河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张商终字第229号
上诉人（原审被告、反诉原告）：张家口市金鑫房地产开发有限公司。
法定代表人：孙志照。
委托代理人：孙亚威，河北华研律师事务所律师。
委托代理人：赵风仙。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：张家口市第一建筑工程有限公司。
法定代表人：李万勤。
委托代理人：胡建伟，河北海龙律师事务所律师。
委托代理人：邓新民。
上诉人张家口市金鑫房地产开发有限公司（以下简称金鑫公司）因与被上诉人张家口市第一建筑工程有限公司（以下简称一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2014）东民初字第989号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金鑫公司的委托代理人孙亚威、赵凤仙，被上诉人一建公司的委托代理人胡建伟、邓新民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一建公司在一审中诉辩称：2010年6月14日，原、被告签订《建设工程施工合同》。依据该合同，原告承包被告开发的鑫业家园住宅小区商住楼、住宅楼、商业楼的建筑施工工程。2013年5月3日，原、被告双方进行工程决算，共同书面确认工程总造价为32850832元。被告已付工程款29805122元，尚欠工程款1403168元、质保金1642542元。工程完工后，上述欠款经原告多次催要被告拒不给付。现诉请人民法院判令被告给付拖欠的全部工程款和质保金及利息567008元，合计3612718元。
金鑫公司在一审中诉辩称：原、被告双方存在建筑施工合同关系是事实，但被告只承认目前尚欠原告工程款为351850.9元，并不是原告诉称的3612718元，具体理由如下：1、双方合同第68.3条第二项约定的质保金问题是工程竣工后合格满五年后的第28天内，该工程的质保金未到支付期限，原告主张质保金属提前主张；2、在施工过程中，原、被告双方达成协议，原告使用的商砼款由被告在工程款中扣除，现被告已扣除4997922.5元，应扣除商砼款5349240元，未扣除商砼款351317.5元。该未扣除的商砼款应在应付工程款中抵顶；3、原告在施工期间不按进度、计划施工，不按质量标准施工，现场混乱，偷工减料，经被告多次督促不改，严重影响了工程质量。经原告同意，原告给付被告20万元的罚款，此罚款应从应付工程款中抵顶；4、《中标通知书》、《协议书》第3条、《专用条款》第31条均明确约定：“开、竣工日期为2010年6月15日开工，至2011年7月30日竣工”。而原告直到2011年11月底还未整体交工，2012年开春后，原告仍在陆续收尾，直至2012年7月16日，工程才整体竣工验收。双方《专用条款》第56条约定：“误期赔偿费按：每日历天应付赔偿额度为10000元，最高限额是500000元”。所以原告应支付此款。
一审法院经审理查明：2010年6月14日，本案原、被告双方签订了《建设工程施工合同》（以下简称合同），合同约定如下：1、由承包人一建公司承建发包人金鑫公司的鑫业家园住宅楼、商住楼、商业楼等工程；2、工程工期为410天，即从2010年6月15日开工，至2011年7月30日竣工；3、竣工结算款约定为“该工程竣工后，资料齐全、备案合同后一月内付至工程款的95%”；4、质量保证金约定“质保金从承包人的工程决算款中扣除。扣留比例为5%”，“质量保证金的返还时间为工程竣工验收合格满五年后的28天内”；5、提前竣工奖与误期赔偿费约定为“误期赔偿费按第日历天应赔付额度为10000元，误期赔偿费最高限额为500000元”，6、工程进度款约定为：以形象进度为准，具体为主体工程2层以上，每月25日报工程结算，监理。甲方审核后，按已完成工程量产值的80%支付工程款。工程竣工后，由承包方提请工程验收，并办理属于承包方应办理的相关手续及资料，由发包方组织验收，工程验收后60天内支付除工程质保金以外的全部工程款。其中付款的最低限额是50万元。7、利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。合同签订后，原告按照合同约定的开工时间开始施工，于2012年1月17日竣工验收，双方工程决算总造价32850832元，截止到2012年1月16日被告尚欠原告工程款为4503168元，2012年11月26日被告给付原告工程款1900000元，2013年6月27日被告给付原告工程款1000000元，2014年1月24日被告给付原告工程款200000元。
另查明，1，原告在施工期间因延误工期，施工质量不符合规范要求。经原告项目部负责人同意，被告给予原告20万元的处罚；2，原告在施工过程中使用张家口市河山汇德建材有限公司商砼，原告施工负责人康海清同意由被告代付张家口市河山汇德建材有限公司商砼款5349240元，被告已代付4997922.5元，未代付商砼款351317.5元，张家口市河山汇德建材有限公司收取上述款项并未出具发票，该款项的发票由原告在工程款发票中一并出具。
