包方所有。因此，恒华后旗公司为恒华集团公司在《固阳合同》项下的债务提供了物的担保，恒华后旗公司应在”乌拉特后旗40MWp光伏发电项目”电厂资产价值范围内，对恒华集团公司欠付的合同价款承担担保责任。逾期预付款部分：恒华集团公司应按照每日万分之五支付14960万元欠款自2016年1月21日至2016年5月16日的利息，计875.16万元；截止2016年5月16日，上述欠款合计本金14960万元，利息875.16万元，本息合计15835.16万元。综上，恒华集团公司延迟支付合同价款已构成了违约，应立即支付欠付的合同价款、利息，并赔偿达海公司、南通四建为本案支付的律师费。恒华后旗公司在”乌拉特后旗40MWp光伏发电项目”电厂资产价值范围内对恒华集团公司的上述付款义务承担担保责任。两被告承担本案的全部诉讼费用和财产保全费用。
恒华集团公司辩称，（一）本案双方已实际达成《和解协议书》，恒华集团公司已按照《和解协议书》约定将我方持有的恒华后旗公司92.86%的股权转让给达海公司、南通四建，并已完成工商变更手续。达海公司、南通四建事实上已持有恒华后旗公司的股份。按照《和解协议书》我方还需把”国电华北电力有限公司”（以下简称国电华北公司）持有的恒华后旗公司7.14%股权转给达海公司、南通四建，正在办理中。现我方已实际用恒华后旗公司的股权支付了《固阳合同》价款，而达海公司、南通四建对《和解协议书》中约定的其应履行条款未执行，也存在延期问题。（二）达海公司、南通四建早已违约，不存在我方未全额支付工程款、应支付逾期利息的问题。《固阳合同》中规定2014年12月31日之前并网发电，事实是：2014年12月31日仅仅1MW容量的光伏组件发电（占总容量的5%），且当时是通过国电华北公司的固阳35KV送出线路临时并网，没有建设电站的重要组成部分
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110KV升压站。直至2016年11月13日110KV升压站才投入运行、20MW发电容量全部并网发电。两年来给我方造成的直接发电损失高达3783余万元及不可估量的间接损失。《固阳合同》是总承包工程合同，俗称”交钥匙工程”，目前达海公司、南通四建还没有把工程交予我方，因此，其早已违约。（三）按照国家城建部和国家能源局有关规定，《固阳合同》总承包方应持有电力工程施工总承包资质（三级）及承装（修、试）电力设施许可证（三级）。而达海公司、南通四建均不具备相应的施工资质和承装（修、试）电力设施许可证，存在超越资质或无资质签订合同，南通四建未进行施工，合同存在无效性。（四）国电恒华固阳新能源有限公司10%的股权为国有，属于国有参股企业，在进行重大项目建设时应当进行招、投标而未进行，违反国家规定。（五）《补充协议》缺少恒华后旗公司的签字盖章，合同不成立。（六）达海公司、南通四建未依约交付质量保函，我方有权行使抗辩权，有权不支付工程款、逾期利息等。合同5.2约定，乙方完成站内工作15个工作日内甲方将工程款支付至合同总价的95%，同时乙方向甲方提供合同总价5%的质量保函。其至今也未交付该质保金，因此我方在工程未竣工验收及其违约的情况下有权不支付工程款、逾期利息。（七）其要求我方2016年1月21日支付工程款不成立。1、按合同6.4条款约定”乙方应于2014年12月31日前，按总包合同约定建成电站20MWp并网所需条件”。事实是在2014年12月底前只完成了1MWp并网所需条件，当时并网发电只发了1MWp。2、合同5.28款也约定”乙方完成站内工作15个工作日内甲方将工程款支付至合同总价的95%”。合同中完成20MWp站内工作的含义应该是具备且满足20MWp满负荷并网发电所需的条件，而事实是自2014年12月底并网发电至2015年11月之前，光伏电站只能按1MWp的容量发电，其中2015年4月至11月发电量为零；从2015年11月至今，光伏电站也只是按10MWp的容量发电，远远未达到满负荷容量发电，电站建设至今也未完成20MWp站内工作的要求。因此达海公司、南通四建以合同5.28条款为由要求我方支付工程款不成立。（八）因承包方原因给发包方造成损失要求承包方进行赔偿。