西安铁路运输中级法院
民 事 判 决 书
（2015）西铁中民一终字第00002号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司西安市新城支公司。住所地陕西省西安市新城区幸福中路**号西安唐都大厦*层。
代表人行少峰，总经理。
委托代理人秦洲，陕西法智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）田秀芳，女，汉族。
委托代理人魏方方，陕西永嘉信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李宗水，男，汉族。
被上诉人（原审被告）西安市兴典商贸有限公司。住所地陕西省西安市新城区炭市街*号华威国际大厦**层**号。
法定代表人李天平，经理。
委托代理人裴中团，西安市兴典商贸有限公司员工。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司西安市新城支公司（以下简称“大地保险公司）与被上诉人田秀芳、李宗水、西安市兴典商贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，因不服西安铁路运输法院（2014）西铁民初字第00138号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大地保险公司委托代理人秦洲、被上诉人田秀芳委托代理人魏方方到庭参加诉讼，被上诉人李宗水、西安市兴典商贸有限公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年12月25日11时O分，李宗水驾驶西安市兴典商贸有限公司所有的陕AG71**号轻型厢式货车沿西安市西三环东辅道由南向北行驶至欣桥市场西门南100米时，逢田秀芳骑陕西省A871086号绿驹牌电动车沿西三环东辅道北向南逆行行驶至此，两车相撞，致田秀芳受伤，造成交通事故。2014年1月24日，西安市公安局交通警察支队高新大队作出西公交认字（2013）第283号道路交通事故认定书，认定田秀芳、李宗水负事故的同等责任。事故发生后，田秀芳被送往西安高新医院就诊，田秀芳伤情经该院诊断为：1、左锁骨中段粉碎性骨折；2、左侧外伤性耳聋；3、左侧颞骨骨折；4、左侧脑脊液耳漏：5、头皮血肿；6、慢性胃炎；7、左下肢软组织损伤。2014年1月17日，原告出院，住院治疗23天。2014年1月17日西安高新医院诊断证明医嘱为：1、休息1月，加强功能锻炼；2、加强营养，利于骨折及伤口愈合；3、定期复查，1月1次，术后1年取除内固定装置，费用8000元左右；4、注意休息，避免刺激，半年后耳鼻喉门诊复查；5、随诊。2014年3月25日、2014年9月4日田秀芳至该院复查。田秀芳住院治疗及复查共支付医疗费21780.86元。2014年10月20日，陕西蓝图司法鉴定中心作出的蓝司鉴中心（2014）法医鉴字第A247号司法鉴定意见书载明：被鉴定人田秀芳交通事故致左耳外伤性耳聋，经治疗目前遗留左耳中重度听力障碍，构成十（X）级伤残，左侧脑脊液耳漏，构成十（X）级伤残。
一审另查明，李宗水驾驶的陕AG71**号轻型厢式货车的所有人为西安市兴典商贸有限公司，李宗水系该公司司机，事发时李宗水系履行职务行为。陕AG71**号轻型厢式货车在大地保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）、商业第三者责任保险（以下简称“商业险”）及不计免赔险，商业险的限额为100000元，保险期间均自2013年12月22日O时起至2014年12月21日24时止。
田秀芳诉至一审法院称，2013年12月25日11时O分，李宗水驾驶西安市兴典商贸有限公司所有的陕AG71**号轻型厢式货车沿西安市西三环东辅道由南向北行驶至欣桥市场西门南100米时，不慎将由北向南骑陕西省A871086号绿驹牌电动车的田秀芳撞伤。事故发生后，田秀芳被送往西安高新医院就诊，经诊断为：1、左锁骨中段粉碎性骨折；2、左侧外伤性耳聋；3、左侧脑脊液耳漏；4、左侧颞骨骨折；5、左下肢软组织损伤；6、头皮血肿；7、慢性胃炎。2014年1月17日田秀芳康复出院，住院23天，住院期间的医疗费全部由田秀芳自行承担。2014年2月19日，田秀芳修理因此次事故撞坏的陕西省A871086号绿驹牌电动车花费440元。2014年1月24日，西安市公安局交通警察支队高新大队作出西公交认字（2013）第283号道路交通事故认定书，认定田秀芳与李宗水负事故的同等责任。陕AG71**号轻型厢式货车在大地保险公司投保有交强险和商业险。诉讼请求：1、依法判令大地保险公司、西安市兴典商贸有限公司、李宗水赔偿田秀芳医疗费及复查费21590.86元、后续治疗费8000元、误工费5400元、护理费5000元、住院伙食补助费690元、营养费1000元、电动车维修费440元、残疾赔偿金54859.2元、被扶养人生活费66453.1元、鉴定费1640元、复查费296元，精神损害抚慰金7300元，以上共计172669.16元；2、依法判令大地保险公司、西安市兴典商贸有限公司、李宗水承担本案诉讼费。
