江苏省南京市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）苏01行终756号上诉人（原审原告）王清邦，男，1943年8月11日生，汉族。被上诉人南京市六合区住房和城乡建设局，（原审被告南京市六合区建筑工程局）住所地南京市六合区雄州街道峨嵋路302号。法定代表人徐家银，南京市六合区住房和城乡建设局局长。委托代理人陈汉东，江苏信棠律师事务所律师。上诉人王清邦因诉原审被告南京市六合区建筑工程局拒绝给付退休养老金待遇行政行为违法及行政赔偿一案，不服南京市六合区人民法院（2016）苏0116行初47号行政判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日受理后，依法组成合议庭。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条的规定审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，王清邦系南京市第九建筑安装工程公司第二分公司（原瓜埠建筑站，以下简称九建二分公司）职工，该企业于1997年由县属企业下放到乡镇，归瓜埠镇人民政府管理，属于“三权下放”的乡镇企业，不在当时县政府文件规定参加社会保险的范围。2002年11月30日，该企业实施产权制度改革，九建二分公司于2003年4月1日向王清邦发出《解除劳动关系决定书》，解除了该公司与王清邦之间的劳动关系，王清邦取得了一次性补偿金10500元，之后王清邦个人缴纳社会养老保险费，其达到法定退休年龄时，于2012年5月4日经南京市六合区人力资源和社会保障局审批同意其享受企业职工退休待遇（领取定期生活费）。后王清邦认为其应当按照宁政发【1996】307号《办法》的规定享受退休待遇，数次向有关部门进行信访、上访，其中南京市六合区建筑工程局（以下简称六合建工局）对王清邦等职工的信访事项共给予了三次书面答复。王清邦对答复不服于2007年3月19日向南京市六合区人民政府提出复查申请，区政府于2007年4月18日向其作出了《关于南京市九建二分公司（原瓜埠建筑站）职工信访事项复查答复意见书》。王清邦对该《复查答复意见》不服向南京市人民政府提出复核申请，南京市人民政府于2007年6月19日对《复查答复意见》进行了复核，并作出了《关于王清邦等同志信访事项复核意见》。2016年3月16日，王清邦向原审法院提起行政诉讼。原审法院认为，首先，六合区建工局是所辖区域内建筑企业工程建设的行政主管部门，其不具有对建筑业企业职工退休养老待遇审批、发放的法定职责。建筑业企业职工退休养老待遇审批的行政职权依法应归属于劳动行政部门。王清邦的退休养老待遇依法也不应由六合区建工局支付发放。故被告主体不适格。其次，依照宁政发【1996】307号文件规定，参加社会保险统筹的必须是“区以上集体所有制”性质的建筑业企业和职工，因九建二分公司自下放归瓜埠镇管理后企业性质转化为乡镇企业性质一直未变，故不符合上述文件规定的条件。六城修建队（九建一分公司）原属雄州镇管理的乡镇企业，后经六革发（79）第491号《关于同意六城电机厂等20个企业上升为大集体性质的批复》批准上升为县属大集体性质单位，王清邦所在的九建二分公司企业性质和王清邦本人的职工性质与九建一分公司的企业性质及相关退休人员性质不同，故王清邦主张和九建一分公司享受同等退休待遇，无事实根据和法律依据。再次，王清邦单位九建二分公司于2002年改制时即与其解除了劳动合同，王清邦也取得了一次性补偿金10500元，之后王清邦个人缴纳社会养老保险费达到法定退休年龄时，六合区人社局于2012年5月4日已经审批其享受了企业职工退休待遇（领取定期生活费）。因现行国家法律及政策性规定企业职工不应同时享受两项退休待遇，故六合建工局拒绝其发放退休金的行为符合法律规定，王清邦主张六合建工局进行行政赔偿，无事实根据。六合建工局以其对王清邦作出的最后一次信访答复时间认为王清邦提起本案诉讼已超过起诉期限，但本案王清邦并非对信访结果不服而提起诉讼，且信访答复也是不可诉的行政行为，故六合建工局主张王清邦超过起诉期限的理由，不能成立。