浙江省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）浙民申字第607号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：朱桂香。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：义乌市中心医院。
法定代表人：丁国强。
再审申请人朱桂香因与被申请人义乌市中心医院医疗服务合同纠纷一案，不服浙江省金华市中级人民法院（2012）浙金民终字第42号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
朱桂香申请再审称：（一）本案存在同案不同判的问题。（2003）义民初字第3521号、（2004）金中民二终字第95号民事判决均按浙江省社会平均寿命减去受害人遭受损害时的年龄计赔残疾赔偿金、护理费及一次性生活补助费。本案系医疗服务合同纠纷，受《中华人民共和国合同法》的调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，按实际损失和可得利益损失赔偿原则，本案应按平均寿命76.9岁减去朱桂香遭受损害时的年龄33岁（76.9-33=43.9年）作为赔偿年限，计算残疾人生活补助费、护理费、残疾赔偿金以及营养费等。朱桂香有多个伤残，因此要增加赔偿系数，最重伤残属于一级伤残，按《中华人民共和国消费者权益保护法》，可赔偿残疾赔偿金和残疾者生活补助费。原判在朱桂香请求重新鉴定伤残的情况下直接作出判决，实属错误。（二）关于误工费和定残之前护理费，应以2011年3月10日中华医学会的鉴定时间来确定。原判将误工时间和定残之前护理时间计算至浙江省医学会作出鉴定之日错误。由于朱桂香丧失劳动能力，误工费可计算至55周岁。朱桂香定残之前和定残之后的护理人数均需要二人，定残之后的护理时间按43.9年计算。第一护理人按每月3500元计算，第二护理人按每日70元计算。（三）关于精神损失费，原判支持50000元明显过少。最高人民法院统一精神损害赔偿标准，侵害他人生命权和健康权的精神损害抚慰金的赔偿数额可依照该地区上年度职工平均工资标准赔偿20年。本案是违约之诉，可按《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的15倍计算。（四）关于被抚养人生活费，原判按照农村标准计算以及确定的赔偿年限错误。朱桂香有6个被抚养人，分别是朱桂香本人及其女儿、父母、公婆。（五）原判酌定交通费20000元、住院伙食补助费和住宿餐费10000元错误。交通费根据正式发票计算为24169.5元，住院伙食补助费省内40元每天计算6年，省外50元每天计算3年，共计142350元，门诊住宿餐费据实计算为15116.4元。（六）朱桂香丈夫的误工费原判未予支持错误，从朱桂香发生事故到现在都由其陪同到处治疗，因此请求赔偿丈夫12年的误工费504000元。（七）原判对复印费、信息费、律师费、诉讼费未予赔偿错误。（八）关于后续治疗费，由义乌市中心医院直接给予报销及赔偿。（九）朱桂香因脑垂体萎缩，需要子宫、卵巢才能治好，请求保留子宫移植、卵巢移植，做试管婴儿的诉讼。（十）请求义乌市中心医院承担本案全部诉讼费以及（2005）义民初字第4105号案件的补助费80000元。（十一）由于人民币贬值，义乌市中心医院应当赔偿12年利息。朱桂香依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项的规定申请再审。
本院认为：（一）关于伤残等级的认定问题。经中华医学会鉴定，朱桂香医疗事故争议属于二级丙等医疗事故。朱桂香对中华医学会的鉴定结论有异议，并提出重新鉴定申请，但并未举证证明中华医学会的鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予准许重新鉴定的情形，因此一、二审对其重新鉴定的申请未予准许并无不当，对朱桂香申请再审提出的重新鉴定申请，本院亦不予准许。依据《医疗事故分级标准（试行）》的规定，本标准中医疗事故一级乙等至三级戊等对应伤残等级一至十级。因此，原判认定朱桂香的伤残等级为四级，并无不当。朱桂香主张其为一级伤残，缺乏依据，不能成立。
