云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终2964号
上诉人（原审原告）：马莹娟，女，汉族，1971年11月27日生。
委托代理人：孙培源，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：昆明小老伟文化传播有限公司。
住所：云南省昆明市五华区钱王街*号营业厅。
法定代表人：朱云，执行董事长。
上诉人马莹娟因与被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司劳动争议纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日受理后，依法组成合议庭于2016年11月30日公开开庭进行了审理，上诉人马莹娟的委托代理人孙培源、被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司的法定代表人朱云均到庭参加了诉讼。本案经依法报请批准延长审理期限，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2015年3月19日原告入职被告公司D9酒吧担任副经理，其中2015年3月19日至2015年4月30日原告工资为4133元，2015年5月1日至2015年5月31日原告工资为2600元，上述工资均拖欠未发。在原告工作期间被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告办理社会保险手续。2015年8月7日原告自行缴纳了2015年1月1日起至2015年12月31日止的养老保险费5736元，2015年1月12日原告自行缴纳了2015年1月1日至2015年3月31日的医疗保险费658.59元，2015年4月7日原告自行缴纳了2015年4月1日至2015年6月30日的医疗保险费658.59元。2015年6月8日被告与向正义签订�转让协议》，约定将被告经营的位于钱王街68号的D9酒吧整体转让给向正义，双方对被告在前期经营过程中产生的债权债务作出了具体的约定。另确认，2015年3月28日原告与被告方法定代表人朱云签订《股权转让协议》，约定将朱云名下的20万股股份以现金20万元的形式转让给原告，2015年5月26日被告召开股东会通过了朱云转让20万股份给原告的股东会决议并且对该事项制定了公司章程修正案，原告作为股东在公司章程修正案上签字。2015年5月28日被告方通过了股东会决议书，就财务监管、外场体验卡及人员配置等事项作出了决议，原告作为股东在股东会决议书上签字。
原审法院认为：本案系因工资及保险福利待遇引起的纠纷。从庭审确认的事实来看，原告于2015年3月19日入职被告方工作并担任副经理，2015年3月28日原告与被告法定代表人朱云签订股权转让协议，通过股东会决议及公司章程修正案确认了原告的股东身份，由此可见，原告在与被告建立劳动关系后通过受让公司股东股份的方式拥有了被告方股东的身份。现原告主张劳动者的相应法定权利，根据案件事实，应当得到法律的保护。在案件的整个审理过程中，原告在2015年3月19日向被告提供劳动，截止2015年5月31日期间，被告均未向原告发放工资，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”故确认原告与被告自2015年3月19日至5月31日存在事实劳动关系，被告应当支付此期间拖欠的工资6733元。关于原告主张由被告支付2015年4月19日至2015年10月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，根据原告提供的证据原告仅在2015年3月19日至5月31日期间作为劳动者向被告提供了劳动，被告�当在2015年4月19日前与原告签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，故被告应当支付原告自2015年4月19日至2015年5月31日期间的双倍工资差额3636.96元（4月工资2400元÷20.83×9+2600元）。至于原告主张其自行通过其他渠道缴纳养老保险及医疗保险费，按照法定标准应当由被告支付相应金额的诉讼请求，依照《中华人名共和国社会保险法》第十条规定“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”，第二十三条规定“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”国务院国发【1997】26号《关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》第三条的规�“企业缴纳基本养老保险费的比例，一般不得超过企业工资总额的20%。”，国务院国发1998】44号《国务院关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》第二条的规定“基本医疗费由用人单位和职工共同缴纳。用人单位缴费率应控制在职工工资总额的6%左右。”