安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖05民终998号
上诉人（原审原告）：当涂县闵鑫珠宝行，住所地安徽省当涂县姑孰镇锦绣花园步行街*****号。
经营者：翁华利，男，1971年2月18日出生，汉族，住福建省福清市。
委托代理人：王文，安徽兴皖律师事务所律师。
委托代理人：刘永鑫，安徽兴皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张兴枝，女，1985年6月13日出生，汉族，营业员，住安徽省当涂县。
上诉人当涂县闵鑫珠宝行因与被上诉人张兴枝劳动争议纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院（2017）皖0521民初2013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
当涂县闵鑫珠宝行上诉请求：撤销原判，依法改判不支付张兴枝加班工资、未休年休假工资和解除劳动合同经济补偿金。事实和理由：1.张兴枝的工资包括基本工资和绩效工资两部分。根据绩效工资的计算方法，当月工作的天数越多，绩效工资就越高。故绩效工资已包含加班工资，一审判令其支付张兴枝加班工资无事实依据。2.一审法院将张兴枝平均加班计算在内，超出了张兴枝的仲裁请求，属认定事实和适用法律不当。3.其已安排张兴枝休年休假，一审判令其支付张兴枝未休年休假工资无依据。4.张兴枝系主动辞职，且严重违反规章制度，一审判令其支付张兴枝解除劳动合同经济补偿金无依据。
张兴枝辩称，当涂县闵鑫珠宝行上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
当涂县闵鑫珠宝行向一审法院起诉请求：不予支付张兴枝加班工资31504.6元、未休年休假工资2261元、解除劳动合同经济补偿金24594元。
一审法院认定事实：2011年5月25日，张兴枝到当涂县闵鑫珠宝行工作，工作时间为8：00-20：30，中午、晚上各有40分钟的吃饭时间，每工作4天休息1天。按出勤天数每天40元计算工资，另加提成，法定节假日不休息。工作期间，当涂县闵鑫珠宝行未与张兴枝签订劳动合同，未为其缴纳社会保险。2017年3月19日，张兴枝以双方未签订劳动合同、未缴纳社会保险、未足额支付工资为由，离职。2017年3月21日，张兴枝向当涂县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，当涂县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决当涂县闵鑫珠宝行给付张兴枝加班工资31504.60元、未休年休假工资2261元、解除劳动合同经济补偿金24594元。当涂县闵鑫珠宝行不服仲裁裁决，于仲裁裁决生效期内向本院提起诉讼。
另查明：张兴枝2016年2月20日至3月19日，上班19天，应休9天，已休10天，当月工资5548元；2016年3月20日至4月19日，上班12天，应休10天，已休19天，当月工资1963元；2016年4月20日至5月19日，上班25天，应休9天，已休5天，未休4天（含劳动节1天），当月工资4537元；2016年5月20日至6月19日，上班25天，应休9天，已休7天，未休2天，当月工资2754元；2016年6月20日至7月19日，上班24天，应休9天，已休6天，未休3天（含端午节1天），当月工资2539元；2016年7月20日至8月19日，上班24天，应休8天，已休7天，未休1天，当月工资2972元；2016年8月20日至9月19日，上班25天，应休9天，已休6天，未休3天，当月工资4038元；2016年9月20日至10月19日，上班25天，应休11天，已休5天，未休6天（含国庆节3天、中秋节1天），当月工资6386元；2016年10月20日至11月19日，上班25天，应休9天，已休6天，未休3天，当月工资2979元；2016年11月20日至12月19日，上班23天，应休9天，已假7天，未休2天，当月工资3392元；2016年12月20日至2017年1月19日，上班25天，应休9天，已休6天，未休3天（含元旦1天），当月工资4842元；2017年1月20日至2月19日，上班25天，应休13天，已休6天、未休7天（含春节3天），当月工资7240元。张兴枝离职前12个月平均工资为4099元。经计算，张兴枝主张的加班工资31504.60元低于法律规定。
