重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0105民初16185号原告：龙某，男，1966年8月18日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人唐海洋，泰和泰（重庆）律师事务所律师。被告:重庆奔云装饰工程有限公司，住所地重庆市北部新区金童路9号2幢1-14-3号，统一社会信用代码915000005828181434。法定代表人：魏良云，总经理。委托诉讼代理人张瑗，重庆承业律师事务所律师。委托诉讼代理人高强，重庆承业律师事务所律师。原告龙某与被告重庆奔云装饰工程有限公司（以下简称奔云公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙某到庭参加诉讼，被告奔云公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告龙某向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告的劳动关系于2017年3月29日解除；2.判令被告支付工伤保险待遇费用463930元，包括一次性伤残补助金97440元（6090元/月×16个月）、一次性伤残就业补助金248400元（5175元/月×48个月）、一次性工伤医疗补助金51750元（5175元/月×10个月）、停工留薪期工资36540元（6090元/月×6个月）、住院期间伙食补助费6350元（50元/天×127天）、护理费19050元（150元/天×127天）、初次劳动能力鉴定费400元、因确认劳动关系从重庆市到湖北省咸丰县的交通费4000元。事实和理由：2013年12月11日，被告承建了位于湖北咸丰的锦绣春天大酒店外墙、铝合金门窗、石材幕墙，及室内装饰工程。2014年5月19日，原告经工友介绍到上述工程工地从事木工工作。2014年5月26日，原告在工作过程中被锯伤左手，被告用车将原告送到重庆红岭医院治疗，住院共计127天。出院后，原告未再到被告处上班。原告入职时，与被告约定的工资为280元/天，月平均工资为6090元，但因原告实际上班天数为8天，被告只预支了生活费500元。2015年2月25日，原告就确认双方存在劳动关系申请仲裁，后又提起诉讼，经湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院生效判决认定原、被告存在劳动关系。之后，原告被认定为因工受伤，初次劳动能力鉴定结论为伤残等级六级。被告就原告的伤残等级申请再次鉴定，重庆市劳动能力鉴定委员会于2017年3月29日作出再次鉴定结论通知书，认定原告伤残等级为六级，当天，双方劳动关系解除。原告因工受伤，被告未为原告缴纳工伤保险，应当支付工伤保险待遇费用。被告奔云公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告承建了位于湖北省咸丰县的锦绣春天大酒店外墙、铝合金门窗、石材幕墙，及室内装饰工程。2014年5月19日，原告进入上述工程工地从事木工工作。2014年5月26日，原告在工作过程中被圆盘锯切伤左手。当日，原告进入重庆红岭医院住院治疗。2014年9月30日，原告主动要求出院，该医院告知原告以下内容：左食指目前局部挤压时仍可见少许渗出，因院外治疗处理不当导致局部感染、化脓性关节炎形成，目前左手1-4指骨折还未愈合，院外活动不当导致骨折再次移位，院外功能锻炼不及时，后期肢体功能恢复较差，以上症状需行多次手术治疗，改善肢体功能。原告仍然坚持住院，并办理相应手续，此次住院共计127天。出院诊断为：左手拇指指间关节完全离断伤，左手食、中指完全离断伤，左手环指近指间关节离断伤，左手环指近节不全性骨折，左手环指异物存留，左手小指末节挫裂伤，高血压；出院医嘱为：注意休息，加强营养，建议暂休1个月，建议继续给予抗炎等对症支持治疗，加强伤口换药，后期如伤口长期不愈合，需行食指近指间关节融合手术，继续加强患肢功能锻炼，出院后1月根据复查情况予行肌腱松解及关节松解手术，患者高血压，建议上级医院进一步检查及治疗，建议每月到院复查，不适复诊。2015年2月25日，原告就确认与被告存在事实劳动关系向湖北省咸丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后仲裁裁决确认原、被告从2014年8月1日起存在事实劳动关系。被告不服仲裁裁决诉至湖北省咸丰县人民法院，要求确认双方不存在事实劳动关系，一审判决驳回被告诉讼请求，确认原、被告从2014年5月19日至2015年2月25日止存在事实劳动关系。被告又上诉至湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，二审判决驳回上诉，维持原判。2016年5月12日，原告所受伤害被重庆两江新区社会保障局认定为因工受伤，伤情为左手拇指指间关节完全离断伤，左手食、中指完全离断伤，左手环指近指间关节离断伤，左手环指近节不全性骨折，左手环指异物存留，左手小指末节挫裂伤。同年7月21日，重庆两江新区劳动能力鉴定委员会认定原告伤残等级为六级，无生活自理依赖。此次鉴定，原告支付鉴定费400元。同年11月28日，原告向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会（以下简称两江新区仲裁委员会）申请仲裁，要求解除双方劳动关系，被告支付工伤保险待遇费用，该仲裁委员会于同年12月16日向被告送达仲裁申请书。2017年3月29日，重庆市劳动能力鉴定委员会就原告此次受伤作出《再次鉴定结论书》，认定原告伤残等级为六级，无生活自理障碍。因仲裁委员会逾期未作出裁决，原告于同年4月28日诉至重庆市渝北区人民法院，该人民法院以被告住所地位于重庆市江北区为由，裁定将该案移送本院。上述事实，有（2015）鄂咸丰民初字第00487号民事判决书、（2015）鄂恩施中民终字第01107号民事判决书、仲裁申请书及其送达材料、超时未审结案件证明书、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定（确认）结论通知书》及其鉴定费票据、《再次鉴定结论书》、出院记录，以及当事人陈述等证据予以证实，并经过庭审质证。