湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终436号上诉人（原审原告）：龚家桂，男，1962年10月13日出生，汉族，住址湖北省京山县，委托诉讼代理人：王晋汉，湖北大诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨雄，湖北大诺律师事务所律师。上诉人（原审被告）：武汉世纪万达物业管理有限责任公司。住所地：湖北省武汉经济技术开发区8C地块世纪阳光花园3-1-304。法定代表人：程淑云，该公司总经理。委托诉讼代理人：董小娥，女，该公司员工。上诉人龚家桂与上诉人武汉世纪万达物业管理有限责任公司（以下简称武汉世纪万达公司）因劳动合同和社会保险纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院(2017)鄂0103民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理，故对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。龚家桂上诉请求：撤销原判，依法改判武汉世纪万达公司支付龚家桂20**年5月至2016年8月期间的工资8,600元，2016年4月至2016年7月期间的延时加班费7,660元、休息日加班费2,430元、节假日加班工资840元，2015年至2016年年休假工资2,785元，经济补偿金20,000元，失业保险金3,255元。事实与理由：经仲裁调解后，龚家桂从2016年4月15日开始第二次上班至2016年8月3日，期间每天加班4个小时，当时仲裁时公司承诺给上诉人40,000元赔偿，但在调解书上仅支付各项补偿6，000元。武汉世纪万达公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。龚家桂向一审法院起诉请求：1.判令武汉世纪万达公司向龚家桂支付2016年5月至2016年8月期间的工资8,600元；2.判令武汉世纪万达公司向龚家桂支付2016年4月至2016年7月期间的延时加班工资7,660元、休息日加班工资2,430元、节假日加班工资840元，共计11,030元；3.判令武汉世纪万达公司向龚家桂支付2015年至2016年年休假工资2,785元；4.判令武汉世纪万达公司向龚家桂支付经济补偿金20,000元；5.判令武汉世纪万达公司向龚家桂支付失业保险损失3,255元。一审法院认定事实：2015年1月23日龚家桂入职武汉世纪万达公司，双方签订书面劳动合同，合同期限自2015年1月23日至2016年7月22日，武汉世纪万达公司安排龚家桂担任秩序员，每月工资1,900元。2016年3月21日龚家桂因劳动报酬申请仲裁，经调解2016年4月27日双方继续履行劳动合同，龚家桂继续在武汉世纪万达公司从事原工作。龚家桂确认工作期间每月休息6天、未享受年休假。龚家桂主张每天工作时间为20：00至次日8：00，每天工作12小时并提供三份工作日志予以证实；武汉世纪万达公司主张龚家桂每天工作时间为24：00至次日8：00，每天工作8小时，但未提供考勤记录或工作日志。武汉世纪万达公司提供的薪资确认单载明：龚家桂工资构成为基本工资1,550元，加班补贴400元，社保补贴450元，绩效工资400元，合计2,400元至2,800元，绩效工资为浮动工资，根据岗位绩效考核发放。武汉世纪万达公司提供的绩效考核排名表并没有每位员工具体的绩效工资记录。武汉世纪万达公司实际向龚家桂发放工资情况：2016年4月份�资1,520元（半个月）；5月份工资未发；6月份发放2,600元；7月份发放2,400元；8月份工资未发放。2016年8月1日龚家桂休息，8月2日武汉世纪万达公司向龚家桂开具处罚单：该员工多次严重违反公司规章制度（见情况说明、通报批评）并撕毁通报批评，现责令其停止一切工作事务，接受处罚。龚家桂当日收取后离开，未继续到武汉世纪万达公司工作。一审另查明，2016年3月25日江汉区劳动人事争议仲裁委员会受理了龚家桂诉武汉世纪万达公司劳动争议一案。2016年4月27日，双方达成协议，该委于2016年4月27日作出江劳人仲调字（2016）第0059号调解书：1.继续履行劳动合同约定事项；2.武汉世纪万达公司一次性向龚家桂支付各项补偿6,000元整。3.上述义务履行完毕后，对于双方领取的仲裁调解书生效日之前的劳动关系存续期间内不再有任何劳动争议，均不得就仲裁调解�生效日之前的劳动关系相关事项另行主张任何权利。双方签收调解书后武汉世纪万达公司已向龚家桂支付各项补偿6,000元。2016年9月6日龚家桂向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年11月1日作出江劳人仲裁字（2016）第0677号仲裁裁决书，武汉世纪万达公司向龚家桂支付2016年5月份工资2,278.08元、7月份绩效200元、8月份工资209.48元；经济补偿金4,556.16元；2016年4月至7月期间法定节假日差额部分378.56元，以上合计7,622.28元。