湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘05民终1608号
上诉人（原审原告）：刘序智。
委托诉讼代理人：肖立群，湖南伏龙律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：徐怀军。
委托诉讼代理人：胡凌云，湖南灃州律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨玉新，北京市东元（广州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司。
负责人：廖明常，该公司总经理。
委托诉讼代理人：盘明勇，男，该公司法律顾问。
上诉人刘序智、徐怀军因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保财险长沙分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省洞口县人民法院（2014）洞民初字第687号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。双方当事人及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘序智上诉请求：撤销原判，改判支持其原审全部诉讼请求。事实和理由：一审对于护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费认定错误，一审认定事故电动车为机动车错误，导致原审责任划分不当，一审开庭后又组织开庭程序违法。
徐怀军上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审对于护理费认定错误，营养费计算过高，刘序智过错明显，责任划分不当，一审对残疾赔偿金与被抚养人生活费超诉请判决程序违法。
人保财险长沙分公司辩称，请求法院依法判决。
刘序智向一审法院起诉请求：1.判令徐怀军赔偿其各项经济损失1067393.56元；2.判令人保财险长沙分公司在承保范围内承担保险责任；3.案件诉讼费由徐怀军、人保财险长沙分公司负担。
一审法院认定事实：2014年4月2日，徐怀军驾驶小型雪佛兰轿车从洞口方向驶往高沙方向，行至洞高路洞口县高沙镇茶铺茶场交叉路口段时，与从高沙方向驶往洞口方向正在左转弯的刘序智驾驶的两轮电动车相撞，经洞口县公安局交警大队认定：徐怀军负事故的主要责任，刘序智负事故的次要责任。刘序智受伤后被送至洞口县人民医院治疗，花费医疗费1045.60元；当天又送至正大邵阳骨科医院住院至2014年11月27日，共计240天，花费医疗费126400元；于2014年11月27日转至湘雅博爱康复医院住院治疗至2015年2月11日，共计76天，花费医疗费49020.80元；于2015年4月7日在湘雅博爱康复医院住院治疗至2015年6月8日，共计62天，花费医疗费52414.60元；于2015年6月8日在中南大学湘雅医院住院治疗至2015年7月8日，共计31天，花费医疗费82730.53元，于2015年7月8日在湘雅博爱康复医院住院治疗至2015年8月4日，共计27天，花费医疗费16604.20元；于2015年8月12日在浙江省杭州市富阳区骨髓炎医院住院治疗至2015年11月2日，共计83天，花费医疗费34316.30元；于2015年11月9日在正大邵阳骨科医院住院治疗至2015年11月19日，共计11天，花费医疗费6312元；于2015年11月30日在湘雅博爱康复医院住院治疗至2015年12月31日，合计31天，花费医疗费31717.90元，另花费门诊费4602.46元及其他药费4920元，共计花费医疗费410061.39元（已扣除23元非用于交通事故用药费用）。2016年1月21日邵阳市景林司法鉴定所出具鉴定意见书认定刘序智伤情构成6级伤残。2016年4月11日湖南省假肢矫形司法鉴定中心出具鉴定意见书认定刘序智适合安装国产假肢，该假肢价格为12500元每具，适用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%。另需要装袋锁软性残肢护套接受腔，价格为7000元每具，使用寿命为2年。另首次安装假肢期间需住院康复训练约20天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时需要住院康复约10天。刘序智花费法医鉴定费共计2900元。事故发生时刘序智驾驶的两轮电动车已报废，经鉴定财产损失为1608元。事故发生后，徐怀军已支付费用8000元，人保财险长沙分公司已支付了94600元。本案调解因双方分歧较大，未能达成一致意见。
另查明，徐怀军为小型雪佛兰轿车在人保财险长沙分公司投保了交强险和商业险，保险期限为2013年12月28日至2014年12月27日。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元及财产损失赔偿限额为2000元，商业险赔偿限额为200000元。刘序智母亲胡某某，系非农村居民，刘序智父亲刘某某，系非农村居民。刘序智父母生育子女六人（含刘序智）。2015年湖南省城镇居民人均可支配收入为28838元，城镇居民人均消费性支出为19501元，2014年居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为30917元。住院伙食补助标准参照计算为50元／天，刘序智需安装的假肢为12500元每具，使用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%。还需安装带锁软性残肢护套接受腔价格为7000元每具，使用寿命为2年。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方争议的焦点为：
