山东省烟台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鲁06刑终411号
原公诉机关山东省招远市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孟范生，男，1964年4月13日出生，汉族，山东省招远市人，工人，住招远市。系本案的被害人。
上诉人（原审被告人）马明光，男，1982年1月15日出生于山东省招远市，汉族，初中文化，无业，住招远市。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月2日被刑事拘留，同年6月12日被取保候审，2016年6月24日被逮捕。
辩护人成晓明、韩慧雪，山东乾元律师事务所律师。
山东省招远市人民法院审理山东省招远市人民检察院指控原审被告人马明光犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人孟范生提起附带民事诉讼一案，于二O一六年八月二十二日作出（2016）鲁0685刑初70号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人孟范生、原审被告人马明光不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人孟范生、马明光的上诉理由，讯问上诉人马明光、询问上诉人孟范生，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人马明光系招远市泉山街道办事处小曹家村村委门卫。2014年8月9日20时许，被告人马明光在小曹家村委上班时，看到该村村民孟范生在村委办公室门口与时任村委委员孟某3发生争执，遂上前朝孟范生右脚踝处踢了一脚，并致孟范生倒地，致其右脚脚踝部位两处骨折。经法医鉴定，被害人孟范生右腓骨粉碎性骨折构成轻伤一级；右胫骨骨折构成轻伤二级。
另认定，被害人孟范生的经济损失为医疗费54211.46元、误工费28414.86元、护理费3200元、交通费考虑1000元，合计人民币86826.32元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、被害人孟范生陈述，2014年8月9日19时30分，村委主任打电话让他去办公室开旧村改造会，在村委大院，孟某3给他张纸叫他签字，他问孟某3是不是要干书记，并和孟某3开玩笑说“干就好好干，干不好你三叔打你两巴掌”，孟某3也开玩笑地往他身上一靠说“你打吧”。这时候门卫马明光上去朝他右小腿踢了一脚，朝他胸部推了一把，把他推到在地，他准备爬起来就感觉右小腿疼的厉害，感觉是骨头断了，便说给他把骨头弄断了，不知谁挂120，一会儿他就被120送医院了。
2、证人证言
（1）孟某1证实，2014年8月9日晚上19时40分许，他从村红白喜事屋内参加会议时，出来小便，看见他三弟孟范生在红白喜事屋门东和孟某3谈话。他小便完了，走到他们跟前听他们说村里旧村改造的事，孟范生说如果孟某3想干村书记，不把这些问题解决好了不行，他对孟范生说“该你什么事”，孟范生对孟某3说如果不把这些问题解决好就打孟某3，孟某3就伸着头朝孟范生过去说“那你打吧”。这时在村委看门的马明光过去朝孟范生胸部打了一拳，朝孟范生踢了一脚，孟范生就倒在地上起不来了，孟范生说他的右腿可能断了，这时候村里开会的人和书记都出来了，然后孟范生就被120接走了。
（2）孟某2证实，2014年8月9日19时40分许，他在村委大院南边的红白喜事屋内召开村民代表会议时，不知谁说外面打起来了。他到大院看见孟范生在地上坐着说腿断了，跟前围了不少人。孟范生一看到他就骂他，他让孟范生先别说其他的，先挂电话报120。事后他了解了一下，是孟范生和村委委员孟某3在村委大院争执了几句，在场的孟范生的哥哥孟某1说他出来小便时看见孟范生和孟某3争执起来后，门卫马明光打孟范生造成的，他去医院找到孟范生把事情了解清楚后，在场的人都说没有报警的，他就报了警。
（3）连某1证实，2015年5月份，村委的门卫马明光找他儿子连某2，让连某2找他帮忙调解马明光与本村孟范生2014年8月份打架的事。过了几天，孟范生哥哥孟某1到他的店里玩，他和孟某1说起这个事，让孟某1问孟范生有什么要求，事后孟某1也没回话，他也没问孟某1。后来，他又让他老婆王凤英到孟范生老婆开的理发馆，套套孟范生老婆对这件事的意见，他老婆让孟范生老婆问问孟范生的意见。6月12日，孟范生打电话让他给调解一下，当天晚上他去了孟范生老婆的理发馆，孟范生的意思是叫他帮着调解调解，他说征求一下双方的意见再说，但一直没去征求双方的意见。
（4）连某2证实，2015年5月份的一天，马明光打电话找他，说和孟范生的事现在都网上追逃了，让他和他父亲连某1说说，让他父亲去找孟范生帮着调解一下，看看孟范生能要多少钱，他就和他父亲说了。他父亲让他母亲去找孟范生老婆看看孟范生家要多少钱，结果孟范生家也没说出要多少钱，后来这事就放下了。
（5）孟某3证实，他现在系招远市泉山街道办事处小曹家村村支部书记。2014年8月9日晚上19时40分许，他从村委红白理事会出来看到孟范生，孟范生问他村里旧村改造补偿不合理怎么办，他说“书记在里面开会，觉得不合理你可以进去听听”，孟范生又问魁星路5号楼当初分房子的事，他说当初没有在村委干不知道，孟范生说你要是再说不知道就打他几巴掌，他说真不知道，孟范生就骂他，他说“三叔我真不知道，要不你就打我几巴掌吧”，他上前走几步，孟范生朝他推了一把，他当时低血糖犯了感觉要晕倒，保卫科的小马和连某3上去扶着他，当时孟范生的哥哥孟某1在场，以为他们在打孟范生就上去把马明光拉开了，孟范生一边骂他，边骂边往前走，走到大院一辆拖拉机边上用手一扶拖拉机没扶住一下就坐地上了，他和连某3过去拉孟范生，孟范生就说起不来了，腿疼好像断了，他说要是腿断了就赶快找车上医院，这时候他感觉头晕的厉害再往后的事就不知道了。
