山西省忻州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）忻中刑终字第274号
原公诉机关忻州市忻府区人民检察院。
上诉人（原审被告人）索XX，男，忻府区XX镇XXXX村人，任本村村委会主任，忻府区政协委员。该因涉嫌犯滥用职权罪经忻府区人民检察院决定，2013年7月4日被忻府区公安局刑事拘留，经忻州市人民检察院批准，2013年7月20日被忻府区公安局执行逮捕。现羁押于定襄县看守所。
辩护人褚玉龙，山西三众律师事务所律师。
忻州市忻府区人民法院审理忻州市忻府区人民检察院指控被告人索XX犯滥用职权罪一案，于2014年5月24日作出（2013）忻刑初字第421号刑事判决，原审被告人索XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。忻州市人民检察院指派检察员宋志远出庭履行职务，上诉人（原审被告人）索XX及其辩护人褚玉龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2006年5月10日，忻州市XXXXX有限公司与忻府区播明镇二十里铺村委会签订了《流转土地承包经营权合同书》，约定XXXX公司承包二十里铺村忻顿路以东70亩林地，承包期限为国家最长期限，承包费用为每亩5万元，共计350万元。付款方式为合同生效后，XXXX公司付款50万元，剩余部分在2008年12月31日前付清，如不按期付款合同无效。在承包期内，城市规划征用，所补偿费用归XXXX公司所有。2006年12月10日，忻府区播明镇二十里铺村委会与XXXX公司签订补充合同书，约定XXXX公司因资金周转困难未能及时缴纳承包费，经双方商定在2006年12月份前将50万元缴纳，仍按原合同履行。上述合同及补充合同由二十里铺村、XXXX公司分别加盖公章，播明镇政府作为监证单位加盖公章。合同签订后，XXXX公司截止2011年1月14日分四次付款190万元，尚欠二十里铺村160万元。
2012年忻州城区基础设施建设工程开工建设，征用XXXX公司承包地中的47.6亩，征地补偿为每亩9万元，共计428.4万元。忻府区播明镇二十里铺村委会主任索XX等负责协助政府发放二十里铺村范围内征地、拆迁补偿款。
2012年8月7日忻府区播明镇召开征地补偿专题会，被告人索XX等参加，会议决定代装饰公司部分按100%付，先付70%。同时要求必须走到程序，通过四议两公开，村支书、主任拿回情况说明后方可实施。
2012年9月3日，二十里铺村党支部书记赵XX、村委主任索XX在付款说明中明确要求在给付XXXX公司征地补偿款428.4万元的70%合计299.88万元的同时，将其欠村委的160万元收回，剩余部分由XXXX公司领取。二十里铺村委会计李XX与曹XX（系XXXX公司经营者王XX妻子）在上海浦发银行忻州支行办理支付补偿款业务时，曹XX电话告知樊XX（系XXXX公司承包二十里铺村林地的合伙人）二十里铺村要从299.88万元中扣除160万元欠款，樊XX遂与索XX联系。之后，索XX电话告知李XX将299.88万元全部转给曹XX。李XX按照索XX安排将该款以转账的形式支付曹XX，造成二十里铺村集体160万元的损失。
另查明，2012年9月3日，曹XX在浦发银行忻州支行汇往忻府区播明镇农村三资代理服务中心17.48万元。忻府区播明镇农村三资代理服务中心证实，该中心在浦发银行开设有账户，因村委和三资中心均未给对方开具收据，故银行账户内有17.48万元的记载，三资中心无记载。
证明上述事实的证据有：1、证人证言。（1）证人王XX证实，忻州市XXXX城有限公司由其实际经营。2006年公司承包二十里铺村70亩地，原准备办咸菜食品加工厂，因为这块地的土地证和规划证都没办下来，一直没有使用。承包土地上有村民盖的彩钢房，村委一直没有拆除，所以没有将钱给够村委。这块地的承包费用共350万元，从2006年起我们先后五次交过村委190万元。
