上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终8979号
上诉人（原审被告）：李德灵，女，1982年10月22日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。被上诉人（原审原告）：上海平克顿咨询有限公司，住所地上海市浦东新区牡丹路60号1901A室。法定代表人：JACKZAHRAN。委托诉讼代理人：徐毓婷，女，该公司工作人员。上诉人李德灵因与被上诉人上海平克顿咨询有限公司（以下简称平克顿公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初29671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李德灵上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回平克顿公司一审中的诉讼请求。事实和理由：平克顿公司广州分公司虽然注销，但2013年6月1日平克顿公司作为新的雇主与李德灵签订新的劳动合同，合同约定李德灵转为业务经理，并非办公室经理。李德灵的职责也从广州分公司经理转变平克顿公司派驻到广州作为广州及南中国片区的业务经理。李德灵认可一审判决认定广州分公司注销属于重大变化，但当时平克顿公司是为降低经营成本而注销广州分公司，是为了继续和发展广州区域的业务，所以才会在2013年6月重新签订无固定期限劳动合同，而且在2014年3月还要求李德灵聘请新的调查员。事实上，李德灵签订新的合同后一直被平克顿公司委派新的业务发展和老业务增值，并不是一审判决认定的完成广州分公司关闭后的收尾工作。平克顿公司提供新的职位是以逼迫李德灵离职为目的，没有书面意见、调岗方案、时间规划等，应认定为违法解除。平克顿公司辩称：广州分公司注销时还有一些后续工作要处理，留了两位员工，其中包括了李德灵，因此与其签订了劳动合同。由于之前2013年1月1日双方签订的是无固定期限劳动合同，所以2013年6月重新签订合同时不能降低要求，只能签订无固定期限劳动合同。2013年6月签订的劳动合同约定的岗位是经理，并不是业务经理，李德灵并不负责南中国片区的业务。平克顿公司不接受李德灵的上诉请求。平克顿公司向一审法院起诉请求：平克顿公司不支付李德灵违法解除劳动合同赔偿金60,480元。一审法院认定事实：2013年6月1日，李德灵与平克顿公司签订自该日起的无固定期限劳动合同。该合同约定李德灵职位为经理，工作地点为广州市。2013年7月平克顿公司广州分公司经工商管理部门核准注销，并于2014年9月30日办理了税务登记注销手续。2015年11月24日，平克顿公司大中华区地区总监B向李德灵发送电子邮件，内容为“根据我们昨天的电话讨论和今天的微信讨论，我们详细的探讨了你在平克顿广州的特定职务。由于我们很久以前就关闭了广州办事处，你的原有岗位已闲置多年。我们现在可为你提供两个职位：调查专员或业务开发专员。我详细的阐述了两个职位的责任和义务，方便你挑选一个再次投入平克顿的令人激动工作之中。遗憾的是，你拒绝了两个职位，因为你认为调查工作太过危险，而业务开发专员属于非常艰辛的营销工作。如果你想要继续担任办公室管理职务，最后一个选择是立即把你调往上海平克顿办事处。遗憾的是你再次拒绝了最后一个邀约。在这种情况下，我们将进一步寻找我们所拥有的其他职位。同时，广州调查部门的L先生将立即向A汇报，并按照指示履行职务和调查其被分配的知识产权案件。我希望能够在2015年11月27日星期五的下午2点前得到你的最终反馈”。李德灵于2015年11月27日回复电子邮件称：“我尊重高级管理层的决定，如有任何其他选择，请立即告知我”。2015年12月22日平克顿公司向李德灵发出“终止劳动关系通知”，内容为“因平克顿公司（以下称‘公司’）的发展需要，决定撤销并不再设定广州经理职位，公司已多次与你进行岗位变更沟通，但都无法与你达成协议。有鉴于此，公司很遗憾的决定自通知之日起依照劳动合同法第四十条第三款（劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的）立即解除与你的劳动关系……公司将支付你总计83,163.67元，具体涵盖下列项目：1、尚未支付你的2015年11月1日至2015年12月22日期间的税前工资共计5,259.13元；2、相当于一个月工资的30天代通金7,560元；3、依照劳动合同法应支付的经济补偿金68,040元；4、未使用带薪年休假补偿2,304.54元。