鞍山市立山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）立民二初字第98号
原告：曲某某，男，汉族，现住址：鞍山市铁西区。
委托代理人：边万红，系辽宁钢城正大律师事务所律师。
被告：中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司，住所地：鞍山铁东区钢城79号。
法定代表人：林长辉，系该公司经理。
委托代理人：孙萍，系该公司职工。
委托代理人：郝志光，系该公司职工。
被告：王某某，男，汉族，现住址：鞍山市铁东区。
原告曲某某诉被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司、王某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月21日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月1日、2015年4月27日、2015年7月8日、2015年8月20日公开开庭进行了审理。原告曲某某及委托代理人边万红、被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司委托代理人孙萍、郝志光、被告王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曲某某诉称：原告于2014年6月9日经被告雇佣，原告开始在其处工作至今，工种为焊接与热切割，日工资为150元。2014年6月29日原告在立山区工业街工作焊接广告围栏时摔伤，被送往中国医科大学附属医院鞍山医院治疗，2014年9月10日出院，而后被告让原告在家休养至今，住院期间医院的医疗费用被告支付，原告另支付营养药品费458.5元、复查费156.5元由原告支付。被告向原告支付了2014年6月9日至2015年6月28日的工资18×150元／天=3000元，住院至今的工资未付。原告的住院时间从2014年6月29日至2014年9月10日，共74天，鞍山医院开具了疾病诊断书，经诊断需要休息至2014年12月31日。原告认为：生命权、健康权应受法律保护。原告雇佣期间受伤害，因此被告应当承担赔偿责任。故诉至法院请求判决被告赔偿医药费777元、误工费48450元2014年6月30日至2014年5月17日（定残日为2015年5月18日）150元／天×323天=48450元、护理费7314元2015年6月29日至2014年9月10日74天＋2天（其中2天2人护理）×居民服务业和其他服务业96.24元／天=7314元、交通费600元、住院伙食补助费3700元（74×50元／天=3700元）、营养费2000元、残疾赔偿金58164元（伤残等级为10级）、精神损害赔偿金5000元、鉴定费964元。被告郭洪雇佣原告为矿建公司做管道刷油工作，日工资120元。以上各项合计金额126969元。诉讼费由被告承担。
被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司在庭审中辨称：1、原告在起诉状中陈述原告被被告雇佣无法律和事实依据，我公司没有雇佣原告，与原告也没有劳动合同关系，我公司也没有给原告开给工资，我公司认为与原告之间无任何法律关系。2、原告工作摔伤的工地我不清楚，是否是我公司承建建国东路孟深街东场地围档工程我也不清楚，该工程确实由我公司在三冶公司承包，郝志光是我公司项目经理，负责施工，郝志光口头将部分工程包给王某某，王某某与原告之间什么关系我们公司不清楚，王某某和原告之间是什么关系应查清关系。3、王某某有直接法律关系，为查清本案事实，请法院追加王某某为被告。郝志光称：我和王某某没有固定合同，都是口头协商，把工程人工费、部分材料费整体承包给王某某，吃饭、交通费都不在里面，不由我负责，实际最后约定以50元每平方米计算，工程量736平方米，总造价36800元，所有工资发放都由我按计算单总造价给王某某，由王正方给工人计工资、开工资，王某某没有营业执照，因王某某跟我干活干了5、6年了，类似的工程都由王某某包活原告住院期间所发生的一切费用，其中一部分在铁西医院的费用都是由王某某垫付，剩余部分4万元左右，是我交给王某某，由王某某交医院。
被告王某某在庭审中辩称：此工程郝经理找到我，让我组织几个人，领着工人干铆焊、安装，这个活给我个人2万元，工人工资由他开。工作中一切费用、中午饭都是郝经理负责，我找了三个工人，因离工地太远，本来这些费用都是应该由郝经理负责，但饭钱我先垫付，这个工程不是我包的。原告以前跟我爱人见过面，原告给我爱人留给电话，我这个活需要电焊工，就找到原告了，我跟原告谈的工资每天150元，因当时电焊工资每天都是150元，郝经理也知道，原告的工资不在郝经理给我个人2万元之内。人员有几个，每天多少钱，郝经理都知道，我领着他们干，郝经理派两个人管安全、材料。
经审查明：被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司承包中国三冶集团有限公司的建国东路孟深街东场地围档工程，中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司项目经理郝志光口头将部分工程包给被告王某某，被告王某某雇佣原告曲某某进行电焊工作，约定日工资150元，2014年6月29日，原告在工作中受伤，后被送往中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院2天，后转入鞍山市双山医院住院治疗71日，经诊断为腰椎骨折，根据住院病历记载原告实际住院共计73天，住院期间均为二级护理，2015年5月18日鞍山市金普医院法医司法鉴定所对原告的伤情做出鉴定，鉴定意见为曲某某腰椎压缩性骨折1／3以上构成伤残十级。
