长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑终265号
原公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）原宏伟，男，1966年6月11日出生，出生于山西省长治市郊区，汉族，小学文化，2008年12月任长治市高新区某村委委员，住山西省长治市高新区。2014年5月22日因涉嫌犯敲诈勒索罪被长治市公安局刑事拘留，同年6月5日经长治市人民检察院批准，于同日被公安机关依法执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人张俊英、关卫华，山西英佳律师事务所律师。
山西省长治市郊区人民法院审理山西省长治市郊区人民检察院指控被告人原宏伟犯敲诈勒索罪一案，于2016年3月4日作出（2015）郊刑初字第54号刑事判决。判�，原审被告人原宏伟不服，提出上诉。本院于2016年12月26日作出（2016）晋04刑终164号刑事裁定，撤销原判，发回重审。山西省长治市郊区人民法院于2017年4月1日作出（2017）晋0411刑初11号刑事判决。判后，原审被告人原宏伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2012年1月，被告人原宏伟到山西某房地产开发有限公司总经理陈某1的办公室，用胳膊搂住该公司副总经理陈某2的脖子向陈某2索要一套房产，并威胁如不给便要封堵工地大门，陈某1被迫同意给其一套该公司开发的小区的房屋。2013年5月7日，原宏伟又到陈某2的办公室再次以封堵工地相威胁索要房屋。同年5月28日，原宏伟在没有交纳房款的情况下，在该公司签订3号楼3单元10层G户（1001号）商品房买卖合同，并办理该套房屋相关产权手续，之后入住在�房屋进行装修。2014年5月26日，经长治市宏杰房地产咨询评估有限公司鉴定：该套房屋价值853821元。
另查明，2015年7月13日，被告人原宏伟之子原某申请自愿补交全部房款或退回房屋，并于同年9月6日将赃款853821元退缴法院。期间，长治市公安局根据刑诉法的相关规定对被告人原宏伟涉嫌敲诈勒索的3号楼3单元10层G户房屋一套决定予以查封。2014年5月22日，长治市公安局刑警支队将犯罪嫌疑人原宏伟抓获时扣押一包红色粉末状麻古。后工作人员当即对原宏伟尿液提取进行了胶体金法检测，经检测结果吗啡为阳性。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、刑事案件受理登记表及立案决定书，证明长治市公安局刑事警察支队于2014年5月13日接到报案人陈某2报案称：某村村干部原宏伟找到我及我父亲陈某1说想在要一套房子，如不给房子就要带人到工地闹事，围堵工地大门，阻止工地施工。因我公司担心其会影响正常施工，后被迫给了原宏伟3号楼3单元10层G户面积170多平米一套住房，在原未交购房款的情况下给其住房并办理房屋买卖合同。公安机关于2014年5月21日决定立案侦查。
2、报案材料和山西某房地产开发有限公司举报信，证明被害人陈某2与陈某1向公安机关报案，并请求依法保护某公司和公民的合法权利，追究原宏伟刑事责任。报案称：山西某房地产开发有限公司是经国家注册的合法企业，该公司在承担长治市城中村改造过程中屡次受到原宏伟威胁。第一、开发的工程竣工验收后原宏伟强行占据房屋一套已经入住尚未交纳一分房款；第二、在某村村新农村改造工程建设过程中原宏伟又找到报案人要求为其免费提供房屋一套；第三、某村村改造尚未结束，原宏伟又向报案人提出要物业管理权。因原没有管理经验一时难以答应，原便唆使其母亲李某1等人围堵公司施工工地，致使工地再次陷入瘫痪，无法施工的敲诈经过。
