河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邢刑终字第295号
公诉机关河北省沙河市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲（别名刘某甲），男，1977年2月28日出生于河北省邢台市，汉族，大专文化，农民，住邢台市。因涉嫌犯诈骗罪于2013年5月27日被抓获，2013年5月28日被刑事拘留，2013年6月9日被逮捕。现羁押于沙河市看守所。
河北省沙河市人民法院审理河北省沙河市人民检察院指控原审被告人刘某甲犯诈骗罪一案，于2013年12月17日作出（2013）沙刑初字第205号刑事判决。判决：一、被告人刘某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10万元；二、责令被告人刘某甲退赔被害单位沙河市车之家加油站人民币109265元。宣判后沙河市人民检察院提出抗诉，原审被告人刘某甲提出上诉。本院于2014年3月25日作出（2014）邢刑终字第49号刑事裁定，撤销原判，发回重审。沙河市人民法院于2014年9月17日作出（2014）沙刑初字第79号刑事判决。原审被告人刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员吴某某出庭履行职务，原审被告人刘某甲、被害单位沙河市车之家加油站负责人谷某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年4月份被告人刘某甲欠韩某甲玻璃款6万余元，欠苑某某借款3万元，后该二人多次向被告人刘某甲索要欠款，被告人刘某甲无力偿还。2013年5月15日左右的一天，被告人刘某甲通过刘某乙介绍认识了沙河市东环与南环交叉口的沙河市车之家（海洋石化）加油站股东谷某某、郜某某和刘某丙，被告人刘某甲谎称自己有车队、用油量大，需购买一批柴油自用，并与谷某某等人约好每吨柴油7500元，近一两日内就拉柴油。2013年5月17日上午，被告人刘某甲告诉韩某甲要用柴油抵账，韩某甲同意。2013年5月18日，被告人刘某甲以其虚构的上述事由，骗取谷某某等人的信任，从该加油站骗取柴油11.502吨给韩某甲抵账，韩某甲将柴油卖于樊某某和王某某，被告人刘某甲给该加油站打了两张欠条，欠油款共计86265元。5月19日，被告人刘某甲从韩某甲处结算柴油款，除抵顶所欠的玻璃款外，韩某甲给被告人刘某甲14000余元，被告人刘某甲偿还苑某某14000元。因苑某某继续索要欠款，被告人刘某甲为还债，于2013年5月22日又虚构上述事由并假意承诺当场结账，从该加油站骗取柴油9.402吨卖于高某某，结账时被告人刘某甲向高某某索要20000元现金用以偿还苑某某，余款让高某某通过银行转账结算，谷某某等人收到44800元汇款后，发现结算款项不足，要求被告人刘某甲结算剩余的25715元，被告人刘某甲支付715元并称回家后通过网上银行转账。次日上午，被告人刘某甲到加油站还款2000元，剩余23000元未支付。后谷某某等人因联系不上被告人刘某甲，遂找高某某索要柴油款，得知高某某系从被告人刘某甲处购买柴油，柴油款在当天已全部结算；后郜某某等人又找到韩某甲和樊某某，得知被告人刘某甲已用柴油抵顶了韩某甲的玻璃款，柴油款已结算。谷某某、郜某某等人才知道被骗，沙河市车之家加油站被骗柴油款共计109265元。2013年5月27日被告人刘某甲在沙河市车之家加油站被抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人谷某某陈述，证明其是沙河市车之家加油站（海洋石化）的负责人。