湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）益法民一终字第321号
上诉人（原审原告）湖南金城建筑工程有限公司。
法定代表人李双林，该公司总经理。
委托代理人夏骞，湖南万维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张迪豪。
委托代理人凌跃进，湖南湘剑律师事务所律师。
委托代理人黄淑娟，湖南湘剑律师事务所律师。
上诉人湖南金城建筑工程有限公司（以下简称金城建筑公司）与被上诉人张迪豪劳动争议纠纷一案，湖南省益阳市赫山区人民法院于二O一三年九月十八日作出（2012）益赫民一初字第1682号民事判决，上诉人金城建筑公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金城建筑公司的委托代理人夏骞、被上诉人张迪豪的委托代理人凌跃进、黄淑娟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2010年10月24日，张迪豪被聘用到广东火电工程总公司承包的金城建筑公司分包的印度尼西亚穆印电厂项目部从事钣金工作，张迪豪月工资为7000元，金城建筑公司与张迪豪未签订书面劳动合同。2010年11月10日，张迪豪在金城建筑公司的项目部工地工作时，被倒下来的钢梁砸伤左脚，张迪豪随即被送往当地医院进行治疗，张迪豪在印度尼西亚住院治疗费用已由金城建筑公司支付。2010年11月26日，张迪豪转往湘潭市中心医院住院治疗，诊断为：左股骨骨折内固定术后，于2010年11月28日出院，住院2天，共计用去医疗费1825.35元。同日，张迪豪又往湘潭市中医医院住院治疗，于2011年3月21日出院，住院共计116天，用去医疗费25253.64元。张迪豪在湘潭市中医医院住院治疗期间，从2011年1月22日至出院，医院基本上没有给张迪豪用药治疗。张迪豪在住院治疗期间，在外面药店购买药品，花费265元。2011年12月21日，益阳市人力资源和社会保障局认定张迪豪受伤为工伤。2012年6月12日，益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定张迪豪的伤构成玖级伤残，用去鉴定费438元。2012年7月，张迪豪向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2012年11月20日，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出益劳人仲案字（2012）第102号仲裁裁决书，裁决：一、金城建筑公司与张迪豪劳动关系于2011年3月31日终止；二、金城建筑公司支付张迪豪工伤保险各项待遇共计196651.8元，扣除金城建筑公司已支付的55000元，金城建筑公司还应支付张迪豪141651.8元，限裁决书生效之日起七日内付清；三、驳回张迪豪的其他仲裁申请。张迪豪受伤治疗期间，购买残疾辅助器具花费3000元。张迪豪从湘潭市中心医院出院后，就没有来金城建筑公司的项目部上班。
另查明，张迪豪受伤后，陈某甲作为金城建筑公司项目部负责人向张迪豪支付了相关费用55000元，领款人系张迪豪的父亲。张迪豪在金城建筑公司项目部工作期间，金城建筑公司没有为张迪豪缴纳工伤保险。
原审法院认为，张迪豪于2010年10月24日起到金城建筑公司项目部从事钣金工作，金城建筑公司与张迪豪之间虽没有签订书面劳动合同，但金城建筑公司对张迪豪进行了管理，并向张迪豪发放工资，金城建筑公司与张迪豪之间已经形成事实上的劳动关系。张迪豪在金城建筑公司项目部工作期间受伤，并造成玖级伤残，金城建筑公司未依法为张迪豪缴纳工伤保险，故金城建筑公司应当依法承担张迪豪的工伤保险赔偿责任。张迪豪在金城建筑公司工作期间工资为7000元／月，已经高于益阳市职工平均工资的300%，因此，张迪豪的工资应按益阳市职工平均工资的300%计算。
张迪豪享受工伤保险各项待遇为：
1、一次性伤残补助金为50868元（1884元／月×300%×9月=50868元）。张迪豪因工致伤，并造成玖级伤残，故一次性伤残补助金为张迪豪9个月的工资；
2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为45126元（1884元／月×300%×8月=45126元）。张迪豪因工致伤，并造成玖级伤残，依据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条的规定，一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金为张迪豪8个月的工资；
3、停工留薪期工资为22608元（1884元／月×300%×4月=22608元）。考虑张迪豪因工受伤暂停工作到医院接受治疗的实际情况，停工留薪期以4个月为宜，工资按原工资福利待遇支付；
4、工伤医疗费为18470.37元。张迪豪在湘潭市中心医院住院治疗，共计用去医疗费1825.35元。张迪豪在湘潭市中医医院住院治疗期间，从2011年1月22日至出院，医院基本上没有给张迪豪用药治疗，结合湘潭市中心医院出院疾病诊断书和病历记录，认定张迪豪已经基本治疗完成，不需要继续住院治疗，但张迪豪仍然住院治疗，其主观上存在扩大损失的故意，故应承担在此期间的治疗费用。张迪豪在湘潭市中医医院住院治疗至2011年1月21日的医疗费为16645.02元。张迪豪在住院期间在外购买的药品没有医嘱，故对该药费不予支持；
5、残疾辅助器具费为3000元。残疾辅助器具为康复期间的需要，张迪豪为购买残疾辅助器具花费3000元，应予支持；
6、住院伙食补助费为660元（55天×12元／天=660元）。张迪豪在医院住院治疗从2011年1月22日起，医院基本上没有给张迪豪用药治疗，故住院伙食补助费应计算至2011年1月21日止，共计55天；
7、护理人员工资为3768元（1884元／月×2月=3768元）。护理人员护理期限应以2个月为宜，工资标准按用人单位统筹地区上年度职工平均工资；
8、劳动能力鉴定费为438元。张迪豪对其伤残申请伤残鉴定，用去鉴定费438元，予以支持；
9、交通费和住宿费酌情各认定为1000元。张迪豪住院治疗期间需产生必要的交通费和住宿费，故交通费和住宿费酌情各认定为1000元；
10、营养费不属于工伤保险赔偿范畴，不予支持。
