浙江省衢州市衢江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0803刑初178号
公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。
被告人何某某，男，1965年5月16日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，中共党员，原系衢州市衢江区某村党支部书记，家住衢州市衢江区。因涉嫌犯挪用公款罪，于2015年10月24日被刑事拘留，同年11月6日变更为取保候审，因涉嫌犯受贿罪，于2016年4月21日被刑事拘留，同年5月6日被依法逮捕。
辩护人杜世鸿，浙江中桥律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1960年5月23日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，中共党员，原系衢州市衢江区某村报账员，家住衢州市衢江区。因涉嫌犯挪用公款罪，于2015年10月15日被刑事拘留，同年10月28日变更为取保候审。
辩护人毛建荣，浙江三善律师事务所律师。
辩护人赖一群，浙江三善律师事务所律师。
衢州市衢江区人民检察院以衢检公诉刑诉(2016)173号起诉书指控被告人何某某犯受贿罪、挪用公款罪，被告人刘某某犯挪用公款，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月28日公开开庭审理了本案。衢州市衢江区人民检察院指派检察员崔文婧出庭支持公诉，被告人何某某、刘某某及其辩护人杜世鸿、赖一群等到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市衢江区人民检察院指控，2012年衢州绿色产业集聚区管委会征用衢州市衢江区横路办事处毛家村的土地，2013年1月、2月，向毛家村集体账户拨付4000万元土地征用补偿款。在发放土地征用补偿款的过程中，时任毛家村党支部书记的被告人何某某向村报账员被告人刘某某提出，从村账户中支取土地补偿款用于其鱼塘的经营活动。2013年7月，被告人刘某某将10万元土地补偿款挪出后交于被告人何某某使用。至2014年2月，被挪用款已全部归还。同时指控，衢州绿色产业集聚区征用衢州市衢江区横路办事处毛家村土地，将横路办事处毛家村的低丘缓坡土地平整工程委托横路办事处实施，横路办事处将上述工程委托毛家村主职干部协助实施。2013年5月至2015年1月期间，时任毛家村村民主任何某1（另案处理）伙同毛家村党支部书记的被告人何某某利用上述职务便利，非法收受工程承包人洪某所送现金96万元，并为洪某在项目承接、工程施工等方面谋取利益。针对指控，公诉机关向法庭提交了相应证据。并认为，被告人何某某、刘某某身为村基层组织人员，利用协助政府发放征地补偿款的职务便利，结伙挪用征地补偿款10万元归个人使用，进行营利活动，数额较大，被告人刘某某具有自首情节，二被告人的行为均已构成挪用公款罪；被告人何某某结伙他人，利用协助政府从事行政管理的职务便利，非法收受他人财物96万元，数额巨大，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。二被告人能如实供述罪行，建议依法追究被告人何某某、刘某某的刑事责任。
被告人何某某、刘某某对起诉书指控的事实不表异议，二被告人均请求从轻处罚。被告人何某某的辩护人对指控被告人犯挪用公款罪的定性不表异议。同时提出，认定被告人何某某所挪用的公款用于营利活动证据不足，其中有2万元挪用后到归还未超过3个月，该2万元不应计入犯罪数额；被告人何某某系村党支部书记，在村土地被征用后的土地平整事项属劳务范畴，不属于协助政府从事行政管理工作，被告人何某某不符合受贿罪的主体资格，受贿部分被告人何某某的行为不构成犯罪。被告人刘某某的辩护人提出，在挪用公款共同犯罪中，被告人刘某某系从犯，具有自首情节，且系初犯，认罪态度较好，具有一定悔罪表现，建议对被告人刘某某予以从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，一、挪用公款的犯罪事实
2012年底，衢州绿色产业集聚区管委会征用衢州市衢江区横路办事处毛家村土地。2013年1月、2月间，向毛家村集体账户拨付了4000万土地征用补偿款。时任横路办事处毛家村党支部书记的被告人何某某，在发放土地征用补偿款的过程中，向保管土地征用补偿款的毛家村报账员被告人刘某某提出，从村账户中支取10万元土地补偿款用于其鱼塘的经营活动。2013年7月，被告人刘某某将10万元土地征用补偿款挪出后，交于被告人何某某使用。2013年10月，被告人何某某归还挪用款2万元，同年12月归还6万元，2014年2月归还2万元。
2015年3月，衢州市衢江区纪委在审查毛家村有关账目时向被告人刘某某核实情况，被告人刘某某主动交代了挪用公款的犯罪事实。
二、受贿的犯罪事实
