福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）涵刑初字第234号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人黄某（曾用名陈某某），男，1969年8月11日出生于福建省莆田市涵江区。因犯强奸罪于1995年7月24日被本院判处有期徒刑九年，2001年12月25日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2013年7月16日被刑事拘留，同年7月18日转取保候审，2015年3月19日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人姚庆辉，福建大涵律师事务所律师。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉（2015）178号起诉书指控被告人黄某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2015年3月20日向本院提起公诉。本院于同年3月23日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，公诉机关发现案件需要补充侦查，于同年5月11日向本院提出延期审理建议；同年5月20日补充侦查完毕移送本院，提请本案恢复审理，本院再次公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员骆志峰、代理检察员吴慧玲出庭支持公�，被告人黄某及其辩护人姚庆辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：2007年年初至2013年7月份，被告人黄某多次从莆田市涵江区涵东街道候某某经营的化工店购进工业用松香，尔后在莆田市涵江区三江口镇杨芳村村道旁的一铁皮房内采用松香高温加热的方式对鸭子进行褪毛加工，并将加工后的鸭肉在市场上出售牟利。2013年7月中旬，被告人黄某雇请其岳父林某某（不起诉）共同采用松香高温加热的方式对鸭子进行褪毛加工。2013年7月16日，被告人黄某、同案人林某某被公安机关当场查获。现场扣押到的黑色稠状物经司法鉴定，主要成分为松香类物质，不能用于食品加工。
指控上述事实，公诉机关提取了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人黄某在生产销售的食品中掺入有毒、有害非食品原料，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第�百四十四条、第二十五条第一款，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。提请依法惩处。
被告人黄某对起诉书指控的事实和罪名没有异议。
辩护人的主要辩护意见是：被告人当庭自愿认罪，悔罪态度好，可以从轻处罚。
经审理查明：自2002年起，被告人黄某在莆田市涵江区三江口镇杨芳村西林自然村村道附近一民房内从事加工鸡鸭的生意。2007年开始，被告人黄某明知松香系工业用品不能用于食品加工，仍将松香加热后用于给宰杀好的鸭子脱毛，并将加工好的鸭子摆放在市场销售。2013年7月间，被告人黄某雇佣同案人林某某（已作不起诉）负责用松香为宰杀好的鸭子脱毛。从2007年起至案发时止，被告人黄某用上述方法加工鸭子共盈利13000元（人民币，下同）。2013年7月16日3时许，公安机关在上述民房内将正在使用松香加工鸭子的被告人黄某、同案人林某某抓获，并扣押疑似松香的黑色块状物一锅、已宰杀并脱毛鸭子二只。同年8月14日，经福建东南产品质量司法鉴定所鉴定，上述扣押的黑色块状物为松香，不能用于食品加工。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证明：2013年7月16日3时许，莆田市公安局涵江分局在莆田市涵江区三江口镇杨芳村一民房内，查获正在利用工业松香对鸭子进行脱毛的黄某；同日，上述分局对黄某涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪进行立案侦查。
2.检查笔录、提取笔录、扣押物品清单及照片，证明：2013年7月16日，公安民警在莆田市涵江区三江口镇杨芳村一民房内当场扣押疑似松香一锅、已宰杀并脱毛鸭子二只。
3.户籍证明、人员信息表，证明：证人陈某甲、黄某某，同案人林某某、被告人黄某的出生日期、籍贯等情况。
4.鉴定聘请书、福建省东南产品质量司法鉴定所（2013）质鉴字第0046号鉴定意见书，证明：2013年8月14日，上述鉴定所根据侦查机关的聘请，采取实物现状勘察及红外光谱分析的方法，对上述扣押的黑色胶状物进行分析，主要成分为松香，不能用于食品加工。
5.同案人林某某的供述，证明：2013年7月10日左右，黄某雇佣他在黄某租住的涵江区杨芳村西林自然村村道旁一间铁皮房内利用松香给鸭子脱毛，至今他大约用松香给200只鸭子脱毛，每天大约40只。黄某每天60元雇佣他，他一共拿到300元。黄某用松香给鸭子脱毛大约有两、三年时间，黄某从中获利多少他并不清楚。
