四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）川刑终字第4号
原公诉机关凉山彝族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）马莫尔则，曾用名马阿呷、麻木阿呷，女，1986年8月26日出生，彝族。2011年1月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于四川省金阳县看守所。
辩护人李志勇，四川律大律师事务所律师。
指定辩护人林亦良，四川法典律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马吉克哈，曾用名依力、依林，男，1987年5月8日出生，彝族。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2011年1月20日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于四川省金阳县看守所。
指定辩护人朱荣华，四川月城律师事务所律师。
原审被告人拉我么只各，女，1986年12月1日出生，彝族。因涉嫌犯运输毒品罪于2010年10月31日被监视居住，2011年3月29日被逮捕，现羁押于金阳县看守所。
指定辩护人刘子泰，四川法典律师事务所律师。
四川省凉山彝族自治州中级人民法院审理四川省凉山彝族自治州人民检察院提起公诉的原审被告人马莫尔则、马吉克哈犯贩卖毒品罪、拉我么只各犯运输毒品罪一案，于2012年8月30日作出（2012）川凉刑初字第15号刑事判决。宣判后马莫尔则、马吉克哈不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、提讯被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
四川省凉山彝族自治州中级人民法院判决认定：
2010年10月，有人欲向被告人马莫尔则购买海洛因，马莫尔则便向他人联系购买。被告人拉我么只各受雇到云南省运输毒品，根据老板提供的电话号码同马莫尔则取得了联系。同年10月30日晚23时许，被告人马吉克哈接受卖毒人的安排将5块海洛因在云南景洪“景南国际酒店”后面的停车场附近交给马莫尔则和拉我么只各。后拉我么只各被公安人员挡获，并当场查获海洛因5块，净重1750克。经鉴定，海洛因含量为31.11％。
2011年1月20日，公安人员分别在云南省普洱市刀官寨收费站和西昌市欢乐迪KTV将马莫尔则和马吉克哈抓获。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.接受刑事案件登记表、抓获经过、搜查笔录、称量记录、扣押物品文件清单、毒品及毒品称量照片。证实2010年10月26日10时30分左右，金阳县公安局禁毒大队接匿名群众举报后，便派公安人员前往云南景洪调查。2010年10月30日23时20分许，公安人员通过技侦手段在云南省景洪市猛龙路发现拉我么只各携带一橙色旅行包正准备打的离开，随即将其抓获，并在该嫌疑人携带的旅行包内查获毒品可疑物5块、净重1750克，中国邮政储蓄卡、中国邮政储蓄银行转账凭单及手续费收据等物品。
2011年1月20日22时30分许，公安人员在云南省普洱市刀关寨收费站一客车上将马莫尔则抓获；2011年1月20日23时许，在西昌市“欢乐迪KTV”一包间内将马吉克哈抓获。
2.刑事科学技术鉴定书。证实从拉我么只各处缴获的1750克白色可疑物经送检，含海洛因成份，含量为31.11％。
3.通话清单、情况说明。证实拉我么只各使用的电话于2010年10月1日7时28分04秒至2010年10月24日凉山、攀枝花、昆明、景洪、思茅、大理、丽江、攀枝花等地漫游、通话情况。
4.辨认笔录。证实马吉克哈对马莫尔则、拉我么只各；马莫尔则对马吉克哈；拉我么只各对马莫尔则；吉付么小方对马莫尔则、马吉克哈进行了辩认。
5.凉山彝族自治州公安局禁毒大队出具的情况说明。证实吉付么小方所供述的“李婷”、”易婷”、“叶婷”系三人。经查，”易婷”的真实身份为：乃交木拉子，彝族，女，1990年5月27日出生，住四川省布拖县合井乡采洛村1组5号。因吉付么小方未提供“李婷”、”叶婷”的详细情况，故该局尚未查明其真实身份。
