江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣11刑终218号
原公诉机关江西省铅山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱礼波，男，1976年10月15日出生，汉族，江西省铅山县人，小学文化，务农，住江西省铅山县。2004年12月27日因犯抢劫罪，被铅山县人民法院判处有期徒刑一年，犯爆炸罪，判处有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年六个月，于2008年7月3日刑满释放。因涉嫌非法采矿罪，于2016年9月8日被铅山县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕，现羁押于铅山县看守所。
上诉人（原审被告人）江厚胜（绰号“胜仔佬”），男，1964年10月25日出生，汉族，江西省铅山县人，初中肄业，务农，住江西省铅山县，因涉嫌非法采矿罪于2016年9�15日被刑事拘留，同年10月14日被铅山县公安局取保候审，2017年3月28日由铅山县人民法院决定逮捕，同日被执行逮捕，现羁押于铅山县看守所。
原审被告人江厚武（绰号“三江”），男，1969年3月29日出生，汉族，江西省铅山县人，小学文化，石匠，住江西省铅山县。2012年9月27日因犯故意伤害罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，于2013年8月4日刑满释放。因涉嫌非法采矿罪，于2016年9月8日被铅山县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕，现羁押于铅山县看守所。
原审被告人江传良（绰号“荼筒”），男，1976年8月29日出生，汉族，江西省铅山县人，小学肄业，务农，住江西省铅山县。2011年2月25日因犯故意伤害罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年，缓期二年。因涉嫌非法采矿罪，于2016年9月8日被铅山县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕，2017年7月7日被铅山县人民法院取保候审，现在家。
原审被告人张细旺，男，1972年10月24日出生，汉族，江西省铅山县人，小学文化，务农，住江西省上饶市铅山县，因涉嫌非法采矿罪，于2016年9月8日被铅山县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕，2017年6月7日被铅山县人民法院取保候审，现在家。
原审被告人叶水良，男，1974年8月11日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，务农，现住江西省，因涉嫌非法采矿罪，于2016年9月8日被铅山县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕，2017年6月7日被铅山县人民法院取保候审，现在家。
原审被告人叶道新，男，1983年6月4日出生，汉族，江西省乐平市人，初中肄业，务农，现住江西省�因涉嫌非法采矿罪，于2016年9月8日被铅山县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕，2017年6月7日被铅山县人民法院取保候审，现在家。
江西省铅山县人民法院审理江西省铅山县人民检察院指控原审被告人朱礼波犯非法采矿罪、聚众斗殴罪，原审被告人江厚武、江传良、张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新犯非法采矿罪一案，于2017年6月2日作出（2017）赣1124刑初42号刑事判决。原审被告人朱礼波、江厚胜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，一、非法采矿罪
2016年1月初至2016年8月初期间，被告人朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新等人在未取得河道采砂许可证的�况下利用挖砂船、吸砂泵、铲车等工具在信江河铅山县鹅湖镇江村段（江村自然村庙背）河道内非法开采砂石。被告人朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜等人为股东在信江河铅山县鹅湖镇江村段河道旁边开设“江村砂场”，朱礼波总管江村砂场，江传良于2016年3月前负责江村砂场日常管理，江厚武于2016年3月后负责江村砂场日常管理，朱礼波、张细旺与乐平市接渡镇村民被告人叶道新、叶水良等人约定以每方20元价格采砂，由叶水良、叶道新等人操作挖砂船、运砂船等工具在铅山县信江河鹅湖镇江村段河道内进行开采，从中牟利。经江西省国土资源厅鉴定朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜、叶道新、叶水良、等人非法采砂造成矿产资源破坏价值共计284,850.8元人民币。
