河北省唐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）唐刑终字第327号
抗诉机关河北省迁安市人民检察院。
原审被告人矫某，男，1992年11月9日出生，汉族，初中文化，原河北冶金建设集团有限公司工人，住山东省烟台市牟平区观水镇后垂柳村。身份证号码为3706121992********。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月13日被迁安市公安局刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现押迁安市看守所。
辩护人张文江，迁安弘丹律师事务所律师。
河北省迁安市人民法院审理河北省迁安市人民检察院指控原审被告人矫某犯职务侵占罪一案，于2014年5月15日作出（2014）安刑初字第106号刑事判决。宣判后，河北省迁安市人民检察院提出抗诉。本院于2014年8月7日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。河北省唐山市人民检察院检察员杜文军出庭履行职务。原审被告人矫某及辩护人河北弘丹律师事务所律师张文江到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河北省迁安市人民法院认定：
一、2011年4月底的一天，李平（原迁安轧一钢铁集团有限公司库管员，已处）将迁安轧一钢铁集团有限公司物资库5号库房门打开，李兵（原河北冶金建设集团有限公司工人，已处）和被告人矫某在5号库内窃取紫铜铜套4个，价值人民币42000元。被告人矫某与宗俊涛（原河北冶金建设集团有限公司工人，已处）、李兵一起将其中2个铜套扔出厂外。李兵又将张宏泽（原迁安轧一钢铁集团有限公司保安，已处）叫来，后张宏泽开车将余下2个铜套运出厂外，并一起将4个铜套卖到杨店子镇一个废品收购站，获赃款人民币12000元。
二、2011年4月份，宗俊涛和被告人矫某发现迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内有电缆后，找到迁安轧一钢铁集团有限公司保安张宏泽商量待张宏泽值夜班时窃取电缆。后张宏泽又找到迁安轧一钢铁集团有限公司保安裴进利（原迁安轧一钢铁集团有限公司保安，已处）、周金堂（原迁安轧一钢铁集团有限公司保安，已处）共同窃取电缆。具体犯罪事实如下：
1、2011年5月初的一天晚上，张宏泽、裴进利放风，宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币8100元。后宗俊涛、张宏泽和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从裴进利值班的南门运出厂区，将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币8000元。
2、2011年5月初的一天晚上，裴进利放风，宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币7506元。后宗俊涛和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从张宏泽值班的南门运出厂区，后与张宏泽一起将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币7000元。
3、2011年5月中旬的一天，裴进利放风，张宏泽、宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币8993元。张宏泽、宗俊涛和被告人矫某将电缆用张宏泽的面包车从裴进利值班的南门运出厂区，后将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币9000元。
4、2011年5月中旬的一天，张宏泽、裴进利放风，宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币11000元。宗俊涛和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从周金堂值班的东门运出厂区，后与张宏泽一起将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币11800元。
5、2011年6月初的一天，裴进利放风，宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币8484元。宗俊涛和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从张宏泽值班的南门运出厂区，后与张宏泽一起将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币8500元。
6、2011年6月中旬的一天，裴进利放风，张宏泽、宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆10根，价值人民币4312元。张宏泽、宗俊涛和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从周金堂值班的东门运出厂区，后将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币4300元。
7、2011年6月下旬的一天，裴进利放风，张宏泽、宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆15根，价值人民币8008元。张宏泽、宗俊涛和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从周金堂值班的东门运出厂区，后将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币9400元。
8、2011年6月底的一天，裴进利、周金堂放风，宗俊涛和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币9408元。宗俊涛和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆从南门运出厂区，后与张宏泽一起将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币8000元。
9、2011年7月23日，裴进利放风，张宏泽和被告人矫某爬树跳入迁安轧一钢铁集团有限公司6号库房内，窃取紫铜芯废电缆20根，价值人民币12012元。张宏泽和被告人矫某用张宏泽的面包车将电缆卖到迁安轧一钢铁集团有限公司附近的一个废品收购站，获赃款人民币12000元。
10、2011年4月初的一天中午，被告人矫某伙同李兵、郝某、李平在迁安轧一钢铁集团有限公司11号库房内，窃取废旧黄铜法兰7个，价值人民币1139元。之后用车牌号为冀H×××××的黑豹小货车拉至杨店子镇郭某废品站卖掉，获赃款1000元。
综上，被告人矫某作案11起，涉案价值人民币120962元。被告人矫某获赃款人民币21000元，现赃款已全部退缴。
另查明：被告人矫某于2013年11月13日到烟台市公安局牟平区观水镇派出所投案。
上述事实，被告人矫某在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表，到案经过，同案犯张宏泽、李平、李兵、宗俊涛、矫人波、周金堂、裴进利的供述，证人余某、郭某、郝某的证言，迁安市价格认证中心价格鉴定结论书、辨认笔录，河北冶金建设集团有限公司证明，迁安轧一钢铁集团有限公司基本信息及证明，迁安市公安局情况说明，被告人的户籍证明等证据证实。
河北省迁安市人民法院认为，被告人矫某与迁安轧一钢铁集团有限公司库管员、保安相互勾结，利用职务便利，共同将迁安轧一钢铁集团有限公司的财物非法占为己有，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分、罪名成立。但被告人矫某犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人矫某能够积极退赃，且认罪态度较好，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人矫某的辩护人所提的被告人系自首，积极退赃，初犯，认罪态度好且犯罪时刚满十八周岁，建议适用缓刑的辩护观点，予以采纳。为保护企业合法财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，判决：被告人矫某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年缓刑四年。
宣判后，河北省迁安市人民检察院抗诉主要提出，被告人矫某参与职务侵占作案11起，涉案价值人民币120962元，属于多次作案，且数额巨大。被告人矫某虽然具有退赃、认罪态度较好、有悔罪表现等酌定从轻处罚情节，以及自首的法定从轻或者减轻处罚的情节，但被告人矫某的同案犯均被判处实刑，与其同案犯相比量刑失衡，故原审法院对矫某判处缓刑，属适用法律错误，量刑畸轻。唐山市人民检察院支持上述抗诉意见。
经二审审理查明的事实与一审相同。一审判决所据证据，经查收集合法，并经庭审举证、质证，能够证明案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，河北省迁安市人民法院认定原审被告人矫某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。关于抗诉机关所提被告人矫某参与职务侵占作案11起，涉案价值人民币120962元，属于多次作案，且数额巨大，被告人矫某虽然具有退赃、认罪态度较好、有悔罪表现等酌定从轻处罚情节，以及自首的法定从轻或者减轻处罚的情节，但被告人矫某的同案犯均被判处实刑，与其同案犯相比量刑失衡，故原审法院对矫某判处缓刑，属适用法律错误，量刑畸轻的抗诉理由。经查，原审法院在2014年5月15日对矫某作出的判决，当时最高人民法院已经废止了侵占公司、企业财物十万元以上的，属于“数额巨大”标准的司法解释，原审法院在审理本案时在没有明确的法律依据的情况下，作出了有利于被告人的判决，没有认定矫某犯罪数额为巨大并无不当，原审被告人矫某犯罪后有退赃、自首等情节，可以从轻或减轻处罚。原审被告人矫某系初犯，认罪态度好，且犯罪时刚满十八周岁，本着有利于对青少年罪犯的改造，对其适用缓刑较为适宜。综合本案矫某的犯罪数额、具体犯罪情节、悔罪表现及犯罪时年龄较小等情节，原审法院判处原审被告人矫某有期徒刑三年并适用缓刑并无不当。故抗诉机关所提抗诉理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 陈凤丽
代理审判员 王振峰
二〇一四年九月九日
书 记 员 赵亚敏