陕西省白水县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）白水民初字第00311号
原告义乌市韦嘉房地产开发有限公司
法定代表人常力，男，系该公司经理。
委托代理人张东，男，系该公司法律顾问。
被告陕西昊星置业有限公司
法定代表人康建荣，男，系该公司董事长。
委托代理人柴向荣，男，陕西谏言律师事务所律师。
原告义乌市韦嘉房地产开发有限公司与被告陕西昊星置业有限公司排除妨碍纠纷一案，原告于2010年11月8日向大荔县人民法院提起诉讼，2010年12月28日大荔县人民法院将该案移送渭南市中级人民法院指定管辖，2011年3月28日渭南市中级人民法院指定该案由本院审理，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告义乌市韦嘉房地产开发有限公司诉称，2005年大荔义乌商贸有限公司与大荔县政府签订了建设大荔信义工商城项目合同书，后由于大荔义乌商贸有限公司不具备开发资质，经政府同意变更由原告来开发该项目，获批国有出让土地100亩。原告在取得政府相关审批手续后，对其中的50亩土地进行了开发。2006年初被告与原告协商，拟对该项目下剩余的50亩土地进行联合开发，4月19日双方签订了联合开发协议，后被告投入资金370万元，在此之后由于原告意志以外的的原因，致使土地手续办理缓慢，被告遂停止了继续投入资金，并索要290万元高息回报。2008年5月30日在被告多次催逼下双方重新签订了《终止共同开发信义工商城项目合同书》，协议约定，信义工程西部50亩土地由原告收回，原告退还被告所交资金本息及增值收益共计660万元。协议签订后由于原告还款压力大，被告多次要求原告给地，原告被迫将西侧的25亩土地给了被告并支付人民币80万元，同时根据被告的要求再次写下借款65万元的借据。此期间土地增值较快，被告看到增值所带来的巨大利润，以65万元的借据为借口，于2009年下半年雇佣施工人员和大型施工机械强行闯入原告项目所在地进行土方开挖和基建，原告多次阻挡，未能奏效。为尽快解决被告非法施工问题，原告多次向有关部门进行反映并求助，但相关部门明显偏袒被告，置原告权利于不顾，2010年4月29日，不得已在大荔商贸产业园管委会协调下再次与被告签订协议，即原告还清欠被告所有款项，被告提交前期开挖回填和图纸设计的有关费用由原告认可后进行结算还款，如不能还清，应另行签订开发协议，将下余的20亩土地以每亩24万元交被告开发使用，在约定期限内原告将所欠的65万元归还给被告并支付了利息。嗣后被告向原告提交了超出正常水平近三倍的费用清单，且没有任何应具备的工程资料，原告不予认可，被告于2010年8月再次闯入原告项目所在地，继续侵害原告合法利益。本案原告迫于被告的要挟，作出既接受高利息又愿意交付土地使用权的意思表示，不是真实的内心活动体现，这种土地流转方式尚未经过国家职能部门确认，故2009年3月12日和2010年4月29日两份协议应属部分无效协议，被告强行在原告土地上开挖、施工，侵犯了原告的合法权益，应判令被告停止侵害，排除妨碍，恢复原状。
为支持其主张，原告提供的证据有：1、大荔信义工商城项目投资合同书，证明大荔义乌商贸有限公司系大荔信义工商城项目合法投资人；2、原告名下国有土地使用权证，证明原告对本案争诉土地有合法使用权；3、建设工程规划审批件、许可证和施工许可证，证明原告在本案争诉土地上进行工程建设受法律保护；4、共同开发大荔信义工商城项目合同书，证明2006年4月1日大荔义乌商贸有限公司与被告达成协议，将工商城内西部50亩土地交由被告开发，每亩11.5万元；5、2006年4月19日协议书一份，证明联合开发协议暂不执行；6、终止共同开发信义工商城项目合同书，证明原共同开发合同终止履行，原告给被告退还所交开发本金370万元，并支付资金利息和土地增值，共计660万元；7、2009年3月11日协议书一份，证明被告实际出资370万元，原约定退还660万元，已退655万元，在差5万元的情况下，被告要求另打65万元借条，被告最终收益720万元；8、借条一份，证明该借条中约定若原告逾期不归还65万元被告有权处置余下土地的内容无效，即证明被告基于该借条于2009年10月20日私自开发原告土地属侵权行为；9、2010年4月29日协议一份，证明协议第四条涉及绝押条款，属无效条款；10、银行卡取款业务回单及收条，证明2010年5月15日原告依4月29日协议，给被告支付130万元；11、原告给大荔县委、人大的反映信，证明被告进驻工地强行施工，实施侵权后，原告曾向有关部门书面进行了反映，但问题未能解决；12、协调会议纪要一份，证明纠纷发生后大荔县商贸产业园管委会出面协调，未达成协议，但双方愿意通过司法程序解决问题，不再到政府部门上访；13公证书一份，证明2010年9月27日被告在原告土地上挖坑基建。
