广西壮族自治区灌阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0327刑初71号
公诉机关广西壮族自治区灌阳县人民检察院。
被告人黄某某（外号“大明”），男，1963年8月20日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区全州县。因犯抢劫罪、盗窃罪多次受到刑事处罚。因本案于2016年2月4日被拘传，同年2月5日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
被告人唐某某（外号“小唐”），男，1991年4月9日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，小学肄业，农民，户籍所在地全州县，现居住广西壮族自治区兴安县。因犯盗窃罪于2010年9月2日被广西壮族自治区资源县人民法院判处有期徒刑三年，2013年3月9日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年2月23日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
被告人蒋某某（外号“老五”、“老五仔”），男，1963年7月29日出生于广西壮族自治区灵川县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地灵川县，现居住广西壮族自治区全州县。因本案于2016年2月4日被拘传，同年2月5日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
被告人曾某某，男，1971年9月8日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区永福县。因犯盗窃罪多次受到刑事处罚，最后一次刑满释放时间2015年2月15日。因本案于2016年2月4日被拘传，同年2月5日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
广西壮族自治区灌阳县人民检察院以灌检刑诉（2016）67号起诉书指控被告人黄某某、蒋某某、曾某某、唐某某犯盗窃罪，于2016年6月13日向本院提起公诉，本院于2016年9月13日向灌阳县人民检察院发函建议补充侦查，同年9月14日灌阳县人民检察院建议本院延期审理。本院受理后，依法组成合议庭，先后于2016年9月8日、11月17日两次公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灌�县人民检察院指派检察员唐华安出庭支持公诉，被告人黄某某、蒋某某、曾某某、唐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月17日凌晨，被告人黄某某、蒋某某、曾某某、唐某某在灌阳县灌江北路胡某名烟名酒门市部，将被害人邓某1店里的真龙、玉溪、中华、芙蓉王等香烟一批和五粮液5瓶盗走。经鉴定，被盗烟酒价值人民币194680元。
对指控的上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录及相关图、照等证据证实。公诉机关认为，被告人黄某某、蒋某某、曾某某、唐某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。�告人曾某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。特提请本院依法判处。
被告人黄某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩称起诉书认定盗窃的数额过高，请法庭对盗窃数额综合考虑，请求对其从轻处罚。
被告人唐某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩称起诉书认定盗窃的数额过高，请法庭对被害人当月的进货单进行审查核实，请求对其从轻处罚。
被告人蒋某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，其辩称起诉书认定盗窃的数额过高，请法庭对盗窃数额综合考虑，请求对其从轻处罚，给其一次改过的机会。
被告人曾某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名有异议�辩称其没有参与盗窃，不构成犯罪。
经审理查明，2016年1月16日下午，被告人黄某某、曾某某在被告人黄某某家中聊天时聊到快过年了，没有钱用，被告人黄某某提出盗窃犯意，并提出要准备一辆小车。被告人蒋某某当天下午从桂林回全州也来到被告人黄某某家中，被告人唐某某亦从兴安来到全州县绍水镇被告人黄某某的家中。黄某某将犯意告知蒋某某，蒋某某表示同意。随后，被告人黄某某、唐某某到全州县平安汽车租赁有限公司，用黄某某的身份证租了一辆黑色比亚迪车（车牌：桂Ｃ×××××），并准备了起子、钳夹、扳手、编织袋等工具。当晚四被告人在黄某某家吃晚饭过程中商量作案的地点，被告人黄某某提出到灌阳县城作案，并告知其他三被告人之前其早已在灌阳县城观察了一家烟酒店，店内有监控，但有后门比较好偷，被告人�某某、曾某某、唐某某亦表示同意。