浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙11民终615号
上诉人（原审被告）：浙江凯兴置业有限公司（原遂昌凯新置业有限公司）。住所地：遂昌县妙高街道园丁路*号。统一社会信用代码：91331123552872907H。
法定代表人：郭志铭，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱浩松，浙江浩平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：金华市一家建设工程有限公司。住所地：金华市金东经济开发区长丰北街***号。统一社会信用代码：9133070367258642XB。
法定代表人：丁加存，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王伟斌、黄捷，浙江博翔律师事务所律师。
上诉人浙江凯兴置业有限公司（以下简称凯兴公司）因与被上诉人金华市一家建设工程有限公司（以下简称一家公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服遂昌县人民法院（2016）浙1123民初1778号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
凯兴公司上诉请求：撤销遂昌县人民法院（2016）浙1123民初1778号民事判决，改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费及鉴定费用由被上诉人承担。事实与理由：1、遂昌全民健身中心半坡网球场、篮球场、门球场工程及塑胶跑道工程均由被上诉人施工，双方当事人在签订两份合同时对工程款的付款方式及进度进行了约定，因两工程施工时间较近，被上诉人提供的是相同的收款账号，上诉人已经根据工程进度支付了70%的工程款698231元，被上诉人主张已收款项是支付跑道工程不符合常理，被上诉人不可能在没有收到工程款的情况下完成全部施工内容，被上诉人应承担举证不能的法律后果。2、原审对已付工程款内容的认定与判决结果前后矛盾，既然作出了认定被上诉人未能提供证据证明汇入账户的的款项均不是用于支付本案工程款，原审就应当对已付工程款进行区分，被上诉人则应当承担区分工程款的举证责任，而原审直接按照鉴定结果判决上诉人支付91124元，明显前后矛盾。请求二审依法查明事实，对上诉人的已付款作出正确认定。
一家公司答辩称：上诉人主张已按约履行了付款义务，应当承担举证责任，但是上诉人提供的证据《领付款凭证》系上诉人单方制作，《领付款凭证》上没有被上诉人方的人员签字，其真实性存疑，由于双方还存在其他合作关系，且塑胶跑道工程完工要早于本案工程，综合全案事实与合同约定，上诉人支付的款项是用于支付双方合作的塑胶跑道项目的工程款，塑胶跑道工程约定2015年4月底前支付95%工程款，而本案工程2015年11月16日才竣工验收，塑胶跑道工程款的支付要早于本案工程款，按照常理，双方在没有约定哪个工程先支付的情况下，应优先支付先到期的工程款，从违约惩罚角度考虑，被上诉人对收到的款项先用于支付哪个项目，也享有选择权。请求二审驳回上诉人的上诉请求。
一家公司向一审法院起诉请求：一、判令被告即刻支付工程款919419元及其违约金91941.9元；二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2012年1月30日，应荣伟与遂昌县国土资源局签订协议受让得位于遂昌县妙高街道荷花滩游泳池健身中心北侧宗地编号为G（2011）06号地块。2012年3月14日，遂昌凯新文化发展有限公司与遂昌县国土资源局签订变更协议，约定同意县城荷花滩G（2011）06号地块即县体育场改造项目的国有建设用地使用权出让合同受让方由自然人应荣伟变更为法人代表为应荣伟的遂昌凯新文化发展有限公司。2012年4月5日，遂昌县体育局与遂昌凯新文化发展有限公司签订遂昌县全民健身中心项目回购协议，约定被告必须按国家规定标准建设体育场，确保体育场达到质量合格、功能完善，体育设施建设项目产权属遂昌县体育局所有。2014年10月5日，被告凯新公司（甲方）将遂昌全民健身中心半坡网球场、篮球场、门球场工程发包给原告一家公司施工，并签订了《工程施工合同》，约定：……二、本次承包施工范围是：二个网球场、二个篮球场、一个门球场；内容包括：浇筑10cm厚C25水泥混凝土基础面和3mm弹性丙烯酸面层、4m高围网、灯光、篮球架以及门球场人工草坪。……六、合同价款：在办理结算时按以下约定对本合同价款进行调整，即合同价款=各项目单价×实际工程量+体育场器材清单合同额，其中1、网球场、篮球场、门球场各项目单价及体育设施器材清单及金额：见合同附件2。各项目单价是包干价。2、实际工程量：按各项目工程的实际面积计算。3、灯光及材料人工安装等一切费用为总包干价为130000元；如有调整按甲方签证结算。十、工程验收：……2、竣工验收：本工程完工，乙方应进行自检，自检合格后向甲方提出书面竣工验收报告单，同时按本合同约定提供相关竣工资料。