江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第02263号
上诉人（原审原告）万剑秋。
委托代理人姜志明。
被上诉人（原审被告）无锡嘉饰茂商业发展有限公司，住所地江苏省无锡市锡沪东路99号B座4层。
法定代表人雷圣松，该公司总经理。
上诉人万剑秋因与被上诉人无锡嘉饰茂商业发展有限公司（以下简称嘉饰茂公司）委托合同纠纷一案，不服无锡市崇安区人民法院（2015）崇广民初字第0332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
万剑秋一审诉称：2009年7月30日，其与嘉饰茂公司签订无锡嘉饰茂装饰精品直销广场商铺《委托经营管理协议》，将其购买的无锡市锡沪东路99－2210号商铺（以下简称案涉商铺）委托嘉饰茂公司管理经营，并对经营收益、支付时间等作了约定。协议签订后，其按约交付商铺，但嘉饰茂公司拖欠自2012年11月1日至2015年4月30日案涉商铺的经营收益81644元及违约金。现请求法院判令：1、嘉饰茂公司将案涉商铺恢复原状后返还。2、嘉饰茂公司支付自2012年11月1日至2015年4月30日案涉商铺的经营收益81644元，并支付违约金（具体计算方式：2012年第二期应付经营收益14199元，60日内违约金85.19元，60日至90日内违约金85.19元，超过90日部分自2013年2月1日起自实际支付之日止以14199元为基数按照每日万分之四计算；2013年第一期应付经营收益15974元，60日内违约金95.84元，60日至90日内违约金95.84元，超过90日部分违约金自2013年8月1日起至实际支付之日止以15974元为基数按照每日万分之四计算；2013年第二期应付经营收益15974元，60日内违约金95.84元，60日至90日内违约金95.84元，超过90日部分违约金自2014年2月1日起至实际支付之日止以15974元为基数按照每日万分之四计算；2014年第一期应付经营收益17748.50元，60日内违约金106.49元，60日至90日内违约金106.49元，超过90日部分违约金自2014年8月1日起至实际支付之日止以17748.50元为基数按照每日万分之四计算；2014年第二期应付经营收益17748.50元，60日内违约金106.49元，60日至90日内违约金106.49元，超过90日部分违约金自2015年2月1日起至实际支付之日止以17748.50元为基数按照每日万分之四计算）。3、嘉饰茂公司支付房屋占用使用费［自2015年5月1日起至实际返还房屋之日止，按照每月2958元（以最后一期经营收益为标准）支付占用使用费］。
嘉饰茂公司一审未作答辩。
原审法院经审理查明：案涉商铺业主系万剑秋。2009年7月30日，万剑秋与嘉饰茂公司签订《委托经营管理协议》一份，约定万剑秋将案涉商铺的使用权交付嘉饰茂公司统一招商经营并管理，经营管理期限为5年，自2010年5月1日至2015年4月30日止，支付时间段为：2012年5月1日－2013年4月30日支付金额28398元，分两次支付，2013年5月1日－2014年4月30日支付金额31948元，分两次支付，2014年5月1日－2015年4月30日，支付金额35497元，分两次支付；上述费用每六个月支付一次，嘉饰茂公司应于每个半年支付时间段前十天内向万剑秋支付收益；如嘉饰茂公司未按期向其支付费用，逾期支付在60日内，嘉饰茂公司按每日万分之一计算违约金，本协议继续履行；逾期支付超过60日未超过90日，嘉饰茂公司按每日万分之二计算违约金，本协议继续履行；逾期支付超过90日，其可选择：（1）本协议继续履行，超过90日部分违约金按每日万分之四计算；（2）解除本协议，由其自营或自行出租经营。协议签订后，万剑秋按约将商铺交由嘉饰茂公司经营管理，嘉饰茂公司未支付自2012年11月1日起至2015年4月30日止的经营收益81644元。
原审中，嘉饰茂公司称如业主提出返还商铺，其同意返还。
上述事实，有房屋所有权证、土地使用权证、《委托经营管理协议》及当事人陈述等证据在卷佐证。