3、被害人陈某2的陈述称：我是某公司副总经理，2012年春节前后具体时间记不清了。我、我父亲陈某1、财务经理申某1商量房屋销售的事，原宏伟突然推开门进来就搂住我的脖子说：“兄弟，施工这么长时间了，钱你们也赚了，你们是不是该表示一下。”我父亲走过来拉开他说：“有话好好说。”原说：“我的要求不高给弄套300平米的房子。”我说：“我们这里没有这么大的。”他说：“你什么意思。”我父亲怕我吃亏，就赶紧说有话咱们好商量。我们知道他是村上有势力的人，一旦闹僵就会影响施工，于是我父亲答应给原一套大房子。2013年5月7日原宏伟又来到我办公室气势汹汹说：“别人都领取钥匙，我的房子又在哪？怎么还没有给解决，是不是得给你们堵门了，”后我通知财务给他办理房屋入住手续交给其钥匙。我们公司给原宏伟是3号楼10层G户，建筑面积177.5平米。我们盖房子没有占原家的地，地是国土局拍卖来的，与私人没有关系。房子售价均价在每平米3800元左右。原给我们要房子没有出过钱就是直接要的。与我们签有购房合同时我们单方写的，他签字的。合同上钱数是我们自己填的。写合同主要是为了在房管局备案，办理统一房产证用的。原要房子的时候还没有经济往来，后来认识了人家非要来安装门窗、作物业管理，不然就要闹事我们就答应了。原在没有闹过事，因为答应给人家房子了，某房产工地闹过事听说是原指使的，前两天他妈带人在城中村改造工地闹过事，我们不得已报了案。原在2012年要房子，�所以现在报案是因为原在某村势力很大，不想招惹这样的人，后来他越要越多，工地上的事、上料等等，后来又要来要房子，我们承受不了他的要求，所以就报案了。
4、证人陈某1的陈述及询问笔录，其称：2012年春节前后具体时间记不清了，我在办公室开会商量该园房屋销售的事，这时候原宏伟闯了进来，他大呼小叫说：“我是原宏伟，老陈你在这里修房子不能给弄个大房子住？”我问他说：“你要多大的？”他说：“300多平米的吧。”我儿子陈某2说我们这里就没有这么大的。原拍着桌子站起来就搂着我儿子脖子很生气的说：“你们什么意思，不想给？没有这么大的就不能两套打通，你们是不是不想给，你要是不想给明天就把你们的大门给堵了。”我不想和这种人闹事，也不想影响施工就答应他了。后我也没管过这个事，交给我儿子陈某2处理了......。原宏伟给我要房子没有给我出钱，他就没有出钱的意思。他威胁我不给房子就要来工地堵门闹事，我们又惹不起他，就这样就答应他了。他来找我非要做兴化小区的门窗生意，我就答应了。这样才有经济上的往来。签订门窗生意时没有商定拿利润付房费。我给原的房子不是自愿的，是他威胁我的。我们公司开发没有占原宏伟的地，他要房子时候有我、我儿子、申某1在场。原宏伟来我工地闹过事第一次是他一个人来要房子我答应他了就没有来闹；第二次某房产工地有人闹事，听说是原指使的，主要是想承揽工程，后又要两套房子我也答应了没闹；第三次他母亲又带人在某村城中村改造工地闹事，后两次他没有亲自露脸，听说是他指使的就来报案。我对资产评估报告中说原所占房子评估853821元没有异议。王某1和我说过原宏伟要便宜买套房子，但原没有提过房款的事，他来了我这里就是要的，没有提过给钱的事。我和王某1、原宏伟没有一起谈过购房的事。我和原宏伟没有谈过某村拆迁的事，我已经和开发区政府、某村村委签订了合作开发建设合同，拆迁的事不是我管了，我也没有向原宏伟许诺过若帮助拆迁给其一套房子。他要了房子后来又来找我要做门窗生意。按照合同约定在案发时我不再欠他，现在他完工了，但他公司手续不全不能按时验收结算。在原和我要房的时候没有说过要拿工程款折抵房款，要房时还没有和我公司做生意了，做开生意也没有提到过房款的事情。2013年10月份左右，原宏伟来到我公司说要个大房子，我说：“房子有你去买到行了，”这时他就走到我身边掐住我脖子说：“你要是不给我房子明天我就堵了你大门，我看你怎么开工。”当时他威胁我迫于无奈只有答应他了，他来要房子我还没有完工，给他做了预留，已经在房屋买卖合同上做标记，我们公司是不能再买卖。
5、证人薛某的证言，其称：购房人要按照合同要求缴纳房款才能签定商品房买卖合同，签定后就拿着合同去房地产交易管理中心备案。原宏伟交款的情况不清楚，我只是根据合同办理备案。
6、证人申某1的证言，其称：2012年春节刚过，具体时间记不清了，我和老板陈某1，还有老板孩子陈某2在办公室说事，这时进来一个人他说他是原宏伟，他上去就搂住陈某2说，兄弟你们施工这么长时间了地也占了，钱也赚了，是不是应该表示一下了。陈某1把他拉开说有话好好说，原说：你们既然盖房子给弄个大房子吧300平米的，陈某2说我们这没有这么大的，原生气的说：怎么不想给弄信不信明天就把大门给堵了，老板陈某1怕他闹事就答应房子盖好后给�一套。2013年5月7日，陈某2叫我给原办理入住手续和领钥匙手续。原没有给过房款，没有在闹过事，某房产是他指使闹过一回，前两天他妈带着人在某村二期工程工地闹过事。
