河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0192民初1322号原告：河南放羊娃养殖有限公司，住所郑州经济技术开发区京航办事处闫坟村**。法定代表人：耿海建，该公司经理。被告：陈书文，男，1955年10月3日出生，汉族，住，住河南省中牟县/div>原告河南放羊娃养殖有限公司与被告陈书文养殖回收合同纠纷一案，本院于2016年8月15日立案后，于2016年9月7日、9月22日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年11月24日再次公开开庭进行了审理。原告河南放羊娃养殖有限公司的法定代表人耿海建、被告陈书文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南放羊娃养殖有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的《放羊娃养殖合作合同书》；2.被告返还原告绵羊68只及现金1万元,以上损失约80000元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年2月10日，原、被告双方签订《放羊娃养殖合作合同书》一份，被告按照合同约定向原告交纳押金20000元，原告向被告提供26只绵羊由其喂养，并出具押金收据一份；此后，原告经中间人刘高成的介绍，再次向被告交付两批绵羊，第二批25只，第三批17只。2015年11月份，原告到被告处回收绵羊时，原告向被告交付10000元现金，被告拒绝原告拉走绵羊。2016年1月6日，被告将原告诉至本院请求返还绵羊押金20000元，本院于2016年3月10日作出一审判决，判令原告返还被告押金20000元。由于原、被告之间的合伙关系已经破裂，被告的行为侵犯了原告的合法权益，原告遂诉至法院，请求判令如诉。被告陈书文辩称，原、被告签订的《放羊娃养殖合作合同书》合法有效，原告应当按照合同约定履行义务，原告诉请解除合同没有事实和法律依据，且程序违法，不应当予以支持；合同的履行过程中，原告未按照合同约定向被告支付已拉走24只绵羊（活羊18只、死羊6只）的回收款17830元，也未按照合同约定向被告回购羊并提供免费防疫医疗服务，导致被告喂养的羊死亡24只（价值28000元），并额外支出医疗费3730元，原告应赔偿被告以上损失共计31730元；被告现剩余大小活羊30只，原告在支付合理价款后，被告同意原告将剩余的羊拉走；另由于原告拒不回收被告喂养的羊，被告自2015年10月份雇佣陈某代为喂羊，月工资1500元，该笔费用也应由原告承担，综上，原告所诉请的判令被告返还68只绵羊及1万元的诉请无依据，请求法院驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交2016年8月12日刘高成出具的证明一份，证明原告给被告送68只羊的事实，被告认为证人不会写字，对证据的真实性有异议，结合原、被告均无异议的双方签订的《放羊娃养殖合作合同书》，以及本院对刘高成调查笔录和被告第一次庭审中自认收到68只羊的事实，本院对原告送给被告68只羊的事实予以认定；2.被告提交2016年7月30日霍发旺出具的证明、2016年9月1日中牟县兽医防治院出具的证明、2016年9月1日王永亮的证明、陈某的五份证明、陈新玉的一份证明、2016年9月3日霍某的证明、被告关于原告拉羊的4张记载、6张羊死亡的照片以及2016年7月16日向原告发送的短信记录，用以证明原告向被告交付的是60只羊，原告在收到被告通知其羊生病的事宜时未及时到场解决，被告因替原告饲养羊支出雇佣人员工资，以及为原告的羊进行治疗支出医疗费和原告的羊因病死亡的事实，原告对以上证据均不予认可，但未提交证据证明其主张，结合证人霍某、陈某的证言，以及原、被告庭审中自认的事实，对被告提交的霍发旺、中牟县兽医防治院和短信记录的证据予以采信，对原告送到被告处的部分羊得病后，原告未到被告指定的兽医处进行治疗，而是到霍发旺和中牟县兽医防治院治疗未果且在原告未回复如何解决病羊的情况下，××羊的事实予以认定，能否证明被告的证明目的应结合其他证据、庭审笔录在本院认为部分综合认定。对被告提交的王永亮的证明与证人霍某陈述不一致，不作为证据采信；陈新玉的证明与本案没有关联性，不作为证据使用；陈某和霍某的证明，因该二人已经出庭，××死亡的事实以及如何处理的过程予以认定，其他内容与本案没有关联性不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2015年2月10日签订《放羊娃养殖合作合同书》一份，双方约定原告向被告提供26只绵羊由被告饲养，并免费提供医药等服务，被告所饲养的羊不论死活均由原告处理，××羊因治疗无效死亡由原告承担损失，被告所饲养的羊每增重1斤，原告按照当地市场均价比均价高2元支付现金，合同签订后被告按照合同约定向原告缴纳押金20000元，原告也将有耳标号码的26只羊交付被告。