广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂01刑终285号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市兴宁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方政东，男，1975年10月28日出生于广西壮族自治区武鸣县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广西壮族自治区武鸣县。曾因犯绑架罪，于2001年9月3日被武鸣县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八千元，剥夺政治权利二年；曾因犯非法持有毒品罪，于2013年7月2日被南宁市兴宁区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，刑期自2013年2月27日起到2016年2月26日止。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年6月1日被刑事拘留，2016年7月8日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院审理南宁市兴宁区人民检察院指控原审被告人方政东犯运输毒品罪一案，于2017年5月17日作出（2017）桂0102刑初31号刑事判决。原审被告人方政东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员黄某出庭履行职务，原审被告人方政东到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年5月31日中午，被告人方政东驾驶其借来的车牌号为桂Ａ×××××的面包车搭载阳某（另案处理）到达宾阳城购买“冰毒”108.74克。方政东和阳某一同驾车返回南宁市途中，在南宁市五塘收费站被公安机关拦截，民警当场在车牌号为桂Ａ×××××的面包车的副驾驶室后面的一个塑料桶内查获用白色纸巾包裹、用透明塑料袋包装的毒品可疑物一包（经鉴定，该可疑物含甲基苯丙胺，净重108.74克）。
原判认定上述事实的证据有:
1.受案登记表、立案决定书，证实本案是公安机关在工作中发现并立案侦查。
2.户籍证明，证实被告人方政东于1975年10月28日出生，案发时已达完全刑事责任年龄。
3.抓获经过，证实2016年5月31日20时30分，南宁市公安局禁毒支队三大队在南宁市兴宁区收费站将方政东、阳某抓获。
4.搜查证、搜查笔录，证实公安机关依法从方政东驾驶的车牌号桂Ａ×××××号车的副驾驶室后面的一个塑料桶内搜查出白色晶体状毒品可疑物一包，从方政东处扣押vivo手机一台。
5.调取证据通知书，证实公安机关依法向广西移动南宁分公司调取尾号7350、7583的开户资料及二个号码于2016年5月31日前后的通话记录。
6.刑事判决书，证实被告人方政东因犯绑架罪，于2001年9月3日被武鸣县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金八千元，剥夺政治权利二年；因犯非法持有毒品罪，于2013年7月2日被南宁市兴宁区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，刑期自2013年2月27日起到2016年2月26日止。
7.扣押清单、收据，证实公安机关依法从方政东处扣押毒品108.74克、从阳某处扣押毒品4.26克，涉案毒品已送南宁市公安局禁毒大队，其中分别提取0.45克、0.36克送检。
8.发还清单，证实公安机关查获的小型汽车、行驶证依法发还梁某。
9.现场检测报告书，证实公安机关依法对方政东的尿液进行检测，经查，苯丙胺类毒品呈阳性，吗啡、氯胺酮均呈阴性；对阳某的尿液进行现场检测，结果为吗啡、苯丙胺类毒品、氯胺酮均呈阴性。
10.证人梁某的证言，证实2016年5月31日下午，其朋友方政东打电话给其，说借其的桂Ａ×××××面包车去宾阳拿点东西，其就借车给方政东。
11.证人阳某的证言，证实2016年5月31日其伙同阿东驾车去宾阳，路上“阿东”用手机跟宾阳一个女的联系，让那女的把“东西”（冰毒）送过来，后来阿东问其要4900元。他坐出租车出去，约一个半小时后，阿东回来了。但没拿到“东西”，他们在车上等了10来分钟后，阿东开车到一个小区，等了半个小时左右，宾阳那个女的上了他们的面包车，一起走了很远，进入一个农村，有一个年纪比较大的男人来到车边，递给“阿东”一个用卫生纸包裹的“东西”，那个男的还跟阿东说110个，就是110克冰毒。阿东将这个“东西”藏到一个黑色工具包里面，藏好后就递给其，其顺手放到了车上的一个塑料桶里。这个“东西”就是公安机关查获的那袋冰毒。其给的4900元就是想买70克冰毒。回南宁的路上，阿东说没有这么多“东西”，要以微信红包方式把钱给其，但路上信号不好，其就说等回到南宁再说。后来在南宁五塘收费站被公安机关抓获了。
