湖北省巴东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂巴东刑初字第00069号
公诉机关巴东县人民检察院。
被告人张某甲，曾用名张某乙，男，因本案于2013年12月6日被恩施市公安机关抓获，同年12月9日被巴东县公安局刑事拘留，2014年1月9日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于建始县看守所。
巴东县人民检察院以巴检公诉刑诉（2014）53号起诉书指控被告人张某甲犯非法经营罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巴东县人民检察院代理检察员覃丹凤、被告人张某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年5月，被告人张某甲与李某甲（湖北省恩施市人，已判处）在湖北省恩施市相识，同年7月，被告人张某甲邀约李某甲从事假冒伪劣卷烟的经营，由被告人张某甲在广州市准备假冒伪劣卷烟，并通过广州市开往恩施市的长途客车将卷烟运往恩施市，由李某甲负责接收卷烟，并按被告人张某甲的指示将卷烟送到指定的人员手中，被告人张某甲给李某甲支付一定的报酬。被告人张某甲伙同李某甲多次从事假冒伪劣卷烟的经营，非法经营卷烟价值192381.40元。具体犯罪事实如下：
1、2013年9月26日，被告人张某甲利用蔡某甲驾驶的鄂Q021**号长途客车将假冒伪劣的黄鹤楼、中华等品牌卷烟175条运往恩施市，并通知李某甲接收。2013年9月28日上午，李某甲从恩施市红庙开发区二汽服务站将上述卷烟接走，并运送给他人销售，卷烟价值为113250元。
2、2013年9月29日上午，被告人张某甲利用田某驾驶的鄂QZ99**号长途客车将假冒伪劣的黄鹤楼品牌卷烟150条运往恩施市，并通知李某甲接收。2013年9月30日上午，李某甲到恩施市七里坪石化加油站处接收卷烟，被公安机关当场抓获，卷烟价值为59200元。
3、2013年9月30日，公安机关对李某甲的住所（恩施市黄泥坝社区李家槽×号×室）进行检查，当场查获由被告人张某甲提供的、李某甲接收的假冒伪劣的黄鹤楼、玉溪等八个品牌卷烟87.6条，卷烟价值为19931.40元。
上述事实，被告人张某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证接受刑事案件登记表、立案决定书、刑事案件破案登记表、常住人口基本信息、身份证复印件，机动车行驶证图片、在逃人员登记信息表、巴东县烟草专卖局案件移送函、巴东县烟草专卖局移送涉嫌犯罪案件报告表、巴东县烟草专卖局稽查大队调查报告、巴东县烟草专卖局稽查大队查获田某涉烟案件物品清单、巴东县烟草专卖局稽查大队查获张某甲涉烟案件物品清单、巴东县烟草专卖局关于张某甲涉案卷烟价格认定及质量鉴定的情况说明、湖北省烟草专卖局价格认定书、旅客住宿登记薄复印件；巴东县烟草专卖局卷烟真伪感官鉴别检验报告、湖北省烟草产品质量监督检验站检验报告；证人李某甲、郭某甲、蔡某甲、陈某、肖某、李某、张某乙、张某丙、王某；被告人张某甲的供述；巴东县烟草专卖局检查笔录、巴东县烟草专卖局抽样取证物品清单、运输卷烟车辆照片、现场检查照片、查获卷烟图片、恩施市李家槽×号×室查获张某甲藏匿卷烟图片、张某甲妻子张某丙现场检查时签字图片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，伙同他人运输、贩卖假冒伪劣卷烟，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为符合非法经营罪的法定构成要件，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张某甲犯非法经营罪的罪名成立。被告人张某甲在共同犯罪中，是犯意的提起者，行为的组织、策划、实施者，依法应认定为主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人张某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月6日起至2015年6月5日止；罚金限本判决生效后10日内缴纳）。
二、在案扣押的假冒伪劣卷烟237.6条，予以没收（已没收）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 姜 涛
审判员 向 兵
审判员 刘 念
二〇一四年六月十三日
书记员 向小燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。