苏州市相城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）相渭民初字第00503号
原告卜根云。
委托代理人范小弟，常熟市张桥小文法律服务所法律工作者。
委托代理人包晓明。
被告谈月根。
委托代理人张春红，江苏狮山律师事务所律师。
被告时峰。
委托代理人时黎良。
原告卜根云与被告谈月根、被告时峰健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年8月26日依法受理后，由审判员王建根适用简易程序独任审判，本案于2014年11月11日以简易程序公开开庭进行了审理。原告卜根云及其委托代理人范小弟、包晓明、被告谈月根的委托代理人张春红、被告时峰的委托代理人时黎良到庭参加诉讼。因案情复杂，本院依法组成合议庭，由审判员王建根担任审判长、人民陪审员钱惠良、人民陪审员吴进兴参加评议，于2015年6月23日以普通程序公开开庭进行了审理。原告卜根云及其委托代理人范小弟、包晓明、被告谈月根的委托代理人张春红、被告时峰的委托代理人时黎良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卜根云诉称，2012年初始，其在被告谈月根处做小工，2013年5月上旬，在被告时峰家建楼房的工地做小工。同年6月2日15时45分许，因井字架上上砖头坠落致其头部等受伤并构成伤残。请求人民法院判令两被告赔偿原告各项损失费用合计人民币161289.26元，被告时峰对被告谈月根承担连带责任。本案案件受理费由被告负担。审理中，原告卜根云变更诉讼请求为医药费39533.26元、护理费14800元、出院后护理为6300元、住院伙食费5300元、营养费4500元、鉴定费3410元、残疾赔偿金68692元，精神抚慰金5000元、误工费25200元、交通费600元，合计173335.26元。
被告谈月根辩称，2013年6月2日，原告卜根云在为被告谈月根、被告时峰提供劳务的过程中受伤是事实，原告受伤后被告谈月根垫付了医药费109003.27元。原告第一次住院期间的护工费用3000余元。2014年1月28日。被告谈月根支付给原告10000元。原告在提供劳务的过程中也存在过错，应当减轻被告谈月根的赔偿责任，首先事发当时原告头部仅佩戴草帽而不是安全帽，安全帽是最基本安全设备，佩戴安全帽是最基本的保护措施，原告作为成年人理应明白进入工地佩戴安全帽是必要的道理，如果原告佩戴了安全帽，在建造二层小楼的过程中，即使有砖头掉落砸中头部的情况，也不会致使受重伤，其次被告谈月根也曾经向原告进行过安全教育，告知原告进入工地必须戴安全帽，也给原告配过安全帽。2013年6月2日事发当日，原告自行从事两份工作，凌晨三点钟为村里做清洁工作，7点到被告时峰处工作，一个57岁的女性连续工作十几个小时，是超负荷的。当时现场有很多人，大家看到砖头坠落纷纷躲避，原告因超负荷工作，致使反应迟缓，来不及躲闪致使头部受伤，根据侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务工作，提供劳务一方因劳务自己受伤，各自承担责任。被告时峰将工程发包给没有资质的被告谈月根，也应承担相应的责任。关于医疗费、护理费、伙食费等，待原告举证时答辩。残疾赔偿金我方认为系数应该是1.8，受伤的时候已经超过年限了，要扣掉两年。误工费我方不予认可，原告已超过56周岁，并且工作是临时性的，并不稳定的，没有提供收入证明，没有事实和法律的依据。请求法院查明案件事实，根据各自责任做出判决。
被告时峰辩称，协议上有安全责任和义务，与被告谈月根有明确约定，明确所有的安全责任事故由被告谈月根负责。另外事发地在无锡市××区，按照民诉法规定管辖权在无锡市法院。
原告卜根云为证明自己的主张向本院提交的证据有：1、证明2份，证明谈月根是原告的老板，原告在时峰家做小工。2、原、被告的身份信息，证明诉讼主体资格。3、门诊病历三份、证明原告分别在无锡市××区的医院，相城人民医院，还有常熟第一人民医院，一共住了四次医院。出院记录四份，证明住院时间和受伤的事实。4、医疗费票据一份，证明原告因受伤所花的医疗费39731.26元。鉴定报告发票，以证明原告的误工期，鉴定费3410元。5、鉴定报告二份，证明原告受伤构成十级伤残和三期情况。
被告谈月根质证称，对证据1、证据2、证据3均没有异议。对医疗费用，2014年那张三万多的没有异议，对于198元那份是被告谈月根垫付的。对鉴定报告二份对真实性没有异议，鉴定费按照责任分担。被告时峰质证称，对真实性没有异议，同意被告谈月根的意见。
