四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）达中民终字第469号
上诉人（原审被告）大竹县清水镇平桥页岩砖厂。
住所地：大竹县清水镇明光村5社。
负责人唐玉平。
被上诉人（原审原告）四川省鸿光矿业能源发展有限公司。
住所地：大竹县清水镇石子村5社。
法定代表人陈壮平，该公司董事长。
委托代理人唐文学（特别授权），四川黎明律师事务所律师。
被上诉人谢美全，住大竹县竹阳镇。
上诉人大竹县清水镇平桥页岩砖厂因与被上诉人四川省鸿光矿业能源发展有限公司、谢美全买卖合同纠纷一案，不服四川省大竹县人民法院（2015）大竹民初字第1519号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大竹县清水镇平桥页岩砖厂的负责人唐玉平，被上诉人四川省鸿光矿业能源发展有限公司的委托代理人唐文学到庭参加诉讼。被上诉人谢美全经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年10月10日，被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂与被告谢美全签订了承包经营合同，约定：被告谢美全承包大竹县清水镇平桥页岩砖厂，承包期限为8年，即从2011年10月11日至2019年10月10日止。2013年1月3日与2013年6月1日，原告四川省鸿光矿业能源发展有限公司与被告分别签订了《中煤矸、泥煤销售协议》、《中煤、泥煤、尾煤、销售合同》，《中煤矸、泥煤销售协议》第五条约定：“付款方式：月结算，每月底结算，次月15日前必须付清上月货款，否则将赔偿总货款30%的违约金。”2013年1月3日的协议上，甲方为被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂，乙方为原告四川省鸿光矿业能源发展有限公司，被告谢美全在协议上签字并盖大竹县清水镇平桥页岩砖厂公章。2013年6月1日的销售合同上甲方为清水镇平桥页岩砖厂，乙方为四川省鸿光矿业能源发展有限公司，被告谢美全签字，乙方法定代表人陈壮平签字，未盖公章。合同签订后，原告陆续向被告供货，至2013年9月23日止，被告支付了部分货款，双方的销售明细显示：被告尚欠原告货款86015.61元，被告谢美全在销售明细上签：“收货属实，清水平桥砖厂谢美全，2015年1月6日”。原告根据被告付款及欠款情况计算出违约金16638.33元。被告谢美全对违约金数额未提出异议，被告清水镇平桥页岩砖厂认为不存在违约。现原告起诉来院，要求被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂支付货款86015.61元、违约金16638.33元，被告谢美全承担连带责任。同时查明，原告四川省鸿光矿业能源发展有限公司曾用名清水洗煤厂。上述事实，有原、被告陈述、原告与被告签订的销售协议、销售合同、销售明细及销售对账单等证据在卷佐证，原审法院予以确认。
原审法院认为，原告与被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂签订的销售合同及销售协议是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。原告供货后，被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂应履行支付货款的义务，因此，对原告要求被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂支付下欠货款的主张，原审法院予以支持。双方的销售明细上有被告谢美全的签名，欠款金额86015.61元应予以认定。被告谢美全承包大竹县清水镇平桥页岩砖厂，在承包期内与原告签订合同，是代表企业履行职务的行为，其对外的债务应由被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂承担，被告谢美全不承担连带责任。被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂辩称砖厂已承包给被告谢美全，应由谢美全独立承担全部债务的观点无法律依据，原审法院不予采纳。被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂辩称被告使用的公章是伪造，但其提供的证据不足以证明其观点，原审法院不予采纳。原告请求被告支付违约金16638.33元，因被告未按合同约定付款，属违约，且被告对违约金数额未提出异议，对原告的该项请求，原审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，判决：一、被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂在本判决生效后十日内偿付原告四川省鸿光矿业能源发展有限公司货款86015.61元、违约金16638.33元，共计102653.94元。二、驳回原告对被告谢美全的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行所确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2350元，由被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂负担。
