广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）清英法青民初字第118-1号
原告陈新治，男，汉族，住广东省英德市。
委托代理人彭金才，男，系广东英都律师事务所律师
被告刘有生，男，汉族，住福建省邵武市。
被告中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司，住所地福建省邵武市。
负责人陈伟，系该公司经理。
上述两被告的委托代理人胡日友，男，系邵武市“148”法律服务所基层法律服务工作者。
原告陈新治诉被告刘有生、中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司（以下简称大地保险邵武公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年3月11日作出（2012）清英法青民初字第118号民事判决书，被告大地保险邵武公司不服该判决，提起上诉，清远市中级人民法院于2013年12月13日作出发回重审裁定。发回重审后，本院�2014年1月20日立案受理，依法由审判员陈志和、代理审判员卢丽芬、黄俊涛组成合议庭分别于2014年4月8日、7月15日公开开庭进行了审理。第一次庭审时原告的委托代理人彭金才、被告大地保险邵武公司的委托代理人胡日友到庭参加诉讼。第二次庭审时原告的委托代理人彭金才、被告刘有生、大地保险邵武公司共同的委托代理人胡日友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈新治诉称，2012年7月5日被告刘有生驾驶闽××号重型半挂车牵引闽××挂号半挂车沿S347线青塘往英德方向行驶。16时50分许，当车行驶至S347线英德市桥头镇锦豪酒店门前路段时，与迎面而来由原告驾驶的粤××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。原告受伤后送桥头卫生院、英德市人民医院抢救治疗28天，用去医疗费28652.28元。事故经英德市交警部门认定“刘有生负事故全部责任，陈新治不负事故责任”。闽××号重型半挂车、牵引××挂号半挂车是被告刘有生所有的车辆，已购买交强险及商业险，根据法律规定，被告刘有生应赔偿原告医疗费28652.28元、住院伙食补助费1400元、护理费2422元、误工费9109.1元、交通费500元、残疾赔偿金60453.42元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费700元，上述赔偿款扣减被告刘有生已经赔付的36000元，剩余部分由被告大地保险邵武公司在交强险、商业险限额内赔付，不足部分由被告刘有生赔付，最后诉讼费由被告负担。
原告陈新治在举证期间提交的证据有：
1、原告身份证复印件、行驶证复印件、驾驶证复印件各一份；2、被告刘有生驾驶证复印件、闽××号重型半挂牵引车行驶证复印件、闽××挂重型普通半挂车行驶证复印件各一份；3、交通事故认定书一份；4、英德市桥头卫生院出具的出院证明书、收费收据�住院病人费用汇总清单各一张；英德市人民医院出具的收费收据两张、出院证明书一张、病案首页一张、费用明细汇总清单共五页；5、杨衍康身份证复印件一张、清远纳福娜陶瓷有限公司出具的个人收入证明一份、中国农业银行金穗借记卡明细对账单一张、养老保险缴费明细单四张；6、交通费发票十五张；7、桥头镇人民政府办公室出具的证明一张；8、权属人为陈新治的房地产权证复印件一份；9、南方医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书一份；10、鉴定费发票一张。
被告刘有生、大地保险邵武公司辩称，原告的赔偿应由被告大地保险邵武公司在交强险内先行赔付，不足部分由于肇事车辆没有购买不计免赔故被告大地保险邵武公司在第三者责任险内按80%赔付，剩余部分由被告刘有生赔付。对原告诉请的医疗费28652.28元，应剔除非医保费用5730.45元，该费用由被�刘有生自行负担。剩余的医疗费、住院伙食补助费由被告大地保险邵武公司根据保险合同约定赔付。原告诉请的误工费由于未提交工资表佐证且原告自认是临时工，每月工资是1000多元，故误工费的计付标准可按73.69元／日计付。护理费由于原告提交的证据不足，未提交工资表核对，故护理费应参照误工费的计付标准。交通费应以300元为宜，残疾赔偿金应按《广东省2012年度人身损害赔偿计算标准》计为53794.96元，鉴定费用由被告刘有生自行负担。同时被告刘有生在事故发生后已向原告赔付36000元，因此计付原告的损失时应予扣减。
