广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）环民初字第570号
原告罗玉美。
特别授权委托代理人蒙徽。
被告杨伟鸣，干部。
特别授权委托代理人蒙波，广西环江毛南族自治县法律援助中心律师。
被告黄卫红。
特别授权委托代理人杨伟鸣，该案被告之一，系被告之丈夫。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司。
特别授权委托代理人何俊，重庆市允直律师事务所律师。
被告蒙兴鹤，居民。
被告黄顺依，农民。
原告罗玉美诉被告杨伟鸣、黄卫红、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称“太平洋保险重庆分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月25日受理后，依法追加与本案有利害关系的蒙兴鹤、黄顺依为本案共同被告参加诉讼，由审判员韦立春适用简易程序独任审判，书记员梁碧担任法庭记录，于2014年11月28日公开开庭审理了本案。原告罗玉美及其特别授权委托代理人蒙徽，被告杨伟鸣及其特别授权委托代理人蒙波，被告黄卫红的特别授权委托代理人杨伟鸣，被告太平洋保险重庆分公司特别授权委托代理人何俊，被告蒙兴鹤、黄顺依到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗玉美诉称，2013年10月2日上午，被告杨伟鸣驾驶渝A×××××号小型轿车由环江县一桥方向往环江县洛阳镇方向行驶，于当日10时许行至环江县某交叉路口时，与被告蒙兴鹤驾驶的桂M×××××号普通二轮摩托车搭乘原告从环江县糖厂路口往地理加油站方向行驶发生相撞，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送往环江县人民医院住院治疗，后因伤情严重转至河池市第一人民医院继续住院治疗，期间住院53天，开支医疗费30518.93元。出院诊断：1．Thll、12及L1压缩性骨折；2．全身多处挫擦伤。原告伤残程度经鉴定所为Ⅷ（八）级伤残。该事故经交警队部门认定被告杨伟鸣负主要责任，被告蒙兴鹤负次要责任，原告不负责任。事故发生后，被告杨伟鸣、黄卫红支付原告医疗费等费用49166.94元。双方因赔偿问题协商未果，原告为维护自己的合法权益，向法院提起民事诉讼，请求判决：1.被告赔偿医疗费30518.93元、残疾赔偿金73410.75元、精神损害抚慰金30000元、误工费16427.20元、护理费48700.70元、出院后护理费116800元、住院伙食补助费5300元、营养费5000元、家属处理交通事故费390元、家属处理交通事故伙食补助及住宿费等费用8986元、鉴定费700元，共计336233.58元，其中由被告太平洋保险重庆分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）限额内赔偿l2万元，余下由被告杨伟鸣、黄卫红、太平洋保险重庆分公司连带赔偿90%，被告蒙兴鹤、黄顺依应连带赔偿的10%原告表示放弃；2.案件诉讼费由被告杨伟鸣、黄卫红承担。
原告对其陈述事实在举证期限内向法庭提供的证据有：1.身份证复印件，证实原告的主体适格；2.《道路交通事故认定书》复印件，证实交通事故发生经过；3.《河池市一舟司法鉴定所伤残程度鉴定意见书》复印件及鉴定费原件，证实原告伤残等级及鉴定费开支情况；4.入、住院记录、疾病证明书及CT诊断报告复印件，证实原告在环江县人民医院住院治疗经过；5.住院收费发票复印件，证实原告在环江县人民医院住院开支医药费4166.94元；6.住院记录复印件及疾病证明书原件，证实原告在河池市第一人民医院先后两次住院治疗经过；7.住院费用清单原件及病人费用账卡复印件，证实原告在河池市第一人民医院两次住院开支医疗费25815.27元；8.门诊用药收费收据及购买住院相关用品发票原件，证实原告开支门诊用药等费用536.72元；9.广西大化县某村民委员会、大化县公安局某派出所出具的《证明》复印件及广西宜州市某社区居民委员会、宜州市公安局某派出所出具的《居住证明》原件，证实原告系城镇居民；10.《道路运输经营许可证》及车辆登记情况原件，证实原告陪护人员蒙徽从事运输业。
