湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民四终字第413号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地常德市武陵区。
代表人谢前湘，该公司总经理。
委托代理人刘松，湖南保协律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张成凤，男，汉族，1940年2月27日出生，居民，住常德市。
委托代理人任长勇，湖南澧州律师事务所律师。
原审被告万超金，男，汉族，1966年2月22日出生，村民，住安乡县。
委托代理人李牧军，湖南协平律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人张成凤及原审被告万超金机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2015）武民初字第1540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月5日公开开庭进行了审理。上诉人平安公司的委托代理人刘松，被上诉人张成凤的委托代理人任长勇，原审被告万超金的委托代理人李牧军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年4月8日18时，万超金驾驶1号小型普通客车，沿康家吉乡道由南向北行驶至康家吉乡镇门口段调头，遇张绪清驾驶的2号的普通二轮摩托车（搭乘张成凤）由北向南直行至该路段时发生碰撞，致两车受损、张绪清和张成凤受伤的交通事故。经交警部门认定，万超金负事故的全部责任，张绪清、张成凤无责任。张成凤受伤后，被送到常德市第一人民医院和常德市第一中医院住院治疗57天。后交警部门对张成凤的伤情委托常德市广德司法鉴定中心进行鉴定，并通知万超金，经鉴定，张成凤伤情构成五级伤残，需要终生部分护理，住院期间需要1人护理。张成凤支付鉴定费1300元。张成凤虽为农村户口，但自2010年起一直随儿子张三明在城区生活居住。
1号小型普通客车在平安公司购买了交强险和30万不计免赔的第三者责任险。万超金已向张成凤垫付医疗费95118.9元、护理费8500元、其他费用3000元，共计106618.9元。双方无法达成调解协议，张成凤遂诉至人民法院，要求万超金、平安公司赔偿其损失418780.9元。
原审法院认为，张成凤因交通事故造成人身及财产的损害，依法享有获得赔偿的权利。张成凤的损失为：1、医疗费95118.9元；2、住院伙食补助费2850元（57天×50元／天）；3、护理费134120元【万超金已支付的张成凤住院50天的护理费8500元＋余下的住院7天酌定按110元／天的标准为770元＋后续终身护理费124850元（80＋365×6）天×110元／天×50%）】；4、伤残赔偿金95652元（26570元／年×6年×60%）；5、交通费1000元（酌定）；6、精神抚慰金30000元（酌定）；7、鉴定费1300元；合计360040.9元。由于鉴定和医嘱中没有注明加强营养，对营养费不予支持。
交警部门的事故认定适用法律正确，应予以采信，万超金应承担事故的全部责任。万超金驾驶车辆在平安公司购买了交强险和不计免�的第三者责任险，且本案张成凤和本次交通事故中的另一伤者张绪清（已另案处理）的赔偿金额都没有超过保险理赔范围，故平安公司应在交强险和第三者责任险的理赔范围内向张成凤赔偿358740.9元。鉴定费1300元由万超金负担，由于万超金已垫付106618.9元，故张成凤还应向万超金返还105318.9元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后10日内在交强险和第三者责任险承保责任限额理赔范围内赔偿原告张成凤损失358740.9元（原告领到赔偿款后向被告万超金返还垫付款105318.9元）；二、驳回原告张成凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7600元，减半收取3800元，由被告万超金负担。
宣判后，平安公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。所持理由为：1、张成凤经过治疗现已基本康复，故其提交的“张成凤构成五级伤残、需终身部分护理依赖”的伤残鉴定不合理，应予重新鉴定；2、张成凤系农业家庭户口，原审法院认定其居住在城镇与客观事实不符，故其残疾赔偿金应按农村居民标准计算；3、张成凤的医疗费达95118.9元，依照万超金与平安公司的保险合同约定，�安公司应扣除20%的非医保费用；4、原审法院对张成凤的护理费标准认定过高、期限认定过长。
