舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0903刑初21号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人杨大平，男，1982年11月25日出生于浙江省舟山市，汉族，高中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因吸毒，于2010年、2014年分别被舟山市公安局普陀区分局决定强制隔离戒毒二年；又因吸毒，于2016年10月被舟山市公安局普陀区分局决定强制隔离戒毒二年；现因本案，于2016年10月18日被刑事拘留，2016年11月10日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人张建军（法律援助），浙江民鸿律师事务所律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2017）21号起诉书指控被告人杨大平犯贩卖毒品罪，于2017年1月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，先后二次公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员张留丰出庭支持公诉，被告人杨大平及辩护人张建军到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控：2016年10月1日至17日期间，被告人杨大平在普陀区沈家门街道先后多次贩卖毒品给王某、邬某等人。其中，2016年10月17日14时许，在普陀区沈家门街道陈家塘路口附近，杨大平将1包甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂（共计重0.78克）卖给王某，后又准备贩卖毒品给邬某时被民警当场抓获。民警当场从杨大平身上查获白色晶体颗粒（共计重7.79克）和红色圆形片剂9粒（共计重0.88克）。经鉴定，从杨大平和王某处扣押的白色晶体颗粒和红色圆形片剂均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关向本院提交了证人证言、鉴定意见、视听资料照片、搜查笔录、被告人供述等证据予以证实，认为被告人杨大平多次向多人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；同时认为杨大平部分犯罪系犯罪未遂；建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条之规定予以处罚。
庭审中，被告人杨大平辩称1、2016年10月1日至16日期间未实施贩卖毒品行为，转账凭证系他人向其购买游戏币而非毒品，其在侦查阶段的有罪供述系公安人员诱供形成；2、其与贝某的毒品交易系赠送而非贩卖。
辩护人提出1、起诉书指控2016年10月1日至10月16日期间，被告人杨大平向王某、邬某、贝某贩卖毒品的事实不清、证据不足；2、2016年10月17日杨大平与邬某的毒品交易应认定为犯罪未遂；3、2016年10月17日杨大平贩卖毒品属于控制下交易，从杨大平身上查获的毒品应认定为犯罪未遂。
经审理查明：2016年10月期间，被告人杨大平在普陀区沈家门街道多次贩卖毒品给王某、邬某等人。分述如下：
1、2016年10月1日，杨大平接到王某要求购买毒品的电话后，在沈家门街道泗湾菜场附近，将1包甲基苯丙胺（冰毒）卖给王某，得赃款人民币200元。同日，杨大平接到邬某要求购买毒品的电话后，又至沈家门街道泗湾菜场附近，将1包甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）卖给邬某，得赃款人民币350元。
2、2016年10月10日，杨大平接到邬某要求购买毒品的电话后，在沈家门街道泗湾菜场附近，将2包甲基苯丙胺卖给邬某，得赃款人民币400元。
3、2016年10月16日凌晨，杨大平接到王某要求购买毒品的电话后，在沈家门街道泗湾菜场附近，将1包甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂卖给王某，得赃款人民币300元。
