刘 × × 非 法 占 用 农 用 地 案 一 审 刑 事 判 决 书
山西省隰县人民法院
刑事判决书
（2015）隰刑初字第12号
公诉机关隰县人民检察院。
被告人刘××，男，1973年11月3日生，汉族，小学文化。2014年2月19日因涉嫌非法占用农用地罪被隰县公安局刑事拘留，2015年2月26日由隰县公安局取保候审。
辩护人刘雅楠，山西昕水河律师事务所律师。
隰县人民检察院以隰检刑诉（2015）4号起诉书指控被告人刘××犯非法占用农用地罪，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。隰县人民检察院指派检察员范晓琴出庭支持公诉，被告人刘××及辩护人刘雅楠到庭参加了诉讼。现已审理终结。
隰县人民检察院指控：1999年7月1日，刘××父亲刘一×承包了隰县龙泉镇史家庄贺家黄土地，在2000年、2003年被告人刘××经隰县林业局先后将史家庄村贺家黄土地退耕还林30.2亩、4.1亩共计34.3亩，之后刘××陆续从隰县林业局领取国家退耕还林补助款共计47720元。2013年1月12日，被告人刘××与樊××签订了一份承包期限为50年承包费共计90000元的“荒山荒坡转包合同书”，合同书约定将刘××在史家庄贺家黄的34.3亩土地使用权转包给樊××，樊××可以平整治理土地、种树和从事其他农业活动。2013年3月份，樊××将承包的退耕还林地里的林木用装载机全部推掉平整改变原有林地面貌并在平整后的地里种上玉米，当年秋天，樊××将玉米收后又种上玉露香。以隰县林业局现场勘验报告，平整土地共100余亩，其中毁坏刘××的退耕还林地34.3亩，被毁林地林种为生态林，主要树种以山桃，山杏为主。认定上述事实的证据如下：1、接受刑事案件登记表、报案材料；2、书证、证人证言；3、照片、现场勘验报告、视听资料等；4、被告人刘××的供述与辩解。被告人刘××违反土地管理法规，将退耕还林土地承包给他人改变被占用土地用途的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人刘××辩称：土地没有100亩。
辩护人刘雅楠辩称：被告人犯非法占用农用地罪事实不清、证据不足，被告人不构成犯罪。以下证据缺乏客观真实性，不能作为定案证据使用：1、隰县林业局的报案材料，经现场勘验刘××共计推毁退耕还林30.2亩，平整土地100余亩。2、2013年3月24日隰县林业局的现场勘验报告，“经现场勘验，案件是由史家庄村村民刘××所造成，分别推毁了隰县龙泉真刘家庄村委史家庄村退耕还林地编号2003-T28，2003-T29，2000/2003T34三个小班面积共计30.2亩，平整土地100余亩，被毁林地林种为生态林，主要树种以山桃、山杏为主”。3、2014年12月7日隰县林业局情况说明，经查阅档案刘××在隰县史家庄村贺家黄2000年退耕30.2亩经济林，十年领取补助36240元，2003年退耕4.1亩生态林，11年领取补助6232元。4、关于隰县龙泉镇史家庄村非法占用农用地情况说明贺家黄（小地名）位于隰县龙泉镇史家庄村对面，自1999年7月1日至今一直由刘××承包，在2000年和2003年分别进行了退耕还林，并且刘××于2003年与林业局签订了在贺家黄造林34.3亩的造林合同。5、结合退耕还林作业设计图纸，退耕还林造林合同，地形图和现场勘验，刘××于2000年在贺家黄退耕30.2亩，林中经济林，2003年退耕4.1亩，林种生态林，但由于2006年发放林权证时林权作业设计图的小班错位，将T28\\\29错位到贺家黄，T25应该在贺家黄错位到大蒜沟，因此贺家黄应该是T34\\\25。6、刘××擅自改变贺家黄林地用途的现场损毁情况严重，原有的地貌和树木已经无法现场勘查，所以结合被毁地块，现场和地形图对现场勾绘出一个小班，小班面积96.2亩，因现场损毁严重，对贺家黄原来地貌的退耕地块不能准确勾绘，所以只能确定该现场损毁的96.2亩地块内包含34.3亩退耕还林地。以及本案被告人不是承担违法行为的责任主体。2013年被告人将贺家黄的承包地转包给樊××，樊××提出要平整土地，被告人便告知其退耕有34.3亩，平整土地的实施人为樊××。樊××平整土地后及时栽种上玉露香，并没有导致农用地种植条件的毁坏，没有侵犯农用地的耕种资源的。如被告人有罪，被告人系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，行为没有造成被占用土地的严重毁坏，社会危害性小。
