陕西省横山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）横刑初字第00047号
公诉机关横山县人民检察院。
被告人高某某，又名高某某。2013年9月5日因涉嫌犯强奸罪被横山县公安局刑事拘留，2013年9月30日经横山县人民检察院批准被依法逮捕，现羁押于横山县看守所。
辩护人王某某，陕西某某律师事务所律师。
横山县人民检察院以横检刑诉（2014）1号起诉书指控被告人高某某犯强奸罪，于2013年12月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，故依法不公开开庭进行了审理。横山县人民检察院指派代理检察员阿青卫出庭支持公诉。被告人高某某及其辩护人王某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
横山县人民检察院指控，2012年8月10日22时许，被告人高某某酒后来到横山县殿市镇殿市街白某某的童装店门口，用脚将该店门踹开进入室内，用折叠床顶住门，后把已经惊醒站在地上的白某某抱上炕，就开始撕扯白某某的衣服，白某某在高某某的肩膀上咬了一口，高某某又在白某某的头上打了几拳，随后高某某强行与白某某发生了性关系。之后高某某睡在白某某的店内，当晚又与白某某发生了一次性关系，白某某未反抗，11日凌晨5时许离开。白某某于2012年8月17日在榆林市精神病医院接受治疗，被诊断为急性应激障碍（精神病的一种）。针对上述指控，公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见书、被告人供述、人口信息等证据。认为被告人高某某违背妇女意志，使用暴力手段，强行与白某某发生性关系，其行为触犯了我国刑律，应当以强奸罪追究其刑事责任。建议3-5年有期徒刑幅度内量刑。
被告人高某某辩称，他和白某某案发前一个月就认识，案发当天下午，他去与白某某说了几句话就和朋友去喝酒了。晚上10点多酒场散了，白某某打电话说现在街上人多，邻家们也没有睡觉�让他过会儿再去，他开车转了会儿才去的白某某门市，门栓本来就坏着了，他没有踹门，发生性关系时他没有任何暴力行为，当晚共发生两次性关系，白某某都没有反抗，而且衣服是他两互相脱的，当时白某某的衣服没有撕破。白某某咬他一口是事实，但不是因反抗咬的，白某某说男人都花心，咬上一口让记住她。次日晚上10点多，白某某给他打电话聊了会儿，他顺便将通话录音了。总之，他与白某某发生性关系是双方自愿的，他在侦查阶段的供述他撕破白某某的衣服，白某某反抗时咬了他一口，都是侦查人员用电警棍打他，让他按照被害人的陈述笔录说，讯问他的刑警他能认识，但不知道名字。请求依法公平、公正判决，还他清白。
辩护人认为：1、本案存在非法证据，即在侦查阶段对其采用了刑讯逼供的手段，所以被告人在庭审前的供述是非法取得。2、被告人高某某不构成犯罪。根据被告人的供述、证人证言以及被告人与被害人的通话录音可以看出，被告人与被害人在案发前就相互认识。案发当晚，被告人与被害人发生了两次性关系，被害人都未反抗，被告人也未逃离现场，而是睡在一起，说明双方是完全自愿的。案发后，被害人和往常一样，和邻家打牌、照门市，没想报案，结果被其母亲知道了，非要报案，被害人才报的案。根据两高一部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解释》的相关规定，本案不应以强奸罪论处。综上，请求依法宣告被告人高某某无罪。
经审理查明与指控的事实一致。
另。被告人家属与被害人白某某达成调解协议，由被告人父亲代替被告人补偿白某某8万元，白某某就此事不再追究被告人的刑事、民事责任。
经庭审举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实案件的来源是2012年8月13日被害人白某某报案。
2、人口信息，证实被告人高某某生于1989年10月26日，具有完全刑事责任能力。
3、提取笔录，证实公安民警依法提取被告人高某某的血样一份、提取被害人白某某的血样一份、妇产科大夫提取被害人白某某阴道内拭子。
