厦门海事法院
民 事 判 决 书
（2015）厦海法商初字第795号
原告叶雄宏，男，1966年3月2日出生，汉族，住广东省广州市。
委托代理人杨跃锦，福建九信律师事务所律师。
被告，住所地江苏省南京市鼓楼区江东北路***号滨江广场*幢**楼*座。
法定代表人高升。
被告施金谋，男，1976年3月7日出生，汉族，住福建省福州市。
原告叶雄宏为与被告（以下简称闽光船务）、施金谋船员劳务合同纠纷一案，于2015年8月4日向本院起诉。本院受理后，适用简易程序进行审理。后因两被告下落不明，本院公告送达，并依法变更为适用普通程序，组成合议庭进行审理。本案于2016年1月18日公开开庭进行了审理，原告委托代理人杨跃锦到庭参加诉讼。两被告经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告叶雄宏诉称：2013年10月27日，原告经中介介绍于天津新港入职被告闽光船务所属的“闽光6”轮，双方形成劳动关系。双方约定原告担任该轮船长职务，航线为中国沿海和近岸航区，工作时间为8个月，每月工资36000元。原告认真履行合同义务，被告一直拖欠原告的工资未付，并在合同履行期未满前通知原告离船并解除劳动合同。随后双方办理工资结算，确认截止2014年3月23日“闽光6”轮欠叶雄宏工资110000元。原告于2014年3月27日离船。原告认为，原告已认真履行合同，被告闽光船务应支付原告工资110000元及2014年3月24日至3月27日4天的工资4645.16元。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）的相关规定，用人单位违法解除劳动合同，应向劳动者支付赔偿金，故被告闽光船务应向原告支付经济补偿金13965元（4655元／月／2＊3倍＊2倍）。原告于2014年8月12日就其被拖欠的工资向厦门海事法院提起诉讼。2014年9月19日原、被告达成和解协议：被告闽光船务同意在2015年3月10日前支付110000元给原告。同时被告施金谋作为该协议被告方保证人，承诺若闽光船务没有依约履行和解协议内容其愿意承担赔偿责任。协议签订后，原告向法院撤诉。现两被告以涉案船舶已被贷款银行扣押为由迟迟不肯履行支付工资的义务，导致原告无法得到本应得到的劳动报酬。原告认为，根据《劳动合同法》、《海商法》《船员条例》等有关法律规定，被告闽光船务有义务及时支付原告的工资和补偿金，被告施金谋作为担保人应承担连带责任。原告的上述被拖欠的工资对“闽光6”轮享有船舶优先权。为此，请求法院：1、判令两被告支付工资114645.16元；2、判令被告闽光船务支付违法解除劳动关系经济补偿金13965元；3、确认原告的上述债权对“闽光6”轮享有船舶优先权。庭审后，原告撤回第三项诉讼请求。
为证明其主张，原告提交如下证据：
证据1、证明、欠条；证据2、船员服务簿；用以共同证明原告自2013年10月27日至2014年3月27日就职于被告闽光船务所属船舶“闽光6”轮，双方建立事实劳动关系；原告离船时被告闽光船务尚欠原告工资110000元；证据3、适任证书；证据4、专业培训合格证；证据5、船员健康证；用以共同证明原告拥有船长等级与职务证书，是适任的船长；证据6、和解协议书；证据7、民事裁定书，用以共同证明原、被告于2014年9月经协商达成和解协议，之后原告撤诉。
被告闽光船务、施金谋未答辩。
本院认为，因两被告未到庭参加诉讼，又未书面提出答辩并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。原告提交的证据经与原件核对无异，真实性应予确认，可以作为认定本案事实的依据。
根据以上确认的证据并结合庭审调查，本院查明事实如下：
2013年10月27日，原告叶雄宏受聘于被告闽光船务经营的“闽光6”轮，担任船长职务。原告持有海船船员适任证书，证书记载原告可担任3000总吨及以上船舶的船长。船员服务簿记载，原告于2013年10月27日上船任职，2014年3月27日解职离船。原告解职离船前，于2014年3月23日与船方结算，并由“闽光6”轮船东代表高金华出具一份盖有“闽光6”船章的《欠条》。《欠条》记载：2014年3月23日止，“闽光6”轮欠船长叶雄宏工资110000元。
