山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鲁08刑终208号
原公诉机关山东省济宁市兖州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年11月11日被取保候审。2016年5月18日经兖州人民法院决定执行逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
辩护人王昆峰。
原审附带民事诉讼原告人王某。
山东省济宁市兖州区人民法院审理山东省济宁市兖州区人民检察院指控原审被告人刘某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于二0一六年五月十八日作出（2015）兖刑初字第375号刑事附带民事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年9月13日11时许，在兖州区君临华庭27号楼5单元楼北，被害人王某因债务纠纷到被告人刘某家楼下辱骂刘某，后被害人王某与被告人刘某发生肢体冲突，后被告人刘某将被害人王某踹倒在地，致被害人王某受伤。
经鉴定，被害人王某所受损伤为轻伤二级。
2015年11月11日，被告人刘某到兖州区公安局城郊派出所投案。
原审判决认定上述事实的证据有:
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书证实，2015年10月31日，济宁市兖州区公安局认为本案属刑事案件，决定立案侦查。
（2）户籍证明证实，被告人刘某出生于1974年7月10日。
（3）办案说明证实，2015年9月13日，在兖州区君临华庭27号楼5单元楼前，王某因经济纠纷到刘某家索要欠款，双方发生口角；刘某用脚踹倒王某，致其受伤住院治疗。2015年10月30日，经济宁市兖州区刑事科学技术室鉴定：王某所受损伤评定为轻伤二级。刘某故意伤害一案，由王某于2015年9月14日报案至兖州区公安局，该局于2015年10月31日受理并立案侦查，犯罪嫌疑人刘某于2015年11月11日到济宁市兖州区公安局城郊派出所投案自首。
（4）门诊病员检查证明证实，2015年10月27日，济宁市第一人民医院作出的门诊病员检查证明诊断，王某左肘关节脱位并关节囊损伤、左尺神经损伤、左肘关节内侧副韧带损伤。
2、证人证言
（1）证人徐某的证言证实，其系被告人刘某的妻子。2015年9月13日上午9时左右，其在家里打扫卫生，听到有人在楼下骂，其一看是王某，就给其丈夫刘某打电话了。到了11时40分左右刘某才回来。其看到他俩在楼下吵起来了才下楼，下楼后看到王某用手挠其丈夫的脸，就过去推了她胳膊一下，其想抓她的头发没抓住，其丈夫踹她身上两脚，后来踹了她胯部一下，她穿着高跟鞋就倒在地上了，后来左胳膊肿了，其丈夫开车就把她送到医院去了。
（2）证人涂某的证言证实，其系被害人王某的丈夫。2015年9月13日中午12点左右，其接到妻子王某的电话，电话里她说她的胳膊被刘某打断了，其就开车到了兖州区君临华庭小区刘某楼下，看到其妻子王某蹲在地上，左胳膊肘肿了，后来刘某开车把其妻子送到医院，经检查其妻子左胳膊肘脱臼并有骨折。
（3）证人丁某的证言证实，其系君临华庭小区的保安。2015年9月13日中午11时左右，其正在君临华庭东门值班，有个女的给他们打电话说是27号楼5单元的业主，门口有人拿大喇叭骂她。班长曹文生安排其过去看看怎么回事。其就过去了，到了之后看到一个中年妇女手里拿着大喇叭，她用大喇叭骂：“刘某你娘了个X，全家不得好死。”其上去劝她，她不听，就这样歇歇停停的骂了接近1个小时，其中间也是一直在劝，直到业主刘某开车回来，这个中年妇女就对着刘某骂，还是骂那些话，刘某很生气就和这个中年妇女撕扯在一起，刘某的妻子也出来了，其就在中间劝说他们不要打架，那个妇女还是骂，这时刘某踹了中年妇女一脚，踹在中年妇女的身上把她踹到了，倒地时这个中年妇女的胳膊先落的地，然后她就躺在地上不起来了，还咋呼着浑身疼，躺在地上还是一直在骂刘某，过了约10多分钟，110民警到了，其就去吃饭了。没看到中年妇女有明显伤，就是中年妇女咋呼着胳膊和身上疼，但是看不出来，刘某的脸上被挖了一个血道。
3、被害人王某陈述证实，2015年9月13日上午11时左右，其骑着电动车到兖州区君临华庭小区，找刘某要账。其到了以后刘某不给其开门，其就给他打电话，他媳妇徐某在电话里骂其，其就在楼下骂他，其当时带着一个小喇叭，声音比较大，保安就过来制止，其就没再用，一直在楼下骂了大约四五十分钟，后来刘某急了就拿着法院的判决书给其看说不欠他们的钱，其一看他赖账就上去抢他的判决书，他不给就打其，先打了其头上一拳，又踹了其右大腿和小腹各一脚，第三脚踹到其右侧肚子上把其踹倒在地上，其倒地的时候左胳膊拄在地上，其感觉左胳膊很疼，就给其对象打电话，后来到医院检查，左胳膊脱臼并且骨折了。他媳妇当时也在，不知道什么时候过来的，其只记得她抓其头发来，当时小区的一个保安也在场拉架。