4、住院病历及诊断证明，证实2012年8月17日，被害人白某某入住榆林市神经精神病院，诊断为急性应激障碍。
5、证人胡某某的证言，证实2012年8月10日下午7-8点，他和刘某某、刘某某（刘某某）、高某某、马总（马小元）、李某某、白某某在殿市街桥头聚兴大酒店喝酒，他先到的，后高某某开车送来刘某某、刘某某就回家去了，一会儿高某某又来了，喝酒期间又来了殿市小学的张校长和一个老师，张校长和那个老师坐了约一个多小时就走了。随后马总和白某某也走了，剩下他们5个人喝到大约11点结束。共喝了33瓶，是他结的帐。刘某某坐车回去了，李某某自己回家了，高某某和刘某某开高某某的车，他开他的车，从殿市街进来，高某某把车停在白某某的童装店门口，他开车调了个头也停在白某某门市门口，他没有下车，高某某把白某某的门踏开，白某某出来站在门口不知道说些什么，随后刘某某打电话问他在那里，他说在白某某童装店门口，他对白某某说刘某某让接电话，便把电话给了白某某，刘某某和白某某说什么他不清楚，白某某当时穿白色裙子，高某某好像在地上站着，刘某某好像在车里，白某某接完电话后他就开车走了。在白某某门市门口他待了约十几分钟。
6、证人刘某某的证言，证实2012年8月10日下午4点多，他和高某某、刘某某及其妻子从横山县城到了殿市镇，大约下午7-8点，他们便在殿市镇桥头聚兴大酒店开始喝酒，刘某某还叫来几个朋友，还有殿市小学的两个老师、白某某共9人。喝了一会，两个老师走了，白某某和一个不认识的人也走了，最后有他和高某某、刘某某、胡某某、还有一个不知名字的人一直喝到11点多散了。刘某某坐车回家了，他和高某某开高某某的黑色别克小轿车，车号陕KQ66**，胡某某开五菱之光车，他们向殿市街上走了，到一个童装店门口时把车停下，高某某下去了，他在车上坐着，胡某某去前面调头去了，他听到“咚、咚”几声，童装店的门被打开了，出来一个女的站在门口，不知道说了什么，和高某某、胡某某认识，他们啦了几分钟话后，那女的回门市了，胡某某开车走了，他和高某某开车去找胡某某没找到。他们又回来把车停到那女的门口，这时白某某打电话叫他睡觉，他就走了。第二天早上4-5点，高某某给白某某打电话让开门，也要来睡觉，高某某过来睡到7-8点回家�了钱他两一起去了榆林。
7、证人张锐的证言，证实2012年8月10日下午，他和同事张永玉、朋友胡某某等7-8人在殿市镇桥头聚兴大酒店吃饭，喝了一会酒，大约8点多他和同事就先走了。
8、证人白某某的证言，他在殿市街上开一个理发店，门市对面白某某开一个童装店。2012年8月10日晚上8点多，他的同学刘某某打电话叫他去殿市街桥头聚兴大酒店喝酒，共有7-8人，他认识刘某某、高某某、刘某某、还有殿市小学的两个老师、胡某某，还有一个他不认识，喝了一会酒，他因有事就走了。快晚上11点时，他回到门市，给刘某某打电话让过来睡觉，几分钟后刘某某来了，他们就睡觉了。第二天6-7点，高某某打电话让开门，高某某进来后待了1个多小时便和刘某某一起开高某某的车走了。2012年8月12日下午，听殿市街上的人议论，他才知道白某某被强奸的事。
9、证人白正宽的�言，证实他是殿市街桥头聚兴大酒店的老板。2012年8月10日晚上8点多，刘某某和7-8个人来他的酒店喝酒，11点多结束，走时开一辆黑色别克小车，向殿市街上走了。
10、证人刘某某的证言，证实2012年8月10日下午，他和高某某、刘某某从横山出发来到殿市，他们去殿市镇桥头聚兴大酒店吃饭，当时大约7-8点了，他打电话叫来胡某某、马小元、李某某，吃饭期间又来了殿市小学的两个老师，刘某某叫来白某某，他们共9个人。两个小学老师坐了一会就走了，随后马小元、白某某也走了，胡某某结的帐，结束时大约11点多，他坐煤矿的车走了。高某某开一辆黑色别克小车，车号是陕KQ66**，喝完酒后高某某和刘某某说到白某某的门市去住，胡某某和李某某家都在殿市街上了。他回家后，给胡某某打电话了，胡某某接起电话说他在白某某家门口和高某某啦话着了，还把电话给�白某某，白某某没有说话就把电话挂了，他就睡觉了。高某某以前就认识白某某，高某某和他在一起时就一直给白某某打电话。8月10日晚上喝酒时，高某某还给白某某打电话说其下来了（指到殿市了），他去上厕所时听到的。当时高某某在外面打电话，其他人没有听到。高某某告诉他大约4-5天前，白某某打电话让高某某下来。
