广西壮族自治区高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）桂行终1011号
上诉人（一审第三人）黄德峰，男，1958年12月10日出生，壮族，农民，住广西靖西市。
委托代理人黄春，广西广盟律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）周金色（又名黄姆桥），女，1935年6月16日出生，壮族，农民，住广西靖西市。
被上诉人（一审原告）黄学忠，男，1966年9月17日出生，壮族，农民，住广西靖西市。系周金色的儿子。
上述两被上诉人的委托代理人吕长峰，广西新桂律师事务所律师。
原审被告靖西市人民政府。住所地：靖西市新华街***号。
法定代表人郝玉松，市长。
委托代理人黄玉森，广西凌盛律师事务所凌云分所律师。
上诉人黄德峰因周金色、黄学忠诉靖西市人民政府土地承包行政登记纠纷一案，不服百色市中级人民法院（2016）桂10行初6号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年4月8日公开开庭审理了本案。上诉人黄德峰的委托代理人黄春，被上诉人黄学忠及两被上诉人的委托代理人吕长峰，原审被告靖西市人民政府的委托代理人黄玉森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
百色市中级人民法院一审查明：周金色于1988年3月14日取得靖西县人民政府颁发的《土地承包证》，争议的“那陇”地1块2.23亩在周金色证书内，一直是周金色经营管理使用。至1992年，周金色外出为黄学忠照顾小孩，“那陇”玉米地闲置，后由黄德峰代为耕种并交公粮至1997年，该村对土地未进行过调整。靖西市人民政府于1997年5月24日根据靖西县人民政府靖政发[1995]118号《关于延长土地承包有关问题的通知》，向周金色、黄学忠所在地村民颁发了《土地延期承包证》，靖西市人民政府在向黄德峰颁证时，将代为耕种“那陇”1块2.23亩地颁到黄德峰证上。周金色、黄学忠于2015年返乡后发现“那陇”地颁到黄德峰《土地延期承包证》上而引起纠纷。周金色、黄学忠于2015年11月23日向法院提起行政诉讼，请求法院撤销该《土地延期承包证》。
另查明：双方对争议地块和亩数无异议。
百色市中级人民法院一审认为：周金色于1988年3月14日取得靖西县人民政府颁发的《土地承包证》，享有“那陇”地1块2.23亩的经营管理使用权。靖西市人民政府于1997年5月24日根据靖西县人民政府靖政发[1995]118号《关于延长土地承包有关问题的通知》，向周金色、黄学忠所在地村民颁发了《土地延期承包证》，靖西市人民政府在向黄德峰颁证时，没有认真核实，在该村对土地未进行调整的情况下，将黄德峰代为耕种“那陇”2.23亩地块颁到黄德峰的《土地延期承包证》上，该颁证行为没有事实和法律依据。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决：一、撤销靖西市人民政府于1997年5月24日颁发给黄德峰《土地延期承包证》中的“那陇”2.23亩地1块；二、由靖西市人民政府在本判决生效后2个月内，重新颁发《土地延期承包证书》。
上诉人黄德峰上诉称：1、上诉人取得的《土地延期承包证》，是由本村、屯发包，并由靖西县人民政府根据1997年5月24日［1995］118号文件颁发，属于依法取得。被上诉人的户口信息，从2009年后才出现在靖××市湖××镇那国村××号，其1988年不可能取得“那陇”地1块2.23亩的经营管理使用权，且被上诉人的《土地承包证》登记的面积为2亩，而涉诉土地为2.23亩，面积不符；2、一审遗漏当事人。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十二条规定，农村土地承包的发包人是村集体经济组织或村委会，县级人民政府仅是根据承包合同发证。而本案遗漏那国村委会、那国村那司屯作为当事人，无法查明承包的真实性、合法性。综上，一审判决认定事实不清，请求二审法院撤销一审判决，驳回周金色、黄学忠的诉讼请求。
被上诉人周金色、黄学忠辩称：1、被上诉人所在的集体已将涉诉土地发包给被上诉人，且于1988年3月14日取得靖西县人民政府颁发的《土地承包证》。被上诉人周金色、黄学忠由于外出，将涉诉土地给黄德峰代耕，靖西市人民政府将涉诉土地颁发给黄德峰《土地延期承包证》是错误的，一审判决撤销黄德峰的《土地延期承包证》中涉诉土地的登记正确。被上诉人的《土地承包证》中涉诉土地登记的面积与黄德峰《土地延期承包证》中登记的面积不一致，是由于测量的误差造成的，应以实际测量的面积为准。被上诉人一直居住在靖××市湖××镇那国村××号，湖润派出所出具的《证明》已证实户口信息登记属于错漏补报；2、那国村委会、那国村那司屯原来已将涉诉土地发包给被上诉人，被上诉人也已取得《土地承包证》，而本案被诉的是《土地延期承包证》，那国村委会、那国村那司屯不是必须参加诉讼的当事人，一审不存在遗漏当事人问题。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持一审判决。
