云南省普洱市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）普中刑终字第7号原公诉机关云南省墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。上诉人（原审被告人）徐某某，男，1960年12月26日生，哈尼族，云南省墨江县人，大专文化，原系墨江县城市建设综合开发公司职工，现任墨江县建设局环卫站站长，中共党员，住墨江县。因涉嫌犯受贿罪，于2013年7月4日被墨江县人民检察院取保候审。同年7月5日经墨江县人民检察院决定，同日由墨江县公安局刑事拘留。同年7月17日经普洱市人民检察院决定，同日由墨江县公安局执行逮捕。2013年11月30日，被墨江县人民法院取保候审。辩护人饶富春，云南胜春兰律师事务所律师。云南省墨江县人民法院审理云南省墨江县人民检察院指控原审被告人徐某某犯非国家工作人员受贿罪一案，于2013年11月25日作出（2013）墨刑初字第122号刑事判决书，原审被告人徐某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省普洱市人民检察院指派检察员罗晓娅出庭履行职务，上诉人徐某某及其辩护人饶富春到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2006年，个体户刘某甲与时任墨江县城市建设综合开发公司经理的李某某（另案处理）及原审被告人徐某某利用墨江县城市建设综合开发公司的房地产开发企业的资质，邀约刘某甲出资参与竞拍墨江县联珠镇涟漪桥周边约160亩国有土地的使用权，刘某甲又邀约赵某某出资。竞拍所需交纳的竞买保证金和县城污水处理管网垫资款共计1600万元，由刘某甲、赵某某筹集1500万元，李某某向刘某甲乙借款100万元，以墨江县城市建设综合开发公司名义存入参与竞拍指定账户。后刘某甲、赵某某与一同竞拍地块的思茅昆利房地产开发公司在竞拍前相互串通，让墨江县城市建设综合开发公司在竞拍时让标，昆利房地产开发公司给刘某甲一方200万至300万的“补偿费”。竞拍前，李某某询问刘某甲当场竞价时要如何举牌，刘某甲告知李某某、徐某某参与现场竞价时只需举一次牌，并表示会给二人好处。2006年12月22日，刘某甲与李某某、徐某某以墨江县城市建设综合开发公司名义参加现场竞价时按刘某甲的安排，李某某只举一次牌，思茅昆利房地产开发公司得以竞拍成功。思茅昆利房地产开发公司于2006年12月27日付给刘某甲、赵某某一方250万元。2007年，刘某甲先后将其中的27万元分两次拿给李某某和原审被告人徐某某，徐某某得款13.5万元。原审法院依据上述查明事实和庭审核实的相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第七十二条条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，以犯非国家工作人员受贿罪判处原审被告人徐某某有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产人民币30000元；违法所得人民币135000元，依法予以追缴。宣判后，原审被告人徐某某以原判定性不准、认定事实及适用法律错误为由提出上诉，请求二审法院对其定罪免刑。其辩护人提出原审被告人徐某某在本案中仅为公司职员，不具有管理权，不存在利用职务便利，对其应当定性为串通投标罪。其在案件中起次要作用，系从犯，原判定性错误，量刑过重，请求撤销原判，依法改判的辩护意见。云南省普洱市人民检察院提出原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判的建议。经审理查明，2006年，个体户刘某甲与时任墨江县城市建设综合开发公司经理的李某某（另案处理）、上诉人徐某某使用墨江县城市建设综合开发公司的房地产开发企业的资质，邀约刘某甲出资参与竞拍墨江县联珠镇涟漪桥周边约160亩国有土地使用权，刘某甲又邀约赵某某出资。