广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑一终字第164号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林俊平，男，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年8月16日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月23日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人余安平、林建源，广东卓凡律师事务所律师。
原审被告人吴克成，男，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年8月16日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月23日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人林秋弟（曾用名林秋福），男，汉族，小学文化，务工。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年8月16日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月23日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人刘某铭，男，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年8月16日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月23日经批准，于次日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人犯林俊平、吴克成、林秋弟、刘某铭犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月8日作出（2014）惠城法刑一初字第248号刑事判决。宣判后，原审被告人林俊平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年4月开始，被告人林俊平在惠州市惠城区从事贩卖毒品的活动。2013年7月，被告人林俊平向被告人吴克成购买毒品用于贩卖，刘某铭曾帮其将毒品贩卖给王某（已判刑）。2013年8月，被告人林俊平向被告人吴克成提出需要购买毒品。8月16日，被告人林秋弟得知后携带毒品一包（净重39.5克，检出甲基苯丙胺成分）与吴克成一起从深圳来到惠州，并将毒品贩卖给被告人林俊平。公安机关于8月16日将前往送毒品给王某城的被告人刘某铭抓获，当场在刘某铭身上缴获可疑毒品0.63克（检出甲基苯丙胺成份），并在刘某铭的协助下在江北三新村物业管理处旁一小店抓获被告人林俊平、吴克成、林秋弟。同时根据被告人林俊平的供述在位于江北望江村某房内缴获林俊平存放的白色晶粒可疑毒品六包共重86.85克（均检出甲基苯丙胺成分）；红色药丸状可疑毒品净重为4.08克（检出咖啡因成分）。
以上事实，有公诉机关提交的、并经庭审质证、认证的以下证据予以证明：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、到案经过，证实2013年8月16日晚21时许，公安人员在江北和兴批发部前抓获被告人刘某铭，根据刘某铭的交代，其的毒品是从一名叫林俊平的男子处所得，目前林俊平正与另两名贩卖毒品人员在江北三新村物业管理处旁一小店处打桌球，公安人员立即赶到江北三新村物业管理处旁将被告人林俊平、林秋弟、吴克成抓获。
3、提取笔录、扣押清单，证实2013年8月16日，公安人员在抓获被告人刘某铭时，在其身上提取并扣押白色晶状疑似毒品一包；2013年8月17日，公安人员在被告人林俊平位于江北望江村某房内提取并扣押白色晶粒状疑似毒品六包、红色药丸状疑似毒品一包。
4、现场勘查笔录、图及照片，证实案发现场位置及现场方位情况，在某房间东北角靠墙放着一个床头柜，抽出床头柜的抽屉，在床头柜下方的地面上摆放有：“双喜”标识的铝罐一个，内有透明塑料袋包装的白色晶体两包；黑色纵横条文的塑料袋一个，内有透明塑料袋包装的白色晶体三包以及剪刀一把；红色塑料袋一个，内有吸管、电子秤、透明塑料袋以及“王老吉”标识的铁盒，其中铁盒内有透明塑料袋包装的白色晶体一包以及透明塑料袋包装的红色药片一包。
5、照片指认与签供，被告人林俊平、刘某铭对公安机关在其处缴获的疑似毒品进行指认与签供，证实在被告人林俊平处缴获的白色晶粒状可疑毒品六包共重86.85克，其中被告人林秋弟贩卖给被告人林俊平的可疑毒品一包重39.5克。
6、刑事化验经验报告，证实公安人员在被告人林俊平处缴获的白色晶粒状可疑毒品六小包，均检出甲基苯丙胺成分，其含量为65.01克／100克，红色药丸状可疑毒品一小包（内有四十八粒），共净重为4.08克，均检出咖啡因成分；在被告人刘某铭处缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重为0.63克，检出甲基苯丙胺成分。
7、现场检验报告书，证实2013年8月17日，公安人员对被告人林俊平、吴克成、林秋弟及王某的尿液进行冰毒检测试剂板检测，结果均呈阳性。
8、辨认笔录
（1）被告人林秋弟对24张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人林俊平、吴克成就是其被抓时和其一起活动的人。
