云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云04民终862号
上诉人（原审原告）：云南玉溪银河化工有限责任公司。住所地：云南省玉溪市峨山县石牌坊。
法定代表人：方联光，董事长。
委托诉讼代理人：杨福顺，云南震序律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：陆贞娟，云南震序律师事务所实习律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：董晓波，女，1975年12月31日生，汉族，居民，住峨山彝族自治县。
委托诉讼代理人：段莲琼，云南登明律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人云南玉溪银河化工有限责任公司（以下简称银河公司）因与被上诉人董晓波工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省峨山彝族自治县人民法院（2016）云0426民初503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人银河公司的委托诉讼代理人杨福顺、陆贞娟，被上诉人董晓波及其委托诉讼代理人段莲琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
银河公司上诉请求：撤销原判，并依法发回重审。理由为：1、根据《工伤保险条例》及《云南省实施工伤保险条例办法》的规定，职工只有解除或终止劳动关系时才可以享受一次性伤残就业补助金。而本案中，上诉人与董晓波尚未解除劳动合同，故无需支付一次性伤残就业补助金。另，一次性伤残就业补助金应以职工本人上年度月平均工资标准计算。2、根据《社会保险法》第三十八条及《工伤保险条例》第三十七条的规定，工伤职工享受一次性医疗补助金的前提是解除合同或终止合同，且应从工伤保险基金中支付，故上诉人不应向董晓波支付一次性医疗补助金。3、本案上诉人与董晓波之间的劳动合同尚未解除，双方对合同解除存在争议，现尚在审理中，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，本案应中止审理，原审无视上诉人的申请，直接判决上诉人支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金，属程序违法。
董晓波答辩称，2016年3月3日，银河公司因安全生产存在隐患被相关部门责令关停而无法再生产，银河公已向全部职工发出了解除劳动关系的通知，双方的劳动关系已经解除。答辩人提交的证据能够证明其系银河公司的职工，并且在工作中受伤构成工伤，根据工伤保险条例的规定，应享受应有的补偿和待遇。综上，上诉人的上诉请求及理由均不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
银河公司向一审法院起诉请求：1、判令银河公司无需向董晓波支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金；2、本案诉讼费用由董晓波承担。
一审法院认定事实：银河公司系经峨山彝族自治县工商局登记注册的企业法人。董晓波原系银河公司的职工。2005年3月11日，董晓波在工作中受伤。后经玉溪市人力资源和社会保障局认定董晓波受到的事故伤害为工伤。为此，董晓波申请因工伤残鉴定，2005年12月27日，玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定董晓波因工伤残达十级。2016年6月27日，董晓波及其余26名因工伤残的职工共同向峨山彝族自治县劳动人事争议仲裁院申请工伤损害赔偿劳动仲裁，请求裁决：“1、被申请人按《云南省工伤保险条例》第三十八条、第三十九条及《解除劳动合同协议书》第二条第二款的规定，按统筹地区2015年度职工月平均工资基数（4133元/月）支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。2、要求在一个月之内付清。”2016年7月27日，峨山彝族自治县劳动人事争议仲裁院针对董晓波及其余26名职工的申请作出峨劳人院裁字［2016］8号《劳动争议仲裁裁决书》，裁决：“1、由被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付27名申请人一次性伤残就业补助金1260565元；2、由被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付姚志华、马仁伟、石仲春、李颂萍、ＸＸ、柏锋、赵希伟、普长宏、董晓波等九名申请人一次性医疗补助金144655元。两项合计1405220元。各申请人具体金额以本裁决书所附《解除劳动关系工伤补偿明细表》为准。”其中，董晓波的一次性伤残就业补助金为28931元；一次性工伤医疗补助金8266元。银河公司于2016年8月9日收到仲裁裁决书后不服该裁决结果，于2016年8月19日诉至原审法院。
一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。”本案中，董晓波受到的事故伤害已被认定为工伤，伤残等级为十级。银河公司因不能再恢复生产，于2016年3月25日解除双方间的劳动关系，根据上述法律规定，银河公司应当以2015年度玉溪市职工月平均工资4133元为基数向董晓波支付一次性伤残就业补助金，即4133元/月×7个月＝28931元。另，玉溪市人力资源和社会保障局玉人社复[2013]93号关于工伤保险有关问题的批复第五条第一款规定：一次性工伤医疗补助金执行时间按《工伤保险条例》规定，2010年12月31日以前发生的工伤，由用人单位支付。2011年1月1日起发生的工伤由工伤保险基金支付。故银河公司应支付一次性工伤医疗补助金4133元/月×2个月＝8266元。故原审对银河公司主张的无需向董晓波支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）项，《工伤保险条例》第三十七条第一款（二）项，《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“由原告云南玉溪银河化工有限责任公司于判决生效之日起十五日内一次性支付被告董晓波一次性伤残就业补助金28931元；一次性工伤医疗补助金8266元。”
二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明的案件事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，综合双方诉辩主张，本案二审的争议焦点为：1、银河公司主张发回重审的理由是否成立。2、银河公司是否应向董晓波支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。
关于争议焦点1，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定：“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条规定：“下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”银河公司主张其与董晓波之间的劳动合同尚未解除，本案应中止审理而一审迳行作出判决程序违法，应发回重审。经审查，银河公司因云南省安全生产监督管理局不予颁发危险化学品生产企业安全生产许可证而停产，于2016年3月26日向全体职工发出通知，自2016年3月25日解除与全体职工的劳动合同，双方在一审中对银河公司与董晓波之间的劳动合同已于2016年3月25日解除无异议。综上，银河公司的上诉主张本案程序违法，应发回重审的理由不成立，本院不予支持。
关于争议焦点2，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案董晓波于2005年3月11日因工受伤，后经玉溪市人力资源和社会保障局认定其受到的事故伤害为工伤，2005年12月27日玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残达十级。而《工伤保险条例》于2010年12月20日修订，于2011年1月1日施行，修订后的《工伤保险条例》不具有溯及既往的法律效力，董晓波在《工伤保险条例》施行前受伤并完成工伤认定的，应按原《工伤保险条例》的规定予以处理。《工伤保险条例》（2004年1月1日施行）第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为１６个月的本人工资，六级伤残为１４个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的７０％，六级伤残为本人工资的６０％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”现双方的劳动关系已解除，根据上述规定，董晓波因此事故造成的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应由用人单位银河公司承担。一审判决银河化工公司向董晓波支付一次性伤残就业补助金28931元及一次性工伤医疗补助金8266元并无不当，本院予以维持。
综上所述，银河公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由云南玉溪银河化工有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
本案生效判决书确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。
审 判 长 曹 燕
代理审判员 段 娟
代理审判员 戴龙飞
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 邹 欣