被告杨伟鸣辩称，1.原告主张的赔偿比例不合理，答辩人应承担60%的责任为宜；2.原告诉请的医疗费答辩人及被告黄卫红已垫付，该项费用属重复主张，原告应从保险赔偿款中予以返还；原告不属于城镇人口，应按农村人口计算伤残赔偿金；精神损害抚慰金过高；误工费、出院后护理费、营养费及家属处理事故交通费、伙食补助费、住宿费、误工费无事实及法律依据。
被告杨伟鸣为其辩解向法庭提供的证据有：1.身份证复印件，证实被告诉讼主体适格；2.原告亲属莫丽娜收条及银行转账凭证原件，证实被告妻子支付原告医疗费3万元；3.河池市第一人民医院医疗费预交款收据原件，证实答辩人垫支原告医疗费1.5万元；4.环江县医院发票原件，证实答辩人垫支原告医疗费4166.94元；5.环江县医院入、住院记录及疾病证明书，证实原告为农村人口；6.《道路交通事故认定书》复印件，证实事故发生经过、事故责任、原告户籍等基本情况；7.保单，证实渝A×××××号小型轿车投保情况；8.车辆维修发票，证实渝A×××××号小车维修费4200元。
被告黄卫红辩称意见与被告杨伟鸣一致，其无证据向法庭提供。
被告太平洋保险重庆分公司辩称，1.对渝A×××××号车辆投保、事故责任划分无异议；2.同意在医疗保险范围内按责任赔偿，但应扣除15%的自费药品；3.不承担诉讼费和鉴定费；4.其他的辩解理由和被告杨伟鸣、黄卫红一致。
被告太平洋保险重庆分公司为其辩解向法庭提供的证据有：保险合同条款，证实答辩人不承担诉讼费和鉴定费，并在医疗保险范围内按责任承担医疗费。
被告蒙兴鹤对原告的诉讼请求、事实与理由无异议，亦无证据向法庭提供。
被告黄顺依辩称其出借机动车行为未有过错，不承担赔偿责任，其向法庭提供的证据有：行驶证、保险单原件，证实桂M×××××号普通二轮摩托车证件齐全、机动车符合安全驾驶要求。
经开庭质证，对双方当事人无异议的原告证据1-4、6，被告杨伟鸣的证据1-2、4、7-8，被告黄顺依的证据，本院予以认定。
被告杨伟鸣、黄卫红对原告提供的证据5、7-8的证实内容有异议，认为原告的医疗费为两被告垫付；对证据9的合法性有异议，认为村委会、派出所出具的《证明》超出职权范围，且证据出具人未能出庭作证，该证据不具备证据效力；对证据10的证实内容有异议，认为该证据无法证明蒙徽是护理人员。被告太平洋保险重庆分公司认为原告证据5、7无证据原件，不予质证；对证据8的关联性有异议，认为没有门诊病例及用药清单佐证，该费用与案件无关；对证据9的合法性有异议，认为原告的《证明》未有单位负责人签字及盖章不具有证据效力；对证据10的质证意见与被告杨伟鸣、黄卫红一致。原告对被告杨伟鸣提供的证据5-6证实内容有异议，认为原告属城镇人口；被告太平洋保险重庆分公司对被告杨伟鸣的证据3证实内容有异议，认为医疗费预交款不能证实医疗费的实际开支，具体以正式发票为准。被告杨伟鸣、黄卫红对被告太平洋保险重庆分公司的证据证实内容有异议，认为诉讼费及鉴定费的承担由法院裁决。对双方有争议的上述证据，本院认为，原告的证据5、7-8证实原告的医疗费为30518.93元，该费用为被告杨伟鸣、黄卫红所支付；证据9因被告无相反证据推翻，该证据本院予以认定，被告杨伟鸣的证据5-6本院不予采信；证据10不排除其他可能性，本院不予采信；被告杨伟鸣的证据3，因原告的医药费远远超出医疗费预交款，该证据本院予以采信；被告太平洋保险重庆分公司的证据，本院认为，保险公司在诉讼中作为赔偿义务人，败诉一方理应承担全部或部分诉讼费用及因诉讼中鉴定而导致的鉴定费用，该证据本院不予采信。
