福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终3210号上诉人（原审原告）：魏铁兵，男，1971年9月23日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。委托诉讼代理人：林进辉，福建泉中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泉州市菲克体育用品有限公司，住所地福建省南安市九都镇新东工业区。法定代表人：傅维锦，该公司执行董事。上诉人魏铁兵因与被上诉人泉州市菲克体育用品有限公司（以下简称菲克公司）劳动争议一案，不服福建省南安市人民法院（2016）闽0583民初8499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏铁兵上诉请求：撤销一审判决，改判支持魏铁兵一审的诉讼请求或发回重审。事实与理由：魏铁兵一审中提供的《关系企业往来询证书》、商务函（附翻译件）均加盖有菲克公司的公章，前者还载明魏铁兵为菲克公司的财务经理，两份证据可以相互印证魏铁兵与菲克公司存在劳动关系的事实。生效的（2016）南劳裁案字第081号仲裁裁决已经确认证人李某与菲克公司存在劳动关系的事实，李某在一审作证时也反复声明其受聘的是菲克公司，并非如一审判决认定的“香港菲克”，而且上述仲裁裁决生效后，菲克公司也已经履行了支付李某被拖欠工资及经济补偿的义务，此外，李某与魏铁兵两人的银行明细清单相对比，可以证实两人的工资均是由黄秀治、陈金泉、陈荣川通过银行转账支付，李某提供的《未核算工资单》与魏铁兵提供的《2015年未结算工资及费用明细表》都有菲克公司法定代表人傅维锦的签名，李某与魏铁兵之所以仅持有该两份单据的拍照件，是因为菲克公司出具该两份单据后，要求李某与魏铁兵将原件交给公司财务部门安排付款，菲克公司若对此有异议，应申请对拍照件及“傅维锦”签名的真实性进行鉴定。菲克公司未作答辩。魏铁兵向一审法院起诉请求判决：1.确认魏铁兵与菲克公司之间的劳动关系于起诉之日即2016年10月20日解除；2.菲克公司应支付魏铁兵2012年3、4月工资及2015年2-9月期间的工资、费用115442.66元、经济补偿金60000元；3.菲克公司应依法为魏铁兵补缴劳动关系存续期间（即2012年3月20日起至2016年10月20日）的社会保险费。一审法院认定事实：魏铁兵于2016年以其于2012年3月20日起受雇于菲克公司从事财务上市工作，担任财务总监，双方没有签订劳动合同为由向南安市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决解除与菲克公司的劳动关系，菲克公司应支付其拖欠工资76400元及未支付的补贴、代垫办公费用39042.66元、经济补偿金66000元，并补缴社会保险。南安市劳动争议仲裁委员会于同年9月20日作出[2016]南劳裁案字第466号仲裁裁决，驳回魏铁的全部仲裁请求。魏铁兵不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。一审法院认为，魏铁兵主张其受雇于菲克公司财务部在晋江设立的办公室工作，职务为财务经理，月工资为12000元，菲克公司不予认可。因魏铁兵提供的《2015年未结算工资及费用明细表照片》《关系企业往来询证书》《银行流水明细单》、商务函（附翻译件）及证人李某的证言，均无法证明魏铁兵与菲克公司存在事实劳动关系的事实，且证人李某到庭作证时也认可其应聘的公司是“香港菲克”。因此，魏铁兵应对此承担举证不能的不利后果，其请求解除与菲克公司之间的劳动关系，并判决菲克公司支付其相关工资、费用、经济补偿金及补缴社会保险费等诉讼请求，均缺乏事实依据和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回魏铁兵要求解除与菲克公司之间劳动关系、菲克公司应支付其2012年3、4月工资及2015年2-9月期间的工资、费用115442.66元、经济补偿金60000元并补缴劳动关系存续期间社会保险费的诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提供新的证据，但魏铁兵向本院申请通知证人李某出庭作证。经本院准许，证人李某出庭作证称，其在一审中已作为证人出庭作证，但法庭记录与其陈述有所出入，当时在法庭上其已明确表明系受聘于菲克公司而非“香港菲克公司”。对此，李某还提供了银行历史流水查询单2份及法院执行款划拨票据1份，主张菲克公司先后于2015年10月26日、12月31日通过陈荣川、傅胡林转账支付了《未核算工资单》确认的工资27212元，劳动仲裁裁决的经济补偿也经法院强制执行后支付给李某。