河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀10民终4470号
上诉人（本诉被告、反诉原告）：曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司，住所地云南省曲靖市麒麟区东山镇。
法定代表人：罗发国，董事长。
委托代理人：朱兴志，云南大韬律师事务所律师。
委托代理人：刘仕强，云南大韬律师事务所律师。
被上诉人（本诉原告、反诉被告）：香河蓝畅机械有限公司，住所地香河县经济技术开发区运河大道东侧二号路北。
法定代表人：毛建忠，董事长。
委托代理人：苑军，公司经理。
委托代理人：王文成，河北王文成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：孙向阳。
被上诉人（原审被告）：曲靖市麒麟区金湘矿山设备经营部，住所地云南省曲靖市麒麟区金湘花城C-28号。
经营者：孙庆梅。
上诉人曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司因与被上诉人香河蓝畅机械有限公司、孙向阳、曲靖市麒麟区金湘矿山设备经营部承揽合同纠纷一案，不服河北省香河县人民法院（2015）香民初字第2467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司上诉请求：1、请求依法撤销香河县人民法院（2015）香民初字第2467号民事判决，并依法驳回被上诉人在一审本诉中的全部诉讼请求，支持上诉人反诉的全部诉讼请求。2、一二审本诉、反诉诉讼费由被上诉人承担。
事实和理由：1、一审法院认定事实严重错误。对于本案主要事实的认定，一审法院完全听从被上诉人香河蓝畅机械有限公司的意见。2、一审法院适用法律错误。一审法院认定本案是承揽合同纠纷后，却又适用买卖合同纠纷的法律关系裁判本案。
香河蓝畅机械有限公司辩称，曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
孙向阳提交书面说明答辩。
曲靖市麒麟区金湘矿山设备经营部未作答辩。
本诉原告香河蓝畅机械有限公司向一审法院起诉请求：请求判令三被告立即给付设备款198.75万元及利息（自2015年2月19日，以188.75万元为基数，按日万分之五计算利息；自2015年7月1日，以10万元为基数，按日万分之五计算利息，利息计算至给付之日止。）。三被告互负连带责任。诉讼费由三被告承担。
反诉原告曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司向一审法院的反诉请求：请求反诉被告退还货款290万元。赔偿因反诉被告违约造成反诉原告的损失200万元。诉讼费由反诉被告承担。
一审法院认定事实，被告孙向阳与被告金湘经营部的经营者孙庆梅系父女关系，该二被告与被告嘉发公司有多年的业务关系。2013年5月30日，通过被告孙向阳的介绍，原告蓝畅公司（××）与被告嘉发公司（××）签订了工业品买卖合同，合同约定被告嘉发公司购买原告的掩护式液压支架50架，型号为ZY2200／11／22，总金额为306万元；交货时间为8月份；验收标准、方法、地点及期限为加工制作完成发货，验收；成套设备的安装与调试为由出卖方派遣技术人员进行指导安装调试；××对标的物质量负责的条件及期限为在买受方正常使用的情况下从货到之日起计算，质保期一年；结算方式、时间及地点为签订合同三个工作日内支付50万作为预付款，货到矿支付100万，安装调试正常后，运行生产1个月，工作面都能正常推进，再支付全货款的90%，余下的10%，作为质保金，质保期满后一周内付清。如买受方到货未进行安装调试的，应在货物达到指定地点起1月内付清除质保金外的所有款项，质保期由货到矿之日算起；等等。原告与被告嘉发公司加盖各自公司的合同专用章，被告孙向阳在合同上签字。当日，原告与被告嘉发公司又签订了曲靖市麒麟区叠水煤矿综采支架《合同》附近（件）补充要求，其中补充要求约定出卖方在收到买受方预付款后三个月内，负责综采支架设备安装指导、调试（除买受方受工作面影响不能正常上综采支架外）；出卖方工程技术人员在设计三机配套方案时，要安装买受方提供的采煤机、刮板机配套图纸进行设计，三机必须匹配，综采工作面能正常推进，不影响生产，一旦影响生产，由于出卖方的设备造成买受方不能正常生产，产量的全部损失，按在此期间的市场价计算；出卖方在三机配套工程因设计不当，造成工作面支架不能正常推进，由此造成的损失，出卖方自己承担买受方的全部损失；等等。