综合全案的证据，本院确认以下法律事实：2013年10月2日上午，被告杨伟鸣驾驶渝A×××××号小型轿车由环江县一桥方向往环江县洛阳镇方向行驶，于当日10时许行至环江县某交叉路口时，与被告蒙兴鹤驾驶的桂M×××××号普通二轮摩托车搭载原告从环江县糖厂路口往地理加油站方向行驶发生相撞，造成原告受伤的道路交通事故。原告受伤当日被送到环江县人民医院住院治疗至2013年10月7日出院，因伤情严重于出院当日转至河池市第一人民医院住院治疗至2013年11月18日出院。出院后因伤势未愈，于2014年1月14日再次到河池市第一人民医院住院治疗至20日出院，先后共住院53天，医疗费为30518.93元。出院诊断：1．Thll、12及L1压缩性骨折；2．全身多处挫擦伤。原告于2014年7月17日到河池市一舟司法鉴定所进行伤残程度评定，经鉴定为Ⅷ（八）级伤残。该事故经环江县交警队作出环公交认字（2013）第F030号《道路交通事故认定书》，认定被告杨伟鸣负主要责任，被告蒙兴鹤负次要责任，原告不负责任。事故发生后，被告杨伟鸣、黄卫红支付原告医疗费等费用49166.94元，并主张原告在保险赔偿款中予以返还，原告对此并无异议。双方因赔偿问题协商未果，原告为维护自己的合法权益，向法院提起民事诉讼。
另查明，被告杨伟鸣、黄卫红系夫妻关系，渝A×××××号小型轿车为被告黄卫红所有，该机动车依法在被告太平洋保险重庆分公司投保交强险及保额为30万元的第三者商业险等险种，事故发生时在保险合同有效期内。桂M×××××号普通二轮摩托车所有人黄顺依。原告罗玉美生育蒙兴鹤、蒙徽等子女7人。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方意见分歧太大，案件调解不成立。
根据原告的起诉及被告的辩称，本案的争议焦点为：1.该交通事故的责任比例如何分担？2.原告主张的赔偿项目及数额是否有事实和法律依据？3.原告的损失应当如何赔偿？
一、该交通事故的责任比例如何分担？
该案原、被告对事故责任的划分并无异议，但在各自承担的比例上分歧较大，原告认为被告杨伟鸣、蒙兴鹤应分别承担90%、10%的责任，而被告杨伟鸣、黄卫红、太平洋保险重庆分公司认为被告杨伟鸣、蒙兴鹤应分别承担60%、40%的责任。综合该交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，本院认为，被告杨伟鸣应承担事故70%的责任，被告蒙兴鹤应承担事故30%的责任为宜。
二、原告主张的赔偿项目及数额是否有事实和法律依据？
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的应当承担民事责任，造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，法院应予支持。该案原告主张被告赔偿其因该交通事故造成的损失有事实及法律依据，本院予以支持，原告可按《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，其主张的各项损失中：
1.住院伙食补助费5300元、鉴定费700元符合法律规定，本院予以支持；
2.医疗费30518.93元，其中含购买住院用品费192元，被告对此无异议，视为认可。被告太平洋保险重庆分公司辩称应扣除15%的自费药品，因其未具体列出自费药品及费用，本院无法查实，其辩解理由本院不予采信，该项费用本院予以支持；
3.误工费。原告在事故发生时有69.5岁，根据审判实务，超过离退休年龄的无业人员或农民视为无劳动能力人，不存在误工费或误工损失之说，但如有证据证实其确实还在继续工作或劳动、参与经营的，则存在误工费或误工损失，因原告无相关证据予以证实，故其主张误工费本院不予支持；
4.残疾赔偿金。经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤残的有关损害赔偿费用按城镇标准计算需具备两个条件：①在城镇连续居住满一年以上；②主要收入来源来自城镇。原告罗玉美住所地虽为住广西大化瑶族自治县某村，但自2010年以来一直跟随儿子蒙徽居住在宜州市县城，其由子女赡养，生活消费均在城镇，视为其主要收入来源来自城镇。综上，原告的条件已满足上述两条件，故其主张按城镇居民计算伤残赔偿金本院予以支持，因其无误工收入，其按事故发生时间点计算残疾赔偿金23305元／年×10.5年×30%=73410.75元符合法律规定，本院予以支持；
5.精神损害抚慰金过高，根据被告的过错程度、履行能力及当地的经济发展状况，本院酌情支持9000元；
