南京市浦口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）浦刑初字第154号
公诉机关南京市浦口区人民检察院。
被告人江山，男，1968年12月17日，汉族，研究生文化，原明发集团天津滨海新区房地产开发有限公司总经理。2012年3月2日因本案被南京市公安局浦口分局刑事拘留，同年4月8日被该分局取保候审，同年9月2日被逮捕。现羁押于南京市浦口区看守所。
辩护人施列平，福建南州律师事务所律师。
南京市浦口区人民检察院以浦检诉刑诉（2013）190号起诉书指控被告人江山犯职务侵占罪，于2013年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市浦口区人民检察院指派代理检察员雷婷婷出庭支持公诉，被告人江山及辩护人施列平到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市浦口区人民检察院指控，2011年9月至2012年2月间，被告人江山在担任明发集团天津滨海新区房地产开发有限公司总经理，负责天津滨海新区房地产开发有限公司筹建的工作期间，利用职务便利，私自将筹建公司钱款中的人民币140万余元占为己有，其中人民币69万元被江山用于购买房屋，人民币30万元被江山转账给其父亲，人民币13万元被江山转账给其未婚妻张某乙，目前卡内余额为人民币26万余元。2012年3月2日，被告人江山被公安机关抓获归案。
公诉机关认为，被告人江山系公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人江山辩称，款项是北京公司按天津公司的工作进度分批打到我的银行卡上，因为家里要急着办事，我认为都是我名字的卡，所以用了卡里的钱。
辩护人施列平提出的辩护意见是：1、被告人江山在本案的行为构成挪用资金罪而不是职务侵占罪，且挪用的是112万元。2、被告人江山在本案中的行为尚未造成被害单位的经济损失，社会危害性较小。3、被告人江山在接受公安机关讯问时多次表示愿意退赔，应认定被告人江山有主动退赃的行为。4、被告人江山有自首的情节。5、被告人江山系初犯，无犯罪前科。建议法庭对被告人江山在三年有期徒刑以下量刑。
经审理查明，2011年9月至2012年2月间，被告人江山在担任明发集团天津滨海新区房地产开发有限公司总经理，负责天津滨海新区房地产开发有限公司筹建的工作期间，利用职务便利，私自将筹建公司钱款中的人民币149万元占为己有。具体详述如下：
2011年6月14日至9月21日期间，明发集团有限公司通过明发集团北京房地产开发有限公司共分六次将195万元人民币汇入被告人江山2011年5月15日在建行开户的卡尾号为1908的个人建行帐户内用于明发集团天津滨海项目公司筹建。
2011年9月21日被告人江山在建行开通尾号为6574的账户。2011年11月25日被告人江山挂失尾号为1908的建行卡，领取新卡，卡号尾数为2519。
2011年9月29日，被告人江山在建行天津滨海欧美小镇储蓄所将70万元人民币从尾号为1908的建行卡转帐至其本人另一建设银行尾号为6574卡内，此款未用于公司筹建，其中：2012年2月分三次共转账给其父亲江某人民币30万元购买了福建省漳州市龙文区迎宾大道10号锦绣一方丹桂里61幢322号房屋；同月转至其女朋友张某乙帐号62×××34人民币13万元用于婚礼筹办。
2011年9月，被告人江山利用尾号为1908帐户中的人民币69万元购买了福建省厦门市湖里区嘉禾路312号303室房屋一套。
2011年10月，被告人江山从尾号1908卡上取现人民币10万元用于先期支付办公楼租赁的押金，该笔押金退回后被告人江山将此款为己有。
2012年3月2日，被告人江山被公安机关抓获归案。
案发后，公安机关冻结福建省漳州市龙文区迎宾大道10号锦绣一方丹桂里61幢322号、福建省厦门市湖里区嘉禾路312号303室房屋以及被告人江山在中国建设银行北京市西城区建展储蓄所帐号62×××19中的人民币78875元、在中国建房银行天津浙江路分理处帐号62×××74中的人民币192293元、在中国农业银行北京世贸支行帐号62×××14中的人民币205495元，并冻结被告人江山的关系人张某乙在中国建设银行海城支行帐号62×××34中的人民币131227元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人江山的供述，证明2011年4月自己应聘到明发集团担任天津分公司总经理，工作任务是在滨海摘地及创建天津分公司。当时天津分公司尚未成立，北京分公司将筹建款打到自己个人的建行卡上，先后汇款6次总计人民币195万元。2012年年初，自己分别将人民币44万元打给父亲和女友张某乙用于购买房屋和准备婚礼。2011年10月公司项目落地之前的分账都是自己和倪某做的，之后的是财务经理钟某做的事实。
