安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）芜中刑终字第000174号
原公诉机关安徽省繁昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，无业。2014年10月11日因涉嫌犯故意伤害罪被繁昌县公安局刑事拘留，10月24日被取保候审，2015年4月23日繁昌县人民法院决定对其逮捕，现羁押繁昌县看守所。
安徽省繁昌县人民法院审理繁昌县人民检察院指控被告人黄某犯故意伤害罪，于2015年4月20日作出（2015）繁刑初字第00038号刑事判决。原审被告人黄某不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判认定：被害人张某于1936年5月20日出生，与被告人黄某系楼上、楼下居住关系。2014年9月27日5时许，家住繁昌县荻港桃冲矿工人村4区10栋207室的张某，不小心将杯子掉在地上产生了声响，吵到了住在楼下的黄某，�某遂上楼理论，双方因言语不合发生争吵，并相互扯打，过程中黄某用手掌根部将张某推倒在地，用拳头捶打张某上身数拳。公安机关接到报警后，迅速派人到案发现场，经诊断，张某右侧第7、8、9肋骨、右侧肱骨外科颈骨折。经法医鉴定，张某的损伤程度评定为轻伤二级。
案发后，2014年9月29日，被告人黄某主动至桃冲派出所反映情况并接受调查，但未能如实供述自己的犯罪事实。2014年10月23日，黄某与张某达成和解协议并已支付赔偿款和取得谅解。
以上事实，由公诉机关提交经当庭质证的下列证据予以证实。
一、被害人张某陈述，事发当日他不小心将杯子掉在地上，黄某上楼理论，双方发生争吵，他叫黄某出去，黄用双手对他胸口猛的一推，他被推后后仰跌倒在地上，黄把他按倒在地，双膝跪在他的右肋骨处，用拳头捶打他的右肩，老伴李某见状就拉黄某�后他被送去医院。
二、证人证言：
1、证人李某证实，老伴张某早上喝奶时不小心将杯子掉在地上，黄某上楼并进屋找张理论，双方发生争吵，两人拉扯在一起，扭打中，黄突然将张猛的一推，张摔倒在地，黄双腿跪在张的身上，并用拳头在张的身上打了数拳，张不停的喊叫，之后黄起身出了门。
2、证人石某证实，他和黄某和张某同住一栋楼和一单元。那天早上5点多，他听见黄某说“老子捶死你”，并听见张家屋内传来“轰隆”的打斗声，张在喊“我腰断了”，张的老婆在喊“救命啊，打死人啦”。
3、证人葛某证实，那天早上5点多她被张某的“哎呦、哎呦”的叫声吵醒，听见张某的老婆在喊“救命”。她下楼后看见张某躺在客厅，脚朝大门，头朝里，弓着腰在地上“哎呦、哎呦”的叫。
4、证人吴某证实，那天早上5点多她在洗菜准备去卖，突然“窟洞”一�，她听见有人摔倒的声音，这时张某家传来“哎呦”的喊声，她转到楼前，看见张的老婆在呼救，并告诉她黄某把她家老头子打了，并要她帮忙报警。
5、证人陈某证实，那天早上他从足球场回来，看见张某老婆在哭，并要他帮忙打110，这时他看见黄某在自言自语的说“认拘留都要打你一顿”，后派出所民警来了。证人叶某、赵某、操世滨、骆某等人的证言可以印证。
6、证人艾某证实，事发那天6点20分，他接到桃冲派出所电话，说张某被人打了，叫他去对张进行初步诊断和协助转诊。他进张家后，见张某头朝里、脚朝门口，左侧卧位躺在客厅地上不断呻吟。经对其伤情检查，其右上肢体活动受限，右侧胸部见直径约2CM皮下瘀斑，系右肩部和右胸部外伤，建议急转医院检查治疗。
三、其他证据：
1、现场勘验检查笔录及照片，反映案发现场概貌。
2、门诊病历，出院记录，反映张某的救治情况。
3、繁昌县公安局（繁）公（法）鉴字（2014）107号鉴定书，证实张某的损伤程度被评定为轻伤二级。
4、和解书、收条，谅解书，反映黄某对张某的赔偿情况。
5、行政处罚决定书等，证实黄某的劣迹事实。
6、户籍证明，证实黄某的身份、住址等情况。
7、到案经过，证实黄某的归案情况。
四、被告人黄某供述，那天早上5点多，楼上突然“咣当”一声，他被惊醒后非常生气，就上楼到张某家客厅找其理论，双方发生拉扯，他想挣脱就用双手合掌推了张某一把，因双手都骨折过，握东西不方便，是用双手合掌直接用手掌根部推了张某的肩部，可能力量大了，张某就直接往后斜着倒了下去，是侧身躺着的，他一慌，想去拉张某，张的老婆捶了他几下，他不想纠缠，就从张家出来了。
