浙江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1122刑初114号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人李俊飞，绰号小鬼，男，1988年10月8日出生，浙江省缙云县人，汉族，大专文化程度，农民，住浙江省缙云县。因本案，于2016年1月28日被缙云县公安局刑事拘留，同年2月24日被取保候审。现在家。
被告人吕周正梭，曾用名吕寅辉，男，1992年9月13日出生，浙江省缙云县人，汉族，小学文化程度，农民，住浙江省缙云县。曾因犯寻衅滋事罪于2013年6月5日被缙云县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，于2014年1月8日刑满释放。又因本案，于2016年1月28日被缙云县公安局刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
缙云县人民检察院以缙检刑诉[2016]120号起诉书指控被告人李俊飞、吕周正梭犯赌博罪，于2016年3月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派检察员林忠宝出庭支持公诉，被告人李俊飞、吕周正梭到庭参加了诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，2015年6月开始，在缙云县壶镇信义网吧、壶镇宏亮网络会所等地，被告人李俊飞、吕周正梭、杨某（另案处理）三人合伙通过137××××0105的支付宝账号及aalileilei8888的缙云县游戏中心账号，为赵某、沈某、周某、吕某等众多缙云县游戏中心的游戏玩家提供人民币与游戏银子的兑换服务，从而使游戏玩家可以通过网络游戏平台进行赌博活动。其通过每兑换价值100元人民币的游戏银子收取手续费而非法获利。直至2016年1月27日被公安机关查获，共非法获利人民币8万元，被告人李俊飞、吕周正梭实际获利分别为人民币4万元、2万元。公诉机关为证明上述事实，宣读和出示了被告人李俊飞、吕周正梭的供述笔录，证人赵某、沈某、朱某1、吕某、应某俊、朱某2、戴某1、舒某的证言笔录，扣押决定书及清单，手机支付宝账单，证明，暂扣款票据，违法犯罪记录查询证明，刑事判决书，罪犯档案资料，立功材料，归案经过，户籍证明及数据光盘等证据。公诉机关认为其指控事实清楚，证据确实、充分。二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应以赌博罪追究刑事责任。被告人吕周正梭系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。提请本院依法判处。
被告人李俊飞、吕周正梭在庭审中对起诉指控的事实、罪名均无异议。
经审理查明，2015年6月开始，被告人李俊飞、吕周正梭、杨某（另案处理）三人合伙在缙云县壶镇信义网吧、壶镇宏亮网络会所等地通过137××××0105的支付宝账号及aalileilei8888的缙云县游戏中心账号，为赵某、沈某、周某、吕某等众多缙云县游戏中心的游戏玩家提供人民币与游戏银子的兑换服务，从而使游戏玩家可以通过网络游戏平台进行赌博活动。三人通过每兑换价值100元人民币的游戏银子收取手续费而非法获利。直至2016年1月27日被公安机关查获，二被告人及同伙共非法获利人民币8万元，其中被告人李俊飞、吕周正梭实际获利分别为人民币4万元、2万元。
另查明，被告人李俊飞成功劝说同案犯杨某投案，依法应认定为具有立功情节。归案后，被告人李俊飞向公安机关退出违法所得人民币4万元，后在本案审理期间，其又向本院退出剩余违法所得人民币4万元。
上述事实，有公诉机关及本院当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.证人赵某、沈某、周某、吕某、应某俊的证言笔录证实：其等人在网吧里玩游戏的时候都从李俊飞、吕周正梭处用钱买过银子，付款方式有现金也有支付宝转账，支付宝转账直接支付给一个叫“壶镇典当行”的账户等事实。
2.证人朱某2、戴某2的证言笔录证实：其二人分别是宏亮网络会所、信义网吧的老板。李俊飞、吕周正梭、杨某三人合伙在其开设的网吧做银商，平时轮流像上班一样。三人会去向网吧里的客人介绍买卖银子。其也曾向他们买过银子等事实。
3.证人舒某的证言笔录及证明证实：舒某系缙云县游戏中心平台的老板，该游戏平台没有委托第三方代理销售游戏币，也不认识李俊飞等人的事实。
4.辩认笔录证实：证人沈某辨认杨某等事实。
5.扣押决定书及清单证实：公安机关从二被告人处扣押手机的事实。
6.手机支付宝账单证实：证人吕某向被告人购买银子的资金往来情况。
7.预缴款票据证实：被告人李俊飞向公安机关退出赃款人民币40000元的事实。
8.违法犯罪记录查询证明、刑事判决书、罪犯档案资料证实二被告人的前科情况。
9.立功材料证实：被告人李俊飞于2016年4月25日成功劝说同案犯杨某投案的事实。
10.归案经过证实：二被告人于2016年1月27日因赌博被缙云县公安局壶镇中心派出所传唤归案的事实。
11.户籍证明证实二被告人、证人的身份情况。
12.数据光盘证实被告人的缙云县游戏中心账号的分数变化情况。
13.本院出具的退赃款票据证实：在本案审理期间，被告人李俊飞向本院退出剩余违法所得人民币40000元。
14.被告人李俊飞、吕周正梭的供述笔录及当庭供述与本院认定的上述事实基本相符。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人李俊飞、吕周正梭以营利为目的，通过为互联网游戏玩家提供人民币和游戏银子兑换服务的方式，在互联网游戏平台中聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人所起的作用基本相当，故不予区分主从犯。被告人吕周正梭在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人李俊飞具有立功表现，依法可以从轻处罚或减轻处罚；二被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；二被告人在庭审中自愿认罪，且被告人李俊飞已退出全部违法所得，均可酌情从轻处罚。综上，根据二被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，本院决定对被告人李俊飞从轻处罚并宣告缓刑，对被告人吕周正梭适当从重处罚。被告人李俊飞退出的违法所得，应予以追缴。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第四十五条、第四十七条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十一条第一、三款、第七十二条第二、三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人李俊飞犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币6万元（缓刑考验期限，从判决生效之日起计算。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
二、被告人吕周正梭犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币3万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月28日起至2017年7月27日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
三、追缴被告人李俊飞退出的违法所得共计人民币8万元，分别由公安机关和本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 媛
人民陪审员 张耀进
人民陪审员 麻建平
二〇一六年六月十四日
代书 记员 徐诗周
附裁判文书适用法律条文依据：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。