广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠香法刑初字第20号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人李朋军，男，壮族，小学文化，身份证号码：×××301X，户籍所在地：广西壮族自治区大新县。因犯贩卖毒品罪于2011年2月10日被本院判处有期徒刑一年二个月。因犯贩卖毒品罪于2012年12月17日被本院判处有期徒刑一年五个月。因本案于2014年10月14日被羁押并被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
辩护人李兵，广东敬业律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2014）2929号起诉书指控被告人李朋军犯贩卖毒品罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员吴虹出庭支持公诉，被告人李朋军及其辩护人李兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月14日2时许，被告人李朋军在我市香洲区柠溪新竹花园小区门口，以人民币200元的价格，向彭某贩卖甲基苯丙胺1.03克后，被公安机关当场抓获。公安人员抓获被告人李朋军后，在被告人李朋军住处我市新竹花园29栋304房搜查后，查获被告人李朋军的甲基苯丙胺18.78克。针对以上指控，公诉人当庭出示了被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见、现场照片等证据，认为被告人李朋军的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人李朋军对起诉书指控的基本事实没有意见，但辩解在其住处查获的毒品是其自己吸食的，不应计入贩卖毒品的数量。
辩护人提出的辩护意见是：1、被告人李朋军认罪态度好。2、本案具有“特情引诱”情节；3、对被告人李朋军不能同时以累犯和毒品再犯重复从重处罚；4、被告人李朋军存放在家里的毒品主要是用于自己吸食的，在量刑时应予以考虑该情节。综上建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2014年10月14日2时许，被告人李朋军与彭某经电话联系，在珠海市香洲区柠溪新竹花园小区门口以人民币200元的价格贩卖1袋白色晶体状物质给彭某后，被公安人员当场人赃并获。民警从被告人李朋军处查获黑色三星牌S5830型手机一部及毒资人民币200元，从彭某处查获白色晶体状物质1袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重1.03克）。后公安机关对被告人李朋军的住处珠海市香洲区新竹花园29栋304房进行了依法搜查，现场查获白色晶体状物质1袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重18.78克）。
另查明，被告人李朋军因犯贩卖毒品罪于2011年2月10日被本院判处有期徒刑一年二个月。因犯贩卖毒品罪于2012年12月17日被本院判处有期徒刑一年五个月，刑期至2014年2月12日止。
上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人李朋军在侦查阶段的供述与辩解；2证人彭某的证言及辨认笔录；3证人陆某的证言；4、搜查证及搜查笔录；5、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单；6、抓获经过；7、手机通话记录；8、房产租赁合同；9、现场检测报告书；10、刑事判决书；11、珠公司化鉴字（2014）1879、1880号理化检验报告书；12、户籍资料；13、现场照片。足以认定。
关于被告人李朋军辩称在其住处查获的毒品是其用来吸食，不应计入贩卖毒品数量的意见。经查，被告人李朋军住所内的甲基苯丙胺18.78克系被告人李朋军因贩卖毒品被公安机关人赃并获后，民警当场在其住所搜得，理应计入被告人李朋军贩卖毒品的数量，但考虑被告人李朋军具有吸食毒品的情节，在量刑上应有所考虑。
关于辩护人提出对被告人李朋军不能同时以累犯和毒品再犯重复从重处罚的辩护意见。经查，被告人李朋军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，再犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，亦是毒品再犯，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚，但被告人李朋军构成累犯和毒品再犯系因同一犯罪行为所致，故对其量刑时可择一较重处罚情节处罚即可。
关于被告人李朋军量刑情节的问题。经查：一、被告人李朋军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，再犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，亦是毒品再犯，依法应当从重处罚。二、被告人李朋军归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。三、本案系公安机关的“特情人员”介入，涉案毒品未流入社会，量刑上应有所体现。
本院认为，被告人李朋军违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上五十克以下，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李朋军的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李朋军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月14日起至2024年10月13日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、随案移送的作案工具黑色三星手机一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 边琳琳
代理审判员 王天皓
人民陪审员 陈红云
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 冼宇新
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。