河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终5099号上诉人（原审被告）：王红香，女，汉族，1982年8月10日生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人：赵梓君，河南陈州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张文启，男，汉族，1981年3月28日生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：张春艳，河南豫安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于毅，男，汉族，1981年5月13日生，住河南省周口市川汇区育新街西路*号。（现住周口市川汇区许湾乡大于庄）。公民身份号码：4127271981********。委托代诉讼理人：朱记准，男，汉，住河南省西华县李大庄乡王营村，身份证号4127221988********。原审被告：周口市恒昌汽车销售服务有限公司，注册号：411692000026009，住所地：周口市川汇区文昌大道中段。法定代表人：于毅，执行董事。上诉人王红香因与被上诉人张文启、于毅、原审被告周口市恒昌汽车销售服务有限公司借款合同纠纷一案，不服河南省川汇区人民法院（2017）豫1602民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭审理了此案。上诉人王红香及委托诉讼代理人赵梓君，被上诉人张文启的委托诉讼代理人张春艳，被上诉人于毅的委托诉讼代理人朱记准到庭参加了诉讼。原审被告周口市恒昌汽车销售服务有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王红香上诉请求：一、依法判令撤销原审判决第三项；二、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：1、原审认定事实错误。王红香对于毅本案借款不承担连带清偿责任。王红香与于毅2016年11月10日办理了离婚登记，2015年6月于毅向张文启借款时王红香与于毅早已分居并已签署离婚协议，王红香对该借款不知情，该笔借款并未用于夫妻共同生活，不应认定为夫妻共同债务。川汇区法院（2017）豫1602民初1220号民事判决书查明：王红香与于毅婚后没有共同财产。张文启与于毅没有提交证据证明于毅所借款项用于夫妻共同生活。不能简单的依据《婚姻法解释（二）》第24条的规定将夫或妻一方的对外债务认定为夫妻共同债务，主张夫或妻一方的对外债务属于夫妻共同债务的当事人仍有证明该项债务确为夫妻共同债务的举证责任。根据《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第17条“下列债务不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿:(1)夫妻双方约定由个人负担的债务，但以逃避债务为目的的除外。(2)一方未经对方同意，擅自资助与其没有抚养义务的亲朋所负的债务。(3)一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务。(4)其他应由个人承担的债务”的规定，本案借款不能认定为夫妻关系存续期间的夫妻共同债务。2、原审认定事实错误，则判决由王红香对还款承担清偿责任显属适用法律错误。被上诉人张文启答辩称，1、原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。借款时王红香与于毅系夫妻关系，经营的周口市恒昌汽车销售服务有限公司应当为夫妻共同经营，原审依据《婚姻法解释（二）》第24条的规定认定为夫妻共同债务并无不妥。2、张文启对于该笔债务用于夫妻共同生活的主张不负举证责任。举证责任应当由主张未用于夫妻共同生活的一方承担。《婚姻法解释（二）》第16至18条，对于夫妻关系存续期间以夫妻一方名义出资或投资成立的公司，都是按夫妻共同财产进行的分割。（2017）豫1602民初1220号民事判决认定让债权人举证错误。2017年8月24日最高法院办公厅对《婚姻法解释（二）》第24条的答复，进一步明确了夫妻一方所负合法的债务应当由夫妻双方共同偿还。被上诉人于毅答辩称，借款目的是用于投资，跟家庭生活无关。张文启向一审法院起诉请求：依法判令三被告共同偿还张文启借款25万元及利息和逾期利息，按照月息2分计算，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2015年6月19日于毅向张文启借款25万元，口头约定借款利息月息2分，相当于年利率24%，借款期限为2015年6月19日至12月19日，周口市恒昌汽车销售服务有限公司自愿提供担保责任。借款合同签订后，张文启通过银行转账向于毅支付了借款25万元，2015年7月16日、8月16日、9月16日于毅分通过银行转账向张文启支付每月利息5000元。于毅和王红香原系夫妻关系，于2016年11月10日协议离婚。一审法院认为，张文启提交的转账凭证、借款合同、利息清单均能证明于毅借款25万元的事实，借款合同约定的借款期限逾期后，张文启没有履行还款责任，已经构成了违约，应当承担违约责任，所以对张文启要求于毅偿还借款25万元及利息和逾期利息的诉讼请求，法院予以支持。周口市恒昌汽车销售服务有限公司自愿为该笔借款提供担保责任，其应当承担连带保证责任。