辽宁省高级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2016）辽行赔终20号
上诉人（原审原告）许明辉，男，1963年10月6日出生，汉族，住址沈阳市大东区。
被上诉人（原审被告）沈阳市大东区人民政府，地址沈阳市大东区。
法定代表人李军，该区政府区长。
委托代理人雷达，该区政府工作人员。
委托代理人钟宇，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。
许明辉因诉沈阳市大东区人民政府行政赔偿一案，沈阳市中级人民法院作出了（2015）沈中行初字第128号行政赔偿判决，许明辉不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人许明辉，被上诉人沈阳市大东区人民政府的委托代理人雷达、钟宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年12月8日，被告沈阳市大东区人民政府发布大东区政征字[2011]第05号《房屋征收决定》，对大东区七二四地区实施房屋征收，并于同日发布大东区政征公字[2011]第05号《房屋征收公告》。原告有使用权房屋一处，位于征收范围内，2012年2月初，被告对上述房屋实施拆除，该行为已经生效判决确认违法，原告于2015年2月4日通过邮寄的方式向被告提出书面国家赔偿申请，被告于2012年2月5日收到原告的国家赔偿申请，未予答复。
另查明，2015年11月27日，原告与沈阳东强房产管理有限公司签订出售公有住房协议书，完成了涉案房屋的房改，涉案房屋建筑面积30平方米。
原审法院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第一款第（四）项之规定，行政行为违法并给行政行为相对人造成损失的，行政机关应当承担赔偿责任。被告于2012年2月初对涉案房屋实施拆除，该行为已经生效判决确认违法，被告应承担赔偿责任。关于原告提出产权调换的诉讼请求，本院认为，可参照当时的补偿政策执行，根据《大东区724东地区改造项目国有土地房屋征收与补偿安置方案》，被告拟建45平方米、55平方米、65平方米、75平方米四种户型，确保每户至少有一间南向居室的产权调换房，供被征收人自主选择，诉讼中，原告选择55平方米户型的产权调换房，被告亦能提供该户型的产权调换房，故对原告要求安置房屋的诉讼请求予以支持。原告涉案房屋建筑面积30平方米，根据《大东区724东地区改造项目国有土地房屋征收与补偿安置方案》，原告应向被告缴纳相应的房款。另可能出现无法实现产权调换的情况，故本院酌定在上述情况下，被告以货币的方式赔偿原告房屋损失220000元。关于原告提出被告应赔偿其自建房屋的诉讼请求，因原告未提供证据证明自建房屋的存在，且在确认被告强制拆除行为违法的生效判决中并未认定其有自建房屋，故本院对于原告的该项诉讼请求不予支持。关于过渡期补助费的赔偿问题，因原告房屋被违法强制拆除，故被告应赔偿原告从房屋被强制拆除之日起至房屋安置之日的过渡期补助费，根据《大东区724东地区改造项目国有土地房屋征收与补偿安置方案》，本院酌定过渡期补助费为每月800元。关于原告提出返还财产的诉讼请求，因被告在强制拆除时没有对原告的物品进行登记保管，故已无返还财产可能，本院结合实际情况，酌定被告赔偿原告物品损失30000元。关于原告提出的其他赔偿请求，因上述请求不属于《中华人民共和国国家赔偿法》中规定的直接损失，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第一款第（四）项、第（八）项及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、被告沈阳市大东区人民政府在本判决生效之日起三十日内为原告许明辉在回迁区域内安置回迁房屋55平方米，原告许明辉应按征收时补偿方案进行核算并缴纳相应房屋款项（上述房屋面积如有增减，按征收时补偿方案予以核算）；二、被告沈阳市大东区人民政府在本判决生效之日起三十日内赔偿原告许明辉过渡期补助费，从房屋被强制拆除之日2012年2月起至房屋安置之日止，每月800元；三、被告沈阳市大东区人民政府在本判决生效之日起三十日内赔偿原告许明辉物品损失30000元；四、若上述第一判项不能履行，被告沈阳市大东区人民政府应赔偿原告许明辉房屋损失220000元；五、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人许明辉上诉称：原审判决存在下列问题：1、认定事实确有错误。1992年5月，上诉人在沈阳市大东区榆林街68栋7号30平方米房屋门前建造一个39平方米的自建房作为仓库。截止2012年2月被大东区人民政府强拆时，上诉人已经实际占用使用自建房长达20年之久。大东区人民政府在征收房屋时应该对实际存在的该房屋进行产权调换安置或者予以货币补偿，然而大东区人民政府并未依法对其进行安置补偿。本案原审判决也没有对沈阳市大东区人民政府拆除的39平方米自建房作出赔偿认定，这与客观事实严重不符。2、原审程序严重违法。上诉人向沈阳市中级人民法院提起对大东区人民政府行政赔偿申请，按照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，行政赔偿属于国家赔偿，应由赔偿委员会对本案进行审理，即原审合法的审判组织形式是赔委会，而本案原审审判组织形式是合议庭，因此，原审审判组织违反了法律规定，属于严重程序违法。请求：撤销一审判决，改判被上诉人大东区人民政府赔偿上诉人房屋损失（有产权30平方米、自建房39平方米）300000元（以现金货币补偿的方式予以支付）；物品损失150000元；赔偿误工费30000元、交通费10000元、精神损失费10000元。
