河南省焦作市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）焦刑一终字第00034号
原公诉机关河南省沁阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏立成，男，1962年7月21日出生。因涉嫌犯非法制造、买卖、运输爆炸物罪，于2013年5月3日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于沁阳市看守所。
辩护人王有丽，北京大成（郑州）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）窦某某，女，1962年6月17日出生。因涉嫌犯非法制造、买卖、运输爆炸物罪，于2013年5月3日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于焦作市看守所。
辩护人张红岩，北京大成（郑州）律师事务所律师。
河南省沁阳市人民法院审理沁阳市人民检察院指控原审被告人魏立成、窦某某犯非法制造、买卖、运输爆炸物罪一案，于2014年3月25日作出（2013）沁刑初字第00293号刑事判决。宣判后，原审被告人魏立成、窦某某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人魏立成和窦某某系夫妻关系，二人在博爱县许良镇许良村小魏庄村经营一个农资门市部。2012年冬季，二人得知用硝酸铵和锯末搅拌在一起，能做成用于开矿的自制炸药。魏立成便购买了一台旧粉碎机安装在门市部的后院，从冯某某处购买硝酸铵复合肥。2012年冬天至2013年5月2日，魏立成在农资门市部内，将购买的象牌复合肥掺入一定比例的锯末搅拌后倒入粉碎机内进行粉碎，由窦某某负责出售加入锯末的复合肥。2013年5月2日晚上，王某某（另案处理）伙同陈兵团向窦某某交付2200元，购买加入锯末的复合肥15袋（636.46公斤），租用张某某（另案处理）的摩的运输至沁阳市西万镇时，被沁阳市公安局当场抓获。2013年5月3日，沁阳市公安局在二被告人的农资门市部查获并扣押加入锯末的复合肥4袋半（111.54公斤）、象牌复合肥73袋（新疆金圣胡杨化工有限公司产，3587.2公斤）、锯末16袋（重349.1公斤）、铁磨粉碎机一台。经鉴定：两次扣押的加入锯末的复合肥均具有爆炸性，系工业炸药。
认定上述事实的证据有：
1、证人王某某的证言，证实2013年5月1日下午，其帮朋友王某丙在窦某某门市部订购一些自制炸药。第二天，其与王某丙、张某某一起前往窦某某门市部拉订购的自制炸药15袋，其支付窦某某2200元。
2、证人张某某的证言，证实2013年5月2日，王某某给其打电话让其开摩的去博爱许良镇拉白灰，承诺运费100元。当天晚上9点多，其和王某某及一名不认识的男子一起去博爱县许良镇的一家农资门市部拉了15袋东西。
3、证人冯某某的证言，证实2012年、2013年其两次卖给魏立成新疆产的象牌复合肥、河北冀恒牌复合肥各4吨。
4、证人范某某的证言，证实其从河北衡水武义县购买未添加防爆剂的象牌复合肥。从2012年秋至2013年4月份，其将该种复合肥一共卖给冯某某五、六次，共计200多吨。
5、证人郭某某的证言，证实其曾将菏泽金正大生态工程有限公司采购的硝酸铵磷复合肥（不确定是否含有抗爆剂）倒卖给范某某。
6、证人焦某某的证言，证实其在2012年底至2013年初，其曾倒卖给范某某一批河北冀衡赛瑞化工有限公司生产的象牌复合肥。
7、证人毕某某、沈某某的证言，证实2013年4、5月份冯海鸥曾在河南豫棉集团实业有限公司博爱储备库储存过两车复合肥。
8、证人王某甲的证言，证实魏立成曾去其经营的老王带锯厂拉过一些锯末。
9、证人冯某甲（又名冯曾用）的证言，证实2013年春天，冯某某安排其到河南豫棉集团实业有限公司博爱储备库拉了约4吨化肥，送到博爱县许良镇许良村小魏庄魏立成、窦某某经营的农资门市部。
10、证人邱某某的证言，证实2013年3、4月份，冯某某安排其到河南豫棉集团实业有限公司博爱储备库拉了4吨化肥，送到博爱县许良镇许良村小魏庄魏立成、窦某某经营的农资门市部。
11、受案登记表、发破案经过，证实2013年5月2日沁阳市公安局治安大队民警接匿名举报，于当日22时30分，在沁阳市火车站将运输爆炸物的王某某、张某某抓获，当场查获疑似爆炸物15袋。
12、户籍证明，证实被告人魏立成、窦某某在作案时均系完全刑事责任能力人。
13、抓获证明，证实抓获被告人魏立成、窦某某情况。
