云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云28民终242号
上诉人（原审被告）：石生辉，男，1977年10月18日出生，汉族，原住重庆市垫江县澄溪镇高兴村*组，现住昆明市官渡区。
委托诉讼代理人：邓云川，云南越商律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：甘元云，男，1972年12月15日出生，汉族，原住重庆市长寿区云台镇鲤鱼村*组***号，现住云南省昆明市官渡区。
委托诉讼代理人：黄兢晟，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告：普洱云泰建安工程有限公司，住所地普洱市思茅区振兴南路。
法定代表人：赵河云，董事长。
原审被告：勐海圣大佳园房地产有限公司，住所地勐海县象山镇新街西侧嘎海路。
法定代表人：姜永辉，董事长。
委托诉讼代理人：曹爱兵，该公司办公室主任。特别授权代理。
原审被告：周文健，男，1965年7月10日出生，汉族，住重庆市垫江县。
上诉人石生辉因与被上诉人甘元云，原审被告普洱云泰建安工程有限公司（以下简称云泰公司）、勐海圣大佳园房地产有限公司（以下简称圣大佳园公司）、周文健提供劳务者受害责任纠纷一案，不服勐海县人民法院（2017）云2822民初1216号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，于2018年6月6日公开开庭进行了审理。上诉人石生辉及其委托诉讼代理人邓云川，被上诉人甘元云及其委托诉讼代理人黄兢晟，原审被告勐海圣大佳园房地产有限公司的委托诉讼代理人曹爱兵，原审被告周文健到庭参加了诉讼。原审被告云泰公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
石生辉上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人自行承担其人身损害责任，上诉人与一审其他被告不承担责任。其理由是：本案是提供劳务者受害责任纠纷，举证责任不能倒置，建筑行业惯例是施工脚手架上木板由施工人自行铺设，被上诉人没有证明其受伤是上诉人和其他被告的责任，所以被上诉人对此应承担举证不能责任。被上诉人是农业户口，一审认定非农业户口错误，并且被上诉人受伤地在勐海县，应按照当地标准10800元计算，一审认定住院天数有误，应为72天，住院护理费按照150元每天计算过高，不符合当地情况。上诉人承担了残疾赔偿金，就不应再承担被抚养人生活费。
被上诉人甘元云辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告圣大佳园述称，圣大佳园与被上诉人没有关系，上诉人的上诉请求与圣大佳园公司无关，请求法院依法判决。
原审被告周文健述称，对上诉人的上诉请求无异议，请求法院依法判决。
原审被告云泰公司未作陈述。
甘元云向一审法院起诉请求：判令石生辉、云泰公司、圣大佳园公司、周文健连带赔偿损失271591.6元。
一审法院认定事实：2016年11月6日，云泰公司与圣大佳园公司签订《建设工程施工合同》，约定将勐遮商业广场剩余工程交云泰公司施工，2016年10月7日，云泰公司授权周文建以公司名义投标施工，周文建将工程的墙体粉刷分包给石生辉，石生辉聘请甘元云从事该工作。2017年4月11日，甘元云在粉刷外墙时不慎从搭建的木板上滑落受伤送往勐海县医院抢救，产生医疗费185.42元，救护车费500元，后送往西双版纳州医院住院治疗2天，产生医疗费5863.12元，后转至成都军区昆明总医院住院治疗88天，产生医疗费194086.32元，救护车费10000元，2017年7月14日在昆明朝阳医院产生医疗费800元，医疗费合计211434.86元。甘元云伤情鉴定构成两项十级伤残，后续治疗费为20000元，误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日，鉴定费2370元。周文建支付医疗费238283元。
一审法院认为，甘元云的误工天数180天，甘元云主张从事建筑行业未提供证据证实，甘元云的《不动产权证》、《居住证》显示其在新疆新源县居住已满一年以上，误工费按云南省2016年城镇常住居民人均可支配收入28611元计算为180天×（28611元÷365天）=14110元。甘元云的护理天数为伤后90天，根据甘元云的病情确定护理人员1人,甘元云主张每天按150元计算合理，故护理费为150元×90天=13500元。甘元云主张的交通费属省外亲属看望产生，不属于就医或转院产生，不予支持。甘元云住院天数为90天，住院伙食补助费为90天×100元=9000元。甘元云主张的住宿费属省外亲属看望产生，不属就医或转院产生，不予支持。甘元云的营养期90天，其主张每天按50元计算过高，酌情按30元计算为30元×90天=2700元。甘元云在新疆新源县居住已满一年以上，残疾赔偿金按云南省2016年城镇常住居民人均可支配收入28611元计算为28611元×20年×12%=68666.4元。甘元云提供的户口簿显示其父、母住所地为重庆市长寿区，被扶养人生活费按2016年农村常住居民人均消费支出7331元计算，即父亲为7331元×5年×12%÷3人=1466元，母亲为7331元×5年×12%÷3人=1466元，甘元云的子女盛某，盛某某居住在新疆新源县，被扶养人生活费应按照2016年城镇常住居民人均消费支出18622元计算，即盛某为18622元×6年×12%÷2人=6704元，盛某某为18622元×8年×12%÷2人=8939元，合计18575元。甘元云主张的精神抚慰金酌情支持3000元。甘元云经济损失为医疗费211434.86元、误工费14110元、护理费13500元、住院伙食补助费9000元、营养费2700元、残疾赔偿金68666.4元、被扶养人生活费18575元、残疾辅助器具费3160元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2370元、住院杂费333元，共计366849.26元。云泰公司与圣大佳园公是建筑工程施工合同关系，圣大佳园公司未违反法定义务，不承担民事赔偿责任。