（2）证人曹XX系王XX之妻，该证实2012年市政府7451工程征地，占用70亩土地中的47.6亩，征地补偿款每亩9万元，共计428.4万元，村里给了我们70%合计299.88万元。村里将未给我们的30%补偿款128.52万元扣除抵顶我们欠的购地款，不足部分从这次给的299.88万元中扣除，所以会计老李将299.8万元全部转入我的银行卡后，我又填写现金解款单往三资中心转回应给二十里铺村的17.48万元，这样双方就两清了。我是以交土地款名义转回去的，时间是2012年9月3日。经我回忆，在市政府7451工程之前，政府整修河道占了我们另一部分土地，直接给了二十里铺村14万元补偿款，这次我们应该把该领的14万元算上，所以我就转给村里17.48万元。我写的收条上的日期应为2012年8月30日，村干部的签字是我找三个村干部签的。转款的情况是，2012年后半年的一天，樊XX给我打电话让去播明镇三资办找二十里铺村的会计办理王XX征地补偿款一事。来到浦发银行后，会计老李讲要在299.88万元里扣除160万元的欠款。我让老李等一下，之后打电话告知樊XX此事。后会计老李接了一个电话，但我不知道是谁的，随后会计老李就给我办理了转账299.88万元补偿款的手续。
（3）证人樊XX证言证实，承包土地的费用由王XX等几个人出资，我投资80万元。因为土地地界不清，不能办理相应证件。去年7451工程占了将近50亩，每亩补偿9万，因为证件没有办下来，土地所有权还是属于二十里铺村，所以补偿款直接拨付给村里，我们从村委领取。承包合同约定承包期内征用土地补偿的费用全部给我们这一方。关于取款的事情，是曹XX给我打电话说二十里铺村要扣我们这一方欠二十里铺村的土地承包费。我给索XX、赵XX打电话进行沟通，结果是我们这一方还欠村里土地承包费用160万元。市政府7451工程之前河道改造占地两亩，每亩补偿7万元，这14万元我们没有从村里领取，顶了土地承包费，不足部分从这次7451征地补偿款中扣除，剩余的钱领回来就行。没有在2008年12月31日前付清承包70亩土地承包费原因有三，一是承包后云中河改造有了规划，但具体怎么占地不清楚；二是合同约定承包地上的建筑物由村委负责拆除，但一直未能拆除；三是二十里铺村一直未能确定林地的界限。
（4）证人李XX系二十里铺村会计，该证实会计凭证中的付款说明是其写的，村委公章是其盖的。内容是2006年王XX经营的XXXX城流转我村东河地70亩，王XX分四次付给村委会190万元，还欠160万元。2012年7451工程征地，给王XX70%的补偿款共计299.88万元，王XX领款时由村委出收据将欠二十里铺村的160万元扣除，其余部分由王XX领取。村长索XX和支部书记赵XX都在付款说明上签字同意。没有按付款说明扣除的原因是当时一个姓曹的女人代表王XX到了三资办，我知道王XX欠村委160万元，就提出先扣除欠款，当时姓曹的也同意。到了浦发银行，姓曹的打了一个电话后说想把这笔款全部转入她公司账户，我开始不同意，打电话请示索XX，索XX说把这笔款都给了吧，我就照办了。至今160万元欠款没有要回来。在2013年7月24日证言中李XX称，因王XX、徐X、索XX三人领补偿款特殊，三资中心张XX提出让以村委名义写一个情况说明。索XX让我在三资中心写了审批单后面附的那个付款说明，公章是索XX让盖的。写好后三资中心给了支票，我乘曹XX的车去了浦发银行办理转账业务。付款说明上的签字，赵XX是补签的，当天其未去三资中心；索XX当天去了三资中心，签字应是当天的，但为何签成9月4日不清楚。
（5）证人张XX系播明镇三资中心主任，该证实二十里铺村的账务由三资中心管理，7451工程征用土地的补偿款发放后，三资中心将钱拨到各村的账上。政府是按照80%给村里拨款的，到现在还有20%没有给村里，全市都是这样发的。二十里铺村存在承包地的情况，听说是领导开了个会，定下给承包人70%，而且播明镇书记孙XX也跟我说过，按照70%给个人承包户补偿款。村会计到三资中心领取土地补偿款，必须有村主任、支书、理财组长、报账员全部签字才能报账领钱。
（6）证人索XX系二十里铺村统计员，该证言证实参加了丈量征用土地面积。云中南路和云中河景观区占了王XX承包土地中的47.6亩。
（7）证人赵XX系二十里铺村支部委员，该自书材料证实，关于王XX、徐X、索XX7451工程占用土地补偿款分配，没有开过干部会议、村民代表会议、党员会议。
