山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁10民终246号
上诉人（原审被告）：山东莱钢建设有限公司，住所地青岛市崂山区株洲路139号。
法定代表人：沈桂联，经理。
委托诉讼代理人：胡万显，山东卫海北洋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：威海建设集团股份有限公司机械化市政工程分公司，住所地威海市青岛南路东南海路北。
负责人：邢占东，经理。
委托诉讼代理人：杨宏义，男，系该公司职员。
委托诉讼代理人：唐鹏，男，系该公司职员。
上诉人山东莱钢建设有限公司（以下简称“莱钢建设公司”）因与被上诉人威海建设集团股份有限公司机械化市政工程分公司（以下简称“威建市政公司”）建设工程分包合同纠纷一案，不服威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1261号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
莱钢建设公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回威建市政公司的诉讼请求。事实和理由：1、双方签订的建设工程施工专业分包合同第7项第2.11条约定：若工程发包人未按约定向莱钢建设公司付款，威建市政公司表示理解并接受同比例付款与拖延付款（以下简称7211条款），该约定不仅针对莱钢建设公司的付款额度和付款时间，亦包括莱钢建设公司因不可抗力或发包人原因无法获得工程款的情况，威建市政公司作为有多年施工经验的企业，分包工程时应评估该风险；2、莱钢建设公司按照分包合同的约定履行了义务，不存在违约行为。双方系案涉工程施工的共同体，分包合同从属于主合同，威建市政公司作为有施工资质的分包人，应承担主合同风险，莱钢建设公司只承担向威建市政公司转付工程款的义务；3、威海三进船业有限公司（以下简称“三进船业公司”）经过重整，莱钢建设公司就相应工程款未能获得优先受偿权。
威建市政公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
2016年7月5日，威建市政公司向一审法院起诉请求：解除其与莱钢建设公司签订的建设工程施工专业分包合同，莱钢建设公司向威建市政公司支付工程款及利息计1214676.79元。
一审法院认定事实：2008年6月7日，莱钢建设公司与三进船业公司签订威海三进船业6工厂钢结构制作合同。同年9月1日，双方又签订威海三进船业6工厂车间土建施工及钢结构安装施工合同。约定，莱钢建设公司为三进船业公司施工6工厂加工车间土建施工及钢结构安装。
2008年9月29日，莱钢建设公司与威建市政公司签订建设工程施工专业分包合同，约定，威建市政公司分包“三进船业6工厂加工车间桩基与土建工程”，对工程内容、工期、合同价款与支付等进行了约定，其中第5项约定，1、合同价款：本工程为含税固定综合单价合同，含税合同价款7148644.84元；5、合同价款支付：合同生效后7日内支付合同价款的10%作为预付款，预付款在第一次支付工程进度款时扣回。工程进度款每一个月结算一次，每月25日前威建市政公司将本月已完工程量报给莱钢建设公司，莱钢建设公司在次月10日前支付上月已完工程价款的85%，工程竣工验收合格后7日内付至合同价款总额的90%，工程结算完成后7日内付至结算价款的95%，结算价款的5%作为质量保证金在工程完工一年后的第一周内付清；第7项第2.11条约定：若工程发包人未能按约定向甲方付款，乙方表示理解并接受同比例付款与拖延付款。
合同签订后，威建市政分公司按约定进行了部分施工，后因发包人三进船业公司的原因，威建市政分公司及莱钢建设公司均停止了工程施工。莱钢建设公司通过另案诉讼，向三进船业公司主张工程款，威海市中级人民法院作出（2012）威民一初字第30号民事判决，认定莱钢建设公司与三进船业公司间形成“钢结构制作”与“土建及钢结构安装”两项工程施工合同，已完成的工程总造价为36889047.57元，三进船业公司总计支付工程款2243万元，判令解除莱钢建设公司与三进船业间公司的两项工程施工合同，三进船业公司等责任主体支付莱钢建设公司欠付部分的工程款，该判决已发生法律效力。前述2243万元付款中有743万元为“钢结构制作”合同项下的款项，其余1500万元为莱钢建设公司与三进船业公司间两份工程施工合同的混合付款。
2014年11月6日，威建市政公司与莱钢建设公司审定了威建市政公司实际施工部分的竣工结算书，工程价值为2294311.78元。莱钢建设公司已支付威建市政公司工程款1185524.20元。
三进船业公司已破产重整，莱钢建设公司因前述两份工程施工合同形成的债权未得到全额清偿，按重整方案，莱钢建设公司仅可能再获得总计1546578.14元工程款，至一审辩论终结前莱钢建设公司尚未获得该笔工程款。