除此之外，公司没有任何义务支付你任何款项……”。之后，李德灵向广东省广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请称：李德灵自2007年4月7日起加入平克顿公司广州分公司，职位是总经理助理，2012年升职为广州分公司经理；2013年约第二季度，平克顿公司决定关闭广州分公司，但为继续留任李德灵，提出由上海总公司与李德灵重新签订无固定期限劳动合同的邀请，工作地点、薪金、职位和职责不变，工龄自2007年4月7日起持续计算，李德灵同意了上述邀请，并于2013年6月1日重新与平克顿公司签订了劳动合同；后因平克顿公司广州分公司已被取消，李德灵便应平克顿公司要求开始在家办公；2015年11月13日，平克顿公司新的中国区负责人B提出让李德灵担任调查员，李德灵以女性当调查员很危险为由予以拒绝；2015年11月23日，B派其下属要求李德灵从事广州及深圳的业务发展活动，但由于该活动的数量很多又不属于李德灵职责范围，李德灵对此提出异议；随后，B一直威逼李德灵从事业务拓展，并表示如李德灵不同意就会被解雇；2015年11月24日B通过微信提出让李德灵到上海担任行政，但态度仍然没有商量余地；后B又发邮件给李德灵，并要求李德灵在2015年11月27日答复最后意见。2015年11月27日，李德灵给B回复邮件，表示同意公司高级管理层的决定，如有其他选择，随意告之便好等；但2015年12月22日，平克顿公司在没有与李德灵协商一致的情况下便单方面通过电邮发了解雇信给李德灵，理由是因公司发展需要，决定撤销并不再设立广州经理职位，故解除与李德灵的劳动关系；为此李德灵提起仲裁，要求平克顿公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金68,040元；2、2015年12月1日至2015年12月31日期间工资差额2,300.87元；3、2016年1月1日至2016年1月18日期间工资4,171元；4、2015年度未休带薪年休假工资差额2,304.54元；5、2015年10月杂费报销523.30元（包括在家办公费400元、手机话费报销98.30元和固定电话费报销25元）、2015年11月杂费报销523.70元（包括在家办公费400元、手机话费报销98.70元和固定电话费报销25元）、2015年12月杂费报销523.30元（包括在家办公费400元、手机话费报销98.30元和固定电话费报销25元）、2016年1月1日至2016年1月18日期间在家办公费220.68元、2015年12月Prometric广州审核交通费7元，以上其他费用共计1,797.98元；6、固定电话号码保留费，每月5元，自2016年1月计算至号码注销或转移之日止。2016年1月18日，李德灵收到平克顿公司支付的终止劳动关系通知书中所列的经济补偿金60,480元等款项。2016年3月16日，广东省广州市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁令平克顿公司支付李德灵违法解除劳动合同赔偿金差额60,480元，而对李德灵其余请求均予以驳回。平克顿公司对此不服，遂诉至一审法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可提前三十日书面通知或额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同。据此，用人单位根据上述法律规定解除劳动者的劳动合同需具备的前提条件有：一、劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化，致使劳动合同无法继续履行；二、经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。结合本案双方诉辩称及李德灵于劳动仲裁时的诉称，一审法院认为，李德灵自称2007年4月7日起加入平克顿公司广州分公司，2012年升职为广州分公司经理，在工作地点、薪金、职位和职责不变的情况下于2013年6月1日与平克顿公司签订了职位为经理，工作地点为广州的无固定期限劳动合同。后平克顿公司广州分公司于2013年7月经核准注销，并于2014年9月注销税务登记。据此，劳动合同订立时约定的李德灵在广州担任经理职务的客观情况确实已发生变化。虽然此后李德灵仍在广州工作，但从平克顿公司广州分公司注销后已无办公场所的事实，以及李德灵所确认的其系在家中为平克顿公司办公的陈述来看，平克顿公司所称的李德灵此后系在广州处理广州分公司关闭后的收尾工作的解释，可值采信。