7、证人王某2的证言，其称：2013年10月份左右，我在陈某1办公室坐着说话，这是原宏伟进来了咋咋呼呼对陈说：“老陈你现在修新楼，你得给我弄两套呀。”陈说：“要房子有呀，你得掏钱买了。”原气势汹汹说：“你来我这里修楼挣钱，你就不给我上供？还得掏钱了？”陈站起来说：“你出去吧。”原掐住陈脖子说：“你要是不给我房子，我就堵了你大门不让你开工。”后来陈某1答应给原房子，该房子位于某房产2号楼、3号楼17层和18层两套共500多平米，这两套房子现在给原留下了，没有办理手续。我还听说原向陈在还要一套170多平米房子，具体怎么要的不清楚。前�天原他妈带领村民在城中村改造工地闹事堵大门，严重影响工地施工进度和村民回迁安置。
8、证人原某2证言，其称：2013年10月份，我来某村某小区陈某1办公室想说点事情，我刚进来还没来得及说事，原宏伟进来了，这时候我就走出去办公室在外面等，不大一会听见里面吵起来了，我就进去看见原掐住陈某1的脖子还很生气说：“你来某村盖房子挣钱，不给我套房子明天我来给你堵了大门。”就这样陈答应给原某小区两套房子。我听说原在某村小区的房子也是和陈某1要的没有出钱，我是听村上人说的好多村民都知道了这个事情。
9、证人王某1的询问笔录称：我认识陈某1好几年了，他来我村开发时就认识他，原宏伟找过我说他想在陈某1开发的要房子，大概是2012年冬天的时候原来找我说他想在买套房子让我给他找一下陈某1便宜点，我就答应了他，后来我找到陈某1把这个事给他说了，陈说可以给他便宜就行了。我给原说了以后我就再也没有过问这个事。后原是怎么弄到房子没出钱我就不知道了。我就是在中间说了说，我、原宏伟、陈某1没有当面一起谈过这回事。原宏伟是村支两委委员，他就应该积极帮助拆迁。我与原宏伟没有债务关系和经济往来，也不清楚在小区的住房是怎么得来的。
10、证人原某的询问笔录称：山西瑞通伟业工贸公司法人是我父亲原宏伟，主要经营塑钢窗户。我们公司与山西某房地产有生意往来。2012年的时候山西某开发兴化小区，我们公司承揽给做塑钢窗户。2013年某在某村城中村改造一期某小区我们又承揽做塑钢窗户生意都签了合同，兴化小区完工，某房产还没有完工，根据合同要求他们还不到付我们款的时候。
11、证人原学刚的询问笔录称：原宏伟是我们村委委员，在某村村上很有名说一不二，村上人都不敢惹他，威胁的事情我不清楚，至于房子我听说是原宏伟找过了陈某1，没有给钱就在御景花园弄了一套房子。他在工地上闹过没有我不清楚，但他妈在某房产二期工地上闹过，带着一帮妇女在工地上弄工地，弄的没办法正常开工，是否是原宏伟指使我不清楚。
12、商品房屋买卖合同、成交确认书、国有建设用地使用权认证合同、土地使用登记证、公告，证明2013年5月28日某公司陈某1与原宏伟签订了商品房买卖合同，每平米单价3000元；2012年10月4日，陈某2竞得2012-06地块国有土地使用权。2009年12月29日某公司与山西省国土资源厅长治市高新技术开发区土地分局签订的土地出让合同，出让价格：3030万元。
13、兴化小区�宅工程合同书、某房产住宅工程合同书、某公司工程造价单及情况说明等补充协议，证明2012年7月至2013年3月期间，山西瑞通伟业工贸有限公司与某公司签订兴化小区和某房产安装工程合同由某公司除5%保质金外（两年后无质量问题保质金付清）已全部将兴化小区工程款179万元结算与原宏伟，某小区尚未结清。某公司按合同约定全部框安装完付35%，某公司现已支付原宏伟预付款120万元，但瑞通伟业工贸公司以负责人不在为由未办理相关手续。
14、山西某房地产开发有限公司向长治市安信达物业管理有限公司出具证明，证实兹证明业主原宏伟购买3-3-10-G（房号331001）房屋，我公司未给其出具交款收据，望贵公司见此证明给予发放钥匙。
15、情况说明及营业执照，证实某公司法人代表系陈某1，出具一份内容是山西�房地产开发有限公司是一个合法注册公司，我公司在进入某村村之前与原宏伟无经济往来，现在原宏伟强占我公司房屋纯属敲诈勒索，我公司不同意，原宏伟就强堵施工现场大门，阻碍施工。
16、某村村民委员会的证明，证实原宏伟于2008年12月选举为本村村委委员，负责民调及红白理事。