上述证据来源合法，内容客观真实，相互间具有�联性，本院对其证明效力予以确认。
原判认为：被告人黄某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。鉴于黄某已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌定对其从轻处罚。为保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决：被告人黄某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
黄某上诉提出：1、没有打被害人张某，只是推了他，是过失致人伤害，不构成犯罪。2、2014年10月13日对案件事实的供述，不是自己的真实意思表示。3、证人高某、翁某承认受黄某唆使下作了伪证，是受到繁昌县法院和公安机关恐吓做出的违心承认。4、证人李某是张某妻子，石某、葛某与其有邻里纠纷等利害关系，其所作的证言应予以排除。4、认为张某的伤是陈旧伤，要求重新鉴定。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。
本院认为：上诉人黄某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，原判定罪正确。上诉人黄某赔偿被害人经济损失并取得谅解，原判酌定对其从轻处罚，符合法律规定。关于上诉人黄某提出致被害人张某受伤，是过失致人伤害不构成犯罪的上诉理由，经查：上诉人黄某因被害人张某不小心将杯子掉在地上产生了声响影响其休息，在上楼与张某发生争吵过程中，黄某双手合掌将张某推倒在地，被害人张某是年近八十岁的高龄老人，黄某应明知自己的行为给被害人张某可能造成伤害，但黄某放任自已的行为，致张某受伤，黄某的行为构成故意伤害，故对上诉人黄某提出的此点上诉理由不予采纳；关于上诉人黄某提出2014年10月13日对案件事实的供�，不是自己的真实意思表示的上诉理由，经查：2014年10月13日办案民警在对黄某讯问时的该份讯问笔录取的过程合法，黄某也反映办案民警没有对其刑讯逼供，故本院对上诉人黄某的该上诉理由不予采信；关于上诉人黄某提出证人高某、翁某承认做伪证是受繁昌县法院和公安机关恐吓下所作的违心承认的上诉理由，经查：对证人高某、翁某出庭作证的内容，原审法院经庭后调查，高某、翁某承认二人均不在案发现场，是在黄某的唆使下作了伪证。上诉人黄某在二审审理期间，亦承认高某、翁某作伪证是受其指使，故对上诉人提出此点上诉理由不予采信。关于上诉人黄某提出证人李某是张某妻子，石某、葛某与其有邻里纠纷等利害关系，其所作的证言应予以排除的上诉理由，经查：公安机关对三名证人的证言取证程序合法，黄某提出其与石某、葛某有邻里纠纷利害关系未提供证据证明，李某虽与本案有利害关系，但其证言与本案其他证据能相互印证。根据法律规定，凡是知道案件情况的人都有作证的义务，故对上诉人黄某提出此点上诉理由不予采纳。关于上诉人黄某提出张某的伤是陈旧伤，要求重新鉴定的上诉请求，经查：张某受伤后即在繁昌县人民医院治疗，其病历记载，伤者右侧7、8、9肋骨骨折、右侧肱骨外科颈骨折，繁昌县（繁）公法鉴字（2014）107号鉴定书评定张某损伤程度为轻伤二级，该鉴定程序合法，且鉴定结论的依据比较充分，论证合理，与本案事实相符。上诉人黄某提出要求重新鉴定的理由不充分，故对上诉人黄某提出此点上诉请求不予采纳。原判根据上诉人黄某的犯罪事实、性质，情节及社会危害程度，对其所处的量刑适当，应予以维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴建平
审 判 员 吴金华
代理审判员 张 元
二〇一五年七月六日
书 记 员 丁 全
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出�诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。