吉林省公主岭市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）公民一重字第12号
原告董子臣，男，1967年1月3日生，汉族，无职业，现住吉林省公主岭市。
委托代理人王爱伟，系吉林英诚律师事务所律师。
被告公主岭市益民物业管理处
法定代表人史立佳，系经理。
委托代理人白明，系吉林响铃律师事务所律师。
原告董子臣与被告公主岭市益民物业管理处劳动争议纠纷一案，本院于2012年11月29日依法作出（2012）公民一初字第1022号民事判决书，原告董子臣不服，提起上诉。四平市中级人民法院于2013年7月11日作出（2013）四民终字第32号民事裁定书，裁定撤销（2012）公民一初字第1022号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告董子臣的委托代理人王爱伟、被告公主岭市益民物业管理处法定代表人史立佳及委托代理人白明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年11月原告在被告公司打工，2011年4月6日晚6时许，原告在雇佣活动中被第三人致伤，经公主岭市公安局鉴定为五级伤残，各项经济损失为439687.71元。对此，原告起诉到人民法院请求被告赔偿。公主岭市人民法院（2012）公民一初字第686号民事判决书认定，原、被告双方为劳动关系，非雇佣关系，属于劳动争议案件，以本案未经劳动仲裁前置为由，驳回了原告的起诉。原告申请工伤认定，2012年7月18日公主岭市人力资源和社会保障局（以下简称公主岭市人设局）作出公劳人仲工认字（2012）第41号不予受理决定书。原告申请仲裁，公主岭市人事争议仲裁委员会（以下简称公主岭市仲裁委）以超过仲裁申请时效为由作出公劳人仲不字（2012）第28号不予受理通知书，原告对此不服，现诉至法院请求被告赔偿原告在雇佣活动中遭受人身损害的经济损失439687.71元，同时判令被告支付本案的诉讼费用。原告增加诉讼请求，要求按照2013年最新人身损害赔偿标准计算其各项损失。
被告辩称，1、本案原、被告不存在雇佣关系，系劳动关系，受劳动法调整，原告不能对被告提起雇员受损之诉。2、依据劳动法及相关规定，原告向被告提起劳动争议之诉，也已超过申请认定工伤时限和申请劳动仲裁的仲裁期限，依法应驳回其诉讼请求。3、原告是被告单位保安，在工作时间以外只负责捡捡各单元门口的生活垃圾，集中一起，由单位统一拉走，单位不需要也不敢安排原告倾倒垃圾，原告受伤地点在工作地点之外，故原告受伤被告不应承担赔偿责任。
原告为证实自己的主张，举如下证据：
住院病历、医疗票据、司法精神鉴定及伤残鉴定；证明原告是在被告单位工作期间在公路上受到伤害，受伤害后住院花费的费用，治疗后作出的伤残和精神方面的鉴定。
公主岭市劳动人事争议仲裁委员会公劳人仲不字（2012）第28号不予受理通知书一份。证明该原、被告间争议原告曾经主张过权利，但因超过仲裁申请时效被不予受理。
公主岭市人力资源和社会保障局作出公人社工认字（2012）第41号不予受理决定书一份。证明原告申请工伤认定，因超期被决定不予受理。
4、（2012）公民一初字第686号民事裁定书。证明双方是劳动关系。
5、韩某甲、董子臣身份证、户口本。证明原告的主体资格、自然情况。
6、公主岭市公安局交警队出具的道路交通事故证明一份（新提交），证实董子臣发生事故的时间、地点、经过，以及肇事车辆逃逸，案件至今尚未侦破。
7、2011年6月份左右光碟一张（新提交），证明交通事故发生后，原告家属韩某乙多次找被告商量赔偿事宜，向被告主张过权利，所以仲裁和工伤时效未中断。
8、2011年5月22日光碟一张（新提交），证明内容同证据7。
经质证，被告对上述证据2-5的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据1真实性无异议，但对证明内容有异议，认为原告受伤是因交通事故产生，与被告无关；对证据6真实性无异议，但该证据证明原告事发地点离单位2-3里；对证据7、8有异议，认为证明不了被告对原告有承诺，不影响工伤认定时限，证明不了超过工伤时限是由被告造成，且证据本身体现不出录音时间。
被告为证实其的主张，举如下证据：