二、聚众斗殴罪
2013年2月18日，林某能、林某进、钱某1等人因傍罗砂场经营权与傍罗砂场李某2、江某5等人发生纠纷，下午15时许，双方分别纠集人员持木棍、洋铲、梭镖等工具在铅山县鹅湖镇傍罗砂场相互斗殴，被告人朱礼波持木棍、砍刀追逐钱某1一方人群。斗殴造成朱某、江某6等人受伤，经铅山鹅湖司法鉴定中心鉴定，朱某、江某6伤情为重伤乙级，林某能、林某进伤情为轻伤甲级，郑和林伤情为轻伤乙级，蔡某2、朱剑伤情为轻微伤甲级。
另查明，2011年2月25日被告人江传良因犯故意伤害罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年，缓期二年。
2012年9月27日被告人江厚武因犯故意伤害罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，于2013年8月4日刑满释放。
2004年12月27日，被告人朱礼波因犯抢劫罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年，犯爆炸罪，判处有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年零六个月。于2008年7月3日刑满释放。
原判认为，被告人朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自在河道采砂，造成矿产资源破坏价值共计284850.8元。其行为已触犯刑法，构成非法采矿罪。被告人朱礼波手持木棍、砍刀积极参与聚众斗殴，其行为触犯刑法，又构成聚众斗殴罪。被告人朱礼波聚众斗殴犯罪中系累犯，但同时属投案自首，有法定从重与从轻、减轻情节，民事部分斗殴双方已达成协议，取得谅解，又具有酌情从轻处罚情节。非法采矿中，被告人江厚武系累犯，依法应当从重处罚，被告人朱礼波、江传良犯有前科，也应酌定从重处罚。但七被告人就非法采矿均表示认罪悔罪，又�从轻处罚。被告人叶道新系自首，有法定从轻情节。非法采矿共同犯罪中，被告人朱礼波、江厚武、江传良作用主要，系主犯，被告人张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新作用相对要小，系从犯，应比照主犯从轻、减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二百九十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人朱礼波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元，决定数罪并罚合并执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。二、被告人江厚武犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。三、被告人江传良犯非法采矿罪，�处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。四、被告人张细旺犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。五、被告人江厚胜犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（未缴纳）。六、被告人叶水良犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。七、被告人叶道新犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
上诉人朱礼波上诉提出：1、一审判决认定其非法采矿罪的量刑过重，请求二审法院依法从轻改判；2、聚众斗殴事发时其碰巧在场，捡木棍和砍刀是为了自卫，没有追砍他人的行为，其不构成聚众斗殴罪，请求二审法院查明事实，依法改判。
上诉人江厚胜上诉提出：原审法院量刑过重，希�二审法院从轻或减轻处罚。
在本院审理期间，上诉人江厚胜申请撤回上诉。
经审理查明，
一、非法采矿罪
2016年1月初至2016年8月初期间，朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新等人在未取得河道采砂许可证的情况下利用挖砂船、吸砂泵、铲车等工具在信江河铅山县鹅湖镇江村段（江村自然村庙背）河道内非法开采砂石。朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜等人为股东在信江河铅山县鹅湖镇江村段河道旁边开设“江村砂场”，朱礼波总管江村砂场，江传良于2016年3月前负责江村砂场日常管理，江厚武于2016年3月后负责江村砂场日常管理，朱礼波、张细旺与乐平市接渡镇村民叶道新、叶水良等人约定以每方20元价格采砂，由叶水良、叶道新等�操作挖砂船、运砂船等工具在铅山县信江河鹅湖镇江村段河道内进行开采，从中牟利。经江西省国土资源厅鉴定朱礼波、江厚武、江传良、张细旺、江厚胜、叶道新、叶水良、等人非法采砂造成矿产资源破坏价值共计284,850.8元人民币。
