宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民商终字第194号
上诉人（原审被告）银川鼓楼饭店有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放东街26号。
法定代表人倪吉乐，该公司董事长。
委托代理人王华、胡慧丽，宁夏正义达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郑风文，男，1954年11月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人董洪，男，系郑风文同事，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人苏媛荣，女，1955年11月23日，汉族，系郑风文同事，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
上诉人银川鼓楼饭店有限公司与被上诉人郑风文公司盈余分配纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月18日公开开庭进行了审理。上诉人银川鼓楼饭店有限公司的委托代理人王华、胡慧丽，被上诉人郑风文的委托代理人苏媛荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，被告银川鼓楼饭店有限公司成立于1998年3月30日，注册资金为10639000元，公司类型为有限责任公司。公司成立时股东人数为164人，后经多次股权转让及增资，截止2012年年底，被告注册资金为10639685.50元，股东人数为25人，所有股东持股总金额为9817891.08元，集体股为821108.92元。其中，原告持股金额为3649023.38元。在2013年9月18日前，原告系被告法定代表人。2013年1月28日，被告就其分立工作召开股东会并形成《银川鼓楼饭店有限公司股东会关于公司分立的决议》，该决议第三项第2条第（5）款规定：待银川鼓楼饭店有限公司所属子公司将2012年实现的收益上缴银川鼓楼饭店有限公司后，在本次减资分立完成前实施分红工作。2013年3月4日，被告制作《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》，载明为提高分红利率，不再提留盈余公积金，并确定缴纳相应税款后可分配利润为1343341.99元。同日，被告向股东下发《通知》，通知于2013年3月4日进行分红，分红比率为13.68%（即1343341.99元÷9817891.08元），并于当天向股东梁琴、郑亚虹、王兵、郑亚萍、王秀芳、苏媛荣、李富宁、李生宝、解芸、季学娟、董洪发放了分红款，同时代该11名股东扣缴20%的个人所得税。后被告于2013年9月18日完成分立登记工作，被告的法定代表人由原告变更为倪吉乐。现原告以其未领取2012年度分红款，向被告经催要未果为由，故诉至法院，请求判令被告支付原告分红款399349.10元及利息101434元，并承担本案诉讼费用。
原审法院认为，股东有基于其股东地位请求公司按照其持股比例分配股利的权利。2012年，原告系被告的股东，其持股金额为3649023.38元。被告于2013年1月28日召开股东会，已就2012年度公司股利分配事宜作出决议，故被告称其未就2012年度分红事宜召开过股东会的辩解意见不能成立。后被告又制作了《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》并发出《通知》，确定缴纳相应税款后可分配利润为1343341.99元，股利分配比率为13.68%。原告作为被告的股东，应当按照其持股比例分得相应的股利。但依据公司法的规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司的法定公积金，提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以提取任意公积金。故被告在分配2012年度利润时应当扣除当年利润的10%即134334.20元（即1343341.99元×10%）列入其法定公积金，因被告2013年1月28日的股东会决议未就提取任意公积金作出决议，且《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》亦载明不再提取盈余公积金，故被告在2012年度的可分配利润应当以被告2012年财务情况报告确定的可分配利润1343341.99元减去法定公积金134334.20元，即为1209007.79元。据此，被告在2012年度的股利分配比率应当为12.31%（即1209007.79元÷9817891.08元）。被告以其2012年度、2013年度的《宁夏银行对公活期对账单》、《现金日记账》及《记账凭证》证明其在2012年度无利润可分配，但被告的《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》明确其在2012年度有利润可分配，且已依据该报告向梁琴等11名股东分配股利，被告称其在2012年度无利润可分配及《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》未经其股东会审议决议的辩解意见亦不能成立，不予采纳。故原告应分得2012年度股利为449194.78元（即3649023.38元×12.31%），再扣除原告20%的个人所得税89838.96元后，被告应支付原告2012年度股利359355.82元（即449194.78元－89838.96元）。因原告无证据证明原、被告约定逾期支付股利产生0.02元／天的利息，且被告对此亦不认可，故对原告要求被告支付利息的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第四条、第三十四条、第一百六十六条之规定，判决如下：一、被告银川鼓楼饭店有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郑风文股利359355.82元；二、驳回原告郑风文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8808元，由原告郑风文负担2488元；被告银川鼓楼饭店有限公司负担6320元（该款原告已预交，被告随上述款项一并给付原告）。
一审宣判后，银川鼓楼饭店有限公司不服，上诉称，一、一审法院认定事实错误。本案是盈余分配纠纷，分红的基础是有盈余的基础之上。但是盈余只是个账面上的数字，实际上是没有盈余，一审法院强调其他股东已经领取了分红，但是实际上我方提供的现金账上的分红款是借的倪吉乐20万元支付了郑风文带到华昶公司的11名股东的分红款16万余元。一审依据《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》及《通知》认定公司利润分配方案错误，实际上截止到2013年3月18日上诉人公司现金账只有4000余元，而不是一审认定的鼓楼饭店有盈余1343341.99元。二、一审法院适用法律错误。公司对利润是否分配，如何分配事宜应由董事会提出方案，股东会审议决定，一审法院为上诉人公司确定盈余分配比例于法无据。上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人郑风文答辩称，认可一审判决，请求按照一审法院判决数额支付股利，诉讼费由上诉人承担。
二审审理中，双方当事人均未向本院提供新证据。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审认定的事实，予以确认。
本院认为，股东有基于其股东地位请求公司按照其持股比例分配股利的权利。被上诉人作为上诉人的股东，应当按照其持股比例分得相应的股利。原审法院基于《银川鼓楼饭店有限公司2012年财务情况报告》及《通知》，认定上诉人在2012年度有利润可分配，事实清楚；且上诉人亦认可已依据该报告向梁琴等11名股东分配了股利。故上诉人的上诉请求和理由不能成立，不予支持。原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6875元，由上诉人银川鼓楼饭店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨宝有
审判员 马慧琴
审判员 沈 瑜
二〇一四年十一月二十四日
书记员 王 兰
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。