四川省达州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）达中刑初字第47号
公诉机关四川省达州市人民检察院。
被告人夏丹，男，1975年11月6日出生，汉族，初中，无业。2012年7月27日因犯贩卖毒品罪被达州市通川区人民法院判处有期徒刑6个月。2013年10月22日因吸食毒品被达州市公安局通川区分局决定强制戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月29日被达州市公安局通川区分局逮捕。现羁押于达州市看守所。
辩护人杨翼、何德民，达州市通川区法律援助中心律师。
被告人罗欣慧，绰号“婷婷”，女，1992年12月3日出生，汉族，初中，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月22日被达州市公安局通川区分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于达州市看守所。
辩护人李永超，四川舟楫律师事务所律师。
四川省达州市人民检察院以达州市检公刑诉(2014)16号起诉书，指控被告人夏丹、罗欣慧犯贩卖毒品罪，于2014年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省达州市人民检察院指派检察员张蕾、王巧蓉出庭支持公诉。被告人夏丹及其辩护人杨翼、何德民，被告人罗欣慧及其辩护人李永超到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关四川省达州市人民检察院指控，2013年10月22日，张某某（另案处理）通过手机与被告人罗欣慧取得联系，称其要购买一两冰毒，约好在通川区金利亚酒店907房间进行交易。罗欣慧到金利亚酒店大厅后不久，被告人夏丹来到大厅与罗欣慧汇合。随后他们一同走进电梯，在电梯内夏丹从自己的挎包里拿出一个白色的塑料袋交给罗欣慧，然后两人到酒店前台开了703号房间。夏丹独自一人就乘电梯到703号房间。罗欣慧乘坐电梯到907房间和张某某见面进行毒品交易，后因张某某购买毒品的钱没有到位，罗欣慧走出907房间准备去703房间，在9楼电梯口被民警抓获，当场从罗欣慧的黑色挎包里缴获一个白色塑料袋，内有一包用透明塑料封口袋包装的冰毒疑似物，净重50.05克，从罗欣慧挎包的内夹层缴获一个黄色信封包装的两包冰毒疑似物净重17.15克。罗欣慧被抓获后，交代了冰毒的来源及夏丹为幕后主使，还交代了夏丹就在金利亚酒店703房间。随即，民警赶到703号房间将夏丹抓获。经达州市公安局物证鉴定中心鉴定：从罗欣慧身上的黑色挎包里缴获的三小包冰毒净重67.2克，其中均检出甲基苯丙胺。同时查明，2012年7月27日被告人夏丹因贩卖毒品罪被通川区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。
公诉机关据以指控的证据有物证、证人证言、鉴定意见书、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人夏丹、罗欣慧违反国家法律，贩卖甲基苯丙胺67.2克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人夏丹在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。诉请本院依法判处。
被告人夏丹辩解称，起诉指控其贩卖毒品的事实不实，其不认识张某某，罗欣慧叫其到金利亚酒店去是给其还钱，在电梯里罗欣慧向其要袋子装东西，其给罗拿了个空白色塑料袋子，后罗欣慧被抓，从她身上查获的毒品只有她知道。辩护人提出，起诉指控夏丹涉嫌贩卖毒品的事实不清，证据不足，建议判决宣告夏丹无罪。
被告人罗欣慧辩解称，起诉指控其贩卖毒品的事实不实，从其身上搜出的50.5克冰毒是夏丹给的，其在不知情的情况下帮夏丹传递了毒品，其余毒品是其自己吸食的。辩护人提出，本案有特情引诱犯罪，罗欣慧有立功表现，且系初犯、从犯，认罪态度好，毒品未流入社会，建议对罗欣慧从轻处罚。
