宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1864号
上诉人（原审被告）宁夏科强建筑安装有限公司。住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人孙成杰，系该公司执行董事。
委托代理人李海龙，宁夏天盛律师事务所律师。
委托代理人鹿冬梅，女，汉族，住宁夏回族自治州区银川市兴庆区，系该公司职员。
上诉人（原审被告）柳伏，男，回族，个体，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被上诉人（原审原告）宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人徐立斌，系该公司董事长。
委托代理人王军，男，汉族，大学文化，住青铜峡市，系该公司职员。
上诉人宁夏科强建筑安装有限公司（以下简称科强公司）、上诉人柳伏与被上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司（以下简称宁夏赛马公司）买卖合同纠纷，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2016)宁0106民初589号民事判决，上诉于本院，本院于2016年9月5日受理后，经过阅卷审查和询问双方当事人及委托代理人，对案件相关事实进行了询问。上诉人科强公司委托代理人李海龙、鹿冬梅，上诉人柳伏以及被上诉人宁夏赛马公司委托代理人王军到庭参加询问。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年10月20日，被告柳伏经被告科强安装公司法定代表人孙成杰授权，代理宁夏望远建材商贸物流园1号、4号、5型公寓楼项目的合同投标及合同的谈判、签约、执行等事宜，并以公司名义处理一切有关的事务。同日，柳伏以科强安装公司委托代理人的身份与原告（原名宁夏赛马混凝土有限公司）签订一份《商品混凝土买卖合同》。合同主要内容为：原告向被告承建的宁夏望远建材商贸物流园1号、4号、5号楼建设工程供应混凝土；计划方量约8000立方（按实际方量计算），计算方式按乙方（原告）实际发货单（甲方签收）中的数量为结算依据；付款方式采取月结，尾款不迟于2011年6月30日前，逾期甲方承担未付货款每日5%的违约金；违约责任约定任何一方违约承担合同总价款千分之五的违约金。合同上加盖了原告及宁夏科强建筑安装有限公司望远建材商贸物流园城项目部的印章，被告柳伏在委托代理人处签字。
合同签订后，原告如约供应了混凝土。2011年11月22日，被告柳伏与原告签订一份《抵账协议》，主要内容为：1、宁夏望远建材商贸物流园1号、4号、5号楼建设工程尚欠原告混凝土货款368360元；2、被告以贺兰县一品尚都住宅小区17号楼3单元302室作价475409.48元抵顶所欠原告的货款；3、如能实现抵房事宜，被告欠付的368360元货款抵销，多出的107049.48元由原告在2012年继续向被告供货抵顶；4、如双方未能实现抵房事宜，原告仍有权向柳伏及科强安装公司主张连带清偿责任；5、如有一方违约，违约方应当向守约方支付该房屋总价格30%的违约金。
2012年7月6日，原告与望远建材商贸物流园城项目部材料员王海锋进行了结算，确认2012年5月22日至7月2日期间，原告向望远建材商贸物流园工地供应混凝土365立方，价款112900元。以上被告实际欠付原告货款481260元，为此，原告诉至法院请令：1、解除2011年11月22日原、被告签订的《抵账协议》；2、二被告共同支付原告商砼款481260元，并承担违约金130000元，合计611260元；3、本案诉讼费由二被告承担。
另查明，贺兰县住房和城乡建设局房屋产权产籍管理所向本院出具的档案查阅载明：贺兰县一品尚都C区17号楼3单元302室于2010年11月18日备案在王绍利名下。
原审法院认为，本案争议的焦点为合同的主体问题、《抵账协议》的性质问题。1、原告提交的《商品混凝土买卖合同》虽无被告科强安装公司的公章或合同专用章，但有其项目部印章，且被告柳伏认可。授权委托书虽系复印件，但被告柳伏认可，结合当事人的陈述和其他证据印证，法院对授权委托书真实性予以采信。柳伏在科强安装公司的授权范围内所签订的《商品混凝土买卖合同》合法有效，该合同的履行主体为原告和被告科强安装公司。2、基于授权委托书的真实性和授权范围，被告柳伏与原告签订的《抵账协议》亦真实有效，该协议明确了被告承建的宁夏望远建材商贸物流园1号、4号、5号楼建设工程尚欠原告混凝土货款368360元，对该欠款法院予以确认。协议约定被告以贺兰县一品尚都住宅小区17号楼3单元302室抵顶欠款，但由于该房屋在双方签订《抵账协议》时已经备案在案外人名下，被告没有提供证据证明该房屋能够实现抵顶欠款的合同目的，故对原告要求解除《抵账协议》的诉请予以支持，被告科强安装公司应当支付原告货款368360元。且由于协议明确约定，如双方未能实现抵房事宜，原告仍有权向柳伏及科强安装公司主张连带清偿责任，故被告柳伏应当对该368360元欠款与科强安装公司承担连带清偿责任。
