福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民终4408号
上诉人（原审原告）:福建盈泰石材有限公司，住所地福建省南安市水头镇西锦工业区。
法定代表人：郑培英，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙志伟，福建义全律师事务所律师。
委托诉讼代理人：康志强，福建义全律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南安市协祥石材工艺品有限公司，住所地南安市石井镇杨山村。
法定代表人：王培灿，该公司总经理。
上诉人福建盈泰石材有限公司（下称盈泰石材公司）因与被上诉人南安市协祥石材工艺品有限公司（下称协祥石材公司）追偿权纠纷一案，不服福建省南安市人民法院(2015)南民初字第8188号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人盈泰石材公司的委托诉讼代理人康志强到庭参加诉讼，被上诉人协祥石材公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
盈泰石材公司上诉请求：依法撤销原审判决，改判支持盈泰石材公司一审的诉讼请求。事实与理由：一审判决将协祥石材公司交付的保证金直接用以抵扣本案债务，进而认定盈泰石材公司代垫的金额为2605662.78元系认定事实错误。协祥石材公司交付的保证金系用于担保包括其本人在内的全体基金成员债务，独立于协祥石材公司的自有财产，不能直接用于抵扣盈泰石材公司结欠银行的贷款。协祥石材公司向盈泰石材公司交付的保证金独立于盈泰石材公司的自有财产是盈泰石材公司履行担保责任并行使追偿权的前提。
协祥石材公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩状，视为放弃答辩的权利。
盈泰石材公司向一审法院起诉请求：协祥石材公司支付盈泰石材公司代为偿还的借款3023784.04元（其中借款本金3000000元，利息、罚息23784.04元），并由协祥石材公司负担盈泰石材公司支出的包括诉讼费、公告费、保全费等与本案有关的诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月10日，为支持小微企业授信融资，盈泰石材公司与中国邮政储蓄银行泉州分行（下称邮储银行泉州分行）签订一份编号为35×××02号的《小微企业互惠担保贷款业务合作协议》。约定：邮储银行泉州分行与盈泰石材公司共同发起设立代码为“泉州市南安石材行业互惠基金”的小微企业互惠担保基金（实质为信托），盈泰石材公司作为基金受托人，以各基金成员委托管理的基金对全体基金成员在邮储银行泉州分行债务提供担保；盈泰石材公司按照《小微企业互惠担保基金章程》以自己的名义将基金设定最高额质押，用以担保所有基金成员在邮储银行泉州分行的债务，最高额质押的具体约定以双方签订的《最高额质押合同》为准；基金由互惠保证金和风险准备金两部分构成，邮储银行泉州分行行使质权扣划资金无需征得盈泰石材公司或基金成员的同意，但扣划后应及时通知盈泰石材公司。同日，盈泰石材公司与邮储银行泉州分行又签订一份编号为35×××01号的《最高额质押合同》，约定：盈泰石材公司以提供的保证金设定质押，保证金一旦存入保证金账户，即视为完成向质权人移交占有并已经特定化，在本合同有效期间内，对于保证金账户内的全部款项，质权人享有优先于其他任何债权的受偿权；担保的主合同为质权人与债务人（即由出质人出具《互惠担保基金担保确认函》予以确认的、基金代码为泉州市南安石材行业互惠基金的小微企业互惠担保基金成员）之间签署的《小企业额度授信合同》、《小企业流动资金借款合同》及依据该类合同已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充；本合同主债权确定期间自2014年11月10日起至2017年11月10日止，上述期间内主合同项下实际发生的债权，构成本合同之主债权；本合同最高额担保金额为人民币2亿元，在本合同所确定的主债权确定期间届满之日，确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定；出质人应在本合同生效后在质权人指定分支机构开立保证金账户，并以保证金账户内的全部款项（包括但不限于保证金本金及其存款利息）向质权人提供质押担保等合同条款。2014年11月12日，盈泰石材公司向邮储银行泉州分行指定的中国邮政储蓄银行股份有限公司南安市滨海支行申请开立了账号分别为93×××76（用于存取风险准备金）、93×××77（用于存取互惠保证金）的保证金账户。2014年11月14日，盈泰石材公司与协祥石材公司签订一份编号为35×××14号的《小微企业互惠担保基金信托合同》。