甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘07民终810号
上诉人（原审被告）：兰州永波科技有限责任公司。
被上诉人（原审原告）：王正生
原审被告：蒋万红
上诉人兰州永波科技有限责任公司因与被上诉人王正生，原审被告蒋万红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省临泽县人民法院(2017)甘0723民初215号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人兰州永波科技有限责任公司委托诉讼代理人窦志强，被上诉人王正生的委托诉讼代理人王贵、余虎，原审被告蒋万红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
兰州永波科技有限责任公司上诉请求：1、一审判决认定事实、适用法律均有错误，审判程序违法。请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：上诉人兰州永波科技有限责任公司与案外人霍凯协商一致，将部分装卸劳务承揽给了霍凯。一审庭审中，原审被告蒋万红也陈述了是霍凯让其介绍被上诉人王正生及其弟王振加从事卸松木电线杆的工作，作业过程中被上诉人自己不慎从装卸松木电线杆的货车上跌落受伤的事实，说明霍凯系雇佣被上诉人的责任主体，霍凯与上诉人系劳务承揽合同关系，但是一审并未查清该事实，对责任主体做了错误认定。上诉人与案外人霍凯系劳务承揽合同的关系，霍凯雇佣的劳务人员应该由其自行负责，判决由上诉人承担责任的证据及法律依据均欠缺，上诉人不应成为责任主体，判决由上诉人按比例承担人身损害责任更是于法无据。上诉人在一审庭审答辩中提出追加霍凯为被告时，一审法院口头驳回不予追加，未依法作出不予追加的裁定书，明显程序违法。一审也未释明告知上诉人应有的诉讼权利，未依法阐明驳回理由，程序违法。因程序违法未追加责任主体，导致该案责任主体和责任承担方式认定错误。综上，一审判决认定主体错误、违反法定程序，因而导致实体判决不公。请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。
王正生辩称，一审判决认定主体适当，虽然在一审中上诉人提出主体不适当的问题，但是未提交相应的证据证明，所以一审判决适当，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
蒋万红辩称，王正生的身体状况现在特别不好，生活无法自理，且其家庭状况困难，希望二审法院维持原判。
王正生向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失：医药费44046.41元，误工费33232.5元，护理费14242.5元，住院伙食补助费575元，营养费1350元，伤残赔偿金27744元，被扶养人生活费20490元，精神抚慰金3000元，交通费1000元，鉴定费2600元，后续治疗费31560元，合计178840.41元，除被告已经支付的20000元，要求再赔偿158840.41元；2.案件诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：被告兰州永波科技有限责任公司承建张掖市广电网络公司农网系统架设工程。2015年9月9日上午11时许，原告王正生与其弟王振加经被告蒋万红介绍给被告兰州永波科技有限责任公司卸松木电线杆，原告不慎从装载松木电线杆的货车上跌落受伤，被送往临泽县人民医院住院治疗3天，支付住院费797.61元，门诊医疗费74元；后转至张掖仁济中西医结合医院住院治疗3天，其伤情被诊断为”左胫腓骨下段骨折、原发性癫痫”，支付住院费1592.83元；因伤情严重转至河西学院附属张掖人民医院住院治疗23天，其伤情被诊断为”左胫腓骨粉碎性骨折、左小腿软组织挫伤、左顶部头皮血肿、癫痫”，支付住院费39197.61元，门诊医疗费951.65元；出院后在临泽县倪家营镇卫生院、河西学院附属张掖人民医院门诊治疗花费医疗费1215.9元，在张掖市祺鑫家用医疗器械公司购买不锈钢螺丝可调拐杖支付90元。原告的伤情经甘肃仁和司法医学鉴定所评定为九级伤残，支付鉴定费用2600元。
另查明：原告受伤住院期间，被告兰州永波科技有限责任公司支付医疗费20000元。原告父亲王贵，生于1947年1月23日，现年70周岁，母亲兰雄花，生于1958年2月16日，现年59周岁，二人共生育两个子女，长子王正生、次子王振加。
原、被告围绕诉讼请求提交了证据，对经质证无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：原告提交的2015年9月15日由患者服务中心肖娜出具的购买坐便凳、金额为65元的收条，被告兰州永波科技有限责任公司提出异议，认为该收条没有出具单位的盖章，仅书写了”患者服务中心、肖娜”字样，不能认定系原告为治疗实际支出的费用。经审查认为，原告提交的购买坐便凳的收条既未记载患者姓名，又无相关医疗机构加盖收费印章，不能证实系原告就医、购买医疗器械所产生的费用，故对原告提交的上述收条，依法不予确认。