按合同6.11条款约定”乙方保证电站首年系统效率不低于80%，如果低于77%的发电效率，乙方承担相应发电量损失”。因承包方现场施工及人员安排不合理等原因，施工进展迟缓，使主变电站于2016年11月13日才并网发电，造成我方发电量的巨大损失。（九）工程未竣工验收，更未达到验收合格条件，支付工程款条件不成立，应当驳回其诉讼请求。1、合同2.1条款约定，”本合同标的是甲方同意乙方承包本工程A标段20MWp地面光伏电站，承包范围包括110KV变电站的全部工程。”2、合同7.1条约定”2014年12月31日前完成并网发电”。事实上该项目2014年12月31日前实现的并网发电只为1MWp，并非满负荷发电。2015年8月主变电站开始进场施工建设，至2016年11月12日变电站才完工，但至今变电站也未进行验收，我方催促多次，达海公司、南通四建至今未提交变电站竣工报告及验收相关资料。后续又因其它工程出现问题一直未解决，满负荷发电至今未实现。3、合同7.4约定”本合同是工程总承包方式，在光伏电站完成生产移交前的所有设备交货、运输、保管均由乙方负责，乙方应以光伏电站整体试运完毕并完全具备生产条件的方式移交（包括备品备件）。在光伏电站完成生产移交之前合同设备毁损、灭失的风险由乙方承担，完成生产移交之后由甲方承担”。到目前为止电站仍有许多尾项工程未完工，承包方至今未提供光伏电站总的竣工报告，双方也未进行任何形式的移交，因此足以说明工程尚未竣工，更未达到验收合格条件。综上，我方认为双方事实上已和解，我方已经实际支付合同价款的92.86%，达海公司、南通四建对其在《和解协议书》中约定的履行条款也未执行，也存在延期的问题；其所施工工程未能按期完工，拖延两年都未完全竣工，也未竣工验收，给我方造成巨大损失。此外《固阳合同》还存在一定的违规无效性，有重新约定的必要。因此，不存在我方再支付工程款、支付逾期利息的问题。达海公司、南通四建的诉讼主张无事实依据，应予驳回。
恒华后旗公司辩称，《补充协议》缺少我公司的签字盖章，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条之规定，合同不成立。且其中未明确约定担保义务，不属于担保合同，我方不应承担担保责任。综上，我公司认为，我公司未签订担保协议，不应承担担保责任，达海公司、南通四建的诉讼主张无事实及法律依据，应予驳回。
原告达海公司、南通四建为证明其主张，提供《固阳合同》、《补充协议》、《国电固阳怀朔二期20MWp光伏发电项目竣工报告》、《电力工程质量监督投运备案证明书》、《关于印发国电恒华固阳新能源有限公司国电固阳怀朔20MWp光伏发电项目商业运行前质量监督检查报告的通知》、《电力工程质量监督实施管理程序》、《应付款对账函》、《工作联系函》等证据。经质证，恒华集团公司、恒华后旗公司对除《工作联系函》之外其他证据的真实性、合法性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。《工作联系函》因欠缺签收人签字，恒华集团公司、恒华后旗公司均不认可，该证据不符合证据的形式要件，本院不予采信。
被告恒华集团公司、恒华后旗公司为证实其抗辩主张，提供《和解协议书》、《工商核准变更登记通知书》、《工商登记资料》、《关于印发国电华北电力有限公司固阳怀朔光伏电站二期20兆瓦光伏项目接入系统过渡方案设计评审意见的通知》、《会议纪要》、《工程联系单》、《固阳光伏二期发电项目月发电量统计表》、《委托书》、《交接单》、《财务交接清单》、《文件合同交接单》、《企业信用信息公示报告》等证据。经质证，因达海公司、南通四建对除《企业信用信息公示报告》、《工程联系单》、《固阳光伏二期发电项目月发电量统计表》之外其他证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。《企业信用信息公示报告》虽达海公司、南通四建不认可其真实性，但经查证，该公示报告载明内容与《国家企业信用信息公示系统》中对于恒华后旗公司所公示的企业信息内容一致，故本院予以采信。