江苏省常州市天宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）天商初字第1185号
原告常州通钢商贸有限公司，住所地常州万都金属城东区7栋22号。
法定代表人屠建成，该公司总经理。
委托代理人周方兴。
委托代理人颜春东，江苏张林芳律师事务所律师。
被告常州正大锻造机械有限公司，住所地常州市天宁区怡康机电广场4号楼701室。
法定代表人沈建国，该公司董事长。
委托代理人张晓军，江苏常联律师事务所律师。
被告沈建国。
委托代理人张晓军，江苏常联律师事务所律师。
原告常州通钢商贸有限公司（以下简称通钢公司）与被告常州正大锻造机械有限公司（以下简称正大公司）、沈建国买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月11日立案受理后，由代理审判员吴赟适用简易程序，于2014年10月8日公开开庭进行了审理。原告通钢公司的委托代理人周方兴、颜春东，被告正大公司、沈建国的共同委托代理人张晓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告通钢公司诉称，正大公司从2011年3月1日起至2013年4月8日止，分别在通钢公司处购买钢材，支付货款时未按购货协议履行，处于严重拖欠状态，占用了通钢公司的流动资金导致通钢公司经营受到严重损失，至起诉时正大公司仍欠通钢公司货款80762.87元。另，在供货合同中明确约定企业负责人采用个人资产承担保证责任而且签字方郭小红是法定代表人沈建国的合法妻子，第二被告沈建国应当对正大公司的上述债务承担连带责任。后通钢公司长期催要未果，故诉至法院，请求判令1、被告立即支付通钢公司货款80762.87元；2、被告立即支付通钢公司违约金128450元（按银行贷款利息四倍计算）；3、诉讼费用全部由被告承担。4、按供货协议，由被告企业和被告法定代表人沈建国个人资产共同承担责任，第二被告沈建国应当对上述欠款承担保证责任。
被告正大公司口头辩称，对于欠款事实和欠款金额没有异议，但对于通钢公司要求正大公司支付违约金不予认可，约定的违约金过高，应予调整。
被告沈建国口头辩称，对于正大公司的债务不应当承担连带保证责任，通钢公司所提供的材料订货单是通钢公司方制订的格式合同，对于合同中第六条所约定的发生经济纠纷由供货方、企业负责人采用个人资产承担保证责任，这份合同并没有正大公司的法定代表人签字确认，因此该约定对沈建国无约束力，请求驳回通钢公司的诉讼请求。
经审理查明，通钢公司与正大公司之间发生业务往来，由通钢公司作为供货方向正大公司供应钢材，正大公司为购货方，双方签订《材料订货单》作为供货协议，约定交易钢材的规格、价款、交货方式、交货地点、付款方式、付款日期等。材料订货单第（六）条约定：如发生经济纠纷，承担责任由购货方企业和负责人以及股东与经办人采用个人资产共同承担保证责任。材料订货单中作为违约金条款的第（七）条约定：如购货方逾期付款，将从逾期日起计算，每天每吨材料加收20元。供货协议上加盖通钢公司与正大公司的合同专用章，通钢公司经办人周方兴与正大公司经办人郭小红在协议上签字。2012年12月26日，通钢公司与正大公司进行对账，确认正大公司从2011年3月1日起至2012年12月26日止，共欠通钢公司货款459326.06元，正大公司在对账单上加盖公章。后双方于2014年8月26日再度对账，正大公司尚欠通钢公司货款80762.87元。正大公司未履行付款义务，通钢公司诉至本院，提起前列诉讼请求。
另查明，通钢公司诉请的违约金计算方式为：“利息每万每天2.4333元＊欠款金额（以万元为单位）＊违约天数＊4”。该计算标准采取分段计算方法，违约金起算点为第一次对账日次日即2012年12月27日，其中“每万每天2.4333元”是按照2012年7月6日以后的贷款月利率7.3‰除以30天得到日利率，然后乘以1万元得出每万元每天利息是2.4333元；欠款金额的初始基数（以万元为单位）为原被告2012年12月26日就货款对账确认的正大公司共欠通钢公司货款45.932606万元，后履行过程中若正大公司向通钢公司偿还部分货款则予以相应扣除并得出新的欠款金额，若新增货款则予以累加；违约天数为前一欠款金额至后一欠款金额之间的持续天数；“4”即通钢公司主张的银行贷款利率的“四倍”。在2012年12月26日原被告双方对账确认尚欠货款45.932606万元，至2014年8月26日原被告双方再度对账确认尚欠货款8.076287万元，这一期间内，正大公司在2013年2月7日以承兑汇票方式支付货款15万元，在2013年4月8日正大公司增加货款121436.81元，在2013年7月8日以承兑汇票方式支付货款10万元，在2013年8月16日以承兑汇票方式支付货款15万元，在2014年1月27日以承兑汇票方式支付货款10万元，至此正大公司尚欠货款80762.87元，该款持续至双方对账日2014年8月26日仍未付清。通钢公司按照前述计算公式，要求正大公司支付违约金128450元（计算至2014年8月27日，即原被告双方第二次对账后之次日）。正大公司对该计算方式的时间节点、曾付款情况、新增款情况、欠款金额等无异议，但认为该计算标准计算的违约金偏高，请求法院调整。
