新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兵八民一终字第104号
上诉人（原审原告）：李喜平，女，1962年7月7日出生。
被上诉人（原审被告）：南通通博设备安装工程有限公司。
法定代表人：邱少波。
委托代理人：赵磊，新疆新石律师事务所律师。
上诉人李喜平为与被上诉人南通通博设备安装工程有限公司�以下简称通博安装公司）地面施工损害责任纠纷（一审案由：健康权纠纷）一案，不服石河子市人民法院（2013）石民初字第2196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月11日受理后，依法组成由审判员李莉担任审判长、审判员刘巧贞、代理审判员管仁石参加的合议庭，于同年2月21日公开开庭进行了审理。上诉人李喜平、被上诉人通博安装公司的委托代理人赵磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年8月5日，石河子市国能能源投资有限公司将新疆生产建设兵团第八师一四二团（以下简称一四二团）热网土建及管道安装工程发包给被告南通通博设备安装工程有限公司，被告按合同约定在一四二团开挖热力管道管沟。
2011年9月11日下午15时30分左右，原告和朋友贾××、张××去索要工资，原告骑着电动车走在前面，贾××和张××走在后面，与管沟平行有一条公共道路通往原告要去的地点，但需沿着管沟并行一段路，绕开管沟后才能到达原告所去地点。而越过被告开挖的管沟距离索要工资的地方较近，故原告选择越过管沟。
在原告选择过管沟的路段，有一个路边住户自行在管沟上方搭建一座简易木桥，该木桥由两根木棒搭在管沟两端，上面铺设了几块木板，木板之间有缝隙，桥面大约四十至五十公分宽。
原告到达管沟时，推着电动车刚上桥，电动车的前轮卡在两根木棒之间，原告试图将前轮提起时，脚下一滑，掉入管沟。原告被救起后，送到一四二团医院治疗，支出医疗费9.2元。因一四二团医院无治疗条件，原告于2011年9月12日被送到石河子市人民医院治疗，诊断为：“一、腰1椎体压缩性骨折伴双下肢不全瘫；二、重度脂肪肝；三、肝囊肿；四、Ⅱ型呼吸衰竭”。2011年9月20日，原告在全麻下行“后路切开椎板减压、植骨融合、复位内固定术”。2011年9月29日在局麻下行“腰椎手术切口皮肤坏死清创术”。2011年10月14日原告出院。医嘱：“绝对卧床3个月，禁止坐起、下床等，出院2周后复诊，并拍X线片，脊柱内固定的患者，简易术后一年内根据愈合康复情况决定是否取出内固定。”原告支出医疗费25526.52元，复印病历支出42元。
另查：一、新疆生产建设兵团2012年度在岗职工平均工资为37525元。二、新疆生产建设兵团2012年度兵团农牧工家庭人均纯收入为12106元。三、2013年6月27日，原告复查支出医疗费497.69元。四、被告方在原告治疗期间给付原告现金5000元。五、2011年9月11日，石河子市建筑工程安全监督站向被告下发违法、违规行为告知书，认定被告存在以下违法、违规行为：一、工程无施工手续、未办理进石备案；二、管网工程施工临边无防护措施；三、9月11日发�事故后未积极处理善后工作。责令该工程立即停止施工。
2012年7月2日，原告委托新疆天宇司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定，新疆天宇司法鉴定所鉴定意见为：一、李喜平因跌落造成腰1椎体爆裂性（即粉碎性）骨折伴双下肢不全瘫，构成九级伤残；二、李喜平须误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告支出鉴定费1800元。
庭审中，原告依照新疆生产建设兵团2012年度在岗职工平均工资37525元为标准，按37525元÷365天×180天计算误工费为18505.50元；原告以其丈夫护理，按37525元÷365天×90天计算护理费为9252.74元；原告依照新疆生产建设兵团2012年度兵团农牧工家庭人均纯收入为12106元为标准，按12106元×20年×20％计算残疾赔偿金为48424元；原告按25元/天×32天计算其住院伙食补助费为800元；按15元/天×90天计算其营养费为1350元；原告因治疗支出交�费3500元，提供相应票据。被告对原告的残疾赔偿金计算方法、住院伙食补助费无异议，对误工费、护理费、营养费均不予认可。
原告李喜平于2013年6月7日向原审法院提起诉讼称：原告系一四二团棉花加工厂职工。2011年9月11日，原告与同事前往加工厂的路上，掉进被告施工的未设置任何标志和安全设施的热力管沟中，造成原告脊椎骨压缩性骨折伴双下肢不全瘫。被告对原告损失不愿承担责任，原告要求被告赔偿医疗费26033.41元、残疾赔偿金48424元、误工费18505.5元、护理费9252.7元、营养费1350元、伙食补助费800元、交通费3500元、法医鉴定费1800元、复印费42元、精神抚慰金10000元，共计119707.61元，承担该案诉讼费。
被告通博安装公司辩称：原告掉入的管沟是被告施工的，原告前往加工厂完全可以走公共道路，是为抄近道才选择越过管沟，临近管沟一侧被告设置了警示�志，原告擅自越过管沟受伤所产生的后果应由原告自己承担，被告不承担该案责任。
