浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙甬民一终字第541号
上诉人（原审原告）：王保敬。
被上诉人（原审被告）：华润万家生活超市（宁波）有限公司镇海店。
代表人：许昆年。
委托代理人：梁敏。
上诉人王保敬因劳动争议一案，不服浙江省宁波市镇海区人民法院于2014年6月10日作出的（2014）甬镇民初字第273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月18日公开开庭进行审理。上诉人王保敬，被上诉人华润万家生活超市（宁波）有限公司镇海店（以下简称华润万家镇海店）的委托代理人梁敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：王保敬于2012年10月1日进入宁波千里马客货运输有限公司（以下简称千里马公司）工作，双方存在事实劳动关系。由于华润万家镇海店要开通购物巴士线路免费接送顾客，华润万家镇海店于2012年9月30日与千里马公司签订免费巴士租赁合同一份，约定由千里马公司提供四辆考斯特客车用于免费班车运行，合同期限为2012年10月1日至2013年9月30日。合同约定，班车司机由千里马公司负责招聘，并且千里马公司应当与司机签订劳动合同，千里马公司承担运输车辆营运所需的一切费用，包括但不限于司机工资、汽车养路费、保险费等费用，华润万家镇海店支付千里马公司每天每台车1000元。王保敬进入千里马公司工作后，被千里马公司安排从事华润万家镇海店免费巴士的驾驶员工作。2012年11月16日，王保敬在华润万家镇海店所在的世贸广场停车候车时与世贸广场物业公司的保安发生冲突，王保敬在冲突中受伤。后王保敬向镇海区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决王保敬与华润万家镇海店及千里马公司之间哪家公司存在劳动关系，该仲裁委员会于2013年5月7日作出镇劳人仲案字（2013）第135号仲裁裁决书，确认王保敬与千里马公司自2012年10月1日至仲裁裁决生效之日存在事实劳动关系，并且驳回了王保敬的其他仲裁请求。2013年7月19日，宁波市鄞州区人力资源与社会保障局下达认定工伤决定书，认定王保敬2012年11月16日在镇海区世贸广场与保安发生冲突中所受的伤为工伤。2014年1月14日，王保敬向镇海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.华润万家镇海店与千里马公司支付王保敬一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金14436元、一次性伤残就业补助金14436元、停工留薪期工资24000元、医疗费7170.18元、交通费261元、住院期间护理费1320元、出院后护理费1470元、住院伙食补助费330元、营养费1800元、鉴定费1600元，共计120823.18元；2.千里马公司支付王保敬误工费54000元；3.千里马公司为王保敬缴纳2012年10月至2013年12月基本养老保险金、基本医疗保险金、失业保险金、生育保险金、工伤保险金。2014年2月28日，镇海区劳动人事争议仲裁委员会作出镇劳人仲案字（2014）第30号仲裁裁决，裁决千里马公司支付王保敬医疗费7170.18元、住院伙食补助费154元、交通费100元、停工留薪期工资8200元、一次性伤残补助金42000元、解除劳动关系一次性伤残就业补助金6682元、一次性医疗补助金6682元，共计70988.18元，并驳回了王保敬的其他仲裁请求。2014年3月13日，王保敬与千里马公司达成和解协议，双方约定：对本次赔偿和解由千里马公司支付王保敬6万元，王保敬不再追究千里马公司任何赔偿责任，本次和解与其他赔偿不起任何赔偿冲突。王保敬现已经收到千里马公司支付的6万元赔偿款。
王保敬不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼称：王保敬自2012年10月1日进入千里马公司工作后，被派遣到华润万家镇海店担任免费巴士司机一职，千里马公司有派遣性质，和王保敬存在公司与员工关系，但没有用工关系；华润万家镇海店属用工单位，与王保敬有用工关系。王保敬平时的工作职责为按交通规则安全驾驶班车，以及为乘客提供帮助。在履行工作期间，因华润万家镇海店内部管理人员就班车行驶通道没有和世贸广场物业公司沟通好，导致班车被物业公司保安多次阻拦，多次改道通行，王保敬多次挺身而出，向阻拦班车的保安多次解释，也多次向华润万家镇海店相关负责人反映，都没有解决。2012年11月16日14时许，王保敬在华润万家镇海店指定停车侯客处等候时，物业公司几名保安因前几次班车通道争论的事，将正在履行工作的王保敬暴力打伤在班车内，事后华润万家镇海店没有主动为王保敬治疗伤势，王保敬去了多家医院治疗，才得到康复，但目前仍然有后遗症。