宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吴刑终字第117号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马洪兵，男，1984年5月17日出生，回族。2013年10月2日，因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局行政拘留五日。2013年12月11日，因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局行政拘留十四日，责令社区戒毒三年。2013年12月23日，因涉嫌犯诈骗罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2014年1月3日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人马洪兵犯诈骗罪一案，于2014年7月24日作出（2014）吴利刑初字第175号刑事判决，原审被告人马洪兵不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员杨洪霞出庭履行职务，原审被告人马洪兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年9月6日，被告人马洪兵到吴忠市利通区某汽车租赁公司，以借车为由，获得顾某某的信任后，骗取被害人顾某某一辆黑色“本田雅阁”牌轿车，后将该车抵押给胡某甲得款30000元。因顾某某向被告人马洪兵索要该车无果后，其通过车辆GPS定位系统，在吴忠市利通区东方花园小区内找到该轿车并开回。被告人马洪兵因无钱偿还胡某甲的抵押车款，同年9月12日又到某汽车租赁公司，以借车为由，骗取被害人顾某某一辆灰色“哈飞赛豹”牌轿车，将该车继续抵押给胡某甲。破案后，赃物已发还被害人，被告人马洪兵取得被害人顾某某的谅解。经鉴定，被骗取的“哈飞赛豹”牌轿车价值42699元。
原判认定上述事实的证据有：公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书，被害人顾某某在公安机关的陈述；证人胡某甲的证言；吴忠市公安局吴利公（刑）扣字（2013）第6号扣押决定书、扣押清单、扣押车辆照片及发还清单；吴忠市价格认定中心吴价认字（2013）318号、319号关于对“雅阁”牌HFJ7161E型小型轿车的价格鉴定结论；吴忠市公安局利通区分局吴利公（上桥）鉴通字（2014）第12号鉴定意见通知书；吴忠市公安局利通区分局吴利公（金积）决字（2013）第1141号、吴忠市公安局利通区分局吴利公（上桥）决字（2013）第1574号公安行政处罚决定书、吴忠市公安局利通区分局吴利公（上桥）社戒字（2013）第14号社区戒毒决定书；机动车交易协议书一份；欠条、协议书及谅解书各一份；吴忠市公安局利通区分局上桥派出所出具的破案经过；被告人马洪兵在公安机关及当庭的供述；被告人马洪兵的常住人口详细信息等证据证实。
原判认为，被告人马洪兵无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，诈骗价值42699元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。对被告人马洪兵诈骗被害人顾某某的一辆黑色“本田雅阁”牌小轿车，因案发前已被被害人顾某某自己追回，且公诉机关未对此犯罪事实指控，可作为对被告人马洪兵的从重量刑情节予以考虑。被告人马洪兵在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人马洪兵当庭自愿认罪，赃物追回并取得被害人顾某某的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人马洪兵犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（未缴纳）。
