福建省清流县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清民初字第1138号
原告赖长城，住福建省清流县。
委托代理人罗振寿，福建闽中律师事务所律师。
被告福建省清流林业有限责任公司，住所地福建省清流县长兴中街明辉公寓二楼，组织机构代码：70518025-9。
法定代表人张福明，该公司董事长兼总经理。
委托代理人李延胜，福建陈彪律师事务所律师。
原告赖长城与被告福建省清流林业有限责任公司（以下简称林业有限公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案。本院于2015年11月30日受理，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赖长城及其委托代理人罗振寿，被告林业有限公司的委托代理人李延胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赖长城诉称，2015年5月26日原告受被告雇佣为“5.19”洪灾运淤泥，每天工资人民币（以下币种均同）500元。5月27日原告在将淤泥运到大路口途中不幸翻车，造成：1、椎体粉碎性骨折继发椎管狭窄、L1椎体右侧横突骨折；2、C6椎体棘突、C7椎体右侧棘突、C7椎体右侧上关节突骨折；3、双肺下叶肺挫伤；4、右上臂、右大腿软组织挫裂伤；5、多处软组织挫伤；6、肠梗阻；7、前列腺结石；8、蝶窦、左侧上颌窦炎症；9、颈4／5、5／6、6／7椎间盘突出，腰3／4、4／5椎间盘突出；10、脊髓栓综合症可能；11、肝右叶病灶、结石或钙化可能；12、盆腔内多发小结节灶，静脉石可能；13、右侧肋骨软骨损伤可能。经鉴定为九级伤残一处，十级伤残一处。被告仅支付33，000元。综上所述，为维护原告的合法权益，保障公民的人身财产安全，请求依法判令：1、被告赔偿原告治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费、住宿费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计人民币335，882.86元的80%，即268，706.28元，扣除被告已支付的33，000元，被告还应支付235，706.28元。2、被告承担本案诉讼费。
被告林业有限公司辩称，一、原告损伤如何发生的事实不清，是否发生事故也不明确。如按原告所述，发生翻车的交通事故后，却没有选择报警等方式对现场进行固定和保护，不符合常理。即使原告损伤系因事故导致，也系其自身的疏忽大意以及自有车辆的原因造成，答辩人没有任何过错。二、原告所述其为答辩人所雇佣不符合事实。5.19洪水过后，答辩人承担清理林业新村处因洪水所产生的垃圾。答辩人租来挖机负责将垃圾装车，需要运输车辆来负责运输，挖机司机吴志生知道原告有一部运输车辆在从事运输业务，其找到原告协商，由原告车辆负责将垃圾运输至清流大路口垃圾场，答辩人同意并支付运费。因此答辩人和原告形成的是货物运输合同关系，而不是原告所述的雇佣关系。综上所述，答辩人认为被答辩人的起诉没有事实依据和法律依据，不承担责任，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2015年5月26日，原告应吴志生相约，驾驶自家的成功LJ-201CZ型拖拉机为被告（因清流“5.19”洪水，被告承担清流林业新村路段的垃圾和淤泥的清理）运输淤泥，每天工资500元。5月27日上午，原告在将淤泥运到大路口途中，因刹车失灵，操作不当，导致翻车，造成伤残。2015年5月27日原告入住清流县医院治疗至2015年7月21日转院到南京军区福州总医院治疗，2015年7月26日出院，7月27日原告再次入住清流县医院治疗至2015年9月21日出院。清流县医院医嘱：1、椎体粉碎性骨折继发椎管狭窄、L1椎体右侧横突骨折；2、C6椎体棘突、C7椎体右侧棘突、C7椎体右侧上关节突骨折；3、双肺下叶肺挫伤；4、右上臂、右大腿软组织挫裂伤；5、多处软组织挫伤；6、肠梗阻；7、前列腺结石；8、蝶窦、左侧上颌窦炎症；9、颈4／5、5／6、6／7椎间盘突出，腰3／4、4／5椎间盘突出；10、脊髓栓综合症可能；11、肝右叶病灶、结石或钙化可能；12、盆腔内多发小结节灶，静脉石可能；13、右侧肋骨软骨损伤可能。2015年11月6日，经福建新时代司法鉴定所鉴定为：1、建议伤者赖长城误工期为柒个月，护理期为肆个月时间。2、建议伤者赖长城后期医疗费按原医药费的20%计算。3、伤者赖长城伤残等级评定为：一处伤残十级；一处伤残九级。被告支付给原告33，000元，2015年7月13日支付给原告抗洪抢险拉泥浆费750元。
另查明，原告赖长城于2013年2月15日起在清流县龙津镇怡园居住，现在居住在清流县景鸿世纪广场6座3单元202室。2000年1月5日婚生一女赖婷玉，2005年10月7日婚生一子赖祺乐。原告在2015年5月27日驾驶的拖拉机为年检至2010年8月的成功LJ-201CZ型拖拉机。2015年5月27日，经清流县公安局交通警察大队对该事故认定为：赖长城应负本起事故的全部责任。
以上事实有原告提供的原告身份证、户口本复印件、企业信息公示、病例、CT检查报告单、超声诊断报告单、磁共振报告单、x线诊断报告、DX影像诊断报告、心电图报告单、医嘱记录单、专科通知单、出院记录、司法鉴定意见书、住院费用总清单、中国人民解放军医疗门诊收费票据、中国人民解放军医疗住院收费票据、残疾扶助器具增值税普通发票、福建省国税通用机打发票、信访事项答复意见书、房屋租赁合同书、商品房买卖合同，被告提供的吴志生证人证言、清流县农机监理站证明、关于请求解决医疗费用报销问题的报告，本院调取的清流县公安局交通警察大队道路交通事故认定书以及双方当事人的陈述予以证实，本院予以确认。
