云南省丽江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云07民终319号
上诉人（原审被告）：苟香文，男，汉族，1968年7月15日生，初中文化，住云南省华坪县永兴乡习好村委会**组**号，身份证号码：53322319680********。
上诉人（原审被告）：黄椿会，女，汉族，1967年8月19日生，小学文化，住址同上，身份证号码：5332231967********。
被上诉人（原审原告）：徐仕华，男，傣族，1975年11月5日生，大专文化，住云南省华坪县荣将镇荣将社区鑫苑路***号，身份证号码：5332231975********。
原审被告：邓志坤，女，汉族，高中文化，住华坪县中和花园。
上诉人苟香文、黄椿会因与被上诉人徐仕华、原审被告邓志坤民间借贷纠纷一案，不服云南省华坪县人民法院（2015）华民初字第1493号民事判决向本院提起上诉。本院于2016年7月13日受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审查明的事实是：2013年11月16日，徐仕华与苟香文、黄椿会签订了借款协议，协议约定苟香文、黄椿会向徐仕华借款148000元，其中148000元以现金方式借出，100000元以银行转账方式借出，借款期限为2013年11月16日至2014年5月16日，苟香文、黄椿会用华坪县椿茂牧业有限责任公司的全套资质作抵押，邓志坤在借款协议上签字为借款提供担保，但未约定保证方式书保证范围。协议还约定若苟香文、黄椿会不能按期还款，则每日按总款数额的5‰支付违约金，逾期未还款超过三个月则苟香文、黄椿会中愿出让华坪县椿茂牧业有限责任公司的所有产业，除借款协议价双方还口头约定借款月息为8%。借款后黄椿会于2014年6月5日向徐仕华支付了利息10000元，庭审中黄椿会辩称其收到的借款为100000元，借款协议上的金额148000元包含了100000元本金和48000元利息。徐仕华起诉至原审法院，请求法院依法判决：“1、被告苟香文、黄椿会、邓志坤偿还借款本金148000元，支付利息102500元（2013年11月16日至2015年10月29日），本息合计250500元;2、案件受理费由被告承担。”
原审法院认为：徐仕华主张苟香文、黄椿会向其借款的事实有借款协议为据，双方之间的债权、债务关系成立，黄椿会虽辩称其收到的借款为100000元，借款协议上的金额148000元包含了100000元本金和48000元利息，但未提交相关依据，故借款本金认定为148000元。合法的债权、债务关系受法律保护，债务应当清偿，徐仕华要求苟香文、黄椿会偿还借款本金的诉讼请求原审法院予以支持。徐仕华与苟香文、黄椿会在借款时口头约定借款月息为8%，但该约定违反法律规定，超过法律规定的部分原审法院不予支持，故借款期间苟香文、黄椿会应支付的利息为106560元（148000元×36%×2年），利息从2013年11月16日计算至2015年11月15日，扣减已支付的利息10000元后，苟香文、黄椿会还应支付利息96560元。邓志坤为借款提供担保，因对保证方式及保证范围没有约定，邓志坤应对所有债务按连带责任保证承担保证责任，徐仕华应自主债务履行期届满之日起六个月内要求邓志坤承担保证责任，本案中借款时约定的借款期限为2013年11月16日至2014年5月16日，徐仕华于2015年10月30日才起诉至原审法院，庭审中也未提交向邓志坤主张过保证责任的依据，故邓志坤的保证责任已免除，徐仕华要求邓志坤偿还借款本金及利息的诉讼请求原审法院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百九十八条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：“一、限被告苟香文、黄椿会在本判决发生法律效力后十五日内偿还原告徐仕华借款本金148000元，并支付利息96560元，本息合计人民币244560元。被告苟香文、黄椿会继续支付自2015年11月16日起至实际还款之日止的借款利息，利息按年利率36%计算，息随本清。二、驳回原告徐仕华的其他诉讼请求。案件受理费2529元，由被告苟香文、黄椿会负担。”
一审宣判后，苟香文、黄椿会不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉请求为：一、请求丽江市中级人民法院撤销（2015）华民初字第1493号民事判决。二、改判上诉人偿还被上诉人借款本金10万元。三、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉事实及理由：一、原审没有查明借款本金。上诉人向被上诉人借款的本金是10万元不是14.8万元。4.8万元是借款时被上诉人向上诉人收取的利息。借款协议的约定是被上诉人为了规避法律规定特意制作的。被上诉人就4.8万元是否利息是否合法承担举证责任，而不是上诉人承担举证责任。二、原审判决计算的利息年利率36%违反了法律的强制性规定。借贷双方约定的利率不超过年利率24%，超过的无效。原审法院计算的利息存在错误。正确的计算方式应当是14.8万元×24%×2年=71040元，多算了35520元（106560-71040=35520）。原审判决还把4.8万元认定为本金，计算了利息。二、原审判决超越了被上诉人的诉讼请求。民事纠纷的基本原则是不告不理。本案当中，被上诉人要求支付本金14.8万元和利息102500元，合计250500元。并没有要求继续支付至实际还款之日止的利息，利息按年利率36%计算的诉讼请求。而原审判决中却将被上诉人没有主张的诉讼主张给予了判决，其判决超越了被上诉人的诉讼请求。三、原审判决逾期利率的认定违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条第二款第二项的规定。本案没有约定逾期后的利息。根据规定，被上诉人主张按照借期内利息主张逾期本金利息，应当支持。但不得超过年利率24%。而原审判决是36%，违反了法律的强制性规定。