2012年7月6日，原告与王海锋的结算单确认2012年5月22日至7月2日期间，原告向望远建材商贸物流园工地供应混凝土365立方，价款112900元。虽然被告对该结算单不予认可，但基于《抵账协议》约定如能实现抵房事宜，被告欠付的368360元货款抵销，多出的107049.48元由原告在2012年继续向被告供货抵顶的内容表述，以及王海锋系望远建材商贸物流园城项目部材料员这一事实，对该结算单的真实性法院予以确认，即被告在2012年又欠原告混凝土货款112900元。至于王海锋2012年是否已经离开工地被告未提交证据证明，且原告也无从知晓，责任不在原告。以上被告科强安装公司共计欠付原告商品混凝土货款481260元。
对于原告的违约金请求，双方签订的《商品混凝土买卖合同》既约定“尾款不迟于2011年6月30日前，逾期甲方承担未付货款每日5%的违约金”，又约定“违约方承担合同总价款千分之五的违约金”，属于约定不明。但《抵账协议》约定“如有一方违约，违约方应当向守约方支付该房屋总价格30%的违约金”，该约定应视为当事人对违约条款的变更，故原告据此主张违约金130000元法院予以支持。被告认为本案已经超过诉讼时效的答辩意见，因《抵账协议》并未明确完成抵顶事宜的最终期限，故其已经超过诉讼时效的答辩意见法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四款、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、解除原告宁夏赛马科进混凝土有限公司与被告宁夏科强建筑安装有限公司于2011年11月22日签订的《抵账协议》；二、被告宁夏科强建筑安装有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁夏赛马科进混凝土有限公司商品混凝土货款481260元，并承担违约金130000元，合计611260元；三、被告柳伏对被告宁夏科强建筑安装有限公司支付原告宁夏赛马科进混凝土有限公司商品混凝土货款其中的368360元货款承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
宣判后，上诉人柳伏、科强公司不服，上诉人柳伏上诉称：原审法院将案件定性为买卖合同纠纷是错误的，《房屋抵账协议》是双方自愿达成合同，具有法律效力。被上诉人提起诉讼的时间超过法律规定的诉讼时效，依法丧失胜诉权。综上，请求撤销原判，将本案发回重审或依法改判；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉人科强公司上诉称，原审法院将案件定性为买卖合同纠纷错误，应定性为确认合同无效纠纷；被上诉人提起诉讼的时间超过法律规定的诉讼时效，依法丧失胜诉权；原审法院“涉案房屋备案至第三人王绍利名下的证据”未经庭审质证，未经质证的证据，不能作为认定案件事实依据。原审判决上诉人承担付款责任及违约责任，属于错误。综上，请求撤销原判，将本案发回重审或依法改判科强公司不承担给付责任，一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
原审原告宁夏赛马公司认为原审判决正确，应驳回上诉，维持原判。
二审审理中，双方均未提交证据。
二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人柳伏挂靠上诉人科强公司，且经科强公司授权在涉案项目上与宁夏赛马公司签订《商品混凝土买卖合同》，后柳伏与科强公司签订《抵账协议》，涉案协议约定的房屋目前备案在案外人王绍利名下且并未撤销备案，无法进行抵顶。《抵账协议》上约定未抵顶情况下，多支付的107049.48元由宁夏赛马公司在2012年继续向科强公司供货，柳伏的材料员王海峰出具结算单载明被上诉人于2012年又继续供货的价值为112900元。原审法院违约金处理适当，本院予以维持。因涉案《抵账协议》并未明确完成抵顶事宜的最终期限，故上诉人认为已经超过诉讼时效的意见，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费19826元，由上诉人宁夏科强建筑安装有限公司负担9913元，上诉人柳伏负担9913元。
本判决为终审判决。
审判长 高卫国
审判员 马慧琴
审判员 解 杰
二〇一六年十二月二十八日
书记员 王 兰
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。