二、聚众斗殴罪
2013年2月18日，林某能、林某进、钱某1等人因傍罗砂场经营权与傍罗砂场李某2、江某5等人发生纠纷，下午15时许，双方分别纠集人员持木棍、洋铲、梭镖等工具在铅山县鹅湖镇傍罗砂场相互斗殴，朱礼波持木棍、砍刀追逐钱某1一方人群。斗殴造成朱某、江某6等人受伤，经铅山鹅湖司法鉴定中心鉴定，朱某、江某6伤情为重伤乙级，林某能、林某进伤情为轻伤甲级，郑和林伤情为轻伤乙级，蔡某2、朱剑伤情为轻微伤甲级。
另查明，2011年2月25日江传良因犯故意伤害罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年，缓期二年。2012年9月27日江厚武因犯故意伤害罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，于2013年8月4日刑满释放。2004年12月27日，朱礼波因犯抢劫罪，被江西省铅山县人民法院判处有期徒刑一年，犯爆炸罪，判处有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年零六个月。于2008年7月3日刑满释放。
上述事实有下列证据予以证实：
一、关于朱礼波、江某6、江传良、张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新犯非法采矿罪：
1、物证照片，证明公安机关依法扣押了朱礼波等人非法采矿的装载机及江村砂场开采及堆放河砂的现场。
2、常住人口信息表，证明朱礼波等7人均系完全刑事责任能力人。
3、归案情况说明，证明朱礼波等7人在非法采矿一案中被公安机关传唤归案情况。
4、（2012）铅刑初字第146号刑事判决书及释放证明材料，证明江厚武曾因犯故意伤害罪于2012年9月27日被判处有期徒刑一年零三个月，于2013年8月4日刑满释放。系累犯。
5、（2011）铅刑初字第19号刑事判决书，证明江传良曾因犯故意伤害罪于2011年2月25日被判处有期徒刑一年，缓刑二年。有前科。
6、铅山县水利局鹅湖江村砂场情况说明、铅山县水利局调查报告、案件移送函，证明鹅湖江村砂场从2015年至2016年期间未颁发河道许可证，铅山县水利局2016年3月3日立案后多次到江村砂场进行行政执法，责令停止违法开采砂石行为。铅山县水利局依法移送至铅山县公安局的事实。
7、铅山县�政监察大队扣押的江村砂场收款收据9本，证明江村砂场总计销售砂石3662方，销售金额171610元。
8、证人李某1的证言，证明江厚武负责砂场日常管理，叶水良、叶道新利用采砂船帮助江村砂场非法采砂。
9、证人江某1、邹某的证言，证明朱礼波、张细旺、江厚武、江传良、江厚胜等人是江村砂场股东，江传良、江厚武负责不同时期的砂场日常管理，叶水良、叶道新利用采砂船帮助砂场股东非法采砂。
10、证人邓某的证言，证明江村砂场股东有江传良、朱礼波、江厚武、张细旺、江厚胜等5人，该5股东于2015年下半年均邀请过自己加入股份，自己因没钱投进去未加入股份。
11、证人蔡某1的证言，证明朱礼波、江传良、张细旺、江某7武等人是江村砂场的股东。
12、证人徐某、费某、张某1、张某2、江某2、江某3、祝某、吴某、谢某、张某3、江某4等人的证言，分别证明他们自己驾驶货车在朱礼波、江厚武等人的江村砂场拉运砂石的情况。
13、原审被告人江厚武供述，证明其与朱礼波、江传良、张细旺、江厚胜因为修路，作为江村砂场原始股东存在，其中江传良与其直接参与砂场日常经营管理，张细旺也参与砂场运作管理，叶水良、叶道新二人直接通过采砂船采砂进行利润分成。
14、原审被告人江传良供述，证明2015年10月份，其与张细旺、朱礼波、江厚武、江厚胜等人因为修路，作为砂场原始股东存在，其中朱礼波是砂场总负责，江传良、江厚武负责不同时期的日常管理。
15、原审被告人张细旺的供述，证明朱礼波负责筹备成立砂场，收取股金，江厚武负责砂场日常管理。庭审中认可起诉指控其为砂场股东，表示认罪。
16、上诉人江厚胜的供述，证明其一直未参加过砂场采砂事宜，但认可其因修过路为江村砂场股东之一，表示认罪。
17、原审被告人叶水良、叶道新的供述，证明经邹某介绍在傍罗砂场与朱礼波、张细旺商谈由他们提供采砂船采砂，从中每方提取单价的经过。并证明朱礼波、江传良、江厚武、张细旺均是江村砂场的股东，其中江传良、江厚武负责砂场日常管理的事实。
18、鉴定意见，中国建筑材料工业地质勘查中心江西总队提交的《铅山县鹅湖镇江村砂场现存砂量测量报告》、铅山县价格认证中心出具的铅价认字[2016]26号价格认定结论书、赣国土资函[2017]77号《江西省国土资源厅关于朱礼波等人涉嫌非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定报告》等证明了非法采矿造成矿产资源破坏价值共计284850.8元。
