上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第21356号
原告黄文辉。
委托代理人赖小俊，上海嘉钰律师事务所律师。
委托代理人李霄，上海嘉钰律师事务所律师。
被告上海金球出租汽车有限公司。
法定代表人高菊芳，董事长。
委托代理人赵亮，上海合勤律师事务所律师。
委托代理人徐佳卿，上海合勤律师事务所律师。
被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人刘租疆，总经理。
委托代理人艾卉，北京大成（上海）律师事务所律师。
原告黄文辉与被告上海金球出租汽车有限公司（以下简称金球公司）、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称中华联合财保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月13日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄文辉的委托代理人赖小俊，被告金球公司的委托代理人赵亮及被告中华联合财保上海公司的委托代理人艾卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄文辉诉称，2015年1月24日10时40分许，被告金球公司的牌号沪B9XX**的大客车在本市闵行区莘松路沪闵路处将正在行走的原告撞伤。公安机关认定被告金球公司的驾驶员负事故全部责任。沪B9XX**小客车在被告中华联合财保上海公司投保有保险，故原告的损失：医疗费19，351.16元（人民币，下同）、住院伙食补助费160元、辅助器具费85元、营养费8，400元、护理费8，560元、残疾赔偿金47，710元、精神损害抚慰金10，000元、交通费600元、鉴定费2，400元、律师代理费6，000元，由被告中华联合财保上海公司在交强险及商业险限额内赔偿，超出部分则由被告金球公司赔偿。
被告金球公司辩称，对事故的发生过程及责任认定无异议，其愿依法承担责任。对原告主张至鉴定费应由被告中华联合财保上海公司在商业险中赔偿，律师代理费数额过高。此外，其给付原告现金15，000元，要求在赔偿款中扣除。其余项目及数额同意被告中华联合财保上海公司的意见。
被告中华联合财保上海公司辩称，对事故的事实情况无异议，事故车辆在其处投保了交强险及限额为20万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。医疗费认可医保范围内费用，外购药不予认可。原告的损伤对肢体影响较小，且已治愈，故不认可伤残等级，三期也过长。营养费认可每日30元标准，护理费按每日40元计算。对残疾赔偿金按城镇居民的标准无异议。精神损害抚慰金由法院依法处理。交通费请求法院酌情处理。鉴定费根据保险条款的约定，属于仲裁及诉讼的相关费用，不属其赔偿范围。
本院经审理查明，原告所述事故的发生过程及责任认定属实。原告受伤后经医院诊断为右肱骨近端粉碎性骨折，原告共支出医疗费19，277.50元（已扣除医疗费中的统筹及附加支付部分，l），另发生医用纱布等杂费67.30元。原告的上述损伤经上海枫林司法鉴定有限公司于2015年8月5日鉴定，原告的上述损伤，致右上肢丧失功能31%，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；酌情给予休息180天、营养期180日、护理期180日；后期内固定取出时可予以休息60日、营养期30日、护理期30日。原告因此发生鉴定费2，400元。
沪B9XX**小客车于被告中华联合财保上海公司处投保了交强险及限额为20万元的商业第三者责任险，本起事故发生于保险期间。
诉讼中，被告中华联合财保上海公司以原告的损伤对肢体影响较小，且已治愈为由，申请重新鉴定。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保沪B9XX**小客车交强险的被告中华联合财保上海公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。超出交强险限额部分，由被告中华联合财保上海公司在商业险中赔偿。不属保险赔偿部分由被告金球公司赔偿。
上海枫林司法鉴定有限公司具有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格，其根据鉴定程序对原告进行检查，根据原告治疗过程中形成的病史资料及检查结果，参照相应的规范所作出的鉴定意见具有证据效力，被告中华联合财保上海公司虽有异议，但不能提供足以推翻该鉴定意见的证据，因此对被告中华联合财保上海公司的异议，本院不予采信。
对于原告损失的认定：医疗费19，277.50元，系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；根据原告治疗的实际需要，本院酌定一期营养费7，200元、护理费7，200元，二期治疗尚未发生，故二期营养费及护理费本案不作处理。另认定交通费400元、住院伙食补助费140元、辅助器具费85元、杂费67.30元。根据原告的损伤程度、生活状态及年龄因素，其主张赔偿残疾赔偿金47，710元元符合法律规定，本院予以支持。原告因伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，据此本院酌定精神损害抚慰金为10，000元。鉴定费及律师代理费系原告寻求法律救济解决纠纷的实际支出，应计入赔偿范围，其中鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由被告中华联合财保上海公司负担；律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整。
综上，原告因本事故损失为：医疗费19，277.50元、住院伙食补助费140元、辅助器具费85元、营养费7，200元、护理费7，200元、残疾赔偿金47，710元、精神损害抚慰金10，000元、交通费400元、杂费67.30元、鉴定费2，400元、律师代理费4，000元由被告中华联合财保上海公司在交强险中赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金合计75，395元，超出交强险限额部分16，617.50元、鉴定费2，400元，合计19，017.50元，由被告中华联合财保上海公司在商业险中赔偿，故被告中华联合财保上海公司合计应赔偿原告94，412.50元。杂费、律师代理费4，067.30元由被告金球公司赔偿，鉴于其已给付现金15，000元，故被告中华联合财保上海公司实际应赔偿原告83，479.80元，并返还被告金球公司10，932.70元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告黄文辉83，479.80元；
二、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告上海金球出租汽车有限公司10，932.70元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，182.66元，由原告黄文辉负担227.66元，被告上海金球出租汽车有限公司负担955元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一五年十一月二十三日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。