（8）证人赵XX系二十里铺村党支部书记，该证实按7451工程指挥部文件我承担云中河景区等涉及我村的土地征收、补偿、矛盾调解等事宜。忻顿路修的时候在北面留下些地，在播明政府的支持下，范XX、王XX和二十里铺村签订了《流转土地承包经营权合同书》，是以XXXX城和村委签的，范XX没有出面。王XX没有按合同约定付款是一是因为承包的土地上有房子，村里处理不了，二是地界不清，划不出具体范围。直到会计拿付款说明找我，才知道王XX已付款190万元，欠160万元。我也同意在付款时扣下欠我村的160万元，我是2012年9月3日在付款说明上签的字。索XX出事后，我才知道李XX没有扣下王XX欠村里的160万元。我知道王XX还有地在我村，肯定欠不了村里钱，要是地钱不够160万了，再去找王XX要钱。我没有跟李XX或其他人安排过别扣160万元，把钱全部给王XX。我在付款说明上写的让按说明付款，没想到李XX没按照我的要求做。王建民的征地补偿款数额是镇里领导开会定下的，我提出100%给补偿款的依据是，签合同时就写着遇到征地，补偿款全部给承包人。2013年12月5日证明是村委出具的，村委决定追回XXXX城承包地中的20亩，这20亩地的补偿款远远超过欠的承包费，我们已通知XXXX城。
（9）证人付XX（播明镇副镇长）、王XX（播明镇党委副书记）自书材料证实，7451工程云中河景区需征用二十里铺村等的土地，各村由村支书全面负责，村委主任具体负责安排落实征地、拆迁、征地款发放工作。
2、书证。（1）户籍证明及职务证明，证实索XX出生时间及任职情况。
（2）山西省征收征用农民集体所有土地征地补偿费分配使用办法（山西省人民政府182号令）、《忻州市市区土地征收供应管理办法》证实，涉案土地的补偿为每亩9万元。
（3）忻府区播明镇政府会议记录证实，2012年8月7日，忻府区播明镇政府召开征地补偿专题会，参会人员镇村干部孙XX、赵XX、索XX等，经讨论，徐X、樊XX部分按100%支付，先付70%。忻府区播明镇政府情况说明证实，2012年8月7日会议记录中对樊XX的记录就是XXXX公司的记录，樊XX代表XXXX公司王XX。
（4）流转土地承包经营权合同书、收据等证实，忻州市XXXX城有限公司承包忻府区播明镇二十里铺村忻顿路以东的河滩地约70亩。承包费是每亩5万元，合计350万元。合同生效后，XXXX公司必须支付承包费50万元，剩余部分在2008年12月31日前付清，如不按期付款，则合同无效。补充合同证实，XXXX公司在2006年12月将50万元缴纳，双方仍按原合同履行。XXXX公司分四次付款190万元，其中2006年12月16日付款50万元，2010年7月8日付款70万元，2010年10月17日付款50万元，2011年1月14日付款20万元。
（5）忻州市农村集体经济组织财务支出审批单证实，王XX领云中南路及景观区征地款299.88万元，赵XX、索XX、张成祥于2012年8月31日签字，张XX2012年9月3日签字。
（6）王XX领条证实，王XX领到299.88万元，赵XX2012年8月31日、索XX2012年9月1日签字，张XX亦签字。
（7）二十里铺村委付款说明证实，XXXX城流转我村东河地70亩，共计350万元。王XX分四次付给村委会190万元，还欠160万元。2012年7451工程征地，给王XX70%的补偿款共计299.88万元，王XX领款时由村委出收据将欠二十里铺村的160万元扣除，其余部分由王XX领取。赵XX2012年9月3日、索XX2012年9月4日签字同意。
（8）忻顿路东4号图地类认定证实，本案所涉地类为林地。
（9）忻州云中河景区申请拨付资金报告等证实，7451工程相关部门拨付二十里铺村补偿款的情况。
（10）银行查询清单及存折复印件、银行业务凭条等证实，曹XX2012年9月3日在浦发银行忻州支行开设一本通（客户号12518874435）账户，当日转入299.8万元，存折摘要为征地；之后同日支取17.48万元，余款282.4万元同日转账。曹XX622521258025XXXX浦发银行卡账户2012年9月3日转账收入282.4万元。
（11）上海浦发银行忻州支行凭条证实，2012年9月3日，曹XX在浦发银行忻州支行汇往忻府区播明镇农村三资代理服务中心17.48万元。
（12）忻府区播明镇农村三资代理服务中心证明，证实该中心在上海浦发银行忻州支行开户，2012年9月3日存入17.48万元。因村委和三资中心均未给对方开具收据，故银行账户内有记载，三资中心账户无记载，该款现仍在账户内。