本院认为，关于原告与被告公司之间是雇佣关系还是货物运输合同关系的问题。首先，雇佣关系是指根据当事人的约定，一方定期或不定期的为对方提供劳务，由对方给付报酬的法律关系。雇佣关系具有有偿性；另一方面，在雇佣关系中，被雇用人是在特定的工作时间内、在雇用人的监督和控制下进行劳务活动。在本案中，无证据证明原告为被告清理垃圾（淤泥），并运至清流大路口垃圾场形成运输合同关系。根据双方当事人的陈述，赖长城由吴志生挂电话叫来为被告清理垃圾（淤泥），并运至清流大路口垃圾场，被告付给原告每天500元的报酬，双方未约定原告运一车垃圾（淤泥）的价格，也未约定原告一天应当多少垃圾（淤泥），原、被告双方是事实上的雇佣关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，被告关于原、被告之间存在运输合同关系的观点，本院不予采信。原告赖长城在从事雇佣活动中，因自带多年未年检且有机械故障的拖拉机为被告清理淤泥，因刹车失灵，操作不当，造成翻车，原告赖长城应当预见在运输过程可能存在的危险，但未采取安全和防患措施，造成自身的伤害，经清流公安交通警察大队认定赖长城应负本起事故的全部责任。但是，被告在该案中未尽严格审查选人用人和选用的运输工具的职责，雇请原告为其清理洪灾淤泥，属于用人不当，应承担相应的责任。关于被告公司承担赔偿责任的数额问题。根据《解释》第二条的规定，受害人对损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。原告在运输过程中，操作不当而引发了拖拉机翻车事故，自身具有过错，可以减轻被告的赔偿责任。根据本案的案情，被告应承担的赔偿责任酌定为原告全部损失的30％，原告要求被告对其全部损失承担80％赔偿责任的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《福建省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定，原告主张的人身损害赔偿作如下认定：
1、医疗费，经本院查实确认为3，749.99元（尚未发生的费用另案处理），原告诉请超出部份未提供证据证明，本院不予支持。
2、护理费，因法医建议护理期为四个月，每天按参照当地平均工资的标准计算为11，541.6元（120天×96.18元／天），原告主张超出部分，本院不予支持。
3、住院伙食补助费为3，740元。原告赖长城住院共118天，每天按参照统筹地区公务人员出差县内、县外标准计算，原告的该项诉请，本院予以支持。
4、营养费，原告赖长城主张营养费5，900元，考虑到原告的伤情，应按每天30元标准计算为3，570元。原告主张超出部分，本院不予以支持。
5、残疾辅助器具费3，000元，被告无异议，本院予以支持。
6、误工费，原告的伤情经福建新时代司法鉴定所鉴定误工期为7个月，本院予以支持为31，637.08元（2015年职工年平均工资54，235元／年÷12个月×7个月＝31，637.08元）。本院予以支持。
7、伤情鉴定费2，500元，被告无异议，本院予以支持。
8、关于交通费原告未能提供证据证实，该诉请本院不予支持。
9、后续治疗费，根据福建新时代司法鉴定所的意见为原医疗费的20%计算，原告实际发生的医疗费为3，749.99元，确定为750元，尚未发生的费用另案处理。
10、残疾赔偿金，按照福建省统计局《2015年福建统计摘要》农村居民人均纯收入30722.4元／年×20年×21%=129，034.08元，超出部分，本院不予支持。
11、被扶养人生活费27510.87元，其中：赖婷玉为6994.29元（城镇居民人均消费性支出22204.1元／年×3×21%）；赖祺乐为34971.46元（城镇居民人均消费性支出22204.1元／年×7.5×21%）原告主张20516.58元，本院予以支持。
12、关于原告主张其亲属去探望及原告的住宿所产生的住宿费750元。原告的该项诉请于法无据，本院不予支持。
13、精神损害抚慰金的问题，此事故不但造成赖长城人身损伤，还给其精神上造成了伤害，精神损害抚慰金应以5，000元为宜。
以上合计217，033.62元，由原告负担70%为151，923.53元，被告负担30%为65，110.09元（应扣除被告已经支付的33，000元）及精神损害抚慰金5，000元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告福建省清流林业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告赖长城医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、被抚养人生活费、后续治疗费，合计人民币32，110.09元。
二、被告福建省清流林业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告赖长城精神抚慰金5，000元。
三、驳回原告赖长城的其他诉讼请求。
案件受理费4，836元，由原告负担3385元，被告负担1451元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。
审判长 江开万
审判员 陈群英
审判员 余忠发
二〇一六年五月二十日
书记员 李晓婷