广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第427号
上诉人（原审原告）：江阴市普尔网络信息技术有限公司。住所地：江苏省无锡市江阴市东外环路*号*座*楼。组织机构代码：75641140-8。
法定代表人：贡伟力，董事长。
委托代理人：徐晓刚，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：好看科技（深圳）有限公司。住所地：广东省深圳市南山区高新一道***号中国科技开发院中科研发园*号楼塔楼**楼**室。组织机构代码：69399440-6。
法定代表人：王欣，董事长。
委托代理人：陈燕，广东国晖律师事务所律师。
上诉人江阴市普尔网络信息技术有限公司（以下简称普尔公司）因与被上诉人好看科技（深圳）有限公司（以下简称好看公司）服务合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2014）深南法粤民初字第1036号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年11月26日，普尔公司与好看公司签订合同编号为HK_QZDX_20131128的《服务器托管／租用合同》，约定由普尔公司为好看公司提供互联网数据中心服务，服务器托管期限自2013年11月28日至2014年11月27日，每个月15日、25日为好看公司的付款日期。合同附件一《服务器业务登记表》载明带宽租用独享XXXXXM1个，服务的IP地址为183.XXX.XXX，租用宽带为浙江衢州电信10G独享，占用机架空间为2个标准机柜，机房地址为浙江衢州市西区三江西路1号工程技术学院。后普尔公司、好看公司双方签订《业务终止协议》，协议约定2014年5月18日起终止上述《服务器托管／租用合同》提供的服务。普尔公司向该院提交了2014年4月份及5月份致好看公司的付款清单、发票以及快递单，以证实好看公司拖欠普尔公司2014年4月份及5月份费用的事实，好看公司表示未收到上述证据，不予认可。
另查，普尔公司、好看公司与XX三方签署了一份《补充协议》，协议载明截止到2014年5月18日，好看公司应付普尔公司人民币198897元（以下币种均为人民币），XX应付普尔公司198897元，三方达成协议如下：“1、普尔公司不收取好看公司和XX的滞纳金。2、若XX能偿还好看公司欠普尔公司的费用，共计198897元，好看公司与普尔公司签署的合同将自动作废，好看公司将不再欠普尔公司任何费用，普尔公司所扣押的好看公司的服务器归XX所有。3、若XX未能偿还普尔公司的费用，则好看公司与普尔公司签署的合同继续有效，好看公司将继续履行合同所有的权利与义务。”
庭审时，好看公司陈述其与XX是关联公司，好看公司所使用的资源都是XX的，好看公司在基于与XX是关联公司的情况下，即同意了与普尔公司签订《业务终止协议》以及《补充协议》。
好看公司庭前以涉案争议的内容已于2014年9月11日在该院调解结案为由向该院申请调取（2014）深南法蛇民初字第578号案件的相关材料，该院依法调取了相关材料。经调查查明，普尔公司与XX曾于2014年4月1日签署了合同编号为QVOD_QZDX_20140401的《服务器托管／租用合同》，该合同附件一《服务器业务登记表》载明带宽租用独享XXXXXM1个，服务的IP地址为183.XXX.XXX，租用宽带为浙江衢州电信10G独享，占用机架空间为X个标准机柜，机房地址为浙江衢州市西区三江西路1号工程技术学院。（2014）深南法蛇民初字第578号案件中普尔公司与XX达成调解协议，约定由XX于2014年9月11日向普尔公司支付198897元，该民事调解书已发生法律效力。
普尔公司诉至该院，请求判令：1、好看公司向普尔公司支付198897元及逾期付款损失（自起诉之日起按银行同期贷款利率上浮50%计算至实际支付之日止）；2、好看公司承担本案诉讼费用。
原审法院审理认为：本案争议的焦点在于确定2014年4月至5月18日好看公司是否使用了普尔公司提供的服务。从普尔公司与好看公司签的HK_QZDX_20131128《服务器托管／租用合同》以及普尔公司与XX签署的QVOD_QZDX_20140401《服务器托管／租用合同》来看，普尔公司与好看公司签订的托管期限是2013年11月26日至2014年11月27日，普尔公司与XX签订的时间是2014年4月1日，但这两份合同涉及的IP地址、占用机架空间以及机房地址均是一致的，带宽租用均是独享XXXXXM，从合同履行能力来看，2014年4月1日后，好看公司与XX应仅有一家公司接受了普尔公司提供的服务。普尔公司与XX已在（2014）深南法蛇民初字第578号案件中达成了调解协议，确认系XX使用了普尔公司的服务，故普尔公司主张好看公司同时使用了其提供的服务，没有事实依据。普尔公司诉请好看公司支付198897元及逾期付款损失无事实和法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：驳回普尔公司的全部诉讼请求。案件受理费2139元，由普尔公司承担。
上诉人普尔公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原判认定普尔公司在2014年4月1日至5月18日期间为XX提供了服务，属于认定事实错误。1、虽然普尔公司在（2014）深南法蛇民初字第578号案件中与XX达成了调解协议，该民事调解书已发生法律效力，但是，这只是普尔公司与XX的处分行为，并不能证明XX拖欠普尔公司198897元款项，也不能证明普尔公司在2014年4月1日至5月18日期间为XX提供了服务。2、XX从来都没有将托管设备华为5700-XXX-
XX服务器交付普尔公司，普尔公司事实上不可能也从未为XX提供服务。虽然，普尔公司与XX签订了合同编号为DVOD_QZDX_20140401的《服务器托管／租用合同》，但是该合同的履行需要XX向普尔公司提供服务器才能履行，但是，自始至终XX并未向普尔公司提供任何服务器，普尔公司事实上不可能为XX提供服务。