据此，原告已经缴纳的基本养老及医疗保险费，应当按照原告的工资总额的法定比例由被告予以赔偿，由此被告应支付原告基本养老保险费损失1346.6元（6733元×20%）与基本医疗保险费损失403.98元（6733元×6%），以上合计1750.58元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条，参照国务院国发【1997】26号《关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》第三条，国务院国发【1998】44号�国务院关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》第二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条的规定，判决：一、确认原告马莹娟与被告昆明小老伟文化传播有限公司自2015年3月19日至5月31日存在事实劳动关系；二、被告昆明小老伟文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付原告马莹娟自2015年3月19日至5月31日的工资人民币6733元；三、被告昆明小老伟文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付原告马莹娟自2015年4月19日至2015年5月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币3636.96元；四、被告昆明小老伟文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付原告马莹娟自2015年3月19日至5月31日期间的基本养老保险费（人民币1346.6元）及基本医疗保险费（人民币403.98元）合计人民币1750.58元；五、驳回原告马莹娟的其他诉讼请求。
原审判决宣判后，上诉人马莹娟不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决；二、确认上诉人与被上诉人自2015年3月19日起存在事实劳动关系；三、判令被上诉人向上诉人支付2015年3月19日至2015年10月31日拖欠未发工资共计30933元。（2015年3月19日至2015年3月31日拖欠工资1533元；2015年4月1日至2015年10月31日每月工资为4200元，共计7个月，拖欠工资29400元）；四、判令被上诉人向上诉人支付2015年4月19日至2015年10月31日未签订书面劳动合同双倍工资差额25200元。（2015年4月19日至2015年4月30日工资为1680元，2015年5月1日至2015年10月31日共计6个月，每月正常工资为4200元）；五、因被上诉人未承担法定缴纳社会保险义务，导致上诉人通过其他渠道自行缴纳养老保险、医疗保险，产生损失，请求判令被上诉人按照法定缴费标准向上诉人支付2015年3月至2015年11月应由被上诉人�担的养老保险、医疗保险费用。其上诉的主要事实及理由为：一、原审对于双方劳动关系存续期限的认定错误。上诉人与被上诉人自2015年3月19日建立起来劳动关系，在双方均未提出过终止劳动关系的前提下，该劳动关系一直持续。即使被上诉人于2015年7月转让酒吧继而停业，双方的事实劳动关系仍存续，被上诉人仍有义务按照约定向上诉人支付工资并承担相应期间的社保缴费责任。二、原审法院对于上诉人工资数额的认定有误。根据原审时上诉人提交的工资表复印件，上诉人全勤情况下工资总额为4200元，分别由职位工资4000元加全勤奖金200元组成。被上诉人无理由克扣了上诉人的职位工资的40%，即1600元，该项扣款没有任何理由。被上诉人克扣工资的行为违反法律规定。而原审法院却错误根据违法克扣后的工资数额对被上诉人应承担的义务进行计算及认定，属于对克扣工资行为进行合法化认定应当予以纠正。故请求二审法院判决被上诉人向上诉人支付克扣的未付工资，按照上诉人正常工资标准支付未签订书面劳动合同的二倍工资、赔偿被上诉人应承担的社保费用。综上，请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司答辩称：不认可上诉人的上诉主张，上诉人与被上诉人之间是合伙关系，上诉人是被上诉人的股东，双方之间并非劳动关系，请求二审法院按照仲裁的裁决进行判决。
二审中，经询问双方当事人对于原审审理确认的案件事实的意见，上诉人对原审关于其工资数额的认定有异议，上诉人认为其月工资标准为4200元（工资4000元、全勤奖200元）。除此之外，对于原审认定的其余事实无异议。另补充：上诉人最后为被上诉人提供劳动的时间为2015年10月31日。
被上诉人对于原审认定“2015年3月19日原告入职被告公司D9酒吧担任副经理”的事实有异议，被上诉人认为双方合伙时约定由上诉人负责酒吧白班的管理工作，不存在入职问题。对于原审认定的其余事实被上诉人表示无异议。对于上诉人补充的事实，被上诉人认为不存在工资标准，合伙时约定参加合伙给予分红，分红以工资单形式体现。约定分红是每月生活费4000元，后酒吧经营不景气，经公司讨论股东生活费削减40%即每月1600元。
二审中双方当事人均未提交新证据，被上诉人为支持其主张重申了原审提交了的工资分配承担表及承担工资交钱收据。
