广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑二终字第495号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）耿庆海，男。曾因犯盗窃罪和转移赃物罪于2002年7月22日被福建省泉州市洛江区人民法院判处有期徒刑四年，刑期至2005年10月18日止。
原审被告人张某玲，女。
上列二原审被告人因本案于2013年5月29日被羁押，2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现均羁押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控被告人耿庆海、张某玲犯抢劫、诈骗罪一案，于2014年6月24日作出（2014）深宝法刑初字第167号刑事判决。宣判后，原审被告人耿庆海向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷，讯问上诉人耿庆海，本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人耿庆海、张某玲为了获取非法利益，经过预谋后采用不固定结伙方式，在宝安区福永街道、沙井街道等地，采用“掉包分钱诈骗”、“钱包丢了、借卡加油”等方法对被害人实施诈骗，作案多起。具体如下：
1、2013年5月4日12时许，被告人耿庆海开借来的车搭载被告人张某玲，在宝安区沙井街道万众购物广场伺机作案，看到被害人李某峰在银行柜员机取钱。耿庆海就将车开到被害人李某峰的身边，坐在后座的张某玲与李某峰搭讪称自己的银行卡丢了，车上没有了油，想借李某峰的银行卡加油。张某玲叫李某峰坐上车，李某峰上车后发现不妥，就要求下车。此时，被告人耿庆海就抓住被害人李某峰的头发恐�她，被告人张某玲也抓住被害人的手，并逼她交出银行卡和说出密码，开始被害人李某峰不愿说出密码，就当场遭到被告耿庆海的殴打，致被害人李某峰轻微伤，被打的李某峰无奈说出密码后，被告张某玲拿着银行卡到柜员机上将被害人李某峰卡里的1300元取走。
2、2013年5月14日12时许，被告人耿庆海开车在宝安区福永街道宝某来酒店停车场伺机作案。被告人耿庆海在酒店附近看到被害人张某衣着整齐，就迎了上去，自称自己是海尔集团的经理，财物被盗了，请求被害人张某帮一下忙。先是借被害人张某的手机，拨打所谓海尔公司老总的电话。在骗取被害人张某的信任后，耿庆海就骗称自己要到宝某来酒店租一间房，给海尔公司上网传送一些资料，开房费需要2800元，并说他们海尔公司的老总当天下午4点就会乘飞机到深圳，到时钱就会一并还给他，被害人张某把身�所有的2800元给了被告人耿庆海，耿庆海接过钱后就趁机逃离了现场。
3、2013年5月14日16时许，被告人耿庆海开车搭载一女子在宝安区沙井街道岗仔工业区成伟百货伺机作案。被告人耿庆海开车靠近被害人肖某，坐在副驾驶室的女子就摇下车窗和肖某搭讪，称自己是诺基亚公司的主管，刚才不小心撞了一个小孩，需要朋友马上转一笔钱过来，想肖某帮助借银行卡转钱进来，如果帮了这个忙，日后会有感谢，被害人肖某没想那么多就把银行卡借给了女子，一并将密码告知，耿庆海就从女子手中拿过银行卡。被告人耿庆海开车拉着被害人肖某，说马上要去处理交通事故，车上女子又为难对肖某讲，处理交通事故要许多钱，自己的电话又没有，要联系一个人都麻烦，肖某就把自己挎包里的700元人民币和手机（价值1970元）一并交给了她，当车走到沙井街道上南小学时，耿庆�借口把被害人肖某放下就逃离了现场。后被害人肖某卡里的2400元人民币被取走。
4、2013年5月29日11时许，被告人耿庆海、张某玲与同伙张某学（另案处理）开车来到宝安区福永街道下十围社区福中路，当看到被害人黄某甜在一间银行柜员机前，张某学就把车靠了过去，坐在后排座的被告人耿庆海、张某玲对被害人黄某甜搭讪，称钱包被偷，想借银行卡加油。黄某甜将自己的银行卡给了耿庆海并告知密码，耿庆海拿着银行卡就借故去查一下这张卡是否有贷款。接着，就将该卡里的人民币1400元取走，走时还将被害人黄某甜身上的人民币100元现金骗走。
认定上述事实，有下列经原审庭审宣读、举证、质证的证据予以证实：
一、被告人的供述及辨认笔录。
