浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0282民初1263号原告：浙江省一建建设集团有限公司。住所地：杭州市天目山路***号。统一社会信用代码：91330000142911125H。法定代表人：崔峻，该公司董事长。委托诉讼代理人：裘红伟，浙江西湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛金杰，浙江西湖律师事务所律师。被告：慈溪金轮梵石房地产有限公司。住所地：慈溪市宗汉街道金轮南路***号。统一社会信用代码：91330282691395928K。法定代表人：钱勇强，该公司执行董事。第三人：交通银行股份有限公司宁波慈溪支行。住所地：慈溪市浒山街道孙塘南路***号。统一社会信用代码：913302828447207375。负责人：俞杰，该支行行长。委托诉讼代理人：张飞挺，该支行员工。原告浙江省一建建设集团有限公司（以下简称一建公司）与被告慈溪金轮梵石房地产有限公司（以下简称梵石公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月24日立案后，依法由审判员陈幸科适用简易程序独任审理。诉讼过程中，本院依法追加交通银行股份有限公司宁波慈溪支行（以下简称交通银行）作为第三人参加诉讼。本院于同年2月28日、3月16日两次对本案公开开庭进行了审理。原告一建公司的委托诉讼代理人葛金杰、第三人交通银行的委托诉讼代理人张飞挺均到庭参加诉讼，被告梵石公司经本院合法传唤无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告一建公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间签订的《建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》）、《补充协议》、《竣工造价结算协议》（以下简称《结算协议》）；2.被告向原告支付工程款2449896.39元；3.判令原告在保修金2449896.39元范围内对其承建的位于慈溪市宗汉街道金轮梵石项目（B1#&0913#地块）工程折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权；4.本案诉讼费由被告负担。在审理过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令解除原、被告之间签订的《施工合同》、《慈溪金轮梵石（B1#&0913#地块）项目建筑总承包工程补充合同（一）》（以下简称《补充合同（一）》）、《慈溪金轮梵石（B1#&0913#地块）项目建筑总承包工程施工补充合同（二）》（以下简称《补充合同（二）》）、《慈溪金轮梵石（B1#&0913#地块）项目建筑总承包工程施工补充合同（三）》（以下简称《补充合同（三）》）、《结算协议》，终止双方的施工合同关系。事实和理由：2011年，原、被告签订了一份《施工合同》。随后，原、被告之间又签订了三份《补充合同》，约定由原告承建金轮梵石项目工程，工程预留结算总价的5%作为工程保修金，在工程交房满两年后15天内支付其中3%的保修金，在工程交房满5年后的15天内支付余下2%的保修金。合同签订后，原告依约进行了施工。案涉工程于2015年1月6日竣工验收合格。2015年10月19日，原、被告之间完成了结算，并签订了一份《结算协议》，载明：涉案工程最终结算造价为126636706元，包括暂扣款项6124740.97元（其中3674844.58元支付期限为2017年1月29日，2449896.39元支付时间为2020年1月29日）。结算完成后，被告未按照约定支付工程款。原告曾两次向慈溪市人民法院提起诉讼，要求被告支付总计为34144923.06元的工程款。原告的诉请虽得到了法院的支持，但经执行上述款项仍未获清偿。2018年1月15日，原告向被告邮寄了一份《解除合同通知书》（以下简称《通知书》）。原告要求解除《施工合同》及补充协议等。合同解除后，被告对现仍扣留的保修金2449896.39元应予返还。原告为证明己方的诉请成立，向本院提供如下证据：A1.《施工合同》、《补充合同（一）》、《补充合同（二）》、《补充合同（三）》、《结算协议》、（2015）甬慈民初字第1135号民事判决书、（2017）浙0282民初8597号民事判决书各一份，拟证明被告拒不支付涉案工程款，已构成严重违约，其中部分工程款虽经诉讼，但至今被告仍未履行的事实；A2.律师函、企业信用公示报告各一份，拟证明被告已经丧失合同的履行能力，原告的合同目的已无法实现的事实；A3.《通知书》、EMS回单各一份，拟证明原告已经通知被告解除合同，并要求其支付工程款的事实。被告梵石公司未作答辩，亦未向本院提供证据。第三人交通银行述称：第一，保修金不属于工程款，原告主张保修金享有建设工程价款优先受偿权，欠缺事实和法律依据；第二、建设工程价款优先偿权的行使对象应当为工程的整体。若原告的主张成立，也应依照现尚未出售的房屋面积与工程面积的比例确定优先受偿的金额。综上，请求法院驳回原告关于优先权的诉请。第三人交通银行未向本院提供证据。本院经审查认为，被告梵石公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。第三人交通银行除对（2015）甬慈民初字第1135号民事判决书无异议外，对其他证据均表示不清楚。本院经审查认为，原告提供的《律师函》系由原告委托律师拟写，企业信用公示报告系从网络下载所得，相关内容的真实性欠缺其他证据佐证，故本院对上述两份证据的证明力不予确认。原告提供的其余证据均具有真实性、合法性且与本案具有关联性，对其证明力本院均予以确认。