上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0117民初4815号原告：上海云政实业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：吴昌俊，总经理。委托诉讼代理人：王利芳、金慧玲，上海沪泰律师事务所律师。被告：东方建设集团有限公司，住所地浙江省诸暨市。法定代表人：斯友锋，总经理。委托诉讼代理人：顾宝同，系被告东方建设集团有限公司淮安分公司的负责人。被告：东方建设集团有限公司淮安分公司，住所地江苏省淮安市。负责人：顾宝同，总经理。委托诉讼代理人：王洪磊、李凌飞，江苏益新律师事务所律师。被告：何学昊，男，1982年8月10日生，汉族，住浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：王洪磊、李凌飞，江苏益新律师事务所律师。第三人：陈建飞，男，1967年3月2日生，汉族，住浙江省诸暨市山下湖镇新桔城村义燕**号。原告上海云政实业有限公司(以下简称云政公司)与被告东方建设集团有限公司(以下简称东方公司)、东方建设集团有限公司淮安分公司(以下简称东方公司淮安分公司)、何学昊买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月7日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员张波独任审判。因被告何学昊下落不明，故本案转为适用普通程序进行审理，并于2016年8月15日第一次公开开庭进行审理。审理中，本院依职权追加陈建飞作为本案的第三人参加诉讼，再于2月9日进行了第二次庭审。原告云政公司的委托诉讼代理人王利芳、被告东方公司淮安分公司的委托诉讼代理人王洪磊到庭参加二次庭审，被告东方公司的委托诉讼代理人及被告东方公司淮安分公司的负责人顾宝同到庭参加第一次庭审，被告何学昊的委托诉讼代理人王洪磊到庭参加第二次庭审，第三人陈建飞到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告云政公司向本院提出诉讼请求：1.被告东方公司、东方公司淮安分公司偿付原告云政公司货款4,002,100.50元(人民币，以下币种同)；2.被告东方公司、东方公司淮安分公司支付原告云政公司逾期付款的违约金(自2014年8月16日起至2016年9月30日止计2,624,040元，以及以4,002,100.50元为基数，自2016年10月1日起算至实际清偿日止，按照每日万分之七计算)；3.被告何学昊对被告东方公司、东方公司淮安分公司的第一项偿付货款义务承担连带清偿责任。事实与理由：2013年4月12日，原告和被告东方公司淮安分公司签订《钢材购销合同》一份，约定被告东方公司淮安分公司因承建江苏淮安丰球白鹭湖庄园工程需要向原告订购钢材，双方在合同中对钢材价格、接收验收、结算方式等均进行了明确的约定。合同签订后，原告按约向被告供货。2015年4月16日，原告和被告东方公司签订《钢材尾款还款计划》一份，被告确认结欠原告货款4,502,100.50元，同时，被告何学昊承诺对货款本金承担连带担保责任。嗣后，两被告仅向原告偿付货款500,000元，余款4,002,100.50元至今未付，原告多次向两被告催款未果，故诉至本院。被告东方公司、东方公司淮安分公司辩称：1、购销合同由第三人陈建飞和原告洽谈、签订，因原告要求被告东方公司淮安分公司在合同落款处加盖了印章，钢材的收货均由第三人安排，第三人也是实际的施工方，故应由第三人承担付款责任。2、工程尚未最终结算，采购钢材的数量与实际使用量不符，要求法院对工程的钢材用量进行审计。3、原告主张逾期付款违约金的基数有误，应扣除利息后再计算，且计算标准亦过高，要求法院予以调整。被告何学昊辩称：被告何学昊在还款计划上签字期间担任丰球集团(淮安)房地产有限公司(以下简称丰球公司)的法定代表人，担保的本意系代表该公司签字进行担保，后来该公司也向原告偿付货款500,000元，故被告何学昊个人不应承担担保责任。第三人陈建飞述称：被告的确向原告采购钢材，购销合同系被告东方公司淮安分公司负责人顾宝同审阅后签字盖章的，已付货款也是由被告东方公司淮安分公司的账户支付给原告，对于供货数量没有异议。本院经审理认定事实如下：2013年4月12日，原告(甲方)和被告东方公司淮安分公司(乙方)签订《钢材购销合同》一份，约定乙方因丰球白鹭湖庄园G组团项目工程建设需要向原告采购钢材。合同第三条约定，以送货单确定的单价和总金额作为结算依据。第六条约定，乙方授权本公司工作人员陈建定、魏建江负责收货并代表乙方签署收货单，其签收视为乙方收货且对货款金额的确认。第七条第一款约定，乙方的工程于2013年4月15日开始至2014年2月14日止，总价钢材用量为7,000吨。第二款约定，前期甲方累计给乙方垫资1,500吨，垫满后，甲方每送到乙方工地300吨钢材，乙方当即结清每次货款不得拖欠，如一个月内未送满300吨钢材，按每月结清货款。前期甲方给乙方垫资1,500吨钢材款按月息百分之一点五结算(注：垫资款利息乙方每月给甲方结清一次)。垫资期为2013年4月15日至2014年2月14日止。第三款约定，若乙方未按前款规定按时足额支付钢材款，则甲方有权要求乙方支付所欠货款(包含垫资款和未到期货款)并停止送货，同时甲方有权要求乙方支付以所欠货款(含垫资款和未到期货款)为基数、日计千分之二的违约金，且单方解除合同。第五款约定，特别明确：甲乙双方对本条第三、四款的违约惩罚完全知晓且明白无误。合同落款甲方处盖有“上海云政实业有限公司”合同专用章，乙方处盖有“东方建设集团(淮安)分公司”印章及第三人陈建飞的签字。2014年7月26日，第三人向原告出具《丰球白鹭湖庄园G组团钢筋汇总表》一份，确认自2013年4月14日起至2014年7月26日，原告累计供货9,529.567吨(其中2013年8,037.531吨，2014年1,492.036吨)，款项共计37,562,100.50元，其中货款36,353,100.50元，垫付利息1,209,000元(2013年5月15日-2014年1月15日利息为684,000元，2014年1月16日-2014年8月15日利息为525,000元)，已向原告偿付款项金额为30,560,000元，尚需支付7,002,100.50元。