湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）湘31执复9号
申请复议人（申请执行人）：华融湘江银行股份有限公司湘西分行，住所地湖南省吉首市人民中路1号屹立龙城大厦1楼、8楼、9楼。
法定代表人：曹毅。
申请复议人（被执行人）：吉首佳能石油天然气有限公司，住所地湖南省吉首市人民南路兴隆村。
法定代表人：王鑫钢。
异议人：谭万清，女，1961年5月24日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湘潭县。
被执行人：�鑫钢，男，1983年11月26日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘乡市。
被执行人：王启林，男，1963年12月26日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘乡市。
被执行人：王鹏飞，男，1969年7月4日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘乡市。
被执行人：湖南鑫雄石油化工产品销售有限公司，住所地长沙市天心区水竹街1号香墅美地家园2号1701室。
法定代表人：陈楚军。
被执行人：湖南涌鑫石油集团有限公司，住所地湖南省湘乡市新湘路办事处工贸新区涌鑫大厦。
法定代表人：龚树生。
申请复议人华融湘江银行股份有限公司湘西分行、吉首佳能石油天然气有限公司因不服吉首市人民法院2017年8月7日作出的（2017）湘3101执异13号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
吉首市人民法院在执行过程中，依法查封了湖南涌鑫石油集团有限公司提供的抵押物即其位于吉首市乾州办事处南区产权证号码为吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地使用权。因该土地使用权已经被湘潭市中级人民法院首先查封，经协商，湘潭市中级人民法院同意该院对土地使用权进行拍卖。该院作出（2017）湘3101执恢57号之一执行裁定书，裁定对吉国用（2011）第4-152-49号土地使用权进行拍卖。
吉首市人民法院查明，华融湘江银行股份有限公司湘西分行诉吉首佳能石油天然气有限公司、湖南涌鑫石油集团有限公司、湖南鑫雄石油化工产品销售有限公司、王鑫钢、王启林、王鹏飞金融借款合同纠纷一案，该院于2016年11月18日作出（2016）湘3101民初1480号民事判决书，判决：一、被告吉首佳能石油天然气有限公司在本判决生效后十日内�还原告华融湘江银行股份有限公司湘西分行借款1150万元及利息（利息计息时间从被告违约之日起至付清之日止，利率按双方约定利率计算）；二、被告湖南涌鑫石油集团有限公司对上述债务承担抵押担保责任；被告王鑫钢、王鹏飞、王启林、湖南鑫雄石油化工产品销售有限公司对上述债务承担连带还款责任；三、原告华融湘江银行股份有限公司湘西分行对被告湖南涌鑫石油集团有限公司提供抵押物处置所得享有优先受偿权。因被执行人未履行生效判决，申请执行人向该院申请强制执行，该院依法立案。在执行过程中，该院依法查封了湖南涌鑫石油集团有限公司提供的抵押物即其位于吉首市乾州办事处南区产权证号码为吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地。因上述土地使用权已经被湘潭市中级人民法院首先查封，经协商，湘潭市中级人民法院同意吉首�人民法院对土地使用权进行拍卖。该院作出（2017）湘3101执恢57号之一执行裁定书，裁定对该土地使用权进行拍卖。经评估，土地使用权价值为1164.60万元。2017年6月23日，异议人谭万清向吉首市人民法院提出书面执行异议申请。
另查明，涉案的吉国用(2011)第4-152-49号土地用途为商业、居住。2014年8月19日，湖南涌鑫石油集团有限公司与吉首佳能石油天然气有限公司签订《土地租赁协议》，将该土地租赁给吉首佳能石油天然气有限公司，租期为20年，吉首佳能石油天然气有限公司于2014年9月17日将20年的租金共计500万元汇入湖南涌鑫石油集团有限公司账户。2014年9月16日，该土地办理使用权抵押登记手续，抵押给华融湘江银行股份有限公司湘西分行。土地上的建筑物为加油加气站及其相关设施设备，系在办理抵押登记手续之后修建完毕，目前由吉首佳能石油天然气有限公司经营，该建筑未进行产权登记。