经审理查明，2013年10月22日，张某某（另案处理）通过手机与被告人罗欣慧联系，称其要购买一两冰毒，约好在达州市通川区金利亚酒店907房间交易。罗欣慧到金利亚酒店大厅后不久，被告人夏丹来到大厅与罗欣慧汇合。随后夏、罗二人一同走进电梯，在电梯内夏丹从自己的挎包里拿出一个白色的塑料袋交给罗欣慧。二人到酒店前台开了703号房间。夏丹独自一人乘电梯到703号房间。罗欣慧乘电梯到907房间并和张某某进行毒品交易，因张某某购买毒品的钱没有到位，罗欣慧走出907房间准备到703房间去，随后在9楼的电梯口被民警抓获，当场从罗欣慧的黑色挎包里缴获一个白色塑料袋，内有一包用透明塑料封口袋包装的冰毒疑似物，净重50.05克，从罗欣慧挎包的内夹层缴获一个黄色信封包装的两包冰毒疑似物净重17.15克。罗欣慧被抓获后，交代了冰毒的来源及夏丹为幕后主使，还交代了夏丹就在金利亚酒店703房间的事实。随即，民警赶到703号房间将夏丹抓获。经达州市公安局物证鉴定中心鉴定，从罗欣慧身上的黑色挎包里缴获的67.2克毒品可疑物中检测出甲基苯丙胺。
另查明，2012年7月27日被告人夏丹因犯贩卖毒品罪被达州市通川区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书及户籍证明，证实2013年10月22日16时许，达州市公安局通川区分局民警在通川区荷叶街金利亚酒店将被告人夏丹、罗欣慧抓获，当场缴获冰毒疑似物三包。被告人夏丹、罗欣慧均已达到刑事责任年龄。
2.扣押物品清单、提取笔录、称重笔录、现场指认毒品照片及视频资料，证实2013年10月22日公安民警在被告人罗欣慧处缴获冰毒疑似物净重67.2克，手机2部，并予以扣押。同时扣押了被告人夏丹的手机1部，现金人民币2000元。
3.鉴定书及鉴定意见通知书，证实从被告人罗欣慧的挎包里缴获的冰毒疑似物50.05克和17.15克中检测出甲基苯丙胺。并将鉴定意见通知被告人罗欣慧无异议，被告人夏丹拒绝签字。
4.手机照片，证实2013年10月22日15：11被告人罗欣慧的手机中将被告人夏丹设置为0000，向0000发送了“生意”；2013年10月22日20：被告人夏丹的手机来电显示“把你说的那种东西那点给我，五千一两那种”，发件人+8618781826070。
5.通话清单，证实在2013年10月9日至22日16:30被告人罗欣慧的手机1838481****与被告人夏丹的手机1307900****及张某某手机1309450****的多次通话情况。
6.达州市通川区旅店业旅客住宿登记簿及金利亚酒店入住通知单，证实2013年10月22日入住金利亚酒店703号房间的人是“黄玲飞”身份证号码：431026199102023824。
7.吸毒人员动态管控信息、强制戒毒决定书及尿液检测报告，证实2006年至2012年被告人夏丹多次吸毒被强制隔离戒毒。2013年10月22日被告人夏丹因吸食毒品被达州市公安局通川区分局决定强制戒毒两年。被告人夏丹、罗欣慧尿检均呈阳性。
8.公安机关的情况说明，证实被告人夏丹、罗欣慧的抓获情况。
9.刑事判决书，证实2012年7月27日被告人夏丹犯贩卖毒品罪被达州市通川区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。
10.证人张某某的证言，证实2013年10月16日左右的一天下午，“婷婷”（罗欣慧）打电话给我，叫我帮她卖冰毒，我同意后，就被“婷婷”接到她家里，“婷婷”就从她的挎包里拿出大约50克冰毒出来，请我吸食了点，“婷婷”说不管我卖多少钱，她只按每克200元收钱。我问她这么多的冰毒是怎么来的，她说是外面拿来的，叫我不管。第二天，我就向通川区公安分局禁毒大队何大队长反映了情况，何大队长叫我把她稳到，听他安排。2013年10月22日9时许，我接到何大队长的电话，叫我联系“婷婷”要冰毒，并说有事与他们的干警潘彪联系。挂了电话后，我马上就给“婷婷”打电话说，我有个开江的朋友，需要一两冰毒，价格是每230元一克，“婷婷”就说要得，联系好了打她手机就行了。我又将情况给何大队长说了，何大队长叫我当日下午跟“婷婷”联系，到了下午1点多钟，我接到潘彪的电话，叫我到通川区武装部巷子里的金利亚酒店907房间去。到了酒店房间后，禁毒大队的几名干警都在房间了，潘彪叫我跟“婷婷”联系，我马上就用我的手机与“婷婷”联系了，说我和开江的朋友已经到了金利亚酒店的907房间，叫“婷婷”把一两冰毒拿过来，“婷婷”说要得，马上就来。