贵州省长顺县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2729民初789号原告：李定贵，男，1969年7月26日生，汉族，务工，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：吴文，广东易传律师事务所律师（现为长顺县法律援助中心法律援助律师）。长顺县法律援助中心接受原告委托为其提供法律援助。代理权限为特别授权。被告：贵州省长顺县飞鸿建筑有限公司，住所地：贵州省黔南州长顺县城关长发路外贸站一单元。统一社会信用代码：9152272921644134XQ。法定代表人：蒋家安，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨启勇，男，1962年8月24日生，汉族，住长顺县（系该公司员工）。委托诉讼代理人：张毅，男，1971年12月12日生，汉族，住重庆市铜梁县（系该公司员工）。原告李定贵与被告贵州省长顺县飞鸿建筑有限公司（以下简称：飞鸿公司）劳动争议纠纷一案，原告不服仲裁裁决，于法定期限内向我院提起诉讼，本院于2016年9月13日立案后，依法由本院审判员杨富娜适用简易程序，于2016年11月11日公开开庭审理了本案。原告李定贵及其委托诉讼代理人吴文，被告飞鸿公司的法定代表人蒋家安及其委托诉讼代理人杨启勇、张毅均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李定贵向本院提出诉讼请求：1、依法保持原、被告之间的劳动关系；2、依法判决被告支付原告停工留薪期工资142500元（15000元/月×9.5个月）；3、判决被告支付原告住院伙食补助费5680元（80元/天×71天）；4、判决被告支付原告护理费35500元（500元/天×71天）；5、判决被告支付原告工伤鉴定费770元；6、判决被告支付原告交通食宿费9168元（交通费7054元、食宿费2114元）；7、判决被告支付原告医药费3772.99元；8、判决被告支付原告2015年10月1日至2日计件工资661.7元；9、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年10月1日上午，原告开始到被告飞鸿公司上班，工资是500元/天。同月2日下午3时左右在长顺县威远平寨高矿重工旁一工地做工（外墙头抹灰）时从三楼落下，致头部和腰部多处受伤。当天即被送往长顺县人民医院住院治疗，住院期间为26天，经长顺县人民医院诊断为：1、右侧额枕顶部头皮撕脱伤；2、左侧颞顶部头皮撕脱伤；3、右侧顶部头皮血肿；4、腰椎退行性变。2015年11月15日原告依法提起工伤认定的申请，同月27日经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年7月25日黔南州劳动能力鉴定委员会对原告的停工留薪期评定为285天，其中创伤治疗期45天，康复期240天。原告于同年8月11日向长顺县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，劳动仲裁委员会于同年9月5日作出（2016）长劳仲案字第24号仲裁裁决，原告对该裁决不服，故至本院提出诉请。被告飞鸿公司辩称，同意赔偿原告一定损失，但因原告未与被告签订劳动合同，原告未持有技工证，达不到技工工资的计算标准，其提出每天500元工资的主张没有证据佐证，且有许多诉求不符合实际情况，故请求法院依法在认可的证据范围内作出公正判决。本案当事人围绕其主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告身份证、被告营业执照、安全生产许可证、建筑行业资质证书、黔南工决定[2015]08042号工伤认定决定书、长顺县人民医院入院记录、出院记录、贵州省政府非税收入一般缴款书两张、（2015）长劳人仲案字第21号及长劳人仲案字（2016）第24号仲裁裁决书、长顺县劳动人事争议仲裁委员会受理案件通知书、收案变更通知、开庭通知、收件回执及送达回证等证据，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认并在卷佐证。对于原、被告有争议的证据，本院组织双方当事人进行质证：1、原告提交黔南州劳动能力鉴定结论书两份及贵州省劳动能力鉴定结论书两份，为证明原告曾向劳动鉴定机构提出四次鉴定，且经鉴定结论为其停工留薪期为285天。经质证，被告认为2016年6月22日20160258-Z号贵州省劳动能力鉴定结论书已载明为最终鉴定结论，故对其他结论书均不认可；2、原告提交长顺县人民医院疾病证明书，并提出其实际住院时间为2015年10月2日至同月28日共计26天。经质证，被告认可疾病证明书上载明的原告住院期间为15天；3、原告提交长顺县人民医院病历资料、第三军医大学新桥医院诊断报告单及医疗发票，为证明其因病未痊愈，到第三军医大学新桥医院医治花费3772.99元。经质证，被告认为原告已在长顺县人民医院治疗痊愈，没有到其他医院医治的必要，故不同意承担除在长顺县人民医院以外的医疗费用；4、原告提交收款收据、菜单、餐饮费发票及各类车票，用以证明原告为治病、申请鉴定及到北京上访支出住宿费1820元、就餐费294元及交通费7054元。经质证，被告仅认可原告在长顺县范围内及鉴定过程中产生的相关费用；5、原告提交工资证实，为证明其每天工资为500元。经质证，被告对该份证据的真实性有异议，认为无被告飞鸿公司签章，不具备法律效力；6、被告提交安全文明荣誉证书，为证明原告发生事故的工地安全文明措施达到优良。经质证，原告认为该份证据达不到证明目的；7、被告提交建筑施工特种作业操作资格证及技工鉴定工作证，用以证明原告无特种作业资格证及技工证，其工资不可能达到每天500元。经质证，原告认为与本案无关联，且原告所从事的工作无需资格证。上述证据，本院认定如下：上述证据除第3、4、5组证据外，其余证据来源形式合法，内容客观真实，证据间能形成证据链证明待证事实，本院对此予以确认并在卷佐证。对于第3、4组证据，本院将综合审理查明的事实予以认定。