因为华润万家镇海店与千里马公司没有与王保敬签订劳动合同及缴纳社保，不配合王保敬伤残鉴定，王保敬委托天童司法鉴定所进行鉴定，结论为王保敬系工伤九级伤残、误工120天、护理期限60天、营养期限60天。华润万家镇海店在仲裁阶段收到书面通知但未参加仲裁庭审，也未提交答辩状，应当承担不利后果。华润万家镇海店对工伤费用应当承担赔偿责任。千里马公司一直未与王保敬签订劳动合同，也没有提出解除劳动关系，故双方劳动关系至少要到镇劳人仲案字（2014）第30号仲裁裁决书生效才结束，千里马公司应当赔偿王保敬误工费54000元、双倍工资66000元、经济补偿金6000元及为王保敬缴纳2012年10月至2013年12月的社会保险。2014年3月13日，王保敬与千里马公司就以上几项赔偿以6万元达成和解，王保敬不再追究千里马公司的任何赔偿责任，但是调解与其他赔偿不起任何冲突。华润万家镇海店因管理过错给王保敬造成工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《中华人民共和国劳动法》第五十四条的规定，华润万家镇海店应当对王保敬的工伤承担连带赔偿责任。王保敬诉至法院，请求判令：1.确认双方解除劳动合同；2.华润万家镇海店支付王保敬一次性伤残补助金54000元，一次性工伤医疗补助金14436元，一次性伤残就业补助金14436元，停工留薪期工资24000元，医疗费7170.18元，交通费261元，住院期间护理费1320元，出院期间护理费1470元，住院期间伙食费330元，营养费1800元，鉴定费1600元，共计120823.18元；3.华润万家镇海店支付王保敬误工费54000元。4.华润万家镇海店为王保敬缴纳2012年10月至2013年12月的社会保险（工伤保险、大病医疗保险、养老保险、失业保险和生育保险）。案件审理过程中，原审法院就王保敬起诉华润万家镇海店的主体问题进行释明，王保敬明确表示不起诉千里马公司，并愿意承担由此引发的不利后果。
华润万家镇海店在原审中答辩称：王保敬、华润万家镇海店之间不存在劳动关系，华润万家镇海店与千里马公司签订了运输外包合同，王保敬是千里马公司的员工，由该公司进行人员安排与工资发放。华润万家镇海店不应承担王保敬要求的各项赔偿。
原审法院审理认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。镇海区劳动人事争议仲裁委员会于2013年5月7日作出的镇劳人仲案字（2013）第135号仲裁裁决书中，确认了王保敬与千里马公司存在事实劳动关系，并且驳回了王保敬的其他仲裁请求，该裁决书现在已经发生法律效力。根据该裁决书，王保敬与华润万家镇海店之间并不存在劳动关系，故王保敬在本案中要求解除与华润万家镇海店的劳动合同与要求华润万家镇海店缴纳2012年10月至2013年12月社会保险的请求无事实与法律依据，并且这两项诉请王保敬在仲裁时并没有向华润万家镇海店提出，故原审法院对王保敬的以上两项诉讼请求不予支持。
针对王保敬要求华润万家镇海店支付工伤赔偿及误工费的诉讼请求，王保敬的理由为千里马公司为劳务派遣单位，华润万家镇海店为用工单位，王保敬由于华润万家镇海店的管理过错造成损害，故华润万家镇海店应当承担连带赔偿责任。原审法院认为，劳务派遣，通常是指劳动力派遣机构与派遣劳工签订派遣契约，在得到派遣劳工同意后，使其在被派遣企业指挥监督下提供劳动。在本案中，千里马公司并不是劳务派遣机构，并且华润万家镇海店与千里马公司签订了租车合同，由华润万家镇海店租赁千里马公司所有的汽车用于免费班车的运行，双方在租赁合同中还明确约定了汽车的司机由千里马公司招录，工资由千里马公司发放，故原审法院认为王保敬与华润万家镇海店之间并不具有劳务派遣关系。另外，王保敬还提出华润万家镇海店与千里马公司系共同侵权，根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，两人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带赔偿责任。原审法院认为，王保敬在本案中主张要求华润万家镇海店承担的是工伤赔偿，属于劳动法律关系范畴，应当适用劳动法的相关规定，并不能够适用侵权责任法的规定。综上，原审法院认为，王保敬要求华润万家镇海店承担工伤赔偿及误工费无事实和法律依据，并且王保敬在仲裁时并没有提出要求华润万家镇海店支付误工费的仲裁请求，故原审法院不予支持。据此，原审法院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回王保敬的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由王保敬负担。
