新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书（2017）兵9001民初4561号原告：程小平，女，1975年2月10日出生，汉族，系第八师一四九团13连职工。委托诉讼代理人：魏娟娟（系原告程小平之女），女。委托诉讼代理人：曹懂懂，新疆生产建设兵团司法局莫索湾垦区东阜城法律服务所法律工作者。被告：石河子市中医医院，住所地石河子市北一路***号。法定代表人：刘珀，院长。委托诉讼代理人：周旭，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。原告程小平与被告石河子市中医医院（以下简称中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年6月29日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程小平的委托诉讼代理人魏娟娟（仅参加第二次庭审）、曹懂懂，被告中医院的委托诉讼代理人周旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程小平向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿程小平各项经济损失合计127894.29元，其中医疗费11330.42元、鉴定费3100元、伤残赔偿金62864元、误工费27786.58元（56345元÷365天×180天）、护理费13893.29元（56345元÷365天×90天）、营养费900元（15元/天×60天）、住院伙食补助费2520元（120元/天×21天）、交通费800元、精神损害抚慰金5000元；2.被告承担本案诉讼费及邮寄送达费。诉讼过程中，程小平增加诉讼请求：医疗费1782.94元、交通费176元，住宿费230元，合计增加2188.94元。事实和理由：2016年12月2日，程小平到中医院对受伤的腿部进行康复治疗，2016年12月14日，中医院对程小平进行治疗时，在缺少相应康复训练器材的情况，主治医生通过人为的按压方式并且在程小平多次表示疼痛难忍的情况下没有停止，导致程小平髌骨骨折。经新疆天宇司法鉴定所出具的鉴定意见书，程小平髌骨骨折构成十级伤残，后续治疗费8000元，误工期180天，护理期90天，营养期60日。程小平认为，中医院在医疗过程中存在不当行为，导致程小平二次受伤，双方协商未果，程小平诉至法院，请求依法判决。中医院辩称，对程小平自2016年12月2日起在中医院治疗以及在治疗时发生髌骨骨折的事实认可，但对程小平陈述的其骨折的成因不认可，程小平因2015年发生交通意事故，两次在石河子市人民医院入院治疗，期间对右下肢进行过内固定和内固定拆除术，且在石河子市人民医院出院病历中记载其已有退行性骨关节炎、创伤性关节炎及废用行骨质疏松症，同时右膝关节屈曲度80%，其在中医院进行的正是对其右腿的屈伸度延展治疗，故程小平的伤情是其自身体质、车祸外伤以及中医院诊疗行为三方因素共同造成。程小平因车祸已经导致80%膝关节受限，其损害结果在入院之前就已经出现，但中医院也认可其在诊疗行为中出现了手术并发症的相应情形，此情况系医院手术中不可避免的医疗风险，中医院对程小平的损害除伤残赔偿金以外，应承担的是过错补偿而不是赔偿义务；程小平住院期间已经发生的诊疗费用5489.4元尚未向中医院支付，程小平主要诊断为髌骨骨折，其进行治疗和门诊取药主要针对骨质疏松，中医院保留对用药费用申请区分鉴定的权利；对程小平主张的误工、护理及营养期由法院依法认定，误工费已在交通事故中获赔，不应重复计算，对伙食补助费认可，中医院属过失行为，程小平的伤残等级从十级到九级是加重并非中医院直接导致，过错参与度应考虑鉴定意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据本院认证如下：1.对程小平提交票号为0012418406就诊时间为2016年10月14日至2017年10月31日期间门诊收费票据及明细清单，欲证实程小平因本案产生医疗费1782.94元。经质证，中医院对该组证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可，认为该票据没有处方单及检查报告单，不能确定检查部位，中成药及会阴冲洗是治疗妇科疾病的，且程小平于2016年12月才到中医院处入院治疗。经审查，本院对该组证据的真实性、合法性予以确认，对清单中载明的治疗项目，除了拍片检查以外，通过生活常识能够判断系妇科检查及治疗产生的相应费用，程小平不能提供所拍胶片，不能证实拍片项目及部位，且检查治疗与其在中医院治疗的时间有出入，故不能证实与本案的关联性，本院对该组证据欲证实的问题不予采信。2.