浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉南商初字第1082号
原告：嘉兴友贸贸易有限公司。
法定代表人：刘华。
委托代理人：袁建勋。
被告：嘉兴市南湖区城东东方美力娱乐总汇。
执行事务合伙人：汤俊杰。
被告：汤卫忠。
上述两被告共同委托代理人：樊德才。
被告：丁大荣。
委托代理人：孙晓龙。
被告：杨毅。
委托代理人：陈海峰。
被告：刘军。
委托代理人：金樑。
被告：陈丽萍。
被告：陈小明。
上述两被告共同委托代理人：王建明、汤明伟。
被告：汤俊杰。
被告：沈蚕忠。
上述两被告共同委托代理人：樊德才。
原告嘉兴友贸贸易有限公司（以下简称友贸公司）与被告嘉兴市南湖区城东东方美力娱乐总汇（以下简称东方美力）、汤卫忠、丁大荣、杨毅、刘军买卖合同纠纷一案，本院于2014年11月5日立案受理。诉讼中，原告以陈丽萍、陈小明、沈蚕忠、汤俊杰系东方美力的合伙人为由申请追加其为被告参加诉讼，本院依法予以准许。本案依法由审判员许福忠独任审理，于2014年12月19日公开开庭进行了审理。原告友贸公司委托代理人袁建勋，被告东方美力、汤卫忠、汤俊杰、沈蚕忠的共同委托代理人樊德才，被告丁大荣的委托代理人孙晓龙，被告杨毅的委托代理人陈海峰，被告刘军的委托代理人金樑，被告陈丽萍、陈小明的共同委托代理人汤明伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告友贸公司起诉称，2013年11月20日，东方美力、汤卫忠与原告签订购销合同，约定向原告购买雪花瓶装啤酒和纯生啤酒，单价分别为每箱151元和168元，数量以原告出具的送货单并经被告验收后签单确认为准。被告在协议期内自愿向原告进货，在协议期内遵守相关协定，并在协议期内销售雪花8度啤酒1800箱以上，纯生啤酒400箱以上，原告给予销售折扣奖励为每箱75元，额外支付1.1万元消费券。付款方式为每月15日前结清上月的全部货款。协议期限自2013年11月1日至2014年10月31日，如被告逾期付款，原告有权停止供货并视作被告违约。同日，原告与被告签订补充协议约定，原告向被告预付销售折扣奖励176000元，被告未能完成合同约定销量的，则被告应按未完成销售量部分以每箱80元的计算方式退还原告预付的销售折扣奖励款，且该款在2014年11月1日前支付完毕；原告为实现债权而支付的费用均由被告承担；保证人自愿提供连带责任保证。2013年11月27日，被告出具收条，确认收到原告176000元。协议签订后，被告仅完成雪花啤酒的销量为320箱，未完成1880箱，被告应当归还原告预付的销售折扣奖励款150400元。现合同到期后，被告没有依约履行，故诉请法院判令：一、被告东方美力、汤卫忠归还预付销售折扣奖励款150400元并赔偿原告实现债权的律师费9000元及利息损失（自起诉日起按银行同期贷款利率计算至付清之日）；二、被告丁大荣、杨毅、刘军对上述债务承担连带责任；三、本案诉讼费由被告负担。诉讼中，原告增加诉请为：被告陈丽萍、陈小明、汤俊杰、沈蚕忠对第一项债务承担连带责任。
被告东方美力、汤卫忠、汤俊杰、沈蚕忠共同答辩称，被告东方美力系合伙企业，没有法人资格，其作为被告主体不适格。被告汤卫忠是受东方美力的委托而签订合同，汤卫忠仅系销售合同实际经办人，故其不应承担法律责任。东方美力原合伙人陈丽萍、陈小明将东方美力的股份转让给现合伙人汤俊杰、沈蚕忠，并已通过工商合法变更，前合伙人的债务与现合伙人无关。雪花啤酒的供货商实际上并非原告而是被告刘军，实际供货数量为560箱，且合同中约定的消费券不应作为奖励消费折扣来计算，因此应归还的奖励款为123500元。本案原告没有供货，且被告刘军既是配送商又是担保人。按照合同的约定供货的数量具体以原告出具的送货单并经被告验收后签字确认为准，原告未提供被告确认的送货单，要求退回奖励款没有依据。
被告丁大荣答辩称，原、被告签订的补充协议没有发生法律效力，被告的担保责任不成立。
被告杨毅答辩称，原告未在补充协议上盖章，而补充协议约定经双方签字或盖章有效，故该补充协议未生效，被告不承担担保责任。
被告刘军答辩称，其答辩意见与被告杨毅的意见一致。
