杭州经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭经开民初字第224号
原告：杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会。地址：杭州经济技术开发区6号大街。
代表人：张龙兵，主任。
委托代理人：应文状，浙江泽厚律师事务所律师。
委托代理人：曾碧佳，浙江泽厚律师事务所律师。
被告：浙江鸿翔人力资源发展有限公司。住所地：杭州经济技术开发区下沙街道新沙家园*幢*********号商铺（双层）B（区）3号。
法定代表人：肖水清，该公司总经理。
委托代理人：徐利平，浙江五联律师事务所律师。
委托代理人：华鹏炜，浙江五联律师事务所律师。
原告杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会诉被告浙江鸿翔人力资源发展有限公司（以下简称鸿翔公司）物业服务合同纠纷一案，本院于2015年2月6日受理后，依法适用简易程序，由审判员肖振华独任审判，于2015年4月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人应文状、曾碧佳，被告的法定代表人肖水清、委托代理人徐利平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：原告与被告于2008年9月1日签订《杭州下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》，委托被告对原告小区进行物业服务和管理。2010年9月17日，被告利用原告小区共用部位，与案外人刘波签订《便民服务协议》，该协议约定：由被告在原告小区专门指定堆放场地作为刘波服务场地，约定现场管理费用为5000元。后经调查得知，刘波实际支付被告190000元。原告认为，上述收入系被告利用小区共用部位收取的经营性收入，依法应归原告所有。《杭州下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》第六条亦约定，除电梯广告租金收入作为被告的服务收入，其他收入由业主委员会和物业公司协商确定分成比例。经原告多次要求，被告拒不协商，故原告诉至法院，请求判令：一、依法分割诉争款项190000元；二、本案诉讼费用由被告承担。在开庭审理过程中，原告将第一项诉讼请求明确为：要求分得190000元中的185000元。
原告为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
1.《杭州市下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》，用以证明原告委托被告对其小区进行物业服务和管理的事实。
2.《便民服务协议》，用以证明被告利用小区共用部位进行经营的事实。
3.（2013）杭经开民初字第520号民事判决书、（2014）浙杭民终字第3326号判决书，用以证明被告利用小区共用部位进行经营性活动及被告实际收取190000元费用的事实。
4.被告法定代表人肖水清讯问笔录5份，用以证明被告法定代表人肖水清代表被告收取案外人刘波费用190000元的事实。
5.案外人刘波讯问笔录3份，用以证明案外人刘波与被告达成协议利用小区共用部位设点经营的事实。
被告答辩称：本案原告属于重复起诉，原告以同样的标的起诉，法院应予驳回。原告滥用诉讼权利，法院应予以制裁。被告实际只收取100000元，退回了90000元的。100000元是被告公司的劳动所得，和小区没有任何关联性，被告从事的是合法的居间活动，给对方提供的信息促成了很多交易。原告诉请不明确，主张185000元也毫无依据。既然是分割，不应冻结被告190000元，其中5000元应依法解冻。
被告鸿翔公司为支持其答辩主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
1.（2013）杭经开民初字第520号判决书；
2.（2014）浙杭民终字第3326号民事判决书。
证据1、2共同用以证明被告没有利用小区公共部位进行经营，且退还刘波90000元的事实。
经庭审质证，本院认证如下：（一）原告提供的证据。证据1、2、3，被告对真实性无异议，对待证事实有异议；证据4、5，被告对关联性有异议。本院认为，上述证据的真实性能够确认，可以作为认定本案相关事实的依据。（二）被告提供的证据，原告对真实性无异议，本院认为，上述证据的真实性能够确认，可以作为认定本案相关事实的依据。
本院根据双方当事人的陈述以及确认的有效证据，认定本案事实如下：
