湖南省宜章县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一初字第78号
原告张一一，女。
委托代理人曾满生，湖南莽源律师事务所律师。
被告张二二，男。
委托代理人尹海松，湖南楚瑞律师事务所律师。
被告张小小，男，张二二之子。
原告张一一与被告张二二、张小小遗嘱继承争议纠纷一案，本院于2014年1月15日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。本案审理过程中，原告张一一2014年5月4日申请追加被告张小小参加诉讼，被告张二二、张小小申请房屋价格评估一次，双方当事人申请庭外和解一次，未能达成调解协议。原告张一一及委托代理人曾满生，被告张二二及委托代理人尹海松、被告张小小委托代理人张二二到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张一一诉称，原告张一一之父母张明进、刘玉秀共生育了原告张一一与被告张二二二人。2000年原告张一一之父张明进购买了宜章县工商银行房改房一套，房产证号为：宜房权证城关字第010158**号。原告张一一自1996年迁居宜章县城后照料父亲张明进，直至2000年十二月初九张明进去世。2001年10月原告张一一之母刘玉秀跌断手臂后，原告张一一放弃自家生意专门照料母亲刘玉秀。原告张一一既承担照料母亲刘玉秀的起居，亦承担被告张二二之子被告张小小的三年高中生活。2005年原告张一一因病住院，被告张二二才照料母亲刘玉秀半年，因母亲刘玉秀与被告张二二之妻相处不下，又独自回到宜章县工商银行居住，原告张一一一直照顾母亲刘玉秀生活起居至2010年。直到2010年后被告张二二才给母亲刘玉秀送过两年左右的饭，期间大部分时间还是原告张一一在照料母亲刘玉秀。并于2012年9月接母亲刘玉秀在自家居住直至母亲刘玉秀去世前一个月止。2013年12月11日母亲刘玉秀去世后，被告张二二以母亲刘玉秀立有遗嘱将房屋赠与被告张小小为由，不与原告张一一分割母亲遗产。原告张一一认为被告张二二未尽子女义务，原告张一一尽到了主要赡养义务，理因分得父母遗产份额。且该遗嘱不合法，遗嘱见证人之一李建平当时并不在场。遗嘱所指向的房产亦不是诉争的宜房权证城关字第010158**号房产，请求法院判令原告张一一对父母遗产宜房权证城关字第010158**号享有50%继承权，并依法对该遗产进行分割。
原告张一一为支持其诉请，向本院提交下列证据：
1、原告张一一身份证复印件，拟证明原告的基本情况。
2、被告张二二、张小小户籍证明复印件，拟证明被告的基本情况。
3、宜章县玉溪镇四方井社区的证明，拟证明原告张一一与被告张二二是姐弟关系，父母张明进、刘玉秀均已过世，原告张一一与被告张二二均享有继承权的事实。
4、中国工商银行股份有限公司宜章支行的证明复印件，拟证明原告张一一、被告张二二父母张明进、刘玉秀均已过世的事实。
5、宜章县公安局城关派出所户口注销证明复印件，拟证明原告张一一、被告张二二之母刘玉秀已过世的事实。
6、宜房权证城关字第010158**号房屋产权产籍卡复印件，拟证明⑴原告张一一、被告张二二之父母张明进、刘玉秀留有遗产房屋一套，房产证号为宜房权证城关字第010158**号；⑵诉争房产系宜房权证城关字第010158**号，位于宜章县城关镇府前街工商银行，并非母亲刘玉秀遗嘱所称的府右街宜房权证城关字第01015**号房产。
7、曹万兴、涂金良、王海军的调查笔录复印件，拟证明原告张一一对父母尽到了主要赡养义务，应当多分割遗产。
被告张二二、张小小辩称，本案诉争房产系原告张一一、被告张二二之父母张明进、刘玉秀的合法财产。张明进去世时未立下遗嘱，依照法律规定，刘玉秀生前依法享有继承份额。刘玉秀去世之前立下遗嘱，明确将对诉争房产享有的继承份额无偿赠予被告张小小，该遗嘱合法有效，且已开始继承。被告张小小对于刘玉秀立下的遗嘱在法定期间内已明确作出接受遗赠的表示。同时，原告张一一仅对遗嘱的关联性提出异议，对遗嘱的真实性及合法性并未明确表示异议。遗嘱载明的房产证号是遗嘱代书人不小心漏写一个数字，遗嘱所指房产与诉争房产是同一地址。原告张一一对父母未尽赡养义务，在分割本案诉争财产时，对原告张一一应当不予分割。请求法院依法驳回原告张一一的诉讼请求，判令房屋产权归被告张小小所有。
被告张二二、张小小为支持其主张，向本院提交下列证据：
8、被告张二二身份证复印件，拟证明被告基本情况。
9、遗嘱人刘玉秀遗嘱，拟证明遗嘱人刘玉秀立下遗嘱，已明确表示将宜房权证城关字第010158**号房产无偿赠予被告张小小。
10、遗嘱代书人郑中贵的证明，拟证明遗嘱是在遗嘱人刘玉秀意识清楚、表达清晰、无胁迫欺骗的情形下自愿立下。有两名与本案无关的见证人在场。
11、遗嘱代书人郑中贵的更正说明，拟证明遗嘱所记载的房产证号码因漏写数字出现笔误，实为宜房权证城关字第010158**号。
12、遗嘱见证人周青松的证明，拟证明遗嘱人刘玉秀所立遗嘱时的情形，该份遗嘱符合法律规定，合法且已生效。
13、被告张小小书写的情况说明、房屋租赁合同复印件和刘永菲的调查笔录复印件，拟证明被告张小小在法定期限内已作出接受遗赠的明确表示。并对遗赠财产作出了处分行为。
经本院组织庭审质证，被告张二二、张小小对原告张一一提供的证据1、2、3、4、5没有异议；对证据6真实性没有异议，对证明方向有异议。认为房屋产权产籍卡上登记的房屋即是诉争房产；对证据7的真实性、合法性、关联性不予认可，认为被调查人均是原告张一一的多年邻居，所记录内容与原告张一一陈述不一致，调查地点不明确。