而至2015年11月份，在平克顿公司已无广州经理岗位的情况下，平克顿公司先后向李德灵提供调查员、业务拓展、及上海行政岗位供李德灵选择，以期能就变更劳动合同内容与李德灵进行协商，但李德灵对上述岗位均予以拒绝致双方未达成一致。因此，在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，并致使劳动合同无法履行，经平克顿公司、李德灵协商未能就变更劳动合同内容达成协议的情况下，平克顿公司在支付李德灵解除劳动合同补偿金和相当于一个月工资的代通知金的情况下，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定于2015年12月22日解除与李德灵劳动合同的做法，并无不妥。据此，平克顿公司要求不支付李德灵违法解除劳动合同赔偿金差额60,480元的请求，合法有据，可予支持。李德灵经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其对抗辩等诉讼权利的放弃，相应后果由其自行承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院于二○一六年六月三十日判决：上海平克顿咨询有限公司无需支付李德灵违法解除劳动合同赔偿金差额60,480元。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。本院二审期间，李德灵为证明无法在一审法院指定的期限内提供证据，以及平克顿公司系为继续在广州开展业务而与李德灵转签合同、李德灵不是做收尾工作而是正常开展并拓展业务等事实，提供了举证通知、调动通知等证据共47份。经查，虽然李德灵表示收到一审法院举证通知书时已是2016年5月6日，举证期限已届满，但至5月18日的庭审时，其并未及时补充提交相关证据，未向人民法院申请延长期限。现其逾期提供的部分证据，本院不予采纳。二审中，李德灵为证明其负责南中国片区的业务，并提供电子邮件的手机截屏一份。鉴于其表示时间太长已经无法打开，难以采信。经审理查明，一审法院认定的事实无误，本院予以确认。李德灵对一审认定2013年7月平克顿公司广州分公司核准注销提出异议，表示不予认可。平克顿公司为此提供企业核准注销登记通知书予以证明。鉴于平克顿公司提供了相应的证据，且李德灵未在本院指定的期限内核实并提供证据，李德灵的异议不成立。二审中，李德灵还提供2016年5月20日、5月26日、6月3日的电子邮件各一份，以证明李德灵并不是做收尾工作。鉴于有关证据与证明目的之间缺乏关联性，亦不影响本案中是否属于客观情况发生重大变化的认定，本院对该证据不予认定。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案仲裁期间，李德灵表示其2007年4月7日加入平克顿公司广州分公司，职位是总经理助理，2012年升职为广州分公司经理，大约是2013年第二季度，平克顿公司决定关闭广州分公司，但为留任李德灵，提出由上海总公司与李德灵重新签订无固定期限劳动合同，工作地点、薪金、职位和职责不变，李德灵同意了上述邀请。现李德灵表示其职责从广州分公司经理转变平克顿公司派驻到广州作为广州及南中国片区的业务经理，与仲裁期间的陈述并不相符。李德灵二审中提供的电子邮件的手机截屏，不能证明其真实性，难以采信，其主张不成立。平克顿公司注销广州分公司的原因，并不影响是否属于客观情况发生重大变化的认定。鉴于李德灵认可广州分公司注销属于重大变化，在平克顿公司提供了调查专员、业务开发专员、上海平克顿办事处办公室管理等岗位供李德灵选择，在李德灵均予拒绝的情况下，一审认定平克顿公司解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，并无不当。鉴于李德灵表示一审中系由于为找工作参加面试而未到庭应诉，一审缺席判决亦无不当。综上所述，李德灵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人李德灵负担。本判决为终审判决。
审 判 长 蔡建辉
代理审判员 叶 佳
代理审判员 成 阳
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 徐 凌
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……