四季风景苑小区位于杭州经济技术开发区6号大街，东至5号大街，西至瓯江大酒店，南至6号大街，北至怡乐园公园。2008年8月18日，杭州经济技术开发区大北四季风景苑业主委员会与被告鸿翔公司签订《杭州市下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》，约定于2008年9月1日至2012年8月31日期间将四季风景苑小区委托鸿翔公司进行物业管理和服务。合同对管理服务事项、标准、费用等进行了约定。合同第六条约定：“因目前一期楼盘较小，为支持物业公司能持续有效经营，约定电梯广告收入作为物业公司的服务收入。其他收入由业主委员会和物业公司协商确定分成比例。”2010年9月17日，案外人刘波以“杭州万歌装饰材料有限公司”名义与被告鸿翔公司签订《便民服务协议》，约定：由刘波在四季风景苑小区装修期间设点提供便民服务项目，包括黄沙、水泥、吊装、阳台封闭、隐形纱窗、不锈钢、打孔、废品回收、快餐、五金、大理石等；协议期限自2010年12月1日起至装修结束；刘波向被告鸿翔公司支付现场管理服务费5000元；被告鸿翔公司提供专门指定堆放场地作为刘波服务场地；协议期间，不得发生强买强卖、故意抬价等行为。该协议还对双方其他权利义务及违约责任进行了约定。签订合同后，刘波实际在四季风景苑小区销售了黄沙、水泥等装修材料，并先后分两次存入被告鸿翔公司法定代表人肖水清交通银行账户共190000元。根据肖水清在公安机关的陈述，该190000元系基于《便民服务协议》取得的合同价款。2012年12月，杭州经济技术开发区四季风景苑小区业主大会表决通过了《管理规约》、《业主大会议事规则》，并选举产生了杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会。
杭州市公安局杭州经济技术开发区分局于2011年10月27日对肖水清非国家工作人员受贿案立案侦查，于2012年6月20日以没有犯罪事实为由决定撤销该案。
2013年7月8日，原告以被告鸿翔公司、肖水清不当得利为由诉至本院要求支付上述190000元。2014年6月25日，本院以被告肖水清的行为涉嫌刑事犯罪为由，将本案移送杭州市公安局杭州经济技术开发区分局。该局于2014年7月2日以有证据证明肖水清涉嫌非国家工作人员受贿罪为由立案侦查，于2014年9月29日以肖水清不应当追究刑事责任为由决定撤销该案。本院于2014年10月20日对原告杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会诉被告浙江鸿翔人力资源发展有限公司、肖水清不当得利纠纷案作出一审判决，驳回了原告的诉讼请求。原告不服该判决，向杭州市中级人民法院提起上诉，该院于2015年1月15日作出二审判决，认为一审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确，故驳回上诉，维持原判。
本院认为：原告与被告签订的《杭州市下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方当事人应按约定全面履行合同义务。本案争议焦点在以下两个方面：（一）被告与案外人签订《便民服务协议》后收取的190000元，是否系《杭州市下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》第六条约定的“其他收入”？（二）若系“其他收入”，该款在原告与被告之间应如何分配？关于第一个争议焦点，从《便民服务协议》中“由案外人刘波在四季风景苑小区装修期间设点提供便民服务”、“被告提供专门指定堆放场地作为刘波服务场地”等内容来看，案外人刘波提供便民服务与利用小区环境、场所密不可分，全体业主共有的小区环境、场所系刘波提供服务从而营利的基础条件，也是刘波支付给被告法定代表人190000元的根源所在，故该190000元收入与小区电梯广告收入具有共通性，应属“其他收入”范畴。关于第二个争议焦点，被告实际取得的金额为190000元，虽然《便民服务协议》中仅约定了5000元的现场管理服务费，但这并不当然否定另外185000元作为“其他收入”的性质，也并不当然说明被告无权分得该185000元。综观全案，被告取得该190000元的因素有以下几个方面：第一、小区环境、场所及业主的实际需求；第二、被告基于为小区提供物业管理服务而形成的便利条件；第三、被告为案外人刘波提供便民服务进行管理所付出的劳动。从法律性质来看，该190000元与合伙经营收入类似，具体来说，原告方提供了环境和场所，被告提供了便利条件和劳动。结合《杭州市下沙大北四季风景物业管理服务委托合同》第六条的约定，该190000元应属原告和被告共有，该款的分割实质系共有物的分割。《中华人民共和国物权法》第一百零三条规定：共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。《中华人民共和国物权法》第一百零四条规定：按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。本案中，双方仅约定“协商确定分成比例”，而没有约定具体比例，亦无法确定各自贡献所占比例大小，故以均等分割为妥。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百零三条、第一百零四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江鸿翔人力资源发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会人民币95000元。
二、驳回原告杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4100元，减半收取2050元，财产保全申请费1470元，两项合计3520元，由原告杭州经济技术开发区四季风景苑小区第二届业主委员会负担1760元，由被告浙江鸿翔人力资源发展有限公司负担1760元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68）。
审判员 肖振华
二〇一五年四月二十四日
书记员 张洁丽