19、现场勘查笔录及拍摄照片，证明非法采矿案发现场情况。
二、关于朱礼波犯聚众斗殴罪：
1、上诉人朱礼波的供述，证明2013年2月18日下午，具体几点钟我记不清楚了，洋林港“老五”，“箩筐”“钱某2三”等60余人开车到傍罗砂场来霸砂场，傍罗砂场股东李某2、邓某、江某5等砂场做事的20余人，两伙人见面就各持工具打架。其看到李某1坐到铲车上面去开铲车，其就拿了一根棍子爬到铲车上面，之后铲车就朝洋林港的人冲了过去，快冲到洋林港一伙人边上的时候，洋林港的人就从地上捡石头朝铲车砸，其被砸了5、6下，然后其就从铲车上面跳下来，朝洋林港得人冲过去，想拿棍子打他们，后来在地上看到有一把砍刀，就把棍子扔掉了，捡起砍刀朝洋林港的人冲过去了，但是其没有用砍刀砍人的事实。
2、同案犯李某2的供述，证明2013年2月18日，傍罗砂场聚众斗殴案中，朱礼波有参加打架的事实。
3、同案犯邓某的供述，证明2013年2月18日，傍罗砂场聚众斗殴案中，在场参与打架的有朱礼波。……当时朱礼波手中拿了一把砍刀，是打完架以后，我看到朱礼波拿了一把砍刀在手上，其他的我就没看到了。
4、同案犯张某4的供述，证明2013年2月18日，傍罗砂场聚众斗殴，当时打架的除了我们这些股东，还有李某2投资公司的股东朱礼波、江某6等人。……李某2拿了铁铲，朱礼波拿了砍刀，我拿了根木棍后来扔掉了。
5、同案犯江某5的供述，证明2013年2月18日早上，我当时在上�的集中……我当时看到我们砂场的两辆铲车冲在前面，李某2手上拿着洋铲带了一伙人朝砂场路口洋林港人的方向冲，并且还叫“冲啊”，之后我和张某4、张某5、江某8四人才下楼的，下楼的时候我看到洋林港那边的人捡地上的时候砸铲车，铲车快冲到洋林港人那边的时候，洋林港的人就开始往外面逃了，我们这边的人就开始追洋林港的人了，等我走到那边的时候，就看到双方都有人受伤倒在地上，我还看见朱礼波手上拿着砍刀去追洋林港的人，我当时就叫朱礼波不要追了，后来朱礼波就回来了，之后就陆陆续续将受伤的人送到医院去了。
6、同案犯江某6的供述，证明2013年2月18日傍罗砂场打架，当时我们砂场参与打架的具体有谁我并不清楚，不过打架之前，朱礼波等人都在场。
7、（2004）铅法刑初字第127号刑事判决书及释放证明，证明被告人朱礼波因犯抢劫罪、爆炸罪被数罪并罚执行有期徒刑五年零六个月，于2008年7月3日刑满释放。
8、（2014）铅刑初字第94号刑事判决书，对朱礼波积极参与斗殴的事实认定及同案犯李某2等人因聚众斗殴罪被判处刑罚的情况。
以上证据均经一审庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人朱礼波、江厚胜及原审被告人江厚武、江传良、张细旺、叶水良、叶道新违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自在河道采砂，造成国家矿产资源破坏价值共计284850.8元，其行为已构成非法采矿罪，且系共同犯罪；同时，上诉人朱礼波手持木棍、砍刀积极参与聚众斗殴，其行为还构成聚众斗殴罪，依法应予惩处并对朱礼波予以数罪并罚。上诉人朱礼波提出其未持砍刀追砍他人，依法不构成聚众斗殴罪的上诉意见，经查，朱礼波参与聚众斗殴的事实，有其本人的供述、及同案犯李某2、邓某、张某4、江某5、江某6的供述及（2014）铅刑初字第94号刑事判决书在卷佐证，证据间相互印证，足以证明朱礼波参与聚众斗殴的事实，其上诉提出不构成聚众斗殴罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。在非法采矿共同犯罪中，朱礼波、江厚武、江传良起主要作用，系主犯；张细旺、江厚胜、叶水良、叶道新作用相对要小，系从犯，应比照主犯从轻、减轻处罚。朱礼波在聚众斗殴犯罪中系累犯，但同时属投案自首，有法定从重与从轻、减轻情节，民事部分斗殴双方已达成协议，取得谅解，又具有酌情从轻处罚情节。江厚武在本案中系累犯，依法应当从重处罚。江传良有犯罪前科，可酌定从重处罚。朱礼波等七人就非法采矿罪均表示认罪悔罪，可酌情从轻处罚。叶道新在本案中具有自首情节，依法可从轻处罚。原审法院根据各被告人在本案中的犯罪事实、情节及社会危害程度，对各被告人作出的量刑并无不当，上诉人朱礼波提出原判对其非法采矿罪量刑过重的上诉理由亦不成立，本院不予采纳。上诉人江厚胜在本院审理期间申请撤回上诉，经审查，原审判决认定的事实和适用法律正确，量刑适当，上诉人江厚胜撤回上诉的申请符合法律规定，本院依法准许江厚胜撤回上诉。
综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人江厚胜撤回上诉。
二、驳回上诉人朱礼波的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴寿涛
审判员 邱艳红
审判员 陈 荣
二〇一七年七月六日
书记员 凌 云