江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2014）灌民初字第01133、01140号原告（被告）连云港东圆国际大酒店有限公司。住所地，灌云县伊山镇西苑南路*号。法定代表人潘高东，该公司董事长。委托代理人任红梅，该公司职员。委托代理人李美，江苏苍佑律师事务所律师。被告（原告）陆增加，男，汉族，1958年7月1日出生，居民，住灌云县。委托代理人杜守胜，灌云县东王集法律服务所法律工作者。本院于2014年9月4日立案受理了原告连云港东圆国际大酒店有限公司诉被告陆增加劳动争议纠纷一案，同日立案受理了原告陆增加诉被告连云港东圆国际大酒店有限公司劳动争议纠纷一案。依法由代理审判员梁承君适用简易程序，于2014年10月8日、11月24日对两案公开开庭进行了合并审理。原告（被告）连云港东圆国际大酒店有限公司(以下简称东圆大酒店)的委托代理人任红梅、李美，被告（原告）陆增加及其委托代理人杜守胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东圆大酒店诉称：原、被告在劳动关系存续期间共订立了三份劳动合同，合同期限分别为2008年1月1日至2008年12月31日、2008年9月22日至2009年9月21日、2009年9月20日至2013年9月19日，实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，基本工资确定为每月600元。该劳动合同书是双方的真实意思表示，对双方应具有约束力。灌云县劳动人事争议仲裁委员会背离劳动合同，认定被告陆增加2010年1月份起基本工资为4200元、2012年10月份起基本工资为4700元没有事实依据。在劳动合同履行过程中原告东圆大酒店每月按时向被告陆增加发放工资（包括基本工资、绩效工资、加班工资等），该工资收入并非单为基本工资，而是工资收入总额，原告东圆大酒店从未拖欠、克扣过被告陆增加的工资，加班工资也已按月发放给被告陆增加。劳动仲裁委裁决原告东圆大酒店克扣被告陆增加工资，并要求原告东圆大酒店向被告陆增加支付工资、拖欠工资经济补偿金、加班工资没有事实依据。因此，原告东圆大酒店不应向被告陆增加支付工资、拖欠工资经济补偿金、加班工资。由于双方在劳动关系存续期间共签订了三份劳动合同，依法签订的第三份劳动合同应为无固定期限劳动合同，且被告陆增加在原告东圆大酒店处工作期间系高级管理人员，在此情况下，原告东圆大酒店无需向被告陆增加支付二倍工资。被告陆增加在工作工程中给原告东圆大酒店造成重大损失的情况下自动辞职，原告东圆大酒店不存在违法劳动合同法的情形，依法用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。另外，被告陆增加因其工作疏忽给原告东圆大酒店造成50000元的经济损失，应由被告陆增加向原告东圆大酒店承担赔偿责任。综上所述，请求人民法院依法判决，支持原告诉讼请求。原告东圆大酒店对仲裁裁决书不服诉至法院，请求法院判决原告东圆大酒店不承担向被告陆增加支付工资、拖欠工资经济补偿金、二倍工资、加班工资、经济补偿金共计78282.40元。被告陆增加辩称：1、原告东圆大酒店的诉讼请求没有事实和法律依据，无合法有效的证据支撑；2、被告陆增加在原告东圆大酒店的职务为总经理助理，根据公司法规定被告陆增加不属于高级管理人员；3、原告东圆大酒店称被告陆增加给其单位造成5万元损失没有证据支撑。综上，请求驳回原告东圆大酒店诉讼请求。陆增加作为另案原告诉称：原告陆增加于2007年6月2日在被告东圆大酒店处上班（仲裁裁决书确定2007年10月1日上班），因被告东圆大酒店未续签劳动合同、克扣工资、拖欠工资、欠支加班工资等，原告陆增加依法于2014年1月4日申请劳动人事争议仲裁。灌云县劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月11日作出灌劳人仲案字〔2014〕第118号仲裁裁决书，原告同意该裁决书第一、二、三、四项裁决，但原告陆增加应得回款提成工资6000元，及原告因招待人防办被扣工资6000元应返还，仲裁裁决书漏裁拖欠和克扣工资12000元。原告陆增加不服仲裁裁决书诉至法院，要求被告东圆大酒店支付灌劳人仲案字〔2014〕第118号仲裁裁决书中第一、二、三、四项裁决的金额78282.40元；2、要求被告东圆大酒店支付拖欠、克扣工资12000元（其中回款提成6000元，招待人防办6000元）。