重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00605号
上诉人（原审被告）吴吉华，男，1982年6月24日出生，汉族，农民。
委托代理人程永昌，重庆百安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李家知，男，1973年2月21日出生，汉族。
委托代理人龙从河，重庆聚焦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）奉节县安坪镇中心小学，住所地重庆市奉节县安坪镇安坪村4组，组织机构代码451873695。
法定代表人吴柏洲，校长。
委托代理人余ＸＸ（特别授权），奉节县吐祥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）丁泽斌，男，1977年12月7日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）邓益飞，男，1971年3月8日出生，汉族。
上诉人吴吉华因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服奉节县人民法院（2013）奉法民初字第01985号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年12月，被告奉节县安坪镇中心小学为全校师生搭建一简易食堂，该食堂高约5米，面积约300平方，食堂下面砌1米2左右高的砖墙，上面支钢架并盖彩钢棚子。学样将食堂交由丁泽斌来做，丁泽斌砌完下面的砖墙，又联系上被告邓益飞，约定由被告邓益飞以150元／平方包工包料完成食堂上面的彩钢搭建。被告邓益飞自己提供材料，将其中的搭建劳务以约16元／平方的价钱交给被告吴吉华。被告吴吉华找来原告李家知等三人。原告李家知从2012年12月10日开始便在工地上从事杂工，工钱为150元／天，当月15日下午3时许，原告在屋架上取C型钢时摔下致左足受伤。随即原告被送至重庆渝东医院住院治疗，2013年1月31日出院，原告共支付医药费12307.30元。出院诊断为左足第2-5跖骨粉碎性骨折、左足第4、5跖跗关节脱位。出院医嘱为一月来院复查，骨折愈合后需二次手术取出内固定物，门诊随防、不适就诊。2013年4月25日，原告李家知行左足第2-5跖骨骨折内固定术后，2013年5月2日出院，原告支付医药费4275.70元。出院医嘱为术后12天适时拆线；注意保护骨折，贰月内不负重；门诊随防，不适就诊。2013年6月17日，经重庆市奉节司法鉴定鉴定所鉴定，李家知左足活动受限的后遗症构成十级伤残，原告支付鉴定费800元。被告丁泽斌对原告的伤残等级提出异议，在本院限定的时间内书面申请重新鉴定，本院予以准许。2013年9月3日，重庆法医验伤所司鉴定李家知目前伤残等级属X级伤残，丁泽斌支付鉴定费1050元、医药费97.46元、专科检查费100元，原告李家知参加本次鉴定支付交通费160元。被告邓益飞向原告垫付6000元，被告吴吉华向原告垫付5000元。原告李家知的被扶养人，母亲王纯玉，1934年9月6日出生，居民，王纯玉现有两个子女；女儿李燕，1999年9月9日出生。2013年2月16日原告李家知向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请确定其与奉节县安坪镇中心小学存在劳动关系，2013年4月25日，该仲裁委员会仲裁裁决驳回。2013年6月13日，原告李家知以确认劳动关系为由向我院起诉，后撤回起诉。
原告李家知诉称，被告奉节县安坪镇中心小学修建学生食堂，将该工程发包给丁泽斌，丁泽斌又将该工程转包给邓益飞，邓益飞又将该工程再转包给吴吉华。原告于2012年12月10日到被告奉节县安坪镇中心小学修建的学生食堂务工，2012年12月15日下午3时许，原告在工作时从房上摔下，致左足受伤。当天原告被送到渝东骨科医院治疗，经过两次手术，2013年5月1日治疗终结。经鉴定原告的损伤程度构成10级伤残。现原告起诉法院，请求判决四被告连带赔偿原告的损失。原告的损失包括医疗费16835.5元，误工费19367.00元，护理费2700.00元，住院伙食补助费1080.00元，营养费1080.00元，鉴定费800.00元，残疾赔偿金54222.50元，精神抚慰金10000.00元。
被告奉节县安坪镇中心小学答辩，学样是要修食堂，下面是1米2左右高的砖墙，上面搭棚子，整个食堂高约5米，面积约300平方米。原告搭棚子是事实，但这不是建设工程，不需要办理相关手续。下面的砖墙是丁泽斌修的，上面是学校委托丁泽斌联系的邓益飞，在邓益飞处购买彩钢，邓益飞负责搭好，包工包料按150元／平方计算，搭好后由学校和邓益飞结算，但钱是委托丁泽斌拿给邓益飞的。学样不是适格的被告，原告起诉前申请过仲裁，仲裁裁决小学与原告不存在劳动关系。学校不是原告的雇主，应驳回原告诉请学校担责的请求。
被告丁泽斌答辩，丁是在为学校提供劳务，联系邓益飞是事实，但只起联系作用，丁不是适格的被告。原告诉请费用过高，标准高，医疗费凭票据。
被告邓益飞答辩，丁泽斌到我这里买材料，说学校要修食堂，我们只盖棚子，150元一平方，包括材料和工钱，叫我介绍个人给学校搭起。我就找到吴吉华说合伙搞，亏损平分，吴吉华搭过棚子，村料钱要拿出来。后来我给吴吉华算16元或17元一个平方。结算的钱是从丁泽斌手里拿的，也是和他算的帐。原告出事时我没在场，出事后我垫付了6000元。本案应适用工伤程序，用人单位实际为被告小学，邓益飞也是为丁泽斌和小学做事，是销售方，与原告没有雇佣关系。
