上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第5566号
原告周玉梅。
委托代理人李志兵，上海市万方律师事务所律师。
被告上海佐鑫投资管理有限公司。
法定代表人蔡佐。
委托代理人沈剑。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人董芳菲，上海百悦律师事务所律师。
委托代理人李刚，上海百悦律师事务所律师。
原告周玉梅与被告徐杰、上海佐鑫投资管理有限公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月27日立案受理。本案依法由审判员陈远征适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告撤回了对被告徐杰的起诉，本院依法予以准许。原告委托代理人李志兵，被告佐鑫公司委托代理人沈剑，平安公司委托代理人董芳菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周玉梅诉称，2013年4月15日11时25分许，被告徐杰驾驶的牌号为沪A2XX**轿车，沿XX路近XX路由东向北行驶，与骑电动自行车的原告发生相撞，致原告受伤，构成事故。经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告徐杰负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。被告平安公司为肇事车辆的保险理赔人，应在其保险赔偿范围内承担赔偿责任。因双方未就赔偿事宜达成一致，故诉至法院，判令被告赔偿原告各项损失231，305元，被告平安公司在交强险内对原告承担赔偿责任，精神抚慰金优先赔偿。超出部分由被告平安公司在商业险范围内赔偿，商业险不能赔偿的由被告佐鑫公司共同赔偿。
被告佐鑫公司辩称，对事故经过及责任认定没有异议，愿意在法律规定范围内承担赔偿责任。徐杰是其公司员工，事发为职务行为，其公司愿意承担赔偿责任。
被告平安公司辩称，对事故经过及责任认定没有异议，愿意在保险范围内承担赔偿责任。
经审理查明，2013年4月15日11时25分许，被告徐杰驾驶的牌号为沪A2XX**轿车，沿XX路近XX路由东向北行驶，与骑电动自行车的原告发生相撞，致原告受伤，构成事故。原告自行支付医疗费471元，被告佐鑫公司垫付医疗费56，141.18元、护理费650元、伙食费276.80元。
经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，徐杰对此次事故负主要责任，原告负事故的次要责任。
经上海市公安局闵行分局交通警察支队委托，华东政法大学司法鉴定中心于2013年12月12日出具司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人周玉梅因交通事故致左股骨多发粉碎性骨折，左髌骨上缘骨折，评定XXX伤残。酌情给予伤后休息6个月，营养2个月，护理3个月；择期行内固定拆除术，酌情给予休息1个月，营养2周，护理2周。
另查明，牌号为沪A2XX**轿车的交强险投保于平安公司处，商业险也投保于该公司，保额为100万元，并购买了不计免赔。
以上事实，由驾驶证、行驶证、事故认定书、保单、司法鉴定意见书及伤残鉴定费发票、病史记录、医疗费发票、出院小结、劳动合同、误工证明、工资发放明细、户口簿、聘请律师合同等证据及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，因此平安公司应在强制保险责任限额范围内向原告赔付。超出责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
经认定，徐杰对事故负主要责任，作为其雇主被告佐鑫公司应对原告超出交强险部分的损失承担80%赔偿责任，符合商业险理赔范围的，由平安公司赔付，不足部分由被告佐鑫公司承担。
关于原告的各项损失，应以填平损失为原则，以合理为限。有关双方在庭审中确认的数额，本院不再赘述。对双方有争议的部分，本院认定如下：
商业第三者责任险合同中约定保险公司只对医保部分的医疗费进行理赔，该条款只是对保险公司承保范围的约定，不属于免除保险公司责任的条款。不宜将保险合同中约定只赔医保部分的条款认定为免责条款。对于医保范围内受害人自负部分以及虽在医保范围外但属于治疗所必须的医疗费用，原告已提供了充分证据，也应当由保险公司赔付。
关于残疾赔偿金，原告及保险公司均同意按原告主张金额的87%计，本院不持异议；关于误工费，原告提供的证据，足以证明其误工损失，本院予以支持；护理费，根据原告的伤情及治疗所需，酌情支持每天40元；精神抚慰金按事故责任比例计8，000元，律师费系原告为寻求法律帮助而产生的财产性损失，属赔偿范围，但原告主张金额偏高，本院酌情支持5，000元；二次手术费尚未发生，本案暂不处理。
综上，除律师费5，000元外，原告因交通事故造成的损失有：医疗费56，612.18元、住院伙食补助费260元、营养费2，220元、护理费4，160元、误工费15，400元、残疾赔偿金152，601.48元、交通费300元、精神损害抚慰金8，000元、物损费200元、鉴定费2，300元，合计242，053.66元。其中，被告平安公司在交强险的理赔限额内赔偿原告120，200元，超出部分按事故责任比例，平安公司在商业险的范围内赔偿原告97，482.92元，被告佐鑫公司需赔偿原告律师费5，000元，折抵之前垫付的57，067.98元，原告需返还52，067.98元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内在交强险的赔偿限额内优先赔偿原告周玉梅精神抚慰金等120，200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内在商业险的赔偿限额内赔偿原告周玉梅97，482.92元；
三、原告周玉梅于本判决生效之日起15日内返还被告上海佐鑫投资管理有限公司52，067.98元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，384.79元，由原告负担691.59元，由被告上海佐鑫投资管理有限公司负担1，693.20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈远征
二〇一四年五月二十七日
书记员 韩颖琪
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。