广东省韶关市浈江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0204刑初202号
公诉机关韶关市浈江区人民检察院。
被告人刘杰，男，1991年4月18日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地与住址均为韶关市曲江区。2017年5月7日因本案被羁押，次日因涉嫌犯敲诈勒索罪被刑事拘留，同年5月22日因涉嫌犯诈骗罪被依法逮捕，现羁押于韶关市看守所。
辩护人肖学锋，广东硕源律师事务所律师。
韶关市浈江区人民检察院以浈检诉刑诉〔2017〕186号起诉书指控被告人刘杰犯诈骗罪，于2017年8月17日向本院提起公诉，本院经审查于同日立案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。韶关市浈江区人民检察院指派代理检察员汪婷出庭支持公诉，被告人刘杰及其辩护人肖学锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2017年5月3日，被告人刘杰从其哥刘某处得知廖某4因躲债而失踪的消息，便产生利用该消息骗取财物的想法。次日0时许，刘杰使用其购买的手机电话卡，陆续编造多条短信发送给廖某4的姐姐廖某1以表明廖某4在其手上，并以此索要人民币15万元，要求廖某1先把钱存入支付宝，再将支付宝账号及密码提供给其。后刘杰因多次输错密码导致支付宝被冻结，钱款未能取出。
2017年5月4日，廖某1已向公安机关报案。同年5月7日，刘杰被民警抓获。
公诉机关就指控的犯罪事实，当庭讯问了被告人，并出示了相关证据，据此认为被告人刘杰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，但尚未得逞，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任。公诉机关提出被告人刘杰归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚的公诉意见。
被告人刘杰对起诉书指控的罪名及犯罪事实均没有异议，自愿认罪。
被告人的辩护人提出以下辩护意见：1、刘杰属于犯罪中止；2、没有给被害人造成财产损失，从一定意义上可以说没有造成损害；3、已取得被害人谅解；4、刘杰没有前科，是初犯，归案后坦白认罪，有悔改表现；5、刘杰已受到了应有的惩罚，让刘杰回归社会更体现公平、合法。综上，刘杰虽然涉嫌诈骗罪，但属于犯罪中止，建议法院给刘杰一个改过自新的机会，对刘杰减轻处罚或者免除处罚，如果判处有期徒刑，希望判处缓刑。
经审理查明：2017年5月3日，被告人刘杰从其哥刘某处得知廖某4因躲债而失踪的消息，便产生利用该消息骗取财物的想法。次日0时许，刘杰使用其购买的手机电话卡，陆续编造多条短信发送给廖某4的姐姐廖某1以表明廖某4在其手上，并以此索要人民币15万元，要求廖某1先把钱存入支付宝，再将支付宝账号及密码提供给其。廖某1按刘杰的要求将支付宝账户及密码提供给刘杰后，刘杰因多次输错密码导致支付宝被冻结，钱款未能取出。
2017年5月4日，廖某1已向公安机关报案。同年5月7日，刘杰被民警抓获。
另查明：2017年9月26日，廖某1向本院出具谅解书，对被告人刘杰的行为给予谅解。
上述事实有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实：本案的受理及立案情况。
2、户籍证明，证实：刘杰案发时是成年人，无前科。
3、到案经过，证实：2017年5月7日，在上海市黄浦区广西南路新世界酒店将刘杰抓获，5月8日依法拘留。
4、扣押决定书、扣押清单、电脑照片，证实：2017年5月8日侦查机关依法扣押何某手提电脑一台（黑色，惠普牌，型号：HP246G3）以及刘杰对电脑、支付宝登陆界面的指认。
5、调取证据通知书、通话清单，证实：2017年5月4日至5月7日刘杰使用手机号码170××××9750与廖某1使用的手机号码135××××1421有频繁的短信聊天记录；2017年5月3日刘某手机与廖某1有通话记录。
6、接受证据清单、手机通话记录截图、短信聊天记录截图，证实：廖某1与刘杰的短信聊天内容以及刘杰启用170××××9750号码时拨打其自己手机号码158××××0370的通话记录。
7、廖某1出具的谅解书，证明廖某1对刘杰的行为给予了谅解。
（二）证人证言
1、谢某的证言
我单位一员工名叫廖某4失踪了，我最后见到他是2017年4月27日的时候，之后就没见过他了。
2、赖某的证言