第1组证据：证人毛某某、张某甲出庭作证，及证人王某某证言，证明原告是被告单位保安，在工作时间以外只负责捡捡各单元门口的生活垃圾，集中一起，由单位统一拉走，单位没有安排原告向院外运送垃圾。
第2组证据：公主岭保障性住房工作办公室管理科说明、岭东轴承社区证明、2011-2-19记账凭证；2011-2-15环卫处吕某某清运垃圾收据、2011-4-1记账凭证；2011-3-18、2011-3-25张某乙清运垃圾收据、证人张某乙出庭证言，证明福馨北苑小区地处工业大路，公主岭市相关部门严禁工业大路两侧倾倒垃圾，福馨北苑周围没有环卫垃圾中转站，允许该小区在院内集中够一车及时清运走；轴承社区2011年春给福馨北苑小区下达通知，严禁往小区外倾倒垃圾，且没有发现福馨北苑小区往小区外倾倒垃圾现象被告单位2011年2-3月雇车集中外运福馨北苑小区生活垃圾不需要也不敢安排原告向工业大路倾倒垃圾。
经质证，原告对上述证据均有异议，对第1组证据，认为三证人都是被告单位的保安人员，与被告有直接的利害关系，故对证言的真实性原告表示怀疑，且相互之间有矛盾，不应采信；对第2组证据，认为没有证据能证明董子臣倒垃圾卸在了公路的两侧，同时，是原告出事之后被告才找车拉的垃圾。
对于原、被告均无异议的证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
经审理查明，2010年11月原告受被告经理史立佳招录在被告处从事保安工作，工资每月1000元，工作地点为公主岭市福馨北苑门卫室，按照公司安排，原告每工作一天一夜，休息一天一夜。为照顾原告生活，经理史立佳同意其工作之余捡拾福馨北苑小区居民楼下的生活垃圾，工资每月加400元。被告单位于2011年2月正式注册登记。虽然原、被告之间未签订书面劳动合同，且招用原告时尚未办理工商注册，但原告自2010年11月起在被告处一直连续工作至2011年4月6日，双方当事人已具备劳动法的主体资格，应认定原、被告双方已确立事实劳动关系。
另查明，2011年4月6日事发当天，并未原告董子臣本人当班，之前其已向被告请假，董子臣系替班。当晚19时许，董子臣在公主岭市工农大街安康医院东亨达种业有限公司门东20米处被一福田五星三轮车撞伤，肇事三轮车逃逸，因无任何线索，至本次庭审结束时止，交警部门仍未侦破此案。事发地点距离其值班的福馨北苑门卫室大约有2-3里远。综合双方当事人陈述及相关证据，事发当天董子臣系替班，确系为被告单位工作，属于在工作时间因工作原因受到事故伤害，但事发地点距值班地点约2-3里，该地点并不属于原告平时的工作场所，原告董子臣亦未提供证据证明其当时遭受伤害事故发生在被告处其平时工作的场所。
再查明，2011年4月6日交通事故发生后，原告入公主岭市中心医院治疗，住院5天，一级护理5天，主要诊断为“原发性脑干损伤”；2011年4月10日原告自行要求转入吉林大学第一医院，住院治疗43天，一级（含特级9天）护理43天，主要诊断为“重度颅脑损伤”；2011年5月23日转入公主岭阳光医院，住院治疗22天，二级护理22天，出院主要诊断为“原发性脑干损伤”；2011年6月14日转入伊通满族自治县民族医院康复治疗，住院15天，二级护理1天，但住院病历出院诊断中医诊断主病为“中风”，西医诊断“头部外伤后”。
另查，2012年5月9日，原告董子臣以与被告存在雇佣关系为由向本院提起诉讼，要求被告赔偿其各项经济损失439687.71元，因生活困难，同意其缓交诉讼费7890元。2012年6月1日，本院依法作出（2012）公民一初字第686号民事裁定书，认定原、被告之间虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，且原告受被告管理支配，故应按照劳动争议案件处理，但因未经劳动仲裁的前置程序，故裁定驳回原告董子臣的起诉，案件受理费7890元（缴纳后）返还给原告。
2012年7月18日，原告向公主岭市人社局申请工伤认定，同日，公主岭市人社局以原告申请超过工伤认定1年时限为作出公人社公认字（2012）41号决定书，对原告申请不予受理。经查，原告未在法定期限内向公主岭市政府法制办或四平市人设局申请行政复议，亦未向法院提起行政诉讼；对于原告工伤认定时限的丧失，无证据证实被告存在过错。
