湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长中民二终字第03792号
上诉人（原审被告）宋某某。
上诉人（原审被告）湖南××××股份有限公司，住所地长沙市天心区××和××号。
法定代表人刘某某。
委托代理人袁某某。
被上诉人（原审原告）谢某。
委托代理人胡某。
原审被告刘某某。
原审被告李琴某某。
原审被告晏某某。
原审被告湖南××××物流有限公司，住所地长沙市天心区××大托镇××号。
法定代表人刘某某。
上诉人宋某某、湖南××××股份有限公司（以下简称力××股份公司）因与被上诉人谢某、原审被告刘某某、李琴某某、晏某某、湖南××××物流有限公司（以下简称力××物流公司）民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院于2013年7月29日作出的（2012）天民初字第2585号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年9月28日，谢某与刘某某签订了一份《民间借款合同》，合同约定刘某某向谢某借款人民币8000000元，刘某某保证用于公某经营方面。借款期限自2012年9月28日起至2012年10月27日止，计1个月。期限最后一天为还款日，实际借款日和还款日以贷款人向借款人发放借款的银行转账凭证或现金交付凭证所记载的日期为准。借款借据为该合同的组成部分，与该合同具有同等法律效力。约定月利率2%，从贷款发放之日起计算。利息在贷款发放时一次性支付，逾期归还本金，除按约定利率正常支付利息外，按贷款余额日5‰加付罚息。逾期清偿本息超过十天按照协议第十三条约定承担违约责任，同时约定由力××物流公司、宋某某、晏某某向贷款人提供连带责任保证担保，另行签订保证合同。由保证人周某某向贷款人提供一般保证方式的保证合同，另行签订保证合同。关于违约责任，合同第十三条约定借款人未按合同约定向贷款人履行还款（本息）义务且逾期十天以上者除按照约定履行返还义务外，还应向贷款人支付全部贷款本息20%的违约金。另约定保证合同、借条、股东会决议、夫妻共同还款声明及民间借贷居间服务协议作为合同附件。合同签订当日，刘某某的配偶李琴某某向谢某出具了一份《借款人配偶共同还款声明》。内容为：借款人刘某某向贷款人谢某借款8000000元，期限一个月，本人作为借款人的配偶对夫妻关系存续期间财产享有共有所有权，对债务也共同承担义务，为此特向贷款人做出如下承诺：1、本人同意以夫妻共同财产（包括汽车、房产、公某股权等）作为抵押担保向借款人借款；2、本人愿同借款人刘某某共同偿还此债务，直至此贷款本息及费用全部清偿完毕；3、本声明一经本人签字后即对本人具有法律约束某。
同日，谢某作为债权人与力××物流公司、宋某某、晏某某、周某某作为保证人签订了一份《保证合同》。约定由力××物流公司、宋某某、晏某某、周某某作为刘某某（债务人）的保证人，对刘某某向谢某借款8000000元提供保证担保。力××物流公司、宋某某、晏某某为连带责任保证，周某某为一般责任保证。保证范围为被担保的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。保证期为主合同债务履行债务期间届满之日起两年。还约定保证人为履行该合同项下义务而向债权人支付的任何款项按下列顺序清偿：1、实现债权和担保权利的费用2、损害赔偿金3、违约金4、复利5、罚息6、利息7、本金。保证担保人不承担保证责任或违反该合同约定的其他义务的，应向债权人支付担保总额20%的违约金，因此给债权人造成的经济损失且违约金数额不足以弥补所受损失的应赔偿债权人实际经济损失。双方为该合同的一切争议协商不成时由债权人所在地人民法院管辖。该合同保证人为自然人时，应签字后加捺手印。该合同保证人为法人的，应由其股东会同意该合同的规定，并附具股东会决议。该合同其他所有保证人及其债权人同意保证人宋某某只以其名下四套房产对该次债权提供担保，其保证责任以其名下的四套房产为限。该四套房产具体为1、长房权证天心字7120741**号；2、长房权证天心字7120742**号；3、长房权证天心字7120742**号；4、长房权证天心字7120748**号，合同当事人均签名或盖章。力××物流公司于2012年9月26日出具了一份股东会决议，同意为刘某某向谢某借款8000000元提供连带保证责任。