6.协查函、回复。证实2010年11月17日和2010年11月5日，金阳县公安局禁毒大队分别向攀枝花市西区公安分局禁毒大队、宝鼎中路派出所和布拖县公安局禁毒大队请求协查被告人拉我么只各所供称的“曲木小杨、曲木洛洛、吉保衣撒”等三人的基本情况。攀枝花市公安局西区分局禁毒大队回函称该大队没有曲木小杨、曲木洛洛、吉保衣撒违法犯罪的记录与资料，该大队对上述三人不掌握；攀枝花市公安局西区分局宝鼎路派出所回函称在该所辖区内没有发现叫曲木小杨、曲木洛洛、吉保衣撒的暂住人口；在该所管辖的有违法犯罪记录人员中，未查找到曲木小杨、曲木洛洛、吉保衣撒三人；布拖县公安局禁毒大队回函称”由于曲木小杨、曲木洛洛、吉保衣撒姓名不清，住址、年龄、家庭成员不详，故无法予以查证”。
7.视听资料。证实在侦查阶段公安人员讯问三被告人的情况和三被告人在侦查阶段的供述。
8.户籍证明。证实被告人马吉克哈、马莫尔则、拉我么只各的个人身份等基本身份情况。
9.情况说明。证实本案法律文书中涉及的依力、依林与马吉克哈系同一人；马阿呷、麻木阿呷与马莫尔则系同一人；吉付莫阿依、阿依与吉付么小方系同一人。
10.证人吉某某的证言。证实2010年9月，其与“李婷”在景洪“景南国际”租了一房屋。同年10月，有客户要从马莫尔则处购买五块毒品，马莫尔则没有毒品，准备从“李婷”处购买五块毒品。因毒品是放在其和”李婷”合租的房间内，“李婷”在景洪其他地方耍，就打电话让其老公马吉克哈将出租房钥匙交给马莫尔则，让她自己到出租房去拿毒品。后马莫尔则拿到钥匙，因不熟悉他们租住房的地方，让其叫马吉克哈去把毒品拿到后交给她。后马吉克哈到其和“李婷”的租住房内拿了五块毒品去交给马莫尔则，马莫尔则又把五块毒品交给金阳县的一个彝族妇女。金阳县的这个彝族妇女拿到毒品后就被公安抓了。马吉克哈只是帮忙把毒品交给马莫尔则，没得什么好处费。马莫尔则购买的这五块毒品是她与李婷联系的，因为李婷给我打电话说了马阿呷要在她那里购买五块毒品，马莫尔则给其打电话时也说了她向李婷购买五块毒品，具体如何联系的其不清楚。
11.被告人马莫尔则供述。证实2010年彝族年前，其在云南省景洪市接到一个彝族大姐的电话，称要购买5块海洛因，叫其帮助联系。其便给吉某某打电话，她说她老公马吉克哈能够拿到毒品，价格是每块4万元，叫其带人到景洪市“景南国际”附近去拿毒品。其把毒品的价格给买毒品的人说了，对方同意并告诉其运输毒品的拉我么只各已到景洪，并告知电话号码。其在一个旅馆内接到拉我么只各（她还带了一个小孩子）在景洪市“景南国际”的一个停车场等马吉克哈，约十多分钟，马吉克哈就把一个包交给拉我么只各。后因运输毒品的拉我么只各被公安人员抓获，买毒人没把毒资给汇过来。其没有与“易婷”（李婷）联系过买卖毒品的事宜，只是帮吉某某和马吉克哈介绍客户，一块毒品他们给其1千元的报酬。
12.被告人马吉克哈供述。证实2010年10月份，其在云南省景洪市接到“易婷”打来的电话，她说马莫尔则要在她那里购买五块毒品，她叫其到她和吉某某（马吉克哈的妻子）在“景南国际”酒店附近的合租房去拿五块毒品交给马莫尔则。后来，其在她们的租住房内去拿了五块毒品交给马莫尔则和另外一个彝族妇女。其只是帮助将毒品去交给马莫尔则和另外一个彝族妇女，没得什么好处。
13.被告人拉我么只各供述。证实其在金阳县老家听说在西昌塑像广场有很多人找人背毒品，其家庭困难，想去背毒品挣点钱给女儿看病。2010年10月25日，一个四五十岁的彝族妇女（阿妈俄歪、阿木么俄歪）叫其到攀枝花去帮曲木老板家背毒品，并给了一个电话号码，还给其买了到攀枝花市的车票。其到了攀枝花后通过电话联系，一个三十多岁的彝族妇女就把其接到并带到一餐馆，当时里面已有六个人，其中就有曲木老板。“老板”给了其3000元钱，说是车费。老板找来了一个面包车把他们送到了昆明市，他们又坐班车从昆明到了景洪市。到了景洪马莫尔则给其打电话，问了情况，并叫他们找一个旅馆住先下，“货”（海洛因）没到。其在景洪住了三天后一个下午三点左右，马莫尔则给其打电话说“货”到了，叫其晚上不要吃饭，还叫准备剪刀、胶布等工具。当日晚上九点左右，其与马莫尔则同坐一辆摩的到了“景兰大酒店”，其等马莫尔则去拿货。等了一个多小时，看见马莫尔则跟一个男人一起过来，她叫那男的把“货”给其，那男的就走了。其拿到包后，正准备打出租车回旅馆时就被公安人员抓获了，并从其携带的挎包内搜出了5块毒品。其准备把5块毒品带到旅馆，一人“吃”1块，然后带到攀枝花交给毒品老板。这些毒品的老板有3个，二个老板姓曲木，一个有2块、一个有1块，一个老板姓吉保，他有2块。他们运输1块毒品，老板给9000元的报酬。
