湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂08刑终60号
原公诉机关荆门市掇刀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁虎，男，1972年5月13日出生于湖北省沙洋县，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌贩卖毒品于2016年6月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
荆门市掇刀区人民法院审理荆门市掇刀区人民检察院指控原审被告人袁虎犯贩卖毒品罪一案，于二0一六年十二月十三日作出（2016）鄂0804刑初158号刑事判决。宣判后，原审被告人袁虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
荆门市掇刀区人民法院判决认定：
1、2016年6月17日下午，被告人袁虎在荆门市掇刀区深圳大道一叶宾馆大厅电梯旁，以800元的价格出售给龚某某8颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）和4袋甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”），并约定日后给钱，至案发龚某某尚未支付袁虎800元毒资。
2、2016年6月21日凌晨4时许，被告人袁虎在荆门市掇刀区深圳大道一叶宾馆8408房间内，出售给高某某2颗麻果，并收取毒资100元。
3、2016年6月21日上午9时许，公安民警在荆门市掇刀区深圳大道一叶宾馆8408房间内，将袁虎当场抓获，并从其身上查获冰毒28.35克和麻果6.39克。当日上午11时许，公安民警在袁虎的交代下，随后在荆门市掇刀区深圳大道一叶宾馆8401房间内，查获袁虎持有的冰毒12.6克和麻果8.69克。
经检验，从查获的麻果和冰毒中均检出“甲基苯丙胺”毒品成份。综上，袁虎贩卖毒品甲基苯丙胺共计约59.07克。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人张某某证实：2016年6月20日晚10时许，其与吴某某、袁虎在一叶宾馆8408房间打牌，当日11时许，袁虎从8401房拿了2个麻果壶，其与袁虎就各自吸食麻果。凌晨3时许，陈某某加入，四人又吸食了些毒品，陈某某就去休息。凌晨4时许，一个中年男子敲门找袁虎，那男子给了袁虎100元钱，袁虎给了他2颗麻果，那男子在房间里吸食麻果后就离开了。之后那中年男子再次进来参与其三人一起打麻将，袁虎让陈某某给他点了一颗麻果和一点冰毒，其没注意有无给钱，后来袁虎还叫陈某某到8401房间给他拿一个黄色盒子过来，里面装的是冰毒。早上9时许，警察查房将众人抓获。
2、证人高某某证实：2016年6月21日凌晨4时许，其在一叶宾馆8407房间休息时被隔壁房间的声音吵醒，其听出是袁虎的声音，打电话确认后到8408房间找他，以100元的价格向他买了2颗麻果吸食。之后其开始加入他们打麻将，期间又间断吸食麻果，之后到上午9时被公安机关查获。
3、证人吴某某证实：2016年6月20日晚上10时左右，其和张某某到一叶宾馆8401房间找到袁虎，后三人定了8408麻将房打扑克，期间抽了100元现金给张某某抵他付的房款。到凌晨12时左右开始吸食麻果，袁虎到8401房间拿来溜壶。凌晨3时许，陈某某来到该房间参与吸食麻果。凌晨4时许，高某某来该房间向袁虎购买了2颗麻果。之后高某某加入，四人开始打麻将，陈某某帮助四人点麻果吸食。当日上午9时许，警察查房将众人查获。
4、证人陈某某的证言证实：2016年6月21日凌晨3点，其到一叶宾馆8408房间，帮助袁虎、张某某点麻果，并吸食了2颗麻果和少量冰毒，后上床休息。没多久，其醒来看见高某某过来，找袁虎要麻果吸食。袁虎交给其1小袋麻果（有9颗麻果）和1小袋冰毒，其拿出1颗麻果和那小袋冰毒给高某某点燃吸食。早上6时左右，袁虎将8401房间的房卡交给其，让其到房间的床头柜抽屉内拿一个黄色的纸盒子，其打开盒子，看见里面有很多小袋冰毒，其拿过去交给了袁虎。后早上9时许，其一伙人被警察查获。
5、证人龚某某证实：2016年6月17日，因朋友姚飞要来玩，其给袁虎打电话，找他买800元的毒品（8克麻果和400元的冰毒）。其让姚飞在一叶宾馆8402房间等，其办完事回宾馆走到一楼电梯口时碰到了袁虎，袁将其要的毒品8颗麻果和2小袋冰毒交给其，因其当时身上没有带钱，就约定过几天再给他800元钱。同年6月21日上午，警察查房时，将其与姚飞抓获，并将剩下的冰毒和2颗麻果搜走。
6、证人陈某1证实：2016年6月21日上午9时许，警察来其上班的一叶宾馆检查，并抓走了一些人。警察走后其和同事开始收拾房间。11时许，警察带来了一个长期在8401房间住宿的男房客，其就将在8401房间收好装箱的两个储物箱交给了警察，警察当着经理张某1和8401的房客检查了储物箱，在其中一个箱子里找到一个装有红色药丸的灰色水杯，和装有几袋像冰糖一样的东西的一个白色方便盒，房客均承认是他的东西，并说原是放在房间茶几上的。