云泰公司明知周文建没有相应资质仍将工程发包给周文建，周文建又将粉刷工程分包给没有资质的石生辉施工，石生辉雇佣甘元云从事粉刷工作，云泰公司与周文建是建筑工程合同关系，周文建与石生辉是承揽合同关系，在承揽过程中，周文建存在选任过错，石生辉与甘元云是劳务关系，作为雇主的石生辉对甘元云劳务活动中受到的损失应承担赔偿责任，云泰公司、周文建违反法定义务，与石生辉具有共同过错，应承担连带赔偿责任。甘元云在外墙作业受伤，外墙钢架系云泰公司搭建，搭建的木板未进行加固,木板由谁搭建无法核实,云泰公司提出甘元云搭建木板并存在倾斜未加固有过错无证据证实。甘元云的经济损失366849.26元，扣除周文建已支付238283元，剩余128566元由石生辉承担赔偿责任，云泰公司、周文建承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、石生辉于本判决生效之日起十日内支付赔偿甘元云经济损失128566元，云泰公司、周文建承担连带赔偿责任；二、驳回甘元云的其他诉讼请求。案件受理费1358元，减半收取679元，由石生辉负担。
本院二审期间，上诉人提供石某，郭某，张某的笔录，欲证明甘元云工作行走的木板是自己铺设，受伤是自身原因造成。原审被告周文建提供6张照片，欲证明外脚手架是云泰公司搭建，木板是甘元云搭设。各方当事人对上述证据进行了质证。其他当事人未提供新证据。上诉人对一审判决认定事实提出异议认为，周文健是以云泰公司名义，不是个人名义承建工程；石生辉不是聘请，而是雇佣甘元云从事墙体粉刷工作。周文建对一审判决认定事实提出异议认为，石生辉是雇佣甘元云从事墙体粉刷工作。其他当事人未对一审认定事实提出异议。
本院对上述证据审查认为，根据被上诉人甘元云在二审的陈述并结合证据内容，可以确认甘元云粉刷外墙工作行走的木板是其本人铺设事实。本院对于当事人提出异议的事实审查认为，由于周文健与云泰公司对一审判决并未上诉，而周文健是否以云泰公司名义承建工程并不影响上诉人的责任分担，所以该问题不属本案审查范围。对于一审认定的双方无异议的其他事实予以确认。
本院认为，一、关于被上诉人甘元云在本案中是否应承担责任的问题。本案中，由于被上诉人甘元云在二审认可其在粉刷外墙时，因本人搭设用于行走的木板没有固定，造成木板滑落重心偏离摔伤的事实，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定，被上诉人在提供劳务时，虽然自己搭设用于行走的木板而不加固具有一定过错，但接受劳务一方没有对被上诉人提供安全的工作环境存在的过错明显更大，综合本案情况及双方过错程度，酌情确认由被上诉人承担10%的责任较为恰当。二、关于被上诉人的有关赔偿费用应按照农村还是城镇标准计算的问题。由于被上诉人甘元云在本案事故发生前的经常居住地在新疆新源县城与昆明市官渡区渔村社区等地，所以，一审按照城镇标准计算被上诉人的有关赔偿费用并无不当。三、关于被上诉人的住院天数是90天还是72天，护理费按照每天150元计算是否过高的问题。根据医院出具的证明可以明确被上诉人住院天数是90天，另外，由于护理属于服务行业，结合云南省2016年居民服务、修理和其他服务行业在岗职工平均工资56514元的标准考虑，一审按照每天150元标准计算护理费并不过高。四、关于上诉人是否应同时承担残疾赔偿金与被抚养人生活费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”规定，残疾赔偿金与被扶养人生活费一并赔偿并不违反规定。综上，由于被上诉人甘元云受伤后产生的各项经济损失为366849.26元，其中甘元云应自行承担10%责任即36684.93元，剩余330164.33元再扣除周文建已支付238283元后，剩余91881.33元由石生辉承担赔偿责任，云泰公司、周文建承担连带赔偿责任。
综上所述，上诉人的上诉请求部分有理，本院予以部分支持；一审判决不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，缺席判决如下：
一、撤销勐海县人民法院（2017）云2822民初1216号民事判决；
二、上诉人石生辉于判决生效之日起十日内赔偿甘元云经济损失91881.33元；
三、原审被告普洱云泰建安工程有限公司、周文建对上述赔偿款承担连带赔偿责任；
四、驳回被上诉人甘元云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1358元，由上诉人石生辉负担。一审案件受理费按照一审判决收取。
本判决为终审判决。
审判长 蒋荣春
审判员 徐艺华
审判员 玉的勒
二〇一八年六月二十六日
书记员 陈 伟