上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终9345号
上诉人（原审原告）：上海业展实业发展有限公司，住所地上海市金山区朱泾镇新日路88号。
法定代表人：姜笃箎，董事长。
委托诉讼代理人：贾敬卿，上海市浦南律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱峰，男，汉族，1977年6月6日出生，住上海市金山区。
委托诉讼代理人：李肇麟，男，上海市金山区总工会职工法律援助中心工作人员。
上诉人上海业展实业发展有限公司（以下简称：业展公司）因与被上诉人朱峰劳动合同纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2017）沪0116民初4343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人业展公司的上诉请求为：撤销原审判决主文第二、三项，维持原判第一项，改判其公司不支付被上诉人朱峰违法解除劳动合同赔偿金差额40,320元。业展公司主要上诉理由为：（1）其公司没有解除朱峰的劳动合同，只是因为公司牵涉经济纠纷，账户被冻结，无法为员工缴纳社保，因此需要改为另一公司为员工缴纳社保，需要员工协助办理手续，但朱峰却不愿意，公司就让其回去考虑一下，在第一次劳动仲裁时公司也明确告知朱峰并没有解除，希望其回来上班，但朱峰不仅不来上班，还再次申请劳动仲裁，有违“一事不再审”的原则；（2）其公司希望员工与公司和衷共济、互相扶持，但事实上朱峰趁着公司遭遇暂时困难，急欲另谋高就，乘机与公司解除劳动关系顺便敲公司一笔赔偿金，请求二审法院予以改判。
被上诉人朱峰则不接受上诉人业展公司的上诉主张，辩称：第一次仲裁裁决后，业展公司停发其工资，停缴其社保，从未通知其上班，故业展公司的行为已经实际解除了双方的劳动关系。
原审法院认定事实如下：
朱峰于2008年12月进入业展公司工作，担任退火组组长。双方签订有劳动合同，约定朱峰的月基本工资为本市最低工资标准，另有岗位津贴、技能工资、工龄工资及带班工资。2011年4月1日，朱峰在工作中手指不慎受伤。同年5月10日被认定为工伤，同年12月21日被鉴定为因工致残程度十级。2016年10月28日晚，业展公司以短信形式通知朱峰自2016年10月29日起不用去上班了。《上海市公安局案（事）件接报回执单》上关于报警内容载明“2016年10月31日20时29分，报警人使用XXX报警称：在XX镇XX路XX号门口报警人与保安发生纠纷，请民警到场处理”。
2016年11月起，业展公司停发朱峰工资。2016年11月至12月，朱峰无社会保险缴费记录。
2016年1月至10月，朱峰实得工资平均数为3,816.27元。
2016年11月17日，朱峰申请劳动仲裁，要求业展公司：1、支付一次性伤残就业补助金17,817元；2、支付2014年9月至2016年9月超时加班工资12,000元；3、支付2016年6月至9月高温费800元；4、支付2015年度年休假工资差额1,830元；5、支付2014年9月至2016年9月夜班津贴2,400元；6、支付违法解除劳动合同赔偿金64,000元；7、返还2012年9月至2016年9月扣发的工资18,000元。
2016年12月7日，金劳人仲（2016）办字第1864号案件仲裁庭审理笔录第4页业展公司陈述：“……并未解除双方劳动关系，只是让申请人（朱峰）转到其他公司，申请人没有答应，老板很生气，告诉他们暂时回去考虑好再说……”。第5页朱峰陈述：“……最后一天上班上到10月28日，29日去上班的时候保安不让我进去，就报警了。主任电话说签到别的公司的话就来上班，工作地点不变，就是换了个名称。且发短信说不用来上班。老板说伤残给一个月2,190元，要是签到别的公司的话每个月再加200－300元，且必须在业展公司签辞职报告后再入职新公司，我们不愿意。2016年10月工资发放了。”业展公司陈述：“……由于单位有经济官司，社保交不进去就将员工转到另外一家公司，由于公司近期不景气，故工龄工资的话每个月补贴300－400元……29日申请人没有来上班，当时是让申请人回去考虑怎么解决，双方各让一步，申请人说不要签，代理人一直在做双方的工作。单位一直没有解除的想法。申请人的社保一直在交，一直用现金在交。”上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会认为，业展公司并未明确解除劳动合同的意思表示，且仍正常发放朱峰工资，在业展公司明确否认的情况下，该会认定双方的劳动关系仍存续，故对朱峰要求支付违法解除劳动赔偿金及一次性伤残就业补助金的请求不予支持。裁决后，双方当事人均未提起民事诉讼。
