山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终9801号
上诉人（原审原告）：袁秀峰。
上诉人（原审原告）：任瑜。
上诉人（原审原告）：任霞。
上述三上诉人共同委托诉讼代理人：刘文海，山东畅海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:青岛大学附属医院。
法定代表人：王新生，职务院长。
委托诉讼代理人：肖兴国，山东瑞康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邹艳霞，山东瑞康律师事务所律师。
上诉人袁秀峰、任瑜、任霞因与被上诉人青岛大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2016）鲁0202民初3206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人袁秀峰、任瑜、任霞的委托诉讼代理人刘文海、被上诉人青岛大学附属医院的委托诉讼代理人肖兴国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
袁秀峰、任瑜、任霞上诉请求：1、撤销青岛市市南区人民法院（2016）鲁0202民初3206号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审的鉴定部门、一审法院存在失职责任，法院应当依法申请鉴定，不存在上诉人二次申请鉴定的问题。被上诉人未提供相关的录音录像证据，没有尽到相应的举证责任，被上诉人出具了上诉人亲属的死亡原因，不存在尸体解剖来确定死亡原因的必要。一审判决错误，侵害了上诉人的权利。
青岛大学附属医院辩称，原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
袁秀峰、任瑜、任霞向一审法院起诉请求：1、判决被告以书面方式赔礼道歉；2、判决被告返还医疗费4156.37元；3、判决被告赔偿死亡补偿金528403元、丧葬费18699.48元、精神损失费100000元、办理丧葬事宜的误工损失4674.87元，共计655935.72元，审理过程中，原告将该项诉讼请求变更为死亡赔偿金605550元、丧葬费25434元、办理丧葬事宜的误工费6,390元、精神损失抚慰金60000元，共计697374元；4、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年10月23日8时22分许，患者任敦先（1949年7月10日出生）因“头晕3天”入青岛市城阳区人民医院就诊，后于同日11时30分转入青岛大学附属医院急诊内科，主诉：3天前始出现头晕，乏力，四肢无力，伴黑便、每日2次，量不详。既往病史：高血压、××、××、周围性面瘫、乙肝等。入院查体：神清，Bp110／70mmHg，贫血貌，双肺呼吸音粗，未闻及啰音，心率90次／分，律齐，腹软，上腹压痛，无反跳痛，双下肢轻水肿。给予：留观、心电血压氧饱和度监测、心电分析、血Rt、肾功、Gm、电解质、血凝、血氨、上下腹CT、神经内科会诊、Ns250ml，建通路。初步诊断为：头晕、上消出血？乙肝、××、××、××。11时50分神经内科会诊，阅外院颅脑CT未见明显异常，给予行颅脑MRI等处理。14时45分，患者突然出现大汗、烦躁不安、随之出现意识不清、转入抢救室，心电监护示：心率约30次／分，血压测不到，指测氧饱和度50%左右，给予胸外心脏按压、肾上腺素、阿托品、多巴胺等处理，15时17分心电图示直线，宣布临床死亡。原告委托代理人刘文海在病历上签字确认拒绝行尸体解剖。被告出具死亡医学证明书，载明患者的直接死亡原因为上消出血、××。原告支出医疗费4156.37元。经原告申请，法院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心对被告青岛大学附属医院的医疗行为是否存在过错；如果有过错，则与患者的死亡后果之间是否存在因果关系；如有因果关系，则参与度是多少进行鉴定。湖北同济法医学司法鉴定中心以任敦先死后未进行尸体解剖，现有医疗材料无法对其死因和青岛大学附属医院的医疗行为与死者任敦先死亡的因果关系进行法医学鉴定为由退鉴。法院多次向原告释明可以死亡医学证明书中确认的死亡原因再委托其他鉴定机构进行鉴定，但原告坚持不再申请鉴定，并认为本案举证责任应由被告承担。原告袁秀峰与患者任敦先系夫妻关系，两人生育两女，即原告任瑜和原告任霞。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，第五十八条“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”综上，构成医疗损害责任应当具备四个要件：医疗机构和医务人员的诊疗行为、患者受到损害、诊疗行为与患者损害之间的因果关系、医疗机构及医务人员的过错。患者能够举证证明存在《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定的三种情形之一时，其只需就医疗机构及医务人员的过错外的其他三要件承担举证责任，除此之外，患者应就上述四要件承担举证责任。