甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘07刑终141号
原公诉机关甘肃省山丹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某，男，汉族，生于1978年6月7日出生于甘肃省山丹县，。因本案于2017年5月26日被山丹县公安局刑事拘留，同年6月2日被取保候审。2017年10月16日被山丹县人民法院决定逮捕，现羁押于山丹县看守所。
辩护人钱建民，甘肃焉支律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事原告人）徐某某，男，汉族，1967年9月24日出生于甘肃省山丹县，系死者杨某某之夫。
被上诉人（原审附带民事原告人）徐某，男，汉族，1992年2月16日出生于甘肃省山丹县，系死者杨某某之子。
被上诉人（原审附带民事原告人）杨某某，女，汉族，1945年1月7日出生于甘肃省山丹县。系死者杨某某之母。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）张某，男，汉族，1995年2月3日出生于甘肃省山丹县。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）丁某，男，汉族，1990年2月5日出生于甘肃省山丹县。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）曹某某，男，汉族，1981年7月17日出生于甘肃省山丹县。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）尹某某，男，汉族，1986年3月15日出生于甘肃省山丹县，山丹县清泉镇居民。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）王某某，男，汉族，1988年9月12日出生于甘肃省山丹县。
山丹县人民法院审理山丹县人民检察院指控被告人何某某犯交通肇事罪，附带民事诉讼原告人徐某某、徐某、杨某某提起附带民事诉讼一案，于2017年10月15日作出（2017）甘0725刑初124号刑事附带民事判决，原审被告人何某某不服，向本院提出上诉，本院受理后，组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：2017年5月16日17时许，被告人何某某无证驾驶甘GT50**号”比亚迪”小型轿车由西向东超速行至山丹县新城区山丹县中医院建筑工地西侧十字路口时，与由北向南行驶的由山丹县陈户镇居民徐某驾驶的”欧鹤”牌二轮电动车相撞，致在电动车上乘坐的徐某的母亲杨某某受伤。当月18日，杨某某经抢救无效死亡。经山丹县公安局交警大队认定，被告人何某某无证驾驶机动车超速行驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十五条第一项的规定，负事故主要责任。
案发后被告人何某某支付了医疗费21237.62元、赔偿款100000元。附带民事诉讼原告人杨某某生育有五个子女。原甘GG68**号车主张有录与被告人张某之间因债务关系，将该车质押给被告人张某。因张某有被告人丁某的债务和欠修理厂的修理费,该车被留置在修理厂。2016年12月份被告人丁某向被告人曹某某借款20000元将车赎回质押给了曹某某。2017年1月20日张某、丁某等人前往张掖将该车过户在张某名下，车号变更为甘GT50**，返回后将车停放在曹某某处，并将车钥匙交由曹某某保管。2017年2月份被告人尹某某从曹某某妻子处以欲购该车试车为由将车开走借用直到案发。2017年5月15日被告人尹某某、王某某驾驶该车到老军乡，因尹某某饮酒，该车由王某某驾驶回山丹城将尹某某送回住处后王某某将该车驾驶。5月16日早王某某将该车开到了其与何某某上班的动漫城楼下，被告人何某某从王某某处将车借上后驾驶该车发生交通事故致人死亡。
甘GG68**号车交强险保险期自2016年3月7日起至2017年3月6日止。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、110接处警综合记录单，证明2017年5月16日17时49分许，钟某某持1336936****的手机号报警，新城区妇幼保健站附近一辆甘GT50**号的小轿车与一辆电动车相撞，三人受伤，要求处警。
2.现场勘查笔录、现场图及现场照片，证明在山丹县新城区中医院西侧十字路口发生交通事故。现场留有肇事的甘GT50**号车及欧鹤牌二轮电动车；现场留有划痕一道，终止于肇事的电动车身下，路面留有血迹一处，肇事车辆前部路面上撒落有玻璃、塑料碎片。
3.查获经过、到案情况说明，证明民警到现场确认肇事司机为何某某，何某某的妻子王菊琴在现场称何某某去借钱了，民警让王通知何到现场，何某某接到电话后立刻到达了事故现场。
