广东省珠海市香洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠香法湾民一初字第145号
原告（反诉被告）：肖东旭，男，汉族，1992年9月28日出生，户籍地：重庆市云阳县大阳乡大树村**组**号。
委托代理人：陈荣标，广东敬业律师事务所律师。
被告（反诉被告）：中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司。
负责人：陈业雄，总经理。
委托代理人：林木培，男，汉族，1975年9月14日出生，系被告员工。
被告（反诉原告）：廖有平，男，汉族，1986年3月13日出生，户籍地：江西省赣州市上犹县社溪镇江头村河头组。
肖东旭诉中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司和廖有平机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，廖有平在法定期限内对肖东旭和中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司提起反诉。经审查，廖有平提起的反诉符合法律规定，本院予以受理，并将本诉与反诉合并审理。本案由审判员孙伯华适用简易程序公开开庭进行了审理。肖东旭（以下称原告肖东旭）的委托代理人陈荣标和中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司（以下称被告保险公司）的委托代理人林木培和廖有平（以下称被告廖有平）本人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告本诉诉称：2013年8月6日0时2分，被告廖有平驾驶在被告保险公司投保的粤C×××××号小轿车在珠海市香洲区南湾大道保税区红绿灯路段将骑摩托车的原告撞伤，事故造成原告左胫腓骨干粉碎性开放性骨折等。该事故经南湾交警大队认定，原告承担事故的主要责任，被告廖有平承担事故的次要责任。现原告第一阶段治疗已经终结并被鉴定为9级伤残，原告因赔偿问题协商未果，特提起诉讼。原告诉讼请求为：一、判令被告赔偿原告医疗费32898.2元、营养费5000元、住院伙食补助费900元、护理费2160元、误工费15633元、残疾赔偿金131912.84元、精神损害抚慰金4000元、交通费1000元和鉴定费1500元，减去原告应承担部分，剩下合计142501元；二、判令本诉诉讼费由被告承担。
被告保险公司本诉辩称：一、案涉交通肇事的粤C×××××号车在被告保险公司投保了交强险和商业性三者险。保险期间自2013年1月31日至2014年1月30日，商业三者险保险金额为300000元。被告保险公司认可交警作出的责任认定书，认可被告保险公司承保的粤C×××××号车负事故次要责任。根据《道路交通安全法》及《机动车交通事故责任强制保险条例》的相关规定，被告保险公司的赔偿限额为122000元，其中包括医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元和财产损失赔偿限额2000元，且需分别计算，分项赔偿。二、针对原告提出的各项诉讼请求，根据本案事实及证据，被告保险公司作如下答辩意见：（1）医疗费32898.2元。应当按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实。原告没有提供有关的门诊医疗费用明细清单，无法审核该费用与本案的关联性。而且，被告保险公司己在交强险医疗费用赔偿限额内先予赔偿10000元给原告。（2）营养费5000元。法律规定营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定，但本案中，原告没有提供有关加强营养的证明。退一步讲，原告己请求了住院伙食补助费的赔偿，被告保险公司不认可原告营养费的主张。（3）住院伙食补助费900元。根据原告提供的住院证明，原告住院共18天，住院伙食补助费应计算为：50元／天×18天=900元。（4）护理费2160元。根据原告住院期间需陪护1人的护理意见，但原告没有提供其护理人员与单位之间签订的劳动合同、缴纳社保凭证、工资发放情况和纳税证明等证据来证实护理人员实际减少的收入，故护理费应按事故发生地标准计算为：80元／天×18天=1440元。（5）交通费1000元。原告提交的交通费票据无法证明该费用与原告就医时间、地点、人数和次数之间的关联性，考虑到实际需要，被告保险公司认为酌情确定为400元较为合理。（6）误工费15633元。