14、辨认笔录，证实魏立成辨认出王某某是买炸药人；王某某辨认出魏立成、窦某某是卖给其炸药的人；邱某某、冯某甲辨认出窦某某、魏立成是接收化肥的人。
15、扣押物品清单，证实从张某某处扣押无牌照三轮车一辆，疑似硝铵炸药15袋（636.46公斤）、从魏立成处扣押复合肥73袋（3587.2公斤）、疑似硝铵炸药4袋半（111.54公斤）、锯末16袋（349.1公斤）、铁磨粉碎机一台。
16、称重笔录，证实被扣押物品称重的情况。
17、扣押物品照片，证实在张某某、魏立成处扣押的物品。
18、有关证明，证实冯某某、范某某、郭某某、焦某某的询问笔录为复印件，原始卷宗存于沁阳市公安局治安大队。
19、民用爆炸物品品名表及制订部门说明，证实硝酸铵为限于购买、销售审批管理的物品。
20、焦作市公安局刑事科学鉴定书，2013年5月2日在沁阳市火车站附近扣押张某某摩的三轮车上的15袋黄色粉末状物质是工业炸药，具有爆炸性；2013年5月3日在博爱县许良镇许良村魏立成、窦某某夫妇开的农资门市部扣押的黄色粉末状物质是工业炸药，具有爆炸性。
21、被告人魏立成、窦某某对犯罪事实供认不讳。
根据上述事实和证据，沁阳市人民法院判决，1、被告人魏立成犯非法制造、买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑十一年。被告人窦某某犯非法制造、买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑四年。2、违法所得人民币2200元，依法予以追缴。3、供犯罪所用的本人财物：自制工业炸药748公斤、象牌复合肥73袋（新疆金圣胡杨化工有限公司产，3587.2公斤）、锯末16袋（349.1公斤）、铁磨粉碎机一台，依法予以没收。
上诉人魏立成、窦某某以及辩护人认为，不具备抗爆性以及含有硝酸根离子、铵根离子成分的产品，不等同于爆炸物；焦作市公安局没有鉴定资质，原判采信该爆炸物的鉴定，程序违法；原判将上诉人生产的复合肥认定为爆炸物，缺乏事实根据。另外窦某某上诉称，自己是从犯，作用小，危害性不大，应判免刑。
二上诉人的辩护人申请对扣押的复合肥是否属于爆炸物重新鉴定。
经本院审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院核实无误，予以确认。
关于上诉人及辩护人认为焦作市公安局没有鉴定资质，自己生产的混合肥料不是爆炸物，请求对扣押的混合肥料重新鉴定的理由，经查，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于加强办理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件工作有关问题的通知》要求，对爆炸物的鉴定由地（市）级公安机关负责，当事人或办案机关有异议的，由省级公安机关复检。焦作市公安局对扣押的加入锯末的复合肥是否为爆炸物进行鉴定符合规定，其要求重新鉴定的理由不能成立。
本院认为，上诉人魏立成、窦某某未经国家有关部门批准，非法制造工业炸药748公斤，并将其中的636.46公斤卖给他人，剩余的111.54公斤储存于自家后院，其行为均已构成非法制造、买卖、储存爆炸物罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，对上诉人魏立成的量刑适当，但窦某某属于从犯，是在魏立成安排下参与犯罪，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）（三）项之规定，判决如下：
一、维持河南省沁阳市人民法院（2013）沁刑初字第00293号刑事判决第一项对上诉人魏立成、窦某某的定罪部分和魏立成的量刑部分以及第二、三项，即“一、被告人魏立成犯非法制造、买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑十一年。被告人窦某某犯非法制造、买卖、储存爆炸物罪。二、违法所得人民币2200元，依法予以追缴。三、供犯罪所用的本人财物：自制工业炸药748公斤、象牌复合肥73袋（新疆金圣胡杨化工有限公司产，3587.2公斤）、锯末16袋（349.1公斤）、铁磨粉碎机一台，依法予以没收”。
二、撤销河南省沁阳市人民法院（2013）沁刑初字第00293号刑事判决对上诉人窦某某的量刑部分，即“判处有期徒刑四年”。
三、上诉人窦某某犯非法制造、买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李元成
审 判 员 张爱国
代理审判员 李 超
二〇一四年六月三十日
书 记 员 邵宝琳