昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终1096号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司，住所地：昌吉市屯河北路与红星东路交汇处君悦海棠新天地大厦20层01-20号。
负责人：郭竟，该公司总经理。
委托代理人：焦峰，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：张根旺，1965年9月26日出生，河南省漯河市人，住呼图壁县。
被上诉人（原审被告）：文彦，甘肃省武威市人，住玛纳斯县。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人文彦、被上诉人张根旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服玛纳斯县人民法院（2016）新2324民初592号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋保险公司的委托代理人焦峰、被上诉人文彦到庭参加诉讼，被上诉人张根旺经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现己缺席审理终结。
上诉人太平洋保险公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第一项；2、请求法院依法判令交通侵权人承担原审、上诉等费用。事实和理由：1、原审判决对被上诉人张根旺伤残鉴定意见书的采纳有误。一审中，上诉人对被上诉人张根旺的伤残鉴定提出异议，并提出重新鉴定的申请，但一审法院未采纳，上诉人认为该鉴定没有客观事实依据，不应作为认定案件事实的根据，故上诉人不应承担被上诉人张根旺的相关损失。2、原审判决对被上诉人张根旺护理费的认定有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况的护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。一审法院按误工费标准计算被上诉人的护理费没有法律依据，应按100元/天计算护理费。
被上诉人文彦答辩称：上诉人的上诉理由符合法律规定，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人张根旺未到庭亦未提交书面答辩意见。
被上诉人张根旺向一审法院起诉请求：请求判令被告因交通事故给予原告造成的损失112390.96元(其中医疗费21542.96元、住院伙食补助费3960元、误工费26860元、陪护费8940元、伤残赔偿金46428元、交通费800元、鉴定费1900元、精神抚慰金2000元。)；请求判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年9月8日18时30分许，被告文彦驾驶新x**号小型轿车沿玛纳斯县乐土驿镇彩门由南向北驶入S115线左转弯时，与沿该线由西向东行驶的徐爱民驾驶的霸道牌无号牌三轮摩托车相撞，造成徐爱民当场死亡、摩托车乘车人戴小军、李玉勤、张根旺身体受伤，两车损坏的事故。经交警部门认定，被告文彦驾驶车辆转弯未让直行车辆先行，被告文彦应承担事故主要责任；徐爱民无证、未佩戴安全头盔、三轮摩托车无号牌，应承担事故次要责任。原告张根旺在诉状中放弃追究徐爱民次要责任。原告张根旺伤后于2015年9月9日到石河子大学第一附属医院急诊并入住该院，治疗至2015年10月8日，共29日，诊断为创伤性蛛网膜下出血、硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、头皮裂伤、锁骨骨折、中枢性尿崩症。原告张根旺支出住院费用21542.96元。出院医嘱载明出院一月后我院神经外科门诊复查、继续口服弥宁1片，一日两次，每月门诊复查。疾病诊断证明书载明全休二周，住院期间陪护一人。新疆天诚司法鉴定所接受原告新疆葛泽萍律师事务所委托，于2016年3月17日出具司法鉴定意见书载明：被鉴定人张根旺因急性闭合性颅脑损伤、左侧额部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血，遗留脑外伤后遗症，神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，属十级伤残；从受伤之日起误工期评定为180日；从受伤之日起护理期评定为60日。原告张根旺为此支出鉴定费1900元。原告张根旺支出交通费600元。被告文彦驾驶车辆在被告太平洋财险昌吉州支公司投保了交强险和不计免赔限额300000元商业第三者责任险。本院以（2015）玛刑初字第172号刑事附带民事调解书对被告文彦和死者徐爱民亲属的赔偿事宜进行了处理，被告太平洋财险昌吉州支公司在该案中在交强险伤残限额内赔偿徐爱民亲属66000元、财产损失限额内赔付1000元、商业三者险限额内赔付300000元，共计367000元,交强险剩余部分有财产损失1000元及伤残限额44000元，商业险已全额赔付完毕。交强险医疗项下10000元，被告太平洋财险昌吉州支公司已垫付至石河子大学第一附属医院，用于抢救李玉勤。本院在原告戴小军诉上述被告一案中已将交强险22000元赔付给原告戴小军，现交强险剩余残疾赔偿金项下22000元及财产损失1000元。伤者李玉勤伤残项下损失为64924元。