原告张一一对被告张二二、张小小提供的证据8无异议；对证据9真实性无异议，对合法性有异议，认为见证人之一李建平当时并不在场；对证据10、11、12有异议，认为与本案无关；对证据13真实性无异议，对房屋租赁合同的证明方向有异议，认为该合同租赁的房屋是诉争房产，不是遗嘱指向房产。
根据当事人举证、质证情况，结合庭审中双方当事人的陈述，本院认证如下：证据1、2、3、4、5、8各方当事人无异议，本院予以采信；证据6是房产管理部门出具的凭证，被告张二二、张小小对真实性不持异议，本院予以采信；证据7被告张二二、张小小不予认可，被调查人未出庭接受质询，本院不予采信；证据9原告张一一对真实性不持异议，本院予以采信；证据10、11、12均是对证据9的重要说明，原告张一一对真实性不持异议，本院予以采信；证据13原告张一一对真实性无异议，本院予以采信。上述证据当事人对证明方向的异议，将在本院认为中予以阐述。
经审理查明：原告张一一与被告张二二系同胞姐弟，被告张小小系被告张二二之子。原告张一一、被告张二二之父母张明进、刘玉秀于2000年购买宜章县工商银行房改房一套，房产证号为宜房权证城关字第010158**号。2001年1月3日，张明进去世，生前未立下遗嘱，宜房权证城关字第010158**号房屋继续由张明进之配偶刘玉秀居住，配偶刘玉秀、子女张一一、张二二均未表示放弃对被继承人张明进所遗留房产份额的继承。2010年3月23日，遗嘱人刘玉秀立下遗嘱，将宜房权证城关字第010158**号无偿赠送给被告张小小。该遗嘱由郑中贵代书，周青松、李建平见证，遗嘱人刘玉秀按指印确认，代书人郑中贵、见证人周青松、李建平签名。2013年12月11日，遗嘱人刘玉秀去世。原告张一一与被告张二二就遗产继承发生纠纷。2014年1月20日，被告张小小将宜房权证城关字第010158**号房屋租赁给他人。2014年1月15日，原告张一一向本院提起诉讼，请求法院判令原告张一一对父母遗产宜房权证城关字第010158**号享有50%继承权，并依法对该遗产进行分割。
庭审中，被告张二二明确表示将自己所有继承份额无偿赠予被告张小小。
庭审后，被告张二二、张小小申请对诉争的宜房权证城关字第010158**号房产进行价格评估。经原、被告双方共同选定中介机构评估确定，诉争宜房权证城关字第010158**号房产价格为172289元。
另查明，张明进与刘玉秀婚姻存续期为解放前（具体年份不详）至2001年1月。
本院认为，本案为遗嘱继承纠纷。争议的焦点是：一、遗嘱所指向的房产是否是诉争房产；二、遗嘱人刘玉秀的遗嘱是否合法有效；三、原告张一一应当继承的遗产份额是多少。
一、关于遗嘱所指向的房产是否是诉争房产的问题。
经庭审查明，张明进与遗嘱人刘玉秀生前系夫妻，于2000年购买了宜章县工商银行房改房一套。除宜房权证城关字第010158**号房产外，原、被告均确认张明进、刘玉秀生前并无其他房产。遗嘱人刘玉秀所立遗嘱中，对赠予被告张小小房产的面积、结构均有明确描述，且与宜房权证城关字第010158**号房屋产权产籍卡记载一致。遗嘱记载的房产证号码与诉争房产的房产证号码相差一位，经遗嘱代书人郑中贵说明系笔误。以上事实有证据9、10及当事人在庭审中的陈述相互印证形成证据链，本院确认被继承人刘玉秀所立遗嘱中所指向的房产系宜房权证城关字第010158**号房产。
二、关于遗嘱人刘玉秀的遗嘱是否合法有效的问题。
《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”本案遗嘱人刘玉秀因自身不能书写而请他人书写的遗嘱，属于代书遗嘱。该遗嘱有遗嘱人刘玉秀的按指印确认，并分别有代书人郑中贵、见证人周青松、李建平的签名，且代书人郑中贵、见证人周青松、李建平均与遗嘱人刘玉秀、继承人张一一、张二二、受遗赠人张小小无利害关系。同时，代书人郑中贵、见证人周青松证明被继承人刘玉秀在2010年3月23日立遗嘱时除身体有所不便外，意识神智清楚，具有民事行为能力，立遗嘱时无受胁迫、欺骗之情形。原告张一一对此亦不持异议。原告张一一主张遗嘱见证人之一李建平当时不在现场，未提供证据证实，且见证人之一李建平是否在订立遗嘱现场，并不影响本案遗嘱的有效性，故本院认为该遗嘱符合代书遗嘱的法定要件形式，遗嘱人刘玉秀生前所立遗嘱对个人财产的处分合法有效。
最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第38条规定“遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或他人所有的财产，遗嘱的这部分，应认定无效。”本案诉争房产系被继承人张明进、刘玉秀夫妻共同财产，张明进2001年1月3日去世之时未立下遗嘱，当时有权继承的配偶刘玉秀、子女张一一、张二二均未表示放弃对被继承人张明进所遗留房产份额的继承，张明进所遗留的房产份额应当为刘玉秀、张一一、张二二三人依照法定继承平均分配。故本案诉争房产中有属于原告张一一和被告张二二依法继承父亲张明进所遗留的财产份额，遗嘱人刘玉秀所立遗嘱对该部分财产份额的处分无效。
三、关于原告张一一应当继承多少份额的问题。
《中华人民共和国继承法》第二十六条第一款规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。”宜房权证城关字第010158**号房产系张明进、刘玉秀生前的夫妻共同财产，张明进与遗嘱人刘玉秀对宜房权证城关字第010158**号房产各享有50%的份额。2001年1月3日张明进去世之时未立有遗嘱，所遗留的宜房权证城关字第010158**号房产的50%份额依法由配偶刘玉秀、子女张一一、张二二依照法定继承平均分配，即配偶刘玉秀享有宜房权证城关字第010158**号房产66.7%（50%÷3＋50%）的份额，原告张一一、被告张二二各享有16.7%（50%÷3）的份额。