2013年5月15日左右的一天中午，经亲戚刘某乙介绍其和刘某丙、郜某某认识了一名男子，该男子自我介绍叫刘某甲，是南阳村人，其经营车队，有二十几辆车，每月能用好几十吨柴油，想跟其加油站合作，从其加油站买柴油用。当时刘某甲还称当过南阳村支书，其几人就都信了，谈好价格为每吨7500元，刘某甲称一两天后就拉油，并到加油站看了油样。2013年5月18日上午9时许，刘某甲给其打电话，让其装一车油，把油送到金百家工业园区农行处，其和刘某丙将油送到后，刘某甲称有点事让等等就走了，11时30分左右，刘某甲返回，称因没有看着往里面装油，信不过，要自己租罐车去拉油，其同意。往回走时，刘某甲在鑫晶加油站下车。中午12时许，刘某甲和一个穿鑫晶加油站制服的男子开一辆油罐车到其加油站，装了6.126吨柴油、价钱45945元，装好油准备走时，其让刘某甲付款，刘某甲称一会还要一车油，其就让他给打了欠条。下午三四时许，刘某甲和一个男子（后得知该男子叫樊某某）开车过来，刘某甲称该男子是他伙计，一起经营一个车队，还有自己的加油点，用其加油站罐车装了5.376吨柴油、价钱40320元，装好车后刘某甲称卸完油后把两车油款一起付清。之后，刘某甲让其开车拉着他往留村路口走，樊某某开车在后面跟着，在留村路口东行100米路北路边地磅处给油罐车过了磅，后将油罐车开到留村路口北行500米路东的一排房子处，当时刘某甲说那个房子下面有个油罐，是他和樊某某一起弄的车队加油点，其把油卸完后又到留村路口回了皮，让刘某甲结账，刘某甲说回家用网银转账，其便让他先给打了个欠条。其刚回到加油站，刘某甲又打电话说第一车还在鑫晶加油站，那个油罐车坏了，刘某甲想用其加油站的油罐车把那车油倒到留村那个加油点，后再给油款，其便和刘某丙一起开油罐车到鑫晶加油站，刘某甲不知从哪儿又弄了辆罐车，先从鑫晶加油车上抽走了3.4吨多柴油，剩下的柴油都倒到其油罐车上，后其和刘某丙、刘某甲一块开车到了留村路口那个地磅，过磅后把油卸到樊某某加油点，剩了300升左右柴油，刘某甲让把剩下的柴油送到金百家农行南边的元华1号库里，把油加到三辆大车里了。卸完车已晚上10时许，刘某甲称没有现金，要银行转账，其同意。5月19日上午，其催刘某甲结账，刘某甲一直往后推，5月20日上午，刘某甲给其打电话称他大车在外地撞死三个人，赔偿了160万元，资金周转不开，等事情处理完毕后给钱，其同意。5月22日下午，刘某甲又打电话说他跟伙计到其加油站拉油，其和郜某某赶到加油站，见刘某甲和一男子（后得知叫高某某）在加油站，刘某甲说他和高某某一起经营车队，需十吨柴油，他说这话时高某某不在跟前，其要求卸完油后现金结账，刘某甲说没有问题，后刘某甲和高某某到站上看着装油并到鑫晶加油站过磅，其和刘某丙开车跟着刘某甲和高某某的车一起到巡警大队东侧约100米路北路边厂子里一小房子，刘某甲称这也是他的加油点，其开始卸油，这车装了5.402吨柴油、价钱40515元，后又拉了4吨柴油、价钱30000元。卸完油后，其让刘某甲结账，刘某甲和高某某去农行转账，刘某甲一会说银行不能转账，高某某回家给转账，一会说钱转来了，经从加油站会计处核实进账44800元，其问刘某甲为什么钱不够，刘某甲到加油站给了715元，称剩余的25000元他用站上的电脑通过网银给其转账，过了一会，刘某甲称站上电脑不能用，钱转不了，并说让他媳妇在家给转，如果转不了，就第二天从银行转账。第二天上午，刘某甲拿着2000元给了加油站，并说最近资金周转不开，其让刘某甲将剩下的23000元钱给了，刘某甲称得去找他伙计拿钱。后刘某甲又称伙计没钱。5月24日上午，其给刘某甲打电话时手机关机，联系不上，其给高某某打电话要柴油款，高某某称已经将钱给了刘某甲，并称刘某甲说加油站欠刘某甲60万元，从加油站拉油是为了抵账。