合同约定：委托人（协祥石材公司）基于对受托人（盈泰石材公司）的信任，同意将其合法拥有的人民币资金委托给受托人成立信托基金，由受托人依据本合同的约定以自己的名义，将互惠保证金和风险准备金两类资金分别在中国邮政储蓄银行开立基金专户，为受益人的利益管理、运用和处分信托财产，信托基金仅用于为所有委托人在中国邮政储蓄银行发生的债务提供最高额质押担保；委托人交付的互惠保证金部分不得少于该委托人在中国邮政储蓄银行获得授信金额的15%，具体比例可由中国邮政储蓄银行在授予授信金额时确定，委托人贷款期限不足6个月（含）按单笔贷款金额的0.5%交付风险准备金，贷款期限超过6个月、不足12个月的（含）按贷款金额的1%交付，委托人应在每次支用贷款前一次性交付风险准备金；委托人在中国邮政储蓄银行的债务发生违约时，中国邮政储蓄银行有权直接从基金专户中扣划，无需征得委托人或受托人的同意。扣划顺序为：⑴从互惠保证金账户中先行扣划违约委托人交付的互惠保证金余额；⑵从风险准备金账户中扣划全体基金成员的风险准备金，扣完为止；⑶风险准备金扣划不足的部分，继续从互惠保证金账户扣划全体基金成员的互惠保证金；委托人应及时履行对中国邮政储蓄银行贷款的还款义务，合法合规使用贷款，接受中国邮政储蓄银行的监督和检查，配合受托人、中国邮政储蓄银行对自身或其他委托人的逾期贷款实行债务追偿等合同条款。同日，协祥石材公司按约定将互惠保证金人民币45万元、风险准备金人民币3万元汇入盈泰石材公司开立的保证金专用帐户。同日，协祥石材公司与邮储银行泉州分行签订一份编号为35×××14号的《小企业授信额度合同》，约定邮储银行泉州分行向被告提供授信额度300万元。同日，协祥石材公司与邮储银行泉州分行再次签订一份编号为35×××14号的《小企业流动资金借款合同》。约定：邮储银行泉州分行向协祥石材公司提供人民币3000000元、可以循环使用的借款；合同项下单笔贷款期限不超过12个月，单笔贷款具体期限以《小企业贷款（手工）借据》的约定为准；贷款利率以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，最低上浮50%；对于借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款本金，贷款人有权按罚息利率计收罚息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率在贷款利率的基础上加收100%确定；如借款人经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，或卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，货款人认为可能或已经影响或损害贷款在本合同项下的权益构成违约事件；借款发生本合同约定的违约情形的，贷款人有权宣布本合同尚未偿还的贷款全部或部分立即到期等合同条款。上述合同签订后，协祥石材公司因经营需要于2014年11月18日向邮储银行泉州分行申请借款人民币3000000元；采用受托支付方式即将款项直接支付至协祥石材公司指定的账户；借款期限自2014年11月18日至2015年11月17日止；贷款利率采用浮动利率，即在人民银行同期同档次贷款基准利率水平上浮50%，采用按月付息到期一次性还本的还款方式。邮储银行泉州分行于当日将借款发放至指定的收款账户。2015年2月28日，协祥石材公司因逾期偿还邮储银行泉州分行的他笔借款，被起诉至泉州市鲤城区人民法院。此后，邮储银行泉州分行依合同约定将其认定为违约事件并决定提前收回借款，同时通知盈泰石材公司。后邮储银行泉州分行分别于2015年3月4日、2015年3月19日、2015年3月20日、2015年3月27日、2015年4月20日、2015年6月21日、2015年7月7日从盈泰石材公司开立的保证金账户中划扣合计人民币3023380.32元（包括协祥石材公司交纳互惠保证金人民币45万元及风险准备金3万元），其中借款本金人民币3000000元，利息、罚息23380.32元。协祥石材公司尚欠盈泰石材公司代垫付资金经盈泰石材公司催讨未能偿还。
一审法院认为，邮储银行泉州分行与盈泰石材公司、协祥石材公司之间签订的《小微企业互惠担保贷款业务合作协议》、《小微企业互惠担保基金信托合同》、《小企业流动资金借款合同》，主体资格合格，当事人意思表示真实，内容合法，应确认为合法有效。合同签订后，邮储银行泉州分行依约向协祥石材公司发放贷款人民币300万元。因协祥石材公司因逾期偿还邮储银行泉州分行的他笔借款，被起诉而被邮储银行泉州分行认定为违约事件并决定提前收回借款，经邮储银行泉州分行催讨后，邮储银行泉州分行依据《小微企业互惠担保贷款业务合作协议》、《小企业流动资金借款合同》的约定从盈泰石材公司开立的保证金账户中划扣合计人民币3023380.32元（包括协祥石材公司依据合同交纳的互惠保证金人民币45万元及风险准备金人民币3万元），即盈泰石材公司实际为盈泰石材公司垫付的金额为2543380.32元，有《互惠担保基金扣划反馈函》、《扣划保证金情况说明》等为据，事实清楚，证据充分，应予认定。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，故盈泰石材公司关于要求协祥石材公司立即支付代偿款的诉讼请求，合理合法，应予支持；但其行使追偿权应以实际垫付的金额为限，即总划扣款人民币3023380.32元应扣除协祥石材公司已交纳的互惠保证金人民币45万元及风险准备金人民币3万元；其超出部分的其他诉讼请求不予支持。