陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕02刑终26号
原公诉机关铜川市王益区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李新建，男，汉族，1970年12月30日出生于河南省郾城县，小学文化，户籍地陕西省铜川市印台区，住陕西省铜川市王益区，无业。1989年因犯抢劫罪被铜川市原郊区人民法院判处有期徒刑11年，1997年3月12日经减刑释放；2001年12月31日因犯故意伤害罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑3年，2003年9月13日刑满释放。2017年1月6日因涉嫌犯运输毒品罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕。现羁押于铜川市看守所。
上诉人（原审被告人）韩金停，男，汉族，1978年6月30日出生于陕西省铜川市，高中文化，户籍地陕西省王益区，住铜川市王益区，无业。2015年11月9日因吸食毒品被江苏苏州太仓市公安局行政拘留10日；2017年1月6日因涉嫌犯运输毒品犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年2月7日被依法逮捕。现羁押于铜川市看守所。
铜川市王益区人民法院审理铜川市王益区人民检察院指控原审被告人李新建、韩金停犯运输毒品罪一案，于2017年6月15日作出（2017）陕0202刑初14号刑事判决，以李新建、韩金停犯运输毒品罪均判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产五千元。原审被告人李新建、韩金停均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，铜川市人民检察院指派检察员杜晓燕出庭履行职务，上诉人李新建、韩金停均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院审理认定，被告人李新建、韩金停均为吸毒人员。2017年1月初，被告人李新建、韩金停预谋购买毒品，由韩金停联系西安出售毒品的上线。2017年1月5日，被告人李新建在中国银行支取65000元，18时许，二被告人乘坐李新建妻子杨某驾驶的陕B**号红色NISSAN逍客小型轿车赶到西安市莲湖区自强路，二被告人在附近一单元楼六楼房间内，以600元每克的价格从毒贩处购买了价值60000元的毒品海洛因100余克，后乘坐该车原路返回铜川，于当天21时40分许途经G65包茂高速铜川段新区收费站ETC通道（上行）时被公安民警截停，被告人李新建见状即将所购毒品扔到该车的天窗上，后民警从该车天窗处查获白色塑料袋包裹的白色块状疑似毒品一大包，从被告人韩金停身上查获疑似毒品两小包。经鉴定，当场缴获的疑似毒品均含有毒品海洛因成分，称净重分别为109.754克、0.719克、0.162克，其中海洛因含量分别为：56.84mg/100mg、59.47mg/100mg、66.45mg/100mg。
原审法院认为，被告人李新建、韩金停违反毒品管理法规，购买毒品海洛因110.635克并非法运输，其行为均已构成运输毒品罪，公诉机关指控罪名成立。对于二被告人及被告人李新建辩护人当庭辩称意见，经查，根据相关法律规定和本案实际情况，二被告人均为吸毒人员，经预谋后，由被告人韩金停联系西安上线，被告人李新建筹集毒资，二被告人乘坐由被告人李新建租赁的车辆共同前往西安购买毒品海洛因，且在运输返回铜川途中被查获，查获毒品海洛因数量达110.635克，故应以运输毒品罪定罪处罚，并构成共同犯罪，故对二被告人辩解和辩护人辩护意见本院不予采纳；在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李新建曾因犯罪受到刑事处罚，可酌情从重处罚；二被告人虽对案件定性持有不同意见，但对案件基本事实均能如实供认，依法均可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十八条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李新建犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产五千元；被告人韩金停犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产五千元。二、随案移送的作案工具手机两部予以没收。
上诉人李新建提出如下上诉理由：1、一审认定其构成运输毒品罪错误，其购买毒品是为了自己吸食，主观上没有运输毒品的故意，应认定其构成非法持有毒品罪并认定其非法持有的毒品数量为54.877克；2、其和韩金停系同时犯罪，不构成共同犯罪。
