湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0602刑初144号
公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。
被告人敖欣，男，1975年11月13日出生于湖南省岳阳市云溪区，汉族，高中文化，无职业。因吸毒，2013年、2015年曾被岳阳市公安局岳阳楼分局行政处罚；因犯非法持有毒品罪，2013年6月5日被本院判处有期徒刑一年六个月，2014年8月17日刑满获释；因涉嫌犯非法持有毒品罪，2015年9月24日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年9月25日被取保候审；因吸毒，2016年5月27日被岳阳市公安局岳阳楼分局决定强制戒毒二年；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年6月27日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年8月2日被逮捕；现羁押于岳阳市第一看守所。
岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公二刑诉[2017]30号起诉书指控被告人敖欣犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2017年3月24日向本院提起公诉。本院审查后于同日受理，并依法组成由审判员唐伟能担任审判长，人民陪审员吴刘玉、杨玉香参加评议的合议庭，书记员李争争担任庭审记录，于2017年4月26日、2017年5月25日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员张莲英出庭支持公诉，被告人敖欣到庭参加诉讼。在法庭审判过程中，公诉机关认为需要证人唐某某、庞某某出庭作证，建议延期审理一个月。本案现已审理终结。
岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：
一、非法持有毒品罪
2015年9月23日22时许，公安民警根据群众举报在游某某（已另案起诉）所在的岳阳市岳阳楼区枫桥湖社区岳城九队家中，将被告人敖欣及游某某抓获。公安民警当场从敖欣身上查获疑似毒品4包，疑似毒品59粒。
经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定：从被告人敖欣身上收缴的疑似毒品四包，净重5.4262克，检出甲基苯丙胺成分；收缴的疑似毒品59粒，净重6.0201克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。上述毒品共计11.4463克。
二、贩卖毒品罪
2016年5月24日，吸毒人员庞某某通过他人找被告人敖欣购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），敖欣回答有，价格为55元/克，但因当时没有货，两人便加了微信，约定到时联系。5月26日8时许，庞某某打电话给敖欣询问毒品是否准备好，敖欣便与庞某某约定上午在本市东茅岭洪富大厦交易40克甲基苯丙胺。同日10时许，敖欣开车至本市北辅道东茅岭巷洪富大厦附近，将40克甲基苯丙胺交给庞某某，庞某某通过自己的微信转账给敖欣2250元。庞某某拿着毒品刚离开，敖欣即被公安民警抓获。公安民警当场从敖欣的外套口袋里搜出四包疑似毒品。
经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定：从被告人敖欣身上收缴的疑似毒品四包，净重4.4289克，检出甲基苯丙胺成分。
对于上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为：被告人敖欣违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克；同时非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。被告人敖欣曾因非法持有毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕后又犯可能被判处有期徒刑以上的毒品犯罪，系累犯、毒品再犯。被告人敖欣一人犯数罪，应数罪并罚。公诉机关提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条之规定，对被告人敖欣予以惩处。
被告人敖欣对公诉机关指控庞某某与其联系毒品并通过微信转账2250元给他的事实无异议，辩称他没有将40克甲基苯丙胺交给庞某某，庞某某转账给他是要他联系购买K粉的渠道；对公诉机关指控其非法持有毒品的事实供认不讳，没有提出辩解意见。
经审理查明：
2015年9月23日22时许，公安民警根据群众举报在游某某（已另案起诉）所在的岳阳市岳阳楼区枫桥湖社区岳城九队家中，将被告人敖欣及游某某抓获。公安民警当场从敖欣身上查获疑似毒品4包，疑似毒品59粒。
经岳阳市公安局物证鉴定所鉴定：从被告人敖欣身上收缴的疑似毒品四包，净重5.4262克，检出甲基苯丙胺成分；收缴的疑似毒品59粒，净重6.0201克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。上述毒品共计11.4463克。