宣判后，原审原告王保敬不服，向本院提起上诉称：因被上诉人在镇劳人仲案字（2013）第135号一案庭审中提供的租赁合同与在（2014）甬镇民初字第273号一案庭审中当庭提供的免费巴士租车合同有违约和虚假等违法行为，致使事实真相和法律适用难以确认，导致原审法院认定事实错误。2012年11月16日14时许，上诉人在被上诉人指定停车候客处，物业公司几名保安因前几次班车通道争论的事，正在履行工作的上诉人暴力打伤在班车内，混乱中被上诉人并没有按照租车合同的约定，没派出人员在华润万家免费巴士站维持司乘人员的安全，也没有为上诉人报警和劝阻，而是上诉人死里逃生自己报警求助。事后被上诉人都没有主动为上诉人治疗伤势，严重影响治疗，上诉人去多家医院治疗，目前仍有后遗症，还需治疗，被上诉人违反《中华人民共和国劳动法》第五十四条的规定。上诉人向镇海仲裁委提出申请，要求被上诉人和千里马公司承担连带赔偿责任，但镇劳人仲案字（2014）第30号及（2014）甬镇民初字第273号都没有依法支持和判决，导致上诉人的损失无法赔偿。上诉人与千里马公司达成的和解协议，获得和解款6万元，该款是误工费，与本案不起任何冲突，在（2014）甬镇民初字第273号庭审笔录中，上诉人并没有放弃被上诉人由此引发的工伤承担不利后果，完全是被上诉人的原因导致原审法院认定事实错误。综上，被上诉人有多项违法行为，一切错误的源头都在被上诉人。请求二审法院撤销原审判决，依法改判：1.确认被上诉人提供的两份租车合同属违约、违法、恶意串连虚假等行为。2.确认上诉人与千里马公司2012年10月至2013年12月应补交的各项保险以及停工留薪期后由千里马公司产生的误工部分和解为6万元，与被上诉人违约违法行为给上诉人引发的工伤赔偿不起任何冲突。3.判决被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金54000元，一次性工伤医疗补助金14436元，一次性伤残就业补助金14436元，停工留薪期工资24000元，医疗费7170.18元，交通费261元，住院期间护理费1320元，出院期间护理费1470元，住院期间伙食费330元，营养费1800元，鉴定费1600元，共计120823.18元。4.根据《中华人民共和国合同法》第五十九条、第一百零七条判决被上诉人按正常法律程序恢复百姓、集体购物班车路线以及恢复上诉人工作岗位，并依法承担连带赔偿责任。
被上诉人华润万家镇海店答辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
二审经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：宁波市镇海区劳动人事争议仲裁委员会作出的镇劳人仲案字（2013）第135号仲裁裁决中，确认上诉人王保敬与千里马公司于2012年10月1日至仲裁裁决生效之日存在事实劳动关系，该仲裁裁决现在已经发生法律效力，据此，本案上诉人与千里马公司之间存在事实劳动关系。现上诉人要求被上诉人华润万家镇海店支付上诉人一次性伤残补助金54000元，一次性工伤医疗补助金14436元，一次性伤残就业补助金14436元，停工留薪期工资24000元，医疗费7170.18元，交通费261元，住院期间护理费1320元，出院期间护理费1470元，住院期间伙食费330元，营养费1800元，鉴定费1600元，共计120823.18元的请求，本院经审理认为，上诉人与千里马公司存在劳动关系，与被上诉人不存在劳动关系，宁波市鄞州区人力资源与社会保障局认定的工伤决定书中，上诉人的用人单位亦是千里马公司，上诉人要求被上诉人支付各项工伤赔偿款，无事实与法律依据。另，宁波市镇海区劳动人事争议仲裁委员会作出的镇劳人仲案字（2014）第30号仲裁裁决，裁决千里马公司支付上诉人各项工伤赔偿款合计70988.18元，并驳回上诉人的其他仲裁请求。就该仲裁裁决，上诉人向原审法院提起诉讼，但明确表示不起诉千里马公司，并一再强调上诉人与千里马公司达成的和解协议中60000元款项仅仅是误工费，而非赔偿款，上诉人的上述意思表示明确，即放弃对千里马公司的诉权，转而要求被上诉人承担各项工伤赔偿款项，显然没有法律依据，故本院对上诉人的上述请求，不予支持。
上诉人提出要求确认被上诉人提供的两份租车合同属违约、违法、恶意串连虚假等行为；确认上诉人与千里马公司2012年10月至2013年12月应补缴的各项保险以及停工留薪期后由千里马公司产生的误工部分和解为6万元，与被上诉人违约违法行为给上诉人引发的工伤赔偿不起任何冲突及根据《中华人民共和国合同法》第五十九条、第一百零七条判决被上诉人按正常法律程序恢复百姓、集体购物班车路线以及恢复上诉人工作岗位，并依法承担连带赔偿责任等诉请，因上诉人在仲裁时均未提出仲裁申请，上述请求未经仲裁前置程序，本院不予审理。
综上，原审法院认定事实清楚，审判程序合法，实体判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王保敬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 周 娜
代理审判员 梅亚琴
二〇一四年八月二十六日
代书 记员 许玲儿