浙江省兰溪市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0781民初411号原告卢中一，男，1979年3月25日出生，汉族，住兰溪市。委托代理人童建亨，浙江大名律师事务所律师。被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾街道水佛路旗山街49-2号。法定代表人：冉滔，经理。被告余新，男，1977年4月14日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告周倩，男，1983年6月23日出生，汉族，住兰溪市。委托代理人江碧仲，浙江溪源律师事务所律师。原告卢中一为与被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、余新、周倩借款合同纠纷一案，于2018年1月18日诉至本院。本院于同日受理后，依法由审判员高春红独任审判，于2018年3月14日公开开庭进行审理，原告卢中一的委托代理人童建亨、被告周倩及其委托代理人江碧仲到庭参加诉讼，被告余新、石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，后又于2018年5月30日公开开庭进行审理，原告卢中一及其委托代理人童建亨、被告周倩的委托代理人江碧仲到庭参加诉讼，被告余新、石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告卢中一诉称：2017年5月5日，被告因经营煤炭需要资金，与原告签订了一份《煤炭垫资（借款）协议》。协议约定：原告按每吨12元收取垫资款报酬及利息；被告保证每笔垫资款收回周期为40天，超出40天的由三被告自行归还，超出40天部分的利息按月息3%计算；约定被告的收款账户为第一被告公司账户及法定代表人的账户、第一被告托代理人账户（即第二、第三被告的个人账户）；第二、第三被告为第一被告的借款提供连带责任保证。原告垫资后，被告并没有按约定时间归还借款，经对账截止2017年12月29日，被告欠垫资款本息4973403元，之后被告只支付了288000元，至今尚欠4685403元。为了维护原告的合法权益，特向贵院起诉，望依法判令被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司立即归还原告借款4685403元及利息（利息自2017年12月29日开始按月2%计算至实际清偿之日止），赔偿原告因实现债权所产生的律师费50000元；判令被告余新、周倩对上述款项承担连带责任。原告为证明自己主张，提交如下证据材料，经被告周倩质证，本院作如下认证：1、原告身份证复印件、被告余新身份证复印件、被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司营业执照复印件。被告周倩没有异议，本院予以确认。2、煤炭垫资（借款）协议，证明被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司因经营煤炭需要资金向原告借款以及被告余新、周倩为其做担保的事实。被告周倩没有异议，本院予以确认。3、对账单，证明截止2017年11月29日尚欠原告4973403元。被告周倩质证认为，石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司的账户由原告实际使用，公章也在原告处，实际是原告和自己对账；该对账单仅余新签字，同为担保人的周倩没有签字，故对该对账单不认可。本院认为，被告拖欠的垫资款应以实际对账为准，故对该对账单不予认定。4、卢中一建行个人账户支出交易明细5张、收据23张、中国工商银行转账汇款凭证3张、银行承兑汇票3张，证明原告借给石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司借款的总额。被告对银行交易明细和凭证的真实性没有异议，对收据的真实性有异议，认为原告的借款金额应根据原告、石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司以及中建材国际贸易有限公司的账户流水来确定。本院认为，余新签字的收条和承兑汇票、银行明细相对应，可以确认。5、补充协议，证明借款的报酬由原来的每吨12元变成每吨18元。被告周倩对真实性有异议，周倩没有签字，对周倩没有约束力。本院对该证据的真实性予以认定，因被告周倩并未签字，无须对增加部分承担责任。6、2017年5月5日被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司出具的委托书，证明被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司委托被告余新和周倩结算和对账的授权。被告周倩对真实性有异议，表示并不知情。本院对该证据予以认定。7、委托书、代理协议，证明原告为实现债权所花费的律师费。被告周倩对真实性没有异议，本院仅对其真实性予以确认。8、石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司与中建材国际贸易有限公司签订的煤炭销售合同，证明销售合同中约定的煤炭吨位数为32000吨。被告周倩对真实性没有异议，但认为原告应以实际履行的煤炭吨数也计算收益。本院对该证据予以确认。9、石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司在重庆三峡银行账户明细、手机短信，证明石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司打款给原告的款项。被告周倩对短信的真实性没有异议，但认为该银行明细不一定完整。本院认为银行明细和手机短信的余额对应，可以认定。被告周倩辩称，原告起诉被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司欠其借款不属实，没有充分证据来证明，248万元并不是用于购买煤炭，不应作为垫资款，垫资报酬超出部分应该抵充借款本金，18元每吨没有得到担保人周倩的同意，对于周倩没有约束力。律师费没有依据。被告周倩提交由余新出具的承诺书和情况说明作为证据材料，证明涉案的248万元由原告将该款项汇到石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司账户，然后自己操作将款项汇到国贸公司，目的是为了收购国贸公司的319万元的承兑汇票，以赚取贴现利息，该款项不属于煤炭垫资协议中的煤炭垫资款及被告的担保范围。原告认为该证据不属于证据的范畴，且内容也不实。本院认为，该承诺书和情况说明属于当事人陈述的范畴，其内容也与本院对其作的调查笔录基本一致，与事实相符的部分应予以确认。经被告周倩申请，本院向中建材国际贸易有限公司调取了该公司与被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司的煤炭交易明细，证明中建材国际贸易有限公司向石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司支付货款情况。