福建省厦门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）厦刑初字第98号
公诉机关厦门市人民检察院。
被告人陈进兴，男，1990年10月4日出生，苗族，初中文化，无业，户籍地海南省琼中黎族苗族自治县，暂住本市思明区。曾因犯盗窃罪于2013年7月3日被福建省厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑七个月零十五日，并处罚金人民币三千元，2013年11月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月7日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕。
辩护人常福芹，福建东方格致律师事务所律师（由厦门市法律援助中心指派）。
厦门市人民检察院以（2014）厦检刑诉字第79号起诉书指控被告人陈进兴犯贩卖毒品罪，于2014年7月16日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2014年8月7日公开开庭审理了本案。厦门市人民检察院指派代理检察员林琦源出庭支持公诉。被告人陈进兴及其辩护人常福芹到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市人民检察院起诉指控，2014年1月6日11时许，被告人陈进兴与毒品买家张某（另案处理）通过电话商定，以每克人民币70元（币种，下同）的价格贩卖100克冰毒给张某，同时约定次日交易。
同年1月7日11时许，被告人陈进兴如约携带冰毒前往厦门市思明区思明北路“厦门方之缘酒店”219房间，在与买家张某、吕某某（另案处理）进行交易时，被公安机关当场抓获，现场缴获白色晶体3包，毒资7000元。经鉴定，共净重73克的2包白色晶体检出甲基苯丙胺成分，另1包净重23.2克的白色晶体未检出甲基苯丙胺成分。经现场检测，被告人陈进兴甲基安非他明试剂检测呈阳性。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人陈进兴，宣读并出示缴获在案的毒品、人民币现金、手机、钱包等物证；手机通话记录清单、户籍证明、前科资料、到案经过、情况说明、相关法律文书等书证；证人张某、吕某某的证言；被告人陈进兴的供述和辩解及同步录音录像；厦门市公安局毒品检验报告、现场检测报告等鉴定意见；现场监控录像等证据。
起诉认为，被告人陈进兴违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺96.2克，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈进兴因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年之内再犯本罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人陈进兴已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因，在贩卖毒品过程中有23.2克未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，该部分犯罪系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人陈进兴到案以后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请依法判处。
被告人陈进兴对指控的事实及罪名均无异议。其辩护人提出的辩护意见是，被告人的主观恶性不深，文化程度低、交友不慎方走上犯罪道路；具有坦白情节，真诚认罪、悔罪；所贩毒品中有23.2克系犯罪未遂，且系在公安机关布控下进行，不可能成功，毒品未流入社会，社会危害性较小。建议对被告人从轻处罚。
经审理查明，2014年1月6日11时许，被告人陈进兴与毒品买家张某（另案处理）通过电话商定，以每克70元的价格贩卖100克冰毒给张某并约定次日交易。
同年1月7日11时许，被告人陈进兴依约携带冰毒至厦门市思明区思明北路“厦门方之缘酒店”219房间，在与买家张某、吕某某（另案处理）进行交易时，被公安机关当场抓获，现场缴获白色晶体3包，毒资7000元。经鉴定，共净重73克的2包白色晶体检出甲基苯丙胺成分，另1包净重23.2克的白色晶体未检出甲基苯丙胺成分。经现场检测，被告人陈进兴甲基安非他明试剂检测呈阳性。
认定上述事实有以下经庭审举证、质证的证据佐证，本院予以确认：
1.受案登记表、立案决定书、到案经过、强制措施等诉讼文书，证实本案的案发、侦破、被告人陈进兴到案及被采取强制措施等事实。
2.取证笔录、称重笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片，证实2014年1月7日11时许，民警在本市思明区思明北路“厦门方之缘酒店有限公司”219房间，当场缴获了三包疑似冰毒的白色晶体和毒资6000元，向被告人陈进兴提取金立牌Gn205型手机一部（号码为1323592****）及毒资6000元整（均为百元新钞，其中有号码为L7U8645497、M6S6962145、F0Y3281913、F003501768等60张）并予以扣押；经对三包疑似冰毒的白色晶体称重，毛重分别为36.19克、24.43克、38.51克。
3.提取笔录、扣押物品清单及照片，证实2014年1月7日，民警在“方之缘”酒店219房间向张某提取白色钱包1个、用透明塑料袋包装的白色晶体冰毒可疑物3包、10张面值100元的人民币共1000元、从张某号码为1327592****的手机中提取张某与“阿星”联系的11条短信，内容分别为“大军说要七十克”，“多少钱啊”、“昨天讲好一百个怎么少了这么多啊”、“啊杰，都是兄弟，不骗你，以经很低了”，“是70块钱一克啦”，“什么时候能给我”、“半小时左右”、“你到特香包给我电话”、“行”、“方之缘酒店219房间”、“好”。