大约过了10分钟，我给“婷婷”的手机发了条短信，意思是说“东西”（冰毒）的质量要好，量要称足等，她收到短信后就给我打了个电话说过来了，又过了10几分钟，我又发短信问“我的姐，到那了”，她回信说“来了”，过了会又说“马上”，大约又过了10几分钟，“婷婷”给我打电话说她已经到了，在电梯口了，我问她一个人吗？还是跟哪个在一路，她听后对我说“啷唉嘛”，我听口气不对头，对她说“不忙，不忙，我马上给你打过来”，就把电话给她挂了，然后把这事给警察说“婷婷”是两个人来的。过了几分钟，我就给“婷婷”打去电话说，你到底几个人上来，她就说“那就我一个人上来”。这时警察全部到房间外面去了，我就在907房等“婷婷”，“婷婷”到房间后见是我一个人，就问那人去哪了，我说取钱去了，她说不是说好了的嘛，一两万元钱怕抢吗，是不是有啥子，我说莫想多了，看你嘛，是在这里等还是在下面等都可以，她就说下去等，那人到了就给她打电话，“婷婷”就出去了，大约1分钟左右，警察就在敲907的门，我开门见到警察将“婷婷”抓到了，警察进来将我和“婷婷”铐上了，并当到“婷婷”的面从她的挎包里搜出一包约50克的冰毒，跟“婷婷”一路的男娃儿，我不认识，也从金利亚酒店的另一地方抓到了，我们就被带到了通川区公安分局禁毒大队。在“婷婷”进入907房间后，我问她“东西”（冰毒）呢，她就把手里的白色塑料袋打开，从袋里拿出一袋约50克左右的冰毒给我看了一下，冰毒是用白色封口袋装起的，是白色晶体颗粒，我看后对她说你怎么把这“东西”拿到手里，胆够大的，她听后没有说什么就把冰毒用白色袋包起放进了她的挎包里。后来她被抓进907房间警察从她挎包里搜出的冰毒就是她给我看的那包冰毒。我的手机号1309450****，“婷婷”的手机号1838481****。
11.证人李某某的证言，证实我贩卖的冰毒是在夏丹那里购买的，是2013年10月份夏丹被公安机关抓获的前一天，在达县南外高速公路出口的地方购买了4克冰毒，花了880元钱。
夏丹的手机号码是1340403****。
12.证人杨某甲的证言，证实夏丹是个吸毒的，有时也在贩毒，他在西街二医院对面租的房子开网麻，我经常到夏丹那里去打网麻消费，夏丹就送毒品给我们吸，他抽水钱，我没有在夏丹那里买过毒品，在李某某那里买的冰毒，我是在夏丹开的网麻上认识的李某某。
13.证人杨某乙的证言及辨认笔录，证实2013年4月通过一个叫“方脑壳”的女的认识了夏丹，夏丹告诉我，如果要购买毒品可以找他。我在夏丹那里买了两次毒品，第一次是2013年5月份在通川区二马路附近买了300元的冰毒，第二次是2013年6月份在通川区西外喜来登娱乐会所里买了200元的冰毒。我是帮朋友买的冰毒，自己不吸食。并辨认出贩卖毒品的被告人夏丹。
14.被告人罗欣慧的供述，证实一周前的一天，夏丹到我租房里，叫我帮他卖冰毒，因我欠他6000元钱就答应了，夏丹告诉我一两（50克）冰毒的本钱是6000元钱，多卖的钱就当是我还他的钱，我也同意了，然后夏丹就给我拿了两包（约30克）冰毒，说是“样品”，叫我拿去给那些买家“试货”。过了几天后，我就给我认识的朋友张某某打电话，说我这里有一两冰毒，叫张某某帮我找买家，并叫他到我家里来“试货”，张某某来到我家里“试货”后，说“东西”（冰毒）还可以，问我准备卖多少钱，我说一克冰毒两百元钱，一两冰毒一万元，叫张某某给我联系买家，张某某卖多少钱我不管，多卖的归他得，张某某就答应了，叫我等他电话。2013年10月22日早上，张某某给我打电话说他有一个开江的朋友要买“一个东西”（50克冰毒），谈成一克冰毒230元钱，一两冰毒11500元，他赚1500元，我说不管，反正我只按一克200元收钱。直到下午3点多的时候，张某某打电话叫我马上去金利亚酒店。我接到电话后就往金利亚酒店走的同时，我就给夏丹打电话，夏丹没有接，我就给他发信息说“生意”，夏丹就给我回电话问我在哪里，我就说有人要“一个东西”，在金利亚酒店等，夏丹就叫我先过去，在酒店大厅等他，他马上过来，一会儿张某某又发信息问我还有好久到，我说马上。