重庆市綦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）綦法刑初字第00507号
公诉机关重庆市綦江区人民检察院。
被告人罗某，男，1962年4月24日出生于重庆市綦江区（原万盛区），汉族，大学专科文化，原重庆市万盛经开区东林街道党工委统战委员。因涉嫌犯贪污罪，于2015年5月29日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于重庆市万盛经济技术开发区看守所。
辩护人刘学能，重庆市万顺律师事务所律师。
辩护人余晓源，重庆北信律师事务所律师。
重庆市綦江区人民检察院以渝綦检刑诉［2015］511号起诉书指控被告人罗某犯贪污罪，于2015年9月9日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。重庆市綦江区人民检察院指派代理检察员邵光庆出庭支持公诉。被告人罗某及其辩护人刘学能、余晓源到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市綦江区人民检察院指控：
2006年11月至2011年11月，被告人罗某担任重庆市原万盛区南桐镇武装部长，2010年12月至2011年11月，罗某协助镇长分管经济发展办公室（简称“经发办”）。
2005年11月，重庆市原万盛区南桐镇人民政府与重庆新博洗选有限公司签订租赁协议，将南桐镇政府管理下的10亩土地出租，其中前三年租金一次缴清，自第四年起租金为每年人民币1万元。2011年，廖某某接手重庆新博洗选有限公司后将厂区占地面积增至30.1亩。被告人罗某与南桐镇经发办主任吕某某（另案处理）经商量，要求重庆新博洗选有限公司每年增加10万元租金作为南桐镇经济发展办公室的工作经费，同时在签订新的租赁协议中将租金继续维持为每年人民币1万元。2011年年底，廖某某将人民币10万元交予吕某某，二人每人分得人民币5万元。2012年年底，吕某某在收到廖某某8万元人民币后分予罗某人民币3万元。
2015年4月24日，被告人罗某在廖某某办公室将其所收的人民币8万元退给廖某某。
公诉机关认为，被告人罗某身为国家机关工作人员，利用担任重庆市原万盛区南桐镇武装部长分管南桐镇经发办的职务便利，伙同他人将增加的租金以工作经费的名义收取予以私分，共同侵吞公款18万元，其个人分得8万元。罗某之行为应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于罗某到案后如实供述其犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人罗某对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有意见。
被告人的辩护人刘学能对指控事实无异议，但提出如下辩护意见：1.本案罪名应为受贿罪而非贪污罪。2.2011年11月罗某已经调离南桐镇，在东林街道任职。之后吕某某收受的8万元钱款与罗某没有关系，故应认定罗某犯罪金额为10万元，而非指控的18万元。
被告人的辩护人余晓源对指控罗某犯贪污罪的犯罪事实及罪名无异议，但提出罗某在与吕某某共同犯罪中，罗某的作用小于吕某某，应认定为从犯，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
被告人罗某于2006年11月至2011年11月，担任重庆市原万盛区南桐镇武装部部长，在2009年9月至2011年11月期间，协助镇长分管镇经济发展办公室（简称“经发办”），吕某某为经发办主任；2011年12月，罗某调任重庆市万盛经开区东林街道党工委委员、统战委员。