原审被告靖西市人民政府述称：1、我府颁发给黄德峰的《土地延期承包证》并不包括涉诉土地，是黄德峰擅自把属于周金色、黄学忠承包经营的涉诉土地填写在《土地延期承包证》上，并据此经营使用该地。被诉的颁证行为属于黄德峰个人行为，不是我府的行政行为，该行为后果应由行为人承担。因此本案不属于行政争议，不属于行政诉讼受案范围，而是属于上诉人与被上诉人平等主体之间因承包经营侵权纠纷所引起的民事案件，属于民事诉讼范围；2、本案被诉的《土地延期承包证》虽然盖有被告的印章，但是实施填写和发放的是当时的农经站，现也没保留任何原始档案，我府对具体的颁证行为也不了解具体情况，如有误，我府同意撤销该证；3、周金色、黄学忠的《土地承包证》已经失效，其不具备原告主体资格；4、那国村委会、那国村那司屯不是必须参加诉讼的当事人，一审并没有遗漏当事人；5、一审判决我府在本判决生效后2个月内，重新颁发《土地延期承包证书》不当。因为《土地延期承包证书》的颁发是依申请颁发的，且没有取得发包方的认可。请求二审法院维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项。
二审庭审中，上诉人黄德峰向法庭提供以下证据：证据1、周金色户籍证明；证据2、黄学忠户籍证明；证据3、湖润派出所2016年10月19日出具的《证明》。以上证据用于证明被上诉人2009年前没有户口信息，1997年第二次发包时被上诉人的户口不在那国村那司屯。被上诉人认可上述证据的真实性，但是认为上述证据不能证明被上诉人的户口不在那国村那司屯，被上诉人一直居住在该屯，上述证据却恰恰证明户口登记是错漏补报。原审被告认可上述证据的真实性和合法性，但认为上述证据不能证明被上诉人的户口不在那国村那司屯。本院认为，上述证据具有真实性、关联性、合法性，但是上述证据不能证明1997年第二次发包时被上诉人的户口不在那国村那司屯。上述证据反映出被上诉人2009年前没有户口信息是因为错漏。
经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：本案被诉的《土地延期承包证》项下登记的土地原属于被上诉人的承包地，有被上诉人提供的《土地承包证》可以证实。上诉人以及原审被告未能提供证据证明1997年5月24日原靖西县人民政府给黄德峰颁发《土地延期承包证》时，被上诉人所在的那国村那司屯已将涉诉土地的承包经营权调整给了上诉人。虽然上诉人对涉诉土地有代耕行为，但在那国村那司屯未将涉诉土地重新发包给上诉人经营的情况下，上诉人不能就其代耕行为取得涉诉土地的承包经营权，上诉人取得涉诉土地的承包经营权权属来源不清，原审被告给上诉人颁发本案被诉的《土地延期承包证》的行为违法，一审判决撤销该《土地延期承包证》中关于涉诉土地的登记有事实和法律依据。
关于上诉人提出被上诉人的户口信息从2009年后才出现在那司屯，1988年被上诉人不可能取得涉诉土地承包经营权的问题。经核实，1988年时被上诉人属于那司屯的村民有《土地承包证》、靖西县那国村农业税征收登记表等证据可以证实。虽然被上诉人的户口信息从2009年后才出现在那国村那司街48号，但是被上诉人的户口登记簿中已注明是错漏补报，湖润派出所2016年10月19日出具的《证明》亦提到是错漏补报。故对上诉人提出的1988年被上诉人不可能取得涉诉土地承包经营权的主张，本院不予支持。
关于上诉人提出的一审遗漏当事人的问题。被上诉人持有涉诉土地的《土地承包证》，未有证据证明那司屯对涉诉土地的承包经营权进行过调整，颁证时涉诉土地承包经营权是明确的，故那司屯不是必须参加本案诉讼的当事人，一审法院未将那司屯追加为本案当事人并无不妥。
关于原审被告提出的一审判决其在本判决生效后2个月内重新颁发《土地延期承包证书》不当的问题。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条的规定，承包合同自成立之日起生效，承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。由此可见，土地承包经营权登记是登记机关对承包人所享有的土地承包经营权予以认可和证明的一种行政行为，该登记不创设权利义务，仅产生公示、公信效力。本案中，一审法院在目前被上诉人是否已取得所在村集体对涉诉土地的承包经营权不明确的情况下，判决原审被告在本判决生效后2个月内重新颁发《土地延期承包证书》没有法律依据。对此，本院予以纠正。
综上所述，原审被告颁发本案被诉的《土地延期承包证》的行为违法，一审判决撤销该《土地延期承包证》中关于涉诉土地的登记正确，本院予以维持。但是一审判决原审被告在本判决生效后2个月内重新颁发《土地延期承包证书》错误，依法应予以撤销。上诉人上诉理由不充分，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持百色市中级人民法院（2016）桂10行初6号行政判决第一项；
二、撤销百色市中级人民法院（2016）桂10行初6号行政判决第二项。
一审案件受理费50元，由原审被告靖西市人民政府负担；二审案件受理费50元，由上诉人黄德峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗伊里
审 判 员 陆 海
代理审判员 封 宇
二〇一七年四月十七日
书 记 员 许 青