江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锡商终字第0703号
上诉人（原审被告）上海崇明建设（集团）有限公司，住所地上海市崇明县城桥镇西门路588号。
法定代表人仇鼎良，该公司董事长。
委托代理人张国法，上海明轮律师事务所律师。
委托代理人陈建德，上海市同建律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江阴市三合混凝土有限公司，住所地江苏省江阴市周庄镇宗言村严下场。
法定代表人刘德旗，该公司董事长。
委托代理人潘孝平，江苏裕安律师事务所律师。
上诉人上海崇明建设（集团）有限公司（以下简称崇明公司）因与被上诉人江阴市三合混凝土有限公司（以下简称三合公司）买卖合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2013）澄商初字第0899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
三合公司一审诉称：三合公司与崇明公司就崇明公司施工的江阴市金科东方王府工程混凝土买卖签订了合同1份，约定了混凝土规格、价格、付款方式等系列条款，同时约定了违约责任、律师代理费承担及诉讼管辖等条款。订约后，三合公司供给崇明公司混凝土。2013年6月10日，双方就所欠款项达成了付款协议，但崇明公司未按照协议履行，故诉至法院，请求判令崇明公司：1、支付混凝土货款3316438元及逾期付款违约金（自2013年7月1日起按每日万分之五计算）；2、按约承担三合公司律师代理费76000元。
崇明公司一审未作答辩，亦未提供证据。
原审法院经审理查明：三合公司与崇明公司就崇明公司施工的江阴金科东方王府四期G10#楼工程签订混凝土买卖合同1份，约定了混凝土的规格、单价、浇注方式、计量方法、结算方式等。同时约定若崇明公司不按合同履行付款义务，三合公司有权要求崇明公司立即全额付款、并由崇明公司承担相应的律师费用；有权停止供货或解除合同，并不赔偿由此造成崇明公司的相关损失；崇明公司除继续履行付款义务外，还应按逾期付款时间和逾期付款金额承担每天万分之五违约金。2013年6月10日，崇明公司与三合公司签订付款协议1份，载明：关于江阴市金科崇明公司混凝土款，经双方协商，付款方式按以下办法定：2013年6月10日止总砼款6459260元，已付砼款3580702元，其中包含二套房子，未付砼款2878558元，进度款按合同付70%给三合公司，崇明公司还欠进度款100万元未付三合公司。2013年6月底付40万，2013年7月底付60万元，2013年8月底止付总砼款的70%，余款在2014年春节之前付清。如果崇明公司未按以上付款协议付款，三合公司有权通过法律途径起诉崇明公司一次性付清全部砼款。崇明公司金科东方王府四期（G10#及相应地库）工程项目部及项目经理朱云峰在上述协议盖章、签字。截止2013年6月25日，崇明公司共结欠砼款3316438元。后因崇明公司未按约付款，2013年7月15日，三合公司起诉至法院。审理中，三合公司变更部分诉讼请求，要求自起诉之日起按每日万分之五计算逾期付款违约金。
另查明：本案起诉后，三合公司与崇明公司之间仍正常发生业务往来，2013年7月24日，崇明公司项目经理朱云峰出具承诺书，载明：已起诉的330多万元货款分期付款，现在正在、仍在使用混凝土货款由崇明公司直接以现款付清。2013年8月13日，三合公司向崇明公司出具收条，载明：现收到崇明公司支付的2013年6月26日以后供货的货款40万元整，特此收条。（2013年6月25日前货款结欠金额为3316438元整，由崇明公司诉讼中协调后解决）。朱云峰在收条上注明情况属实并签字确认。
再查明：为实现对崇明公司的债权，三合公司向江苏裕安律师事务所支付律师费76000元。
上述事实，由三合公司提供的混凝土买卖合同、付款协议、承诺书、收条、诉讼代理费协议书、律师费发票及当事人的陈述等在卷予以佐证。
原审法院认为：三合公司、崇明公司之间的买卖合同关系合法有效，纠纷的产生是由于崇明公司未能按约付款所致，崇明公司应当承担给付之责。截止2013年6月25日，崇明公司结欠三合公司砼款3316438元，有承诺书、收条等证据予以证实。双方在买卖合同中约定，崇明公司不按合同履行付款义务，应按逾期付款时间和逾期付款金额承担每天万分之五违约金，并承担相应的律师费用，后崇明公司未按付款协议的约定履行付款义务，三合公司要求崇明公司承担自起诉之日起按万分之五计算的违约金及诉讼代理费76000元的诉讼主张，符合法律规定，予以支持。崇明公司未到庭参加诉讼，又未提供答辩状及相应证据，怠于行使自己的权利，应承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，该院判决：一、崇明公司应于判决发生法律效力之日起10日内给付三合公司货款3316438元，并承担上述款项自2013年7月15日起至实际支付之日止按每日万分之五计算的利息。二、崇明公司应于判决发生法律效力之日起10日内给付三合公司诉讼代理费76000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33940元、保全费5000元，合计38940元，由崇明公司负担。