被告谈月根为证明自己的主张向本院提交的证据有：1、医疗费票据计109003.27元及住院记录、费用清单，证明在原告受伤后被告谈月根垫付的费用。2、收条一份，证明被告谈月根交付原告卜根云100**元，由其儿子包晓明签字。支付原告第一次住院的护理费用三千余元。原告卜根云质证称，对真实性没有异议，但护理费是2860元，由被告谈月根垫付的。被告时峰质证称，没有异议。
被告时峰为证明自己的主张向本院提交的证据有：建房协议书一份及建房合同一份，证明两被告明确了建房安全责任由谈月根负责。被告谈月根质证称，对两份住房建造合同没有异议，其中2013年2月1日是本案的工程。后面一份与本案无关。涉案的合同没有法律效力，因为被告谈月根没有建房资质、其次合同的内容上面事发时的项目是本住房建造合同的额外的项目，不受本建造合同的约定。原告卜根云质证称，对二份协议真实性没有异议，但如何约定的，与原告卜根云没关系。
经审理查明，2012年始，原告卜根云由被告谈月根雇用。2013年5月上旬始，卜根云至被告谈月根承建的被告时峰的房屋工地做小工，同年6月2日15时45分许，工地使用的井字架在吊运砖块时，砖块突然从井字架上坠落，砸落在原告卜根云头部，致原告卜根云受伤。事故发生后，原告卜根云先后至无锡市荡口医院、苏州市相城区医院、常熟市第一人民医院等抢救治疗，诊断为颅脑外伤、右颞枕部硬膜外血肿、右颞骨骨折、脑挫伤等。
2014年7月28日，常熟市第一人民医院司法鉴定所作出常一医司鉴所（2014）临鉴字第279号司法鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人卜根云在工作中受伤致颅脑外伤，其损伤已构成人体损伤致残十级残疾。2、建议其误工时限为伤后210日；伤后第一次住院时给予2人护理，第一次出院90日给予1人护理；伤后共90日予以营养支持。
另查明，原告卜根云受伤后，被告谈月根垫付医疗费109201.27元（109003.27元＋198元）、支付护理费2860元，支付原告卜根云人民币10000元，合计人民币122061.27元。
另查明，被告谈月根（乙方）与被告时峰（甲方）于2013年2月1日签订住房建造合同一份，合同约定：双方采用包工方式，材料由甲方提供，乙方提供木工、泥工等；期限由2013年3月6日起至2013年6月10日，保修期一年；合同总价为壹拾万元正（100000元）；安全费补贴为伍仟元正，乙方在施工过程中的一切安全事故、损失由乙方负责任，甲方不承担任何责任。合同对付款方式等其他事项亦作了相应的约定。2013年6月17日，被告谈月根（乙方）与被告时峰（甲方）又签订建房协议书一份，协议书约定：甲方委托乙方筹建鹅湖镇松芝村小园浜34号（北面池塘）二层楼房。经双方协商，达成如下协议：一、建房要求：基础水泥柱子、现浇水泥地面、二层楼面以及屋面、四面落水、琉璃屋面。二、安全施工要求：乙方应严格遵守安全建房施工条例，要规范脚手架设施；张好安全网及戴好安全帽。在施工过程中的一切安全事故与甲方无关，安全责任由乙方全权负责。建房协议书对付款方式等其他事项亦作了相应的约定。
另查明，被告谈月根并没有建造房屋所需的相关资质。
以上事实，有原、被告举证的门诊病历、出院记录、医疗费票据、鉴定报告、费用清单、收条一份、建房协议书、建房合同及当事人陈述等证据予以证实，本院予以确认。
关于原告损失情况的核定。
1、医疗费。原告卜根云主张医疗费支出为39731.26元，被告谈月根提供的医疗费票据为109003.27元，合计人民币148734.53元。原告卜根云提供的医疗费票据中的198元系被告谈月根垫付。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。被告对医疗费票据的真实性均无异议，本院予以认定。故本次事故发生的医疗费用本院核定为人民币148734.53元。
2、营养费。原告卜根云主张以50元／天计算90天为4500元。本院认为原告主张营养费标准合理，营养期限以鉴定意见（90天）为准，本院认定营养费4500元。
3、误工费。原告卜根云主张按照120元／天计算210日为25200元。被告谈月根称有工作确实一天是100元，如果没有工作就没有工资。而原告卜根云本人在庭审中称每天的工资为110元。本院认为，原告卜根云没有提供其他证据证明其工资收入为每天120元，被告谈月根认可每天100元，本院予以认定。误工期限以鉴定意见的210日予以确定。故本院予以认定误工费为人民币21000元。
