宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁01刑终146号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王亮亮，男，1989年11月21日出生于甘肃省镇原县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，无业，户籍所在地甘肃省镇原县，住宁夏回族自治区永宁县。2016年10月11日因犯故意伤害罪被甘肃省镇原县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年（未羁押）。2017年8月30日因涉嫌故意伤害罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留，2017年9月28日经宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院批准，当日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
指定辩护人李芳，银川市法律援助中心指派律师。
原审附带民事诉讼原告人马某某，男，1993年6月18日出生于宁夏回族自治区银川市，公民身份号码×××，回族，中专文化，个体，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人王亮亮犯故意伤害罪一案，于2018年4月9日作出（2017）宁0106刑初482号刑事判决。原审被告人王亮亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月3日公开开庭进行了审理。原审附带民事诉讼原告人未提起上诉，原审被告人未针对民事部分提起上诉，民事部分现已生效。本案现已审理终结。
（一）原判要点
原判认定，2017年1月23日凌晨1时许，被告人王亮亮、”小胖”（身份信息不详，在逃）与附带民事诉讼原告人马某某在银川市金凤区万达菲瑟酒吧门口因琐事发生口角，进而发生厮打，期间被告人王亮亮用刀将附带民事诉讼原告人马某某左臂砍伤，”小胖”用砍刀将附带民事诉讼原告人马某某右手砍伤。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人马某某身体所受损伤程度为重伤二级。
原审另查明，附带民事诉讼原告人马某某受伤后被送往宁夏回族自治区人民医院救治，经诊断为全身多发刀砍伤、刀刺伤（拇指、右第一腕掌关节劈裂性不全离断伤、右拇主要动脉损伤、右掌浅弓损伤、右掌心动脉损伤、右腕关节囊损伤、右腕横韧带损伤、右第一腕掌关节骨折脱位、右拇指指神经(2根)损伤、右拇收肌、拇对掌肌损伤、左手虎口区皮肤裂伤、左小指皮肤裂伤、左上臂皮肤裂伤、左肱三头肌外侧头损伤、左臂外侧皮神经损伤），住院时间自2017年1月23日至2017年2月4日，实际住院12天，支付门诊费4374.39元、住院费59455.70元，共支出医疗费63830.09元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人向法庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案由附带民事诉讼原告人暨被害人马某某报案，公安机关受理、立案、侦查及抓获被告人王亮亮的事实。
2.户籍信息，证实被告人王亮亮犯罪时已达完全刑事责任年龄，系具有刑事责任能力的自然人。
3.刑事判决书，证实2016年10月11日，被告人王亮亮因犯故意伤害罪被甘肃省镇原县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
4.现场勘验笔录、现场照片，证实案发当天，公安机关从案发现场提取物证、遗留痕迹以及车辆概貌、菲瑟酒吧北侧地面血泊概貌等客观情况。
5.辨认笔录、辨认照片、指认现场照片，证实（1）经被告人王亮亮指认，案发现场位于银川市金凤区万达广场旁浦发银行西北角菲瑟酒吧，案发当时其车辆停放在菲瑟酒吧门口的停车位；（2）经附带民事诉讼原告人马某某指认,被告人王亮亮是2017年1月23日在银川市金凤区万达菲瑟酒吧门口参与打架的人；（3）经证人丁某某、房某某指认，被告人王亮亮是2017年1月23日在银川市金凤区万达菲瑟酒吧门口用刀砍伤其朋友马某某的男子。
6.扣押决定书、扣押物品清单、扣押笔录、随案移交证据清单，证实公安机关从被告人王亮亮处扣押×××号（假牌照）棕色奇瑞E3牌小型轿车一辆（暂存公安机关）、白色OPPO牌手机一部、×××号车辆牌照一个，后将扣押的×××号车辆牌照一个、白色OPPO牌手机一部随案移送。
7.视听资料（光盘一张）、视频截图，证实公安机关调取2017年1月23日案发现场监控录像，视频显示当时被告人王亮亮的衣着、体型、所拿作案工具等情况。
8.车辆信息，证实×××号的小型轿车系被告人王亮亮所有。
9.公安机关提取的扣押手机内照片截图，证实被告人王亮亮自拍案发当天身着黑色夹克的事实。
10.法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实经银川市公安局物证鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人马某某系片状锐器作用致全身多处皮肤软组织裂伤,伤及右手部致右手拇指、右第一腕掌关节劈裂性不全离断伤、右拇主要动脉损伤、右掌浅弓损伤、右掌心动脉损伤、右腕关节囊损伤、右腕横韧带损伤、右第一腕掌关节骨折脱位、右第二掌骨基底部骨折、右小多角骨骨折、右正中神经损伤(2段)、右正中神经返支损伤、右拇指指神经(2根)损伤、右拇收肌、拇对掌肌损伤，身体所受损伤程度为重伤二级。上述鉴定意见已向附带民事诉讼原告人及被告人进行了告知，附带民事诉讼原告人马某某无异议，被告人王亮亮拒绝签字。