对程小平提交的出院证，欲证实中医院有修改病历的嫌疑，程小平在治疗过程中才发生右膝髌骨骨折，初始病历在入院诊断中即记载右膝髌骨骨折，初始病历中没有对屈曲度的检查，现有病历有屈曲度的记载，程小平对病历提出异议后，中医院当即收回，程小平拍照留存。经质证，中医院认为该证据来源不明，病历是经过双方共同封存后提交法院，故对该证据不认可。经审查，该证据为影印件，不能证实其来源及真实性，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均不予确认。3.对中医院提交的新医司法鉴定意见书，欲证实程小平伤情与中医院治疗行为的参与度应按照鉴定意见的75%进行划分，程小平提交的新疆天宇司法鉴定所出具的鉴定意见中的误工、护理及营养期均采取最高值不合理，误工期不应再行计算。经质证，程小平对该证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可，认为程小平对损害后果无过错，不应划分参与度，对程小平在中医院治疗前构成八级伤残的意见不认可，关于因交通事故受伤出院后，伤残等级经鉴定为十级，在恢复半年后，在中医院处进行康复治疗变成八级伤残，与常理不符，该八级伤残是鉴定机构根据中医院的病历得出，中医院有修改病历的嫌疑，故该项结论不客观。经审查，本院对该证据的真实性予以确认，对证明的问题结合其他证据综合认证。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月2日，程小平以其一年前因交通事故行右下肢骨骨折内固定术，2016年7月拆除内固定钢板，出现右膝关节疼痛，屈伸活动度明显受限前往中医院治疗。入院查体为右膝屈伸受限，主动活动度30度，诊断为：膝痹、双膝退行性骨关节炎、右股骨髁上骨折术后、右膝创伤性关节炎。2016年12月13日，中医院给程小平行传统手法大关节粘连松懈术，在给其患肢被动屈曲时闻较大关节异响，经检查为右膝髌骨骨折，即告知其转院治疗。出院诊断为：膝痹；双膝退行性骨关节炎；右股骨髁上骨折术后；右膝创伤性关节炎；右股骨废用性骨质疏松；右膝髌骨骨折。12月14日，程小平转入石河子大学医学院第一附属医院住院治疗，住院21天，自2016年12月14日至2017年1月4日，住院期间行”髌骨骨折切开复位内固定术及膝关节松懈术”，出院诊断为：右侧髌骨骨折、失用性骨折疏松、右侧陈旧性骨干骨折。程小平因此次住院及门诊检查，支出医疗费合计11330.42元。2017年3月17日，程小平委托新疆天宇司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期及营养期进行评定，2017年3月20日，该所出具鉴定意见：程小平右髌骨的损伤构成十级伤残；后续取内固定需8000元；误工期180日、护理期90日、营养期60日，程小平支出鉴定费3100元。中医院对上述鉴定意见不予认可，申请对程小平的伤残等级及误工、护理、营养重新鉴定，同时申请中医院是否存在医疗过错、与程小平损害后果的因果关系及参与度进行鉴定。本院委托新疆新医司法鉴定所对上述内容进行鉴定，该所出具意见：1.石河子市中医院在对程小平的诊疗过程中，行传统手法大关节粘连松懈术前，对右膝关节已存在骨质疏松在手法松懈治疗过程中可能对膝关节产生的不良影响认识不足；松懈过程中对程小平多次表示疼痛难忍时重视程度不够，未能及时采取有效措施（减轻用力或终止治疗）避免不良后果的发生。中医院存在疏忽大意和过于自信，未能尽到应尽的谨慎注意义务，其医疗行为存在一定过错，过错与损害后果（髌骨粉碎性骨折后产生和扩大的后续费用）之间存在因果关系，建议过错参与度综合考虑为75%。2.程小平右膝关节松懈治疗前伤残等级为八级，目前右膝关节伤残等级为九级。误工120日-180日，护理60-90日，营养60-90日。另查明，1.程小平于2015年4月11日发生交通事故，造成右股骨干骨折，右膝关节活动受限，右下肢部分神经损伤，经鉴定为十级伤残。2016年2月22日，该交通事故案件经新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院审理作出（2016）兵0802民初36号民事判决书，判决中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司赔偿程小平医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害赔偿金合计104076元；沈明宏赔偿程小平各项经济损失4762.76元。2016年7月8日，程小平为取内固定入住石河子大学医学院第一附属医院住院治疗，出院诊断为右股骨干骨折术后，出院病历记载原告右膝关节屈曲80度。2.程小平经常居住地为第八师一四九团X小区XX栋X单元XXX室，系城镇常住居民。庭审中，程小平明确其因2015年发生交通事故造成的十级伤残的相关损失已获得赔偿，现主张的伤残赔偿金系程小平现为九级伤残，减去已赔付的十级伤残的差额部分。