因谢某要求增加力××股份公司作为连带责任保证人，由谢某拟定了一份力××股份公司股东会决议稿交力××股份公司董事长刘某某签字盖章。该决议内容为：2012年9月26日力××股份公司召开了股东会，应到股东2人，实到股东2人。决议：1、该公某股东一致确认登记在宋某某个人名下的四套房产为力××股份公司资产，该四套房产权证号为长房权证天心字7120741**号、长房权证天心字7120742**号、长房权证天心字7120742**号、长房权证天心字7120748**号；2、对于宋某某与债权人谢某签订的保证合同将上述四套房产设定为对债权人提供保证，该公某股东一致表示同意，没有任何异议；3、该四套房产实际为公某房产，依照公某要求登记在宋某某名下，宋某某本人予以确认，没有任何异议；4、该公某股东一致同意以公某所有资产对债权人谢某提供担保，股东签名盖章栏内宋某某、刘某某签名。另，力××股份公司加盖了公章，谢某收到上述由宋某某刘某某签名并加盖了力××股份公司公章的力××股份公司股东会决议后，即于2012年9月28日与力××股份公司签订了一份保证合同。约定为确保刘某某、谢某签订的编号为2012年借字第0928号借款合同（下称主合同）的还款义务切实履行，双方应债务人要求同意依据该合同约定，为主合同项下的全部债务提供保证。被担保的主债权种类及数额为人民币8000000元，保证方式为连带责任保证，保证范围为主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费）和其他应付的合理费用，保证期间为主合同债务履行期届满之日起两年，发生争议时约定由谢某所在住所地人民法院管辖。力××股份公司由刘某某签名并加盖公某章。
上述法律文件签署后，谢某于2012年9月28日通过银行电汇方式电汇了人民币8000000元至刘某某在工行长沙市汇通支行银行账户，刘某某向谢某出具了借条。
刘某某收到了谢某提供的借款8000000元之后，于2012年9月28日向谢某支付了约定利息140000元，2012年10月9日支付了约定利息20000元，共计160000元。
借款到期后至今刘某某未向谢某归还借款本金，谢某经催告无果故诉至该院。
原审法院另查明，力××物流公司股东仅刘某某一人，力××股份公司股东为2名，分别为力××物流公司和宋某某。
还查明，谢某与刘某某之间借款合同是通过湖南楚财投资管理有限公某（以下简称楚财公某）中介而签订的，在刘某某到期未履行债务后，谢某与楚财公某于2012年11月1日签订了一份委托代理协议书。确认谢某通过楚财公某提供的中介服务向刘某某出借了人民币8000000元的借款，并由保证人李琴某某、宋某某、晏某某、力××物流公司、力××股份公司承担连带责任担保。而刘某某未在借款到期后还款，为此双方约定由楚财公某代谢某向刘某某及保证人追讨欠款，方式为提起民事诉讼及其他合法方式为确保债权得以实现。并约定楚财公某可以选定湖南金州律师事务所律师为诉讼代理人，谢某予以认可，并由谢某出具授权委托书，律师费等由楚财公某垫付，最终由刘某某及全体保证人实际承担。2012年11月9日，楚财公某根据与谢某的上述协议与湖南金州律师事务所签订了一份委托代理合同，委托湖南金州律师事务所指派的胡某律师、徐某律师为谢某与刘某某等被告民间借贷纠纷一案的诉讼代理人，约定诉讼费70000元，该合同签订之日起三日内先支付50000元，一审终结前再付20000元。合同签订后，楚财公某于2012年11月8日支付了律师代理费50000元，金州律师事务所出具了税务发票，在该案诉讼中，谢某向湖南金州律师事务所出具了授权委托书，授权胡某和徐某两位律师为其诉讼代理人。
原审法院认为，谢某与刘某某所签借款合同是双方真实意思表示且符合法某某，借款合同合法有效，双方均应履行合同义务，谢某已履行了提供借款的义务，刘某某应履行还本付息的义务，而仅履行了付息义务但未履行按期归还本金义务，构成违约，依法应承担归还本金及承担约定违约金义务。谢某要求刘某某偿还借款7990000元，该院予以支持。谢某要求刘某某按照合同约定支付逾期归还借款本金的违约金1600000元并按5‰日标准支付逾期还款的罚息。刘某某和力××股份公司均提出约定违约金和罚息高于实际损失，应予减少。该院认为，谢某、刘某某借款合同约定的违约金和逾期还款罚息都是对违约责任的约定，该违约金明显高于谢某所受到的损失，考虑民间借贷可以约定不高于银行同期贷款利率标准四倍的利率。