山东省济宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）济刑终字第281号
原公诉机关山东省济宁高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘某甲，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2014年12月25日被辽宁省丹东市公安局元宝分局道口派出所抓获，12月29日移交济宁市公安局高新区分局，12月30日被刑事拘留，2015年1月13被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人鲁绪昌，山东华宁律师事务所律师。
山东省济宁高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人潘某甲犯诈骗罪一案，于2015年9月2日作出（2015）济高新区刑初字第74号刑事判决书。原审被告人潘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：济宁鸿泰新能源科技有限公司法定代表人马某乙，经理马某甲。2013年10月，马某甲通过朋友姜昆介绍认识了潘某甲，潘某甲自称辽宁倍斯特通讯公司的经理。潘某甲以辽宁倍斯特公司的名义与马某甲达成口头购销协议，由鸿泰公司向潘某甲供货，货物为移动电源及手机电池。马某乙分别于2013年10月8日、11月7日、12月10日、12月12日、12月30日向潘某甲发货，货款总额185880元。潘某甲于2013年11月5日、11月11日、11月23日、12月10日支付货款共计5万元，转入马某乙农业银行账户。后潘某甲失去联系、躲避逃匿。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1、证人马某甲证言证实，其系鸿泰公司经理。2013年10月通过姜坤介绍认识潘某甲，当时潘某甲自称是沈阳倍斯特公司的经理，并出具名片，双方口头协议，共发了价值185880元的电池和移动电源，潘某甲2013年10月、11月、12月共付5万元货款。根据行业规定一个月内包退，三个月内包换，一年内保修；付款方式约定每月进货付部分货款，如果不再进货，次月结清所压货款，2014年1月份开始，一直催促潘某甲尽快归还货款，潘某甲以各种理由推脱不还，公司安排两拨人去潘某甲留的地址去找，都没有找到，后联系不上。潘某甲从来没说过压货没有卖出的事情，从来没有收到过退货。
2、证人马某乙证言证实，其系马某甲之子，鸿泰公司法定代表人，负责送货、订货、出纳等工作。2013年10月、11月、12月通过济宁佳怡物流发给沈阳大东区潘某甲六次货，大部分是移动电源，少量手机电池。
3、证人黄某证言证实，其系鸿泰公司员工，分管生产和包装。潘某甲以辽宁倍斯特公司的名义与公司发生业务，其从包装箱上看到过发货给潘某甲。
4、证人姜某证言证实，其系鸿泰公司经销商。进货一般是现钱，关系好的可以一个月内付款。一般销路不好的产品，立即调货。手机配件市场一般最长半年退货期限。
5、证人潘某乙证言证实，其系深圳倍斯特电源有限公司法人，潘某甲表弟。其在2011年口头授权潘某丙在沈阳驻点办事处进行产品经营，卖其公司产品，对卖其他公司产品的情况不清楚。
6、证人潘某丙证言证实，其系潘某甲之子。潘某乙在2011年3月份授权其在辽宁以倍斯特公司名义开展业务，其让父亲帮忙销售，2012年其离开辽宁，听父亲说买过济宁马某甲的产品。
（二）书证
1、鸿泰公司送货单证实，公司于2013年10月8日、11月7日、12月10日、12月12日、12月30日五次向潘某甲发货，总价款185880元。
2、佳怡物流济宁东环店快递单证实，马某乙分别于2013年10月7日、11月8日、12月7日、12月13日、12月31日向潘某甲发货。
3、佳怡物流沈阳大东连锁店客户签收单、证明证实，由马某乙发送给潘某甲的货物被韩飞分别于2013年10月17日、11月12日、12月15日、12月18日、2014年1月6日签收。
4、鸿泰公司记账凭证证实，辽宁倍斯特潘某甲应收账款总额为185880元，已收回5万元。
