山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鲁民再字第20号
申请再审人（一审被告、二审上诉人）：济南奇志实业有限公司。
法定代表人：魏红，经理。
委托代理人：李庆新，山东齐鲁律师事务所律师。
委托代理人：宋培凤，山东齐鲁律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：胜利油田胜大实业总公司。
法定代表人：陈福喜，总经理。
委托代理人：李英，山东文康（济南）律师事务所律师。
委托代理人：刘雷，男，1973年11月12日出生，汉族，该公司职员。
申请再审人济南奇志实业有限公司（简称奇志公司）因与被申请人胜利油田胜大实业总公司（简称胜大公司）租赁合同纠纷一案，不服本院（2012）鲁商终字第22号民事判决，向最高人民法院申请再审，最高人民法院于2012年6月29日作出（2012）民申字第420号民事裁定书，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。奇志公司的法定代表人魏红及其委托代理人宋培凤，胜大公司的委托代理人李英、刘雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
胜大公司于2010年12月16日诉至东营市中级人民法院称，2007年6月28日，胜大公司与奇志公司签订了设备租赁合同书，约定奇志公司租用胜大公司生产硫酸的设备一套，租金每年450万元。合同签订后，双方对设备进行了交接清点。设备投入生产后，奇志公司连同水电费仅向胜大公司支付了100万元，请求法院解除双方之间所签订的租赁合同，判令奇志公司返还设备，支付租金1350万元，违约金150万元。
奇志公司未到庭答辩。
东营市中级人民法院一审查明，2007年6月28日，胜大公司（甲方）与奇志公司（乙方）签订设备租赁合同，约定奇志公司租用胜大公司生产硫酸的设备一套（详见设备明细表，共160项，价值66063957.47元）用于生产硫酸。合同的主要内容有：“租赁期限为10年，自2007年6月28日至2017年6月27日；租金及支付方式为，合同生效后乙方应支付甲方押金100万元，作为损坏设备、房屋的保证金，租金每年450万元，按季度每季度支付112.5万元，第一年度签订合同后自合同生效之日起前三个月租金免付；甲方应满足奇志公司的水、电供给，按照水表和电表的计量数收费，所有设备原始资料由甲方保管，甲方为乙方提供现有图纸备份一份，其他设备使用说明书及其他资料文件；租赁期间，所有设备、厂房及配套装置所有权归甲方，租赁期满或合同终止时，新增入系统工艺流程中必用设备的所有权无偿归甲方，租赁期间，停用设备乙方不得处理，必须交付甲方，乙方必须按照合同规定的时间交付租金及水电费，逾期按日3‰交滞纳金，超过两个月乙方未付款，甲方有权终止合同，乙方承担违约责任”。合同签订后，胜大公司交付了全部租赁设备，该成套设备位于胜大公司的分支机构中国石化集团胜利石油管理局胜大化工一厂（简称胜大化工一厂）院内，奇志公司租赁该设备在胜大化工一厂院内生产硫酸。2007年8月22日，奇志公司支付胜大公司100万元押金。奇志公司的工作人员陶春杰于2007年7月从胜大化工一厂借走设备可行性报告等文件。2007年8月22日至2008年10月22日奇志公司生产期间，共欠胜大公司电费77935.99元，水费1482元，材料费1745元，共计81162.99元。2008年11月以后，奇志公司停产，租金一直未付。现涉案设备存放在胜大化工一厂院内，但由奇志公司方管理。
另查明，2003年12月30日，胜大公司名称由胜利油田胜大集团总公司变更为胜利油田胜大实业总公司。胜大化工一厂是胜大公司的非法人分支机构。
东营市中级人民法院一审认为，胜大公司与奇志公司签订的租赁合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。胜大公司按约履行了出借租赁设备的义务，奇志公司没有按照合同约定支付租金是引起本案纠纷的主要原因。奇志公司在订立合同一年后就停止生产，使胜大公司的设备长期处于闲置状态，且迟延支付租金，自2007年8月22日支付100万元押金后再未支付租金，导致胜大公司不能实现合同目的，故胜大公司请求解除合同并返还租赁设备，符合法律规定，应当予以支持。
关于租金及违约金的问题。胜大公司主张从2007年11月至2010年10月的租金，每年450万元，共计1350万元。但是根据胜大公司提供的对账确认函，能够认定奇志公司租用胜大公司的设备生产硫酸的终止时间是2008年10月，这也与胜大公司所认可的奇志公司生产了一年左右相吻合。由于涉案的设备就位于胜大公司的分支机构胜大化工一厂院内，且奇志公司自2007年8月22日支付100万元押金后一直未再交纳租金，故胜大公司应当知道奇志公司不履行主要债务且早已停产的事实，其应在合理期间内主张解除合同，以避免损失的进一步扩大。因胜大公司没有及时主张解除合同，致使涉案设备一直处于闲置状态，故胜大公司不得就扩大的损失要求赔偿。故对胜大公司主张从2007年11月至2010年10月计算租金的诉讼请求，不应全部支持。虽然涉案设备位于胜大公司的胜大化工一厂院内，胜大公司应当知道奇志公司从2008年10月22日以后停产的事实，但鉴于双方签订的租赁合同长达10年，且该设备现仍在奇志公司管理之下的事实，故应当适当给予胜大公司主张权利的合理期间，综合考虑各种因素，认定胜大公司应在2009年4月前的合理期间内主张权利，对双方来说较为妥当，即自2007年11月至2009年4月的租金，共计18个月，租金为675万元，奇志公司应当支付，奇志公司已支付的100万元押金折抵租金后，奇志公司还应支付胜大公司租金575万元。关于违约金问题，因为双方合同约定若乙方不按合同约定支付租金，逾期按日3‰交滞纳金，现胜大公司因违约金过高仅主张150万元违约金，是胜大公司对自己权利的处分，应当予以支持。