一审法院认为：机动车发生交通事故造成损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出交强险限额部分，由过错方按责任比例承担。本案事故致1人死亡、3人受伤，因伤者治疗时间较长，不能同时与死者亲属主张，伤者戴小军、李玉勤、张根旺未能同时起诉，综合考虑赔偿情况为伤者李玉勤、张根旺预留剩余交强险份额内的50%即22000元，以及财产损失份额1000元。被告太平洋财险昌吉州支公司在交强险伤残项下份额22000元份额内赔付原告张根旺和伤者李玉勤的损失，剩余部分因商业三者险份额已经用尽，被告太平洋财险昌吉州支公司不再承担替代赔偿责任，由被告文彦依其过错程度按责任比例承担，结合本案事实以被告文彦承担70%的赔偿责任为宜。
一审法院确定原告张根旺主张的各项损失如下：医疗费原告主张21542.96元，有医疗费发票及明细清单等证据证实，予以支持；伙食补助费原告主张33天3960元，计算标准不符合规定，支持的数额为725元（29日×25元/日）;误工费原告主张26820元（180日×149元/日），结合其病历医嘱及鉴定意见，其主张符合实际和法律规定，予以支持；护理费8940元（149元/日×60日），结合鉴定意见及原告伤情，其计算标准和方式均符合实际和规定，故予以支持；残疾赔偿金46428元（23214×20年×10%），原告张根旺提供社区证明和居住证证实应按城镇居民标准计算，其计算方式和标准符合规定，予以支持；交通费800元，结合其居住地与就医地的距离及住院时间等因素，支持600元，其余不予支持；鉴定费1900元，系其必要支出，予以支持；病历复印费51.1元，系其必要支出，予以支持；精神抚慰金2000元，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条的规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理，本案因原告张根旺未治疗终结而不能提起附带民事诉讼，依照前述规定，本案被告文彦已因交通肇事罪被判处刑罚，原告张根旺单独提起民事诉讼提出精神损害赔偿，本不应受理，故不予支持。综上，原告张根旺的损失共计107007.06元，伤残项下损失共计84739.1元，伤者李玉勤伤残项下64924元，二者损失共计149663.1元。原告张根旺的损失首先由被告太平洋财险昌吉州支公司在22000元限额内依损失比例赔偿，即赔偿12456.38元[（84739.1元÷149663.1元）×22000元]，剩余94550.68元，由被告文彦赔偿70%即66185.48元。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司于本判决生效后三十日内赔偿原告张根旺各项损失12456.38元；二、被告文彦于本判决生效后三十日内赔偿原告张根旺各项损失66185.48元；三、驳回原告张根旺的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实本院予以确认。
本院认为：本案所涉的（2016）新天诚法临鉴字第172号司法鉴定意见书，是新疆葛泽萍律师事务所委托新疆天诚司法鉴定所依法出具的，该鉴定意见书在原审法院第一次开庭时（2016年4月18日），上诉人太平洋保险公司提出异议申请鉴定人出庭，原审法院当庭释明并限其于2016年4月22日前提交书面申请，逾期不交视为其放弃申请。经查阅原审卷宗，并无上诉人太平洋保险公司提交的要求鉴定人出庭的书面申请。且在原审法院第二次开庭质证时（2016年5月12日），上诉人太平洋保险公司对该司法鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均无异议。故本院认为原审法院以该鉴定意见书作为认定案件事实的依据并无不当。对于上诉人提出护理费计算有误的意见，本院认为被上诉人张根旺因交通事故受伤住院治疗，结合石河子大学医学院第一附属医院2015年10月22日的诊断证明书和司法鉴定意见书，原审法院认定被上诉人张根旺的护理期限60日、护理费标准参照误工费标准计算，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定。对于上诉人提出其不应承担一、二审诉讼费用的意见，本院认为原审法院对诉讼费按双方当事人在本案中的胜败诉比例分担并无不当，故上诉人的上诉理由均不能成立。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费111元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾佳佳
代理审判员 赵丽丽
代理审判员 赵义云
二〇一六年八月十一日
书 记 员 杨丽婷