青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青01民终955号
上诉人（原审被告）：青海省第二建筑安装工程有限公司，统一社会信用代码：91630000710418992XL，住所地：青海省西宁市
法定代表人：周德文，董事长。
委托代理人：李贵军，宁夏纲伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗文林，男，汉族，1983年5月14日出生，青海省湟源县
委托代理人：孙嘉潞，青海方圆第一法律事务所法律工作者。
原审被告：杨敬国，男，汉族，1970年8月15日出生，住宁夏彭阳县
上诉人青海省第二建筑安装工程有限公司（以下简称二建公司）因与被上诉人罗文林，原审被告杨敬国劳务合同纠纷一案，不服西宁市城中区人民法院（2016）青0103民初457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人二建公司的委托代理人李贵军，被上诉人罗文林的委托代理人孙嘉潞到庭参加诉讼，原审被告杨敬国经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
二建公司上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：2013年，罗文林曾同时为杨敬国负责施工的中国人民解放军驻青藏铁路公司军事代表处锅炉房工程和中国人民解放军68064部队锅炉房挡土墙工程运送砂石等建材。其中军代处工程由杨敬国以其个人名义与各方达成协议并负责履行，属于另一法律关系，与二建公司无关。罗文林提交的59张入库单，包含军代处工程材料款，二建公司不予认可。原审判决对此没有区分，判决由二建公司承担责任不当。对于挡土墙工程，杨敬国出具的证明已清楚说明：由罗文林与杨博核算清楚后，分三次在三个月内付清，并由杨敬国对杨博提供担保，罗文林提供的59张入库单，没有杨博签字，不能证明其与杨博已经对材料款核算无误。一审庭审中出庭作证的证人贾军选，并不是二建公司建设工程的技术负责人，是该工地普通务工人员，杨敬国也未委托带班班长刘月兴在材料入库单上签字，二建公司表示对相关证据不予认可。在罗文林提交的证据存在明显瑕疵、欠缺双方核算证据，无法证明其主张的情况下，原审判决支持其诉讼请求不妥。罗文林与挡土墙工程实际负责人杨博口头约定砂子每方70元、片石每方50元，均含运费，罗文林当庭陈述与约定不符原审对双方口头约定价款陈述不实。
罗文林辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回二建公司的上诉请求，维持原判决。
一审法院认定事实：2013年，中国人民解放军68064部队与二建公司签订了建设工程施工合同，杨敬国系该工程的项目负责人。工程名称为中国人民解放军68064部队锅炉房挡土墙整修，合同约定由二建公司负责承包施工，施工地点青海省湟源县东峡乡，工程内容为旧挡土墙拆除及翻新建新挡土墙；铁艺护栏；铁艺围墙；新建楼梯。施工天数32天，开工日期2013年7月5日，交工日期2013年8月5日，工程质量标准为必须达到一次性验收合格和竣工验收备案要求。合同价款88.27万元。
另查明，2013年7月25日至2013年10月11日，罗文林经杨敬国在上述工地的工程材料采购结算负责人杨博向该工地供应价值211655元的砂石料。杨敬国向罗文林支付30000元砂石款后，尚欠181655元砂石款未付。
还查明，本案案由变更为买卖合同纠纷。
一审法院认为，罗文林虽未与二建公司签订书面的买卖合同，但向二建公司实际承包施工的中国人民解放军68064部队锅炉房挡土墙整修工地供应砂石料，其项目部负责人杨敬国出具证明对向上述工地送砂石料予以认可，双方之间已形成合法的买卖合同关系，作为债务人的二建公司应按照约定向罗文林履行付款义务，二建公司未履行支付沙石款的义务，引起本案纠纷，其应承担民事责任，对罗文林主张的由二建公司支付沙石款181655元的诉讼请求，依据其提交的砂石料入库单，扣除杨敬国支付的30000元后，应认定181655元未支付，故罗文林要求二建公司支付砂石款的诉讼请求成立，予以支持。对罗文林主张的利息损失15229元，应当依据本案的实际情况，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，结合本案，罗文林主张的利息损失15229元，不违反法律规定，二建公司应当承担逾期付款利息，对此项诉求，予以支持。
对罗文林要求杨敬国承担给付货款的诉讼请求，因二建公司认可杨敬国系该公司的工作人员，是中国人民解放军68064部队锅炉房挡土墙整修工程的项目负责人，杨敬国委托杨博购买砂石料以及支付砂石款的行为属于职务行为，故要求杨敬国承担给付砂石款的诉讼请求，不予支持。对二建公司提出的该工程由杨敬国施工，二建公司不承担责任的抗辩理由，因未提交相关证据予以佐证，不予支持。判决：一、二建公司于判决生效后十日内给付罗文林砂石款181655元、利息损失15229元，合计196884元；二、驳回罗文林对杨敬国的诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二建公司提供的借据一份，证明2013年1月30罗文林收到二建公司给付的砂石款40000元。转账凭证一份，证明2014年1月30日二建公司向罗文林转账30000元。罗文林自认2013年7月中旬二建公司给付40000元，以上合计110000元。