综上，奇志公司没有按照合同约定支付租金，且不再进行生产，导致双方均不能实现合同目的，租赁合同理应解除。奇志公司的行为已经构成违约，还应承担支付租金及违约金的义务。东营市中级人民法院于2011年8月2日作出（2011）东商初字第6号民事判决书，判决：一、解除原告胜利油田胜大实业总公司与被告济南奇志实业有限公司2007年6月28日签订的租赁合同；二、被告济南奇志实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告胜利油田胜大实业总公司的设备（见附表，共5张160项）；三、济南奇志实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付胜利油田胜大实业总公司租金575万元，违约金150万元；四、驳回胜利油田胜大实业总公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111800元，由胜利油田胜大实业总公司负担54037元，济南奇志实业有限公司负担57763元。
奇志公司不服上诉称，一、租赁合同约定：奇志公司须在东营市注册有限公司获得营业执照、取得硫酸生产许可证并将营业执照和生产许可证交给胜大公司后本合同方可生效（即日为合同生效日）。由于胜大公司不能提供奇志公司办理生产许可证所需的相关资料，致使奇志公司未能注册有限公司，故租赁合同没有生效，奇志公司没有支付租金的义务，也不存在违约责任。二、奇志公司没有使用争议设备进行生产。2007年8月22日至2008年10月22日期间产生的水电费，是奇志公司对设备进行完善维护产生的费用。三、一审法院在能够向奇志公司或奇志公司派遣的设备看守人员送达应诉通知、开庭传票的情况下，采用公告送达方式，剥夺了奇志公司参加庭审的权利。综上，请求二审法院驳回胜大公司的诉讼请求。
胜大公司答辩称，一、胜大公司已经按合同约定向奇志公司交付相关文件，奇志公司在申请安全生产许可证时就应当提交营业执照副本，奇志公司出于硫酸市场价格下滑的原因，故意没有注册有限公司，根据合同法第四十五条规定，奇志公司为了自身利益故意阻止合同生效条件的成就，应当视为条件已经成就。二、租赁合同约定合同生效后奇志公司支付胜大公司100万元，奇志公司支付了该项押金100万元，属于用行为改变了合同约定，应确定合同已经生效。三、奇志公司签字确认欠胜大公司水电费，证明其已经实际使用了租赁设备，并且至今管理着租赁设备。四、一审法院无法直接送达应诉通知书，根据民事诉讼法的规定公告送达是正确的。奇志公司主张可以送给其租赁设备值守人员，不符合民事诉讼法第八十八条规定。综上，原审判决正确，应予维持。
本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
另查明：一、租赁合同最后一段约定：“订立合同的当日，乙方（奇志公司）支付20万元定金，甲方（胜大公司）将环境预评价文件、安全预评价等文件提供给乙方，乙方须在东营市注册有限公司获得营业执照、取得硫酸生产许可证并将营业执照和生产许可证交给甲方后本合同方可生效（即日为合同生效日），否则甲方将20万元退还乙方，乙方将上述文件退还甲方。合同生效后，乙方的一切权利和义务由新成立的公司承担。奇志公司对新公司在履行本租赁合同中向甲方承担连带保证责任”。二、一审法院于2010年10月20日向奇志公司以特快专递方式邮寄送达应诉通知书、起诉状副本所寄地址是济南市历下区经十路69号并附有奇志公司电话号码，奇志公司认可该地址和电话号码。同月24日退回邮件的改退批条记载的退件理由是原写地址不详。
本院二审认为，一、关于双方争议的租赁合同是否生效问题。租赁合同约定合同生效后奇志公司应支付胜大公司押金100万元。奇志公司在签订合同后支付了100万元押金，并且胜大公司按约定交付了租赁物，双方已认可租赁合同已经生效，以实际履行行为改变了租赁合同关于奇志公司在东营市注册有限公司获得营业执照、取得硫酸生产许可证后本合同方可生效的约定。并且，奇志公司在签订租赁合同后，至今没有在东营注册有限责任公司，当然也不存在申办安全生产许可证的主体。根据合同法第四十五条的规定，当事人为自己的利益不正当地阻止合同生效条件成就的，视为条件已经成就。综上，应当确认租赁合同已经生效。二、奇志公司已经接受了租赁设备，并且租赁合同已经生效，奇志公司是否实际使用所租赁设备进行生产，不是其拒绝支付租赁费的理由。三、一审法院在快递公司退回应诉通知书等文件邮件的情况下，改用公告的方式送达，符合诉讼法的规定。