（6）连某3证实，2014年8月9日19时40分许，他在村委大院看见本村孟某3和在村委大院看门的马明光，孟某1和孟范生也在红白喜事屋门外，他就和马明光就在东门处谈话。一会儿看见孟范生骂孟某3，孟某3准备走，孟范生朝孟某3的嘴巴推了一下，孟某3低血糖犯了，有点站不住，他就和马明光上去扶着孟某3，把孟某3扶到拖拉机跟前，孟范生跟过去又要凑凑孟某3，喝酒喝多了一扶拖拉机没把住就一下倒在地上，再没爬起来，说他的腿断了，这时村书记和开会的人出来了，不知道谁打电话报120了。
3、书证
（1）接受刑事案件登记表，证实本案系孟某2于2014年8月9日22时00分报警至招远市公安局。
（2）现场笔录证实，2014年8月10日7时，招远市公安局泉山派出所民警在小曹家村将涉嫌殴打他人的马明光口头传唤到泉山派出所。
（3）办案说明证实，2015年6月2日，被告人马明光到泉山派出所投案，同日被刑事拘留。
（4）人口信息，证实被告人马明光作案时已达到负完全刑事责任年龄。
（5）前科查询，证实被告人马明光无违法犯罪前科。
（6）办案说明，证实2014年8月9日22时许，招远市泉山街道办事处小曹家村支部书记孟某2往派出所打报警电话称，在小曹家村委大院有打架的，称有人可能断腿了。民警赶赴现场，了解当时等候在现场的孟某2得知，是小曹家村孟范生和孟某3发生口角后，孟范生的腿不知道怎么断了。民警赶到招远市人民医院骨科病房对孟范生进行询问，孟范生称是在小曹家村村委大院被门卫马明光打伤的右踝部。
（7）招远市人民医院门诊病历，证实孟范生于2014年8月9日（案发当天）到人民医院急诊室治疗，经拍片后确诊为右腓骨骨折。
（8）原告人提交的门诊病历、住院病历、医疗费单据、劳动合同、工资表复合件，证实被害人孟范生案发前的收入情况，受伤后的治疗及花费情况。
4、照片，证实案发现场的结构、房屋格局等情况。
5、鉴定意见
（1）招远市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人孟范生右腓骨粉碎性骨折构成轻伤一级；右胫骨骨折构成轻伤二级。
（2）烟台信恒翔司法鉴定所司法鉴定意见书，证实孟范生的误工时间180日，伤后一人护理60日。
6、被告人供述
马明光供述，2014年8月9日晚1920时许，小曹家村两委和村民代表在村委院内南边的平房内开会，主要商讨村的旧村改造。他和连某3在村的值班室，看到孟某3和孟范生在平房门口外争吵起来，就和连某3过去，没有说什么就站在孟范生的右前方，争吵间，孟范生打了孟某3左脸一巴掌，孟某3面朝东往后退，他就和连某3过去扶着孟某3，他当时在孟某3的左边，背对着孟范生，听到孟范生说他的腿断了，回头就看到他坐在地上，这时候，屋内开会的人出来了。
原审法院认为，被告人马明光故意伤害他人身体，致一人一处轻伤一级，一处轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人马明光虽然主动投案，但不能如实供述自己的犯罪事实，不符合法律关于自首的规定，不能认定为自首，但其主动投案，可对其酌予从轻处罚。给被害人造成的经济损失，应当由被告人马明光依法赔偿，原告人要求赔偿的超额部分，因无证据证实，不予支持。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款之规定，以被告人马明光犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；判令被告人马明光赔偿附带民事诉讼原告人孟范生各项经济损失共计人民币86826.32元。
宣判后，招远市人民检察院不抗诉，原审附带民事诉讼原告人孟范生不服，以“一审量刑过轻；判决的赔偿数额过低”为由提出上诉。原审被告人马明光亦不服，以“其不构成犯罪，不应承担民事赔偿责任”为由提出上诉；其辩护人提出的辩护意见是：申请对被害人的伤情重新鉴定。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人马明光发现孟范生与他人发生撕扯时，朝孟范生猛踢一脚，致孟范生轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人马明光关于“其不构成犯罪，不应承担民事赔偿责任”的上诉理由，经查，被害人孟范生陈述了其被马明光踢伤的事实，与证人孟某1的证言相吻合，且有鉴定意见、证人连某1的证言、书证、鉴定意见等证据相佐证，应予认定马明光故意伤害他人的事实，并承担相应的赔偿责任，故对此上诉理由不予采纳。辩护人关于“申请对被害人的伤情重新鉴定”的辩护意见，经查，鉴定部门综合医疗部门的诊断情况，从科学角度对被害人的伤情作出鉴定意见，没有发现有不当之处，应予采纳，故对此辩护意见不予采纳。上诉人孟范生关于“一审量刑过轻；判决的赔偿数额过低”的上诉理由，经查，根据法律规定，上诉人孟范生作为原审附带民事诉讼原告人，对刑事部分没有上诉权，故其认为一审量刑过轻的上诉理由属无效理由，本院不予支持。一审法院根据法律规定，判决上诉人马明光赔偿的数额符合法律规定，并无不当，故对此上诉理由亦不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，确定的民事赔偿数额合理，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴国岩
审判员 徐少冬
审判员 潘军岩
二〇一六年十二月二十六日
书记员 施鸿正