吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民一终字第401号
上诉人（原审原告）：刘伟东，男，1978年2月3日出生，汉族，出租车司机，住龙井市。
委托代理人：黄成浩，吉林延大律师事务所律师。
委托代理人：崔绿山，女，1955年9月21日出生，朝鲜族，延边老教授医院医生，住延吉市。
上诉人（原审原告）：乔丽，女，1984年12月15日出生，汉族，无职业，住龙井市。
委托代理人：黄成浩，吉林延大律师事务所律师。
委托代理人：崔绿山，女，1955年9月21日出生，朝鲜族，延边老教授医院医生，住延吉市。
上诉人（原审被告）：龙井市人民医院，住所：龙井市安民街**号。
法定代表人：柳海林，院长。
委托代理人：许峰，吉林由正律师事务所律师。
委托代理人：李桂月，女，1972年1月4日出生，朝鲜族，龙井市人民医院医务科主任，住龙井市。
上诉人刘伟东、乔丽与上诉人龙井市人民医院因生命权纠纷一案，不服龙井市人民法院（2013）龙民一初字第542号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案已审理终结。
原审原告刘伟东、乔丽诉称，2011年10月5日，二原告之子刘志乔（2011年9月7日出生）出现低烧、打喷嚏、不愿吃奶能症状，二原告将其抱到龙井医院小儿科就诊。经检查，刘志乔被诊断为支气管炎，医生开了6袋罗红霉素，并称先吃药，如不好再打针。二原告按照医嘱给刘志乔服用药物，但刘志乔没有好转。2011年10月6日8时许，二原告带刘志乔到龙井医院小儿科就诊。经检查，刘志乔仍被诊断为支气管炎，医生开了点滴药，让刘志乔在门诊打点滴。11时许，点滴结束时刘志乔不哭、无力、口唇发紫，护士拔针后离去。二原告将刘志乔抱回家后发现刘志乔口唇发紫明显加重，眼睛发直，张口呼吸，开始抽搐，二原告带着刘志乔返回龙井医院，但上午接诊的医生已离去。当值医生接诊后，与上午接诊的医生取得电话联系，并让二原告到延边大学附属医院（以下简称延边医院）就诊，上午接诊的医生也在电话里称要转到延边医院。当时龙井医院的医生只是口头告知要转到延边医院，但没有写病志，没有告知病情，没有采取任何急救措施，也没有安排急救车。二原告自己联系车辆，加油，耽误了30分钟。当二原告带着刘志乔到达延边医院后，刘志乔的心跳、呼吸已经停止，被延边医院宣告死亡，时间是2011年10月6日16时25份。因被告的诊疗不当，在送往延边医院的路途中死亡，已经二年之久。原告根据最后一次吉林大学司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见，虽然该意见认定被告对刘志乔的诊疗存在过错，其过错参与度以40%--60%为宜；但在分析说明中明确写道：“过错参与度评定为法医专业中的一种学理性探讨内容，缺乏相关的法律评定标准和技术标准依据，参与度评定的把握存在一定的主管分析因素，在鉴定人之间也具有不同的观点，因此鉴定人对于参与度的评定为仅供审判参考的学术性意见，而非确定审判赔偿程度的法定依据”原告认为，在本案中被告的过错参与度与对死亡结果的赔偿程度之间既有关联，又有区别，因此不能划等号的。在本案中被告的一连串过错行为，直接导致了新生儿的死亡，如果被告在以上列举的过错环节中避免任何一个环节，也可能避免导致新生儿直接死亡的严重后果。在本案中新生儿不巧在国庆长假期间生病，得不到最佳，最优质的诊疗服务，但这不是新生儿的过错。原告及时发现新生儿生病，及时到被告处就诊，没有任何过错。因此原告主张，被告应至少承担70%的赔偿责任。综上，二原告请求判令被告赔偿死亡赔偿金：20208.04元×20年=404160.80元；丧葬费：19203.50元；误工费：2286.12元［刘伟东173.52×9天=1561.68（办理葬礼3天，三次鉴定会、听证会6天）；乔丽120.74元×6天=724.44（三次鉴定会、听证会6天）］；吉林大学鉴定费：12800元；第三次司法鉴定旅差费：延吉
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长春往返车票8张；证明两个原告和两个代理人参加鉴定会的交通费为火车票2张256元，汽车票6张690元；伙食补助费50元×2天×4人=400元，共计1346元；精神损害抚慰金：80000元；被告龙井市人民法院应承担70%责任共计391697.49元。