崇明公司不服原审判决，向本院提出上诉称：1、朱云峰不是其项目经理，其从未授权朱云峰与三合公司结算混凝土款并签署协议。其对拖欠的混凝土款项并不清楚，要求其承担违约责任和律师费的条件并不具备。2、其注册地与主要办事机构所在地不一致，一审法院将开通传票寄到了注册地，其并未收到，一审法院在未送达开庭传票的情况下，作出缺席判决，属于程序错误。综上，请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判。二审审理中，崇明公司向本院提出鉴定，要求对付款协议、承诺书、收条上朱云峰的签名及付款协议上的项目章进行鉴定。
三合公司答辩称：1、朱云峰是崇明公司的工作人员，其所供应的混凝土都是与朱云峰进行交接。三合公司的代理人曾就混凝土款项事宜与崇明公司的另一名员工彭泽周及朱云峰一起进行过协商。2、违约责任和律师费在双方所签订的混凝土买卖合同中明确约定，崇明公司应当承担。3、一审程序合法，多次要求崇明公司到庭参见诉讼。崇明公司的工作人员也多次电话联系其代理人要求协商解决。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理，对上述一审查明的事实予以确认。
二审另查明：双方所签订的混凝土买卖合同，由彭泽周代表崇明公司在合同上签字。
二审中，崇明公司提供了建筑工程施工合同、任命书、混凝土买卖合同，证明江阴金科东方王府四期G10#楼工程的项目经理为施建荣，购买混凝土的经办人为彭泽周，故朱云峰无权代表崇明公司对外结算混凝土款；另提供了建筑工程施工合同、相关照片、EMS详情单，证明其主要办事机构所在地是上海市杨浦区吉浦路88号，而不是崇明县西门路588号，一审法院开庭传票寄到崇明县西门路588号，其并未受到，故一审法院作出缺席判决是错误的。三合公司对崇明公司提供的证据质证认为：建筑施工合同、任命书跟本案没有必然关系，并不能否定朱云峰是本案所涉项目的实际负责人；对外公示应以注册地为准，实际地址没有公示效力且外人并不知道。三合公司提供还款意向书1份，该意向书是朱云峰于2013年07月24日出具承诺书时同时形成的，并由彭泽周和朱云峰签字确认，证明崇明公司对于欠款的金额是确认的。崇明公司对三合公司提供意向书未当庭质证，法庭要求崇明公司三天内发表书面质证意见，但崇明公司未提供。
再查明：崇明公司向本院申请对付款协议、承诺书、收条上朱云峰的签名进行鉴定，同时对付款协议上的项目章进行鉴定。三合公司不同意在二审中进行鉴定，其理由为：1、崇明公司一审中未到庭参加诉讼，系放弃诉讼权利，一审认定事实清楚，并无鉴定事项。2、崇明公司在上诉状中并未提出鉴定并认朱云峰在一审法院的相关签名，上诉理由主要是对朱云峰的权限提出异议。3、一审的宣判笔录、送达回证上均有朱云峰本人的签名，在二审中朱云峰称忘记其是否在一审法院签过名，明显与客观事实不符，崇明公司的鉴定申请明显是为了拖延诉讼时间。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。首先、关于是否要对朱云峰签名及项目章进行鉴定的问题。因崇明公司在一审中并未提出鉴定，且在上诉状中也未对朱云峰的签名及项目章的真实性提出异议，再则，朱云峰本人也在一审中也从未对其签名的真实性提出异议，故对于崇明公司在二审中提出的鉴定申请，本院不予采纳。其次，关于朱云峰是否有权代表崇明公司结算混凝土款的问题。尽管崇明公司否认朱云峰是项目实际负责人，但崇明公司认可朱云峰是其工作人员。另外，朱云峰与彭泽周共同在还款意向书上签字确认，而彭泽周是代表崇明公司签署混凝土买卖合同的经办人，说明彭泽周是认可朱云峰有权代表崇明公司进行混凝土款的结算。故朱云峰有权代表崇明公司与三合公司结算混凝土款。再次、关于违约金和律师费的问题。双方所签订的混凝土买卖合同约定，如果崇明公司不按合同履行付款义务，三合公司有权要求崇明公司立即全额付款，承担相应的律师费用，并承担逾期付款金额每天万分之五的违约金，崇明公司未按约履行付款义务，应承担相应的违约金，并赔偿三合公司因本案诉讼所支付的律师费损失。最后、关于一审程序问题。一审法院将开庭传票邮寄到崇明公司的注册地，在传票被签收且崇明公司未到庭的情况下，作出缺席审理，并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费33940元，由崇明公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛云彪
审 判 员 王立新
代理审判员 瞿俊鹏
二〇一四年一月六日
书 记 员 吴 君