2、证人证言：
（1）证人张某甲（系明发集团有限公司监察审计中心总经理）证言，证实江山于2011年5月上旬受聘于明发集团任天津滨海项目公司经理一职。由于此时天津滨海项目公司尚未成立而没有公司帐户，明发集团南京房地产开发有限公司将公司筹建费用人民币250万元通过明发集团北京分公司分6次转入江山个人的建行帐户（62×××08）。2011年10月集团审计中心审计发现，江山已将其中数十万元人民币未说明详细理由据为己有。明发集团公司董事长助理冯建民多次劝说江山说明不明款项的用途以及归还此部分款项，江山虽口头答应但均未落实。江山个人账户实际收到北京分公司的汇款人民币195万元。江山在天津分公司建立财务帐册后，交给天津分公司财务人民币1万元。由于江山存在经济问题，所以公司没有给他发2011年年终奖和2012年1月工资。
（2）证人庄某（原明发集团行政管理中心总经理）证言，证实江山是我在2011年5月北京招聘的天津滨海项目公司的总经理。我们招聘高管之后都要对新招聘的高管进行职责范围内的说明，我对江山就关于集团的财务制度人民币2万以下的资金使用可以通过区域经理审批使用，超过人民币2万元以上的需要通过集团总裁办审核进行说明。
（3）证人李某（系明发集团北京分公司总经理）证言，证实2011年4月左右，明发集团让江山到北京分公司来熟悉工作情况，江山在北京分公司待了近1个月时间就去了天津组建天津分公司。由于天津分公司前期没有公司帐户，集团的资金没法划拨给他，江山筹建天津分公司的资金划拨到北京分公司再由北京分公司划拨给他。
（4）证人钟某（系明发集团天津分公司财务经理）证言，证实自己于2011年6月中旬到天津分公司任财务经理。2011年10月前，江山对于公司筹备金的使用都是他自己在运作，流水帐目是江山和倪某做的。10月之后，天津分公司的帐户正式使用，我们财务都是经过正常的资金审批流程进行操作。2万元人民币以上的资金使用需要通过集团审批的，这个规定是明发集团所有公司都执行的。天津分公司一共向集团申请了2笔共计人民币250万元的资金，其中1笔人民币150万元是自己按照江山的指示和公司的财务制度，于2011年9月由自己所在财务向集团申请资金调拨。这笔资金是否调拨及之后的使用，自己都不知道。因为这笔钱没有进公司的财务账户。明发集团董事长选定了租赁的办公室地点，出租方一直催我们交钱，但账上没有资金，江山讲他自己垫付10万元押金，这10万元人民币押金是张某乙萌去取的。2011年10月天津分公司成立，因为公司财务没有钱，江山拿了人民币1万元给财务先流转运作。天津分公司的项目土地签订、房屋租赁等事项都是集团董事长决定的，我们只是按日常流程办手续。自己从来没参与过天津分公司宴请相关部委办局领导。
（5）证人张某乙（系被告人江山未婚妻）证言，证实2011年10月，江山说要给自己汇款作为婚礼开支，为此自己在建设银行开立了账户，里面的钱都是江山汇给自己的。
（6）证人刘某证言，证实江山委托自己买茶叶、金门酒、海鲜干货等土特产，自己没有给他发票。另外他欠自己几千元钱，所以江山分两、三次给自己打款人民币9万元。2011年12月，我自己替江山办理了他在厦门一套房产的过户手续，这套房子的总价约六、七十万，听江山讲买房是为了明发集团。江山让自己把房屋简单装修，装修好后空了一段时间，江山说把房子租出去，自己就将房子租了出去。
（7）证人江某（系被告人江山的父亲）证言，证实2012年初，江山说要汇钱给我让我去办一张建行卡。我办好卡后，江山汇款人民币30万元给我，说是给我的赡养费。我考虑到现在的房子很旧了，就在漳州锦绣一方买了一套37平方米的房子，人民币28万元是打到吴萍君的账户上的。
（8）证人陈某甲（系厦门扬成建筑公司董事长）证言，证实江山在明发集团任职的一年左右，我与他没有任何经济来往。2009年年底我给江山汇了人民币20万元，是为了江山出版书籍的事。
（9）证人陈某乙证言，证实江山说有个朋友的小孩可能会考到厦大读书，让我帮他在厦大附近物色一套房子，我全权代理了江山在厦门江头福隆国际的购房，包括找房、和中介及原业主沟通房价、定金等问题。我是与业主的委托人施某谈的，业主是施某的姑丈李振胜。房屋价格是人民币60多万。
