福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）三刑终字第74号
原公诉机关永安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1987年7月5日出生，汉族，初中文化，无业，住永安市。2006年4月18日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年三个月，2007年2月4日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月17日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
永安市人民法院审理永安市人民检察院指控原审被告人刘某某犯故意伤害罪一案，于2014年4月3日作出（2014）永刑初字第47号刑事判决。原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派代理检察员余欣雯、陈晨出庭履行职务，上诉人刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年4月17日晚23时许，被告人刘某某在永安市含笑新村“实惠小炒”排挡喝酒时，认为被害人黄某某歧视其为残疾人，遂离开后找到同案人林某某（另案处理），将林某某带到“实惠小炒”排挡指认了被害人黄某某，并指使林某某伤害被害人，林某某即持从隔壁店铺拿的菜刀将被害人黄某某右前臂砍伤，致被害人黄某某右侧尺骨下段开放性骨折、右尺侧腕伸肌腱离断伤、右小指伸肌腱离断伤、右指伸肌腱离断伤、右拇指长伸肌腱离断伤、右桡侧腕短伸肌腱部分离断伤。经永安市公安局物证鉴定室鉴定，被害人黄某某的损伤为轻伤三级。
案发后经调解，被告人刘某某及同案人林某某共计赔偿被害人黄某某各项损失共计人民币32000元，其中被告人刘某某赔偿人民币20000元。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、户籍证明，证实被告人刘某某的年龄等身份情况。
2、被害人黄某某的陈述，证实2013年4月17日22时许，其和钟某某、廖某某、邓某某等人在永安市燕东含笑新村门口边上的“实惠小炒”饭店喝酒，后邓某某的朋友刘某某也过来与我们一起喝，因为其看到刘某某有缺一个手指，之后刘某某就走了。23时许，突然有个年轻男子拿一把菜刀朝其头砍过来，其侧身并用右手挡了下，右手就被刀砍到。后其到专二院，一起喝酒的师兄弟就过来看我，邓某某说是他的朋友刘某某叫人来砍的。
3、证人邓某某的证言及辨认笔录，证实2013年4月17日21时许，其和钟某某、廖某某等几个师兄弟在永安市燕东含笑新村门口边上的“实惠小炒”饭店喝酒。23时许，刘某某打电话给其，其就叫他过来同我们一起喝酒。后刘某某跟其讲要去“组织人”就先走了。过了二十来分钟他打电话问我“刚才一起喝酒的几个你的朋友是什么意思，他们眼睛一直瞪着我，他们当我是傻瓜是吧？”，然后刘某某就叫其和廖某某先走，其刚把电话放到口袋，突然有一个男青年（经辨认为林某某）拿着一把菜刀冲过来直接对着黄某某的头上砍，黄某某用右手去挡，然后就往大榕树方向跑，那名持刀的男青年就去追。后我们接到黄某某电话就一起到专二院去看黄某某。第二天，其打电话给刘某某问他那名年轻男子是不是他叫过来砍的，他说是。
4、证人上官某某的证言及辨认笔录，证实2013年4月17日21时40分，其和同是厨师的几个师兄一起在永安市“实惠小炒”饭店喝酒，邓某某接了一个电话后来了一个他的朋友。大约23时，一名年约18岁（经辨认为林某某）的人手上拿着一把菜刀冲过来朝黄某某头上砍去，黄某某用右手去挡，右手臂被砍伤，黄某某就起身往大榕树方向跑，那人手上拿着菜刀追，没追上就走掉了。后黄某某打电话给其说他在二院急诊科，其就和3、4个师兄弟一起到二院。邓某某在医院对我们几个人说刘某某叫他和廖某某先走，邓某某认为是刘某某叫人砍伤黄某某的。
5、证人廖某某的证言及辨认笔录，证实2013年4月17日晚上，其和邓某某、钟某某、黄某某、上官某某等人在永安市“实惠小炒”饭店门口喝酒，邓某某接到刘某某电话，就叫刘某某过来，刘某某过来喝了几杯啤酒就走了。大约23时左右，一名大约18、19岁的年轻男子（经辨认为林某某）手上拿着一把菜刀冲过来朝黄某某头上砍去，黄某某起身用手去挡，手臂被砍了一下，那人还想再砍，黄某某就往大榕树方向跑，那人手上拿着菜刀就去追。之后其打电话给黄某某，他说手被砍伤在二院急诊科，其就打电话给钟某某然后一起去专二院看望黄某某。在医院看到了邓某某和上官某某，邓某某对我们几个人说，刘某某离开后打电话给他，叫他和廖某某先走，因此邓某某认为是刘某某叫人砍黄某某的。
6、证人李某某的证言，证实其在永安市燕江国民路187号经营“真味小炒”饭店。2013年4月17日晚11点多，其看见一名男青年突然冲进其店里拿了一把菜刀冲到隔壁“实惠小炒”饭店门口一桌正在喝酒的客人处，对着一个穿黄色衣服的男子砍下去，被砍的人起身就跑，拿刀的人在后面追。
7、证人陈某某的证言，证实2013年4月17日晚，黄某某和朋友在永安市燕东国民路一饭店排档喝酒被人持刀砍伤在永安专二院住院治疗，其就叫黄某某打电话给他们一起喝酒的朋友叫他们过来，邓某某和廖某某二人过来后，其一直追问，邓某某才对其说是他朋友刘某某叫人砍的，是因为他们喝酒时刘某某说他夹菜时黄某某一直用眼睛瞪着他，看不起他，所以就叫人来教训黄某某。