（2）被告人林俊平对一组12张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人林秋弟就是“林秋福”，是2013年8月16日向其出售冰毒的人。
（3）被告人吴克成对两组各12张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人刘某铭就是2013年8月16日晚上“林秋福”与林俊平交易冰毒时在场的男子，也是在三新村物业管理处旁边小店处其看见林俊平给了一小包冰毒给他让他送货。被告人林秋弟就是“林秋福”，2013年8月16日就是他从深圳市带冰毒到惠城区向林俊平出售的。
（4）被告人刘某铭对两组各12张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人吴克成、林秋弟就是2013年8月16日在惠城区江北某房将一包冰毒（用红色透明袋包装）交给被告人林俊平的人。
（5）另案被告人王某对一组12张不同男性照片进行辨认，辨认出被告人刘某铭就是卖冰毒给其的男子。
9、通话记录，证实被告人林俊平使用的手机号码与被告人林秋弟使用的手机号码、被告人刘某铭使用的手机号码之间有过通话记录。
10、户籍证明，证实被告人林俊平、吴克成、林秋弟、刘某铭系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
11、证人证言
（1）另案被告人王某的供述，我贩卖的毒品是向一名自称叫“刘得明”（被告人刘某铭）的男子购买的，2013年8月15日20时左右，我让“刘得明”送一个冰毒过来惠城区江北白马批发城，于是我就走到斜坡处与“刘得明”交易，我给“刘得明”200元，他找回我45元。
（2）证人王某某的证言，2013年8月16日，其与林俊平、林俊平的两个朋友一起去三新四村附近的一家小卖部打桌球，没多久，林俊平的一个朋友过来，林俊平将其的挎包拿了过去，之后林俊平打开了其的挎包，然后就没有看见了。在此之前林俊平拿过其的挎包，往包里放了一些东西，具体什么其不清楚。
12、被告人供述
（1）被告人林俊平的供述，我是从2013年4月份开始贩卖毒品的，第一次跟吴克成购买毒品是2013年7月底，刘某铭问我认不认识大一点的毒品上家叫我找一下，合伙买一批冰毒转卖给他人，我就在QQ上联系了吴克成让他打电话给我。在电话中我们就约定以每克45元的价格向他购买了一百克冰毒。第二天吴克成就从陆丰市来到惠城区江北三新，我就将他带到三新村的一家临时住宿点内，他在房内拿出一百克冰毒给我看，他去吃饭我就去找刘某铭拿钱，刘某铭给了我2500元，我自己拿了2000元，我们一起就到那间住宿找吴克成买毒品，但当时刘某铭在楼下等，我自己一个人到楼上给钱吴克成，我与吴克成交易完成后就立即将冰毒拿到楼下给了刘某铭。被抓获的前两天晚上，吴克成交给我一个袋子说里面是上次跟吴克成购买的一百克冰毒中剩余的叫我拿走怕警察等一下过来，这时刚好我女朋友吴某的朋友“小雅”（证人王某某）说要去开房住宿，我就将那个装有冰毒的袋子放进她的旅行袋内，但当时我没有告诉她里面是冰毒，第二天我打电话问她在什么地方开房，她说在江北望江村某房，我就只告诉她我给她的袋子不要动，后来我去某房时就看见那个装有冰毒的袋子被放在房间的电视柜下面了。第二次是8月15日吴克成打电话给我说要到惠州市来玩，我就在电话里对他说让他带一点冰毒过来。2013年8月16日林秋弟与吴克成一起来惠州市，我将他两人接到某房，当时林秋弟就从身上拿出了50克冰毒，我就说这怎么这么多的，林秋弟就说是好货每克50元，我就打电话让刘某铭过来了，刘某铭过来后看了一下就说买下来，他说完就走了，我也没有还价给林秋弟，林秋弟将那些冰毒给我后就说和吴克成出去吃饭然后他两人就走了。这50克冰毒是用一个透明的薄膜袋装的，林秋弟及吴克成走后我就看见上一次跟吴克成购买的冰毒就放在房间的电视柜下面（装在一个圆的双喜牌烟盒，一个带黑色线条的袋子），我就将这50克冰毒放进了那个烟盒内了，放好冰毒后我就去了三新市场，约过了半个小时我就打电话给吴克成问他们在什么地方，他们就说是在三新村物业管理处旁的一个小店外打桌球，我就和他们会合，后刘某铭过来了，给了我600元，我就加上自己的1200元，给了林秋弟1800元说欠他700元，给完钱没有多久我们就被抓获了。我主要把毒品卖给蒋某、戴某伟、阿富、阿富的一个朋友，其他都是散卖给打电话跟我要货的人，以每克120元至150元的价格贩卖给别人。
（2）被告人吴克成的供述，2013年8月初，我在广东省陆丰市上网，当时林俊平通过QQ联系到我，让我帮他找个卖冰毒的人他要买冰毒。我知道在陆丰有个叫“定华”的男子有卖冰毒，“定华”与林俊平通过电话谈好后，林俊平就在电话里叫我第二天从陆丰“定华”处带一百克冰毒给他，第二天我就从“定华”那里拿了一百克冰毒后坐大巴车来到惠州市惠城区江北三新工业区，林俊平就将我带到三新市场旁边一家旅馆内，我就将冰毒交给他，当天我拿上他就给了我200元说给我花，第二天早上我对林俊平说要回陆丰了，林俊平就拿了500元给我算是我帮他带冰毒的报酬，另外他交给我1500元让我给“定华”，说是买冰毒的钱，当林俊平将我带到那个旅馆的一个客房内时里面已经有一个较胖的男子在那里，当我将冰毒交给林俊平后，他当时就跟林俊平购买了一些冰毒，买完后他就走了。2013年8月14日当时我在深圳市林秋福（被告人林秋弟）的出租屋内玩，林俊平就打电话给我让我帮他找一些好的冰毒，林秋福就在我的旁边听到我与林俊平的通话过程，他对我说他有冰毒。2013年8月16日下午，林秋福就带我到深圳市布吉中学附近的一栋房子的八楼他的一个朋友处拿了50克冰毒，然后我们就坐车来到惠城区三新工业区，林俊平与他女朋友就开一辆三轮车将我们带到一家旅馆的一个房间内（林俊平的女朋友没有上到房间）。过了几分钟后又有一个男子也来到这个房间，林秋福就将从深圳市带来的毒品拿出来交给林俊平，林俊平当场试了一下就对后来的那名男子说好货。林秋福就说以2500元将所带来的50克冰毒全部卖给林俊平，林秋福就先交50克冰毒给了林俊平，然后我与林秋福就一起出去吃饭了。吃完饭后我和林秋福在三新村物业管理处旁一家小店打桌球，约22时左右，林俊平就过来给了林秋福1700元说是购买冰毒的钱，还欠了800元晚一点给，然后我们就在那里继续打桌球，约过了二十分钟就被民警抓了。