吉首市人民法院认为，根据《中华人民共和国物权法》第二百条：“建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。”的规定，涉案的吉国用(2011)第4-152-49号土地使用权抵押在先，其地上建筑物建设在后，故地上建筑物不属于抵押财产，但在处置该土地使用权时，应当将地上建筑物一并处分。虽然该地上建筑物尚未进行权属登记，但无论该建筑物属于湖南涌鑫石油集团有限公司所有，还是属于吉首佳能石油天然气有限公司所有，因湖南涌鑫石油集团有限公司系本案抵押担保人，也系湘潭市中级人民法院执行案件的被执行人，而吉首佳能石油天然气有限公司也系该案被执行人，故该院都可以处置该地上建筑物，该土地使用权的评估价值为1164.60万元，但其最后的实现价值需要待拍卖后才能确定，且该院将依法对该土地及其地上建筑物分开评估，一并拍卖，拍卖所得款将依法按比例分配，故该院对该地上建筑物的拍卖，并不存在超标的执行。综上所述，异议人谭万清请求对地上建筑物一并拍卖的申请，符合法律规定，应予支持。但被执行人吉首佳能石油天然气有限公司拥有的加气零售经营权属政府许可的特许经营权，跟该案土地使用权及地上建筑物权属无关，且该土地的性质为商业、居住，其地上的加油加气设施设备并不合法，不能由法院处置，故异议人谭万清请求对该加油加气零售经营权一并拍卖的申请，不符合法律规定，不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第二百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（三）项规定，裁定如下：变更吉首市人民法院作出的（2017）湘3101执恢57号之一执行裁定书的内容为：“拍卖被执行人湖南涌鑫石油集团有限公司位于吉首市乾州办事处南区产权证号码为吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地及其地上建筑物。”
复议申请人华融湘江银行股份有限公司湘西分行向本院申请复议称：一、该案拟处置土地被湘潭市中级人民法院首先查封，其移送执行范围限于土地，并没有包括地上建筑物。该案拟处置的湖南涌新石油集团有限公司拥有吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地，被湘潭市中级人民法院首先查封，因申请人对该土地享有抵押权，且申请人已到吉首市人民法院起诉并执行，湘潭市中级人民法院以�2016）湘03执3205号移送执行函将查封土地交由吉首市人民法院执行，但该函移送执行的范围仅限于土地使用权，所以吉首市人民法院在执行过程中，不得超出移送执行函的执行范围。二、人民法院不得超标的查封、处置被执行人财产。申请人申请执行湖南涌鑫石油集团有限公司一案，拟拍卖的抵押土地评估价为1164.6万元，即使按照起拍价成交，也足以偿还申请人1150万元的债务，因此不需增加拍卖范围。本案如果增加地上建筑物一起拍卖，明显超出执行标的。况且地上建筑物系无证建筑，不能办理过户手续，法院的执行程序也难以终结。三、拍卖吉国用（2011）第4-152-49号土地，没有侵犯谭万清的权益。因拍卖的土地使用权已经抵押给申请执行人，拍卖所得应当首先保证申请人的债权，所以吉首市人民法院拍卖上述土地并未侵犯谭万清的权益。综上，请求：撤销吉首市�民法院（2017）湘3101执异13号执行裁定，并裁定（2017）湘3101执恢57号之一裁定执行，即“拍卖被执行人湖南涌鑫石油集团有限公司位于吉首市乾州办事处南区产权证号为吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地”。
复议申请人吉首佳能石油天然气有限公司向本院申请复议称：一、案外人谭万清不是申请人的债权人，没有对申请人财产执行事项提出异议的主体资格。并且，吉首市人民法院处置吉国用（2011）第4-152-49号土地使用权，并未侵犯谭万清的合法权益。谭万清不是拍卖土地的使用权人，也不是他项权人，也不是相邻权人，吉首市人民法院处置上述土地不会对谭万清造成任何损失。二、谭万清的异议申请没有任何法律依据。吉首市人民法院在执行过程中没有出现《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条规定的情形。三、原裁定错误的理解和适用了《物权法》第二百条的相关规定。适用《物权法》第二百条的前提条件是，处置的土地使用权与地上建筑物所有权属于同一人。否则就是处置第三人的物权来保障债权人债权的实现。四、吉国用（2011）第4-152-49号土地上的建筑物系申请人吉首佳能石油天然气有限公司投资建设的，并且工程款也未全部结付。