内蒙古自治区土默特左旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）土左民初字第01041号
原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司，住所地呼和浩特市金川开发区。
法定代表人韩富城，总经理。
委托代理人袁艳红，山东曹州律师事务所律师。
被告任利平，男，汉族，1980年12月14日出生，住呼和浩特市玉泉区。
原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司（简称富特机械公司）诉被告任利平劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告富特机械公司的委托代理人袁艳红，被告任利平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告富特机械公司诉称，一、2014年6月2日被告任利平在工作期间被砸伤，原告富特机械公司不仅派陆义君在医院护理被告任利平，而且一直发放被告任利平的工资及为其缴纳劳动保险、工作保险、失业保险等费用至今。2015年2月，被告任利平申请仲裁时提出解除劳动合同关系不属于《劳动合同法》第三十八条规定的因用人单位存在过错，劳动者可以提出解除劳动合同的范围，该案是被告任利平因工伤提出解除合同，原告富特机械公司不存在过错。因此，劳动仲裁以《劳动合同法》第四十七条的规定裁决原告富特机械公司赔偿被告任利平经济补偿金是错误的。二、关于被告任利平伙食补助费、护理费、住宿费及交通费的问题。原告富特机械公司护理期间不应向被告任利平支付护理费，应扣除相应的护理费。劳动仲裁书没有对被告任利平提供的护理费、住宿费及交通费进行依法审查。护理费是因护理病人而产生的护理人员减少的合理费用，不是被告任利平亲属探视而产生的费用。劳动仲裁书裁定原告富特机械公司赔付上述费用与事实不符，且根据《工伤保险条例》第三十条的规定，交通、食宿费应从工伤保险基金里支付，该裁决书让原告富特机械公司支付违背法律规定。被告任利平向原告富特机械公司借支1.5万元用于支付伙食补助费等费用，应当返还。三、关于裁决支付被告任利平停工留薪期工资的问题。裁决书认定被告任利平2014年6月2日受伤，住院232天。如果被告任利平连续住院无间隔，被告任利平是2015年1月21日出院。裁决书认定，2014年12月31日，呼和浩特市职工劳动能力鉴定被告任利平六级伤残。同时认定，2014年12月底以前被告任利平的工资已发放。《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工评定伤残等级后，停发停工留薪待遇。裁决书裁定原告富特机械公司支付被告任利平停工留薪期工资12000元违背法律规定。庭审中，原告富特机械公司增加诉讼请求：请求依法判决原告富特机械公司与被告任利平终止劳动合同关系。其理由是根据工伤保险条例第三十六条第二款的规定，根据《劳动合同法》第三十八条第一款以及第四十四条第六项的规定，应当认定原告富特机械公司与被告任利平终止劳动合同而不是解除劳动合同。因为职工工伤不属于《劳动合同法》第三十八条所规定的用人单位存在过错的情形。
被告任利平答辩称，一、《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，“经工伤职工本人提出该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系”。从上述规定可见，赋予六级工伤职工单方与用人单位解除劳动合同的权利。《劳动合同法》第三十八条规定“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，劳动者可以解除劳动合同。所以仲裁委依据《劳动合同法》第三十八条、第四十七条之规定支持被告任利平劳动仲裁请求是正确的。二、《工伤保险条例》第三十条第三款规定，由单位支付职工住院治疗的伙食补助费、交通费、住宿费。第三十三条第一款规定停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需护理的由所在单位负责。因此，裁决给付被告任利平上述费用有法律依据。外地住院61天，第二附属医院住院171天，共住232天，伙食补助费9890元。护理费每天110元，共计25520元。营养费每日40元，共计9280元。家人怕有危险，所以父亲、叔叔、妻子、妹夫去医院看望，产生交通费、住宿费，并不是探视。停工留薪期间单位应每月发3400元，结果每月发2142元，少发1258元，按每月1000元补发12个月即12000元。三、仲裁裁决书中裁决一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金，具有法律和事实依据，望法院作出具体判决，请求一次性伤残赔偿金54400元（实发工资每月3400元×16个月）、一次性工伤医疗补助金103477元（以呼和浩特市统筹地区2014年度职工月平均工资基数4499元×23个月）、一次性就业补助金103499元（4499元×23个月）。
原告富特机械公司为证明其主张，提供以下证据：一、2014年6月-2014年12月工资表，证明被告任利平停工留薪期间工资一直由原告富特机械公司发放，被告任利平要求支付停工留薪工资没有事实依据。原告富特机械公司每月为被告任利平缴纳各种保险费用是每月776元。二、参保单位人员停保申报表。证明在被告任利平评残之后原告富特机械公司继续为其交保险至2015年7月，结合证据一保险费用一共是5432元。因双方终止劳动合同原告富特机械公司为其多缴纳的保险费应当从原告富特机械公司应当承担的赔偿款中扣减。三、借款单，证明被告任利平为治疗向原告富特机械公司借款15569.85元，应当在原告富特机械公司承担的赔偿款中扣减。四、差旅费报销单。证明被告任利平在住院期间原告富特机械公司安排员工陆义君为被告任利平护理，共计14天，支付6842.5元，如果判决原告富特机械公司承担护理费，这部分费用应当计算在内。五、劳动合同，证明双方劳动合同应当终止的时间是2015年4月14日。在仲裁裁决做出之前双方的劳动关系已经终止，再解除劳动关系没有依据。