张成凤答辩认为，上诉人的上诉理由不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律准确，应予维持。其所持理由为：第一，张成凤的伤残鉴定意见是交警部门委托有资质的鉴定机构做出的，符合客观事实，且上诉人在一审中对此未提出异议，故该鉴定意见应予采信；第二，张成凤70岁以后一直随在德山建有住房的儿子张三明居住，张成凤的还有一个儿子住在桥南，也属于城镇；第三，医疗费不应由张成凤负担；4、原审法院对张成凤的护理费损失认定是正确的，其标准符合本地护理行业的平均工资标准。
万超金答辩认为，第一，原审判决认定事实清楚，适用法律正确；第二，医疗费的使用不受张成凤和万超金的控制，保险合同未约定扣除20%的非医保费用，且扣除非医保费用是不合理的。
在二审举证期限内，本案各方当事人均未向本院提交新的证据材料。
本院查明的案件事实与原审法院认定事实一致。
本院认为，本案的争议焦点之一为张成风提交的鉴定意见能否被采信。
张成凤提交的鉴定意见系常德市公安局交警直属三大队委托常德市广德司法鉴定中心进行，广德司法鉴定中心的鉴定人员依据张成风在常德第一中医院、常德第一人民医院的住院病历资料、常德市精神康复医院的精神病评定表等资料，并对张成凤进行现场检验以后作出的，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员有资质，鉴定依据充分，是合法有效的鉴定意见，应予采信。平安公司在原审中对此未提出异议，亦未申请重新鉴定，二审中平安公司虽对此提出异议，但未提交任何证据予以佐证，应承�举证不能的法律后果。平安公司关于张成风的鉴定意见不合理、应重新鉴定的上诉理由不能成立，本院不予支持。
本案的争议焦点之二为张成凤的残疾赔偿金应按农村居民标准计算还是应按城镇居民标准计算。
依照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故如何计算赔偿费用的复函》规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，张成凤虽系农村户口，但其提交的常德市武陵区德山镇樟木桥居委会和常德市公安局德山分局德山派出所共同出具的证明、黄先德和刘月芝的证人证言能够张成凤自2010年以来一直随儿子张三明居住在城镇的事实，故张成凤的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。平安公司关于张成凤的残疾赔偿金应按农村居民标准计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。
本案争议焦点之三为对张成凤的医疗费用，平安公司是否按保险条款约定只理赔国家医保范围部分。
平安公司上诉请求扣除张成凤医疗费用中20%的非医保费用，但没有提供证据证明张成凤支出的医疗费用中，哪些费用超过了国家基本医疗保险的范围，应承担举证不能的法律后果，且保险条款中关于医保范围用药限制条款属于免责条款，平安公司不能举证证明其对投保人万超金履行了明确说明义务，故该免责条款不产生法律效力。故对其该上诉请求，本院不予支持。
本案的争议焦点之四为原审法院对张成凤的护理费标准和时间认定是否正确。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员无收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理护理期限，最长不超过二十年。本案中，张成凤住院57天，前50天系雇佣护工进行护理，万超金向护工支出护理费8500元。该费用已实际支出，且该标准未超过本地护工收费标准，故原审法院认定该标准正确。后面住院7天，张成凤未举证证明护理人员及其收入标准，原审法院按110元／天认定也符合本地护工的收入平均水平，并无不当。张成凤出院后，因其个人生活不能自理，自制力不全，日常生活能力明显受限，鉴定机构认定其需终身部分护理依赖，原审法院按本地护工的平均收入标准的一半，即55元／天�标准认定后期护理费合情合理。原审法院参考张成凤的年龄和健康状况确定其后期护理费计算至年满80周岁，不违反法律规定，且与法律规定的残疾赔偿金和死亡赔偿金计算年限一致，该期限并无不当，本院予以确认。平安公司关于张成凤的护理费标准认定过高、时间认定过长的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由均不成立，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费7600元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 涂江波
审 判 员 谭洪妮
代理审判员 张 利
二〇一六年一月十八日
书 记 员 宋金灵
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。