（10）证人施某证言，证实我替我姑父李振胜出售了嘉禾路312号303室的房屋，是通过中介交易的，买主是江山，他委托陈某乙办理的手续。房产价格为人民币69万元，房产证上标的人民币26万，是为了避税。
（11）证人王某甲（房产中介）证言，证实自己促成了嘉禾路312号303室的房屋买卖，原房主是一个外籍人士，他委托的一个姓施的人，买主江山委托他朋友陈某乙办理的前期手续。江山还委托了刘某来办理其他手续，2011年9月21日江山完成了这套房屋的交易。交易价款为人民币69万，房产证上的人民币26万元是为了避税。后这套房屋刘某委托我们中介出租。江山讲房子是给小孩读书用的。
（12）证人谭某（系江山厦门房屋承租人）证言，证实2012年1月中旬。我通过一个房屋中介介绍，与房屋代理人刘某签订了租房协议，每月租金人民币2700元，听说这套房的房主常住北京。
（13）证人倪某（系原明发集团天津分公司行政经理）证言，证实自己2011年6月任职天津分公司行政经理，在前期就是办理租赁办公场所、员工招聘等工作。自己就办公室租赁及日常开支向江山申请了人民币80多万元资金，另还有购车约人民币70万元。自己没有听江山讲其接触过相关部委办局的领导。自己在任职期间，就所花费的资金编了表格附相关凭证，但是账目中列支的活动费、礼品费，自己都不清楚。集团董事确定天津分公司的租赁地点后，因为资金不到位，江山垫付了人民币10万元押金，是张某乙萌去取的钱。天津分公司成立后，集团公司的钱过来后才把租金交了，拿回人民币10万元押金，这人民币10万元自己交给江山了。
（14）证人张某乙萌（系明发集团天津分公司行政助理）证言，证实2011年7月，天津分公司要租赁写字楼，倪某与房屋出租方商谈了合同的事情，集团老板把房屋价格也定好了。10月份，因为有竞争对手要租这个楼，出租方让我们交房屋押金。因为当时公司没有钱，江山给了我和钟经理一张他个人的银行卡，我们到了欧美小镇附近一个银行，从这张卡上取了人民币10万元支付了房屋押金。12月，我们公司将集团调拨的资金开了支票付了房租和押金，之前交的人民币10万元押金应该退出来了。
（15）证人赵某（系明发集团天津分公司出纳）证言，证实自己是2011年9月底入职的。10月天津分公司设立正式银行帐户，当时因为集团没有拨款，账户上没有钱，江山给了自己人民币1万元钱用于周转，没有讲这钱是什么性质。10月集团审计来公司时，江山提交了6-9月的资金使用流水账，这些自己没有见过。公司办公楼的租金是正式帐户设立后，集团公司调拨资金到天津公司帐户后，公司开支票支付的。
（16）证人马某（系国土资源部服务局物业中心总经理）证言，证实自己的工作范围就是针对本单位的职工宿舍的服务后勤，我们不跟外面的企业来往。自己不认识叫江山的人，因为小孩才三、四岁，自己在外一年多没有应酬了。
（17）证人王某乙（明发集团北京分公司驾驶员）证言，证实2011年上半年至9月份，江山每次到北京来都是自己为他开车，他在北京没有什么应酬，也没有什么朋友。
3、书证：
（1）户籍资料，证实被告人江山的出生日期为1968年12月17日，已达到完全刑事责任年龄。
（2）员工登记表、工作联络单、工资表、银行存取款业务回单，证实江山是明发集团的工作人员，2011年5月3日根据天津滨海项目的工作需要，明发集团决定外派江山任职天津滨海项目总经理，在滨海项目公司办公地点确定前，江山将在北京公司临时办公，江山于5月5日前到岗。需要北京分公司配合的事项有：安排江山的临时办公场所、办公用品其他相关事宜，将江山的入职资料原件寄到集团人力资源部，江山工资由总部代为发放。明发集团天津滨海新区11月份、12月份的工资表中均有江山，存款单证实工资都已经存入江山的农业银行账户中，数额与工资表中的一致。
（3）电话记录、证明，证实江山是漳州市芗城区第七届人大代表（2006.12－2011.12），现已未担任第八届人大代表。
（4）报案材料、发破案经过、抓获经过，证实本案是2012年2月15日，明发集团有限公司监察审计中心总经理张某甲报案，2012年3月2日公安机关获知江山在北京东三环北路中青大厦3701室与集团公司审计约谈，后公安赶至该地将江山抓获。
（5）明发集团公司关于资金计划编制及审批流程更新的通知（2011年5月），证实单笔人民币2万元以下资金支付由各公司总经理按规范规定审批支付，其余均纳入月度资金计划。
