北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终11442号
上诉人（原审原告）：却永国，男，1964年4月8日出生，住湖北省荆门市。
上诉人（原审被告）：北京合创三众能源科技股份有限公司，住所地北京市大兴区中关村科技园区大兴生物医药产业基地天河西路19号101室。
法定代表人：李红霞，总经理。
委托诉讼代理人：郭岳，北京瀚岳律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：北京天麟汇通水务科技有限公司，住所地北京市大兴区中关村科技园区大兴生物医药产业基地天河西路19号203室。
法定代表人：陈宝祥，总经理。
委托诉讼代理人：郭岳，北京瀚岳律师事务所律师。
上诉人却永国、上诉人北京合创三众能源科技股份有限公司（以下简称合创三众公司）因与被上诉人北京天麟汇通水务科技有限公司（以下简称天麟汇通公司）劳动争议一案，均不服北京市大兴区人民法院（2015）大民初字第10651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
却永国上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判：1.合创三众公司向我支付解除劳动关系经济补偿金20572.48元；2.合创三众公司及天麟汇通公司连带向我支付2012年1月17日至2014年3月7日未休带薪年休假工资12827.59元、拖欠工资38117.8元、双休日加班工资80500.86元、法定节假日加班工资10551.72元、延时加班工资10276.29元；3.合创三众公司及天麟汇通公司连带向我支付2014年1月17日至2014年3月7日未签订劳动合同的双倍工资差额16321.69元。事实和理由：我不同意合创三众公司在降低工资后与我续签劳动合同，双方因此解除劳动关系符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。一审法院对于我的试用期、试用期工资及转正工资认定错误。我在天麟汇通公司试用期为2个月，合创三众公司、天麟汇通公司与我约定试用期工资为3600元，转正后工资为4500元，一审法院核算我的标准工时下的试用期及转正工资与我的劳动合同约定及法律规定均不符，应予纠正。我提交的证据可以证实我存在加班的情形，合创三众公司掌握考勤表但拒不提交，应当承担相应的法律后果。
合创三众公司和天麟汇通公司共同辩称：一审法院认定的加班时间与客观事实不符，却永国提交的考勤表系其作为生产厂长自行制作，不能作为发放报酬的依据。我们两公司也不存在混同用工的行为。
合创三众公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回却永国的诉讼请求。事实和理由：却永国不存在加班，如果按照一审法院的认定，相当于其没有任何休息时间，明显与客观事实不符。因我公司没有达到却永国要求的条件，其自行离职。
却永国辩称：我不同意合创三众公司的上诉请求，坚持我的上诉意见。
天麟汇通公司述称：同意合创三众公司的意见。
却永国向一审法院起诉请求：1.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付解除劳动关系经济补偿金51290元；2.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付2012年1月17日至2014年3月7日未休带薪年休假工资19862.4元及25%的补偿金4965.6元；3.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付2014年1月17日至2014年3月7日未签订劳动合同双倍工资差额17017.24元及25%的补偿金4252.31元；4.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付2012年1月17日至2014年3月7日拖欠工资38117.8元及25%的补偿金9529.45元；5.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付2012年1月17日至2014年3月7日周六、日加班工资104743元及25%的补偿金26185.78元；6.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付2012年1月17日至2014年3月7日法定节假日加班工资12414元及25%的补偿金3103.5元；7.合创三众公司及天麟汇通公司连带支付自2012年1月17日至2014年3月7日期间平时延时加班工资39910.34元及25%的经济补偿金9977.59元。
一审法院认定事实：却永国与天麟汇通公司签订了期限为2012年1月17日至2013年1月16日的劳动合同，与合创三众公司签订了期限为2013年1月17日至2014年1月16日的劳动合同。合创三众公司与天麟汇通公司系关联公司，对却永国存在混同用工的行为。却永国的岗位为生产部副经理。却永国在职期间的头三个月为试用期，月工资3600元，试用期满后月工资标准为4500元。2014年3月7日，却永国以其不同意公司要求续签劳动合同但却降低其工资为由向合创三众公司提出解除劳动关系。2014年3月18日，合创三众公司支付却永国6000元。