罗文林质证认为，对借据中的40000元不予认可，因该借据只有罗文林的签字，并不能证明是收到二建公司给付的砂石款。转账凭证的30000元，并不能证明是二建公司给付的砂石款。本院认为，罗文林在一审庭审时自认，供应的砂石款总额是241655元，杨敬国和杨博分别给付各30000元，现剩余181655元，二建公司提供的借据和转账凭证并不能证明该款是否已给付，是否包括在现罗文林诉求的数额中，故对二建公司提供的二份证据的证明方向不予认可。证人杨博证明罗文林在西宁军代处和湟源工地供应砂石料，西宁军代处是杨敬国承包其他公司的工程，与省二建没有关联，并认为罗文林的砂石款已全部结算清。本院认为，证人杨博的证言中无法确认杨敬国承包的西宁军代处的工程是其他公司的工程，且无证据证明罗文林的砂石款已全部结算完的证据，对其证言的真实性、关联性不予认可。庭审中，二建公司对原审法院“另查明”部分有异议外，对原审法院查明的其他事实双方当事人均无异议，对当事人没有异议的事实本院予以确认。
另查明，庭审后，本院对罗文林提供的59张单据上签字的刘月兴进行了调查，其认可在湟源工地是受杨敬国的委托对拉运的建筑砂石料进行清点和签收，由杨敬国给其每天50元的工资，杨敬国给刘月兴出具一份欠6000元人工费的欠条。二建公司的委托代理人质证认为，杨敬国承包的68064部队锅炉房挡土墙工程使用的建材，全部承包给杨博供应、签收，没有委托其他人从事建材的供应、签收。
本院认为，2013年罗文林在二建公司承包的中国人民解放军68064部队锅炉房挡土墙整修工地和中国人民解放军驻青藏铁路军事代表处锅炉房工程运送砂石料，该事实经法庭调查有当事人陈述，证人杨博、贾军选、刘月兴的证言及杨敬国提供的证明等证据证实，虽然二建公司代理人提出军代处的工程是杨敬国承包其他单位的工程，并不是二建公司的工程，原审法院未予区分，认定事实不清的上诉理由，因二建公司并未提供军代处锅炉房工程是杨敬国承包其他单位工程的证据，且杨敬国提供的证明中也未提及该工程中砂石料应单独核算的意思，故二建公司对此节的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于罗文林提供的砂石料单据的真实性问题，虽然二建公司提出68064部队锅炉房工程砂石料由杨敬国委托杨博签收，并没有委托他人签收，但在该工程砂石料供应的单据中并没有一份单据是杨博签收，唯有军代处的砂石料是杨博签收，从本院对该工程砂石料单据的签收人刘月兴的调查及杨敬国书写给刘月兴的欠条、杨敬国书写的证明、贾军选的证言等证据能相互印证该工程砂石料的供应由杨敬国委托刘月兴签收，虽二建公司对此不予认可，但其并未提供证据反驳该事实，据此可以认定68064部队锅炉房工程砂石料的供应是杨敬国委托刘月兴签收，罗文林提供的单据中除刘月兴不予认可的部分外，其余部分真实有效，二建公司对此不予认可的理由没有依据，本院不予支持。关于砂石料的数量、价格问题，在罗文林提供的单据中，砂石料大部分以“车”计量，也有以“方”计量，也有具体的方量，根据庭审中当事人自述，每车为29方，对此二建公司并未提出异议，故对砂石料每车以29方计算。二建公司提出砂石料价格砂子每方70元、石头每方50元，均包含运费，此与庭审中杨博的陈述相符，虽罗文林从湟源福源砂场开具的证明水洗砂每方100元、石子每方50元、片石每方50元，但该证明是后补的，且二建公司不予认可，罗文林也未提供当时约定的价格的证据，故以庭审中经质证的价格为准。罗文林供应砂子25车×29方×70元=50750元，石头58车×29方×50元=84100元，合计砂石料款为134850元。二建公司未按承诺的时间支付砂石款，其行为已构成违约，应承担支付尚欠砂石款及逾期付款的违约责任。杨敬国承诺经与杨博核算后分三次、三个月付清欠款，如付不清承担银行利息，但未在约定的期限支付砂石款，应自承诺期限届满三个月，即2014年11月15日起计算利息，利息应按中国人民银行规定的同期贷款利率计付，即134850元×6.00%÷365天×473天=10485元。二建公司主张罗文林未与杨博核算，其诉求不予认可的理由，因杨博能否与罗文林核算，并不是罗文林所能控制和掌握，故不予支持。原审判决认定杨敬国是二建公司的工作人员，是涉案工程的项目负责人，其所履行的是职务行为，故杨敬国不承担责任并无不妥，应予维持。
综上所述，二建公司的上诉理由不能成立，本院不予支持，但就涉案工程砂石料价格的主张合理，本院重新核算予以支持其部分上诉理由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持西宁市城中区人民法院（2016）青0103民初457号民事判决第二项，即驳回罗文林对杨敬国的诉讼请求；
二、变更西宁市城中区人民法院（2016）青0103民初457号民事判决第一项为青海省第二建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内给付罗文林砂石款134850元、利息损失10485元，合计145335元。
如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2119元，由罗文林负担516元，二建公司负担1603元。二审案件受理费4238元，由罗文林负担1032元，二建公司负担3206元。
本判决为终审判决。
审判长 付元泰
审判员 李 娟
审判员 纳 敏
二〇一六年十月二十四日
书记员 张 媛
附：审理本案适用的法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。