贵州省六盘水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔02刑终201号
原公诉机关贵州省水城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邵某，原系六盘水市公安局钟山分局副局长。因受贿一案，2015年4月20日被刑事拘留，同月29日被逮捕，2016年4月19日被取保候审。
辩护人李斌，贵州勤维律师事务所律师。
辩护人徐贵，贵州合敬律师事务所律师。
贵州省水城县人民法院审理贵州省水城县人民检察院指控原审被告人邵某犯受贿罪一案，于2016年5月10日作出（2015）黔水刑初字第00241号刑事判决。原审被告人邵某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市人民检察院指派检察员程丰出庭履行职务，上诉人邵某及其辩护人李斌、徐贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2012年2月，毕节市赫章县人禄旭介绍他人购买赃车，因涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得罪于2012年2月10日被六盘水市公安局钟山分局刑事拘留，后其妻张永菊请干亲家王永胜找人帮忙将禄旭取保候审。王永胜答应并带张永菊找到亲戚王春雷。请王春雷找人帮忙将禄旭取保候审，并给王春雷介绍了禄旭的案情。王春雷表示要先找人问问才能确定能否帮忙。当日，王春雷打电话给时任六盘水市公安局钟山分局的法制室主任邵某，请邵某帮忙将禄旭取保候审并争取从轻处理。邵某表示要看过禄旭的卷宗后，才能确定能否帮忙。后邵某利用工作便利，从公安案件系统上查看了禄旭案件的相关材料后，告诉王春雷可以帮忙。于是，王春雷回复王永胜可以找人帮忙取保禄旭，并让禄旭家人准备15万元。张永菊便筹措了15万元人民币并与王永胜一起将该款送到六盘水市火车站交给了王春雷。当晚，王春雷约邵某到钟山区凤凰新区的“扬州足道”凤凰岛包房见面，二人见面后，王春雷将张永菊给其15万元现金中的8万元送给邵某，请邵某对禄旭取保的事情尽快办理，还请邵某多帮忙争取判缓刑。邵某答应并将8万元钱如数收下。在邵某的帮助下，禄旭于2012年2月20日被取保候审。案发后邵某已退清赃款。
原审法院根据上述事实及相应证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，以受贿罪判处邵某有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；涉案赃款依法予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人邵某不服，以“请求撤销对主刑的量刑，改判对上诉人免于刑事处分”为由提出上诉。其主要理由为，第一、上诉人在被羁押期间提供李某甲的隐匿地址、联系方式等线索，从而将故意伤害（致人死亡）案犯罪嫌疑人李某甲抓获；在被羁押期间检举故意杀人案的犯罪嫌疑人张某达用木棒将受害人包兴发殴打致死的案件。原判对该两个重大立功情节未予认定不当。第二、禄旭完全符合取保候审的条件，上诉人为其办理取保候审完全符合法律规定，没有为他人谋取不正当利益，为禄旭办理取保候审没有造成任何危害后果。第三、上诉人在本案移送检察院立案前就真诚悔罪、积极退赃的法定从轻减轻情节，原判认定属于酌定从轻处罚情节不当。第四、一审量刑过重，应依法改判免于刑事处分。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人邵某利用职务便利帮助他人办理取保候审，收受王春雷8万元贿赂的事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，贵州省六盘水市人民检察院、邵某及其辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实及所列证据，予以确认
关于上诉人邵某所提“在被羁押期间提供李某甲的隐匿地址、联系方式等线索，从而将故意伤害（致人死亡）案犯罪嫌疑人李某甲抓获应认定为重大立功”的上诉理由及其辩护人提出的相同的辩护意见。
贵州省六盘水市人民检察院认为，收集在案的邵某提交的检举信、证人顾某、李某甲等人的证言证实上诉人获取李某甲故意伤害案的线索是通过顾某知道的，但关键证人李某乙证实从未与李某甲联系过，不知道李某甲是否有犯罪事实，未将李某甲的犯罪事实告诉过任何人，对邵某的检举现有证据不能形成证据链条，该线索来源不明，重大立功不成立。
