山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终3941号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。
主要负责人：黄渭，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘成龙，山东琴岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵清，山东琴岛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙某。
委托诉讼代理人：崔明玉，山东运策律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏珊珊，山东运策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司。
法定代表人：孙某，该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人孙某、青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院(2017）鲁0214民初7033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：撤销一审判决第二项，驳回被上诉人要求上诉人在商业三者险内承担赔偿义务的诉讼请求；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：肇事车驾驶员梁某其非被保险人允许的驾驶人，根据保险合同约定，该情形时，保险人不承担赔偿责任。肇事车驾驶员应依法参加诉讼查清事实并承担赔偿责任，一审程序存在瑕疵。
孙某辩称,一审认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。
青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司辩称，肇事司机确系我单位司机，不认可上诉人的上诉理由，请求二审维持原判。
孙某向一审法院起诉请求：2016年11月20日12时10分许，梁某其驾驶鲁Ｂ×××××号小型面包车沿青岛市城阳区银河路由东向西行驶至华阴北山处时，与驾驶二轮摩托车沿银河路由西向东行驶的原告孙某发生交通事故，造成两车损，原告孙某受伤。该事故经交警部门认定，梁某其承担事故的全部责任，原告孙某不承担事故责任。鲁Ｂ×××××号肇事车登记车主系被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）122000元和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）500000元。原告因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费55109.36元，住院伙食补助费5600元，误工费29055元，交通费2800元，护理费14527元，残疾赔偿金104635元，被扶养人生活费3349元，车损3000元，精神抚慰金5000，共计223075.36元。原告请求被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险及商业三者险限额内先予承担赔偿责任，不足部分原告自愿承担，原告不主张被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司及肇事司机梁某其承担赔偿责任，鉴定费2080元、诉讼费由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司承担。
一审法院认定的事实：2016年11月20日12时10分许，梁某其驾驶鲁Ｂ×××××号小型面包车沿青岛市城阳区银河路由东向西行驶至华阴北山处时，与驾驶二轮摩托车沿银河路由西向东行驶的原告孙某发生交通事故，造成两车损，原告孙某受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于事故当日作出第20160502号道路交通事故认定书（简易程序），认定梁某其承担此事故的全部责任，原告孙某不承担事故责任。
原告受伤后，被送往青岛市城阳人民医院接受门诊及住院治疗，被诊断为：创伤性脑损伤，创伤性蛛网膜下腔出血，创伤性硬膜下血肿，脑挫伤，骨盆骨折，髋臼骨折，胸骨骨折，肺挫伤，右肺结节，多处软组织擦挫伤，颈项部外伤。原告住院治疗56天。共计花费医疗费55109.36元。原告按照100元/天标准主张住院伙食补助费5600元（100元/天×56天）。经被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司审核，原告花费自费药15260.79元，原告孙某对此无异议，但其主张其中10000元应当由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险医疗费用赔偿限额内预先承担，超出交强险部分原告自愿承担，不再向被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司主张。审理过程中，法院根据原告孙某的申请，依法委托青岛青大司法鉴定所对原告孙某的伤残等级、护理期限、误工期限进行司法鉴定，该鉴定所于2017年8月7日作出青大司法鉴定所[2017]医鉴字第1886号司法鉴定意见书，载明：“（一）1、被鉴定人孙某因本次交通事故致颅脑损伤为伤残十级。2、被鉴定人孙某因本次交通事故致骨盆损伤为伤残十级。（二）被鉴定人孙某护理期限建议为60-90天，误工期限建议为150-180天。原告支出鉴定费2080元。原告系青岛市城阳区居民，其按照2016年青岛市城镇居民人均可支配收入43598元/年标准计算20年的残疾赔偿金104635元（43598元/年×12%×20年）。原告提交护理人员何召美身份证复印件一份，并按照2016年度青岛市在岗职工平均工资58917元的标准主张90天的护理费14527元（58917元÷365天×90天），原告还按照该标准主张180天的误工费29055元（58917元÷365天×180天）。原告母亲胡某，1938年2月28日生，共生育子女5人。原告按照2016年度青岛市城镇居民人均消费性支出28285元的标准主张其母亲的被扶养人生活费3394.20元（28285元/年×5年×12%÷5人），但其自愿主张其中的3349元。原告还主张精神损失费5000元，交通费2800元，车损3000元。另查明，梁某其系驾驶鲁Ｂ×××××号小型面包车肇事的司机，被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司系该车车主。该肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司同时投保交强险和商业三者险及不计免赔率特约险。