江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏05刑抗2号
抗诉机关：江苏省苏州市人民检察院。
原审被告人王雪光，男，1998年6月19日生，汉族，小学文化，农民，住河南省柘城县。现在河南省柘城县进行社区矫正。
原审被告人王某。
苏州市相城区人民法院审理苏州市相城区人民检察院指控原审被告人王雪光犯涉嫌抢劫、盗窃罪，原审被告人王某涉嫌抢劫罪一案，于2016年5月4日作出（2016）苏0507刑初9号刑事判决。2016年7月20日江苏省苏州市人�检察院以苏检诉审刑抗[2016]1号刑事抗诉书向本院提出抗诉。本院于2016年8月10日受理后，依法组成合议庭对本案进行再审。经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明：
一、抢劫
被告人王雪光、王某经预谋，于2015年11月8日晚携带水果刀，至苏州市相城区太平街道凤凰新村被害人吴某2经营的音响碟片店，采用持刀威胁、语言威胁等手段，劫得人民币290余元、价值人民币839元的小米牌手机1部，价值人民币30元的三星牌手机1部及光盘135张。
被告人王雪光、王某归案后，如实供述自己的罪行，上述赃物均已查获，并发还被害人。
二、盗窃
被告人王雪光伙同王某于2015年11月3日上午，至苏州市相城区太平街道莲港村6大队被害人郭某租住地，破门入室，窃得人民币800元、充电宝1个和手电筒1只。
被告人王雪光归案后，如实供述自己的罪行。
审理中，被告人王雪光的家属代为退赔被害人郭某的损失，并取得被害人的谅解。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、物证手机、现金、光盘、刀（均为照片），证明被告人王雪光、王某抢劫的财物及抢劫所持的械具。
2、书证谅解书，证明被告人王雪光的家属退赔被害人郭某的损失，并取得被害人郭某的谅解。
3、证人唐某的证言，证实其是碟片店隔壁理发店的经营者，2015年11月8日晚上9点多，其经过碟片店的时候见到两名男子，其之前见过该两名男子，其就进去打招呼，后来就听说出事了。
4、证人吴某1的证言，证实其实被害人吴某2的父亲，2015年11月8日晚22时多，其女儿哭着跑回家，说有人要杀她，把钱和手机都抢了，然后其用自己�手机报警了。
5、证人王某的证言，证实2015年11月的一天上午，其和王雪光在暂住地附近发现一出租屋一把挂锁很小，其说这个锁很好撬，由王雪光放风，其撬锁，撬不开后其用脚踹开，后王雪光进去偷，其望风，一共窃得现金八百元、小米牌充电宝、黑色手电筒，窃得的钱其与王雪光花掉了，充电宝和手电筒扔到河里了。
6、被害人吴某2的陈述，证实2015年11月8日晚上9点左右其给一个人发短信告知碟片已经到了，9点多该名男子过来拿碟片，10时40分左右，来拿碟片的其中胖的男子拿出水果刀架到其脖子上，其将身上的钱给他们，后来他们还翻出三百元现金、一部小米四手机、一部三星手机、60张碟片，胖的男子还让其脱衣服，后来其哭了之后就没有脱衣服。
7、被害人郭某的陈述，证实2015年11月3日早上其离开租住的相城区太平莲港村6大队一私房出租屋，出门时用锁锁好，中午11点30分下班回家后发现出租屋房门挂锁被撬，800元现金、小米充电宝、手电筒被盗。
8、苏州市相城区价格认证中心出具的价格鉴证意见书，证明被抢劫手机的价值。
9、苏州市公安局相城分局制作的现场勘验检查笔录、现场图、辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录及发还物品清单，证明案发现场的情况及搜查、扣押、发还情况；被告人、被害人之间的辨认、对作案地点的辨认。
10、发破案经过及抓获经过，证明被告人到案经过。
上述证据经当庭出示、质证，被告人王雪光、王顺宇及辩护人未提出异议。经审查，上述证据来源符合法律规定，内容客观，具有证明效力，本院予以确认。
另查明，被告人王雪光出生于1998年6月19日，实施犯罪行为时已满十七周岁，未满十八周岁；被告人王某出生于2000年7月27日，实施抢劫十五周岁，未满十六周岁。
该节事实，有以下证据予以证实。
1、户籍证明，证实被告人王雪光的户籍登记日期为1996年6月19日，被告人王某的户籍登记日期为2000年7月27日。
2、计划生育清查证，登记被告人王雪光出生日期为1998年3月。
3、证人李某1的证言，证实其是被告人王雪光的母亲，王雪光出生于1998年6月19日，王某是2000年出生的。
4、证人李某2的证言，证实其是王雪光的舅舅，其知道王雪光是1998年出生的，属虎的，具体哪一天不知道。年龄报大是因为要去当兵。王某是2000年出生的，应该是15岁。
上述证据经当庭出示、质证，被告人王雪光、王某及其辩护人未提出异议。经审查，上述证据来源符合法律规定，内容客观，具有证明效力，予以确认。