被告陈丽萍、陈小明答辩称，东方美力在2013年开始由汤俊杰经营，对本案的购销合同和补充协议两被告并不知情，两被告并未授权或指派汤卫忠订立相关的合同，故两被告不应承担责任。
针对自己的主张，原告提供了如下证据：
1.东方美力合伙企业基本情况1份，证明东方美力系合伙企业，在2014年10月份合伙人经工商部门核准予以变更的事实。
经质证，各被告均无异议。
2.购销合同、补充协议、收条各1份，证明原告与被告东方美力、汤卫忠签订啤酒购销协议的事实，汤卫忠是实际的经营者，补充协议约定购销合同销量为2200箱，每箱奖励75元，消费券已计算在消费折扣款中。如未完成销售量，被告每箱应退还80元，且承担实现债权的费用，被告已收到原告预付的销售折扣奖励款176000元。
经质证，被告东方美力、汤卫忠、汤俊杰、沈蚕忠对购销合同的真实性无异议，其认为当时汤卫忠是代表东方美力原合伙人陈丽萍、陈小明签订的协议；补充协议无效，故不存在担保关系；对收条的真实性无异议，但汤卫忠已将该款交给了陈丽萍。被告丁大荣认为购销合同未约定担保，补充协议上甲方没有签字，故该补充协议并没有生效，在补充协议乙方签字的是汤卫忠，原告未提供证据证明东方美力委托汤卫忠签订补充协议，因此补充协议未发生效力；对收条真实性不确定，不清楚东方美力是否收到相应款项。被告杨毅认为购销合同是原告与东方美力之间的买卖关系，与其无关；补充协议上甲方未盖章，东方美力也未加盖公章，故补充协议未生效。被告刘军认为其并非购销合同主体；补充协议不成立也不生效，被告不应承担担保责任；对收条的真实性无法确认。被告陈丽萍、陈小明认为两被告作为当时的合伙人并未授权汤卫忠签订购销合同和补充协议；汤卫忠并未将奖励款项交给两被告。
3.委托代理协议1份、发票1份，证明原告为实现债权支付的律师费。
经质证，各被告对该证据无异议。
针对自己的抗辩，被告东方美力、汤卫忠、汤俊杰、沈蚕忠提供了如下证据：
1.合伙企业基本情况、东方美力营业执照各1份，证明东方美力现合伙人是汤俊杰、沈卫忠，变更时间为2014年10月29日。
2.东方美力整体转让合同各1份，证明陈丽萍、陈小明已将该企业合法转让给汤俊杰、沈卫忠，转让合同对合伙企业的债权债务予以明确。
3.送货单、送货记录，证明原告已送的雪花啤酒为560箱。
经质证，原告对证据1无异议；对证据2认为即使该合同系真实的，关于债务处理的约定也不能对抗第三人，原合伙人对合伙企业的债务承担无限责任，新入伙的合伙们对此前的债务也应承担无限责任；对证据3认为送货单上有其他品牌的啤酒，送货记录系电脑打印，存在篡改的可能，且送货记录与送货单不能对应，雪花啤酒在嘉兴的供应商并非原告一家，在送货记录签字的人员不是原告授权的人员。其余被告对东方美力提供的证据均无异议。
被告丁大荣、杨毅、刘军、陈丽萍、陈小明未提供证据。
本院认证如下：
原告提供的证据1、3及被告提供的证据1，各方当事人均不持异议，本院予以认定并确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。原告提供的证据2中的购销合同，友贸公司及东方美力均盖章予以确认，本院予以认定；补充协议、收条的真实性本院予以认定。被告提供的证据2整体转让合同系东方美力原合伙人与新合伙人对该合伙企业债权债务的处理，本院予以认定，证据3送货单与送货记录不能一一对应，送货记录虽载明原告已送560箱，但该记录系打印后由刘军的送货员马雪永签字确认，刘军系本案的被告，因此马雪永与本案有利害关系，该送货记录不能单独作为认定案件事实的依据，本院不予认定。
本院经审理，认定案件事实如下：