1、损害赔偿费用计算问题。刘序智的损害赔偿费用应依照侵权责任法的有关规定计算，具体为：医疗费410061.39元；鉴定费2900元；刘序智在住院期间需要护理，因刘序智没有提交护理费用正式发票，故护理费可以参照2015年湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资计算，具体为65320.38元及安装假肢护理费3493.06元；住院伙食补助费参照洞口县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为29550元；残疾赔偿金是对未来收入损失的赔偿，本案刘序智残疾赔偿金应当根据当地城镇居民的相关标准计算，刘序智构成6级伤残，残疾赔偿金为259542元，因刘序智诉请为252415元，故对超出诉请部分不予认定。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，刘序智的被扶养人应为父亲及母亲二人，被扶养人生活费计算五年，但刘序智父母有子女6人，故刘序智应负担的部分亦为六分之一，根据刘序智伤残6级的情况计算，刘序智的被扶养人生活费年赔偿总额累计未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，应为16250.83元，我国相关司法解释规定被抚养人生活费依法应计入残疾赔偿金，故刘序智的残疾赔偿金总额为268665.83元；事故造成刘序智6级伤残，对刘序智有较大的精神损害，对精神损害抚慰金酌情认定10000元；刘序智治疗伤情期间确需要交通费，根据刘序智及亲属需要往返居住地及住院地的实际情况，对刘序智的交通费酌情认定3000元；刘序智财产损失为1608元，营养费5610元，刘序智的残疾器具费计算2个周期，即计算至刘序智70周岁，合计费用为58000元，如刘序智在2个周期后还需花费残疾器具费待实际发生后再另行主张权利。以上刘序智损失合计858208.66元。
2、各被告的赔偿责任问题。我国道路交通安全法规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。本案事故车辆已在人保财险长沙分公司投保了交强险，车辆驾驶人负主要责任，人保财险长沙分公司应在交强险限额范围内赔偿刘序智的损失，而刘序智的各项损失已超出该交强险的赔偿限额，故人保财险长沙分公司应优先赔付刘序智精神损害抚慰金10000元并赔付医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等费用110000元，及财产损失1608元，合计121608元，因人保财险长沙分公司在事故发生后先予支付了94600元，故人保财险长沙分公司在交强险范围内需支付刘序智各项损失27008元。刘序智的剩余损失736600.66元因徐怀军承担事故主要责任，按照2012年9月1日执行的新《机动车运行安全技术条件》规定，刘序智驾驶的两轮电动摩托车时速在20公里以上、50公里以下且重量超过了40公斤，故该车辆应视为机动车辆。因此徐怀军应承担事故损失515620.46元，由人保财险长沙分公司应在商业三者险范围内赔偿刘序智残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等费用200000元，尚余315620.46元，扣除徐怀军已支付的8000元后剩余307620.46元由徐怀军承担。综上所述，对刘序智的诉讼请求予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车交通事故责任强制险限额内赔偿刘序智各项损失27008元，在商业第三者责任险范围内赔偿刘序智各项损失200000元，合计227008元，限于判决生效后10日内付清；二、由徐怀军赔偿刘序智各项损失307620.46元，限于判决生效后10日内付清；三、驳回刘序智的其他诉讼请求。案件受理费5636元，财产保全费3040元，合计8676元，由刘序智负担1736元，徐怀军负担6940元。
本院二审期间，人保财险长沙分公司围绕上诉请求向本院依法提交了证据工商银行电子回单，本院依法组织当事人进行了质证。刘序智质证认为其尚未领取该款，该回单有待于核实。徐怀军质证认为，因责任不明，金额不确定，但对付款数额予以认可。本院认证认为，因该案正在审理过程中，人保财险长沙分公司的付款行为实际上属于一审判决后的履行行为，因该判决尚未生效，刘序智亦陈述其尚未收到该款，人保财险长沙分公司提出的该履行行为不影响本案的处理，与本案的处理缺乏关联性，可以在判决生效后审查确定是否作为执行支付的依据，本院不作为二审新证据采信。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：因刘序智未能提供充分证据证实护理人员的固定收入水平，一审按照2015年湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资计算住院护理费并无不当，安装假肢护理费亦可以参照该标准计算，原审计算3493.06元正确，但计算过程笔误，应予纠正。