河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终2312号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路121号。
负责人：王胜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马自芳，河南春秋律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市议台路19号。
负责人：赵国志，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周凯军，河南先利律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郝彩芳，女，汉族，1953年1月26日生，户籍地：河南省禹州市，现住许昌市。
被上诉人（原审被告）：刘建生，男，汉族，1972年11月16日生，住河南省许昌市魏都区。
被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司河南省分公司，住所地：河南省郑州市金水路229号。
负责人：韦海波，该公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因与被上诉人郝彩芳、刘建生、中国联合网络通信有限公司河南省分公司（以下简称：联通河南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初1181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人马自芳、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的委托诉讼代理人周凯军、被上诉人刘建生到庭参加诉讼。被上诉人郝彩芳、中国联合网络通信有限公司河南省分公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人减少赔偿9276元。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：受害人发生本案事故时已达到退休年龄，误工证据不真实，不应支持误工费。
郝彩芳提交书面答辩状辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。事实和理由：法律、法规对误工费的计算并未规定年龄限制，误工费的赔偿依据是受害人的实际误工损失。被上诉人虽居住在城镇，但并无正式工作，虽达到退休年龄，但并不享受国家的相关退休待遇，被上诉人依据自己的年龄和身体状况，主张误工费属合理请求。被上诉人已经举证证明实际误工损失，上诉人认为被上诉人的实际误工损失过高或存在不实的情况，根据相关规定，其负有举证责任，上诉人并未提供相关证据证明其主张，应承担举证不利的后果。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司辩称，无意见。
刘建生辩称，依法判决。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人少承担医疗费1339.85元或发回重审。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据保险合同约定，被保险机动车一方负主要责任的，事故责任比例为70%，一案判处上诉人商业险按照80%赔偿没有法律依据。
郝彩芳提交书面答辩状辩称，一审判决上诉人在商业三责险内承担80%的赔偿责任，适用法律正确。事实和理由：根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。”根据上述规定，一审法院判决按照20%、80%划分赔偿责任，合法有据。《机动车第三者责任保险合同》第二十三条系免除保险人责任的格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，上诉人在一审中并未举证证明其对保险合同中免除保险人责任的条款已向投保人尽到提示或者明确说明义务，故该条款不产生效力。
中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，无意见。
刘建生辩称，不同意上诉人意见，维持原判。
中国联合网络通信有限公司河南省分公司缺席未答辩。
郝彩芳向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计86780．18元；2、判令被告人保郑州公司、人保许昌公司在保险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2017年7月24日17时25分许，被告刘建生驾驶豫Ａ×××××号轻型普通货车沿许昌市建安大道由东向西行驶至建安大道与兴业路交叉口时，与沿兴业路由南向北步行的原告郝彩芳、陈奕心相撞。至原告郝彩芳、陈奕心不同程度受伤及车辆受损的道路交通事故。2007年8月7日，经许昌市公安局交通管理支队第一交通执勤大队认定，被告刘建生驾驶机动车行经没有交通信号灯的道路时，未避让横过道路的行人是形成该事故的主要原因，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条、第四十七条第二款之规定，应负该事故主要责任。被告郝彩芳与陈奕心步行通过没有交通信号灯、人行横道的路口时未确认安全是形成该事故的次要原因，郝彩芳的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定，应负该事故次要责任；陈奕心（2010年1月9日生）不负该事故责任。2017年8月10日，被告刘建生认为责任认定事实错误，申请复核。2017年8月28日，许昌市公安局交通管理支队以郝彩芳已提起诉讼、法院已受理本案为由，根据中华人民共和国公安部《道路交通事故程序规定》第五十三条之规定，终止对该事故的复核。
