河北省迁西县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）迁民初字第809号
原告：张某，农民。
委托代理人：李某某，女，1983年4月10日出生，汉族，农民，系原告张某之妻。
被告：张某某，农民。
委托代理人：张某某，女，1972年4月6日出生，汉族，农民，系被告张某某之妻。
原告张某与被告张某某财产损害赔偿纠纷一案，本院于2013年11月3日作出了（2013）迁民初字第879号民事裁定书，认为原告、被告之间名为财产损害赔偿纠纷，实质是土地使用权纠纷，不属于人民法院受理民事案件范围，裁定驳回原告张磊的起诉。原告张某不服裁定，提起上诉，唐山市中级人民法院于2014年4月18日作出了（2014）唐民终裁字第216号民事裁定书，认为原、被告之间是否存在土地互换、土地互换合同的效力如何，属于人民法院民事案件的受理范围，裁定撤销本院（2013）迁民初字第879号民事裁定，指令本院对本案进行审理。本院2014年4月29日受理后，依法由审判员刘艳静担任审判长，与代理审判员王建国、武景军组成合议庭，于2014年5月22日公开开庭进行了审理，原告张某及委托代理人李某某，被告张某某的委托代理人张某某到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。
原告张某诉称，原告父亲叫张某某，与被告是亲兄弟。原告所在村于1992年分地，地树承包经营权证书是1999年颁发的。在分地时，原告父亲就用其地树承包经营权证书上记载的西稍0.4亩耕地与被告张某某名下地树承包经营权证书上记载的李家坟0.4亩耕地互换耕种，直到2007年原告结婚与父亲分家，原告父亲将李家坟0.4亩耕地交给原告耕种。被告张某某名下地树承包经营权证书上记载的土地包含被告弟弟张某某的土地，在被告与张某某分家时，与原告换的西稍的土地分给了张某经营。被告于2012年农历8月7日私自将原告耕种的李家坟0.4亩地的玉米强行收割并将土地强行占有，后原告报警，经太平寨派出所多次调解，被告拒不返还原告玉米。2013年，被告阻止原告耕种，把原告的种子和化肥都扔了，并把原告打伤住院，导致原告对李家坟0.8亩的土地都无法耕种。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，要求被告返还原告2012年0.4亩玉米地上生长的800斤玉米，价值800元，要求被告赔偿2013年0.8亩土地没有耕种的损失1600元，合计2400元并承担本案的诉讼费用。
原告张某提交的证据有：1、原告与其父母的分家单复印件，上有被告及被告妻子的签名，证明当时两人对李家坟的土地归原告都没有异议；2、2012年10月8日太平寨派出所的勘验笔录，证明原告父亲在西稍的土地大约剩0.42亩；3、2012年10月12日太平寨派出所对张某某的询问笔录，证明张某某家西稍的土地比张庆利家的少；4、2012年10月12日太平寨派出所对张某某的询问笔录，证明李家坟的土地从分地到现在一直由张某某耕种，被告一直未动过；5、张某某地树承包经营权证书复印件，证明张某某在李家坟有0.4亩地，在西稍有0.8亩地，证明是用西稍的0.4亩地换了李家坟的0.4亩地；6、被告哥三个的分家单复印件，证明被告母亲的土地由被告哥三个即张某某、张某某、张某某共同管理，被告名下的土地是四个人地份，现在不算李家坟的地，被告实际经营的土地仍够两个人的地份；7、2012年10月22日太平寨派出所对刘某某的询问笔录，证明被告在北台有1.2亩土地，被刘某某选厂占用，刘某某给了被告十年的占地费12000元；8、2012年9月29日太平寨派出所对张某某的询问笔录，证明张某某在西稍有1亩多地，张庆华家的少。
被告张某某辩称，原告所述不属实，原告所说的李家坟的0.4亩土地使用权有纠纷，李家坟争议土地的玉米确实被被告收取，但李家坟争议土地登记在被告名下，被告有使用权和经营权，原告对李家坟争议土地没有土地承包经营权证书，所以，对原告的起诉应予驳回。
被告张某某提交的证据是被告的地树承包经营权证书复印件。