交强险的保额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元，商业三者险的保额为500000元。保险期间均自2016年3月10日0时起至2017年3月9日24时止，交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司已为原告垫付医疗费10000元，原告孙某对此无异议。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具的第20160502号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，程序合法，法院予以采信。根据该交通事故认定书，梁某其应承担事故的全部责任，原告孙某不承担事故责任。被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司作为肇事车辆的登记所有人，其对肇事车辆负有妥善管理和正确使用的义务，依法应当赔偿原告因该起交通事故引发的全部经济损失。因鲁Ｂ×××××号肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业三者险及不计免赔率特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因该事故引发的经济损失，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（100%）在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司依法承担赔偿责任。原告自愿放弃向被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司及梁某其主张超出交强险及商业三者险限额的部分，不违反法律规定，法院予以支持。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司为原告垫付医疗费10000元，法院予以确认。原告主张的医疗费55109.36元，住院伙食补助费5600元，残疾赔偿金104635，被扶养人生活费3349元，证据充分，符合法律规定，法院予以支持。但根据法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故原告的残疾赔偿金应为107984元（104635元+3349元）。原告主张的护理费、误工费标准均过高，法院按照2016年度青岛市城镇居民人均可支配收入43598元的标准支持其鉴定日期为90天的护理费10750.19元（43598元/天÷365天×90日）并按照该标准支持其鉴定日期为180日的误工费21500.38元（43598元/天÷365天×180日）。原告主张的交通费2800元，数额过高，法院酌情支持其交通费560元。原告主张的精神抚慰金5000元，数额过高，法院酌情支持其精神抚慰金2000元。原告主张的车损3000元，证据不足，在本案中法院不予支持，原告可在证据充分后另行主张。原告主张的鉴定费2080元，应作为诉讼费处理。综上，原告因本次事故引发的合理经济损失包括：医疗费55109.36元，住院伙食补助费5600元，残疾赔偿金107984元，护理费10750.19元，误工费21500.38元，交通费560元，精神抚慰金2000元，共计203503.93元。上述各项经济损失均已超出交强险医疗费用10000元和死亡伤残赔110000元的赔偿限额，应由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告120000元（含自费药10000元）。超出限额的自费药5260.79元（15260.79元-10000元），由原告自行承担。剩余损失78243.14元（203503.93元-120000元-5260.79元），由被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款78243.14元。被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司已为原告支付医疗费10000元，应当予以扣除。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告孙某经济损失110000元（120000元-10000元，含精神抚慰金2000元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内向原告孙某支付保险理赔款78243.14元，于判决生效后10日内付清。三、被告青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司在本案中不再向原告孙某承担赔偿责任。四、驳回原告孙某的其他诉讼请求。
二审审理期间，被上诉人青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司提交公司员工工资单和青岛福海庄食品有限公司的营业执照，法定代表人为孙某，证明梁某其是该公司员工，由该公司付给工资，公司通过网银发到肇事司机梁某其工资卡上，证据上面的付款人是公司法定代表人孙某之妻。上诉人质证后认为，对方应出示原件，对于转账没有异议，但是应该由梁某其出庭说明情况。被上诉人孙某质证后认为，对证据真实性没有异议，认可肇事司机确实是该公司员工。该证据采自于中国农业银行网银截屏，本院予以采信。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案焦点：上诉人应否在商业三者险内承担赔偿责任；一审程序是否存在瑕疵。根据一、二审查明的事实及二审被上诉人提交的证据，可以认定肇事司机系青岛福海庄食品有限公司员工，由该公司支付其工资。而该公司的法定代表人也是本案被上诉人青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司的法定代表人孙某。虽然司机梁某其是青岛福海庄食品有限公司的员工，但事发当日，其驾驶孙某另一公司的车辆也属情理之中。如果未经公司同意，或与上述公司无关联性，梁某其无法驾驶肇事车辆。现上诉人无证据证明梁某其有偷盗或偷开车辆的情形，其认为在商业三者险内不应承担赔偿责任的主张，因无事实和法律依据，本院不予支持。本案肇事司机系青岛渝青伟业市场经营管理服务有限公司员工，该公司作为车主应当对员工在雇佣活动中造成第三人的损失承担赔偿责任。一审虽然未将肇事司机列为被告，程序存在一定瑕疵，但不影响本案事实认定、事故责任的确认及受害人孙某权益的保护。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1756元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏 文
审判员 张好栋
审判员 衣 洁
二〇一八年七月十日
书记员 李 兵
书记员 姜丽丽