上述事实有原告起诉状、原被告当庭陈述在卷佐证。原告提供的证据：住院病案一组，拟证明原告受伤住院情况；医药费票据明细10张拟证明原告支付医药费777元；休工诊断一组，拟证明原告休工损失情况、金普医院伤残鉴定书一份、鉴定费收据两张，拟证明原告伤残等级为十级及鉴定费花销。被告对以上证据的质证意见为：对以上证据真实性无异议，但对关联性有异议，认为不能证明原告受雇于被告公司。因为二被告系分包合同关系，且被告王某某没有相应资质，被告王某某雇佣带领原告等人进行施工，并从收取的工程款中支付原告等人的劳务报酬，原告与被告王某某构成雇佣关系，本案原告受被告王某某雇佣从事活动受伤，且被告王某某庭审中表示：”总高才三米多，原告从二米多掉下来的，安全围栏或脚手架什么也没有，未采取任何安全措施，也没系安全带，压根也没有这些东西，施工过程从来都是这么干的，原告也是正常作业。”故原告本人无故意或重大过失，被告王某某应当承担赔偿责任。中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司项目经理郝志光口头将部分工程包给被告王某某，该行为为职务行为，被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司应知被告王某某没有劳务分包的资质，将该工程系违法分包给被告王某某，故被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司应对原告的损失承担连带责任。
故以上证据经庭审质证及本院审查，真实合法，与本案具有关联性，在卷佐证，足资认定，予以采信。
原告提供交通费30张，拟证明原告因受伤花费的交通费共计600元，二被告的质证意见为：真实性有异议，小票是连号的，有虚假的成分，本院认为原告提供的证据存在连号的情况，故该份证据缺乏真实性，故对该组证据不予采信。
被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司提供的证据：结算单一份，拟证明2014年7月2日与被告王某某按平进行结算；收条7张，拟证明王被告正发从被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司项目处拿钱给原告治病，中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司没有直接给工人发工资，所有的钱都是通过王某某给付；劳动合同一份，拟证明郝志光为该公司员工，对以上证据无异议，故以上证据经庭审质证及本院审查，真实合法，与本案具有关联性，在卷佐证，足资认定，予以采信。
被告王某某未提供证据。
本院认为：公民的人身健康权受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告王成发庭审中表示“此工程郝经理找到我，让我组织几个人，领着工人干铆焊、安装，这个活给我个人2万元，我找了三个工人，我这个活需要电焊工，就找到原告，我跟原告谈的工资每天150元，午餐、交通费由郝经理拿，我先垫付，算账时嫌费劲，按围栏平数每平计算钱，包含工人工资、伙食费、给我个人2万元也含在里面。钱是从郝志光那取的，干活一共4人，电焊工每天150元，力工每天120元，我负责围栏的焊工和安装，公司总共给我3万多，但我只拿到2万多，我是按照天给工人开工资，三冶让我组织人，在建国东路孟深街东场地围挡工程，之前都没开工前，按照一平方米50元，总工程款是三万多，还欠我1万多没有给我，工程款中包括工人工资、午餐、五个人的上下班的小摩托的交通费，是三冶给我，我给工人发”，根据庭审中被告王某某及被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司表述，二被告系分包合同关系，且被告王某某没有相应资质，被告王某某雇佣带领原告等人进行施工，并从收取的工程款中支付原告等人的劳务报酬，原告与被告王某某构成雇佣关系，本案原告受被告王某某雇佣从事活动受伤，且被告王某某庭审中表示”总高才三米多，原告从二米多掉下来的，安全围栏或脚手架什么也没有，未采取任何安全措施，也没系安全带，压根也没有这些东西，施工过程从来都是这么干的，原告也是正常作业。”故原告本人无故意或重大过失，被告王某某应当承担赔偿责任。中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司项目经理郝志光口头将部分工程包给被告王某某，该行为为职务行为，被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司应知被告王某某没有劳务分包的资质，将该工程系违法分包给被告王某某，故被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司应对原告的损失承担连带责任。
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
关于原告主张医疗费777元一节，因二被告对票据本身无异议，本院对该数额予以确认。
