辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第01508号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部（原名称为：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属营业部），住所地：大连市西岗区黄河路2号。
负责人：王四海，该公司经理。
委托代理人：陈晓丽，辽宁安融律师事务所律师。
委托代理人：郑蓉晖，辽宁金宗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高德祥，无职业。
委托代理人：刘萍，辽宁竞业律师事务所律师。
原审被告：寇红，无职业。
原审原告高德祥与原审被告寇红、中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，大连经济技术开发区人民法院于2015年4月18日作出（2014）开民初字第3713号民事判决，保险公司不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月24日公开开庭审理了本案。上诉人保险公司委托代理人陈晓丽、被上诉人高德祥委托代理人刘萍均到庭参加诉讼。原审被告寇红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。
原审原告高德祥一审诉称：2014年2月15日，在大连经济技术开发区港西南三街与港盛街路口，被告寇红驾驶辽B×××××号小轿车沿港西南三街由西向东行驶时与王永凯驾驶辽B×××××号小型轿车相撞，造成辽B×××××号小轿车上乘车人原告高德祥受伤。原告受伤后，先后在大连医科大学附属第一医院住院治疗共76天，经诊断原告为：颈椎外伤、脊髓损伤、四肢不全瘫、颈椎管狭窄。原告伤情经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定为：构成三级伤残；伤后需加强营养2�月；伤后需2人护理2个月，此后需1人陪护。此事故经大连开发区交通警察大队认定：被告寇红负此事故的主要责任，原告高德祥无责任。辽B×××××号车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告的各项损失包括：医疗费46959.09元、住院伙食补助费3800元、营养费3000元、护理费304000元、伤残赔偿金193523.2元、残疾辅助器具费1109.8元、交通费2000元、精神损害抚慰金60000元、鉴定费3720元，共计618112.09元。现请求判令被告保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告医疗费10000元，在交强险死亡伤残限额内赔偿原告各项损失110000元，精神损害抚慰金在上述交强险限额内优先支付；剩余损失498112.09，由被告保险公司按70%的比例在商业三者险保额内赔偿原告328678.46元（扣除被告寇红已赔偿的20000元），不足部分由被告寇红承担；诉讼费由被告寇红承担。
原审被告寇红一审辩称：交通费、精神损害抚慰金数额过高，不同意承担。
原审被告保险公司一审辩称：原告医疗费中非医保用药部分5007.27元不属于保险公司理赔范围，不同意赔偿。交通费、精神损害抚慰金数额过高；鉴定费不属于保险公司理赔范围。
一审法院经审理查明：2014年2月15日，在大连经济技术开发区港西南三街与港盛街，被告寇红驾驶辽B×××××号小轿车沿港西南三街由西向东行驶至该路口时，与案外人王永凯驾驶辽B×××××号小型轿车搭载乘车人高德祥、王雪鸿沿港盛街由南向北行驶该路口时相撞，造成辽B×××××号车辆上包括原告高德祥在内多人受伤，车辆受损。2014年3月3日，大连市公安局经济技术开发区分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告寇红负此事故的主要责�；案外人王永凯负此次事故次要责任；高德祥无此事故责任。原告受伤当日，经大连经济技术开发区医院救护车护送产生救护车费330元。原告受伤后先后入大连医科大学附属第一医院住院治疗共76天，产生住院医疗费45118.4元。原告治疗期间多次到大连医科大学附属第一医院检查治疗，产生了门诊医疗费1510.69元。2014年9月30日，大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所受大连市公安局经济技术开发区分局交通警察大队委托对原告的伤情进行了鉴定，鉴定结论为：原告构成三级伤残；外伤后共计2个月需要加强营养治疗；外伤后需2人护理2个月，此后需要1人陪护；外伤后的检查费、用药等医疗费用按照医生的医嘱认定属合理；护理依赖程度属完全护理依赖；因已评残，不再考虑后续治疗及费用。