2013年11月20日，友贸公司与东方美力签订购销合同，约定友贸公司向东方美力供应酒水，330ml（规格1×24）雪花瓶装啤酒151元／箱，330ml（规格1×24）雪花纯生啤酒168元／箱，具体以甲方（友贸公司）出具的送货单并经乙方验收后签单确认为准；如乙方（东方美力）协议期内在其营业场所全年销售330ml雪花8度啤酒1800箱以上，330ml雪花纯生400箱，甲方将给予每箱75元的销售折扣奖励，协议期结束后支付，额外支付1.1万元消费券，用于在乙方场所消费；付款方式为每月的15日前结清上个月的全部货款；协议期限为2013年11月1日至2014年10月31日。东方美力、汤卫忠在该购销协议的乙方盖章签字。同日，友贸公司与东方美力签订补充协议约定：友贸公司向东方美力预付购销合同约定的销售折扣奖励款共计176000元；若东方美力在其营业场所到期未能完成全年销售330ml雪花纯生啤酒400箱，雪花8度啤酒啤酒1800箱以上的，需按未完成的销售量每箱80元的计算方式退还友贸公司预付的销售折扣奖励款；且该款应在2014年11月1日前支付完毕；友贸公司为实现债权而支付的费用（包括律师代理费）均由东方美力负担；乙方由汤卫忠在补充协议签字；丁大荣、杨毅、刘军在担保人一栏签字。2013年12月27日，汤卫忠出具收条载明：根据协议东方美力已收到友贸公司176000元，其中东方美力在乙方盖章。原告确认其已向东方美力送货320箱。
2014年9月16日，陈丽萍、陈小明与汤俊杰、沈蚕忠签订整体转让合同，约定陈丽萍、陈小明将东方美力整体转让给汤俊杰、沈蚕忠，经营期间的债权、债务由陈丽萍、陈小明承担。2014年10月29日，经工商部门核准东方美力的合伙人由陈丽萍、陈小明变更为汤俊杰、沈蚕忠。汤卫忠、汤俊杰系父子关系。
本院认为，本案系买卖合同纠纷。友贸公司与东方美力签订的购销合同系双方真实的意思表示，依法成立并生效。根据被告提供的整体转让合同可知汤卫忠系东方美力的实际经营人，购销合同系汤卫忠代表东方美力与友贸公司签订的，因此友贸公司有理由相信汤卫忠在签订购销合同的当日可继续代表东方美力就补充协议的相关事项进行协商，且汤卫忠在其后也具体经手接受友贸公司预付的176000元奖励款，故本院认定补充协议系东方美力真实的意思表示，汤卫忠就补充协议的订立构成表见代理；友贸公司持有该补充协议的原件并作为证据提交，即应视为对该补充协议的认可，其是否加盖公章，不影响该协议的效力，故本院对补充协议的效力予以认定。丁大荣、杨毅、刘军作为补充协议的担保人，应承担连带保证责任，保证担保的范围为主债权、利息及实现债权的费用。东方美力未按约完成销售量，应退还友贸公司的奖励款150400元，且应根据协议承担原告为实现债权而支出的费用。东方美力系普通合伙企业，陈丽萍、陈小明虽于购销合同及补充协议签订后将合伙企业转让给汤俊杰、沈蚕忠，然依据合伙企业法的规定，退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务承担无限连带责任，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任，故陈丽萍、陈小明、汤俊杰、沈蚕忠应对东方美力的债务承担无限连带责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零九条、《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第四十四条第二款、第五十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告嘉兴市南湖区城东东方美力娱乐总汇于本判决生效之日起十日内退还原告嘉兴友贸贸易有限公司奖励款150400元并支付逾期付款利息（以150400元为基数，自2014年11月5日起按银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止），并承担实现债权的费用9000元；
二、被告丁大荣、杨毅、刘军对上述第一项债务承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；
三、被告陈丽萍、陈小明、汤俊杰、沈蚕忠对上述第一项债务承担无限连带责任。
四、驳回原告嘉兴友贸贸易有限公司其他诉讼请求。
如果被告未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1744元，由被告嘉兴市南湖区城东东方美力娱乐总汇、丁大荣、杨毅、刘军、陈丽萍、陈小明、汤俊杰、沈蚕忠共同负担，于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判员 许福忠
二〇一五年一月七日
书记员 费一萍