安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终148号
原公诉机关利辛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾静宜，女，汉族，1986年7月9日出生于广东省广州市，初中文化，农民，住广州市花都区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年4月22日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕，同年6月23日被取保候审，同年12月14日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人昝青青，安徽香樟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张济云，女，汉族，1993年5月31日出生于江苏省如东县，大专文化，农民，住如东县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年4月23日被抓获，次日被刑事拘留，同日被取保候审，2016年12月14日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人刘佩林，安徽和协律师事务所律师。
原审被告人（上诉人）潘伊宁，女，汉族，1995年6月1日出生于山东省宁津县，大专文化，无业，住宁津县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年7月31日被抓获，同年8月4日被刑事拘留，同年9月2日被取保候审，同年12月14日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人刘锋，安徽文州律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘晶晶，女，汉族，1994年9月11日出生于安徽省阜阳市，住阜阳市颖东区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年6月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审，同年12月14日被逮捕，同年12月21日被取保候审。现在居住处。
上诉人（原审被告人）王霞，女，汉族，1990年8月2日出生于山东省即墨市，初中文化，无业，住即墨市。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年7月28日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月23日被取保候审，同年12月14日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
上诉人（原审被告人）张亚南，男，汉族，1991年7月9日出生于黑龙江省依安县，初中文化，无业，住依安县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年6月14日被抓获，同年6月18日被刑事拘留，同年7月18日被取保候审，同年12月14日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
原审被告人缪龄培，女，汉族，1992年1月4日出生于江苏省南通市，大专文化，无业，住南通市港闸区。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2016年5月13日被抓获，同日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕，同年6月23日被取保候审。现在居住处。
利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人曾静宜、张济云、缪龄培、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南犯传播淫秽物品牟利罪一案，于2016年12月30日作出（2016）皖1623刑初813号刑事判决。宣判后，曾静宜、张济云、刘晶晶、王霞、张亚南不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据扣押决定书、检查笔录、提取笔录、户籍证明、证人证言、被告人供述等证据认定：被告人曾静宜通过向曾某等人传播5部淫秽视频、91条链接指向的淫秽视频以及招募代理（2名）的方式，非法获利600余元；被告人张济云通过传播71部淫秽视频，非法获利几百元；被告人缪龄培通过向张济云等人传播46部淫秽视频、9条链接指向的淫秽视频及招募代理（5名）的方式，非法获利1000余元；被告人潘伊宁通过向曾静宜传播6部淫秽视频、32条链接指向的淫秽视频及招募代理（2名）的方式，非法获利1000余元；被告人刘晶晶通过向张亚南等人传播44部淫秽视频以及招募代理（1名）的方式，非法获利400余元。被告人王霞通过向他人传播22部淫秽视频、6条链接指向的淫秽视频以及招募代理（3名）的方式，非法获利1000余元。被告人张亚南通过向他人传播27部淫秽视频的方式，非法获利160元。张济云协助公安机关抓获缪龄培，张济云、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南均退出违法所得。
