山东省夏津县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）夏民初字第394号
原告：陈某某，男，汉族，1953年出生，住夏津县新盛店镇。
原告：任某某，男，汉族，1949年出生，住夏津县新盛店镇。
委托代理人：王某某（特别授权），夏津县法律服务所法律工作者。
被告：张某某，男，汉族，1988年出生，住夏津县城区。
委托代理人：石某某（特别授权），女，汉族，山东律师事务所律师。
被告：山东省夏津县建筑工程公司，住所地：夏津县。
法定代表人：潘某某。
委托代理人：刘某某（特别授权），男，汉族，1984年出生，住夏津县，该公司法律顾问。
被告：陈某某，男，汉族，1968年出生，住夏津县新盛店镇。
原告陈某某，任某某与被告张某某，被告夏津县建筑工程公司，被告陈某某侵犯身体、健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈某某、任长青及其委托代理人王某某，被告张某某及其委托代理人石某某，被告山东省夏津县建筑工程公司委托代理人刘某某，被告陈某某到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论，本案现已审理终结。
原告陈某某、任长青诉称：2012年11月2日，原告在被告陈某某承包的县城步行街、济运路施工时，由于被告张某某无证上岗操作吊车失误，撞在高压线上，将原告电成重伤，在夏津中医院，县人民医院治疗，后转武警山东总医院治疗。陈某某伤情严重，并截肢，造成五级伤残。此事故共造成任某某损失包括精神抚慰金53330元，陈某某损失378478元。被告山东省夏津县建筑工程公司将施工任务发包给无施工资质的被告陈某某，陈某某又雇佣了无上岗证的张某某，才造成原告受伤的严重后果，三被告有不可推卸的责任，要求三被告承担连带赔偿责任，另要求被告赔偿两原告精神抚慰金各10000元。被告张某某辩称：被告张某某是租赁设备受雇于陈某某，陈某某承包的工程是水管安装，被告并非单纯为其提供吊装业务，被告与原告一起按照陈某某的指示将水管吊装到指定位置在由其他人员进行水泥砌装，此工作循环进行，被告并无自主权。两原告受伤是在吊臂静止状态下，受陈某某指示牵拽吊绳至水泥管道时，触及高压线，被电击伤，并非因被告的机械或行为造成原告受伤。原告在施工中受伤，赔偿主体是施工单位，并非被告张某某，因此，应驳回原告对被告张某某的诉讼请求。
被告山东省夏津县建筑工程公司辩称：原告损害是由第三人被告张某某造成，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”原告的损失应由第三人承担，县建公司与原告无任何法律关系，更不是雇主不负赔偿义务。
被告陈某某辩称：被告同意赔偿原告损失，但是被告没有能力。
经审理查明：原告所受伤害时工作的工程是夏津县开发区地下排水管网工程，由被告山东省夏津县建筑工程公司承包，夏津县建筑工程公司承包后又将工程分包给被告陈某某等几个施工队，陈某某无施工资质。陈某某召集两原告等几人进行施工，陈某某承诺每天支付原告100元工资。2012年11月2日，两原告在工地上，因二人年龄偏大，陈某某没让两原告在沟中工作，安排二人负责将吊车的挂钩挂在水管或盖在水管上面的水泥板上。被告陈某某事发前雇佣的李楼村的吊车，李楼村的吊车出了故障，又向被告陈某某推荐被告张某某的吊车，张某某吊车的司机无上岗证。
关于吊车人员的报酬陈某某称每天给张某某1600元，张某某称事发当天下午干活商定，干一下午吊车司机100元，吊车600元，下午干不完，明天接着干。
关于事发经过，原告称，两原告在上面挂盖水管的楼板，道路是南北方向，一个在沟西面，一个在东面扶着，楼板还没有上升的时候，就触电了，两原告被电昏迷，清醒时已在中医院转县医院的路上。被告张某某称，当时吊车处于静止状态，不是操作的事，是挂吊绳的时候出的事。
两原告受伤后被送到夏津县中医院急救。原告任某某在中医院支付门诊费用435.2元，又转夏津县人民医院，自2012年11月2日至2013年2月8日在夏津县人民医院住了97天，伤情为电击伤，在县医院原告交了252元门诊费用。因烧伤后疤痕增生，皮肤溃疡，原告任某某于2013年5月20日至2013年6月5日又在武警山东总队医院住院16天，支付武警医院治疗费5896元，门诊6元，原告要求误工费30000元，误工时间10个月，按当时工资每天100元算，护理费共2964（114天，每天26元），住院伙食费共3420元，一天30计算，交通费357元，精神抚慰金10000元，共计53330元。
原告陈某某在夏津县中医院支付门诊费用683元，又转夏津县人民医院治疗，自2012年11月2日至2013年3月25日住院143天，诊断原告伤情电击伤，全身多处电击伤口，原告自己垫付了2000元医疗费。原告因头皮缺损、颅骨坏死，于2013年6月19日至2013年8月5日在武警山东总队医院住院47天，原告自负武警医院治疗费13168元。
两原告其他住院医疗费用由被告夏津县建筑公司支付。
夏津县人民法院委托德州德弘法医司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，该中心【2013】临鉴字第24号鉴定意见书鉴定意见：被鉴定人陈某某工作中电击伤。遗留右前臂缺失，左手食指功能障碍，全身疤痕形成，综合评定五级伤残。
原告提供了济南天闻假肢矫形科技开发有限公司假肢安装证明书。建议原告安装国产普通适用型前臂假肢壹具，价格分别为39800元，46800元，51000元。平均使用寿命4年，每年维修费为该产品初装价位的8%，更换一次大约需一周时间，食宿费50元每天。按照山东省平均寿命75岁，建议原告更换假肢4次。
原告陈某某要求被告赔偿医疗费15851元，误工费30000元，治疗时间是从2012年11月2日到2013年9月，护理费县医院143天，济南47天，一共是190天，护理费4940元；住院伙食补助5700元，伤残赔偿金五级伤残119352元，义肢费用一次是46800元，四次是192000元，交通费635元，精神抚慰金10000元，共计378478元。
本院认为：一、关于原告的损失。