4、被告人刘某供述证实，2015年9月13日11时左右，其妻子给其打电话说王某在楼下骂，其就开车回家，大约11时40分左右到家，从车上其拿下来法院的判决书，其拿给她看说：“我不欠你的钱”，其让她走，她不走还是继续骂，其拽着她让她走，她就用手抓了其脸一下，其踹了她腿上一下子，其妻子也从楼上下来一看打起来了就上来抓她的头发，其又踹了她身上两脚，具体哪个部位其记不得了，后来她躲到停车位位置继续骂，其就上去照她右侧腰部踹了一脚，把她踹倒在地，她倒地的时候左手扶地就把左手肘关节脱臼了，后来她丈夫涂某也到了，就一起把她送到医院，到11月11日为止花了3700多元，都是其掏的钱。当时其妻子徐某，还有一个保安在场。
5、鉴定意见
济宁市兖州区公安局刑事科学技术室（兖）公（刑）鉴（伤检）字[2015]543号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见证实，王某所受损伤评定为轻伤二级。
另经审理查明，附带民事诉讼原告人王某系河南省淮滨县某镇某村某村民组村民，现与其承包工程的丈夫涂某暂住济宁市兖州区怡和花园一期工地，其受伤后入济宁市兖州区人民医院治疗，住院16天。其当庭提交的××案、费用汇总清单、医疗费单据18张，医疗费共计9789.59元；对于误工费、护理费，其当庭提交了济宁市兖州区人民医院病员检查证明及护理人员涂某、陈茹的身份证复印件；交通费2000元，其未提供证据证实。案发后，被告人刘某垫付了附带民事诉讼原告人王某医疗费6500元，双方当事人对此事实均表示认可。庭审过程中，被告人刘某表示，对被害人王某的经济损失愿意积极赔偿。
原审法院认为，被告人刘某故意伤害他人，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。本案的发生，被害人王某存在过错，量刑时应考虑这一因素。被告人刘某案发后主动投案，到案后能够如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。对于附带民事诉讼原告人王某的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，被害人因犯罪行为而遭受人身损害的，被告人应当赔偿医疗费、护理费、交通费及因误工而减少的损失；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费。因此附带民事诉讼原告人在此范围之内提出的诉讼请求，属于法律规定的赔偿项目。其他诉讼请求，包括附带民事诉讼原告人提出的住院伙食补助费、伤情鉴定费、精神损失，不予支持。对于其提出的医疗费，有××案、费用汇总清单、医疗费单据等所证实，为9789.59元，可予支持；误工费，其要求赔偿6593.2元，按照2015年山东省居民人均可支配收入22703元/365天，每天62.2元计算，误工天数按住院16天+出院90天计算，对此被告人无异议，且有××案、济宁市兖州区人民医院病员检查证明所证实，可予支持；护理费，其住院16天，住院期间护理2人，按照当地护工标准每人每天50元计算，共计1600元；交通费，其未提交证据，根据其住院天数酌定支持300元。附带民事诉讼原告人王某因被告人的行为而遭受的物质损失共计18282.79元，其中被告人刘某已付给6500元，下余11782.79元，应由被告人刘某赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条、第六条之规定，以被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、误工费、护理费、交通费共计11782.79元，于本判决生效后十日内付清。
上诉人（原审被告人）刘某上诉称：一审法院对案情事实及犯罪情节考虑不充分，对其量刑过重。请求二审法院依法改判或发回重审。其辩护人以相同观点提出辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，一审认定本案事实的证据均经一审庭审质证，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某故意伤害他人，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被害人王某对于本案的发生存在过错，可对被告人刘某从轻处罚。被告人刘某案发后主动投案，到案后能够如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。因被告人刘某的犯罪行为给被害人王某造成经济损失依法应予赔偿。一审判决根据查明的事实及被告人刘某犯罪的性质、情节及悔罪表现，对被告人刘某量刑并无不当，刘某及其辩护人提出一审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高翠荣
审 判 员 谢 斌
代理审判员 程海军
二〇一六年六月二十九日
书 记 员 周楠楠