4.证人钟某某的证言，证明2017年5月16日17时25分许，我驾驶自己的车跟在肇事车甘GT50**号”比亚迪”牌小型轿车后面，在山丹县新城区中医院十字路口，我感觉甘GT50**号车与一辆二轮电动车都没有减速直接相撞。事故发生后，我下车后见那个肇事的男司机从驾驶位置上下来之后直接走了。我让肇事车副驾驶位置上下来的女的用手机拨打了120电话，我打了110报警电话。
5.证人徐某的证言，证明2017年5月16日16时15分许，我骑着电动车载着我的母亲和我的小女儿由北向南途径山丹新城区妇幼保健站附近十字路口中间位置时，由西向东过来了一辆黑色小轿车将我驾驶的二轮电动车撞到；电动车右侧车身塑料壳受损，小轿车的前保险杠受损；随后路上的人打电话报了警。小轿车副驾驶上的那个女人过来问情况，我没有看到司机。
6.证人杨某某的证言，证明何某某驾驶小轿车，我在副驾驶座位上坐着，只听见”嗵”的一声，我抬头看见我们的小轿车与一辆二轮电动车撞上了。停车后何某某就向南走了，我下车去看了电动车上一共三个人，一个小伙子站起来了，一个五十岁左右的妇女在路上爬着，头上流血，一个小孩我过去把她抱起来，就用手机打了120急救电话。过了二十分钟左右，急救车来把伤者拉到了医院，我就离开现场了。何某某离开现场时没有和我说话，离开现场后他给我打电话让我打120急救中心电话。
7.证人陈某、王某、李某某、褚某某的证言，证明其与何某某一起烧烤的事实。褚某某还证明何某某从一辆黑色小轿车下来的事实。
8.证人王某某的证言，证明我和何某某是夫妻关系。何某某在电话里说他驾驶机动车发生了交通事故，他说他去找钱了，让我过去看看。
9.证人张某的证言，证明甘GT50**号”比亚迪”牌小轿车在我名下。2016年12月份我把甘GT50**号车押给了丁某，没有写协议，也没有过户。我听说丁某又把车押给了曹某某。
10.证人丁某的证言，证明张某的手里有一辆黑色的”比亚迪”小轿车，是别人抵押给张某的，张某修理该车没有钱赎车，我在曹某某处借了2万元钱给张某，我给曹某某打了借条，张某拿到钱后把车从修理厂开了出来，之后张某把车开到曹某某家里作为抵押物停在了曹某某家里。那车原车号是甘GG68**号，后过户给张某了。过户的时间是腊月二十三小年那天。
11.证人曹某某的证言，证明何某某驾驶的车是尹某某在我家里开走的，该车是张某的，钥匙在我媳妇那里，当时我在看守所，我不知道他是怎么开走的，王某某又从尹某某那里把车开走的。丁某在我处借了2万元钱说去修理厂赎车，我把钱给了丁某，车赎出来后丁某作为抵押物把车开来停下，后丁某说张某要把车开过去过户，我、丁某、张某就去把户过在了张某名下。过完户后张某把车直接停在了我家，让我看着，他找人买车。丁某在过户的时候就把钱还给我了。过户后他们说车没有地方停就继续停在我那里了。那辆车尹某某开了有三、四个月了。
12.证人尹某某的证言，证明何某某驾驶的甘GT50**号小轿车是我从曹某某处购买过来的，当时没有签协议也没有给钱，从2016年腊月一直开到了现在。该车辆的实际管理人是我。2017年5月15日我喝了酒，我让王某某开车把我送到家之后，王某某就把车开走了。16日中午12时，我打电话问王某某车在哪里，王某某说他把车借给何某某开走了。我没有问何某某有没有驾驶证。
13.证人王某某的证言，证明出事故的头一天我在丰城驾驶甘GT50**号”比亚迪”小轿车把尹某某送到世博丽景大门口，之后我把车停到了110十字附近，我就回家了。第二天我又把车开到银海大酒店后去上班，就把钥匙放在办公桌上，我不知道何某某是怎么把车开走的，何某某开车我不知道。尹某某是我老板，说让我把车停到银海大酒店。我和何某某都在动漫城上班，尹某某是我们的朋友，也是老板。
14.证人何某某的证言，证明2017年5月16日事故发生后，何某某向我借了6000元。并说对方电动车上乘坐的中年妇女伤势较重，急需钱救治。
15.被告人何某某供述，2017年5月16日17时50分许，我驾驶甘GT50**号车，杨某某乘坐在副驾驶位置，我们从祁店水库出发到山丹县城，行驶到新城区中医院工地附近的十字路口中间位置时与一辆由北向南行驶的二轮电动车发生了碰撞。我驾驶的车前保险杠部位与二轮电动车车身右侧发生碰撞，二轮电动车被撞倒在路面上，二轮电动车上乘坐的三个人也摔倒在路面上；我停车之后看到一个小伙子爬起来扶起摔倒的女人和小孩。我给杨某某说你先叫救护车救人，我就下车去北大路找的借钱去了，同时我打电话让我妻子王菊琴先到肇事现场，我从何伟兵家里借了6000元钱去医院时王菊琴打电话让我到现场，我就回到了肇事现场。我没有取得机动车驾驶证，车是我从王某某处借的。
16.视频复制笔录、视频监控资料光盘一张、截屏照片，证明了肇事前后的基本过程。
17.机动车信息查询结果单、驾驶人查询结果单、行驶证复印件，证明甘GT50**号车辆所有人张某，甘肃省山丹县清泉镇南关村三社居民，被告人何某某未办理机动车驾驶证，系无证驾驶机动车。
18.户籍注销证明、居民死亡医学证明，证明被害人杨某某，女，汉族，生于1970年6月22日。
山丹县陈户镇盘山村一社农民，系徐某某之妻。2017年5月18日因中枢性呼吸循环衰竭死亡。
19.甘肃申证司法医学鉴定所甘肃申证司鉴所【2017】鉴字第239号、240号道路交通事故车辆技术性能司法鉴定意见书，证明肇事的甘GT50**号”比亚迪”小轿车制动、喇叭系统性能均符合相关技术标准。肇事的无号牌”欧鹤”牌二轮电动车制动系统性能不符合相关技术标准，车喇叭系统性能符合相关的技术标准。
