江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣08民终1530号上诉人（原审原告）：刘晓华，男，1968年10月25日出生，汉族，住永新县。委托诉讼代理人：贺新华，永新县禾川法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：毛香根，男，1968年7月21日出生，汉族，住新余市。被上诉人（原审被告）：江西耀辉建设工程有限公司，住所地新干县金川镇金川南大道289号箱包城3栋1单元108号二楼，统一社会信用代码：913608240674538566。法定代表人：邹金祥，系公司董事长。委托诉讼代理人：邓小新，江西赣泰律师事务所律师。原审第三人：新干县方坤房地产开发有限公司，住所地新干县川南路谐兴园小区，统一社会信用代码：91360824095882316R。法定代表人：刘庆，系公司总经理。原审第三人：新干县龙盛房地产开发有限公司，住所地新干县玉景佳园东区5幢1单元1号，统一社会信用代码：913608240962070997。法定代表人：肖建仕，系公司总经理。上诉人刘晓华因与被上诉人毛香根、江西耀辉建设工程有限公司（以下简称耀辉公司）及原审第三人新干县方坤房地产开发有限公司（以下简称方坤公司）、新干县龙盛房地产开发有限公司（以下简称龙盛公司）买卖合同纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802民初3196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘晓华上诉请求：1、将本案发回重审或依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由毛香根、耀辉公司承担。事实和理由：1、毛香根挂靠耀辉公司承揽工程，因工程所需与上诉人签订钢材采购合同，采购的钢材也实际用于承揽工程，本案中毛香根实欠货款70.925万元。上述事实证据充分。2、按照钢材采购合同约定毛香根未能如期为上诉人办理商品房购销合同备案，构成违约。因其违约在先，故上诉人停止供货，毛香根应当对其违约行为承担违约责任。3、对于毛香根所欠的材料款，第三人有义务予以转付。毛香根辩称，1、其共收到钢材价值602660元，尚欠16137元货款未付。2015年7月20日、8月3日、9月3日三批货物价值602660元，其在送货单上签字确认。2016年9月支付钢材款150000元，此外通过商品房买卖、工程款抵扣的方式折抵欠款454523元。2、涉案的钢材采购合同约定垫资1000000元后，乙方现款结算。买卖关系发生以来，买方只收到602660元钢材，尚未达到付款条件，故不构成违约。3、方坤公司、龙盛公司为建设单位，毛香根实际承建建设单位开发的工程。耀辉公司辩称，1、钢材采购合同相对人为卖方刘晓华，买方毛香根，耀辉公司对买卖合同不承担付款义务。2、一审判决认定刘晓华与毛香根之间的买卖标的数量及金额正确。方坤公司、龙盛公司未答辩。刘晓华向一审法院起诉请求：1.判令毛香根、耀辉公司共同连带给付所欠货款709250元，以及延期付款违约金410000元；2.方坤公司、龙盛公司在毛香根挂靠的耀辉公司承建的遂川锦绣国际项目部剩余工程款中对第一项请求承担给付责任；3.本案诉讼费、保全费由毛香根、耀辉公司承担。一审法院认定事实：2015年7月16日，刘晓华与毛香根签订《钢材采购合同》一份，约定由刘晓华（甲方）向毛香根（乙方）提供钢材，结算方式：甲方给予乙方垫资完1000000元后，乙方给予甲方现款结算，货到工地7天内付清，逾期未付按每吨5元/日收取财物成本，逾期时间超过10天，甲方有权停止向乙方供货，并保留一切诉讼权利，期间所造成的损失及责任全部由乙方承担，同时合同对标的物质量要求、验收计算方法、价格进行了约定。合同签订后，刘晓华分别于2015年7月20日、8月3日、9月3日向毛香根供应钢材总计货款602660元，毛香根分别在三张送货单上签字确认。2016年9月，毛香根支付货款150000元，剩余货款未及时支付，刘晓华为维护合法权益遂诉至法院。一审法院认为，买受人应当及时给付出卖人货款。本案中毛香根购买钢材计货款602660元，其仅支付货款150000元，尚欠452660元，对该部分货款依法予以支持。刘晓华主张要求偿付所欠货款709250元，因2015年9月18日的送货单没有毛香根签名，该笔货款256590元依法不予认定，故对该部分货款依法不予支持。关于本案耀辉公司是否应承担付款责任问题，本案为买卖合同纠纷，合同的相对方为刘晓华与毛香根，双方均未提供证据证明毛香根与耀辉公司形成挂靠关系，也未提供证据证明本案构成表见代理，故对刘晓华要求耀辉公司支付货款的诉请依法不予支持。第三人方坤公司、龙盛公司作为项目开发商，也非本案买卖合同的相对方，无须对本案的买卖合同承担付款责任。毛香根辩称其将债权454223元转让给刘晓华，未提供相关证据，不予采信。