2008年4月至2013年10月，被告人何某某担任衢州市衢江区某村党支部书记。2013年4月，衢州通盛投资开发有限公司根据衢州绿色产业集聚区（2013）79号专题工作会议纪要的要求，将衢州市衢江区横路办事处毛家村已被征用土地的低丘缓坡土石方平整工程委托横路办事处实施。横路办事处将上述工程实行邀请招投标，并要求时任村党支部书记的被告人何某某及时任村民主任的何某1（已判刑）出面联系投标施工单位。何某1与被告人何某某联系工程承建人洪某，洪某先后以其挂靠的浙江金茂建设有限公司、浙江金坤建设有限公司等公司的名义参与投标并中标。洪某在上述工程中标后及施工期间，为感谢被告人何某某及何某1在工程承接上给予的帮助，以及在工程施工过程中给予的关照，按照事先的约定，于2013年5月至2015年1月间，先后分六次送给何某1及被告人何某某现金共计96万元。何某1收受后分给被告人何某某现金18万元。2016年11月11日，被告人何某某家属替被告人何某某向本院退出违法所得5万元。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有书证户籍证明、身份证复印件、原衢州市衢江区横路乡横委（2008）号批复、证明、入党志愿书、中国共产党党员登记表、衢州市衢江区横路办事处建设工程邀请招标申请书、建设工程中标通知书、建设工程交易单、衢州市政府投资项目评审意见、衢州通盛投资开发有限公司委托书、工程合同协议书、记账凭证、支付通知单、建筑业统一发票、衢江区横路办事处会计凭证附件、发放清单、营业执照、归案经过、收据、刘某某工作笔记复印件等，证人何某1、洪某、蒋某、黄某、叶某1、何某2、刘某1、刘某2、叶某2、叶某3、何某3、汪某、吴某1、吴某2、何某4的证言，被告人何某某、刘某某的供述和辩解等证据所证实，足以认定。
本院认为，被告人何某某、刘某某身为村基层组织人员，利用协助政府发放征用土地补偿款的职务便利，结伙挪用土地征用补偿款10万元归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成挪用公款罪；被告人何某某身为村党支部书记，利用其职务便利，伙同他人非法收受贿赂96万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人何某某、刘某某的行为构成挪用公款罪及被告人何某某结伙非法收受他人贿赂96万元的犯罪事实均成立。被告人何某某帮助洪某取得被征用土地的平整工程及在工程施工过程中给予的帮助，所利用的是其管理村集体事务中的职务便利，而非属协助政府从事行政管理工作的便利，应以非国家工作人员受贿罪定罪处罚，公诉机关对其以受贿罪进行指控属定性不当，应予以纠正。被告人何某某犯有数罪，应依法实行并罚。在共同受贿犯罪中，被告人何某某起次要作用，属从犯，应当对其从轻处罚；被告人何某某归案后及在法庭上能自愿认罪，退出部分违法所得，可对其从轻处罚。被告人何某某将挪用款用于经营活动有其本人的供述及证人证言所佐证，故对辩护人提出所挪用公款用于经营活动证据不足，以及其中2万元不应计入犯罪数额的辩护意见，不予采纳；辩护人提出在村土地被征用后的土地平整事项属劳务范畴，不属于协助政府从事行政管理工作，被告人何某某不符合受贿罪的主体资格的辩护意见成立，予以采纳；辩护人的其他辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。被告人刘某某能主动投案，如实供述罪行，是自首，且系初犯，案发前已归还被挪用款，在法庭上自愿认罪，具有一定的悔罪表现，可对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出与上述相一致的辩护意见成立，予以采纳；辩护人提出在挪用公款共同犯罪中，被告人刘某某起次要作用，系从犯的辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。为维护社会秩序和基层管理事务的廉洁性，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑二年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2018年11月6日止）。
二、被告人刘某某犯挪用公款罪，判处拘役五个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人何某某退出的违法所得5万元予以追缴，上缴国库，尚未退出的违法所得13万元继续向其追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈汝芝
人民陪审员 谢新华
人民陪审员 林振民
二〇一六年十一月十一日
代书 记员 罗梦婷
附相关法律条文：
1、《刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
2、《刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
3、《刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4、《刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5、《刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行，可以从轻处罚；因其如实供述罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6、《刑法》第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。
7、《刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现的；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
8、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。