原审法院认为，被告人王雪光、王某以非法占有为目的，采用暴力手段劫取他人财物，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为构成抢劫罪。被告人王雪光以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人王雪光、王某均起主要作用，均系主犯。被告人王雪光犯罪时已满十六周岁未满十八周岁，系未成年犯，应当减轻处罚；被告人王某犯罪时已满十四周岁未满十六周岁，系未成年犯，应当减轻处罚。被告人王雪光、王某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人王雪光的近亲属代为退赔盗窃被害人，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人王雪光犯两罪，应予并罚。根据被告人王雪光、王某的犯罪情节和悔罪表现，对二被告人减轻处罚。被告人王雪光的辩护人�于被告人系未成年人、初犯、退赔并取得被害人谅解、建议缓刑的辩护意见予以采纳。被告人王某的指定辩护人关于被告人王某系未成年人、自愿认罪、如实供述、建议缓刑的辩护意见予以采纳，但其关于被告人王某系检举的辩护意见，法院认为被告人王某也参与盗窃行为，仅系坦白不构成检举，故对指定辩护人的该项主张不予采纳。被告人王雪光、王某由于法律意识淡薄等原因走上了犯罪道路，应从中吸取教训，增强法律观念，三思而后行。综合以上情节，决定对被告人王雪光、王某减轻处罚并宣告缓刑。根据未成年人犯罪的特点，本着教育和惩罚相结合的原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第十七条第一、二、三款、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条的规定，�决如下：一、被告人王雪光犯抢劫罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币五百元；犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五百元。决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后即缴纳，上缴国库）二、被告人王某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五百元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后即缴纳，上缴国库）
江苏省苏州市人民检察院认为原审判决确有错误。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款规定，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。即按照规定，如果有期徒刑与拘役合并执行只执行有期徒刑的刑罚，拘役不能再附在有期徒刑后单独或者合并执行。而本案法院判决在对被告�王雪光分别以抢劫罪判处有期徒刑二年五个月、以盗窃罪判处拘役二个月的基础上，决定合并执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，系增加了一个月的有期徒刑，属于适用法律错误，导致量刑不当。综上所述，被告人王雪光涉嫌抢劫、盗窃罪一案的判决适用法律错误并导致量刑失当，应予纠正。
再审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院再审认为，原审被告人王雪光、王某以非法占有为目的，采用暴力手段劫取他人财物，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为构成抢劫罪。原审被告人王雪光以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为构成盗窃罪。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第二款规定，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。本案原审法院判决在对被告人王雪光分别以抢劫�判处有期徒刑二年五个月、以盗窃罪判处拘役二个月的基础上，决定合并执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，增加了一个月的有期徒刑，属于适用法律有误。抗诉机关抗诉理由成立，应予支持。
本案经本院审判委员会讨论决定，对原审被告人王雪光依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第十七条第一、三款、第六十七条、第六十九条第一、二款、第七十二条、第七十三条；对原审被告人王某依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销苏州市相城区人民法院（2016）苏0507刑初9号刑事判决第一项；
二、维持苏州市相城区人民法院（2016）苏0507刑初9号刑事判决第二项，即被告人王某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五百元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后即缴纳，上缴国库）；
三、被告人王雪光犯抢劫罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币五百元；犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五百元。决定执行有期徒刑二年五个月，缓刑三年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期限，自2016年5月17日至2019年5月16日止；罚金于判决生效后即缴纳，上缴国库）
本判决为终审判决。
审判长 周军
审判员 孟进
审判员 钱余
二〇一六年九月三十日
书记员 冯岚