原审被告龙井医院辩称，对原告以上主张的死亡赔偿金没有异议；对丧葬费没有异议；对误工费没有异议；对旅差费有异议，被告认为原告所主张的人数过多，只能按两个人的计算；对精神损害抚慰金有异议，被告认为过高；对第三次鉴定费没有异议。对原告主张按照70%的赔偿系数进行计算有异议，根据吉林大学司法鉴定中心的鉴定意见被告的过错参与度以40%--60%为宜，被告认为该鉴定的过错参与度过高，被告申请重新鉴定，由国家级鉴定中心鉴定。
原审法院认定，原告刘伟东、乔丽系夫妻关系，死者刘志乔于2011年9月7日出生，系原告刘伟东、乔丽的婚生子。2011年10月5日，二原告将刘志乔带到龙井医院就诊，被诊断为支气管炎，刘志乔服用了罗红霉素等消炎药。次日上午，因刘志乔的病情未好转，二原告将刘志乔带到龙井医院就诊，门诊给以抗生素静点治疗，未予以住院治疗，也未予以呼吸道管理及供氧等对症支持治疗。当日下午再次到被告龙井市人民医院就诊时，刘志乔出现口唇发紫、眼睛发直、张口呼吸、抽搐，被告龙井医院告知二原告要转到延边医院就诊。但被告龙井医院在未开转院病志，未告知病情的严重性，没有采取任何急救措施，也未安排急救车的情况下，二原告自行解决交通工具转院到延边医院，刘志乔在转院途中死亡。依二原告及被告要求重新鉴定的申请，吉林大学司法鉴定中心作出（2014）临鉴字第X004号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.刘志乔系由于新生儿肺炎致呼吸功能障碍死亡。2.刘志乔的死亡结果与龙井市人民医院之间存在因果关系。3.龙井市人民医院对刘志乔的诊疗存在过错，其过错参与度以40-60%为宜”。经查，二原告系龙井市智新镇吉明社区居民，刘志乔尚未办理户籍登记手续，原告刘伟东系出租车司机。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因被告龙井市人民医院承认对刘志乔的死亡存在过错且被告的过错行为与刘志乔的死亡之间存在因果关系，故被告应对刘志乔的死亡承担赔偿责任。本案的争议焦点为：一、被告龙井市人民医院提出要求国家级鉴定机构进行重新鉴定的申请是否应予准许？二、被告龙井市人民医院对刘志乔的死亡承担多少过错比例？三、原告主张的费用是否均为合理费用？一、被告龙井市人民医院提出要求国家级鉴定机构进行重新鉴定的申请是否应予准许。被告龙井市人民医院认为吉林大学司法鉴定中心（2014）临鉴字第X004号意见书认定的事实及意见的依据不足，鉴定结论缺少公正性和客观性。被告称刘志乔转院的时候被告提出给原告配车，原告主张自己有车，所以被告才没有配车，原告在转院过程中，原告方耽误的时间有1小时30分，龙井到延吉只需要30分钟，原告方耽误时间过长，综上，鉴定意见认为过错参与度以40-60%为宜缺乏公正性和客观性。本院认为，因在本案庭审中，被告龙井市人民医院虽主张刘志乔转院的时候被告提出给原告配车的这一事实，但是，被告对此抗辩不能提供证据证明。根据中华人民共和国司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条之规定，对于被告龙井市人民医院提出的重新鉴定的申请，因被告不能提出合法依据和合理理由，本院对被告提出重新鉴定的申请不予准许。二、被告龙井市人民医院对刘志乔的死亡承担多少过错比例。2011年10月5日，刘志乔到龙井市人民医院门诊看病期间，被告给予胸部拍片及血常规检查，后应用抗生素治疗，其治疗基本合理，第二天刘志乔由于病情加重在此到龙井市医院就诊，医方仅在门诊又给以抗生素静点治疗，未予以住院治疗，也未予以呼吸道管理及供氧等对症支持治疗，在发现患儿病情严重告知其家属转院治疗时，被告未配备医护人员及急救车，至刘志乔转院途中死亡。被告龙井市人民医院应承担赔偿责任，考虑到原告在转院过程中因车加油等因素耽误了半小时左右时间，也造成治疗的延误，本院综合评断，认为被告龙井市人民医院承担55%的赔偿责任为宜。三、原告主张的费用是否均为合理费用。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据赔偿医疗费外，还应当赔偿丧葬费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。被告龙井市人民法院对二原告主张赔偿的死亡赔偿金404160.80元、丧葬费19203.50元、误工费2286.12、吉林大学鉴定费12800元均没有异议，本院对原告以上主张的数额予以支持。