广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民一终字第206号
上诉人（原审被告）：廖象金。
委托代理人：谭国浪，广东古谷律师事务所律师。
委托代理人：刘志镰，广东古风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱军强。
委托代理人：于荣明，广东青晖律师事务所律师。
上诉人廖象金因与被上诉人朱军强劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2013）穗花法狮民初字第793号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，被上诉人向原审法院提供了报警回执、广州市工商行政管理局花都分局出具的证明、照片、广州市花都区第二人民医院出院记录、广东省医疗机构门（急）诊住院收费收据、广州市劳动能力鉴定结论书、劳动能力鉴定发票和广州市花都区劳动争议仲裁委员会出具的《不予受理通知书》等证据以证明其主张。原审法院在诉讼中依被上诉人的申请到广州市公安局花都区分局合益派出所调取了公安机关在2012年3月30日和31日对曹嘉莲和朱军强所作的询问笔录。
诉讼中，被上诉人保证其提供的证据及所作陈述的真实性，并愿意承担相应的法律责任。
因被上诉人所举证据无相反证据反驳，也无影响证明效力的因素，且被上诉人保证真实，原审法院经核证后予以认定。据此，原审法院认定以下事实：
被上诉人主张其于2011年9月入职上诉人经营的“广州千城皮具厂”担任管理人员，每月报酬约5000元，双方未签订书面劳动合同，上诉人也未给被上诉人购买社会保险。该厂位于广州市花都区狮岭镇合成村康政小区，但未经工商登记注册。2012年3月30日，上诉人的另一员工“陈锋”因申请辞职未得到管理人员即被上诉人的批准，在被上诉人工作过程，持刀将被上诉人的右肩部砍伤后逃匿，事后被上诉人及时报警，警察到场并制作了相关的询问笔录。被上诉人后来被送往广州市花都区第二人民医院住院治疗，经该医院诊断为：右肩部刀砍伤：1、右肩峰端开放性骨折；2、右肩袖损伤并肱骨头劈裂骨折；3、失血性贫血（中度）。被上诉人的住院时间为2012年3月30日至4月19日，共住院20天。出院医嘱建议：带药；右肩悬挂制动，2周后复查x-
ray检查；加强营养，全休两个月；适时功能活动，避免体力活动；定期复查x-
ray检查，适时拔除克氏针；不适随诊。被上诉人因此共产生医疗费14151元，被上诉人主张扣除保险已赔付的1000元，剩余13151元应由上诉人支付。
后被上诉人向广州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该鉴定委员会于2012年11月27日作出穗劳伤鉴（2012）45号《广州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定被上诉人的伤病功能障碍评定为玖级，医疗期为5个月。被上诉人因此花费鉴定费390元。
被上诉人于2013年1月24日就本案的劳动争议纠纷向广州市花都区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以被申请人的主体不符为由，决定不予受理，故被上诉人诉至法院。
原审法院认为：被上诉人主张其入职上诉人经营的“广州千城皮具厂”担任管理人员，并在工作过程中无故遭受人身损害住院治疗并造成玖级伤残的事实，有涉案报警回执、询问笔录、广州市工商行政管理局花都分局出具的证明、照片、广州市花都区第二人民医院出院记录、广东省医疗机构门（急）诊住院收费收据、广州市劳动能力鉴定结论书、劳动能力鉴定发票等证据及被上诉人的陈述为证，而上诉人经原审法院传唤无正当理由拒不履行到庭义务，视为其放弃抗辩权利，被上诉人提供的证据及陈述因无相反证据予以反驳，也无影响证明效力的因素，且被上诉人保证真实，故原审法院予以认定。
由于上诉人投资经营的涉案工厂未经工商登记注册，不具备法律法规规定的合法用工主体资格，故上诉人、被上诉人之间属于非法用工关系。劳动者的合法权益受法律保护，上诉人非法用工并致使被上诉人在工作过程受到人身损害，应承担非法用工的赔偿责任。故被上诉人要求适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》等相关法律规定主张赔偿，于法有据，原审法院予以支持。根据《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，原审法院对被上诉人主张的非法用工赔偿作如下认定：
一、一次性赔偿金方面，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条的规定，被上诉人九级伤残的一次性赔偿金为57468元／年×2倍=114936元（按广州市2011年度城镇单位职工年平均工资57468元计算），被上诉人的主张符合法律规定，原审法院予以支持。
二、治疗期间生活费方面，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条的规定，被上诉人的医疗期为5个月，故被上诉人治疗期间的生活费为4789元／月×5个月=23945元（按广州市2011年度城镇单位职工月平均工资4789元计算），由于被上诉人在庭审中亦同意上述计算数额，原审法院对此予以确认。
三、医疗费方面，根据被上诉人提供的医疗病历和医疗费发票，原审法院经核查认定涉案实际产生的医疗费为14064.6元，因被上诉人主张扣除保险已赔付的1000元，故上诉人还应向被上诉人支付医疗费13064.6元，超出部分，原审法院不予支持。