4、2016年10月16日晚上，杨大平接到贝某要求购买毒品的电话后，在沈家门街道金禾家园附近，将1包甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币300元的价格卖给贝某。
5、2016年10月17日下午，杨大平接到邬某和王某要求购买毒品的电话后，在沈家门街道陈家塘路口附近，将1包白色晶体颗粒（净重0.68克）和1粒红色圆形片剂（净重0.1克）卖给王某，得赃款人民币300元。后杨大平又准备贩卖毒品给邬某时被民警当场抓获。民警当场从杨大平身上查获白色晶体颗粒（共计净重7.79克）和红色圆形片剂9粒（共计净重0.88克），从王某处扣押白色晶体颗粒（净重0.68克）和红色圆形片剂1粒（净重0.1克）。经鉴定，从杨大平和王某处扣押的白色晶体颗粒和红色圆形片剂均检出甲基苯丙胺成分。同时公安民警从杨大平处扣押现金人民币400元及手机等物品。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列下列证据予以证实：
（1）物证手机1部：经杨大平辨认系其持有，该手机存储了案发时间段内与邬某等人的通话、短信记录等情况。
（2）证人王某的证言及辨认笔录证明：2016年10月1日，其电话联系杨大平购买冰毒，后在沈家门街道泗湾菜场附近，杨大平卖给其1包冰毒，其微信转账给杨大平200元；2016年10月16日凌晨，其电话联系杨大平购买毒品，并微信转账给杨大平300元，后在沈家门街道泗湾菜场附近，杨大平卖给其1包冰毒和1粒麻古；2016年10月17日下午，其电话联系杨大平购买毒品，二人约定在陈家塘路口附近交易，并微信转账300元给杨大平，后在陈家塘路口附近，杨大平卖给其1包冰毒和1粒麻古，当时在现场的杨大平和“乌龟”均被民警抓获。杨大平微信名字为“味道”。微信转账凭证与游戏币无关。
（3）证人邬某的证言证明：2016年10月1日晚上，其电话联系杨大平购买冰毒，后在沈家门街道泗湾菜场附近，杨大平卖给其1包冰毒和1粒麻古，其付给杨大平350元，其中250元现金支付，另外100元支付宝转账；2016年10月10日下午，其电话联系杨大平购买冰毒，并约定在沈家门街道泗湾菜场附近交易，后刘某陪同其到泗湾菜场附近，其从杨大平处购买了2包冰毒，支付给杨大平现金400元；2016年10月17日下午1点多，其电话联系杨大平购买冰毒，杨大平让其到沈家门第一小学门口等着，其到达约定地点后，杨大平也从旁边过来，二人正说话时被警察抓获。
（4）证人刘某的证言及辨认笔录证明：2016年10月10日下午，其想吸食冰毒，但联系不到卖家，遂联系邬某想办法，后二人在沈家门街道泗湾菜场附近，其给了邬某400元，邬某从杨大平处购买了2包冰毒，并将400元交给了杨大平。
（5）证人贝某的证言证明：2016年10月16日晚上，其电话联系杨大平购买毒品，当日晚19时左右，二人约在沈家门菜市路金禾家园门口交易，其从杨大平处买了1包冰毒和1粒麻古，价格为300元，因当时没钱，杨大平同意赊欠毒资。
（6）搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录及视听资料光盘和照片证明：公安民警依法从杨大平身上扣押白色晶体颗粒7.79克、红色圆形片剂9粒（共计净重0.88克）、现金人民币400元及手机等物品；依法对杨大平驾驶的电瓶车进行搜查并扣押手机1部；依法从王某处扣押购买的白色晶体颗粒0.68克和红色圆形片剂1粒（净重0.1克）。
（7）接受证据清单、微信聊天记录截图证明：2016年10月1日王某添加“味道”为好友，称呼“味道”为“大兵”。10月1日王某微信转账“味道”200元；16日凌晨，王某先后微信转账“味道”200元和300元；17日下午王某微信转账“味道”300元。
（8）接受证据清单、支付宝转账截图证明：2016年10月1日21时37分，邬某支付宝转账100元至“无所谓（﹡大平）”账户。
（9）视听资料光盘证明：案发时间段内，被告人杨大平与王某、邬某和贝某通话频繁。
（10）物证检验鉴定意见书证明：从杨大平和王某处扣押的白色晶体颗粒和红色圆形片剂均检出甲基苯丙胺成分。
（11）强制隔离戒毒决定书证明：被告人杨大平因吸毒被强制隔离戒毒情况。
（12）破案经过证明：被告人杨大平系被抓获，无自首情节。