判决：协祥石材公司应于本判决生效后十日内支付尚欠盈泰石材公司代偿款人民币2543380.32元；驳回盈泰石材公司的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。盈泰石材公司对原审查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为协祥石材公司交付的互惠保证金和风险保证金是否可直接抵扣其对基金所负的债务。盈泰石材公司作为邮储银行泉州分行与盈泰石材公司共同发起设立的“泉州市南安石材行业互惠基金”受托人，以该基金为所有委托人在邮储银行发生的债务提供最高额质押担保，最高额质押的具体约定以盈泰石材公司与邮政储蓄银行泉州分行签订的《最高额质押合同》为准。盈泰石材公司与协祥石材公司签订《小微企业互惠担保基金信托合同》，约定委托人（即协祥石材公司）按照约定比例向该基金交付互惠保证金和风险准备金至在邮储银行开立的专门账户，保证金一旦存入专门账户，即视为完成向质权人移交占有并特定化，即基金成员的保证金进入基金专户后即成为基金财产，独立于受托人及委托人的个人财产。当委托人在邮储银行的债务发生违约时，邮储银行可按照约定的扣划顺序无需征得盈泰石材公司或基金成员的同意直接扣划，但扣划后应及时通知盈泰石材公司。《小微企业互惠担保基金信托合同》对受益权的转让、赎回、清算做出了严格的限制。合同约定原则上不允许受益人转让受益权，除非经过邮储银行的书面同意。当风险准备金余额不低于全体委托人在邮储银行授信金额合计的2%，同时互惠保证金余额不低于授信金额合计的10%，且退出后剩余委托人数量应不低于60户时，经基金成员大会及邮储银行同意，且该委托人已结清基金项下全部自有债务时，方可允许其赎回受益权，且仅可转让或赎回互惠保证金，风险准备金不予转让和赎回，故风险准备金一经交付即成为基金专有资产，不论何种情形都不得直接用于抵扣该委托人的自身债务。当该基金所担保的债权已全额清偿且经基金成员大会表决同意的，信托基金应当终止并清算。当出现互惠保证金余额不足授信金额合计的5%，或受托人出现破产清算、诉讼纠纷等重大不利情形，或其他不可抗力、政策调控等原因导致提前清算的情形的，信托基金应当提前清算。基金提前清算的，通知全体委托人到邮储银行办理提前还款手续，全体委托人在邮储银行基金项下债务全部清偿后，正式启动清算工作。《小微企业互惠担保基金章程》约定互惠保证金发生代偿时，由基金管理人按照代偿时每个成员互惠保证金余额占总互惠保证金数额的比例核算每个成员的代偿数额，调整每个成员的互惠保证金余额。根据上述约定，将保证金直接用于抵扣委托人尚欠的基金代偿的银行债务，则视为委托人直接退出该基金，违反合同关于基金成员退出的约定，也势必会影响到基金的稳定性及基金成员的受益权。而基金成员交付的两类保证金余额系根据基金运营情况适时作出调整，即在未对基金财产进行清算的情况下协祥石材公司所交付的保证金尚不能确定具体余额。委托人赎回受益权必须结清其在基金项下全部自有债务并满足合同约定的其他条件。现协祥石材公司尚未全部偿还其项下债务，且未取得基金成员的同意，目前也未出现可清算的情形，协祥石材公司不能退出基金或赎回受益权。一审认定协祥石材公司交付的互惠保证金及风险准备金直接用于抵扣其对基金所负债务不妥，应予纠正。
综上所述，盈泰石材公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款之规定，判决如下：
一、撤销福建省南安市人民法院(2015)南民初字第8188号民事判决；
二、南安市协祥石材工艺品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建盈泰石材有限公司代为偿还的借款本息3023784.04元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审受理费各30990元，均由协祥石材公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄海清
代理审判员 鲍冬凡
代理审判员 李祖山
二〇一七年三月八日
书 记 员 庄 瑮
速 录 员 庄晓思
引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《诉讼费用交纳办法》
第三十八条本办法第十条第（一）项、第（八）项规定的申请费由被执行人负担。
执行中当事人达成和解协议的，申请费的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。
本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。
本办法第十条第（五）项规定的申请费，由人民法院依照本办法第二十九条规定决定申请费的负担。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。