浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙10刑终426号
原公诉机关浙江省临海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱建鑫，男，1995年8月5日出生于浙江省临海市，汉族，中专文化，住临海市。2016年3月20日因寻衅滋事、非法携带管制刀具被行政拘留11日；同年5月17日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。缓刑考验期自2016年5月30日至2017年5月29日。2017年4月12日因本案被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，2017年12月29日被逮捕。现羁押于临海市看守所。
上诉人（原审被告人）方高宇，男，1995年11月26日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2011年5月29日因寻衅滋事被行政拘留5日（不执行行政拘留）；2014年11月21日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年十个月（刑期自2014年7月24日起至2018年5月23日止）。2016年10月25日被准予假释。假释考验期限自2016年10月28日起至2018年5月23日。2017年2月27日因本案被刑事拘留，同年4月5日被取保候审，同年12月29日被逮捕。现羁押于临海市看守所。
原审被告人周巧波，男，1994年3月6日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。2010年9月15日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；2011年7月14日因寻衅滋事被行政拘留七日；2012年6月20日因寻衅滋事被行政拘留十五日；2012年12月12日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑四年，2015年6月19日刑满释放。2017年6月5日因本案被刑事拘留，同年7月12日被取保候审，2017年12月29日被逮捕。现羁押于临海市看守所。
浙江省临海市人民法院审理临海市人民检察院指控被告人朱建鑫、方高宇、周巧波犯故意伤害罪、被告人周巧波犯寻衅滋事罪一案，于2018年4月4日作出（2018）浙1082刑初88号刑事附带民事判决。被告人朱建鑫、方高宇对刑事部分不服，提出上诉。原审附带民事部分的判决已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人朱建鑫、方高宇，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、故意伤害事实
2017年2月21日23时许，被告人朱建鑫、方高宇、周巧波和钱某1（已判）等人到临海市古城街道江滨路潮人酒吧喝酒。23时30分许，被告人吴某在酒吧舞池碰见裘某后，向她讨要微信号码，被朱某1制止，为此与吴某发生口角后引起扭打。在场的朱建鑫、钱某1等多人看见后，冲上去帮吴某一起殴打朱某1。致使朱某1的头部、背部等处被打伤，后被在场的潮人酒吧保安发现制止。朱建鑫等人打人后马上离开酒吧欲离开之际，被害人朱某1持啤酒瓶与被害人胡某、朱某2、李某1等人追至酒吧门口，朱建鑫、钱某1等十余人见状围过去，双方又为此事再次发生打架。在打架过程中，被告人朱建鑫、方高宇等持刀参与，被告人周巧波空手参与殴打。朱建鑫持刀将朱某2的腹部刺伤，并误伤了周巧波的胸部；方高宇持刀积极参加打斗，冲上前用脚朝朱某1的身上踢了一下，还持刀追打李某1等人；周巧波冲上前用拳头殴打朱某2。经鉴定，朱某1右胸背部刀刺伤致右肺破裂，右侧血气胸，其损伤程度达重伤二级；胡某右胸背部刀刺伤致右下肺贯穿伤、右侧膈肌裂伤，其损伤程度达重伤二级；朱某2外伤致左腹壁穿透，致腹腔积血、后腹膜血肿，其损伤程度达重伤二级；李某1外伤致左手臂2.4cm瘢痕,左大腿1.8cm、1.5cm、1.2cm三处瘢痕，其损伤程度达轻微伤。
2017年2月27日，被告人方高宇被抓获归案，同年4月11日，被告人朱建鑫被抓获归案，同年6月5日，被告人周巧波被抓获归案。
另查明，临海市人民法院于2017年12月28日作出（2017）临刑初字第1138号刑事附带民事判决书，以故意伤害罪判处同案罪犯钱某1有期徒刑三年二个月，并赔偿原告人胡某各项经济损失共计104443.43元，赔偿原告人朱某2各项经济损失共计87491.58元，赔偿原告人朱某1各项经济损失共计141820.43元。上述判决现已生效。
二、寻衅滋事事实