对该指控的事实，公诉机关向本院提交了收缴的毒品照片、提取笔录、扣押物品清单、扣押决定书，公安民警高辉、蒋新关于抓获敖欣经过的证言，证人游某某的证言，尿检报告，岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字【2015】566号毒品鉴定书，本院（2013）楼刑一初第86号刑事判决书，被告人敖欣的供述及其户籍资料等证据予以证明。
此外，公诉机关就其指控被告人敖欣犯贩卖毒品罪的事实向本院提供了以下证据：
1、证人庞某某的证言。其于2016年6月7日、6月8日、7月31日在公安机关陈述2016年5月24日，他问张某某哪里可以买到冰毒，张把敖欣的手机号码告诉了他，他当时就打电话给敖欣问其有冰毒么，敖欣说暂时没有但要晚点才有，随后他又打了几个电话，敖都说要等，两人便加了微信。5月26日8时许，他打电话询问敖欣是否有冰毒，敖欣说有并问他要多少，他开始说要100元钱，随即说买个几百千把块的多少钱一克，敖说买的多就55元每克，其手里现有50克要他都买去，随即说没有50克了只有40多克，就2200元卖给他，约定在岳阳市东茅岭北辅道垃圾站处交易。他驾车出门在垃圾站旁看见敖欣坐在一辆凯迪拉克驾驶位上，他打招呼后将车停到路边，敖欣下车往他车边走，他将2200元通过微信转账给了敖欣，敖欣收款后，走到他的车边将他的车后门打开，将一包毒品扔在了他车子的后排座位上就走了。随后他将那包毒品拿在手上确认了一下，坐了十几分钟就驾车离开了。他购买的毒品大部分吸食了，还掉了10克左右。后又陈述他通过微信转账给敖欣2250元，购买毒品2200元，另有50元是给敖欣帮他联系购买K粉的好处费。6月7日，当他从孙成手中购买了300元K粉时被公安人员抓获。他于2016年3、4月开始吸食冰毒，一个多月后吸食K粉至今。
其于2016年12月15日在公诉机关陈述他通过别人得知敖欣的电话后向敖求购冰毒，在北辅道富虹大厦交易，敖下车来到他车旁，要他加了敖的微信后，敖将一小袋冰毒大约几十克（先说是十几克）丢在他的车后座，他通过微信转了2250元钱给敖欣，敖收钱后就走了。具体多少克，多少钱一克记不清了，价格是购买时谈的，他没有找敖欣购买K粉。其在庭审时陈述从敖欣处购买了多少克毒品、多少钱一克毒品记不清了，并且存在说法不一。
2、被告人敖欣的供述。其在公安机关供认2016年5月24日，一名叫“pangjie”的男子同他联系向他以55元每克的价格购买100克冰毒，他当时没有那么多，就和该名男子添加了微信。5月26日上午，“pangjie”打电话给他，要他准备好100克冰毒，他告诉“pangjie”只有40克，“pangjie”讲交易40克，并约定到东茅岭洪富大厦附近交易。约10点左右，他到达本市北辅道东茅岭洪富大厦附近的一个垃圾站，随后“pangjie”打电话给他说到了。“pangjie”将车窗放下，他将事先准备好的一包40克冰毒递给他，“pangjie”对他说冰毒数量太少，要他想办法再搞点来，还要他想办法搞点k粉，有多少要多少。随后，“pangjie”拿起手机准备给他转账时，看到几个人向他走来，“pangjie”赶紧驾车离开，他被公安民警现场抓获。“pangjie”通过微信转给他2250元，其中2200元是毒资，50元是“pangjie”要他联系购买K粉的好处费。他用于贩卖的毒品是2016年4月18日左右在的士市场附近的路口建湘小区的坡上，向陈某某购买的70克冰毒，2800元毒资未付。该70克毒品自己吸食了部分，部分贩卖给了别人，剩下约40克左右贩卖给了“pangjie”。他曾向岳阳县禁毒大队反映过游某某、陈某某贩卖毒品的情况。
其在检察机关供述，他卖给庞某某40克冰毒不是事实，庞某某只是要他给其引荐购买k粉的线路，他是岳阳市公安局禁毒支队的特情。2016年5月25日，一名叫做庞某某的男子通过“毛哥”知道他的电话后打电话给他想购买100克冰毒，他说他没有，该名男子就要他帮他找购买k粉的门路，并且要求见个面。他和庞某某约在第二天8点在步行街洪富大厦见面，他开着弟弟的凯迪拉克的车，看见庞某某开着一台白色的车，他下了车走到庞某某的车旁边，相互确认身份后，庞某某要他找k粉，可以给他1万元作为报酬，他说他先帮庞某某联系，不用先付钱，等联系好了再给钱。庞某某说可以先付一部分定金。他回到凯迪拉克车边时，被公安干警抓获，公安人员从他口袋里搜出麻古4包，共46粒。原先在公安机关的供述中承认贩卖给庞某某40克冰毒的原因是岳阳县办的一个陈某某的案件，他提供过线索，其他的与案件有联系的人都被抓了，只有他一个人在外面，他认为公安机关是为了保护他，所以当办案民警唐某某说庞某某转账给他2250元算起来应该是贩卖冰毒40克时他就承认了。在公安机关供述毒品是从陈某某处购买的也是办案民警要他说的，陈某某在3、4月份就已经被抓了。
3、证人陈某某的证言。其在2016年4月27日的证言中证明他于2016年3月通过游某某认识敖欣的。3月底，敖欣打电话给他要帮外号叫“老鬼”的购买100克冰毒，以37元每克的价格，在铁炉村“王老五喜羊羊”餐馆附近，敖欣与“老鬼”坐的士到达没有下车，给了他3700元钱，他将100克冰毒给了“老鬼”后就分开了。因是敖欣介绍的，他免费给了几小包冰毒给敖欣吸食。他于2016年4月20日被公安抓获。2017年1月18日的证言中，证明他通过“光头”认识的敖欣，2016年3月底4月初，敖欣打电话给他说要70克冰毒，在建湘路附近的一个小坡上交易的，敖欣当时与一个年纪大的人一起来的，付了2000元钱给他就走了，只交易过这一次毒品。