《中华人民共和国继承法》第五条规定：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”以及第十六条第三款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”遗嘱人刘玉秀在遗嘱中将宜房权证城关字第010158**号房产无偿赠予被告张小小，是一种遗赠行为，该行为自遗赠人刘玉秀去世之时起生效。根据《中华人民共和国继承法》第二十五条第二款“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠”之规定，被告张小小在2014年1月20日将受遗赠房产宜房权证城关字第010158**号房屋租赁给他人，是以实际行为处分受遗赠的财产，应当视为接受遗赠。本院认为遗嘱人刘玉秀已将自己享有的宜房权证城关字第010158**号房产66.7%份额遗赠给被告张小小。又因被告张二二庭审时明确表示将自己享有的16.7%份额无偿赠予被告张小小，故被告张小小对宜房权证城关字第010158**号房产享有83.3%的份额，原告张一一对宜房权证城关字第010158**号房产享有16.7%的份额。
《中华人民共和国继承法》第二十九条第二款规定：“不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。”本案诉争房产不宜分割，原、被告就适当补偿或者共有不能达成一致意见，本院认为以折价方式处理更为适宜。经原、被告双方共同选定中介机构评估确定，诉争的宜房权证城关字第010158**号房产价格为172289元。本院确认原告张一一对宜房权证城关字第010158**号房产享有的16.7%份额权益折合人民币28772.26元（172289元×16.7%）。
本案经多次调解无果，双方当事人未达成协议。依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十六条、第十七条、第二十五条、第二十六条、第二十九条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第38条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、宜房权证城关字第010158**号房屋所有权归被告张小小所有。
二、被告张小小在本判决生效之日起十日内一次性补偿原告张一一房屋折价款28772.26元。
三、驳回原告张一一其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1300元，房产评估费2000元，合计3300元，由原告张一一负担550元，被告张小小负担2750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 左亚军
人民陪审员 黄振球
人民陪审员 邝光荣
二〇一四年十二月二十八日
书 记 员 谭 宁
附：相关法条
《中华人民共和国继承法》第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。
第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。
公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。
公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。
第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。
自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。
代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。
遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。
第二十五条继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。
受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。
第二十六条夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。
遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。
第二十九条遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。
不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。
最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第38条遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或他人所有的财产，遗嘱的这部分，应认定无效。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。