湖南省泸溪县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）湘3122刑初77号
公诉机关泸溪县人民检察院。
附带民事诉讼原告人黄某，女，2003年9月4日出生，湖南省泸溪县人。
法定代理人钟某，女，1976年3月4日出生，湖南省泸溪县人。
委托代理人向远义，湖南弘睿律师事务所律师。
被告人罗正祥，外号”黑子”，男，1941年7月7日出生，湖南省泸溪县人。因涉嫌犯强奸罪，于2016年6月6日被泸溪县公安局刑事拘留。经泸溪县人民检察院批准，于2016年6月17日被泸溪县公安局执行逮捕。现羁押于泸溪县看守所。
辩护人胡润东，湖南弘睿律师事务所律师。
泸溪县人民检察院以泸检刑诉[2016]76号起诉书指控被告人罗正祥犯强奸罪一案，于2016年8月23日向本院提起公诉，本院于2016年8月23日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成由审判员徐建国担任审判长，审判员杨成、人民陪审员邓小兰参加评议的合议庭，书记员马啸担任记录，于2016年10月25日依法不公开开庭进行了合并审理。泸溪县人民检察院指派检察员李湘燕出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某及其法定代理人钟某、委托代理人向远义，被告人罗正祥及其辩护人胡润东到庭参加诉讼。现已审理终结。
泸溪县人民检察院指控，2016年6月4日20时许，被告人罗正祥趁黄某一个人在家之际，通过敲门的方式进入黄某的新家，意欲对其实施强奸之时，被黄某的爷爷黄某1及时发现并制止。2016年6月5日，被告人罗正祥在其家中被泸溪县公安局民警抓获归案。
上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据佐证，并认为，被告人罗正祥违背被害人黄某意志，使用暴力手段，强行与被害人黄某发生性行为，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人罗正祥已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款、第二款之规定，系犯罪未遂。被害人系未满十四周岁的幼女，依法应当对被告人罗正祥从重处罚。建议对被告人罗正祥在有期徒刑三至四年量刑。
附带民事诉讼原告人黄某诉称，罗正祥对其实施强奸的行为，使得黄某的身心受到损害，要求罗正祥赔偿精神抚慰金200000元。
被告人罗正祥对公诉机关指控的犯罪事实以及出示的证据和适用的法律均无异议。对于附带民事诉讼原告人黄某提出民事赔偿要求辩称，其没有与黄某发生性关系，不同意赔偿。
辩护人认为：1、公诉机关指控被告人罗正祥犯强奸罪的证据不足；2、被告人罗正祥属于强奸未遂；3、被告人罗正祥认罪态度好，可以适用缓刑。
经审理查明，2016年6月4日20时许，被告人罗正祥趁被害人暨附带民事诉讼原告人黄某一人在家之际，通过敲门的方式进入黄某的家里。进入房间后，被告人罗正祥将被害人黄某强行拉到床边，一只手搭在黄某的肩上，另一只手脱自己的裤子，并要求黄某脱掉衣裤，意欲对其实施强奸。当黄某正脱衣服时，被黄某的爷爷黄某1发现并及时制止。2016年6月5日，被告人罗正祥在其家中被泸溪县公安局民警抓获归案。
上述事实有如下经庭审举证、质证的主要证据证明：
1、抓获经过，证明2016年6月5日，泸溪县公安局干警杨某、胡某到罗正祥家中将其抓获。
2、户籍证明，证明案发时被告罗正祥已满74周岁，被害人黄某系未满14周岁的未成年人。
3、泸溪县合水镇踏虎小学的证明，证明黄某系泸溪县合水镇踏虎在校学生。
4、现场勘验笔录及照片，证明案发现场的地点、方位等基本情况。
5、辨认笔录，证明被害人黄某从不同特征12张男性免冠照片中辨认出对其实施强奸的罗正祥。
6、审讯光碟，证明侦查人员在办案过程中，对被告人罗正祥的讯问是依法进行的。
7、被告人罗正祥的供述和辩解，证明2016年6月4日案发当天，被告人罗正祥发现被害人黄某一个人在家，到了晚上七、八点钟的时候，便敲门进入黄某的房间，黄某跟随其到房间门口，罗正祥便强行拉黄某到床边要求黄某脱衣裤，同时解开自己的裤子想对黄某实施强奸，尔后被黄某的爷爷黄某1发现，罗正祥便钻进床下躲起来，之后被黄某1发现并拉出房间的事实等。