2005年11月15日，重庆市原万盛区南桐镇政府将该镇天星社的10亩土地出租给黄某投资兴办重庆新博煤炭洗选有限公司，约定租期10年，租赁费用从2009年11月起每年1万元。2010年10月，廖某某接手重庆新博煤炭洗选有限公司，成为新的负责人。经罗某同意，廖某某将占地面积增至30.1亩。吕某某向廖某某提出因占地面积扩大，租金在原来1万元的基础上要增加10万元，增加的这10万元不进入书面协议，以作为经发办的工作经费。为感谢吕某某多次帮助协调公司与周围农民的关系，廖某某答应了吕某某的要求。吕某某向罗某汇报此事，罗某予以认可。2011年年初，罗某、吕某某代表南桐镇政府与廖某某签订《土地租赁协议》，约定南桐镇政府将天星社30.1亩土地出租给廖某某；租期从2010年10月13日起到2030年10月12日；租赁费用每年10000元。
2011年底，廖某某约吕某某、罗某在万盛国际大酒店吃饭。饭后，廖某某将装有10万元的纸口袋交给了吕某某。吕某某与罗某二人走到罗某家楼下，经罗某提议，二人各分得5万元。
2012年下半年，吕某某又电话联系廖某某索要租金10万元，因廖某某提出资金困难，在廖某某办公室，吕某某仅收取8万元。之后，吕某某分给罗某3万元。
2014年10月，原南桐镇镇长刘某某因受贿被万盛经开区纪工委双规，2015年4月17日，刘某某因犯受贿罪被判处有期徒刑十年。2015年4月23日，原南桐镇党委书记林某某到纪工委接受调查。2015年4月24日，罗某担心收受钱款一事败露，遂与吕某某联系，二人先后来到廖某某办公室，将收受的赃款退还给廖某某。
2015年5月7日，万盛经开区纪工委在查办万盛经开区南桐镇经发办主任吕某某（另案处理）违纪案件中，发现万盛经开区东林街道党工委统战委员罗某在2011年担任南桐镇武装部长期间与吕某某共同存在严重违纪问题。5月28日，纪工委工作人员对罗某进行调查谈话，罗某如实交代自己的犯罪事实。
2015年5月28日，被告人罗某被移送至重庆市綦江区人民检察院，次日被刑事拘留。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、户籍资料证明被告人罗某的自然身份情况。
2、《干部履历表》、《公务员登记表》、《干部任免审批表》，南桐镇人民政府，重庆市綦江区委关于罗某任职的通知等书证证明被告人罗某的任职情况。
3、南桐镇机构改革试点实施方案证明：经发办的职能是负责农业、工贸、财政、税收、农村合作经济经营管理及其相关法律法规的宣传工作；负责经济发展规划与指导服务、社会经济指标统计、扶贫开发；协调工商、税务、供电、金融、保险等部门，为农业和农村经济发展提供优质服务；为企业管理、生产、经营提供服务。
4、重庆市万盛经开区纪工委出具的《情况说明》以及重庆市綦江区人民检察院出具的《到案经过》证明本案的案发情况，其中，纪工委建议对被告人罗某作自首认定。
5、《土地租赁协议》证明南桐镇政府向廖某某出租土地30.1亩，每年收取租赁费1万元。
6、证人廖某某的证言证明：2010年10月，其接手新博煤炭洗选有限公司，对原有场地进行了扩建，占地达到30亩。当地农民经常来堵厂、堵路，经发办主任吕某某来协调了很多次。2010年年底，吕某某要求在原协议的基础上涨10万元，但不写入协议，作为他们的工作经费。其考虑到企业需要吕某某协调很多事情，他开口要点工作经费，也不好说什么就同意了。2011年年底，吕某某催其给钱。其用纸口袋装了10万元，约吕某某在万盛国际大酒店吃饭，罗某也来了。吃完饭后，其将装着10万元的纸口袋给了吕某某。2012年下半年的一天，吕某某电话催要2012年的费用。其说这段时间煤炭生意不好做，资金有点困难，吕某某就说给8万。其就在办公室，把装有8万元的纸口袋拿给吕某某。2015年4月20几号，罗某先来到其办公室，说现在风声很紧，林某某都出事了，要把钱退给其。罗某从包里拿出8万元退给了其。随后，吕某某也来了，他也退了8万元。二人说退了以后，大家以后就不要再谈这些事了。之前不知道吕某某是如何分配这笔款的。