20.甘肃申证司法医学鉴定所甘肃申证司鉴所【2017】鉴字第241号、242号道路交通事故车速司法鉴定意见书，证明无号牌”欧鹤”牌二轮电动车肇事时的瞬时速度介于28.2Km/h-31.3Km/h之间；甘GT50**号”比亚迪”牌小型轿车肇事时瞬时速度介于55.4Km/h-55.5Km/h之间。
21.甘肃申证司法医学鉴定所甘申司法毒物鉴字（2017）第681号、682号司法鉴定意见书，证明徐某、何某某血液中未检验出乙醇。
22.张掖市公安局司法鉴定中心（张）公（刑）鉴（病理）字【2017】28号法医学尸体检验分析意见书，证明被害人杨某某应系颅脑损伤死亡。
23.情况说明，证明徐某、徐紫琪系皮外伤。
24.张掖市公安局交通警察支队山丹县公安局交通警察大队山公交认字（2017）第00026号道路交通事故认定书，证明何某某无证驾驶机动车，驾驶机动车超速行驶，是造成事故的主要原因，负事故主要责任；徐某驾驶电动车未按规定让行，驾驶电动车违反规定载人，是造成事故的次要原因，负事故次要责任。
25.徐某某书写的借条，证明徐某某在交警队借到事故埋葬费50000元。
26.被告人何某某的户籍证明、身份证复印件，证明其基本身份情况。
27.山丹县司法局调查评估意见书，证明山丹县司法局同意对被告人何某某适用社区矫正。
附带民事诉讼原告人及附带民事诉讼被告人出示的证据有：
1.被告人何某某当庭供述，自己知道那车是尹某某的车，自己给尹某某打了电话，尹说自己喝醉了，车由王某某开着。我是向尹某某借车，从王某某处拿上的钥匙。我没有驾照，已经赔付受害人现金10万元，医药费3万元。
2.附带民事诉讼被告人张某当庭陈述，我和丁某有债务关系，欠丁某12000元，也欠修理厂的钱，丁某要求把车开出来押给别人，修理厂的人就把车开出来押给曹海子，丁某给了修理厂11000元，余款丁某拿走了。当时过户时，丁某提出车户过给他名下，原车主提出车是人抵顶给我的，所以就过户到了我的名下。户过完之后车停到哪里了我就不知道。
3.附带民事诉讼被告人丁某当庭陈述，张某欠自己和修理厂的钱，为帮忙我从曹某某处借了20000元，给修理厂还了11000元，自己拿了9000元，我想张某没钱，车应该直接过户到我名下，张某说应过在他名下，车就过到了张某名下。
4.附带民事诉讼被告人曹某某当庭陈述，丁某说张某的车在修理厂，丁某向我借了20000元，后来修理厂的人把车开过来我就放下了，车钥匙也给了我。后来丁某将我的20000元还掉，张某给我打电话说把车钥匙给他的朋友，张的朋友就把车钥匙拿上开车到张掖过户去了。
5.附带民事诉讼被告尹某某当庭陈述，我知道张某有个车在曹某某家停着要卖，我从曹某某的妻子处将车钥匙拿上开车去试车，试完车后车就一直由我开着。出事前我喝醉了由王某某将车开上把我送到了家里，第二天我电话问王某某车在哪里，王某某说车被何某某开走了。
6.附带民事诉讼被告王某某当庭称述，第二天开车上班后将车钥匙放在办公桌上了，何某某没有给我说开车的事。
7.出院费结算清单、医药费门诊收费票据，证明被害人杨某某支付医疗费用21237.62元；徐某花费医疗费1172.94元；徐紫琪花费医疗费513元。
8.老军乡潘庄村便函、常住人口登记卡、身份证复印件，证明老军乡潘庄村村民杨文恒、杨某某(生于1945年1月7日，身份证号622226194501073620)夫妇生育四女一男，长女杨某某。
9.徐某某书写的收条，证明何某某赔偿受害人现金10万元。
10.西坡村村民委员会证明，证明何某某母亲年迈无劳动能力，夫妻多年分居，家庭困难，儿子面临辍学困境。
11.尹某某提交的电话清单，证明2017年5月16日没有与何某某通话。
12.保险系统记录截图，证明甘GG68**号车交强险保险期自2016年3月7日起至2017年3月6日止。
原审法院认为，被告人何某某违反交通运输管理法规，无证驾驶机动车超速行驶，造成一人死亡的重大交通事故，且负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人自愿认罪，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。由于被告人何某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依据应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人提出的死亡赔偿金、丧葬费、被赡养人生活费的诉请，符合相关法律规定，予以支持；提出的精神抚慰金的主张，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款”因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”之规定，本院不予支持。关于民事责任的分担，根据查证的事实张某系该肇事车辆的所有人，也即该车辆的投保义务人丁某居间转移车辆，但并未实际控制该车辆，故对该车辆无管理责任。