竞拍所需交纳的竞买保证金和县城污水处理管网垫资款共计1600万元，由刘某甲、赵某某筹集1500万元，李某某向刘某甲乙借款100万元，以墨江县城市建设综合开发公司名义存入参与竞拍指定账户，后刘某甲、赵某某与一同竞拍地块的思茅昆利房地产开发公司在竞拍前相互串通，墨江县城市建设综合开发公司在竞拍时让标，思茅昆利房地产开发公司给刘某甲一方200万至300万的“补偿费”。竞拍前，李某某询问刘某甲当场竞价时要如何举牌，刘某甲告知李某某、徐某某，参与现场竞价时只需举一次牌，并表示会给二人好处。2006年12月22日，刘某甲与李某某、徐某某以墨江县城市建设综合开发公司名义参加现场竞价时按刘某甲的安排，李某某只举一次牌，思茅昆利房地产开发公司得以竞拍成功。思茅昆利房地产开发公司于2006年12月27日付给刘某甲、赵某某一方250万元。2007年，刘某甲先后将其中的27万元分两次拿给李某某、徐某某，徐某某得款13.5万元。上述事实，有下列证据予以证实：一、书证1、立案决定书、到案经过，证实2013年7月2日下午15时许，普洱市人民检察院和墨江县人民检察院在调查了解2006年底墨江县联珠镇涟漪桥周边土地拍卖相关情况过程中，通知李某某到墨江县人民检察院，向其了解墨江县城市建设综合开发公司参与竞拍的情况，被告人李某某主动说明了侦查机关尚未掌握的其与原公司工作人员徐某某受贿的事实。2013年7月2日18时，墨江县人民检察院找到徐某某，让其到墨江县人民检察院办案区说明问题，因徐某某当时处于醉酒状态，后于2013年7月3日交代其与李某某共同受贿27万元的事实。墨江县人民检察院于2013年7月4日对徐某某涉嫌受贿案立案侦查；2、上诉人徐某某的户口证明、墨建发（2007）78号墨江县建设局文件、墨建发（2012）76号文件、墨江县住房和城乡建设局2013年7月10日出具的证明、墨江县人力资源和社会保障局2013年11月21日出具的证明，证实徐某某的自然情况：徐某某1986年至2007年11月，先后在墨江县城市建设综合开发公司、建设工程造价编审办工作；2007年11月至2012年9月，任墨江县住房和城乡建设局市政管理股股长；2012年9月至今，任墨江县环卫站长、墨江县城市生活垃圾填埋场场长。1986年6月至2007年9月，徐某某属于自收自支的企业管理人员；2007年9月至2009年9月，属于国有企业管理的企业人员；2009年至今属财政全额拨款事业人员。被告人徐某某现属以工代技专技人员（工人身份）；3、中华人民共和国房地产开发企业的资质证书、企业法人营业执照，证实墨江县城市建设综合开发公司属房地产开发企业，且为国有企业；4、墨江县人民政府政发（85）68号文件、墨江县人民政府办公室墨政办字（85）13号文件，证实墨江县人民政府1985年6月25日发文通知，将县财政局及财政局委托玖联镇代管的房地产，统一划归城建局管理，墨江县人民政府办公室于1985年10月31日发出了关于墨江县城市建设综合开发公司开始经营业务的通知，经上级批准，成立“墨江哈尼族自治县城市建设综合开发公司”，开发公司从1985年12月1日起，在小河边四十三号门牌正式经营业务，并负责办理县人民政府（85）68号文件关于将县财政局委托玖联镇代管的房地产统一划归城建局管理的有关经营事项；5、原思茅市翠云区农村信用合作联社平原分社的转账支票、储蓄存款凭证、储蓄取款凭证、储蓄存款证，证实昆利房地产公司于2006年12月20日向夏发顺的账号转入300万元人民币，夏发顺于2006年12月27日向杨晓娟的账号转入人民币250万元；6、墨江县人民政府（批复）墨政复（2001）4号《墨江县人民政府关于同意成立墨江县城连接线片区开发有限公司的批复》、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证实墨江县城连接线片区开发有限公司经墨