被告刘有生、大地保险邵武公司在举证期间内提交证据有：
1、询问笔录复印件一份，拟证明原告是桥头镇临时工，工资1000多元每月；
2、保险单代抄件四份，拟证明肇事车辆投保了两份交强险，两份商业险，其中商业险没有投保不计免赔�
3、收条复印件两张，拟证明原告收到被告刘有生的赔偿款36000元；
4、陈新治医疗费剔除非医保费用的说明一份，拟证明两被告已达成协议，由被告刘有生自愿承担非医保内的费用5730.45元。
经质证，被告大地保险邵武公司对原告提交的证据1至4无异议，对证据5无异议，但认为原告的举证并未充分，应该提交工资条的证据进一步佐证，对证据6的真实性合法性关联性均有异议，该票据上没有记载乘车的时间、地点，该证据不应采信，对证据7、8无异议，但根据被告大地保险邵武公司提交的询问笔录可知原告只是临时工，月工资才1000多元，对证据9、10有异议，被告大地保险邵武公司要求重新进行鉴定。原告对被告刘有生、大地保险邵武公司提交的证据1至3没有异议，对证据4不予认可，与本案无关。
经审理查明，2012年7月5日，被告刘有生驾驶闽××（闽××挂）重型半�牵引车沿S347线青塘往英德方向行驶。16时50分许，当车行驶至S347线英德市桥头镇锦豪酒店门前路段时，与迎面而来由原告驾驶的粤××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事发当天原告被送往英德市桥头卫生院住院治疗，期间产生医疗费138.78元，同日原告被转送至英德市人民医院住院治疗至2012年8月2日出院，期间产生医疗费28513.5元，该院出具的《出院证明书》记载“4、出院情况：休息叁周。5、陪人情况：住院期间留陪护壹人”。原告住院期间由其女婿杨衍康负责护理。2012年7月25日英德市公安局交警大队出具第2012B00478号《交通事故认定书》，认定刘有生承担此事故的全部责任，陈新治不承担比事故的责任。同年8月9日原告诉至本院，要求判令被告赔付交通事故损失，同时申请就伤残等级进行鉴定，因原告不同意就鉴定机构的选取进行协商，本院指定南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于同年10月22日出具《鉴定意见书》，认定陈新治颅脑损伤的伤残程度为X（拾）级，原告为此支付鉴定费700元。被告大地保险邵武公司对该鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定，但被告未在规定时限内缴交鉴定费，本院遂于2013年3月11日出具（2012）清英法青民初字第118号判决书，判令被告大地保险邵武公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告陈新治医疗费20000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告陈新治69442.42元。其后被告大地保险邵武公司提出上诉，清远市中级人民法院以（2013）清中法民一终字第914号民事裁定书裁定撤销上述判决，发回重审。本院于2014年1月20日立案受理，第一次庭审中，被告大地保险邵武公司对南方医科大学司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》有异议，并申请重新进行鉴定。同时其根据英德市人民医院出具的《出院证明书》上记载原告“入院情况……5、乙肝病毒携带者；6、窦性心跳过速”而认为原告在英德市人民医院住院过程中就乙肝病毒携带者及窦性心跳过速等产生不合理用药费用遂要求就不合理用药进行鉴定，同时还要求剔除原告诉请的医疗费中医保外的费用。因双方就重新鉴定的机构选取问题无法达成一致意见，本院遂指定中山大学法医鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定。重新鉴定的费用2180元已由被告大地保险邵武公司支付。因案件需要进行鉴定，本院于2014年4月15日中止案件审理。