湖南省安化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0923刑初303号
公诉机关湖南省安化县人民检察院。
被告人刘新勇，男，1987年2月7日出生，汉族，小学文化，无业。因涉嫌盗窃罪，2017年6月2日被安化县公安局刑事拘留。因涉嫌盗窃爆炸物罪，经安化县人民检察院批准，同年7月7日被安化县公安局依法执行逮捕。现羁押于安化县看守所。
辩护人夏智育，湖南义剑律师事务所律师。
被告人胡能飞，男，1966年10月22日出生，汉族，小学文化，无业。被告人胡能飞曾因盗窃罪、盗伐林木罪于1989年6月27日被安化县人民法院判处有期徒刑八年。因涉嫌盗窃罪，于2017年6月2日被安化县公安局刑事拘留。因涉嫌盗窃爆炸物罪，经安化县人民检察院批准，同年7月7日被安化县公安局依法执行逮捕。现羁押于安化县看守所。
安化县人民检察院以安检刑诉[2017]311号起诉书，指控被告人刘新勇、胡能飞犯盗窃罪、盗窃爆炸物罪，向本院提起公诉。本院于2017年9月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安化县人民检察院指派检察员黄玉芬出庭支持公诉，被告人刘新勇及辩护人夏智育、被告人胡能飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年5月30日,被告人刘新勇与胡能飞相约晚上一起到某某村修村级公路的地方去偷柴油。当晚21时许，两人分别驾驶两艘船到达某某村的新开田，随后两人还一起拿了手电筒、油桶等工具一起沿山坡爬上山腰处挖机停放的地方。刘新勇在挖机驾驶室位置发现了放在车内的一些炸药，于是就告诉胡能飞，胡能飞便将存放于驾驶室位置的炸药拿了出来（47节乳化炸药重9.4公斤、雷管4发，价值约120元），并将炸药拿回其驾驶的船上。随后两人用钳子将挖机油箱盖上的锁撬开，用一根水管将挖机内的柴油吸出流入事先准备好的5个油桶内（4个25公斤装的，1个20公斤装的），装好柴油之后两人将5个油桶提到船上去，其中一个油桶（25公斤装）被摔坏。两人提完油之后，又在停放挖机的不远处发现一桶柴油（约230L），两人便将该桶柴油顺着山坡往下滚，油桶在滚下坡时破裂，柴油全部洒在山坡上。被告人胡能飞分得2桶柴油以及9.4公斤炸药、4发雷管，被告人刘新勇分得2桶柴油。二人共计盗窃柴油360余升，价值约2200元，炸药价值约120元。被盗的乳化炸药和电雷管经抽样送检至国家民用爆破器材质量监督检验中心南京理工大学化学材料测试中心鉴定，送检的1号嫌疑物为工业电雷管，具备正常起爆能力；2号嫌疑物组成成分质量为：铵盐（以硝酸铵计）82.2%、水分9.0%、油相材料8.8%，为乳化炸药，具有爆炸性。二被告人到案后如实供述了上述事实。
为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：受案登记表、立案决定书、抓获经过、刑事判决书等书证；证人段某某、陈某某等人的证言；被害人刘某某的陈述；鉴定意见；勘验检查笔录；视听资料；被告人刘新勇、胡能飞的供述等证据。
该院认为，二被告人以非法占有为目的，窃取他人财物及窃取爆炸物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、盗窃爆炸物罪追究其刑事责任。在共同盗窃柴油时，二被告人均起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。在共同盗窃爆炸物时，被告人胡能飞起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘新勇起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款之规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。请依法判处。
被告人刘新勇对公诉机关指控的罪名、犯罪事实没有异议，并自愿认罪。
被告人胡能飞对公诉机关指控的罪名、犯罪事实没有异议，并自愿认罪。
辩护人夏智育提出的辩护意见:一、是起诉书指控被告人盗窃柴油价值2200元的证据不足，对被盗柴油的重量和价格有异议；二、是被告人刘新勇的行为不构成盗窃爆炸物罪，被告人刘新勇事先无盗窃爆炸物的故意，未实施盗窃爆炸物的行为，也未分得爆炸物，是被告人胡能飞盗走的，且爆炸物的重量不准确；三、是刘新勇的行为应视为投案自首，依法从轻、减轻或免除处罚；四、是法律对涉嫌盗窃爆炸物的犯罪处罚过于严厉，本案被告人盗窃爆炸物的行为未造成社会危害，按照法律规定量刑，明显罪刑不相适应。
经审理查明，2017年5月30日,被告人刘新勇与胡能飞相约晚上一起到某某村修村级公路的地方去偷柴油。当晚21时许，两人分别驾驶两艘船到达某某村的新开田，随后两人还一起拿了手电筒、油桶等工具一起沿山坡爬上山腰处挖机停放的地方。刘新勇在挖机驾驶室位置发现了放在车内的一些炸药，于是就告诉胡能飞，刘新勇将挖机驾驶室的窗子扒开后，胡能飞便将存放于驾驶室位置的炸药拿了出来（47节乳化炸药、雷管4发），刘新勇接过炸药将其放在地上，后胡能飞将炸药拿回其驾驶的船上。随后两人用钳子将挖机油箱盖上的锁撬开，用一根管子将挖机内的柴油吸出流入事先准备好的5个油桶内（4个25KG装的，1个20KG装的），装好柴油之后两人将5个油桶提到船上去，其中一个油桶（25KG装）被摔坏。两人提完油之后，又在停放挖机的不远处发现一大桶柴油，两人便将该桶柴油顺着山坡往下滚，油桶在滚下坡时破裂，柴油全部洒在山坡上。事后被告人胡能飞分得2桶柴油以及炸药、4发雷管，被告人刘新勇分得2桶柴油。经折算，二被告人共计盗窃柴油约360余升，价值约2200元，炸药8.6公斤，价值约120元。被盗的乳化炸药和电雷管经抽样送检至国家民用爆破器材质量监督检验中心南京理工大学化学材料测试中心鉴定，送检的1号嫌疑物为工业电雷管，具备正常起爆能力；2号嫌疑物组成成分质量为：铵盐（以硝酸铵计）82.2%、水分9.0%、油相材料8.8%，为乳化炸药，具有爆炸性。
