四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川11民终947号
上诉人（原审原告）：乐山铁鹰铸钢有限公司，住所地：四川省乐山市市中区九峰镇鞍山村。
法定代表人：王永钦，总经理。
委托诉讼代理人：章俊，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：刘敏，四川海棠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杜素芳，女，1964年4月21日出生，住四川省乐山市市中区。
委托诉讼代理人：张岷，乐山市市中区法律援助中心指派律师。
委托诉讼代理人：陈思安，乐山市市中区法律援助中心指派律师。
上诉人乐山铁鹰铸钢有限公司（以下简称：铁鹰铸钢公司）因与被上诉人杜素芳劳动争议纠纷一案，不服四川省乐山市市中区人民法院（2016）川1102民初425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人铁鹰铸钢公司的委托诉讼代理人刘敏，被上诉人杜素芳及其委托诉讼代理人张岷、陈思安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
铁鹰铸钢公司上诉请求：维持原判第一项，撤销原判第二项；铁鹰铸钢公司不支付杜素芳生活费5240元。事实和理由：杜素芳在仲裁和一审庭审时均主张的是工资而非生活费，一审判决铁鹰铸钢公司向杜素芳支付生活费违背了不告不理的原则。
杜素芳辩称：根据《工资支付暂行规定》第十二条和《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条的规定，非因劳动者原因造成的下岗待工，劳动者没有提供正常劳动的，企业应当根据当地政府有关规定支付其生活费。可见，生活费的性质亦属于工资。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
铁鹰铸钢公司向一审法院起诉请求：1.不向杜素芳支付解除劳动关系经济补偿金11362元；2.不向杜素芳支付下岗待工生活费5240元；3.诉讼费由杜素芳承担。
一审法院认定事实：杜素芳于1985年到铁道部第二十局乐山铸钢厂工作，从事铸钢造型工作岗位。2007年9月铁鹰铸钢公司经工商登记成立后，杜素芳在该公司工作，但工作地点、工作内容均无变化。铁鹰铸钢公司从2012年9月起未到社保经办机构为杜素芳缴纳社会保险费。2012年3月21日，铁鹰铸钢公司和杜素芳签订《离岗协议》，约定离岗待岗时间为半年，从2012年3月21日至2012年9月20日，根据公司的后续订单再行调整；离岗期间公司发给生活费280元，公司继续为离岗职工缴纳各项保险（五险），除公司负担部分外，个人负担部分由离岗职工自己承担，按月交回公司财务部。协议期满后，双方签订补充协议，将离岗时间调整至2012年12月31日，其他内容不变。协议离岗期间的生活费铁鹰铸钢公司按月发放。2013年1月1日铁鹰铸钢公司和杜素芳签订无固定期限劳动合同。在待岗期间，铁鹰铸钢公司按月向杜素芳发放生活费280元直至2014年12月。2015年12月，铁鹰铸钢公司到社保经办机构办理了杜素芳的社会保险停保手续。2016年4月15日，乐山市市中区社会保险事业管理局向铁鹰铸钢公司发出《责令限期补缴社会保险费通知书》，责令公司于2016年4月21日前向社保局补缴社会保险费1689722.81元以及滞纳金。因铁鹰铸钢公司未为杜素芳缴纳养老保险费，也未支付工资，杜素芳于2016年3月16日向乐山市市中区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市中区劳动仲裁委）申请劳动争议仲裁，要求铁鹰铸钢公司补缴拖欠的社会保险金并赔偿相应的经济补偿金；支付从2013年1月1日至仲裁申请之日止的工资。该委于2016年5月5日作出了乐中劳人仲案字（2016）第48号仲裁裁决：认为铁鹰铸钢公司欠缴社会保险的行为，社会保险经办机构依照《中华人民共和国社会保险法》的规定已经作出责令补缴行政决定，对补缴社会保险的具体行政行为，不属于受案范围，对杜素芳要求铁鹰铸钢公司补缴社会保险的请求不予支持；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，确定解除劳动合同的时间为2016年3月，铁鹰铸钢公司自裁决生效之日起十五日内支付杜素芳解除劳动关系经济补偿金11362元；铁鹰铸钢公司因生产困难，杜素芳于2012年3月起至今待岗，未提供劳动，铁鹰铸钢公司向其按月发放待岗生活费280元至2014年12月止，此后未发放。故铁鹰铸钢公司应支付杜素芳从2015年1月至2016年2月下岗待工期间的生活费5240元。铁鹰铸钢公司认为双方之间的劳动关系没有解除，不应支付经济补偿金；杜素芳要求支付工资而非生活费，但仲裁裁决超越了杜素芳的仲裁请求。铁鹰铸钢公司不服仲裁裁决，遂提起诉讼。
庭审中，杜素芳认为铁鹰铸钢公司未为其缴纳社会保险，要求公司赔偿损失，其计算依据是参照经济补偿金的标准计算经济赔偿而非解除劳动关系的经济补偿金；杜素芳要求铁鹰铸钢公司支付最低工资，但仲裁时将其确定为下岗生活费，对仲裁裁决表示不服。经该院释明，铁鹰铸钢公司、杜素芳双方均表示不要求解除劳动关系，至今仍存在劳动关系。
另查明，2012年12月13日，铁鹰铸钢公司向全体公司员工发出《告知书》，主要内容为：公司已与全体员工签订了两次固定期限劳动合同，根据法律规定，自2013年1月1日起，企业与全体员工订立无固定期限合同，若员工不愿意签订无固定期限劳动合同，愿继续签订有期限劳动合同或自愿离职者，提交书面申请。