四、住院伙食补助费方面，被上诉人住院共20天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为50元／天×住院20天=1000元，被上诉人的主张合理，原审法院予以支持。
五、营养费方面，被上诉人构成玖级伤残，且医嘱加强营养，结合本案的具体情况，原审法院酌情确定被上诉人的营养费为1000元，超出部分，原审法院不予支持。
六、护理费方面，被上诉人住院期间需要护理，故被上诉人主张护理费合理，原审法院予以支持。至于护理费计算的标准，原审法院酌情按每天50元计算护理费为50元／天×住院天数20天=1000元，超出部分，原审法院不予支持。
七、交通费方面，被上诉人主张交通费3000元，却未对此提供确实有效的证据予以证明，故结合本案的实际情况，原审法院酌情认定交通费为500元，超出部分，原审法院不予支持。
八、鉴定费方面，被上诉人主张劳动能力鉴定费390元，有相关正式票据为证，原审法院对此予以支持。
上诉人经原审法院传唤，无正当理由拒不履行到庭义务，违反法律规定，原审法院依法缺席判决。
据此，原审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条，第三条，第四条，第五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的相关规定作出判决：一、上诉人廖象金于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人朱军强支付一次性赔偿金114936元、治疗期间生活费元23945元、医疗费13064.6元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、护理费1000元、交通费500元和鉴定费390元；二、驳回被上诉人朱军强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由廖象金承担。
判后，廖象金不服，向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销原审判决；2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、上诉人与被上诉人不存在劳动雇佣关系。上诉人并非系被上诉人的雇主，上诉人系广州千城皮具厂员工，自2011年10月进厂，原来系担任管理职务，后来因感觉不适应该工作，自2012年4月5日离职。二、被上诉人损失该由广州千城皮具厂员工“陈锋”负法律责任。广州千城皮具厂员陈锋因申请辞职未得到被上诉人的批准，在被上诉人工作过程中，持刀将被上诉人的右肩部砍伤后逃匿，事后被上诉人及时报警，并制作了相关的询问笔录。被上诉人因此所受的任何损失都应由陈锋所承担。
被上诉人朱军强二审答辩称：同意原审判决，不同意上诉人的上诉请求。
本院查明，被上诉人住院治疗期间，上诉人为被上诉人支付了医疗费10352元，被上诉人对此予以确认。
被上诉人出院后又回到广州千城皮具厂工作，两个月后，双方解除劳动关系。
二审期间，上诉人承认其在广州千城皮具厂工作并陈述称，该厂的投资人为其岳父张纯德，其仅为协助张纯德管理该厂，厂房是以其本人的名义向合成村承租。
二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人与被上诉人是否存在劳务关系的问题。上诉人主张广州千城皮具厂为张纯德投资成立的，除了其本人的陈述以外，上诉人并没有提供相关的证据加以佐证，故本院对其主张不予采纳。结合上诉人以其个人名义向合成村承租千城皮具厂经营用地，并且参与管理千城皮具厂，在被上诉人受伤后为被上诉人支付医疗费用等情况，一审认定被上诉人由上诉人招用，双方存在劳务关系，依据充分，本院予以确认。上诉人上诉否认与被上诉人存在雇佣关系，本院不予采信。被上诉人在千城皮具厂工作期间受到人身伤害，上诉人作为千城皮具厂的投资人，应当承担赔偿责任。加害人“陈锋”应否承担责任，并不影响上诉人应承担的法律责任。上诉人以被上诉人损失应由陈锋承担为由主张免责，缺乏法律依据，本院不予采纳。
关于被上诉人的医疗费问题。鉴于二审中双方均确认上诉人为被上诉人支付了医疗费用10352元，故此，被上诉人的损失应当扣除上诉人已支付部分，即上诉人应向被上诉人支付医疗费用2721.6元，本院对此予以确认。
关于治疗期间的生活费问题，被上诉人在上诉人经营的皮具厂工作期间受伤，上诉人依法应当向被上诉人支付受伤治疗期间的生活费。上诉人因被上诉人上班提供劳务而支付的工资，与前述上诉人应当承担的法律责任并不相悖，故此，本院对上诉人支付的工资及应付的治疗期间的生活费不予抵扣。
综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当。鉴于双方二审期间对被上诉人的医疗费损失作出确认，故本院对第一项判决予以变更。上诉人上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广州市花都区人民法院（2013）穗花法狮民初字第793号民事判决第二项；
二、变更广州市花都区人民法院（2013）穗花法狮民初字第793号民事判决第一项为：廖象金于本判决书送达之日起十日内向朱军强支付一次性赔偿金114936元、治疗期间生活费23945元、医疗费2712.6元，住院伙食补助费1000元、营养费1000元、护理费1000元、交通费500元和鉴定费390元。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各10元，均由上诉人廖象金负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨晓航
审 判 员 魏 巍
代理审判员 何润楹
二〇一五年三月十七日
书 记 员 黄雅媛