湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0112民初3830号
原告：曾金连，女，1968年10月26日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。
被告：陈泽冕，女，1991年4月20日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
被告：肖恺，男，1992年5月19日出生，汉族，住湖南省湘阴县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。
负责人：孙朝，总经理。
委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。
原告曾金连与被告陈泽冕、肖恺、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月5日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾金连、被告陈泽冕、被告平安财保公司委托诉讼代理人袁勋到庭参加了诉讼。被告肖恺经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾金连向本院提起诉讼请求：1．判决被告陈泽冕赔偿原告曾金连109688元（详见赔偿明细清单）；2、判决被告车主肖恺（湘Ａ×××××）承担相应的赔偿责任；3、判决被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在保险责任范围内优先承担原告损失的赔偿责任；4、判决被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年9月30日，被告陈泽冕驾驶湘Ａ×××××小型汽车沿长沙市望城区长湘公路由南向北行驶，行驶至长湘公路丁字镇杨梅村段，遇曾金连驾驶的电动车沿望城区长湘公路由南向北左转弯横过道路，因双方驾车均未注意交通安全，造成原告曾金连受伤，两车受损的道路交通事故。2016年10月18日，望城区公安局交通警察大队对该事故作出望[2016]第100341号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告陈泽冕和原告曾金连在本次事故中承�同等责任。原告曾金连在2016年9月30日至10月10日期间，在望城区人民医院住院治疗;10月8日在浏阳骨伤科医院治疗;10月11日至17日在望城区脑科医院治疗；2016年11月7日至12月2日在湖南省人民医院治疗。2017年9月4日，湖南师范大学司法鉴定中心受望城区公安局交通警察大队委托，作出湖南师大司鉴[2017]临鉴字第1127号司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人受伤后并慢行骨髓炎，休息210天，一人护理60天，营养期90天；2、后续医疗费用叁仟元。经查实，被告陈泽冕驾驶的湘Ａ×××××(车主肖恺）小型汽车投保于中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，投保了机动车交通事故责任强制保险和商业责任保险。此次事故发生在保险合同期限内，且为保险责任范围内的事故，应在保险责任限额内优先承担赔偿责任。原告为维护合法权益，特向法院起诉。
被告平安财保公司辩称，1、本次交通事故我司已经垫付医疗费10000元；2、误工期不合理，根据相应的人身损害赔偿规定，应当以120天为宜；3、医疗费，根据保险合同约定，应当扣减20%非医保用药；4、原告的各项费用主张过高，请求法院依法核减；5、财产损失，我司认可400元；6、保险公司不承担鉴定费、诉讼费。
被告陈泽冕辩称，1、我为原告垫付7920.3元医药费，垫付的费用请求在本案中一并处理；2、在中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司投保了交强险、50万元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间；3、我与肖恺系夫妻，肇事车辆系登记在肖恺名下，由肖恺投保，我驾驶时发生的本次交通事故。
被告肖恺未到庭参加诉讼，未予以答辩。
本院经审理认定事实如下：2016年9月30日14时41分，被告陈泽冕驾驶湘Ａ×××××小型汽车沿长沙市望城区长湘公路由南向北行驶，行驶至长湘公路丁字镇杨梅村段，遇曾金连驾驶（车架号：04246号）的电动车沿长沙市望城区长湘公路由南向北左转弯横过道路，因双方驾车均未注意交通安全，在长沙市望城区长湘公路消防中队口子上发生两车相撞，造成曾金连受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告当即被送往望城区人民医院住院治疗，于2016年10月10日出院，共住院10天，产生门诊费982.8元、住院费5852.96元，出院诊断为：左足第1楔骨骨折，多处软组织挫伤，左足背皮肤挫裂伤并坏死，出院医嘱为:全休一月，回当地医院继续治疗，皮肤坏死必要时植皮，石膏托继续外固定20天复查骨折情门况，20天后拆石膏托后渐进行伤肢关节功能锻炼；2016年10月8日，原告�浏阳市骨伤科医院进行门诊治疗，产生门诊费668元；原告于2016年10月11日至2016年10月17日在望城区精神病医院住院治疗，共住院6天，产生门诊费67.8元、住院费1084.54元；原告于2016年11月7日至2016年12月2日在湖南省人民医院医院住院治疗，共住院25天，产生门诊费住院费42002.17元，出院诊断为：左足外侧皮肤溃疡并感染、左足背侧慢性骨髓炎、糖尿病、高血压病，出院医嘱为：注意休息，加强营养…。原告前述门诊费、住院费合计50658.27元，由陈泽冕支付7920.3元，平安财保公司支付10000元，余款32737.97元由原告自行支付。