《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾辅助器具费和残疾赔偿金。”
原告任某某的损失包括：
1、医疗费6583.2元。中医院支付门诊费用435.2元，县医院252元，武警医院治疗费5896元。
2、误工费5642元。自2012年11月2发生事故至至2013年6月5日在武警山东总队医院住院出院共217天，按农村居民纯收入9446元，每天26元，误工费5642元，因原告为农民，在工地打工仅十几天，原告请求按工资每天100元计算误工费共30000元，不予支持。原告要求按10个月计算误工费，因没提供出院后误工的证明，应按受伤至治疗终结之日计算误工时间。
3、护理费共2964。住院114天，每天26元计2964元。
4、住院伙食费共3420元，住院114天，每天按30元计算，计3420元。
5、交通费357元。
6、精神抚慰金1000元，原告虽未构成伤残，但原告遭受电击伤，长时间住院，必然遭受精神痛苦，酌情赔偿1000元。任某某共计损失19966元。
原告陈某某的损失包括：
1、医疗费15851元。中医院支付门诊费用683元，夏津县人民医院原告自己垫付了2000元，原告自负武警医院治疗费13168元。
2、误工费7800元，误工费治疗时间是从2012年11月2日到2013年9月，误工费10个月，按农村居民村收入9446元每年，平均每天26元，误工费7800元。
3、护理费4940元，县医院护理143天，济南47天，一共是190天，按26元每天计算4940元。
4、住院伙食补助5700元。住院190天，每天30元共5700元。
5、伤残赔偿金五级伤残119352元。
6、残疾辅助器具费192000元。安装假肢费用一次是46800元，四次共192000元。
7、交通费635元。
8、精神抚慰金10000元。原告受伤致五级伤残，精神遭受极大痛苦，原告要求精神抚慰金10000元，应予支持。原告陈某某损失共计356278元。
二、关于责任的承担
夏津县建筑工程公司将自己承包的夏津县开发区地下排水管网工程违法分包给没有任何资质的自然人被告陈某某，陈某某以每天100元的报酬，雇佣陈某某，任某某进行管网施工，在施工过程中受到伤害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。夏津县建筑工程公司与陈某某个人签订协议书，对陈某某没有相应资质或者安全生产条件是明知的，因此夏津县建筑工程公司与陈某某应对两原告的损失承担连带赔偿责任。
关于被告张某某是否承担责任，原被告在庭审陈述中均认可，触电瞬间悬挂的楼板没有上升，可以确定并非吊车的力臂触及高压线，造成原告受伤，吊车吊绳接触高压线的可能较大，是由于高压线的自身引力还是在牵拽吊绳过程中接触到高压线，原被告均不能证实。
张某某与被告陈某某之间的法律关系是确定张某某是否承担责任的基础。根据本案事实，应确定张某某与被告陈某某之间是承揽关系还是雇佣关系，根据承揽与雇佣关系的特点，应从双方是否存在控制、支配和从属关系，是否由一方指定工作场所，提供劳动工具和设备，限定工作时间，是定期给付劳动报酬还是一次结算劳动报酬，是继续性提供劳务还是一次性提供工作成果，当事人一方的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动等情况予以确定。本案中张某某在陈某某指定的工作场所管网工地工作，并且在陈某某雇用的两原告的协作下工作，用吊车钩挂水泥板及水管，劳动报酬按天结算，属定期支付报酬，言明当天不能完工，明天继续，属继续性劳动，张某某的吊装工作属于陈某某承包的开发区地下排水管网工程的组成部分，因此张某某受陈某某支配，由陈某某指定工作场所，张某某提供的劳动是陈某某生产经营活动的组成部分，陈某某陈某某与张某某之间是雇佣关系而非承揽关系，张某某是雇员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”的规定，张某某的侵权责任也应由接受劳务的被告陈某某承担。
关于被告夏津县建筑工程公司原告损害是由第三人被告张某某造成，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”的辩解，本院认为该法条规定在《中华人民共和国侵权责任法》第三章不承担责任和减轻责任的情形，本条仅适用于作为名义侵权人被告的行为是第三人实施侵权行为的媒介，名义侵权人对损害的发生并无过错且与第三人并无法律上联系的场合。被告夏津县建筑工程公司应与被告陈某某承担连带责任，具有过错与被告陈某某有法律上的联系，因此被告夏津县建筑工程公司不能依据本条规定免责。
原告要求依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”的规定，张某某承担第三人应负的赔偿责任，因张某某与两原告一样同为陈某某雇员，并非雇佣关系以外的第三人，因此原告的要求不符合规定，不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第六条，第十六条，第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告陈某某赔偿原告任某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费，精神抚慰金共计19966元，被告山东省夏津县建筑工程公司承担连带赔偿责任；
二、被告陈某某赔偿原告陈某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费，精神抚慰金共计356278元，被告山东省夏津县建筑工程公司承担连带赔偿责任；
三、驳回原告任某某、陈某某的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的利息。
案件受理费5800元，由被告山东省夏津县建筑工程公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德州市中级人民法院。
审 判 长 杜 杰
审 判 员 房延秋
代理审判员 吕兆可
二〇一四年一月十六日
书 记 员 张蒙蒙