本案湘潭市中级人民法院移送执行的范围仅限于吉国用（2011）第4-152-49号土地使用权。吉首佳能石油天然气有限公司与湖南涌鑫石油集团有限公司于2014年8月19日签订了土地租赁协议，约定将土地出租给吉首佳能石油天然气有限公司，土地交付条件为毛地（尚未三通一平），协议中明确约定由吉首佳能石油天然气有限公司建设加油、加气站。虽然这些建筑物没有登记和颁发所有权证，但是土地上建筑物的施工许可的办理、施工组织、工程建设、工程验收、消防验收、电气安装、网架制作安装等等都是申请人委托、申请、执行的，相关款项也由申请人吉首佳能石油天然气有限公司支付，且并未全部付清。因此，可以确定地上建筑物为吉首佳能石油天然气有限公司的，与湖南涌鑫石油集团有限公司没有任何关系。吉首市人民法院处置上述土地，不能超出湘潭法院的委托范围。五、吉国用（2011）第4-152-49号土地使用权的评估价为1164.6万元，拍卖上述土地使用权完全能够偿还申请执行人的借款，吉首市人民法院不得超标的查封、处置被执行人财产。综上，请求：撤销吉首市人民法院（2017）湘3101执异13号执行裁定，驳回案外人谭万清的执行异议。
本院查明，2013年10月8日，吉首市城市规划管理局向吉首市国土局出具“湖南涌鑫石油集团变更用地性质的告知函”，同意：湖南涌鑫石油集团有限公司持有的位于乾州办事处南区一宗地（土地证号：吉国用（2011）第4-152-**号）用地性质由用地类型商业、居住变更为加油站用地。国土使用证上并未变更土地的用地性质。
本院查明的其他案件事实与吉首市人民法院查明的一致，依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、谭万清是否是适格的执行异议申请人？二、本案是否可适用《中华人民共和国物权法》第二百条将抵押的吉国用(2011)第4-152-49号土地使用权及其地上建筑物一并处分？
关于争议焦点一，谭万清是否为适格的执行异议申请人？根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条规定，当事人以外的公民、法人和其他组织认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的，可以作为利害关系人提出执行行为异议。本案谭万清�为申请执行人向湘潭市中级人民法院申请执行被执行人湖南涌鑫石油集团有限公司的财产。湘潭市中级人民法院依法先于吉首市人民法院查封了湖南涌鑫石油集团有限公司位于吉首市乾州办事处南区产权证号码为吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地。因被执行人湖南涌鑫石油集团有限公司系本案抵押担保人，也系湘潭市中级人民法院执行案件的被执行人，经吉首市人民法院与湘潭市中级人民法院协商，由吉首市人民法院对该土地进行拍卖处置。本案的拍卖所得由两申请执行人依法按照比例分配，拍卖的价款直接影响案外人谭万清的权益，因此，谭万清为适格的执行异议申请人。
关于争议焦点二，本案是否可适用《中华人民共和国物权法》第二百条将抵押的吉国用(2011)第4-152-49号土地使用权及其地上建筑物一并处分？《中华人民共和国物权法�第二百条规定：建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。本院认为，该法条应当适用于建设用地使用权及该地上新增建筑物属同一产权人的情形。从本案来看，吉首市人民法院尚未确定涉案土地上的新增建筑物的权属，从而无法确定建设用地使用权及该地上新增建筑物属同一产权人。因此，吉首市人民法院在尚未确定拍卖标的物权属的情形下，适用《中华人民共和国物权法》第二百条规定作出裁定“拍卖被执行人湖南涌鑫石油集团有限公司位于吉首市乾州办事处南区产权证号码为吉国用（2011）第4-152-49号面积为6961.10平方米的土地及其地上建筑物。”并不妥当。
综上，吉首市人民法院作�的（2017）湘3101执异13号执行裁定认定基本事实不清，导致适用法律不妥，应发回重新审查。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：
撤销吉首市人民法院（2017）湘3101执异13号异议裁定；
发回吉首市人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审判长 向美蓉
审判员 覃繁荣
审判员 张宇开
二〇一七年九月二十八日
书记员 胡 晓