我与廖某4我们是同事关系，也是同一间宿舍的舍友，差不多四年同事了。2017年4月27日白天和晚上我都有见过廖某4，晚上七八点钟左右他都还在宿舍，我平时比廖某4早睡，所以4月27日晚上也不知道他是什么时候离开的。5月5日下午17时30分左右，才知道廖某4失踪的事情。
3、刘某的证言
刘杰4月26日回到韶关的，回到韶关之后，他就在我宿舍跟我一起住了几天，5月5日他就去上海打工了。刘杰他回韶关之后，我看到他在用三部手机，一台是苹果6系列的，一台是苹果4系列的，还有一台好像是国产的。我不知道这几部手机的号码，平时都是只用一个号码跟我联系。我知道刘杰的手机号码就是158××××0370。
5月2日晚上，我和刘杰在宿舍聊天，然后我就说廖某4不见了，不知道是不是欠别人钱跑路了。我说了廖某4失踪的消息之后，刘杰表现挺正常的，我没有发现有什么异常。我认识廖某4的姐姐，没有廖某4姐姐的电话，我没有保存过她的电话。我记得她5月3日的时候打过电话给我，但是我也没有存名字。
4、李某的证言
我没有去过广东省韶关市，大概5年前我在广东的广州市务工过，后我来了上海市从事厨师行业至今，一直没有去过广东韶关市。
我们（厨师朋友，大概有5人）聚集在新假日酒店住宿是因为厨师长梁有伟在上海市黄浦区广东路上的一茶餐厅包下了厨房工务，要组织人员做事，他5月6日就找到我做厨师，我觉得待遇还可以就过来了，因为茶餐厅的宿舍没有弄好，我们就暂时住在酒店里。我有两个号码，移动182××××0913，联通17621273650。
5、何某的证言
我认识刘杰一年多，但是我们很少接触。2017年5月6日下午（具体时间不记得了）刘杰向我借的手提电脑。
2017年5月5日，我和刘杰及他朋友从韶关坐火车到上海南站是6号早上十一点钟左右，后我们住在上海市黄浦区广西南路的新假日豪都酒店延安店，当时我和刘杰是住219房间，到房间后我就去洗澡了，我洗完澡出来刘杰就叫我把我的手提电脑拿来给他下载游戏用一下，我就把我的手提电脑拿出来给他，后我看了两眼刘杰拿我电脑在做什么，我看到他在下载英雄联盟游戏后就没有去看他了。我就自己用我的手机在玩游戏了。
刘杰除了跟我借过电脑外，没有借过手机打电话和发信息，但是我不知道他有没有在我去洗澡的时候拿过我的手机去用过。除了5月6日那天刘杰借过我电脑外，他在之前没有借过我的电脑。
6、彭某的证言
我舅舅梁某2是云浮人，在上海有十几年了，一直是做厨房，我是他介绍来上海的，刚刚来上海住了一晚就被传唤至派出所。我就一部手机，红米手机，号码是：132××××7685。
7、梁某1的证言
2017年4月25日，我们在音乐广场做厨房的，因为重新装修，就不要我们厨工了，于是我们就回家，和我一辆车一起回广东的有六人，分别是刘杰、梁某3、廖某2、梁某2，还有一个我不认识的。我就一部手机，华为手机，号码是：186××××3270。
8、廖某2的证言
2017年4月25日，我和刘杰坐火车从上海来到广州，之后再到韶关，我们在韶关步行街附近的7天连锁酒店住了两晚，在金易来酒店住了一晚，这四天我们去了南华寺，然后去了步行街逛街，玩游戏机还有打麻将等等。我有两个手机，一部IPHONE5S，一部OPOPR9S，号码是152××××8630、136××××3776、还有一个17601333519。这个号码我不是打电话专门用来玩游戏的。
我是4月30日中午就离开了韶关，5月4日又从云浮来到韶关，在7天连锁酒店住宿一晚，第二天和刘杰等人一起坐车来到上海。
刘杰具体有多少台手机其不清楚，我一直见他都是用2台手机，一个号码是17621260418，另一个是158××××0370。
9、廖某3的证言
2017年5月2日14时01分我老婆杨某接到一个电话：0109×××0称:要我们通知廖某4还款7000元。我拨打我儿子廖某4的电话关机了，今天我来廖某4的单位韶关市浈江区犁市镇供电所找他，才知道廖某4失踪了。
2017年4月28日廖某4没去韶关市浈江区犁市镇供电所上班，直到现在一直都联系不上他。
10、杨某的证言
2017年5月4日报我儿子廖某4失踪，公安机关同日立案侦查。水上派出所于2017年5月5日在凯旋华府对出水面发现一“无名尸”，经采集DNA样本与我的DNA样本进行比对，证实就是廖某4。我对廖某4溺水死亡没有异议。
（三）被害人廖某1陈述
