湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘08刑终62号
原公诉机关湖南省张家界市永定区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某1，男，1997年12月2日出生，土家族，初中文化，务工，户籍所在地湖南省张家界市永定区，住永定区。因涉嫌盗窃犯罪，2016年12月7日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，2017年1月12日经湖南省张家界市永定区人民检察院批准逮捕，次日由湖南省张家界市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。
上诉人（原审被告人）胡某某，绰号“主席”，男，1998年5月9日出生，土家族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省张家界市永定区，住永定区。因涉嫌盗窃犯罪，2016年12月19日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，2017年1月12日经湖南省张家界市永定区人民检察院批准逮捕，次日由湖南省张家界市公安局永定分局执行逮捕，现羁押于张家界市看守所。
原审被告人田某2，男，1998年6月1日出生，土家族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省张家界市永定区，住永定区。因涉嫌盗窃犯罪，2016年12月19日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，2017年1月12日经湖南省张家界市永定区人民检察院批准逮捕，次日由湖南省张家界市公安局永定分局执行逮捕，现羁押于张家界市看守所。
原审被告人张某，绰号“锐总”，男，1996年6月1日出生，土家族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省张家界市永定区，住永定区。因涉嫌盗窃犯罪，2016年11月2日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，2016年12月9日经湖南省张家界市永定区人民检察院批准逮捕，同日由湖南省张家界市公安局永定分局执行逮捕。2017年8月1日湖南省张家界市永定区人民法院决定对其取保候审。
原审被告人田某3，男，1997年1月13日出生，土家族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省张家界市永定区，住永定区。因涉嫌盗窃犯罪，2016年11月2日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，2016年12月9日经湖南省张家界市永定区人民检察院批准逮捕，同日由湖南省张家界市公安局永定分局执行逮捕。2017年8月1日湖南省张家界市永定区人民法院决定对其取保候审。
湖南省张家界市永定区人民法院审理湖南省张家界市永定区人民检察院指控原审被告人田某1、张某、田某3、田某2、胡某某犯盗窃罪一案，于二○一七年七月十八日作出（2017）湘0802刑初154号刑事判决。被告人田某1、胡某某不服，提出上诉。湖南省张家界市永定区人民法院于2017年8月16日将案卷移送至本院，本院同日受理后，依法组成合议庭审理本案。经查阅案卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。
湖南省张家界市永定区人民法院认定：
一、2016年11月1日2时许，被告人田某1、张某、田某3、田某2、胡某某五人在张家界市永定区沙堤乡高某村林农小区B4栋二单元一楼楼梯口，田某1、田某2、胡某某、张某负责动手，田某3负责放哨，采用破坏车锁、剪线搭火的方式将被害人吴某一辆价值人民币13320元的黑色本田牌摩托车盗走。案发后，摩托车已发还被害人。
二、2016年11月8日1时许，被告人田某1、田某2、胡某某三人在湖北宜昌市五峰土家族自治县渔洋关镇人民医院老门诊停车场内，准备将被害人向某的一辆价值人民币4845元的黄色钱江牌150型摩托车盗走，田某2负责放哨，田某1、胡某某将该摩托车车龙头锁弄坏，后因无法发动摩托车，三被告人遂将车遗弃在现场。
三、2016年11月8日1时许，被告人田某1、胡某某二人在湖北省五峰土家族自治县渔洋关镇古潭小区B栋楼道前，准备将被害人徐某的一辆价值人民币5840元的蓝色铃木牌摩托车盗走，二被告人将摩托车车锁线剪断后，因无法发动摩托车遂将车遗弃在现场。
四、2016年11月8日2时许，被告人田某1、田某2、胡某某三人在湖北省五峰土家族自治县渔洋关镇东西路89-1号门店马路上，采取剪线搭火的方式盗走被害人王某的红色本田摩托车一辆。案发后，该车已发还被害人。
另查明，2016年12月19日，被告人田某2、胡某某在其家属的陪同下到沙堤派出所投案。
上述事实有现场勘验笔录，指认笔录，现场方位图及相关照片，鉴定意见，线索来源及抓获经过，发还物品文件清单，户籍资料，证人证言，被害人陈述及被告人供述与辩解等证据证明。
湖南省张家界市永定区人民法院认为：被告人田某1、胡某某、田某2、张某、田某3以非法占有为目的，盗窃他人财物，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。本案系共同犯罪，被告人田某1、胡某某、田某2在其所参与的共同犯罪中起主要作用，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪予以处罚。被告人张某、田某3起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人张某、田某3罪行尚未被办案机关发觉，仅因形迹可疑被公安民警盘问时，主动交代自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。被告人胡某某、田某2主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。被告人田某1能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条之规定，判决：一、被告人田某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七千元。二、被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人田某2犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。四、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。五、被告人田某3犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。
上诉人田某1上诉提出：一审量刑过重，请求二审法院根据第二、三起未遂以及赃物已退回的量刑情节从轻处罚。
上诉人胡某某上诉提出：一审量刑过重，其主动到公安机关投案自首，系初犯，已退回赃物，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原判决认定上诉人田某1、胡某某及各原审被告人盗窃他人财物的事实有原公诉机关在一审举证并经当庭质证的证据证明，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人田某1、胡某某及原审被告人田某2、张某、田某3，以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。本案系共同犯罪，上诉人田某1、胡某某及原审被告人田某2在共同犯罪活动中起主要作用，均为主犯；原审被告人张某、田某3在共同犯罪中起次要作用，系从犯。本案第二、三起犯罪因摩托车无法启动而致盗窃目的未能得逞，属犯罪未遂。原审被告人张某、田某3罪行尚未被办案机关发觉，因形迹可疑被公安民警盘问时，主动交代自己的罪行，依法应认定为自首。上诉人胡某某、原审被告人田某2主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，依法认定为自首。上诉人田某1能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。
关于上诉人田某1、胡某某提出“量刑过重”的上诉意见，经查，上诉人田某1、胡某某伙同原审被告人盗取一辆摩托车后，再次起意盗窃摩托车，在两次采取破坏性手段均未得逞后，又实施相同手段窃取了一辆摩托车。案发后，上诉人胡某某投案自首，上诉人田某1坦白了自己的罪行，被盗车辆亦被追回。
综合上述犯罪事实，原审法院结合二上诉人具有的量刑情节，以及参考公诉机关的量刑建议，以盗窃罪判处上诉人田某1有期徒刑一年二个月、并处罚金人民币七千元及判处上诉人胡某某有期徒刑一年一个月、并处罚金人民币六千元，原审法院量刑并无不当。
综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 华
审 判 员 张 晓
审 判 员 涂明珠
二〇一七年九月五日
法官助理 巩守信
书 记 员 甄婕琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。