广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0903刑初107号
公诉机关广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院。
被告人谢开明，男，1976年5月18日出生于广西壮族自治区玉林市福绵区，汉族，小学文化，农民，住玉林市福绵区。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，于2017年4月28日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
辩护人徐建海，广西业丰律师事务所律师。
被告人谢声，男，1989年7月15日出生于广西壮族自治区玉林市福绵区，汉族，中专文化，无业，住玉林市福绵区。曾因犯非法买卖枪支罪，于2009年11月13日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年5月15日刑满释放。因本案于2017年3月24日被刑事拘留，于2017年4月28日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
辩护人曾丽明、邱朝芬，广西桂竞天律师事务所律师。
广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院以玉福检刑诉〔2017〕102号起诉书指控被告人谢开明、谢声犯抢劫罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院于2017年11月21日立案并依法适用简易程序，组成合议庭。在审理中，本院认为本案不宜适用简易程序，于2017年12月12日转为普通程序，于2017年12月25日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指派检察员陈一星出庭支持公诉，被告人谢开明及其辩护人徐建海、被告人谢声及其辩护人曾丽明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指控：2017年2月17日晚，谢国南（另案起诉）因怀疑梁某2、梁某1、庞某三人在其位于玉林市福绵区福绵镇新江村开设的赌博游戏室内赌博时使用作弊手段赢取其钱财，便指使、伙同同村的被告人谢开明、谢声及谢朝春、谢家胜、谢家勇、谢享军、谢绍秋等人（均另案处理）将梁某2等三人押至村中不同的地方进行殴打并抢走随身的现金5200元钱。梁某2等人被继续威胁给钱后，通过手机微信、支付宝等方式给谢某2南转账了共计31000元钱才得以脱身。
对指控的事实，公诉机关提交相应的证据予以证实，并认为被告人谢开明、谢声伙同他人采用暴力手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。在共同抢劫犯罪中，被告人谢开明、谢声起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢开明、谢声如实供述罪行，是坦白，可以从轻处罚。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十六条之规定，对被告人谢开明、谢声定罪处罚。
被告人谢开明、谢声均表示认罪，但均辩称其行为不应被认定为抢劫罪。
谢开明的辩护人提出：1、谢开明的行为不构成抢劫罪，理由是本案的起因是被告人一方因被害人一方出千，而向被害人要回出千所得的钱，被告人一方主观上不具有非法占有他人财物的目的；2、谢开明在共同犯罪中起辅助作用、是从犯，有坦白情节，建议对谢开明从轻处罚或适用缓刑。
谢声的辩护人提出：1、谢声的行为不构成抢劫罪，理由是谢声在主观上没有占有被害人财产的故意，虽然其接收了被害人转账的二千元，但这笔钱仅是替谢某2南保管；2、谢声在本案中作用较小，应认定为从犯，且具有坦白情节，建议对谢声从轻、减轻处罚或免予刑事处罚。
庭审中，谢开明的辩护人向法庭出示如下证据：视频截图照片，欲证实被害人一方于案发前到过赌博游戏机室内赢钱约三万元。
经审理查明：
