广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初24575号原告：杜卓彬,男,1953年11月10日出生,汉族，住址中山市石岐区。委托诉讼代理人:林绮华，广东丰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫家欣，广东丰邦律师事务所律师助理。被告:中山市吉泰物业服务有限公司，住所地中山市东区兴龙街1、3、5号二楼之一。法定代表人：李少丽,经理。委托诉讼代理人：阮美铃，单位经理助理。原告杜卓彬与被告中山市吉泰物业服务有限公司（以下简称吉泰物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜卓彬及委托诉讼代理人林绮华，被告吉泰物业公司的委托诉讼代理人阮美铃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜卓彬向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、医疗费等共计63027元（第一次住院2014年11月2日-2014年11月25日，23天，住院伙食补助费2300元、护理费2990元、交通费2000元、营养费3000元。第二次住院2016年10月13日-2016年10月24日,11天，医疗费30000元、住院伙食补助费1100元、护理费1430元、营养费2000元、误工费18207元。2014年2月至10月月平均工资为2601元）。事实与理由：原告于2014年1月21日入职被告处，在被告管理的小区“清溪别墅园小区”担任保安工作。2014年11月2日下午18点30分左右，原告在为业主开关大门的过程中，大门突然倒落，致使原告严重受伤。事故发生后，原告被送往中山市中医院治疗，经医院诊断：1.右股骨中上段粉碎性骨折；2.右眉弓软组织挫裂伤；3.右侧第5肋骨骨折；4、左侧顶部头皮挫伤；等等，本次事故造成原告住院（第一次）23天，医嘱休息多月的严重后果。被告支付了原告住院期间的医疗费用，但是其他费用并未予以支付，后原告门诊随诊治疗，被告亦支付了相应的费用。但当原告准备第二次手术时，被告不予配合支付第二次住院费用。原告就此向劳动部门申请解决纠纷，但劳动部门以双方形成的用工关系不属于劳动关系为由不予受理。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”因此，被告作为用人单位和雇主，应当为原告在工作期间遭受的意外事故承担赔偿责任。诉讼中，原告杜卓彬变更诉讼请求：增加3个月护理费11700元（130元/天×90天），总诉讼请求金额为74727元。被告吉泰物业辩称：原告的诉讼请求无事实与法律依据，请求法院不予受理。一、对于原告要求赔偿的误工费等费用，请求法院不予支持。1.上述费用无出示证据；2.根据我方提供的证据显示，原告发生意外后的医疗费用均由我方支付，并且每次住院、复诊、外出都由我方派员派车接送。我方在该2年内对原告嘘寒问暖、照顾有加，满足原告提出的要求。3.根据我方提供的证据显示，原告2016年10月13日二次手术时，我方支持并支付了押金。但手术前医生告知原告，由于年纪大存在失血风险，原告自行决定放弃手术，并通知我方带上押金单到医院办理出院手续。4.根据我方的证据显示，原告经常向我方借款，我方基于人道立场，合计借款34050元给原告，原告至今未归还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：杜卓彬2014年1月21日入职吉泰物业公司，在吉泰物业公司管理的清溪别墅园小区任保安工作。2014年11月2日下午，杜卓彬在为业主开关大门的过程中，大门突然倒落，杜卓彬就此受伤。事故发生后，杜卓彬被送往中山市中医院治疗，于2014年11月2日至2014年11月25日住院23天，住院期间进行了右股骨中上段粉碎性骨折闭合复位股骨交锁髓内钉内固定术。出院诊断：中医诊断：右股骨中上段粉碎性骨折，证型：气滞血瘀；西医诊断：1.右股骨中上段粉碎性骨折；2.右眉弓软组织挫裂伤；3.右侧第5肋骨骨折；4、左侧顶部头皮挫伤；……。出院医嘱：1.慎起居……；2.暂休息一个月，嘱注意患肢功能锻炼、暂不下地负重。3.定期门诊复查。4.出院带药：……。5.内固定材料：威高股骨交锁髓内钉。2016年10月13日至同年10月24日（共11天），杜卓彬再次在中山市中医院住院治疗，2016年10月20日中山市中医院向杜卓彬出具《催交欠款通知》，显示因押金不足，通知杜卓彬三天内补交30000元。