北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三中民终字第04237号
上诉人（原审原告）上海道准文化传播有限公司，住所地上海市金山区吕巷镇朱吕公路6750号2幢126室。
法定代表人周丽莲，总经理。
委托代理人侯德隆，北京市东易律师事务所律师。
委托代理人孙靖，北京市东易律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）北京力度传扬广告有限公司，住所地北京市朝阳区建国门外大街9号37幢5单元013号。
法定代表人李宁，董事长。
委托代理人王齐，北京市天元律师事务所律师。
委托代理人刘晓燕，女，1989年11月30日出生，北京市天元律师事务所律师助理。
上诉人上海道准文化传播有限公司（以下简称道准公司）因与被上诉人北京力度传扬广告有限公司（以下简称力度传扬公司）广告合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第40531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月5日受理后，依法组成由法官杨淑敏担任审判长，法官刘正韬、潘蓉参加的合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人道准公司的委托代理人孙靖，被上诉人力度传扬公司的委托代理人王齐、刘晓燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
道准公司在一审起诉称：2011年10月25日，道准公司与力度传扬公司签订《广告代理合同》，约定力度传扬公司代理道准公司于2012年1月1日至2012年12月31日期间在CCTV－1《黄金档剧场》下集预告一播出西凤酒广告。之后，道准公司给付力度传扬公司签约保证金100万元。但力度传扬公司并未与中央电视台签订广告合同，致使合同未能履行。现道准公司起诉，要求力度传扬公司返还签约保证金100万元，并支付利息（按银行同期利率计算，自2011年10月27日至实际给付之日止）。
力度传扬公司在一审答辩称：不同意道准公司的诉讼请求。道准公司与力度传扬公司签订的合同约定先付款后播出广告，而道准公司并未依约支付广告费，也未提供广告样带和全部审查手续，双方的合同未能履行是道准公司的原因造成的。道准公司并未取得2012年度西凤酒广告代理权，导致双方合同的基础和履行前提丧失，无法得到履行。
一审法院经审理查明：2011年10月25日，道准公司（甲方）与力度传扬公司（乙方）签订广告代理合同书，约定广告发布媒体为CCTV－1《黄金档剧场》下集预告一，广告播出时间为2012年1月1日至2012年12月31日全年单日，广告播出内容为西凤酒，广告长度15秒；本合同签约统一使用2012年中央电视台签约认购价格27410000元，优惠后总金额为23298500元，本合同一律执行先付款后播出原则，未付款的不予播出；本合同执行定金播前按月付款原则进行全年款项支付，2011年10月26日前将定金100万元支付至乙方账户，该定金在本合同执行至最后一笔广告款中抵扣；在无变更投放前提下，乙方承诺给予甲方合同实付总金额1％（即232985元）奖励返点，奖励金额在本合同执行至最后一笔广告款中抵扣；付款日期为甲方按月付款（之后列明了12笔广告费的支付时间和数额）；本合同项下投放广告由甲方提供广告样带，未经甲方书面同意，乙方不得改动样带；甲方至少应于每期广告播出前15个工作日将广告样带（标清和高清）及全部审查手续交付乙方；乙方应当于每月30日前提供上月监播报告。2011年10月26日，道准公司（甲方）与力度传扬公司（乙方）签订补充协议，约定将原合同付款安排变更为：1、2011年12月20日前支付第一笔广告费共计1880200元；2、2012年1月20日前支付第二笔广告费共计2014500元；3、2012年2月20日前支付第三笔广告费共计2148800元；4、2012年3月20日前支付第四笔广告费共计2014500元；5、2012年4月20日前支付第五笔广告费共计2148800元；6、2012年5月20日前支付第六笔广告费共计2014500元；7、2012年6月20日前支付第七笔广告费共计1880200元；8、2012年7月20日前支付第八笔广告费共计1343000元；9、2012年8月20日前支付第九笔广告费共计2014500元；10、2012年9月20日前支付第十笔广告费共计2148800元；11、2012年10月20日前支付第十一笔广告费共计2014500元；12、2012年11月20日前支付第十二笔广告费共计1676200元，其中100万元以定金冲抵，再扣除合同实付总金额1％（即232985元）奖励返点，即实际支付443215元。
2011年10月27日，道准公司给力度传扬公司汇款100万元，汇款的结算业务申请书上附加信息及用途填写的内容为2012年CCTV－1《黄金档剧场》下集预告一保证金。2011年11月16日，力度传扬公司给道准公司出具100万元收据，收据上填写的款项用途为2012签约保证金。
2011年11月22日，道准公司向力度传扬公司出具说明，内容为：”我公司代理的客户陕西西凤酒股份有限公司销售公司，委托贵方认购的2012年度中央电视台CC**－1黄金剧场下集预告一全年单日15秒广告项目。因不能按原协议约定播出西凤酒产品广告片，故经我司与贵司双方友好协调，经客户认可，现确认撤销该项目广告的投放。并退还预付的100万元定金。由此给贵方带来的不便，请谅解。”
之后，道准公司没有按照其与力度传扬公司在补充协议中约定的付款安排支付广告费，2012年的中央电视台CC**－1《黄金档剧场》下集预告一中也没有播出西凤酒广告。
