山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋09民终1036号
上诉人（原审被告）江苏博久企业管理服务有限公司。地址：江苏省海安县滨海新区角斜环镇西路**号。
法定代表人邓娟娟，公司经理。
委托代理人杨龙彬，江办省东台县许河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）蒋仲琼，女，1965年12月7日生，汉族，代县雁门关乡新田村人，农民，住代县。
委托代理人陈瑞，山西真强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）代县人民医院。地址：代县北门街**号。
法定代表人杨建民，院长。
委托代理人安军，医院职工。
上诉人江苏博久企业管理服务有限公司（以下简称博久公司）与被上诉人蒋仲琼、代县人民医院因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服代县人民法院(2015)代民初字第209号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的代理人、被上诉人蒋仲琼、代县人民医院的代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告蒋仲琼于2015年4月诉称，2014年4月，原告蒋仲琼在代县城街上看到代县医院招聘管理员、保洁员的招聘广告，后按照招聘广告上的电话联系一位名叫王广生的工作员接待了原告，后安排为保洁员，打扫代县医院楼道卫生。2014年4月26日上午，原告在打扫楼道卫生时，因摔倒致使右胫腓骨粉碎骨折。原告受伤后入住代县人民医院救治，治疗费用由二被告承担。原告认为自己在雇佣劳动中受伤的，雇主应依法承担赔偿责任。但找代县人民医院谈判相关问题时却被告知王广生系第二被告博久公司的工作人员，是第二被告雇佣的原告。原告认为自己是看到代县人民医院的招聘广告才去应聘的，当时并不知道王广生是第二被告的工作人员，干活也在代县人民医院，故要求二被告对其损伤共同赔偿，判令二被告互负连带责任，赔偿原告护理费、误工费、交通费、伙食补助费、残疾赔偿费、鉴定费以及二次手术费共计74785元，并承担本案诉讼费。
一审被告代县人民医院辩称，一、我院从未向社会招聘过工作人员；二、我院的后勤保洁事宜已通过招标方式发包给博久公司。三、原告是与博久公司联系，给该的雇佣事宜，并按博久公司安排劳务；四、原告受伤后其入院手续为第二被告具体办理，费用也是由其支付，原告与我方并无雇佣关系，请法院驳回其对我方的诉讼请求。
一审被告博久公司辩称，1、原告的损伤是由本人过错造成，后果应由本人承担；2、原告承认在走路中摔倒，本人没有尽到注意安全义务；3、原告未到公司报到，而是经直走到医院，受伤原因不是由工作造成的；4、原告当时进入医院并未进行培训活动；5、原告受伤时未从事与被告单位相关工作；6、后发现被告当时所穿的鞋子不符合规定，依法应当承担自己的过错造成的损失；7、原告受伤后我单位支付医疗费4222.46元，请法院一并处理；8、原告司法鉴定与本案无关。
经审理查明，代县人民医院与博久公司于2014年4月1日签订了《服务合约书》，代县人民医院的室内保洁工作由博久公司提供，所有员工属于博久公司直接聘用，自2014年4月1日至2015年3月31日，每年服务费44万元。
2014年4月23日，蒋仲琼在代县城街上看到招聘广告，其内容为代县人民医院招聘管理员、保洁员，工资1000--1500元（博久公司提供的广告为900--
1200元）。蒋仲琼遂通过广告联系电话的提示到代县人民医院应聘，博久公司工作人员王广生接待并安排蒋仲琼从事代县医院楼道保洁工作。2014年4月26日上午，蒋仲琼打扫楼道卫生时不慎摔倒造成右胫腓骨粉碎骨折，入住代县人民医院救治60天，博久公司支付了住院治疗医疗费24222.46元。蒋仲琼起诉后，依法申请伤残等级和二次手术费用评估的司法鉴定。一审法院将该申请移送忻州市中级人民法院证据中心，该中心按照有关规定委托山西太平司法鉴定中心进行司法鉴定和评估。其鉴定意见为：根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，蒋仲琼所受之伤构成十级伤残，二次手术费取内固定评估医疗费6500-8500元。博久公司不服该鉴定，以程序违法、鉴定结论明显依据不足、鉴定书适用标准错误、内固定尚在、医疗尚未终结为由，申请重新鉴定。
蒋仲琼主张的赔偿项目和数额如下：医药费（定残检查）9.5元+90元=99.5元；病历复印费8.5元；住院护理费用94元×60天=5640元；住院期间伙食补助50元×60天=3000元；伤残费用（10级）33076元；精神损失费用5000元；误工费用（应为定残前一天，主张6个月）94元×180天=16920元；二次手术费用8500元；交通费用350元；鉴定费2200元，合计74785.50元
一审法院认为，本案的争议焦点为：第一、二被告应不应当对原告之人身损害进行赔偿；第二、原告的哪些赔偿主张应该认定。本院综合案事实，依照相关法律作出如下认定：
对赔偿主体的认定。