2012年7月18日，原告向公主岭市仲裁委申请仲裁，同日，公主岭市仲裁委以原告申请超过仲裁1年时效为由作出公劳人仲不字（2012）第28号不予受理通知书，对原告申请不予受理。经查，事故发生后，2012年7月18日之前，原告并未向公主岭市仲裁委提交过书面仲裁申请，无证据证实原告在仲裁时效期间存在不可抗力或其他导致时效中止、中断的法定事由。
2012年7月27日，因不服公人社公认字（2012）41号工伤决定书、公劳人仲不字（2012）第28号不予受理通知书，原告再次向本院提起诉讼，要求判令被告在雇佣活动中遭受人身损害的各项经济损失439687.71元，庭审中，经本院向原告解明并征求其意见后，其明确表示要求按照劳动争议纠纷起诉。原告缴纳诉讼费10元。
再查明，原告在本次审理过程中再次主张按照雇佣关系纠纷起诉，原告主张按照最新赔偿标准计算损失，具体如下：医疗费88474.23元；误工费32599.8元（270天，120.74元／天）；护理费22457.64元（93天，120.74元／天，一级护理）；住院伙食补助费4650元（93天，50元／天）；残疾赔偿金242496.48元（20208.04元／年，20年，按照60%比例计算）；后续治疗费100000元；交通费3200元；被抚养人生活费48224.55元（被抚养人7周岁，两位抚养人，按照60%比例计算）。对此，因本案原审中已向其释明并征求意见，其再次变更诉讼请求于法无据；且原告曾依雇佣关系向本院提起诉讼，本院裁定驳回其起诉，其再次依据相同事实和理由向本院起诉，不符合民事诉讼“一事不再理”的原则，考虑到本案具体情况，本院决定依照劳动争议纠纷继续进行审理，并查明上述事实。
本院认为，用人单位自用工之日起应当与劳动者签订书面劳动合同，劳动者与用人单位之间虽未订立书面劳动合同，但劳动者已实际付出有偿劳动，应确认双方形成事实劳动关系。当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理。原告董子臣受雇于被告经理史立佳从事保安工作，业余时间捡拾垃圾，虽未签订书面劳动合同，但双方存在劳动法上的管理、支配关系，具备劳动法的主体资格，劳动者已付出有报酬的劳动，双方确已形成事实劳动关系。原告遭受交通事故后一直未放弃向交警部门主张权利，可视为其申请仲裁未超过仲裁时效。原告的各项损失只能参照人身损害赔偿标准计算，经核算，原告各项经济损失为：医疗费88474.23元（医疗费票据均为复印件，但被告予以认可）；误工费6879.9元（住院85天，80.94元／天）；护理费14368.06元（其中：一级护理11591.04元（48天，120.74元／天），二级护理2777.02元（23天，120.74元／天））；住院伙食补助费4250元（住院85天，50元／天）；残疾赔偿金103178.04元（参照五级伤残计算，8598.17元／年，20年）；对于交通费，因原告至今未提供相应票据予以证实，故该项请求本院不予支持；被抚养人生活费，因原告至今未提供与被抚养人有关的任何证据，故对该项请求本院亦不予支持；后续治疗费，因该项费用尚未发生，本案不能予以支持，原告可待实际发生后另行起诉。原告上述各项损失合计217150.23元，因原告董子臣于本次交通事故发生后未及时申请工伤认定，导致本案超过仲裁时效和工伤认定时限，参照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，可以减轻被告的责任。对原告上述各项损失，被告按照50%责任比例赔偿原告各项损失108575.12元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十条、第二十二条、第二十三条之规定，经本院2013年第25次、2014年第6次审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告公主岭市益民物业管理处于本判决生效后十日内应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项损失108575.12元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 李晓利
人民陪审员 裴秀荣
人民陪审员 刘 锐
二〇一四年三月十九日
书 记 员 任 静