广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法光刑初字第594号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人曾某，男，1984年12月6日出生，汉族，初中文化，无业，广东省紫金县人，住紫金县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月25日被羁押，同年5月26日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。
辩护人黄庆礼，北京市大成（深圳）律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2015〕4429号起诉书指控被告人曾某犯伪造公司印章罪、诈骗罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员张连刚出庭支持公诉。被告人曾某、辩护人黄庆礼、被害人谢某、张某、温某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年4月，被告人曾某为了在深圳市岁宝百货开设服装专柜，在罗湖区东门附近找人伪造了一枚“深圳市宝安区海雅百货有限公司办公室”字样的印章，用于制作相关虚假证明。2013年开始，曾某伪造“深圳市梁子服饰有限公司”、“深圳市丽涛源服饰有限公司”、“深圳市粉蓝衣橱服饰有限公司”等公司印章并制作虚假的订单合同，欺骗被害人温某、谢某、张某与其共同出资做纺织品生意。至2014年底，曾某以上述方式共骗取温某371950元，骗取谢某98505元，骗取张某170180元。公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人曾某的行为已构成伪造公司印章罪和诈骗罪，请求依法判处。
被告人曾某承认公诉机关控罪，辩护意见如下：
1、我是跟三名被害人一起到案的。
2、关于犯罪金额，我骗取温某的金额应该没有起诉书指控的那么多，我记得应该是20万左右。
3、我对起诉书指控的其他事实没有异议。
辩护人的辩护意见如下：
1、现有证据不能证明“深圳市宝安区海雅百货有限公司办公室”印章是经过公安机关核准进行刻印并登记备案的。被告人曾某不构成伪造公司印章罪。
2、被告人曾某因为无法与被害人达成协议因此一起到公安机关调解，属于自动投案。曾某在公安机关如实交代犯罪事实，应当构成自首。
3、被告人曾某归案后认罪态度好。
综上，请求对被告人曾某从轻处罚。
辩护人向法庭提交了收条2份。
经审理查明，2011年4月，被告人曾某到深圳市岁宝百货申请开设服装专柜。因需要提供曾经在深圳市海雅百货开过服装专柜的证明，曾某便在深圳市罗湖区东门附近找人伪造了一枚“深圳市宝安区海雅百货有限公司办公室”字样的印章，同时制作了相关的虚假证明。
2013年始，曾某向被害人温某、谢某、张某谎称有其他公司向其订购纺织品，但因其自身资金不足以订货，需要三人出资合作，订单完成后再按出资金额的10%作为利润分给被害人，借此取得了被害人的信任。至2014年底，被害人温某、谢某、张某陆续分批转款给曾某。期间曾某为了取得三名被害人的信任，伪造了“深圳市梁子服饰有限公司”、“深圳市丽涛源服饰有限公司”、“深圳市粉蓝衣橱服饰有限公司”等公司印章并制作了虚假的订单合同。为欺骗被害人不断给其汇款，曾某在收到被害人的汇款后分多笔转回部分款项给被害人。
温某、谢某、张某发觉被骗后，于2015年5月25日将曾某扭送至公安机关归案。经查，曾某以前述方式骗取了温某298450元，骗取了谢某52419元，骗取了张某289858元。
另查明，曾某归案后其亲属退还温某15000元，退还了张某15000元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人的陈述：
（1）被害人张某的陈述：2014年年初曾某向我借钱，我都借给他，他也有还钱。2014年3月曾某跟我说他有大订单，说一起合作可以分利润。他通过手机短信发给我合同的照片，显示其公司和别的公司签了合同了。我了解到我们另外两个同学都有和他合作就相信了。2014年3月至10月，我分多次给曾某汇款90万元，他也还了一部分钱。
辨认笔录：张某对被告人曾某进行了辨认。
（2）被害人温某的陈述：2013年4月曾某跟我说他成立了一家纺织品贸易公司，说他手上有很多订单，但资金不够要我投资，我同意了。曾某把合同拍成照片发给我，我就相信他了。之后我向曾某多次汇款，前三次他把钱后汇回给我，2013年年底还给了分了5万元“利润”，我就更加相信他了。之后我继续大笔汇款给曾某，但他没有那么快回款了。2014年8月，我又给他汇款30万元，此后曾某一直不还钱给我。我找到曾某，他没有办法就说钱没有了，以前给我看的订单合同都是假的。经详细核对，曾某总共还有27万多元没有还给我。
辨认笔录：温某对被告人曾某进行了辨认。
（3）被害人谢某的陈述：2013年开始曾某说做生意缺钱开始向我借钱，我就借钱给他，他也有还钱。后来曾某说和我合伙做布料生意，说他手上有订单缺钱周转，我就汇款给他。后来我发现他给我看的合同都是假的才发现我被骗了。
辨认笔录：谢某对被告人曾某进行了辨认。
2、证人证言：
（1）证人颜某的证言：2015年1月我在惠州向曾某买了一辆本田奥德赛汽车，价格为185000元，我们签订了车辆买卖协议，该车行驶证上登记的是曾某本人的名字。
（2）证人颜某（深圳市粉蓝衣橱服饰有限公司员工）的证言：我们公司没有遗失过公章，民警给我出示的“深圳市粉蓝衣橱服饰有限公司合同专用章”不是我们公司的印章，我们公司也没有合同专用章。