本院认为，原、被告存在劳动关系，被告作为用人单位有义务为原告缴纳工伤保险，被告就已为原告缴纳工伤保险的事实未提出相应抗辩并举示相应证据，应当自行承担不利后果，本院采纳原告关于被告未为其缴纳工伤保险的陈述。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第七条第三款规定，职工受到事故伤害或者患职业病后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照参保地的规定依法享受工伤保险待遇；未参加工伤保险的职工，应当在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。本案被告在湖北省咸丰县承建了装饰装修工程，并安排其员工在该工程工地上班，可以认定湖北省咸丰县为被告的生产经营地。因被告未为原告缴纳工伤保险，且被告的注册地与生产经营地不一致，原告在被告的生产经营地工作并受工伤，经鉴定为六级伤残，被告应当按照当地的规定支付原告工伤保险待遇。关于双方劳动关系解除问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……。根据上述规定，原告因工受伤，伤残等级为六级，其可以主动与被告解除劳动关系，但其应当向被告作出解除劳动关系的意思表示。原告主张双方劳动关系于再次鉴定结论作出之日解除，并无相关法律依据，本院不予采纳。本案原告向两江新区仲裁委员会申请仲裁时提出解除双方劳动关系，故原、被告之间的劳动关系应当于原告作出的解除劳动关系的意思表示到达被告之日，即被告收到此次仲裁申请书之日解除，因被告于2016年12月16日收到仲裁申请书，故双方劳动关系于该日解除。由此，对原告关于确认双方劳动关系于2017年3月29日解除的诉讼请求，本院不予支持。对原告的月平均工资，因原、被告均未举示相应证据，而原告从入职到受伤的天数不足一个月，不属用人单位持有工资证据拒不举示的情形，故本院以原告受伤当年，即2014年恩施土家族苗族自治州职工月平均工资标准3071元认定原告的月平均工资。《工伤保险条例》第三十六条第一款规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……六级伤残为16个月的本人工资。由此，被告应当支付原告一次性伤残补助金49136元（3071元/月×16个月），对原告该项诉讼请求，本院予以部分支持。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：……六级伤残为18个月……；一次性伤残就业补助金标准：……六级伤残为28个月……。因双方劳动关系于2016年12月16日解除，由此，原告应当享受按照2015年度恩施土家族苗族自治州职工月平均工资标准3431元计算18个月的一次性工伤医疗补助金61758元（3431元/月×18个月）、28个月的一次性伤残就业补助金96068元（3431元/月×28个月）。对原告该两项诉讼请求，本院予以部分支持。原告的伤情根据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，应当享受停工留薪期3个月，但因原告实际住院天数为127天，其出院时受伤部位并未完全治愈，仍需进行多次手续，且医嘱建议休息一个月，由此，对原告的停工留薪期，本院以其住院天数加医嘱休息时间予以认定，共计5个月零6天，由此，被告应当支付原告停工留薪期工资16061元（3071元/月÷21.75天×5天+3071元/月×5个月），对原告该项诉讼请求，本院予以部分支持。关于住院期间伙食补助费、护理费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。由此，被告应当支付原告住院期间伙食补助费和护理费。关于住院期间伙食补助费的标准，《湖北省工伤保险实施办法》第四十三条规定，职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食、交通、住宿补助标准，由统筹地区人民政府规定。伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费标准，由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省社会保险行政部门会同有关部门制定。《恩施土家族苗族自治州工伤保险实施细则》第四十条规定，职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准70%发给住院伙食补助费；报经办机构同意的工伤职工到统筹地以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。本案被告并未出庭应诉，无法确定被告因公出差伙食补助标准，而被告住所地位于重庆市江北区，由此，本院以重庆市江北区事业单位工作人员到市外出差的伙食补助费标准即每天50元，再乘以70%进行确定。原告住院共计127天，由此，被告应当支付原告住院期间伙食补助费4445元（35元/天×127天）、护理费10160（80元/天×127天），对原告该两项诉讼请求，本院予以部分支持。关于劳动能力鉴定费。原告就初次鉴定产生鉴定费400元，应当由被告支付，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。关于交通费。原告主张的交通费系确认劳动关系产生的费用，而非到统筹地区以外就医产生的费用，原告该项诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告龙某与被告重庆奔云装饰工程有限公司之间的劳动关系于2016年12月16日解除；二、被告重庆奔云装饰工程有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告龙某一次性伤残补助金49136元、一次性伤残就业补助金96068元、一次性工伤医疗补助金61758元、停工留薪期工资16061元、住院期间伙食补助费4445元、护理费10160元、初次劳动能力鉴定费400元，上述费用合计238028元；三、驳回原告龙某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告重庆奔云装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  邓歆颖二〇一七年十一月十六日书 记 员  盛清清