被告东圆大酒店辩称：原告陆增加诉求不能成立，被告东圆大酒店在与原告陆增加存在劳动关系期间，依法向其支付工资加班工资及提成等不存在违反劳动合同情形。原告陆增加要求被告东圆大酒店向其支付拖欠工资、克扣工资没有事实依据，原告陆增加系被告东圆大酒店高级管理人员，协助总经理管理日常事务，其对劳动合同关系的签订负有直接责任。被告东圆大酒店不应当向原告陆增加支付双倍工资、经济补偿金等，请求法庭依法驳回原告陆增加全部诉讼请求及仲裁裁决书裁决的事项。经审理查明，被告（原告）陆增加于2007年10月份到原告（被告）东圆大酒店上班，期间双方签订三份劳动合同（期限分别是2008年1月1日至2008年12月31日、2008年9月22日至2009年9月21日、2009年9月20日至2013年9月19日）。2013年9月19日双方最后一次签订劳动合同，为有固定期限的劳动合同，自2009年9月20日起至2013年9月19日。双方约定平均每周工作不超过四十小时，实行每天8小时工作制，每周周一至周五工作（上午8:00-12：00，下午14:00-18:00），每周周六、日为休息日。对于劳动报酬，双方约定“甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月陆佰元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定”；“（四）甲方根据企业经营效益、当地政府公布的工资指导线、工资指导线、工资指导价位等，合理提高乙方工资。乙方的工资增长办法按照内部工资增长（工资集体协商协议，内部工资增长办法）确定”。该合同期限届满后，双方当事人未签订书面劳动合同，陆增加在东圆大酒店工作至2013年11月30日。2012年2月份至2013年11月份期间，东圆大酒店支付陆增加工资：2012年2月份4200元、3月份19006元、5月份4232元、6月份4132元、8月份4139元、9月份4109元、10月份4139元、11月份4559元、12月份4549元；2013年1月份4449元、2月份4449元、3月份4449元、4月份4650元、5月份4452元、6月份4452元、7月份2180元、8月份5071元、9月份4124元、10月份6226元、11月份2394元。东圆大酒店《员工手册》第10页四、工资调整“工龄工资调整连续在酒店工作正常之上，满2年以上每月增资50元；满6年以上增资200元；满8年以上增资300元……”。上述期间内陆增加2012年工作日值班9天、双休日值班3天，2013年工作日值班23天、双休日值班5天，值班期间22点休息，早上7点起床检查。陆增加的月计薪天数为21.75天。陆增加于2014年1月4日向灌云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人东圆大酒店：1、按法律规定足额补缴社会保险费；2、支付申请人未签订无固定期限劳动合同的二倍工资12452元；3、支付申请人经济补偿金43582元；4、支付申请人克扣工资12503元、拖欠工资11500元及25%的经济补偿金2875元；5、支付申请人工作日加班工资89330元、双休日加班工资57024元。灌云县劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月11日作出灌劳人仲案字〔2014〕第118号仲裁裁决书，主文如下：“一、自本裁决书生效之日起10日内，由被申请人（即东圆大酒店）一次性支付申请人（即陆增加）工资7370元、拖欠工资经济补偿金1842.5元，共计9212.5元。二、自本裁决书生效之日起10日内，由被申请人一次性支付申请人二倍工资12452元。三、自本裁决书生效之日起10日内，由被申请人一次性支付申请人经济补偿金37229.1元。四、自本裁决书生效之日起10日内，由被申请人一次性支付申请人加班工资19388.8元。五、对于申请人要求被申请人按法律规定足额补缴社会保险费的仲裁申请，予以驳回”。上述事实，有以下证据在卷佐证：一、双方当事人庭审部分陈述。二、原告（被告）东圆大酒店举证的证据2、全日制劳动合同书三份；3、2012年11月-2013年11月工资表；4、东圆大酒店工作任务通知书；7、员工手册。