广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）南市刑一终字第213号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方富航，农民。因犯容留他人吸毒罪于2013年12月26日被广西自治区隆安县人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月6日被南宁市公安局青秀分局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。
上诉人（原审被告人）潘忠银，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月6日被南宁市公安局青秀分局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。
广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院审理南宁市青秀区人民检察院指控原审被告人方富航、潘忠银犯贩卖毒品罪一案，于二0一五年七月二十日作出（2015）青刑初字第16号刑事判决。原审被告人方富航、潘忠银不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员王秋云出庭履行职务，上诉人方富航、潘忠银到庭参加诉讼�现已审理终结。
原审判决认定：2014年9月5日22时许，吸毒人员陈某电话联系被告人方富航购买毒品神仙水2支及毒品K粉半胺，双方约定每支毒品神仙水价格为450元、半胺毒品K粉800元并有方富航将毒品从隆安县送至南宁市东葛路欧迪娱乐城，陈某支付车费；随后陈某再次致电方富航，将毒品神仙水的数量增加至6支，双方约定价格为每支400元。经商量，方富航以每支300元的价格从“阿和”处取得6支毒品神仙水；潘忠银以600元的价格从“阿路”处购得半胺毒品K粉。次日凌晨，方富航包车与潘忠银、陆某一同搭乘有黎某驾驶的车辆，从隆安县到达南宁市东葛路欧迪娱乐城停车场，潘忠银等人在该停车场内等待，方富航携带上述毒品到附近美美时尚酒店大厅与陈某进行交易。二人交易过程中被民警当场抓获，民警从方富航身上查获毒品神仙水液体6支（净重102.33克）、毒品K粉一小包（净重12.21克）；随后民警在停车场将潘忠银抓获，并当场从潘忠银身上查获毒品K粉3小包（净重3.13克）。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定检验，所查获毒品K粉均分别检出氯胺酮，所查获的毒品神仙水有1支毒品神仙水（净重22.19克）检出氯胺酮及MDMA，其余5支神仙水（共净重80.14克）均分别检出MDMA。
另查明，陈某系南宁市公安局青秀分局禁毒大队使用的特情人员。
原审判决认定上述事实的证据有受案登记表、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、扣押物品清单、现场检测报告书、收据、情况说明、毒品检验报告、辨认笔录及照片、证人陈某、黎某、陆某的证言、被告人方富航、潘忠银的供述等。
原审法院认为：被告人方富航、潘忠银违反国家毒品管理法规，运输、贩卖毒品数量大，二人行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二�第（一）项的规定，构成贩卖、运输毒品罪。在共同犯罪中被告人方富航起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人潘忠银起次要作用，是从犯，对其减轻处罚。本案系被告人受特情引诱实施毒品犯罪的案件，对二被告人从轻处罚。
被告人方富航曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；方富航如实供述罪行，依法从轻处罚。被告人潘忠银自愿认罪，酌情从轻处罚。
原审判决依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、被告人方富航犯贩卖、运输毒品罪，判处有期�刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、被告人潘忠银犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币一万元。
上诉人（原审被告人）方富航上诉称：1、其将毒品运送至南宁的车费由陈某支付，原审判决认定其犯运输毒品罪不当；2、本案存在公安机关特情引诱犯罪的情形；3、涉案毒品未完成交易，属于犯罪未遂；4、毒品的数量应按照各自含量比例确定。综上，请求本院对其改判轻刑。
上诉人（原审被告人）潘忠银上诉称：1、其与方富航之间没有贩卖、运输毒品的共同故意，不应认定其犯贩卖、运输毒品罪；2、本案存在犯罪引诱的情形。综上，请求本院对其依法改判。
