福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0128刑初80号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人孙某，男，汉族，1991年9月22日出生于福建省连江县，初中文化，务工，住连江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月18日被平潭县公安局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
辩护人王容艮，福建宽达律师事务所律师。
平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉（2016）71号起诉书指控被告人孙某犯开设赌场罪，于2016年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派代理检察员林童童出庭支持公诉，被告人孙某及其辩护人王容艮到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年5月至6月16日，被告人孙某伙同同案犯陈某甲（已判刑）等人在平潭县岚城乡金洋小区66号楼利用电子游戏设备开设赌场牟利，并雇请陈某甲等人参与日常维护和管理。2015年6月1日至同月16日，上述赌博机店牟利75958元（币种人民币，下同）。2015年6月16日下午，公安民警在上述赌博机店抓获陈某甲、陈某甲及赌博人员6名，并当场查获八人座赌博游戏机3台、单人座赌博游戏机1台、赌资人民币540元、代币券20张。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了扣押清单及物品照片、书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘验检查工作记录及现场照片等证据。公诉机关认为，被告人孙某以营利为目的，利用电子游戏设备开设赌场，设置可独立操作的赌博机25台，违法所得累计75958元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人孙某系自行向公安机关投案，可以从轻处罚。
被告人孙某对指控其参与开设赌场的事实无异议，但提出被扣押的记账本不能客观反映赌场的违法所得，部分开支没有记录，其违法所得仅有2万余元。辩护人王容艮提出，公安机关扣押的账本记账不规范、核算对象不准确，存在金额不准确、记载不连续等问题，且账本只能反映赌博机店的非法经营金额而不能准确反映记账期间的利润额，在同案犯陈某甲的判决中也未依据账本认定违法所得，故账本不足以证实孙某开设赌博机店在2015年6月1日至6月15日期间非法所得为75958元。违法所得是指获利数额，即非法经营数额扣除直接用于经营活动的合理支出部分后剩余的数额，公诉机关在未扣除孙某等人经营赌博机的合理支出，将非法经营数额全部认定为违法所得，不符合法律规定。孙某经营赌博机店期间可能存在亏损，公诉机关仅以2015年6月1日后的非法经营数额片面的认定孙某犯罪的违法所得，不能客观、全面地对孙某犯罪行为的危害后果作出正确评价。孙某主动向公安机关投案，如实供述自己及同案犯的犯罪事实，系自首。综合本案的性质、孙某开设赌场持续的时间等情况，建议对孙某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年5月中旬，被告人孙某在平潭县岚城乡金洋小区66号一楼设置可独立操作的赌博机25台，其中8人联机的赌博机3台和单人赌博机1台，供他人赌博。2015年6月4日，同案犯陈某甲（已判刑）出资12500元加入该赌场与孙某共同经营，占该赌场5%股份。上述二人雇请陈某甲等人与陈某甲一同负责为赌博人员上分、退分、换币及维护游戏机等日常管理。同月16日下午，公安民警在上述赌博机店抓获陈某甲、陈某甲及6名利用赌博机赌博的人员，并在现场查扣到8人联机的赌博机3台、单人赌博机1台及赌资540元、代币券20张、孙某记录的2015年6月1日至6月15日经营赌博机收支的账本1本。查明扣押的账本记载该赌博机店从2015年6月1日至6月15日违法所得累计56858元。
2015年11月18日下午3时许，被告人孙某到平潭县公安局投案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人陈某甲的证言及辨认笔录，证实2015年6月6日，他经同村朋友陈某甲介绍到平潭县岚城乡金洋小区66号一楼游戏机店工作，他住在该店的二楼阁楼，工作时间为每日中午12时至次日凌晨零时，月薪3000元。该店的老板是孙某等人，陈某甲系该店股东，他和陈某甲、黄某是现场管理人员，负责给顾客买卡、上分、兑换硬币、退钱，还负责对店内游戏机出现的小故障进行维修等。该店内有4台游戏机，3台8人座可独立操作的游戏机用上分赌博，1台老虎机以1元硬币投币赌博，在2台黄色“捕鱼机”上赌博是以100元人民币换10000分，在1台蓝色“押分机”上赌博是以100元人民币换2000分，该店还向顾客出售1种蓝色的代币券，每张代币券价值100元，经孙某签字的代币券才可以换分，结束时他们凭游戏机上剩下的分数退钱，他没有见过该店的账本，也不清楚该店的盈利情况。同月16日下午4时左右，公安机关查获该店时，他们为现场6名顾客上分价值七八百元，后他与陈某甲及赌博人员共8人被民警带到派出所接受调查。经辨认相片，确认陈某甲、孙某、黄某。