上诉人韩金停提出的上诉理由为：其在看守所供述中的所提的“和李新建合买毒品，李新建欠他的钱，毒品有他的一半”等内容是串供后的虚假供述，不属实，请求二审法院公正判决。
铜川市人民检察院出庭意见认为，李新建、韩金停均构成运输毒品罪，一审量刑正确，程序合法，建议维持原判。
经审理查明，原审法院认定上诉人李新建、韩金停犯运输毒品罪的事实清楚、正确。有经二审开庭举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表，证明案件来源情况。
2、搜查笔录、提取证据记录、现场称量记录、现场封存记录、扣押清单证明，民警在G65包茂高速铜川段新区收费站ETC通道现场截停车牌号为陕B**的NISSAN牌红色小轿车，在对该车辆进行现场搜查时，从该车车顶右侧处提取疑似毒品海洛因一大包，现场称量重量为118.1克（以上称量含包装物），从被告人李新建处扣押三星note5手机一部，银行卡一张（卡号为xx），身份证一张，车辆一台，行车记录仪一部，车辆ECT卡一张。从被告人韩金停处扣押用发票纸包裹的可疑物为1.9克，用信纸包裹的可疑物为0.5克（以上称量含包装物），手机一部。对缴获的疑似毒品放入档案袋中封存。
3、毒品检验报告、陕西省罚没物资收据证明，物证袋包装的白色块状物编号为DP17-04-1、DP17-04-2、DP17-04-3，从以上检材中均检出海洛因成分，称净重DP17-04-1号检材为109.754g,含量为56.84%；DP17-04-2号检材为0.719g,含量为59.47%；DP17-04-3号检材为0.162g,含量为66.45%。上述毒品共计110.635克已被铜川市禁毒委员会办公室没收。
4、证人证言
（1）证人杨某证言证明，今天（1月5日）下午2点多，她和李新建在川口吃饭，吃饭中她去修理厂取了回车，回来看见韩金停也来了。韩金停和李新建说是要去西安，她问去干啥，他俩不让她管。后来李新建到金茂大厦楼下的中国人民银行取了些钱，她和李新建回家了，韩金停走了。到下午快六点，韩金停给李新建打电话，李新建就叫了她一起下楼，然后她开车拉着他俩走高速到西安自强西路纸坊村附近停了车，韩金停就下车走了，过了几分钟，韩金停回来叫了李新建，他俩一起走了。过了20多分钟，他俩回来了，她开车又拉着他俩回铜川，走到铜川新区收费站，就被警察抓住了。她们开的是一辆红色尼桑逍客，车牌号是陕B570**，车主是李新建的弟弟李新学的妻哥段王军，后来一直她开着。李新建不会开车才叫她去。她和韩金停不熟。李新建无业，她们的经济来源是他俩都吃低保，李新建在荣华小区的房子有租金，李新建给她说在外面高息放贷，也挣钱。
(2)证人李某某证言证明，2015年、2016年他租了段某某车号为陕B-570**红色尼桑逍客越野车。2016年12月20号之后的一天，他哥李新建把车借走了，给了他2000元。
证人段某某的证言可以与之相印证。
5、陕B**号车流通路径查询结果载明，该车2017-1-518:06:52从川口收费站开往西安，2017-1-522:40:01从川口收费站返回铜川。
6、中国银行银行卡交易明细证明，李新建尾号为xx的中国银行卡于2017年1月5日取现65000元，尾号为xx的ETC卡扣费记录同行车轨迹一致。
7、视听资料，证明二上诉人被公安机关抓获的过程及现场称量、封存过程。
8、指认车辆及毒品照片证明（2P6-10），上诉人李新建对涉案车辆陕B**、毒品进行指认；上诉人韩金停对涉案车辆、毒品及对毒品上线电话号码进行指认。
9、抓获经过、侦破报告证明，2017年1月5日中午，王益分局民警接到特情反应线索，一辆车牌号为陕B**的红色轿车将于当日携带大量毒品从西安返回，民警立即组织警力在包茂高速铜川收费站设卡堵截。于当晚21时40分，在G65包茂高速铜川段新区收费站上行ETC通道将该车辆拦截，抓获被告人李新建、韩金停、杨静，现场缴获疑似毒品三包。
10、车辆租赁协议、陕B**号车行驶证、车主身份证、机动车登记证书复印件证明，陕B**号红色逍客轿车的车主为段王军，李新学以2000元每月的价格租赁，租期自2016年2月10日起至2017年2月9日。
11、现场检测报告书证明，上诉人李新建、韩金停经吗啡筛选试剂检测，结果均呈阳性。
12、陕西省铜川市印台区人民法院刑事附带民事判决书、释放证明书、吸毒人员查获详细信息证明，上诉人李新建1989年因犯抢劫罪被铜川市原郊区人民法院判处有期徒刑11年，因犯故意伤害罪于2001年12月31日被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑3年，2003年9月13日刑满释放。2015年11月9日，韩金停因吸食毒品被江苏苏州太仓市公安局行政拘留10日。
13、户籍证明信证明，上诉人李新建、韩金停身份情况，二人作案时系完全刑事责任能力人。
14、上诉人供述