老板叫其去拿毒品，说还要多给其2000元钱。他们一同到景洪运输毒品的是五个人，一个是金阳的，叫吉吾么友各，是一个家族的，其叫她孃嬢，其他三个人是布拖县的彝族妇女，不认识。
原判认为，被告人马莫尔则为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，贩卖海洛因1750克的行为已构成贩卖毒品罪；被告人马吉克哈明知被告人马莫尔则购买海洛因，从他人处取得海洛因后，将海洛因交给马莫尔则，系贩卖毒品的共犯，其行也构成贩卖毒品罪；被告人拉我么只各为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，运输海洛因1750克，其行为已构成运输毒品罪。被告人马莫尔则贩卖毒品数量大，应当判处死刑，但鉴于马莫尔则只赚取少额差价，对其判处死刑，可不立即执行。被告人马吉克哈在本案中所起作用相对较小，且认罪态度好，量刑时可酌定予以从轻处罚。被告人拉我么只各受雇于他人而运输毒品，且认罪态度好，量刑时予以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第二十五条第一款、第四十八条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人马莫尔则死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人马吉克哈无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。以运输毒品罪，判处被告人拉我么只各无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的海洛因1750克予以没收。
宣判后，被告人马莫尔则、马吉克哈不服，提出上诉。
马莫尔则及辩护人上诉、辩护提出：马莫尔则是居间介绍买卖毒品的从犯，还具有毒品没有流入社会、认罪态度好等酌定从轻处罚情节，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
马吉克哈上诉提出：其是按照其妻子吉付么小方的指示将毒品交给马莫尔则，并没有贩卖的故意，其行为只构成运输毒品罪。一审对其以贩卖毒品罪定罪量刑错误，且量刑畸重，请求二审对其改判有期徒刑。马吉克哈的辩护人提出：原判事实不清、证据不足。
拉我么只各的辩护人提出：拉我么只各受雇运输毒品，原判量刑过重。请求二审减轻处罚。
二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马莫尔则为牟取非法利益，贩卖海洛因1750克的行为已构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）马吉克哈明知马莫尔则购买海洛因，接受卖家的安排将海洛因交给马莫尔则的行为是贩卖毒品的共同犯罪，已构成贩卖毒品罪；原审被告人拉我么只各为牟取非法利益，明知是毒品海洛因而予以运输1750克的行为已构成运输毒品罪。马莫尔则及其辩护人提出马莫尔则是居间介绍毒品犯罪的从犯。经查，马莫尔则的供述，证人吉付么小方的证言以及马吉克哈、拉我么只各的供述证实马莫尔则为赚取毒品差价，积极联系毒品卖家，并将毒品交给买家雇用的运输毒品的人，其行为不属于居间介绍，故马莫尔则及其辩护人的该上诉、辩护意见不能成立。马吉克哈上诉提出其行为只构成运输毒品罪以及其辩护人提出原判认定事实不清、证据不足的上诉、辩护意见。经查，马吉克哈明知马莫尔则进行贩卖毒品犯罪，还为马莫尔则购买毒品提供帮助，促使交易完成，其行为是已构成贩卖毒品的共同犯罪。故马吉克哈及其辩护人提出的该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于原判量刑时对已对马莫尔则赚取少额差价、马吉克哈在本案中的作用相对小、拉我么只各受雇于他人而运输毒品，且认罪态度好等情节均予以认定并依法予以从轻处罚，故马莫尔则、马吉克哈以及拉我么只各辩护人提出原判量刑重，要求改判的诉、辨意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 李 永
代理审判员 冉晓玲
代理审判员 程占维
二〇一三年五月二十九日
书 记 员 张甲田
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财产和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。