湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）耒民一初字第580号
原告邓石华。
委托代理人肖俊武，湖南丹阳律师事务所律师。
被告谷论风。
被告肖武峰。
上述两被告的委托代理人ＸＸ东，湖南明正律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司。
代表人李素卫，该公司总经理。
委托代理人资运东，湖南教正律师事务所律师。
原告邓石华为与被告肖武峰、谷论风、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称衡阳人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年9月28日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员罗永生担任审判长，审判员朱田生、人民陪审员李香梅参加的合议庭，于2015年12月3日公开开庭进行了审理。代理书记员刘晓担任记录。原告邓石华及其委托代理人肖俊武、被告肖武峰、谷论风及其委托代理人ＸＸ东、被告衡阳人保财险公司的委托代理人资运冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓石华诉称：2014年10月4日，原告驾驶电动车途径耒阳市南京中学路段时，被被告谷论风雇请的司机被告肖武峰驾驶的的湘M268**中型货车撞到，造成原告受伤，电动车被毁的交通事故。经耒阳市交警大队认定，被告武峰负本次事故的主要责任，原告负次要责任。原告受伤后，被送往耒阳市创伤医院住院治疗44天，诊断为：1、右小腿不全离断伤；2、左大腿盲管伤。经鉴定，原告构成十级伤残。另据了解，肇事车湘M268**中型货车实际所有人是被告谷论风，挂靠在祁阳县润天商品混凝土有限公司，向被告衡阳人保财险公司购买了交强险和三者险，为保护原告的合法权益，根据相关法律规定，请求：1、判令被告肖武峰、谷论风连带赔偿原告医疗费67686.9元、营养费1000元、住院期间生活补助费4440元、后续治疗费5000元、残疾赔偿金20120元，护理费6450元、误工费57600元、交通费1000元、被抚养人生活费2256元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，车辆损失3680元，共计175839.9元；2、被告衡阳人保财险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、被告承担诉讼费。
原告提供了以下证据以支持其诉讼请求：
道路交通事故认定书，用以证实原告因交通事故负伤；被告肖武峰负本次事故主要责任，原告负次要责任。
住院病历等资料、医疗费票据，用以证实原告因本案交通事故受伤住院44天，用去医疗费67686.9元，需加强营养的事实。
司法鉴定书意见书、鉴定费发票。证实原告的伤残程度构成十级伤残，需陪护75天，后续医疗费5000元，误工期为180日；原告为鉴定用去鉴定费700元，
证明、工资结算资料，证实原告工资收入事实。
证明、李春风身份证，证实原告的被扶养人尚有母亲李春风的情况。
购买乖乖兔电动车收款收据，证实原告被毁电动车价值3680元。
保险单，证实湘M268**中型货车向被告衡阳人保财险公司投保了交强险及50万元不计免赔商业三责险。
三被告对上述证据经质证，对证据1、2、5、7无异议；对证据3请求重新鉴定；对证据4有异议；认为证据6是白纸收条，且不能以购买价格作为车损依据。
被告肖武峰、谷论风辩称：发生本案交通事故属实，但肇事车购买了交强险和不计免赔的商业三者险，被告肖武峰、谷论风承担的责任，应当由被告衡阳人保财险公司赔偿；被告谷论风为原告垫付医疗费45000元，请求被告衡阳人保财险公司将垫付的医疗费直接支付给被告谷论风；肇事车的实际车主是被告谷论风，被告肖武峰是被告谷论风聘请的司机。
被告肖武峰、谷论风未提交证据。
被告衡阳人保财险公司辩称：愿意承担保险责任，被告肖武峰、谷论风应提供合法有效的驾驶证、行驶证。原告的部分诉请不合理，主张过高，请法庭依法核减。被告衡阳人保财公司不是本次事故的直接侵权人，不承担诉讼费和鉴定费。请求给予30天履行期。
被告衡阳人保财险公司未提交证据。
经过双方对上述证据的质证，本院认为，原告提供的证据中，因三被告对证据1、2、5、7无异议，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条的规定，均予以认定。三被告虽对证据3提出异议，但未在规定的期限内提出书面重新鉴定申请，即不能提供足够的证据反驳该证据的效力，故对证据3予以认定；证据4证据来源不清，不具有合法性和真实性，不予认定。证据6中的车架号与证据1的车架号不相符，不具有真实性，不予认定。