龚家桂不服，向原审法院起诉，请求判如所请。一审法院认为，双方经劳动人事争议仲裁委员会调解后，继续履行劳动合同，2016年7月22日双方的劳动合同期限届满，龚家桂继续在武汉世纪万达公司工作，双方均有续订劳动合同或终止劳动关系的权利。2016年8月2日龚家桂领取处罚单后即离职，属于自动离职。龚家�要求武汉世纪万达公司支付经济补偿金20,000元的请求，没有事实和法律依据，依法不予支持。因武汉世纪万达公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为接受仲裁裁决结果，同意向龚家桂支付经济补偿金4,556.16元。根据薪资确认单，龚家桂工资构成为基本工资1,550元，加班补贴400元，社保补贴450元，绩效工资400元，确定龚家桂每月平均工资（不含加班补贴400元，社保补贴450元）为1,950元。龚家桂主张每月工资2,800元，因龚家桂工资中绩效工资400元，系武汉世纪万达公司根据员工工作绩效确定，属于企业自主裁量权，故依法对龚家桂主张不予采信。武汉世纪万达公司实际向龚家桂6月份发放2,600元；7月份发放2,400元并无不当。龚家桂要求武汉世纪万达公司支付2016年5月至2016年8月期间的工资8,600元的请求，依法予以部分支持：具体为武汉世纪万达公司应向龚家桂发放5月份工资2,800元、8月份工资89.65元（1,950元÷21.75天×1天）。因武汉世纪万达公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为接受仲裁裁决结果，同意向龚家桂支付7月份绩效200元、8月份工资209.48元。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。龚家桂确认每月休息6天，故对龚家桂要求武汉世纪万达公司支付休息日加班工资2,430元的请求，依法不予支持。龚家桂提供的工作日志证实每天工作12小时，武汉世纪万达公司虽不予认可，但未提供其保存的考勤表证明龚家桂实际工作时间，故依法确认龚家桂每天工作12小时。龚家桂要求武汉世纪万达公司支付2016年4月至2016年7月期间的延时加班工资7,660元、节假日加班工资840元的请求，依法予以部分支持。具体为扣除武汉世纪万达公司每月向龚家桂发放加班费400元，武汉世纪万达公司应向龚家桂支付4月份工作12天（16日至30日），延时加班48小时（12天×4小时），加班费337.93元（1,950元÷21.75天×6天－200元）；5月份工作24天，延时加班96小时（24天×4小时），加班费675.86元（1,950元÷21.75天×12天－400元）；6月份工作24天，延时加班96小时（24天×4小时），加班费675.86元（1950元÷21.75天×12天－400元）；7月份工作25天，延时加班100小时（25天×4小时）。加班费720.68元（1,950元÷21.75天×12.5天－400元）。武汉世纪万达公司应支付5月1日劳动节加班费56.31元（1,950元÷21.75天×1天×2倍－123元）和6月9日端午节加班费52.31元（1,950元÷21.75天×1天×2倍－127元）。因武汉世纪万达公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为接受仲裁裁决结果，同意向龚家桂支付2016年4月至7月期间法定节假日差额部分378.56元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。龚家桂自2015年1月23日入职武汉世纪万达公司，2016年1月22日可开始享受带薪年休假，2016年4月27日双方签署调解协议约定对于双方领取的仲裁调解书生效日之前的劳动关系存续期间内不再有任何劳动争议，均不得就仲裁调解书生效日之前的劳动关系相关事项另行主张任何权利。龚家桂于2016年4月15日双方继续履行劳动合同至同年8月2日龚家桂离职，龚家桂可享受带薪年休假1天（365天÷109天×5天＝1.49天），龚家桂要求武汉世纪万达公司支付2015年至2016年年休假工资2,785元的请求，依法予以部分支持。具体为武汉世纪万达公司应向龚家桂支付年休假工资179.31元（1,950元÷21.75天×1天×2倍）。根据《中华人民�和国社会保险法》第四十五条之规定，失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的可以申领失业保险金。由于双方于2016年4月27日签订调解协议中已约定双方领取的仲裁调解书生效日之前的劳动关系存续期间内不再有任何劳动争议，均不得就仲裁调解书生效日之前的劳动关系相关事项另行主张任何权利。