宣判后，原审被告人马洪兵不服，以原判认定车辆价值过高，量刑畸重，其有依法减轻处罚情节为由，提出上诉意见，请求二审法院撤销原判，对其减轻处罚或对其适用缓刑。
出庭履行职务检查员发表了原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不当，建议驳回上诉，维持原判的意见。
本院审理查明，上诉人马洪兵于2013年9月12日以租车为由，骗取被害人价值42699元的“哈飞赛豹”牌轿车一辆的事实，与原判认定的事实一致。
证实上诉人马洪兵犯诈骗罪的证据有：
1、公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关接到被害人顾某某报案后，对被告人马洪兵诈骗一案立案侦查的事实；
2、被害人顾某某在公安机关的陈述，证实2013年9月6日，被告人马洪兵来被害人顾某某开办的汽车租赁公司以借顾某某的“本田雅阁”汽车去拿钱来偿还欠顾某某的欠款为名，将顾某某公司的一辆“本田雅阁”车开走。当天顾某某催要，被告人马洪兵声称第二天将车和欠款4000元一并还来。后顾某某催要，没有将车还回，顾某某利用车载卫星定位，将车从某小区开回。被告人马洪兵又来公司要“本田雅阁”车，被害人顾某某说车已借出去了，被告人马洪兵又以给顾某某还钱有事将顾某某公司的一辆“哈飞赛豹”车借走。2013年9月12日，胡某甲的弟弟胡某乙给顾某某说被告人马洪兵将“本田雅阁”车和“哈飞赛豹”车都抵押给了胡某甲，抵押了30000元。被害人顾某某没有找到被告人马洪兵，就找被告人马洪兵的父亲，其父说马洪兵借被害人的车抵押给胡某甲了，让被害人顾某某不要报警，他想办法给胡某甲退钱，把车赎回来，被告人马洪兵的父亲共给胡某甲22000元，还有8000元没给，被害人顾某某向胡某甲要“哈飞赛豹”车，胡某甲抵押的车还差8000元没给，顾某某随即报案；
3、证人胡某甲的证言，证实2013年9月6日，被告人马洪兵称有一辆顶账车黑色“本田雅阁”轿车要卖，胡某甲与被告人马洪兵签订了一份机动车交易协议，被告人马洪兵将该车以三万元的价格卖给胡某甲，后该车在胡某甲停放的小区院内不见，被告人马洪兵告知胡某甲是车主的弟弟不知道车主已把车顶给被告人马洪兵，将车开走的，并劝胡某甲不要报案，被告人马洪兵承诺第二天将车开回来，第二天被告人马洪兵将一辆灰色小轿车放到胡某甲处，后胡某甲听说车不是顶账的要报警，被告人马洪兵和一黄姓男子给胡某甲送来10000元，在10天左右车主顾某某和被告马洪兵的父亲又给胡某甲6000元，并让胡某甲不要报警，要求私了，又过了一个月，被告马洪兵的父亲及其女儿给胡某甲送来6000元，总计还欠胡某甲8000元。2013年12月18日，被害人顾某某向胡某甲要“哈飞赛豹”车，胡某甲要求顾某某报警，顾某某报警后，警察把灰色的“哈飞赛豹”小轿车扣押了。被告人马洪兵没有向胡某甲提交顶车手续及原车主的身份证等手续；
4、吴忠市公安局吴利公（刑）扣字（2013）第6号扣押决定书、扣押清单、扣押车辆照片及发还清单，证实2013年12月21日，吴忠市公安局利通分局办案民警从胡某甲手中扣押一辆灰色“哈飞赛豹”小轿车；2013年12月24日，吴忠市公安局利通分局办案民警将扣押的一辆灰色“哈飞赛豹”小轿车发还给被害人顾某某；
5、吴忠市价格认证中心吴价认字（2013）318号、319号关于对“雅阁”牌HG7240A型小型轿车的价格鉴定结论、关于对“哈飞”牌HFJ7161E型小型轿车的两份价格鉴定结论，证实吴忠市公安局利通分局对被告人马洪兵涉嫌诈骗的一辆“雅阁”牌HG7240A型小型轿车和一辆“哈飞”牌HFJ7161E型小型轿车委托吴忠市价格认证中心进行价格鉴定，其中“雅阁”牌小型轿车的价格是64968元，“哈飞”牌小型轿车的价格是42699元；
6、吴忠市公安局利通分局吴利公（上桥）鉴通字（2014）第12号鉴定意见通知书，证实2014年1月3日，吴忠市公安局利通分局办案民警将黑色“本田雅阁”轿车、灰色“哈飞赛豹”轿车的鉴定意见通知书送达了被害人顾某某和被告人马洪兵；