（二）关于残疾赔偿金、护理费、营养费、误工费问题。本案医疗服务合同纠纷中，朱桂香明确其要求义乌市中心医院承担违约责任。朱桂香与义乌市中心医院之间的医疗事件构成医疗事故是不争的事实，因此义乌市中心医院在医疗服务合同的履行过程中存在违约行为。由于双方未就违约责任作明确约定，故应当依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定医疗机构的相应责任。对于朱桂香主张的护理费、残疾赔偿金，原判参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条的规定予以计算，并无不当。对于误工费，二审参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，认定朱桂香的误工时间可以计算至定残日前一天，亦无不当。至于定残之日的认定，由于朱桂香在发生医疗事故后，先后向义乌市、金华市以及浙江省医疗事故技术鉴定委员会申请鉴定，2002年7月19日浙江省医疗事故技术鉴定委员会作出鉴定结论，明确本病例属三级甲等医疗技术事故，因此二审将该鉴定报告作出之日认定为朱桂香的定残之日，应属合理。朱桂香原审主张其和丈夫的误工费计算12年，申请再审主张本人误工费应计算到55周岁，均缺乏法律依据，不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。朱桂香认为其需要二人护理，但并未提交医疗机构或者鉴定机构的明确意见予以证明，故二审按一人护理计算护理费，并无不当。至于定残之后的护理费，根据现有证据并不能证明朱桂香已丧失自理能力，二审考虑到朱桂香需要激素终身替代治疗，酌定其护理依赖程度为30%，亦属合理。朱桂香主张营养费，但并未提交医疗机构的相关意见，二审酌定给予其3年营养费合理。朱桂香认为残疾赔偿金、护理费、营养费的赔偿年限应按浙江省社会平均寿命减去其遭受损害时的年龄（即43.9年）予以确定，该主张缺乏依据，故不能成立。关于朱桂香原审提交的案外人张冬玉与义乌市中医医院医疗服务合同纠纷一案的生效判决，由于该案的基本事实以及法律适用均与本案不同，因而仅此不能证明本案存在同案不同判的情形。
（三）关于被抚养人生活费问题。经查，朱桂香的户口为农业家庭户，其父母及女儿均为农村户口。虽然已生效的（2009）浙金民终字第291号民事判决认定朱桂香及其丈夫朱樟前自2006年起先后在义乌市城区打工并居住在宿舍，据此认定朱桂香夫妻应当参照城镇标准计付相应损失，但朱桂香并未提供证据证明其父母及女儿在事故发生前已在城镇居住生活。因此，原判按农村居民标准计算朱桂香父母及女儿的被抚养人生活费，并无不当。由于朱桂香的父母生育二儿一女，因此其父母的被抚养人生活费应当按比例分摊计算。二审根据被抚养人的年龄及实际情况确定被抚养人生活费，并无不当。朱桂香认为其本人以及公婆也属于其被抚养人，缺乏法律依据，不能成立。
（四）关于交通费、住院伙食补助费、住宿餐饮费问题。朱桂香主张住院伙食补助费应计算9年，但未提供相应证据证明，因此不能成立。关于交通费、门诊住宿餐饮费，虽然朱桂香提供了发票以证明交通费为24169.5元、门诊住宿餐饮费为15116.4元，但部分发票的关联性难以确定。原判根据朱桂香治疗的实际情况，酌定交通费为20000元、本人及其陪护人员的住院伙食补助费、住宿餐饮费10000元，应属合理。
（五）关于复印打字费、信息费、律师费、诉讼费、后续治疗费问题。朱桂香主张义乌市中心医院赔偿复印打字费1606.6元，12年的信息费10000元，律师费17000元，本案诉讼费用8500元，均缺乏相应依据。至于后续治疗费，朱桂香的诉请为义乌市中心医院赔偿后遗症、并发症所产生的一切相关费用，该诉请并不明确，朱桂香就后续治疗费问题可在实际发生后另行主张。
（六）关于精神损害抚慰金问题。本案朱桂香依据医疗服务合同关系起诉要求义乌市中心医院承担违约责任，而非侵权责任，故其适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的规定，主张义乌市中心医院承担精神损害抚慰金317870元，难以支持。原判酌定精神损害抚慰金50000元，已充分考虑了朱桂香的权益。
（七）关于（2005）义民初字第4105号案件的补助费80000元、生活补助费及12年利息的问题。朱桂香在一审庭审结束前并未提出相关诉请，上述均属其二审时增加的独立诉请，由于义乌市中心医院和朱桂香就此未能达成调解，故不属于二审的审查范围，本院亦不予审查。
综上，朱桂香的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回朱桂香的再审申请。
审 判 长 侯黎明
代理审判员 蒋旭东
代理审判员 陆秋婷
二〇一三年九月六日
书 记 员 余之悠