（一）被告人耿庆海的供述及辨认笔录：在侦查阶段如实供述了四单犯罪事实。2013年5月初的一天，我开着借朋友�车荣威550在元芬新村的路口接到张某玲，我们从龙华开到沙井客运站附近的一个工业区，我们看到路边有一个小女孩，张某玲下车把小女孩叫过来上车。小女孩上车后，张某玲对小女孩说：我们是海尔集团的，钱被偷了，想借点钱加油。这时我给冒充公司老板助理同伙打电话，让女孩相信我们被偷，公司需要打钱过来，想借她的银行卡用一下，会给她一些好处费，大约3-4千元，女孩就把身上的银行卡交给张某玲并将密码告诉我们。后我就借口借女孩手机发信息，女孩听到有信息跟我要回手机，我不给并将银行卡取钱的提示信息趁其不注意时删除了，女孩就和我抢夺手机。这时张某玲回到车上，我看到周围人多，就把车开向人少的地方开，女孩下车后我就把手机还给了她。这单我们每人分了400-500元。2013年4月份，我和张某玲还是开那辆荣威车在石岩一个工业区路边�张某玲下车和一个约20岁的女孩搭话，骗那女孩说我们是香港来的，朋友有一笔钱转过来，想借她的银行卡用一下，后女孩把卡交给张某玲并告诉了我们密码，后我们说明天过来把卡还给她，并且留了一个手机号码给她。女孩下车后，张某玲就去取钱，这回我们每人分了大概200-300元。2013年5月28日，我和张某玲开朋友的花冠小车在公明的一条路边，我俩以身上的钱被偷了，想借她点钱加油骗了一个22-23岁的女孩上车，在车上骗她说朋友打钱过来，要借女孩的银行卡用一下，还需要女孩把银行卡密码告诉我们，然后告诉女孩我们明天来公明把银行卡还给她，就让女孩下车了，之后张某玲去银行取钱，这回我们每人分了几百元。2013年5月29日，我和张某玲、张某学开花冠小车在国道机场附近一条小路边，我们三人以公司派去香港，路上钱被偷了，想借她点钱加油骗了一个20多岁的女孩上车，在车上骗她说公司要打钱过来，需要借女孩的银行卡用一下，还需要女孩把银行卡密码也告诉我们，然后告诉女孩我们明天会来把银行卡还给她，就让女孩下车了，之后张某玲去银行取钱，这回我们每人分了300元左右。在辨认笔录辨认出张某玲与其一起参与了诈骗的女子；指认了相关作案现场。
（二）被告人张某玲的供述及辨认笔录：在侦查阶段供述自己记得三宗行骗。第一次是2013年5月28日在公明诈骗过一次得了1500元。第二次是5月份在宝安区福永附近骗了700多元，我分了300元左右。第三次是在5月份左右，在沙井的万众百货附近又骗得1700元，我分了700元钱。我扮演香港人，以车没油将事主骗上车，将事主的银行卡及密码骗到手，我就持事主的银行卡取柜员机上取钱。今年5月份在上南附近骗他人财物时，当时我骗了一名女子的银行卡将卡内的一千多元取完后，我们都坐在车上，那名女子好像感觉我们想要骗她的钱，耿庆海就打了那名女子的脸部两巴掌后，那名女子就下车了。在辨认笔录中辨认出耿庆海与其一起参与了诈骗的男子；指认相关作案现场。
二、被害人的陈述及辨认笔录。
（一）被害人李某峰的陈述及辨认笔录：2013年5月4日12时许，我当时在沙井万众城广场旁中国银行的柜员机取完钱准备回去，刚走几步就碰到一辆小车上驾驶室的男子拉下车窗叫住我，后座的一女子对我说，她银行卡掉了身上又没带钱，车子也没油了，问我能不能借张银行卡给他们，然后要我上车。上车后开了十多米，我就要求下车，他们就把车开回到万众商场旁边，在车上那男子就抓住我头发打我，那女子也抓住我手，随后那男子就要我拿出银行卡，我害怕就把银行卡给了他，之后那男子就逼我说出密码后女子下车取钱，�子在车上看住我。女子回来后就把卡丢回给我，那男子拿出纸巾擦干净我脸部的血就把我赶下车，随后他们就开车逃跑了。下车后我告诉了我男朋友，他就帮我报警了。对方取走了我银行卡内的1300元人民币。在辨认笔录辨认出耿庆海就是问其借银行卡的男子；张某玲就是拿其银行卡取走1300元的女子。
（二）被害人张某的陈述及辨认笔录：2013年5月14日12时许，我在福永街道福永天桥一间公厕出来碰到一名陌生男子跟我借用手机，他自称是海尔集团的一个经理，准备去香港开会，但他住在宝某来大酒店时东西被盗，要给海尔的总经理打个电话。然后他让我和他一起去宝某来酒店给他们总经理在网上传一些资料，我们到达酒店后他让我先在酒店外面等一下，他去问一下酒店的大堂有没有可传资料的房间，过了一会，那名男子出来对我说让我先借2800元给他开一间房，他先进去开好房传好资料，让我在外面等30分钟，他就会出来和我一起等他们老总过来把钱还给我。我将身上带的2800元借给了他，然后那名男子拿着我的钱就进了宝某来酒店的大堂，我等了30分钟看见对方没出来，我就用刚才那名男子拨打过的电话打过去，那边有人接听了，他让我等一下。我就在外面又等了一个小时，当我再次打电话过去时，对方电话没人接听，我感觉我可能受骗了，所以来派出所报案。和他一起骗我的是名女子，电话号码是1322558××××。在辨认笔录辨认出耿庆海就是诈骗其2800元人民币的男子。
（三）被害人肖某的陈述及辨认笔录：2013年5月14日16时许，我在沙井街道芙蓉岗仔工业区城伟百货附近遇到了一辆白色小轿车，车内副驾驶座有一名短发女子跟我搭讪“我手机没电了，能不能把你的手机借给我打电话”，我说前面有公用电话，她就让我自己�打电话，于是我拨打了对方的电话号码，电话里有个女子接了电话，然后让我给车上的女子接电话，我就给了车上的女子接听电话。后来我也不清楚自己怎么上了这名女子的车，在车里还有一名40多岁的男子开车。我上车后女子自称自己是诺基亚公司的主管，她就说会给我介绍工作，然后她就说她在高速路上撞了一个小孩，需要朋友转一笔钱过来，但她没银行卡需要我借她一个银行卡，然后我就把银行卡借了她。后来她说我的银行卡没开通网上银行需要密码开通，我就把密码给了她。大约17时35分，车内开车的男子在好万年超市门口下了车，还拿着我的银行卡走了，说要将我的银行卡过一下才能开通网上银行功能。大概过了五分钟男子回来了，这时那名女子说需要出去办事要钱，在车里的时候我就把700元现金、手机交给这名女子，然后就在上南小学附近他们把我放下车，并说20分钟回来找我，可我等了一个小时他们都还没回来，于是我报警了。我被骗现金700元、一部白色魅族手机、一张农村商业银行卡（卡里被取走2400元）。在辨认笔录辨认出耿庆海就是驾驶白色小轿车诈骗其的男子。