中医院认可其过失行为导致程小平由十级伤残加重至九级伤残，本院无异议。本院认为，自然人的生命、健康权受法律保护。本案程小平因发生交通事故造成右股骨干骨折，手术治疗出院后，又前往中医院进行康复治疗。中医院在给程小平行传统手法大关节粘连松懈术过程中，造成其髌骨骨折。医疗活动具有很高的专业性，对于医疗过错以及与损害后果间因果关系的判断，一般应依赖于有资质的鉴定机构从医学专业角度作出合理分析，遵循医学原理和医疗科学技术规范，根据具有法律认证效力的医疗过错司法鉴定意见，适当考虑患者的自身原因对损害结果发生形成一定促进作用和不良影响，或者患者个体差异等固有因素。对于中医院在本案中的医疗过错、因果关系及参与度经新医司法鉴定所鉴定，该所出具鉴定意见为中医院在给程小平治疗过程中疏忽大意和过于自信，未能尽到应尽的谨慎治疗注意义务，其医疗行为存在一定过错，与损害后果（髌骨粉碎性骨折后产生和扩大的后续治疗费用）之间存在因果关系，参与度综合考虑为75%，本院予以确认。因中医院对其治疗行为导致程小平由十级伤残加重至九级伤残予以认可，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：”患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”医疗损害责任赔偿适用过错责任原则，医疗机构应依其过错程度承担与过错相应的民事赔偿责任。参照鉴定意见，本院确定中医院承担75%的责任。对程小平主张的各项经济损失，本院确认如下：1.医疗费。除程小平提交的票号为0012418406的收费票据无法证实与本案的关联性，本院不予确认，对其提交的其他医疗费票据，结合病历及诊断证明，本院对医疗费确认为11330.42元。2.住院伙食补助费。程小平住院21天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准120元/天，本院确认住院伙食补助费为2520元（21天×120元/天）。3.营养费。程小平髌骨骨折，加强营养为其康复所必须，参考《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合鉴定意见，本院确认营养期60日，根据当地生活水平，本院确认营养费为900元（15元/天×60天）。4.残疾赔偿金。程小平因交通事故造成右下肢十级伤残已获得赔付，其为了康复治疗在中医院治疗过程中造成髌骨骨折，中医院认可其行为加重了程小平原有的伤残等级至九级，程小平主张残疾赔偿金31432元/年，本院无异议，故对程小平因伤残等级增加所扩大的伤残赔偿金损失为62864元[（31432元/年×（20%-10%已赔付）×20年]。5.误工费。程小平因右下肢伤残，在其交通事故案件中已获伤残赔偿金，此后的误工费损失已被伤残赔偿金所吸收，故对程小平的该项主张本院不予支持。6.护理费。根据程小平的受伤部位及情况，确需护理。参考《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合鉴定意见，本院确认护理期90日，护理费为13893.28元（56345元/年÷365天×90天）。7.鉴定费。该项费用系程小平因鉴定实际支出，因其对后续治疗费用未予主张，本院确认鉴定费2500元（3100元-600元）。8.交通费。程小平就医必然产生交通费，其主张交通费976元，提交的票据金额为176元，被告中医院认可276元，本院无异议，对交通费确认为276元。9．住宿费。程小平因鉴定事宜产生住宿费230元，中医院予以认可，本院对住宿费确认为230元。10.精神损害赔偿金。现程小平伤残由十级伤残加重至九级伤残，给其造成了一定的精神伤害，根据本案侵权方式，结合当地生活水平，本院对该项损失确认为2000元。综上所述，本院对程小平的各项损失确认为96513.7元。第1至9项为94513.7元，由中医院根据其过错参与度承担75%，即70885.28元（94513.7元×75%，），加之精神损害赔偿金2000元，合计72885.28元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款规定，判决如下：一、被告石河子市中医医院于本判决生效后五日内赔偿原告程小平各项损失合计72885.28元；二、驳回原告程小平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1429元、邮寄送达费90元，合计1519元（原告已预交），由原告程小平自行负担379元，由被告石河子市中医医院负担1140元，与上述款项一并给付原告程小平。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判员  张巧玲二〇一八年一月十二日书记员  罗 栋