原告为此次鉴定支付了鉴定费3720元。事故发生后，被告寇红给付原告20000�。另查明：辽B×××××号车辆所有人系被告寇红，该车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险（保额300000元）。交强险的责任限额包括：医疗费用赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿限额为110000元；财产损失赔偿限额为2000元。医疗费用赔偿项下负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费；死亡伤残赔偿项下负责赔偿丧葬费、死亡赔偿金、残疾赔偿金、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或调解的精神损害抚慰金。商业三者险的保险合同约定：保险责任为保险机动车在被保险人或其允许的合法驾驶人使用机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡和财产损失的直接损失，对被保险人依法应支付的赔偿金额，保险人根据保险合同的约定，对于超过�强险限额部分给予赔偿；保险人依据保险机动车一方在事故所负责任比例承担相应赔偿责任；保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及保险合同的规定，在保单载明的赔偿限额内核定赔偿金额；保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。再查明：原告系非农业家庭户口。大连市2013年度城镇居民人均可支配收入为30238元／年。大连市国家机关相关工作人员的出差伙食补助标准为每人每天50元。大连市人力资源和社会保障局公布的《关于发布2013年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》（有效时间2012年8月至2013年7月）中护理人员的年平均工资为42072元。
一审法院所确认的上述事实，有原审原告提供的道路交通事故认定书、住院医疗费收据、住院病案、住院病人个人帐页、出院记录、诊断书、急诊医疗手册、门诊医疗费收据、司法鉴定意见书、户口本、交通费票据、鉴定费票据以及各方当事人陈述笔录在案为凭。
一审法院审理认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案中，肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，原告有权依法向其主张相应权利。结合事故认定书对责任的划分，被告寇红对原告的合理损失在扣除交强险责任限额后按照70%的责任比例承担赔偿责任，被告保险公司依据商业三者险保险合同的约定在保额内予以赔偿。关于本案的赔偿标准和原告的合理损失，原告高德祥的户籍性质为非农业家庭户口，有关损害赔偿费用应根据城镇居民的标准予以计算。针对原告的诉讼请求，结合本案证据，原告主张的住院伙食补助费3800元（50元／天×76天）、营养费3000元（50元／天×60天）、鉴定费3720元，数额合理，本院予以确认。关于原告主张的医疗费46959.09元，结合本案证据，数额合理，其中非医保用药部分5007.27元，根据被告保险公司与被告寇红间的商业三者险保险合同的约定，该部分医疗费被告保险公司不予赔偿，该损失应由被告寇红承担。原告主张的护理费304000元［100元／天×（60天×2人＋365天×8年×1人）］，结合鉴定意见及本案的证据，参照本市2012年度护理人员的工资标准，本院确定原告主张护理费按100元／天计算合理，原告�项诉请，本院予以支持。原告主张的伤残赔偿金193523.20元（30238元／年×8年×80%），在庭审过程中被告保险公司申请对原告的伤残做参与度鉴定，本庭同时向被告保险公司释明，因原告现居住在黑龙江省饶河县，在鉴定过程中鉴定申请人应预交原告到鉴定所产生的交通费及食宿费用，如逾期交纳费用，被告保险公司需承担不利的法律后果。鉴定过程中，被告保险公司拒不交纳交通费用，导致原告无法到鉴定所进行鉴定，故保险公司应承担不利的法律后果。结合鉴定意见及本案的证据，本院认为原告诉请的残疾赔偿金数额合理，予以支持。原告主张的残疾辅助器具费1109.80元，结合原告的伤情和本案的实际，原告的该项主张合理，本院予以支持。原告主张的交通费2000元，结合本案证据和实际，本院确定其中的1000元属于合理损失，超出部分本院不予支持。原告主张的精�抚慰金60000元，考虑到原告因本次事故所造成残疾的实际情况及其给原告的精神上造成的伤害，本院确定精神损害抚慰金以55000元为宜，由被告保险公司在交强险限额内优先支付。上述合理损失共计612112.09元。被告保险公司在交强险医疗费用责任限额内赔偿原告医疗费10000元；在死亡伤残责任限额内赔偿原告各项损失110000元（包括精神损害抚慰金55000元）。剩余合理损失492112.09元，被告寇红所承担的赔偿数额为344478.46元（
