安徽省亳州市谯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）谯刑初字第00355号
公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
被告人马某，男，1978年4月30日出生于山东省滕州市，汉族，古井销售公司业务员，户籍地山东省滕州市，现住滕州市。2014年5月13日被山东省滕州市公安局北辛派出所抓获，同年5月15日因涉嫌犯职务侵占罪被亳州市公安局刑事拘留，同年5月23日被亳州市公安局取保候审，同年9月25日、2015年6月4日被本院取保候审。现在居住地。
辩护人赵长利、李岩珩，安徽赵长利律师事务所律师。
亳州市谯城区人民检察院以谯检公诉刑诉（2014）711号起诉书指控被告人马某犯职务侵占罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。2015年2月9日本院作出（2014）谯刑初字第00778号刑事判决。宣判后，被告人马某不服，提起上诉。2015年5月8日，亳州市中级人民法院作出（2015）亳刑终字第00175号刑事裁定，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2015年10月12日、2016年1月13日公开开庭进行了审理。亳州市谯城区人民检察院指派检察员苏啸飞、佘彬出庭支持公诉。被告人马某及其辩护人赵长利到庭参加诉讼。本案在审理过程中，已建议公诉机关补充侦查一次。现已审理终结。
亳州市谯城区人民检察院指控：被告人马某系亳州古井销售有限公司山东大区业务代表，自2012年8月26日被公司派往山东省济宁市负责济宁兴瑞商贸有限公司业务期间，利用职务上的便利，私刻客户公章及代客户签字，于2012年10月22日至2013年3月25日间，分10次共22笔对价值262722元销售订单的货物进行截留。除去开展业务需要，按照营销返利发给山东济宁豪尔公司价值74860元的古井酒外，将货物销往其他地方，共计侵占公司费用187862元。案发后，马某积极退回全部侵占的公司财产。公诉机关针对上述指控，当庭出示了相关证据，认为被告人马某行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人马某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解。其辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控罪名无异议，但被告人马某侵占数额应扣除15%-25%的营销费用，有自首情节，且积极退赃，系初犯，建议对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：被告人马某系亳州古井销售有限公司山东大区业务代表，自2012年8月26日被公司派往山东省济宁市负责济宁兴瑞商贸有限公司业务期间，利用职务上的便利，私刻客户公章及代客户签字，于2012年10月22日至2013年3月25日间，分10次共22笔对价值262722元销售订单的货物进行截留。除去开展业务需要，按照营销返利发给山东济宁豪尔公司价值74860元的古井酒外，将货物销往其他地方，共计侵占公司费用187862元。案发后，被告人马某的家人于2014年4月16日、6月24日两次向公司退款18万元、8.2722万元，取得该公司谅解。2014年5月13日，被告人马某之父马金让与亳州市公安局侦查员胡大伟电话联系带被告人马某到亳州市公安局投案自首，拟带被告人马某到亳州市公安局投案时被山东省滕州市公安局抓获。
上述事实，有下列证据在案证实：
1、书证证明：亳州古井销售有限公司代办运输单。
2、书证证明：济宁兴瑞公司发货台帐。
3、个人结算业务申请书、亳州古井销售有限公司证明、收款通知单、退款情况说明证明：亳州古井销售有限公司收到连吉云（马某之母）汇入其公司款项人民币262722元。
4、亳州市公安司法鉴定中心鉴定文书证明：送检检材7张亳州古井销售有限公司代办运输单上“济宁兴瑞商贸有限公司”印章印文与“济宁兴瑞商贸有限公司”样本印章不是同一枚印章所盖印的。
5、亳州市公安司法鉴定中心鉴定文书证明：送检检材7张亳州古井销售有限公司代办运输单上“石某”签名字迹与样本上“石某”签名字迹不是同一人书写的。
6、抓获经过证明：2014年5月13日，山东省滕州市公安局北辛派出所将被告人马某抓获。
7、居民身份证、龙泉派出所证明材料证明：被告人马某的年龄及无违法犯罪记录。
8、羁押证明，证明2014年5月13日，被告人马某在山东省滕州市看守所临时羁押，次日移交给亳州市公安局。
9、报案材料证明：亳州古井销售有限公司至亳州市治安支队本案的相关材料。
10、常住人口基本信息证明：被告人马某的年龄、身份等基本问题。
