山东省烟台市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）鲁06执复86号复议申请人（申请执行人）：烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司，住所地：烟台市芝罘区只楚路27-8-1号楚凤商务大厦8楼。法定代表人：侯汉民，该公司董事长。委托诉讼代理人：张崇武，山东鑫士铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜丹丹，山东鑫士铭律师事务所律师。复议申请人（被执行人）：海阳市福邸置业有限公司，住所地：海阳市旅游度假区黄海大道南首。法定代表人：高巍，该公司经理。复议申请人烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司、海阳市福邸置业有限公司不服山东省海阳市人民法院（2017）鲁0687执异5号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。山东省海阳市人民法院（以下简称海阳法院）查明，申请执行人烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司与被执行人海阳市福邸置业有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，烟台市中级人民法院于2015年3月2日作出(2014)烟民一初字第232号民事判决书，判决生效后申请执行人向烟台市中级人民法院申请执行，烟台市中级人民法院指定海阳法院执行。在执行过程中，申请执行人与被执行达成执行和解协议，协议约定，被执行人应付给申请执行人楼房差价款、案款及诉讼费共计3602045.54元，被执行人于协议签订之日以其开发的福邸金海翠林三期15号楼106室、12号楼1602室、15号楼503室、16号楼602室抵顶1594342元，于2016年10月1日前交付，余款2007703.54元以现金支付，其中于本协议签订之日向申请执行人账户汇款300000元，申请执行人于2016年1月20日前向被执行人出具1000000元发票，被执行人2016年1月29日前支付1000000元，申请执行人2016年2月24日前向被执行人出具余款发票，被执行人于2016年2月28日前付707703.54元。另外，申请执行人在被执行人处尚有工程质保金402133元，于2016年3月29日到期，被执行人于到期5日内申请执行人向被执行人提供发票，被执行人将质保金付给申请执行人。协议对其他事项进行了约定。另外，协议第四条约定，本协议签订后双方暂停海阳法院桂被执行人别墅二栋、楼房14栋的拍卖，但继续查封，法院根据被执行人的履行情况，逐步对房产解除查封。如被执行人按协议约定的时间付清案款和质保金，则两案执结，双方互不追究。如被执行人不按期付款，则法院启动对查封房屋的拍卖，被执行人除支付申请执行人未履行的款项外，按两案法律文书承担延期付款利息及拍卖费等相关费用。协议签订后，被执行人按协议约定支付了协议约定的案款。对协议约定的用于抵顶案款的四套房产，其中对12号楼1602室和15号楼106室纪晓平与被执行人分别签订了商品房买卖预(销)售合同，约定上述两套房屋于2017年12月31日前交付。该两份合同没有签订日期。另外两套则没有按照协议履行，也未重新签订房屋买卖协议。海阳法院于2017年7月17日出具结案通知书予以结案。海阳法院认为，申请执行人与被执行人在执行过程中达成执行和解协议，双方应当按照执行和解协议履行各自的义务。双方签订的2017年12月31日前交付两套房屋的《商品房预(销)售合同》，尽管没有签订日期，但从合同约定的交付房屋的时间可以推定该合同是在双方签订执行和解协议之后达成的新的合意，对上述两套房产人民法院可以不再予以执行；而另外两套房屋(503和602室)被执行人则没有按照执行和解协议履行义务。在被执行人没有完成交付房屋的情况下予以结案，没有依据，结案通知书应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，裁定如下：撤销海阳市人民法院作出的(2015)海执字第1255号结案通知书。恢复(2015)海执字第1255号案件中执行和解协议所涉及的15号楼503室和16号楼602室的执行。复议申请人烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司向本院申请复议称，请求依法撤销海阳法院作出的（2017）鲁0687执异5号执行裁定中关于“恢复（2015）海执字第1255号案件中执行和解协议所涉及的15号楼503室和16号楼602室的执行”的裁定；裁定海阳法院按申请人恢复强制执行申请书中的请求事项恢复（2015）海执字第1255号案件的执行。事实和理由：一、申请人申请撤销海阳市人民法院作出的结案通知，恢复对本案的强制执行。原审法院裁定恢复对和解协议的执行，属于适用法律错误。1.当事人未履行执行和解协议，法院应恢复对原生效文书的执行。申请人与被执行人签署的执行和解协议约定，被执行人以四套房产抵顶1594342元欠款，并于2016年10月1日前交付。若被执行人未按期履行，法院应启动对查封房屋（被执行人别墅两套）的拍卖，但并未约定法院可以对所抵顶的四套房屋进行强制执行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条的规定，被执行人不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，人民法院应当根据申请人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。海阳法院裁定恢复执行和解协议中约定抵顶的15号楼503室和16号楼602室的执行，违反了上述法律规定。2.申请人在听证过程中已明确要求申请恢复强制执行的内容，但海阳法院未作出相应认定。本案执行异议的听证中，申请人已根据庭审要求，明确了申请恢复强制执行的内容，即采取强制措施要求被申请人向申请人支付欠付工程款、利息等共计1683025.04元，并支付迟延履行期间利息。但海阳法院未对申请人的请求作出认定。二、海阳法院认定申请人的诉讼代理人纪晓平与被执行人签署的《商品房预（销）售合同》系申请人与被执行人就交房时间重新达成的合意，属于事实认定错误。1.被执行人所提交的《商品房预（销）售合同》未生效。