2017年2月17日晚，谢国南（另案已判）因怀疑梁某2、梁某1、庞某三人在其位于玉林市福绵区福绵镇新江村开设的赌博游戏机室内赌博时使用作弊手段赢取其钱财，便指使、伙同同村的被告人谢开明、谢声及谢享军（另案审理）、谢朝春、谢家胜、谢家勇、谢绍秋等人（均另案处理）将梁某2、梁某1、庞某押至村中不同的地方进行殴打。在被夺走身上的现金及被迫转账了共计三万五千多元后，梁某2、梁某1、庞某才陆续得以脱身，整个过程持续了六、七个小时。期间，谢开明、谢声因赌博游戏机室的赌债纠纷而参与限制他人人身自由。
另查明，被告人谢声曾因犯非法买卖枪支罪，于2009年11月13日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年5月15日刑满释放。
以上事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证实2017年2月18日5时51分，玉林市公安局福绵派出所接到110指挥中心指令称群众梁某2在玉林市福绵区福绵镇新江村丁塘岭的一间游戏机室内赌博，赢钱后被多人带至多处地方殴打并抢劫，梁某2等三人被抢三万五千多元。福绵派出所接报后立即展开调查，玉林市公安局福绵分局于2017年2月21日对该案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于玉林市福绵区福绵镇新江村丁塘岭。
3、被害人受伤照片，证实梁某2、梁某1背部有多处皮肤受伤，梁某2头部多处皮肤受伤。
4、户籍证明，证实被告人谢开明、谢声的身份信息。
5、抓获经过，证实公安机关于2017年3月24日5时许在谢开明、谢声家中将二人抓获。
6、广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2009）玉区法刑初字第429号刑事判决书、玉林市看守所〔2010〕第69号刑满释放证明书，证实谢声曾因犯非法买卖枪支罪，于2009年11月13日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年5月15日刑满释放
7、被害人庞某的陈述，证实2017年2月17日20时左右，“大眼明”（梁某2）约其一起到福绵镇新江村的游戏机室赌博，同行的还有另外一名容县籍男子。到了新江村后，其和“大眼明”进游戏机室赌博，另一名男子没有下车。赌博了一个小时左右后，其听见“大眼明”在游戏机室外喊救命，紧接着其也被人押到游戏机室外，随后其和“大眼明”被游戏机室的人殴打并被质问是否在游戏机室里动了手脚，其两人予以否认。然后其和“大眼明”以及同行的另一名男子被带到附近的一个山坡上，其三人被人用木棍殴打。接着，对方要求其三人每人给30000元钱才能离开。其不停地用手机联系朋友筹钱，并说拿不了那么多钱，后来对方同意给15000元也得了。其求助于其堂兄庞成龙，并一共转账了15000元给对方，接收人的微信昵称叫“谢十四”（谢某2南）。期间对方还叫其把身上的钱也拿出来，其怕被继续殴打便把身上的2700元钱也给了对方。给完钱后其才得以离开，到了凌晨4、5时后，“大眼明”打电话给其说他们两人已经给钱对方并离开了，接着其与“大眼明”和另外一名男子去报警。
8、被害人梁某2的陈述，证实案发当日其和梁某1、庞某去了福绵镇新江村的一间游戏机室，其和庞某进行赌博，梁某1留在车上睡觉。其和庞某通过赌博赢了钱，对方不给钱并怀疑其和庞某出千，并把在车上睡觉的梁某1拉下车，其三人被要求赔钱并被拳打脚踢。后来其三人被带到几个地方用木棒、铁棒等殴打，对方要求其一方每人给30000元钱才能离开。庞某给了对方约17700元后得以离开。其和梁某1被打得没办法，其被迫给了对方10000元，梁某1则给了对方约8000元。其三人一共给了对方约35000元。
9、被害人梁某1的陈述，证实案发当日其堂哥梁某2叫其到玉林玩，到玉林后其二人找到庞弟（庞某），庞弟又带其和梁某2去了福绵镇新江村的一间游戏机室，梁某2和庞弟进去赌博，其待在车上。大约在晚上10点时，其被人从车上拉了下来，其一方三人被人殴打并被带到了偏僻的地方。对方要求其一方每人给30000元钱才可以离开，不给钱就打断腿并烧掉车子。期间其一共被带到了三个不同的地方，殴打其的人有十来个人，对方使用了铁棍和竹条。其被迫转账6000元到“谢十四”的微信号，也被抢了约2000元现金。庞弟转账给对方15000元，庞弟还被抢了2700元现金。梁某2通过微信给对方转账8000元，通过支付宝给对方转账2000元。其得以到离开时已经凌晨4点多了，过程持续了6、7个小时。