11.证人付某某的证言，证实其系附带民事诉讼原告人马某某的朋友。2017年1月23日凌晨1时许，马某某和王亮亮、王亮亮的朋友在银川市金凤区万达菲瑟酒吧门口吵架，王亮亮和他的朋友从一辆奇瑞轿车的副驾驶位置拿出两把长约1.2米、宽5公分的钢制砍刀冲向马某某，将马某某的左胳膊、左手、右手砍伤，后二人提刀向西逃离，马某某被送往银川市兴庆区西门桥医院救治。
12.证人丁某某的证言，证实其系附带民事诉讼原告人马某某的朋友。2017年1月22日23时许，马某某叫其到银川市金凤区万达菲瑟酒吧玩耍。次日凌晨1时许，其在酒吧舞台上跳舞，无意中碰了一下一名男子（王亮亮的朋友），该男子与其发生口角，这时来了七八个喝多的男子在舞台上理论，马某某对其中一名男子说酒吧里面太吵去外面说。约1分钟后，其到酒吧门口看见对方三四名男子提刀向马某某砍去，马某某双手虎口处断裂、左胳膊被砍伤，其过去拉架，酒吧里的人也出来，对方逃离现场，马某某倒地，其立即报警。对方当时拿的是长80公分、宽7公分的片刀。
13.证人房某某的证言，证实其系附带民事诉讼原告人马某某的朋友、银川市金凤区万达菲瑟酒吧的工作人员。2017年1月23日凌晨0时许，马某某在银川市金凤区万达菲瑟酒吧的舞台上跳舞，不知道什么原因，马某某和砍伤他的那名男子发生口角，马某某就下了舞台开始喝酒，喝完酒走出酒吧，突然从一辆车上下来四五名男子，其中两名男子手里提着约40公分长、5公分宽的刀砍向马某某，马某某右手被砍伤，遂有人报警，对方逃离现场。
14.附带民事诉讼原告人马某某的陈述，证实2017年1月22日晚21时，其和朋友丁某某在银川市金凤区万达菲瑟酒吧喝酒。23时许，其准备回家，丁某某从菲瑟酒吧舞台中间走过时碰撞到舞台上的两名男子，便与之发生争吵。次日凌晨1时许，其和丁某某走出酒吧门口时，该两名男子（被告人王亮亮和”小胖”）从旁边车里各拿出一把砍刀，一名男子将其左胳膊和后背砍伤，另一名男子将其右手砍伤。两名男子拿的砍刀其中一把是银白色的，全长60公分，刀身长40公分，刀把长20公分。
15.被告人王亮亮的供述与辩解，证实2017年1月22日22时许，其朋友”小胖”（庭审时称”小胖”名叫刘国庆）叫其出去坐一会。22时30分许，其来到银川市金凤区万达菲瑟酒吧，将车停在酒吧门口，进入酒吧和”小胖”等五人一起喝酒，大概喝了一个小时左右，去舞台上跳舞，一个胖子和一个瘦子在舞台中间和”小胖”的几个朋友争吵，对方的一个胖子好像喝多了，嘴里大喊着并在其脸部打了一拳，其准备出去开车。对方的那名胖子和”小胖”搂着出来厮打起来，那名胖子转身拿了个东西冲向”小胖”，”小胖”就从路边拿了一把刀，两人互相夺刀，对方的胖子把手割伤，保安将”小胖”拉开夺下刀，”小胖”跑离，对方冲其过来，在其车的前引擎盖上乱砍，其见状离开。2017年8月30日13时许，其在银川市兴庆区丽景时尚宾馆睡觉时被公安机关抓获。
16.医疗费收据、住院病案、出院记录，证实附带民事诉讼原告人马某某受伤后在宁夏回族自治区人民医院就诊，经诊断为全身多发刀砍伤、刀刺伤，拇指、右第一腕掌关节劈裂性不全离断伤、右拇主要动脉损伤、右掌浅弓损伤、右掌心动脉损伤、右腕关节囊损伤、右腕横韧带损伤、右第一腕掌关节骨折脱位、右拇指指神经(2根)损伤、右拇收肌、拇对掌肌损伤、左手虎口区皮肤裂伤、左小指皮肤裂伤、左上臂皮肤裂伤、左肱三头肌外侧头损伤、左臂外侧皮神经损伤。实际住院12天，支付医疗费63830.09元。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.定期复查，根据复查结果确定何时拆除石膏等。
原判认为，被告人王亮亮酒后持械故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑事处罚。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控被告人王亮亮犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控成立。被告人王亮亮关于其未拿刀砍过被害人、被害人的伤不是其造成的等辩解意见，经查，根据辨认笔录、辨认照片、指认现场照片、视听资料、视频截图、附带民事诉讼原告人马某某的陈述及被告人当庭供述，能够证实被告人王亮亮当时在案发现场，致伤他人的作案工具是从被告人王亮亮车内拿出；视听资料也明确显示被告人王亮亮持刀；同时，证人付某某、丁某某、房某某目击被告人王亮亮伙同他人当场使用砍刀致伤附带民事诉讼原告人，附带民事诉讼原告人的伤害结果与被告人有因果关系，故被告人王亮亮的辩解意见与事实不符，不予采纳。本案系共同犯罪，同案犯暂未归案，不宜区分主从关系。被告人王亮亮曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，并适用缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。