至于延期付款违约金，由于在本案合同中约定垫资完1000000元后给予现款结算，刘晓华供货金额尚未到达1000000元，毛香根不存在逾期付款问题，故对该诉请依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告毛香根支付原告刘晓华剩余货款452660元，限判决生效后十日内付清；二、驳回原告刘晓华的其他诉讼请求。案件受理费14873元，财产保全费5000元，合计19873元，由原告刘晓华负担6784元，被告毛香根负担13089元。二审中，上诉人提交证据1，刘樟根视频、身份证照片、及其书写的书证各一份，并申请证人黄某,4出庭作证。用以证明刘樟根身份及取证过程，2015年9月18日的钢材由黄某,4送货，毛香根接收了该批货物但未在收货单上签字。证据2，2018年7月17日协调案件视频一段、严建平职务照片一张、第三人及耀辉公司召集上诉人协调本案照片四张。用以证明耀辉公司同意按一审判决承担给付责任。耀辉公司质证认为，证据1视频、照片不认可，书证真实性不认可，且载明内容为刘樟根领到吊车费用4800元，与本案无关联。证人与上诉人有利害关系，即便属实，送货单也无人签收，不能证明送货事实。证据2中视频未当庭提交，不予质证。照片真实性无异议，关联性不认可。本院认证，证据1刘樟根视频、身份证照片及其书写的书证与本案无关联。证人黄某,4陈述其送货均有接货人在送货单上签收，本案送货其本人及接货人均在单据上签字。上诉人提交2015年9月18日的送货单仅有刘晓华签字，证人证言与上诉人证明目的不符。证据2视频中人员身份无法核实，内容与本案无关联，本院不予认证。被上诉人未提交新证据。二审另查明，方坤公司、龙盛公司开发的遂川县锦绣国际项目分东区、西区两部分建设。（2018）赣0827民初723号案件中耀辉公司确认上述项目的东区由其承建，除此之外承建项目的建筑工程施工许可证、竣工验收备案表均显示锦绣国际项目西区也由耀辉公司中标承建，在上述案件庭审中耀辉公司亦认可其与毛香根是挂靠关系。本院认为，综合诉辩双方意见，本案争议焦点为：一、2015年9月18日送货单载明的钢筋是否由毛香根接收？二、耀辉公司是否承担付款责任？三、上诉人主张毛香根承担违约责任是否有事实和法律依据？四、方坤公司、龙盛公司对涉案钢材款是否承担责任？关于焦点一，2015年9月18日的送货单仅有刘晓华本人签字，刘晓华主张该张送货单载明货物交至毛香根，毛香根予以否认。二审期间刘晓华申请送货司机黄某,4出庭作证，黄某,4明确陈述其所运送的货物均有接货人在送货单上签字，本案当事人争议的货物也有接货人在送货单上签收。结合证人陈述，因送货单无收货人签字，故刘晓华提供的证据不足以证明该车钢材由毛香根接收。其要求毛香根支付2015年9月18日送货单载明的货款，证据不足。关于焦点二，涉案钢材由毛香根购买，用于遂川县锦绣国际项目。本案中耀辉公司先认可其承建了部分遂川县锦绣国际项目，一审庭审中又否认其是遂川县锦绣国际项目施工人。但在（××）××案件中其又自××了××县锦绣国际项目，该项目部分由毛香根挂靠其名下建设。结合（2018）赣0827民初723号案件本院认定遂川县锦绣国际项目由耀辉公司承建，毛香根挂靠耀辉公司承包部分工程。鉴于涉案钢筋用于锦绣国际项目，耀辉公司作为项目承建施工方，应当承担付款责任。二审期间，刘晓华申请法院调取耀辉公司与毛香根的资金往来，以证明二者为挂靠关系。如前所述，本院认定二者为挂靠关系，不需另行调查取证。关于焦点三，上诉人以毛香根未能按约定办理房产备案为由，主张毛香根承担违约责任。涉案采购合同约定刘晓华供货起3日内毛香根将锦绣国际两套房产备案至刘晓华名下，毛香根对上述约定房产无权处分，上述房产备案约定也未经方坤公司、龙盛公司追认，采购合同签订时刘晓华明知约定的房产是方坤公司、龙盛公司开发，并非毛香根所有，故该约定属无效条款。对该无效条款双方均有过错，刘晓华据此主张毛香根承担违约责任，于法无据。关于焦点四，方坤公司、龙盛公司与刘晓华之间并无合同关系，对项目承建方因买卖行为所负的债务无需承担付款责任，刘晓华主张方坤公司、龙盛公司对毛香根所欠货款承担转付责任，于法无据。综上，上诉人刘晓华的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：一、维持吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802民初3196号民事判决第二项；二、变更吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802民初3196号民事判决第一项为：江西耀辉建设工程有限公司、毛香根于本判决生效后十日内支付刘晓华剩余货款452660元；如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14873元，财产保全费5000元。二审案件受理费10465元。诉讼费共计30338元。由刘晓华负担9338元，由毛香根、江西耀辉建设工程有限公司共同负担21000元。本判决为终审判决。审判长  李伟杰审判员  陈 麒审判员  张才长二〇一八年七月三十一日书记员  刘 娟