11、亳州市公安局治安警察支队关于敦促马某投案自首的说明证明：2013年12月6日，马某因涉嫌职务侵占罪被亳州市公安局网上追逃，期间，市局侦查员多次到山东省滕州市进行抓获，且联系其父亲马金让，让其敦促马某到亳州市公安局投案并退回侵占的公款。其父亲马金让多次与侦查员进行沟通。2014年4月16日，在山东省滕州市与侦查员电话联系，答应先退款后1个月内带马某到亳州市公安局投案自首，并于同日退款18万元至亳州古井销售有限公司帐户；同年5月13日在山东省滕州市与侦查员电话联系讲马上就带马某去亳州市公安局投案自首，同日，马金让拟带马某到市局投案时被山东省滕州市公安局抓获。
12、情况说明证明：2013年12月6日，马某因涉嫌职务侵占罪被亳州市公安局网上追逃，期间，市局侦查员多次到山东省滕州市进行抓捕，且联系其家属付伟、父亲马金让，让其敦促马某到亳州市公安局投案并退回侵占的公款。其父亲马金让多次与侦查员进行沟通，商量能否办理取保候审事宜，答应先退款后，再带马某到亳州市公安局投案自首。在2014年5月13日，马金让拟于近日带马某到市局投案时，被山东省滕州市公安局北辛派出所抓获。
13、滕州市公安局北辛派出所情况说明证明：滕州市公安局北辛派出所民警抓获被告人马某时，马某供述称其退还古井公司18万元并准备去自首。
14、亳州古井销售有限公司证明材料证明：古井系列酒经销商垫付的费用，必须以经销商的名义申请市场费用，且只能用于该公司发货使用，如有特殊情况转给其他经销商使用，须有该经销商出具书面转款证明，并经其公司业务部门领导签字同意，方能办理。
15、亳州古井销售有限公司说明证明：马某侵占公司财物，已全额退还本公司，已表示悔罪，公司予以谅解，法院对该案如何判决不持意见，都予以接受。
16、证人古某、王某证言证明：其二人是古井集团内部审计中心的工作人员，经内部审计，发现公司业务员利用山东省济宁市兴瑞商贸有限公司的法人石某不懂公司政策的条件，采取私刻客户印章，下假单子、冒充石某签名的方式套取开发市场费用44.3万元。
17、证人常某证言证明：古井销售有限公司的业务员马某因串货被公司下文开除了，其到济宁市接替马某主要负责济宁兴瑞商贸有限公司，2013年9月，公司内部派审计部门的人员对马某进行审计审查，发现马某套取公司各项费用40万元左右。
18、证人随士魁证言证明：其系古井销售公司驻济宁市的驻点经理，业务员常某讲马某套取了公司的费用。
19、证人石某证言证明：其系山东省济宁市兴瑞商贸公司的法人，2013年8月份，古井集团通知其接受串货处理，其到公司以现几笔订单上的印章及其的签名均是假冒的，后经集团审计部门审计发现古井销售公司业务员冒领了44多万元。
20、证人宫某证言证明：其在山东济宁经营济宁豪尔商贸有限公司。约2012年10月份，古井公司业务员马某找其，讲如代理古井酒，公司支持45%的市场费用投入。同年11月份，马某让古井集团公司给其公司发了价值约41440元的酒，2013年11月份，又发给其价值74860元的酒。
21、辨认笔录及照片证明：证人王某、常某、石某均辨认出被告人马某。
22、被告人马某供述证明：其自2009年到亳州古井集团做销售员，2012年其被公司派往济宁负责济宁兴瑞商贸有限公司的业务，因该公司的法人石某对业务不熟悉，对公司返点和政策不熟悉，其采取私刻公章、冒充石某签名的方式套取公司款项，其侵占了约18多万元。
以上证据，能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人马某身为公司工作人员，利用职务上的便利条件，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人马某经查实确已准备去投案，被公安机关抓获，应当视为自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚，积极退回全部侵占的公司财产，取得谅解，可酌情从轻处罚。其辩护人关于被告人马某系自首，积极退赃，建议从轻或减轻处罚的辩护意见，与审理查明事实相符，予以采信。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条、第七十二条第一款、《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第（一）项的规定，判决如下：
被告人马某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年七个月，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘善金
审 判 员 王 莉
人民陪审员 洪娜娜
二〇一六年三月十五日
书 记 员 张 伟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
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