经审理查明：1999年7月1日，被告人刘××承包了隰县龙泉镇史家庄贺家黄土地。在2000年、2003年被告人刘××经隰县林业局先后将史家庄村贺家黄土地退耕还林30.2亩的经济林、4.1亩的生态林，共计34.3亩，之后隰县林业局向被告人刘××发放国家退耕还林补助款42472元。2013年1月12日，被告人刘××与樊××签订了一份承包期限为50年承包费共计90000元的“荒山荒坡转包合同书”，约定将被告人刘××在史家庄贺家黄山的土地使用权转包给樊××，樊××享有承包时土地内已有林的所有权（樊××可自行处理），可以平整治理土地、种树和从事其他农业活动。2013年3月份，樊××将贺家黄山96.2亩地进行平整，其中将从被告人刘××处承包的贺家黄山34.3亩退耕还林地用装载机全部推掉平整，改变原有林地面貌，并在平整后的地里种上玉米，当年秋天，樊××将玉米收后又种上玉露香梨树。
认定上述事实的证据有：
1、户籍证明，证明：刘××，男，汉族，1973年11月03日生。
2、停工通知书，证明：隰县林业局于2013年3月15日给史家庄村刘××下过停工通知书，通知刘××立即停工，停止在林地内乱采乱挖行为。
3、史家庄村关于出卖贺家黄杏树的证业书、会议记录、隰县北庄乡农村四荒拍卖合同（合同编号：字1号），证明：1987年刘一×以五百元购买史家庄村贺家黄杏树；1999年，刘××与史家庄村小组于1999年7月1日签订了合同编号为字1号隰县北庄乡农村四荒拍卖合同，土地名：隰县贺家黄土地（东至：枣林地界，西至：十五地圪坝，南至：北庄地界腰子，北至：无槐坡腰子），面积：30，期限：1999年7月1日起至2099年7月1日止，承包金额：伍佰元，兑现方法：于1987年5月26日一次性清款，另合同中有手写注：本合同于1987年5月26日因引电，合同已成立，在1999年7月1日正式签订合同。
4、土地承包经营权证，证明：隰县人民政府于2003年7月31日向刘××颁发土地承包经营权证。发包方龙泉镇刘家庄村史家庄组，由隰县龙泉镇刘家庄村民委员会加盖公章，主管部门隰县龙泉镇人民政府经营管理站，承包户刘玉堂承包地块名称为贺家黄的30亩旱地，承包期限为1999年7月1日至2099年7月1日。
5、荒山荒坡转包合同书，证明：甲方：隰县龙泉镇刘家庄村史家庄村刘××，乙方：隰县午城镇上司徒村委庄上村村民樊××，于2013年1月12日签订了荒山荒坡转包合同书，甲方将其承包的位于隰县龙泉镇刘家庄村史家庄贺家黄的荒山荒坡转包给乙方，荒山荒坡的四至为：东至枣林地界，西至十五亩地圪坝，南至北庄地界腰子，北至无槐坡腰子，面积共计30亩，承包地含山杏树约300株。乙方转包荒山荒坡用途为平整治理土地，种树和从事其它农业活动，乙方享有承包时已有林木的所有权（乙方可自行处理），承包期限为50年，自2013年1月13日至2063年1月12日。承包费共计九万元整等。
6、隰县林权服务中心文件，证明：隰县龙泉镇刘家庄村委史家庄村刘××申请座落在隰县龙泉镇刘家庄村委史家庄村小地名为贺家黄T25小班面积为30.2亩，造林年度2000年，主要树种为核桃的经济林退耕造林；申请座落在隰县龙泉镇刘家庄村委史家庄村小地名为贺家黄T25小班面积为4.1亩，造林年度2003年，主要树种为山杏、山桃的生态林退耕造林，隰县人民政府同意发放林权证。
7、二0一四年十二月七日林业局情况说明、隰县2000年度退耕还林农户第二轮发放花名表、隰县2003年度退耕还林农户第二轮分户发放表（付第1年款、付第2年款）生态林，证明：隰县林业局对退耕还林补助政策作出说明，向刘××发放34.3亩的国家退耕还林补助款42472元。
8、隰县林业局现场勘验报告、二0一四年十二月三十一日隰县龙泉镇史家庄村非法占用农用地情况说明，退耕还林造林合同、外业勘验图、小班示意图，证明：隰县林业局对刘××改变贺家黄林地用途的现场损毁情况现场勘查，结合被毁地块现场和地形图现场勾会出一个小班，该小班面积96.2亩，由于现场损毁情况严重，对贺家黄原来地貌的退耕地块不能够经行准确勾绘，只能确定现场损毁的96.2亩地块内包含有2000年30.2亩、2003年4.1亩,计34.3亩的退耕还林地。