诉讼中，力度传扬公司提交了道准公司于2013年6月6日向中央电视台广告经营管理中心发出的咨询函，该函主要内容为：”2011年底，我们与长期的广告购买执行合作伙伴－力度传扬公司，签订了2012年度在中央电视台1套黄金剧场下集预告1中关于西凤酒的广告投放合同，并给付了100万元的签约保证金，而力度传扬公司也与央视广告经营中心签订了同样内容的合同，并将此100万元的签约保证金转付给了央视广告经营中心。此后，由于没有白酒指标，西凤酒就不能在此广告中出现酒瓶（产品形象）和”酒”字（产品名称），合同便没有能正常执行（在规定时间前提前沟通后撤单了）。问题：现在那100万签约保证金是否还在贵中心？如在，能否退还力度传扬公司，也就是退还我们？据力度传扬公司反馈的说法是，广告中心说只以新的广告投放去冲抵这100万，而不能直接返现。可目前我们没有其他品牌的广告投放央视可去冲抵了（2012年后我们已经不再代理西凤酒的广告了）。敬请执行能给予我们一个权威、明确的回复。”
诉讼中，道准公司提交了力度传扬公司于2013年10月14日向中央电视台广告经营管理中心出具的说明，内容为：”关于我公司于2011年代理”西凤酒”品牌进行认购2012年央视广告资源相关业务事宜做如下说明：我公司与道准公司为共同服务央视客户”西凤酒”2011年品牌传播的战略合作公司，我公司负责客户的央视媒介购买工作，相关业务合作我公司均与客户及道准公司签订有效法律合约，由此所产生的任何关于2011年度”西凤酒品牌”相关广告业务事宜均与中央电视台无关。”
一审法院判决认定：道准公司与力度传扬公司签订的广告代理合同及其补充协议，系双方的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。双方约定力度传扬公司代理道准公司于2012年在中央电视台的电视节目中播出西凤酒广告，但双方约定的广告并未播出，对此，道准公司主张是由于力度传扬公司没有向中央电视台支付定金并签订合同造成的，力度传扬公司主张是由于道准公司未按约定支付广告费并提交广告样带造成的。因合同约定道准公司应于广告播出前15个工作日向力度传扬公司交付样带，并于2011年12月10日前支付第一笔广告费，并未约定力度传扬公司应与中央电视台签订合同，现道准公司没有履行合同义务，却主张力度传扬公司造成合同未能履行，理由不当。道准公司向力度传扬公司出具的说明，也表明是道准公司向力度传扬公司提出撤销该广告投放。故道准公司主张力度传扬公司违约，证据不足，法院不予采信。道准公司给付力度传扬公司的100万元，虽然在道准公司的付款凭证上和力度传扬公司的收据上，标注用途为签约保证金，但在合同中明确约定为定金。根据有关法律规定，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金，故道准公司的诉讼请求，没有事实与法律依据，法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回上海道准文化传播有限公司的诉讼请求。
道准公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一审法院遗漏了履行合同的重要前提条件，道准公司支付首期广告费和提交样带前，力度传扬公司需要就广告的播出取得央视的同意和批准。力度传扬公司未取得央视的同意和批准，且未向央视缴纳签约保证金，道准公司并未违约。涉案100万元的性质并非定金，系签约保证金。一审法院未向央视调取相应证据。请求撤销一审判决，依法改判。
力度传扬公司服从一审法院判决。
在本院审理期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有道准公司与力度传扬公司签订的广告代理合同及其补充协议、银行汇款凭证、收据、道准公司发给力度传扬公司的说明、道准公司发给中央电视台的咨询函、力度传扬公司向中央电视台出具的说明，以及当事人的陈述意见在案佐证。
本院认为：本案中，道准公司与力度传扬公司签订的广告代理合同及其补充协议，系双方的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。合同签订后，合同当事人均应全面履行合同义务。该合同约定道准公司应于广告播出前15个工作日向力度传扬公司交付样带，并于广告播出前支付第一笔广告费，现道准公司没有履行合同义务，应承担相应的违约责任。道准公司主张由于力度传扬公司没有向中央电视台支付定金并签订合同，故其未支付首期广告费和提交样带，但双方合同对此并未进行约定。同时，道准公司向力度传扬公司出具的说明，亦表明是道准公司向力度传扬公司提出撤销该广告投放，故道准公司的该项抗辩，无事实和法律依据，本院不予支持。关于道准公司给付力度传扬公司的100万元性质的问题，虽然在道准公司的付款凭证上和力度传扬公司的收据上，标注用途为签约保证金，但在合同中明确约定该100万元为定金，故一审法院认定100万元系定金，并无不当，本院予以维持。根据有关法律规定，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金，道准公司的上诉请求，没有法律依据，本院不予支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费七千七百零六元，由上海道准文化传播有限公司负担（已交纳）。
二审案件受理费一万五千四百一十一元五角，由上海道准文化传播有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 淑 敏
代理审判员 刘 正 韬
代理审判员 潘 蓉
二〇一四年三月二十日
书 记 员 黄晓宇书记员李峥