广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤14刑终60号
原公诉机关广东省五华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某甲，男，于广东省五华县，汉族，初中文化，住广东省五华县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年3月11日被广东省五华县公安局刑事拘留，2015年3月18日转为取保候审，2015年12月22日经广东省五华县人民法院批准，同日被广东省五华县公安局逮捕。现押于广东省五华县看守所。
原审被告人李某，男，于广东省五华县，汉族，初中文化，住广东省五华县。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年6月17日被广东省五华县公安局羁押，次日被刑事拘留，2013年7月23日转为取保候审，2014年7月14日转为监视居住，2015年9月15日被逮捕，同年10月21日转为取保候审，2015年12月22日经广东省五华县人民法院批准，同日被广东省五华县公安局逮捕。现押于广东省五华县看守所。
广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控被告人杨某甲、李某犯开设赌场罪一案，于2015年12月28日作出（2015）梅华法刑初字第452号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2013年5月17日至6月17日，被告人李某在五华县河东镇平兴街租用他人一间店开设游戏机室，摆放14台赌博游戏机供他人进行赌博，从中盈利3000元，在2013年6月17日被五华县公安局查获。2、2014年5月至10月8日，被告人李某在五华县河东镇平兴街租用他人一间店开设游戏机室，设置21台赌博游戏机，其中8台赌博游戏机提供给杨某丁等人进行赌博，并从中牟利。期间，以每月1500元雇请被告人杨某甲负责游戏机室的日常管理工作，在2014年10月8日被五华县公安局查获。
原判认定的上述事实有书证、证人证言、辨认笔录、现场勘验检查笔录、被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人李某、杨某甲以营利为目的，为参赌人员提供场所和赌具，究其行为均已构成开设赌场罪。被告人李某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人杨某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。二、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。
上诉人杨某甲上诉提出，上诉人系从犯，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，且上诉人系××人，原审对上诉人的量刑过重。请求二审法院对上诉人改判缓刑。
经审理查明，2013年5月17日至6月17日，原审被告人李某在广东省五华县河东镇平兴街租用他人一间店面开设游戏机室，摆放14台赌博游戏机供他人进行赌博，从中盈利3000元。2014年5月至10月8日，原审被告人李某在取保候审期间，又在广东省五华县河东镇平兴街租用他人一间店面开设游戏机室，设置21台赌博游戏机，将其中能够正常运作的8台赌博游戏机供他人进行赌博，并从中牟利。期间，以每月1500元雇请上诉人杨某甲负责游戏机室的日常管理工作。
上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2013年6月17日，广东省五华县公安局治安管理大队在日常检查中发现，五华县河东镇平南平兴街恒山加油站侧一无名游戏机室有人利用赌博机赌博。广东省五华县公安局于2013年6月18日对该案立案侦查。
2、证人范某甲的证言，证实2013年6月17日14时许，其和范某乙在五华县河东镇平南平兴街一无名游戏机室利用捕鱼机赌博，大约一个多小时，公安民警来检查，其与范某乙一起被传唤到公安局。其认识游戏机室店主，是李权飞的堂哥李某，这个游戏机室开了一个月左右。其花10元购买400分玩捕鱼机赌博游戏，剩下300多分没有兑换钱。
3、证人范某乙的证言，其的证言证实的内容与证人范某甲的证言相一致。
4、证人汤某的证言，证实2013年5月，李某租用其位于五华县河东镇平南恒山加油站侧边的一间门店做生意，具体做什么不清楚。
5、证人杨某乙的证言，证实2014年9月，其在五华县河东镇平南居委平兴街平西路口进去约100米处的一间游戏机室玩过3次捕鱼赌博游戏机，店是“啊涛”的，请“阿思古”管理。每次在店里有6至7人参与，店里有约20多台赌博机。证人杨某乙对原审被告人李某进行了辨认。
6、证人杨某丙的证言及辨认笔录，证实2014年七八月份，其到五华县河东镇平南居委平兴街平西路口一间游戏机室参与捕鱼赌博，100元兑换4000分，参与过二次，二次共输400元。这间游戏机室是“阿涛”的，杨某甲在管理。证人杨某丙对原审被告人李某进行了辨认。
7、证人杨某丁的证言，证实2014年七八月份，其到五华县河东镇平南居委平兴街平西路口一间游戏机室参与捕鱼赌博，100元兑换4000分，参与过二次，二次共输600元。这间游戏机室是“阿涛”的，杨某甲在管理。证人杨某丁对原审被告人李某进行了辨认。
8、证人杨某戊的证言，证实李某租用其位于河东镇平兴街公路往平西路口的店。证人杨某戊对原审被告人李某进行了辨认。
9、归案经过，证实原审被告人李某、上诉人杨某甲的归案情况。
10、现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发现场的情况等。
11、扣押清单、移交清单，证实广东省五华县公安局对涉案的赌博机进行扣押和移交的情况。
12、赌博机认定书，证实广东省五华县公安局治安管理大队对涉案的游戏机进行认定，均认定为赌博机。
13、户籍证明，证实上诉人杨某甲、原审被告人李某的出生年月日等基本情况，案发时均已达完全负刑事责任年龄。
14、原审被告人李某的供述，证实2013年5月17日至6月17日之间，其租用汤某的店，在河东镇平兴街侧边开了一间无名游戏机店，店里有捕鱼机三台，金钱豹四台、大乐透三台、彩金单挑一台、“狼II”两台、最佳拍档一台，共摆放十四台游戏机。游戏机是从花名“亚狗”的人手里购买。这些游戏机都具有上分、退分功能，每一元人民币兑换四个游戏机币，每个游戏机币上10分，即40分换一元人民币。6月17日公安机关来其店里查获，当时参与捕鱼机赌博的有范某甲、范某乙两人。范某甲用十元购买40个游戏币，范某乙用二十元购买80个。平时店里有三至四个人参与游戏机赌博，日收入约100元，其经营一个月获利约3000元。2013年7月被公安机关取保后，在2014年9月初，租用杨某戊在平南平兴街平西路口的店，从废弃的赌博游戏机中挑出比较好的两台钓鱼机和一台豹子游戏机修好，摆放店里吸引人员来玩，至10月8日被公安机关查获。这次雇请杨某甲帮其管理，一个月1200元，这次营利不到1000元。
15、上诉人杨某甲的供述，证实2014年5月1日开始，五华县增塘村的李某请其为他的赌博游戏机室管理，口头协议付给其每个月1500元，其一直为他管理游戏机室至10月被公安机关查获。这个游戏机室有21台游戏机，其中能用的只有二台打鱼机，二台老虎机，其中老虎机是一台连三台的，所以店里八台机没有断过电。这个游戏机室平均每个月有4000元纯收入，李某每天来店里结账，是每100元人民币4000分，结账时计分只能累积不能清零，店里都是其在管理，李某只是过来结账。平时不是很多人，常常玩游戏机的有杨某丙、杨某丁、杨某乙，其他的其不认识。
本院认为，上诉人杨某甲、原审被告人李某以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，设置赌博机达到10台以上，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，原审被告人李某起主要作用，是主犯，上诉人杨某甲起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。上诉人杨某甲、原审被告人李某归案后均能如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。上诉人杨某甲上诉提出，上诉人系从犯，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，且上诉人系××人，原审对上诉人的量刑过重。请求二审法院对上诉人改判缓刑。经查，上诉人杨某甲系从犯，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，且上诉人系××人属实，原审已据此对上诉人从轻处罚，上诉人再以此要求对其从轻处罚的意见理据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一六年三月十日
书 记 员 丘素红