广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终1114号
上诉人（原审原告）：肇庆伊莉丝家纺用品有限公司，住所地：肇庆市高新技术产业开发区城中工业园，组织机构代码：78201231-2。
法定代表人：任彪，该公司经理。
委托代理人：胡晓武、涂文婷，均为广东立信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周孝文，男，汉族，1980年5月7日出生，身份证住址：湖南省武冈市，现住江苏省海门市。
委托代理人：时英亚、罗保星，均为广东舜华律师事务所律师。
上诉人肇庆伊莉丝家纺用品有限公司（以下简称伊莉丝公司）与被上诉人周孝文因劳动争议一案，不服广东省四会市人民法院（2015）肇四法民一初字第995号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：周孝文于2011年8月11日入职伊莉丝公司，伊莉丝公司提交一份固定期限从2011年8月11日至2015年12月31日止的劳动合同，周孝文提交一份固定期限从2011年8月11日起至2013年12月31日止的劳动合同，均有双方签字或盖章。两份劳动合同均约定：周孝文的岗位为管理技术岗位，职位为采购主管，工作地点为肇庆／南通，正常工作时间工资按岗位工资执行。伊莉丝公司因资金问题无法正常运营，于2015年1月9日发布放假通知，载明“伊莉丝全体员工：2015年春节将至，根据国家放假通知及结合公司实际，现将2015年春节放假通知如下：一、2015年春节放假时间为2015年1月12日至3月8日，3月9日正常上班……”。2015年3月6日，伊莉丝公司发布延长放假时间通知，通知全公司继续放假，放假时间从2015年3月9日至4月30日。2015年3月20日，伊莉丝公司又发布停工停产通知，停工停产日期从2015年4月1日起。双方未约定放假期间的工资如何发放，2015年1月后工资及生活费伊莉丝公司没有支付，也没有安排周孝文工作。2015年1月16日，伊莉丝公司通过肇庆高新区劳动和社会保障局的账户银行转账发放周孝文2014年11月、12月工资。2014年5月1日至2015年4月30日，肇庆市企业职工最低工资标准为1130元／月。2015年5月1日至今，肇庆市企业职工最低工资标准为1350元／月。
又查明，伊莉丝公司递交的工资表和周孝文递交的转账明细清单所反映的周孝文实发工资基本一致，周孝文2014年1月至12月的实发工资分别为4126.10元、4088.60元、4126.10元、5526.10元（含1000元春节路费）、4326.10元、4326.10元、4315.40元、4365.40元、4365.40元、4365.40元、4486.22元、4459.20元，共计52876.12元。
周孝文于2015年9月21日以伊莉丝公司未及时足额支付劳动报酬等为由申请劳动争议仲裁，肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月9日作出了肇高劳人仲非终字（2015）108号仲裁裁决书，裁决如下：一、双方劳动关系自2015年9月21日起解除；二、伊莉丝公司支付周孝文2015年1月至2015年9月21日工资11722.37元；三、伊莉丝公司支付周孝文解除劳动关系的经济补偿金19293.75元；四、驳回伊莉丝公司的其他仲裁请求。以上二至三项共计31016.12元，此款由伊莉丝公司在裁决书生效之日起五日内一次性支付给周孝文。伊莉丝公司不服仲裁裁决，遂诉至原审法院，请求判令：一、双方的劳动关系自2015年1月1日解除；二、伊莉丝公司无须向周孝文支付2015年1月至9月21日工资11722.37元；三、伊莉丝公司无须向周孝文支付解除劳动关系的经济补偿金19293.75元；四、案件诉讼费由周孝文承担。
原审法院认为：周孝文于2011年8月11日入职伊莉丝公司处，双方的劳动关系应受法律的调整和保护，双方应依照法律规定和劳动合同约定享有权利及履行义务。本案的争议焦点有三：一、双方解除劳动合同的时间及原因；二、伊莉丝公司是否应支付周孝文2015年1月1日至9月21日期间的工资及数额；三、伊莉丝公司是否应支付周孝文解除劳动合同的经济补偿金及经济补偿金的数额。
第一，双方解除劳动合同的时间及原因。伊莉丝公司提交一份固定期限从2011年8月11日至2015年12月31日止的劳动合同，周孝文提交一份固定期限从2011年8月11日起至2013年12月31日止的劳动合同，均有双方签字或盖章。但双方均确认2013年12月31日后周孝文仍在伊莉丝公司上班，伊莉丝公司也照常向周孝文支付工资，对于2013年12月31日后双方是否签订书面的劳动合同不是本案的争议焦点，周孝文在本案中也未就此提出诉求，因此原审法院对该问题不予审查。伊莉丝公司主张周孝文自2015年1月1日起既未回公司在南通所设的办事处上班，也没有回公司报到，没有考勤记录，没有办理任何请假手续，视为自动离职。但伊莉丝公司提供的考勤统计表却显示周孝文2015年1月1日-11日处于休假和出差的状态，伊莉丝公司自2015年1月9日起陆续发布放假、停工通知，且未与员工约定放假期间的工资如何发放以及何时返岗等问题。由于伊莉丝公司未提供周孝文自动离职的相关证据予以佐证，应由伊莉丝公司承担举证不能的不利后果。伊莉丝公司从2015年1月1日起至周孝文向劳动仲裁委申请劳动仲裁期间，在未与周孝文解除劳动合同的情况下，未向周孝文支付劳动报酬，也无法给周孝文提供必要的劳动条件，周孝文依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定主张解除与伊莉丝公司的劳动合同关系，原审法院予以采纳，故原审法院确认双方解除劳动合同的时间是2015年9月21日。
