广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江民一初字第1543号
原告广西南宁原度茶叶有限公司。
法定代表人杨伟建，经理。
委托代理人梁敏铭，广西文威律师事务所律师。
被告李东生。
原告广西南宁原度茶叶有限公司（以下简称原度茶叶公司）诉被告李东生劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序进行了审理。本案现已审理终结。
本案相关情况：
一、入职时间：被告主张其于2014年12月12日在被告处任职市场总监，双方未签订书面劳动合同。原告主张双方不存在劳动关系。
二、劳动报酬：被告主张双方口头约定试用期为1个月，工资为7000，第二个月转正后每月工资为7000元加提成。被告主张其在职期间，原告只支付其两次工资，第一次于2015年2月15日支付2015年1月份工资，因被告拿了一包茶叶抵扣100元。当月实发6900元；第二次2015年3月15日支付工资2000元。原告主张上述款项系其支付给被告介绍人才建设茶叶销售网站的回扣。
三、双方解除或者终止劳动关系的情况：被告主张其在原告处工作至2015年3月12日，原告以被告不胜任工作为由解除双方的劳动关系。
四、申请仲裁时间：被告于2015年4月29日申请仲裁。
五、仲裁请求：1、用人单位支付2015年1月12日至2015年3月12日未签订劳动合同双倍工资的差额21000元（每月按7000元计算）；二、用人单位支付解除劳动关系经济补偿金3500元；三、用人单位支付2014年12月12日至2015年3月12日休息日加班工资6686.4元；四、用人单位支付2015年2月1日至2015年3月12日拖欠工资10500元。
六、仲裁案号及仲裁结果：南劳人仲裁字（2015）第466号，仲裁结果为：一、自本裁决书生效之日起三日内，被申请人原度茶叶公司向申请人李东生支付2014年12月、2015年2月和3月的拖欠工资共计14863.5元；二、自本裁决书生效之日起三日内，被申请人原度茶叶公司向申请人李东生支付2015年1月12日至2015年3月12日未签订书面劳动合同二倍工资差额15963.88元；三、自本裁决书生效之日起三日内，被申请人原度茶叶公司向申请人李东生支付解除劳动关系经济补偿金3500元；四、对申请人李东生其他仲裁请求，不予支持。
七、其他情况：1、根据被告的申请，本院依法向广西人才智力交流开发中心调取被告李东生在广西人才网投递简历及企业浏览简历的情况，该中心回函称：（1）ResumeID为ID××的简历未对原度茶叶公司的职位进行过主动投递，无投递日志记录。（2）广西南宁原度茶叶有限公司于2014年12月9日20：31对ResumeID为ID××的简历（简历名称为“市场总监”，当时简历上的姓名为“李生”）通过人才库搜索的招聘方式主动查找并查看联系方式。2、根据被告的申请，本院依法向北京微梦创科网络技术有限公司调取新浪微博官方账户“广西南宁原度茶叶有限公司”的认证信息，该公司函附资料两份：一份为《企业认证申请公函》，内容为：本企业微博是由广西南宁原度茶叶有限公司企业注册，并由本企业指定员工李东生负责内容维护。落款有广西南宁原度茶叶有限公司公章及杨伟建签名，日期为2015年1月4日。另一份为广西南宁原度茶叶有限公司企业法人营业执照。原告认可《企业认证申请公函》中为公司公章及法定代表人亲笔签名，但称其为了搞好网络，在不清楚的情况下签字盖章。3、2014年12月30日，原告原度茶叶公司与李某签订《原度六堡茶网站建设程序开发协议》，原度茶叶公司委托李某进行原度网站建设程序开发，合同约定价款为35000元。原告主张其口头约定支付被告回扣15000元，已分三次向被告支付回扣11960元。本院通知李某到庭接受询问，李某称李东生在2014年12月左右发布一个制作茶叶行业网站的需求，其与李东生去原度茶叶公司洽谈，看到杨伟建及该公司职员称呼李东生为李总，杨伟建表示以后网络的制作，由李某和李东生沟通。其与原度公司签订的协议，与李东生没有关系，其不清楚原度公司是否给李东生费用。其已完成网站建设，原度茶叶公司已支付23000元，还有12000元未支付。八、诉讼请求：1、确认原被告之前不存在劳动关系；2、本案的受理费由被告承担。
本院裁判意见：
关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题：原、被告之间未签订劳动合同，被告主张其与原告之间存在劳动关系，自述其在广西人才网投递简历，大约2014年12月10日原告的法定代表人杨伟建通过电话联系其面试，同年12月12日原告招用被告担任营销总监，负责网络策划及管理店面。根据本院向广西人才智力交流开发中心调取被告李东生在广西人才网投递简历及企业浏览简历的情况显示，原告曾于2014年12月9日通过人才库搜索的招聘方式主动查找被告李东生的简历（市场总监）并查看联系方式。另本院向北京微梦创科网络技术有限公司调取新浪微博官方账户“广西南宁原度茶叶有限公司”的认证信息，该公司函附的落款日期为2015年1月4日《企业认证申请公函》载明：本企业微博是由广西南宁原度茶叶有限公司企业注册，并由本企业指定员工李东生负责内容维护。企业认证公函上有原告的公章及法定代表人杨伟建的签名。