10、证人谢某1的证言，证实2017年2月18日凌晨4时许其在家中睡觉时，同村的谢声打来电话说他急着叫别人借钱，但对方只有支付宝可以转账，由于谢声没有支付宝，便叫其借用支付宝的账号。其答应后把支付宝的二维码通过微信发给了谢声，在收到2000元后其把钱转账给了谢声。
11、同案人谢某3的供述，证实案发当晚11点多时其在村中听说抓到了几个人，在看见有几辆车去了“木绿岭”后，其也跟了过去。在“木绿岭”上，其看见谢开明、谢某2南、谢某5、谢某4、谢某7、谢某8、朱能、“博白佬”等人，其看到谢某2南叫被抓的三个人打电话回去筹钱，每人要筹够15000元才能离开。其还看到谢开明对其中一名瘦瘦的玉林男子进行录像，那名男子手上拿着2000多元现金并说这些钱是他自愿交出来的。后来谢某2南送那名瘦瘦的男子出去拿钱。谢某2南离开后，其过去用草条打了几下另外的两名容县男子，“大炮九”等人则用竹条打那两名男子。之后两名容县男子被转移到了旱江边的铁棚，在铁棚处，是谢某8、谢某7、谢某9和其四人在看守两名容县男子，其他人去吃宵夜了。后来谢某10打包了宵夜回来，其吃了宵夜想离开时又看见谢声过来了，之后其就回家了。其参与殴打这三名外地男子是因为谢某2南等几个游戏机室的股东认为这三名男子几次到游戏机室出千骗钱，打他们是要他们赔回游戏机室的钱。
12、同案人谢某5的供述，证实案发当晚九点多时其在村中听到游戏机室那边有打架的声音，其走过去后看见游戏机室的几个老板谢某2南、谢某7、谢某8、“博白佬”对三个外地人又打又踢，其中一个外地人身上被搜出一个盒子，游戏机室的老板说这个机器是用来出千的。之后这三个人被押到了“木绿岭”上，其也跟了过去。在“木绿岭”上，谢某2南、谢某8等几个老板要求三个外地男子每人给一万元才能了事。期间谢某9、谢某3、“大炮九”用竹条打了这三个人，谢开明、谢某10等人用手脚踢打，其也用手打了其中一个容县的男子。之后其出去吃宵夜，凌晨1时其返回时，发现外地男子已经被转移到了旱塘边的铁棚处，谢声也在场，其得知玉林籍男子已经被放走了，两个容县籍男子中有一人已经转账3000多元到谢某2南的手机上。谢声、谢某8叫没给钱的容县男子打电话筹钱，随后这名男子也转了钱到谢声的手机上，听说有2000元左右。后来其就回家睡觉了。其认为几个游戏机室的老板要钱是因为这三个外地人出千骗了游戏机室的钱。
13、同案人谢某9的供述，证实案发当晚21时30分左右其接到谢开明的电话，谢开明说在朱某的游戏机室内抓到三个赌钱出千的人并叫其过去。其去到游戏机室后看到谢某2南、谢某8、谢某7、谢开明等人押着三名男子到“木绿岭”，其和在场的谢某5、谢某1谢某4、“熟鸡”等人也一起去了“木绿岭”。到“木绿岭”后，谢某2南让三名男子给两万元钱，三名男子没办法要到钱，谢某2南就用水管铁殴打其中的两名容县人。这时“大炮九”来到后也用竹条打了两名容县人。之后谢开明从玉州籍的男子身上搜出了2000多元现金，谢开明拿着手机对那男子进行录像，要求那男子说钱是自愿给的。后来玉州籍的男子说“龙某”拿钱过来接他了，其就与谢某2南、谢某4出去找“龙某”。见到“龙某”后其就返回了，谢某2南、谢某4则和“龙某”谈话。其返回后得知剩下的两名容县人被转移到了旱江边，其到旱江边的铁棚处后看见那两个容县人，谢声、谢某4、谢某6、谢某5、“熟鸡”几人在看守着，之后其就离开去吃宵夜了。
14、同案人谢某4的供述，证实案发当晚22时左右谢某6和谢某10打来电话说在游戏机室里抓到了出千的人，其到游戏机室后看见谢开明、谢某2南、谢某7、谢某8、“博白佬”等人。有三名外地男子被从游戏机室拉出来殴打，谢开明、谢某7、“博白佬”上前对三名男子进行搜身，其中一名身材肥胖的男子身上被搜出一个黑色盒子，“博白佬”说那是出千用的遥控器。之后这三名男子被押上了“木绿岭”。在“木绿岭”上，谢某2南、谢某8等几个游戏机室的老板对这三个人说出千骗了多少钱就给回多少钱。在场的谢开明、谢某2南、谢某8、谢某6、谢某7、谢某3、“大炮九”、“博白佬”、谢某9、谢某5都打了这三名男子。接着其回到游戏机室把游戏机搬走。到次日凌晨2时过后，其在鱼塘铁棚处看见两名容县籍男子，谢声也在铁棚处，其得知另外一名玉林籍男子因为转账了1万元给谢某2南已经被放走了。其在铁棚处待了20分钟左右就回家睡觉了。第二天其听说三名外地男子一共给了3万多元钱游戏机室的老板。
