江西省上犹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）上刑初字第16号
公诉机关江西省上犹县人民检察院。
被告人李小珍，女，汉族。因本案于2013年12月5日被拘留，同年12月20日被逮捕。现押于上犹县看守所。
辩护人刘天高，江西南芳律师事务所律师。
上犹县人民检察院以上检刑诉（2014）16号起诉书指控被告人李小珍犯贪污罪，于2014年2月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上犹县人民检察院检察员黄晓宁出庭支持公诉，被告人李小珍及其辩护人刘天高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2011年3月，时任中共黄埠镇党委纪委书记的被告人李小珍与时任黄埠镇财政所所长的被告人余向阳（已起诉）商议，可利用协助黄埠镇政府参与上犹县工业园（北区）在黄沙村征地的便利，用虚假的征地协议套取征地款私分，并决定找时任黄埠镇黄沙村的书记苏庆光（已起诉）来虚报土地骗取征地补偿款。
余向阳与苏庆光联系并把与李小珍商量的情况告知苏庆光。之后便以苏庆光妻子蓝某的名义虚报牛角窝茶园6.23亩，套取征地补偿款共计147078元。2011年4月，黄埠镇财政所将该款存入以蓝某名字在赣州银行上犹支行开户的存折内，2011年4、5月，苏庆光陆续取出钱后，由李小珍、余向阳和苏庆光三人私分，其中被告人李小珍和余向阳分得50000元，苏庆光分得47078元。
案发后，被告人李小珍于2013年11月8日到检察机关投案自首，并已将赃款全部退清。
对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李小珍利用职务上的便利，采取欺骗手段非法占有公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项之规定，应以贪污罪追究被告人李小珍的刑事责任，同时具有第六十七条规定之情节。
被告人李小珍对公诉机关指控的基本事实及罪名均无异议。同时辩称，是余向阳找其商量，而不是其找余向阳商量；审查征地拆迁款项一直不是其的职责，其没有参与工业园北区的征地拆迁工作，没有在任何表格上签字，都是余向阳、苏庆光两人操作的，其没有利用职务上的便利；请求从轻处理。
被告人李小珍的辩护人提出的辩护意见是：1、李小珍不是具体实行犯罪的人，在共同贪污犯罪中是从犯；2、李小珍有自首情节；3、能积极退赃，又是初犯，一贯表现良好，无违法前科；建议对其从宽处罚。
经审理查明：2005年1月，被告人李小珍任上犹县黄埠镇人民政府副镇长；2010年11月，被告人李小珍任中共上犹县黄埠镇委员会委员、纪委书记；2012年9月，被告人李小珍任上犹县农业和粮食局副局长、党组成员，免去其中共上犹县黄埠镇委员会委员、纪委书记；2013年10月，免去被告人李小珍上犹县农业和粮食局副局长、党组成员职务；2011年2月至2012年8月，被告人李小珍先后分管县迎宾大道及上犹工业园南区的征地拆迁工作，并任工业园南区征地拆迁工作组组长。
2011年3月，被告人李小珍与时任黄埠镇财政所所长的被告人余向阳（另案处理）商议，可利用协助黄埠镇政府参与上犹县工业园征地的便利，用虚假的征地补偿协议套取征地款私分。由被告人李小珍找到时任黄埠镇黄沙村委会副书记的苏庆光（另案处理）来虚报土地套取征地补偿款，并叫苏庆光找到一个靠得住的人来套取征地补偿款，苏庆光同意以其妻子蓝某的名义来套取补偿款。在余向阳办公室，李小珍将与苏庆光商量的情况告诉了余向阳，并吩咐余向阳与苏庆光商定虚报征用土地的位置、面积并具体操作好来。过了几天，余向阳叫苏庆光到黄埠财政所余向阳的房间，苏庆光带上妻子蓝某的身份证，在余向阳的房间，余向阳把与李小珍商量的情况告知苏庆光。由余向阳与苏庆光商定套取征地补偿款的土地面积、补偿数额并具体办理相关手续，由苏庆光在事先盖好印的征地拆迁补偿安置协议书、征地明细表上填写相关信息，并代他人签名，以苏庆光妻子蓝某的名义虚报牛角窝茶园6.23亩，套取征地补偿款共计147078元。余向阳将与苏庆光商定虚报土地套取14万多元的情况告诉了李小珍。之后由余向阳将签好字的表交给相关领导审核。2011年4月，套取的补偿款通过审核后，余向阳拿到审核的资料到赣州银行上犹支行营业部，将该笔补偿款打至蓝某在赣州银行上犹支行的账上。余向阳将补偿款已打至蓝某账上的事先后告诉了李小珍、苏庆光，并将存折交给了苏庆光。2011年4、5月，苏庆光分数次将钱取出后，由李小珍、余向阳和苏庆光三人将套取的补偿款进行私分，其中被告人李小珍和余向阳各分得50000元，苏庆光分得47078元。