2013年6月14日和9月9日，被告嘉发公司分别给付原告蓝畅公司液压支架款50万元。2013年11月13日，被告孙向阳给付原告支架款20万元。2013年11月2日和8日，原告分别向被告嘉发公司交付液压支架25架和5架。2014年12月26日，原告向被告嘉发公司交付液压支架20架。2014年9月23日，被告孙向阳以被告嘉发公司（甲方）的名义与原告（乙方）签订补充协议，协议约定：双方于2013年5月30日签订了工业品买卖合同，甲方从乙方订购了型号为ZY2200／11／22的50架掩护式液压支架，按实际重量结算每架63750元，共计318.75万元。截至目前乙方已经发货30架，未发20架，已付货款120万元，尚欠198.75万元。双方达成如下协议；2014年10月10日之前支付乙方100万元，剩余款项2014年12月31日之前全部结清；乙方收到100万后，安排剩余20架发货；等等。被告孙向阳和原告的公司经理苑军在协议上签字。2014年12月22日，被告金湘经营部、孙向阳为原告书写了承诺书，该承诺书约定嘉发公司尚欠蓝畅公司198.75万元。嘉发公司承诺2015年2月18日前向蓝畅公司付款188.75万元，剩余10万元设备款2015年6月30日之前付清。逾期按每天万分之五计算利息。如以上款项到期未付，由孙向阳以个人财产偿还。被告孙向阳在承诺书上签字，被告金湘经营部也加盖了财务章。2014年1月21日至2015年2月10日期间，被告嘉发公司共给付被告金湘经营部190万元。又查，2015年6月26日，被告嘉发公司煤矿的121104综采工作面发生垮塌事故，30架液压支架被掩埋。原告后送去的20架支架，被告嘉发公司未使用。以上事实，有工业品买卖合同、补充要求、补充协议、承诺书、发货单、银行结算业务申请书、使用说明书、检验报告等证据所证实。
一审法院认为，原告蓝畅公司与被告嘉发公司虽然签订的是工业品买卖合同，但原告是按照被告嘉发公司的图纸进行设计，涉案的标的物是特定物，故原告与被告嘉发公司之间属于承揽合同关系，原告与被告嘉发公司签订的工业品买卖合同和补充要求合法有效，本院予以确认。被告嘉发公司辩称原告交付的产品与合同约定的严重不符，交付的支架无煤炭安全许可证，原告未提供三机配套方案。被告嘉发公司提交的原告交付给该公司的掩护式液压支架ZY2200／09／20型使用说明书和发货单，证明被告认可原告按照被告的要求，经过双方的协商，将合同约定型号为ZY2200／11／22的50架支架，变更为ZY2200／09／20型号支架，且全部支架已经过被告嘉发公司的验收，其中30架支架经原告安装调试，在矿井中使用一年有余，另外20架支架也交付一年多的时间。50架支架已经过被告嘉发公司的验收，故原告交付的支架为合格支架。合同约定在正常使用的情况下，从货到之日起计算，质保期为一年。如货到，未进行安装调试的，应在货物到达指定地点起1月内，付清除质保金外的所有款项，质保期由货到矿之日算起。30架支架的价款，被告嘉发公司应当在质保期满后的一周内付清，即在2014年11月15日前付清价款71.25万元。另外的20架支架，被告嘉发公司应当在2015年12月26日，即质保期满后付清价款127.5万元。被告嘉发公司未在质保期满后付清价款，应当按照中国人民银行同期贷款利率和应付价款，给付原告违约金。违约金计算的时间分别自2014年11月16日和2015年12月27日起，至判决确定的履行之日止。被告金湘经营部辩称其与本案无任何联系，不承担连带责任。被告孙向阳虽将被告金湘经营部的财务章加盖在还款承诺书上，但承诺书注明如嘉发公司不能按时还款，由被告孙向阳个人财产偿还。被告金湘经营部的经营者孙庆梅虽是被告孙向阳的女儿，该经营部也与被告嘉发公司有经济往来，但原告不能提供证据证明，该经营部有被告孙向阳的个人财产。被告嘉发公司、金湘经营部对被告孙向阳给原告书写的还款承诺书不认可，该承诺书未有被告嘉发公司工作人员的签字、盖章，对被告嘉发公司不发生法律效力。