原审法院审理认为：被告南通通博设备安装工程有限公司在一四二团实施的开挖热力管网管沟的工程，该工程并非在公共道路上实施。原告本可选择其他道路通行，但原告为选择近道白天执意从简易木桥上穿越管沟，忽视管沟的危险性，在非通行道路通行，而该简易木桥的通行宽度、平整度不符合通行条件，单独个人通过都存在风险，而原告又推着电动车通过木桥加大了掉入管沟的风险，原告对此应当预见，但原告心存侥幸，明知其危险性，但认为能够避免，在电动车被卡住的前提下，挪动电动车时跌入管沟摔伤，其自身过错较大，应承担70％的责任。被告实施工程过程中，应当设置警示标志和防护设施。警示标志和防护设施是告诫、防止行人路过时不慎掉入管沟，起到的是预�作用。原告选择从木桥上通过管沟，是其主观意愿，管沟本身存在的危险性相对于原告选择过桥应当具备的预见性而言，其警示程度较之于警示标志和防护措施而言更大，原告心存侥幸的态度忽视了该管沟的危险性，对于最终造成其摔伤，警示标志和防护设施作为原告要求被告承担责任的理由小于管沟本身存在的警示程度。就本案而言，原告的过错较大，被告对他人在管沟上设置的、妨碍其施工的简易木桥应予以拆除，对原告的受伤被告在施工管理中存在过错，相对于原告来说，过错较小，应当承担30％的责任。据此，该院对原告的损失确定如下：一、医疗费。原告在一四二团医院支出医疗费9.2元、入住石河子市人民医院支出医疗费25526.52元、复查支出医疗费497.69元，合计26033.41元，被告应承担7810.02元。二、住院伙食补助费。原告因伤住院必然产生伙食费用，原告按25元/天×32天计算其住院伙食补助费为800元符合法律规定，该院予以认定。被告应承担240元。三、营养费。原告为恢复伤情，加强营养必然产生营养费，原告按15元/天×90天计算其营养费为1350元符合法律规定，该院予以认定。被告应承担405元。四、误工费。根据原告的出院医嘱及法医鉴定书的鉴定意见，原告的伤情较重，误工期评定为180日符合伤情标准，故原告按37525元÷365天×180天计算误工费为18505.50元符合法律规定，该院予以认定。被告应承担5551.65元。五、残疾赔偿金。原告的伤残等级为九级，按12106元×20年×20％计算残疾赔偿金为48424元符合法律规定，该院予以认定。被告应承担14527.2元。六、护理费。根据原告的伤情、原告主张90天的护理期符合出院医嘱关于原告绝对卧床三个月的要求，故原告按37525元÷365天×90天计算护理费为9252.74元，该院予以认定。被告应承�2775.82元。七、交通费。原告住在一四二团，需定期到石河子市人民医院复查，其伤情不允许其坐立，需包车到石河子市人民医院复查，该院对其主张3500元的交通费予以认定。被告应承担1050元。八、鉴定费。原告主张1800元的鉴定费是其合理支出，该院予以认定。被告应承担540元。九、复印费。原告主张复印病历的费用42元是其合理支出，该院予以认定。被告应承担12.6元。十、精神抚慰金。此次损害事件对原告造成的精神损害较大，结合侵权人、受害人的过错程度、侵害的场合、行为、所造成的后果及本地的生活水平等因素，该院确定被告赔偿原告精神抚慰金1000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第九十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十�条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决：
一、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平医疗费7810.02元；
二、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平住院伙食补助费240元；
三、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平营养费405元；
四、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平误工费5551.65元；
五、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平残疾赔偿金14527.20元；
六、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平护理费2775.82元；
七、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平交通费1050元；
八、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平鉴定费540元；
九、�告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平复印费12.6元；
十、被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平精神抚慰金1000元；
十一、驳回原告李喜平其他诉讼请求；
上述被告南通通博设备安装工程有限公司负担款项合计33912.29元，减去被告南通通博设备安装工程有限公司已付5000元，被告南通通博设备安装工程有限公司实际应给付原告28912.29元，于该判决生效之日起三日内立即给付原告李喜平。
案件受理费2584元，送达费90元，合计2674元（原告已预付），由原告李喜平负担1872元，被告南通通博设备安装工程有限公司负担802元，与前款同期给付原告李喜平。
上诉人李喜平不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人在上班路上掉进管沟，这一切源于被上诉人无证无照施工，对施工的管沟不设置任何标志、标识所致。原判决在被上诉人未�交有效证据证明其已履行应尽义务的情况下，认定上诉人应具备诸多专业防范意识，并承担此事故的主要责任显属事实不清，证据不足。请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人原审全部诉讼请求，由被上诉人承担一、二审诉讼费。