一审法院认为，被告人曾静宜、张济云、缪龄培、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。各原审被告人到案后，均能如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。张济云协助公安机关抓获同案犯，系立功，依法可从轻处罚。张济云、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南退出违法所得，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯设备、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的及时（二）》第十一条的规定，以传播淫秽物品牟利罪分别判处被告人曾静宜有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币3000元；被告人张济云有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元；被告人缪龄培有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；被告人潘伊宁有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元；被告人刘晶晶有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元；被告人王霞有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；被告人张亚南有期徒刑八个月，并处罚金人民币800元。
曾静宜、潘伊宁、张济云、刘晶晶、王霞、张亚南上诉均提出：原判量刑偏重；张济云、刘晶晶另提出二人具有立功情节，请求二审法院依法改判。
经审理查明：
一、上诉人曾静宜发送给曾某等人的5部视频及91条链接指向的视频，经鉴定属于淫秽物品。曾静宜通过出售淫秽视频、链接及招代理（2名）的方式传播淫秽物品，非法获利人民币600余元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、清单载明公安机关依法扣押了曾静宜的白色苹果手机一部；曾某的手机一部。
2、检查笔录、提取笔录及提取物品清单载明公安机关通过对曾静宜的手机进行检查，提取了曾静宜向他人发送的淫秽视频和链接。
3、检查笔录、提取笔录及提取物品清单载明载明公安机关通过对曾某的手机进行检查，提取了曾静宜向曾某发送的淫秽视频4部和链接237条。
4、提取笔录及说明材料载明公安机关对曾静宜名称为“幸花”的微信发送给他人的淫秽视频及链接进行提取下载，曾静宜向曾某发送的疑似淫秽链接88条、疑似淫秽视频1部；曾静宜向微信名为“zhongfei”的疑似淫秽链接2条、向微信名为“阿才”的疑似淫秽链接1条。
5、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，曾静宜利用微信向他人发送的5部视频、91条链接指向的视频属于淫秽物品。
6、证人曾某的证言:其系曾静宜出售色情视频的代理，其给曾静宜代理费268元。
7、上诉人曾静宜供述:2016年2月份，其通过微信认识了名称为“宁儿”的好友，“宁儿”经常在微信朋友圈发出售电影的广告，其也想利用微信出售电影。后其交给“宁儿”268元代理费，后“宁儿”发给其色情视频和链接，并把其拉进“女神禁言群”、“女神米图群”、“女神交流群”。其将色情视频和链接出售给六七个微信好友，获利150多元。其还招了两名代理，两人分别给其268元代理费。
二、上诉人张济云发送给微信名称“舒德巴意”等人的71部视频，经鉴定属于淫秽物品。张济云通过出售淫秽视频的方式传播淫秽物品，非法获利人民币200余元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、清单载明公安机关依法扣押了张济云的手机一部。
2、检查笔录、提取笔录及提取物品清单载明：公安机关对张济云的手机进行检查，并提取了张济云发给他人的视频71部、缪龄培发给张济云的视频28部。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，张济云发给他人的71部视频均为淫秽物品。
4、上诉人张济云供述:其通过缪龄培得知可以通过微信出售色情电影，其交给她268元做了缪龄培的代理。她发给其很多色情视频和链接，并把其拉进“女神禁言群”、“女神米图群”、“女神交流群”以便交流和共享资源。其共出售了几十部色情视频和链接。
三、上诉人潘伊宁发送给曾静宜的6部视频及32条链接指向的视频，经鉴定属于淫秽物品。潘伊宁通过出售淫秽视频、链接及招代理（2名）的方式传播淫秽物品，非法获利人民币1000余元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、清单载明公安机关依法扣押了潘伊宁的手机一部。
2、检查笔录载明公安机关对潘伊宁的手机进行检查的情况。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，潘伊宁发送给曾静宜的6部视频、32条链接指向的视频均属于淫秽物品。
4、上诉人潘伊宁供述:2016年3月份，其在微信朋友圈里看到名称为“哎呦”的用户发的出售黄色电影的信息，其咨询后便做了“哎呦”的代理。“哎呦”将其拉进“女神禁言群”、“女神米图群”、“女神交流群”，并给其发了色情视频和链接。其通过微信将色情视频和链接出售给他人获利1000余元。期间其还找了三四个代理。
四、上诉人刘晶晶发送给张亚南等人的69部视频（其中25部为重复视频），经对44部视频进行鉴定，属于淫秽物品。刘晶晶通过出售淫秽视频及招代理（1名）的方式传播淫秽物品，非法获利人民币400余元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、扣押清单载明公安机关依法扣押了刘晶晶的手机一部。