一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力；合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中，威建市政公司与莱钢建设公司签订的建设工程施工专业分包合同合法有效，在实际履行过程中因案外人三进船业公司破产导致该合同无法继续履行，经威建市政公司、莱钢建设公司协商一致同意解除该分包合同，予以照准。
本案争议焦点为：建设工程施工专业分包合同中7211条款的理解与适用。威建市政公司认为，威建市政公司与工程发包人三进船业公司之间无任何法律关系；三进船业公司已破产重整，7211条款已经失去原有的约束条件，无法继续履行，应予以解除；莱钢建设公司就涉案工程款未取得优先受偿权，是其自身原因导致；分包合同没有明确约定莱钢建设公司可以将付款风险以及工程发包人破产的风险转移给威建市政公司；莱钢建设公司未及时将工程发包人扣发或缓发工程款的理由通知威建市政公司。总之，双方不可能对工程发包人破产这种双方均无法预见的情况做出约定。故莱钢建设公司应支付拖欠的工程款及利息。莱钢建设公司则主张目前其向威建市政公司支付的工程款比例，已经达到三进船业公司实际向莱钢建设公司支付的工程款比例，威建市政公司应遵照分包合同7211条款约定，不得要求莱钢建设公司支付超过莱钢建设公司实收比例的工程款。7211条款实际上是双方合同结算条款的补充条款，包括对付款数额和付款时间的特别约定，即双方将工程发包人三进船业公司是否按约定向莱钢建设公司支付工程款做为工程款结算的基础条件，在三进船业公司付款数额少于约定及付款期限晚于约定情况下，莱钢建设公司可基于合同约定少付或晚付同比例工程款。该条款系双方基于第三人一般性违约（包括支付价款数额少于约定及支付价款时间晚于约定）情况下的约定。对因三进船业公司破产等导致莱钢建设公司无法取得工程价款的特殊情况下的工程款结算，双方既没有约定，也不应理解为威建市政公司同意按照破产分配原则接受工程款价款数额。
《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。因此，三进船业公司破产后莱钢建设公司无法取得的工程款，其应向威建市政公司支付。但按照7211条款的约定，威建市政公司尚有103148.20元[2294311.78×（15000000+1546578.14）÷294590001185524.20]工程款，应在莱钢建设公司对三进船业公司重整期间债权得到清偿后，另行向莱钢建设公司主张。威建市政公司要求莱钢建设公司支付扣除威建市政公司已收以及待莱钢建设公司取得后方可兑付的工程款的余下部分1005639.38元（2294311.781185524.20103148.20），予以支持。
双方当事人因对合同条款的理解存在分歧，导致莱钢建设公司未及时向威建市政公司付款，威建市政公司要求莱钢建设公司赔偿拖欠支付工程款的相应利息损失，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百一十二条、第一百二十一条、第二百八十六条规定，判决：解除威海建设集团股份有限公司机械化市政工程分公司与山东莱钢建设有限公司2008年9月29日签订的《建设工程施工专业分包合同》；二、山东莱钢建设有限公司于判决生效之日起十日内偿还威海建设集团股份有限公司机械化市政工程分公司工程款1005639.38元；三、驳回威海建设集团股份有限公司机械化市政工程分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7866元，由山东莱钢建设有限公司负担。
本院二审期间，当事人未提交证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点是分包合同中7211条内容是否包括因三进船业公司重整而导致莱钢建设公司无法全部取得工程款的情形。莱钢建设公司与三进船业公司签订施工合同后不久即与威建市政公司签订分包合同，当时三进船业公司正常经营，并未出现破产、重整等迹象，对此事实双方均予认可。5年后，三进船业公司经营陷入危机并进行企业重整。在此期间，莱钢建设公司曾通过诉讼向三进船业公司索要工程款。可以看出，双方在分包合同中约定威建市政公司接受同比例付款或拖延付款，并未预见到三进船业公司因重整导致莱钢建设公司部分工程款无法得到给付的情形，签订分包合同时的约定并未将此种情形考虑在内。莱钢建设公司现以该约定拒付工程款，理由不当，本院不予支持。同时，基于合同相对性原则，三进船业公司发生重整事宜后，莱钢建设公司亦不应依据该条款拒绝向威建市政公司给付工程款。至于莱钢建设公司与三进船业公司之间建设工程施工合同纠纷中，莱钢建设公司是否享有工程价款优先受偿权，与本案并无关联。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15732元，由山东莱钢建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 万景周
代理审判员 李佳忆
代理审判员 宋 杨
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 江嘉鑫