（13）户籍信息证明：被告人杨大平的身份信息，案发时具有完全刑事责任能力。
（14）被告人杨大平在侦查阶段的有罪供述称：其微信名字为“味道”，绰号“大兵”。2016年10月1日在泗湾菜场附近卖给王某1包冰毒，王某微信转账给其200元，当日晚上，又在泗湾菜场附近卖给邬某1包冰毒和1粒麻古，邬某支付其350元，其中250元现金支付，100元支付宝转账；同年10月10日，其在泗湾菜场附近卖给邬某2包冰毒，邬某付给其现金400元，当时还有一名男子跟着邬某；同年10月16日凌晨，王某打电话给其购买毒品，并微信转账给其300元，后在泗湾菜场附近，其卖给王某1包冰毒和1粒麻古，当日晚上，在沈家门街道金禾家园附近，以300元的价格卖给贝某1包冰毒和1粒麻古，因贝某当时没钱，其同意贝某先欠着；同年10月17日，邬某和王某均打电话向其购买毒品，其和二人均约定在沈家门小学附近的陈家塘路口交易，王某先微信转账给其300元，后其携带毒品到达约定地点陈家塘路口附近，卖给王某1包冰毒和1粒麻古，和王某交易结束后邬某也来到该地点，接着三人均被民警当场抓获。
关于被告人杨大平及辩护人提出杨大平未实施贩卖毒品行为，转账凭证系他人向其购买游戏币，侦查阶段的有罪供述系侦查机关诱供形成，起诉书指控2016年10月1日至16日期间杨大平贩卖毒品给王某和邬某的事实不清证据不足的辩解及辩护意见。经查，侦查机关依法讯问杨大平，讯问程序合法，杨大平所称侦查人员对其诱供及转账凭证系购买游戏币的辩解，无证据证明，且杨大平关于毒品种类、数量、交易地点、付款方式数额等细节的供述与证人王某和邬某等人的证言、通话记录单、转账凭证等证据能够相互印证。故被告人杨大平及辩护人提出的该辩解及辩护意见，与本案客观事实不符，本院不予采信。
关于被告人杨大平及辩护人提出杨大平与贝某的毒品交易系赠送，起诉书指控杨大平贩卖毒品给贝某的事实不清证据不足的辩解及辩护意见。经查，杨大平侦查阶段的有罪供述与证人贝某的证言均证明杨大平将毒品贩卖给贝某而非赠送，毒资价格为300元，毒资支付采用赊账方式，因赊账并不影响贩卖毒品事实的认定，故被告人杨大平及辩护人提出的该辩解及辩护意见，与本案客观事实不符，本院不予采信。
关于辩护人提出2016年10月17日杨大平贩卖毒品的事实属控制下交易，民警当场从杨大平处查获的毒品应认定为犯罪未遂的辩护意见。经查，在该次贩卖毒品犯罪之前，杨大平已多次向他人贩卖毒品，且与王某和邬某均有过毒品交易，杨大平为贩卖向他人购买毒品，并携带毒品前往交易地点与王某和邬某交易，民警在交易现场将杨大平抓获，当场从杨大平身上查获的毒品均应计入贩毒数量，且杨大平为贩卖而购买毒品的行为已经完成，故属于犯罪既遂。辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
关于起诉书认定2016年10月17日杨大平贩卖毒品给邬某的事实系犯罪未遂的指控。经查，杨大平的有罪供述、证人邬某和王某的证言及通话记录等证据证明，杨大平和邬某事先已约定毒品交易及交易地点，后杨大平携带毒品到达交易地点，邬某亦到达交易地点，二人在交易地点被民警当场查获，虽然被查获时尚未交易，但是鉴于二人已经实质性进入交易地点，故属于犯罪既遂。公诉机关的该指控，本院不予认定。辩护人据此提出的犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨大平多次向多人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人杨大平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年十月十八日起至二0二二年十月十七日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押在案的作案工具手机一部及扣押在公安机关的人民币四百元予以没收；继续追缴被告人杨大平的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨红伟
人民陪审员 王玉兴
人民陪审员 贺松旺
二〇一七年四月十七日
代书 记员 朱岚岚
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。