原告没有提供事故发生前与单位之间签订的1年以上的劳动合同、社保记录、工资存折和纳税记录等证据证明其有固定工作、工作实际减少的收入以及交过个人所得税。退一步讲，即使要认定原告的误工费，被告保险公司认为也应计算为：46元／天×78天=3588元。（7）残疾赔偿金131912.84元。原告没有提供其在交通事故发生时已经连续在城镇居住一年以上且有固定收入的证据来证明其应按城镇标准计算残疾赔偿金，被告保险公司认为根据现有证据应当计算为：10542.84元／年×20年×20%=42171.36元。（8）精神损害抚慰金4000元。根据法律规定，精神损害抚慰金应结合侵权人的过错程度、经济能力、原告伤残程度及其所在地的平均生活水平等因素确定。原告主张的精神损害抚慰金过高，不合理，而且原告在事故中应承担主要过错责任。被告保险公司认为，应当酌情认定为1800元。（9）伤残鉴定费1500元。原告主张的伤残鉴定费不属于保险赔偿项目及范围，被告保险公司不予赔偿。退一步讲，伤残鉴定费依法应由直接侵权人承担。三、原告请求被告保险公司承担本案诉讼费缺乏法律依据。被告保险公司不是本案的直接侵权人，也不是合同的违约方，与本次交通事故没有关联性，诉讼费依法应由侵权人承担。
被告廖有平本诉答辩意见和被告保险公司一致。
被告廖有平反诉诉称：2013年8月6日0时2分，原告无证驾驶无牌摩托车在南湾大道保税区红绿灯左转弯路口处，与被告廖有平驾驶的粤C×××××小轿车发生了碰撞。该事故经南湾交警大队认定，原告承担事故主要责任，被告廖有平承担事故次要责任。因就损失赔偿等问题协商未果，被告廖有平特提起反诉。被告廖有平反诉诉讼请求为：一、判令原告与被告保险公司支付被告垫付的医疗费5473元、汽车修理费6000元、拖车费240元、停车费110元和损害的道路中间绿化隔离带路牙石666元，合计12489元；二、判令原告承担所有反诉诉讼费用。
原告反诉辩称：被告廖有平的反诉请求没有根据事故责任扣减被告廖有平自己应当承担的部分。
被告保险公司反诉辩称：被告廖有平反诉我公司没有法律依据，其反诉是属于另外的法律关系。医疗费被告没有提供住院清单，无法确定是否与本次住院有关。对汽车修理费和拖车费无异议。停车费不属于被告保险公司保险赔偿义务范围，停车费是间接损失。关于绿化带路牙石损失，被告没有提供有关损失确认单，无法确认该费用是否是因案涉交通事故实际产生。对以上费用应按照事故的责任比例来认定。
原告提交了下列证据：1.道路交通事故认定书；2.入院记录和手术记录；3.出院小结和诊断证明书；4.医疗费收据；5.鉴定费发票；6.司法鉴定意见书；7.居住证信息、健康证、误工证明和营业执照；8.车票；9.患者住院费用明细汇总。
被告保险公司提交了工商银行网上银行电子回单1份。
被告廖有平提交了下列证据：1.道路交通事故认定书；2．医疗费收据；3.汽车维修费发票、事故车旧件回收证明、修理项目清单、车辆损失情况确认书和零部件更换项目清单；4.拖车费、停车费和路牙维修费发票；5.被告身份证、行驶证和驾驶证；6.保险单。
经审理查明：2013年8月6日0时2分，原告驾驶无牌摩托车在南湾大道保税区红绿灯路段，与被告廖有平驾驶的粤C×××××小轿车发生了碰撞，造成了两车受损、原告受伤以及道路中间绿化隔离带路缘石损坏3块的交通事故。2013年8月7日，珠海市公安局交通警察支队南湾大队作出《交通事故认定书》，认定原告驾驶与准驾车型不相符的车辆，未戴头盔且违反禁令标志，负事故主要责任，被告廖有平未确保安全行驶，负事故次要责任。
原告于2013年8月6日日被送入珠海市第二人民医院治疗，于2013年8月24日出院，住院共计18天，期间于2013年8月9日做了左胫腓骨干骨折切开复位内固定手术。出院诊断为：1.左胫腓骨干开放性骨折；2.头皮挫伤。出院医嘱及诊断证明为：1.出院后继续卧床休息；2.出院后6个月内患肢不能完全负重活动，并注意加强患肢功能锻炼；3.注意防跌倒护理；4.出院后每月门诊复诊，不适随诊；5.待骨折骨性愈合后择期返院手术取出内固定；6.出院带药；7.住院期间陪护1人，出院后暂休2个月。原告支付了医疗费共计32843.2元以及病历复印费用5.5元。被告保险公司于2013年8月7日向珠海市第二人民医院支付了原告的医疗费用10000元。被告廖有平亦支付了原告的医疗费用共计5473元。
广东岐江司法鉴定所于2013年12月3日受原告的委托对原告的伤残等级进行鉴定，并于2013年12月18日作出《司法鉴定检验意见书》，鉴定原告因交通事故致左胫腓骨骨干中段开放性粉碎性骨折，构成9级伤残。原告为此支付了鉴定费1500元。