江县人民政府批复同意成立，营业期限为2001年7月20日至2010年7月19日，属于有限责任公司；7、中国建设银行现金交款单、进帐单、电子汇划划款补充报单、转账支票存根，证实刘某甲乙于2006年12月12日通过银行向墨江县城连接线片区房地产开发有限公司转入100万元人民币；思茅昆利房地产开发有限公司于2006年12月8日通过银行向墨江县城连接线片区房地产开发有限公司转入1600万元人民币；2006年12月12日墨江县土地出让金财政专户收到竞买保证金1600万元；8、云南省往来款项统一收据、云南省农村信用合作社进账单，证实2006年12月12日墨江县城连接线片区房地产开发公司通过银行向墨江县土地出让金财政专户存入1600万元，同日墨江县财政局国库股收到墨江县城连接线片区房地产开发公司交纳的竞买保证金1600万元；9、墨江县城连接线片区房地产开发有限公司出具的收据，证实2006年12月12日，墨江县城连接线片区房地产开发有限公司收到墨江县城市建设综合开发公司、赵某某、杨新源等交纳的竞买保证金、污水处理管网垫资款共计1600万元；10、墨江县国土资源局文件处理便笺、墨江县政府对县国土资源局关于涟漪桥周边国有土地使用权出让方案请示的批复、关于墨江县涟漪桥周边土地使用权出让方案请示，证实墨江县人民政府于2006年11月21日同意了县国土资源局关于涟漪桥附近土地挂牌出让的方案；11、竞买申请书、竞买资格确认书、竞卖人报价公示、成交确认书、现场竞价情况说明，证实昆利房地产开发有限公司、墨江县城市建设综合开发公司分别于2006年11月27日、2006年11月23日向墨江县国土资源局提交了竞买申请书，墨江县国土资源局同意了两家的竞买申请，昆利房地产开发有限公司于2006年12月13日8时05分给出的竞卖报价是2080万元。2006年12月22日15时15分墨江县城市建设综合开发公司给出2090万元的报价，同日15时18分，昆利房地产开发有限公司给出2100万元的报价。2006年12月22日下午15时15分至20分，经主持人三次宣布同一报价，墨江县城市建设综合开发公司不再报价，同日墨江县国土资源局确认了2100万元的成交价，墨江县涟漪桥周边地块竞得人是昆利房地产开发有限公司；12、段某某出具的借条，证实杨某某于2013年5月1日向徐某某借款1万元的事实；二、证人证言1、证人赵某某的证言，其陈述：“2006年年底，在墨江搞建筑的刘某甲跟我说墨江联珠镇涟漪桥附近有一块地要挂牌出让，我到实地看了后，决定报名参加竞标，并凑了500万元，刘某甲向勐海茶叶老板杨新源借了1000万元，墨江县城市建设综合开发公司筹集了100万元，凑齐1600万元后，挂靠墨江县城市建设综合开发公司报名参加竞标。报名结束后，那块土地正式挂牌出让，总价2000余万元左右，我和刘某甲觉得这个价格比较高，如果要开发这块土地还要投入很多资金，当时后续资金不足，而且昆利公司也去报名竞标，两家都去抢这块土地，对两家都不利。后刘某甲说他在二建司工作时的老领导李某某主动找到他，协调这块土地的事情，意思是看哪家能够退出，不要两家都去抢。我就告诉刘某甲‘这个事情是你主动约我做的，你去把握’。报名结束后的一天，李某某、刘某甲和我在墨江喝茶时，李某某提出不要两家都去抢这块土地的想法。刘某甲告诉我通过李某某的协调，昆利公司给200万至300万元的补偿费，我们这边退出竞标。竞标结束后，刘某甲打电话说昆利公司的补偿费要打过来了，因为对方在思茅，叫我去办理一下，我就把妻子杨晓娟在信用社的账号提供给了对方，对方给的补偿费是250万元。之后，刘某甲说要买车、还借款及感谢墨江县城市建设综合开发公司这边的相关人员，先后分两、三次跟我拿了50万元左右。”2、证人刘某甲的证言，其陈述：“2006年10月份左右，墨江县城市建设综合开发公司的李某某和徐某某打电话跟我说墨江县涟漪桥附近的土地要拍卖，问我有没有兴趣做。当时李某某和徐某某说县上准备让开发公司做，但他们没有资金，想跟我合伙做，需要1600多万元的竞拍报名费。