这时，其感觉上当了，遂将情况告诉了刘某乙，刘某乙、刘某丙和郜某某去卸油的地方找刘某甲，当天晚上，郜某某打电话称在留村路口刘某甲的加油点找到了刘某甲，其赶过去，李村派出所民警在现场，对其几人做了登记让都回去。次日早上其和刘某甲、郜某某、刘某丙、刘某乙一起到了留村路口的加油点，对刘某甲说不给钱就拉油，当时房主不给开门，其报警，民警让樊某某、韩某甲过来，其几人便回了加油站。刘某甲说他还有个大车，经常在深加工停着，让一块去找，找到后先押给加油站，之后，刘某甲和刘某丙去找大车，没找到，后刘某甲又说大车今天没有回来，明天早上能回来，他哥哥把大车牌照都换了。5月26日上午刘某甲找不找他大车，也没钱给。其到公安机关报了案。
2、被害人刘某丙、郜某某陈述，与谷某某证明的基本事实一致。另均证明二人和谷某某是海洋石化加油站的股东。刘某丙证明23000元的欠条是5月24日从樊某某加油点回来后让刘某甲补的；郜某某证明5月15日和刘某甲谈买油时要求现款交易。
3、证人刘某乙证言，证明2013年5月10日，刘某甲因为打官司的事让其一块去趟巨鹿，在路上，刘某甲称搞有一个车队，有十六辆半挂车，每月能用四五十吨柴油，其因亲戚谷某某经营一加油站，遂介绍刘某甲到谷某某加油站买油。2013年5月15日左右，刘某甲给其打电话称想和谷某某谈谈买柴油的事，其便介绍谷某某、郜某某、刘某丙和刘某甲认识，刘某甲称有二十多辆大车，有几辆和伙计合股，他以前还当过南阳村支书，饭后刘某甲还到加油站看了样品。2013年5月17日下午6时许，刘某甲联系其和郜某某，称一两天便去拉油，价格为每吨7500元，郜某某同意。5月22日下午下班后其到加油站找谷某某，看见刘某甲和一男子在加油站，那名男子在加油站洗车，不一会其见加油站油罐车在装油，后油罐车跟着刘某甲那个轿车走了。5月24日下午，谷某某给其打电话称刘某甲从加油站拉走柴油后没有付清油款，也联系不上刘某甲，其便和刘某丙、郜某某一块先到了巡警大队东边卸油的地方，卸油的男子称姓高，称柴油是从刘某甲手里买的，油款已全部给刘某甲了，其几人找到刘某甲，刘某甲称伙计还没有把油款给他，其几人要求找他伙计要油钱，刘某甲让开车到了留村北边那个加油点，路上其给谷某某打电话让他也过来，刘某甲跟他伙计联系，但没有过来。5月25日早上，其和谷某某、刘某丙、郜某某和刘某甲等人开着油罐车又到了留村那个加油点，刘某甲跟他伙计联系，但仍没过来，其几人准备撬门拉油，与房主发生冲突，其报警。派出所来了让其先回去，其带着刘某甲回沙河，回沙河后刘某甲称先把他两个大车押到加油站，并写了质押保证书，其几人带刘某甲去开车，结果车没有找到。后得知，刘某甲没有车队，就一辆大车。其听谷某某说刘某甲到加油站拉油时跟他们说他跟伙计合股好几个加油点，后经了解，刘某甲根本就没有加油点。
4、证人刘某丁证言，证明其是海洋石化加油站会计，刘某甲到该加油站拉油的经过与结算柴油款的经过与谷某某证明的基本事实一致。
5、证人韩某甲证言，证明2013年4月8日10时许，刘某甲从其玻璃门市买了两车玻璃，欠10万余元未付，刘某甲称回家给转账但一直没转，次日刘某甲称因别人欠他钱没给，他也没有钱，其便一直催刘某甲还款并将刘某甲车扣住，4月15日左右，刘某甲还了5000元，两天后又和他媳妇还了30000元，还欠65723元，其每天向刘某甲索要欠款，刘某甲一直说想办法。2013年5月17日9时许，刘某甲打电话称实在没钱，他跑大车时还剩着点柴油，把柴油抵玻璃款。次日上午8时许，刘某甲给其打电话称油到了，要每吨7750元，其想赔点钱要了油总比一分钱得不到划算。其就联系朋友樊某某，称有人欠其钱，没钱给，要用柴油抵账，让樊某某把柴油要了，定好每吨7500元。刘某甲让其找车拉油，其跟在鑫晶加油站工作的姐夫张某乙联系让他去拉，并让在鑫晶加油站再过过磅，后让刘某甲直接去找张某乙，11时许，张某乙称油罐车坏了，让重新找车拉油，刘某甲又借了一辆车拉油。