还查明，按照中国人民银行公布的《金融机构人民币贷款基准利率表》显示，自2012年7月6日起中国人民银行公布的六个月以内短期贷款基准利率为年利率5.6%。
上述事实有通钢公司提供的材料订货单、送货单、对账单以及当事人当庭陈述等证据证实。
本院认为，通钢公司与正大公司之间的买卖合同关系依法成立。我国合同法规定，当事人应全面履行合同义务；一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；一方未支付报酬的，对方可以要求其支付；当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。正大公司尚欠通钢公司货款本金80762.87元双方均无异议，本院予以确认，正大公司应当支付给通钢公司。
本案的争议焦点为：一、通钢公司诉请的违约金应当如何计算；二、沈建国是否应当对正大公司的货款及违约金承担承担连带保证责任。
对于争议焦点一，通钢公司陈述，按照材料订货单上违约责任条款的约定，正大公司逾期付款将从逾期日起每天每吨材料加收20元，该违约金条款的计算标准确实偏高，故通钢公司没有请求按该标准计算违约金，而是按照银行贷款利率的四倍计算违约金，这一标准参考的是民间借贷的利率标准，也是企业平时经济纠纷中借款的成本，正大公司没有履行合同义务按约付款，侵占了通钢公司的流动资金，导致通钢公司在经营中受到资金的困难，因此通钢公司受到了经济损失，该实际损失是因为资金被占用所导致的损失。通钢公司在计算时采用的月利率7.3‰也就是年利率8.76%是在中国人民银行公布的同期6个月以内贷款年利率5.6%的基础上上浮的。正大公司对此抗辩：法律没有规定逾期付款利息按照银行同期贷款利率的4倍来计算，所以正大公司不予认可，请求法院调整。对此，本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。本案中，通钢公司未能举证证明其因正大公司违约而给其造成的具体损失及数额，根据合同的履行情况、当事人的过错程度，本院考虑当前市场融资成本，体现对违约方的惩罚性，结合本案的实际情况，本院确定正大公司按照人民银行六个月以内短期贷款基准利率年利率5.6%的1.95倍进行计算并支付给守约方比较适当，故本院对通钢公司要求正大公司支付违约金的计算标准进行调整。在履行合同过程中，正大公司存在逾期付款的情况为：2012年12月27日起459326.06元逾期40天；2013年2月8日起309326.06元逾期57天；2013年4月9日起430762.87元逾期90天；2013年7月9日起330762.87元逾期36天；2013年8月17日起180762.87元逾期159天；2014年1月28日起80762.87元逾期210天（计算至2014年8月26日原被告双方第二次对账后之次日）。上述违约金分段计算，取整至小数点后两位，合计为40155.51元。
对于争议焦点二第二被告沈建国是否需要承担连带保证责任。本院认为，《中华人民共和国担保法》第二条规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。第十三条规定，保证人与债权人某而《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第二款规定，主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。在本案中，材料订货单虽然约定“如发生经济纠纷，承担责任由购货方企业和负责人以及股东与经办人采用个人资产共同承担保证责任”，但正大公司的法定代表人也就是本案的第二被告沈建国并未以保证人的身份在合同上签字或者盖章，在后续双方的两份对账单上沈建国同样没有以保证人的身份签字或者盖章，因此保证合同并未成立，故通钢公司诉请沈建国对正大公司的欠款承担连带保证责任于法无据，本院不予支持。
综上，通钢公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定之规定，判决如下：
一、常州正大锻造机械有限公司于本判决生效之日起十日内向常州通钢商贸有限公司支付货款80762.87元。
二、常州正大锻造机械有限公司于本判决生效之日起十日内向常州通钢商贸有限公司支付违约金40155.51元。
三、驳回常州通钢商贸有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4439元，减半收取2219.5元，由常州正大锻造机械有限公司负担1900元，由常州通钢商贸有限公司负担319.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。
代理审判员 吴 赟
二〇一四年十一月四日
书 记 员 顾逸岚