李宗水经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，其提供的书面答辩状辩称，田秀芳所述交通事故属实。事故责任划分以交通事故认定书为准，事发时其正在履行职务，肇事车辆在大地保险公司投保了交强险和商业险，应由保险公司对田秀芳进行赔偿，诉讼费应由保险公司承担。
西安市兴典商贸有限公司辩称，田秀芳所述交通事故属实。事故责任划分以交通事故认定书为准，李宗水系其公司职工，事发时李宗水系履行职务行为，肇事车辆在大地保险公司投保了交强险和商业险，应由保险公司对田秀芳进行赔偿。诉讼费及鉴定费应由保险公司承担。
大地保险公司辩称，田秀芳所述交通事故属实。肇事车辆陕AG71**号轻型厢式货车在其公司投保有交强险及商业险，且事故发生在保险期间内，对于事故责任划分依事故认定书为准。田秀芳请求的各项费用，其公司愿意根据查明的事实在交强险及商业险限额内承担合法合理的赔偿责任。诉讼费及鉴定费其公司不承担。
原审法院认为，公民的生命健康权应受到法律保护。根据道路交通事故认定书，田秀芳与李宗水负此次交通事故的同等责任。因陕AG71**号轻型厢式货车为西安市兴典商贸有限公司所有，事发时李宗水系履行职务行为，该车在大地保险公司投保有交强险，故应由大地保险公司在交强险限额内优先承担赔偿责任，不足部分，由田秀芳、西安市兴典商贸有限公司分别按40%、60%的责任比例承担赔偿，因陕AG71**号轻型厢式货车在大地保险公司投保有商业险及不计免赔险，西安市兴典商贸有限公司承担的部分应由大地保险公司在商业险责任限额内赔偿田秀芳，仍有不足，由西安市兴典商贸有限公司赔偿田秀芳。一审法院确定田秀芳各项损失如下：1、医疗费，田秀芳住院及复查共支付医疗费21780.86元，其请求21886.86元，超出部分106元无医疗票据不予支持；2、后续治疗费，2014年1月17日西安高新医院诊断证明医嘱载明术后1年取除内固定装置，费用8000元左右，其请求8000元予以支持；3、住院伙食补助费，田秀芳住院23天，按30元／天计算为690元，对田秀芳的诉讼请求予以支持；4、营养费，根据田秀芳的住院时间及医嘱，其请求1000元营养费予以支持；5、护理费，根据其住院时间、伤情及医嘱，本院酌定其护理期间为60天，按80元／天计算为4800元，其请求5000元，对超出部分不予支持；6、残疾赔偿金，经鉴定，田秀芳的伤情构成两项十级伤残。田秀芳虽系家庭户口，未显示其户籍性质，但其于2009年2月21日起租住在西安市雁塔区鱼化寨街道办老烟庄赵恒军家，经常居住地在西安市，同时田秀芳提供了西安宇森木业有限公司的营业执照、组织机构代码证、2013年10月至12月的工资表及该公司的工作证明，能够证明其工作及收入状况以及其主要收入来源地在西安市，其定残日为2014年10月20日，故其残疾赔偿金应按照2013年陕西省城镇居民人均可支配收入22858元11%的系数计算20年为
50287.6元，其请求54859.2元，对超出部分不予支持；7、误工费，根据其住院期间及医嘱情况，酌定其误工期间为2个月，其提供的工作及收入证明显示其工资为2700元／月，其请求误工费5400元本院予以支持；8、被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于适用﹤侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，因此田秀芳请求的被扶养人生活费应计入其残疾赔偿金。田秀芳有三个子女及母亲需要其扶养，张娅莉、张奥妮、张宏斌3人在西安市上学，生活消费地在城镇，故扶养费应按2013年陕西省城镇居民人均消费性支出16680元为标准计算，张娅莉出生于2003年6月5日，其扶养费为12843.6元，张奥妮出生于2008午1月4日，其扶养费为22017.6元，张宏斌出生于2009年9月28日，其扶养费为23852.4元。田秀芳母亲郝镇香出生于1940年10月7日，其为农业户口且居住在农村，郝镇香有5个子女，故郝镇香的扶养费应按2013年陕西省农村居民人均生活性支出5724元为标准计算为755.57元，故田秀芳的被扶养人生活费共计59469.17元，其请求66453.1元，对超出部分不予支持；9、电动车修理费，其修理电动车花费440元，其请求440元予以支持；10、精神损害抚慰金，根据田秀芳的伤情，酌定其精神损害抚慰金为2000元，其请求7300元，对超出部分不予支持；11、鉴定费，田秀芳支付1640元，对其请求1640元予以确认。