由于被告人王亮亮的犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某某造成经济损失应予赔偿，附带民事诉讼原告人马某某要求赔偿的医疗费63795元，有票据证实实际发生63830.09元，以实际发生的金额予以支持；住院伙食补助费1200元的要求与事实相符，予以支持；主张的误工费21432元过高，应按照2017年度宁夏道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务业在岗职工年平均工资42863元的标准，计算100天（117.43元/天），即11743元予以支持；护理费14288元过高，根据附带民事诉讼原告人马某某伤情、住院天数及出院医嘱，护理人员为一人，护理费按照2017年度宁夏道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务业在岗职工年平均工资42863元的标准，计算30天（117.43元/天），即3522.9元予以支持；营养费5000元、交通费2000元过高，营养费酌情支持900元（30元/天×30天）、交通费酌情支持300元；附带民事诉讼原告人主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金与法无据，不予支持，以上合计为81495.99元。为维护社会秩序，保护公民人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判处：一、撤销甘肃省镇原县人民法院（2016）甘1027刑初140号刑事判决中”被告人王亮亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年”的部分；二、被告人王亮亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月；三、被告人王亮亮赔偿附带民事诉讼原告人马某某医疗费63830.09元、住院伙食补助费1200元、误工费11743元、护理费3522.9元、营养费900元、交通费300元，以上合计81495.99元于判决生效后十日内付清；四、驳回附带民事诉讼原告人马某某的其他诉讼请求；五、随案移送的白色OPPO牌手机一部依法没收；随案移送的×××号车辆牌照一个发还被告人王亮亮；暂存公安机关的棕色奇瑞E3牌小型轿车（车牌号码为×××号，系假牌照）一辆由扣押机关依法处理。
上诉人王亮亮上诉理由：1、上诉人没有动手殴打被害人，视频资料中显示上诉人和吴勇去拉架了，马某某的朋友在现场乱砍人，其就跑了。2、涉案事情过去八个月，被害人一直托人进行调解，刘国庆（小胖）称该事情和上诉人没有关系。上诉人也是受害人，请求对其公正判决。
辩护人辩护意见，1、根据在案证据可以证实刘国庆首先对被害人马某某实施了伤害行为，其没有归案的情况下，不能加重对上诉人的处罚。2、上诉人归案后如实陈述，系坦白，可以从轻处罚。且在共同犯罪中所起作用较少，系从犯，应对从轻或减轻处罚。3、由于另一被告人未归案，对于民事部分，不应由上诉人一人承担。
出庭履行职务的检察人员意见：一审法院判决认定上诉人王亮亮犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人所提出的理由均不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明，2017年1月23日凌晨1时许，被告人王亮亮、”小胖”（身份信息不详，在逃）与附带民事诉讼原告人马某某在银川市金凤区万达菲瑟酒吧门口因琐事发生口角，进而发生厮打，期间被告人王亮亮、”小胖”用刀将附带民事诉讼原告人马某某砍伤。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人马某某身体所受损伤程度为重伤二级。
二审认定的证据与一审认定的证据一致，经当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人王亮亮故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人王亮亮提出其没有动手殴打被害人及其辩护人提出的原审法院认定的部分事实不清，且该案同案犯尚未抓获，不应加重处罚的上诉理由和辩护意见，经查，在案的辨认笔录、辨认照片、指认现场照片、视听资料、视频截图、附带民事诉讼原告人马某某的陈述及证人证言形成了完整的证据链条可以证实上诉人王亮亮持刀伤害被害人的事实，本案系共同犯罪，同案犯尚未归案，但原审并未加重对上诉人王亮亮的处罚。故上诉人王亮亮及辩护人相应的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
上诉人王亮亮曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，并适用缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，与前罪并罚。辩护人称上诉人到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，经查，上诉人王亮亮到案后并未如实供述犯罪事实，不构成坦白，对辩护人的该辩护意见不予采纳；辩护人称本案中王亮亮所起作用较小，系从犯的辩护意见，经查，通过视听资料显示，上诉人王亮亮与”小胖”伤害被害人，作用、地位相当，不宜区分主从犯，对辩护人的该辩护意见不予采纳；对辩护人提出本案民事赔偿部分，因尚有同案犯在逃，不应由上诉人独立承担的辩护意见，经查，本案属于共同犯罪，上诉人王亮亮应承担相应的赔偿责任，辩护人的该项辩护理由不能成立。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周宁林
审判员 徐玉芳
审判员 郭 鹏
二〇一八年七月三日
书记员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。