王红香和于毅原系夫妻关系，于2016年11月10日协议离婚，而该笔债是在双方婚姻关系存续期间，王红香辩称的夫妻感情不好，结婚一年多就分居，并且该笔借款没有用于家庭生活的理由，王红香没有提交在婚姻关系存续期间该笔借款属于毅个人用款的证据，所以对王红香辩称的理由不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告于毅于本判决生效后七日内偿还原告张文启借款25万元及利息、逾期利息，按照年利率24%计算，从2016年9月17日起至本判决确定的履行期间届满之日止。二、被告周口市恒昌汽车销售服务有限公司对被告于毅的上述还款承担连带清偿责任。三、被告王红香对被告于毅的上述还款承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费6550元，由被告于毅、周口市恒昌汽车销售服务有限公司、王红香承担。二审中，王红香提交以下证据：1、夫妻分居协议书，住房情况证明报告单，情况证明，证言三份。证明目的：王红香与于毅已于2014年11月分居，自2015年2月至今王红香独自居住，王红香与于毅婚后没有共同财产，本案借款发生在2015年6月19日，借款未用于夫妻共同生活。2、川汇区人民法院（2017）豫1602民初1220号民事判决书。证明目的：2015年5月9日案外人陈恒辉与于毅之间的借款纠纷，与本案借款发生时间相同，借款用途相同，法院生效判决认定于毅借款不属于其与王红香之间的共同债务。于毅借款没有用于夫妻共同生活，二人婚后没有共同财产。3、王红香名下所有银行卡明细清单，工商银行借记卡2张，中原银行1张。证明目的：自2015年6月15日至2017年11月1日，王红香资金情况，王红香有自己的固定收入，生活收入和支出由王红香自给自足，于毅借款没有用于夫妻共同生活，不属于夫妻关系存续期间的共同债务。张文启质证称，该三组证据都不是新证据，不应认定其效力。对证明目的有异议，分居协议书系二人内部约定，不能对抗第三人，张文启并不知道其二人有约定。住房情况报告单查询日期是2017年11月7日无法说明二人共同生活期间共同财产。证人证言是复印件，真实性有异议，证人应出庭才能认定其证明效力。未出庭且没提供身份证，形式不合法，证明目的不成立。关于判决书，真实性无异议，但个案判决不具有指导性，该判决是错误的，其中明确让债权人举证所借借款用于夫妻共同生活，该认定违反婚姻法及其解释，适用法律错误，判决错误。该判决未上诉的原因是其二人欠款不还导致债权人无经济能力上诉。王红香有收入不影响其承担共同债务，夫妻共同生活期间的收入是否在王红香个人名下，银行流水不足以证明。本案举证责任仍在上诉人，该证据不能证明张文启的借款未用于夫妻共同生活。故王红香的证据证明目的不能成立，未完成举证责任。于毅质证称，对证据没有异议。本院认证张文启异议理由成立。二审中，张文启提交了川汇区人民法院（2017）豫1602民初467号判决书，证明夫妻关系存续期间的债务是按共同债务认定的。王红香、于毅均对证明目的有异议，认为（2017）豫1602民初1220号民事判决被告是于毅和王红香，且案情与本案相同，借款用途、时间与本案相同，生效的判决具有既判力，应当以其认定的事实为准。（2017）豫1602民初467号民事判决与本案无关。本院认证（2017）豫1602民初1220号民事判决与本案无关。二审中，于毅提交了卡号62×××46和卡号62×××16的银行流水，证明：借张文启的钱主要用于公司运转，一部分还借给别人了，借钱全部用于生意的运作，没有往家里转过钱。张文启质证称，对证明目的有异议。于毅有转款支出，但也不能说明该款没有用于家庭生活或家庭共同经营，转给第三方也不能说明第三方没有把该费用再给于毅，也不排除于毅持有第三方的银行卡，或者于毅和第三方有特殊关系，就是为了转移财产而故意为之，该证据与对方证明目的不具有关联性。从该明细上，也不能证明当时发生借款时张文启知道王红香与于毅有内部约定，约定该笔借款就是属于于毅的个人借款。于毅所说的公司成立于夫妻关系存续期间，那么公司生产经营所得及付款应视为家庭经营，家庭经营所负债务及债权也属于夫妻共同的，故于毅提供的清单不能达到其证明目的。本院认证张文启异议理由成立。对当事人二审争议的事实，法院认定如下：二审经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，本案所涉借款发生于2015年6月19日，于毅向张文启借款25万元，周口市恒昌汽车销售服务有限公司提供担保责任。王红香提出与于毅2014年11月20日已分居，但现有证据并不能证明发生借款时张文启知悉王红香、于毅的分居情况。王红香、于毅于2016年11月10日协议离婚，借款发生在王红香、于毅夫妻关系存续期间。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。本案中，于毅在与王红香婚姻关系存续期间以个人名义负担债务，也没有《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”规定的除外情形，王红香应承担还款责任。综上所述，上诉人上诉理由不成立，应予驳回。原审认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由上诉人王红香负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  秦天鹏审判员  王 璐二〇一七年十二月八日书记员  位小燚