三、被告（原告）陆增加举证的证据1、陆增加身份证；2-1、2-2、2-3全日制劳动合同书三份，2-4东圆大酒店2013年10月份工资表复印件;3-1辞职通知书，3-2相关部门无存在问题确认单，3-3专项诉求告知书；4-2餐饮服务许可证，4-3东圆大酒店2011年5月5日出具证明，4-4连东酒（2012）第17号文件《关于荆亚庆人事任免的决定》，4-6东圆大酒店2013年1月份工资表；8-2工资存折；9、员工手册第10页；10-1东酒〔2013〕46号文件《专项工作通知》，10-4专项工作通知意见反馈告知书；14、关于值班经理补助费的申请报告；15、签到表、排班表、考勤表、值班表；16-1东圆大酒店工作任务通知书,16-2灌云县人民政府办公室证明,16-3灌云县人大常委会办公室证明；17、东酒〔2013〕28号文件《关于管理人员考评的通知》；18、灌劳人仲案字〔2014〕第118号仲裁裁决书;19、陆增加工资存折；20、陆增加工资卡银行流水单。以上经庭审质证的证据在卷佐证，本院予以认定。原告（被告）东圆大酒店举证的证据1、承诺书的内容，违反法律法规强制性规定，本院依法不予认定；证据5、绩效薪酬制试行办法，落款日期为2013年6月26日，且东圆大酒店无法证明制定该试行办法程序的合法性，本院依法不予认定；证据6、陆亚军辞职报告与本案没有关联性，本院依法不予认定。被告（原告）陆增加举证的证据4-1关于陆增加工资决定复印件，4-5连东酒（2012）第20号文件《关于工资调整的决定》，6、2010年7月21日收据，7、2011年9月20日收据，8-1绩效薪酬制试行办法，10-2连东酒〔2011〕第36号《关于实行绩效考核的通知》及绩效考核办法（试行稿），10-3接待办暂挂账明细，11-1关于本人回款提成的申请报告，11-2应收回款情况统计提奖表2013-1.2013.2.1，11-3应收回款情况统计提奖表2013-2.5-2013.2.22，11-4收据7张，11-5应收回款情况统计表，12-1关于资产出租的奖励办法，13、2013年上半年提成奖及附件，15-1东酒〔2013〕25号《关于全国无线电测向锦标赛接待工作安排的通知》因证据形式不符合法律规定，本院依法不予认定；5、灌云县社会保险稽核整改意见书，12-2收据两张，与本案没有关联性，本院依法不予认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。2013年9月19日东圆大酒店与陆增加之间的劳动合同期限届满后，双方没有签订劳动合同，陆增加仍然在东圆大酒店工作，东圆大酒店向陆增加支付劳动报酬，双方已形成事实劳动关系，故陆增加的合法权益应受法律保护。东圆大酒店作为用人单位，应按时足额向陆增加发放劳动报酬，否则应承担相应的给付及补偿责任。本案中，双方除了实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，用人单位还根据劳动者的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定绩效工资。2010年1月份起陆增加的基本工资为4200元，2012年10月份起陆增加的基本工资为4500元；且工龄工资满2年以上每月增资50元；满6年以上增资200元。故陆增加2013年7月份工资应为4550元，实发工资为2180元，东圆大酒店还应支付陆增加2370元。陆增加2013年11月份工资应为4700元，实发工资为2394元，陆增加主张要求东圆大酒店支付1500元，本院予以照准。陆增加2013年7月份至9月份工龄工资每月50元，2013年10月份至11月份工龄工资每月200元，东圆大酒店提交的工资表项目没有工龄工资，亦没有证据证明已向陆增加支付工龄工资，东圆大酒店应支付陆增加工龄工资550元（50元×3个月+200元×2个月）。陆增加要求东圆大酒店支付其2013年1月份至6月份业绩提成3000元的诉讼请求，符合法律法规相关规定，且东圆大酒店未提供证据证明已向陆增加支付业绩提成，亦未提供证据证明业绩提成计算方式，故本院依法予以支持。对于陆增加要求东圆大酒店支付2010年10月、2011年6月至8月期间工资，因超过法律规定的时效，本院依法不予支持。对于陆增加要求东圆大酒店支付回款提成6000元，招待人防办6000元，陆增加未提供合法有效证据予以证明，本院依法不予支持。东圆大酒店向陆增加支付工资7420元（2370元+1500元+550元+3000元），及拖欠、克扣工资的经济补偿金1855元（7420元×25%）。双方最后一次签订的劳动合同确定终止时间，且期限届满后双方未订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故东圆大酒店应支付陆增加自用工之日起满一个月的次日即2013年9月至11月的双倍工资，即13011.70元〔（4124元÷21.75天×11天）+6226元+4700元〕。