2017年5月4日开始，我收到了170××××9750发来的短信，说我弟弟在他们手上，要我帮我弟弟还15万元欠款。5月6日，我还是继续和他聊天，后来聊着聊着，我和家人就很害怕他真的会伤害我的弟弟，我就和他说同意给钱他。但是，希望可以少点，他就叫我给10万。我和家人就准备钱了。准备好钱后，我就联系他，他就叫我把钱存进我的支付宝内，然后把支付宝账户、密码给他。我存入了3500元试探他，看看我弟弟在不在他手上。接着，我就把支付宝账户、密码都给了他了。一会他就联系我说密码不对，我自己尝试登陆发现是对方输入多次错误密码被冻结3小时了。接着，我就承诺他说三个小时会给改成一个简易密码。但是我改好后，再给他发过去的时候，他就再也没有联系过我了。
我提供给对方的支付宝账户是905×××＠ｑｑ.ｃｏｍ；密码是liaoxiu8328459，后来我把密码改成a123321b。支付宝账户里面的钱没有变动。我没有损失财物。
（四）被告人刘杰的供述和辩解
2017年4月26日因为上海的工作暂时没有得做了，我就从上海回来韶关，我一直住在我哥哥家中。2017年5月4日中午，我哥刘某就和我闲聊起来，他说：今天接到廖某4姐姐的电话，她说廖某4不见了。我听到这个消息后，心里就产生了一个想法：“能不能利用廖某4失踪的这段时间，联系他的家属，骗一点他的钱来用。”我就利用我哥哥刘某上厕所的空隙，翻看了我哥刘某的手机通话记录，记下了廖某4姐姐的电话。我找到我之前限制的苹果4S手机，插入我之前2016年10月在微信朋友圈购买的黑卡（170号开头，具体号码不记得）。就发送了第一条信息给廖某4姐姐的号码，内容是“你是廖某4姐姐”。接着我就和他姐姐对话了几天（断断续续得聊了几天），我和她说，她弟第欠我的钱，要她家人准备好钱还钱，我已开始对话的目的就是要她相信，她弟弟廖某4在我的控制内，接着我就叫她准备好15万元给我，后来她相信了。她叫我给银行卡号给她，我就和她说叫她把钱转到一个支付宝号后，把支付宝账号。密码给我，我自己处理。（2017年5月5日，我和廖某2收到厨房长通知上班的电话，于是我们就乘坐了火车来到上海），5月6日到了上海后，我收到廖某4姐姐提供的支付宝账户、密码登陆，因为我紧张输错了密码，账号被锁了，我就信息给廖某4姐姐说密码错了，接着我越想越不对，感觉密码错误是一个陷阱，于是，我就和廖某2去了外滩东方明珠玩的时候，我就把手机扔下了河。5月7日上午，你们公安就把我抓获了。
（五）鉴定意见
法庭科学DNA鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实：2017年5月5日在凯旋华府对出河面发现的一具男性尸体为廖某4。鉴定意见已告知当事人。
（六）勘验检查、辨认笔录
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片、指认照片，证实:韶关市浈江区风度南15号401房现场的情况以及刘杰对丢掉涉案手机、电话卡的地点的指认。
2、辨认笔录，证实：刘杰辨认出廖某4。
以上证据均经当庭宣读、出示、辨证、质证、认证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认并作为本案的定案依据。
本院认为，被告人刘杰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，但尚未得逞，其行为已构成诈骗罪，依法应以诈骗罪追究被告人刘杰的刑事责任。公诉机关指控刘杰犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以认定。被告人刘杰在实施犯罪的过程中，由于其输入密码的错误导致其未能得到钱款，是其意志以外的原因造成的，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，对辩护人提出的被告人刘杰的行为属犯罪中止的辩护意见，本院不予采纳；鉴于被告人刘杰归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪，又取得被害人的谅解，本院依法对其减轻处罚但不予适用缓刑，对辩护人提出的相关意见不予采纳，其余意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人刘杰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币五千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从二○一七年五月七日起至二○一九年六月六日止。罚金限于本判决书发生法律效力之日起十日内向本院缴交，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 新
审 判 员 王 伟
人民陪审员 张小兰
二〇一七年十一月十三日
书 记 员 华明福