同日，中山市中医院出具一份《估价证明》，该证明显示杜卓彬手术后2年，右股骨中上段粉碎性骨折术后骨不愈合，拟进行原内固定拆除、自体髂骨取骨植骨、重新内固定术，按现行物价标准需费用30000元左右，具体费用根据实际用药而定。杜卓彬主张吉泰物业公司不配合支付第二次手术费用，遂诉至本院，主张前述实体权利。另查：原告提交的银行流水显示，原告受伤前9个月的平均工资为2601元[（2274+2545+2374+2421+2280+2989+2684+2918）÷9个月]。《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中其他服务业在岗职工年平均工资62190元。2016年12月7日，杜卓彬在中山市××人联合会领取了××人证。2014年12月14日、2015年1月12日、2015年2月17日、2015年3月30日、2015年4月25日、2015年6月1日、2015年7月9日、2015年7月31日、2015年9月3日、2015年10月10日、2015年11月1日、2015年12月15日、2016年1月6日、2016年6月1日，杜卓彬向吉泰物业公司分别写了借款借据，一共是14张，除了2014年12月14日的1张为2850元外，其他13张每张均为2400元，14张的合计金额为34050元。吉泰物业公司认为,杜卓彬在借款借据上签了名，属于借款，而杜卓彬则认为，这是吉泰物业公司支付给其受伤后的工资。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。第一、关于本案责任承担问题。吉泰物业公司聘请杜卓彬为其务工，杜卓彬于2014年1月21日入职及同年11月2日受伤时，已超过60周岁，故双方应按劳务合同关系处理。吉泰物业公司没有提交证据证明杜卓彬对其受伤负有过错，故参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，吉泰物业公司应承担全部赔偿责任。第二、关于杜卓彬签名的14笔款项是借款还是工资的问题。本院认为，吉泰物业公司所提交的收款收据均为杜卓彬受伤后所签名，支付时间具有连续性，数额也与杜卓彬受伤前9个月工资标准相吻合。虽吉泰物业公司抗辩杜卓彬受伤期间没有工作，不需要支付其工资。但杜卓彬是因在工作中受伤，吉泰物业公司理应支付杜卓彬受伤期间的误工费，本院认定该14笔款项是吉泰物业公司向杜卓彬支付的误工费。第三、关于杜卓彬损失认定及赔偿数额确定的问题。[(23日+11日)×100元/天]，合理，支持。3.主张护理费16120元（130元/天×124天），合理，支持。4.主张7个月的误工费18207元。广东省司法鉴定协会发布的《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》[粤鉴协（2014）13号文]第9.2.14条明确股骨干骨折的评定标准为：非手术治疗：误工90～180日，营养90～120日，护理60～120日；手术治疗：误工90～240日，营养90～120日，护理60～120日。参照此准则，因股骨干骨折手术治疗的误工期最长为240日，本案中，杜卓彬需要二次手术，故吉泰物业公司支付了14个月的误工费给杜卓彬并不为过，但此外杜卓彬再主张7个月误工费本院不再支持。5.主张交通费2000元。虽然杜卓彬未提供相应票据，但治疗期间必然产生交通费用，结合本案实际情况，本院酌情确定1000元为适当。6.主张营养费2000元。根据原告的住院天数、出院证明书及相关标准，本院酌情确认1000元为适宜。以上损失合计21520元（3400元+16120元+1000元+1000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市吉泰物业服务有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告杜卓彬支付住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费等共计21520元；二、驳回原告杜卓彬的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1376元，减半收取688元（原告已预交），由原告杨杜卓彬负担490元，被告中山市吉泰物业服务有限公司负担198元（被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  吴绪源二〇一七年一月十三日书记员     赵莉许晓丹