原告法定代表人杨伟建主张其为了搞好网站在不清楚的情况下签字盖章，本院认为原告法定代表人杨伟建作为完全行为能力人，其应当知道在文件签字盖章所产生的法律后果，对其抗辩理由，本院不予采信。原告分别于2015年2月15日、2015年3月15日支付被告6900元、2000元，其主张上述两笔款项系其支付被告介绍人才建设网站的回扣，因其未能提交证据证明其与被告之间存在居间合同关系，对其主张本院亦不予采信。综上，本院调取两份文件的内容与被告所述的双方建立劳动关系的过程基本能够相互印证，且在原告出具的《企业认证申请公函》上亦称被告为其公司员工，原告具有用人资质，被告具备法律规定的劳动者资格，双方之间关系符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》确认存在劳动关系的规定，故本院认定原、被告存在劳动关系，原告支付被告的两笔款项系工资。原告要求确认双方之间不存在劳动关系的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于被告工作年限如何计算的问题：原告作为用人单位，应对被告的入职时间、解除劳动关系情况有所掌握和管理，但其未对此举证证明，应承担不利后果。结合原告在广西人才网上查阅被告简历的时间、《企业认证申请公函》的出具时间、原告向被告支付两笔工资的时间，本院采信被告的主张，确认原、被告自2014年12月12日起至2015年3月12日止存在劳动关系，原告于2015年3月12日以被告不胜任工作岗位与其解除劳动关系。
关于被告工资标准如何计算的问题：《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者的工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。原告作为用人单位应对被告的工资数额及支付情况有所掌握和管理，现其未能提交证据予以证明，应由其承担不利后果，综合考虑本地销售行业的工资标准、市场总监工作岗位等情况，本院采信被告的主张，其月工资标准为7000元。
关于被告诉请的经济补偿金应否支持的问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第（三）项的规定，本案原告以被告不能胜任工作为由解除双方劳动关系，故被告要求原告支付解除劳动关系经济补偿金3500元的请求，合法有据，本院予以支持。
关于被告诉请拖欠工资的问题：被告自2014年12月12日起至2015年3月12日在原告处工作，其主张原告已付清2014年12月份（2015年3月15日支付2000元）、2015年1月份工资（2015年2月15日支付6900元，其中100元工资用茶叶抵扣），拖欠2015年2月1日至2015年3月12日的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，原告应向被告支付2015年2月份工资为7000元、2015年3月份工资为2896.6元（7000元÷21.75×9天），以上工资共计9896.6元。因原告未能举证证明其在休息日加班，故对其诉请的2014年12月12日至2015年3与12日休息日加班工资6686.元，本院不予支持。
关于被告诉请的未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题：原告与被告建立劳动关系未订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，原告应向被告支付2015年1月12日至2015年3月12日未订立书面劳动合同二倍工资差额14724.2元（7000元÷21.75×15天＋7000元＋7000元÷21.75×9天=4827.6元＋7000元＋2896.6元）。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、原告广西南宁原度茶叶有限公司向被告李东生支付2015年2月和3月工资9896.6元；
二、原告广西南宁原度茶叶有限公司向被告李东生支付2015年1月12日至2015年3月12日未订立书面劳动合同二倍工资差额14724.2元；
三、原告广西南宁原度茶叶有限公司向被告李东生支付解除劳动关系经济补偿金3500元；
四、驳回原告广西南宁原度茶叶有限公司关于确认原、被告之间不存在劳动关系的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告广西南宁原度茶叶有限公司负担。
上述应付款项，义务人应于本案民事判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10元，汇款：待结算财政款项中院诉讼费专户；开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行（网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）；账号：20×××17。逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李姗姗
人民陪审员 刘吉兴
人民陪审员 姚春志
二〇一六年二月十九日
书 记 员 韦苗苗
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。