（3）被告人林秋弟的供述，2013年8月16日15时许，我和吴克成从深圳过来惠州惠城区找林俊平的哥哥林某杨玩，我们到惠州下车后在路边招了一辆摩的到江北三新工业区，我在三新工业区打电话联系林某杨，林某杨过来接我们两人，并把我们两人带到附近一餐馆吃饭，吃了饭我和吴克成一起在附近散步，林某杨就先行离开了，之后林某杨的弟弟林俊平过来找我们去打桌球，我和吴克成、林俊平及林俊平的女朋友一起在一小店门前打桌球的时候，就被公安民警抓了。我没有贩卖毒品，是吴克成提出来到惠州找林某杨的。
（4）被告人刘某铭的供述，我帮林俊平送过三次冰毒，第一次是2013年8月14日晚上林俊平叫我拿一包香烟送到小金口富豪园大酒店楼下给一个买家，该买家我不认识，当时我不知情，第二天林俊平告诉我香烟里有冰毒；第二次是2013年8月5日晚王某打电话给我说要买一个冰毒，我就打电话给林俊平拿冰毒，结果当天我帮林俊平送了一个冰毒给王某，收了155元，我收到钱后给了林俊平150元；2013年8月16日晚上王某打电话给我说要买一个冰毒，然后我跟林俊平拿了一个冰毒送货上门给王某时被抓获。听林俊平说冰毒是从老家陆丰那边拿的，林俊平答应我每帮他送一次毒品他就给我20元的回扣。2013年8月16日晚在江北某，林俊平打电话叫我送两支水过去，我把水送到后看见林俊平和吴克成、林秋弟在一起聊天，看见林秋弟拿一个红色袋子装的一包冰毒交给林俊平，林俊平就将冰毒放在原有放冰毒的柜子里面。
原判认为，被告人林俊平、吴克成、林秋弟、刘某铭无视国法，贩卖毒品，其中林俊平贩卖毒品甲基苯丙胺86.85克，咖啡因4.08克，吴克成、林秋弟贩卖毒品甲基苯丙胺39.5克，刘某铭贩卖毒品甲基苯丙胺0.63克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人林俊平、吴克成、林秋弟、刘某铭犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘某铭归案后如实供述自己的罪行，协助公安机关抓获本案其他被告人，本院依法对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第五十九条，第六十四条的规定，一审判决：一、被告人林俊平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；二、被告人吴克成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年九个月，并处罚金一万元；三、被告人林秋弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年九个月，并处罚金一万元；四、被告人刘某铭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。
上诉人林俊平及其辩护人提出一审法院认定事实不清，量刑过重，请求二审法院从轻处理。理由如下：1、原审法院认定毒品数量存在不实，需要重新鉴定；2、上诉人构成贩卖毒品罪证据不足，应按照非法持有毒品罪定罪量刑；3、上诉人购买毒品主要是自己吸食，社会危害性不大，原审判决过重。
经审理查明，原判认定上诉人林俊平、原审被告人吴克成、林秋弟、刘某铭贩卖毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据足资证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，因此本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人林俊平、原审被告人吴克成、林秋弟、刘某铭无视国法，贩卖毒品，其中上诉人林俊平贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，原审被告人吴克成、林秋弟贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，五人的行为均已构成贩卖毒品罪。对于上诉人林俊平的上诉意见，经查，1、上诉人主观上明知是毒品，客观上有贩卖行为，上诉人的行为构成贩卖毒品罪，以上事实有上诉人供述、证人证言、现场提取笔录、鉴定意见等证据予以印证；2、公安机关提取、称量毒品数量程序合法，内容客观真实，依法予以采信；3、上诉人为了贩卖而购买大量毒品，社会危害性大，原审判决量刑适当。因此，上诉人林俊平及其辩护人的上诉意见无证据支持，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖少丽
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一四年九月十八日
书 记 员 魏文英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。