2、检查笔录、提取笔录及提取物品清单载明：公安机关对刘晶晶的手机进行检查，提取了刘晶晶发给他人的视频69部。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，刘晶晶发给他人的69部视频（重复25部）均为淫秽物品。
4、上诉人刘晶晶供述:2016年3月份，其交给名称为“卖电影的女孩”268元代理费后开始在微信里出售色情电影，其通过出售色情视频和招代理共获利400多元。
五、上诉人王霞发送给微信名称“爱他就让他知道”等人的22部视频及6条链接指向的视频，经鉴定属于淫秽物品。王霞通过出售淫秽视频、链接及招代理（3名）的方式传播淫秽物品，非法获利人民币1000余元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、清单载明公安机关依法扣押了王霞的白色vivo手机一部。
2、检查笔录、提取笔录及提取物品清单载明公安机关对王霞的手机进行检查，并从王霞的微信中提取了王霞发给他人的22部视频及6条链接。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，王霞发给他人的22部视频及6条链接所指向的视频均为淫秽物品。
4、上诉人王霞供述:2016年3月份，其在微信里认识了名称为“宁儿”的好友，“宁儿”在朋友圈里发了一些出售电影的交易截图，其根“宁儿”交流后也想通过微信出售电影。后其支付“宁儿”268元的代理费，“宁儿”发给其一些色情视频和链接，并将其拉进“女神禁言群”、“女神米图群”、“女神交流群”以便交流和共享资源。后其通过微信将色情视频和链接出售给他人，期间其还招了三个代理。
六、上诉人张亚南发送给微信名称“园”等人的27部视频，经鉴定属于淫秽物品。张亚南通过出售淫秽视频的方式传播淫秽物品，非法获利人民币160元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、扣押清单载明公安机关依法扣押了张亚南的手机一部。
2、检查笔录、提取笔录及提取物品清单载明：公安机关依法对张亚南的手机进行检查，提取了张亚南发给他人的视频36部。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，张亚南发给他人的36部视频均为淫秽物品。
4、上诉人张亚南供述:2016年5月份，其交给微信号为×××好友268元代理费后开始在微信里出售色情电影，其出售了色情视频27部、链接5条共获利166元。
七、原审被告人缪龄培发送给张济云等人的46部视频及9条链接指向的视频，经鉴定属于淫秽物品。缪龄培通过出售淫秽视频、链接及招代理（5名）的方式传播淫秽物品，非法获利人民币1000余元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押决定书、清单载明公安机关依法扣押了缪龄培的手机一部。
2、检查笔录、提取笔录、提取物品清单载明：公安机关对缪龄培的手机进行检查，提取了缪龄培发给他人的视频18部、张济云的链接115条，其中9条链接所指向的视频可以打开。
3、亳州市公安局违禁物品审查鉴定书载明：经鉴定，缪龄培发给他人的46部视频、9条链接所指向的视频均属于淫秽物品。
4、原审被告人缪龄培供述:2016年3月份，其在微信里认识了名称为“甜甜”的好友，“甜甜”在朋友圈里发了一些出售电影的交易截图，其和“甜甜”交流后也想通过微信出售电影。后其支付“甜甜”300元的代理费，“甜甜”发给其一些色情视频和链接，并将其拉进“女神禁言群”、“女神米图群”、“女神交流群”以便交流和共享资源。后其通过微信将色情视频和链接出售给他人，期间其还招了五个代理。
另查明，张济云供述了上线缪龄培的身份信息，协助侦查机关抓获了缪龄培。张济云、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南分别退出违法所得人民币200元、1000元、400元、1000元及160元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、常住人口基本信息查询表载明各原审被告人的身份情况。
2、情况说明载明张济云协助公安机关抓获缪龄培的事实。
3、利辛县人民法院收据载明张济云、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南退赃的情况。
本院认为，上诉人曾静宜、张济云、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南，原审被告人缪龄培以牟利为目的，利用移动通讯终端传播淫秽视频、链接，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。原审被告人到案后，均能如实供述各自罪行，系坦白，依法可从轻处罚。张济云协助公安机关抓获同案犯，具有立功情节，依法可从轻处罚。张济云、潘伊宁、刘晶晶、王霞、张亚南退出违法所得，可酌情从轻处罚。原判已认定张济云具有立功情节并对其从轻处罚，故对张济云所提其具有立功情节并再求以此再次从轻处罚的上诉理由及辩护人与之相同的辩护意见不予采纳。刘晶晶虽检举他人涉嫌犯罪，但公安机关并未查实，故对刘晶晶所提其具有立功情节的上诉理由不予采纳。原判根据各原审被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，所作量刑并无不当，故对各上诉人所提原判量刑过重的上诉理由及相关辩护人与之相同的辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审判长 赵长坤
审判员 罗 炜
审判员 杜 奇
二〇一七年三月二日
书记员 张皓源
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）．．．．．
（三）．．．．．