17、证人宋正伟的证言，证明其与原宏伟早就认识，其称：原宏伟是个很霸道的人不把老百姓放在眼里，还经常欺压百姓......，他就是一个人在村上耍无赖，耍狠，他也不拉帮结派，经常是一个人出入，也是觉得自己家在某村西边是大家族，又是村委干部没人敢惹他。
18、证人薛俊跃的证言，证明其系某公司工程技术指导和工程合同提供技术参数等。其称：原宏伟和公司签订过门窗合同，他提供的手续长治市东江工贸有限公司法人张晋伟，但签订合同时他要加盖瑞通伟业的公章，没有生产许可证，瑞通伟业公司法人是原宏伟的儿子原某。
19、长治市安信达物业公司的证明，买卖合同备案表，某房产B区2#价格表，证明2013年8月29日原宏伟交到安信达物业公司装修押金2000元，在检查无破坏原结构下退还押金，某公司于2013年6月17日将原的房屋进行备案，该公司为原预留两套房屋。
20、企业法人营业执照等相关手续，证明原宏伟借用东江工贸公司的手续提供给某公司。
21、长治高新区石家庄村城中村改造工程工程项目实施条件、合作开发建设合同书，证明2013年1月30日某村村村民委员会与某公司双方就合同合作开发建设甲方（村委会）回迁安置楼建设项目达成合同：名称为长治高新区某村村城中村改造一期第一批（某房产）房地产项目。
22、关于原宏伟母亲李某1阻止施工损失情况说明，2015年7月21日由某公司及其建筑工程有限公司向公安机关出具的2014年5月8日至5月12日，原宏伟母亲李某1带领30余人闯入某公司位于某村二期的城中村改造施工工地以堵工地大门、阻止车辆进出方法阻止施工5天，给造成巨大经济损失1164800元，同年5月10日，该公司对原宏伟实施敲诈勒索向公安局报案。
23、营销财物工作流程，证明某公司在营销房屋时的工作流程，其一、接待客户。二、确认信息，开立订房单。三、客户确认，订房完毕。四、付款。五、签订合同。
24、长治市公安局查封决定书，证明2015年7月29日由长治市公安局刑警支队根据相关规定决定查封3号楼3单元10层G户房屋一套。
25、韩某、李某2、李某1的询问笔录，证明其三人为拆迁事情在某村二期工地围堵大门，主要是找村委解决二期车位等问题，村委一直推脱，才去工地围堵施工。
26、长治市公安局刑警支队情况说明两份及被告人原宏伟的户籍证明，证明犯罪嫌疑人原宏伟无犯罪前科及原宏伟的出生年龄、籍贯等情况；2014年5月22日刑警支队抓获原宏伟后同时扣押一包红色粉末状麻古，对原尿液提取进行胶体金法检测，其结果吗啡为阳性及扣押清单。
27、商品房销售管理办法，证实该办法共有七章四十八条等规定内容，自2001年6月1日起施行。
28、被告人原宏伟的供述称：我认识陈某1大概在2006年，陈在某村开发的时候我认识的。在他开发小区时他们公司弄的是某村的地，当时我想买房子这才找他买房子才正式有往�。2012年冬天我去找开发商陈某1想买房子能不能便宜卖给我一套，陈说房子还没卖完答应卖我一套，陈给我打电话问要不要房子让我去找他，我就让我妻子孙某和儿子原某去找陈某1，具体发生什么我也不知道，反正陈给了我这套房子，当时我去找陈的时候陈某1、陈的儿子在场，还有几个工作人员不认识。2013年我办理入住手续，我给陈打电话说这个房子我要了。我没有给陈房款，因为我们一开始就没有说房款的事，他没有要房款我也就没有给。后我就承揽他们公司兴化小区塑钢门窗生意。总共去找陈两次打过几个电话。在小区物业家里我签的合同。陈愿意把房子给我，我们有生意上的往来，我没有钱就是想等未来自己给陈做门窗生意挣了钱再给他。我给陈在兴化小区安装窗户有合同，在合同中没有约定以做门窗的利润付房款这个事。2013年某房产开盘的时候，我去找陈某1想再要两套房子，陈答应给我留了两套房子。我对资产评估报告中853821元没有异议。我吸食毒品在办公室吸的，从我身上搜出毒品不知道是谁放在我桌子上的。
29、房地产评估报告，证明由长治市宏达房地产咨询评估有限公司于2014年5月26日对长治市城北西街182号第3幢3单元1001号房产市场价值评估，其评估结果为市场价值853821元。
30、视听资料光盘一个，证明2016年1月25日公安机关在询问某村村村委主任王某1过程中的同步录音录像。
31、常住人口详细信息两份，证实被害人陈某2和陈某1的出生年龄、籍贯等基本情况。