2、证人林某某、廖某某、朱某、易某、林某祥、林某甲的证言及辨认笔录，分别证实2015年6月16日下午4时左右，他们在平潭县岚城乡金洋小区66号陈某甲和陈某甲管理的一楼游戏机店赌博时被公安人员现场查获。其中证人林某祥、林某甲、易某还分别证实2015年6月10日至案发期间，该游戏机店员均有送免费券让他们试玩，当他们输光分数后就用现金充值继续赌博，该店有陈某甲等现场管理人员。其中经林某某、林某祥、林某甲、朱某辨认相片，确认陈某甲；经廖某某、易某辨认相片，确认陈某甲、陈某甲。
3、证人高某锋的证言，证实他系平潭县岚城乡金洋小区66号的房东。2015年5月1日，他将该栋房子一楼南侧一间房和楼上的阁楼（毛坯房）租给福建省连江籍男子孙某，双方签订租期三年的租赁合同，每月租金6000元，半年支付一次。孙某称租赁用途为经营公司及员工住宿，租下后自行装修。2015年5月中旬，他看见孙某正在装修承租的房屋。他不知道孙某如何使用该出租房屋。
4、现场勘验检查笔录、提取痕迹、物品登记表、扣押清单及扣押物品照片、福建省行政暂时扣留财物收据等，证实2015年6月16日下午4时10分至4时50分，平潭县公安局岚城派出所民警从平潭县岚城乡金洋小区66号楼一楼、二楼阁楼扣押到8人座蓝色“金鲨银鲨”牌游戏赌博机1台、8人座黄色“捕鱼机”牌游戏赌博机2台、单人座白色“风韵”牌老虎机1台、账本1本、监控设备1套（黑色华硕牌液晶显示器1台、黑色主机1台）、1元硬币300枚、人民币240元、代币券20张，其中赃款540元予以暂扣。
5、赌博机认定书，证实2015年6月16日下午，平潭县公安局在平潭县岚城乡金洋小区66号一楼查获的同时提供8人联机的游戏机3台、单机“风韵”游戏机1台，均系赌博机。
6、微信聊天截屏图，证实2015年6月4日至案发，陈某甲和孙某在微信平台上的聊天内容涉及赌场日常营业情况。
7、银行交易明细，证实2015年6月5日，陈某甲通过支付宝网络平台向孙某的银行账户转账12500元的事实。
8、房屋租赁合同复印件，证实2015年3月25日，高某锋将平潭城关金洋小区房屋的一层南侧（含隔层共6间房）出租给孙某居住及办公使用，自2015年5月1日至2018年4月30日，给予1个月的装修免租期。
9、现场方位图、现场查获照片，证实案发现场情况。
10、行政处罚决定书，证实2015年6月17日和19日，林某某、朱某、易某、廖某某、林某祥、林某甲、陈某甲分别因本案被平潭县公安局处以行政拘留的情况。
11、到案经过，证实2015年11月18日下午3时许，被告人孙某自行到平潭县公安局投案。
12、户籍证明，证实被告人孙某的自然身份情况。
13、同案犯陈某甲供述，2015年6月4日，孙某电话联系他到平潭县岚城乡金洋小区66号游戏机店管理现场，他住在该店的二楼阁楼，工作时间为每日早上10时至同日晚10时。该店的老板是孙某、“刘庄”等人，他于同月5日出资入股，并通过支付宝转账给孙某12500元，占5%股份。该店设置2台8人座的大型“捕鱼机”、1台8人座的大型蓝色“飞禽走兽”赌博机和1台单人座的小型“老虎机”。他联系陈某甲于同月6日到该店帮忙管理，现场管理人员还有黄某，他们3人负责给顾客买卡、上分、兑换硬币、退钱，还负责对店内游戏机出现的小故障进行维修等。孙某的卧室和办公室在二楼阁楼，偶尔会到楼下的店里察看。该店的营业收入不稳定，他和陈某甲每天晚上10时下班就将该店日营业额向孙某口头汇报，由孙某记账，在他管理期间有时一天赚一万多元，有时一天赚几千或几百，不清楚具体盈利情况。同月16日下午4时左右，该店被公安机关查获，民警在该店查扣的账本系由孙某自行记录，他不清楚具体情况。经辨认照片，确认孙某、陈某甲。
14、被告人孙某供述，他向高某锋租赁了平潭县岚城乡金洋中区66号楼一楼经营游戏机赌博店，共购置了“一网打尽”、“蛟龙出海”、“金鲨银鲨”、“风韵”等四组游戏机供顾客进行赌博，他从中牟利。该店于2015年5月15日前后开始经营，他共出资七八万元，同年6月4日陈某甲出资12500元入股，由他占该店的95%股份，陈某甲占5%股份，共经营了约有一个月，2015年6月16日即被公安机关查获，获利约2万元。被公安机关扣押的账本是他每天按赌博机上的分数计算出当天各台赌博机的盈利数额，并记录该店职员的餐费和免费送给顾客的硬币和代币券的金额等开支。
本院认为，被告人孙某以营利为目的，伙同陈某甲在固定场所设置赌博机25台供不特定人员赌博，违法所得累计人民币56858元，其行为已构成开设赌场罪，情节严重。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关认定孙某犯罪违法所得累计人民币75958元，根据记账本上记录的当日每台赌博机的分数折算的金额，认定被告人孙某违法所得为人民币75958元，该认定未扣除记账本上记录的孙某等人免费送给赌博人员的代币券等金额不当，因赌博人员持免费的代币券在赌博机上赌博时，该部分折算的分数也体现在赌博机上，故在计算孙某等人的违法所得时应予扣除，本院予以纠正。被告人孙某在案发后自动投案，如实供述自己参与开设赌场的主要犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚，辩护人王容艮提出被告人孙某有自首情节的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月18日起至2017年8月17日止。罚金应于判决生效后三十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人孙某的违法所得人民币56858元，予以上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林卫国
人民陪审员 翁珠娇
人民陪审员 薛由佳
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 闫俊怡
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。