本院认为，水城县人民检察院监所检察科控告举报线索移送函、检举信、水城县人民检察院举报线索首办移送函、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、破案经过、证人顾某、李某乙的证言与邵某供述相互印证，足以证实邵某据以立功的线索来源于顾某。现无证据证实邵某的立功线索属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中不应认定为立功的四种情形之一。公安机关根据邵某的举报抓获了李某甲，故邵某提供线索抓获李某甲的行为应当认定为立功。根据辩护人申请调取的贵州省六盘水市中级人民法院（2016）黔02刑初49号刑事判决书证实李某甲被判处有期徒刑十二年，依法应认定为一般立功。故关于检举李某甲犯罪构成重大立功的上诉理由及辩护意见均不能成立，但可以认定为一般立功。
关于邵某所提“在被羁押期间检举故意杀人案的犯罪嫌疑人张某达用木棒将受害人包兴发殴打致死的案件属于重大立功”的上诉理由及其辩护人提出的相同的辩护意见。
贵州省六盘水市人民检察院认为，证实张某达故意伤害一案的事实不清，证据不足，案件还在进一步侦查中，邵某检举的事实未查实，不能认定为立功。
本院认为，线索传递函、检举信、立案决定书、拘留证、不批准逮捕决定书、水城县公安局刑侦大队出具说明、监视居住执行通知书、释放通知书等证据证实，邵某检举张某达涉嫌犯罪一案，尚在进一步侦查中。邵某及其辩护人认为现对张某达监视居住，并不等于张某达无罪，不能说明此案不存在，且其犯罪事实应当判处无期徒刑以上刑罚，应属于重大立功。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，侦查机关出具材料，表明在三个月内还不能查实的，人民法院审理案件可不再等待查证结果。故该检举张某达案事实不清，不能认定为立功。该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。
关于上诉人邵某所提“禄旭完全符合取保候审的条件，上诉人为其办理取保候审完全符合法律规定，没有为他人谋取不正当利益，没有造成任何危害后果”的上诉理由及其辩护人提出相同的辩护意见。经查，邵某在收受他人贿赂后为禄旭办理了取保候审手续，其行为已经违反了国家工作人员职务行为的廉洁性，其行为符合受贿罪的构成要件，应当以受贿罪追究其刑事责任。该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。
关于上诉人邵某所提“在本案移送检察院立案前就真诚悔罪、积极退赃的法定从轻减轻情节，原判认定属于酌定从轻处罚情节不当”的上诉理由及其辩护人提出的相同的辩护意见。经查，邵某受贿案2015年6月18日移送审查起诉，邵某2015年4月退缴赃款8万元。上述证据足以证实邵某系在审查起诉前退赃，根据刑法修正案九第四十四条第三款规定，在提起公诉前如实供述自己罪行、积极退赃，可以从轻减轻或免除处罚。因此邵某属于法定从轻减轻情节，一审认定为酌定从轻情节不当，应予纠正。该上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。
关于上诉人邵某所提“一审量刑过重，应依法改判免于刑事处分”的上诉理由及其辩护人提出相同的辩护意见。经查，邵某利用职务之便收受他人贿赂人民币8万元，为他人办理了取保候审手续，依法应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。一审未认定邵某具有一般立功情节和起诉前退赃属于法定从轻情节不当，应予纠正，其受贿数额较大，在提起公诉前如实供述自己的罪行，可以从轻减轻或免除处罚，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免于刑事处罚。本案中，邵某身为六盘水市公安局钟山分局法制办主任，利用职务之便收受他人贿赂人民币8万元后办理取保候审手续，其行为不属于犯罪情节轻微的情形。故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人邵某身为国家机关工作人员，利用职务之便收受他人贿赂的行为构成受贿罪。原审未认定邵某检举抓获李某甲属于一般立功不当，应予纠正。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韩德刚
审判员 王大权
审判员 肖祥云
二〇一六年八月二十九日
书记员 吴利娜