甘肃省张掖市甘州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甘刑初字第262号
公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。
被告人魏某某，男，汉族，1964年6月9日出生于甘肃省张掖市，中专文化，农民。因犯非法经营罪于2014年4月28日被高台县人民法院判处�期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元（已缴纳）。现因涉嫌非法经营罪于2014年3月10日被甘州区公安局刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
辩护人魏伯雄，甘肃德言盛律师事务所律师。
被告人张某，男，汉族，1982年7月15日出生于甘肃省张掖市，初中文化，农民。因涉嫌非法经营罪于2014年5月13日被甘州区公安局取保候审。
辩护人王文灿，甘肃重光律师事务所律师。
张掖市甘州区人民检察院以甘区检刑诉（2014）178号起诉书指控被告人魏某某、张某犯非法经营罪，于2014年6月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。甘州区人民检察院指派代理检察员房永萍出庭支持公诉，被告人魏某某及其辩护人魏伯雄，被告人张某及其辩护人王文灿均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
甘州区人民检察院指控：
1．2013年3月25日，被告人魏某某在无种子生产、经营许可证的情况下，以张掖市某公司的名义与甘州区某镇某村委会签订农作物种子生产合同，共种植4678.58亩，约定亩均产值2300元，非法经营额10760734元。后被告人魏某某由于资金短缺，遂与被告人张某约定，由被告人张某提供前期投入50万元，被告人魏某某将其中1061.45亩制种玉米转让给被告人张某负责生产、收购，亩均产值2200元。被告人张某在无种子生产、经营许可证的情况下，生产经营种子，非法经营额为2335190元。
2.2012年，被告人魏某某在无种子生产、经营许可证的情况下，以张掖市某公司的名义，与甘州区某乡农户禅某某签订农作物种子生产合同，种植40亩。后以每公斤玉米鲜穗2.4元收购29720公斤，非法经营额71328元。
3.2013年，被告人魏某某在无种子生产、经营许可证的情况下，以张掖市某公司的名义与甘州区�乡农户禅某某签订制种协议，种植80亩，约定亩均产值1900元，非法经营额152000元。
以上，被告人魏某某非法经营额共计10984062元；被告人张某非法经营额2335190元。
针对上述指控，公诉机关出示了被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为，被告人魏某某、张某的行为构成非法经营罪，请本院依法判处。
被告人魏某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称，他只进行了非法生产而未销售，且有自首情节，请求对其从轻处罚。其辩护人认为：1.公诉机关指控的罪名成立，但魏某某非法经营额应以3617.13亩计算，而不是起诉书指控的4678.58亩；2.魏某某有自首情节，请求对魏某某从轻处罚。
被告人张某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求对其从轻处罚。其辩护人认为，被告人张某已全额支付农户制种款，且系自首，请求对张某从轻处罚。
经审理查明：
1.2013年3月25日，被告人魏某某在无种子生产、经营许可证的情况下，以张掖市某公司（以下简称某公司）的名义与甘州区某镇某村民委员会（以下简称黑城村委会）签订农作物种子生产合同，约定落实制种面积4800亩。合同签订后，被告人魏某某提供了亲本种子和农药。由于资金短缺，由黑城村委会找到被告人张某，由张某提供前期投入50万元。后经丈量土地面积，黑城村土地面积共计4678.58亩，其中被告人魏某某负责生产3617.13亩，被告人张某在无种子生产、经营许可证的情况下，负责生产1061.45亩。种子成熟后，黑城村均以每亩2200元结算制种款。魏某某非法经营额7957686元，张某非法经营额2335190元。种子收获后，被告人魏某某共计支付制种款250万元，被告人张某付清了全部制种款。
2.2012年，被告人魏某某在无种子生产、经营许可证的情况下，以张掖市某公司的名义，与甘州区某乡农户禅某某签订农作物种子生产合同，种植40亩。后以每公斤玉米鲜穗2.40元收购29720公斤，非法经营额71328元。
3.2013年，被告人魏某某在无种子生产、经营许可证的情况下，以张掖市某公司的名义与甘州区某乡农户禅某某签订制种协议，种植80亩，约定亩均产值1900元，非法经营额152000元。
综上，被告人魏某某非法经营额共计8181014元；被告人张某非法经营额2335190元。
上述事实，有经过法庭调查、举证、质证的下列证据予以证实：
1．被告人魏某某的供述。证明他是张掖市某公司法定代表人，没有种子生产经营许可证。2013年3月和甘州区某镇某村委会签订了玉米制种合同，制种面积4600亩。前期投入亲本、农药。种子脱粒后他卖了40吨。为支付种子款，2014年1月，他和村委会签订协议，同意抵押400吨制种玉米，筹款160万元。2012年，在某�和禅某某签了合同，种植40亩制种玉米，以每公斤2.4元收购玉米鲜穗。2013年又让禅某某种植80亩制种玉米，没签合同，但有制种协议。
2、被告人张某的供述。证明2013年4月，黑城村委会领导让他拿50万元支付农民前期投入。5月支付村委会50万元。种子成熟后，他收购南片1061亩玉米鲜穗，将脱粒晾晒后的种子全部出售，制种款已付清。他没有种子生产经营许可证。
3.被害人禅某某的报案及陈述。证明2012年春，他和某公司签订农作物生产合同，合同约定他给某公司种制种玉米40亩，按每公斤2.4元收购鲜穗，某公司提供了亲本。秋天，某公司收购玉米30吨，种子款7万元，某公司支付5万元，还欠2万元。2013年春，某公司种制种玉米80亩，亲本由某公司提供，魏某某说按每亩1900元计算。后因花期不育，某公司的人说给他赔损失，但没赔。
4.证人张某某（某镇某村支部书记）的证言。证明2013年3月25日，村委会和魏某某签订《农作物种子生产合同》，制种面积4800亩。合同签订后，魏某某提供了亲本。5月，村委会要求魏某某支付前期投入，但魏某某走了。为筹备每亩地100元的前期投入，他和任某某找到张某，以村委会名义向张某借款50万元。共计制种4678.58亩。魏某某只负责北片3617.13亩种子由魏某某收购，种子卖了40吨。南片1061.45亩由张某负责，种子由张某收购并全部出售，付清了制种款。