被上诉人沈阳市大东区人民政府未提交书面答辩意见，在庭审中答辩称：1、一审判决符合实际情况，也是实际可行的。关于自建房问题，上诉人的房子原来是公房，公房既有产权登记又有承租证，足以证明面积是30平方米。自建房现场有，家家都有个门斗。自建房也有补助标准，如果满足家庭低收入的话，自建房可以补偿8000元。2、关于程序违法，一审判决程序上没有问题，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审基本一致，本院予以确认。另经二审庭审查明，上诉人在案涉房屋门前建有自建房一处，于2012年2月初与案涉房屋一并被拆除。
本院认为，根据上诉人的上诉请求，本案的争议焦点是上诉人主张的自建房是否存在。从二审庭审查明事实来看，上诉人在案涉房屋门前确实建有自建房一处，于2012年2月初与案涉房屋一并被拆除。虽然关于案涉房屋拆除行为确认违法的生效判决并未明确提及该自建房的问题，但该自建房的存在及与案涉房屋一并被拆除是客观事实，被上诉人对此亦予以认可，因此，被上诉人对该自建房应承担赔偿责任。需要指出的是，因本案在原审时上诉人并没有提交相关证据证明该自建房屋的存在，且被上诉人对上诉人的主张不予认可，原审未支持上诉人的主张并无不当。但在二审庭审中，被上诉人认可上诉人自建房的存在是客观事实，因此，原审判决对此问题并不存在认定事实不清的问题。关于对该自建房的赔偿，《大东区724东地区改造项目国有土地房屋征收与补偿安置方案》第四条第（四）项关于“无产籍房屋补助”规定，（1）对无产籍房屋由相关部门对未依法登记的建（构）筑物进行会签认定，划分标准、区别对待。……（4）无产籍房屋具体补助标准详见《724东旧城区（棚户区）改造无房产产籍房屋征收补助规定》。《724东旧城区（棚户区）改造无房产产籍房屋征收补助规定》第（一）条无产籍补助房规定：……5、不符合以上三条补助标准的无产籍房屋，独立生活且长期居住，符合下列条件之一的，按以下标准给予补助：低保户补助1万元，低收入户补助8千元。①长期在此居住无独立户籍的；②与主房前（或后）连建的无产籍房屋，具备生活条件的。因被上诉人并未对上诉人的自建房进行会签认定，根据以上规定并结合上诉人的实际情况，本院酌定被上诉人赔偿上诉人自建房损失10000元。
关于上诉人提出的原审审判程序问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第十四条规定：“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。”《中华人民共和国行政诉讼法》第六十八条规定：“人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员，应当是三人以上的单数。”本案中，上诉人提起的诉讼系行政赔偿诉讼，原审法院依法组成合议庭对此案进行审理符合上述法律规定。上诉人的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于案涉房屋赔偿的其他事宜，原审判决对回迁安置、货币赔偿、过渡期补助费、物品损失等问题均予以考虑，已充分保障了上诉人的合法权益，符合相关法律法规和《大东区724东地区改造项目国有土地房屋征收与补偿安置方案》规定。虽然在二审开庭时上诉人对过渡期补助费和物品损失的酌定数额提出异议，但并没有提供相关证据证明，对上诉人的该项主张本院不予支持。
关于上诉人提出的误工费、交通费、精神损失费等赔偿请求，因其不属于《中华人民共和国国家赔偿法》中规定的直接损失，原审判决不予支持并无不当。
综上，原审判决程序合法，适用法律正确，但因事实发生变化，上诉人的部分上诉主张成立，应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持沈阳市中级人民法院（2015）沈中行初字第128号行政赔偿判决第一项，即：被告沈阳市大东区人民政府在本判决生效之日起三十日内为原告许明辉在回迁区域内安置回迁房屋55平方米，原告许明辉应按征收时补偿方案进行核算并缴纳相应房屋款项（上述房屋面积如有增减，按征收时补偿方案予以核算）；第二项，即：被告沈阳市大东区人民政府在本判决生效之日起三十日内赔偿原告许明辉过渡期补助费，从房屋被强制拆除之日2012年2月起至房屋安置之日止，每月800元；第三项，即：被告沈阳市大东区人民政府在本判决生效之日起三十日内赔偿原告许明辉物品损失30000元；第四项，即：若上述第一判项不能履行，被告沈阳市大东区人民政府应赔偿原告许明辉房屋损失220000元；
二、撤销沈阳市中级人民法院（2015）沈中行初字第128号行政赔偿判决第五项，即：驳回原告的其他诉讼请求；
三、被上诉人沈阳市大东区人民政府赔偿上诉人许明辉自建房屋损失10000元；
四、驳回上诉人的其他上诉请求。
二审案件受理费50元，由被上诉人沈阳市大东区人民政府负担。
本判决为终审判决。
审判长 武 江
审判员 徐桂伶
审判员 李 明
二〇一七年六月二十二日
书记员 李 鑫