被告陕西昊星置业有限公司辩称，2006年4月1日原、被告双方签订共同开发大荔信义工商城项目合同书，被告按合同约定向原告支付了370万元，后由于原告没有办理好土地使用手续，双方于2008年5月30日终止了联合开发合同，约定由原告返还被告交纳的资金本息和增值收益共计660万元，同时约定合同签订后75日内付清所有款项，由于原告将被告所交的370万元挪作他用，直至2009年3月11日给被告分文未付，双方于当日达成第三份协议，即杨大良借被告370万元，收益350万元，共计720万元，杨大良一次性还655万，余款65万元另打借条，3月12日杨大良给被告书写借条一张，内容为借被告65万元，月息1.5%，同年9月底还清，逾期不还借款人授权被告处置余下土地，借款人不得干涉，由于原告不按约定给付借款本息，被告于2009年10月20日依照约定开发原告余下的土地，并向大荔县商贸产业园管委会替原告交纳土地出让金128.1万元。2010年4月29日原、被告在大荔县商贸产业园管委会工作人员参与下，又一次达成协议，约定：1、原告付给被告68万元（含杨大良借被告30000元）及利息；2、原告欠被告2.2亩土地，以丈量为准，每亩24万元，共计52.8万元；3、被告在七日内将开挖回填、图纸设计等费用交原告认可并结算完毕；上述付款期限均为2010年5月15日。4、如果原告在2010年5月15日前没有还清各项款项，原告将所余土地约20亩每亩以24万元交被告开发使用，关于被告开发具体事项另签协议。2010年5月15日原告给被告还款130万元，仍有13万元利息未能偿还，被告依照协议约定的时间给原告送达了工程计算单，原告口头同意按95万元付开挖回填费用，但未实际支付，后原告方给康建荣的短信中表示将工程转让给第三人，想降低费用，遭到被告拒绝。由于原告欠被告13万元未还，又不给付开挖回填及图纸设计费用，被告向园区管委会交纳的土地出让金也不能收回，被告无奈在原告超付款期限3个月后在原告土地上施工。2009年4月29日协议中关于土地使用权转让的约定内容明确，合同已经成立、生效，并能够正常履行，原告认为2009年3月12日和2010年4月29日协议部分无效，没有法律依据，也没有提出具体的诉讼请求，混淆合同纠纷与侵权纠纷，造成陈述与诉讼请求相互矛盾的结果，故对原告的诉讼请求应予驳回，并反诉要求认定2010年4月29日协议有效，应继续履行。
为支持其主张，被告陕西昊星置业有限公司提供的证据有：
共同开发大荔信义工商城项目合同书一份，证明该合同名为共同开发，实为土地使用权转让合同；2终止共同开发信义工商城项目合同书一份，证明合同终止的原因是原告方无力履行合同造成的，合同终止后被告方享有债权；3、借条一张，证明杨大良在借条中承诺逾期不还钱，被告有权处置余下土地；4、收款收据两张，证明被告替原告给大荔县商贸产业园管委会交纳土地出让金128.1万元；5、2010年4月29日协议一份，证明因原告不能按时还清被告欠款，按协议约定被告有权开发原告土地；6、欠条一张，证明截止2010年5月15日原告还欠被告13.376万元；7、信息打印单两张，证明2010年4月29日协议第三条不能履行的原因是被告方造成的。
本院调取证明：1、大荔义乌小商品城有限公司承诺一份，证明原告方给大荔县商贸产业园管委会承诺，如不能在2009年6月底还清欠园区18米地的交款，同意在2号楼北（本案争讼地）划相应余款土地由园区处置；2、大荔县商贸产业园区管委会公安室张武石证明一份，证明2010年1月22日被告替原告交纳土地出让金128.1万元；3、对张武石的谈话笔录一份，证明2009年6月底原告未按约定还清园区土地款，依照约定原告相关土地归园区使用，但同期原、被告发生纠纷，被告在2号楼北施工，园区实施了阻挡，后被告替原告给园区交清土地款，土地就由被告开发了，同时证明2010年4月29日协议没有完全履行的原因是原告方无力支付协议款项，常力又不在大荔居住，常常关机，联系不上；4、协调纪要一份，证明大荔县商贸产业园管委会曾协调原、被告间的纠纷，未果，双方同意通过司法程序解决，不再上访；5、现场勘验笔录一份，证明被告在2号楼北已在争诉地建成单元楼一栋，单元楼北有地基已挖好的建筑坑三个，其中两个已回填。
