广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑二终字第43号
原公诉机关广东省珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某甲，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市高栏港经济区，系南水镇铁炉××联合社委员会社长，中共党员，身份证号码×××2413。因本案于2014年2月21日被羁押并被刑事拘留，同年3月27日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
广东省珠海市金湾区人民法院审理广东省珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人钟某甲犯非国家工作人员受贿罪一案，于2014年11月18日作出（2014）珠金法刑初字第383号刑事判决。原审被告人钟某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人钟某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2010年年底，珠海市南水镇铁炉经济联合社启动社民综合楼建设工作，由时任该社委员会社长的被告人钟某甲负责主管上述项目的建设工作。珠海华房建筑工程有限公司陈某（另案处理）为顺利取得该工程项目，与李某甲（另案处理）商量后，由李某甲出资购买一台价值人民币213，400元的本田牌思铂睿型小轿车送给被告人钟某甲。在被告人钟某甲的帮助下，2011年7月19日，陈某经营的珠海华房建筑工程有限公司顺利取得该工程项目。同时，在该项目实施期间，被告人钟某甲先后于2011年下半年在珠海市香洲区益健大酒店门口、2012年7月在珠海××××路段，以及2014年1月18日在高栏港高架桥底收受陈某贿送的现金，每次均为人民币2万元。综上，被告人钟某甲自2011年至2014年1月，收受陈某、李某甲贿送的财物共计价值人民币273，400元。
另查明，陈某之妻李某乙系珠海华房建筑工程有限公司的法定代表人，但陈某负责实际经营管理。2011年1月7日，李某甲出资为被告人钟某甲购买了粤C·J84**号本田牌思铂睿小轿车，为确保获得本案工程项目，其要求被告人钟某甲出具借条，后被告人钟某甲出具了一张落款日期为2010年10月19日的《借据》，称向李某甲借到人民币25万元。2011年7月19日，珠海华房建筑工程有限公司与珠海市南水镇铁炉经济联合社签订合同，承接该社村民生活住宅楼的开发手续办理及建设管理项目，合同中标价共计人民币422，476.76元。2014年1月23日，珠海市南水镇铁炉经济联合社已依约支付以上费用。
2014年2月18日，中共珠海经济技术开发区纪律检查工作委员会向被告人钟某甲进行调查时，被告人钟某甲主动交代其受贿犯罪的事实。同年2月20日，中共珠海经济技术开发区纪律检查工作委员会将案件移交给公安机关立案侦查，公安机关于次日将被告人钟某甲接收并采取羁押措施。2月28日，公安机关从被告人钟某甲之妻曾某处扣押到粤C·J84**号本田牌思铂睿小轿车。
一审期间，被告人钟某甲的家属代其向原审法院退缴赃款人民币6万元。
上述事实，有经过原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被告人钟某甲的供述及辩解；2.证人陈某、李某甲、曾某、钟红妹、钟红心、钟某乙、钟某丙、张某、李某乙、钟某丁、赵某、钟玉云的证言；3.被告人钟某甲的户籍证明材料、结婚证；4.珠海市南水镇人民政府出具的任职证明；5.党员身份证明材料；6.纪检部门案件移送的函和自首证明；7.到案情况说明；8.南水镇铁炉联社重大事项会议记录；9.《建设用地批准书》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》；10.《铁炉联社村民生活住宅楼建设项目管理服务合同》及补充协议；11.广东耀南建筑工程有限公司资质资料和《企业法人营业执照》；12.中标通知书；13.企业法人营业执照；14.工程款付款进账单及发票联；15.机动车注册登记申请表和机动车行驶证；16.机动车销售发票、车辆合格证书、保险单、信息单、汽车销售记账凭证及收款票据等；17.被告人钟某甲的银行账户信息、历史明细账清单等；18.证人温某、潘某、钟某戊、钟某丙、钟某丁出具的证明；19.借据；20.《协议书》；21.扣押物品清单；22.还款协议；23.谅解书；24．现金存款凭证。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人钟某甲身为农村经联社社长，在负责社员综合楼建设过程中，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，共计价值人民币273，400元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人钟某甲在接受纪检部门调查中，主动交代纪检部门尚未掌握的本案罪行，其行为系自首，可从轻处罚。同时，鉴于被告人钟某甲有一定悔罪表现，其家属代为积极退缴赃款，可对其酌情从轻处罚。结合被告人钟某甲的犯罪情节和悔罪表现，不宜对其适用缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人钟某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年；二、公安机关扣押的粤C·J84**号本田牌思铂睿型轿车一辆、本院扣押的赃款现金人民币六万元，予以没收，上缴国库。
对于原判决，上诉人钟某甲提出：1．陈某承接铁炉联社社民生活住宅楼的开发手续办理及建设管理项目，是联社两委干部、党员和村民代表共同在重大事项会议上讨论决定的，是集体决策而非其个人行为。2．其收受陈某的6万元用于村委开支和村民身上，并非个人挥霍。综上，请求二审法院予以从轻处罚。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人钟某甲所提与陈某签订合同是集体决策而非个人行为的上诉理由，经查，南水镇铁炉联社重大事项会议记录反映，2011年6月9日经联社两委、村民代表同意，铁炉联社建房规划具体办理手续委托珠海华房建筑工程有限公司即陈某所在公司负责办理。2011年7月19日上诉人钟某甲代表铁炉联社与华房公司。就形式而言，该合同签订确经集体讨论决定，但钟某甲在侦查阶段及二审提讯时均供述因办理建楼手续繁琐，是其召集村民代表，提议将建楼手续全部委托给陈某办理，并将工程总造价款的3%作为陈某的委托费，村民代表同意后其便与陈某签订合同。陈某亦证实钟某甲向其提及社民综合楼建筑工程项目，称不懂报批手续，其便让钟某甲交给其做，钟某甲说去问村民代表大会，后钟某甲说村民代表大会通过可以给其做。可见，合同的委托项目、委托对象均是钟某甲提出，而且对象唯一、特定，在合同签订过程中钟某甲起到重要作用，虽是经集体决策亦不能否定其利用职务便利为陈某谋取利益的事实，故对其所提的该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人钟某甲就收受陈某款项的用途所提的上诉理由，经查，证人陈某证实其为获得铁炉联社社民综合楼建设工程项目相关建筑手续的报批权，给铁炉联社社长钟某甲行贿6万元。上诉人钟某甲在调查期间、侦查阶段亦供述陈某因为想做社民综合楼工程的办证手续，所以给其送钱，其用于支付个人的赊账或挥霍。可见，陈某是为承接社民综合楼的开发手续办理而向钟某甲个人行贿，钟某甲收受财物后如何使用对于其行为的定性并无影响，故对其所提该项上诉理由不予采纳。
关于原判决的量刑问题，经查，上诉人钟某甲利用职务便利，索取或非法收受他人财物共计27万余元，为他人谋取利益，属数额较大应处五年以下有期徒刑或者拘役。原审法院考虑其有自首情节和积极退缴赃款的悔罪表现，对其从轻处罚判处有期徒刑二年，量刑在法定幅度之内且无不当，上诉人钟某甲请求从轻处罚本院不予支持。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚文强
审 判 员 汤薇乔
代理审判员 贺 心
二〇一四年十二月三日
书 记 员 陈河镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。