2014年11月18日，却永国向北京市大兴区劳动人事争议仲裁会员会（以下简称大兴区仲裁委）提起仲裁，要求：1.合创三众公司支付解除劳动关系经济补偿金51290元；2.合创三众公司支付2012年1月17日至2014年3月7日未休带薪年休假工资19862.4元及25%的补偿金4965.6元；3.合创三众公司支付2014年1月17日至2014年3月7日未签订劳动合同双倍工资差额17017.24元及25%的补偿金4252.31元；4.合创三众公司支付2012年1月17日至2014年3月7日拖欠工资38117.8元及25%的补偿金9529.45元；5.合创三众公司支付2012年1月17日至2014年3月7日周六、日加班工资104743元及25%的补偿金26185.78元；6.合创三众公司支付2012年1月17日至2014年3月7日法定节假日加班工资12414元及25%的补偿金3103.5元；7.合创三众公司支付自2012年1月17日至2014年3月7日期间平时延长工作时间加班工资39910.34元及25%的经济补偿金9977.59元；8.合创三众公司补缴2012年1月17日至2013年1月16日未缴纳和2013年1月17日至2014年3月7日未足额缴纳的社会保险金。2015年6月25日，大兴区仲裁委作出京兴劳人仲字[2015]第0306号裁决书，裁决：1.合创三众公司支付却永国解除劳动关系经济补偿金5250元；2.合创三众公司支付却永国2012年度、2013年度未休带薪年休假工资12000元；3.驳回却永国的其他仲裁请求。却永国不同意该裁决，起诉至一审法院。
诉讼中，却永国与合创三众公司均认可却永国的正常工作时间为每周休息一天，每天工作8.5小时。合创三众公司主张支付给却永国的6000元为经济补偿金和未签劳动合同二倍工资差额，却永国称该笔款项为奖金。
一审法院认为，天麟汇通公司经法院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了举证、质证、进行答辩的权利。关于却永国的诉讼请求中涉及到的25%的经济补偿金的部分，因没有法律依据，不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿金问题。却永国称合创三众公司要与其续签劳动合同，但降低其工资，其不同意，故提出解除劳动关系。因却永国的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的用人单位应当向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金的情形，对却永国要求合创三众公司及天麟汇通公司连带支付其解除劳动关系经济补偿金51290元的诉讼请求，不予支持。因合创三众公司对大兴区仲裁委关于其公司支付却永国解除劳动关系经济补偿金5250元的裁决未提起诉讼，视为其公司认可该裁决。却永国要求天麟汇通公司承担连带责任，没有法律依据，不予支持。合创三众公司称支付给却永国的6000元为经济补偿金和未签劳动合同双倍工资差额的补偿，却永国不予认可，称该笔款项为奖金。因合创三众公司未提交相关证据，对其公司关于上述6000元为经济补偿金和未签劳动合同双倍工资差额的补偿的主张，不予采信。
关于未休年休假工资问题。合创三众公司同意大兴区仲裁委关于未休年休假工资的裁决。因仲裁裁决数额高于法院核算的数额，故认定合创三众公司应支付却永国2012年1月17日至2014年3月7日期间未休带薪年休假工资12000元。因天麟汇通公司与合创三众公司对却永国存在混同用工行为，天麟汇通公司对该项支付义务承担连带责任。
关于未签劳动合同双倍工资差额问题。合创三众公司在2014年1月16日劳动合同期满后未与却永国续签劳动合同，双方的劳动关系到2014年3月解除，故对却永国关于合创三众公司支付其2014年1月17日至2014年3月7日未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求中的合理部分，予以支持。却永国要求天麟汇通公司承担连带责任，没有法律依据，不予支持。
关于拖欠工资问题。因双方均认可却永国的正常工作时间为每周休息一天，每天工作8.5小时，试用期月工资3600元，正常月工资为4500元，经法院依法核算，却永国的标准工时下的试用期月工资应为2825.76元，标准工时下的正常月工资应为3532.20元。因合创三众公司除现金发放工资的7张支出凭单外，不向法庭提交却永国的工资支付记录，结合双方提交的相关证据，法院认定合创三众公司存在拖欠却永国工资的事实。对却永国关于合创三众公司支付拖欠其工资的诉讼请求中的合理部分，予以支持。具体金额以法院核算为准。因天麟汇通公司与合创三众公司对却永国存在混同用工行为，天麟汇通公司对该项支付义务承担连带责任。
关于加班费问题。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，根据却永国提交的证据，认定合创三众公司掌握有却永国在职期间的考勤表。因合创三众公司不向法庭提交相关证据，关于工作时间的问题，法院采信却永国的主张，即其在职期间存在185.5天双休日加班和16天法定节假日加班，并据此核算合创三众公司应支付却永国的周六日加班工资、法定节假日加班工资和延时加班工资。加班费计算基数以法院核定的却永国标准工时下的工资标准为准。对却永国关于合创三众公司支付其周六日、法定节假日和延时加班工资的诉讼请求中的合理部分，法院予以支持。因天麟汇通公司与合创三众公司对却永国存在混同用工行为，天麟汇通公司对上述支付义务承担连带责任。合创三众公司主张却永国为公司高管，应适用不定时工时制，因其公司未提交证据证明，对该主张不予采信。
