陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终2427号上诉人（原审被告）江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司，住所地西安市南二环东段208号西北新闻大厦B-5-B室。负责人田久宽，该分公司总经理。委托代理人宋惠平，男，1966年7月11日出生，汉族。委托代理人胡丹丹，陕西玄凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）西安海百川物资有限公司，住所地西安市新城区含元路22号2厅186号房。法定代表人陈国峰，该公司总经理。委托代理人步凡，女，1969年8月9日出生，汉族。被上诉人（原审被告）咸阳中振房地产开发有限公司，住所地咸阳市秦都区渭阳西路阳光小区B1栋1楼10002号。法定代表人陈怀美，该公司总经理。委托代理人李文龙，陕西天之骄律师事务所律师。原审被告江苏省第一建筑安装股份有限公司，住所地南京市栖霞区紫东路2号1幢。法定代表人张敏翔，该公司总经理。委托代理人刘洪扣，男，1954年4月12日出生，汉族。上诉人江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司（以下简称江苏一建西安分公司）因与被上诉人西安海百川物资有限公司（以下简称西安海百川公司）、咸阳中振房地产开发有限公司（以下简称咸阳中振公司）、原审被告江苏省第一建筑安装股份有限公司（以下简称江苏一建公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2016)陕0102民初3514号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，西安海百川公司与江苏一建西安分公司于2012年11月1日签订了《钢材购销合同》一份，合同约定：由西安海百川公司对江苏一建西安分公司位于咸阳市劳动路城市花园工程供应钢材，并对钢材的名称、数量、规格型号、结算、付款方式等均作了明确的规定。其中合同第五条违约责任约定：如需方不能按时付款，供方有权终止合同，并收回全部货款。因供方利润由资金周转获得，如需方不能在约定时间内付清货款，则所欠货款按每吨每天6元补给供方作为资金占用费直至付清全部货款为止。合同签订后，西安海百川公司按照合同约定向江苏一建西安分公司供应了钢材，但江苏一建西安分公司未按合同约定及时结清欠款。截止2013年12月31日江苏一建西安分公司结算共欠西安海百川公司钢材款184万元未付，后江苏一建西安分公司委托咸阳中振公司向西安海百川公司付款，并于2014年11月26日出具委托付款书载明：甲（江苏一建西安分公司）乙（西安海百川公司）双方因业务需要，申请由丙方（咸阳中振公司）代甲方将咸阳中振公司工程款项支付乙方。后咸阳中振公司从2014年12月4日至2016年5月8日分七次共向西安海百川公司支付江苏一建西安分公司所欠钢材款148万元，下欠36万元未付，西安海百川公司多次讨要未果，遂诉至法院，请求江苏一建西安分公司、咸阳中振公司、江苏一建公司支付钢材欠款人民币36万元及资金占用费人民币1198320元(要求按日千分之一计算至实际给付之日)。原审法院认为，西安海百川公司与江苏一建西安分公司签订的《钢材购销合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，依法应予保护。西安海百川公司与江苏一建西安分公司签订《钢材购销合同》后依约履行了供货义务，但江苏一建西安分公司未按照合同约定履行付款义务，构成违约，依法应承担违约责任。江苏一建西安分公司委托咸阳中振公司向西安海百川公司付款属于委托付款，而不是债务转移，债务转移必须以合同的方式进行且三方还应就债务转移达成一致的意思表示。但根据该院查明的事实来看三方并未达成一致的意思表示，也未签订三方协议。上述债务并未转移，因此，咸阳中振公司并非债务主体，不应承担偿还债务的责任。而江苏一建西安分公司并未从与西安海百川公司的钢材买卖合同关系中脱离出来，其仍是直接债务人，有向西安海百川公司支付钢材款的义务。现西安海百川公司要求江苏一建西安分公司支付钢材欠款人民币36万元于法有据，该院依法予以支持。西安海百川公司要求江苏一建西安分公司支付资金占用费人民币1198320元（按日千分之一计算资金占用费），未超出法律规定和合同约定，亦应予以支持。根据公司法的相关规定，分公司的民事责任总公司也有承担的义务，故西安海百川公司要求江苏一建公司承担付款义务，于法有据，依法应予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零七条、第一百五十九条的规定，判决：一、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司和被告江苏省第一建筑安装股份有限公司于本判决生效十日内互负连带责任向原告西安海百川物资有限公司支付钢材欠款人民币36万元，资金占用费人民币1198320元（计算至2016年6月30日）、2016年7月1日至实际给付之日的资金占用费以36万元为基数按日千分之一计算给付；二、驳回原告西安海百川物资有限公司其余诉讼请求。