浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）温龙开刑初字第114号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人曹某。因本案于2013年7月22日被抓获，同年8月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
被告人姚某。曾因寻衅滋事于2012年4月24日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留三日。因本案于2013年7月24日被抓获，次日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人徐强，浙江拓邦律师事务所律师。
被告人柯某。因本案于2013年7月8日被抓获，次日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十五日（后撤销），同月22日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
被告人何某某，务工。因本案于2013年7月22日到案，次日被取保候审，2014年4月9日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人叶亚会、郑恺，浙江不同律师事务所律师。
被告人李某甲。因本案于2013年7月22日被抓获，次日被取保候审，2014年4月9日被逮捕。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检刑诉（2013）1101号起诉书指控被告人曹某、姚某、柯某、何某某、李某甲犯聚众斗殴罪，于2013年10月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2013年11月25日第一次公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员林智出庭支持公诉。被告人曹某、姚某、柯某、何某某、李某甲及辩护人徐强、叶亚会到庭参加诉讼。2014年1月17日，温州市龙湾区人民检察院以被告人李某甲尚有犯罪事实需要补充侦查为由，建议对该案延期审理，本院于同日决定对该案延期审理。同年2月14日，温州市龙湾区人民检察院提请本院恢复法庭审理，以温龙检刑诉（2013）1101-1号起诉书追加指控被告人李某甲盗窃的事实。本院于同年4月9日第二次公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员林智出庭支持公诉。被告人曹某、姚某、柯某、何某某、李某甲及辩护人徐强、郑恺到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：
（一）聚众斗殴事实
2013年6月23日晚8时许，被告人曹某在温州经济技术开发区沙城街道五一公园溜冰时与刘某某（另案处理）发生身体碰撞，曹某及随同的邓某（另案处理）与对方刘某某及随同的何某甲（另案处理）发生口角并肢体接触，当场口头约斗。后曹某、邓某纠集正在五一公园的被告人姚某、柯某、李某甲、徐某、张某某、贾某某（均另案处理）、肖某某（未满十六周岁）、“晓飞”（身份不明）等人持木棒、溜冰鞋等与刘某某、何某甲纠集的何某某、汪某某、柯某（均另案处理）等人持钢管在五一公园里斗殴，斗殴中双方均有不同程度的受伤。曹某方因在斗殴中失利，商量再纠集人员持械支援。随后姚某带队去拿刀，并在五一老人亭处与由徐某纠集的石某（未满十六周岁）等人汇合。分配完刀具后，曹某、姚某、邓某、柯某、李某甲、徐某、张某某、贾某某、肖某某、“晓飞”与支援的石某等人立即赶往五一公园处，在五一公园门口附近碰到刘某某等五人，曹某、姚某、邓某、石某等人持刀追砍刘某某等五人，柯某手持从对方手中抢来的钢管追打对方，期间何某某被砍伤。经鉴定，何某某的伤势构成轻伤。
（二）盗窃事实
1、2013年10月12、13日左右的某日晚6时许，被告人李某甲伙同张某乙（另案处理），经事先预谋，溜门进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房子内，盗走被害人潘某放在地上的旧电线约二斤，卖得20元。
2、2013年10月15、16日左右的某日晚6时许，被告人李某甲伙同张某乙，溜门进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房子内，盗走被害人潘某放在室内的二小箱（共计200只）墙壁开关成品，卖得30元。
3、2013年10月18、19日左右的某日晚6时许，被告人李某甲伙同张某乙，溜门进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房子内，盗走被害人潘某放在室内的二小箱、一大箱（共计400只）墙壁开关成品，卖得40元。
4、2013年10月21、22日左右的某日晚6时许，被告人李某甲伙同张某乙，溜门进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房子内，盗走被害人潘某放在室内的五小箱（共计500只）墙壁开关成品，卖得40元。
5、2013年10月25日凌晨1时许，被告人李某甲伙同张某乙，至温州市龙湾区沙城街道怡心路42号门口，进入被害人毛某甲停放在路边的七座面包车，盗走一块铆钉铁块，卖得19元。
经鉴定，被告人李某甲伙同张某乙盗窃的墙壁开关（共计1100只）价值人民币1980元，铆钉铁块价值人民币19元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人曹某、姚某、柯某、何某某的行为构成聚众斗殴罪，被告人李某甲的行为构成聚众斗殴罪、盗窃罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百六十四条、第二十五条之规定，予以判处。被告人何某某有自首情节，依法可减轻处罚。被告人李某甲在聚众斗殴中属从犯，依法可减轻处罚；就盗窃事实有自首情节，依法可从轻处罚。
被告人曹某对指控事实无异议。
被告人姚某对指控事实无异议。其辩护人提出：姚某系初次犯罪，在共同犯罪中属于从犯，能如实供述犯罪事实。提请法庭对姚某从轻处罚并适用缓刑。
被告人柯某对指控事实无异议。
被告人何某某对指控事实无异议。其辩护人提出：何某某系初次犯罪，在共同犯罪中属于从犯，有自首情节。提请法庭对何某某从轻处罚。
被告人李某甲对指控事实无异议。
