山东省莱西市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第557号
公诉机关山东省莱西市人民检察院。
被告人吕某，农民。2015年1月20日因涉嫌故意伤害罪被莱西市公安局刑事拘留，同年1月28日经莱西市人民检察院批准逮捕，次日由莱西市公安局执行逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。
辩护人张文庆，山东瀚生律师事务所律师。
辩护人刘冬，山东瀚生律师事务所律师。
莱西市人民检察院以西检刑诉（2015）433号起诉书指控被告人吕某犯故意伤害罪，于2015年7月29日向本院提起公诉。本院于当日受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。经公诉机关建议，本院决定延期审理一次。莱西市人民检察院指派检察员肖永波出庭支持公诉。被害人史某甲之委托代理人王丽、被告人吕某及其辩护人刘冬到庭参加诉讼。案件现已审理终结。
莱西市人民检察院指控：
2014年9月3日上午，被告人吕某在莱西市水集街道某村被害人史某甲的街门口附近，因琐事与史某花发生争执、厮打。期间，吕某持马扎将史某甲的胳膊、手部等处打伤。经法医鉴定，史某甲的左手损伤构成轻伤二级；右上肢、右手挫伤两处损伤构成轻微伤。
公诉机关为指控上述事实，向法庭提供了报案记录、破案经过、法医鉴定意见书、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、户籍证明书等证据。公诉机关认为被告人吕某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，提请本院以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人吕某对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，辩解称，被害人用工具击打自己，自己用马扎招架打了被害人右胳膊。
辩护人提出的辩护意见是，被告人不具有构成故意伤害罪的主客观要件，证据不足。被告人没有侵害他人身体的故意，始终处于抵挡自卫状态；被告人仅供述其用马扎打过被害人胳膊一下，未认可打过被害人手部；被害人左手掌骨X片系2014年9月7日拍的，双方争执时间为同年9月3日，9月4日被害人倒地，故不能证明系被告人致伤；被害人的病历中没有左手掌骨骨折记录；被告人系正当防卫。
经审理查明：
被告人吕某与被害人史某甲均系莱西市水集街道某村村民，史某甲出生于1939年11月27日，两家关系不和睦。2014年9月3日上午，吕某骑三轮车经过史某甲家门口附近，两人因琐事发生争执、厮打。期间，吕某持马扎致史某甲的胳膊、手部等处受伤。经法医鉴定，史某甲的左手损伤构成轻伤二级；右上肢、右手挫伤两处损伤构成轻微伤。
另查明，2014年9月5日，因与被告人之子发生争执史某甲倒在草地上，随即被送往莱西市人民医院检查，证实其右臂、前臂及手大片皮下淤青，右肘下方背侧挫伤，肿胀明显，右手挫伤，周围淤青，左前臂背侧前方挫伤、肿痛；腰1椎体压缩骨折；同年9月7日，被诊断为左手第5掌骨骨折，符合左桡骨远端骨折。
本案审理期间，被害人史某甲委托其女儿王某在本院提起附带民事诉讼，庭审结束后，史某甲出具书面意见表示撤回附带民事诉讼，就赔偿部分另行民事起诉，本院依法予以准许。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、案件来源及查破经过证实：2014年9月5日史某甲报案称，9月3日在莱西市水集某村该被邻居吕某打伤。2014年9月17日经对吕某询问，该如实陈述了持马扎将史某甲打伤的事实。2014年10月17日经鉴定史某甲属轻伤。2015年1月20日民警依法对吕某进行刑事传唤。
2、办案说明证实：现场证人解某及其母亲以各种理由拒绝作证。
3、2014年9月6日对被害人史某甲受伤的左手所拍照片及办案说明证实：莱西市公安局水集派出所于2014年9月5日接到报警，并于当日下午在医院住院部为被害人制作笔录，发现史某甲双方，胳膊等处有明显肿胀、淤青，因当时未带拍照设备，民警于9月6日上午对其拍照固定，照片显示被害人左手有淤青、肿胀。
4、2014年9月5日史某甲倒地照片证实：史某甲倒地位置十分平整，照片注明案发时该处为一片草地。
5、史某甲的住院病历证实：史某甲于2014年9月5日入院治疗，初步诊断为腰椎压缩骨折，双上肢软组织钝挫伤。
6、西公刑鉴字（2014）956号法医学人体损伤程度鉴定书及通知书证实：2014年9月5日8点在莱西市人民医院入院就诊。查体为右臂、前臂及手大片皮下淤青，右肘下方背侧挫伤，肿胀明显，右手挫伤，周围淤青，左前臂背侧前方挫伤、肿痛。当日右肘关节＋腰椎正位片诊断意见：右肘关节未见明显外伤性改变，腰1椎体锲样变，腰椎退行性变。当日CT检查诊断为腰1椎体压缩骨折。2014年9月7日左手正斜位片＋左尺桡骨正侧位片，诊断为左手第5掌骨骨折，符合左桡骨远端骨折。被鉴定人史某甲第一次外伤伤及双上肢、双手，伤后第5日X片显示左手第5掌骨体部斜形完全性骨折，骨折线锐利，符合新鲜骨折；左桡骨远端骨折，骨折线模糊，符合陈旧性骨折。其左手损伤构成轻伤二级；其右上肢、右手挫伤两处损伤构成轻微伤。根据现有材料，史某甲第二次外伤伤及腰部，外伤当日CT诊断腰1椎体压缩骨折；MR复查诊断为胸9-10椎体及腰1椎体变扁，考虑病理性骨折可能性大，其腰椎骨折，不宜进行损伤评定，其腰部外伤系骨折的辅助因素。该鉴定意见分别通知吕某和史某甲。