8、被害人黄某的陈述，证明2016年6月4日晚上，被害人黄某一个人在家，被告人罗正祥便敲门进入黄某的房间，将黄某强行拉到床边，要求黄某脱衣裤同时解开自己的裤子，黄某坐在床上正在脱衣服时，被自己的爷爷黄某1发现。罗正祥被发现后躲到黄某的床下，黄某将门窗打开后，黄某1将罗正祥拉出房间的事实。
9、证人黄某1（被害人黄某爷爷）的证言，证明2016年6月4日晚上8时许，证人黄某1从外面回到孙女黄某的住处，从黄某房间的窗户外发现被告人罗正祥一只手搭在黄某的肩上，另一只手脱自己的裤子，并要求黄某脱掉衣裤，黄某衣服已经脱了一半，肚子都露出来了，黄某1立马要求黄某开门、窗，罗正祥被发现后便钻进床下躲了起来，之后被黄某1拉出房间的事实。
10、证人黄某2（系被害人黄某姑姑）的证言，证明2016年6月4日22时许，证人黄某2通过其父亲黄某1知晓同村“老黑”欲强奸黄某，被其父亲发现并制止，尔后，黄某2向公安机关报案的事实。
11、证人杨某1、徐某的证言，两人的证言内容基本一致，证明2016年6月4日20时许，证人杨某1和徐某在其家门闲谈，听见黄某1与罗正祥在黄某3家中吵闹，杨某1、徐军秀便去看是什么事，看见黄某在穿衣服，并听黄某1讲罗正祥欲强奸黄某被及时发现了。
12、证人廖某的证言，证明2016年6月4日8点多钟，黄某1把罗正祥带到廖某家中，看见罗正祥的皮带都是掉着的，没有系好，裤裆的扣子都没有系拢，裤子的膝盖处有灰尘印子，黄某1手里拿着柴刀做出要打罗正祥的样子，黄某告知其亲戚罗正祥想强奸她，被黄某1发现而制止。案发后，廖某等人到黄某家查看，看见床底的确有痕迹。
13、证人张某的证言，证实：2016年6月4日9点多钟，张某被黄某1、廖某喊到廖某家中，看见黄某1与罗正祥因为罗正祥是否到黄某家中强奸黄某之事发生争吵。案发后，廖某等人到黄某家查看，看见床底的确有手印、脚印。第二天，当地派出所将罗正祥带到泸溪县合水镇政府进行调查，罗正祥向张某承认到过黄某家房间里，当时黄某4、罗某、黄某5在场。
本院认为，被告人罗正祥使用暴力手段，奸淫未满十四周岁幼女，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款之规定，构成强奸罪，公诉机关的指控被告人罗正祥犯强奸罪成立。被告人罗正祥奸淫幼女，依法应从重处罚。被告人罗正祥已经着手实施犯罪，因主观意志之外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综合被告人罗正祥的犯罪情节、危害后果，本院决定对被告人罗正祥减轻处罚。附带民事诉讼原告人黄某要求赔偿精神抚慰金的请求不予支持，根据刑事诉讼法司法解释的规定，精神抚慰金不属附带民事诉讼的赔偿范围。辩护人认为公诉机关指控被告人罗正祥犯强奸罪的证据不足的观点与审理查明的事实不符不予采纳。辩护人认为被告人罗正祥属于强奸未遂的观点成立，依法予以采纳。辩护人认为被告人罗正祥认罪态度好，可以适用缓刑的观点不成立，理由是被告人罗正祥虽然对于公诉机关指控的犯罪事实无异议，但其在庭审中对于其在公安机关的供述，当庭翻供，亦没有提出合法的理由和依据。没有悔罪表现，不能认定为认罪态度好，不符合适用缓刑的条件。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第二十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款，判决如下：
一、被告人罗正祥犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月5日起至2018年12月4日止。）
二、驳回附带民事诉讼原告人黄某的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内经过本院或直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 徐建国
审 判 员 杨 成
人民陪审员 邓小兰
二〇一六年十一月三日
书 记 员 马 啸
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条
以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;
(三)在公共场所当众强奸妇女的;
(四)二人以上轮奸的;
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。