第二，伊莉丝公司是否应支付周孝文2015年1月1日至9月21日期间的工资及数额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”伊莉丝公司因资金问题从2015年1月1日起陷入非正常生产经营的状态，从2015年1月9日起陆续发布放假通知及停工停产通知，实际从2015年1月9日起已处于停工停产状态。依照《广东省工资支付条例》第三十五条之规定，伊莉丝公司从2015年1月9日起构成“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产”的法定情形，2015年1月份属于第一个工资支付周期，根据上述规定伊莉丝公司应按照正常工作时间支付工资给周孝文；2月至9月属于超出一个工资支付周期的，因双方没有约定停工停产期间的工资，伊莉丝公司也没有安排周孝文工作，根据上述规定伊莉丝公司应按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付周孝文生活费，生活费发放至双方解除劳动关系之日。周孝文提交的银行流水账单显示的工资数额与伊莉丝公司提交的2014年1月至12月工资表中的实发金额除2014年11、12两个月略有出入外基本一致，故原审法院对伊莉丝公司提交的2014年1月至12月工资表包括各月加班工资均为415.63元，2014年4月的工资包括1000元的春节路费及周孝文实收工资金额予以采信。2015年1月周孝文的工资应为4043.57元（4459.20元-415.63元），2015年2月1日至9月21日的生活费应以肇庆地区最低工资标准的80%计算，即2015年2月1日至4月30日按904元／月（1130元×80%=904元）计算、2015年5月1日至2015年9月21日的生活费按1080元／月（1350元×80%=1080元）计算。因此，伊莉丝公司应支付周孝文2015年1月1日至9月21日工资、生活费合计11831.57元（4043.57元＋904元／月×3个月＋1080元／月×4个月＋1080元／月÷30天×21天）。
第三，伊莉丝公司是否应支付周孝文解除劳动合同的经济补偿金及经济补偿金的数额。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。周孝文依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同得到原审法院支持，故伊莉丝公司应向周孝文支付经济补偿金。经济补偿金从性质上看系用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后，为弥补劳动者损失或基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿，故经济补偿金应以劳动者的正常时间工资为计算基数。加班工资系劳动者提供额外劳动所获得的报酬，不属于正常工作时间内的劳动报酬。从原劳动部《关于贯彻＜中华人民共和国劳动法＞若干问题》的意见第五十五条和《劳动合同法实施条例》第二十七条规定来看，也应认为经济补偿金计算基数不包括加班费。综上，在计算经济补偿金计算基数时不应将加班工资包括在内。2014年1月至12月周孝文的月平均工资为3907.38元{（52876.12元－415.63元×12－1000元）÷12}，故伊莉丝公司应支付周孝文的经济补偿金为17583.21元（3907.38元／月×4.5个月）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一及第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及参照《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，判决：一、伊莉丝公司与周孝文的劳动关系于2015年9月21日解除；二、伊莉丝公司于判决发生法律效力之日起五日内支付周孝文2015年1月1日至9月21日工资、生活费合计11831.57元，经济补偿金17583.21元，共计29414.78元。案件受理费10元，由伊莉丝公司承担。
上诉人伊莉丝公司不服原审判决，向本院提起上诉称：
一、周孝文自2015年1月1日起没有回伊莉丝公司在南通所设的办事处上班，公司自2015年1月起没有实际生产经营，原审判决认定双方的劳动关系自2015年9月21日期满终止，缺乏事实和法律依据。（一）伊莉丝公司已经在劳动仲裁阶段提交了周孝文的考勤记录作为证据，证明周孝文自2015年1月起没有回公司上班的事实，公司已履行举证责任，该证据合法有效，应当予以采纳作为定案证据，认定双方的劳动关系于2015年1月解除以及周孝文的离职原因为自动离职。从考勤记录表来看，周孝文自2015年1月1日开始请假，直至2015年1月5日，考勤记录虽然记录为“K”（即出差），但是由于公司当时已经开始放假，没有正常营业，在南通的公司办事处也没有正常营业。因此，周孝文没有回公司报到或办理任何请假手续，视为自动离职。而且公司提供的证人证言也与公司主张的周孝文自2015年1月起没有回公司上班的情形相吻合，应当采纳证人证言。（二）原审判决在查明事实部分认定伊莉丝公司自2015年1月1日起没有正常生产经营。公司从2015年1月9日发布通知，决定2015年春节放假时间为2015年1月12日至3月8日，3月9日正常上班。后来在3月6日发布通知，决定延长放假时间，放假时间为3月9日至4月30日。在2015年3月20日发布通知，决定公司从2015年4月1日起停工停产。公司实际上从2015年1月开始就没有实际生产经营。