经审理查明：
（一）聚众斗殴事实
2013年6月23日晚8、9时许，被告人曹某、姚某、柯某、李某甲及邓某、徐某、张某某（均已判决）等人在温州经济技术开发区沙城街道五一公园玩，被告人何某某及刘某某（已判决）、何某甲、汪某某、柯某也在五一公园玩。曹某在溜冰时与刘某某发生碰撞，曹某、邓某遂与刘某某、何某甲发生口角并肢体接触，当场约定打架，并各自召集在场的同伴。刘某某、汪某某从附近住处拿来钢管，分给何某甲、何某某、柯某，与曹某一方打斗。曹某、姚某、邓某等人持木棍、溜冰鞋与柯某、张某某、徐某、李某甲等人冲上去，柯某等人夺过钢管殴打对方。双方停止殴斗后，曹某一方因在斗殴中失利，遂商量再纠集人员支援。姚某带人取来刀具，在五一老人亭处与众人会合，石某受纠集亦带刀赶来。后曹某、姚某、柯某、邓某、石某等人持刀、钢管与李某甲、徐某、张某某等人寻找刘某某一方，在五一公园附近碰见后，追打刘某某一方。期间，何某某被打伤；刘某某被石某、邓某砍伤。经鉴定，何某某遭外力他伤致右上唇5cm创疤、上冠齿折及左背部、右上臂软组织挫伤。
被告人柯某于2013年7月8日被公安机关抓获。被告人曹某、何某某、李某甲于同月22日被公安机关抓获，被告人姚某于同月24日被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人曹某、姚某、柯某、李某甲及同案犯邓某、徐某、张某某的供述与辨认笔录，证明曹某、邓某纠集姚某、柯某、李某甲等人与刘某某一方斗殴的事实。
2、被告人何某某及同案犯刘某某、何某甲的供述与辨认笔录，证明刘某某、何某甲纠集何某某等人与曹某一方斗殴的事实。
3、证人石某的证言，证明其受曹某、徐某一方纠集参与殴斗，将对方一人砍伤的事实。
4、证人刘某的证言，证明其侄子刘某某被人砍伤的事实。
5、法医学人体损伤程度鉴定书，证明何某某的伤势情况。
6、到案经过，证明五被告人的归案情况。
7、人口信息，证明五被告人的身份情况。
（二）盗窃事实
1、2013年10月中旬某日晚，被告人李某甲伙同张某乙进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房内，盗走被害人潘某二斤旧电线，销赃得人民币20元。
2、2013年10月中旬某日晚，被告人李某甲伙同张某乙进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房内，盗走被害人潘某二小箱墙壁开关（共计200只），销赃得人民币30元。
3、2013年10月中旬某日晚，被告人李某甲伙同张某乙进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房内，盗走被害人潘某二小箱、一大箱墙壁开关（共计400只），销赃得人民币40元。
4、2013年10月下旬某日晚，被告人李某甲伙同张某乙进入温州市龙湾区永中街道白水路24弄4号房内，盗走被害人潘某五小箱墙壁开关（共计500只），销赃得人民币40元。
5、2013年10月25日凌晨1时许，被告人李某甲伙同张某乙来到温州市龙湾区沙城街道怡心路57号附近，从被害人毛某甲停放在路边的面包车内盗走一块铆钉铁块，销赃得人民币19元。
经鉴定，被告人李某甲伙同张某乙盗窃的墙壁开关（共计1100只）价值人民币1980元，铆钉铁块价值人民币19元。涉案二箱墙壁开关（共计200只）及铆钉铁块现已发还被害人。
2013年11月5日，公安机关在例行盘查时发现被告人李某甲因涉嫌聚众斗殴被取保候审，遂将李某甲带回派出所调查，李某甲如实供述了公安机关尚未掌握的盗窃事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人李某甲及同案犯张某乙的供述及辨认笔录，证明其结伙盗窃的事实。
2、被害人潘某、毛某乙的陈述，证明其财物被盗的事实。
3、证人李某丙、靳某的证言，证明其收购涉案赃物的事实。
4、扣押、发还物品清单，证明涉案赃物的查扣情况。
5、价格鉴定意见书，证明涉案赃物的价值。
6、到案经过，证明李某甲的归案情况。
本院认为，被告人曹某、姚某、柯某、李某甲等人与被告人何某某等人相互殴斗，破坏社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，其中曹某、姚某、柯某、何某某属持械斗殴。被告人李某甲以非法占有为目的，多次结伙采取秘密手段窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。对被告人李某甲应予数罪并罚。被告人曹某、柯某、何某某均系初次犯罪，能如实供述罪行，依法予以从轻处罚。被告人姚某能如实供述罪行，依法予以从轻处罚。被告人李某甲能如实供述聚众斗殴犯罪事实，就盗窃犯罪事实有自首情节，且涉案部分赃物已追回，依法予以从轻处罚。被告人姚某、何某某的辩护人提出的相应意见予以采纳。被告人李某甲不具有持械情节，对公诉机关指控被告人李某甲属持械斗殴的意见不予采纳。被告人姚某、何某某、李某甲积极参与殴斗，在破坏社会秩序的共同犯罪中作用较大，不宜认定为从犯，故对公诉机关提出的被告人李某甲系从犯及辩护人提出的被告人姚某、何某某系从犯的意见不予采纳。被告人何某某不具有投案自动性，不构成自首，故对公诉机关及辩护人提出的自首意见不予采纳。被告人姚某等人持械斗殴，社会危害性大，不宜适用缓刑，故对辩护人提出的缓刑意见不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曹某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月22日起至2017年4月21日止。）
二、被告人姚某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2017年1月23日止。）
三、被告人柯某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月8日起至2016年10月7日止。）
四、被告人何某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月9日起至2017年4月6日止。）
五、被告人李某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
六、责令被告人李某甲退赔涉案其他赃物，返还给被害人潘崇弟。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 娇
人民陪审员 张彩媚
人民陪审员 黄 宏
二〇一四年四月九日
书 记 员 何洁浩