辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽02刑终821号
原公诉机关辽宁省大连市金州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李起，男，1979年7月25日出生于河北省唐山市，回族，初中文化，无职业，住河北省唐山市路北区。因犯交通肇事罪于2005年4月8日被河北省唐山市路北区人民法院判处有期徒刑五年；因犯贩卖毒品罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2010年1月18日被河北省唐山市路北区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，2012年9月13日被释放；因吸食毒品于2015年3月22日被河北省唐山市公安局路北区分局行政罚款五百元，2016年1月6日被大连市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年3月22日被河北省唐山市公安局路北区分局刑事拘留，同日被该局取保候审；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月23日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
辩护人苗嵬，辽宁众义律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈洋，男，1992年8月5日出生于黑龙江省五常市，汉族，小学文化，农民，住黑龙江省五常市。因吸食毒品分别于2015年10月11日、同年11月21日被河北省迁西县公安局行政拘留十日和行政拘留十五日。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
上诉人（原审被告人）孙长志，男，1991年12月12日出生于辽宁省鞍山市，满族，初中文化，农民，住辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
原审被告人杨文轩（别名杨欣彪、杨夕），男，1987年3月2日出生于吉林省舒兰市，汉族，初中文化，农民，住吉林省舒兰市。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
辽宁省大连市金州区人民法院审理辽宁省大连市金州区人民检察院指控原审被告人李起、陈洋、孙长志、杨文轩犯贩卖毒品罪、原审被告人李起犯非法持有毒品罪一案，于2016年11月25日作出（2016）辽0213刑初281号刑事判决。原审被告人李起、陈洋、孙长志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
贩卖毒品的犯罪事实
2015年12月初某日，曲某某找到被告人孙长志欲购买甲基苯丙胺（冰毒），孙与被告人陈洋商量并与陈一起到大连市金州区北乐街道，被告人陈洋遂通过被告人孙长志将2克许甲基苯丙胺卖给曲某某，得毒资人民币800元，并将其中的100元交给被告人孙长志。
2015年12月下旬，被告人李起伙同被告人陈洋在河北省唐山市购买甲基苯丙胺并带到大连市金州区（被告人孙长志随行），入住某旅店，被告人李起将所携毒品少部分留作吸食，其余20余克交给被告人陈洋等人用于贩卖。同年12月30日，韩磊找到被告人杨文轩欲购买10克甲基苯丙胺，杨遂联系被告人陈洋并谈妥价格，当晚被告人杨文轩带韩磊到大连市金州区“北门口”一修配厂附近找到被告人陈洋，被告人陈洋将10克甲基苯丙胺卖给韩磊，得毒资人民币3200元，并分给杨文轩好处费200元，支付给被告人李起2500元。2015年12月末某日，被告人陈洋在大连市金州区光明街道某网吧内，将1.20克许甲基苯丙胺卖给被告人杨文轩，得毒资人民币600元；次日，被告人陈洋到大连市金州区光明街道“永和豆浆”附近，将0.60克许甲基苯丙胺卖给被告人杨文轩，得毒资人民币300元。
2015年12月末某日，被告人孙长志在大连市金州区步行街北口一网吧的厕所内，将0.70克许甲基苯丙胺卖给曲某某，得毒资人民币400元。
2016年1月5日19时许，曲某某为配合公安机关工作，电话联系被告人孙长志购买2克甲基苯丙胺，与被告人孙长志在一起的被告人陈洋得知后表示能够联系他人购买到毒品，孙与曲约定好毒品价格后，被告人陈洋、孙长志遂驾驶车辆到大连经济技术开发区欲接曲某某并预收毒资，二人被曲约至“消防队”附近时被警察抓获。警察在陈洋处查获白色晶体1包，经鉴定该白色晶体净重0.75克，检出甲基苯丙胺成分。
非法持有毒品的犯罪事实
2015年3月21日晚，被告人李起驾驶一辆无号牌三菱牌吉普车行驶至河北省唐山市建设路与裕华道交汇口时被警察抓获，警察在其车中查获白色晶体1袋、红色片剂12片、白色块状物1袋。经鉴定，白色晶体净重98.62克，检出甲基苯丙胺成分；红色片剂净重1.03克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；白色块状物净重0.85克，检出海洛因成分。
另查明，被告人陈洋到案后，于当晚带领警察到大连市金州区“温馨居”旅店将被告人李起抓获。被告人李起涉案的三星牌手机（白色，轻微损坏）1部及联想牌（已损坏）手机1部均被公安机关扣押。
原审法院认定上述事实，有经过庭审举证、质证的书证、证人证言、被告人供述、搜查、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。