7、证人张某1证实：2016年6月21日早上9时许，警察来其任总经理的一叶宾馆检查，发现房间内有人吸毒，随后将涉毒人员带走。11时许，警察又将其中一个叫袁虎的男子带回酒店，其陪警察和袁虎一起到了8401房间后，发现房间已被服务员进行了清理打扫，其找到服务员，让她将该房间清理出来的东西交给了警察，是两个储物箱，警察从箱子里找到一个灰色的水杯，里面装着几袋红色药丸，还有一个白色的盒子，里面有很多袋白色晶体，袁虎承认这些物品都是他的。
8、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、称量笔录证实：公安机关在一叶宾馆8408房间袁虎随身及物品中搜出1袋红色药片（净重6.39克），1大袋白色晶体（净重5.3克），43小袋白色晶体（净重23.05克）；在张某某随身及物品中搜出4袋白色晶体（净重38.91克）、4袋红、绿色药片（净重32.78克）、2颗红色药片（净重0.18克）、搜出吴某某持有的8颗红色药片（净重0.77克），在陈某某处搜出8颗红色药片（净重0.79克）；在袁虎居住的8401房间搜出9袋红色药片（净重8.69克）、4袋白色晶体（净重12.6克）。
9、荆门市公安局司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（理化）字[2016]255、256号物证鉴定报告，证实在袁虎房间及物品中搜出的白色晶体、红色药片以及陈某某持有的8颗红色药片中均检出“甲基苯丙胺”毒品成份。
10、现场照片、毒品及称量照片，证实现场查获毒品及称量的情况。
11、搜查视频、称量视频、审讯视频，证实公安机关搜查、称量毒品及审讯被告人的情况。
12、手机号码为1397286****的机主信息及通讯记录，证实2016年5至6月袁虎的手机通话记录情况。
13、尿液检测样本提取笔录、荆门市东宝区公安分局人体尿样毒品成分现场检测报告书，证实被告人袁虎与证人张某某、陈某某、高某某、吴某某的检测样本现场检测结果均呈阳性。
14、荆门市公安局东宝分局吸毒成瘾认定书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实公安机关以提供毒品和吸毒为由给予袁虎、张某某行政拘留十五日并罚款2000元的行政处罚，以吸毒给予高某某、陈某某、吴某某行政拘留十五日并罚款2000元的行政处罚，认定吴某某吸毒成瘾，责令其接受社区戒毒三年，以提供毒品和吸毒给予龚某某行政拘留十五日并罚款2000元的行政处罚。
15、案件揭发及办理经过、抓获经过，证实袁虎现场被抓获的情况。
16、情况说明证实，袁虎供述的购买毒品上线“华子”、“羊子”尚在核实侦查中。
17、户籍资料证实，被告人袁虎的身份情况。
18、被告人袁虎对上述事实的供述。
荆门市掇刀区人民法院判决认为，被告人袁虎贩卖毒品甲基苯丙胺约59.07克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人袁虎如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人袁虎系以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但被告人吸食毒品的情节，在量刑时酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十七条第三款、第六十四条规定，判决：一、被告人袁虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币8万元；二、对被告人袁虎的违法所得人民币100元予以追缴。对扣押在案的毒品麻果、冰毒予以没收。
原审被告人袁虎上诉提出：1、一审判决认定其贩卖毒品数量错误；2、其具有初犯、认罪态度好、以贩养吸等情节，一审判决没有体现从轻判处，量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实所采信的证据，经一审庭审质证、认证，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院依法予以确认。
关于上诉人袁虎提出一审判决认定其贩卖毒品数量错误的上诉理由。经审查，上诉人袁虎贩卖毒品数量，有检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、称量笔录、现场照片、毒品及称量照片、搜查视频、称量视频、审讯视频等证据证实，且上诉人袁虎在侦查机关及一审庭审中均对其贩卖毒品的数量无异议。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人袁虎提出其具有初犯、认罪态度好、以贩养吸等情节，一审判决没有体现从轻判处，量刑过重的上诉理由。经审查，原审判决根据上诉人的犯罪事实和情节在法定刑幅度内从轻处以刑罚，量刑适当。上诉人袁虎上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人袁虎贩卖毒品甲基苯丙胺约59.07克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人袁虎如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。上诉人袁虎系有吸毒情节的贩毒人员，量刑时酌情予以考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 ＸＸＸ
审判员 姜 勇
审判员 李东兴
二〇一七年三月二十八日
书记员 曹 川