河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民二终字第518号
上诉人（原审被告）：张军宇，农民。
委托代理人：高文韬，河北三和时代（唐山）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李明月，农民。
委托代理人：赵云红，河北省唐山市丰润区丰润镇爱馨法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：唐山神农沃土科技有限公司。
法定代表人：张建民，该公司经理。
委托代理人：么民富，河北朋涛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王金苍，农民。
委托代理人：李威达，河北高阶律师事务所律师。
委托代理人：王立娟。
上诉人张军宇因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2014）丰民初字第1017号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院查明，2013年7月12日，被告唐山神农沃土科技有限公司作为甲方、被告王金苍作为乙方签订《原京华水泥厂院内库房屋面旧瓦拆除换新瓦工程协议》，被告王金苍承包了被告唐山神农沃土科技有限公司的库房屋面旧瓦拆除换新瓦工程。该协议第4条约定：“承包方式：包工包料（大包干）。”第11条约定：“施工中因乙方原因出现的事故由乙方负责，甲方不承担任何责任。”2013年8月19日，被告唐山神农沃土科技有限公司与被告王金苍签订《建设工程施工合同》，被告王金苍承包了被告唐山神农沃土科技有限公司肥料厂新建发酵池工程及车间部分拆除工程、天沟下安装落水管工程。2013年7月13日，被告王金苍在征得被告神农沃土科技有限公司同意的情况下作为甲方、被告张军宇作为乙方签订《承包协议》，被告王金苍将其从被告神农沃土科技有限公司处承包的库房屋面旧瓦拆除换新瓦工程的部分工程转包给被告张军宇，该协议约定：“施工安全由乙方负责，出现任何事故与甲方无关，乙方自己负责。”2013年7月14日，被告张军宇找到原告李明月为其承包的被告唐山神农沃土科技有限公司的库房屋面旧瓦拆除工作，双方未签订劳务合同。原告李明月工作过程受被告张军宇管理，工资由被告张军宇发放。2013年7月16日9时30分许，原告李明月在拆库房屋顶旧瓦时未系安全带，不慎从屋顶摔下受伤。在开庭审理过程中，被告张军宇称为原告李明月准备了安全带和安全大绳，但原告李明月称没有找到上述物品，被告张军宇是否为原告李明月及其他工人准备了安全带等安全防护措施，因原、被告均未提交充分证据，本院无法查清。原告李明月受伤后，被送到唐山市古冶区第二人民医院进行救治，医疗费已由被告张军宇负担。原告李明月当晚又被转入唐山市丰润区人民医院住院治疗，其被诊断为：1、右股骨干踝间粉碎性骨折、2、右桡骨远端骨折并下尺桡关节脱位、3、右额部硬膜下血肿、4、蝶骨、右上颌骨、右颧弓颞骨、右眼眶内壁骨折、5、脑挫伤、6、右膝前后交叉韧带、内外侧副韧带支持带、髌韧带部分撕裂、7、外伤性耳漏，其开支门诊费3849.2元、住院费78935.51元，医疗费合计82784.71元（其中被告张军宇垫付6000元）。原告李明月2013年7月16日至2013年8月2日住院治疗44日，其中2013年7月16日至2013年8月2日的护理等级为一级护理，护理人员为其父李克存、其妹夫代艳伟；2013年8月3日至2013年8月29日的护理等级为二级护理，护理人员为其妹夫代艳伟。原告李明月出院后依照医嘱需休养一个月并需一人护理，护理人员为其妹夫代艳伟。李克存的身份是农民，河北省2013年农林牧渔业从业人员日平均工资为37.44元，代艳伟是河北省遵化市党峪长岭采石厂工人，月工资3100元，原告李明月的护理费为8320.34元【（37.44元／日＋3100元／月／30日）＊18日＋3100元／月／30日＊（26日＋30日）】，其住院伙食补助费为880元（20元／日＊44日）。原告李明月向本院递交鉴定申请，申请本院委托有资质的鉴定机构对其伤残等级及二次手术费进行鉴定，本院依法委托河北省唐山市中级人民法院司法技术辅助室，河北省唐山市中级人民法院司法技术辅助室依法委托唐山华北法医鉴定所对原告李明月的伤残等级及二次手术费进行鉴定，原告李明月开支鉴定费1400元。2014年7月29日，唐山华北法医鉴定所作出唐华（2014）临鉴字第1819号鉴定书，鉴定意见为：“（1）根据GB18667-2002标准，被鉴定人损伤符合4.10.10-i，评定为拾级伤残。（2）二次手术取内固定物费用壹万贰仟元。”被告张军宇2013年7月13日从被告王金苍处支取工程款5000元、2013年7月21日支取工程款6000元，合计支取工程款11000元。
一审法院认为，被告唐山神农沃土科技有限公司与被告王金苍签订的《原京华水泥厂院内库房屋面旧瓦拆除换新瓦工程协议》、《建设工程施工合同》，是二被告的真实意思表示，合法有效，本院予以确认，被告唐山神农沃土科技有限与被告王金苍形成承揽合同法律关系。被告王金苍将其从被告神农沃土科技有限公司处承包的库房屋面旧瓦拆除换新瓦工程的部分工程在征得被告神农沃土科技有限公司同意的情况下，转包给被告张军宇并与被告张军宇签订《承包协议》，该《承包协议》亦是二被告的真实意思表示，合法有效，本院予以确认，被告王金苍与被告张军宇形成再承揽合同法律关系。被告张军宇与原告李明月虽未签订劳务合同，但原告李明月在拆旧瓦时受被告张军宇管理，且工资由被告张军宇发放，故被告张军宇与原告李明月形成劳务合同法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告张军宇是否为原告李明月及其他工人准备了安全带等安全防护措施，因原、被告均未提交充分证据，本院无法查清。