天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）津01刑终88号
原公诉机关天津市南开区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王靖安，于天津市，无职业。2003年2月因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年；2008年10月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年六个月；2013年6月因犯强迫交易罪被判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币4500元，2014年5月20日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年6月1日被刑事拘留，同年7月6日被依法逮捕。现羁押于天津市南开区看守所。
辩护人王恒，天津旌宇律师事务所律师。
天津市南开区人民法院审理天津市南开区人民检察院指控原审被告人王靖安犯聚众斗殴罪一案，于2015年11月20日作出（2015）南刑初字第404号刑事判决。原审被告人王靖安不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2014年11月24日15时许，在天津市鼓楼檀府小区内，该小区保安员薄金堂（另案处理）因处理挪车问题，与34-7号业主被害人魏××等人发生口角，薄金堂遂打电话纠集薄艾、樊冬（均另案处理），樊冬又纠集陈学正、张俊峰（均另案处理）、被告人王靖安等人至该小区34-7号内，共同对被害人只金生、路××、侯××、魏××、曹××、井××等人进行殴打。期间，被告人王靖安持黄色停车牌等杂物参与殴打。后被告人王靖安逃逸。2015年6月1日，公安机关将被告人王靖安抓获归案。经依法鉴定，魏××头部损伤的医学诊断结果属轻微伤；只金生左前臂软组织挫伤的医学诊断结果属轻微伤；路××头部裂伤的损伤程度为轻微伤；侯××肢体软组织损伤的医学诊断结果属轻微伤；井××颈部软组织损伤的医学诊断结果属轻微伤；曹××颈部、左手部及膝部软组织损伤的医学诊断结果均属轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、书证：
1、公安机关的案件来源、抓获经过、在逃人员登记/撤销表。证明被告人王靖安被公安机关上网通缉，后在天津西站候车大厅内被抓获的事实。
2、公安机关出具的情况说明，公安河北分局逮捕证，公安南开分局逮捕证。证明涉案同伙薄金堂、薄艾、樊冬、陈学正、张俊峰均被依法逮捕的事实。
3、（2013）北刑初字第120号刑事判决书、释放证明书。证明王靖安于2013年6月6日被判处刑罚，并于2014年5月20日刑满释放的事实。
4、户籍身份证明。证明涉案人员的主体身份情况。
5、电话通讯明细表。证明在案发前后王靖安、樊冬、薄艾、薄金堂等人频繁通话的事实。
二、被害人陈述。
1、魏××陈述。证明光头男子拿着黄色防滑牌随其他人冲进屋内，光头男子先将路××甩到一边，导致路××的头磕在台阶上磕破，后光头男子用黄色防滑牌对其殴打的事实。
2、曹××陈述。证明路××上前拦阻光头男子用黄色防滑牌殴打魏××时，被光头男子摔倒在一边，其听见路××喊“头破了”，后光头男子用停车牌、椅子对其和侯××进行乱打的事实。
3、侯××陈述。证明光头男子从屋外拿起黄色防滑牌冲进屋内，其拦阻光头男子殴打曹××时，被该光头男子用椅子砸伤手部的事实。
4、井××陈述。证明光头男子拿黄色防滑牌冲进公司内，随其他几个人一起参与殴打的事实。
5、只金生陈述。证明五六个人冲进其单位，其被其中的一个光头男子殴打的事实。
6、路××陈述。证明光头男子拿黄色防滑牌冲进单位，其上前拦阻时被光头男子甩倒在台阶旁，在室内厕所门口处其被光头男子砸破后脑部的事实。
7、六名被害人均不要求附带民事赔偿，请法庭依法公正判决。
三、被告人的供述与辩解。
1、同伙陈学正、张俊峰的供述。证明陈学正接到樊冬电话后，与张俊峰到檀府小区与樊冬会合，并看到王靖安、薄艾及薄金堂等人，随后共同进入小区一间别墅与里面的人打了起来。
2、同伙樊冬供述。证明2014年11月24日下午其给王靖安拨打电话，后王靖安应约到檀府小区与其会合，后一同进入小区一别墅内与里面的人打了起来。
3、被告人王靖安的供述。证明2014年11月下旬，樊冬给其打电话让其到檀府小区帮忙，在檀府小区门口樊冬讲“薄金堂在小区里面和别人争执起来，一会让大家跟着进去溜一圈”，其随樊冬等人进入小区后，看到一帮男女出来要对其进行殴打，其遂从路边捡起一个黄色塑料停车牌与樊冬等人冲进别墅内，在别墅内其被对方殴打，后逃出该别墅。