其后针对被告大地保险邵武公司提出原告治疗乙肝病毒携带者及窦性心跳过速存在不合理用药问题，本院到英德市人民医院进行调查，该院出具《疾病诊断证明书》，该书记载“陈新治1、住院治疗2012-7-5至2012-8-2；2、住院期间发现的①乙肝病毒携带者与②窦性心动过速不需要治疗，未曾用药”。2014年6月5日，中山大学法医鉴定中心出具《鉴定意见书》，鉴定意见为“陈新治颅脑损伤致残程度符合道路交通事故十级伤残”。本院遂于2014年7月15日恢复对案件的审理。在第二次庭审时，被告刘有生委托胡日友作为其代理人。庭审中，被告刘有生、大地保险邵武公司的共同委托代理人胡日友提交了《陈新治医疗费剔除非医保费用的说明》，上面有刘有生的签名，但被告刘有生的委托代理人表示不清楚该签名是否为被告刘有生亲笔所签，其述称该说明只是被告大地保险邵武公司交给其。被告刘有生、大地保险邵武公司表示由于双方之间就剔除非医保费用已达成协议，故撤回对不合理用药进行鉴定的申请。原被告对中山大学法医鉴定中心出具的《鉴定意见书》及英德市人民医院出具的《疾病诊断证明书》均无异议。
另查明，肇事车辆闽××号重型半挂牵引车、闽××挂重型普通半挂车行驶证登记的所有人是邵武市和顺汽车有限公司，上述车辆均已向被告大地保险邵武公司投保交强险，期限为2011年9月17日零时起至2012年9月16日二十四时止。闽××号重型半挂牵引车、闽××挂重型普通半挂车分别向被告大地保险邵武公司投保了第三者责任险100万元、5万元，上述第三者责任险的期限均为2011年8月28日零时起至2012年8月27日止，本案的交通事故发生在上述保险的合同期限内。
再查明，原告陈新治于1998年开始在桥头镇桥西路居住，其发生事故前在桥头镇计生办工作，是桥头镇政府招聘的临时工。庭审上原告明确表示放弃追究邵武市和顺汽车有限公司的责任，仅要求被告刘有生、大地保险邵武公司承担本案的赔付责任，同时原告对被告刘有生已支付赔偿款36000元一事予以确认。
因双方对赔偿数额分歧较大致使本案无法调解结案。
上述事实，有原告提交的起诉状及证据、两被告提交的答辩状及证据以及本院的开庭笔录附卷佐证，本院予以确认。
本院认为，被告刘有生在驾驶闽××（闽××挂）重型半挂牵引车的过程中，与驾驶二轮摩托车的原告发生碰撞，造成原告受伤，形成侵权之诉。因原被告对英德市公安局交警大队作出的第2012B00478号《交通事故认定书》均没有异议，对该证据本院予以采信。对两被告无异议的住院伙食补助费、精神损害抚慰金本院根据原告的诉请予以准照。对原告诉请的医疗费28652.28元，两被告均无异议，但被告大地保险邵武公司辩称应剔除医疗费中非医保范围内的费用即5730.45元，并提交《陈新治医疗费剔除非医保费用的说明》证明其已和被告刘有生就剔除非医保范围内的费用达成一致意见从而要求医疗费中的5730.45元由被告刘有生负担。首先，被告刘有生的委托代理人不能确认《陈新治医疗费剔除非医保费用的说明》上刘有生的签名是否为被告刘有生亲笔所签，其次被告刘有生与被告大地保险邵武公司就剔除非医保费用的协议仅是双方之间的约定，对原告不产生约束力，而原告对该说明明确表示不予认可，最后被告大地保险邵武公司并未举证证明原告的医疗费中有医保范围外的费用，且其要求按照医疗费总额的20%剔除非医保费用也没有法律依据，故对《陈新治医疗费剔除非医保费用的说明》本院不予采信，对被告大地保险邵武公司的该抗辩本院不予采纳。对原告诉请的误工费，因原告并未提交其工资清单、银行流水账等证据佐证其收入状况，而被告大地保险邵武公司提交的询问笔录中也无法准确显示原告的收入状况，但被告大地保险邵武公司同意按照73.69元／天计付误工费�对此本院予以准照。对于误工时间，本案中，原告的伤残等级被评定为十级，属于轻伤，不属于无需举证而可依日常生活经验推定为持续误工的情形，故原告对其提出的持续误工至定残前一天的主张，应举证加以证明。从原告提供的英德市人民医院出具的《出院证明书》来看，原告住院治疗28天，医嘱建议休息叁周（21天），即根据医疗机构的证明能确定的误工时间共49天，而对于其他的误工时间，原告并未提供证据加以证明，因此，被告大地保险邵武公司的该抗辩有理，本院予以采纳。