（四）被害人黄某甜的陈述及辨认笔录：其详细陈述了2013年5月29日被骗走现金100元及深圳农村商业银行卡（卡内被取走1400元人民币）的经过，与公诉机关指控的一致。在辨认笔录中辨认出被告人张某玲就是诈骗其的其中一名女子；耿庆海就是诈骗其的其中一名男子。
三、证人证言及辨认笔录。
（一）证人李某英（系李某峰的姑姑）：证实案发时间段给李某峰打电话，接通之后马上被挂断。后来联系上后李某峰说中午的时候被人抢劫，正在沙井人民医院验伤。
（二）证人刘某辉：证实2013年5月初的一天接到李某峰电话，说被人打伤，还被对方�了钱，找到她之后发现她眼镜充血，脖子被抓伤，李某峰说有一男一女开着车过来问她要钱，她不肯给，对方在车上打了他并将她的银行卡抢走，逼问出密码，然后将银行卡里的钱取走了。
四、物证书证。
抓获经过、情况说明、银行卡交易记录、扣押决定书、扣押清单、被告人身份信息、被告人耿庆海的前科资料等。
五、视听资料：被害人银行卡被取款的监控录像。
六、鉴定意见：证实被害人李某峰所受损失为轻微伤。
七、现场勘查笔录及照片
原审法院认为，被告人耿庆海、张某玲无视国家法律，以非法占有为目的，以暴力手段强行劫取他人财物；其行为均已构成抢劫罪；被告人耿庆海以虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，被告人耿庆海依法应予数罪并罚。在第一单犯罪事实中，被告人耿庆海实施殴打行为，起主�作用，是主犯，应按照其所犯的全部罪行处罚；被告人张某玲起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。耿庆海曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，虽不构成累犯，但在量刑时应予体现。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十六条、第二百六十九条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人耿庆海犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。总和刑期有期徒刑三年八个月，决定执行有期徒刑三年六个月；并处罚金人民币三千元。被告人张某玲犯抢劫罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元。二、缴获的作案工具车辆C×××F8返回给车主尤某。
原审被告人耿庆海上诉称：2013年5月4日其实施的是诈骗行为应认定为诈骗罪，其在诈骗过�中没有对被害人实施暴力，其行为不应构成抢劫罪，请求二审法院对其从轻处理。
本院经审理查明的事实与一审查明的相同，据以认定本案事实的证据均经庭审质证、认证，确实充分，足资认定。本院均予以确认。
本院认为，上诉人耿庆海、原审被告人张某玲无视国家法律，以非法占有为目的，以暴力手段强行劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；上诉人耿庆海以虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，耿庆海依法应予数罪并罚。在第一单犯罪事实中，上诉人耿庆海实施殴打行为，起主要作用，是主犯，应按照其所犯的全部罪行处罚；原审被告人张某玲起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。耿庆海曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，虽不构成累犯，但在量刑时应予体现。在原审判决认定的第一单犯罪事实中，被害人在案发后第一时间报警并详细陈述了自己被抢、被打的经过，被害人的陈述与原审被告人张某玲的供述、证人证言及伤情鉴定意见能够相互印证，故上诉人耿庆海关于其在第一单犯罪中仅构成诈骗罪，不构成抢劫罪的上诉意见与查明事实不符，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审理程序合法，量刑适当，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 肖 艾 新
审判员 邱 彩 丽
审判员 姜 君 伟
二〇一四年八月八日
书记员 黄丹燕（兼）