经庭审质证，被告张某某对原告张某提交的证据1有异议，称原告分家时被告夫妻都没在场，分家单上被告夫妻的名字不是本人所签；对原告提交的证据2有异议，认为太平寨派出所的勘验有误，测量土地面积没有按照真正的边界测量，另外张某某在西稍有多少土地与被告无关，因为被告名下的地树承包经营权证书上记载的西稍的土地都分给老三家了，被告家在西稍没有土地；对原告提交的证据3有异议，认为张某某所说不属实，张某某的土地与张某某、张某某的土地不相邻，并且笔录内容与被告无关；对原告提交的证据4有异议，认为张某某所说不属实，被告曾耕种过李家坟的土地；对原告提交的证据5无异议；对原告提交的证据6的真实性无异议，但认为该分家单与本案无关；对原告提交的证据7有异议，称被告租给刘某某的土地是1亩，当时刘某某给了被告三年租赁费和恢复地貌款共5000元不是12000元；对原告提交的证据8的真实性无异议，但认为与本案无关，张某某的地与被告的地在一个证书上，与原告无关。原告对被告提交的证据的真实性没有异议，称被告名下的土地包含被告母亲、被告、被告弟弟张某某、被告妹妹四个人的承包地。
经原告张某申请，本院调取了迁西县公安局太平寨派出所关于原告张某、被告张某某就土地和玉米纠纷案的卷宗相关材料，主要有：1、2012年9月29日太平寨派出所对张某某的询问笔录，张某某称张某某与张某某是亲兄弟，1992年分地时张某某家有张某某夫妻及子女四口人为一个户头，其弟张某某还没有结婚，与其母亲、三弟张某某、妹妹为一个户头，名字写的是张某某，分地抽勾都是张某某抽的，所以两家地基本挨着，其中，李家坟有张某某户头0.4亩地，有张某某户头0.4亩地，分完地后，张某某就与张某某私下达成协议未签订书面合同，协商时就哥俩没有别人在场，用张某某在西稍0.8亩地中的0.4亩交换张某某名下在李家坟的0.4亩土地，这样，张某某名下在西稍就有1.2亩土地，张某某在李家坟就有0.8亩土地，张某某一直经营李家坟的0.8亩土地至2011年，西稍的1.2亩土地一开始由张某某经营，张某某三弟张某某结婚后，张某某与张某某分家，把西稍的1.2亩土地分给了张某某经营，张某某户头北台的地分给了张某某，今年张某某反悔说李家坟的0.4亩土地不给张某某了，要在这块地上耕种。2、2012年9月29日太平寨派出所对张某某的询问笔录，张某某称1992年7月5日张某某与其三弟张某某分家，当时把土地使用证上的土地也分开，张某某、张某某只是口头上达成的协议，张某某家分到了北台1亩、野猪涅儿0.4亩、南边0.56亩，其三弟分到了西稍0.8亩、梨树沟0.4亩、水泉0.7亩（土地使用证上没有写），因为当时其妹妹出嫁了，其母亲与张某某一起生活，所以，张某某、张某某将土地划成了两份，张某某、张某某各一份，其妹妹的划给了张某某，其母亲的划给了张某某，后来张某某在土地使用证上又看到了稻池0.4亩、李家坟0.4亩，张某某根本不知道这两块地，因分地的时候都是其大哥张某某抽的勾，在2001年张某某结婚的时候，其母亲才将土地使用证交给了张某某，当时张某某没看上面的土地稻池0.4亩、李家坟0.4亩也属于张某某、张某某及其母亲、妹妹所有。3、2012年10月4日太平寨派出所对张某某的询问笔录，张某某称1992年张某某与张某某分家，当时其母亲在世，其母亲说她那份土地等老二有媳妇了给老二媳妇，其妹妹那份土地给老三媳妇，张某某与张某某就这样将张某某名下的土地分了，西稍、梨树沟的土地分给了张某某，北台、野猪涅儿（后腰梁）、南边的土地分给了张某某，剩下的两块地分别是李家坟0.4亩、稻池0.4亩，当时是由其大哥张某某经营，后来稻池交给了张某某和其三弟，有一年其三弟叫张某某去栽树，因张某某媳妇坐月子没去，其三弟家栽了树，至2011年三抚公路征迁，张某某家和张某某家发生纠纷，经村、镇解决确定这块地归张某某家，所以最后就剩下李家坟0.4亩地，今年张某某开始跟其大哥要，其大哥不给，张某某与其大哥没有交换过土地。4、2012年9月29日太平寨派出所对张某某的问话笔录，张某某称李家坟0.8亩土地应该归其大哥张某某经营管理，第一个原因是那块地始终由其大哥经营，第二个原因是1992年分地的时候，张某某的土地与其二哥的土地分在了一个户头上，张某某结婚后与张某某分家，把西稍的土地分给了张某某，每年给张某某犁地的人都说张某某那块地一亩多，后来张某某听说，分地时张某某与张某某户头上每人在西稍有0.8亩地，为了哥俩种地方便，张某某和张某某把地换了，用张某某在西稍的0.4亩地换了张某某在李家坟的0.4亩地，所以张某某认为李家坟的土地是张某某的。5、2012年10月4日太平寨派出所勘验笔录，内容是太平寨派出所对张某某家在李家坟收获的0.4亩地玉米进行称量，结果如下：4分地玉米（包括玉米皮、玉米秸）共重270斤，另外称重的篓子为20斤，4分地玉米重为250斤。6、2012年10月8日太平寨派出所勘验笔录，内容是太平寨派出所对张某某、张某某两家位于本村西稍的土地进行勘验，丈量结果如下：张某某家土地约为0.93亩，张某某家土地约为0.42亩。7、2012年9月23太平寨派出所勘验笔录，内容是对张某家被人收获的玉米地进行勘察，面积约0.4亩，未损害其他作物。