宣判后，大竹县清水镇平桥页岩砖厂不服，向本院提出上诉，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审并判决被上诉人支付上诉人车船费、上诉费10000元。主要理由是：一、被上诉人没有提供原始承运人、收货人、售货人签字的地磅单据，也未提供结算清单，且对账单没有经过对账，原审法院据此认定欠款并作出判决错误。二、被上诉人提供的对账单与合同标的物不符，两个合同约定的标的物是矸石煤和中煤，而对账单全是矸石，矸石是煤场荒渣，因此被上诉人提供的证据是虚假的。三、唐玉平与谢美全之间的承包合同业经生效判决确认有效，在承包合同中，双方明确约定由谢美全独立经营、自负盈亏，因此砖厂不应承担给付及连带责任。唐玉平未参与和被上诉人之间的买卖关系，本案应由谢美全履行合同义务并承担给付责任，原审法院判决没有履行合同义务的上诉人承担付款责任错误。四、上诉人已于2011年2月8日在达州日报上刊登公章遗失作废公告，因此谢美全私刻公章与被上诉人签订的合同，责任应由谢美全承担。
被上诉人四川省鸿光矿业能源发展有限公司辩称，本案合同关系的主体是上诉人与被上诉人，谢美全的行为系表见代理，上诉人与谢美全的承包关系只在上诉人与谢美全之间发生法律效力，对被上诉人无约束力。在履行第一份合同中因平桥页岩砖厂需要增加购买而签订第二份合同，合同中虽未加盖上诉人的印章，但签约当事人为上诉人与被上诉人。在原审诉讼中，上诉人人对对账单上的洗煤厂系被上诉人未提出异议，对账单与协议内容完全吻合，双方对对账单的真实性并无异议，法院对欠款的事实应予认定。原审法院认定事实清楚，判决恰当。
被上诉人谢美全书面答辩称，合同上加盖了上诉人的行政公章，谢美全作为上诉人的代表人在合同上签字，本案当事人是上诉人与被上诉人，谢美全并非合同当事人。从合同的履行看，合同标的物是上诉人公司所需原材料，认定本案合同当事人为上诉人与被上诉人更符和常理。因此，基于合同相对性，原审法院判决上诉人承担合同义务是正确的。
二审审理中，上诉人提交了损失清单一份，拟证明上诉人因本案诉讼遭受打印、上诉费、生活费及误工费损失共计11735元。被上诉人质证认为因参加诉讼而产生的相关费用支出，法律没有依据要纳入诉讼解决，且本案系二审程序，对上诉人在二审审理中提出新主张不应支持。因本案系二审程序，在上诉人于原审诉讼中并未提出反诉的情况下，对上诉人在二审中提交的上述证据本院不予采信。
二审查明，2010年8月24日大竹县发展和改革委员会向被上诉人出具备案号为川投资备（51172410082401）0048号《企业投资项目备案通知书》，载明：你单位申请备案的鸿光矿业大竹清水镇新型环保选煤厂（项目），符合《四川省企业投资项目备案暂行办法》的有关要求，准予备案。请相关部门据此依法独立进行审查和办理相关手续。一、项目名称：鸿光矿业大竹清水镇新型环保选煤厂（项目）。产业政策：允许。建设地点：大竹县清水镇十字村5组。建设内容：环保洗选煤厂，主要建筑物建筑面积20000平方米，年产精煤50万吨，洗煤100万吨。
二审查明的其他案件事实与原审法院查明的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人大竹县清水镇平桥页岩砖厂与被上诉人四川省鸿光矿业能源发展有限公司分别于2013年1月3日、2013年6月1日签订《中煤矸、泥煤销售协议》和《中煤、泥煤、尾煤、销售合同》，当事人之间的买卖合同法律关系主体适格，内容合法，应受法律保护。因案涉合同签订前大竹县清水镇平桥页岩砖厂即与谢美全签订了承包经营合同，谢美全在承包经营期间作为案涉合同的权利享有者和义务履行者，应承担货款给付责任。故大竹县清水镇平桥页岩砖厂提出的本案应由谢美全履行合同义务并承担给付责任的上诉理由成立，本院予以采纳。原审法院判决谢美全不承担责任及大竹县清水镇平桥页岩砖厂称应由谢美全独立承担全部债务的观点无法律依据的认定不当，本院予以纠正。虽《中煤、泥煤、尾煤、销售合同》中未加盖上诉人公司印章，但案涉合同的主体为大竹县清水镇平桥页岩砖厂与四川省鸿光矿业能源发展有限公司，该份合同未加盖大竹县清水镇平桥页岩砖厂印章并不影响当事人的合同主体地位。因案涉合同的实际履行人系谢美全，在销售明细上谢美全亦签名确认，原审法院认定欠款金额86015.61元的事实清楚。上诉人提出被上诉人没有提供原始承运人、收货人、售货人签字的地磅单据，也未提供结算清单，且对账单没有经过对账，原审法院据此认定欠款并作出判决错误及被上诉人提供的证据是虚假的的上诉理由不能成立，本院不予支持。虽上诉人于2011年2月8日在达州日报上刊登了公章遗失作废公告，但上诉人亦未提供谢美全私刻印章的相关证据，且上诉人与谢美全的内部承包合同及责任约定对外无法律约束力，对上诉人的该上诉理由本院不予支持。综上，上诉人大竹县清水镇平桥页岩砖厂应承担连带清偿的法律责任。本案中，虽大竹县清水镇平桥页岩砖厂未对谢美全提出上诉，但经审查，谢美全作为案涉合同的实际履行人和实体义务承担者，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法的〉解释》第三百一十七条“人民法院可以依职权确定第二审程序中当事人的诉讼地位”的规定，本院依职权确定谢美全为本案被上诉人。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人名共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销四川省大竹县人民法院（2015）大竹民初字第1519号民事判决第一项和第二项。即“被告大竹县清水镇平桥页岩砖厂在本判决生效后十日内偿付原告四川省鸿光矿业能源发展有限公司货款86015.61元、违约金16638.33元，共计102653.94元”和“二、驳回原告对被告谢美全的诉讼请求”；
二、被上诉人谢美全在本判决生效后十日内给付被上诉人四川省鸿光矿业能源发展有限公司货款86015.61元、违约金16638.33元，共计102653.94元。上诉人大竹县清水镇平桥页岩砖厂承担连带给付责任。
如果原审被告或上诉人未按本判决指定的期限履行所确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2350元，由上诉人大竹县清水镇平桥页岩砖厂负担350元，被上诉人谢美全负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 杜 谨
审判员 郭 力
审判员 刘全明
二〇一五年九月九日
书记员 杜琼瑶