以上费用中，医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费共计31470.86元，由大地保险公司在交强险医疗费限额项下内承担10000元，超出部分21470.86元，由田秀芳承担40%即8588.34元，大地保险公司在商业第三者责任保险限额内承担60%即12882.52元。护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金共计121956.77元，由大地保险公司在交强险死亡伤残限额项下承担110000元，超出部分11956.77元，由田秀芳承担40%即4782.71元，由大地保险公司在商业第三者责任保险限额内承担60%即7174.06元。电动车修理费440元，由大地保险公司在交强险财产损失限额项下承担。鉴定费1640元，由田秀芳承担40%即656元，由西安市兴典商贸有限公司承担60%即984元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、笫十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第（三）项之规定，遂判决：一、中国大地财产保险股份有限公司西安市新城支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿田秀芳医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、电动车修理费共计120440元；二、中国大地财产保险股份有限公司西安市新城支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿田秀芳医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计20056.58元；三、西安市兴典商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付田秀芳鉴定费984元；四、驳回田秀芳的其他诉讼请求。案件受理费3772元，由西安市兴典商贸有限公司负担。
原审判决后，大地保险公司不服，向本院提出上诉，其上诉请求和理由是：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定，计算被抚养人生活费不仅要根据丧失劳动能力的程度，还要结合被抚养人有数人的，年赔偿总额累积不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额综合计算，因田秀芳被抚养人年赔偿总额累计超过了上一年度城镇居民人均消费性支出额，四被抚养人的抚养费应为［（16680元／年×7年）＋（16680元／年×1年）＋（16680元／年×5年）＋（16680元／年×1年）］×11%=25687.2元。一审法院计算被抚养人生活费为59469.17元，扩大了上诉人的民事赔偿责任。故上诉请求：1、请求依法撤销西安铁路运输法院（2014）西铁民初字第00138号民事判决书第一项及第二项。2、请求依法改判上诉人应承担的被抚养人生活费为25687.2元。
针对大地保险公司的上诉请求和理由，被上诉人田秀芳答辩称四被抚养人年赔偿总额累计为5630.33元，未超过2013年陕西省城镇居民人均消费性支出16680元，故一审法院对四被抚养人生活费的认定事实清楚，计算方法正确，依法应驳回上诉请求。
被上诉人李宗水、西安市兴典商贸有限公司未到庭发表答辩意见。
本院二审经审理查明事实与一审相同。
本院认为，李宗水履行职务期间驾驶归西安市兴典商贸有限公司所有的陕AG71**号轻型厢式货车与田秀芳所骑电动车相撞，造成交通事故，致使田秀芳构成十级伤残。经交警部门认定李宗水、田秀芳负此次交通事故同等责任，现各方当事人对该责任无异议，本院对此予以认可。一审所认定的除田秀芳被抚养人生活费外其余费用各方当事人均未提出异议，本院对该些费用予以确认。关于被抚养人生活费，田秀芳被抚养人为三名未成年子女和母亲，三名子女年赔偿总额为5504元，其母亲年赔偿额为125.93元，以上四名被抚养人年赔偿额总额累计不超过陕西省2013年城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均生活消费支出额，故上诉人认为被抚养人年赔偿总额累计超出陕西省2013年城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均生活消费支出额的上诉理由不能成立。综上，本院认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1287元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司西安市新城支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 娜
代理审判员 徐 晟
代理审判员 苗 忱
二〇一五年三月三日
书 记 员 刘梦蝶