原审法院认为：万剑秋与嘉饰茂公司签订《委托经营管理协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定履行义务。嘉饰茂公司未按约支付经营收益，属违约方，万剑秋依合同约定要求嘉饰茂公司支付其自2012年11月1日至2015年4月30日案涉商铺的经营收益81644元及违约金，符合双方的约定，于法有据，予以支持。另《委托经营管理协议》于2015年4月30日到期，且嘉饰茂公司同意返还涉案商铺，故万剑秋要求嘉饰茂公司返还案涉商铺并支付房屋使用费的诉请，于法有据，予以支持。关于万剑秋要求嘉饰茂公司恢复案涉商铺原状的诉讼请求，因万剑秋没有提供具体证据证明案涉商铺的原状，对于该诉讼请求，不予支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条判决：一、嘉饰茂公司于判决发生法律效力之日起十日内将案涉商铺返还给万剑秋。二、嘉饰茂公司于判决发生法律效力之日起十日内支付万剑秋案涉商铺自2012年11月1日起至2015年4月30日止的经营收益81644元及违约金（具体计算方式：2012年第二期应付经营收益14199元，60日内违约金85.19元，60日至90日内违约金85.19元，超过90日部分自2013年2月1日起自实际支付之日止以14199元为基数按照每日万分之四计算；2013年第一期应付经营收益15974元，60日内违约金95.84元，60日至90日内违约金95.84元，超过90日部分违约金自2013年8月1日起至实际支付之日止以15974元为基数按照每日万分之四计算；2013年第二期应付经营收益15974元，60日内违约金95.84元，60日至90日内违约金95.84元，超过90日部分违约金自2014年2月1日起至实际支付之日止以15974元为基数按照每日万分之四计算；2014年第一期应付经营收益17748.50元，60日内违约金106.49元，60日至90日内违约金106.49元，超过90日部分违约金自2014年8月1日起至实际支付之日止以17748.50元为基数按照每日万分之四计算；2014年第二期应付经营收益17748.50元，60日内违约金106.49元，60日至90日内违约金106.49元，超过90日部分违约金自2015年2月1日起至实际支付之日止以17748.50元为基数按照每日万分之四计算）。三、嘉饰茂公司于判决发生法律效力之日起十日内支付万剑秋案涉商铺占用使用费［自2015年5月1日起至实际返还房屋之日止，按照每月2958元计算（以最后一期经营收益为标准）］。四、驳回万剑秋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1090元（已减半收取），由嘉饰茂公司负担。
万剑秋不服原审判决，向本院提起上诉称：其提供的商品房买卖合同附件一能证明案涉商铺是一个有四至隔断的独立商铺，其将案涉商铺交由嘉饰茂公司统一经营管理后，嘉饰茂公司为了经营的需要，拆除了隔断并将整个商场全部打通，致使其无法找到自己的商铺，即使判决返还也难以执行。原审中嘉饰茂公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，而原审判决却说嘉饰茂公司称如业主提出返还商铺，其同意返还，这是矛盾的，如果该陈述是嘉饰茂公司庭外表示的，不应作为原审判决的依据。请求二审法院判决嘉饰茂公司将案涉商铺恢复原状后向其返还，二审案件受理费由嘉饰茂公司承担。
嘉饰茂公司未作答辩。
一审查明的事实，二审予以确认。
本案二审争议焦点为：万剑秋要求嘉饰茂公司将案涉商铺恢复原状的理由能否成立。
本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，万剑秋认为案涉商铺是有四至隔断的独立商铺，但根据其提供的房屋平面图等证据并不能证明案涉商铺在交付时实际存在隔断，并且根据委托经营管理协议的约定以及案涉商铺的具体情况，案涉商铺是与其他商铺统一交由嘉饰茂公司经营管理，并非将案涉商铺作为完全独立的房屋使用，且经营管理期满后对案涉商铺以何种状况返还双方未作明确约定，故万剑秋要求对案涉商铺恢复原状的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。原审法院依据委托经营管理协议等证据，判决嘉饰茂公司向万剑秋支付相应租金及违约金和房屋占用使用费，以及返还案涉商铺正确，原审判决中关于嘉饰茂公司同意返还商铺的意见，系嘉饰茂公司在原审庭审以后向原审法院所作陈述，原审法院并未将该陈述作为定案证据，故万剑秋对此提出的异议缺乏依据。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由万剑秋承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱 菲
审 判 员 朱光烁
代理审判员 王俊梅
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 尹 慧