广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂02民终2206号
上诉人（原审被告）：柳州尚龙电器有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路81号2楼。统一社会信用代码：914502007689337131
法定代表人：牟宗昆，董事长。
委托诉讼代理人：覃玉件，广西典哲律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙网，广西典哲律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：黄洁敏，女，1990年2月19日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳南区。
委托诉讼代理人：骆权，广西金飞律师事务所律师，受柳州市法律援助中心指派。
上诉人柳州尚龙电器有限公司（简称尚龙公司）因与被上诉人黄洁敏劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2016）桂0205民初5684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
尚龙公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回黄洁敏的起诉，尚龙公司不支付黄洁敏违法解除劳动合同经济赔偿金。事实与理由：一、黄洁敏的诉讼请求未经过仲裁前置程序。1.黄洁敏的劳动仲裁请求为“支付解除劳动关系经济补偿金11701.5元”，相应的，柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）(2016)柳劳人仲裁字第943号仲裁裁决书也仅对解除劳动合同经济补偿金这一项仲裁请求进行审理，并认为“申请人要求被申请人支付其解除劳动关系经济补偿金11701.5元缺乏依据”，不予支持其仲裁请求。裁决书全文未对“解除劳动合同经济赔偿金”进行审理及裁决。2.黄洁敏在举证期限届满后提出变更仲裁请求，只能另案处理。黄洁敏于2016年8月18日立案，举证期于2016年8月28日届满，然而当事人直到开庭当天即2016年9月18日才主张仲裁请求“经济补偿金”为笔误，主张其要求支付“经济赔偿金”，实质上属于举证期限届满后变更仲裁请求。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十一条的规定，黄洁敏在举证期限届满后提出变更仲裁请求，其关于经济赔偿金的仲裁请求只能另案处理。正因如此，仲裁委根本无法在(2016)柳劳人仲裁字第943号案件中对“经济赔偿金”进行处理，本案未经过仲裁前置程序。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定，劳动争议案件向人民法院提起诉讼的前提是经过仲裁裁决，本案“经济赔偿金”并未经过仲裁裁决，不属于人民法院受案范围，应当驳回黄洁敏的起诉。二、尚龙公司不构成违法解除劳动合同，不应当支付经济赔偿金。《关于实行服务指标考核的管理规定》经民主程序制定后，尚龙公司已将该文件张贴在公司管理制度公示栏向劳动者公示，并且组织劳动者进行学习，黄洁敏所在小组由会计主管黄静江于2016年3月13日组织学习，并形成工作日志，尚龙公司依据该规定解除与黄洁敏的劳动合同不构成违法解除。另外，《员工手册》第18页“违纪行为及处罚”、“解除劳动合同”一栏规定，一年内受到书面警告三次者，解除劳动合同。尚龙公司三次对黄洁敏进行处罚通报，通过书面形式对黄洁敏予以谴责和告诫，实际上就是书面警告。尚龙公司解除与黄洁敏的劳动关系并无不当。综上所述，黄洁敏要求支付经济赔偿金的请求没有经过仲裁前置程序，尚龙公司不构成违法解除劳动合同，不应当向黄洁敏支付经济赔偿金。一审法院程序违法且认定事实错误，恳请依法改判。
黄洁敏辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉。1.黄洁敏的诉讼请求已经经过仲裁前置程序，不服仲裁裁决依法向法院提起诉讼，一审法院依法审理并作出判决并无不当。2.尚龙公司没有提出确实充分的证据证明据以解除劳动合同的《关于实行服务指标考核的管理规定》进行过公示，且三次处罚通报向黄洁敏送达并告知，其公示程序不合法，不能作为据以解除与黄洁敏劳动合同关系的依据，属于违法解除，应当依法支付违法解除劳动合同经济赔偿金。3.如依据《员工手册》作为处罚依据，黄洁敏错误输入的行为仅能处一次书面处罚，一次口头警告，罚款30元，并没有达到《员工手册》中约定的解除劳动合同的严重程度。
黄洁敏向一审法院起诉请求：1.尚龙公司向黄洁敏支付违法解除劳动关系赔偿金11701.5元；2.本案诉讼费由尚龙公司承担。
一审法院认定事实：黄洁敏于2014年4月26日到尚龙公司从事收银员及录入工作，当月工资当月发放。双方签订有一份劳动合同，期限从2014年4月26日至2017年4月25日。2016年5月7日、5月14日及7月16日，尚龙公司因黄洁敏录入错误对其进行三次通报。2016年8月5日，尚龙公司作出《解除劳动合同通知书》，认为黄洁敏工作中屡次违反《考核规定》，属于严重违纪，解除与黄洁敏的劳动关系，并将解除通知书送达黄洁敏。2016年8月5日，黄洁敏办理离职移交手续。2016年8月18日，黄洁敏向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：确认尚龙公司支付黄洁敏2016年8月3日解除劳动关系经济补偿金11701.50元。2016年11月30日，仲裁委作出（2016）柳劳人仲裁字第943号仲裁裁决书，裁决：黄洁敏的仲裁请求缺乏依据，不予支持。黄洁敏不服该裁决，诉至该院。另查明，《考核规定》已经过尚龙公司职工代表大会讨论通过。《考核规定》第四部分第2点规定，收银员考核：收银（录入）差错率与本人绩效考核挂钩，收银（录入）差错达三次（含第三次）属严重违纪，证明其不能胜任岗位要求，公司与其解除劳动关系。考核周期按自然年度。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款的规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，尚龙公司认为黄洁敏存在《考核规定》中可以解除劳动合同的情形，并据此解除黄洁敏的劳动关系。