11、证人高某某的证言，证实（2012年8月14日的证言）高某某是他的二儿子，上星期六（2012年8月11日）一大早7点多，高某某开他舅舅的别克车找他，高某某要买车，他给贷了4万元款，高某某拿了钱就走了，前天（12日）晚上听街上的人议论，他才知道出事了，昨天（13日）高某某捎回来一部手机，里面有一段6分钟的电话录音，他听出来男的声音是高某某，女的声音高某某说是被他强奸的那女的，他们之前就认识，事发第二天那女的打电话和高�某要钱，高某某说两人都是自愿的，还要什么钱，就没给。
12、被害人白某某的陈述（2012年8月13日陈述），证实她在殿市街上开一个童装服装店。上星期五（10日）晚上10点钟她将门市关了，睡下时间不长隐隐约约听到有人敲门，她害怕没出声，接着她的门被踢开了，她穿上衣服站在地上，门口进来三个人，走在最前面的一个男的不小心把地上的水桶踢到了，她问什么人？那后生说不要问是谁，在对面的理发部见过，还说要抱她，她说不存在，快往出走，那后生一把将她抱起放在炕上说：“老子今天得不到你老子就不走”，说着就压在她身上开始撕扯她的衣服，她的双手被死死的压住了，没办法就朝那男人肩上和胸前咬了几口，但没有喊叫，那男人就在她的头上打了几拳，她再没反抗，那男人将自己的衣服脱下，将阴茎插进她的阴道，大概十几分钟就射精了�射在她的体内。那男人用手机照亮在炕上找的卫生纸，将擦完精液的卫生纸扔在地，后睡在她家炕上，还说要补偿她并对她负责，她说不要补偿，只要把她的名誉保住就行了。就这样又过了两三小时，那人又提出和她发生一次性关系，这次她没有反抗，大概十几分钟就射精了，那人将精液用卫生纸擦了扔在地上，在她家里又待了某某五十分钟，走时天基本上亮了。出去上了一辆黑色轿车，车牌号是陕K牌的，号码是6651。还有那男人进门后，用她家地上的折叠床将门顶住。那男人第一次与她发生性关系时，另外两个男子就站在跟前，没动手也没说话。她当时穿着蓝色连衣裙，白色披肩，粉色内裤，紫色胸罩，这几件衣服她记得基本上都被撕烂了。她母亲说被抢8万元现金不是事实，是恨得不行编出来的。她没打算报案，案发的第二天她和往常一样，与几个邻家打牌，�门市，结果被她妈知道了，非让她住院报案，她才住院报案的。事发后她受到刺激，经榆林市神经精神病院诊断为急性应激障碍。
13、被告人高某某的供述（侦查阶段），证实2012年8月10日，他开他舅舅的别克车（陕KQ66**）回殿市镇找钱准备买一辆翻斗车，下午在殿市和胡某某、刘某某、刘某某、白某某，还有几个叫不起名字的共八九个人一起在殿市镇桥头聚兴大酒店喝酒，喝到晚上11点多结束，其他人都回家了，他开车拉着刘某某，胡某某开车在后面跟着，他将车开到白某某在殿市街开的童装门市斜对面停下，刘某某去白某某的门市睡觉了，胡某某开车走了，他就给白某某打电话，意思想和白某某发生性关系，白某某说外面人太多不同意，他走到童装门市用力推门结果把门栓给弄坏了，进去后用折叠床把门顶住，白某某从炕上下来说：“让你不要来，你还来”，他说没事，外面的人都走了。他将白某某抱起往炕上走，不小心把地上的水桶踢到了，他把白某某放到炕上，开始脱白某某的衣服，白不同意，往开推，他记得当时把白某某的裙子撕破了，随后脱下自己的衣服，爬到白某某身上和白某某发生了性关系，期间白某某还在他的肩膀上咬了一口，意思是给他留个记号，让他老婆发现，后他用手机给白某某照亮，白找到卫生纸给自己擦了一下将卫生纸丢在地上，两人便睡在一起，过了几小时后，他睡醒来又和白某某发生了一次性关系，白某某没有反抗。次日一早大约5点左右，白某某叫他起来说听到外面倒垃圾的来了，让他快走，他才离开白某某的门市，去对面白某某的理发店睡去了。2012年8月11日晚上，白某某给他打电话时他录音了，目的是为给朋友炫耀一下。案发时白某某穿一件白色有点蓝连衣裙。
14、鉴定意见书�证实经陕西省榆林市公安司法鉴定中心鉴定，现场提取卫生纸团中的精斑为被告人高某某所留的可能性大于99.9999%。被害人的阴道拭子未获得STR分析结果。
15、现场勘查笔录及照片，证实案发现场情况，并进行了卫生纸团、衣服等实物提取。现场勘查时被害人的母亲在场。