综上，张迪豪工伤保险各项待遇共计为192064.37元，金城建筑公司印尼项目部负责人陈某甲支付给张迪豪55000元费用可以折抵工伤保险待遇款项。对张迪豪为证明自己的主张，申请两位证人出庭作证，并要求金城建筑公司承担两位证人出庭作证的相关费用，因张迪豪没有提供相关证据，应不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十七条、第六十二条、第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、湖南金城建筑工程有限公司与张迪豪的劳动关系于2011年3月21日终止；二、湖南金城建筑工程有限公司支付张迪豪工伤保险各项待遇共计192064.37元，扣除湖南金城建筑工程有限公司已支付的55000元，湖南金城建筑工程有限公司还应支付137064.37元，限在判决生效之日起十日内付清；三、驳回湖南金城建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由湖南金城建筑工程有限公司承担。
上诉人金城建筑公司不服该判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实错误。张迪豪不是金城建筑公司印度尼西亚穆印电厂项目部的工作人员，张迪豪去印度尼西亚是由其父亲张某乙带去学习的，其受伤应向张某乙等人主张权利。二、原审赔偿计算标准错误。1、原审按益阳市职工平均工资1884元／月的300%的标准确认张迪豪的月工资标准于法无据；2、因张迪豪未登记在印度尼西亚穆印电厂项目部工作人员的花名册上，金城建筑公司也未对张迪豪发放工资报酬，张迪豪无法举证证明其月工资，更没有足够证据证实其月工资为7000元／月；3、按《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定，“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”，张迪豪的月工资标准也只能按1884元／月进行计算。请求二审法院依法改判，判决驳回张迪豪原审诉讼请求。
被上诉人张迪豪答辩称：金城建筑公司诉称完全不是事实，其与金城建筑公司之间存在劳动关系；原审对张迪豪工资标准的认定系适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，双方均未提供新的证据。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议的焦点问题是，金城建筑公司是否应对张迪豪的工伤保险待遇承担赔偿责任；原审按益阳市职工平均工资1884元／月的300%的标准计算张迪豪的工伤保险待遇是否正确。
关于金城建筑公司是否应对张迪豪的工伤保险待遇承担赔偿责任的问题。张迪豪虽未与金城建筑公司签订书面劳动合同，但张迪豪在金城建筑公司印度尼西亚穆印电厂项目部从事钣金工作，在工地上受伤后，其受到的事故伤害，于2011年12月21日经益阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。因此，原审认定张迪豪与金城建筑公司之间存在劳动关系，金城建筑公司应当依法承担张迪豪的工伤保险待遇赔偿责任并无不当，本院予以支持。金城建筑公司提出，张迪豪不是金城建筑公司印度尼西亚穆印电厂项目部的工作人员，双方不存在劳动关系，金城建筑公司不应对张迪豪的工伤保险待遇承担赔偿责任的上诉理由，依法不能成立，本院不予支持。
关于原审按益阳市职工平均工资1884元／月的300%的标准计算张迪豪的工伤保险待遇是否正确的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，张迪豪与金城建筑公司没有签订劳动合同，其工作期限不满1月，张迪豪也没能提供证据证实，其因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，更没能提供证据证明其因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资的300%，结合本案实际，以按张迪豪遭受事故伤害时的当年度即2010年度益阳市职工平均工资2195元／月的标准计算张迪豪的工伤保险待遇较为适宜，原审按益阳市职工平均工资1884元／月的300%的标准计算张迪豪的工伤保险待遇不当，本院依法予以纠正。张迪豪的一次性伤残补助金为19755元（2195元／月×9月=19755元），一次性工伤医疗补助金为17560元（2195元／月×8月=17560元），一次性伤残就业补助金为17560元（2195元／月×8月=17560元），护理费4390元（2195元／月×2月=4390元）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”张迪豪在金城建筑公司工作期间工资为7000元／月，因此，张迪豪的停工留薪期工资应为28000元（7000元／月×4月=28000元），原审按益阳市职工平均工资1884元／月计算张迪豪在停工留薪期工资不当，本院予以纠正。张迪豪的其他各项工伤保险待遇原审认定正确，本院予以维持。综上，张迪豪应享受的各项工伤保险待遇为111833.37元，扣除金城建筑公司已经支付的55000元，仍应支付56833.37元。
综上所述，金城建筑公司的上诉理由部分成立，对成立部分，本院予以支持。原审认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，但对张迪豪工伤保险待遇的认定不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第（二）款、第六十四条第（二）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省益阳市赫山区人民法院（2012）益赫民一初字第1682号民事判决的第一项；
二、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2012）益赫民一初字第1682号民事判决的第二项、第三项；
三、湖南金城建筑工程有限公司支付张迪豪工伤保险各项待遇111833.37元，扣除已支付的55000元，湖南金城建筑工程有限公司还应支付56833.37元，限于本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回湖南金城建筑工程有限公司其他诉讼请求。
如果湖南金城建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由湖南金城建筑工程有限公司负担10元，张迪豪负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 喻宁
审 判 员 付星
代理审判员 黎娜
二〇一四年三月三日
书 记 员 何帆