本案原告未举证证实存在侵权责任法第五十八条规定的三种情形之一，故原告应就上述四要件承担举证责任。××患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。”该系对医疗机构法定免责事由的规定，根据谁主张谁举证的原则，如医疗机构以上述免责事由抗辩，则应由医疗机构承担举证证明存在上述免责事由的责任；如医疗机构未以上述免责事由进行抗辩，则无需承担举证证明存在上述免责事由的责任。医疗机构是否以上述免责事由抗辩，是否承担举证证明存在免责事由的责任，都不能免除患者对医疗损害责任构成四要件的举证责任，即患者仍需就医疗损害责任构成的四要件承担举证责任。本案中，原告主张依据侵权责任法第六十条第一款第二项应由被告承担举证责任的主张，法院认为，被告未以存在侵权责任法第六十条规定的免责事由进行抗辩，其无需按照该条承担举证证明存在免责事由的责任。即使被告应承担举证证明存在免责事由的责任，原告仍应承担举证证明存在医疗损害责任构成四要件的责任。综上，法院对原告的此项主张不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案系医疗损害责任纠纷案件，涉及医学方面的专门性问题，经法院多次释明及询问，原告仍坚持不再申请鉴定。现原告提交的证据不足以证明被告医疗行为有过错、过错医疗行为与患者死亡之间存在因果关系等医疗损害责任构成要件，故法院对原告的诉讼请求不予支持。判决：驳回原告袁秀峰、原告任瑜、原告任霞的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。在二审审理过程中，上诉人提交书面申请对被上诉人在院前抢救时的医疗行为是否存在过错，是否存在因果关系及参与度进行重新鉴定。经本院委托，天津市津实司法鉴定中心于2017年5月3日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：青岛大学附属医院在对被鉴定人任敦先诊疗过程中存在延误送检化验；未尽快给予吸氧以改善心肌供氧的过错，该过错与其延误诊断及延误治疗之间存在部分因果关系，建议对其过错承担轻微责任，B级——赔偿参考范围1-20%。上诉人支出鉴定费10000元。上诉人、被上诉人双方对上述证据的真实性均无异议。上诉人质证称，其缴纳的鉴定费为11000元，鉴定系在被上诉人未提供其保管的对其不利的视频情况下作出的，鉴定结论对被上诉人的过错程度认定过低，××人家属任霞签字的急诊担架车使用注意事项，××人任敦先入住被上诉人处时系躺着进医院的。被上诉人质证称，鉴定意见存在明显过错，申请对本案重新鉴定，上诉人提交的急诊担架车使用注意事项不足以证实上诉人的主张。本院认为，鉴定机构依据当事人提供的相关病历等鉴定资料分析后作出相应的鉴定结论，依据充分，鉴定程序合法，本院予以采信；被上诉人未提交证据证实上述鉴定结论依据不足，对其申请重新鉴定，本院不予准许。鉴定机构出具的发票证实上诉人支出鉴定费10000元，本院予以认可。上诉人提交的急诊担架车使用注意事项无法确定与被上诉人有关，真实性无法确认，本院不予采信。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。在本案中，任敦先因腹部大出血转入青岛大学附属医院东部医院急诊治疗，接诊医生存在延误送检化验，未尽快给予吸氧以改善心肌供氧的过错，鉴定机构的鉴定鉴定结论为青岛大学附属医院在诊疗过程中存在过错，建议对其过错承担1-20%的轻微责任。综合全案，本院酌情确定被上诉人对上诉人的损失承担20%的赔偿责任为宜。上诉人主张医疗费4156.37元、死亡补偿金605550元（40370元x15年）、丧葬费25434元，本院予以支持；主张精神损失费60000元过高，本院酌情确定10000元；上诉人未提供证据证实办理丧葬事宜的误工损失，本院酌情确定1324.48元（53715元／365天x3天x3人），共计646464.85元，上诉人青岛大学附属医院应承担137292.97元（636464.85元x20%+10000元）。（注：精神抚慰金不按责任比例）
综上所述，袁秀峰、任瑜、任霞的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销青岛市市南区人民法院(2016)鲁0202民初3206号民事判决；
二、被上诉人青岛大学附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人袁秀峰、任瑜、任霞经济损失137292.97元；
三、驳回上诉人袁秀峰、任瑜、任霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10744元，由上诉人袁秀峰、任瑜、任霞负担8595.2元，由被上诉人青岛大学附属医院负担2148.8元；二审案件受理费10744元、鉴定费10000元，由上诉人袁秀峰、任瑜、任霞负担16595.2元，由被上诉人青岛大学附属医院负担4148.8元。
本判决为终审判决。
审判长 牛珍平
审判员 魏 文
审判员 刘 琰
二〇一七年六月十九日
书记员 卢翔飞
书记员 贾晓颖