然后我就到金利亚酒店楼下的大厅等夏丹，大概20分左右夏丹就一个人到了大厅跟我碰面，我就给夏丹说了“一个东西”卖10000元钱，但是要收11500元，中间人要拿1500元好处费，夏丹也同意了，然后我和夏丹就一起进了电梯，夏丹就从他随身挎包里拿了一个白色塑料胶纸袋给我，说“东西”在里面，我就把胶纸袋一直拿在手上，并在电梯里给张某某打电话，问他在哪里，张某某叫我在一楼大厅等他，我就跟夏丹又从电梯出来，到了一楼的前台，这时张某某又给我打电话叫我直接到907房间，我就问夏丹跟不跟我一路上去，夏丹叫我一个人上去，他开房等我，叫我收到钱后就到房间把钱给他，我就拿了一张身份证并且拿了200元钱开了703房间，开了房间后，夏丹就拿起房卡先进电梯到了703房间，我又在大厅等了一会儿，才进电梯到907房间敲门，是张某某开的门，房间内只有张某某一个人，就问张某某买“东西”的那个开江人在哪里，张某某就说到外面取钱了，估计还有会儿，还问我是在房间等吗还是在一楼大厅等，我说到大厅等，于是我就从907房间出来，准备到703房间去找夏丹，正当我走到9楼的电梯口时，就被公安机关抓获了，然后公安机关又根据我的交代，到703房间把夏丹抓获了。公安机关从我挎的黑色挎包里面搜到了一个白色的塑料胶纸袋，里面装的一包用塑料封口袋包装的50克冰毒，从挎包的内夹层里搜到了一个黄色信封，信封里面装的两包冰毒。那包50克冰毒是我和夏丹一起进入金利亚酒店电梯后，夏丹从他的挎包里拿出来给我的，我就一直拿在手上的，夏丹叫我拿去跟别人交易。这50克冰毒我是一直拿在手上的，一直到了907房间跟张某某碰面后都是拿在手上的，张某某当时还问我“东西”在哪里，我还把手上的塑料胶纸袋拿给他看了一下，说在这里，直到我从张某某的房间离开时，才把塑料胶纸袋装到我的挎包里的。从挎包的内夹层里面搜到的用信封装的两包冰毒，是夏丹给我的“样品”，跟朋友一起吸食了一些，张某某“试货”吸了点。在金利亚酒店开703房间使用的身份证，是我以前在一家网吧上网时，捡的一个叫黄玲飞的身份证，黄玲飞我不认识。我手机上存的夏丹号码名字为0000。我的手机1838481****、1878088****，张某某的手机1309450****，夏丹的手机1307900****。
15.被告人夏丹的供述，证实2013年10月22日下午3点过，“婷婷”（罗欣慧）给我打电话，说给我还钱，是个月前她在我这里借的6000元，我问她在哪里，她说在小红旗桥附近，我就说一会去找她，她说不忙，她要到金利亚酒店去拿钱，后头她又打电话叫我到金利亚酒店，并几次打电话催我快点，我到了金利亚酒店大厅后，就和“婷婷”在大厅沙发坐了1分来钟，她还给了我一瓶拉罐可乐，就说钱在七楼她去拿，然后我就陪她进电梯上楼，进入电梯后，我们就在闲聊，说她包包里东西多，我就给她说我这里刚好有一个塑料袋，你拿去装东西，我随手就从包里拿了一个空塑料袋给了她，她接过后就把塑料袋拿在手里的，电梯到了七楼时，我就对她说“你去收钱，我去好不好哦”，她想了会就叫我去茶楼等她，我们又坐电梯到了二楼茶楼时，我又觉得在茶楼等着不自在，就给她提出干脆开个房间等她，然后我们两人就一起到大厅登记开房了，开的703房间，开房登记的身份证，钱都是“婷婷”拿的，入住单上的字是我签的，我就把房卡拿起上电梯到了703房间，“婷婷”一个人就在楼下等人。过了10来分钟，我就被公安机关抓了。我吸食冰毒。我的手机号码1307900****。
上列证据材料，经法定程序查证属实，证据来源合法，客观真实，并能相互印证，本院予以采信,作为本案定案的依据。
本院认为，被告人夏丹、罗欣慧明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。其中，夏丹贩卖甲基苯丙胺50.05克；罗欣慧贩卖甲基苯丙胺67.2克。公诉机关指控二被告人犯罪的事实和罪名成立，本院予以确认。夏丹、罗欣慧在共同犯罪中均积极实施犯罪行为，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。夏丹曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，不仅是毒品再犯，同时构成累犯，依法应当从重处罚。对查获在案的甲基苯丙胺67.2克、毒资2000元、手机3部，依法予以没收。
关于起诉书指控被告人夏丹贩卖甲基苯丙胺17.15克的问题。经查，公安机关在抓获被告人罗欣慧时从其挎包的内夹层里缴获一个黄色信封包装的两包甲基苯丙胺净重17.15克，罗欣慧供述该毒品是夏丹之前给她拿的毒品“样品”的剩余部分，但其毒品的来源只有罗欣慧的供述，没有其他相关证据证实，故指控夏丹贩卖甲基苯丙胺17.15克的证据不足，本院不予认定。
关于被告人的辩解理由和辩护人的辩护意见，经查：