经审查，李某于一、二审出庭所作的关于其于2013年2月25日受聘于菲克公司，在该公司财务部在晋江设立的办公室工作，菲克公司于2015年10月24日结算拖欠其2014年至2015年10月10日的工资27212元，后于仲裁审理期间支付的证言，有其提供的（2016）南劳裁案字第081号仲裁裁决、《未核算工资单》、银行明细清单、银行历史流水查询单及法院执行款划拨票据等来源合法、内容真实的证据予以证明，本院依法予以采信，其于一审作证中在回答菲克公司委托诉讼代理人关于“你应聘的公司是不是香港菲克？”的问题时答称“对”，与上述已生效的仲裁裁决并不相符，应为口误，其于二审有关该回答的更正意见，理由成立，本院予以采纳。本院认为，原劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，证人李某于2013年2月25日至2015年10月份与菲克公司存在劳动关系的事实，已为仲裁机构生效裁决予以认定，依法应予确认。根据李某据以证明菲克公司支付其工资的银行明细清单、《未核算工资单》、银行历史流水查询单的记载，李某受聘于菲克公司期间的工资先后由黄秀治、陈荣川、陈金泉等人转账支付，结算后的拖欠工资则分两笔由陈荣川、傅胡林转账支付，《未核算工资单》为拍照件，其上有“李幼芬、ＸＸ程、傅维锦”签名确认“工资已核对”“属实”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”经审查，一审中，魏铁兵所提供的商务邀请函件原件加盖有菲克公司公章，魏铁兵代表菲克公司在其上签名，其另提供的《2015年未结算工资及费用明细表》虽为拍照件，但与李某提供的已经生效仲裁裁决所确认的《未核算工资单》拍照件的样式及签名确认字样均一致，其个人银行账户明细清单也记载黄宝泉、黄秀治、陈荣川、陈金泉等人自2012年5月7日至2015年6月1日先后向魏铁兵转账支付款项，其中按月支付12000元的有26笔，与菲克公司支付李某工资的方式相类似，结合李某关于其于2013年2月25日至2015年10月受聘于菲克公司在该公司财务部在晋江设立的办公室工作，魏铁兵是该办公室经理的证言，魏铁兵所主张的其自2012年3月20日起受聘于菲克公司从事财务工作、双方存在事实劳动关系的事实存在具有高度可能性的，应当予以认定。根据《2015年未结算工资及费用明细表》的记载，菲克公司确认截至2015年11月2日拖欠魏铁兵工资及各项费用共计115442.66元，菲克公司对此应予支付。鉴于菲克公司确实存在拖欠魏铁兵工资、相关费用及未为魏铁兵办理社会保险的情形，魏铁兵据此要求解除双方的劳动关系并请求确认其于2016年10月20日提起本案诉讼时即发生单方解除劳动关系的法律后果，符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条的规定，菲克公司并应根据该法第四十六条第一项、第四十七条的规定，向魏铁兵支付解除劳动关系的经济补偿金，按魏铁兵在菲克公司的工作年限5年（6个月以上不满1年的，按1年计算）、每满1年支付1个月工资12000元的标准计算，该经济补偿金为60000元。关于魏铁兵主张菲克公司应为其补缴相关社会保险的问题，根据社会保险法第六十三条第一款、第八十六条及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，征缴社会保险费属社保机构的法定义务，不属劳动争议民事案件受理范围，魏铁兵对此可依法向相关社会保险机构请求处理。综上所述，魏铁兵的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，判决如下：一、撤销福建省南安市人民法院（2016）闽0583民初8499号民事判决；二、确认魏铁兵与泉州市菲克体育用品有限公司之间的劳动关系于2016年10月20日起解除；三、泉州市菲克体育用品有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付魏铁兵2012年3、4月工资及2015年2-9月期间的工资、相关费用115442.66元、解除劳动关系经济补偿金60000元，共计175442.66元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费各10元，均由泉州市菲克体育用品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  欧阳波审判员  陈志杰审判员  郑玉蒜二〇一七年九月十八日书记员  朱尽忠附注本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。