下午5时许，樊某某说油已卸完，一共5.376吨，刘某甲也跟其报了油数。后刘某甲给其说第一车柴油还在鑫晶加油站，油罐车坏了，让其想办法，其将情况告诉其姐姐韩某乙，其姐姐给高村一油罐车车主打电话让他拉些油，也是每吨7500元，该车主到鑫晶加油站从那辆油罐车里装了3.4吨柴油；剩余的油倒到了海洋石化加油站的油罐车上，其打电话让樊某某再要些，樊某某同意，刘某甲和海洋石化加油站的人往樊某某加油站送油了，后樊某某和刘某甲给其报了油数，还剩了约500公斤油，加到了其三个大车里。5月19日上午，刘某甲和一男子到其门市上算账，一共卸了11.5吨左右柴油，扣除欠玻璃款，还应给刘某甲23425元，因当时现金不多，就先给了刘某甲14560元，剩余的8000余元给打了条。后樊某某把柴油款给其结了账。几天后的一天晚上，樊某某给其打电话称刘某甲去其卸油点要账，其打电话问刘某甲咋回事，刘某甲说一会儿给回电话但一直没回。第二天上午，樊某某打电话让其到加油点，其过去后见刘某甲和加油站的人都在，说明了刘某甲用柴油抵债的情况。
6、证人苑某某证言，证明其是刘某甲对门邻居。2013年4月13日上午9时许，刘某甲为还玻璃款，借其30000元，利息每天15元，几天就还，其便借给了他，2013年5月15日左右，其急着用钱，便找刘某甲催要，刘某甲一直推说明天给，5月19日早上其又去找刘某甲，刘某甲让其一块到玻璃店拿钱，其在外面等着，一个小时后刘某甲出来给了其14000元，称剩下的明天给，其要求三天内给清，后其多次向刘某甲催款。5月24日晚上，刘某甲给了其16000元及300元利息。刘某甲说话没准，平常好说大话，没有当过村支书。以前刘某甲和他亲戚合伙买了两辆大车，现在一辆也没有了。
7、证人樊某某证言，证明2013年5月18日上午，韩某甲打电话称有个男子欠其玻璃款还不了，要用柴油抵账，后和韩某甲谈好每吨7500元。后韩某甲让其等该男子电话。下午2时许，其接到一男子（后得知叫刘某甲）电话，称韩某甲让给其送油，其在鑫晶加油站见到刘某甲，刘某甲称油在海洋石化加油站，其二人到该加油站后，从加油站出来一男子和刘某甲说话，他们说话时其没在跟前，后其离开。下午5时许，刘某甲给其打电话称已从加油站出发，其让刘某甲到留村路口齐某某经营的地磅去过磅，其也赶了过去，齐某某和他媳妇都在，一起给油罐车过了磅，后将油卸到了其加油点，卸完油后，油罐车又去过了磅，其给韩某甲打电话称这次卸了5.376吨柴油，刘某甲也给韩某甲报了数量。晚上8时许，韩某甲打电话让再卸一车，其同意，后刘某甲和加油站那两个男子又去过磅、卸油，得知这次卸了2.196吨柴油，其和刘某甲都给韩某甲报了油数。5月19日上午，其到韩某甲玻璃店结算了油款共计56000元。5月24日晚上，刘某甲给其打电话让去加油点，并给其要油钱，其便问他啥意思，刘某甲一直不说话，其挂电话后通知韩某甲，韩某甲说问问情况，后韩某甲说刘某甲电话打不通。5月25日，刘某甲又到了其加油点，其跟刘某甲说没有买他的油，一直给其打电话干啥，刘某甲又不说话了，其赶到加油点，看见现场有十几个男子，其说明了买油情况。加油点是和齐某某合股干的，没有刘某甲的股。
8、证人韩某乙证言，证明其是韩某甲姐姐，和弟弟韩某甲合股经营一玻璃店。刘某甲欠其玻璃款10万余元、用柴油抵顶玻璃欠款、联系樊某某等人买油的事实经过与证人韩某甲证明的基本事实一致。
9、证人张某乙证言，证明其是韩某甲姐夫，在鑫晶加油站上班。2013年5月18日10时许，韩某甲给其打电话用其加油站的油罐车去拉油，称一个叫刘某甲的去找其，并说拉油后到鑫晶加油站过磅，后刘某甲带其到海洋石化加油站拉了车油，过完磅后其将车停在鑫晶加油站南边，见油罐车轮胎快没气了，其让刘某甲想办法把油倒走，下午，刘某甲找了两个油罐车将柴油倒走。