综上所述，王清邦的诉讼理由不能成立，原审法院遂依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回王清邦要求确认六合区建筑工程局拒绝按照宁政发【1996】307号《办法》规定发放退休养老金的行为违法并予以行政赔偿的诉讼请求。上诉人王清邦上诉称，一、我国《劳动法》是1995年元月1日执行，自新法执行之日起，前面所有的文件和规定都以该法为准，前文服从后文，文件服从法律。原审判决将1995年元月1日前文件规定和劳动法有抵触的内容加以认定和采纳，有悖于法律法理，是法律不能容忍的。自《劳动法》颁布之日起，我国劳动用工制度发生了根本改变，采用了合同用工制度，权利和义务都有明确的规定，一切违法者必须受到惩戒。二、南京市人民政府依据《劳动法》的有关规定和国家对建工系统的特殊照顾，特别制定了建工系统行业职工养老工伤医疗保险行业规定，也就是宁政发【1996】307号文件，明确授权被上诉人有征收的权利和给付的义务。而有关机关出尔反尔，对上诉人采取歧视等手段，长期拒绝支付退休养老保险金，其行为已涉嫌犯罪，必须依法惩戒。三、原审判决认为上诉人超过诉讼期限的观点不能成立。1、给付退休养老金是长期的事情，职工一天不死都要给付，起诉期限必须从职工死亡之日起计算。2、根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十五条的规定，南京市人民政府、六合区人民政府都应列入本案被告（参加复查和复核）。根据最高院批示，信访终结意见的行政诉讼法院不予受理，使得有理无处讲，这一次行政诉讼法修改，纠正了这个涉嫌违宪的规定，职工才能依法提起诉讼。四、原审判决称上诉人已申请享受282号文件不能同时享受的观点不能成立，因为上诉人在享受宁政发【1996】307号文件待遇无果的情况下，为了减少损失被迫申请282号文件待遇是过渡性的，等到享受307号文件待遇时肯定要退出282号文件的待遇，与本案毫无关联。综上，请求撤销一审判决，支持上诉人的一审请求。被上诉人南京市六合区住房和城乡建设局答辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，上诉人王清邦向本院提起上诉后，原审法院已将涉案相关证据与依据随案移送本院。本院经审查认为，原审法院对证据的审查质证符合法律规定，本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院另查明，中共南京市六合区委文件六委发[2016]8号《中共南京市六合区委南京市六合区人民政府关于印发的通知》，该文明确重新组建区住房和城乡建设局。整合区住房和城乡建设局、区建筑工程局以及区政府办公室承担的人民防空职责，重新组建区住房和城乡建设局，挂区人民防空办公室、区房屋征收管理办公室牌子，为区政府工作部门。不再保留原住房和城乡建设局。本院认为，王清邦起诉时的诉讼请求为确认六合区建工局拒绝按照宁政发【1996】307号文件规定发放给其退休养老金的行为违法并要求给予行政赔偿。而南京市人民政府宁政发【1996】307号《南京市人民政府批转市建委等部门关于南京市建筑业企业职工养老保险实施办法的通知》第三条规定，南京市建筑业劳动保险统筹办公室（以下简称统筹办）是南京市建筑业社会劳动保险统筹管理领导小组的常设小组的常设办事机构，负责南京市建筑业企业职工养老保险基金的征集、使用和管理工作。第二十三条规定，职工退休时凭《职工养老保险手册》和有关证明，到劳动行政部门办理退休手续，换领《职工退休养老证》，由统筹办或者统筹办委托的单位按月支付养老金。第二十八条规定，建筑业企业养老保险基金的征集、支付、增值和营运，应当接受市社会保险基金监督委员会以及劳动、财政、审计和金融主管部门的监督。统筹办按照规定提取的管理服务费，实行财政专户监督，不计征税费。由此可知，本案被上诉人并不具有对建筑业企业职工退休养老待遇审批、发放的法定职责，王清邦主张确认被上诉人拒绝按照宁政发【1996】307号文件规定发放给其退休养老金的行为违法并要求给予行政赔偿的理由，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费50元，由上诉人王清邦负担。本判决为终审判决。审 判 长  董学峰审 判 员  谢宇飞代理审判员  李伟伟二〇一六年十二月九日书 记 员  曹 洁