2012年10月，检察机关在办理余向阳、苏庆光贪污一案中，发现李小珍有伙同余向阳、苏庆光贪污的事实，在检察机关未对李小珍采取强制措施之前，李小珍于2012年11月8日主动到检察机关投案，如实供述伙同余向阳、苏庆光贪污的犯罪事实，检察机关于2013年12月5日对李小珍贪污案立案侦查。
案发后，被告人李小珍已将赃款全部退清。
以上事实，被告人李小珍在法庭审理过程中亦无异议，并有证人蓝某的证言，同案人余向阳、苏庆光的供述，上犹县工业园北区征地、拆迁补偿安置协议书，上犹工业园北区西扩征地明细表，上犹县黄埠镇财政所专项资金账户登记表，赣州银行进账单，赣州银行上犹工业园西扩征地补偿款发放表，赣州银行存折，赣州银行取款凭条，农村土地承包经营权证，赣州市人民检察院司法会计鉴定意见书，鉴定机构及鉴定人员鉴定资格证书，黄埠镇人大主席团会议记录，上犹县委上干字（2005）03号人事任免通知、上干字（2010）55号人事任免通知、上干字（2012）19号、上干字（2013）29号人事任免通知，上犹县人民政府上府字（2012）16号人事任免通知、上府字（2013）18号人事任免通知，黄埠镇人民代表大会出具的情况报告，黄埠镇人民政府出具的李小珍的基本情况信息表，上犹东山派出所出具的常住人口信息，立案决定书，现金缴款单，上犹县反贪局出具的李小珍的归案情况说明，被告人李小珍的供述与辩解等证据在案佐证，足以认定。
本院认为：被告人李小珍身为国家工作人员，伙同他人在参与土地拆迁征用补偿工作中，利用职务上的便利，冒用他人的名义虚报征用土地，套取土地补偿款，共同侵吞公共财产147078元，进行私分，其中李小珍分得赃款5万元，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应当以贪污罪追究被告人李小珍的刑事责任。
《刑法》第三百八十二条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。”
根据《刑法》第三百八十三条第一款第一项之规定，个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。刑法同时规定，“个人贪污数额”是指个人所参与或者组织、指挥共同贪污的数额，不能只按个人实际分得的赃款数额来认定。对共同贪污的从犯，应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度，并依照从犯的规定，从轻或者减轻处罚。
在共同贪污犯罪过程中，被告人李小珍身为分管征地拆迁工作的领导，在利用工作职责和所起决定作用上与同案人余向阳、苏庆光相比，要更大一些，可认定为主犯。
检察机关已经掌握了同案人被告人李小珍伙同余向阳、苏庆光贪污的犯罪事实，但被告人李小珍尚未受到调查谈话、讯问，未被宣布采取调查措施或者强制措施时，主动向办案单位投案，如实供述所犯罪行。根据最高法、最高检《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，“犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，未被宣布采取调查措施或者强制措施时，主动向办案单位投案的，是自动投案，在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。”因此，被告人李小珍的行为属于自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
为打击贪污犯罪，保护公共财产安全，维护国家机关工作人员职务的廉洁性，根据被告人李小珍犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第一项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人李小珍犯贪污罪，判处有期徒刑五年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月5日起至2018年12月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭修烨
审 判 员 彭良诗
代理审判员 袁 钦
二〇一四年三月六日
代理书记员 王建华