湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘04民终1509号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地衡阳市蒸湘北路27号。
法定代表人：赵智国，经理。
委托诉讼代理人：尹奇捷。
委托诉讼代理人：王端生，中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：尹小艳，住常宁市。
委托诉讼代理人：ＸＸ东，湖南明正律师事务所律师。
原审被告：彭星星，男，1997年8月10日生，汉族，学生，住常宁市。
原审被告：彭国衡（彭星星之父），1969年8月19日生，汉族，农民，住常宁市。
彭星星、彭国衡之共同委托诉讼代理人：康桂花，女，住常宁市。
原审被告：钟爱峰，男，1985年9月9日生，汉族，农民，住常宁市。
原审被告：胡斌，男，1978年10月23日生，汉族，农民，住常宁市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称人民财保衡阳市分公司）因与被上诉人尹小艳,原审被告彭星星、彭国衡、钟爱峰、胡斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院于2016年5月31日作出的（2015）常民一初字第967号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年10月24日立案受理后依法组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭审理了本案。上诉人人民财保衡阳市分公司的委托诉讼代理人尹奇捷、王端生，被上诉人尹小艳的委托诉讼代理人ＸＸ东，原审被告彭星星、彭国衡的共同委托诉讼代理人康桂花等到庭参加诉讼。原审被告钟爱峰、胡斌经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人民财保衡阳市分公司上诉请求：撤销原判第一项并依法进行改判，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实错误，原判认定尹小艳误工期为610天明显错误，常宁市中医院的医嘱上明确注明卧床休息两个月，因此，尹小艳的误工期不可能是610天。
被上诉人尹小艳答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告彭星星、彭国衡述称：对于原审判决没有意见，请求二审法院依法裁判。
原审被告钟爱峰、胡斌未予答辩。
尹小艳向一审法院起诉请求：被告彭星星、彭国衡、钟爱峰、胡斌、人民财保衡阳市分公司连带赔偿原告尹小艳经济损失共计221166.47元；五被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2014年7月2日8时30分，被告彭星星驾驶湘Ｄ×××××摩托车在常宁市松柏镇水松二号公路上由北向南行驶，当车行至水松二号公路康家湾矿车队门前路段时，在逆向行驶的过程中与相对正常行驶的被告钟爱峰驾驶的无号牌摩托车相撞，致使原告尹小艳受伤，被告彭国衡支付了原告尹小艳医药费13500元。经衡阳宜诚司法鉴定所鉴定，原告尹小艳的伤残构成八级伤残。2014年7月17日，经常宁市公安局交通警察大队认定，被告彭星星应该承担本次交通事故的主要责任，被告钟爱峰承担本次事故的次要责任，原告尹小艳不承担责任。被告彭星星驾驶的湘Ｄ×××××摩托车在被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司投保了交强险，车主系被告彭国衡，被告钟爱峰驾驶的摩托车车主系被告胡斌。2016年3月3日，经湖南金泰诚司法鉴定中心重新鉴定，原告尹小艳的伤残构成九级伤残，被告人民财保衡阳市分公司支付重新鉴定费700元。原告尹小艳的经济损失为：1、医疗费70394.47元。2、住院伙食补助费6700元（67天×100元/天）。3、营养费酌定为2000元。4、护理费6539元（35623元/365天×67天）。5、误工费59534元（35623元×610天/365天）。6、交通费酌定为2000元。7、鉴定费1300元。8、残疾赔偿金43972元。9、后期治疗费7000元。10、精神抚慰金酌定10000元。综上所述，原告尹小艳经济损失共计209439.47元。关于原告尹小艳损伤责任承担问题，本案交通事故应由被告人民财保衡阳市分公司在其保险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告彭国衡承担70%的赔偿责任，被告钟爱峰承担30%的赔偿责任。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。原告尹小艳在本次交通事故受伤后造成的损失包括医药费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、营养费、精神抚慰金等共计209439.47元。本案被告彭星星驾驶的车辆的车主系被告彭国衡，该车辆在被告人民财保衡阳市分公司投保了交强险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，死亡伤残赔偿限额为110000元，项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额为10000元，项下负责医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要合理的后续治疗费、整容费、营养费。故应由被告人民财保衡阳市分公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告尹小艳医药费10000元。