汇总表落款处盖有“东方建设集团有限公司第六项目部丰球﹒白鹭技术资料专用章”。2015年4月16日，原告(甲方)和被告东方公司第六项目部(乙方)签订《钢材尾款还款计划》一份，计划第一条约定，截止2015年4月16日，乙方共欠甲方货款4,502,100.50元，乙方从2015年5月至2015年9月根据资金情况每月支付甲方一部分货款，2015年10月31日前支付一部分货款，剩余货款于2015年12月30日之前全部付清。第二条约定，从2014年8月16日起，乙方剩余的利息由甲方与乙方结算之后，由乙方支付给甲方。第三条约定，担保人愿为乙方承担连带担保责任，担保期限为两年，担保范围只限于以上货款。第四条约定，如以上货款在2015年10月31日乙方无法付清货款，乙方需承担违约责任，违约金按日千分之一计算支付给甲方。计划落款处甲方盖有“上海云政实业有限公司”合同专用章，乙方处盖有“东方建设集团有限公司第六项目部”印章及第三人陈建飞签字，担保人处有被告“何学昊”签字。另查明，原告就系争工程已收到货款及利息共计33,560,000元，其中在2014年7月26日对账后，原告于2014年11月20日收款1,500,000元，于2015年3月18日收款1,000,000元，2015年11月11日被告东方公司通过中国银行转账原告500,000元。因余款4,002,100.50元未付，故原告涉讼。以上事实，由原、被告提供的钢材购销合同、钢筋汇总表、钢材尾款还款计划、物资提货单、银行明细、中国银行国内支付业务收款回单等证据及双方当事人陈述等在案予以佐证，本院依法确认。本院认为，原告和被告东方公司淮安分公司之间的买卖合同依法成立并生效，对双方均具有约束力。原告按约向被告东方公司淮安分公司履行供货义务，第三人陈建飞作为合同签订人代表被告东方公司淮安分公司出具的钢筋汇总表对截止2014年7月26日的总付款、垫资利息、欠款进行了对账确认，其中垫资利息，根据合同第七条第二款，应每月与原告结清，故在被告已付款中应包含垫资利息1,209,000元且已履行完毕。2015年4月16日，第三人陈建飞再次出具还款计划对结欠原告货款的金额为4,502,100.50元进行了确认，后被告东方公司另行向原告转账支付货款500,000元，故剩余货款4,002,100.50元被告东方公司淮安分公司应继续偿付原告。被告东方公司淮安分公司逾期履行付款义务，原告有权根据合同第七条第三款的约定向其主张违约金。现原告主张的违约金分段计算，根据还款计划第二条的约定，结合原告的收款情况，以7,002,100.50元为基数，自2014年8月16日起算至2014年11月20日止，以5,502,100.50元为基数，自2014年11月21日起算至2015年3月18日止，以4,502,100.5元为基数，自2015年3月19日起算至2015年11月11日止，以4,002,100.50元为基数，自2015年11月12日起算至实际清偿日止，且原告自愿将违约金的计算标准调整为每日万分之七计算，于法有据，本院予以支持。同时，本院注意到，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告东方公司淮安分公司为被告东方公司依法设立的分支机构，不具有独立的法律人格，其相关责任应当由被告东方公司承担。因此，被告东方公司应当及时偿付原告货款4,002,100.50元，原告的该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。因双方在送货单及汇总表中对钢筋用量亦予以了确认，故对于被告东方公司要求对工程钢材用量进行审计的申请，本院认为已无必要，故该申请本院不予准许。被告何学昊在还款计划中签字确认承担担保责任，担保范围限于剩余货款，故原告要求被告何学昊对被告东方公司偿付货款4,002,100.50元承担连带清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告何学昊履行上述债务之后，有权向被告东方公司追偿。被告何学昊辩称其当时为案外人丰球公司的法定代表人，签字行为亦代表公司而非个人，应由丰球公司承担连带清偿责任。对此，本院认为，还款计划担保人处没有加盖丰球公司的印章，被告何学昊也没有提供证据对丰球公司承担担保责任加以佐证，故被告何学昊的该项辩称意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告东方建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海云政实业有限公司货款人民币4,002,100.50元；二、被告东方建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海云政实业有限公司逾期付款违约金(以人民币7,002,100.50元为基数，自2014年8月16日起算至2014年11月20日止，以人民币5,502,100.50元为基数，自2014年11月21日起算至2015年3月18日止，以人民币4,502,100.5元为基数，自2015年3月19日起算至2015年11月11日止，以人民币4,002,100.50元为基数，自2015年11月12日起算至实际清偿日止，按照每日万分之七计算)；三、被告何学昊对被告东方建设集团有限公司的上述第一项付款义务承担连带清偿责任；被告何学昊履行上述债务之后，有权向被告东方建设集团有限公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币66,609元，财产保全申请费人民币5,000元，合计诉讼费人民币71,609元，由被告东方建设集团有限公司、何学昊负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  丁 伟审 判 员  张 波人民陪审员  黄坤生二〇一七年三月十六日书 记 员  宋珣渊附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。