二、原审判决认定伊莉丝公司须向周孝文支付2015年1月1日至9月21日的工资、生活费11831.57元，缺乏事实和法律依据。根据上述意见，双方的劳动关系已于2015年1月1日解除，因此原审判决认定伊莉丝公司须向周孝文支付11831.57元是没有事实和法律依据。
三、自2015年1月1日起周孝文自动离职，主动解除与伊莉丝公司的劳动关系，不符合我国法律规定的用人单位须向劳动者支付经济补偿金的情形。（一）根据伊莉丝公司的举证，已经能够充分有效地证明周孝文自动离职的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者主动解除劳动合同的，用人单位无须向其支付经济补偿金。因此原审判决认定伊莉丝公司须向周孝文支付经济补偿金缺乏事实和法律依据。（二）双方自2015年1月1日解除劳动关系，周孝文的工作年限应为2011年8月11日至2015年1月1日，计算经济补偿金的系数应为3.5，原审判决认定计算经济补偿金的系数为4.5是错误的。
综上所述，伊莉丝公司提起上诉，上诉请求：一、撤销原审判决第一、二项；二、双方的劳动关系自2015年1月1日解除；三、伊莉丝公司无须向周孝文支付2015年1月至9月21日工资、生活费11831.57元；四、伊莉丝公司无须向周孝文支付解除劳动关系的经济补偿金17583.21元；五、案件诉讼费由周孝文承担。
被上诉人周孝文庭审答辩称：原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院判决驳回伊莉丝公司的上诉请求，维持原判。
二审期间，双方当事人均无提供新证据予以证实其主张。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为：本案系劳动争议，争议的焦点为：一、双方解除劳动关系的时间；二、伊莉丝公司是否须向周孝文支付2015年1月1日至9月21日工资、生活费；三、伊莉丝公司是否须向周孝文支付经济补偿金。
一、关于双方解除劳动关系时间的问题。伊莉丝公司主张周孝文自2015年1月1日后没有回公司报到，也没有办理任何请假手续，视为自动离职，双方劳动关系解除。但从伊莉丝公司提供的2015年1月考勤统计表分析，周孝文于2015年1月1日至4日休息（有薪假期），1月5日至10日为出差，11日为公假，12日至31日这一期间，除18日、25日为公休外，其余时间均记载为出差。且从查明的事实可知，伊莉丝公司于2015年1月9日开始陆续发布放假、停工通知，未与员工约定放假期间工资的发放及返岗时间等问题。伊莉丝公司作为用人单位，有对其员工进行管理的职责，如果员工系自动离职，伊莉丝公司应当及时履行相应的解除劳动关系的手续，而伊莉丝公司未尽到上述义务，其也未能提供证据予以佐证周孝文属于自动离职，故应承担相应的法律后果，本院对伊莉丝公司认为周孝文自动离职的主张，不予采纳。因伊莉丝公司提交的劳动合同载明周孝文的劳动期限至2015年12月31日，周孝文提交的劳动合同载明其劳动期限至2013年12月31日，基于实际情况，原审法院以周孝文向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁的时间即2015年9月21日为双方劳动关系终止之时并无不妥，本院予以维持。
二、关于伊莉丝公司是否须向周孝文支付2015年1月1日至9月21日工资、生活费的问题。伊莉丝公司从2015年1月9日开始发布放假通知，至2015年3月20日发布通知称全公司自2015年4月1日起停工停产，换言之，伊莉丝公司从2015年1月12日开始已经处于停工状态，无法正常生产经营。因伊莉丝公司并无与周孝文约定停工停产期间的工资，也没有安排周孝文工作，故其应当依照《广东省工资支付条例》的相关规定，支付周孝文2015年1月至9月21日期间的工资、生活费11831.57元，原审法院对此论述的理据充分，本院予以维持。伊莉丝公司主张无须支付相应的工资、生活费理据不足，本院不予支持。
三、关于伊莉丝公司是否须向周孝文支付经济补偿金的问题。由前述分析可知，伊莉丝公司主张周孝文为自动离职的理据不足，周孝文于2015年9月21日以公司未及时足额支付劳动报酬等为由向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，以及第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”。根据本院查明的事实及结合上述分析，伊莉丝公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，伊莉丝公司须向周孝文支付相应的经济补偿。原审法院计算伊莉丝公司须支付周孝文经济补偿金共17583.21元，论述清晰、理据充分，本院予以维持。伊莉丝公司称无须支付经济补偿及计算经济补偿系数有误等均缺乏事实和法律依据，本院对其主张不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，本院依法予以维持。上诉人伊莉丝公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人伊莉丝公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡红茂
审 判 员 李小冬
代理审判员 吕翠华
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 谢煌霖
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