6.证人候某某的证言，证明：他在莆田市涵江区涵西街道保尾路58＊号开了一家名叫“某某化工”的化工店，主要销售油漆、松香、石膏等化工品。大概三、四个月前，黄某向他买80斤的松香�价格为380元。他销售的松香不能用于食品加工。
7.证人黄某某的证言，证明：她是黄某的姐姐，黄某的曾用名是陈某某。黄某于1995年因犯强奸罪被涵江区人民法院判处有期徒刑九年，后在莆田监狱服刑。
8.证人陈某甲的证言，证明：他是黄某的母亲，黄某的曾用名是陈某某。黄某于1995年因犯强奸罪被涵江区人民法院判处有期徒刑九年，后在莆田监狱服刑。
9.辨认笔录，证明：证人候某某、同案人林某某辨认出被告人黄某，被告人黄某辨认出同案人林某某。
10.被告人黄某在侦查阶段的供述，证明：他的曾用名是陈某某，他曾经因强奸罪被涵江区人民法院判处有期徒刑9年，服刑至2002年左右出狱。2002年开始他就在莆田市涵江区三江口杨芳村家中从事杀鸡鸭的生意。2007年，他开始用工业松香给鸭子脱毛，至今宰杀鸭子的数量约为四至五万只，但是每年使用松香给鸭�脱毛的数量大约就1000只，平均他宰杀鸭子每只可以赚2.5元左右，每年赚2500元左右。他知道用松香加工鸭子是违法的，他用的松香都是从莆田市涵江区保尾“某某化工店”购进的，每次购进2包，每包80斤。
11.本院（1995）涵刑初字第036号刑事判决书、罪犯档案资料，证明：陈某某曾因犯强奸罪于1995年7月24日被本院判处有期徒刑九年，2001年12月25日刑满释放。
12.莆田市公安局涵江分局治安大队出具情况说明，证明：经民警多方调查及核实黄某的直系亲属，黄某系“（1995）涵刑初字第036号刑事判决书”中的陈某某。
13.抓获情况说明，证明：2013年7月16日3时许，莆田市公安局涵江区分局民警在莆田市涵江区三江口镇杨芳村村道旁一铁皮房内当场查获被告人黄某、同案人林某某。
上述证据来源合法，内容客观真实，相互印证，可以证实查明的事实，本院予�确认。
在审理期间，被告人黄某委托其家属向本院退出违法所得款一万四千元，并预交罚金二万八千元候判。
本院认为：被告人黄某伙同同案人林某某明知松香不能用于食品加工，仍用加热后的松香对宰杀好的鸭子进行加工后销售，属于在食品中添加有害的非食品原料的行为，其行为已构成生产、销售有害食品罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人黄某系经营者，使用松香加工鸭子并进行销售，同时负责雇佣员工等工作，起主要作用，属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人黄某退出全部违法所得款，酌情予以从轻处罚。鉴于被告人黄某具有前科，酌情予以从重处罚。被告人黄某的辩护人关于被告人黄某当庭自愿认罪，悔罪态度好，可从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，�据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三条，《中华人民共和国食品安全法》第二十八条第一款第一项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第二十条第一款的规定，判决如下：
一、被告人黄某犯生产、销售有害食品罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2015年3月19日逮捕前已羁押3日一并折抵，即自2015年3月19日起至2015年9月15日止），并处罚金人民币二万八千元（款已缴纳）；
二、被告人黄某向本院退交的违法�得款人民币一万四千元，予以没收，上缴国库；
三、扣押在莆田市公安局涵江分局的松香一锅及鸭子两只（已宰杀），予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邱艳艳
人民陪审员 方 芳
人民陪审员 张绍滨
二〇一五年六月十五日
书 记 员 陈桂煌
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第的规�处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《中华人民共和国食品安全法》
第二十八条第一款第一项禁止生产经营下列食品：
（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；
……
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释（2013）12号）
第九条第一款在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照第的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；
（四）其他危害人体健康的物质。