10、证人齐某某证言，证明其和樊某某是合伙人，2013年5月18日15时许，樊某某称有人欠韩某甲玻璃款，那人用柴油抵账，韩某甲没有地方卸油，让其让帮忙把柴油买了，每吨7500元，其同意，后樊某某带刘某甲等人到其磅房过磅及往加油点卸柴油的经过，与证人樊某某证明的基本事实一致。
11、证人吕某某证言，证明其是齐某某的妻子。2013年5月18日下午，樊某某带刘某甲等人到其磅房过磅及往加油点卸柴油的经过，与证人樊某某证明的基本事实一致。
12、证人王某某证言，证明2013年5月18日19时许，韩某乙给其打电话称她那有点柴油，让其帮忙买了，每吨7500元，其同意，便开车到鑫晶加油站，从鑫晶加油站油罐车上向其油罐车抽了些柴油，后经过磅得知装了3.4吨柴油，后到韩某乙玻璃店结算了油款。
13、证人孔某某证言，证明其在沙河市金百家工业园区经营姐妹饭店，5月22日中午，南阳跑车的那个男子即刘某甲到其饭店吃饭时，得知他手里有柴油想卖，其便想起朋友高某某有个车队，用油量大，就帮他联系高某某过来详谈，他们两个谈话时，那名男子称海洋石化加油站欠他钱，他要去拉柴油卖了抵账，共9吨柴油。
14、证人高某某证言，证明2013年5月22日中午，孔某某给其打电话称他伙计手里有柴油，问要不要，其遂到孔某某饭店去见面，在那里见到孔某某和一男子，孔某某给其介绍说那男子是他伙计，手里有9吨柴油，让其要了，其问男子柴油从哪来的，那男子说海洋石化加油站欠他60万元，还了40万元，还欠他20万，海洋石化加油站要以油抵账，每吨7000元，其跟他谈到每吨6900元，男子同意，后其开车拉着那名男子到该加油站，下车前，该男子不让其跟加油站的人见面，后那个男子进到营业室里，其在外面等，过了一会，见加油站老板从外面回来，后就见油罐车加油，装好油后到鑫晶加油站过磅，后将油罐车领到其巡警大队东边100米路北路边加油点卸油，卸完油后又到鑫晶加油站过磅，得知这次卸了5.4吨柴油，后又从海洋石化拉了一车柴油，过磅后得知卸了4吨柴油，卸完油后男子让其付钱，其称要银行转账，该男子让其先给2万元现金，剩余的钱转到他给的账号上，其同意，其将2万元现金给了该男子，因不能跨行转账，其回家通过网上银行给他转账44800元。买完油的第三天下午，海洋石化加油站的人给其索要油款，其称当天已将钱付清，让他们找那名男子，他们说那名男子关机了。其去加油站是为了确定买的油是海洋石化加油站的油。
15、证人柳某甲证言，证明其是刘某甲父亲，其有两个儿子，大儿子柳某乙，在金百家工业区经营一车队，二儿子刘某甲，其没有听说过柳某乙车队里有刘某甲的大车。2013年5月份，刘某甲给其打电话说欠别人油款还不了，让其借钱还款，其称借不到。
16、证人王某乙证言，证明其是刘某甲妻子。2013年4月份的一天，因刘某甲欠韩某甲10余万玻璃款，韩某甲把他大车扣了，刘某甲让其一块到邻居苑某某家借了30000元给了韩某甲，但韩某甲仍不让开车。2013年5月二十几号的一天晚上，三四个男子到其家找刘某甲要钱，称刘某甲从他们那里拉了柴油没给钱，刘某甲跟那几个人走了，第二天，刘某甲给其打电话让其去借钱，其称借不到。刘某甲在外面具体做什么其不清楚，刘某甲就有一部红色半挂货车，牌号为冀EC31**，是贷款买的，车主是刘某甲哥哥柳某乙的名字。其家里没有电脑，刘某甲也没有打电话让其用网上银行汇款。
17、提取证明、欠条，证明2013年5月18日被告人刘某甲给车之家加油站打欠条二张：柴油共计11.502吨，单价每吨7500元，金额共计86265元；2013年5月24日刘某甲给该加油站打欠条一张：欠油款23000元。
18、提取证明、刘某甲出具的证明条、郜某某手机收到短信及向刘某甲手机所发短信的照片，证明被告人刘某甲2013年5月26日自愿吃住在加油站以协助油站追回货款或将车辆开至油站抵押。5月23日、24日向刘某甲索要油款的情况。