（1）上诉人李新建的供述证明，2017年1月3日他和韩金停商量到西安去买一些海洛因。由韩金停联系“上家”，我拿钱，买回来海洛因我俩平分，用来抵消他俩之间的欠款。1月5日下午他和韩金停联系后，他在银行取了6万元钱，下午6点左右，韩金停到他家楼下打电话叫了他，然后他媳妇杨某开着一辆车牌号是陕B**号的红色尼桑逍客的车，拉着他和韩金停就去了西安。到西安后，在自强路的十字口，韩金停给对方打电话，来了一个男的，带着他和韩金停到一个单元楼的六楼一户家里，还有一个男的在屋里。二人给他们取的毒品海洛因就是在床底下拿出来的。他和韩金停跟那两个男的谈好价钱，品尝了海洛因，然后以每克600元价格，买了100克毒品海洛因，一共花了6万元。晚上9点50分左右，他媳妇杨某开着车拉着他和韩金停走到新区收费站，过ETC通道时，被警察堵截住了，他就打开车天窗，把购买的毒品扔到了车顶，警察将他们三人带下车，也扣押了毒品海洛因。杨静不知道他和韩金停到西安干啥。他自己想吸食才购买毒品海洛因。案发当天支取的6万元给韩金停还了3万元，二人买毒品时各给卖毒品的3万元。
（2）上诉人韩金停供述证明，几天前，李新建和他电话联系联系，说是要买些毒品海洛因，要他给介绍毒品的“上家”，之前，他偶然得到一个西安毒品“上家”的电话，就告诉了李新建。2017年1月5日下午大概5点多，他和“上家”电话联系好，约定当天去购买毒品，下午6点多，他赶到李新建位于王益区洞仙阁家楼下，由李新建老婆杨某开车，他三人一起去了西安买毒品。到西安后，他用电话和上家联系，他们约在西安市自强路附近的一条街道。他和李新建下车找到那个手机号码的机主，那人把他俩领到附近的一个小巷子的老式楼房六楼的中户，进门后，看见房间还有一个人，他和李新建品尝了一下要买的毒品海洛因，感觉不错。李新建和他们谈了价钱，李新建给了“上家”6万多元。付钱之后，“上家”就把毒品给了李新建。毒品是白色固体，用透明塑料袋包裹的，由李新建装着，他俩一起离开巷子，回到杨某开的车上，没有停留，原路返回铜川，李新建一直坐在副驾驶，他在后排座位睡觉，直到警察把他们抓住。他们所乘的车是一辆红色尼桑，车牌号是陕B**。从他身上搜出的两小包白色、块粉状物是海洛因，是“上家”那个人给他让尝东西好坏的，他吸食了一点就收起来放在他身上了，他没有付钱。这次购买毒品的钱是李新建的，他们从铜川出发时，李新建就带着钱。李新建和“上家”谈的价钱，他听说是6万多元钱，100多克。
以上证据确实、充分，来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人李新建、韩金停违反国家对毒品的管制法规，共同运输毒品海洛因，数量达100余克，其行为均构成运输毒品罪。在共同运输毒品犯罪中，李新建出资、提供运输工具，进行毒品交易，并携带购买到的大包毒品，在被抓获时，隐匿罪证，逃避惩罚，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。韩金停积极联系毒品上线，参与毒品交易，共同运输毒品，起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。
关于李新建所提其和韩金停不构成共同犯罪的上诉理由。经查，李新建、韩金停共同预谋并购买毒品，后又共同运输毒品，二人在客观上有共同犯罪的行为，主观上有共同犯罪的故意，符合构成共同犯罪的条件，故该上诉理由不能成立；关于李新建所提一审认定其构成运输毒品罪错误，其行为应构成非法持有毒品罪应并认定其非法持有的毒品数量为54.877克的上诉理由。经查，李新建、韩金停共同购买数量达100余克的毒品海洛因，在运输毒品过程中被现场查获，其行为依法应构成运输毒品罪，其提出毒品数量按54.877克计算无证据支持，故该上诉理由亦不能成立。
对上诉人韩金停提出的上诉理由，经查，无证据支持，不能成立。
综上，原判定罪准确，审判程序合法，适用法律正确，但对韩金停的主犯地位认定不当，且量刑过重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十六条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、维持铜川市王益区人民法院（2017）陕0202刑初14号刑事判决第二项及第一项中的定罪和被告人李新建的量刑部分。即：
被告人李新建犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月六日起自二○三二年一月五日止）。
随案移送的作案工具手机两部予以没收。
二、撤销铜川市王益区人民法院（2017）陕0202刑初14号刑事判决第一项中对被告人韩金停的量刑部分。
三、上诉人韩金停犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年一月六日起自二○二七年一月五日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙蒲叶
审 判 员 周敏鸽
代理审判员 张 廷
二〇一七年十一月九日
书 记 员 吕玺钰