当时我也没有这么多钱，就打电话给赵某某，赵某某说可以做。我们就去筹集资金。我找杨新源借了1000万，赵某某筹得500万，墨江县城市建设综合开发公司找到“祁五”借了100万，这样就凑够了竞拍联珠镇涟漪桥周边土地的报名费。同时报名竞拍的还有昆利地产公司。报名后，我和赵某某到思茅找到我原来在思茅二建司时候的老领导，时任普洱市建设局副局长的李某某，李某某告诉我们，哪家让就让了，不要两家都去抢。范某某和我一起都在思茅二建司上过班。后李某某出差路过墨江，我和赵某某陪李某某一起喝茶，我跟赵某某商量了一下后续资金比例的问题，但我俩认为，如果真拿下这块土地了，我们后续资金也不够，且还要先垫付出800万元去修河道，最后我和赵某某决定还是我们退出。两三天后我就打电话给李某某，跟他说我们同意退出，让李某某帮忙协调一下让昆利地产公司补偿我们的事。李某某走后的一天，我和李某某、徐某某去看涟漪桥的那片土地，回来时我就问他们，如果竞拍成功后续资金是否跟得上，李某某说他们拿不出来钱，我说我也是没有钱，赵某某也拿不出钱，既然这样的话我们就退出算了，到时昆利公司会给我们一些补偿。后来我还和他们说，到时候举牌的话就举一次，不举的话不好看。到了竞标的那天是我、赵某某、李某某、徐某某一起去的，我记得竞标时李某某举了一次牌，问我是否还要举牌，我说不用举了，这样范某某他们举了两次牌就拍下了涟漪桥那块地，中标价大概是2100万左右。竞标结束后，李某某打电话给我，说昆利公司给的250万元钱已经打到李某某的姐夫夏发顺的账户上，我就让赵某某去办这个事情。经我和赵某某商量，这250万元中拿30万给李某某和徐某某。2007年的春节前，我用纸袋装了11万元，拿到徐某某的办公室给他。过了一段时间，我又拿了16万元给李某某和徐某某，钱是用塑料袋装着的，在太阳广场旁边我的车上拿给他们的。另外的3万元因我当时手头紧，所以没有拿给他们，我先后两次拿给徐某某和李某某共计27万元。拿钱给李某某和徐某某是因为借用了墨江县城市建设综合开发公司的资质，二人也跟着做了一些工作。”3、证人范某某的证言，其陈述：“通过李某某协调，昆利房地产开发有限公司竞标墨江涟漪桥土地时，让刘某甲他们公司退出竞标，昆利公司给了刘某甲他们公司250万元的补偿费。”4、证人李某某的证言，其陈述：“2006年底，昆利公司的邵远成、郑兴固等人找我，说是他们公司刚刚成立，想在墨江开发块地，叫我帮忙去看看，刘某甲他们也想争这块地，让我帮协调下。当天我就跟着他们到墨江，后刘某甲说现在墨江地紧，这块地他们也搞不下来，边上有一块大概15亩左右的地，他想开发。我和昆利公司的范某某、邵远成等人说了刘某甲的想法，但昆利公司不同意，但表示愿意拿出250万元到300万给刘某甲他们，让刘某甲竞拍时不要抬价。我告诉了刘某甲昆利公司的条件。刘某甲表示这个事他做不了主，问他挂靠的墨江县城市建设综合开发公司的经理，接着他就把经理叫了过来，我就跟经理说了这个事后，经理虽有点不情愿的，但还是答应了。接着我告诉范某某，刘某甲这边同意了，按刘某甲的意思先把钱打到我姐夫夏发顺的账户，通过夏发顺的账户再转出去。”5、证人刘某甲乙的证言，其陈述：“我听说墨江要竞拍一块地，还差着些钱，就主动找到李某某，说自己有些贷款可以借给他们去竞标，我当时的想法是，借给他们钱是因为如果竞得这块土地，开发以后我可以分得门面，后来他们竞标失败，这100万元钱于2006年12月一次性还给了我。”6、证人徐某某的证言，其陈述：“六、七年前，徐某某分多次交给我保管着不超过5万的钱，徐某某又陆陆续续的拿走了一点，最后放着3.8万元。”7、同案人李某某的供述：“2006年底，我们公司知道墨江县联珠镇涟漪桥附近的土地要拍卖，有一天下午我、徐某某、刘某甲（二辉）在一起吃饭，就谈起这个事情，我问刘某甲想不想做，我们公司有竞拍资质，但没有资金。刘某甲听了后答应可以去做一下，资金由他去筹集。