7、证人莱西市人民医院接诊医生史某乙证言证实，史某甲入院时两支胳膊伤的较多，左手背有伤，有点肿，淤青，印象中左手肿的轻，有点淤青，右胳膊肿的重些，所以在病历上就未注明。左手掌骨折时隔两天后受伤部位的表现有淤青，肿胀，表面看起来不是很重。史某甲在住院期间没有受伤。史某甲的伤符合外力作用形成，摔倒形成此伤的概率小。
8、证人史某甲之女王某证言证实：9月4日晚上该回去看见史某甲两个胳膊有淤青，史某甲说被吕某打的，然后说胳膊和手都发麻发木。大约七八年前其母亲自己摔倒把左手手腕处摔伤了，再没受过伤。
9、被害人陈述：我们家跟吕某家关系不好，2014年9月3日上午10点左右，我在门口坐着，吕某骑三轮车经过我家门口的时候把我刮倒了，我就问吕某是要压死我，吕某过来拿起我坐的马扎子就朝我身上，还有胳膊上打，我也站不起身，就捡了一根木棍朝吕某打，也打不着她，吕某看给我把胳膊打肿了她就不打了，然后就走了。我西邻居周某英看见来。9月5日早晨5点半左右，我在门口站着，我女儿王某到吕某家找她理论，过了一会王某就回来了，我们就在门口说话，这时吕某的大儿子解某波过来找我女儿王某，朝王某脸上打了一巴掌，我就赶紧过去拉王某，解某波一下子就把我推倒在地上了，造成腰椎受伤，把我推倒之后他就回家了。
10、被告人的供述与辩解：我们两家多年来就不说话了。2014年9月3日上午11点左右，我骑三轮车往家走，走到史某甲家门西面的时候，碰见史某甲正好在解某家门口坐着，当时可能是史某甲推了我三轮车一下，我车一偏差点撞到解某的三轮车上，我就下来了。这时史某甲捡起马扎子朝我左胳膊打了一下，我就上前把马扎子夺了下来，然后扔给解某，解某说那个马扎子不是她家的，我就把马扎子捡了回来放在跟前。这时史某甲从门口捡起一块长约一米的三角铁要打我，我上前夺了下来扔在一边。史某甲又从地上捡起一把扫地笤帚要打我，我又夺下来扔到一边。后史某甲从解某她妈门前东面捡起一把旧扫帚过来朝我身上、头上打，我就用马扎子来回抡，在这过程中我用马扎子打到了史某甲的胳膊上，我俩相互打了几下就停下了，后解某的母亲就劝我俩走，史某甲还拿着扫帚不让我走，过了一会，天下起雨来了，史某甲就把扫帚拿开了，我就骑车子回家了。9月5日早晨5点半左右，我在家里做饭，听见外面与有人敲门，打开门后史某甲的大女儿王某正好站在门口，她朝我左面脸上打了两巴掌，然后朝我左胳膊打了一拳，我就赶紧往家里跑，这时王某在后面不知是踹了我一脚还是用铁锨打了我一下，我就倒在地上了，我起来之后就打电话把我大儿子解某波叫了过来，跟他说了，解某波就到史某甲家找王某理论，后我也跟着出去了。史某甲的大女儿正好在她家门口，手里还拿着我们家的铁锨，解某波就过去跟史某甲女儿夺铁锨，夺铁锨的时候史某甲害怕她大女儿吃亏就上去了，被旁边的一堆草绊倒了，倒在地上起不来了，解某波就把铁锨从史某甲大女儿手里夺过来回家了，我也跟着回去了。
被告人当庭供述和辩解称，该推着三轮车走到解某家门口，史某甲推其车子并持马扎打该，该夺下后，史某甲又持三角铁打该，该又夺下，史某甲又持扫帚打该，该夺不下就持马扎来回抡，轮着史某甲，并明确表示轮在史某甲右胳膊上，没打到其左手。公诉人当庭讯问在2015年4月3日被告人称自己不知道打在史某甲哪个胳膊上，当庭却肯定是打在史某甲右胳膊上，本庭当庭对被告人讯问，被告人不能说明原因。
本院认为，被告人吕某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。关于被告人当庭提出系被害人先动手，其仅是用马扎招架伤到被害人右胳膊的辩解意见，经查，本案证据不能证实当事人双方谁先动手，被告人持马扎伤到被害人的事实清楚，双方均认可，被害人轻伤系左手损伤，被告人在侦查阶段和审查起诉阶段的讯问中从未供述其伤到被害人左右胳膊，而在当庭庭审过程中明确供述其仅伤过被害人右胳膊，却不能解释原因，因此对被告人的辩解本院不予认定。关于辩护人提出的被告人系正当防卫的辩解意见是建立在被告人供述和辩解的基础上，并无事实和法律依据，本院不予采纳；关于被害人之伤非被告人造成的辩护意见，经查，被害人年为七十四周岁老人，被马扎击打后出现肿胀、淤青现象，事发两日后被害人因故摔倒在草地上，随即住院检查，没有证据证实在此期间被害人受过任何外伤，在案证据有证人证言、专家分析、被告人供述、被害人陈述、照片、鉴定意见、病历、证据环环相扣，确实充分，并结合常理分析，故可以认定被害人左手之轻伤系由被告人于2014年9月3日上午造成的，故对此辩护意见本院不予采纳。考虑到本案当事人均已超过六十周岁，且系同村村民，此次案发原因系民间纠纷，故对被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人吕某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月20日起至2015年12月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 白文莉
审判员 张云庆
审判员 李 娟
二〇一五年十一月二十三日
书记员 吴昕玫