四、天津市公安局南开分局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定意见书。证明井××、路××、曹××、侯××、魏××、只金生六人的伤情均构成轻微伤的事实。
五、魏××、只金生、侯××、井××、曹××、路××的辨认笔录。证明辨认人辨认出被告人王靖安是参与殴打的人之一，路××未能辨认出王靖安。
六、公安机关在檀府小区内提取的三段监控视频资料。证明薄金堂、薄艾、樊东、王靖安等一行人到檀府小区34-7号内，其中秃头男子（王靖安）拿黄色停车牌冲进檀府34-7号内的事实。
原审法院认为，被告人王靖安持械积极参与聚众斗殴，其行为依法构成聚众斗殴罪，且应判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人王靖安在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚；被告人王靖安当庭表示认罪，可酌情从轻罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十五条之规定，判决：被告人王靖安犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
宣判后，原审被告人王靖安不服，以原判量刑过重为由提出上诉。
上诉人王靖安的辩护人认为：一、原判认定上诉人王靖安持械聚众斗殴事实不清，证据不足。六名被害人陈述存在避重就轻情况，被害人有明显过错；直接证实王靖安持械殴打他人的被害人路××未能辨认出王靖安，其他被害人仅辨认出王靖安是参与打架的人，未直接指出是王靖安持械殴打被害人；视听资料仅证明一光头男子在室外拿起黄色停车牌，没有该男子在室内持械殴打被害人的直接证据。二、原判对上诉人单独审理并作出判决系程序不当。三、一审审理过程中，被害人一方放弃要求民事赔偿的权利，可以理解为对自己过错和持械斗殴行为的默认、自责，也进一步证明本案系民事纠纷引发，社会影响不大。四、对比同案的其他被告人的刑期，对王靖安的量刑过重，应予调整。
二审经审理查明的事实和认定的证据与原审一致。
关于上诉人王靖安的上诉理由及其辩护人的辩护意见。经查，根据法律规定，积极参加聚众斗殴并有持械情节的，应处三年以上十年以下有期徒刑。本案被害人魏××的陈述证实，案发当时有六七个人对其和同事进行殴打，其中光头男子拿着黄色停车牌，将拦着他的路××甩至一边，导致路××的头部撞到台阶受伤，还用停车牌砸了其后脑。被害人曹××的陈述证实，光头男子拿着黄色停车牌打在魏××头上，又打其一拳，还将路××摔到一边导致她头部破了。被害人路××的陈述证实，光头男子手持黄色停车牌冲进其单位，抓其衣服将其甩到一边，和其他人对其和同事进行殴打。被害人侯××的陈述证实，案发时光头男子抄起一个停车牌，与其他人冲进其公司对其和同事进行殴打。被害人井××的陈述证实，光头男子拿着路边的一个黄色停车牌冲进其公司。虽路××未能辨认出王靖安，但其他被害人均辨认出王靖安为当天参与聚众斗殴的男子。视听资料显示，案发当时光头男子，即王靖安拿黄色停车牌冲进檀府小区34-7号内。上诉人王靖安在公安机关及一审庭审中的供述均证实，案发当时其捡起地上的黄色停车牌进入别墅，用停车牌抡对方。以上证据相互印证，足以证实王靖安持械参与聚众斗殴的犯罪事实。本案证据仅能证实被害人一方与薄金堂因琐事发生口角，事后薄金堂又纠集他人对几名被害人进行殴打，不能据此认定被害人存在过错。被害人放弃民事赔偿请求系对自己权利的处分，不影响本案的事实认定，且被害人均要求对王靖安依法判处。因王靖安与其他同案犯归案时间不同，检察机关分别提起公诉，一审法院开庭时进行了合并审理，后对王靖安与其他同案犯分别作出判决，程序并无不当。原判根据上诉人王靖安的犯罪事实，综合考虑其累犯情节及认罪态度，对其判处有期徒刑三年六个月，量刑适当。
本院认为，上诉人王靖安在他人的纠集下，积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且在斗殴过程中持械殴打他人，应依法予以惩处。上诉人王靖安系累犯，依法应从重处罚。其能如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张玉峰
代理审判员 周 萍
代理审判员 李草原
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 余 薇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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