重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第151号
上诉人（原审原告）：陈文豹，男，1966年3月4日出生，汉族，住重庆市荣昌县XXXX，身份证号5102311966********。
委托代理人：陈澄，重庆华华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：康登策，男，1963年11月13日出生，汉族，住重庆市荣昌县XXXX，公民身份号码5102311963********。
委托代理人：魏远畅，重庆荣升律师事务所律师。
上诉人陈文豹与被上诉人康登策合同纠纷一案，重庆市荣昌县人民法院于2014年11月25日作出（2014）荣法民初字第04381号民事判决，陈文豹不服原审判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年11月19日，陈文豹与康登策签订了一份《哈尔滨啤酒荣昌区域总代理权转让协议》（以下简称“总代理权转让协议”），总代理权转让协议载明的主要内容如下：“甲方（转让方）：康登策，1963年11月13日出生，汉族，住重庆市荣昌县XXXX，身份证号：51023119631113XXXX，乙方（受让方）：陈文豹，男，汉族，1966年3月4日出生，住重庆市荣昌县XXXX，身份证号51023119660304XXXX，一、甲方将哈尔滨啤酒有限公司荣昌区域总代理权转让给乙方所有；二、转让后，甲方不再享有“哈尔滨啤酒荣昌区域总代理”的代理权利也不再承担代理义务。以后也不可以任何理由收回代理权，甲方不能私自以自己名义与总公司联系订货，否则视为甲方违约，乙方所支付的代理权转让费甲方负责全额返还，乙方还有其他损失时，甲方负责赔偿；三、甲方向乙方收取“哈尔滨啤酒有限公司荣昌区域总代理权”的转让费为人民币100万元；四、甲方保证其转让的代理权无任何的债权债务纠纷。甲方以其个人或以该转让的代理权名义发生的任何债权债务皆与乙方无关。如果因为甲方以该代理权名义发生的债务影响到了乙方的经营活动并造成乙方的损失，则甲方对其损失承担赔偿责任。损失的计算方式为：直接损失＋每月经营所得的可得利益损失10万元；五、本转让协议生效后，甲方配合乙方完成在哈尔滨啤酒有限公司的代理权变更手续。在该变更手续完成后，乙方向甲方支付转让费；六、本协议签订后，甲、乙双方应本着诚实信用原则全面履行该协议项下的义务。如果违约，违约方支付给守约方损失为人民币50万元；七、因本协议发生的纠纷，甲、乙双方应该本着平等、互利、诚实、信用的原则协商解决。如果进入诉讼程序，双方同意由荣昌县人民法院管辖。”同日，康登策收到陈文豹支付哈尔滨啤酒荣昌区域总代理的转让费100万元，并出具收条一张，收条载明的主要内容如下：“今收到陈文豹品牌转让费1000000.00元（壹佰万元整），此据。收款人：康登策。”在合同履行过程中，康登策听说案外人要给予重庆荣昌哈尔滨啤酒的经销商返点186万元，因此，陈文豹、康登策对案外人将给予重庆荣昌哈尔滨啤酒的经销商返点186万元事宜进行协商，未达成一致意见后，2013年11月30日康登策将原来交付陈文豹经营哈尔滨啤酒的经营部及哈尔滨啤酒的库存一并收回。康登策通过中国农业银行股份有限公司重庆荣昌昌州支行卡号为：6228450470014543012的账户向陈文豹在中国农业银行股份有限公司重庆璧山支行营业部账号为：6228450478002837973的账户分别于2013年11月30日转账50万元，2013年12月6日转账10万元，2013年12月13日转账58.9343万元，共计118.9343万元，其中有陈文豹原来支付给康登策的库存货品费用18.9343万元。另查明，2013年11月19日，中国人民银行六个月以下贷款基准年利率为5.60%／年，日利率0.015%。
陈文豹一审诉称：2013年11月19日，陈文豹和康登策签订了《哈尔滨啤酒荣昌地区总代理权转让协议》，合同约定康登策将哈尔滨啤酒荣昌地区总代理权转让给陈文豹所有，转让费100万元。合同签订后，陈文豹于2013年11月19日向康登策账户转账98万元，加上陈文豹之前交付的定金2万元，故康登策于当日向陈文豹出具了100万元的收条。合同签订后，康登策将荣昌的经营交付给陈文豹进行经营，但哈尔滨啤酒的代理权还未变更到陈文豹名下。在办理代理权转让的时候，康登策得知公司会返点186万元给经营者，故康登策要求陈文豹另行再支付186万元，否则不办理代理权的转让手续。陈文豹考虑到这186万元没有任何书面依据，而且双方的合同里也未约定该返点，故不同意支付这186万元。至此，康登策要求解除合同，康登策将100万元返还给了陈文豹，但其拒绝按照该合同第十条向陈文豹支付违约金。请求判令康登策支付陈文豹违约金20万元；本案的诉讼费由康登策承担。