提取笔录、提取物品／文件清单及短信照片，证实2014年4月9日，民警通过陈进兴被扣押的手机翻拍出四个手机屏幕截图让陈进兴确认。提取内容4幅照片截图分别是和“大军”电话1323592****通话一次，时间2：06；短信一次“小弟你忙回来，12点在回来”，时间2013年12月29日。和“阿杰”电话1327592****联系一次，时间7：05；短信联系一次，“方之缘酒店219房间”，时间2014年1月7日。
4.厦门市公安局（厦）公（刑）鉴（理化）字（2014）7年毒品检验报告，证实本案现场缴获白色晶体3包，净重分别为37.7克、23.2克、35.3克；经分别取样检测，于检材2014L0006-1、2014L0006-3中均检出甲基苯丙胺成分，检材2014L0006-3中未检出甲基苯丙胺成分。
5.福建省毒品实物上缴收据，证实本案缴获的甲基苯丙胺73克已经上缴。
6.现场检测报告书、照片，证实被告人陈进兴的尿样经甲基安非他明检测试剂检测呈阳性。
7.通话记录清单，证实被告人陈进兴号码为1323592****手机的通话情况。
8.证人吕某某的证言、辨认笔录及照片，证实2013年年初，其与李某甲、李某乙在聊天偶然听一广西籍扒手提起他朋友“阿星”在贩卖冰毒。至2013年11月的一天，李某甲找其告知李某乙因涉嫌经济犯罪被刑拘，李某乙要举报“阿星”贩毒，李某甲再三要其帮忙寻找“阿星”并通知警方抓捕。后来，其让有吸毒史且对贩毒的层面比较熟的“阿杰”（即张某）帮忙，并提供号码为1327592****的手机给他用。2013年12月底，张某找到“阿星”，二人商定交易100克冰毒，每克70元。2014年1月6日，其和张某到思明大队报告，并协助民警安排抓捕。1月7日上午9时许，其和张某到思明区思明北路149号的美仑方之缘酒店的219房间，张某称一会儿“阿星”会带100克冰毒来房间与他交易。约11时20分，“阿星”到219房间从裤子后面口袋拿出一个白色的钱包给张某，张某打开钱包拿出三个透明塑料袋包装的冰毒后拿出一叠钱给“阿星”，民警就进来将他们抓获。
9．证人张某的证言、辨认笔录及照片，证实其向警方举报一外号“阿星”的海南籍男子在思北附近贩卖毒品，电话是1323592****，并表示愿意配合公安机关工作。2014年1月6日下午，其电话联系“阿星”要买100克冰毒，每克70元，约定7日交易。7日上午9时许，其和老吕到思明北路149号的美仑方之缘酒店219房间。过了一会，“阿星”发短信告诉其只有70克，其就问他怎么少这么多后又打电话问他，他说货已经在准备了，有100克，其就把地址发短信给他。约11时20分许，“阿星”到酒店219房间后从裤子后面口袋拿出一个白色钱包给其，其打开钱包拿出三个透明塑料袋包装的冰毒。“阿星”在数钱时被民警抓获。经照片辨认，其确认被告人陈进兴即“阿星”。
10.被告人陈进兴的供述，供称2014年1月6日中午12时许，朋友“阿杰”（即张某）打电话向其购买100克冰毒，其是帮东北人“大军”贩卖冰毒，自己并没有货，“大军”当时与其住在一起就让其和张某谈好每克冰毒70元，地点约在思明北路“方之缘”酒店，于次日交易。1月7日10时许，张某打电话问其货准备好就过去交易，“大军”手头没那么多货就打电话给上家。约11时许，“大军”的朋友拿货到其楼下，“大军”取完后交给其一袋冰毒。其根据张某发的交易地点的短信到“方之缘”酒店219房间，房内有一老头，其交给张某装有3小包冰毒的袋子，张某给其一叠钱后即被民警查获。其贩毒是因刚刑满释放在江头遣送站遇到“大军”，他让其帮助卖冰毒并给其好处。这次事成后，“大军”答应给其3000元好处。
11.厦门市公安局思明禁毒大队出具的《情况说明》，证实（1）民警根据被告人陈进兴交代的同伙“大军”，对“大军”可能租住的本市圆通中心25B10的房间检查，未能发现该人及相关人员资料的线索，后又对其手机号码使用情况进行侦查，尚未发现其踪迹。目前，该队仍对“大军”进行布控中。（2）现场缴获的毒资7000元系该队事先准备的款项已收回；1323592****机主周云目前尚未找到，无法核实情况。（3）张某和吕某某不是公安特情人员，张某目前无法找到进一步落实相关情况，其手机已经处于关机状态。
12.刑事判决书、释放证明书（副本）、罪犯档案资料，证实被告人陈进兴于2013年7月3日被厦门市湖里区人民法院以盗窃罪判处有期徒刑七个月零十五日，并处罚金三千元等刑罚。并于2013年11月21日刑满释放。
13.海南省琼中黎族苗族自治县公安局中平派出所《证明》、常住人口基本信息，证实被告人陈进兴的自然情况。
本院认为，被告人陈进兴违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺96.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈进兴由于意志以外的原因，在贩卖毒品过程中有23.2克未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人陈进兴因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年之内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈进兴到案以后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人请求对被告人陈进兴从轻处罚的意见可以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈进兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2029年1月6日止。）
二、随案移送的作案工具金立牌手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 庄学忠
代理审判员 彭亚奴
代理审判员 张俊锋
二〇一四年六月十三日
书 记 员 饶 珊
附：本案适用的法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。