营养费5610元金额合理，符合本案伤情。住院伙食补助费一审参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，结合当地经济发展水平按每天50元计算正确。残疾赔偿金依法应计算为259542元，因刘序智请求赔偿252415元，系其对自己权利的处分，一审根据其请求认定252415元正确，被抚养人生活费认定亦未超诉讼请求判决。该案事故致刘序智6级伤残，给刘序智及其亲属造成严重的精神伤害，精神损害抚慰金可酌定10000元。残疾辅助器具费属于后续治疗费用，可以周期性支付，一审计算至70周岁基本合理，此后如有实际需要，可以另行起诉主张权利。刘序智的损失总额一审认定为858208.66元并无不当。道路交通事故认定书认定刘序智驾驶的两轮电动车为非机动车，因该认定书的证明力大于徐怀军提供的照片及证人证言的证明力，根据证据规则，应当认定该认定书的证据效力，认定刘序智驾驶的两轮电动车为非机动车，一审认定事故电动车为机动车错误，导致原审责任划分不当，徐怀军应当承担80%的责任，刘序智承担20%的责任。一审开庭后因当事人提供了新的证据，又组织开庭不违反法律规定，程序并不违法。
本院认为，徐怀军驾驶小型雪佛兰轿车与刘序智驾驶的两轮电动车相撞，造成本案交通事故，经交警部门认定，徐怀军负事故的主要责任，刘序智负次要责任。对于刘序智因本案交通事故造成的经济损失858208.66元，应先由承保车交强险与商业三者险的人保财险长沙分公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，按照保险合同约定及法律规定在商业三者险限额范围内赔偿，仍有不足，由交通事故责任人按照过错大小分担。本案二审争议的焦点是一审对于本案的护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾器具费及营养费的认定问题、双方责任划分问题以及一审是否存在程序违法的情形。
一、关于损失计算问题。因刘序智未能提供充分证据证实护理人员具有固定收入及其固定收入水平，一审按照2015年湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资计算住院护理费并无不当，安装假肢护理费亦可以参照该标准计算为3534.16元。营养费5610元金额合理，符合本案伤情。住院伙食补助费一审参照国家机关工作人员出差伙食补助标准，结合当地经济发展水平按每天50元计算正确。残疾赔偿金依法应计算为259542元，因刘序智请求赔偿252415元，系其对自己权利的处分，一审根据其请求认定252415元并无不当，刘序智上诉请求按259542元认定本院不予支持，被抚养人生活费认定亦未超诉讼请求。该案事故致刘序智6级伤残，给刘序智及其亲属造成严重的精神伤害，精神损害抚慰金可酌定10000元。残疾辅助器具费属于后续治疗费用，可以周期性支付，一审计算至70周岁基本合理，此后如有实际需要，可以另行起诉主张权利。刘序智的损失总额可以认定为858208.66元。
二、关于责任认定问题。道路交通事故认定书认定刘序智驾驶的两轮电动车为非机动车，因该认定书的证明力大于徐怀军提供的照片及证人证言的证明力，根据证据规则，应当认定该认定书的证据效力，认定刘序智驾驶的两轮电动车为非机动车，一审认定事故电动车为机动车错误，导致责任划分不当，徐怀军应当承担80%的责任，刘序智承担20%的责任。对于刘序智因本案交通事故造成的各项经济损失共计858208.66元，应先由人保财险长沙分公司在交强险限额范围内赔偿121608元，余额736600.66元，徐怀军应当承担80%的责任，即589280.53元，由人保财险长沙分公司在商业三者险限额范围内赔偿200000元，不足部分389280.53元，由徐怀军承担，扣除其已支付的8000元，还应支付381280.53元，其余损失由刘序智自负。人保财险长沙分公司共计应支付321608元，扣除其在事故发生后一审判决前已经支付的94600元，还需支付227008元。
三、关于一审程序问题。一审开庭后因当事人提供了新的证据，一审根据案件事实查明的需要又组织开庭并不违反法律规定，一审也不存在超诉讼请求判决的情形，程序并不违法。
综上所述，刘序智的上诉请求部分成立，应予部分支持。徐怀军的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省洞口县人民法院（2014）洞民初字第687号民事判决第一项；
二、撤销湖南省洞口县人民法院（2014）洞民初字第687号民事判决第二、三项；
三、由徐怀军于本判决送达之日起10日内赔偿刘序智因本案交通事故造成的损失共计381280.53元；
四、驳回刘序智的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5636元，财产保全费3040元，合计8676元，二审案件受理费5928元，共计14604元，由徐怀军负担9840元，由刘序智负担4764元，因其家庭经济困难，准予免交2964元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘子腾
审 判 员 陈平军
审 判 员 贺显平
二〇一六年十一月二十二日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……