1.被告人夏丹贩卖毒品的事实，经查，2013年10月22日下午3时许，被告人罗欣慧用手机向被告人夏丹手机发送“生意”，随后二被告人在金利亚酒店大厅汇合，根据该酒店监控录像证实夏丹在电梯内给罗欣慧拿了个白色塑料袋，尔后公安机关在金利亚酒店9楼电梯口，将被告人罗欣慧抓获并在其白色塑料袋内缴获一包用透明塑料封口袋包装的毒品甲基苯丙胺，净重50.05克，其监控录像记录了二被告人在该酒店的全过程，后公安机关通过被告人罗欣慧的交代，在该酒店的703房间将被告人夏丹抓获。被告人罗欣慧供述，与被告人夏丹到金利亚酒店是去进行毒品交易，其供述与金利亚酒店的监控录像、二被告人在案发期间的手机通话及手机短信之间形成了证据锁链，并能相互印证，二被告人是共同贩卖毒品的关系，而非被告人夏丹供述的借贷关系，同时有多名吸毒人员证实被告人夏丹贩卖毒品的事实。故其辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.被告人罗欣慧贩卖毒品的事实，有被告人罗欣慧的供述，证人证言及查获在案的毒品证实，故其辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出被告人罗欣慧有立功表现，是从犯、初犯，且认罪态度好，与查明的事实不符，本院不予采纳。但本案毒品是在公安机关控制下进行的毒品交易，且毒品未流入社会，对被告人夏丹、罗欣慧均可酌定从轻处罚。
综上所述，根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款(一)项，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十五条，第五十八条第一款，第五十九条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十五条第一款的规定，判决如下:
一、被告人夏丹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月22日起至2028年10月21日止。)
二、被告人罗欣慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月22日起至2028年10月21日止。)
三、对查获在案的甲基苯丙胺67.2克、毒资2000元、手机3部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵小飞
审 判 员 陈劲松
人民陪审员 文绍君
二〇一四年十二月三日
书记 员代 华 达
附：本判决适用的《中华人民共和国刑法》相关条款
1、第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款：走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
第(一)项：走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
2、第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
3、第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4、第二十六条第一、四款：在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
5、第五十五条第一款：剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
6、第五十八条第一款：附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用主刑执行期间。
7、第五十九条：没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
8、第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
9、第六十二条：犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
10、第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
11、第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。