二、原审判决认定普尔公司在2014年4月1日至5月18日期间没有为好看公司提供服务，好看公司并未拖欠普尔公司198897元款项，属于认定事实错误。既然，普尔公司没有为好看公司提供上述服务，那么，普尔公司与好看公司为何要签订《业务终止协议》来于2014年5月18日终止双方的业务呢？既然，好看公司并未拖欠普尔公司198897元款项，那么，双方为何要签订《补充协议》约定XX向普尔公司履行债务、XX未能偿还时则仍然由好看公司继续履行呢？好看公司辩称：其与XX是关联公司，所以就同意签订了《业务终止协议》、《补充协议》。那么，试问，是关联公司就要同意签订吗？关联公司只有这两家吗？答案显然是否定的。原判回避了《业务终止协议》和《补充协议》这两份证据，认定普尔公司在2014年4月1日至5月18日期间没有为好看公司提供服务、好看公司并未拖欠普尔公司198897元款项，属于认定事实错误。
三、原判未能适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第二款第四项的规定，属于适用法律错误。本案中，普尔公司提供的《业务终止协议》和《补充协议》能够直接证明普尔公司对好看公司债权的存在，属于直接证据；（2014）深南法蛇民初字第578号案《民事调解书》和合同编号为DVOD_QZDX_20140401的《服务器托管／租用合同》不能证明或者不能直接证明普尔公司对好看公司债权不存在，属于间接证据。根据，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第二款第四项的规定，《业务终止协议》和《补充协议》的证明力大于（2014）深南法蛇民初字第578号案《民事调解书》和合同编号为DVOD_QZDX_20140401的《服务器托管／租用合同》。原判未能适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第二款第四项的规定，属于适用法律错误。
普尔公司在本院二审调查时补充上诉理由称：普尔公司之前跟好看公司签订一份网络合同，在2014年4月份，把合同转到XX，在2014年7月份，因为XX无法支付普尔公司欠款，三方公司签订了《补充协议》，约定如果XX无法支付这笔款项的话，这笔款项由好看公司支付，如果XX可以支付，那普尔公司跟好看公司签订的合同义务自动作废。现在法院未能处理，认定XX欠普尔公司的款项是事实，但XX未能履行，普尔公司有法院强制执行通知书予以证明，根据《补充协议》，由好看公司支付。
普尔公司上诉请求：1、撤销原判，判决好看公司支付198897元及逾期付款损失（自起诉之日开始按银行同期贷款利率上浮50%计算至实际支付之日止）；2、判令好看公司承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人好看公司在本院二审调查时口头答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院另查明：普尔公司向深圳市南山区人民法院申请执行（2014）深南法蛇民初字第578号民事调解书，因XX没有可供执行的财产，且普尔公司在指定的期限内不能提供财产可供执行，深圳市南山区人民法院于2014年11月22日作出了（2014）深南法执字第3030号执行裁定书，裁定终结该次执行程序。
本院认为：好看公司自认其与XX系关联企业。从普尔公司与好看公司签署的HKQZDX20131128《服务器托管／租用合同》以及普尔公司与XX签署的QVODQZDX20140401《服务器托管／租用合同》来看，这两份合同涉及的IP地址、占用机架空间以及机房地址均是一致的，带宽租用均是独享XXXXXM，该两份合同应当属于就同一设备同一服务签订的两份合同。普尔公司与好看公司签订的托管期限是2013年11月26日至2014年11月27日，普尔公司与XX签订合同的时间是2014年4月1日，之后双方又签署了《业务终止协议》，约定于2014年5月18日普尔公司终止提供服务。但由于XX未能履行其合同义务，好看公司、XX、普尔公司三方签订了《补充协议》。经审查，好看公司、XX、普尔公司三方签订的《补充协议》合法有效，各方当事人应当严格按照合同履行各自的义务。根据该《补充协议》约定，若XX未能偿还好看公司欠普尔公司的费用，则好看公司将继续履行《服务器托管／租用合同》所有的权利和义务。现深圳市南山区人民法院出具的（2014）深南法执字第3030号执行裁定书表明，XX因没有可供执行的财产，该院裁定终结执行，XX未能偿还普尔公司的费用，则普尔公司与好看公司签订的《服务器托管／租用合同》继续有效，好看公司应当依据该合同履行其付款义务。鉴于该《补充协议》有履行的先后顺序，首先应当由XX向普尔公司履行付款义务，在XX未能履行或者未能全部履行其付款义务时，再由好看公司向普尔公司履行付款义务，因此好看公司应当就XX未能清偿普尔公司的债务承担清偿责任。综上，普尔公司上诉请求成立，本院予以支持。原审认定事实清楚，但判决结果错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市南山区人民法院（2014）深南法粤民初字第1036号民事判决；
二、被上诉人好看科技（深圳）有限公司应就深圳市南山区人民法院（2014）深南法蛇民初字第578号民事调解书确定的深圳市XX科技有限公司应付上诉人江阴市普尔网络信息技术有限公司的款项中未清偿的部分承担清偿责任。
如好看公司未在上述期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2139元，二审案件受理费4278元，共计6417，由被上诉人好看公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁 洪 涛
代理审判员 梁 晴 敏
代理审判员 曹 圆 媛
二〇一五年三月三日
书 记 员 李东静（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。