该车辆质押给曹某某，曹某某取得了该车辆的占有权，也即实际控制了该车辆，随之具有了管理该车辆安全运营的管理责任，车辆被尹某某长期使用，不管不问，怠于行使管理职责，有一定过错，在此期间尹某某以试车为由长期借用不还，系该车辆的借用人亦应具有管理责任，且在该车辆脱保期间仍使用该车辆，有一定过错，王某某代驾持有该车钥匙，即对该车辆具有妥善保管义务，王某某将车借给无机动车驾驶证的何某某，有一定的过错，亦应承担相应的民事责任；何某某无证驾驶他人车辆发生交通事故，系直接侵权人，依法应承担民事赔偿责任。综上分析，根据最高人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条以《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款为依据，明确规定：”未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持”。未履行法定的投保交强险的义务是投保义务人应承担侵权责任的行为基础，未投保交强险的行为侵害了第三人不能获得交强险赔偿的利益，具有违法性。本案中被告张某系甘GT50**号机动车的投保义务人而未投保交强险，应在交强险责任限额范围内对附带民事诉讼原告人承担赔偿责任，侵权人何某某承担连带责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条”因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”之规定，附带民事诉讼被告曹某某（肇事车辆实际控制人、出借人）、尹某某（使用人）、王某某（临时使用人）、何某某（侵权人）根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，对肇事车辆管理责任过错程度大小应承担相应的民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第三十六条，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一被告人何某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、被告人何某某交通肇事致杨某某死亡，给附带民事诉讼原告人造成经济损失合计555114.5元，其中：死亡赔偿金513860元（25693元/年×20/年）、丧葬费29774.5元（59549元/年÷12个月×6个月）、被抚养人杨某某生活费11480元（7487元/年÷12个月×7年8个月÷5人）。由附带民事诉讼被告人张某在交强险责任限额范围内承担110000元，被告人何某某承担连带责任；下余445114.5元按照事故责任比例由被告人何某某承担70%的赔偿责任即311580.15元。三、由被告人何某某承担311580.15元的70%的赔偿责任即218106元，除去已经支付的100000元，再赔付附带民事诉讼原告人经济损失118106元。四、由附带民事诉讼被告人曹某某承担附带民事诉讼原告人经济损失311580.15元的10%的赔偿责任即31158元。五、由附带民事诉讼被告人尹某某承担附带民事诉讼原告人经济损失311580.15元的10%的赔偿责任即31158元。六、由附带民事诉讼被告人王某某承担附带民事诉讼原告人经济损失311580.15元的10%的赔偿责任即31158元。上述款项，均限于判决生效后一月内付清。七、附带民事诉讼被告人丁某在本案中不承担民事责任。八、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
宣判后，被告人何某某以原判量刑过重、医疗费计算有误上诉至本院。
二审查明的事实与原审认定的事实无异。证明案件事实的证据均经一审当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，足以认定被告人的犯罪事实，本院予以确认。
上诉人何某某所提上诉意见经审查认为，上诉人何某某无证驾驶机动车辆超速行驶，致一人死亡，负事故的主要责任，其行为构成了交通肇事罪，原审法院依据其犯罪的情节，造成的后果、案发后的认罪、悔罪态度以及赔偿被害人亲属经济损失的情节，对其定罪处刑并无不当。上诉人犯罪情节较重不符合判处缓刑的实质要件，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉所提其超额支付了医疗费的理由，经审查认为，一者上诉人未提供缴费票据，无证据认定具体数额，再者本案原告人诉请也未涉及医疗费的赔偿，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审法院对上诉人的定罪量刑适当，审判程序合法，适用法律准确，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条之规定，裁定：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 波
审判员 高彩虹
审判员 杨惠玲
二〇一七年十一月二十八日
书记员 关 秀