本次交通事故，望城区公安局交通警察大队作出望[2016]第100341号《道路交通事故认定书》，认定：陈泽冕在本次事故中承担同等责任，曾金连在本次事故中承担同等责任。
2017年9月4日，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴（2017）临鉴字第1127号司法鉴定意见书，认定：曾金连因本次事故导致损伤不构成伤残等级；建议受伤后休息210天，壹人护理60天，营养期90天；后续医药费3000元。本次鉴定，原告支付了鉴定费2000元。
原告曾金连于1968年10月26日出生,曾金连本次交通事故发生前在长沙市望城区书堂山陶源家庭旅馆（原名为长沙市望城区书堂山陶源农家）工作，从事厨师岗位，本次交通事故造成曾金连受伤后存在误工。
湘Ａ×××××车行驶证登记的车辆所有人为肖恺，被告肖恺为湘Ａ×××××车在被告平安财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)、机动车第三者责任商业保险（赔偿限额500000元）及不计免赔，本次交通事故发生在保险期内。被告陈泽冕持有C1驾驶证驾驶湘Ａ×××××车发生本次交通事故。
另查明，被告平安财保公司下列事项申请重新鉴定：1、曾金连在湖南省人民医院的住院费42002.17元中与治疗本次交通事故所致损伤无关联的费用金额；2、曾金连在望城区人民医院住院费5852.96元、望城区精神病医院住院费1084.54元及湖南省人民医院住院费42002.17元与本次交通事故所致损伤有关联的费用金额中的非医保用药费用金额；3、曾金连因本次交通事故造成的误工期。本院在庭审中经审查，对被告平安财保公司重新鉴定的第1项和第2项予以准许重新鉴定，对第3项不予准许重新鉴定，并组织各方选定湘雅二医院司法鉴定中心为鉴定机构，因被告平安财保公司未交纳鉴定费，湘雅二医院司法鉴定中心于2018年4月3日向本院来函，内容为：贵院委托对曾金连的鉴定，因申请�迟迟未缴鉴定费，故鉴定无法进行，现将所有材料退回，请查收。本案审理过程中，被告陈泽冕、平安财保公司经协商一致约定非医保用药费用在超出交强险限额赔偿之外的金额按20%比例进行核减。
以上事实，有原告提交的曾金连身份证复印件、陈泽冕的驾驶证、湘Ａ×××××车行驶证、交强险保单、道路交通事故认定书、湖南师范大学司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、望城区人民医院出院记录、出院诊断证明书、浏阳市骨伤科医院门诊病历及门诊发票，望城区精神病医院出院记录、疾病诊断证明、住院费用汇总单及门诊发票，湖南省人民医院入院记录、疾病诊断书、手术记录、出院记录及住院费发票、饭店与厨师协议、长沙市望城区书堂山陶源家庭旅馆的营业执照副本及说明，被告陈泽冕提交的交强险及商业险�单、望城区人民医院门诊费发票4张及住院费发票1张、望城区精神病医院住院费发票1张，以及当事人的当庭陈述予以证实。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安机关交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定陈泽冕承担此次事故的同等责任，曾金连承担此次事故的同等责任，且各方当事人均未提出异议，本院予以确认。原告曾金连因本次交通事故遭受损失，依法有权获得相应的赔偿。被告陈泽冕驾驶的湘Ａ×××××车在被告平安财保公司投保了交强险(限额122000元)、商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内，故平安财保公司在交强险及商业三者险保险范围内承担相应的赔偿责任。
本院对原告曾金连因本次交通事故受到的各项损失逐一评述认定如下：1、医疗费50658.27元，其中非医保用药费用为8131.65元[（50658.27元-10000元）×20%]。原告主张在长沙市望城区铜官镇百草堂大药房购药费180元，并提供商品零售卡佐证，本院认为商品零售卡并非正规发票亦未写明付款人且原告未提供相应的医疗病历资料予以佐证，故本院对原告该180元购药费的主张不予支持。另，被告平安财保公司对曾金连在湖南省人民医院的住院费42002.17元中与治疗本次交通事故所致损伤无关联的费用金额申请重新鉴定，本院予以准许并组织选定鉴定机构后，平安财保公司不交纳鉴定费致使鉴定机构将重新鉴定退回，导致曾金连在湖南省人民医院的住院费42002.17元中与治疗本次交通事故所致损伤无关联的费用金额无法通过鉴定结论予以认定，被告平安财保公司应承担举证不能的法律后果，故本院对其提出的曾金连在湖南省人民医院的住院费42002.17元中存在治疗本次交通事故所致损伤无关联的费用的主张不予采纳；2、后续治疗费，根据湖南师范大学司法鉴定中心关于后续医药费3000元的鉴定意见，本院认定后续治疗费为3000元；3、住院伙食补助费，原告实际住院41天，本院按60元/天的标准计算为2460元（41天×60元/天）；4、营养费，鉴于原告因本次交通事故受伤，结合湖南省人民医院医院加强营养的医嘱，本院酌定营养费为700元；5、护理费，原告主张8520.31元，并其提交收款人为