15、同案人谢某6的供述，证实案发当晚其与谢某5一起去谢某2南等人开设的游戏机室里玩，在游戏机室里其听见有人说游戏机室里有人出千，其看到谢某8在游戏机室外的一辆小车上搜出一台电子仪器。谢某8认定这是出千的工具，但对方的三名男子不承认出千，谢开明、谢某2南、谢某8、谢某7、谢某5、朱能、“博白佬”等人就一起殴打对方的三名男子，谢某7、谢某8等人说这三名男子出千让游戏机室输了很多钱。之后其一方的人把三名男子带到“木绿岭”，随后其便回家了。到23时左右，其再次到了“木绿岭”，看见谢某2南、谢开明、谢某4、谢某7、谢某8、“大炮九”在殴打那三名男子，并逼迫他们每人筹15000元钱。当时其看到白白胖胖的男子上身裸露、有许多伤痕。接着谢开明从较瘦的男子身上搜出了几千元现金，谢开明还给较瘦的那个男子拍录像，并逼迫该男子说那些钱是在游戏机室里出千得到的，随后谢某2南和“熟鸡”一起将该男子放走了，该男子从微信上转账了10000多元到谢某2南的手机上。其在“木绿岭”上待了几十分钟后便出去吃宵夜了，回来后对方已经被转移到新江村旱江边的一个铁棚内，谢声、谢某7、谢某8、“黑九”（谢某9）、“长腰七”（谢某5）等人继续逼迫没给钱的两名男子，之后其便离开了。
16、同案人谢某2南的供述，证实其于2017年1月底在福绵区福绵镇新江村朱能家开设了一个赌博游戏机室，之后有三名男子多次到游戏机室参与赌博并赢钱。2017年2月17日晚，“黑九”打电话告知其在游戏机室里抓到了三名出千的男子，其赶回新江村后，在村委后背的坟地处看到了该三名男子和其村的十余名村民。“黑九”、谢某4、“台角七”等人拿竹棍轮流殴打该三名男子，其让该三名男子打电话筹钱。其村村民把三名男子分开，胁迫他们每人筹够30000元给其才能离开。三名男子打了很久电话都没能筹够钱，之后玉州籍的一名男子通过微信给其转账了10000元，接着谢开明从玉州籍男子身上搜出2700元并交给了其。玉州籍男子说可以由“成龙”再转账5000元，其便用摩托车搭乘玉州籍男子到新岭村的桥头处，“黑九”和谢某4也骑摩托车在后面跟着。其在桥头见到“成龙”后，“成龙”通过微信给其转账了4900元，其便让玉州籍男子离开了。最后其把手机给了谢某4，在吩咐谢某4回去让另外两名容县籍男子转账后，其便回家睡觉了。到了第二天，谢开明给了其1500元现金，说是从中等身材的容县籍男子身上拿的。谢某4把手机还回给其，其得知中等身材的容县籍男子还通过微信给其转了6000元，另外那名较胖的容县籍男子一共给其转了10000元，其中有8000元转到其微信账户，有2000元转到了谢声的支付宝账户。其从被殴打的三名男子处一共得到了35100元，这笔钱中其拿了20000元用于还游戏机室的欠债，10000元给了为其提供游戏机的人，其余的由其留了下来，其没有把所得的钱分给在场的其他村民。其系因为开游戏机室输了钱，心里不服气，便叫其村的村民殴打该三名男子以拿回其所输的钱。
17、被告人谢开明的供述，证实案发当晚22时许谢某7打电话给其说怀疑游戏机室里有人出千。其去到“谢十四”的游戏机室后，“谢十四”他们从一名白白胖胖的男子身上搜出一个仪器，“谢十四”他们确定是对方出千，其便和“谢十四”、谢某8、谢某7、“博白佬”等人一起殴打对方的三名男子。之后其一方的人把三名男子带到“木绿岭”，“黑九”等人拿竹条对其中的两名男子进行殴打。“谢十四”则要求对方每人凑够三万元才能离开。其中一名较瘦的男子通过微信给“谢十四”转账了10000元，并给了“谢十四”2700元的现金。其则按照“谢十四”的吩咐对该男子进行录像，要求该男子在录像里说是自愿给钱的。其在“木绿岭”上待了一个小时左右便离开了，并没有从“谢十四”等人处得到好处。