原告系一外地女子，家庭经济条件较差，急于找工作获取劳动收入，看到代县人民医院的招聘广告（打印体，无医院公章）后，出于对医院的信赖，欣然应聘。此时该医院的室内保洁工作已发包给本案第二被告博久公司，博久公司安排原告打扫医院楼道卫生，后原告在打扫卫生时不慎摔倒致伤。直至与二被告交涉赔偿事宜时，原告才被告知其受聘于博久公司。博久公司在相关法律文书中声称蒋仲琼受雇于该公司，与代县医院无关。鉴于博久公司工作人员在提供劳务中遭受人身损害，博久公司应承担全部赔偿责任。被告博久公司答辩中提出原告之受伤由其个人过错所致，并罗列了数种“过错”情形。本院认为，原告是否进行培训、是否工前到公司报到均与其提供劳务时受伤无因果关系；原告到医院提供劳务搞清洁工作，被告博久公司并无证据证实原告不是在工作中受伤，亦无证据证实原告有严重的疏忽大意情形，上述抗辩理由不能成立。本案审理过程中，被告博久公司对原告申请司法鉴定的程序有异议，并申请重新鉴定。本院认为，根据原告的申请和相关规定，忻州市中级人民法院证据中心受理并委托相关司法鉴定机构作出司法鉴定意见，并无不妥，博久公司此答辩意见不予采纳，其申请重新鉴定的理由不足，本院不予准许。
对原告赔偿项目和数额的认定。
1、定残检查费99.5元；2、住院护理费5640元（94元×60天）；3、住院期间营养费3000元（50元×60天）；4、伤残赔偿金33076元（16358元×20年×10%）；5、精神损失费5000元；6、误工费16920元，误工时间应从受伤之日计算至定残前一天，但原告定残时间较长，本院酌情确定原告的误工时间为六个月；7、二次手术费确定为8500元；8、交通费酌情确定300元。9、鉴定费2200元。以上合计74735.50元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，一审法院于2016年6月23日判决如下：
江苏博久企业管理服务有限公司赔偿原告蒋仲琼747**.50元
驳回原告的其它诉讼请求。
案件受理费1615元，由被告江苏博久企业管理服务有限公司负担。
判后，博久公司不服此判，其上诉理由主要内容为，原审法院查明的事实不清，认定上诉人为责任人的依据不足，径直认定“博久公司安排原告打扫医院楼道卫生，后原告在打扫卫生时不慎摔倒致伤”无事实根据。被上诉人是自己跑路不小心所致，不能说明是因工作原因摔倒，上诉人对被上诉人当天的培训内容尚未安排和指定，被上诉人只是在医院这个区域摔倒受伤。原审法院判决的责任划分严重不当。被上诉人蒋仲琼的受伤纯属自己个人的原因造成，过错在其本人，所造成的损害后果理由其自己承担，该判决所依据的鉴定，程序违法，结论错误，精神抚慰金、鉴定费等费用不应获得支持。上诉人以代县医院的名义发布招聘广告代县医院是知情的，代县医院是受益人，一审原告的伤害应由代县医院负责。上诉请求依法发回重审或径行改判。
被上诉人蒋仲琼答辩称，自己是在雇佣劳动中受伤，雇主应依法承担赔偿责任，鉴定并非是个人委托，而是法院依法委托，鉴定程序是合法的，雇员在劳动中受伤不应承担过错责任。一审判决认定事实清楚，请求维持原判。
被上诉人代县人民医院答辩称，医院从未授权上诉人发布招聘广告，医院与上诉人之间应当按合同处理，请求尽快依法裁决。
本院认为，雇员在工作区域内受伤，依法应当由雇主承担赔偿责任。雇员对于受伤后果是否存在主观过错，除雇员自残等故意情形外，依法不影响雇主承担赔偿责任。关于本案中的鉴定结论，虽然上诉人在一审时递交了重新鉴定申请，但一审法院未予准许。经核实，该决定所产生的后果并未损害上诉人关于计算赔偿数额方面的合法权益，故本院对此不作重新审查。上诉人博久公司关于责任划分、鉴定结论方面的上诉理由不足，不予支持。上诉人与代县人民医院之间系合法的合同法律关系，其双方各自的权利义务均由依法成立的合同予以约束，因此，上诉人请求判令代县人民医院承担赔偿责任无事实根据和法律依据，本院依法不予支持。但是，一审法院在认定赔偿项目和赔偿数额方面存在以下误差：雇员受害赔偿案件中，因雇主不存在主观过错，除雇主强行指令雇员违章作业外，并不具备精神损害赔偿的法定要件，故精神损害赔偿项目不应在本案中列举；误工费的认定，有固定收入的应按固定工资数额认定。本案雇员的工资，根据具体案情并参考当年代县最低工资标准可酌定为月工资1250元。一审法院对以上问题的认定存在误差，本院依法予以撤销或变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销代县人民法院（2015）代民初字第209号民事判决第一条；维持第二条（驳回原告的其它诉讼请求）。
二、江苏博久企业管理服务有限公司在本判决生效后五日内赔偿蒋仲琼定残检查费99.5元、住院护理费5640元（94元×60天）、住院期间营养费3000元（50元×60天）、伤残赔偿金33076元（16358元×20年×10%）、误工费7500元（1250元×6个月）、二次手术费8500元、交通费300元、鉴定费2200元，合计60315.50元。
一审案件受理费1615元由蒋仲琼负担323元；由江苏博久企业管理服务有限公司负担1292元。
上诉案件受理费1668元由蒋仲琼负担333元；由江苏博久企业管理服务有限公司负担1335元。
本判决为终审判决
审判长 陈爱萍
审判员 张剑平
审判员 梁晓莉
二〇一六年十月十九日
书记员 刘 鑫