9、隰县退耕还林工程造林合同，证明：隰县退耕办、龙泉乡镇与龙泉镇史家庄村村民刘××签订隰县退耕还林工程造林合同，刘××分别在贺家黄完成退耕地造林30.2亩、4.1亩。
10、证人李××证言，证明：他于2002年至2011年在史家庄村担任村民小组长职务，刘××是贺家黄村的社员。在1987年时队里因拉电没有钱，当时的队长是郭××，召开全体社员大会，将史家庄村贺家黄山上有杏树的都收回队里，以500的价格卖给刘一×，2000年时李××还没有担任队长，当时刘××在贺家黄山上的退耕的30.2亩他不清楚,在2003年秋天时林业局给村里发放的退耕还林地明细表上有4.1亩是刘××退耕的,并注明是在贺家黄山上退耕的,当时村里的退耕还林地补助款都是李××领回来给村民往下发的，所以李××知道2003年时刘××退耕了4.1亩退耕还林地,并且刘××领了退耕还林款。退耕时李××没有到地里，具体刘××退耕的地他不清楚，贺家黄山上只有刘××的退耕还林地，其他村民的地都没有退耕，都是耕地。因贺家黄山的路不好走，村里大部分人都不种的。但是现在刘××把贺家黄山的地都推了，没有杏树的部分地也被刘××推了。
11、证人王××证言，证明：王××与刘××认识，是一个村的。在87年史家庄因引电资金不足，村里将贺家黄的杏树拍卖给刘一×时，他参加过会议。1999年关于贺家黄拍卖给刘一×的杏树一事，完善合同会议时他没有参加会议，不知道此事。在87年时史家庄村民小组拍卖给刘一×贺家黄的杏树，刘一×把贺家黄的杏树给了其三儿子刘××了，但不清楚87年拍卖给刘××贺家黄多少杏树及杏树的土地面积，贺家黄的杏树是刘××的，刘××把贺家黄的土地都要给推了。
12、证人郭一×证言，证明：郭一×与刘××认识，是一个村的。2002年郭一×干上会计后，刘××在他手里领退耕还林补助，才知道刘××在贺家黄有三十多亩退耕还林地。不清楚刘××与队里有没有承包合同，与林业局的退耕还林合同肯定有。2013年正月里刘××在贺家黄的退耕还林地全部用装载机推平了，连地里的树也推了。
13、证人弓××证言，证明：87年的会议他参加过，当时把贺家黄的杏树拍卖给刘一×了，杏树的经营权给刘一×了。他没有见过证业书。
14、证人王一×证言，证明：贺家黄的杏树在87年史家庄村民小组拍卖给刘一×了，刘××是刘一×的三儿子，现在刘××管着贺家黄的杏树。对刘××现在实际占有的土地他不清楚。
15、证人郭二×证言，证明：在1987年时因村里拉电哩，村里没有钱，就召开社员大会，将贺家黄山上的土地和树全部收回队里，以500元的价格把史家庄村贺家黄山上的地和树卖给刘××的爸爸刘一×，1999年隰县北庄经管站完善土地承包合同时，所有的土地都签定土地承包合同哩，刘××把贺家黄山也签定了土地承包合同。2000年时林业局退耕地时，就以土地承包合同退耕，刘××把贺家黄的山退耕了。刘××在贺家黄山上一共退耕了30亩左右的退耕地，林业局每年都验收退耕地，并给村民们发退耕款，并发放林权证。2000年时隰县林业局到村里退耕地，当时他是史家庄村的队长，村里的所有退耕还林地都是郭二×负责给退耕的，2003年以后他不担任村里的队长了，村里退耕情况就不知道了。贺家黄杏树拍卖给刘一×的完善合同会议是郭二×给组织的。
16、证人张××证言，证明：2002年至2011年张××任刘家庄村委主任。他和刘××和是一个村委的。知道曾要史家庄要拉电，社员出一部分钱，公家出一部分钱，社员出不起钱，就商量的把贺家黄种的所有杏树卖了，当时的队长郭××是刘家庄村委员支部书记兼史家庄村委小组长，当时他说开会讨论决定把杏树地卖了，也没有说年限。具体签合同情况他不清楚。
17、证人郭三×证言，证明：2013年2月27日时任隰县龙泉镇刘家庄村村委主任。2013年2月27日他发现史家庄村的贺家黄山上的杏树林被毁了。史家庄村队里把贺家黄山杏树承包给刘××了，刘××又把贺家黄山卖给樊利龙，樊××把杏树林给毁了以后把贺家黄山都平成地了。郭三×去贺家黄山的时候，有三个他不认识的人在锯杏树，他们说是刘××之让锯的。