492112.09元×70%），其中被告保险公司依据商业三者险保险合同的约定在保额300000元内直接赔偿原告300000元。剩余合理损失44478.46元，扣除寇红已赔偿原告的20000元，被告寇红应赔偿原告24478.46元。原告诉请超出部分于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属营业部在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告高德祥各项损失120000元（包括精神损害抚慰金55000元）；二、于本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属营业部在机动车第三者责任保险保额内赔偿原告高德祥各项损失300000元；三、于本判决生效之日起十日内，被告寇红赔偿原告高德祥各项损失24478.46元；四、驳回原告高德祥的其它诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10246元，由原告负担2878元，被告寇红负担7368元。
上诉人保险公司上诉的理由及请求是：1.一审未进行司法鉴定于法无据，一审过程中上诉人一方即提出了医学鉴定申请并依法缴纳了鉴定费用，一审法院以上诉人未预交交通费为由终止了鉴定没有法律依据。2.一审法院认定被上诉人护理费304000元依据不足，本案的司法鉴定报告中并未明确护理时限，一审法院按照8年计算护理时间没有法律依据。3.一审法院认定被上诉人精神损害抚慰金55000元过高，虽然被上诉人被评为三级伤残，但这种残疾的原因其自身因素占了很大比重，另本次交通事故中被上诉人自己需要承担次要责任。故请求�审法院撤销原审判第二项，依法改判保险公司在机动车第三者责任保险保额内赔偿被上诉人高德祥各项损失150000元。
被上诉人高德祥二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判。上诉人申请鉴定过程中产生的交通费应属于鉴定费用，原审法院已告知上诉人预交重新鉴定的一切费用，但上诉人迟迟未缴纳该笔费用，导致鉴定不能，所以由上诉人承担不利后果。鉴定意见中确定被上诉人伤后需要陪护，护理为全护理，一审支持的护理期未超过最长20年的护理期限。本次交通事故导致了被上诉人三级伤残，给被上诉人和其家属造成了严重的精神打击，原审认定精神损害抚慰金合理。
原审被告寇红二审未提供答辩意见。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过�的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在受害人对损失的发生或扩大存在过错时，机动车一方可减轻赔偿责任。至于受害人的个人体质状况对损害后果的发生是否具有影响不是侵权责任法等法律规定的过错。同样，保险公司是否应依据受害人体质状况对损害后果有影响而减轻保险责任，法律并未作此规定，保险合同亦未明确约定。
本案中被上诉人在本次交通事故中无责，对事故的发生及损害后果的造成均无过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。对于受害人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属交强险和商业三者险的赔偿范围。上诉人主张被上诉人自身疾病与交通事故外伤共同导致目前的伤残后果，并申请对交通事故损伤参与度进行鉴定确定保险责任没有法律依据，本院对其鉴定申请不予准许。
关于被上诉人护理期限的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”根据鉴定意见，被上诉人构成三级伤残，护理依赖程度属完全护理依赖，说明被上诉人丧失自理能力，结合被上诉人年龄、身体状况等因素，原审认定护理期限为8年符合上述法律规定，本院予以认定。
关于被上诉人精神损害抚慰金数额的认定。结合原审被告寇红就本次事故承担主要责任，造成被上诉人三级伤残的严重后果，结合大连本地平均生活水平等因素，原审认定精神损害抚慰金55000元合理，本院予以认定。
综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元（上诉人已预交），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部承担。
本判决为终审判决。
审判长 逄春盛
审判员 刘婷娜
审判员 毛国强
二〇一五年十月十日
书记员 罗蔓兰