对护理费，被告大地保险邵武公司认为原告并未提交工资清单等佐证，故应参照误工费的计付标准即73.69元／天计算护理费，但原告已提供清远市社会保险基金管理局清城区直属分局出具的《养老保险缴费明细单》及清远纳福娜陶瓷有限公司出具的《个人收入证明》举证证明护理人员�衍康在清远纳福娜陶瓷有限公司工作，但原告提交的中国农业银行金穗借记卡明细对账单只反映了杨衍康2012年2月至同年7月的工资收入，且该收入并不固定，故依据护理人员从事的工作本院按照同类行业非金属矿物制品业的收入标准（31573元／年）计算护理费。对于残疾赔偿金，两被告同意按照城镇标准计付，但辩称应按《广东省2012年度人身损害赔偿计算标准》计付。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，两被告的抗辩有理本院予以采纳，残疾赔偿金应计为。原告诉请的交通费500元合理，本院予以支持。综上原告在本次交通事故中的损失包括：1、医疗费28652.28元；2、住院伙食补助费1400元；3、护理费2422元（86.5元／天×28天×1人）；4、误工费3610.81元（73.69元／天×49天）；5、交通费500元；6、残疾赔�金53794.96；7、精神损害抚慰金5000元；8、伤残鉴定费700元。对原告的上述损失，首先应由被告大地保险邵武公司在闽H117**号重型半挂牵引车、闽H11**挂重型普通半挂车的交强险内赔付，不足部分在商业险内根据合同约定赔付。原告放弃对邵武市和顺汽车有限公司的追责是其自行处分其权利，对此本院予以准照。被告大地保险邵武公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费20000元，在交强险伤残赔偿限额范围内赔付原告护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共65327.77元，对交强险内尚未赔付完毕的医疗费、住院伙食补助费共10052.28元由被告大地保险邵武公司在第三者责任险内根据合同约定负担80%，即8041.82元，由被告刘有生负担2010.46元。对被告大地保险邵武公司不负担的诉讼费2036元、保全费590元、鉴定费700元共3326元应由被告刘有生负担。因被告刘有生已向原告赔付36000元，故其应负担部分应先在该赔偿款中扣除，扣除被告刘有生应负担的部分后尚余30663.54元，被告刘有生多赔付的款项应减免被告大地保险邵武公司的赔付，即被告大地保险邵武公司仅需在交强险伤残赔偿限额范围内赔付原告42706.05元，在交强险医疗费用赔偿限额范围赔付原告20000元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第三十�条的规定，判决如下：
由被告中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司在交强险赔偿限额范围向原陈新治赔偿交通事故各项损失合共62706.05元，限于本判决发生法律效力之日起十日内付清。
本案受理费2036元、保全费590元，由被告刘有生负担（已履行完毕）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 陈志和
代理审判员 卢丽芬
代理审判员 黄俊涛
二〇一四年七月十七日
书 记 员 巫昌任
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
一、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
二、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由杨动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害�当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费�及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的�务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
附英德市人民法院标的款帐号情况：
户名：英德市人民法院
开户行：中国银行××××支行
帐号：××××××。
如当事人要汇款该帐户，请在汇款单上将案件案号附上，否则无法认定案号，无法入帐。