康登策一审辩称：1、186万元的返点额系百威公司返给康登策的，与陈文豹无关；2、代理权转让合同的解除系康登策与陈文豹协商解除，而非康登策单方解除；3、陈文豹要求康登策支付20万元的违约金没有法律及事实依据；4、即使法院判康登策违约，原合同中的违约金也过分高于陈文豹的实际损失，不符合法律规定，请求法院依法调整该违约金数额，请求法院依法驳回陈文豹的诉讼请求。
原审法院认为，2013年11月19日，康登策与陈文豹签订的《总代理权转让协议》系双方的真实意思表示，是有效协议。陈文豹、康登策应当按《总代理权转让协议》全面履行各自的义务，陈文豹已按《总代理权转让协议》向康登策支付了100万元的总代理权转让费，但康登策未将总代理权转让给陈文豹，系违约行为，故康登策应当承担违约责任。陈文豹请求康登策承担的违约金20万元，康登策抗辩该违约金过高，并请求法院予以调整。至今陈文豹也没有提交康登策的违约行为导致对其造成损失的相关证据，故对陈文豹请求康登策给付违约金20万元的诉讼请求，该院不予支持。康登策抗辩，违约金过高，依据《最高人民法院﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”故康登策的抗辩理由成立。该院对陈文豹的违约金，酌情调整为10080元=50万元×（2013年11月19日至2013年11月30日）11天×0.015%／天×4倍）＋10万元×（2013年11月19日至2013年12月6日）17天×0.015%／天×4倍）＋40万元×（2013年11月19日至2013年12月13日）24天×0.015%／天×4倍）。该院遂依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：康登策于判决生效十五日内向陈文豹支付违约金10080元。案件受理费2150元，由陈文豹负担2000元，康登策负担150元，保全费1520元，陈文豹负担1000元，康登策负担520元。
陈文豹不服一审判决，提出上诉，上诉请求：一、撤销原审判决，改判支持陈文豹一审诉讼请求。二、一二审诉讼费用由康登策负担。事实及理由：转让协议第四条明确了损失的计算方式为直接损失加每月经营可得利益10万元，应按约定计算损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条明确规定，履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，包括合同履行后的可以获得的利益。20万元违约金即是两个月可以获得的利益，一审法院判决违约金10080元只是对直接损失的赔偿。约定的违约金为50万元，陈文豹主张20万元，已经进行了调整。
康登策二审辩称：原审判决正确，应予维持。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，康登策与陈文豹签订的《总代理权转让协议》，系合同当事人的真实意思表示，内容合法，系有效协议。陈文豹上诉称，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条明确规定，履行合同义务不符合约定，损失赔偿额包括合同履行后的可以获得的利益。20万元违约金是陈文豹可以获得的利益，一审法院判决违约金10080元只是对直接损失的赔偿，其损失应包括可得利益。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定，合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。该条款是针对合同尚未解除时，违约方应承担的违约赔偿责任的法律规定，而并非针对合同解除后的赔偿责任的法律规定，陈文豹不能据此条款主张可得利益的损失。本案中，康登策与陈文豹对《总代理权转让协议》已经解除的事实，并无异议。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取补救措施，并有权要求赔偿损失。根据该条款的规定，《总代理权转让协议》解除后，陈文豹有权依法要求康登策赔偿损失，但该损失并不包括可得利益的损失。陈文豹未能举示实际损失的相关证据，且其经营期限仅仅十天左右，原审法院以同期银行贷款利率的四倍作为调整违约金的标准，并无不当。综上，陈文豹的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审诉讼费负担维持不变。二审案件受理费4300元，由陈文豹负担。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审判长 陈秀良
审判员 夏东鹏
审判员 章若微
二〇一五年二月三日
书记员 刘 瑶
李兰