一审法院认为：合法的劳动关系受法律保护。本案是一起因劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷，当涂县闵鑫珠宝行、张兴枝均认可双方之间存在劳动关系，且张兴枝认可仲裁裁决，争议焦点在于：当涂县闵鑫珠宝行主张不予支付张兴枝加班工资、未休年休假工资及解除劳动合同经济补偿金是否具有法律依据？一、当涂县闵鑫珠宝行认为发放给张兴枝的工资包括加班工资。庭审中，当涂县闵鑫珠宝行认可其员工可以在柜台休息，但不能离岗，鉴于未能离岗，即不存在可以休息的情形，故认定张兴枝每天超时加班3小时，当涂县闵鑫珠宝行提交的考勤表也反映张兴枝未在法定节假日休息，故当涂县闵鑫珠宝行应支付张兴枝加班工资。又因为张兴枝在法定节假日上班，已领取当天工资及提成，故本院只支持张兴枝法定节日2倍工资、法定假日1倍工资、加班1.5倍工资。张兴枝主张的加班工资31504.60元低于法律规定，与法不悖，依法应予支持。二、当涂县闵鑫珠宝行认为张兴枝在工作期间已经享受了休假。经查，庭审中，当涂县闵鑫珠宝行认可张兴枝的工资与其工作天数有关，即按工作天数计算工资，也未能就张兴枝系个人意愿，并实行了带薪休假提交相应的证据，其提交的2016年3月20日至4月4日的考勤表也不能反映张兴枝享受了年休假。故对当涂县闵鑫珠宝行上述主张，不予支持。鉴于双方均未提供2016年以前的考勤情况，张兴枝对仲裁裁决的年休假天数没有异议，仅支持2016年1月1日起至2017年3月19日止的未休年休假工资，即2261元（4099元/月÷21.75天×200%×6天）。三、当涂县闵鑫珠宝行认为张兴枝在工作期间玩手机，违反规章制度，但并未提供相应证据，应承担举证不能的不利后果。鉴于在工作期间，当涂县闵鑫珠宝行未与张兴枝签订书面劳动合同、未缴纳社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，当涂县闵鑫珠宝行应支付张兴枝解除劳动合同经济补偿金24594元（4099元/月×6个月）。综上所述，对当涂县闵鑫珠宝行的诉讼请求，不予支持。判决：原告当涂县闵鑫珠宝行于本判决生效之日起十日内支付被告张兴枝加班工资31504.60元、未休年休假工资2261元、解除劳动合同经济补偿金24594元，合计58359.60元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告当涂县闵鑫珠宝行负担。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
二审查明事实与一审相同。
本院认为，本案二审的争议焦点为：当涂县闵鑫珠宝行关于不支付张兴枝超时加班工资、未休年休假工资、解除劳动合同经济补偿金的主张，有无事实及法律依据，应否得到支持。
首先，关于加班工资问题。张贴在店内的《当涂县闵鑫珠宝行员工奖罚制度》明确规定员工的工作时间为每天8点到20点30分，中、晚餐用餐时间各40分钟；其经营者翁华利在当涂县××保障监察大队的调查中也自认员工每天的工作时间为11小时。当涂县闵鑫珠宝行上诉称员工在12点至14点30分可以在柜台休息，但员工并未离开岗位，故对于张兴枝每天超时加班3小时的事实应当予以认定。当涂县闵鑫珠宝行上诉称支付张兴枝的绩效工资中已包含加班工资，而绩效工资与加班工资显然是两个不同概念，对其该上诉理由，本院不予采纳。当涂县劳动人事争议仲裁委员会作出的当劳人仲裁字（2017）第36号仲裁裁决书对张兴枝的休息日、法定节假日和超时加班工资作出处理，故一审法院对张兴枝加班工资的认定并未超出张兴枝的仲裁请求，也符合法律规定。
其次，关于未休年休假工资问题。当涂县闵鑫珠宝行称已安排张兴枝休年休假，但未提供相关证据证明张兴枝已年休假的时间及天数；其提供的考勤表也不能反映张兴枝休年休假的情况，故对张兴枝未休年休假的事实予以认定，当涂县闵鑫珠宝行应当支付张兴枝未休年休假工资。
第三，关于解除劳动合同经济补偿问题。当涂县闵鑫珠宝行称张兴枝在上班时间玩手机，严重违反规章制度，但未提供证据予以证明。张兴枝于2011年5月25日至当涂县闵鑫珠宝行工作，当涂县闵鑫珠宝行未与其签订劳动合同，未办理社会保险，张兴枝有权依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定解除劳动合同，并要求当涂县闵鑫珠宝行支付经济补偿。
综上所述，当涂县闵鑫珠宝行的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人当涂县闵鑫珠宝行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 范秀媛
审 判 员 刘 乔
代理审判员 俞家佳
二〇一七年十月十七日
书 记 员 周 露