而《工程联系单》因无施工单位人员签收，《固阳光伏二期发电项目月发电量统计表》系单方制作，且达海公司、南通四建均不予确认，故其不符合证据形式要件，本院不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月20日，恒华能源科技有限公司（2015年2月16日更名为恒华能源科技集团有限公司，简称恒华集团公司）作为发包方（甲方）与达海公司、南通四建作为承包方（乙方）签订了《固阳合同》,合同约定由达海公司、南通四建承建恒华集团公司位于包头市固阳县怀朔镇20MWp地面光伏电站项目，承包范围包括110KV变电站内的全部工程，项目总金额15800万元。达海公司、南通四建作为承包方，根据合同约定履行了《固阳合同》项下的施工任务，恒华集团公司认可，2016年11月13日20MWp地面光伏电站项目全部并网运行。达海公司、南通四建自认恒华集团公司已支付定金50万元。
又查明，就尚欠工程款给付问题，恒华集团公司作为甲方，达海公司、南通四建作为乙方，恒华后旗公司、国电恒华固阳新能源有限公司（以下简称恒华固阳公司）、山西嘉昱电力工程建设有限公司（以下简称山西嘉昱公司）作为丙方（担保方）经协商达成《和解协议书》，协议内容为：......三、《后旗合同》项下的合同应付款项金额为29410万元（含利息3330万元）、《固阳合同》项下的合同应付款项金额为15750万元。各方本着互谅互让、互利互惠、共同止损的原则，经平等友好协商，达成和解协议如下：（一）本协议各方确认，恒华后旗公司所拥有的40MWp的光伏电站资产价值暂估价为3.8亿元（9.5元/瓦）。（二）各方确认，后旗电站从2016年3月3日至协议算账日2016年8月30日止应收账款为7160万元（包括脱硫电价930万元及可再生能源电价附加资金补助6230万元）。（三）各方确认，恒华后旗公司总负债为32410万元（包括对乙方负债29410万元及对恒华集团公司的负债3000万元）。（四）各方同意，甲乙双方按恒华后旗公司可辨净资产协议价为交易对价进行股权交易，恒华后旗公司100%股权交易对价为12750万元。（五）本协议各方均同意，恒华集团公司应于2016年10月31日前促成恒华后旗公司100%股权（以下称”标的股权”）转让予乙方并完成工商变更登记，使得乙方成为恒华后旗公司的全资股东。（六）股权交割完成后乙方以票据方式向甲方支付12750万元，同时乙方安排恒华后旗公司以票据方式向甲方偿还3000万元负债。（七）甲方收到乙方及恒华后旗公司的票据合计15750万元的同时，将此票据背书给恒华固阳公司，同时恒华后旗公司用此票据支付乙方固阳合同款。（八）甲方负责办理恒华后旗公司的标的股权工商变更登记事宜，并在本协议签订后的七日内向工商行政管理部门递交书面申请材料。乙方于标的股权完成工商变更登记后的七日内向内蒙古自治区高级人民法院提出申请，甲乙双方及恒华后旗公司完成法庭调解，并由管辖法院出具《调解书》。各方各自承担所发生的律师费、诉讼费等。（九）本协议签订后的30日内，甲方及丙方应当办理并向乙方提供后旗电站所需《电力业务许可证》、《并网调度协议》、《购售电合同》、《土地证》等全部相关手续文件,确保上述后旗电站发电项目权属明确、资质完备、手续齐全、运营合规合法。如因电站手续办理或相关证照缺少而造成甲方或恒华后旗公司收益受损则甲方及担保方承担赔偿责任，手续办理及为取得相关证照所发生费用，一概由甲方及丙方承担。（十）甲方承诺恒华后旗公司无任何对外担保、债务（本协议确认的与乙方及甲方之间的债务除外）、未完成的税务责任（不含耕地占用税及土地使用税）、纠纷、承诺及任何隐藏义务如有，则由甲方自愿赔偿乙方由此造成的损失及支出的全部法律费用。（十一）标的股权完成工商变更登记后，须使乙方持有恒华后旗公司100%股权及后旗电站100%权益，如第三方就标的股权或电站资产主张权益，因此类争议对乙方造成的损失全部由甲方承担。（十二）甲方履行完本协议约定的所有义务后，视为债务人已履行完毕《后旗合同》、《固阳合同》项下的付款义务。如甲方未在2016年10月31日履行完本协议第七条所述任意一项义务，乙方有权按照本协议及《后旗合同》、《固阳合同》和相关补充协议要求甲方支付约定的合同款项并承担违约责任，丙方对上述协议及本协议所产生的一切责任及债务承担连带担保责任。