晚饭后，由被告人黄某某驾驶租来的比亚迪车，搭乘被告人蒋某某、唐某某、曾某某四人从全州往灌阳方向行驶，为逃避侦查，当车行驶至全州县石塘镇时，黄某某将事先准备好的两个数字用透明胶贴在车牌上，将车牌后三位数字009改成739，后将车开到灌阳县城，在经过灌阳县灌阳镇灌江北路胡某名烟名酒门市部时，被告人黄某某告诉蒋某某、曾某某、唐某某要偷的就是这家店，后将车停放在灌阳县人民医院停车场内。被告人黄某某就盗窃作案进行分工，由其与被告人唐某某负责撬门进入店内盗窃，被告人蒋某某、曾某某在门市部周围望风。次日凌晨，被告人黄某某、唐某某携带扳手、起子、钳夹窜至灌阳县灌江北路胡某名烟名酒门市部的后门撬门，被告人蒋某某在灌阳县汽车站门前望风，观察对面楼胡某名烟名酒门市部的店主家是否亮灯，是否在家，被告人曾某某则在门市部对面街的周围望风。约二十分钟后被告人黄某某将门撬开，并顺着该门市部的电线线路到门市部的一楼与二楼转角处用钳夹将电线线路剪断，断电后黄某某和唐某某进入门市部内，后被告人黄某某打电话告诉被告人蒋某某已进入门市部内，被告人蒋某某随后也来到门市部，三人将被害人邓某1门市部里的芙蓉王、云烟、中华、玉溪、真龙等一批香烟及五瓶五粮液酒盗走，并用事先准备的编织袋装上车，后四人驾车离开现场。
案发后，被告人黄某某先后两次以低于香烟进货价10%的价格（69000元）将被盗香烟卖给全州县绍水镇刘某开的名烟名酒店，所得赃款已被四被告人挥霍。
案发后，灌阳县公安局刑侦大队于2016年2月4日分别从被告人黄某某的住处收缴被盗的真龙（鸿韵）、芙蓉王（软黄）、硬芙蓉王（蓝）、玉溪（尚春）、云烟（软大重九）、黄鹤楼（1916）、真龙（海韵）、软芙蓉王（黄）、和天下（白某）香烟及四瓶五粮液酒，价值16176元；从被告人蒋某某的住处收缴被盗的真龙牌香烟（神韵）、真龙（巴马天和）、中华牌香烟（软）、玉溪（和谐）、黄芙蓉王牌香烟（软）、钻石牌香烟（国嘴120）价值578元；从刘某处收缴被盗的云烟（软大重九）、软壳中华、白某（和天下）香烟价值9100元。公安机关上述追缴的烟酒总价值人民币25854元已发还给被害人邓某1。
案发后，四被告人自行消费了部分烟酒，其中被告人黄某某消费了7包香烟市场价293元（真龙2包、云烟1包、芙蓉王2包、真龙1包、玉溪1包）；被告人蒋某某消费了11香烟市场价372元（芙蓉王7包、真龙2包、硬壳中华1包、南京1包）；被告人唐某某消费了16包香烟市场价458元（黄芙蓉王1条、玉溪2包、真龙2包、真龙2包）；被告人曾某某消费了5包香烟市场价137元（玉溪3包、芙蓉王2包）；以上四被告人所消费的散烟共39包价值1260元；被告人曾某某消费了一瓶五粮液酒，价值人民币800元。综上，被告人自行消费的烟酒价值2060元。
2016年2月6日侦查机关根据被害人邓某1陈述被盗香烟及酒的品种、数量，并提交被害人2016年1月2日、1月7日、1月13日、1月19日在广西壮族自治区灌阳县烟草专卖局订购香烟明细清单委托灌阳县价格认证中心对所盗物品进行估价，该清单上有软盒黄鹤楼1916，真品、芙蓉王（蔚蓝星空）、云烟（软大重九）、海韵真龙、白某（和天下）、芙蓉王（硬黄），真品、芙蓉王（硬蓝），真品、芙蓉王（软蓝），真品、中华（软），真品、中华（硬盒），真品、真龙起源，真�、真龙鸿运，真品、泰山（拂光），真品、玉溪（软尚善），真品、玉溪（和谐），真品、玉溪（尚善），真品、五粮液（500ml,52度），真品，灌阳县价格认证中心于2016年2月6日作出灌价认（2016）7号价格认定结论书，认定价值人民币194680元。
另查明，被告人黄某某因犯抢劫罪、盗窃罪于1985年10月21日被全州县人民法院分别判处有期徒刑三年、有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪于1996年10月8日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪于2001年7月23日被广西壮族自治区全州县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。被告人唐某某因犯盗窃罪于2010年9月2日被广西壮族自治区资源县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元，2013年3月9日刑满释放。被告人曾某某因犯盗窃罪�1993年12月2日被广西壮族自治区永福县人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于1997年12月19日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四百元；因犯盗窃罪于2001年7月23日被广西壮族自治区全州县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2010年8月2日被广西壮族自治区资源县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，2015年2月15日刑满释放。