该院将刘某某应承担违约金的数额降低至银行同期贷款利率标准的四倍，高出部分不予支持。谢某、刘某某借款合同中约定，律师费等为实现债权的费用由债务人承担，谢某要求刘某某承担谢某为实现债权而聘用律师诉讼的代理费，依法应予支持。该案中，谢某为提起民事诉讼而支付的律师代理费虽系案外人湖南楚财投资管理有限公某支付，但是依谢某与楚财公某所签委托代理协议所支付的，楚财公某是代谢某支某某师代理费，楚财公某委托湖南金州律师事务所律师作为该案诉讼代理人，有委托代理合同及税务发票凭证。刘某某对此并无异议，该院支持谢某为实现债权而支付的律师费70000元由刘某某承担。
李琴某某系刘某某配偶，向谢某出具了借款人配偶共同还款声明，声明表明其对刘某某向谢某借款事宜了解，并且与刘某某共同偿还此债务，直至贷款本息及费用全部清偿完毕。该声明应视为李琴某某的保证，且为连带责任保证。谢某要求李琴某某对刘某某欠谢某的债务承担连带赔偿责任，该院依法予以支持。
力××物流公司、晏某某、宋某某与谢某所签保证合同是各当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，该合同合法有效。力××物流公司和晏某某明确表示愿对刘某某欠谢某的全部债务包括本息、违约金、律师费等实现债权费用承担连带保证责任。谢某要求力××物流公司、晏某某对刘某某所欠谢某债务承担连带清偿责任，该院予以支持。但宋某某虽然也是保证合同的连带责任保证人，但谢某和其余连带责任保证人力××物流公司、晏某某均明确表示同意宋某某仅以其名下权证号为长房权证天心字第712074172、712074209、712074208、712074874号四套房产为限对债务承担保证责任。据此，该院认为宋某某在该保证合同中向谢某提供的实际是一种物的担保
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不动产抵押。谢某与宋某某约定的不动产抵押未到不动产登记机关办理抵押登记，该抵押合同有效，但该抵押不得对抗第三人，即抵押权人对其他债权人不享有优先受偿权。依据《担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担担保保证责任。但《物权法》第一百七十六条规定被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。依据后法优于前法的法律适用原则，谢某要求晏某某（保证人）、李琴某某（保证人）、力××物流公司（保证人）承担连带保证责任，该院依法予以支持。谢某要求宋某某承担连带保证责任，该院不予支持。宋某某对谢某应在四套房屋价值范围内承担担保责任。力××股份公司与谢某签订了保证合同，该保证合同的保证人力××股份公司由力××物流公司和宋某某两个股东组成，法定代表人为刘某某。刘某某作为公某法定代表人系公某实际控制人。依据《公某法》第十六条规定，公某为公某股东或实际控制人提供担保的必须经股东会或股东大会决议。由于力××股份公司仅有两名股东立邦物流公某和宋某某，力××物流公司的股东和法定代表人均为刘某某一人。在决定是否为刘某某向原告借款担保时，股东会决议实际只需由宋某某一人表决同意即可。而宋某某在谢某准备的股东会决议上签名同意为力××股份公司为刘某某借款提供担保，应视为已形成了股东会决议。所以力××股份公司与谢某签订的保证合同依法有效。力××股份公司应照约定对刘某某向谢某借款承担连带保证责任，保证范围为借款本息、违约金及律师费等实现债权的费用。力××股份公司称保证合同无效，该院不予采纳。此外，刘某某称刘某某是按月息4%向谢某支付利息，与事实不符，该院不予采纳。刘某某、谢某之间借款合同约定利息2%每月符合法某某，该院予以支持。综上所述，该院判决：一、刘某某归还谢某借款本金7990000元；二、由刘某某按中国人民银行同期贷款利率的四倍向谢某支付自2012年10月28日起至还清全部欠款之日止的逾期还款违约金；三、由刘某某向谢某支某某师代理费70000元；四、由李琴某某对上列债务承担连带清偿责任；五、由力邦物流有限公某对上列债务承担连带清偿责任；六、由晏某某对上列债务承担连带清偿责任；七、由力××股份公司对上列债务承担连带清偿责任；八、由宋某某在所有权证号为长房权证天心字第7120741**号、712074209号、712074208号、7120748**号四套房屋价值范围内承担担保责任；九、驳回谢某其余诉讼请求。上列债务限刘某某、李琴某某、力××物流公司、晏某某、力××股份公司、宋某某与本判决生效之日十五日内履行完毕。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费67730元，诉讼保全费5000元，由刘某某、李琴某某、晏某某、宋某某、湖南××××物流有限公司、湖南××××股份有限公司、共同承担。