经诊断，原告的伤情为：1、胸部闭合性损伤多发肋骨骨折（右侧4-10肋骨及左侧3-6肋骨骨折）；2、胸12椎体陈旧性压缩性骨折；3、轻型颅脑损伤，头皮挫裂伤；4、左肘部挫裂伤；5、重度骨质疏松症；6、腰椎间盘突出症；7、乳腺肿块。2017年10月27日，经司法鉴定，原告郝彩芳的损伤程度已构成十级伤残，误工期限为60-120日。原告支付鉴定费1500元。原告在医院共计住院43天，共花医疗费20818．47元，其中，被告刘建生垫付16893元。原告住院期间由其儿子刘鹏宇护理。原告支付交通费800元。原告郝彩芳事故发生前系许昌桔子时尚酒店员工，从事保洁工作。2017年7月24日发生交通事故后没有上班，许昌桔子时尚酒店自2017年7月25日起暂停给原告郝彩芳发放工资。原告郝彩芳与刘国现于2008年12月9日办理登记结婚手续，自2013年居住在东城区××路瑞贝卡家天下41幢东起2单元2层西户，东起2单元-1层北排东起第4间。
豫Ａ×××××号轻型普通货车的所有人系被告联通河南公司，被告刘建生系公司员工，发生事故时从事维护线路工作。被告联通河南公司在被告人保许昌公司投有第三者责任保险，保险限额为300000元，不计免赔。保险期间为自2016年9月20日0时起至2017年9月19日24时止。被告联通河南公司还在被告人保郑州公司投有交强险。其中，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。保险期间为2016年8月3日0时起至2017年8月3日24时止。事故发生在保险期间。
一审法院认为，因过错侵害他人人身权利的，应当承担民事责任。该交通事故经交警部门进行责任认定，被告刘建生负事故的主要责任，原告郝彩芳负事故的次要责任，陈奕心不负该事故的责任。根据事故原因及机动车与行人之间发生交通事故的情形，被告刘建生应承担80％的赔偿责任，原告郝彩芳应承担20％的赔偿责任。被告刘建生在执行职务行为中发生交通事故，其赔偿责任由被告联通河南公司承担。因被告联通河南公司为豫Ａ×××××号轻型普通货车分别在被告人保郑州公司投有交强险、在被告人保许昌公司投有第三者责任保险，故被告人保郑州公司、被告人保许昌公司应在保险合同约定的限额内予以赔偿。
根据原告方发生事故时的居住情况，按照2016年河南省城镇居民支出与收入数据和及各行业职工平均工资标准计算（原告主张），原告郝彩芳的损失：医疗费3925．47（20818．47元-16893元）、住院伙食补助费1290元（30元×43）、营养费1290元（30元×43）、误工费9276元（92．76元×100）、护理费3988．63元、残疾赔偿金43572．8元（27233元×16×10％）、精神损害抚慰金4000元、交通费800元、鉴定费1500元，共计69642．9元。由被告人保郑州公司在医疗费用赔偿限额内赔偿6505．47元（3925．47元＋1290元＋1290元）、在死亡伤残赔偿限额内赔偿61637．43元（43572．8元＋4000元＋9276元＋3988．63元＋交通费800元），共计68142．9元。原告郝彩芳的鉴定费1200元（1500元×80％）由被告联通河南公司赔偿。被告刘建生垫付的医疗费16893元，由被告人保郑州公司在医疗费用赔偿限额内赔偿3494．53元（10000元-6505．47元），下余13398．47元的80％，即10718．78元，由被告人保许昌公司赔偿。另13398．47元的20％即2679．69元应由原告支付被告刘建生，该款可由被告人保郑州公司少支付给原告而直接给被告刘建生。综上，被告人保郑州公司应支付给原告郝彩芳各项损失65463．21元。被告人保郑州公司应支付被告刘建生6174．22元（3494．53元＋2679．69元）。原告郝彩芳的其他诉讼请求，证据不力，不予支持。被告所辩没有提供相反证据，不予支持。
判决：一、判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿原告郝彩芳各项损失65463．21元；二、判决生效之日起十日内，被告中国联合网络通信有限公司河南省分公司赔偿原告郝彩芳鉴定费1200元；三、判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿被告刘建生损失6174．22元；四、判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司赔偿被告刘建生医疗费10718．78元；五、驳回原告郝彩芳的其他诉讼请求。案件受理费1970元，减半收取985元，原告郝彩芳负担228元，被告中国联合网络通信有限公司河南省分公司负担757元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司诉称不应支持被上诉人郝彩芳误工费的问题。被上诉人提供的证据仅能证明其事故发生前从事服务业，其因本案事故减少的误工损失应当得到支持。上诉人虽有异议，但并未提供相反的证据予以否定，应承担举证不能的法律后果，故一审支持被上诉人误工费并无不当，本院予以维持。
关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司诉称一审认定其承担80%的赔偿责任不当的问题。道路交通事故认定书认定被上诉人刘建生驾驶机动车违法，应负事故的主要责任；被上诉人郝彩芳系行人违法，应负事故的次要责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对于超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。上诉人作为机动车的保险人，承担替代性法律责任，其虽诉称应当按照保险合同约定承担70%的赔偿责任，但并未提供保险合同，亦未举证证明就相应的保险条款已经送达投保人并就限责或免责条款尽到提示和说明义务，应承担举证不能的法律后果，一审认定上诉人在商业三者险限额范围承担80％的赔偿责任比例并无不当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司预交的二审案件受理费50元由其自行承担；上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司预交的二审案件受理费50元由其自行承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年七月十七日
书 记 员 吴 涛
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口