18、证人樊××笔录，证明：樊××承包过刘玉堂的土地，是按照合同上平整和改种的土地，共平整了40亩左右。2013年春天种的玉米，后半年秋天种上玉露香梨树。刘××当时告诉樊××有3.2亩退耕地,剩下都是荒山,荒坡,刘××说这些地都可以推,平整贺家黄山土地时山上有杏树300株左右，这些都是刘××让樊××平整的，刘××说史家庄贺家黄山上的土地都是刘××的，樊××承包了50年，共九万元。
19、被告人刘××供述，证明：1987年因贺家黄村里要架电需要五百元钱，村里没钱，当时队长郭××通过郭二×和宋××与其父亲刘一×商议由其家出五百元钱为村架电，并写下合同贺家黄的地和杏树永久性归其父亲所有，后来因四荒承包没有永久性，1999年经过郭二×组织召开村民大会同意给其家承包的贺家黄杏树及地办理手续，由于其父亲年龄大了，就把手续办到刘××名下，1999年7月刘××和村委经过北庄经管站签了农村四荒拍卖合同，2000年国家退耕还林，他贺家黄的地是荒坡不好种，便申请退耕还林。2013年1月12日就把其在贺家黄的退耕还林地以五十年共九万元的价格承包给樊××,让樊××在他的退耕还林地里平整治理土地、种树和从事其他农业活动，2013年3月份樊××将贺家黄退耕地用装载机平整后，种上了玉米，2013年秋天樊××将玉米收了后种上玉露香。樊××推地时森林公安还下过停工通知书，还叫刘××做过笔录让停工。刘××在贺家黄山上退耕了两次，2000年退耕了30.2亩,2003年记得是三、四亩,具体数字记不清了，总数应该差不多。退耕还林补助款其父亲帮他领过，领下后给他多少算多少，一共领多少不知道。刘××把贺家黄山上的土地全部承包给樊××了，包括退耕还林地。《荒山荒坡转包合同书》中乙方享有承包时已有林木的所有权（乙方可自行处理）的意思是将贺家黄山整个承包给樊××，山上所有的土地和树木都归樊××所有，樊××愿意怎么管理怎么处理。当时是荒山荒坡，都是一小块一小块退耕的，一共有退耕了三十多亩，都是在贺家黄山上，樊××平整土地的时候把这三十多亩退耕地也全推了，现在不存在了。退耕后地里种的老杏树有三百多株。老杏树樊××卖给烧木炭的了，还有的树不大推地时全部推掉了。他没有办理过砍伐手续。
以上证据经庭审质证，可以相互印证。对辩护人刘雅楠提出的2013年3月24日隰县林业局的现场勘验报告、隰县龙泉镇史家庄村非法占用农用地情况说明、2014年12月7日隰县林业局情况说明缺乏客观真实性，不能作为定案证据使用的辩护意见，庭审中，公诉机关所举证据证实被告人刘××将贺家黄山的地于2000年退耕还林30.2亩、2003年退耕还林4.1亩，贺家黄山现场被平整的土地中有被告人刘××退耕还林地34.3亩，隰县林业局向被告人刘××发放34.3亩的国家退耕还林补助款42472元，隰县林业局出具的2014年12月31日隰县龙泉镇史家庄村非法占用农用地情况说明对2013年3月24日隰县林业局的现场勘验报告作出的数字予以补充说明，故对辩护人刘雅楠提出的以上辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人刘××违反土地管理法规，将退耕还林土地承包给他人并允诺他人从事其他农业活动的行为，已构成非法占用农用地罪。对辩护人刘雅楠提出的被告人刘××犯非法占用农用地罪事实不清、证据不足，被告人刘××不是承担违法行为的责任主体，被告人刘××不构成犯罪的辩护意见不予采纳。对辩护人刘雅楠提出的如被告人有罪，被告人系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，社会危害性小的辩护意见予以有采纳，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人刘××犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
（罚金自本判决生效后十日内一次性缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 田 虎
审判员 陈卓异
审判员 刘文博
二〇一五年六月二十三日
书记员 付小芳