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：书证即四被告人的户籍证明、到案经过、搜查笔录、扣押清单、发还清单、情况说明、广西壮族自治区全州县人民法院（85）刑判字第160号、（2001）全刑初字第144号刑事判决书、广西壮族自治区永福县人民法院（1993）永刑初字第63号刑事判决书、桂林市象山区人民法院（1996）象刑初字第181号、（1997�象刑初字第293号刑事判决书、广西壮族自治区资源县人民法院（2010）资刑初字第39号、第67号刑事判决书、释放通知书等；证人刘某、范某、李某、蒋某、黄某1、黄某2的证言；被害人邓某1、胡某的陈述；灌阳县价格认证中心价格认定结论书；被告人黄某某、蒋某某、曾某某、唐某某的供述和辩解；现场勘验笔录及图照、辨认笔录及相关图、照等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某某、唐某某、蒋某某、曾某某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额巨大，四被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控四被告人犯盗窃罪的罪名成立。对四被告人所犯盗窃罪行，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的法定刑内处以刑罚。本案系共同犯罪，被告人黄某某提�犯意、为犯罪准备工具、进入盗窃现场作案、案发后负责销赃，其在共同盗窃犯罪中起主要作用，是主犯，且属作用较大的主犯；被告人唐某某、蒋某某在共同盗窃犯罪中作案积极主动，相互配合，进入盗窃现场与被告人黄某某完成盗窃行为，相对被告人黄某某而言，唐某某、蒋某某属作用较小的主犯；对于主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曾某某在盗窃过程中负责在外围望风，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对于从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人唐某某、曾某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚；四被告人流窜作案，应酌情从重处罚；被告人黄某某有多次盗窃犯罪前科，应酌情从重处罚；被告人黄某某、唐某某、蒋某某在法庭上自愿认罪，可酌情从轻处罚。
关于被告人曾某某提出其没有参与盗窃不构成犯罪的辩解意见，经查，被告人曾某某其在公安机关的多次讯问中均供述了自己参与本案盗窃负责外围望风的事实，且其供述与其他三名同案犯的供述相一致，对其上述辩解意见因与事实不符，本院不予采信。
关于被告人黄某某、唐某某、蒋某某均辩称起诉书认定盗窃的数额过高，请法庭对盗窃数额综合考虑的问题，经查，本案公诉机关指控的盗窃数额194680元，是侦查机关根据被害人陈述被盗烟酒的品牌、数量及类型而委托价格认定中心作出的价格认定，而在案发后，侦查机关发还给被害人的被盗物品中的软黄芙蓉王、真龙（神韵）、真龙（巴马天和）、钻石牌香烟（国嘴120），在价格认定结论书上是没有的，说明委托认定价格的物品清单上的物�与被盗物品在事实上有出入。因此，价格认定结论不能作为认定本案盗窃数额的唯一参考依据。在庭审中，公诉机关提出，按照法律规定盗窃数额的认定是以盗窃当日的市场价为标准计算，香烟的进货价与市场价相差15%。对四被告人盗窃数额的认定，本院参考公诉机关提出的意见，根据案件事实进行综合核定。在本案中对被告人销赃部分价格认定为：被告人黄某某是以低于香烟进货价10%的价格（69000元）销赃的，因进货价与市场价相差15%，故应将销赃香烟的价格提高25%到市场价是86250元，（其中公安机关从刘某处追缴发还给被害人的香烟款9100元，刘某处实际处理的香烟价值即77150元）；公安机关已发还给被害人25854元；四被告人所消费的散烟价值1260元，五粮液酒一瓶价值800元。综上，四被告人盗窃数额应确定为105064元，已发还25854元，应退赔被害人邓�1经济损失79210元。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月4日起至2022年2月3日止。罚金限本判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
二、被告人唐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月23日起至2022年2月22日止。罚金限本判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
三、被告人蒋某某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月4日起至2021年2月3日止。罚金限本判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
四、被告人曾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月4日起至2020年11月3日止。罚金限本判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
五、被告人黄某�、唐某某、蒋某某、曾某某共同退赔被害人邓云艳经济损失人民币七万九千二百一十元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 盘仙妹
审 判 员 蒋亚玲
人民陪审员 陆增福
二〇一六年十二月二日
代书 记员 王冬姣
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者�其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在�决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。