经质证，被告任利平认为，对证据一工资表的真实性、关联性认可，但提供的2014年6月份后的工资是已经出事后，应当提供2014年6月前的工资表。出事后把工资降低了，被告任利平仅主张每月少发的1000元。对证据二的真实性、合法性、关联性都没有异议，但对所证明的问题不认可，到开庭前劳动合同还没有解除，不应当在原告富特机械公司应承担的赔偿款中扣减。对证据三的真实性、合法性认可。但被告任利平是向杜冠玉借的款，可以同意按照单位借款认定。护理需要二人，但仅主张一人的护理费，所借款项不够另一个人的护理费，不应当扣减，应抵顶另一人的护理费，对借款数额认可。对证据四，陆义君实际呆过九天，这个是出差，单位给报销的，不应当扣除被告任利平的钱。对证据五劳动合同的真实性没有异议，但对证明的问题不认可。合同约定4月14日解除，但诉讼期间和看病期间对合同双方应当延续，现在恢复期间，继续存在劳动关系。
经审查，因被告任利平对原告富特机械公司所提交的证据真实性均无异议，故对上述证据的真实性均予以采信。
被告任利平为证明其主张，提供以下证据：一、住院病历和病情诊断书（三份），证明被告任利平因工伤住院232天。原告富特机械公司应支付被告任利平伙食补助费9890元，支付护理费25520元，支付住院期间营养费9280元。二、收条，证明被告任利平住院期间（桐乡、浙江）亲人探望发生的交通费13999元，住宿费5365元。原告富特机械公司将票据收走，应支付上述费用。三、劳动能力鉴定表，证明被告任利平受工伤，伤残等级为六级。被告任利平应享受工伤待遇，其中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金由原告富特机械公司从保险基金中支付，因工伤停工留薪期工资由原告富特机械公司支付。四、仲裁裁决书，证明裁决内容正确，应当裁决具体数据。
经质证，原告富特机械公司认为，对证据一真实性认可，对证明的问题不认可。住院伙食补助费应当从工伤保险基金列支，不应当由原告富特机械公司承担。对证据二真实性认可，交通费、住宿费应从工伤保险基金列支。对证据三工伤能力鉴定的真实性没有异议，停工留薪期间的工资已经支付，额外要求不应当予以支持。对证据四真实性没有异议。
经审查，对被告任利平所提交的证据真实性，均予以采信。
经审理查明，被告任利平系原告富特机械公司的员工，2014年6月2日，被告任利平在浙江省双箭集团有限责任公司安装宽幅胶片生产线过程中被倾倒的铁架子砸伤，于当日在桐乡第二人民医院接受治疗，住院7天。6月9日在浙江省人民医院住院53天，8月1日出院后于8月3日在内蒙古医学院第二附属医院接受治疗，住院15天。8月17日出院后于第二日继续住院治疗，于2015年1月21日出院，住院156天。共计住院天数为231天。被告任利平受伤住院期间向原告富特机械公司借款15569.85元。2014年8月8日经呼和浩特市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月31日经呼和浩特市工伤职工劳动能力鉴定为六级伤残，属大部分丧失劳动能力，无护理依赖。
另查明，被告任利平与原告富特机械公司于2007年4月15日签订《劳动合同书》，2012年4月14日合同到期后，双方对劳动合同续延至2015年4月14日。原告富特机械公司为被告任利平缴纳工伤保险。原告富特机械公司提交的2014年6月至12月工资表显示，在被告任利平住院期间，其工资应发数额平均为3181元，每月扣除公司部分保险、个人部分保险后，实发数额平均为2117元。
再查明，原告富特机械公司作为被申请人，被告任利平作为申请人于2015年2月向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会递交劳动仲裁申请，提出仲裁请求：一、解除劳动合同；二、支付经济补偿金40888元；三、支付工伤待遇366235元（医疗费915元、二次手术费30000元、住院伙食补助费9890元、住院护理费23432元、住院期间营养费9280元、住宿费5365元、交通费13999元，停工留薪期工资12000元，一次性伤残补助金54400元、一次性工伤医疗补助金103477元、一次性就业补助金103477元），上述费用合计407035元。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2015年四月二十四日作出《仲裁裁决书》，裁决：一、双方劳动关系解除。二、被申请人在本裁决后效后十五日内支付申请人经济补偿金40888元。三、被申请人在本裁决生效后十五日内支付申请人住院期间伙食补助费9890元，护理费23432元，住宿费5365元，交通费13999元，停工留薪期工资12000元，由社会保险经办机构按照国家规定为申请人办理一次性工伤医疗补助金并协助申请人领取一次性伤残补助金，由用人单位为申请人支付一次性伤残就业补助金（具体金额由社会保险经办机构核对为准）。四、驳回申请人的其他仲裁请求。
本院认为，关于涉案劳动合同是否解除的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款的规定“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”而本案中被告任利平在向仲裁委提出解除劳动合同时，劳动期限未届满，故原告富特机械公司请求终止劳动合同无事实和法律依据，本院不予支持。被告任利平主张解除劳动合同，符合法律规定，本院予以支持。