32、资金往来结算票据一张，证明被告人原宏伟亲属退缴赃款853821元。
原判认为，被告人原宏伟作为长治高新区某村村村民委员会委员，在本案实施犯罪过程中以非法索要他人财物为目的，使用威胁和要挟的方法，迫使被害人在不情愿和无奈的情况下，答应给原宏伟房屋一套，并将山西某房地产开发有限公司小区3幢3单元1001号房屋钥匙交出，该涉案房屋价值853821元为数额特别巨大的行为，其行为已触犯我国刑律，构成敲诈勒索罪。应根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条：“敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金”的规定，对被告人原宏伟予以判处。公诉机关指控被告人原宏伟的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。原审法院在对被告人原宏伟犯敲诈勒索�的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：被告人原宏伟敲诈勒索价值853821元为数额特别巨大，可以对其从重处罚；被告人原宏伟在庭审后其家属退缴赃款853821元，可以酌定予以从轻处罚。公诉机关关于被告人原宏伟的量刑情节与本院庭审查明的事实一致部分，予以采纳。关于被告人原宏伟及其辩护律师辩称：被告人主观上不具有非法强索他人财物故意，客观上不能证明其实施威胁等手段，认定原宏伟涉嫌敲诈勒索罪，证据不足的辩护意见。经法庭庭审查证：被告人原宏伟到某公司陈某1的办公室用胳膊搂住被害人陈某2脖子强行索要房屋，并威胁如不给要封堵工地大门和原宏伟再次以堵工地相威胁索要房屋等事实。本案有购房合同等书证，申某1等证人证言，被害人陈某2、陈某1的陈述，被告人原宏伟的供述，房地产评估报告等证据予以佐证，形成一个完整的证据链，足以证明被告人原宏伟敲诈勒索的犯罪事实。故被告人的辩护律师所辩护意见，没有事实和证据予以佐证，不予支持，被告人原宏伟退缴赃款853821元，应当发还给被害人陈某2。本案经原审法院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十四条之规定，判决：一、被告人原宏伟犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币80000元；二、被告人原宏伟退缴的赃款853821元，发还给被害人陈某2。
上诉人原宏伟提出的上诉理由是：1、上诉人原宏伟主观上不具有非法强索他人财物的故意，客观上未实施威胁、要挟等手段，迫使他人交出财物的行为，上诉人原宏伟不构成敲诈勒索罪；2、上诉人原宏伟取得涉案房屋虽未支付价款，但对涉案房屋并非非法取得，而是通过签订商品房买卖合同并备案取得，其与山西某房地产开发有限公司的关系属于民事法律关系。
本院经审理查明的事实和证据与原审相同，所依证据均经原审当庭举证、质证，查证属实，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）原宏伟以非法占有为目的，勒索他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人原宏伟搂住被害人陈某2的脖子强行索要房屋，并以封堵工地相威胁，迫使被害人陈某2将山西某房地产开发有限公司小区3幢3单元1001号房屋钥匙交出，其主观上具有非法强索他人财物的故意，客观上实施了威胁、要挟等手段，迫使他人交出财物的行为，上诉人原宏伟认为其不构成敲诈勒索罪的理由，不予支持。上诉人原宏伟虽与山西某房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，但该合同是在被害人陈某2受到威胁、要挟后签订�，并非出于自愿，且上诉人原宏伟未支付价款，上诉人原宏伟认为涉案房屋并非非法取得，其与山西某房地产开发有限公司的关系属于民事法律关系的理由，不予支持。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵广文
审判员 赵明亮
审判员 洪 恩
二〇一七年六月八日
书记员 陈 立 婷