因被告钟爱峰驾驶的事故车辆未投保交强险，未履行参加交强险的法定义务，违反了法律的强制性规定，被告钟爱峰应在交强险责任限额内赔偿原告尹小艳医药费10000元。原告尹小艳超出交强险医疗费赔偿限额的损失为66094.47元（70394.47元+6700元+2000元+7000元-20000元），被告彭国衡应对原告尹小艳该部分承担46266.129元（66094.47元×70%），扣除被告彭国衡已经支付的医药费13500元，被告彭国衡还应赔偿原告尹小艳损失32766.129元。被告钟爱峰对原告尹小艳该部分损失承担19828.341元（66094.47元×30%）；原告尹小艳超出交强险死亡伤残赔偿限额的损失为13345元（6539元+59534元+2000元+1300元+43972元+10000元-110000），应由被告钟爱峰对原告尹小艳该部分损失在交强险责任范围内承担全部赔偿责任。因此，被告钟爱峰应赔偿原告尹小艳损失共计43173.341元（10000元+19828.341元+13345元）。因被告人民财保衡阳市分公司对原告尹小艳的伤残等级申请了重新鉴定，并垫付了重新鉴定费700元，原告尹小艳的残疾等级由八级伤残变更为九级伤残，该重新鉴定费应由原告尹小艳承担，故被告人民财保衡阳市分公司共计应赔偿原告尹小艳损失119300元（10000元+110000元-700元）。据此，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第十六条、第十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告尹小艳119300元。二、限被告彭国衡在本判决生效之日起十日内赔偿原告尹小艳32766.129元。三、限被告钟爱峰在本判决生效之日起十日内赔偿原告尹小艳43173.341元。四、驳回原告尹小艳对被告彭星星、胡斌的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4617元，由被告彭国衡负担3231.9元，被告钟爱峰负担1385.1元。
二审期间双方当事人均未提供新的证据。原审判决认定的基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为尹小艳误工期如何计算的问题。误工费是民事侵权赔偿项目的一种，由误工期和工资结合计算。司法实践中，误工期一般由实际住院期间和必要的休养时间组成。本案尹小艳于2014年7月2日受伤，当日到常宁市中医院住院，8月17日出院。2014年9月8日到南华大学附属第一医院住院治疗，9月30日出院。参照常宁市中医院的医嘱，尹小艳出院后卧床全休时间酌定为3个月。因此，本案尹小艳的误工期酌定为180天。原审判决认定尹小艳的误工工期为610天，其计算依据是从尹小艳出院到再次鉴定时，尹小艳均未实际务工。本院认为，当事人是否实际务工与能否工作是不同的概念，民事赔偿是以当事人是否具备劳动能力为依据，而不能以当事人是否实际从事劳动为依据，因此，原判认定的误工期没有法律依据，依法应予纠正。尹小艳的误工费为17568元（35623元×180／365天），结合原判认定的其他损失，尹小艳的经济损失共计167473.47元。其中医疗费用赔偿限额为86094.47元，分别为医疗费70394.47元，住院伙食补助费6700元，营养费2000元，后期治疗费7000元；死亡伤残赔偿限额为81379元，分别为护理费6539元，误工费17568元，交通费2000元，残疾赔偿金43972元，鉴定费1300元，精神抚慰金10000元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案尹小艳的经济损失由人民财保衡阳市分公司在其保险范围内承担赔偿责任，不足部分由彭国衡承担70%的赔偿责任，钟爱峰承担30%的赔偿责任。人民财保衡阳市分公司和钟爱峰在交强险医疗赔偿限额内分别赔偿尹小艳医药费10000元，尹小艳超出交强险医疗费赔偿限额的损失66094.47元由彭国衡承担70%，计46266.129元，钟爱峰承担30%，计19828.341元。扣除彭国衡已经支付的医药费13500元，彭国衡还应赔偿尹小艳32766.129元。尹小艳剩余的损失81379元由人民财保衡阳市分公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿70%，计56965.3元，由钟爱峰赔偿30%，计24413.7元。扣除人民财保衡阳市分公司垫付的重新鉴定费700元，人民财保衡阳市分公司应赔偿尹小艳经济损失66265.3元。钟爱峰应赔偿原告尹小艳损失54242.041元。综上，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决适用法律错误，依法应予纠正。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省常宁市人民法院（2015）常民一初字第967号民事判决第二、四项；
二、变更湖南省常宁市人民法院（2015）常民一初字第967号民事判决第一项为：限中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告尹小艳66265.3元；
三、变更湖南省常宁市人民法院（2015）常民一初字第967号民事判决第三项为：限被告钟爱峰在本判决生效之日起十日内赔偿原告尹小艳54242.041元。
本案一审受理费4617元，二审受理费2686元，合计7303元，由原审被告彭国衡负担5112元，原审被告钟爱峰负担2192元。
本判决为终审判决。
审判长 高斌
审判员王若中
代理审判员李专
二〇一七年一月二十一日
书记员 沈 露
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