本案中，东圆大酒店存在未依法足额为陆增加缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬的行为，陆增加要求东圆大酒店支付经济补偿金的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，本院依法予以支持。陆增加在离职前12个月的平均工资为5738.3元〔4549元+4449元+4449元+4449元+4650元+4452元+4452元+4550元+5071元+4124元+6226元+4700元+4550元÷21.75÷8小时×13天×（7+9×0.5）小时×150%+4550元÷21.75÷8小时×4天×（15+9×0.5）小时×200%+4700元÷21.75÷8小时×6天×（7+9×0.5）小时×150%〕÷12个月。故东圆大酒店应支付陆增加经济补偿金37298.95元（5738.3元×6.5个月）。另，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。用人单位认为已经足额支付劳动者近两年来的加班工资的，应由用人单位承担举证责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”陆增加在东圆大酒店的工作时间超出国家规定的正常工作时间，东圆大酒店在陆增加实际履行劳动义务之时延长了其劳动时间。本院认为，陆增加除国家规定的8小时标准工作时间外，其余时间属加班性质，本院对其工作时间依法进行合理的折算确定以50%计算。故东圆大酒店应支付陆增加2012年2月至2013年11月份期间加班工资19388.80元〔4250元÷21.75÷8小时×9天×（7+9×0.5）小时×150%+4250元÷21.75÷8小时×3天×（15+9×0.5）小时×200%+4550元÷21.75÷8小时×13天×（7+9×0.5）小时×150%+4550元÷21.75÷8小时×4天×（15+9×0.5）小时×200%+4700元÷21.75÷8小时×6天×（7+9×0.5）小时×150%〕。对于陆增加要求东圆大酒店为其补缴社会保险费的请求，因该项请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予处理。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条之规定，判决如下：一、被告连云港东圆国际大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付原告陆增加工资7420元、拖欠工资经济补偿金1855元，合计9275元；二、被告连云港东圆国际大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付原告陆增加二倍工资13011.70元；三、被告连云港东圆国际大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付原告陆增加经济补偿金37298.95元；四、被告连云港东圆国际大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付原告陆增加加班工资19388.80元；五、驳回原告陆增加其他诉讼请求；六、驳回原告连云港东圆国际大酒店有限公司的诉讼请求。如果被告连云港东圆国际大酒店有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费各10元，减半收取，均由原告（被告）连云港东圆国际大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员  梁承君二〇一四年十二月一日书 记 员  周岚岚法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。（二）《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。（三）《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。（四）《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、灌云县人民法院执行账号账户名称：灌云县国库集中支付中心法院执行局账号：50×××89开户行：中国银行灌云支行营业部