7、证人吕某某的证言证明：2011年，南桐镇辖区的新博煤炭洗选有限公司由廖某某接手后，他对原有货场进行了扩建，占地达到30亩。其对廖某某说占地大了，要在原租金1万元的基础上增加10万元。但增加的这10万元不签入协议，增加的租金作为经发办部门的开销。廖某某也知道扩建这30亩场地租金认真算起来不止增加10万，就答应了。其就给分管领导罗某汇报，罗某说可以。2011年下半年的一天，廖某某约其和罗某吃饭。饭后，廖某某就拿了一个装有现金10万元的纸口袋给其。其和罗某走路回家，在罗某家楼下，对罗某说，这是廖某某给的10万元。罗某说一个5万。然后其从纸口袋里拿出5万元给了罗某。2012年下半年的一天，其到廖某某办公室催要2012年的工作经费，廖某某说生意不好，其就只收了8万。之后分给罗某3万。2015年4月24日上午，罗某约其见面，说林某某遭双规了。二人商量各自退钱给廖某某。
8、被告人罗某的自书材料以及供述：2011年上半年，吕某某给其说因经发办办公经费不足，已和廖某某谈好，每年涨10万元租金作为南桐镇经发办的工作经费，但不写进协议。其表示了同意。2011年底，吕某某说廖某某约吃饭，三人在万盛国际大酒店吃完饭后，其与吕某某走到其家楼下。吕某某把钱拿出来说这是廖总给的感谢费，有10万元。吕问其怎么办，其说一个一半。吕某某就拿了5万元给其。2012年年底，吕某某说廖总煤炭生意不好，没拿那么多，就递给其3万元。2014年10月南桐镇镇长刘某某遭了，2015年4月，原来的南桐镇书记林某某又被双规，其一直对收廖某某的钱的事情胆战心惊。2015年4月24日，其与吕某某商量，把钱退给了廖某某。其退了8万元。
关于被告人的辩护人提出指控贪污罪的罪名不当的辩解意见，经查，廖某某为了得到吕某某的关照，同意每年给吕某某租金10万元，至于吕某某是不是将该款作为经发办的工作经费，廖某某并不在意；廖某某每次给吕某某钱款，均采用较为隐蔽的方式，也未要求吕某某出具任何手续以证明自己每年向政府缴纳的租金为11万元而非协议上的1万元；吕某某收到钱款后，没有将此款交给所在部门或政府的财务里，而是与罗某私分，因此，该款不应认定为国有财产。故被告人罗某收受廖某某钱款的行为应认定为受贿，辩护人的该辩护意见予以采纳。
关于被告人的辩护人提出2011年11月罗某已经调离南桐镇，2012年年底吕某某收受的8万元钱款与罗某没有关系的意见，经查，被告人罗某系分管镇经发办的领导，吕某某与廖某某达成每年给10万元作工作经费的合意，经过了罗某的同意才得以实现。因此，2012年吕某某收受的钱款与被告人罗某原来的职务是有关联的，故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人的辩护人提出被告人罗某系从犯的辩护意见，经查，被告人罗某系吕某某的分管领导，吕某某向廖某某收取钱款作为办公经费一事，有了罗某的同意才得以实现。吕某某第一次收到钱款后，是罗某做主，二人予以平分。因此，被告人罗某不应认定为从犯。辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人罗某作为国家工作人员，本应以身作则、廉洁奉公，但被告人罗某利用职务便利，为他人谋取利益，共同收受贿赂18万元，严重侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，其行为已构成受贿罪。被告人罗某在纪工委工作人员对其调查谈话时，如实交代犯罪事实，应认定自首，依法从轻处罚。在与吕某某共同犯罪中，吕某某主动索要钱款，对赃款有实际的控制权，罗某虽不能认定为从犯，但其情节应较吕某某轻，在量刑时予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人罗某犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月28日起至2017年5月27日止。罚金限判决生效之日起一日内缴纳。）
二、对被告人罗某受贿所得钱款人民币80000元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨晓放
代理审判员 秦 雨
人民陪审员 张怀志
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 甯 麟