2017年1月5日，朱峰又申请劳动仲裁，要求业展公司支付:1、违法解除劳动合同赔偿金64,000元；2、一次性伤残就业补助金17,817元。2017年1月25日，金劳人仲（2017）办字第23号案件仲裁庭审理笔录第5页朱峰陈述：“单位解除了我的劳动合同，所以社保没有缴纳。”业展公司陈述：“10月开始不能缴费了，交进去就冻结，所以把员工都转去别的单位缴纳，没有缴纳社保的是因为还在协商，还没有考虑好，考虑好上班的话就安排排班。”上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会于2017年2月7日作出裁决：1、业展公司支付朱峰违法解除劳动合同赔偿金61,060.32元；2、业展公司支付朱峰一次性伤残就业补助金17,817元。仲裁裁决后，业展公司不服，遂诉至原审法院，请求判决其公司不支付朱峰违法解除劳动合同赔偿金61,060.32元。
原审法院审理后认为：鉴于双方当事人对于仲裁裁决业展公司支付朱峰一次性伤残就业补助金17,817元均无异议，予以确认。本案的争议焦点在于业展公司是否已单方解除劳动合同。朱峰曾申请过劳动仲裁，但因业展公司明确否认已解除劳动合同，且朱峰未能举证证明业展公司存在单方解除的行为，而业展公司承诺缴纳社保、发放工资，故未支持违法解除劳动合同赔偿金的请求。现朱峰已举证证明在金劳人仲（2016）办字第1864号案件裁决之后，业展公司停缴朱峰的社保、未安排朱峰工作、未支付朱峰工资，结合业展公司虽在仲裁阶段辩称未解除与朱峰的劳动合同，但其一直要求朱峰与案外单位签订劳动合同后再安排上班，故业展公司的行为已实际解除了双方的劳动合同。业展公司并未对其解除行为的合法性予以举证证明，故应当支付朱峰违法解除劳动合同赔偿金，对业展公司要求不支付朱峰违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。关于月工资标准，双方当事人均同意以2,520元（3,600元×70%）作为基数，予以确认。结合朱峰的工作年限，业展公司应支付朱峰违法解除劳动合同赔偿金40,320元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、国务院《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，于2017年6月23日作出判决：一、上海业展实业发展有限公司于判决生效之日起十日内支付朱峰一次性伤残就业补助金17,817元；二、上海业展实业发展有限公司于判决生效之日起十日内支付朱峰违法解除劳动合同赔偿金差额40,320元；三、驳回上海业展实业发展有限公司的其他诉讼请求。原审案件受理费10元，减半收取5元，由业展公司负担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。
二审经审理查明，原审法院认定的上述事实无误，双方当事人均无异议，本院予以确认。
二审审理中，上诉人业展公司陈述，1、其公司在第一次仲裁中称“申请人（即朱峰）的社保一直在交，一直用现金在交”，但实际上仅2016年10月用现金缴了社保费用，当月初账号已被查封，社保部门告知不能用现金缴纳。工资发到2016年10月的原因是其公司让被上诉人朱峰来上班，但朱峰一直不来；2、对于双方的劳动关系，业展公司表示其公司没有主动解除劳动合同，是朱峰在外面找了新的工作，故朱峰属于自动离职。
二审审理中，被上诉人朱峰陈述，第一次仲裁开庭的时候上诉人业展公司表示还是会安排其回去上班，工资照发，社保照缴，其就轻信了业展公司的话，过了两个月发现其他员工工资都发了，其去银行和社保中心查询，发现工资并未发放，社保也未缴纳，也从未接到业展公司任何形式的上班通知，工作岗位也不予提供，其认为业展公司后来确实是解除了，其遂申请了第二次劳动仲裁。
以上事实，有二审谈话笔录记载的内容加以佐证。
本院认为：本案的争议焦点在于上诉人业展公司是否解除了被上诉人朱峰的劳动合同。业展公司称其公司并未主动解除，系朱峰在外找了新的工作,故朱峰属于自动离职；朱峰则称业展公司以实际行为解除了双方的劳动关系。对此，一则，业展公司称双方劳动关系终结系朱峰自动离职，但该公司并未举证证明朱峰以口头或书面形式向该公司提出辞职的意思表示，故本院不予采信；二则，朱峰虽然曾因业展公司以短信形式通知其不用上班等行为而申请仲裁要求该公司支付赔偿金，但因业展公司在第一次仲裁中的陈述，表示会继续发放工资、缴纳社会保险费并安排工作，因此尽管仲裁裁决未支持朱峰赔偿金的请求，朱峰亦未提起诉讼，但此一行为只能视为朱峰因公司的承诺而作出不提起诉讼的决定，不应直接视为接受仲裁裁决结果。然，此后，业展公司停止支付朱峰工资、停止缴纳朱峰的社会保险费、未安排朱峰工作，业展公司对此并无合理解释，故本院有理由采信朱峰所述业展公司的行为已解除了双方的劳动合同。业展公司并未证明其公司解除劳动合同的合法性，应支付朱峰违法解除劳动合同的赔偿金。经计算，原审认定的赔偿金数额并无不当，可予维持。
综上所述，上诉人业展公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决并无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人上海业展实业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 鸿
代理审判员 顾 颖
审 判 员 孙少君
二〇一七年十月三十日
书 记 员 张明媚
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……