南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鼓民初字第1486号
原告江xx，男，1960年6月19日生。
委托代理人杜庆晖，江苏振泽律师事务所律师。
被告南京XX燃气设备配套安装有限公司，住所地南京市XXX。
法定代表人XX，该公司总经理。
委托代理人陶蕾，江苏国泰新华律师事务所律师。
被告南京XX燃气有限公司，住所地南京X**。
法定代表人XX，该公司董事长。
委托代理人陈志刚、樊莎莎，江苏唯衡律师事务所律师。
原告江XX诉被告南京XX燃气设备配套安装有限公司（以下简称宁力公司）、南京XX燃气有限公司（以下简称港华公司）劳动者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原�江XX及其委托代理人杜庆晔，被告宁力公司的委托代理人陶蕾，被告港华公司的委托代理人陈志刚、樊莎莎到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告江XX诉称，2007年，原告江XX受雇于被告宁力公司从事为被告港华公司进行天然气置换的工作。2011年6月30日下午，被告宁力公司指派原告到凤游寺XX号用户家中进行天然气改造，在施工过程中原告右手大拇指与食指被切割机切断，左手大拇指肌腱断裂，已构成九级伤残。事故发生后，两被告拒绝赔偿。原告为维护自己的合法权益，诉至法院，请求判决：1、两被告连带赔偿原告各项费用总计165385.42元，2、两被告承担本案全部诉讼费用。
被告宁力公司辩称，原告所述并非事实，被告宁力公司不应该承担赔偿责任：1、被告宁力公司接受被告港华公司委托办理居民小区煤气、天然气管道置换工作，根据港华公司的名单逐户进行登记，并上门对港华公司要求的用户进行家用液化气灶具天然气适配性改造工作；2、被告宁力公司曾与原告有过短期的定作承揽关系，原告所获报酬按其完成工作成果后的提成结算，但因原告多次违反行业安全规定，被告宁力公司已在本案事故发生后与原告解除了定作承揽关系，即便双方存在承揽关系，原告在工作中所造成的损害也应由其自行承担；3、原告所述的案发时间即2011年6月30日，原告应该在与被告宁力公司约定的小心桥小区共八户人家进行置换改造工作，而非事故发生地凤游寺XX号，并且凤游寺片区的集体置换改造工作早在2011年6月15日和16日已经完成，故原告的行为属于私自接活；4、被告宁力公司在原告受伤后已经垫付医药费并给付补偿金共计7000元。
被告港华公司辩称，原告要求被告港华公司承担赔偿责任没有法律和事实依据，请求驳回原告的诉讼请求：1、原告与被告港华公司不存在雇佣关系，港华公司没有向原告下达过对该住户进行天然气改造的任务；2、港华公司的天然气改造工作是更换灶具的喷嘴，并将灶具与供气管连接，不涉及灶台的改造，工作过程中也不需要使用切割机，原告为凤游寺26号住户进行灶台改造是直接与住户建立的加工承揽关系，工作内容与收费都是原告与住户自行协商确定，相应费用也是由住户直接支付给原告的，与港华公司没有关系；3、退一步讲，即便天然气的改造包括灶台改造且对该住户进行改造是港华公司下达的任务，但港华公司也不存在任何定作指示或者选任上的过失；4、根据宁力公司与港华公司签订的《民现户家用灶具改造协议》约定，宁力公司对于天然气改造中的安全事故承担全部责任。
经审理查明，2009年8月17日，原告江XX与被告宁力公司签订《安装承揽协议》约定：原告为宁力公司进行民用灶具的改造转换工作，燃气具改造的品牌、数量和用户的住址以宁力公司发出的转换通知为准。2011年1月31日，被告港华公司与被告宁力公司签订《民现户家用灶具改造协议》约定：港华公司委托宁力公司对民现户家用液化气灶具实施天然气适配性改造工作，宁力公司根据港华公司提供的名单逐户登记灶具品牌、型号，提前做好改造准备工作，在接港华通知或客户需求后，上门对客户家中国产三眼及三眼以下、尚在安全使用年限内的嵌式灶具或者台式灶具，更换喷嘴、并将灶具与供气管连接。2011年6月30日，原告江XX至本市凤游寺XX号-1-206住户家中，在从事燃气灶具的置换改造工作过程中受伤，致右手拇指近节指骨、食指近节指骨骨折，左手第1掌骨基底部撕脱骨折。原告江XX因伤分别于2011年6月30日至7月14日、12月3日至12月12日两次入住南京市第一医�治疗计25天，医疗费共计5760.9元。2012年12月17日，经南京江北人民医院司法鉴定所鉴定，原告江XX右拇、食指离断伤后目前留有右拇、食指活动受限（功能丧失合计约占双手功能的23%）的损伤结果构成九级残疾；其所需误工、营养及护理期限分别给予六个月、二个月和二个月，上述期限均从受伤之日起计算。现原告江XX诉至法院要求两被告连带赔偿医疗费、伤残赔偿金等各项费用总计165385.42元，请求判如所请。