6.护理费及后期局部护理费。原告受伤后先后在环江及河池市第一人民医院住院治疗，因其子女较多，不排除蒙徽之外其他子女或他人护理的可能性，故其以儿子蒙徽从事的运输业主张护理费本院不予支持，以居民服务和其他服务业计算护理费较为合理。原告两次到河池市第一人民医院住院治疗，医院均出具“患者出院后需陪护人员一名”的疾病证明书，但未注明陪护期限，原告亦未能提供资质机构出具的护理依赖程度等级鉴定意见，故其主张后期局部护理费，本院酌情支持90天，加上住院护理53天，该项费用为36157元／年÷365天×（53＋90）天=14165.62元。
7.营养费。从原告提供的入、出院记录及病例反映，原告无需加强营养，故该项请求本院不予支持；
8.家属处理事故交通费、伙食补助费、住宿费、误工费。因没有证据证实，但考虑到原告在该交通事故中受伤，原告住院、转院、处理交通事故等会必然客观的产生交通费及误工费，本院酌情支持1000元。
综上，原告的各项损失获本院支持的共计134095.30元。
三、原告的损失应当如何赔偿？
投保交强险和第三者商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保第三者商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。该案应按份承担责任，原告主张被告杨伟鸣、黄卫红、太平洋保险重庆分公司在交强险限额外连带承担90%及被告杨伟鸣主张各被告连带责任本院不予支持。原告的损失在交强险医疗费分项内合计35818.93元，由被告太平洋保险重庆分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，超出部分25818.93元由被告杨伟鸣按过错比例承担70%即18073.25元，应由被告太平洋保险重庆分公司在第三者商业险保额内承担，被告蒙兴鹤承担30%即7745.68元原告表示放弃，对原告自行处分其权利的行为本院予以确认；在交强险伤残赔偿金分项内合计98276.37元，未超出交强险伤残赔偿金限额由被告太平洋保险重庆分公司承担。综上，被告太平洋保险重庆分公司共计赔偿原告罗玉美
126349.32元。被告黄卫红、黄顺依出借车辆未有过错，不承担赔偿责任。被告杨伟鸣、黄卫红垫支原告的49166.94元不属于本案审理范围，可另案处理。原告的其他诉讼请求无法律依据，本院依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司赔偿原告罗玉美126349.32元；
二、驳回原告罗玉美的其他诉讼请求。
案件受理费868元，减半收取434元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起10日内履行完毕，款项汇至环江毛南族自治县人民法院案款专户（收款单位：环江毛南族自治县人民法院；开户行：农行环江县广场支行；帐号20×××12），由法院转交权利人，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在生效判决规定的履行期限届满之次日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起15日内向本院或直接向河池市中级人民法院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费用868元（款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院；开户行：农行河池分行城东分理处，帐号：20×××98）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 韦立春
二〇一四年十二月十五日
书记员 梁 碧
法律衔接：
《中华人民共和国民法通则》规定：
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制
残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。