19、提取证明、开车证明、韩某甲玻璃货款欠条复印件、沙河市远程货运车队和刘某甲签订的汽车挂靠协议书复印件一份，证明被告人刘某甲欠韩某甲玻璃款、将车质押在韩某甲处及将车开走的相关情况。
20、提取证明、质押协议书，证明被告人刘某甲于2013年5月25日写一协议，将其挂靠在沙河市远程货运车队的冀EA50**和冀EC31**货车质押给车之家（海洋石化）加油站。
21、入所体检表，证明被告人刘某甲入所时体表检查无明显异常。
22、辨认笔录及照片，证明经刘某甲辨认，确认海洋石化加油站是其骗油地点，确认往樊某某处送柴油时所用的地磅、樊某某的加油点及油罐、高某某的加油点。
23、个人独资企业营业执照和组织机构代码证，证明沙河市车之家加油站的相关情况。
24、抓获证明，证明2013年5月27日14时20分许，公安机关在海洋石化加油站将被告人刘某甲抓获。
25、常住人口信息表，证明被告人刘某甲身份的相关情况。
26、被告人刘某甲的供述，证明其欠韩某甲玻璃款和苑某某借款、称自己有车队，用油量大，需买柴油自用与谷某某等人商量买油的价格、经过、从车之家加油站拉油的数量、经过与被害人谷某某、郜某某、刘某丙的陈述、证人韩某甲、苑某某、韩某乙、樊某某、高某某、孔某某等证人证言证明的基本事实一致，另就从该加油站拉油的原因，其供称骗加油站的柴油，是为了还韩某甲的玻璃款和邻居苑某某的欠款，是将柴油给韩某甲抵玻璃款，卖给高某某是每吨7500元，高某某要求按每吨6900元，其没有同意。其没有经营车队，只有一辆大车，牌照是冀EC31**，挂靠在沙河市远程车队，冀EA50**的货车股份其已转让。
对于被告人刘某甲提出所拉柴油是赊的，都打着欠条，没有非法占有目的的辩解，经查，就是否赊油，仅是被告人自称约好赊油，被害人不予认可且没有其他证据佐证，对此不予认定；被告人刘某甲在侦查阶段供称，其为了偿还韩某甲和苑某某欠款，2013年5月17日告知韩某甲要用柴油抵账，5月18日拉油后将柴油卖于韩某甲联系的樊某某、王某某，并与韩某甲抵顶欠款结算了柴油款，其供述与被害人陈述、证人韩某甲、韩某乙、樊某某、齐某某等的证言能相互印证，故被告人刘某甲具有用柴油抵账的主观故意，具有非法占有的目的；被告人刘某甲供称为了能偿还苑某某的借款，2013年5月22日拉柴油时承诺现金结账，在结账时其向高某某索要现金20000元偿还苑某某，余款让高某某用转账结算，后又支付加油站2715元，该供述与被害人谷某某等人陈述、证人高某某证言证明的基本事实一致，被告人刘某甲本应全额支付该笔柴油款项，但其为抵偿苑某某借款，不考虑被害单位利益，用低于或同于进价的价格将柴油卖于高某某，违背了正常的交易习惯和市场规律，其主观上具有用油变现抵债的故意，具有非法占有的目的。故对被告人刘某甲上述辩解，不予采纳。
对于被告人刘某甲提出的系经济纠纷，其不构成犯罪及如果构成犯罪也是构成合同诈骗罪的辩解，经查，被告人刘某甲为归还他人欠款，虚构自己有车队、加油点，需买柴油自用等事实，骗取被害单位柴油，直接用油抵债，主观上非法占有目的明确，其行为直接侵犯了被害单位的财物所有权，构成诈骗罪，而非合同诈骗罪，故对被告人刘某甲的上述辩解，不予采纳。