对二原告主张的旅差费被告龙井市人民医院辩称人数过多，只能按两个人的计算，本院认为二原告与二原告的委托代理人共四人一起到长春进行重新鉴定符合情理，本院对原告主张的车费946元及鉴定期间的伙食补助费400元予以支持。以上合计为439796.42元，以被告承担55%的赔偿责任计算，被告应向二原告赔偿241888.03元。对二原告主张的精神损害抚慰金80000元，被告认为过高，本院考虑二原告丧子之痛，酌情定为10000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十八条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告龙井市人民医院于本判决生效后立即向原告刘伟东、乔丽赔偿251888.03元（241888.03元＋10000元）；二、驳回原告刘伟东、乔丽的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费7175元（原告刘伟东、乔丽已预交5720元），由原告刘伟东、乔丽负担3228.75元，由被告龙井市人民医院负担3946.25元。
刘伟东、乔丽上诉称，原审判决认定事实错误。1、因原审被告未按规范要求，及时派车及派医务人员护送患者，就不用原审原告自行找车加油，因此原审原告找车加油不属于过错，原审判决认定原审原告耽误治疗时间错误，原审被告应承担60%的过错责任。2、原审判决支持原审原告精神损害抚慰金10000元过低，原审被告对患儿刘志乔的死亡存在严重过错，刘志乔的死亡导致原审原告遭受精神痛苦，并原审被告已参加医疗风险保险，其有承担赔偿的经济能力，因此要求原审被告支付原审被告精神损害抚慰金50000元。3、鉴定费12800元应原审被告全部承担。综上，要求二审法院撤销原审判决，依法改判，支持上诉人的诉讼请求。
龙井市人民医院上诉称，1、原审判决认定事实不清，证据不足。原审被告根据患儿病情对症治疗，因患儿出生时曾发现右侧颌下有占位性病变，嘱家属转院诊治，但其家属未进行治疗。原审被告对患儿的治疗过程不存在过程，不应承担赔偿责任。2、根据鉴定部门的鉴定结论原审被告的过错参与度为40%-60%，原审被告对患儿刘志乔的治疗活动中，诊断明确给予抗感染，对症治疗，没有违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章及治疗护理规范、常规，因此原审判决认定原审被告承担55%的赔偿责任过高。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判，维护上诉人的合法权利。
经本院审理对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，刘志乔病情加重再次到龙井市人民医院就诊时，该院仅在门诊又给以抗生素静点治疗，未予以住院治疗，也未予以呼吸道管理及供氧等对症支持治疗，当日下午再次来诊刘志乔已出现口唇发紫、眼睛发直、张口呼吸、抽搐时，该院仅告知其家属转院治疗，未予以抢救及时对症支持治疗，属治疗抢救不当。转院途中又未配备医护人员及急救车，导致刘志乔在转院途中死亡，故龙井市人民医院存在过错，理应承担相应的赔偿责任。根据鉴定部门鉴定结论，充分考虑龙井市人民医院在本次诊疗过程中的过错程度及刘志乔自身疾病导致其死亡等因素，原审判决综合认定该院承担55%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。原审判决考虑龙井市人民医院的过错程度及刘伟东、乔丽的丧子之痛，酌情认定精神损害抚慰金为10000元并无不当，本院予以维持。因刘志乔病历及尸体解剖记录均未见有记载压迫呼吸道之情况，刘志乔系新生儿肺炎致呼吸功能障碍死亡，其死亡与右颈部畸胎瘤无直接关联，因此龙井市人民医院提出的刘志乔出生时曾发现右侧颌下有占位性病变，其嘱家属转院诊治，但刘志乔家属未进行治疗，刘志乔死亡与其无关的上诉理由不成立，本院不予支持。因包括鉴定费用在内的所涉及的赔偿款，均根据双方当事人责任划分比例承担相应的赔偿责任，因此刘伟东、乔丽提出的龙井市人民医院对其支付的鉴定费承担全部赔偿责任的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5446.25元，由上诉人刘伟东、乔丽负担1500元，上诉人龙井市人民医院负担3946.25元。
本判决为终审判决。
审判长 咸柱英
审判员 池东波
审判员 赵承吉
二〇一四年十月二十日
书记员 秦承兰