经庭审质证，原告张某对本院调取的太平寨派出所关于原告张某、被告张某某就土地和玉米纠纷案的卷宗相关材料1、4、6、7没有异议；对材料3、4的真实性无异议，表示对内容不清楚；对材料5表示有异议，称不清楚所称玉米是不是争议的0.4亩地收获的。被告对材料1有异议，称我们之间未换过地；对材料2、3无异议；对材料4有异议，称张某某地多了，张某某地少了，是他们哥俩的事，与被告无关；对材料5无异议；对材料6无异议，称与被告无关；对材料7无异议。
本院经审查认定，原告提交的证据2、3、4、8及本院调取的太平寨派出所关于原、被告之间土地和玉米纠纷案的卷宗材料4，能够相互印证，予以采纳，并作为本案的定案依据；原告张某提交的证据5、6被告张某某无异议，被告提交的证据原告无异议，本院调取的太平寨派出所关于原、被告就土地和玉米纠纷案的卷宗相关材料6、7，原、被告均无异议，予以采纳，并作为本案的定案依据；本院调取的太平寨派出所关于原、被告之间土地和玉米纠纷案的卷宗材料5，原告虽有异议，但未能提供相反证据进行反驳，予以采纳，并作为本案的定案依据。原告提交的证据1，只能证明原告与其父亲分家时，李家坟的土地归原告经营，但没有具体说明土地面积，不能证明此块土地包含原、被告争议的土地，不予采纳；原告提交的证据7，被告有异议，与本案无直接关联，不予采纳。本院调取的太平寨派出所关于原、被告之间土地和玉米纠纷案的卷宗材料1，系原告父亲的陈述，与原告有利害关系，不予采纳；材料2、3，系当事人自己的陈述，不符合证据形式，不予采纳。
经审理查明，原告张某父亲张某某与被告张某某是亲兄弟，张某某有兄弟三人及一个妹妹，兄弟中张某某是老大，张某某是老二，张某某是老三。原、被告所住的太平寨镇南刘古庄村于1992年分地，当时原告父亲张某某已结婚，张某某夫妻及其子女一家四口人的土地分在张某某名下，被告张某某及其弟、妹尚未结婚，被告张某某、其母亲及其弟、妹四口人的土地分在张某某的名下，双方于1999年取得了地树承包经营权证书。张某某的承包地与被告张某某名下的承包地相邻，张某某的承包地含西稍0.8亩、李家坟0.4亩；张某某名下的承包地含李家坟0.4亩，西稍0.8亩。分地后，为便于耕种，原告父亲张某某用自己西稍的承包地0.8亩中的0.4亩，与被告张某某名下的承包地李家坟0.4亩互换经营，双方未签订土地承包经营权互换流转合同，被告张某某与其三弟张某某分家时，将西稍的土地分给了张某某经营。原告张某与其父亲张某某分家时，张某某家位于李家坟的0.8亩土地分给原告经营。2012年，原告在李家坟0.8亩土地上种植了玉米，其中0.4亩土地上的玉米被被告家收取。2013年，被告阻止原告耕种争议土地，原告位于李家坟的0.8亩土地闲置没有耕种。2012年，被告家收取的原告种植的玉米，已被被告家搓掉，不存在原物，实际无法返还。原告不同意本院委托对争议土地上的收益进行评估及价格鉴定。
本院认为，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。原告张某父亲张某某用自己西稍0.4亩土地的承包经营权与被告张某某李家坟0.4亩土地承包经营权互换，原告与其父亲分家时，分得了李家坟土地的承包经营权事实清楚，证据充分，原告对李家坟0.8亩土地的承包经营权依法应当受到保护。被告张某某以李家坟0.4亩土地登记在被告名下为由，要求原告返还该土地的承包经营权、强行收取原告耕种的玉米、阻止原告耕种的行为是违法行为，由于被告的违法行为给原告造成的财产损失，被告应当承担侵权赔偿责任。但因原告主张的损失数额无法确定，原告又不同意进行评估鉴定，所以，对原告要求被告赔偿损失2400元的诉讼请求，不予支持。为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第四条、第三十二条，《中华人民共和国物权法》第三十七条、第一百二十五条、第一百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告张某的诉讼请求。
案件受理费50元，由被告张某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审 判 长 刘艳静
代理审判员 王建国
代理审判员 武景军
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 彭雪峰