上诉人（原审被告人）方富航、潘忠银在二审期间均未提交新的证据。
南宁市人民检察院认为，原审判决认定上诉人方富航、潘忠银犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，一审审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，且认定本案事实的证据均经一、二审法院庭审举证、质证属实，客观真实的反映了上诉人（原审被告人）方富航、潘忠银贩卖、运输毒品的犯罪事实。对于一审判决所列举的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）方富航、潘忠银明知是毒品，共同运输、贩卖的行为，均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，构成贩卖、运输毒品罪，二被告人贩卖、运输毒品MDMA（俗称“神仙水”）102.33克、氯胺酮（俗称“K粉”）15.34克，贩卖、运输毒品数量大，且系共同犯罪。在共同犯罪中，方富航负责与买家联系和交易、购入部分毒品用以销售、组织车辆运输毒品，起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；潘忠银负责购入部分毒品用以销售，帮助方富航运送毒品至南宁，起次要作用，是从犯，依法应从轻、减轻处罚。本案系被告人受特情引诱实施毒品犯罪的案件，对二被告人依法应从轻处罚。方富航归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；方富航系刑满释放后五年内又重新犯罪的累犯，应依法从重处罚。潘忠银在一审庭审时，自愿认罪，可酌情从轻处罚。
对于上诉人（原审被告人）方富航、潘忠银提出“本案存在公安机关特情引诱犯罪”的上诉意见，经查属实，鉴于原审判决在量刑时根据上述情节，并结合富航、潘忠银归案后的整体表现，已对二被告人从轻处罚，本院不再重复评判，对此意见本院不予采纳。
对于上诉人（原审被告人）方富航的上诉意见，经查：1、贩卖毒品罪的既遂标准应以毒品是否进入交易环�为准，而不论行为人是否已将毒品卖出获利或者已经实际转移毒品，只要行为人为贩卖毒品而实施了购入毒品的行为，就应视为贩卖毒品罪既遂。根据证人陆某、陈某的证言、方富航的供述等证据能够证实，方富航为达到向陈某贩卖毒品牟取利益的目的，伙同潘忠银分别购入毒品，并根据陈某的指示将事先商定好的全部毒品运送至指定的地点进行毒品交易，该行为已经进入了毒品交易环节，是贩卖毒品罪既遂；2、根据证人证言、被告人供述等证据均能证实，方富航明知是毒品仍伙同潘忠银利用交通工具将毒品从隆安县运输至南宁市，其行为符合运输毒品罪的构成要件，陈某支付车费的行为并不影响其运输毒品罪的成立；3、毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。根据扣押物品清单、鉴定意见、被告人供述等证据能够�实，本案查获的6支“神仙水”及4小包“K粉”均含有相应的毒品MDMA及氯胺酮成分，均应依法全部认定为方富航、潘忠银毒品犯罪的数量；对于含有MDMA及氯胺酮两种成分的“神仙水”混合物，则应以其中毒性较大的MDMA毒品成分确定其毒品种类。综上，方富航提出原审判决对毒品的数量认定错误、其行为属于贩卖毒品罪未遂、不应构成运输毒品罪的上诉意见，与已查明的事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人（原审被告人）潘忠银提出“其没有实施毒品犯罪的故意”的上诉意见，经查：1、根据证人陆某的证言、被告人方富航以及潘忠银的供述能证实，方富航与陈某商谈毒品交易时将电话设置为免提模式，潘忠银与陆某都能够清楚听到陈某向方富航求购毒品的对话，当方富航要求潘忠银帮助联系购买毒品时，潘忠银随即答应了方富航，双方对购入毒品向他人销售的�意达成一致，即已经形成了共同贩卖毒品的意思联络，二被告人根据陈某的要求分别购入了相应的毒品行为，是共同贩卖毒品犯罪的既遂；2、根据证人黎某的证言中反映二被告人在运送毒品到南宁的途中谈论了贩卖毒品的事实能够证实，潘忠银对于其参与贩卖毒品的行为是明知的，其明知是毒品仍然与方富航一同将毒品从隆安运输至南宁，又构成了运输毒品的共同犯罪。综上，潘忠银与方富航共同实施了贩卖、运输毒品的犯罪行为，应当按照其所参与的犯罪进行处罚。潘忠银的上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对南宁市人民检察院提出维持原审判决的检察意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵秀贞
审 判 员 郑晓霞
代理审判员 王肖虎
二〇一五年十月十二日
书 记 员 江 雨