诉讼费18825元，由被告江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司承担（原告已预付，被告随前款一并支付原告）。宣判后，江苏一建西安分公司不服，向本院提起上诉称，涉案欠款纠纷，属债务转移，应由咸阳中振公司承担还款义务；咸阳中振公司未按约定履行义务，原审判决江苏一建西安分公司承担资金占用费，于法无据，且标准过高；原审判决程序违法，请求撤销原审判决，依法改判；本案上诉费由西安海百川公司和咸阳中振公司承担。被上诉人西安海百川公司答辩称，原审判决认定事实清楚，江苏一建西安分公司未按约定付款，存在违约，应支付资金占用费，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人咸阳中振公司答辩称，涉案基础法律关系为买卖关系，咸阳中振公司不是该合同关系的主体，不应承担付款责任；咸阳中振公司依据江苏一建西安分公司的指令付款，是委托付款关系，而非债务转移；关于资金占用费，请人民法院依据合同法司法解释第二十九条的规定公正处理。原审被告江苏一建公司述称，同意江苏一建西安分公司的意见。经审理查明，原审判决认定的事实部分属实。另查明，二审期间，江苏一建西安分公司提供西安海百川公司出具的对账单及明细、收款收据，证明截止2014年11月26日，江苏一建西安分公司欠款184万元，其中钢材款892069元、资金占用费947931元；西安海百川公司的民事起诉状及其出具的付款明细单，证明西安海百川公司已认可江苏一建西安分公司不是本案的债务人，债务已转移给咸阳中振公司。经质证，西安海百川公司对以上证据真实性认可，证明目的不认可，称2014年8月31日对账时实际占用资金时间均超过30天，但全部按30天计算，仅计算2012年11月至2013年12月31日的资金占用费，2014年1月1日至8月31日的资金占用费432437元未计算。西安海百川公司起诉时从2014年1月1日开始计算资金占用费，依据双方签订《钢材购销合同》第四条约定的内容及江苏一建西安分公司出具的委托付款书，184万元属于钢材货款，其中947931元为加价款。本院认为，西安海百川公司与江苏一建西安分公司签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。江苏一建西安分公司未按照合同约定履行付款义务，构成违约，依法应承担违约责任。依据江苏一建西安分公司出具的委托付款书的内容，江苏一建西安分公司委托咸阳中振公司向西安海百川公司付款，不构成债务转移，因此，咸阳中振公司并非债务主体，不应承担偿还债务的责任。江苏一建西安分公司上诉主张本案构成债务转移，缺乏依据，本院不予支持。关于已支付的款项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。据此，江苏一建西安分公司应支付钢材款36万元。依据西安海百川公司给江苏一建西安分公司出具的对账单及明细、收款收据，双方在2014年8月31日对账时确认江苏一建西安分公司欠款184万元，其中包含资金占用费947931元，本院将资金占用费标准调整为年利率24%。综上，由于二审期间江苏一建西安分公司提供新的证据，应对原审判决进行变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院(2016)陕0102民初3514号民事判决第二项；二、变更西安市新城区人民法院(2016)陕0102民初3514号民事判决第一项为：江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司和江苏省第一建筑安装股份有限公司于本判决生效十日内向西安海百川物资有限公司支付钢材款36万元及资金占用费798880元（自2014年1月1日起至2016年6月30日止，按照年利率24%计算）、自2016年7月1日至实际给付之日的资金占用费（按照年利率24%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18825元（西安海百川物资有限公司已预交），由西安海百川物资有限公司负担6275元，江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司和江苏省第一建筑安装股份有限公司负担12550元；二审案件受理费18825元（江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司已预交），由江苏省第一建筑安装股份有限公司西安分公司和江苏省第一建筑安装股份有限公司负担12550元，西安海百川物资有限公司负担6275元。本判决为终审判决。审判长  侯春丽审判员  张海荣审判员  吉英鸽二〇一七年三月二十一日书记员  雷 姣