辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终4954号上诉人（原审原告）：沈阳人和机械制造有限公司。住所地：沈阳市沈河区榆树屯街**号。法定代表人：刘志飚，系总经理。委托诉讼代理人：曹善勤，系辽宁成功金盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：时佳，系辽宁成功金盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司。住所地：大连市金州区登沙河临港工业区河滨南路**号。诉讼代表人：徐吉生，系破产管理人负责人。委托诉讼代理人：毛双利，女，系该公司法律顾问，住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：金鑫，男，该公司员工，住大连市甘井子区。上诉人沈阳人和机械制造有限公司因与被上诉人东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司买卖合同纠纷一案,不服大连市金州区人民法院（2015）金民初重字第44号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人沈阳人和机械制造有限公司委托诉讼代理人曹善勤、时佳，被上诉人东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司委托诉讼代理人毛双利、金鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳人和机械制造有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审全部诉讼请求。事实及理由：对于诉争的412800元货款，上诉人曾于2012年5月22日向被上诉人发送传真一份，该传真对产品名称、图号、材质、数量、单价、总数均做出了明确约定，已经具备了一份书面合同所应具备的必要要件，应视为双方签订的书面合同，被上诉人虽然没有在传真上签字或盖章，但其自认已于2013年1月23日签收了该传真项下全部货物，根据合同法第三十七条规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立，故被上诉人应按该传真约定向上诉人支付全部货款。被上诉人东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。针对该批货物，双方形成试用买卖合同关系，上诉人提供的部分货物质量存在问题，认可按136套计算货款，但对上诉人传真中载明单价2580元/组不认可，可以接受按2100元/套计算。沈阳人和机械制造有限公司向一审法院起诉请求：被告立即支付货款577120元及逾期利息（按中国人民银行同期逾期贷款利率计算）。一审法院审理查明，2012年5月19日、2012年11月14日、2013年1月23日、2013年2月18日、2013年3月18日，原、被告分别签订了五份《工业品买卖合同》，合同价款分别为16120元、106760元、2900元、35640元、2900元，并约定货到验收合格结算后付款，上述五份合同原告已经按约送货，被告对欠付货款没有异议。原告分别于2013年3月26日、2013年5月7日、2014年11月7日向被告及其总公司出具了增值税专用发票，票面金额分别为19020元、106760元、38540元。被告对收到上述发票没有异议。2013年1月23日原告向被告送旋转接头一批，被告验收后出具货物验收单一份，其中记载1808，80套；1810,80套。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告之间签订了五份《工业品买卖合同》，原告按约履行了送货的义务，被告理应及时履行付款义务，拖延不付，应当承担相应的违约责任。由于五份《工业品买卖合同》关于付款时间均约定为货到验收合格结算后付款，故在双方没有其他证据证明结算日的情况下，开具增值税发票之日应视为结算之日。被告应当在收到增值税发票后及时付款，逾期付款的应当依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金。原告主张依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计付违约金，予以支持。针对第二批货物，依照原、被告的交易习惯，每批货物均签订有《工业品买卖合同》，而该批货物原、被告未签订相关买卖合同，被告对收到货物的数量及价值存在异议，原告亦未举出其他证据证明其2012年5月22日发出的要约到达被告且被告作出承诺。故对原告主张的产品数量及价格，不予确认。由于该旋转接头属于专用加工部件，是非标准件，市场没有相同产品销售，故没有市场参考价格，通过司法评估亦无法作出评估意见，故应当认为原告对该批次货物的数量及价格举证不能，应当承担举证不能的责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司于判决生效之日起十日内支付原告沈阳人和机械制造有限公司货款164320元及逾期付款违约金（违约金计算方式：货款19020元从2013年3月26日起、货款106760元从2013年5月7日起、货款38540元从2014年11月7日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至判决确定的给付之日止）；如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告沈阳人和机械制造有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4785元（原告已预交），由原告沈阳人和机械制造有限公司负担3420元，被告东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司负担1365元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。另查明，2016年10月10日，我院受理阿拉善盟金圳冶炼有限责任公司申请对东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司破产重整案。因被上诉人进入破产程序，上诉人将其诉讼请求变更为请求确认被上诉人拖欠其货款金额577120元及逾期利息（按中国人民银行同期逾期贷款利率计算）。被上诉人对上诉人变更诉请方式无异议。针对被上诉人2013年1月23日签收货物即第二批货物，双方在二审诉讼中对单价达成一致意见，确认按2100元/套计算。上述补充查明的事实，有（2016）辽02破申3号民事裁定书及当事人庭审陈述在卷为凭，可以采信。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，本院仅针对当事人上诉请求部分进行审理，对当事人没有上诉部分，不予审理并径行维持。因此，本案二审争议的焦点问题系被上诉人是否拖欠上诉人第二批货物货款及拖欠金额。诉讼中，被上诉人对收到上诉人发送的第二批货物不持异议，其仅辩称针对第二批货物，双方形成试用买卖合同关系，上诉人提供的部分货物质量存在问题，认可按136套计算货款，但对上诉人传真中载明单价2580元/组不认可。由于被上诉人对其主张的双方形成试用买卖合同关系及产品质量存在问题未提供充分有力证据，故本院对其主张不予采信。被上诉人未支付该批货物货款，二审诉讼中双方针对该批货物单价达成一致意见，确认按2100元/套计算，因此，被上诉人拖欠上诉人第二批货物货款金额为336000元（2100元×160＝336000元）。一审判决对此没有确认不当，本院予以纠正。由于针对该批货物双方没有约定价款的给付期限，被上诉人也未针对该批货物向上诉人开具增值税专用发票，故该批货物的利息自上诉人起诉之日即2014年9月8日开始计算。同时，参照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”之规定，逾期给付货款的违约金按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至2016年10月10日。需要指出的是，由于二审诉讼中，被上诉人进入破产程序，上诉人将其诉讼请求变更为请求确认被上诉人拖欠货款金额及逾期利息，被上诉人对此无异议，故本院将本案变更为确认之诉。综上，上诉人的部分上诉请求存在事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国破产法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销大连市金州区人民法院（2015）金民初重字第44号民事判决；二、确认被上诉人东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司拖欠上诉人沈阳人和机械制造有限公司货款500320元及逾期付款违约金（违约金计算方式：货款19020元从2013年3月26日起、货款106760元从2013年5月7日起、货款38540元从2014年11月7日起、货款336000元从2014年9月8日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至2016年10月10日止）；三、驳回上诉人沈阳人和机械制造有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4785元，由上诉人沈阳人和机械制造有限公司负担637元，被上诉人东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司负担4148元；二审案件受理费4785元，由上诉人沈阳人和机械制造有限公司负担1572元，被上诉人东北特钢集团大连特殊钢有限责任公司大型材分公司负担3213元。本判决为终审判决。审判长  高明伟审判员  吴义军审判员  卢宏翔二〇一七年三月八日书记员  葛美玲