安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终2995号
上诉人（原审被告）：王振良，男，1972年12月17日出生，汉族，农民，住安徽省灵璧县，
委托诉讼代理人：王丽君，安徽龙庭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵新甜，安徽龙庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张建平，男，1949年3月2日出生，汉族，农民，住安徽省灵璧县，
委托诉讼代理人：张小军（张建平之子），1978年1月10日出生，汉族，农民，住安徽省灵璧县，
上诉人王振良因与被上诉人张建平机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初2616号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，均没有提出新的事实或者理由，合议庭认为不需要开庭审理，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。
王振良上诉请求：撤销原判，查清事实后依法改判。事实和理由：张建平在两次鉴定期间未取出内固定，影响伤残结果的评定；张建平未在举证期内举证内固定无需取出的证明，庭审后补充提交疾病证明书不能排除其后期取出内固定的可能性。因此，一审判决王振良赔偿残疾赔偿金、护理费、鉴定费错误。
张建平辩称：一审判决认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
张建平向一审法院起诉请求：依法判令王振良赔偿护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计54198元（在交强险范围内先行承担赔偿责任）并负担诉讼费。
一审法院认定事实：2015年2月26日20时许，张建平驾驶大灯不亮的三轮电动车，沿303省道由东向西行驶至灵璧县虞姬乡顺丰驾校西路段时，因未确保安全撞到王振良驾驶并停靠在路边的皖11-×××××拖拉机（未悬挂号牌）的拖车尾部，造成张建平受伤及电动三轮车损坏的交通事故。灵璧县公安局交通警察大队认定，张建平负事故的主要责任王振良负次要责任。张建平受伤后，在灵璧县人民医院住院治疗27天，出院诊断：右股骨髁上骨折，右髌骨骨折，右胫骨平台骨折，双侧股骨头坏死晚期。出院医嘱：不适随诊，术后患肢3月内不可负重，3月后拄双拐下床活动，渐弃拐，床上活动双下肢，遵医嘱康复功能锻炼，预防下肢静脉血栓形成、压疮等长期卧床并发症，并建议复查DR1、3、6、9、12月，1年后根据病情决定是否取出内固定物。出院后，张建平在灵璧县人民医院复查，该院出具疾病证明书，建议：骨折已愈合，年龄较大，内置物可不取出。2017年4月13日，受张建平方委托，安徽永泰司法鉴定所作出司法鉴定，张建平右下肢多发骨折遗留右膝关节活动受限，致右下肢丧失功能18%的伤残等级为十级。为此，支出鉴定费1000元。在诉讼中，根据王振良申请，一审法院依法委托安徽皖北医院司法鉴定所对张建平的伤残等级进行重新鉴定以及对张建平的股骨头坏死病与伤残之间因果关系、参与度进行鉴定，张建平伤残等级仍为十级；股骨头坏死病与伤残之间无因果关系，疾病对伤残的参与度为“0”。王振良所有的皖11-×××××拖拉机没有投保交强险。
张建平曾于2015年4月10日向一审法院起诉，要求王振良赔偿医疗费、住院伙食补助费及住院期间的营养费、护理费、交通费。（2015）灵民初字第01195号民事判决书判决，王振良赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费合计24492.33元（其中在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元及住院27天的护理费2633.58元）。
一审法院认为：王振良与张建平发生交通事故，造成张建平受伤，侵害了张建平的健康权，王振良应依法按事故责任比例承担赔偿责任。本次交通事故，王振良驾驶机动车，负次要责任，张建平驾驶非机动车，负主要责任，参照《安徽省实施＜中华人民共和国道理交通安全法＞办法》第五十四条的规定，事故责任比例为4:6。因王振良驾驶的机动车辆未投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，王振良应在交强险责任限额内先行承担赔偿责任；张建平的损失超出交强险责任限额的部分，再由王振良承担百分之四十。
张建平内固定在位，但根据医嘱意见，内固定物可不取出，张建平也明确表示内固定物不再取出，因此应视为治疗终结。两次伤残鉴定，张建平伤残等级均为十级；经依法委托鉴定，张建平骨头坏死病与伤残之间无因果关系，疾病对伤残的参与度为“0”。王振良对以上鉴定结论有异议，但无足够的证据推翻，且鉴定机构具有相应的鉴定资质，对司法鉴定意见，予以采纳。
根据相关法律规定，结合张建平的诉讼请求，其各项损失为：护理费11301.36元、残疾赔偿金34987.20元、鉴定费1000元，以上合计47288.56元。张建平其他诉讼请求，依据不足，不予支持。王振良应当在交强险责任限额内赔偿张建平护理费11301.36元、残疾赔偿金34987.20元，合计46288.56元。鉴定费1000元，由王振良承担1000元×40%＝400元。因此，王振良应赔偿张建平46688.56元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，判决：一、王振良于判决生效后十五日内赔偿张建平护理费、残疾赔偿金、鉴定费合计46688.56元；二、驳回张建平的其他诉讼请求。案件受理费1154元，减半收取577元，由张建平负担87元，王振良负担490元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下:对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：司法鉴定意见书能否作为定案依据，张建平主张的伤残赔偿金、鉴定费、护理费应否支持。
安徽皖北医院司法鉴定所对张建平所作检查能够反映，张建平因交通事故行DR检查显示：右股骨髁上骨折、明显移位；右髌骨骨折、右胫骨平台骨折无明显移位；双侧股骨头坏死、晚期。已行右股骨髁上骨折+右胫骨平台骨折+右髌骨骨折切开复位内固定术后，现右下肢留有手术瘢痕38CM。所谓治疗终结，是指患者临床病情稳定，张建平并未行内固定取出术，右膝关节功能必然受限。根据医嘱意见，根据病情决定是否取出内固定物，张建平在二审中明确表示其欲明年取出内固定，故安徽皖北医院司法鉴定所在病情未稳定、治疗尚未终结的情况下进行鉴定，时机并未成熟，该所依据张建平右膝关节活动受限、跛行，右膝关节功能丧失63.3%，从而鉴定张建平的伤残等级为十级，依据明显不充分，故该司法鉴定意见不能作为定案依据，张建平主张其构成伤残，请求赔偿残疾赔偿金缺乏依据，其由此支出的鉴定费亦不应得到支持。张建平可在治疗终结后，对其伤残程度申请鉴定，另行诉讼并主张伤残赔偿金、鉴定费等相关损失。
张建平因交通事故住院治疗27天，其出院医嘱为：不适随诊，术后患肢3月内不可负重，3月后拄双拐下床活动，渐弃拐，床上活动双下肢，遵医嘱康复功能锻炼等。一审根据张建平的伤情，结合本案具体情况，酌定本案护理期为93天适当。王振良上诉提出因伤残鉴定时机不成熟从而不能支持张建平护理费的理由缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
综上，张建平的损失为护理费11301.36元，由王振良在交强险责任限额内赔偿。
综上所述，王振良的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初2616号民事判决；
二、上诉人王振良于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张建平护理费11301.36元；
三、驳回被上诉人张建平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1154元，减半收取577元，由上诉人王振良负担120元，被上诉人张建平负担457元；二审案件受理费1154元，由上诉人王振良负担279元，被上诉人张建平负担875元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 磊
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一七年十二月十八日
法官助理 郜周伟
书 记 员 余倩男
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。