针对双方所提事实异议，本院认为，就被上诉人所提事实异议，因无有效证据证实，且与本案客观证据反映出的在上诉人与被上诉人的法定代表人签订股权转让协议取得被上诉人股东身份的同时�在被上诉人处从事管理工作的事实不符，故对被上诉人所提事实异议，本院不予采信。对于上诉人所提异议，本院经审查后认为，原审法院依据上诉人原审提交的工资表记载对应的工资数额进行的确定并无不妥，故对其所提异议，本院不予确认。对于上诉人主张的月工资标准即每月工资4000元＋全勤奖200元的事实与工资表记载能够相互吻合，该工资表中反映出上诉人每月被扣款1600元的事实，结合被上诉人的陈述，可以认定该扣款是因经营不善所作暂扣，并非被上诉人无须向上诉人支付该款项，亦不能证明双方已口头约定上诉人的“职位工资”由4000元降为了2400元。故本院确认上诉人的月工资标准为：“职位工资4000元＋全勤奖200元”。对于上诉人最后提供劳动的时间，上诉人主张其最后提供劳动的时间为2015年10月31日，但其未能提供有效证据证实，结合2015年6月期间上诉人工作的D9酒吧确实发生转让及停业装修的事实，既然停业装修，被上诉人就不可能正常开展经营活动，上诉人亦不可能为被上诉人正常提供劳动，同时从上诉人自行提交的6月份的工资表中其签署的时间为2015年6月15日以及上诉人自认其任副经理的时间截止至2015年6月15日的事实，本院确认上诉人最后提供劳动的时间为2015年6月15日。综上，经审查，本院对于原审审理确认的案件事实依法予以确认，另补充确认以下事实：一、上诉人的月工资标准为：“职位工资4000元＋全勤奖200元”；二、上诉人在被上诉人处最后提供劳动的时间为2015年6月15日。
综合双方辩诉主张，本案当事人争议的焦点为：一、双方劳动关系存续期间的起止时间应当如何确定；二、被上诉人应向上诉人支付的工资金额是多少？三、被上诉人是否应当向上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资？四、被上诉人是否应当向上诉人赔偿社保损失?
本院认为：一、劳动关系指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。我国公司法及劳动合同法中并未禁止股东与单位建立劳动关系。根据本案查明的事实能够反映出上诉人作为被上诉人公司持股7.69%的股东同时其亦在被上诉人处从事经营管理活动，上诉人从事的经营管理活动是履行股东义务以外的有酬劳动，与被上诉人形成劳动关系，上诉人有权主张劳动者权利。自被上诉人对上诉人实际用工之日即2015年3月19日起双方之间建立劳动关系，现任何一方均未向对方明确提出解除的意思表示，亦无证据证实双方于2015年5月31日解除或者终止了劳动关系，故原审认定双方劳动关系的截止时间至2015年5月31日缺乏事实依据，本院予以纠正。二、对于被上诉人应向上诉人支付的工资数额，已查明被上诉人至今未向上诉人支付过相应工资。根据上诉人提交的工资表及本院确认的上诉人的月工资标准，本院确认被上诉人应向上诉人支付2015年3月19日至2015年6月15日的工资总计为11933元。上诉人上诉主张超过此金额的部分，本院不予支持。三、因在双方劳动关系存续期间，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，其依法应向上诉人承担支付二倍工资的法律责任。本院确认被上诉人应向上诉人支付自2015年4月19日起至2015年6月15日止的二倍工资差额为7733元。四、在双方劳动关系存续期间，被上诉人本应依法为上诉人缴纳相关社会保险，但其未履行该法定义务。现上诉人自行缴纳相关社会保险后向被上诉人提出要求赔偿应由被上诉人承担的部分，于法有据，应当得到支持。经审查，原审计算保险损失的计算方式错误，计算金额亦略高于本院根据城镇职工养老及医疗保险缴费比例计算所得金额，但因被上诉人对原审判决的保险费金额未提起上诉，故本院对于原审确定的社保损失金额不作调整，上诉人上诉主张超过此金额的部分，本院不予支持。综上所述，上诉人提出的上诉主张中有事实及法律依据的部分，本院予以支持，其余部分不予支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分有误，导致判决部分错误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初724号民事判决；
二、确认上诉人马莹娟与被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司自2015年3月19日起存在事实劳动关系；
三、由被上诉人昆明小老伟文化传�有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人马莹娟自2015年3月19日至2015年6月15日的工资人民币11933元；
四、由被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人马莹娟自2015年4月19日至2015年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币7733元；
五、由被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人马莹娟自2015年3月19日至2015年6月15日期间的社保损失共计人民币1750.58元（其中养老保险1346.6元、医疗保险403.98元）；
六、驳回上诉人马莹娟的其他诉讼请求及其他上诉请求。
原审案件受理费免收，二审案件受理费人民币10元，由上诉人马莹娟承担5元，由被上诉人昆明小老伟文化传播有限公司承担5元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判长 杨 艳
审判员 杨 茜
审判员 吴开举
二〇一七年一月四日
书记员 黄秋茼