孙仲毛的收据佐证在湖南省人民医院医院住院期间产生的护理费为4320元，本院认为该收据并非正规发票，本院对该收据不予采信，故本院对原告主张8520.31元护理费不予支持，本院结合湖南师范大学司法鉴定中心护理期为壹人护理60天的鉴定意见，参照2016年湖南省城镇非私营单位居民服务业在岗职工年平均工资标准�算护理费为7636.93元（46458元/年÷365天×60天）；6、关于误工费，事故发生前原告在长沙市望城区书堂山陶源家庭旅馆从事厨师工作，其主张误工标准为4800元，其提供望城区书堂山陶源农家收入证明及饭店与厨师协议予以佐证，本院认为原告未提交银行流水、工资领取凭证、纳税情况等工资发放的有效证明，本院对其主张按每月4800元标准计算误工费不予支持，本院根据其工作种类，参照2016年城镇私营单位住宿和餐饮业从业人员年平均工资标准28487元计算误工费，结合湖南师范大学司法鉴定中心建议受伤后休息210天的鉴定意见，原告误工费为16389.78元（28487元/年÷365天×210天）;7、交通费，原告因住院治疗、进行司法鉴定，不可避免会发生交通费用，本院酌定交通费为700元；8、财产损失，考虑原告电动车在本次交通事故中受损的事实，本院�定800元；9、司法鉴定费，原告在湖南师范大学司法鉴定中心进行鉴定支付了鉴定费2000元，原告主张1941.75元系依法处分自身民事权利，符合法律规定，本院予以支持；以上各项损失合计84286.73元。
就原告曾金连的84286.73元损失，平安财保公司应当在交强险限额范围内赔偿曾金连医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；护理费、误工费、交通费共计24826.71元；财产损失700元；合计35526.71元。
原告曾金连的损失超出交强险赔偿范围的部分共计48760.02元（84286.73元-35526.71元），应由原告曾金连与被告陈泽冕按在本次交通事故中各自过错比例分担。被告陈泽冕负此次事故的同等责任，原告曾金连负同等责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，本院认定被告陈泽冕应承担该损失60%�民事赔偿责任即29256.01元（48760.02元×60%），该损失剩余40%由原告曾金连自行承担。因被告陈泽冕驾驶的湘Ａ×××××号车在被告平安财保公司投保了商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，应先由被告平安财保公司在商业三者险的赔偿限额内进行赔偿。但根据陈泽冕与平安财保公司的协议，非医保用药费用4878.99元（8131.65元×60%）及保险条款约定司法鉴定费用1165.05元（1941.75元×60%），合计6044.04元不在平安财保公司赔付范围内，故平安财保公司在商业三者险的赔偿限额内应赔偿曾金连23211.97元（29256.01元-6044.04元），其余部分6044.04元应由陈泽冕承担赔偿责任。
被告平安财保公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付原告曾金连58738.68元（35526.71元+23211.97元），被告陈泽冕应赔偿原告曾金连6044.04元。因被告陈泽冕已为原告曾金连垫付医疗费7920.3元，故被告陈泽冕已经履行了其赔偿责任，且赔偿的7920.3元中多垫付给原告曾金连1876.26元，扣除原告曾金连已多得到被告陈泽冕赔付的1876.26元，被告平安财保公司应赔偿原告曾金连56862.42元（58738.68元-1876.26元），扣除被告平安财保公司为原告曾金连垫付的医疗费10000元，故平安财保公司尚应赔偿原告曾金连46862.42原告。被告陈泽冕多垫付的1876.26元，由被告平安财保公司直接支付给被告陈泽冕。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告曾金连各项损失共计46862.42元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险的限额内支付被告陈�冕共计1876.26元；
三、驳回原告曾金连其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费848元，适用简易程序减半收取424元，由原告曾金连负担99元，被告陈泽冕负担325元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 员 秦相会
二〇一八年四月二十三日
代理书记员 张 柳
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险�对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔�。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级�。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损�的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近�属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。
对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。