龚家桂于2016年4月15日双方继续履行劳动合同后的工作年限不满一年，故对于龚家桂要求武汉世纪万达公司支付失业保险损失3,255元的请求，没有事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、武汉世纪万达物业管理有限责任公司于判决生效之�起十日内向龚家桂支付经济补偿金4,556.16元；二、武汉世纪万达物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内向龚家桂支付5月份工资2,800元、7月份绩效200元、8月份工资209.48元；三、武汉世纪万达物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内向龚家桂支付延时加班费2,410.33元；四、武汉世纪万达物业管理有限责任公司于判决生效之日起十日内向龚家桂支付2016年4月至7月期间法定节假日加班工资差额部分378.56元；五、武汉世纪万达物业管理有限责任公司于裁决生效之日起十日内向龚家桂支付年休假工资179.31元；六、驳回龚家桂的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后的案件受理费5元（已免）。二审期间，双方当事人均未提交�证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。上诉人武汉世纪万达公司于2018年4月3日向本院书面申请撤回上诉，本院已另行制作（2018）鄂01民终436-1号民事裁定书，准许上诉人武汉世纪万达公司撤回上诉。本院认为：二审案件应围绕当事人的上诉请求进行审理。龚家桂上诉称其转正后每月工资2,600元，未提交证据证明，故本院不予采信。依据龚家桂的薪资确认单可知，其工资构成为基本工资1,550元，加班补贴400元，社保补贴450元，绩效工资400元，其中绩效工资为浮动工资，根据岗位绩效考核发放，合计每月工资为2,400元至2,800元。经查，武汉世纪万达公司已向龚家桂发放2016年6月份工资2,600元，7月份工资2,400元，并无不当；5月份工资2,800元及8月份工资89.65元（仅工作一天）未发放，应予发放。因仲裁裁决武汉世纪万达公司向龚家桂支付7月份绩效200元、8月份工资209.48元后，武汉世纪万达公司未提起诉讼，视为接受该仲裁裁决结果。综上所述，本院认为原审判决武汉世纪万达公司向龚家桂支付5月份工资2,800元、7月份绩效200元、8月份工资209.48元，合计3,209.48元并无不当。龚家桂上诉请求武汉世纪万达公司向其支付2016年5月至同年8月期间的工资8,600元，没有证据证明，故本院不予支持。龚家桂上诉又称其与武汉世纪万达公司达成的仲裁调解协议系受欺诈签订，但未提交证据证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，该举证不能的不利后果由龚家桂承担。根据仲裁调解书载明“1.继续履行劳动合同约定事项；2.武汉世纪万达公司一次性向龚家桂支付各项补偿6,000元整。3.上述义务履行完毕后，对于双方领取的仲裁调解书生效日之前的劳动关系存续期间内不再有任何劳动争议，均不得就仲裁调解书生效日之前的劳动关系相关事项另行主张任何权利”，故本院对龚家桂主张仲裁调解书生效日之前的经济补偿金、休息日加班费、节假日加班费等，依法不予支持。关于龚家桂诉请仲裁调解书生效日之后的延时加班费。经查，龚家桂对其2016年4月份延时加班48小时，5月份延时加班96小时，6月份延时加班96小时，7月份延时加班100小时并无异议，上述延时加班费合计为2,410.33元，故本院认为原审判决武汉世纪万达公司向龚家桂支付延时加班费2,410.33元并无不当。关于龚家桂诉请仲裁调解书生效日之后的休息日加班费。龚家桂自认每月休息6天，超过法律规定用人单位每月至少保证劳动者休息4天的情形，故龚家桂上诉请求武汉世纪万达公司支付休息日加班工资2,430元，本院不予支持。关于龚家桂诉请的失业保险损失。因龚家桂继续履行劳动合同后的工作年限不满一年，故其上诉请求武汉世纪万达公司支付失业保险损失3,255元，本院不予支持。关于龚家桂诉请的经济补偿金。双方劳动关系存续期间，龚家桂于2016年8月2日领取处罚单后未再上班，也未办理离职交接手续，视为自动离职。故龚家桂上诉请求武汉世纪万达公司支付经济补偿金20,000元，本院不予支持。综上，上诉人龚家桂的上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当�依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人龚家桂负担，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  王 伟审 判 员  张 静审 判 员  李 娜二〇一八年四月四日法官助理  贺玉琼书 记 员  贺玉琼