5.证人任某某（某镇某村村主任）的证言。证明2013年3月，村委会和魏某某签订制种合同，种植4678.58亩，亲本由魏某某提供，前期按每亩100元投入。因魏某某没钱，村委会就找到张某，由张某支付前期投入50万元。其中3617.13亩由魏某某收购，剩余1061.45亩由张某负责收购。10月、11月魏某某共支付制种款70万元。张某收购的玉米款已全部付清。
6．证人李�某（大满镇黑城村文书）的证言。证明2013年黑城村找魏某某制种，和魏某某签了制种合同，制种面积4678.58亩，魏某某投了价值268288.8的亲本种子和110008.6元的农药。前期投入每亩地100元是张某投入的，共计50万元。种子成熟后，南片的1061.45亩由张某负责收购、出售。魏某某共计支付制种款250万元。
7.证人张某某（某镇某村治保主任）的证言。证明2013年某村找魏某某制种，签订了制种合同。2013年4月，魏某某提供了亲本和农药，张某投入了每亩地100元共50万元。其中1060多亩由张某收购、出售。
8.证人陈某某（某村一社社长）、胡某某（二社社长）、朱某（三社社长）、赵某某（五社社长）、唐某某（六社社长）、王某某（七社社长）、鲁某某（九社社长）、宋某某（十社社长）、张某某（十一社社长）、宋某（十二社社长）、刘某某（十三社社长）的证言。证明2013年，某村找某公司制种，负责人是魏某某。各社都丈量了制种亩数，不知村委会和魏某某是否签订合同。前期每亩地投入了100元，魏某某投了亲本和农药。
9.农作物种子生产合同。证明2013年3月25日，张掖市某公司与甘州区某镇某村民委员会签订农作物种子生产合同，双方协议2013年度合作进行玉米种子生产，某村委会负责为某公司落实制种面积4800亩。
10.某村面积丈量表。证明甘州区某镇某村2013年玉米制种土地丈量面积合计4678.58亩。
11.企业法人营业执照、内资企业基本信息及变更信息。证明张掖市某公司成立于2002年3月11日，法定代表人张某某，经营范围为粮食加工机械及农副产品（不含粮食）的销售。2010年4月12日，法定代表人由张某变更为魏某某。
12.农作物种子生产合同、制种协议。证明2014年4月26日，张掖市某公司与禅某某签订农作物种子生产合同，落实制种面积40亩，按每公斤2.4元收购鲜穗。后双方又签订制种协议，由禅某某为某公司种植制种玉米80亩。
13.甘州区某乡某村民委员会证明、收款收据。证明2012年某公司魏某某在禅某某承包地种植制种玉米40亩，2013年种植80亩。2012年禅某某共计收购玉米鲜穗29720公斤。
14．甘州区种子管理局证明。证明魏某某经营的某公司未在甘州区办理种子生产经营许可证。
15.付款协议。证明2014年1月15日，魏某某与黑城村委会协议，为尽快付清2013年玉米制种款，由魏某某将制种玉米400吨抵押给黑城村委会，每公斤4元，共计160万元。
16、收条。证明黑城村收取魏某某支付的亲本及张某的付款情况。
17.甘州区某镇人民政府、甘州区某镇某村委会证明。证明2013年某镇某村共计种植制种玉米4678.58亩，其中魏某某种植3617.13亩，张某种植1061.45亩，均按2200元结算。魏某某已支付制种款250万�，340吨制种玉米由村委会转商处理共计85万元。魏某某尚欠制种款4229389.20元，张某已付清全部制种款。
18.（2014）高刑初字第3号刑事判决书。证明被告人魏某某于2014年4月28日受刑事处罚的情况。
19.抓获经过。证明被告人魏某某于2014年3月10日向公安机关投案自首的情况。
20.常住人口基本信息。证明二被告人的基本信息。
本院认为，被告人魏某某、张某无视国法，以谋取非法利益为目的，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，惟对被告人魏某某犯罪数额的指控应予变更，应以查明的数额认定。案发后，二被告人主动向公安机关投案，并如实供述全部犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人张某全额支付了农户的制种款，可酌情从轻处罚。被告人魏某某曾于2014年4月28日因犯非法经营罪被�处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，本起犯罪系漏罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人魏某某的辩护人关于被告人魏某某非法经营额应以3617.13亩计算、有自首情节，请求从轻处罚及被告人张某的辩护人关于被告人张某系自首、已全额支付制种款，请求从轻处罚的辩护观点成立，本院予以采纳。据此，本院为维护社会主义市场经济秩序，打击刑事犯罪，对被告人魏某某依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第一款，第六十九条，第七十条，第七十七条第一款；对被告人张某依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销甘肃省高台县人民法院（2014）高刑初字第3号刑事判决书对被告人魏某某的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年六个月；犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一百六十万元。总和刑期六年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金一百六十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月10日起至2019年3月日9止。罚金一百六十万元于判决生效之日一次性缴纳，上缴国库。）
二、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四十六万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金四十六万元于判决生效之日一次性缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 匀
代理审判员 陈 仓
人民陪审员 王彩云
二〇一四年十二月三日
书 记 员 任小楠