原告王正生因本次交通事故造成的损失：1.医疗费。凭票计算为43919.6元。2.误工费。原告系农村居民，其误工费依据甘肃省2016年道路交通事故及人身损害赔偿标准，按照农林牧渔业年平均工资标准38502元，每天105.5元计算，误工时间根据原告的损伤情况以及公安部关于《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，参考法医鉴定意见，综合认定8个月，计算为25320元。3.护理费。原告受伤治疗期间由其家属护理，其护理费主张依据甘肃省2016年道路交通事故及人身损害赔偿标准，按照农村居民年人均工资标准38502元，每天105.5元计算，根据原告损伤情况，参考法医鉴定意见，护理期限综合认定为4个月，其中前3个月需1人完全护理依赖，后1个月需1人部分护理依赖（按50%计），计算为11077.5元。4.住院伙食补助费。原告在临泽县人民医院住院治疗3天，每天补助15元；在张掖仁济中西医结合医院住院治疗3天，在河西学院附属张掖人民医院住院治疗23天，每天补助20元，合计计算为565元。5.营养费。根据原告的伤情，参考法医鉴定意见，酌情认定在受伤后前3个月内需加强营养以促进人体机能恢复，每天15元，计算为1350元。6.残疾赔偿金。根据甘肃省2016年道路交通事故及人身损害赔偿标准，按照农村居民人均纯收入标准6936元计算，原告的伤情构成九级伤残，按照20%计算20年，计算为27744元；原告父亲王贵现年70岁，母亲兰雄花现年59岁，均系农村居民，其生活费标准依据2015年度甘肃省农村居民人均消费性支出标准6830元，分别计算10年、16年，由原告承担二分之一，结合原告的伤残程度，被扶养人王贵、兰雄花的生活费分别计算为6830元、10928元；残疾赔偿金合计45502元。7.精神损害抚慰金。根据原告伤残情况和当地的经济发展水平，精神损害抚慰金酌情认定2000元。8.交通费。根据原告的伤情、就医地点、住院及门诊治疗时间等情况，酌情认定500元。9.鉴定费用。原告提供鉴定费票据1张，金额2600元，凭据予以认定。以上各项损失共计132834.1元。
一审法院认为，被告兰州永波科技有限责任公司雇佣原告从事装卸工作，原告在工作中从货车上跌落受伤，被告作为雇主，对给原告造成的损伤后果应承担赔偿责任；原告作为具有完全民事行为能力的成年人，在从事装卸工作时，未尽到安全注意义务，对造成的损伤后果也应承担相应责任。被告兰州永波科技有限责任公司辩解其将劳务承揽给案外人霍凯，原告系给霍凯提供劳务时受伤，但并未提交证据证实被告与霍凯之间形成承揽合同关系，且原告装卸的松木电线杆属被告兰州永波科技有限责任公司所有，霍凯系接到被告通知后找原告从事装卸工作，被告所述的承揽给霍凯的工程实际另由他人完成，故对被告的上述辩解理由不予采纳。被告蒋万红介绍原告给被告兰州永波科技有限责任公司提供劳务，与原告之间无法律关系，并未从中获利，且对原告受伤并不存在过错，故对原告的损失不承担民事赔偿责任。原告受伤后被评定为九级伤残，造成了一定的精神损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，其主张的精神损害抚慰金于法有据，依法予以支持。对于原告主张的后续治疗费，因尚未实际产生，该案暂不处理，待实际产生后可另行主张。
综上，原告王正生要求被告兰州永波科技有限责任公司赔偿其损失的诉讼请求成立，依法予以支持。案经合议庭评议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告王正生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，共计132834.1元，由被告兰州永波科技有限责任公司赔偿60%，即79700.46元，除已经支付的20000元外，再赔付59700.46元，限于该判决生效后三十日内付清；剩余40%，即53133.64元，由原告王正生自行承担。二、被告蒋万红不承担民事赔偿责任。三、驳回原告王正生的其他诉讼请求。案件受理费3477元，由原告王正生负担1477元，被告兰州永波科技有限责任公司负担2000元。
在二审期间，双方当事人均未提出新的事实、证据或理由，经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院应予确认。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，兰州永波科技有限责任公司认为其与案外人霍凯之间形成承揽合同关系，王正生系案外人霍凯雇佣，霍凯在本案中应承担雇主赔偿责任。经查，临泽县公安局倪家营派出所对霍凯进行调查时，霍凯否认其与兰州永波科技有限责任公司之间存在承揽关系。因王正生装卸的松木电线杆属兰州永波科技有限责任公司所有，案件审理过程中，兰州永波科技有限责任公司均未提交任何证据证明其与案外人霍凯之间存在承揽关系，且兰州永波科技有限责任公司所述的承揽工程均系他人完成，一审法院结合案件事实认定兰州永波科技有限责任公司与王正生之间存在雇佣关系并无不当。
关于兰州永波科技有限责任公司主张一审程序违法的问题，经查，一审庭审时兰州永波科技有限责任公司口头申请追加案外人霍凯为被告，一审法院以兰州永波科技有限责任公司未提供相关证据证明霍凯与本案有直接关系，对兰州永波科技有限责任公司的申请不予准许，但未作出书面裁定,虽程序存在瑕疵，并未影响案件的审理。上诉人的该上诉理由亦不能成立。
综上，兰州永波科技有限责任公司上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3477元，由上诉人兰州永波科技有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 岳小芸
审判员 张宏志
审判员 任斌文
二〇一七年九月二十五日
书记员 王 欢