12.被告人方政东的供述及辩解，证实侦查人员在其驾驶的车内查获的毒品冰毒是其和阳某于2016年5月31日到宾阳购买的，阳某购买70克，其购买约40克，价格是70元/克。案发前半个月，阳某问其有没有路子可以购买到毒品冰毒，其说宾阳有。5月30日晚，阳某打电话说想去宾阳购买冰毒，其同意。第二天，其借了朋友“阿杰”的一辆车牌号为桂Ａ×××××银灰色五菱牌面包车搭载阳某去到宾阳县城。其的一个女性朋友带其到新宾拿冰毒。到了约定地点，路边有两名男子等在那里，车停后他们将冰毒交给其友女，其友女将毒品交给其二人。其和阳某拿到毒品后从二级路赶回南宁。在五塘收费被警察拦截检查并搜出其二人刚购买的毒品冰毒。毒品是阳某藏的，其不清楚具体藏哪里。其购买的毒品是用于自己吸食。
13.南宁市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书、鉴定人资格证书，证实公安机关委托南宁市公安局物证鉴定所，依法对送检的1#、2#检材进行检验，从该检材中均检出甲基苯丙胺，该鉴定意见已依法告知方政东及阳某。
14.提取称量笔录、照片，证实公安机关依法从南宁市民主路畔园居836房内衣柜内阳某的一件衣服口袋内查获毒品4.26克；公安机关依法从方政东驾驶的面包车副驾驶室后面一个塑料桶内搜出毒品108.74克。
15.检查笔录，证实公安机关依法对阳某进行人身检查登记。
16.现场指认照片，证实被告人方政东、阳某指认毒品的情况。
17.抓获录像及录像提取笔录，证实方政东被抓获的过程及民警查获毒品的现场录像，以及该视频资料的提取过程。
原判认为，被告人方政东伙同他人明知是毒品而运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪。被告人方政东曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人方政东曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，现又犯运输毒品罪，是毒品再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人方政东犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元；二、扣押在案的108.74克甲基苯丙胺予以没收，依法销毁。
方政东上诉称，其和阳某去宾阳购买毒品，其购买了40克，阳某购买了70克，因此，其只应对被查获毒品中的40克承担刑事责任，一审判决认定其运输毒品110克错误，认定其在共同犯罪中起主要作用、是主犯错误。综上，一审判决对其量刑过重，请求依法改判其轻刑。
南宁市人民检察院认为，一审判决适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回方政东的上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判据以认定本案事实的各项证据均经一、二审庭审举证、质证，取证程序合法，内容客观真实，二审期间，上诉人方政东亦未提交新的证据，故本院对一审认定的证据依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）方政东明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）而运输，数量达108.74克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，构成运输毒品罪。方政东曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑三年，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又是毒品再犯，依法应从重处罚。一审判决虽认定上诉人方政东具有累犯和毒品再犯的从重处罚情节，但漏引相关法条，同时还漏引判处没收财产刑的相关法条，对此，本院依法予以纠正。
对于方政东提出的上诉意见，经查，上诉人方政东的供述、同案阳某的证言，以及抓获经过、扣押清单、称量笔录等证据相互印证，证实上诉人方政东明知面包车上有其和阳某共同购买的108.74克冰毒，仍驾驶该车辆搭载阳某从宾阳赶回南宁，并在南宁市五塘收费站被查获的事实。即上诉人方政东明知是毒品仍予运输，其行为完全符合运输毒品罪的构成要件，应以运输毒品罪对其定罪处罚。且上诉人方政东也明知自己驾驶的面包车上有108.74克冰毒，运输回南宁的是108.74克冰毒，即方政东对该面包车上108.74克冰毒均具有运输的主观故意，故本案方政东运输毒品的数量依法应认定为108.74克，其应对该被查获的108.74克毒品承担刑事责任。一审判决认定方政东运输毒品数量为108.74克正确。在案证据亦证实本案系上诉人方政东驾驶车辆实施运输毒品行为，毒品卖家均系由方政东单线联系，故一审判决认定方政东为本案主犯亦正确。综上，方政东所提前述上诉意见，既没有事实依据，也没有法律依据，故本院均不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于南宁市人民检察院的出庭检察意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵秀贞
审判员 欧阳杰
审判员 刘 娥
二〇一七年六月二十六日
书记员 王逸尘