关于原告和被告廖有平之间的责任比例分配，原、被告均确认由原告承担70%责任，由被告廖有平承担30%的责任。
另查明：原告系农村户籍。2013年9月2日，珠海嘉伦药业集团光彩大药房连锁有限公司保税区分店出具《证明》，证实原告自2011年8月起在该店工作，月收入3500元左右，在2013年8月6日发生案涉交通事故后停薪留职治疗康复。原告提交的居住证信息显示，原告自2011年5月至2012年11月以及自2013年9月至2014年9月期间在珠海市居住。
再查明：案涉粤C×××××号车的登记所有人为被告廖有平。该车已在被告保险公司处购买了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险、机动车损失保险和车上人员责任险等保险。机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额包括死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元和财产损失赔偿限额2000元。商业第三者责任现的保险金额为300000元。原告驾驶的二轮摩托车没有牌照，亦未购买任何保险。
案涉粤C×××××号车受损后在被告保险公司处定损后进行了维修，被告支出了维修费6003元，被告保险公司尚未对被告廖有平进行赔付。此外，因案涉交通事故，被告还支付了拖车费240元、停车费110元和道路损坏赔偿款666元。
本院认为：关于赔偿责任问题。珠海市公安局交通警察支队南湾大队对本次交通事故作出的责任认定，符合法定程序，本院予以采信并作为本案民事赔偿责任的依据，即认定原告负主要责任，被告廖有平负次要责任。关于责任份额，鉴于被告驾驶无牌两轮摩托车且负主要责任，而原告驾驶机动车且负次要责任，本院确定原告承担70%的责任，被告廖有平承担30%的责任。
现对原告本诉诉讼请求的赔偿项目和数额认定如下：
一、医疗费32898.2元。原告支付的医疗费用共计32843.2元，有收费单据相佐证，本院予以确认。至于病历复印费用5.5元，并非医疗费用，不予支持。
二、营养费5000元。鉴于原告因案涉交通事故构成9级伤残，确需加强营养，本院确定营养费为2000元。
三、住院伙食补助费900元。原告住院时间共计18天，应计算住院伙食补助费为18×50=900元。
四、护理费2160元。原告住院18天，医嘱明确陪护人员1人。原告主张由亲属护理，但未举证护理人员的收入状况，本院确定护理费按每日80元计算，故原告护理费应计算为18×80=1440元。
五、误工费15633元。原告主张其受伤前月收入为3500元，有其工作单位出具的证明相佐证，本院予以确认。关于误工时间，原告住院18天，根据医嘱出院后暂休2个月，误工时间共计78天（18＋30×2），故应计算原告误工费为9100元（3500÷30×78天）。
六、残疾赔偿金131912.84元。原告经鉴定机构鉴定构成9级伤残，对该鉴定结果本院予以确认。原告虽为农村户口，但根据原告在珠海市居住和工作已经满一年以上，因此应以城镇户口的标准计算原告的残疾赔偿金为131912.84元（32978.21元／年×20年×0.2）。
七、精神损害抚慰金4000元。鉴于原告的伤情构成9级伤残，以及原告应承担此次事故的主要责任，本院确定原告精神损害抚慰金为4000元。
八、交通费1000元。原告为治疗伤情确需产生交通费用，鉴于原告未举证交通费相关证据，本院确定原告支出交通费用为500元。
九、鉴定费1500元。原告支出的鉴定费系为确定其伤残等级所必需，且有发票相佐证，本院予以确认。
以上第一至第三项的医疗费、营养费和住院伙食补助费，共计35743.2元（32843.2元＋2000＋900）。被告保险公司已经支付了原告的医疗费用10000元，该款可认定为被告保险公司在机动车交通事故强制责任保险医疗费用赔偿责任限额10000元内赔偿给原告的保险金。故上述35743.2元应根据责任比例，由被告保险公司在商业第三者责任现范围内向原告进行赔偿10723元（35743.2元×30%）。以上第四至第八项的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费共计146952.84元（1440＋9100＋131912.84＋4000＋500），由被告保险公司在机动车交通事故强制责任保险死亡伤残费用110000元限额内赔偿原告110000元（其中精神损害抚慰金优先赔偿），剩余369528.84元，根据责任比例，被告保险公司应承担30%的赔偿责任即赔偿原告11086元（369528.84×30%）。至于第九项鉴定费1500元，不属于机动车交通事故强制责任保险赔偿范围，而属于商业第三者责任保险范围，故被告保险公司应当赔偿原告1500×0.3=450元。