另查明，1、原告江XX根据被告宁力公司的指示从事燃气灶具的置换改造工作，凭借客户签字确认的《南京XX燃气设备配套安装有限公司燃具改造工作单》从宁力公司按月领取报酬。江XX在宁力公司2011年4月的工资为1542元，5月的工资为1625元，6月的工资为1888元。2、原告因伤住院治疗期间，被告宁力公司已经支付7000元给原告江XX。
以上事实，有原、被告当庭陈述，原告提交的安装承揽协议、南京XX燃气设备配套安装有限公司燃具改造工作单、门诊病历、出院记录、住院费用明细单、医疗费发票、司法鉴定意见书，被告宁力公司提交的原告江XX2011年4月至7月工资单，被告港华公司提交的民现户家用灶具改造协议等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，如何区分雇佣关系与承揽合同关系，应当综合分析下列因素：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是连续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所，提供劳动工具或设�，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。
结合本案，虽然原告江XX进行改造转换的灶具系被告港华公司提供，但原告的工作时间和工作场所均接受被告宁力公司的指示，并按月从宁力公司领取报酬，其所提供的劳动属于宁力公司生产经营活动的组成部分，故被告宁力公司与原告江XX之间存在控制、支配和从属关系，应认定为雇佣。本案中，原告江XX是在从事雇佣活动中遭受人身损害，故被告宁力公司应当承担赔偿责任。
被告港华公司与被告宁力公司签订的《民现户家用灶具改造协议》可以认定二被告之间系承揽合同关系，港华公司系定作人，宁力公司系承揽人。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。本案中，被告港华公司作为定作人在定作、指示以及选任亦无�失，故不应承担赔偿责任。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金。故对原告江XX需赔偿的费用具体确定如下：
1、医疗费5760.9元、住院伙食补助费460元及营养费1200元，被告宁力公司在庭审中不持异议，本院予以认定。
2、残疾赔偿金。原告江XX主张残疾赔偿金应以九级伤残和2012年城镇居民人均可支配收入为计算标准，即29677元／年×20年×20%=118708元。本院认为原告的主张符合法律规定，予以认定。
3、误工费。原告江XX主张应以2011年度江苏省职工年平均工资为计算标准，误工期限6个月，即45987元÷365天×180天=22678.52元。本院认为，原告江XX主张的误工费计算标准过高，江XX系南京制药有限公司的下岗职工，其受伤时仅为被告宁力公司员工，根据查明的江XX2011年4月至6月的工资计算其月平均工资为1685元，故误工费为1685元／月×6月=10110元。
4、护理费。原告江XX主张一人护理，护理费为80元／天×60天=4800元。本院认为，原告主张的护理费计算标准过高，酌情认定为40元／天，故护理费为40元／天×60天=2400元。
5、鉴定费。原告江XX提交的鉴定费发票及鉴定检查费发票共计1778元，本院予以认定。
6、精神损害抚慰金。受害人遭受精神损害，赔偿权利人可以请求赔偿精神损害。原告江XX主张的精神损害抚慰金10000元符合法律规定，本院予以认定。
综上，本院认为，公民享有生命健康权，原告江XX在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告宁力公司应当承担赔偿责任。被告宁力公司应当赔偿原告江XX的损失为150416.9元（5760.9元＋460元＋1200元＋118708元＋10110元＋2400元＋1778元＋10000元】。被告宁力公司已经给付7000元，应予以冲抵。故依照《中华人民共和国�法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告南京XX燃气设备配套安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告江XX各项损失共计143416.9元。
二、驳回原告江XX的其他诉讼请求。
本案案件受理费减半收取827元，减半收取413.5元，由被告宁力公司负担（原告江XX已预交，被告宁力公司于本案判决生效之日起十日内一次性支付原告江XX）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
代理审判员 辛靓
二〇一三年四月十五日
见习�记员刘春龄