经审理查明：2014年10月4日，原告驾驶电动车途径耒阳市南京中学桥路口路段驶入S320省道时，与被告肖武峰（持B2型驾驶证）驾驶的由常宁市驶往耒阳市方向的湘M268**中型货车相撞，造成原告受伤，电动车被损的交通事故。2014年10月16日，耒阳市公安局交通警察大队作出耒公交认字（2014）4304818201400305号道路交通事故认定书，认定被告肖武峰超速行驶，负本次事故的主要责任，原告驾驶非机动车在没有交通信号横过道路时未下车推行，负次要责任。原告受伤后，即被送往耒阳市创伤医院，诊断为：1、右小腿及踝部不全离断伤；2、左大腿盲管伤。出院医嘱需加强营养。原告住院治疗44天，用去医疗费67686.9元，其中被告谷论风垫付了医疗费45000元。2015年8月24日，衡阳市经纬司法鉴定所作出衡经纬司鉴所（2015）临鉴字第304号法医鉴定意见书，鉴定原告的伤残程度构成十级伤残，需后期医疗费5000元，认定陪护期、营养期各为75天，误工期为180日。原告支付鉴定费700元。
另查明，湘M268**中型货车的实际所有人是被告谷论风，挂靠在祁阳县润天商品混凝土有限公司，雇用被告肖武峰为司机。2014年3月14日，被告谷论风以弟谷伦华的名义为湘M268**中型货车向被告衡阳人保财险公司购买了交强险和50万元不计免赔三者险，保险期限自2014年3月15日0时至2015年3月14日24时止。
还查明：原告系农业人口户籍，以在乡村打零工为主要收入，其母亲李春风（1920年3月22日出生）尚健在，由原告及及弟共同赡养。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，接照各自过错的比例分担责任。本案中，公安交警部门对本案事故作出的责任认定书，双方当事人均无异议，故本院以主次责任确定双方的过错，湘M268**中型货车的实际所有人是被告谷论风，聘请被告肖武峰为司机，因此，雇员肖武峰对原告造成的损害，由雇主被告谷论风承担，原告要求被告肖武峰共同赔偿，不符合法律规定，不予支持。根据双方的具体行为，确定主次责任比例为8：2。因湘M268**中型货车向被告衡阳人保财险公司投了交强险，故原告的合理损失，应先由被告衡阳人保财险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由双方按责任比例分摊。依照湖南省统计局公布的本案辩论终结前的上一年度即2014年度的相关统计数据，确定原告的损失：1、医疗费67686.9元（含被告谷论风垫付了医疗费45000元），凭票据确认；2、营养费800元，本院酌定；3、住院期间伙食补助费1320元（44天×30元／天）；4、后期治疗费5000元，凭鉴定认定；5、残疾赔偿金20120元（10度0%60任限额范围内予以赔偿。的驾驶证、行驶证；060元／年×20年×10%）；6、护理费6450元，护理期75天，参照城镇私营单位居民服务行业年均工资30917元计算；7、误工费15459元，凭鉴定计算180天，原告无固定工作，参照城镇私营单位居民服务行业年均工资30917元计算；8、交通费500元，本院酌定；9、被抚养人生活费，原告的被扶养人李春风已有95周岁，需计算5年，即2256元（9025元／年×5年×10%÷2人）；10、精神损害抚慰金4000元，本院酌定；11、鉴定费700元，凭票据确认。以上各项共计124291.9元，其中第1-4项74806.9元属交强险医疗费赔偿项目，因已超过赔偿限额，由被告衡阳人保财险公司赔偿1万元；第5-10项48785元属交强险死亡伤残赔偿项目，因未超过赔偿限额，由被告衡阳人保财险公司赔偿。不足部分65506.9元，由被告谷论风承担80%的赔偿责任，计52405.5元，又由于被告谷论风另行购买了50万元且不计免赔的商业三责险，故被告谷论风分摊的部分仍由人民财产保险衡阳公司赔偿。被告衡阳人保财险公司共应向原告赔偿111190.5元，因被告谷论凤已向原告垫付了45000元，故只需向原告支付66190.5元，另45000元应支付给被告谷论凤。原告请求的财产损失，因未提供证据证实，不予支持。原告要求被告谷论风赔偿损失175839.9元中的111190.5元，并由被告衡阳人保财险公司承担保险责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，过高部分，不符合法律规定，不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司赔偿原告邓石华损失66190.5元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司支付被告谷论风的保险金45000元；
三、驳回原告邓石华的其他诉讼请求。
上述第一、二项，限在本判决生效后30日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2525元，由原告负担725元、被告谷论风负担1800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 罗永生
审 判 员 朱田生
人民陪审员 李香梅
二〇一六年二月二日
代理书记员 刘 晓
附：相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条第一、二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条第一款被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。