湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0424刑初121号
公诉机关衡东县人民检察院。
被告人林国礼，男，1978年8月5日生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地及居住地广东省廉江市，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年1月18日被逮捕，同日被取保候审。
辩护人颜伟，湖南衡州律师事务所律师。
被告人林国波，绰号波仔，男，1989年10月4日生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地及居住地广东省廉江市，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年1月18日被逮捕，同日被取保候审。
辩护人林彬华，湖南楚云律师事务所律师。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2017）128号起诉书指控被告人林国礼、林国波犯诈骗罪，于2017年5月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月20日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员阳永恒出庭支持公诉，被告人林国礼及其辩护人颜伟、被告人林国波及其辩护人林彬华到庭参加诉讼。现已审理终结。
衡东县人民检察院指控：经林某（已判刑）提议，被告人林国礼、林国波与林某、陈某（已判刑）、“江某”（真实姓名不详）等共同决定至本县利用迷信骗取他人钱财。2013年3月15日，被告人一伙从本县洣水镇窜至南岳区独秀西路，选定被害人刘某为作案目标，由陈某假装向刘某寻医问药的路人，郑某假装认识“神医”的路人，林某假装“神医”的孙子，被告人一伙共同协作，使刘某相信自己不久会有血光之灾，以致愿意提供现金和金某为自己消灾，被告人一伙借机骗取刘某184600元现金及价值上万元的金某后离开。2017年1月18日，林国礼、林国波主动向公安机关投案，并分别向被害人退赃5000元。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林国礼、林国波伙同他人以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，遂提请本院以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。被告人林国礼、林国波在共同犯罪中均起次要作用，系从犯。
被告人林国礼、林国波对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人颜伟提出，二被告人系从犯，又有自首、积极退赃，取得被害人谅解等法定或酌定从轻处罚情节，建议对被告人适用缓刑。虽然公诉人提到在向被害人电话核实时，被害人表明谅解二被告人非出于真意，只是为了取得退赃款，但被害人出了书面谅解书后又反悔，明显违背诚信原则，不应采信被害人的口头陈述。为支持其观点，辩护人颜伟向本庭提交了一份谅解书。
辩护人林彬华同意辩护人颜伟的辩护意见，亦提出被害人出具的书面谅解书系其真实意思表达，应予采信。
经审理查明，2013年3月份，经林某（已判刑）提议，被告人林国礼、林国波与林某、“江某”（真实姓名不详）等人共同决定到湖南省衡某县利用迷信骗取他人钱财。后被告人一伙由林某驾驶其丰田花冠小轿车搭载郑某（已判刑）和林国礼，由“江某”驾驶一辆马自达小轿车搭载林国波、陈某（已判刑），于2013年3月14日到达本县城关镇。次日清晨，被告人一伙驾车从衡某县城关镇窜至衡阳市南岳区，寻找作案目标，期间，由林国礼、林国波分别驾驶两辆车。在南岳区独秀西路，被告人一伙将站在马路边的刘某确定为作案目标后，陈某在车上假装向刘某问路，说要寻找一个会治病的90多岁从台湾回来的“神医”。郑某下车，假装为过路人。在刘某说不知道“神医”后，陈某要刘某喊住从一旁经过的郑某，问她知不知道。刘某便喊住郑某，郑某谎称认识陈某要找的“神医”，并说前阵子还找“神医”看过病。陈某要郑某带其去找“神医”，并且愿意给付报酬。郑某以一个人带路没有安全感为由，邀请刘某一起，将刘某骗上车。在前往寻找“神医”的途中，郑某和陈某与刘某聊天以获取她的家庭情况，再通过短信的方式告知在另一车上的林某等人。获取该信息后，林某在约定路边等候，郑某指认林某系“神医”的孙子，并假装问其爷爷今天是否方便看病。林某称今天他爷爷有事，不方便看病。郑某指着坐在副驾驶室的陈某对林某说，该女子是从外地赶来为其女儿求医的，想请“神医”见一面。林某便谎称去问问他爷爷是否愿意见面后离开。过十分钟左右，林某再次出现，说出其事先已掌握的刘某的家庭情况谎称是其爷爷所算，以此取得刘某的信任。随后林某又谎称其爷爷算了刘某三天内有血光之灾，其爷爷愿意为刘某做法事破解，但需要提供现金和金某，提供的现金和金某越多代表越有诚意，做完法事后东西会归还给刘某。刘某深信不疑，先后在南岳区和衡某县城关镇从其银行卡中取出现金18万元，再加上身上4600元现金及其身上和家中的若干金某，交给被告人一伙，欲再前往南岳找“神医”做法事消灾。在返程路上，被告人一伙又要刘某回家拿些做法事需要的米和布料，将刘某骗下车后，携刘某给付的金某及184600元现金驾车逃离现场。后被告人一伙将金某在广东廉江变卖，连同现金进行瓜分。2017年1月18日，林国礼、林国波主动向公安机关投案。
另查明，同案犯林某、郑某、陈某已向被害人刘某退赔人民币217460元，被告人林国礼、林国波分别向刘某退赔5000元，并取得刘某的谅解。
经广东省廉江市司法局调查，林国礼、林国波具备接受社区矫正的社会监管条件，在社区服刑不致再危害社会，廉江市司法局建议对其二人适用社区矫正。
上述事实，被告人林国礼、林国波不持异议，并有二被告人的户籍资料、抓获经过、被害人刘某在银行的取款记录、被告人手机通话记录、刑事判决书、收条、谅解书等书证；被告人所驾驶的作案车辆经过衡某、衡山被监控拍摄的照片；辨认笔录；被害人刘某的陈述；被告人林国礼、林国波的供述等证据证实，本院予以认定。
本院认为，被告人林国礼、林国波帮助同案人共同骗取他人财物，数额巨大，其二人的行为均构成诈骗罪。公诉机关指控林国礼、林国波的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，林国礼、林国波均起辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。林国礼、林国波能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻或减轻处罚。林国礼、林国波能部分向被害人退赔，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于公诉机关提出的被害人的谅解不是其真实意思，不应予以认定的意见，经查，并无在卷证据显示，被害人是在胁迫、欺骗等不利影响下，非自愿地出具的谅解书，该谅解书的出具、谅解行为的达成并未违反自愿、合法原则。同时，若否认该谅解书的效力，既违背诚信原则，又不利于对被告人权利的保护。故公诉机关的该项意见不成立，本院不予采纳。公诉机关提出对林国礼、林国波在有期徒刑二年六个月以上三年六个月处刑，并处罚金的量刑建议，因未考虑被害人谅解情节，量刑偏重，本院不予采纳。林国礼、林国波符合缓刑适用的条件，广东省廉江市司法局建议对林国礼、林国波适用社区矫正的建议恰当，本院予以采纳。据此，对被告人林国礼、林国波共同适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人林国礼犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
被告人林国波犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 忠
人民陪审员 向建社
人民陪审员 谭柏生
二〇一七年八月七日
书 记 员 颜懿娜
校对责任人：罗忠 打印责任人：颜懿娜
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附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。