安徽省亳州市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2018）皖16行赔终9号
上诉人(原审原告)徐杰芝，女，1965年10月2日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
被上诉人（原审被告）亳州市公安局谯城分局。
法定代表人李玉标，局长。
委托代理人王向阳，亳州市公安局谯城分局法制大队民警。
委托代理人潘四化，亳州市公安局谯城分局谯东派出所民警。
上诉人徐杰芝因诉被上诉人亳州市公安局谯城分局（以下简称谯城公安分局）行政赔偿一案，不服亳州市谯城区人民法院(2018)皖1602行赔初1号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人徐杰芝，被上诉人谯城公安分局的委托代理人王向阳、潘四化到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明,2017年4月7日17时左右，在亳州市谯城区谯东镇石大营行政村石大营村，原告徐杰芝因宅基地纠纷与许月琴互相抓着对方头发厮打，徐杰芝用手将许月琴面部及脖子挖伤，后徐杰芝又将许月琴的女儿贡莉莉的右手小拇指根部咬伤。谯城公安分局接警后经立案、调查、审批等程序，作出谯公（谯东）行罚决字（2017）323号行政处罚决定书，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第一款之规定，以殴打他人给予徐杰芝行政拘留十日并处罚款500元整的处罚，该处罚决定书于2017年4月8日向徐杰芝送达并于同日执行行政拘留。原告徐杰芝不服申请行政复议，亳州市人民政府经审查认为“依据被申请人谯城公安分局提供的证据材料，被侵害人许月琴、贡莉莉的询问笔录中要求对其伤情做鉴定，而被申请人未进行该鉴定程序，存在违反法定程序的情形，因此，被申请人作出处罚决定违反了法定程序”。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项第3目之规定，于2017年8月8日作出亳复字（2017）33号行政复议决定书，决定确认谯城公安分局作出的谯公（谯东）行罚决字（2017）323号行政处罚决定违法。当事人在法定期限内未提起行政诉讼，亳州市人民政府作出的亳复字（2017）33号行政复议决定书已发生法律效力。
2017年10月2日，徐杰芝向谯城公安分局提出行政赔偿申请，要求支付原告赔偿款、精神损害抚慰金损失共计7590元并赔礼道歉。谯城公安分局认为：“对徐杰芝的处罚事实清楚，证据确实充分，虽然在调查中未对被侵害人许月琴、贡莉莉进行伤情鉴定，违反了《公安机关办理行政案件程序规定》第七十五条规定，存在轻微违法，但对徐杰芝的权利不产生实际影响”根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款、第三款、第十四条第二款的规定，于2017年11月28日作出谯公行赔字（2017）3号行政赔偿决定，对于徐杰芝提出的赔偿请求，决定不予国家赔偿。原告不服于2018年1月31日提起行政赔偿诉讼。
原审法院认为,《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款规定“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”第十四条第二款规定“赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。”谯城公安分局作出的谯公（谯东）行罚决字（2017）323号行政处罚决定已被亳州市人民政府作出的亳复字（2017）33号行政复议决定依法确认违法，原告向谯城公安分局提出赔偿申请后，谯城公安分局作出行政赔偿决定,决定不予国家赔偿，原告不服向法院单独提起行政赔偿诉讼符合上述法律规定。本案中,亳州市人民政府在行政复议中以许月琴、贡莉莉要求对其伤情做鉴定，而谯城公安分局未进行该鉴定程序，存在违反法定程序的情形，确认谯城公安分局作出的处罚决定违法,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第二十二条规定:“行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关改变原行政行为”，是指复议机关改变原行政行为的处理结果。复议机关改变原行政行为所认定的主要事实和证据、改变原行政行为所适用的规范依据，但未改变原行政行为处理结果的，视为复议机关维持原行政行为。复议机关确认原行政行为无效，属于改变原行政行为。复议机关确认原行政行为违法，属于改变原行政行为，但复议机关以违反法定程序为由确认原行政行为违法的除外。”根据上述规定,亳州市人民政府作出的复议决定并未改变谯城公安分局作出的行政处罚决定认定的事实和处理结果,且谯城公安分局也未将伤情鉴定作为处罚原告的依据,故被告谯城公安分局的行政行为虽违法但并未对原告徐杰芝的合法权益造成损害，原告徐杰芝要求被告谯城公安分局赔偿的请求本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回原告徐杰芝的赔偿请求。
徐杰芝上诉称，谯城公安分局作出的行政处罚决定已经被确认违法，原审法院以未对上诉人合法权益造成损害为由，驳回上诉人的赔偿请求错误，要求中院依法审理，撤销原判，支持上诉人的赔偿请求。
徐杰芝向原审法院提供的证据有：1.徐杰芝的身份证复印件,证明徐杰芝的主体资格。2.谯公（谯东）行罚决字（2017）323号行政处罚决定书，3.亳复字（2017）33号行政复议决定书。4.谯公赔决字（2017）3号国家赔偿决定书，2-4号证据证明2017年4月7日徐杰芝与许月琴宅基地纠纷发生争执，进而互相厮打，次日谯城公安分局对上诉人徐杰芝作出行政处罚决定书，对徐杰芝作出拘留十日并处罚款500元的处罚事实；2017年8月8日，亳州市人民政府作出行政复议决定书，对被上诉人谯公（谯东）行罚决字（2017）323号行政处罚决定书确认违法的事实；2017年10月2日，被上诉人作出国家赔偿决定书决定不予国家赔偿，上诉人依法提起诉讼的事实。5.亳州市拘留所执行回执一份，证明上诉讼实际拘留期限为10天，为2017年4月8日至2017年4月18日。
谯城公安分局辩称，对上诉人作出的治安管理处罚决定被确认违法，是因为没有对被害人的伤情进行鉴定，属于程序违法，但对上诉人的处罚结果是正确的，该程序违法情形对上诉人的合法权益没有实际影响，因此，不应该对上诉人赔偿。被上诉人作出的不予赔偿决定是依法作出的，原审判决驳回上诉人的赔偿请求正确，请依法驳回上诉，维持原判。
谯城公安分局向原审法院提交了以下依据：《中华人民共和国国家赔偿法》第六条、第七条、第九条、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条，证明不应予以赔偿。
上述证据原审法院均随卷向本院移送。
各方当事人对原审证据质证意见基本一致。
经审查，原审法院对证据的认定基本正确，本院予以确认。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐杰芝不服谯城公安分局作出的不予赔偿决定不服，可以依法向法院提起诉讼，具有行政赔偿诉讼的主体资格。
谯城公安分局以上诉人徐杰芝殴打他人为由，作出谯公（谯东）行罚决字（2017）323号行政处罚决定，对上诉人拘留十日并处罚款500元。该处罚决定经亳州市人民政府行政复议，复议机关认为谯城公安分局没有对受害人进行伤情鉴定，属于程序违法，因此作出确认违法的复议决定。谯城公安分局对上诉人作出的治安管理处罚决定虽然被确认违法，但处罚决定的效力是保留的，即对上诉人的处罚结果是保留的。该处罚决定程序违法的情形对上诉人的权利不产生实际影响，谯城公安分局依据国家赔偿法的有关规定，作出不予赔偿决定是正确的，原审判决驳回上诉人的赔偿请求并无不当，依法应维持。上诉人提出的上诉理由缺少法律依据，依法不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 张秀远
审判员 刘晓慧
审判员 张继民
二〇一八年七月二十六日
书记员 潘如玉
附：本案适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。