本院于2012年2月16日作出（2012）鲁商终字第22号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费111800元，由济南奇志实业有限公司负担。
奇志公司申请再审称，一、一审法院的送达程序存在违法之处；二、依照合同的约定，奇志公司在东营市注册有限公司获得营业执照、取得硫酸生产许可证并将营业执照和生产许可证交给胜大公司后，本合同方可生效。据此本案租赁合同至今未能生效；三、本案中，不能办理安全生产许可证的责任在于胜大公司在签订租赁合同时存在欺诈行为；四、原审计算的硫酸设备使用时间是错误的，奇志公司根本没有进行硫酸制品生产。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当。请求再审法院予以改判。
胜大公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求再审法院予以维持。
本院再审查明，山东省工商行政管理局于2007年7月3日向奇志公司送达了《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准济南奇志实业有限公司等四人投资设立山东恒隆化工有限公司，住所地设在东营市东营区。
另查明，山东省经济贸易委员会于2008年4月2日向省质量技术监督局发函称，涉案项目属于“企业在《目录》发布实施前建设的生产项目，在《目录》发布实施后提出办证申请”的情况，符合国家产业政策，同意办理生产许可证。
再查明，东营市人民政府2010年6月8日发布《关于中心城工业企业搬迁工作的意见》，规定东营市经济技术开发区一律不再新上化工项目，中心城及周边区域化工企业暂停审批。
本院再审查明的其他事实与原二审认定的事实相一致。
本院再审认为，本案的争议焦点是：一、本案租赁合同是否已经生效，二、奇志公司应支付的租赁费为多少。
关于第一个焦点问题，本院认为，本案租赁合同已经生效，主要理由如下：一、胜大公司在双方签订合同后已将涉案设备交付奇志公司使用，并将设备运行所需的可行性报告等相关资料交付奇志公司，应认定胜大公司已按约履行了出租本案设备的义务；二、双方的合同明确约定了奇志公司获得营业执照、取得硫酸生产许可证并将营业执照和生产许可证交给胜大公司作为合同生效的条件。根据法律规定，奇志公司应先注册有限公司，然后到相关部门办理安全生产许可证。本案中，奇志公司虽然在工商部门领取了山东恒隆化工有限公司的《企业名称预先核准通知书》，但其并未组建并成立该公司。因此，本案办理安全生产许可证的义务主体并不存在，据此可以认定奇志公司存有过错；三、本案实际操作中，奇志公司是以胜利石油管理局胜大化工一厂的名义申办安全许可证，根据庭审调查，2008年3月6日，山东省经济贸易委员会向胜利油田胜大实业总公司发送备案回执称，“你公司化工一厂60Kt／a配套扩产150Kt／a硫磺制酸装置改造项目已经备案”，2008年3月24日，东营市经济贸易委员会向山东省经贸委请示称“胜大实业总公司化工一厂60Kt／a配套扩产150Kt／a硫磺制硫酸装置改造项目于2005年10月建成，……特申请省经贸委出具符合国家产业政策的证明”，2008年4月2日，山东省经济贸易委员会向省质量技术监督局发函称，同意本案项目办理生产许可证，根据以上文件可以看出，本案项目并非非法生产项目，是可以办理生产许可证的。奇志公司主张本案不能办理安全生产许可证的主要原因是地方政府不再许可本案地区化工项目的审批，本院认为，东营市人民政府在2010年6月8日的《关于中心城工业企业搬迁工作的意见》中规定，东营市经济技术开发区一律不再新上化工项目，中心城及周边区域化工企业暂停审批，据此可以认定，本案合同签订时，政府尚未停止本案区域化工项目的审批，在奇志公司并未进一步举证证明的情况下，其主张本案项目因政府原因不能审批的理由不能成立，本院不予支持。综合以上分析，奇志公司在能够办理安全生产许可证的情况下而不予办理，导致本案租赁合同不能生效。根据合同法第四十五条的规定，当事人为自己的利益不正当地阻止合同生效条件成就的，视为条件已经成就，原审法院据此认定本案合同已经生效并无不当，本院予以维持。
关于第二个焦点问题，本院认为，奇志公司已经接受了租赁设备，并且租赁合同已经生效，根据双方的对账确认函，可以认定奇志公司租用胜大公司设备生产硫酸的终止时间是2008年10月，原审法院酌情给予胜大公司6个月的主张权利期间，将双方的租赁合同期间调整至2009年4月，并据此计算出奇志公司应支付的租赁费并无不当，本院予以确认。
另，一审法院在快递公司退回应诉通知书等文件邮件的情况下，改用公告的方式送达，符合诉讼法的相关规定。奇志公司认为一审法院程序违法的主张不能成立，本院不予支持。
综上，本院认为，奇志公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
维持本院（2012）鲁商终字第22号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 霞
代理审判员 崔志芹
代理审判员 柴家祥
二〇一四年四月一日
书 记 员 陶新枝