力××股份公司不服，向本院提出上诉称：（一）刘某某逾期还款，给一审原告造成的损失仅仅是银行存款的利息损失。一审判决刘某某按“银行同期贷款利率的四倍向原告谢某支付”违约金，明显过分高于其实际损失，是不公平的。（二）一审原告谢某没有支付一分钱的律师费，他在本案中的律师费是由保证人周某某付的，因此谢某没有支某某师费的损失。一审判决要求“被告刘某某向原告支某某师代理费7万元”，没有事实根据和法律依据。（三）力××股份公司为该公某实际控制人刘某某的债务提供保证担保，没有经过股东会决议同意，因此这个保证合同是无效的，所以力××股份公司对刘某某所欠谢某的债务不承担连带责任。一审判决力××股份公司对刘某某所欠谢某的债务承担连带责任是错误的。故，请求二审法院撤销原判决的第二、三、七项，并改判驳回一审原告的上述三项诉讼请求。
谢某答辩称：（一）原审第2项判决系适用《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定作出的，不存在力邦公某的所谓“不公平”的情形。（二）从原审证据来看，答辩人谢某为提起诉讼而产生的7万元律师费虽是由案外人湖南楚财投资管理有限公某代为支付的，但该费用属于谢某与刘某某在《民间借款合同》中约定的实现债权的费用，应按约定由刘某某承担，并由力××股份公司承担连带保证责任。（三）力××股份公司与谢某签订《保证合同》，明确约定力××股份公司就刘某某向谢某的借款提供连带责任保证，该保证合同并由公某股东在《股东会决议》第四条中明确。因此，原审判决力××股份公司应承担连带清偿责任不存在错误。综上所述，原审中对本案的事实认定清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉。
在本案审理期间，上诉人宋某某向本院申请撤回上诉，本院裁定予以准许。
二审期间，上诉人力××股份公司向本院提交了两份分别由刘某某、宋某某签订的《关于股东会没有同意“为刘某某所欠谢某的个人债务提供保证”的声明》的证据。
谢某对此证据发表如下质证意见：声明应该在原审时提交，且声明与一审陈述不一致，不应该予以质证；声明不是真实意思表示，根据此声明和保证书，我们保留追究刑事责任的权利。
上诉人力××股份公司提交的两份声明，因不属于新证据，本院不予认证。
本院二审查明事实与原审查明事实一致。
本院认为：（一）关于违约金问题。谢某与刘某某所签借款合同合法有效，双方均应履行合同义务，刘某某未依约履行还款义务，应依约承担借款合同约定的违约金和逾期还款罚息的违约责任。民间借贷双方约定利息不高于银行同期贷款利率标准四倍的范围内，本院依法予以支持。故对于上诉人力××股份公司诉称谢某的损失仅仅是银行存款利息损失的上诉意见，本院不予采纳。（二）关于律师费是否应由刘某某承担的问题。谢某为提起民事诉讼而支付的律师代理费虽系案外人楚财公某支付，但楚财公某是依其与谢某签订的委托代理协议而代谢某支某某师代理费的，有委托代理合同及税务发票凭证佐证，且刘某某对此无异议，故对于上诉人力××股份公司诉称谢某不存在律师费损失，本院不予采纳。（三）关于力××股份公司为刘某某向谢某借款签订的《保证合同》的效力问题。经查明，本案《保证合同》经过了股东会决议的同意，合法有效。上诉人力××股份公司诉称力××股份公司为该公某实际控制人刘某某的债务提供保证担保，没有经过股东会决议同意的上诉意见，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费67730元，由上诉人湖南××××股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳宁
审 判 员 刘朝晖
代理审判员 张芳芳
二〇一三年十二月十九日
书 记 员 詹 毅
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。