后来刘某甲筹集到了1500万元，我找刘某甲乙筹集了100万，这样我们就筹集够了竞拍联珠镇涟漪桥附近土地的报名费1600万元。参加竞标的只有我们公司和昆利地产公司。报名后的一天，刘某甲来到我办公室跟我和徐某某说‘竞不竞拍就算了，钱也没有，叫他们拿点钱来’。在参与竞标前的几天，刘某甲、徐某某和我一起去看这块地时刘某甲就嘱咐竞标的时候举一次牌就够了，人家会给一点好处费，让我们不要管这个事情。因为我们只有资质没有资金，后续资金也不足。所以我们也就不好说什么。到了竞拍的时候我知道竞拍的底价是2080万元，我就举了一次牌是2090万元，因为每举一次牌是10万元，最终昆利公司以2100万元拍到了这块土地。竞拍的过程中我举了一次牌后还问过刘某甲是否还要举牌？刘某甲说不要举了。在竞拍结束后一、两个月，刘某甲拿给我们27万元钱。给钱的详细经过是这样，2007年春节前后的一天，刘某甲提着一个袋子到徐某某的办公室里，他把纸袋放在徐某某的办公室说：‘这是给你们的辛苦费。’我看到纸袋里装有现金。下班后，我和徐某某看了一下刘某甲送来的钱，一共是11万元。我和徐某某就把这11万元钱平分了，每人分到5.5万元。过了一段时间，徐某某打电话说，刘某甲叫我们俩去太阳广场旁边一下。我和徐某某到了太阳广场，上了刘某甲的车后，刘某甲把用塑料袋装的现金拿给我们，总共是16万元钱，我和徐某某就把钱平分了，每人分得8万元。刘某甲先后两次送给我们总共是27万元，这27万元被我们两个平分了，每人得13.5万元。我想刘某甲给我和徐某某钱，主要是因为他用我们公司的资质去参加了涟漪桥附近土地的竞拍，算是给我们的一点感谢费。钱应该是从昆利公司给他的钱中拿出来的，昆利公司具体给了他多少钱我不清楚。昆利公司给刘某甲钱，是因为我们在参与竞标时，只举了一次牌，没有跟昆利公司抬价，昆利公司就以较低的价格竞拍到那片土地，应该是给的一点感谢费。”三、上诉人徐某某的调查笔录、供述和亲笔供词1、被告人徐某某2013年7月3日自书的两份情况说明。（1）第一份情况说明中其陈述：“2005年，墨江县城市建设综合开发公司决定征用现在的凤凰新城的那片土地，公司历时约两个月对这片土地进行了测量。后政府决定挂牌出让，公司因没有资金竞标，就邀约二辉（刘某甲）出资，公司又向祁姓老板借款100万元。在竞标过程中，因公司没有后续资金，就决定只举一次牌，同时决定放弃竞标。落标后，二辉打电话给我，让我到他车上一下，我和李某某去了他车上，二辉拿了27万元给我们。我认为可能是前期的测量辛苦费，我和李某某拿到钱后每人分得13.5万元。（2）第二份情况说明中，其陈述：“公司参与竞标这块土地后，二辉到公司办公室，把一只纸袋放在办公室一角，并告知里面是11万元。当天我和李某某每人分5.5万元。过了三个月左右，二辉打电话给我，叫李某某和我到他的车上一下，在车上给了我和李某某共16万元，我和李某某回家时，在我家门口把钱分成两份，李某某的8万元在他家门口给他。我分得的前部分交给了我妹徐某某存在银行，9万元借给了段兴华。”2、上诉人徐某某2013年7月3日的调查笔录，其陈述的获得钱款的事实与其在第二份情况说明一致。对刘某甲送钱给其的原因，其陈述：“刘某甲他们用我们公司的资质去参加竞买土地，我是具体参与办理的人员，钱就是给我的感谢费。”3、上诉人徐某某2013年7月4日的讯问笔录，其供述：“在开标前几天，我和李某某、刘某甲三人在原拖拉机培训站门口商量竞标的事情，李某某问竞标中要举几次牌，二辉说‘举什么举，钱有了吗？钱在哪里？下一步的事你们不要管。’随后，在竞标的当天还是前一天我记不清楚了，二辉跟李某某说举一次牌得了，既然参加竞标不举一次牌不好看，所以在竞标的时候只举了一次牌，最后该土地由昆利地产公司竞得。当时其和李某某就从刘某甲说话的口气中猜到了昆利房地产公司跟二辉之间私下商量过了。二辉拿钱给我和李某某，是感谢这次土地竞标中配合他们的辛苦费。”4、上诉人徐某某2013年7月5日的讯问笔录，其供述：“2013年7月2日18时许，我在外面办完事后在吃晚饭的过程中喝了酒，然后接到检察机关的电话，被通知到了墨江县检察院办案工作区。