4、证人唐某某的证言。证明他系岳阳市公安局岳阳楼分局禁毒大队民警，禁毒大队掌握了敖欣贩卖毒品40克给庞某某的相关情况，跟踪抓获敖欣后，敖欣交代了其与庞某某联系贩卖毒品40克，庞某某通过微信支付毒资2250元给敖欣的事实，不存在诱供行为。
5、岳阳市公安局岳阳楼派出所民警唐某某、李岳关于抓获敖欣的证言。证明2016年5月26日9时许，得知在岳阳市岳阳楼区北辅道东茅巷洪富大厦有人涉毒，大队民警立即出警，在洪富大厦门口抓获涉毒人员一名，从其口袋里查获麻古4袋，共计46粒。
6、岳阳市公安局岳阳楼分局岳市公楼（岳）扣字[2016]0184号扣押决定书及扣押物品清单及收缴毒品的照片。证明2016年5月26日，公安民警在敖欣处收缴了白色透明薄膜袋包装的麻古四袋，共计46粒，四根白色透明的塑料吸管，一台苹果手机，敖欣指认以上毒品系公安民警从其身上收缴的毒品。
7、通话详单、微信转账截图。通话详单证明2016年5月26日8时19分、8时58分、9时29分、9时44分、9时58分，被告人敖欣使用号码为1xxxxxxxxxx的手机与庞某某使用的1xxxxxxxxxx的电话多次进行联系。微信转账截图，证明2016年5月26日10时许，敖欣与庞某某通过电话联系后交易，庞某某通过微信转账支付给敖欣2250元。
8、岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴字[2016]611号毒品鉴定书。证明2016年5月26日，从被告人敖欣身上收缴的疑似毒品四包，净重4.4289克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关指控被告人敖欣贩卖毒品40克给庞某某的证据是证人庞某某在公安机关的证言，被告人敖欣在公安机关的供述，证人陈某某的第二次证言，庞某某与敖欣的通话记录、庞某某转账2250元给敖欣的微信记录，在没有查获40克毒品的情况下，据此认定庞某某通过微信转给被告人敖欣2250元，交易毒品价格为55元/克，则敖欣贩卖给庞某某的毒品是40克，且该40克毒品的来源是从陈某某处购买70克毒品后剩下的，故应认定被告人敖欣贩卖给庞某某毒品40克。但从本案的全部证据来进行分析：1、毒品的来源：被告人敖欣在公安机关交代是2016年4月18日在建湘小区坡上向陈某某购买的70克冰毒，来支付毒资。在公诉机关及庭审中否认，说是办案民警要其那样说的。陈某某二次证言对贩卖毒品给敖欣的数量、地点以及是敖欣要毒品还是外号叫“老鬼”的要毒品的证言不一致，是否支付毒资与敖欣的供述也不一致。庞某某称与敖欣5月24日电话联系时敖欣手中没有毒品，这与敖欣称毒品是4月18日购进的亦存在矛盾。2、购毒人员庞某某的证言前后不一致：庞某某在公安机关交待，5月24日电话联系被告人敖欣（没有查到电话记录），后加了微信从敖欣处购买了40克毒品，支付了2250元，其中50元是联系k粉的好处费。在公诉机关交待5月26日当天联系交易时加的微信，对于交易的数量从十几克到几十克说法不一，对交易价格不记得，没有找敖欣联系购买k粉，在庭审时亦对交易价格、交易克数交待不清。3、被告人敖欣本人的交代前后反复：被告人敖欣在公诉机关对于其在公安机关的交待贩卖毒品40克予以否认，在庭审中对贩卖40克毒品予以否认，称是办案民警诱供。经证人办案民警唐某某出庭作证，称是通过技侦手段对被告人敖欣与庞某某的交易了监听、跟踪，知道被告人敖欣贩卖毒品的情况，但当时没有抓获庞某某，没有保留监控通话录音，40克毒品去向不明。
鉴于以上证据情况存疑，不能证明被告人敖欣贩卖毒品的来源，亦不能完全充分排他性的证明被告人敖欣贩卖毒品40克给庞某某，对公诉机关关于被告人敖欣贩卖毒品40克给庞某某的事实，本院不予认定。
本院认为：被告人敖欣违反国家对毒品的管理规定，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人敖欣曾因非法持有毒品罪被判过刑，在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯可能被判处有期徒刑以上的毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。公诉机关指控被告人敖欣犯贩卖毒品罪，证据不能形成完整锁链，不能证明被告人敖欣贩卖毒品40克给庞某某，本院不予支持。被告人敖欣到案后，能如实供述自己非法持有毒品的犯罪事实，认罪态度较好，可对其从轻处罚。据此，对被告人敖欣依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人敖欣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月27日起至2017年10月24日止。罚金限在本判决书生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 唐伟能
人民陪审员 吴刘玉
人民陪审员 杨玉香
二〇一七年六月八日
书 记 员 谈 瑾