3、被告人曾某的供述与辩解：2013年3月，我和温某说合伙开一家贸易公司卖布料，每人出资2万元，由我一个人负责管理。后来我把公司搬到坂田，就不再和温某合作了。由于我公司业绩不好，处于亏损状态，装修费也是和别人借的，欠的钱越来越多，我就骗温某说还有纺织贸易的生意可以做。我伪造了假的贸易订单骗他出钱，到约定的还款日期，我就骗别人的钱还给他。我先后共骗了温某大约100多万元，除去之前还的，还欠30多万元。我用同样的方式还骗取了张某和谢某的钱。我的海雅百货办公室的假印章是2011年找人刻的，当时我想在岁宝百货开专柜卖衣服，岁宝百货要我提供材料证明我在海雅百货开过专柜。这个海雅办公室的假印章和我诈骗的事情没有关联。
4、物证：查获的涉案假印章的照片。
5、书证：抓获经过、被告人曾某户籍登记信息、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、银行交易记录清单、手机短信截图、被告人曾某伪造的面料订购合同10份、虚假印章印文（经被告人曾某确认）、深圳市宝安海雅百货有限公司和深圳市粉蓝衣橱服饰有限公司组织机构基本信息表、深圳市宝安海雅百货有限公司提供的“深圳市宝安海雅百货有限公司办公室”真实印章印模（与曾某伪造的“深圳市宝安海雅百货有限公司办公室”印章有明显区别）、车辆买卖协议、机动车行驶证、收条2份（由辩护人提供，证实曾某归案后其亲属退还温某15000元，退还了张某15000元）。
6、现场勘验检查工作记录及现场照片。
上述证据由公诉机关及辩护人提供，经当庭质证，证据形式合法，来源可靠，相互印证，均予认可。
本院认为，被告人曾某无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人曾某无视国家法律，伪造公司印章，其行为已构成伪造公司印章罪。公诉机关的指控成立。
对于本案定罪量刑相关问题，本院逐一评判如下：
关于诈骗罪，本院认为，被告人曾某为取得被害人温某、谢某、张某的信任，采取伪造相关服饰企业印章，制作虚假订单合同的手段，欺骗被害人不断给其汇款，其行为符合诈骗罪的犯罪构成，应当按照诈骗罪追究刑事责任。关于其诈骗犯罪的具体数额，通过核对被害人温某、谢某、张某及曾某的银行账户交易记录，同时结合三被害人的陈述和曾某的供述，曾某尚未归还被害人的款项分别为温某298450元、谢某52419元、张某289858元。上述金额应当认定为曾某诈骗罪的犯罪数额。
关于伪造公司印章罪，辩护人提出，涉案的“深圳市宝安区海雅百货有限公司办公室”印章不是经过公安机关核准进行刻印并登记备案的，因此曾某不构成伪造公司印章罪。对此本院认为，公司印章，是指公司刻制的以文字、图记表明主体同一性的公章、专章，它是公司从事民事活动的符号和标记，能够代表单位内部行使管理职权，外部从事活动并承担法律后果的标志。印章的法律本质，在于其能够体现公司的意思表示和商业信用，代表公司与相对方发生权利义务关系。至于是否经公安机关核准刻印及登记备案，并不影响公司印章的法律性质。本案涉案印章具备上述公司印章的特征，体现了相关公司的商业信用，应当认定为伪造公司印章罪的犯罪对象。因此，曾某的行为构成伪造公司印章罪。辩护人关于曾某不构成伪造公司印章罪的辩护意见，不予采纳。
辩护人提出，被告人曾某有自首情节。对此本院认为，根据本案现有证据，曾某是被三名被害人强行带到公安机关归案的。曾某不具有自动投案的情节，不构成自首。辩护人关于曾某有自首情节的辩护意见，不予采纳。
被告人曾某在判决宣告以前一人犯数罪，应当依法实行数罪并罚。
被告人曾某所犯伪造公司印章罪的犯罪事实发生在2015年之前，2015年8月29日全国人民代表大会常务委员会通过《刑法修正案（九）》，对于刑法第二百八十条伪造公司印章罪的量刑进行了调整，增加了罚金刑。根据刑法“从旧兼从轻”的溯及力原则，对曾某应当按照修订前的刑法条文量刑，不应判处罚金。
鉴于被告人曾某归案后如实供述自己的犯罪行为，可从轻处罚。辩护人相关辩护意见，予以采纳。
根据被告人曾某的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款、第十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人曾某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元，犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑六个月，总合刑期有期徒刑十年零六个月，决定执行有期徒刑十年零三个月，并处罚金人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月25日起至2025年8月24日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、责令被告人曾某退赔被害人温冠忠283450元，退赔被害人谢梦龙52419元，退赔被害人张文科274858元。
三、查获的伪造的公章6枚，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 澄 宇
人民陪审员 刘 水 英
人民陪审员 魏 卫 星
二〇一六年八月十五日
书 记 员 王 昭 贤
书 记 员 张齐玥（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百八十条（修订前）
伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
伪造、变造居民身份证的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百八十条（修订后）
伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。
伪造、变造、买卖居民身份证的、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
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