一审法院认为：本案原、被告双方存在建设工程合同法律关系，双方应当严格按照合同之约定履行，原告一建公司履行了施工义务，被告金鑫公司应当依照合同约定及时给付工程款，逾期给付的应当按照双方约定的按银行同期同类贷款利率支付利息。涉案质保金，因合同明确约定给付质保金的时间为工程竣工后合格满五年后的第28天内，原告在本案中主张被告给付其质保金的诉讼请求属提前主张，所以该诉讼请求本院暂不支持。双方在履行合同过程中，原告未按合同约定的竣工时间竣工，被告方已按照合同约定对原告该行为进行了处罚（罚款20万元），该20万元罚款在被告给付原告的工程款中抵顶即可，庭审中被告反诉原告支付其因拖延工期、工程质量不符合要求等问题而处罚原告50万元的主张，与已经处罚的20万元罚款行为属重复处罚，所以该反诉请求不应支持。被告反诉原告支付其尚未代扣的商砼款351317.5元，因该商砼款的所有权为张家口市河山汇德建材有限公司，且张家口市河山汇德建材有限公司并未出具销售发票，原告已支付的4997922.5元商砼款已由原告出具了工程款发票，涉及的税金已由原告垫付，张家口市河山汇德建材有限公司主张尚未给付的商砼款时应与原告垫付的税金抵顶后结算为宜，所以被告该项反诉请求不应支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告金鑫公司在本判决生效之日起五日内给付原告工程款1203168元（4503168元-1900000元-1000000元-200000元-200000元），及截止到2014年1月24日前应付的拖欠工程款的利息351644元（利息计算清单附后），和从2014年1月25日起至还款之日止的利息，利率按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算。二、驳回本诉原告的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34045元，由原告负担12027元，由被告负担22018元，反诉案件受理费7130元，由反诉原告金鑫公司负担。
金鑫公司的主要上诉理由是：1、一审判决混淆了安全质量罚款与误期赔偿费的概念，被上诉人逾期交工，应支付上诉人误期赔偿费500000元。2、被上诉人与张家口市河山汇德建材公司签订了《商砼买卖合同》，使用该公司商砼价值5349240元，其同意从工程款中由上诉人直接支付给该公司，此前已支付4997922.5元，尚欠351317.5元未付。一审法院以张家口市河山汇德建材公司未开票为由，不支持上诉人扣付此款，是对资源民事行为的不当干预，应予撤销。3、一审判决利息计算金额及计算方式错误，截止到2015年1月24日合计产生利息应为235894.22元。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，金鑫公司与一建公司签订《建设工程施工合同》后，双方应依约全面履行合同义务。因双方对截止到2012年1月16日金鑫公司尚欠一建公司工程款4503168元，2012年11月26日金鑫公司给付一建公司工程款1900000元，2013年6月27日金鑫公司给付一建公司工程款1000000元，2014年1月24日金鑫公司给付一建公司工程款200000元的事实无异议，故金鑫公司应给付一建公司工程款1203168元（4503168元-1900000元-1000000元-200000元-200000元）。由于金鑫公司于2010年10月为一建公司出具的罚款单中明确载明“近期因组织管理不到位，劳动力不足，工期按计划要求严重滞后，同时施工质量严重不符合规范要求，虽经我方多次敦促但没有效果，不见改观，故给予20万元罚款处罚”，故金鑫公司要求一建公司支付其误期赔偿费500000元的主张系重复处罚，本院不予采纳。关于原审法院不支持金鑫公司扣付商砼款351317.5元问题，由于一建公司与张家口市河山汇德建材公司签订的是《商砼买卖合同》，系买卖合同法律关系，该合同的双方当事人为一建公司和张家口市河山汇德建材公司，尚欠商砼款351317.5元的所有人为张家口市河山汇德建材公司，故原审法院对金鑫公司的该项反诉请求不予支持，符合相关法律规定。关于原审法院利息计算方式是否错误问题，经查原审法院对利息的计算方式为从2012年2月17日至2012年11月25日利息为214967元、从2012年11月26日至2013年6月26日利息为87192元、从2013年6月27日至2013年12月31日利息为44106元、从2014年1月1日至2014年1月23日利息为5379元，上述利息计算方式系从金鑫公司尚欠工程款4503168元之日起算，结合金鑫公司其后给付工程款情况，采用利息分段计算的方式，符合法律规定。综上，原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，金鑫公司的上诉理由，不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34045元，由上诉人张家口市金鑫房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 牛鹏程
审判员 王 悦
审判员 赵宏魁
二〇一五年五月五日
书记员 梁秀峰