5、马某乙62×××11农业银行账户交易查询清单证实，2013年11月5日转入15000元，11月11日转入5000元，11月23日转入20000元，12月10日转入10000元，共计5万元。
6、马某甲手机短信证实，马某甲2014年4月11日至11月12日多次向潘某甲（186××××3322）发送索要货款的手机短信，均未得到回复。
7、马某甲提供的潘某甲名片证实，名片印有辽宁倍斯特通讯，地址为沈阳市大东区天后宫136-2号，潘某甲为辽宁办事处主任。
8、鸿泰公司企业法人营业执照证实，公司住所地位济宁高新区黄屯镇市场路1号，法定代表人马某乙。
9、办某说明证实，公安机关通过长吉物流无法查询潘某甲给马某甲发货的物流信息。
10、辽宁省工商行政管理局企业查询证明证实，未查到辽宁省倍斯特公司企业登记电子档案信息。
11、崔志新情况说明证实，潘某甲于2013年3月至2014年7月租赁崔志新的房子，2014年7月不再租房给潘某甲。
12、办某说明、临时羁押证明证实，2014年12月25日，辽宁省丹东市公安局元宝分局道口派出所民警在辖区内祥瑞宾馆抓获潘某甲，临时羁押于丹东市看守所，2014年12月29日移交到济宁市公安局高新区分局。
13、户籍证明证实，潘某甲出生于1965年8月17日。
（三）被告人供述与辩解
被告人潘某甲供述证实，其以沈阳倍斯特公司名义在沈阳做生意，从鸿泰公司订购过货物，是其和马某甲口头约定的，共发了四次货物，是移动电源和商务电池，直接发到沈阳，其找小货车直接送到住处，有单据。支付了两次货款，有约十万一千元的货款没给。马某甲索要货款时其回福建老家了，手机关机。
原审法院审理认为，被告人潘某甲以辽宁倍斯特通讯公司的名义与鸿泰公司发生购销业务，在支付部分货款后，失去联系、躲避逃匿，其行为已构成合同诈骗罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条的规定，判决被告人潘某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
上诉人（原审被告人）潘某甲上诉称：其愿意退还原告马某甲的货物及货款；原告马某甲愿意谅解其并不再追究刑事责任；由于被告人的辩护人没有及时将原、被告双方的意思及时告知双方，造成双方协议迟迟未签；请求二审法院在双方达成谅解后对被告人从轻处罚并处以缓刑。
其辩护人的辩护意见是：被告人有法定或酌定的从轻减轻处罚的情节，被告人愿积极赔偿被害人损失并达成谅解。建议二审对其适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，一审认定本案事实的证据均经一审庭审质证，本院经审查后予以确认。二审期间，被告人潘某甲的亲属积极赔偿被害人方的损失，赔偿被害人马某甲现金十万元，退还移动电源六箱，与被害人达成谅解，被害人马某甲请求法院对潘某甲从轻处罚并适用缓刑；被告人潘某甲的家属缴纳罚金两万元。
本院认为，上诉人（原审被告人）潘某甲以辽宁倍斯特通讯公司的名义与鸿泰公司发生购销业务，在支付部分货款后，失去联系、躲避逃匿，其行为已构成合同诈骗罪。一审判决根据被告人潘某甲犯罪的性质、情节，对其量刑并无不当。鉴于二审期间被告人的亲属积极赔偿被害人方的损失，得到被害人方的谅解；福清市司法局出具了被告人潘某甲适用社区矫正的调查评估意见；被告人潘某甲积极认罪、悔罪，已缴纳罚金二万元。综合考量被告人潘某甲犯罪的性质、情节及社会危害程度，对被告人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对被告人潘某甲判处缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第七十二条的规定，判决如下：
一、撤销济宁高新技术产业开发区人民法院（2015）济高新区刑初字第74号刑事判决。
二、被告人潘某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，剩余罚金于判决生效后十日内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 高翠荣
审 判 员 谢 斌
代理审判员 程海军
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 陈 攀