原告对真实性没有异议，认为明细中的日期与实际发生款项的日期有出入，但金额基本是正确的；对国贸公司回款支付的款项，2017年6月15日1055197.5元是原告收取的，2017年7月10日129万元该款转给周倩，由周倩转给原告130万元，2017年7月10日194802.5元，是由周倩收取的，总的应按照原告本人在明细查询上的确认为准。本院对该证据予以确认。被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、余新未作答辩，也未提交证据材料。经审理，本院认定如下事实：2017年5月5日，被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、余新、周倩因经营煤炭需要资金，与原告签订了一份《煤炭垫资（借款）协议》。协议约定由石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司采购煤炭，再出售给中建材国际贸易有限公司，石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司所需资金由原告垫资，原告按每吨12元收取垫资款报酬及利息，垫资款超出40天收不回的，按每月3%计息。根据协议，被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司授权余新和周倩与买方签订合同、收付垫资款等，被告余新、周倩对垫资款和收益向原告承担保证责任。2017年5月5日，被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司向原告出具授权委托书，委托余新和周倩与原告“洽谈合同、办理文件签署、贷款结算等相关事宜”。2017年8月1日原告与被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、余新签订补充协议，约定原告根据合同数量提取每吨18元，原告于当日取得石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司网银账户的控制权。2017年12月29日，被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、余新向原告出具对账单，截至当日原告垫资及垫资利息4973403元。2017年11月9日，原告通过石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司账户向中建材国际贸易有限公司汇款248万元，以换取中建材国际贸易有限公司319万的电子汇票，其中差额71万元为中建材国际贸易有限公司向石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司支付的货款。该319万电子汇票到石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司账户后，由被告余新背书转出用于其个人用途。根据原告、石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司和中建材国际贸易有限公司三方账户比对，截止2017年12月份，原告通过打款给石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、冉滔、余新和周倩账户共计11596697元，收回垫资款7573291.50元。石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司与中建材国际贸易有限公司签订的煤炭购销合同中约定的煤炭采购数量，2017年8月1日前共计13000吨，8月1日后共计19000吨。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原告与三被告签订垫资协议，被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司应归还拖欠的垫资款，并按照约定支付报酬，被告余新、周倩各自的责任应承担保证责任。截止2017年12月份，原告通过打款给石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、冉滔、余新和周倩账户共计11596697元，收回7573291.50元，尚有4023405.50元没有收回，对未收回部分资金和收益，各方应根据合同约定承担相应的责任。关于319万元电子承兑汇票，该汇票系原告控制石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司网银账户后由原告本人通过公司网银账户向中建材国际贸易有限公司打款248万元后换取，该248万元并非煤炭垫资款，原告要求被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司和周倩承担责任没有依据。原告垫付资金换取电子承兑汇票改变了一直以来的货款回笼方式，也增加了资金风险，给被告余新个人恶意支取创造了条件，由此而造成原告垫付的248万元和石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司71万元货款损失，原告和石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司可向被告余新主张权利，被告周倩对此不应承担保证责任。2017年8月1日原告与被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司、余新签订补充协议，约定原告根据合同数量由每吨提取12元收益变更为每吨18元，因该协议被告周倩并未签字，被告周倩对增加的部分不承担责任。关于律师费，2017年5月5日的煤炭垫资（借款）协议第十条仅约定担保方的保证范围包括律师费，并未约定如有纠纷三被告应承担原告律师费损失，故不予支持。根据依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告卢中一支付垫资款1533405.50元（11596697-7573291.50-2480000）、支付利息（利息按照每月2%从2018年1月30日计算至实际履行之日）和垫资收益498000元（13000*12+19000*18）；二、被告余新对上述款项承担连带清偿责任，并归还原告卢中一人民币2480000元；三、被告周倩对上述垫资款中的833405.50元（11596697-7573291.50-3190000）、利息（利息以833405.50元为本金，按照每月2%从2018年1月30日计算至实际履行之日）和垫资收益中的384000元（32000*12）承担连带清偿责任；四、驳回原告卢中一的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22342元（已减半收取）、保全费5000元，由原告卢中一负担1330元，被告石柱土家族自治县佰呈商贸有限公司负担6797元，被告余新负担15142元，被告周倩负担4073元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 高春红二〇一八年六月二十六日代书记员 方颖之?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-9-?