二被告人到案后如实供述了上述事实。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据予以证实：
1、书证：受案登记表、立案决定书、抓获经过、刑事判决书。证实案发经过、侦查机关立案情况、被告人胡能飞有犯罪前科；
2、证人证言：段某某、陈某某等人的证言。证实柴油和炸药被盗及报警情况、炸药和雷管从仓库配送情况；
3、被害人刘某某的陈述：证实柴油被盗的大致数量、炸药被盗的节数和雷管被盗的发数；
4、鉴定意见：证实被盗的雷管为工业电雷管，具备正常起爆能力，炸药为乳化炸药，具有爆炸性；
5、勘验检查笔录、指认笔录、提取笔录、称重笔录：证实案发现场方位、被盗柴油、炸药存放现场的情况；根据被告人胡能飞的指认提取到40节乳化炸药、两桶柴油（40公斤）、用包装带连石头一起绑着的炸药2个（用另7节乳化炸药做成），根据刘新勇的指认从其船上提取到一桶柴油（38斤）；经称重计量，40节乳化炸药重7330.26克，另2个炸药重1.68kg(含石头)；
6、价格证明：安化石油分公司2017年6月5日证实柴油市场价每升6.01元、蓝色大油桶可装230升柴油（一升折算为0.88公斤）、安化县民用爆破器材专营公司证明炸药重9.4公斤，单价12.4元，电雷管市场价为每发3.35元。
6、被告人刘新勇、胡能飞的供述：证实两人共同盗窃柴油的事实和刘新勇发现炸药、胡能飞盗窃炸药和雷管、刘新勇帮忙递炸药但未分得炸药的事实。
7、视听资料：证实侦查阶段讯问的全过程。
本院认为，两被告人以非法占有为目的，采取秘密手段共同窃取他人财物及窃取爆炸物，其行为已构成盗窃罪、盗窃爆炸物罪，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以盗窃罪、盗窃爆炸物罪追究两被告人的刑事责任。
在盗窃罪中，盗窃数额较大，两被告人系共同犯罪，两被告人均起主要作用，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。辩护人提出公诉机关指控两被告人盗窃柴油价值2200元的证据不足，对盗窃金额持有异议。经查，被告人将盗窃的柴油装在有具体容量的容器内，在现场的大油桶也有具体的容量，被告人供述在盗窃过程中仅有一只油桶未完全装满，另外四只装得满满的，因在盗窃过程中，已摔坏洒掉两桶柴油，盗窃得手后，被告人已用去部分柴油，在这种客观条件下，难以准确计量和鉴定被盗柴油的重量，公诉机关根据两被告人盗窃柴油时所用的五个油桶的容量及案发现场大油桶的容量来认定被盗柴油的总重量，并根据石油公司证实的市场油价计算被盗金额，并无不妥，对辩护人的该辩护意见，本院依法不予支持。
在盗窃爆炸物罪中，情节严重，两被告人系共同犯罪，被告人胡能飞起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘新勇起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。辩护人提出被告人刘新勇的行为不构成盗窃爆炸物罪，两被告不构成共同犯罪，且被盗炸药的重量不准确。经查，被告人刘新勇在案发现场发现挖机驾驶室内有炸药后告之被告人胡能飞，刘新勇将挖机驾驶室的窗子扒开后，在胡能飞意欲窃取炸药时，被告人刘新勇采取放任的态度，在胡能飞实施盗窃炸药和雷管的过程中，被告人刘新勇从胡能飞手中接过炸药放到地上，有从中协助被告人胡能飞实施盗窃爆炸物的行为，虽被告人刘新勇未分得脏物炸药和雷管，但不影响共同盗窃爆炸物罪名的成立，指控被盗炸药重量虽有少许出入，但不影响本案的定罪量刑，对辩护人的该辩护意见，本院依法不予支持。二被告人到案后，如实供述其犯罪事实，可依法从轻处罚。辩护人提出被告人刘新勇的行为应视为投案自首，以自首论，经查，被告人刘新勇在公安机关传唤后的询问中如实供述了自己伙同他人盗窃的犯罪事实，根据法律及司法解释的规定，被告人没有自动投案，在办案机关采取调查措施期间、如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首，对辩护人的该辩护意见，本院依法不予支持。被告人胡能飞有犯罪前科，酌情对其从重处罚。二被告人一人犯数罪，应数罪并罚，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十七条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘新勇犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库；犯盗窃爆炸物罪，判处有期徒刑六年；两罪并罚判处有期徒刑六年二个月，并处罚金2000元，上缴国库；
二、被告人胡能飞犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库；犯盗窃爆炸物罪，判处有期徒刑十年；两罪并罚判处有期徒刑十年二个月，并处罚金2000元，上缴国库；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘新勇的刑期自2017年6月2日起至2023年8月1日止；被告人胡能飞的刑期自2017年6月2日起至2027年8月1日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阮碧强
人民陪审员 袁 泉
人民陪审员 彭卫红
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 罗 婷
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二十七条第一款盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的，或者盗窃、抢夺毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。