（13）忻府区播明镇二十里铺村情况说明证实，治理云中河占用王XX承包土地2亩，征地补偿款每亩7万元，共计14万元。该款至今未领。
3、视听资料。忻府区人民检察院同步录音录像光盘证实，检察机关讯问被告人索XX时依法进行。
4、被告人索XX供述与辩解证实，王XX以每亩5万元承包村里部分土地，因为当时土地上有建筑物，王XX和村民有纠纷，所以没有全部付款。征用王XX的土地后，因其欠村里承包费，我就安排会计李XX将王XX欠的承包费从政府给的补偿款中扣下，剩余的给王XX。7451工程凡是涉及二十里铺村的工作我基本都参加了，测量土地、发放补偿款等都是在镇政府、村支委的领导下进行。发放补偿款的时候，需要我和赵XX的签字。2012年9月4日我签字同意的付款说明，让李XX把160万元欠款从299.88万元中扣除，剩余部分给王XX。李XX没有扣除的原因是，我记得那天樊XX给我打过电话，但具体内容记不清了。李XX作为会计，没有村委指示他不敢不扣160万元，应该是我让他不扣的。、
5、辩护人褚玉龙在庭审中提交忻州市XXXX城有限公司情况说明一份现金解款单一份，拟证实XXXX城给二十里铺村委退款17.48万元，该公司与二十里铺村委除土地流转一事外再无其他经济往来；提交二十里铺村委证明一份，拟证实待XXXX公司征地款全部到位后，扣除其欠村委的款项，村委损失已追回，双方互不欠账。
上述证据均经庭审举证、质证，其效力足以认定。
原审法院认为，被告人索XX在协助政府发放征地补偿款过程中，未严格执行先扣除应收承包费的决定，擅自将应扣的160万元违规安排村委会计发放给忻州市XXXX城有限公司，致使村集体财产遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪。公诉机关指控罪名成立，依法应予支持。《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事土地征用补偿费用的管理及协助人民政府从事其他行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。被告人索XX作为二十里铺村委会主任，协助人民政府发放征地补偿款，属于其他依照法律从事公务的人员。XXXX城公司汇往忻府区播明镇三资中心17.48万元的事实存在，但二十里铺村委和三资中心均未出具收据，在账上无体现，村委与XXXX城公司亦无该方面约定。忻府区播明镇二十里铺村证明称村委损失已追回，经查村委仅提出挽回经济损失办法，经济损失并未实际挽回。被告人索XX及其辩护人的辩护意见，与查明事实不符，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》之规定，判决：被告人索XX犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年六个月。判后，原审被告人索XX以不构成犯罪、量刑重为由，提出上诉。
经二审查明的事实、证据同一审认定的事实和证据相同，本院予以确认。二审庭审中，上诉人索XX及其辩护人辩解不构成犯罪，原判量刑不当。经查被告人索XX之行为，没有给集体造成实际财产损失，XXXX公司所欠二十里铺村160万之承包费，二十里铺村随时都可以主张自己的权利，按照合同要回欠款。案发后，二十里铺村委积极向XXXX城进行帐务核对，通过景观区征地款全部到位后，扣除村委会的款项，其余由对方领取，现村委会损失已追回，双方互不欠帐。忻府区司法局建议对被告人索XX可适用社区矫正。出庭履行职务的检察官发表了“上诉人（原审被告人）索XX犯滥用职权罪，二审法院依法作出罪刑相适应的判决”意见。
本院认为，原判认定被告人索XX犯滥用职权罪的事实清楚，证据确实充分。上诉人及其辩护人所提上诉理由及其辩护意见的合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、撤销忻州市忻府区人民法院（2013）忻刑初字第421号刑事判决书；
二、上诉人（原审被告人）索XX犯滥用职权罪判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 刘泳江
审判员 韩小青
审判员 赵 耀
二〇一四年九月二十日
书记员 胡晓霞