被执行人所提交的《商品房预（销）售合同》第二十三条载明“合同自备案登记之日起生效”。该合同至今未在房产管理部门登记，属于未生效合同，双方也未实际履行该合同。2.该合同未经申请人追认，对申请人不产生效力。该合同系纪晓平与被执行人签署，纪晓平并非申请人法定代表人，无权代表申请人签署商品房买卖合同，且该合同并无申请人的盖章确认，事后也未取得申请人的追认，因此该合同对申请人不产生任何效力。3.该合同的签署不能视为被执行人已履行了和解协议中以房抵债的义务。被执行人在以房产抵顶欠款的过程中负有两项义务：第一，将房产过户至申请人名下（抵顶）；第二，向申请人交付房产（交付）。假设该合同是申请人与被执行人签署的，一份未经备案的合同和未交付的房产不能认定被执行人已履行房产抵顶义务。在该两套房产将来能否实际办理备案、过户手续、能否交付均无法确定的情况下，海阳法院直接认定该两套房产可以不再予以执行，严重剥夺了申请人的合法权益。综上，被执行人未按执行和解协议的约定向申请人抵顶、交付涉案四套房产。在被执行人未履行执行和解协议的情况下，经申请人申请，法院应依法恢复对原生效判决文书的执行，和解协议中已履行的部分予以扣除。现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，依法向贵院申请复议，请贵院依法支持申请人的申请，维护申请人的合法权益。海阳市福邸置业有限公司向本院申请复议称，请求撤销海阳法院（2017）鲁0687执异5号执行裁定，驳回烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司提出的恢复执行的请求。事实与理由：海阳法院撤销结案通知，恢复对执行和解协议所涉及的15号楼503室和16号楼602室的执行无法律依据。本案在执行过程中，双方于2016年1月14日达成执行和解协议，按照协议约定，我方应向烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司支付现金2007703.54元，余下1599342元由我方用房抵顶。和解协议签订后，烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司从我方楼盘中选取了四套房屋，分别是我公司开发的福邸金海翠林三期15号楼106室（面积52.09平方，约定单价6800元，金额为354212元）、12号楼1602室（面积50.33平方，约定单价10180元，金额为512359元）、16号楼503室（价款361369元）、16号楼602室（价款366402元）。其中16号楼503室和602室烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司卖给了杨宗海和张恒平，这是其对自己实体权利的处分，既然烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司将涉案顶账的16号楼503室和602室卖给了杨宗海和张恒平，我公司就只能按照商品房买卖合同将503室和602室交付给杨宗海和张恒平，在杨宗海和张恒平没有与我公司正式解除购房合同的情况下，烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司无权要求我公司向其交付房屋。否则我公司将承担双重义务，海阳法院无视这一事实强行要求我公司向烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司履行该义务是没有法律依据的。其次，执行和解协议第四条约定，如被执行人按协议的时间付清案款和质保金，则两案执结，双方互不追究。现我方已按和解协议约定付清了和解协议约定的现金及质保金，因此，本案不存在恢复执行的问题。本院查明，烟台东仁建筑保温装饰工程有限公司向海阳法院申请执行时提交的授权委托书中载明，委托纪晓平作为其代理人，委托权限为：代为申请执行及其它和本案有关的一切事务。另查明，纪晓平与海阳市福邸置业有限公司签订的两份商品房预（销）售合同第二十三条均约定本合同自双方签订之日起30日内，由出卖人和买受人持合同到房产管理部门办理合同登记备案，合同自登记备案之日起生效。本院查明的其他案件事实与海阳法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点是海阳法院作出的（2015）海执字第1255号结案通知应否撤销；海阳法院裁定恢复执行和解协议所涉及的15号楼503室和16号楼602室的执行是否适当。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条第二款规定，申请执行人因欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。本案中，申请执行人与被执行人在执行中达成执行和解协议后，虽然被执行人与申请执行人的代理人纪晓平针对其中两套房产签订了商品房销售合同，但纪晓平的委托权限是代为申请执行及其它和本案有关的一切事务，应为一般授权，其是否有权代理申请执行人签订有关商品房销售合同，海阳法院未予审查。另，纪晓平与海阳市福邸置业有限公司签订的两份商品房预（销）售合同第二十三条均约定本合同自双方签订之日起30日内，由出卖人和买受人持合同到房产管理部门办理合同登记备案，合同自登记备案之日起生效。对于两份商品房销售合同是否到有关部门备案，房产是否办理过户手续，海阳法院亦未审查。在此情况下，海阳法院认定该两份商品房销售合同系双方签订执行和解协议之后达成新的合意，对上述两套房产可以不再执行显属不当。而且，根据有关法律规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。海阳法院认定在被执行人没有完成和解协议所约定的房屋交付的情况下即予以结案，于法无据，并因此撤销（2015）海执字第1255号结案通知书，并无不当，但其同时裁定恢复执行和解协议所涉及的15号楼503室和16号楼602室的执行，明显违反法律规定。综上，海阳法院应对此案重新进行审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项规定，裁定如下：一、撤销海阳市人民法院（2017）鲁0687执异5号执行裁定；二、发回海阳市人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  陈善乐审判员  栾焕舸审判员  门 伟二〇一七年十一月十四日书记员  潘姝卉