关于原告富特机械公司应否支付被告任利平经济补偿金的问题。本案中被告任利平基于其工伤向原告富特机械公司提出解除劳动合同，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，而《工伤保险条例》第三十六条虽赋予劳动者解除权，但未规定用人单位应当支付劳动者经济补偿金。故被告任利平请求原告富特机械公司支付经济补偿金40800元的请求，本院不予支持。关于原告富特机械公司应否支付被告任利平住院期间伙食补助费的问题。根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、住宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”因原告富特机械公司已为被告任利平办理工伤保险，故该部分费用应由工伤保险基金支付，不属原告富特机械公司支付范围，故对被告任利平主张的伙食补助费不予支持。关于护理费的问题。原告富特机械公司虽向本院提交了该公司人员到被告任利平住院地区的报销票据凭证，但无法证明该公司人员对被告任利平实际进行护理，故对原告富特机械公司的该项理由不予支持，其应支付被告任利平住院期间的护理费用23331元（231天×101元）。关于住宿费、交通费的问题。被告任利平住院期间，因其家人所产生的交通费、住宿费非《工伤保险条例》中所规定由保险基金支付的费用，且原告富特机械公司所派人员已将被告任利平家人所产生的上述费用票据取走，并出具了收条，说明原告富特机械公司同意支付该费用，故原告富特机械公司应支付被告任利平交通费3999元、住宿费5365元。关于停工留薪工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告富特机械公司在庭审中仅提供了被告任利平在事故发生后的七个月工资表，而未提供事故发生前的工资实际数额，且经本院依法释明后，仍未在规定期限提交被告任利平事故发生前的工资表，其应承担举证不能的责任，故对于被告任利平在发生工伤前的工资确认为3400元。因原告富特机械公司在被告任利平停工留薪期间未足额发放工资，故对于被告任利平主张的停工留薪期间的工资12000元，本院予以支持。关于被告任利平主张一次性工伤医疗补助、一次性伤残补助金均系由社会保险经办机构办理，不属法院审理范围，被告任利平可向相关行政部门主张上述权利。关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款的规定，一次性伤残就业补助金由用人单位支付，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条第四款规定“由用人单位按照工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：六级伤残的23个月。”参照呼和浩特市人民政府公布的2014年度职工月平均工资4205.58元计算，原告富特机械公司支付被告任利平一次性就业补助金96728.34元（4205.58元×23个月）。被告任利平住院期间向原告富特机械公司借款15569.85元应予以返还，被告任利平抗辩认为该费用抵顶另一人的护理费无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告富特机械公司主张多交保费应予扣除的问题。因原告富特机械公司所提交的停保申请表系其单方制作，无法确定保费交纳的截止时间，故本院对该项主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条之规定，判决如下：
一、解除原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司与被告任利平之间的劳动关系；
二、原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司于本判决生效后十五日内支付被告任利平住院期间的护理费23331元、住宿费5356元、交通费3999元，停工留薪期工资12000元、支付一次性伤残就业补助金96728.34元。
三、被告任利平于本判决生效后十五日内返还原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司借款15569.85元。
四、驳回原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元由原告内蒙古富特橡塑机械有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
审 判 长 孙 钢
审 判 员 丁 洁
人民陪审员 吕新志
二〇一五年十一月二十一日
书 记 员 胡冬冬
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条：规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条：规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条：规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条：第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条：第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条：第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。