吴吉华答辩，搭彩钢棚子是邓益飞来找的我，叫我找几个人搭棚子，我也一直在现场做，质量是否合格由邓益飞说了算，我也是打工的。邓益飞跟我讲的工钱是15元或者16元一个平方，结算的钱从邓益飞处拿，我给原告的工钱是150元／天。
原审法院认为，行为人因过错致他人民事合法权益受损的，应当按其过错程度承担相应的赔偿责任。本案中，被告奉节县安坪镇中心小学、丁泽斌、邓益飞均在明知合同相对方无资质的情况下而将彩钢搭建劳务交与合同相对方完成，存在选任和管理过失，奉节县安坪镇中心小学在庭审中自认与被告丁泽斌系委托关系，故对原告李家知的损害赔偿，被告奉节县安坪镇中心小学承担20%，被告邓益飞承担10%；被告吴吉华雇请原告李家知，但作为雇主在无相关资质和缺乏相应的安全生产条件下承包劳务，未对雇员所进行的劳务活动尽到充分的安全保障义务，应对原告的损害承担主要责任即60%；原告李家知，作为劳动者应具有一定安全危险防范意识，自身应承担一定的责任即10%。被告邓益飞抗辩应适用工伤程序，但未向本院提供证据证实原告与四被告间存在劳动关系，被告抗辩不成立。原告李家知应纳入赔偿范围的损失为：医疗费16583元；误工费，按重庆市上一年度全市城镇经济私营单位职工年平均工资31035元／年标准计算，根据医嘱，误工时间算至定残前一天计184天，15645.04元=31035元／年÷365天×184天；护理费2700元；住院期间伙食补助费1080元；残疾赔偿金，原告李家知本人受伤损害程度构成十级伤残，计算权数为10%，按城镇居民标准计算，为45936元=22968元／年×20年×10%。王纯玉的生活费为4143.25元=16573元／年×5年×10%÷2。李燕的生活费为4143.25元=16573元／年×5年×10%÷2；鉴定费800元；交通费酌情考虑200元；精神抚慰金，原告因伤受残，酌情考虑3000元。对原告请求的营养费，没有医嘱，本院不予支持。以上损失，合计94230.54元。被告奉节县安坪镇中心小学赔偿原告李家知18846.11元；被告邓益飞赔偿原告李家知9423.05元，扣除已垫付的6000元，被告邓益飞赔偿原告李家知3423.05元；被告吴吉华赔偿原告56538.32元，扣除已垫付的5000元，还应赔偿51538.32元；其余损失由原告自己承担。由于第二次鉴定结论未作变更，被告丁泽斌支付的第二次鉴定费、医药费、专科检查费等由其自己负担。据此，判决：一、被告奉节县安坪镇中心小学赔偿原告李家知18846.11元。限本判决生效后十日内履行；二、被告邓益飞赔偿原告李家知3423.05元。限本判决生效后十日内履行；三、被告吴吉华赔偿原告李家知51538.32元。限本判决生效后十日后履行；四、驳回原告李家知的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费930元（原告李家知已预交），减半收取465元，原告李家知负担50元，被告奉节县安坪镇中心小学负担100元，被告邓益飞负担50元，被告吴吉华负担265元。被告负担部分于本判决生效后迳付原告。
宣判后，原审被告吴吉华不服，向本院提起上诉的主要理由是：1、吴吉华仅是一名劳动者，不是雇主；2、原审将吴吉华受邓益飞委托送的医疗费认定为垫付是不当的；3、其他被上诉人承担的责任过轻。
李家知答辩称，发包给没有资质的人应该承担连带责任，李家知本人没有过错，请求二审依法裁判。
奉节县安坪镇中心小学答辩称，奉节县安坪镇中心小学不是接受劳务方，不应承担责任，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
邓益飞答辩称，我只是卖材料的人，李家知受伤时我也没在现场，我不应承担责任，请求驳回上诉人的上诉。
本院二审查明的案件事实与原审法院查明的案件事实相同，本院对原审查明的案件事实予以确认。
本院认为，被上诉人邓益飞将彩钢搭建业务以16元／平方米的价格交由上诉人吴吉华施工，吴吉华安排李家知等工人做工，并按150元／天的标准向其支付报酬。吴吉华虽然也一同参与劳动，但吴吉华与其他工人在报酬的确定上不一致，其他工人是按天计算报酬，吴吉华则是获得剩余的款项，故吴吉华与其他工人不是同工同酬。吴吉华作为接受劳务方，应当对李家知在提供劳务时遭受的损害承担主要赔偿责任，上诉人吴吉华提出其不承担责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。对于邓益飞与吴吉华垫支的11000元，邓益飞在原审庭审中称是和吴吉华一人认一半，在吴吉华的工钱上扣的，而吴吉华对此予以认可，故原判认定吴吉华垫付5000元并无不当。原审判决根据各方的过错程度，分别判决奉节县安坪镇中心小学、邓益飞及李家知各自承担部分责任并无不当，上诉人吴吉华提出其他被上诉人承担责任过轻的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费930元，由上诉人吴吉华负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 燕
审判员 刘 明
审判员 刘 康
二〇一四年四月十六日
书记员 陈秋冰