因为当天晚上我喝醉了，没跟我谈什么。7月3日早上，办案人员跟我说让我考虑在履职过程中存在的违法、违纪的问题。接着我自己写了一份情况说明，到7月4日上午11时许，根据我的陈述完成调查笔录。现在我说明的是在参加招投标涟漪桥这块土地的事情上，二辉答应给我们辛苦费，但没有明说是多少，昨天我讲的我和李某某收着二辉两次给我们的27万元钱，是我说了假话，实际上我们没有收着钱，至于李某某本人是否收着我不清楚了，笔录中我陈述的其他内容和细节是真实的。”5、上诉人徐某某2013年7月6日、2013年7月18日的讯问笔录，对翻供的原因其供述：“7月5日所说的是假的，我确实拿过二辉拿给的13.5万元，2013年7月4日那天在说的材料才是真实的，并对2013年7月5日说假话是因为回到家看到家里老人年纪大了，媳妇又没有稳定工作，儿子也还没有就业，整个家庭我就是顶梁柱，如果我因为这个事情没有了公职或者被判刑，我不知道家里人要怎么生活，想了一个晚上，决定还是翻供，于是在2013年7月5日这天在检察院我推翻了原来所说的事实。”对指控的事实，其供述：“2006年底，我们公司找到刘某甲，邀约刘某甲一起去竞拍那片地看看，当时我们公司有竞拍资质，但没有资金，刘某甲有资金没有资质。刘某甲负责去筹集资金。开标前一段时间，我和李某某、刘某甲三人在原拖拉机培训站门口商量竞标的事情，李某某问刘某甲竞标中要举几次牌，刘某甲说‘举什么举，钱有了吗？钱在哪里，这个事情你们不要管，会给你们两个辛苦费的。’随后，在竞标的当天还是前一天我记不清楚了，刘某甲跟李某某说举一次牌得了，既然参加竞标不举一次牌不好看。于是在竞标的时候只举了一次牌，最后该土地由昆利地产公司拍到。竞标结束两个月后的2007年初，刘某甲两次共计给了我和李某某27万元，每人分得13.5万元。刘某甲是从哪里拿来的27万元我不清楚，但我和李某某在私下都猜想过，这个钱应该是刘某甲从昆利地产公司拿来的，因为这次竞标刘某甲我们没有成功，没有得到什么利益，所以不可能拿他自己的钱给我们。竞标前刘某甲跟我们说让我们不要管竞标这个事，到最后竞标时刘某甲说给李某某和我只举一次牌，我和李某某就更觉得刘某甲应该是和昆利公司达成了某种协议，让昆利地产公司竞拍到这块土地。”上列证据，经一、二审法庭当庭举证、质证和认证，上诉人徐某某经质证无异议，证据来源合法，内容客观、真实，证据间能够相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认。本院认为，上诉人徐某某身为墨江县城市建设综合开发公司的工作人员与同案人李某某为牟取私利，利用非国家工作人员的职务便利，使用公司的资质，伙同他人在国有土地挂牌出让的招投标过程中，与参与竞标的思茅昆利房地产开发公司串通投标，并人为放弃竞标，使该公司最终获得国有土地的开发使用权，严重损害国家利益。徐某某与李某某非法收受昆利房地产开发公司给予的27万元钱款、利用公司名义谋取个人利益的行为，符合《中华人民共和国刑》第一百六十三条第一款的规定，构成非国家工作人员受贿罪，应予以刑事处罚。原审法院根据上诉人徐某某在本案中的犯罪事实，社会危害程度，认罪态度，悔罪表现等情节，对其依法予以定罪量刑，并无不当。上诉人徐某某提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见与本案查明的事实不符，并于法无据，其上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持和采纳。综上所述，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。云南省普洱市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘卫东审判员  张 荭审判员  尚玉玲二〇一四年三月十一日书记员  邓朱明