7、吴忠市公安局利通区分局吴利公（金积）决字（2013）第1141号、吴忠市公安局利通区分局吴利公（上桥）决字（2013）第1574号公安行政处罚决定书、吴忠市公安局利通区分局吴利公（上桥）社戒决字（2013）第14号社区戒毒决定书，证实被告人马洪兵因吸食毒品先后于2013年10月2日被吴忠市公安局利通区分局金积派出所行政拘留5日，2013年12月11日被吴忠市公安局利通区分局上桥派出所行政拘留14日并责令被告人马洪兵接受社区戒毒三年；
8、机动车交易协议书一份，证实被告人马洪兵于2013年9月6日和胡某甲签订一份机动车交易协议书，被告人马洪兵将租赁被害人顾某某的黑色”本田雅阁”轿车以三万元的价格卖给胡某甲；
9、欠条、协议书及谅解书各一份，证实被告人马洪兵父亲马某某于2013年6月9日借到被害人顾某某4000元整，并承诺于2014年6月30日前还清；被害人顾某某与被告人马洪兵的父亲马某某就被告人马洪兵租赁被害人顾某某车辆产生费用2万元，经双方达成结算协议，以一万元结算后双方再无经济纠纷；被害人顾某某以被告人马洪兵将租赁车辆抵押给他人，被害人报案后，被告人马洪兵家人将车辆退还后并赔礼道歉，得到被害人谅解；
10、吴忠市公安局利通区分局上桥派出所出具的破案经过，证实被害人顾某某于2013年12月21日报案称被告人马洪兵租赁被害人经营的一辆“本田雅阁”车以30000元的价格抵押给胡某甲，要求查处。经立案侦查，被告人马洪兵交代了自己诈骗的犯罪事实，2013年12月23日，被告人马洪兵被吴忠市公安局利通区分局转入吴忠市看守所；
11、被告人马洪兵在公安机关及当庭的供述，证实2013年9月份的一天，被告人马洪兵因吸毒想戒毒，就租赁了被害人顾某某经营的一辆“本田雅阁”车以30000元的价格抵押给胡某甲。后被害人顾某某利用车载GPS将“本田雅阁”车从胡某甲停放“本田雅阁”车的小区开走，胡某甲告知被告人马洪兵后，2013年9月6日，被告人马洪兵又从被害人顾某某处借用一辆“哈飞赛豹”牌小轿车抵押给胡某甲，被告人马洪兵给胡某甲写了一张30000元欠条，胡某甲为了抵押安全，双方同时作了一份售车协议。期间，被告人马洪兵及其父亲已向胡某甲支付了22000元，后被害人顾某某向胡某甲索要灰色“哈飞赛豹”牌小轿车无果，向吴忠市公安局利通区分局报案；
12、被告人马洪兵的常住人口详细信息，证实被告人马洪兵生于1984年5月17日，已达到刑事责任承担年龄，具有刑事责任承担能力。
上述证据经二审举证、质证，上诉人马洪兵对各证据不表异议。各证据来源合法、内容客观真实，并能相互关联印证，对各证据证明的事实及证据的效力本院予以确认。
本院认为，上诉人马洪兵以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，价值42699元，诈骗数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人马洪兵曾因吸毒被行政处罚，且诈骗被害人的一辆黑色“本田雅阁”牌小轿车，因案发前已被被害人追回，均应作为量刑情节从重处罚。上诉人马洪兵归案后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。上诉人马洪兵辩称原判认定车辆价值过高的理由，经审查核实。涉案车辆价值系价格认证机构依法作出，鉴定程序合法，内容客观真实，故其辩解理由不成立，本院不予采纳。原判依据查明的事实，体现了上诉人马洪兵从重、从轻的处罚情节，在法定刑幅度内量刑适当，上诉人马洪兵提出原判量刑畸重，请求对其减轻处罚或对其适用缓刑的辩解理由无事实和法律依据，故其上诉理由不成立，不予采纳。出庭履行职务检察员提出驳回上诉，维持原判的意见符合本案客观事实，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 艾进春
审 判 员 田进贤
代理审判员 何 芹
二〇一四年十月十六日
书 记 员 韩亚萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。