（以下证据由被告方提供）
16.手机通话录音（殿市镇派出所调取、当庭播放）、横山县公证处公证书，证实2014年3月3日，经公证员播放录音后，白某某听出该录音中女人声音就是她本人的，是高某某到她家的第二天即2012年8月11日，她与高某某的通话。通话录音证明被告人高某某和白某某案发前就认识，两人谈及8月10日的事，是双方完全自愿的。
17、调解协议，证实2013年11月12日，被告人父亲与被害人白某某达成调解协议，由被告人父亲代替被告人补偿白某某8万元，白某某就此事不再追究被告�的刑事、民事责任。
上列证据，经庭审举证、质证，被告人高某某对公诉机关提供的部分证据有异议，认为被害人的陈述与事实不符，发生性关系时他没有殴打白某某，他俩完全是自愿的，他在侦查阶段的供述有刑讯逼供，不是他的真实意思。辩护人亦对被害人的陈述部分有异议，对被告人高某某供述其强行发生性关系有异议，对现场勘验笔录及照片有异议，认为案发于8月10日，现场勘查在8月13日，现场参与人有被害人的母亲，故现场被人为操作的嫌疑不能排除。但被告人及其辩护人均未提供相关证据支持其主张，故其辩解观点不予采纳。公诉机关对被告方提供的手机通话录音有异议，认为录音形成的时间是案发的第二天，不影响本案的定性，同时向法庭提供横山县公安局刑警大队情况说明，证实经与白某某核实，白称其有精神病无法准确描述案发时的情况，该�据取证不合法；对调解协议未提出异议。本院对手机通话录音不作认定。
上列公诉机关提供的证据及被告人提供的调解协议，相互关联，彼此印证，足以认定查明的事实成立。
本院认为，被告人高某某酒后踢开被害人的店门，违背妇女意志，采用暴力手段，强行与被害人发生性关系，其行为触犯了我国刑法之规定，构成强奸罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人辩解他没有踹门，发生性关系时他没有任何暴力行为，白某某都没有反抗，而且白某某的衣服没有撕破。白某某咬他一口是事实，但不是因反抗咬的，白某某说男人都花心，咬上一口让记住她。他与白某某发生性关系是双方自愿的，他在侦查阶段的供述他撕破白某某的衣服，白某某反抗时咬了他一口，都是侦查人员用电警棍打他，让他按照被害人的陈述笔录说。经查，此辩解观�与事实不符，不予采纳。辩护人认为，1、本案存在非法证据，即在侦查阶段对其采用了刑讯逼供的手段，所以被告人在庭审前的供述是非法取得。2、被告人高某某不构成犯罪。根据被告人的供述、证人证言以及被告人与被害人的通话录音可以看出，被告人与被害人在案发前就相互认识。案发当晚，被告人与被害人发生了两次性关系，被害人都未反抗，被告人也未逃离现场，而是睡在一起，说明双方是完全自愿的。案发后，被害人和往常一样，和邻家打牌、照门市，没想报案，结果被其母亲知道了，非要报案，被害人才报的案。根据两高一部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解释》的相关规定，本案不应以强奸罪论处。综上，请求依法宣告被告人高某某无罪。经查，辩护人没有提供刑讯逼供的相关人员和被告人的伤情等证据；被告人的供述和被害人的陈述均证明，被告人强行进入被害人的店门，被告人脱白某某的衣服时，白不同意，往开推，被告人把白某某的裙子撕破了，白某某还在被告人的肩膀上咬了一口的事实，被告人的行为违背了妇女的意志。故辩护人的辩解观点不予采纳。鉴于被告人家属与被害人达成调解协议，给被害人一定的经济补偿，被害人不再追究被告人的相关责任，故对被告人可从轻处罚，判处缓刑。本院为了维护妇女的性自由权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人高某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑某某年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
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审 判 长 刘春燕
代理审判员 吴 涛
人民陪审员 李万亮
二〇一四年七月十六日
书 记 员 刘亚东