18、被告人谢声的供述，证实2017年4月18日凌晨4时许，“的士”（谢某4）发微信让其到福绵镇新江村旱江的铁棚边。其去到后发现有两名陌生男子蹲在地上，在场的还有六、七名其村的村民。“的士”说这两人可能在“谢十四”（谢某2南）、谢某8、谢某7等人开的赌博游戏机室里出千，这两人已经被打了一顿，现在在逼迫这两人给钱。其看见中等身材的男子蹲在地上不断地呻吟叫疼，较胖的男子跪在地上哀求。随后其看见该两名容县籍的男子把钱转给“谢十四”，接着“的士”、“摩托”又去搜两男子身上的现金。后来较胖的男子说可以从支付宝转账2000元，因在场的人都没有支付宝，其想到谢某1有支付宝，便叫谢某1把支付宝的二维码发过来接收了2000元。其在旱江边的铁棚处待了约一个小时后才离开。后来谢某1给其转账了2000元，其把其中的1000元又转给了谢某8，剩下的1000元还没有还给游戏机室的老板。
对庭审过程中谢开明的辩护人向法庭出示的视频截图照片以及欲证实被害人一方于案发前到过赌博游戏机室内赢钱约三万元的事实，经核查，该证据仅能证实被害人一方于案发前曾到游戏机室内赌博的事实，但不能证实被害人一方曾赢钱约三万元的事实，故对该出示的证据欲证实的内容本院不予采信。
本院认为，被告人谢开明、谢声非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪。对公诉机关指控被告人谢开明、谢声的犯罪事实及罪名，经查，结合两被告人及同案人的供述可知，两被告人系因赌博游戏机室发生赌债纠纷而参与限制他人人身自由，两被告人在主观上认为同案人是索要游戏机室所输的赌资，对游戏机室的赌债是否真实存在两被告人是不知情的，在对赌债的处理上，两被告人与同案人事先未商量要进行分赃，事后也没有分赃的行为，两被告人不具有非法占有被害人财物的目的，故基于主客观相一致的认定原则，应认定谢开明、谢声的行为为非法拘禁罪而非抢劫罪，公诉机关认定谢开明、谢声犯抢劫罪属罪名不当，应予更正。在非法拘禁的犯罪中，谢开明、谢声伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在非法拘禁的共同犯罪中，谢开明从被害人被限制人身自由开始即积极参与，期间殴打了被害人，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；谢声在中途才参与，在非法拘禁中起看守的次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人谢声有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人谢开明、谢声如实供述罪行，且当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。对被告人、辩护人提出的被告人的行为不构成抢劫罪的辩解、辩护意见，以及对辩护人提出被告人有坦白情节的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出应认定谢开明为从犯的辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出应认定谢声为从犯的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人建议对谢开明适用缓刑及对谢声免予刑事处罚的辩护意见，本院认为根据本案的性质及被告人的犯罪情节，不宜对谢开明适用缓刑及对谢声免予刑事处罚，对上述辩护意见不予采纳。根据被告人谢开明、谢声犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人谢开明犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月24日起至2018年5月23日止。）
二、被告人谢声犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月24日起至2018年3月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 剑
人民陪审员 江一扬
人民陪审员 陈小勤
二〇一八年三月十四日
书 记 员 何倩雯
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十八条第一款：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款和第四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。