安徽省安庆市宜秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜秀刑初字第00101号
公诉机关安庆市宜秀区人民检察院。
被告人吴某某，男，1981年12月11日出生于安徽省岳西县，汉族，初中文化，个体经营，户籍地安徽省岳西县，现住安徽省岳西县。被告人吴某某因涉嫌诈骗罪，2014年3月14日被安庆市公安局菱北分局决定刑事拘留，当日被上海市公安局青浦分局抓获并于2014年3月15日临时羁押，同年3月18日被安庆市公安局菱北分局执行刑事拘留，2014年4月1日经安庆市宜秀区人民检察院批准并于同日由安庆市公安局宜秀分局执行逮捕，2014年5月23日被该局取保候审，同年12月29日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审。2015年10月21日被本院决定取保候审。
辩护人鲍振华，安徽皖岳律师事务所律师。
安庆市宜秀区人民检察院以宜秀检刑诉（2015）74号起诉书指控被告人吴某某犯诈骗罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2015年11月4日、11月13日公开开庭审理了本案。安庆市宜秀区人民检察院指派代理检察员赵海燕出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人鲍振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安庆市宜秀区人民检察院指控：
2013年9月10日，被告人吴某某经储某某（另案处理）、汪某某介绍，在被害人胡某某经营的安庆市开发区健帆名车办公室，以办养殖场需要资金周转为由，用事先由储某某帮吴某某找人伪造的三本户名为吴某某的房产证、土地证、房屋他项权证向被害人胡某某抵押借款200000元，借期2个月并于当日支付20000元利息。2013年9月12日，被害人胡某某通过网银向被告人吴某某的工商银行卡（卡号6212261309001739824）转款200000元。之后，被告人吴某某将借得款项转借他人、偿还个人债务及用于生活开支，并未用于开办养殖场。借款到期后，被害人胡某某及汪某某多次催还，被告人吴某某称无钱还款且不再与被害人联系。案发后，被告人吴某某家属及汪某某、刘某某共退缴人民币186000元，已由公安机关发还被害人胡某某。
公诉机关认为被告人吴某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财共计人民币180000元，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以惩处。
被告人吴某某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，但辩称借钱是为了开办养殖场，借钱时以为用房产证抵押只是形式要求，被害人拿到伪造的房产证后没有直接出借钱款，在具有公务员身份的刘某某及其父亲吴晓东担保和签字后才将钱借到。辩护人提出以下辩护意见：被告人为从事养殖而借钱，主观恶性不深，非法占有的意图不十分明显，犯罪情节较轻；胡某某后来放款是基于对公务人员刘某某的担保和被告人及其父亲吴晓东二人偿还能力的信任，假证不是导致被害人胡某某陷入错误认识处分财产的原因；被害人胡某某未尽必要的谨慎注意义务，存在过错；被告人有坦白情节，被告人家属对被害人损失进行了退赔，取得了被害人的谅解；综上，建议对被告人从轻处罚，并宣告缓刑。
经审理查明：
2013年8月底，被告人吴某某急需借钱还债找到储某某（另案处理）帮忙借款，后经储某某认识汪某某。同年9月初的一天，被告人吴某某经汪某某的介绍与被害人胡某某相识。2013年9月10日，被告人吴某某在被害人胡某某经营的安庆市开发区健帆名车办公室内，以办养殖场需要资本周转为由，吴某某用事先通过储某某办理的户名为吴某某的虚假房产证、土地证、房屋他项权证向被害人胡某某抵押借款人民币200000元，约定借期2个月，当日吴某某出具了借款人为吴某某并由刘某某签署担保人的借条，并向胡某某提前支付人民币20000元的利息，吴某某的父亲吴晓东在借条借款人处也签署了姓名。2013年9月12日，被害人胡某某通过网银向被告人吴某某的工商银行卡（卡号6212261309001739824）转款人民币200000元。被告人吴某某收到该200000元后，即转借储某某、刘某某等人及偿还个人债务和开支，并未用于开办养殖场。2013年11月借款到期后，被害人胡某某及汪某某多次向吴某某催要还款，被告人吴某某称正在筹钱后不再与被害人联系。
案发后，公安机关已将吴某某的亲属和刘某某、汪某某退缴的人民币共计186000元发还被害人胡某某。被害人对吴某某诈骗行为表示谅解。
另查，被告人吴某某于2014年3月14日在上海市被公安民警抓获归案，归案后如实供述了自己的罪行。
案件审理期间，本院委托被告人吴某某居住地司法行政机关对其社区影响情况进行评估，评估意见认为：被告人符合社区矫正条件。
上述事实，有经庭审举证、质证并经查证属实的抓获经过、借条、承诺书、网上转账汇款电子回单、银行交易明细、涉案伪造产权证件及查询证明、谅解书、户籍证明材料等书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录及照片等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为：被告人吴某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财共计人民币180000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人在“借款”当时并无资产且负有外债，谎称自己有住房的事实并用伪造的房屋产权证明进行“抵押”，取得“借款”后立即转借他人及偿还个人债务，所剩款项亦用于个人开支，在约定归还期限届满后未予还款，也不再与被害人联系，且被告人交代自己借款当时并无偿还能力，只是先借了再说，上述情形显见被告人吴某某从被害人处取得钱款时并不具有归还的意图，具有非法占有的目的，其行为应当认定为诈骗。对辩护人认为被告人主观上非法占有意图不明显的辩护意见不予采纳。被告人当庭辩称借款目的是用于开办养殖场的事由、金额与其在公安机关的多次供述内容前后不一，不予采信。被告人关于“借款”当时被害人并不明知其提供的是虚假证件的交代与被害人的陈述能够相互印证，被害人亦称如明知是假证则不会借款。综观本案的全部证据，使用房屋产权证明向被害人“抵押”借款是前提条件，被害人也是基于对被告人提供户名为“吴某某”虚假房屋产权证明的信任，产生了错误认识，以及在见到有担保人及被告人父亲的签字而向被告人转账放款。对辩护人认为假证并不导致被害人陷入错误认识而处分财产的辩护意见不予采纳。有关被害人未尽必要谨慎义务，存在过错的辩护意见于法无据，不予以采纳。对辩护人关于被告人具有法定及酌定从轻处罚情节的辩护意见，予以采纳。鉴于被告人系初犯，归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且其家属在案发后代为积极退赃，挽回了被害人的经济损失，取得了谅解，有一定的认罪、悔罪表现，结合被告人的社区影响评估意见，对被告人依法可予从轻处罚，并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 卓
代理审判员 李恒圆
人民陪审员 李 丹
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 姚 婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。