2014年8月12日，叶雄宏就闽光船务拖欠工资事宜向本院提起诉讼，案号为（2014）厦海法商初字第421号，诉讼请求为工资114645.16元、经济补偿金13965元等。在诉讼期间，叶雄宏与船方代表施金谋自行协商，并于2014年9月19日达成《和解协议书》。该《和解协议书》记载：叶雄宏在闽光船务所属的“闽光6”轮服务，担任船长职务，工作时间为8个月，每月工资36000元；闽光船务拖欠叶雄宏工资未付并在合同履行期未满前通知其离船并解除劳动合同，随后双方办理工资结算由船东代表高金华出具一份《欠条》；经双方协商，由闽光船务向叶雄宏支付工资110000元作为全部解决方案，分四期支付，如闽光船务未按期付款，叶雄宏按110000元的总额对闽光船务提起诉讼、仲裁或财产保全；协议自双方签字盖章及首付30000元后具有法律效力；叶雄宏于协议生效后向厦门海事法院撤回（2014）厦海法商初字第421号案件。施金谋作为保证人在该《和解协议书》上确认：同意作为闽光船务的保证人，保证闽光船务依约按时支付给叶雄宏110000元，否则愿意承担赔偿责任。
上述《和解协议书》签订后，闽光船务、施金谋未按约支付首期款30000元。叶雄宏于2014年9月25日以当事人已庭外和解为由，向本院提出撤诉申请。本院作出（2014）厦海法商初字第421号民事裁定书，准许叶雄宏的撤诉申请。庭审中，原告称《和解协议书》签订后，闽光船务未支付任何一期的款项，保证人施金谋也未履行保证责任。
应原告申请，本院于2015年9月25日裁定准许原告的财产保全申请，禁止“闽光6”轮办理转让、抵押等处分手续。在实施保全措施中，本院向船舶登记机关南京海事局发出协助执行通知书。后经南京海事局证实，该轮船舶所有人为江苏舜天船舶股份有限公司。
还查明，原告在“闽光6”轮服务期间，该轮的实际经营人为闽光船务。
南京市2014年在岗职工年平均工资72818元，即月平均工资6068元。
本院认为：本案系船员劳务合同纠纷。自2013年10月27日至2014年3月27日，原告为被告闽光船务经营的“闽光6”轮提供劳务，服务时间五个月，双方成立事实劳动关系。经双方结算，被告闽光船务确认截至2014年3月23日止欠付原告叶雄宏工资110000元；另叶雄宏实际解职离船时间为2014年3月27日，故被告闽光船务还应支付结算之后至离船之日的4天工资即4（36000÷31）=4645.16元。据此，本院认定被告闽光船务实际欠付原告叶雄宏工资114645.16元。
原告诉请被告支付违法解除劳动关系经济补偿金13965元。本院认为，根据原告所主张的款项性质及其所适用法律，该项请求应为赔偿金。根据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；又据《劳动合同法》第四十七规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。故被告闽光船务应向原告支付的赔偿金为（6068÷2）32=18204元。原告仅主张13965元，系对自己权利的处分，本院予以准许。
原告诉请被告施金谋承担连带清偿责任。本院认为，《和解协议书》系附条件生效的协议，因闽光船务未按《和解协议书》的约定支付首期款30000元，该《和解协议书》实际并未生效。施金谋虽在《和解协议书》上确认以保证人身份承担保证责任，但因作为主合同的《和解协议书》未生效，本院认定作为担保合同的从合同亦未生效。原告要求被告施金谋承担保证责任，于法无据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告应于本判决生效之日起十日内支付原告叶雄宏工资114645.16元、赔偿金13965元；
二、驳回原告叶雄宏对被告施金谋的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 林 静
代理审判员 王 炜
代理审判员 郑新颖
二〇一六年一月二十六日
代书 记员 陈 瑜
附：本案所适用主要法律条文与执行申请提示
一、本案所适用主要法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
……
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。