（6）请求事项审批表、内部资金调拨申请表、入账通知书、情况说明，证实2011年6月1日江山向明发集团申请天津滨海新区项目公司开办费，由于公司没有注册，没有账户，请求将开办费用先转到北京分公司，后分两次共向明发集团申请250万元的开办费。2011年7月11日明发集团南京房地产开发有限公司向北京分公司打款人民币100万元，9月21日明发集团向北京分公司打款人民币150万元。2011年9月份江山向北京分公司提出人民币160万元的申请，由于北京分公司账户无法大额提现，也不能向个人账户转账，后通过北京亚奥华贸副食品商城有限责任公司向江山个人账户转账。
（7）电汇凭证、备用金借款单、网上银行电子回单，证实明发集团北京分公司直接或间接向江山的建设银行个人账户尾号1908转入钱款共计人民币195万元，另江山从北京分公司领现金人民币7万元，北京分公司电汇天津元泰汽车销售服务有限公司人民币72万余元用于天津分公司购买车辆。
（8）北京分公司与天津分公司账目往来明细、付款凭证，证明明发公司资金审批流程制度及向江山所在天津分公司拨付款项的情况。
（9）账目明细，证实2011年9月礼品费用人民币30万元，10月活动费用人民币110万元，均无凭证，其余人民币50余万元均用于天津分公司日常支出。10月交接时，公司帐上仅有人民币1万元。
（10）银行交易明细、转账凭条、取款凭条、挂失领卡查询记录，证实被告人江山尾号为1908的建行卡是2011年5月15日开户的，该卡上2011年6月14日现金存入人民币5万元，6月29日现金存入人民币5万元，8月5日现金存入人民币5万元，8月29日现金存入人民币20万元，9月13日转账存入人民币80万元，9月21日转账存入人民币80万元；9月25日转账支取人民币30万元到施某账户，10月18日现金支取人民币10万元（取款凭条上签字人是张某乙萌、江山），10月25日转账支取人民币39万元到李振胜账户，10月29日转账支取人民币70万元到江山尾号为6574的账户，2012年1月20日转账支取人民币1万元，2月17日转账支取人民币5万元到刘某账户。2011年11月25日江山挂失尾号为1908的建行卡，领取新卡，卡号尾数为2519。2011年9月21日江山在建行开通尾数为6574的账户，2011年10月29日该账户内转账存入人民币70万元，2012年2月7、8、9日分三次共转账支取人民币30万元到江某账户，2012年2月17日ATM转账支取人民币3万元到张某乙账户，ATM转账支取人民币2万元到刘某账户，2月18日转账支取人民币2万元到刘某账户，2月19日转账支取人民币10万元到张某乙账户。江山农业银行卡的交易明细证实2011年6月至12月份的工资已经打到江山的银行卡内。张某乙的建行银行卡交易明细证实张某乙账户上在2012年1月20日转账存入人民币1万元，2月17日ATM转账存入人民币3万元，2月19日转账存入人民币10万元。刘某的建行银行卡上2012年2月17日从江山账户上通过ATM转账分两次共存入人民币7万元，2月18日转账存入人民币2万元。江某的建行账户内2012年2月17日从江山账户内分三次转账存入共人民币30万元，2月23日转账支取人民币28万元到吴萍君账户。
（11）冻结存款通知书，证实冻结江山在建行尾号为6574的银行卡内人民币192293元，冻结江山在农行尾号3214的人民币205495元，冻结张某乙在建行尾号2634的人民币131227元，冻结江山在建行尾号为2519银行卡内人民币78875元。上述银行卡内冻结总额为人民币60余万元由公安机关冻结。
（12）国土资源部回函，证实国土资源部无马青松此人，但有一名工作人员马某与公安机关协查函提供情况相近。
（13）房屋买卖合同、土地证，证实江山购买李振胜所有的湖里区嘉禾路312号303室的房屋，合同价款人民币26万元。该房产已由公安机关冻结。
（14）房地产买卖协议书、函，证实江某从周小玲和叶祺华处购买一套位于漳州市龙文区锦绣一方61幢322号的房屋，该房产已被公安机关冻结。
（15）声明、关于江山一案的情况说明，证实明发集团有限公司出具声明证实董事长黄焕明常住香港，对国内各城市公司的具体事务较少过问，关于明发集团（天津滨海新区）房地产开发有限公司的资金支出，江山未曾向董事长黄焕明请示过，更没有得到黄焕明的批准，除了明发集团（天津滨海新区）房地产开发有限公司正常业务以外的所有其他支出均为江山个人所为。