被上诉人提交书面答辩意见称，一、请求丽江市中级人民法院依法维持华坪县人民法院（2015）华民初字第1493号民事判决，驳回被答辩人的上诉请求。二、一、二审诉讼费用由被答辩人承担。事实及理由：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，判决结果公平公正。一、一审法院认定事实正确，被答辩人称一审法院没有查明借款本金没有任何依据。1、在原审庭审中答辩人提交的借款协议中明确了借款本金为148000元，被答辩人用华坪县椿茂牧业有限公司的全套资质作抵押，邓志坤为担保。经质证被答辩人（黄椿会）邓志坤对借款协议真实性无异议，一审法院予以采信。2、原审法院查明事实清楚。在一审中被答辩人已经承认借款的总金额为148000元。判决下来后说原审没有查明借款金额纯属推卸责任。二、关于借款利息是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的约定。本案中年利率并没有超过36%，人民法院应予支持。且借款人在2014年6月5日自愿支付10000元。超过约定的利率借款人自愿支付的，且原有协议规定给付的，法院应予支持。由根据第二十九条第二款的规定，双方的借款协议中约定被答辩人不能按期还款，每日按总款数额的5‰支付违约金，法院应予支持。二、一审判决没有超越原审的诉讼请求。利息是每天产生的，原审法院判决利息支付至2015年11月15日是合情合理合法的，借款从2013年11月16日到2015年11月15日刚好是两年。
经审理，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，二审争议焦点为4.8万元认定为利息还是本金？逾期利息如何计算？针对争议焦点，本院认为，徐仕华与黄椿会、苟香文签订借款协议，口头约定月利率为8%，徐仕华转账10万元给借款人，这是双方都认可的事实。对于争议的4.8万元，虽然在协议中约定为现金支付，但是借款人黄椿会、苟香文提出，协议签订后，只有收到过银行转账的本金10万元，因徐仕华未举证证明将现金4.8万元交付给借款人黄椿会、苟香文。根据双方对借款期限及利息的约定以及转账10万元的事实，本院认为，4.8万元实质上是借款时预先计算的利息。因此本院将双方之间的借款本金确定为10万元。关于利息的计算，双方约定月利率为8%显然超过了法律的保护范围。在借款协议中，还约定了违约金。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本院认为借款人黄椿会、苟香文应当按照年利率24%支付借款期间及逾期还款期间的利息。徐仕华在原审中主张的是2013年11月16日至2015年10月29日（即截止起诉之日）之间的利息，对2015年10月29日之后的利息未提出主张。经审查，在原审诉讼过程中徐仕华也未提出过增加诉讼请求的主张。因此，按照不告不理的原则，本院认为只能按照徐仕华的诉讼请求计算并支持2013年11月16日至2015年10月29日之间的利息。对借款人黄椿会、苟香文于2014年6月5日偿还的1万元作为已支付利息予以扣除。因此，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。原审认定事实错误，适用法律不当，本院予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第〈二〉项之规定，判决如下：
一、维持云南省华坪县人民法院（2015）华民初字第1493号民事判决第二项，即“二、驳回原告徐仕华的其他诉讼请求。”
二、撤销云南省华坪县人民法院（2015）华民初字第1493号民事判决第一项，即“一、限被告苟香文、黄椿会在本判决发生法律效力后十五日内偿还原告徐仕华借款本金148000元，并支付利息96560元，本息合计人民币244560元。被告苟香文、黄椿会继续支付自2015年11月16日起至实际还款之日止的借款利息，利息按年利率36%计算，息随本清。”。
三、苟香文、黄椿会应于本判决生效之日起十日内偿还徐仕华借款本金10万元，按年利率24%支付自2013年11月16日起至2015年10月29日期间的利息，并从中扣除苟香文、黄椿会已经支付的利息1万元。
一审案件受理费2529.00元，由苟香文、黄椿会承担2000.00元，由徐仕华承担529.00元；二审案件受理费2529.00元，由苟香文、黄椿会承担2000.00元，由徐仕华承担529.00元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若苟香文、黄椿会未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如苟香文、黄椿会不自动履行本判决，徐仕华可在本判决规定的履行期限届满后两年内向云南省华坪县人民法院申请执行。
审判长 王炳武
审判员 洪 琼
审判员 谭 云
二〇一六年九月十四日
书记员 和八江