后原告又向被告陆续送了两批羊，原告提交的刘高成出具的证言中为68只，被告在第一次庭审中也予以认可，但称原告送的第二批羊为病羊，且原告已经拉走24只，死亡27只，同时被告第一次庭审中也认可收到原告支付的10000元后因与原告又其他纠纷未同意原告将24只羊拉走。在饲养过程中，被告于2016年7月12日到本村兽医霍发旺处对原告送的24只羊进行治疗，但治疗无效；并于2016年7月16日向原告发送短信“你的羊已发病，请速来解决17093511648”，但原告未及时予以回复或者到被告处解决该问题；又于2016年9月1日到中牟县兽医防治院对其中一只绵阳进行治疗（该羊被解剖后以40元价格出售），后被告又将23只病羊已2300元价格出售给他人。第二次庭审后，本院到被告处进行现场勘验，被告处现有成年羊29只，幼羊7只，共计36只，其中带耳标的羊3只，羊耳朵上有孔的1只，原、被告双方对该勘验笔录真实性均无异议，被告认为其中有5只羊系自己购买；第三次庭审中，原告称本次诉请的68只羊不包含其在庭审中认可拉走的26只羊，自己曾共向被告送羊100多只，但具体的羊的重量不清楚，被告处均有记录，被告对该事实予以否认，称只有60只羊，现其处现存的原告的活羊12只，但原告对该12只羊系自己所有有异议。另查明，被告曾于2016年1月6日向原告诉至本院要求返还《放羊娃养殖合作合同书》中绵羊押金20000元，本院于2016年3月10日作出（2016）豫0192民初15号民事判决书，判令原告返还被告押金2万元。本院认为，原、被告签订的养殖回收合同，系双方当事人真实意思表示，且不违背法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效。双方当事人应当严格履行合同。关于原告能否主张解除双方签订的《放羊娃养殖合作合同书》问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”的规定，在合同履行过程中，被告已于2016年1月6日诉至本院要求原告返还26只羊的押金2万元的诉请中已包含了解除《放羊娃养殖合作合同书》的意思表示，且本次诉讼中原告也明确表示要求解除双方之间的合同，同时根据庭审查明原告并不认可被告处现存的12只羊是其交被告所饲养的事实，双方之间的合同已经无法继续履行，故对原告主张解除双方之间《放羊娃养殖合作合同书》诉请，本院予以支持。关于原告向被告提供羊的数量和价格问题，原、被告在第一次庭审中对68只的数量均无异议，原告虽然在第三次庭审中称拉走26只羊不包含在68只内，但未提供证据证明该主张，本院不予采信，被告在第三次庭审中再次辩称实际收到60只羊，但其提供的证据不足以证明该主张，本院也不予采信，结合《放羊娃养殖合作合同书》中回购的约定，原告应当按照高出市场价2元的价格回购被告的42只羊，但由于原告并不认可被告处现存的12只羊系其所有，加之被告在饲养过程中也存在羊死亡的事实，原告所提交的证据也不足以证明42只羊的重量和市场价款，参照《放羊娃养殖合作合同书》中26只羊20000元的价格，本院酌定原告在交付被告时每只羊价格769.23（20000元÷26只）元；另依照养殖回收合同的法律特征，就养殖公司来说，其应保质保量向农户提供绵羊并给予防疫医药治疗并回购成羊等服务，就养殖户来说，其应尽力避免因自身饲养、人为意外事故而造成的损失，二者未尽前述义务，均可能成为成品羊死亡的原因，且原、被告庭审中均未举证证明羊死亡的原因系对方原因所致，因此，本案应当推定损失为双方共同原因所致，双方对此均存在过错，应当根据双方当事人的抗风险能力以及各自过错程度承担相应责任，加之被告私自处理病羊收入2300元的事实，被告应当就原告的42只羊承担70%的赔偿责任，即被告应当赔偿原告损失22615.36[（42只×769.23元/只）×70%]元，原告诉请过高部分，本院不予支持；另原告主张被告返还10000元的诉讼请求，被告庭审中认可收到该笔款项，但其不能举证证明该款系68只羊之外原告拖欠的回购款，故被告应当予以返还，对原告的该项诉讼请求，本院也予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条之规定，判决如下：一、被告陈书文于本判决生效后10日内赔偿原告河南放羊娃养殖有限公司绵羊损失价款22615.36元，返还原告河南放羊娃养殖有限公司绵羊价款10000元，共计32615.36元；二、驳回原告河南放羊娃养殖有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，原告河南放羊娃养殖有限公司负担1066元，被告陈书文负担734元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  赵世英人民陪审员  韩江涛人民陪审员  丁宇宏二〇一六年十二月二十九日法官助理高天书记员曹莹莹