（16）明发集团总裁黄连春、明发集团监察审计中心副总裁张某甲分别出具情况说明，证实集团所属城市总经理的权限主要是部门经理以下人员的招聘录取权、2万元以下费用支出的审批权以及公司具体事务的执行办理权。重大事项是要先填写事项审批表，经集团相关中心审批，最后集团总裁领导签批后开始执行的。集团在对天津滨海新区项目审计时发现财务有问题，其中有人民币175万余元没有任何审批手续且没有任何单据，公司要求江山提供资金流向，江山不予提供，公司多次规劝江山退还资金，江山均未退还。因江山在职期间侵占公司巨额资金，取消其年终奖金，并扣发2012年1月和2月份的工资。
（17）情况说明、证明、记帐凭证、房屋租赁合同，证实2011年10月张某乙萌和钟某从江山银行卡（公司打款的卡）内取出10万元现金，用于支付公司房屋租赁押金；2011年12月天津分公司将租房押金和首付租金支付到承租方账户上，倪某从承租方将10万元押金取回，并按江山指示，存入江山的农行卡内。
（18）天津市国有建设用地使用权出让合同，证实2011年10月－11月，江山共与天津市滨海新区规划和国土资源管理局签订12份建设用地使用权出让合同。
（19）明发集团天津滨海新区项目办公室装修工程合同书，证实明发集团天津分公司与福建豪太装饰设计工程有限公司天津分公司签订装修合同。
（20）账目票据，证实江山筹建天津分公司的相关账目票据。
（21）情况说明，证实明发集团有限公司的注册地在厦门市，但明发集团六大管理中心的办公地点在南京市浦口区滨江大道1号，与明发集团南京房地产开发有限公司合署办公。
（22）情况说明，证实明发集团董事长助理冯建民和监察审计中心总经理张某甲曾一起到天津分公司找江山面谈，规劝江山说明资金用途并退回资金，江山虽口头答应，但没有任何行动，也没有说明人民币70万元银行卡的去向，最后其告知无法退还。2012年2月7日，冯建明和张某甲陪同新任命的天津分公司总经理李建去天津分公司与江山交接工作，当天上午江山在天津分公司召开最后一次会议，下午江山就没有在公司出现，也无法联系上江山。
上列证据来源合法有效，内容客观真实并已经庭审质证，本院予以采信。
本院认为，被告人江山系公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，应依法惩处。南京市浦口区人民检察院指控被告人江山犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，应予支持。被告人江山归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人江山的辩解意见是对自己犯罪行为的错误认识，故本院不予采纳。辩护人施列平提出的“1、被告人江山在本案的行为构成构成挪用资金罪而不是职务侵占罪，且挪用的是112万元。2、被告人江山在本案中的行为尚未造成被害单位的经济损失，社会危害性较小。3、被告人江山在接受公安机关讯问时多次表示愿意退赔，应认定被告人江山有主动退赃的行为。4、被告人江山有自首的情节。5、被告人江山系初犯，无犯罪前科。”辩护意见，经庭审查明，被告人江山将原应当用于筹建天津分公司的款项人民币149万元未用于天津分公司的筹建，而是用于其父亲的赡养、筹办婚礼及个人购房等，表明其在主观上具有侵占公司财产的故意、客观上实施了侵占公司财产的行为；且公安机关是在接到报案后，在获知被告人江山于2012年3月2日在北京东三环北路中青大厦3701室与集团公司审计约谈的情况下，赶至该地将被告人江山抓获；另至本案审理期间，被告人江山虽表示愿意退赃，但未有实际退赃行为。因此对辩护人提出的1、2、3、4点辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出的第5点辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人江山犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，没收财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的38日，即自2012年9月2日起至2019年7月25日止。没收财产款项自判决生效之日起一个月内缴纳）
二、依法追缴被告人江山及相关关系人江忠吉、张萌违法所得人民币一百四十九万元及孳息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄德斌
人民陪审员 王必怡
人民陪审员 姜桂兰
二〇一三年六月十九日
书 记 员 杨 莹