2017年1月11日夜，余秀利（另案处理）指使他人要将放置在临海市古城街道花园路星牌台球室内的一台赌博机搬走，后因接到台球室老板朋友的电话心有不爽，伙同被告人周巧波等人来到台球室讨要说法。被告人周巧波在明知余某无理取闹的情况下，携带长刀赶至星牌台球室，打砸台球室内物品，并持刀威胁台球室工作人员。经临海市价格认证中心鉴定，星牌台球室被损坏财物损失价值人民币1278元。
原判以被害人朱某1、李某1、胡某、朱某2的陈述，证人裘某、张某、王某、朱某3、李某2、杨某1的证言，同案人员钱某1、钱某2的供述，辨认笔录，现场勘验笔录及照片，监控视频，现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，病历，出院记录，户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、假释执行通知书、假释证明书、释放证明书、身份证明，到案经过，情况说明，讯问录像等证据认定第一节故意伤害的事实；以证人朱某4、杨某2、范某、谢某的证言，同案人员顾某、余某的供述，辨认笔录，现场勘验检查笔录及照片，价格认定结论书、人口信息、情况说明等证据认定第二节寻衅滋事的事实。上述证据均经一审庭审质证，且三被告亦无异议。原判认为被告人朱建鑫、方高宇的行为已构成了故意伤害罪，周巧波的行为构成了故意伤害罪和寻衅滋事罪，并依照相关法律判处：一、撤销临海市人民法院（2016）台临刑初字第355号刑事判决中对罪犯朱建鑫宣告缓刑一年的执行部分。二、被告人朱建鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；与前罪已判决的有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑六年。三、撤销2016年10月25日浙江省金华市中级人民法院作出（2016）浙07刑更4098号刑事裁定对罪犯方高宇的假释。四、被告人方高宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；与前罪尚未执行的有期徒刑一年六个月二十五天并罚，决定执行有期徒刑五年六个月。五、被告人周巧波犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑四年六个月。六、被告人朱建鑫、方高宇、周巧波共同对临海市人民法院（2017）浙1082刑初1138号刑事附带民事判决中第六项、第七项、第八项：罪犯钱某1赔偿给附带民事诉讼原告人胡某各项经济损失共计人民币十万四千四百四十三元四角三分；赔偿给附带民事诉讼原告人朱某2各项经济损失共计人民币八万七千四百九十一元五角八分；赔偿给附带民事诉讼原告人朱某1各项经济损失共计人民币十四万一千八百二十元四角三分，承担连带责任，被告人朱建鑫、方高宇、周巧波互负赔偿责任（款限判决生效后十日内缴纳）。
被告人朱建鑫就刑事部分上诉称，原判对其量刑过重，且有立功情节，要求二审法院予以从轻改判。
被告人方高宇就刑事部分上诉称，原判对其量刑过重，请求二审法院予以从轻改判。
一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，已经该院庭审质证属实并由该院予以确认，二审中上诉人未提交新的证据，本院依法对一审判决书所列证据予以确认，并认为原判认定的事实清楚，证据确实、充分，故二审查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱建鑫、方高宇、原审被告人周巧波伙同他人故意伤害他人身体，致三人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪；周巧波在公共场所持刀恐吓他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，其一人犯二罪，应实行数罪并罚。朱建鑫在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚；方高宇在假释考验期限内犯新罪，依法应撤销假释，对未执行的刑罚与后罪所判处的刑罚并罚。周巧波系累犯，依法予以从重处罚。关于朱建鑫是否认定立功的问题，因在案立功线索来源存疑，且公安和检察机关不能提供补充材料，不宜认定其立功。关于朱建鑫、方高宇量刑过重的上诉意见，经审理查明，原判已根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度及在共同犯罪中的作用等方面予以综合考虑，量刑适当，朱建鑫、方高宇关于原判量刑过重，请求二审予以改判的上诉理由不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉人（原审被告人）朱建鑫、方高宇的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张剑锋
审 判 员 朱仁跃
审 判 员 朱 兴
二〇一八年五月十五日
代书记员 许雪征