但原告李明月作为一个完全民事行为能力人，应当预见到未系安全带在厂房屋顶拆旧瓦存在的危险。综合本案情况，以原告李明月自担其因伤损失的30%，被告张军宇赔偿原告李明月因伤损失的70%为宜。原告李明月开支医疗费82784.71元、二次手术费12000元、护理费8320.34元、住院伙食补助费880元、鉴定费1400元。原告李明月2013年7月16日因伤住院至2014年7月29日鉴定书作出的前一日2014年7月28日，原告李明月的误工日期为378日，原告李明月拆旧石棉瓦的工作属于建筑业，河北省2013年建筑业从业人员日平均工资为97.25元，原告李明月的误工费为36760.5元（97.25元／日＊378日）。原告李明月的身份是农民，被鉴定为十级伤残，河北省2013年农村居民人均年纯收入为9102元，原告李明月的残疾赔偿金为18204元（9102元／年＊20年＊10%）。原告李明月虽被鉴定为十级伤残，精神受到一定损害，但原告李明月要求赔偿精神损害抚慰金3000元数额稍高，本院酌定为2000元。××患者住院、复查及鉴定必然发生的费用，但原告李明月要求交通费1071元数额过高，本院酌定为500元。综上，原告李明月的因伤损失有：医疗费82784.71元、二次手术费12000元、护理费8320.34元、住院伙食补助费880元、鉴定费1400元、误工费36760.5元、残疾赔偿金18204元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元，合计162849.55元，由被告张军宇赔偿70%，即113994.69元。被告张军宇先行垫付的医疗费6000元应当予以扣除，故被告张军宇应赔偿原告李明月因伤损失107994.69元。拆旧瓦换新彩钢瓦工作无需具备特殊资质，故被告唐山神农沃土科技有限公司、被告王金苍不应承担本案民事赔偿责任。遂判决：一、被告张军宇赔偿原告李明月因伤损失107994.69元。限本判决生效后十日内履行。二、驳回原告李明月其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费959元，原告李明月负担288元，被告张军宇负担671元。
判后，上诉人张军宇不服，上诉称：1、一审认定事实不清，适用法律错误。被上诉人唐山神农沃土科技有限公司、被上诉人王金苍在发包时明知其发包的工程属于高空作业，承包方需要一定的施工资质，因其本身具有一定的选任错误，故应该与上诉人一起对被上诉人李明月的损失承担连带赔偿责任。2、一审认定被上诉人李明月的误工时间过长，应按120日计算误工时间和误工费用，并且上诉人实际为李明月垫付医疗费用14000多元，应予以扣除。3、被上诉人李明月本身对其损失的发生具有一定的过错。本案的发生是其不遵守安全操作规程造成的，因被上诉人工作场所属于高空作业，并且拆除厂房高达8米左右，上诉人张军宇为其准备了安全带和安全绳等防护措施，其为了省事没有佩戴上述安全防护品，因此应该承担自身损失的大部分责任。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，请二审依法改判或者发还重审。
被上诉人李明月答辩称：1、李明月误工期限时间是华北鉴定所做的鉴定结论。误工期至定残前一日，到现在李明月还不能从事工作。2、李明月赔偿应由王金苍、神农公司共同承担连带赔偿责任，被上诉人李明月同意该观点。3、张金宇垫付款一审中张军宇只垫付6000元，没有相关票据证明他还垫付了8000元，被上诉人对该8000元不认可。4、一审认定李明月承担此次事故责任的30%，被上诉人认为比例数额过高。在施工现场，上诉人没有提供相关安全设施从事高空作业。一审中也提供了证人证明了该事实。5、交通费认定太低，因为实际住院44天，交通费认定只酌定500元。被上诉人李明月出院后多次复查，被上诉人主张1071元的交通费数额不高。
被上诉人王金苍答辩称：1、被上诉人王金苍与唐山神农科技沃土科技有限公司系承揽关系，与张军宇系再承揽合同关系，双方合同约定“施工安全由乙方（张军宇）负责，出现任何事故与甲方（王金苍）无关，乙方自己负责。”本案中王金苍没有任何过错，与李明月也不存在任何法律关系，因此上诉人提出承担连带责任没有事实和法律依据。2、被上诉人李明月与上诉人张军宇之间是提供劳务关系，应根据各自的过错承担相应的责任。3、库房屋面旧瓦换新瓦工作就是简单的以旧换新工作，不需要任何资质。综上一审认定事实清楚、适用法律正确，请二审依法驳回上诉、维持原判。
被上诉人唐山神农沃土科技有限公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院予以维持。
本院二审查明事实与一审查明的事实相同。
本院认为，上诉人张军宇与被上诉人王金苍之间签订《承包协议》，由张军宇完成库房屋面旧瓦换新瓦工程并按工程量和进度给付工程款，双方之间形成承揽合同关系，承揽合同关系的定做人在选任承揽人时存在过错的才承担民事责任，本案上诉人张军宇承揽的以旧换新工程法律上并未规定需要特殊资质，故其主张应由被上诉人王金苍和神农沃土科技有限公司承担连带赔偿责任理据不足，本院不予支持。一审被上诉人李明月诉请的医疗费用中并未包含张军宇在古冶医院的垫付款，张军宇就该部分费用在一审未提出反诉，故本案不予涉及，双方可另行解决。被上诉人李明月未尽到安全注意义务承担自身损失30%的责任合法合理，上诉人主张李明月未佩戴安全防护品应承担大部分责任，但未提供证据其向李明月提供了安全防护设施，故该项主张理据不足，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费840元，由上诉人张军宇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 常荣印
代理审判员 赵君优
代理审判员 杨 柳
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 李 杰