一审法院判决：一、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国解除劳动合同经济补偿金5250元；二、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国未休带薪年休假工资12000元，北京天麟汇通水务科技有限公司承担连带责任；三、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国2014年1月17日至2014年3月7日未签劳动合同双倍工资差额6130.60元；四、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国2012年1月17日至2014年3月7日期间拖欠的工资8794.40元，北京天麟汇通水务科技有限公司承担连带责任；五、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国2012年1月17日至2014年3月7日期间周六日加班工资差额46041.60元，北京天麟汇通水务科技有限公司承担连带责任；六、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国2012年1月17日至2014年3月7日期间法定节假日加班工资7795.20元，北京天麟汇通水务科技有限公司承担连带责任；七、北京合创三众能源科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付却永国2012年1月17日至2014年3月7日期间延时加班工资差额2683.66元，北京天麟汇通水务科技有限公司承担连带责任；八、驳回却永国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。
本院认为，本案中，却永国以其不同意合创三众公司与其续签劳动合同却降低工资为由，提出与合创三众公司解除劳动关系，但该理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的用人单位应当向劳动者支付解除劳动关系经济补偿金的情形。鉴于合创三众公司未就大兴区仲裁委关于其公司支付却永国解除劳动关系经济补偿金5250元的裁决提起诉讼，视为其公司认可该裁决。故在此情形下，却永国要求合创三众公司支付其解除劳动关系经济补偿金20572.48元及合创三众公司不同意支付解除劳动合同经济补偿金均缺乏依据，本院不予支持。
建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。劳动合同期满后未订立劳动合同，劳动者仍在原用人单位继续工作，用人单位应当自劳动合同期满次日起向劳动者每月支付二倍的工资。却永国与合创三众公司签订的劳动合同于2014年1月16日期满后，却永国继续在合创三众公司工作，合创三众公司未与其续签劳动合同，应当向却永国支付相应期间的未签劳动合同二倍工资差额。但经核算，却永国主张的数额高于其应得标准，其要求天麟汇通公司承担连带责任，亦缺乏依据，故本院对此均不予支持。合创三众公司主张支付给却永国的6000元为经济补偿金和未签劳动合同二倍工资差额，却永国对此不予认可，合创三众公司未能提供相应证据予以证明，故对合创三众公司的该项主张，本院不予采纳。
职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。合创三众公司未就大兴区仲裁委关于其公司支付却永国未休年休假工资12000元的裁决提起诉讼，视为其公司同意该项裁决，故合创三众公司上诉称不同意给付却永国未休年休假工资，缺乏依据，本院不予支持。却永国关于未休年休假工资数额的主张，依据不足，本院不予采纳。
关于工资标准，双方均认可却永国的正常工作时间为每周休息一天，每天工作8.5小时，试用期月工资3600元，正常月工资为4500元，故一审法院据此情况对却永国标准工时下的试用期月工资及正常月工资进行了折算，并无不当。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在二年保存期间内，由用人单位承担举证责任。鉴于合创三众公司未能提供应由其公司保存的工资支付记录，仅提交了7张支出凭单，无法充分证实已足额向却永国发放了全部工资，故一审法院综合双方举证情况认定合创三众公司存在拖欠工资的事实正确。在此情形下，合创三众公司不同意支付却永国拖欠的工资，缺乏依据，本院不予支持。经核算，一审法院确定的2012年1月17日至2014年3月7日合创三众公司拖欠的工资数额并无不当，却永国要求合创三众公司及天麟汇通公司连带支付其38117.8元，依据不足，本院不予支持。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。却永国主张其存在延时、休息日及法定节假日加班的情形，并就此提交了考勤表作为证据，合创三众公司虽称考勤表为却永国自行记录并不予认可，但该考勤表上记载的“报考勤人”并非却永国，且却永国提交的电子邮件等其他证据可以佐证合创三众公司掌管有相关的考勤统计，而合创三众公司并未作为证据予以提交，故其公司应承担相应的不利后果。在此情形下，一审法院采信却永国的主张并根据现有证据情况核算合创三众公司应支付却永国的周六日加班工资、法定节假日加班工资和延时加班工资并无不当。合创三众公司不同意支付却永国加班工资，缺乏依据，本院不予支持。却永国主张的延时、休息日及法定节假日加班工资数额均高于法院依法核算的标准，本院亦不予支持。
综上所述，却永国、合创三众公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由却永国、北京合创三众能源科技股份有限公司各负担5元（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞 妍
审 判 员 张 洁
审 判 员 史 伟
二〇一八年二月八日
法官助理 张 倩
书 记 员 黄雅楠