甲方在接到乙方书面竣工验收报告后7日内组织验收。十一、工程价款支付与结算：1、材料进场施工后按每月实际工程量的70%支付进度款，由甲方及体育局竣工验收合格后甲方支付到该项目合同价款的95%，5%待保质期（竣工验收后壹年）过后14日内一次付清余款。本工程竣工后，甲方组织相关人员进行竣工验收，验收合格后7日内办理结算，结算书经甲、乙双方签字确认后7日内，甲方支付到合同价款95%，余本合同价款的5%作为质量保修金。2、工程价款以转账方式支付，……金华市一家建设工程有限公司，账号35×××27，开户银行：中国银行金华金东支行。十二、质量保修：……质量保修期从工程竣工验收合格正式移交甲方使用之日起计算。质量保修期为壹年。十三、违约责任：1、因甲方原因未按本合同约定按时支付工程款项的，按照合同价款的10%承担违约责任。之后，原告进场进行施工。在施工过程中，被告将灯光工程指定他人施工，该工程款由原告与实际施工人进行结算。2015年11月6日，原、被告、遂昌县体育局对案涉工程进行验收，三方均在竣工验收报告上盖章确认，其中遂昌县体育局的验收意见为除灯光照明以外其余验收合格。之后，原告将案涉工程交付给被告，并于2015年12月14日向被告递交了遂昌县全民健身中心半坡室外网球场、篮球场、门球场结算书。经查，在施工过程中，被告曾多次向合同约定账户转账，该账户与另案遂昌县全民健身中心体育场跑道地面塑胶工程原告收款账户一致。2016年1月29日，原告与朱法权签订付款协议，由被告代原告向朱法权等人代付案涉工程人工工资42385元，后被告支付该笔款项。在审理过程中，依原告申请依法委托丽水市中兴工程咨询有限公司对案涉工程造价进行鉴定。该公司作出丽中基咨[2017]29号鉴定报告书，评定本案工程造价为953626元（其中灯光工程130000元）。原告为此支付鉴定费12000元。根据鉴定结论，原告变更诉请，要求被告支付工程款911241元。
一审法院认为，原、被告签订的《工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方理应全面履行合同义务。除灯光工程外案涉工程已于2015年11月6日经原、被告、遂昌县体育局验收合格，灯光工程系被告指定他人施工，且原告已将全部工程一并交付给被告，故现被告以灯光工程未经竣工验收合格拒付工程款，不予支持。虽灯光工程系由案外人施工，但原告确认灯光工程的款项由其与实际施工人结算，故原告将灯光工程的工程款在本案一并主张，且被告对此未提出异议，予以支持。原告根据丽水市中兴工程咨询有限公司作出的鉴定意见书主张工程款为953626元，予以支持。关于已付工程款，虽原告认可被告转账到指定账户的款项均为支付另案工程款，但因另案所涉工程原告收款账号与本案一致，原告亦未能提供充分的证据证明汇入指定账户的款项均不是用于支付本案工程款，原、被告关于款项用途存在认识偏差，故原告要求被告支付违约金，不予支持。被告为原告垫付的本案案涉工程人工工资应在应付工程款中予以扣除。故被告尚欠原告案涉工程款为911241元。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告浙江凯兴置业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告金华市一家建设工程有限公司工程款911241元。二、驳回原告金华市一家建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13902元，由原告金华市一家建设工程有限公司负担1000元，由被告浙江凯兴置业有限公司负担12902。鉴定费12000元，由原告金华市一家建设工程有限公司与被告浙江凯兴置业有限公司各半负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，上诉人主张已按约履行了本案工程的全部付款义务，应当承担举证责任。原审中上诉人虽然提供了《领付款凭证》，但系上诉人单方制作，《领付款凭证》上没有被上诉人方人员签名，故不能证明被上诉人有领取本案款项的事实，由于另案处理的塑胶跑道施工工程早于本案工程完工，且塑胶跑道工程竣工后约定2015年4月底前支付95%工程款，付款时间要早于本案工程款的支付，且上诉人已实际支付的款项尚不足以支付塑胶跑道项目应当支付的工程款，而本案工程在2015年11月16日才竣工验收，在双方没有约定哪一工程先行支付的情况下，按照常理上诉人应先行支付先到期的塑胶跑道工程款。故上诉人主张案涉工程款已支付完毕的理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，浙江凯兴置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13902元，由上诉人浙江凯兴置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 湘
审 判 员 汤丽军
审 判 员 聂伟杰
二〇一七年六月二十六日
代书记员 郑丽珍