原审法院认为，被告人李起、陈洋、孙长志、杨文轩共同或单独贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人李起贩卖数量达20余克；被告人陈洋除与被告人李起共同贩卖数量达20余克外，另又伙同被告人孙长志贩卖2次，贩卖数量2克许；被告人杨文轩参与贩卖1次，贩卖数量达10克；被告人孙长志贩卖3次，贩卖数量达2.70克许；视四被告人的行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。被告人李起非法持有毒品甲基苯丙胺90余克，其行为亦侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成非法持有毒品罪。被告人李起系累犯、毒品再犯，予以从重处罚；其能如实供述其非法持有毒品罪的犯罪事实，部分供认其贩卖毒品罪的犯罪事实，酌情分别予以从轻处罚；其犯二罪，应当实行数罪并罚。被告人陈洋有协助公安机关抓捕同案犯的立功表现，且能在到案后如实供述其犯罪事实，当庭能部分供述其犯罪事实，可以予以从轻处罚。被告人杨文轩能如实供述其犯罪事实，可予以从轻处罚。被告人孙长志系多次贩卖毒品，属情节严重，其能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出判决如下：
一、被告人李起犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元，二罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币七万元；
被告人陈洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币三万元；
被告人杨文轩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；
被告人孙长志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
二、继续追缴被告人李起非法所得人民币二千五百元，继续追缴被告人陈洋非法所得人民币二千一百元，继续追缴被告人杨文轩非法所得人民币二百元，继续追缴被告人孙长志非法所得人民币五百元，均上缴国库；本案所查获的毒品均予以没收（由扣押机关执行），扣押在案的手机二部均予以没收。
上诉人李起的上诉理由是，原判认定其贩卖20余克冰毒的事实不清、证据不足。只为陈洋提供一次冰毒，不足10克，原判依据被告人陈洋的供述和证人李昂的证言认定其贩卖20余克冰毒系证据不足。其辩护人的辩护意见与上诉人李起的上诉理由一致。
上诉人陈洋的上诉理由是，原判认定其贩卖20余克冰毒的事实不清、证据不足，从李起处带走的冰毒不足10克，其贩卖冰毒的数量为13.80克。
上诉人孙长志的上诉理由是，第三次是在特情引诱的情况下与曲某某见面，没有贩卖行为，也没有毒品，因此不构成多次贩卖毒品，其认罪态度好，原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
在本院审理过程中，上诉人李起及其辩护人、上诉人陈洋、孙长志均未提供新的证据。
本院认为，上诉人李起、陈洋、孙长志、原审被告人杨文轩为谋取利益而非法出售甲基苯丙胺，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪，其中上诉人李起、陈洋贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，原审被告人杨文轩贩卖甲基苯丙胺十克，上诉人孙长志多次贩卖甲基苯丙胺，构成情节严重。上诉人李起违反法律规定，非法持有甲基苯丙胺90余克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成非法持有毒品罪。上诉人李起、陈洋部分犯罪系共同犯罪；上诉人陈洋、孙长志部分犯罪系共同犯罪；在共同犯罪中地位和作用相当，不区分主从犯。上诉人李起犯数罪，应予数罪并罚。原判认定上诉人李起系累犯、毒品再犯，能够如实供述非法持有毒品罪的犯罪事实；上诉人陈洋有立功表现，能够如实供述部分犯罪事实；上诉人孙长志和原审被告人杨文轩能够如实供述自己的罪行；对各上诉人及原审被告人所处刑罚均无不当。
关于上诉人李起的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，现有证据能够证实李起系以贩卖为目的而购买毒品，扣除确有证据证实其用于吸食的部分，其他购买毒品数量均应当认定为贩卖毒品数量；在案的上诉人陈洋、孙长志的供述、证人李昂的证言及上诉人李起的微信记录等证据能够证实李起购30克甲基苯丙胺后，虽留有部分吸食，但其在短时间内将20余克甲基苯丙胺交给陈洋出售并从中谋取利润，结合李起买卖毒品的目的及其经济来源、收支情况等，考虑吸食毒品的时间、人员等实际情况，原判认定李起的犯罪事实和贩卖数量均无不当；上诉人李起及其辩护人提出的李起仅为陈洋提供不足10克冰毒，其他冰毒均用于吸食的上诉理由和辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人陈洋的上诉理由，经查，上诉人陈洋到案后供述了其从李起处拿了20余克甲基苯丙胺用于贩卖，并向杨文轩、韩磊等人贩卖该毒品后将所得毒资交付李起的情况，该供述与上诉人杨文轩、孙长志的供述、证人韩磊、李昂等人的证言能够相互印证，且缺乏证据证实陈洋将上述毒品用于吸食，此外，陈洋还实施了其他两节贩毒行为，上诉人陈洋提出的贩卖甲基苯丙胺13.80克及李起只提供不到10克甲基苯丙胺的上诉理由与全案证据矛盾，且陈洋不能合理解释翻供原因，故对上诉人陈洋的上诉理由本院不予采纳。
上诉人孙长志的上诉理由，经查，孙长志明知陈洋贩卖毒品牟利，仍联系买家与陈洋共同贩卖甲基苯丙胺，2016年1月5日，曲某某联系孙长志购买2克甲基苯丙胺，孙长志在陈洋联系好毒品来源的情况下，与对方约定见面地点，与陈洋驾车到达约定地点时被抓获，应当认定孙长志、陈洋已经进入毒品交易环节并实行了毒品交易行为，故孙长志三次贩卖毒品的行为构成情节严重，对上诉人孙长志的上诉理由及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 裘春华
审判员 王 莹
审判员 何晶晶
二〇一六年十二月二十六日
书记员 曹丽倩
附：本裁定依据的相关法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。