对于原告主张住院伙食补助费3700元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条规定我省出差人员的伙食补助费按出差自然（日历）天数实行定额包干，每人每天50元，原告实际住院73天，住院伙食补助费应为50元×73天=3650元，对该部分数额予以确认，对原告过高请求部分不予支持。
对于原告主张护理费7314元，2015年6月29日至2014年9月10日74天＋2天（其中2天2人护理）×居民服务业和其他服务业96.24元／天=7314元一节。根据住院病历记载原告实际住院共计73天，住院期间均为二级护理，住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。按照2015年度居民服务业和其他服务业标准年35128元，护理费计算为35128元÷365天×73人次=7026元，对该部分数额予以确认，对原告过高请求部分不予支持。
关于原告主张营养费2000元一节，原告庭审出具医嘱证明原告因病需要加强营养，故对原告此项请求予以支持。
关于原告主张交通费600元一节。原告提供的交通费相关证据未被采信，但鉴于原告住院时间、伤情所需，原告出入院、护理人员往返及鉴定确需发生交通费，本院认为500元为宜。
对于原告主张误工费48450元一节，误工费的计算，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽然原告在受伤前日工资150元，但此收入非原告固定收入，且原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，应按辽宁省同行业上一年度职工的平均工资计算，原告为电焊工，属建筑业，应按照2015年度建筑业职工年平均工资41219元计算。根据住院病志及休工诊断，原告从受伤之日2014年6月29日至2015年5月18日定残前一日共计323日，原告误工费应为41219元÷365天×323天=36476元，对该部分数额予以确认，对原告过高请求部分不予支持。
关于原告主张残疾赔偿金58164元、鉴定费964元一节。原告伤残鉴定结论为8级伤残。残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度道路交通事故损害赔偿数据中城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入计算标准，按二十年计算。原告为城镇居民，辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中，城镇居民人均可支配收入为29082元，残疾赔偿金应按此标准计算。原告曲某某，1957年2月2日出生，定残时不满六十周岁，应按照20年计算，残疾赔偿金应为29082元×20年×10%=58164元，鉴定费964元为鉴定伤情所需对原告此项请求予以支持。
关于原告主张精神损害抚慰金5000元一节，原告伤残程度为十级。确给原告精神造成了严重的伤害，应给予精神抚慰5000元为宜，故对该请求予以支持。
原告赔偿数额为医疗费777元、住院伙食补助费3650元、护理费7026元、营养费2000元、交通费500元、误工费36476元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金58164元、鉴定费964元，共计114557元。
对于原告称鉴定结论不认可一节。该鉴定结论是依照法律规定程序做出，原告并未举证证明具有违反法律规定，需要重新鉴定的情形，故对原告该意见不予采信。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条“公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯”，第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理”，第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”，第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算”，第三十一条“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付”，第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：
一、被告王某某于本判决书生效后十日内赔偿原告曲某某各项损失共计114557元；
二、被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司对被告王某某赔偿原告114557元承担连带赔偿责任；
三、驳回原、被告其他诉讼请求。
以上二被告应给付原告款项，应于本判决生效后十日内一次付清。如未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2840元（原告预交），原告承担367元，被告王某某承担2473元，被告中国三冶集团有限公司第二建筑工程公司对被告王某某承担的诉讼费承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审 判 长 梁 冰
人民陪审员 郭晓东
人民陪审员 李秀梅
二〇一五年九月三十日
书 记 员 刘爱萍