尚龙公司主张该规定已经在解除劳动关系前公示并已组织黄洁敏进行学习，但其提供的公示照片拍摄时间在解除劳动劳动关系之后，且《学习日志》上亦无黄洁敏签字确认，黄洁敏亦不予认可，故该院对尚龙公司的上述观点不予采信。综上，尚龙公司依据《考核规定》解除黄洁敏劳动关系属违法解除。关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。用人单位违法解除劳动关系的，依法应当支付违法解除劳动关系赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。该法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，黄洁敏主张解除劳动关系前12个月的平均工资为2340.30元，但其提供的工资单显示解除劳动关系前12个月的月平均应发工资为1940.75元（1927.15元+1862元+2123.40元+1794元+1794元+1895.31元+1966元+2030.88元+1752.73元+2250.11元+1819.14元+2074.28元），故该院认定解除劳动关系前12个月黄洁敏的月平均工资为1940.75元。尚龙公司主张黄洁敏的月平均工资为1333.70元，但未能提供证据予以证实，故对尚龙公司的上述观点，该院不予采信。双方的劳动关系存续时间为2014年4月26日至2016年8月5日，故尚龙公司应当向黄洁敏支付违法解除劳动关系赔偿金9703.75元（1940.75元×2.5个月×2倍）。黄洁敏主张的解除劳动关系赔偿金超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。关于本案诉请是否应予审理的问题。黄洁敏在劳动仲裁庭审时，已确认仲裁请求主张“经济补偿”属于笔误，并已明确其主张的是“赔偿金”，故该院认定本案诉请已经过仲裁前置程序。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款、第四十三条、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、尚龙公司于本判决生效之日起十日内向黄洁敏支付违法解除劳动关系赔偿金9703.75元；二、驳回黄洁敏的其他诉讼请求。案件受理费10元（黄洁敏已预交），减半收取计5元，该院退回原告黄洁敏5元，余款5元由黄洁敏负担1元，尚龙公司负担4元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的事实，本院认定如下：1.尚龙公司主张该公司制定的《关于实行服务指标考核的管理规定》已经向员工进行公示，不仅通过微信群发布该规定的内容，还组织员工进行了学习，并为此申请二位证人出庭作证。然而根据尚龙公司的二位证人所作的证言，只能证明尚龙公司的会计、收银员有微信群，会计曾经在微信群中对《关于实行服务指标考核的管理规定》的有关内容予以提示，并不能证明尚龙公司对《关于实行服务指标考核的管理规定》进行了全文公示，也不能证明该公司组织员工对该规定进行学习。据此，本院对尚龙公司关于已经公示和组织员工学习《关于实行服务指标考核的管理规定》的主张不予采信。2.黄洁敏主张尚龙公司并未对其进行三次通报，但根据尚龙公司在一审期间提交的《处罚通报》，可以证明尚龙公司对黄洁敏进行通报，故本院对黄洁敏的异议不予采信。3.黄洁敏主张尚龙公司制定的《关于实行服务指标考核的管理规定》没有经过职工代表大会讨论通过，然而根据尚龙公司在一审期间提交的《柳州尚龙电器有限公司职工代表大会纪要（2016年2月18日）》记载的内容，可以证明《关于实行服务指标考核的管理规定》经过尚龙公司的职工代表大会讨论并通过，故本院对黄洁敏的异议不予采信。一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、黄洁敏关于解除劳动关系赔偿金的请求是否应当审理；二、尚龙公司解除与黄洁敏的劳动关系是否违法。
关于焦点一，尚龙公司认为黄洁敏在本案劳动仲裁阶段所提出的请求为解除劳动关系经济补偿而不是违法解除劳动关系赔偿金，违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求因未经过劳动仲裁审理不能在本案一审诉讼程序中予以审理。黄洁敏在本案劳动仲裁阶段的请求项目虽名为经济补偿，但该项请求的数额实际按违法解除劳动关系赔偿金的计算方式予以主张，且在劳动仲裁庭审中亦明确其所主张的是赔偿金，原来写为经济补偿为笔误。据此，可以认定黄洁敏关于违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求已经过劳动仲裁审理，一审法院对此进行审理并无不当。尚龙公司的辩解理由不成立，本院不予采纳。
关于焦点二，根据本案的在卷证据不能证明尚龙公司在与黄洁敏解除劳动关系前已经将《关于实行服务指标考核的管理规定》进行公示，或已经将相关规定告知黄洁敏。且《关于实行服务指标考核的管理规定》收银员考核的规定中，关于“收银（录入）差错达三次（含第三次）属严重违纪，证明其不能胜任岗位要求，公司与其解除劳动关系”的规定，不考虑收银员收银（录入）差错情节或给公司造成损害、影响大小等情况下，一律规定属严重违纪且给予解除劳动关系的处罚，明显过于严苛。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项中对劳动者不能胜任工作的情形，亦是要求用人单位对劳动者进行培训或者调整工作岗位，只有在劳动者依然不能胜任工作的情形下，才允许用人单位单方解除劳动合同。据此，《关于实行服务指标考核的管理规定》中关于收银员收银（录入）差错达到三次就解除劳动关系的处罚规定，因不符合法律规定不发生效力。尚龙公司依据《关于实行服务指标考核的管理规定》与黄洁敏解除劳动关系缺乏依据，属于违法解除劳动关系，一审法院认定尚龙公司解除劳动关系违法并向黄洁敏支付违法解除劳动关系赔偿金9703.75元正确，本院予以维持。尚龙公司关于解除劳动关系不违法的辩解理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，尚龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（柳州尚龙电器有限公司已预交），由柳州尚龙电器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 琳
审 判 员 王智勤
审 判 员 韦泓涓
appoint
二〇一七年七月五日
代书记员 蒋 芃