对第5组证据，仅有姓名、天数及金额，未能达到原告的证明目的，且证人未到庭作证，其真实性存疑，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李定贵于2015年10月1日到被告飞鸿公司从事外墙抹灰工作，双方未签订劳动合同，未对工资进行约定。次日下午3时左右原告在工作中受伤，当天即被送至长顺县人民医院住院治疗，至同月17日出院。出院诊断为：1、右侧额部枕顶部头皮撕脱伤；2、左侧颞顶部头皮撕脱伤；3、右侧顶部头皮血肿；4、腰椎退行性变；5、全身多处软组织伤。出院医嘱为：1、注意休息；2、加强营养；3、如有不适随诊。原告从长顺县人民医院出院后多次到位于其户籍地的重庆市铜梁区人民医院、中国人民解放军第三军医大学新桥医院门诊部检查治疗，并支付检查医药费2660.47元。事故发生后，原告于2015年10月16日向长顺县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告存在劳动关系，劳动仲裁委于同年11月9日作出（2015）长劳人仲案字第21号仲裁裁决书，裁决原、被告存在事实劳动关系。原告遂于同月15日提出工伤认定申请，黔南州人力资源和社会保障局于同月27日作出黔南工决字[2015]08042号工伤认定决定书认定原告李定贵是在上班过程中受伤，符合工伤认定范围，予以认定为因工受伤。2015年12月4日，原告向黔南州劳动能力鉴定委员会申请因工伤残或患职业病劳动能力鉴定，黔南州劳动能力鉴定委员会于2016年3月22日作出20160155-D号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为达不到伤残等级，原告对该鉴定不服，又于2016年4月28日、2016年5月17日分两次向贵州省劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，贵州省劳动能力鉴定委员会于同年6月22日作出鉴定结论为未达伤残等级的最终鉴定结论。原告于2016年7月25日以申请工伤停工留薪期确认为由向黔南州劳动能力鉴定委员会要求鉴定，黔南州劳动能力鉴定委员会于同日作出20160383-D号劳动能力鉴定结论书，鉴定停工留薪期为285天，其中创伤治疗期45天，康复期240天。2016年8月3日，原告向长顺县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，长顺县劳动人事争议仲裁委员会于同年9月5日作出长劳人仲案字（2016）第24号仲裁裁决书，裁决被告飞鸿公司支付原告李定贵停工留薪期工资、1.5天工资、住院伙食补助、鉴定费、交通费及住宿费等费用共计44683.85元，原告于同月7日领取该裁决书，不服裁决后于同月13日向我院提起劳动争议之诉。本院认为，劳动者享受工伤待遇是劳动法规定的基本权利，本案原告申请的对劳动关系确认的仲裁裁决、工伤认定已发生法律效力，明确了原告作为劳动者的合法权益应受法律保护。原、被告之间的事实劳动关系已经生效的仲裁裁决予以确认，故本院对此不再进行处理。原告在工作过程中受伤，属于工伤，依法应享受劳动行政法律法规所规定的各项福利待遇，被告飞鸿公司未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳工伤保险，被告作为用人单位即应当按照工伤保险待遇项目和标准承担相关赔偿责任。原告不服仲裁裁决，在签收裁决书之日起十五日内提起诉讼，本院予以受理符合法律规定。关于原告的本人工资，原、被告双方均未向本院提供合法有效的证据佐证，故应按上一年度贵州省城镇单位从业人员月平均工资4424.5元标准计算，原告李定贵停工留薪期工资为285天÷30天×4424.5元/月=42032.75元；因月计薪天数为21.75，原告李定贵上班1.5天工资则应为1.5天×4424.5元/月÷21.75天=305.1元；住院期间伙食补助标准参照《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》每天10元，及原告实际住院天数计算为16天×10元=160元；原告要求被告支付护理费的主张，虽原告经劳动能力鉴定未达伤残等级，但因工受伤住院期间确需人护理，鉴于被告未举证证明其已为原告指派人员照顾，故应承担原告住院期间护理费，计算标准参照上一年度贵州省居民服务业年平均工资标准计算为16天×（35528元÷365天）=1557.4元；原告主张被告应承担其因本案事故申请工伤认定及劳动能力鉴定费用770元，本院予以支持；原告为申请工伤认定、四次劳动能力鉴定及仲裁支出交通费、住宿费，结合原告提交的票据及本院查明的事实，对上述费用合理部分的2287.5元本院予以支持；原告主张其后期治疗费应由被告承担，因职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，如需到统筹地区以外就医的，应经医疗机构出具证明，报经办机构同意，故原告在其户籍地医院门诊治疗期间的医疗费、就医交通费，于法无据，不予支持。上述被告应当向原告支付的停工留薪期工资、1.5天工资、住院伙食补助费、护理费、鉴定费及交通、住宿费合计为47112.75元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条、《贵州省工伤保险条例》第十八条、《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条第一项之规定，判决如下：一、被告贵州省长顺县飞鸿建筑有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告李定贵停工留薪期工资、1.5天工资、住院伙食补助费、护理费、鉴定费及交通、住宿费合计人民币肆万柒仟壹佰壹拾贰元柒角伍分（￥47112.75）；二、驳回原告李定贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李定贵负担4元，被告贵州省长顺县飞鸿建筑有限公司负担1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  杨富娜二〇一六年十二月二日书记员  陈 娟