一审法院认为：铁鹰铸钢公司和杜素芳于2013年1月1日订立无固定期限劳动合同，双方存在劳动合同关系。因铁鹰铸钢公司从2012年9月起未为杜素芳缴纳社会保险费，存在未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，如果用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，侵害了劳动者的合法权益，法律赋予劳动者可以行使解除权，即劳动者可以单方提出解除劳动合同。或者，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动关系。在劳动争议仲裁阶段，杜素芳要求铁鹰铸钢公司为其缴纳拖欠的社会保险并支付相应的损失，并未提出解除双方之间存在的劳动合同关系。现有证据不能证明铁鹰铸钢公司、杜素芳双方在劳动争议仲裁时劳动者提出了解除劳动合同的请求，也无证据证明用人单位与劳动者之间存在协商一致解除劳动合同的行为。在庭审中，铁鹰铸钢公司和杜素芳均表示不解除劳动合同。该院确认杜素芳和铁鹰铸钢公司存在劳动合同关系。
铁鹰铸钢公司存在未依法为杜素芳缴纳社会保险的情形，杜素芳如果以此提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，铁鹰铸钢公司应当向杜素芳支付经济补偿金，但杜素芳表示不解除劳动合同，双方仍然存在劳动合同关系，铁鹰铸钢公司提出不向杜素芳支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求予以支持。
根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第54条：最低工资系指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的最低劳动报酬。第58条：企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准。从上述规定可见，在铁鹰铸钢公司、杜素芳双方劳动合同关系存续期间，劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，用人单位应当支付最低工资；对于企业下岗待工人员由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费。由于铁鹰铸钢公司经营困难，杜素芳从2012年3月21日下岗待工至今，双方未解除劳动关系。铁鹰铸钢公司向其按月发放待岗生活费280元至2014年12月止，此后未发放。根据《工资支付暂行规定》第十二条确定，市中区劳动仲裁委裁决铁鹰铸钢公司支付杜素芳自2015年1月至2016年2月期间的下岗待工生活费5240元与事实和法律规定相符。铁鹰铸钢公司诉请不向杜素芳支付下岗待工生活费5240元不予支持。
在杜素芳申请劳动仲裁时提出要求铁鹰铸钢公司补缴拖欠的社会保险金。经查，铁鹰铸钢公司存在欠缴社会保险的行为，但社会保险经办机构依照《中华人民共和国社会保险法》的规定已经作出责令补缴行政决定。对补缴社会保险的具体行政行为，不属于受案范围，市中区劳动仲裁委对杜素芳要求铁鹰铸钢公司补缴社会保险的请求不予支持，符合法律规定，该院予以支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《工资支付暂行规定》第十二条的规定，判决：一、铁鹰铸钢公司不支付杜素芳解除劳动关系的经济补偿金；二、铁鹰铸钢公司在本判决生效之日起十五日内支付杜素芳自2015年1月至2016年2月期间的下岗待工生活费5240元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由铁鹰铸钢公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：双方对一审判决第一项均无异议，本院予以确认。本案争议焦点是铁鹰铸钢公司应否支付杜素芳下岗待工生活费5240元。
杜素芳在仲裁时要求铁鹰铸钢公司按乐山市最低工资标准支付其相应时段的工资，并未要求支付生活费。从本案查明的事实来看，杜素芳停工待岗系铁鹰铸钢公司经营困难所导致，杜素芳从2012年3月21日待岗至今，铁鹰铸钢公司向其发放待岗生活费280元/月至2014年12月。因双方没有解除劳动关系，按照《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准”的规定，铁鹰铸钢公司应参照乐山市城镇居民最低生活保障标准支付杜素芳2015年1月至2016年2月期间的生活费。市中区劳动仲裁委裁决铁鹰铸钢公司支付杜素芳2015年1月至2016年2月期间的生活费5240元。裁决作出后，杜素芳未提起诉讼，应视为其对裁决将其工资请求确定为生活费无异议，二审中其亦明确表示认可一审判决确定的生活费5240元。虽然一审法院确定由铁鹰铸钢公司支付杜素芳生活费5240元存在程序瑕疵，但铁鹰铸钢公司未支付杜素芳2015年1月至2016年2月期间生活费系事实，向杜素芳支付生活费系铁鹰铸钢公司的法定义务，并未损害其权利，由杜素芳对生活费另行申请仲裁，既浪费社会资源，又徒增讼累。为减轻当事人讼累，节约社会资源，本院对一审法院确定的由铁鹰铸钢公司支付杜素芳下岗待工生活费5240元予以确认。
综上，铁鹰铸钢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人乐山铁鹰铸钢有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 玲
审 判 员 吴维维
审 判 员 黎 琳
审 判 员 王建强
代理审判员 聂佳丽
二〇一六年十一月十日
书 记 员 沈晓琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。