被上诉人通博安装公司未作书面答辩，在庭审中口头辩称：事发地点不是公共通道，是小家院落。上诉人当天是去索要工资，为了抄近道选择越过管沟，临近管沟一侧被上诉人设置了警示标志。上诉人骑电动车擅自走他人搭建的简易木棍桥，在电动车卡在木棍中间后，上诉人在拔电动车时不慎掉入沟中。木棍桥第一次搭建后，被上诉人就进行了拆除，后他人又进行了搭建。上诉人在案件中有相当大的过错。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明：本院除认定一审所查明的事实外，另查明：二审中，被上诉人对上诉人原审中主张赔偿医疗费26033.41元、残疾赔偿金48424元、误工费18505.50元、护理费9252.7元、营养费1350元、伙食补助费800元、交通费3500元、法医鉴定费1800元、复印费42元的数额计算均无异议。
本院认为：根据最高人民法院《民事案件案由规定》及上诉人一审的诉讼请求，本案案由应确认为地面施工损害责任纠纷。原判决认定案由为健康权纠纷错误，本院予以纠正。根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人向被上诉人主张侵权民事赔偿责任的请求是否成立。
其一，关于侵权民事责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”地面施工致人损害的侵权责任采取过错推定原则，如果施工人能证明自己已经设置明显标志和采取安全措施，且这些标志的明显程度和措施充分、可靠程度足以使任何人以通常之注意避免损害发生，则其不负责任。本案中，被上诉人在一四二团开挖热力管道管沟施工中，对管网工程施工临边未设置防护措施，对他人在管沟上搭建的简易木桥既未及时予以拆除，也未设置警示标志牌。因此，被上诉人未能尽到设置明显标志和采取安全措施的义务。被上诉人这种违反注意义务之不作为与上诉人从简易木桥上通过管沟坠入沟中所受损害之间存在因果关系，故被上诉人应当承担侵权民事责任。上诉人作为完全民事行为能力人，其在明知从简易木桥上通过管沟存在潜在危险的情况下，仍然选择从木桥上通过，对损害事故的发生也存在一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减�侵权人的责任。”被上诉人的责任应予以减轻。根据双方当事人的过错程度，应各自承担50%的责任为宜。上诉人要求被上诉人承担全部赔偿责任的理由与案件事实不符，本院不予采纳。原判决认定由上诉人承担主要过错责任，即承担70%过错责任错误，本院予以纠正。其二，关于民事赔偿责任的数额问题。二审中，被上诉人对上诉人原审中主张赔偿医疗费26033.41元、残疾赔偿金48424元、误工费18505.5元、护理费9252.70元、营养费1350元、伙食补助费800元、交通费3500元、法医鉴定费1800元、复印费42元的数额计算均无异议，故被上诉人应赔偿上诉人上述各项费用为54853.81元[（医疗费26033.41元+残疾赔偿金48424元+误工费18505.50元+护理费9252.70元+营养费1350元+伙食补助费800元+交通费3500元+法医鉴定费1800元+复印费42元）×50％]。剩余部分由上诉人自行负担。关于被上诉人已赔付上诉人5000元，本案中应予以扣减。关于精神损害赔偿金，根据双方当事人的过错程度、结合上诉人的伤残情况。被上诉人应赔偿上诉人精神抚慰金2500元，原判决酌定被上诉人赔偿上诉人精神抚慰金1000元不当，本院予以纠正。上诉人要求被上诉人赔偿其精神抚慰金10000元的理由，本院不予采纳。
综上，原判决认定上诉人承担损害事故的主要过错责任错误，本院予以纠正。上诉人的上诉理由部分成立，其上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第九十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定�判决如下：
一、撤销石河子市人民法院（2013）石民初字第2196号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、八、九项，即被告南通通博设备安装工程有限公司赔偿原告李喜平医疗费7810.02元、住院伙食补助费240元、营养费405元、误工费5551.65元、残疾赔偿金14527.2元、护理费2775.82元、交通费1050元、鉴定费540元、复印费12.6元、精神抚慰金1000元、驳回原告李喜平其他诉讼请求；
二、被上诉人南通通博设备安装工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人李喜平各项损失49853.81元（54853.81元-5000元）；
三、被上诉人南通通博设备安装工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人李喜平精神抚慰金2500元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2584元，送达费90元，合计2674元；二审案件受理费2694元，前述费用合计5368元（上诉人已预交），由上诉人李喜平负担2684元，由被上诉人南通通博设备安装工程有限公司负担2684元，于前款同期给付上诉人李喜平。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 莉
审 判 员 刘巧贞
代理审判员 管仁石
二〇一四年三月十日
书 记 员 张 煜