原审法院认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，虚构自己有车队、加油点，需买柴油自用等事实，骗取被害单位数额巨大的财物，其行为侵犯了公私财物的所有权，已构成诈骗罪。沙河市人民检察院指控被告人刘某甲犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘某甲诈骗被害单位的财物应予退赔。根据本案的犯罪事实及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十四条的规定，判决：一、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。二、责令被告人刘某甲退赔被害单位沙河市车之家加油站人民币109265元。上诉人刘某甲提出的理由为：原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，属经济合同纠纷，不构成犯罪。河北省邢台市人民检察院的出庭意见为：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，2013年4月份上诉人刘某甲欠韩某甲玻璃款6万余元，欠苑某某借款3万元，后该二人多次向上诉人刘某甲索要欠款，上诉人刘某甲无力偿还。2013年5月15日左右的一天，上诉人刘某甲通过刘某乙介绍认识了沙河市东环与南环交叉口的沙河市车之家（海洋石化）加油站股东谷某某、郜某某和刘某丙。上诉人刘某甲谎称自己有车队、用油量大，需购买一批柴油自用，并与谷某某等人约好每吨柴油7500元，近一两日内就拉柴油。2013年5月17日上午，上诉人刘某甲告诉韩某甲要用柴油抵账，韩某甲同意。2013年5月18日，上诉人刘某甲以其虚构的上述事实，骗取谷某某等人的信任，从该加油站骗取柴油11.502吨给韩某甲抵账，韩某甲将柴油卖于樊某某和王某某，上诉人刘某甲给该加油站打了两张欠条，欠油款共计86265元。5月19日，上诉人刘某甲从韩某甲处结算柴油款，除抵顶所欠的玻璃款外，韩某甲给上诉人刘某甲14000余元，上诉人刘某甲偿还苑某某14000元。因苑某某继续索要欠款，上诉人刘某甲为还债，于2013年5月22日采取同样手段，并假意承诺当场结账，从该加油站骗取柴油9.402吨卖于高某某。结账时上诉人刘某甲向高某某索要20000元现金用以偿还苑某某，余款让高某某通过银行转账结算，谷某某等人收到44800元汇款后，发现结算款项不足，要求上诉人刘某甲结算剩余的25715元，上诉人刘某甲支付715元并称回家后通过网上银行转账。次日上午，上诉人刘某甲到加油站还款2000元，剩余23000元未支付。后谷某某等人因联系不上刘某甲，遂找高某某索要柴油款，得知高某某系从上诉人刘某甲处购买柴油，柴油款在当天已全部结算，后郜某某等人又找到韩某甲和樊某某，得知上诉人刘某甲已用柴油抵顶了韩某甲的玻璃款，柴油款已结算。谷某某、郜某某等人才得知被骗。沙河市车之家加油站被骗柴油款共计109265元。
上述事实有以下证据证实：有被害人谷某某、刘某丙、郜某某陈述；证人刘某乙、刘某丁、韩某甲、等多名证人佐证；有预售油发货单、提取欠款、欠条证明、质押协议、辩认笔录、抓获证明、上诉人刘某甲在侦查阶段的供述等证据予以证实。上述证据经庭审质证认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某甲以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取被害单位的财物数额为109265元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人刘某甲诉称属经济合同纠纷，不构成犯罪的理由。经审查，上诉人刘某甲为归还他人欠款，虚构自己有车队、加油点，需买柴油自用等事实，骗取被害单位柴油，直接用油抵债，主观上具有非法占有的故意，诉称不构成犯罪的理由不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 穆桂素
审判员 朱光福
审判员 张 江
二０一四年十二月十二日
书记员 樊 博