山东省济南市槐荫区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0104刑初138号
公诉机关济南市槐荫区人民检察院。
被告人郭东赛，男，1989年8月9日出生于山东省费县，汉族，初中文化，无业，住山东省临沂市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月17日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人邢现忠，王乙惠，山东诺邦律师事务所律师。
被告人刘胜平，女，1989年1月16日出生于山东省费县，汉族，初中文化，无业，住山东省临沂市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月9日被监视居住，同年7月14日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人杜元慧，北京市盈科（济南）律师事务所律师。
被告人杨学舰，男，1990年11月13日出生于山东省临沂市，汉族，小学文化，无业，住山东省临沂市。2014年6月27日因犯妨害公务罪被判处有期徒刑七个月，同年7月13日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月17日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人王瑞祥，山东正诚信律师事务所律师。
被告人ＸＸ，男，1993年2月14日出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，无业，住江苏省沭阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月17日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押于济南市看守所。
辩护人管延茂，山东华剑律师事务所律师。
济南市槐荫区人民检察院以济槐荫检公诉刑诉〔2016〕122号起诉书指控被告人郭东赛、刘胜平、杨学舰、ＸＸ犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年5月5日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年6月20日、12月2日公开开庭进行了审理。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，于同年8月5日建议本案延期审理，同年9月5日根据公诉机关的提请，恢复了对本案的审理。济南市槐荫区人民检察院指派检察员尚丽丽出庭支持公诉，被告人郭东赛及其辩护人邢现忠、王乙惠、被告人刘胜平及其辩护人杜元慧、被告人杨学舰及其辩护人王瑞祥、被告人ＸＸ及其辩护人管延茂到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市槐荫区人民检察院指控：2015年7月8日，被告人郭东赛、刘胜平、杨学舰、ＸＸ携带冰毒47.13克从山东省临沂县驾驶车辆至济南市长清区京台高速济南服务区内进行出售时被当场抓获，所携带冰毒被当场缴获。另被告人刘胜平协助公安机关在临沂市汪沟镇顺丰速运查获被告人郭东赛、刘胜平购买的尚未销售的冰毒29.75克。
综上，被告人郭东赛、刘胜平运输毒品数量47.13克，贩卖毒品数量76.88克，被告人杨学舰、ＸＸ贩卖、运输毒品数量47.13克。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言、鉴定意见、其他证明材料及被告人供述等证据。公诉机关认为被告人郭东赛、刘胜平的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，被告人杨学舰、ＸＸ的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，均构成贩卖、运输毒品罪。郭东赛、刘胜平部分犯罪事实系未遂；在共同犯罪中，郭东赛系主犯，刘胜平、杨学舰、ＸＸ系从犯；杨学舰系累犯。提请本院依法惩处。
对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人郭东赛对运输、贩卖47.13克冰毒的事实未提出异议，但辩称29.75克冰毒系其购买用于自己吸食，并非系贩卖。其辩护人还提出如下辩护意见：1.郭东赛运输、贩卖冰毒的数量为47.13克；2.本案存在特情介入的数量引诱；3.郭东赛购买29.75克毒品用于个人吸食，应认定为非法持有毒品罪，且因未实际持有该宗毒品，应认定为犯罪未遂；4.郭东赛如实供述所犯罪行，系坦白，本次犯罪系初犯、偶犯，再犯的可能性较小，且涉案毒品均未流入社会，社会危害性小。综上，请求法院依法对郭东赛从轻或减轻处罚。被告人郭东赛及辩护人均未提供新的证据。
对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人刘胜平未提出辩解和异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控刘胜平与郭东赛共同购买29.75克冰毒的事实不清。因为刘胜平与“溜溜群主”的聊天记录中没有关于购买该冰毒的详细记录，仅系刘胜平根据郭东赛安排与“溜溜群主”查询快递单号的聊天记录，而该记录不能证实上述事实；2.刘胜平参与贩卖、运输冰毒47.13克的事实因买家系公安人员，双方的交易没有完成，应系犯罪未遂；3.刘胜平系从犯，在贩卖、运输毒品犯罪中听从郭东赛的安排与买家联系，仅起到打字、传递信息的作用；4.刘胜平有立功表现，协助公安机关查获29.75克冰毒，阻止大量毒品流入社会；5.刘胜平认罪、悔罪，无前科劣迹，系初犯、偶犯，且家中有两个年幼的孩子需要照顾。综上，请求法院对刘胜平从轻或者减轻处罚。被告人刘胜平及辩护人均未提供新的证据。