乙方持有恒华后旗公司100%股权后，恒华后旗公司的担保责任予以免除。（十三）本协议签订后，乙方继续完善固阳电站建设，施工所发生费用，一概由乙方承担，并确保施工资料齐备。乙方承诺固阳电站的建设完全符合《固阳合同》的所有条款，建设质量符合国家有关规定，保证施工建设和试验资料齐全。如建设不完全符合《固阳合同》的所有条款或国家有关规定，施工建设和试验资料不齐全，乙方赔偿甲方由此造成的全部损失。（十四）乙方保证于2016年10月底前完成固阳电站所有建设工程和试验，否则承担赔偿甲方由此造成的全部损失。（十五）乙方承诺固阳电站享有从2016年10月1日起至2017年9月30日止的建设质量保证期，在此期间电站如发生建设和设备质量问题，其所造成的一切经济损失由乙方承担。（十六）乙方于协议签订后30日内向甲方提供1580万元的固阳电站建设项目的所有发票，其中设备采购类增值税专用发票占总合同的75%，建设安装工程类发票占总合同的25%。（十八）本协议签署且双方履行完成后，《后旗合同》和《固阳合同》及相关补充协议自然失效。该协议落款处，恒华集团公司、达海公司、南通四建、恒华后旗公司、恒华固阳公司、山西嘉昱公司均加盖公章。
另查明，2016年11月18日，恒华集团公司作为甲方，达海公司、南通四建作为乙方，恒华后旗公司、恒华固阳公司、山西嘉昱公司、莫兰作为丙方（担保方）经协商再次签订《补充协议》，内容为：一、甲乙丙各方就甲方转让其持有的恒华后旗公司的100%股权给达海公司签署了《和解协议书》；二、以上各方当事人（或部分当事人）在本协议签署之前签署的所有其他协议或合同与《和解协议书》不一致的，按《和解协议书》办理。三、《和解协议书》第五条约定甲方应于2016年10月31日前促成恒华后旗公司100%股权转让于乙方（达海公司）并完成工商变更登记，现各方同意将办理截止日期变更为2016年12月1日。该协议落款处恒华集团公司、达海公司、南通四建、恒华后旗公司、恒华固阳公司、山西嘉昱公司均加盖公章。
再查明，2016年11月22日，恒华集团公司按照《和解协议书》约定将恒华后旗公司的相关公章、证照、文件资料等移交达海公司，并于2016年12月27日，恒华集团公司将其与国电华北电力公司共同持有的恒华后旗公司的100%股权，变更至达海公司名下，恒华后旗公司的法定代表人也由莫兰变更为朱立凡。
本院认为，关于达海公司、南通四建要求恒华集团公司给付工程款及逾期利息，并由恒华后旗公司承担担保责任的依据问题。达海公司、南通四建与恒华集团公司签订《固阳合同》，由达海公司、南通四建承建恒华集团公司发包的包头市固阳县怀朔镇20MWp地面光伏电站项目，现该工程已实际施工建设完成。恒华集团公司作为发包方，应严格依照合同约定及时给付工程款。本案诉讼期间，达海公司、南通四建与恒华集团公司、恒华后旗公司就尚欠工程款给付问题，自愿达成《和解协议书》，约定恒华集团公司负责将恒华后旗公司100%股权转让予达海公司、南通四建，并提供相关证照、手续，恒华集团公司履行完《和解协议书》约定的义务后，视为已履行完毕《固阳合同》项下的付款义务。现恒华集团公司已将其与国电华北电力公司共同持有的恒华后旗公司的100%股权，变更至达海公司名下，恒华后旗公司的法定代表人也由莫兰变更为朱立凡，相关证照亦一并移交。即恒华集团公司已按《和解协议书》约定履行了其主要义务，且《和解协议书》明确约定”达海公司、南通四建持有恒华后旗公司100%股权后，恒华后旗公司的担保责任予以免除”，因此，达海公司、南通四建要求恒华集团公司支付尚欠工程款14960万元及逾期利息并由恒华后旗公司承担担保责任的诉讼请求，无事实及法律依据，依法不应予支持。
综上，达海公司、南通四建的诉讼理由不能成立，请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回江苏达海新能源科技有限公司、南通四建集团有限公司的诉讼请求。
案件受理费833558元，由江苏达海新能源科技有限公司、南通四建集团有限公司负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审 判 长 刘红兵
代理审判员 陈玉霞
代理审判员 刘 杨
二〇一七年三月七日
书 记 员 胡成侠