4、护理费。原告卜根云主张21100元。本院认为，根据鉴定意见，原告卜根云伤后第一次住院时给予2人护理，第一次出院90日给予1人护理，故原告卜根云住院期间（42天）的护理费为8400元，出院后90日的护理费，原告卜根云自愿按每天70元的标准计算，本院予以采信。原告卜根云出院后的护理费为6300元。认定护理费为14700元。
5、交通费。原告卜根云主张600元，但并没有提供了交通费票据。本院认为，原告因住院治疗而支出的交通费应属客观必需，本院基于原告伤情以及住院时间等因素酌情认定交通费350元。
6、鉴定费，该费用系处理交通事故所必须支出，应列入赔偿范围。计人民币3410元。
7、住院伙食补助费，原告卜根云主张住院106天按每天50元的标准计算为人民币5300元。本院认为，原告卜根云主张的住院天数有误，应为104天。其主张的标准合理，本院予以采信。计人民币5200元。
8、关于精神损害抚慰金的赔偿，原告卜根云受伤是事实，并构成十级伤残，故其要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持。本院根据原告卜根云的伤情、年龄等酌情综合予以认定，计人民币4500元。
9、关于残疾赔偿金的赔偿，根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级等计算，原告卜根云构成十级伤残，且为本地居民，其请求按34346元／年的标准计算，请求合理，本院予以支持。本院核定为人民币68692元（34346元×20年×10%）。
上述赔偿总额为271086.53元。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗的康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费的残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费的死亡赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告谈月根辩称，原告卜根云在提供劳务的过程中也存在过错，应当去减轻被告谈月根的赔偿责任。被告谈月根没有提供证据证明为原告卜根云等相关人员配发了安全帽，亦没有证据证明其为建房工地设置安全保护设施。亦没有提供证据证明原告卜根云存在2013年6月2日事发当日自行从事两份工作，超负荷工作的事实。砖头自井字架坠落时，原告卜根云来不及躲闪致使其头部受伤，原告卜根云对此并无过错。被告谈月根的辩解主张，本院不予采信。被告时峰将建房工程发包给被告谈月根施工，虽建房协议上约定所有的安全责任事故由被告谈月根负责，但该协议书不能对抗第三人。被告时峰明知被告谈月根不具备建房的相关资质，亦没有安全生产的条件，仍将建房工程发包给被告谈月根施工，被告时峰存在过错。综上所述，被告谈月根应赔偿原告卜根云各项损失的70%，计人民币189760.58元。被告时峰应赔偿原告卜根云各项损失的30%，计人民币81325.95元。被告谈月根已垫付的款项应予扣除。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及相关法律规定，判决如下：
一、被告谈月根应赔偿原告卜根云各项损失人民币189760.58元，扣除已垫付的人民币122061.27元，尚应赔偿人民币67699.31元。
二、被告时峰应赔偿原告卜根云各项损失人民币81325.95元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
上述一、二项款项于本判决生效之日起十日内履行。（上述义务的履行如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币1206元，由被告谈月根负担844元，由被告时峰负担362元（此款原告已预交，不再退还，被告谈月根、被告时峰于本判决生效之日起十日内直接交付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行账号10×××76户名苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。
审 判 长 王建根
人民陪审员 钱惠良
人民陪审员 吴进兴
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 姚 刚