关于被告廖有平的反诉诉讼请求，因被告廖有平和被告保险公司在本案本诉中同属于本诉被告，故被告廖有平对被告保险公司所提出的诉讼请求在本案中依法不构成反诉，不属于本案审理范围，被告廖有平可依法另循合法途径对向被告保险公司主张。现对被告廖有平对原告所提出的反诉诉讼请求认定如下：
一、医疗费5473元。被告廖有平支付了原告的医疗费5473元，有收费单据相佐证，予以采信。对于该款，应由原告自担70%的责任，故原告应当返还被告廖有平3831元（5473元×0.7）。
二、拖车费240元、停车费110元、汽车修理费6000元和道路损害赔偿款666元。拖车费、停车费和汽车修理费共计6350元，有收费发票相佐证，本院予以采信，并认定为被告廖有平因案涉交通事故而遭受的直接财产损失。道路损害赔偿款666元，有发票相佐证，本院亦予以采信并认定为因案涉交通事故而造成的第三方直接财产损失。对上述被告廖有平和第三方的直接财产损失，原告依法应承担相应的赔偿责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”由于原告并未为其驾驶的摩托车投保机动车交通事故强制责任保险，故原告首先应在交强险财产损失赔偿限额2000元范围内对被告廖有平的全部直接财产损失承担赔偿责任，并对第三方的财产损失承担50%（2000÷（2000＋2000）】的赔偿责任，对超出财产损失赔偿限额的部分还应承担70%的赔偿责任。因此，原告首先应在交强险财产损失赔偿限额2000元范围内分别赔偿被告廖有平和第三方1900元（2000×6350÷（6350＋666÷2）】和100元（2000×（666÷2）÷（6350＋666÷2）】，其次，原告还应按照70%的责任比例分别赔偿廖有平和第三方3115元【（6350-1900）×0.7】和163元【（666÷2-100）×0.7】。鉴于被告廖有平已经直接向第三方赔偿了道路设施损害赔偿款666元，故原告应向被告廖有平支付263元（100＋163）。原告共应向被告廖有平支付的财产损失赔偿款共计5278元（1900＋3115＋263）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十一条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司在本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任保险范围内赔偿肖东旭医疗费、营养费和住院伙食补助费共计人民币10723元；
二、中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司在本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故强制责任保险死亡伤残费用赔偿责任限额内赔偿肖东旭护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费共计110000元；
三、中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司在本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任保险范围内赔偿肖东旭护理费、误工费、残疾赔偿金和交通费共计11086元；
四、中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司在本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任保险范围内赔偿肖东旭鉴定费人民币450元；
五、肖东旭在本判决发生法律效力之日起五日内返还廖有平医疗费用人民币3831元；
六、肖东旭在本判决发生法律效力之日起五日内支付廖有平拖车费、停车费、汽车修理费和垫付的道路损害赔偿款共计人民币5278元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费减半收取人民币1575元，由肖东旭负担人民币113元，由廖有平负担人民币1462元；反诉受理费减半收取人民币56元，由廖有平负担人民币15元，由原告肖东旭负担人民币41元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
审判员 孙伯华
二〇一四年五月二十一日
书记员 胡 莉