8、同案人林某某供述，证实2013年4月17日晚22时许，刘某某骑着白色助力车到龟山公园找其，说晚上要干人，接着就叫其先跟他过去认一下人，后其就坐刘某某的摩托车到含笑新村，路上刘某某有打了一个电话给他同事说“这个事情你不要管，你进去厕所”，我们到刘某某同事喝酒的排挡对面停下来，刘某某用手指着那一桌跟其讲“你认住，就是那个穿黄衣服的和坐在黄衣服左手边的那个人，特别是那个穿黄衣服的，晚上一定要弄死他”，刘某某说完后其跟他讲人认住就可以走了，刘某某就骑着摩托车载着其走了，到永安市实验小学门口，刘某某突然掉头，把摩托车停在妇幼保健院的附近，对其说要不然我们一人进一个店铺拿一把菜刀把他们砍掉，不然等下人跑掉了不好找，其就说既然是你的事情，你说要砍就砍，说完其走进一家店铺，看到菜刀插在菜板上，就拿起那把菜刀走到店铺门口，和刘某某一前一后往刘某某同事喝酒的那桌走过去，然后其就直接走到刚才刘某某给其指的那个穿黄衣服的边上，举起菜刀朝这个人的背上砍去，当时好像这个人的身体有往左侧方向倾斜，用右手来挡，刀就砍到他的右手前臂上，对方被砍了之后，站起来就往仿古街方向跑，其追了几步就没继续追了。事情过了三天，刘某某打电话告诉其说，人砍到了，对方手筋被砍断五根，要他赔钱，其就和他说事情是他引起的，是他的事情。
9、永安市公安局法医学人体损伤鉴定书，证实被害人黄某某的损伤为右侧尺骨下段开放性骨折、右尺侧腕伸肌腱离断伤、右小指伸肌腱离断伤、右指伸肌腱离断伤、右拇指长伸肌腱离断伤、右桡侧腕短伸肌腱部分离断伤，损伤符合锐器伤，其损伤为轻伤三级。
10、到案经过，证实被告人刘某某的到案情况。
11、刑事判决书、释放证明，证实被告人刘某某的前科情况及释放时间。
12、收条、谅解书，证实经调解，被告人刘某某及同案人林某某的亲属共计赔偿被害人黄某某各项损失共计人民币32000元，其中，刘某某赔偿人民币20000元，并得到被害人谅解。
13、永安市公安局刑事侦查大队出具的情况说明，证实被告人刘某某举报他人犯罪的有关线索，经调查目前尚未掌握相关人员涉嫌犯罪的相关证据。
14、被告人刘某某供述、辨认笔录及指认现场照片，证实2013年4月17日晚22时，其到含笑新村和邓某某等人一起喝酒，由于其没有右手食指，所以拿筷子的姿势比较难看，而且夹菜比较慢，一起喝酒的邓某某的几个朋友一直在笑，而且他们一直学我拿筷子的方式，其很生气。差不多23时许，其打电话给林某某说我被人取笑，心情不好，然后就到龟山公园去找林某某，叫林某某去打黄某某，帮其出气，林某某说过去看下是谁，其就骑摩托车载林某某到含笑新村，在路上的时候其有打电话叫邓某某和廖某某先走。其和林某某到了含笑新村后，其跟林某某讲是哪一桌的哪几个人嘲笑他，林某某突然从车上跳下来，一个人朝其跟他说的那个排挡方向跑过去。后来其有打电话给林某某问他有没打到，他说没有打到，其就回家了。其原本的意思是想先给林某某指认一下是哪些人取笑和歧视他，等过几天再去教训他们，但可能是林某某那天喝了太多酒，太冲动，就拿刀砍了黄某某。
原判认为，被告人刘某某以故意非法损害他人身体健康为目的，指使他人持械将一人砍致轻伤三级，其行为构成故意伤害罪。被告人刘某某曾因犯罪被判刑，刑满释放后不思悔改，再次犯罪，酌情从重处罚。案发后，被告人刘某某亲属积极赔偿被害人各项经济损失，得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
上诉人刘某某上诉理由：其积极赔偿被害人经济损失、取得被害人亲属谅解，原判量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
三明市人民检察院出庭检察员意见：原判认定上诉人刘某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判
经审理查明，原判认定上诉人刘某某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，据以认定的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，并能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某某指使他人持械将被害人砍致轻伤三级，故意非法损害他人身体健康，其行为已构成故意伤害罪。上诉人刘某某曾因犯罪被判刑，具有犯罪前科，酌情从重处罚。案发后，上诉人刘某某亲属积极赔偿被害人的经济损失，取到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判根据上诉人刘某某犯罪的事实、性质及情节，在量刑时已予综合考虑，量刑适当。上诉人刘某某请求对其从轻处罚并适用缓刑的上诉理由，不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐仲伟
审 判 员 高锦状
代理审判员 叶景远
二〇一四年七月三十日
书 记 员 李 敏
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。