根据本院确认的证据，结合原告及第三人在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：因原告承建了被告开发建设的金轮梵石项目（B1#&0913#地块）工程，原、被告签订有《施工合同》、《补充合同（一）》、《补充合同（二）》、《补充合同（三）》。原告承建的工程于2015年1月6日竣工验收合格。后双方完成案涉工程的结算并签订《结算协议》一份，载明：结算总造价为126636706元，已经支付工程款90041886.55元，暂扣保修金金额为6124740.97元（其中3674844.58元返还期限为2017年1月29日，2449896.39元返还时间为2020年1月29日），结算应付的余款为30470078.48元，结算协议落款时间为2015年10月19日。因被告未按期支付工程款，原告曾两次向本院起诉。案经审理，本院分别作出了（2015）甬慈民初字第1135号、（2017）浙0282民初8597号民事判决。该两份判决现均已发生法律效力。该两份判决确定被告届期应支付的工程款总计为34144923.06元。上述款项虽经强制执行程序，但原告现仍有1500万元左右的工程款尚未获清偿。2018年1月15日，原告向被告寄送了一份《通知书》，该《通知书》载明：“鉴于贵司（被告）无故迟延支付工程款，已构成严重违约，我司（原告）特根据合同法的相关规定，通知贵司解除双方签订的《建设工程施工合同》、《施工补充合同》及《竣工造价结算协议》，请贵司于收到本函后三日内支付剩余工程款36594819.45元，特此函告。”被告已于同年1月17日签收了该《通知书》。另查明，慈溪金轮梵石项目（B1#&0913#地块）建成后对应的工程单体为慈溪市宗汉街道双囍花园18#楼-22#楼及地下室，案涉工程已在2014年11月办理了在建工程抵押，抵押权人为第三人交通银行。本院认为，原、被告之间签订的《施工合同》、《补充合同（一）》、《补充合同（二）》、《补充合同（三）》、《结算协议》均依法成立且合法有效，双方当事人均应当全面履行各自的合同义务。原告已经完成了工程建设任务，但被告未能依照约定支付工程款，已经构成违约。被告的该违约行为，已致使原告的合同目的无法实现。原告现有权依法解除案涉相关合同。原告已将解除合同的意思表示，通过信函通知了被告。合同自通知到达被告时解除。故《施工合同》、《补充协议（一）》、《补充协议（二）》、《补充协议（三）》、《结算协议》应于2018年1月17日解除。合同解除后，合同的权利义务终止。故原告变更后的诉请要求解除《施工合同》、《补充协议（一）》、《补充协议（二）》、《补充协议（三）》、《结算协议》合理合法，本院予以支持。原、被告签订的《施工合同》约定：“结算后扣留5%作为工程保修金（不计息）”，故工程保修金应属于工程款的一部分。第三人认为工程保修金不属于工程款的主张，理由不足，本院难以采信。相关合同解除后，被告应将扣留的工程保修金返还给原告，故原告诉请要求被告支付保修金（工程款）2449896.39元的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。关于承包人对工程款优先权行使的期限问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定承包人就未付工程款对所承建工程享有优先受偿权，系为保护承包人对工程价款的实际受偿，在认定该优先受偿权的行使期限时，应当遵循案件的客观事实，尊重当事人之间关于支付工程价款期限的约定，优先受偿权行使期限的起算点不应早于当事人之间约定的工程价款支付期限，以保证实现该优先权权能。原告尚未届期的工程款2449896.39元，自合同解除后，原告才有权主张该部分保修金。据上所述，原告对案涉工程讼争部分保修金的优先受偿权行使的期限应该自2018年1月17日起算，至原告于同年1月24日起诉，并未超过六个月的法定期间，故原告主张的对案涉工程的优先权诉请应予支持。第三人关于建设工程价款优先受偿权的其他陈述意见，并无证据佐证，欠缺事实和法律依据，本院不予采信。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告浙江省一建建设集团有限公司与被告慈溪金轮梵石房地产有限公司签订的《建设工程施工合同》、《慈溪金轮梵石（B1#&0913#地块）项目建筑总承包工程补充合同（一）》、《慈溪金轮梵石（B1#&0913#地块）项目建筑总承包工程施工补充合同（二）》、《慈溪金轮梵石（B1#&0913#地块）项目建筑总承包工程施工补充合同（三）》、《工程造价结算协议》于2018年1月17日解除，合同的权利义务终止；二、被告慈溪金轮梵石房地产有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告浙江省一建建设集团有限公司工程款2449896.39元；三、确认原告浙江省一建建设集团有限公司在保修金2449896.39元范围内对其承建的位于慈溪市宗汉街道金轮梵石项目（B1#&0913#地块）工程的折价或者拍卖的价款享有建设工程价款优先受偿权。如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案受理费26399元，减半收取计13199.50元，由被告慈溪金轮梵石房地产有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员 陈幸科二〇一八年三月二十三日代书记员 马美娟?本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第十八条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。?*ArabicDash?-12-??*ArabicDash?-1-?