经审理查明，大荔义乌商贸有限公司（后更名为大荔义乌小商品城有限公司）法定代表人为杨大良，杨大良为原告法定代表人常力之岳父，大荔义乌商贸有限公司及杨大良在本案中所实施的民事行为，均代表义乌市韦嘉房地产开发有限公司所为，原、被告对此没有争议。2005年5月26日大荔义乌商贸有限公司与大荔县人民政府签订《大荔信义工商城项目投资合同书》，大荔义乌商贸有限公司取得100亩土地使用权，2006年4月1日大荔义乌商贸有限公司与被告签订《共同开发大荔信义工商城项目合同书》，约定由被告开发信义工商城内西部50亩土地，每亩给原告交纳11.5万元，后由于大荔义乌商贸有限公司没有相应开发资质，不能为被告其办理土地使用权证，2008年5月30日大荔义乌商贸有限公司与被告签订《终止共同开发信义工商城项目合同书》，之前被告付给其的部分土地款370万元，合同终止后由大荔义乌商贸有限公司退还被告资金本息及增值共计660万元，并约定合同签订后75日内还款，大荔义乌商贸有限公司未在约定期限内还款，2009年3月11日杨大良与被告法定代表人康建荣又一次达成协议书，约定由杨大良还款720万元（其中本金370万元，土地增值350万元），先一次性还给655万元，余款65万元由杨大良给康建荣另打借条，3月12日杨大良书写借条一张，内容为“借康建荣65万元，从2009年4月起计息，月息1.5%，计算至2009年9月底止，逾期不还，借款人授权处置余下土地，借款人不得干涉”。同年5月26日大荔义乌小商品城给大荔县商贸产业园管委会承诺，于2009年6月底完成华城路18米地的交款，如不能完成，同意在2号楼北（本案争讼地）划相应余款的土地由园区处置。协议签订后杨大良未在约定期限内给被告还清款项，亦未给大荔县商贸产业园管委会交纳下欠的土地款，被告于2009年10月进入该宗土地开挖施工，大荔县商贸产业园管委会以土地款未付清为由实施了阻挡行为，2010年1月22日被告替大荔义乌小商品城给大荔县商贸产业园管委会交纳土地款128.1万元后，园区管委会同意不再阻挡，同期原告方亦实施了阻挡，未果，后在园区管委会协调下，于2010年4月29日原、被告再次达成协议：，一、原告欠被告现金68万元及利息原告保证在2010年5月15日之前还清；二、原告欠被告土地2.2亩，以丈量为准，每亩按24万元计，共52.8万元，原告在2010年5月15日前还清；三、被告应在七日内将开挖回填及图纸设计等费用交原告认可并结算，原告在2010年5月15日前付清；四、如果原告在2010年5月15日前没有还清被告各项款项，原告愿将所余土地约20亩每亩按24万元交被告开发使用，关于被告开发具体事项另签协议。该协议签订后，原告于2010年5月25日付给被告130万元，欠利息13.376万元，另打有欠条；被告在约定期限内将相关资料已提交原告，但原、被告双方对工程费用数额争议较大，经磋商，被告要求按95万元结算，原告愿意承担80万元，双方未能达成共识。同年8月被告再次进入工地施工，原告曾向大荔县委、县人大书面反映，经大荔县商贸产业园管委会协调，没有结果，但双方同意通过司法程序解决问题，并不再上访，被告始终未停止施工。2010年11月26日原告向大荔县人民法院提起侵权诉讼，该院以财产所有权纠纷立案，此时被告单元楼已建到3层，单元楼北已将三栋楼地基开挖结束，两个地基坑已回填完毕，12月28日大荔县人民法院将该案移送渭南市中级人民法院指定管辖，渭南市中级人民法院以借款合同纠纷案由将该案指定到我院审理，此时即2011年5月3日被告所建单元楼已经封顶。
本院认为，原告起诉时的诉讼请求为停止侵权，排除妨碍，恢复土地原状，审理中亦没有变更诉讼请求，故该案案由确定为排除妨碍纠纷。原、被告因共同开发大荔信义工商城而发生资金往来，后因原告方原因双方终止了共同开发协议，确定由原告方返还被告相应资金，由于原告屡次承诺如不按期给被告返还资金，同意由被告开发原告名下土地，2010年8月在原告没有按期还款的情况下，被告按照双方2010年4月29日协议约定进入工地施工，对原告不构成侵权。至于原告认为该协议第四条无效及被告后来未依双方约定另签开发协议，属双方履约过程中发生的其他争议，不属本案审查范围。庭审中被告坚持要求反诉，本院认为本案审查的是排除妨碍纠纷案件，被告反诉要求确认2010年4月29日所签协议有效并请求责令原告自觉履行协议，两案不属同一法律关系，虽在事实方面有牵连，但不能达到通过反诉抵销或吞并本诉诉讼请求的目的，故被告应另案起诉。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条之规定，判决如下：
驳回原告义乌市韦嘉房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费10000元由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。
审判长 田红权
审判员 问会娣
审判员 井宏生
二〇一三年三月二十八日
书记员 吴志翔