被告孙向阳作为该笔业务的联系人，承诺愿意以个人财产偿还被告嘉发公司拖欠原告蓝畅公司的支架款，且其也给付了原告支架款20万元，履行了部分付款义务，其应对被告嘉发公司未给付原告支架款、违约金等损失，承担连带责任。被告孙向阳将被告金湘经营部的财务章加盖在承诺书上，该经营部不认可，且承诺书只有被告孙向阳的承诺，被告金湘经营部并未作出承诺，故被告金湘经营部不承担民事责任。本院对原告诉讼请求中的合理部分予以支持，对被告嘉发公司、孙向阳的抗辩意见不予支持，对被告金湘经营部的抗辩意见予以采信。反诉原告嘉发公司要求反诉被告蓝畅公司返还已付价款290万元，赔偿损失200万元。反诉被告蓝畅公司共收到反诉原告嘉发公司和被告孙向阳给付的120万元支架款，且三方对付款情况并无异议。反诉被告向反诉原告交付30架支架的时间为2013年11月份，在验收合格和安装调试完毕后，进行采煤作业。另外20架支架经过反诉原告验收后，已经交付给反诉原告，也超过质保期。而反诉原告发生垮塌事故的时间是2015年6月26日，支架的质保期已经超过合同约定的一年。反诉原告提交的云南煤矿安全技术中心出具的专家技术分析报告，并非是由具有鉴定资格的鉴定机构出具的鉴定结论，且又是单方委托作出的，反诉被告有异议，本院对该报告不予确认。反诉原告嘉发公司也未提供充分证据证实，该事故的发生及经济损失与反诉被告交付的液压支架存在因果关系。故本院对反诉原告的反诉请求不予支持，对反诉被告的抗辩意见予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条之规定，据此判决：一、被告曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司给付原告香河蓝畅机械有限公司价款198.75万元及违约金（违约金分别自2014年11月16日起，按价款71.25万元计算；自2015年12月27日起，按价款127.5万元计算；并按中国人民银行同期同类贷款利率计算，至判决确定的履行之日止。）。二、被告孙向阳对本判决第一项应当给付的价款及违约金承担连带责任。三、被告曲靖市麒麟区金湘矿山设备经营部不承担民事责任。四、驳回原告香河蓝畅机械有限公司的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司的反诉请求。以上一、二项于判决生效后五日内履行。如被告曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司、孙向阳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22690元及保全费5000元，由被告曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司负担，被告孙向阳承担连带责任。反诉案件受理费46000元，由反诉原告曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司负担。
本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院查明事实与一审查明事实相一致。
本院认为，上诉人与被上诉人之间系承揽合同法律关系，被上诉人将合同约定的定作物交付给上诉人，并实际安装使用。但上诉人收到定作物后在实际安装使用过程中并未提出任何异议，因此应认定交付定作物型号的变更系应上诉人的请求而变更才符合交易习惯。上诉人主张不知情定作物型号的变更，显属与事实不符。同时上诉人将大部分货款已付给保证人孙向阳，但保证人孙向阳只出具了付款保证函，未将货款转付给被上诉人，故上诉人应承担给付货款责任，孙向阳承担连带保证责任。上诉人主张由于被上诉人产品质量问题而给上诉人造成损失，要求被上诉人返还货款并赔偿损失。但上诉人提交的相关证据不足以证实被上诉人提供的产品存在质量问题，上诉人的损失与被上诉人提供的产品存在因果关系。故上诉人的请求，本院不能予以支持。
综上所述，上诉人曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费45690元，由上诉人曲靖市麒麟区嘉发煤业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑海清
审判员 于 东
审判员 刘建刚
二〇一六年十二月二十八日
书记员 韦 丹