对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人杨学舰未提出辩解和异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.杨学舰的行为属于犯罪未遂，根据公安机关出具的说明证实冰毒系从车上查扣，说明贩卖冰毒的行为没有进入实质交易阶段即被抓获；2.杨学舰系从犯，只是基于朋友情面给郭东赛撑场面，未获得利益；3.本案属于特情引诱犯罪，买家系公安人员，系在控制下交付，交易根本不可能完成，毒品没有流入社会，社会危害轻微；4.杨学舰因法律意识淡薄，在不知原由的情况下发现其父亲被他人暴力制服，情急之下实施了妨害公务行为而被判处刑罚，但该犯罪系在特定情形之下发生的，可以不作为从重情节予以认定。综上，请求法院对杨学舰从轻或减轻处罚。被告人杨学舰及其辩护人均未提供新的证据。
对于公诉机关在起诉书中指控的犯罪事实，被告人ＸＸ未提出辩解和异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.ＸＸ系胁从犯，上车前不知道郭东赛等人运输冰毒，直到途中才知道，因其精神上受到胁迫才跟随；2.ＸＸ没有参与和郭东赛等人犯罪前的准备、筹划及出资，也没有收益；3.本案存在钓鱼执法情形。综上，请求法院对ＸＸ判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人ＸＸ及其辩护人均未提供新的证据。
经法庭审理查明：被告人郭东赛与被告人刘胜平系夫妻，郭东赛与被告人杨学舰、ＸＸ曾在一起吸食过冰毒。2015年7月初，郭东赛购买甲基苯丙胺（冰毒）后，安排刘胜平通过QQ聊天与经“溜溜群主”介绍的济南买家商定买卖50克冰毒。同年7月8日，郭东赛租赁鲁Q1Z2**号捷达轿车，找来杨学舰、ＸＸ帮忙，与刘胜平一起从山东省临沂市驾驶车辆来济南市交易。途中，济南买家向刘胜平预付路费1000元，杨学舰、ＸＸ为冰毒拍照片，刘胜平继续与买家联系，郭东赛安排杨学舰跟其进房间交易，ＸＸ在外面望风。当晚22时许，在京台高速济南市长清区崮山服务区内，民警将正在交易的四人先后抓获，当场查获冰毒47.13克，从中检出甲基苯丙胺成分。刘胜平、郭东赛向公安机关供述还从“溜溜群主”处购买了30克冰毒，以快递方式发货，刘胜平协助公安机关从临沂市汪沟镇顺丰速运查获29.75克冰毒。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.济南市公安局槐荫区分局西市场派出所提取的被告人刘胜平与济南买家、被告人郭东赛与被告人刘胜平、被告人刘胜平与“溜溜群主”的QQ聊天记录，且均经被告人郭东赛、刘胜平签字确认等证据证明：被告人刘胜平通过QQ联系经“溜溜群主”介绍的济南买家，郭东赛与刘胜平商议向济南买家出售毒品，刘胜平向“溜溜群主”以100元/克购买30克毒品且已汇款3000元，“溜溜群主”已经发货将单号告知刘胜平，其他事宜由郭东赛办理。
2.书证中国农业银行股份有限公司临沂方城分理处被告人刘胜平名下的中国农业银行金穗借记卡明细对账单（账户尾号为66517）证明：被告人刘胜平于2015年7月6日通过网上银行支出3000元。
3.被告人郭东赛名下的中国农业银行股份有限公司方城分理处账户（账户尾号为56874）明细证明：2015年7月8日，该账户存入1000元。
4.济南市公安局槐荫区分局西市场派出所制作的扣押清单一宗、被告人刘胜平对快递单、冰毒的指认照片证明：公安机关从被告人郭东赛、ＸＸ处扣押手机、从刘胜平处扣押手机、电脑及30.36克冰毒，从杨学舰处扣押冰毒50.06克，刘胜平对快递单据以及扣押的冰毒进行了指认。
5.济南市公安局刑事科学技术研究所出具的(济)公(刑)鉴（化）字[2015]485号、486号理化检验鉴定报告证明：本案查获的物品中均检出甲基苯丙胺成分，晶体总净重分别为29.75克、47.13克。
6.济南市公安局槐荫区分局西市场派出所出具的案件说明及抓获经过、工作说明证明：2015年7月初，该所侦查人员根据工作中发现并加入名为“广州猪肉群”的QQ群，“溜溜群主”主动向侦查人员询问是否需要冰毒，并称在济南、青岛等地有几个下线，让侦查人员提供联系方式。同年7月5日，一个临沂的电话号码给其发信息问是否要冰毒，后双方协商确定了冰毒的数量及价格，侦查人员提出必须在济南交易，对方互留QQ号。7月8日，对方再次联系并确定在京台高速济南长清服务区交易，要求先付定金1000元，待收到钱后通过QQ告知已从临沂出发。当晚22时许，公安人员在京台高速济南长清服务区内宾馆102房间，将正在交易被告人郭东赛、杨学舰抓获，后据两人供述，将在走廊外面的被告人ＸＸ及在超市的被告人刘胜平抓获，当场查获冰毒50克。刘胜平供述还以快递方式从网上购买了30克冰毒正在途中，7月10日，民警押解刘胜平到临沂市汪沟镇取得该快递中的30克冰毒。
7.临沂市公安局新桥派出所出具的常住人口户籍情况说明以及居民有无犯罪记录证明书、临沂市公安局红埠寺派出所出具的常住人口户籍情况说明、江苏省沭阳县公安局桑墟派出所出具的户籍证明等证据证明：被告人郭东赛、刘胜平、杨学舰、ＸＸ的自然身份情况。
8.山东省临沂市兰山区人民法院（2014）临兰刑初字第463号刑事判决书及临沂市看守所出具的临看释字[2014]1413号释放证明书证明：被告人杨学舰于2014年6月27日因犯妨害公务罪被判处有期徒刑七个月，同年7月13日释放。
9.济南市公安局槐荫区分局西市场派出所出具的扣押清单以及济南市公安局禁毒支队出具的济公禁毒字[2015]136号收取上缴毒品回执证明：公安机关将从被告人刘胜平、杨学舰处查扣的冰毒共计76.88克予以上缴。
10.济南市公安局槐荫区分局西市场派出所调取在押人员健康检查表证明：被告人郭东赛、刘胜平、杨学舰、ＸＸ在收押前身体状况。
11.被告人郭东赛在侦查机关的供述及对被告人刘胜平、杨学舰、ＸＸ的辨认笔录证明：被告人刘胜平系其妻子，通过QQ聊天加入一个群，其平常吸毒，从网上购买过冰毒。2015年7月8日中午，刘胜平联系一个济南买家要冰毒，两人商量把家里的50克冰毒卖掉，让刘胜平继续与买家聊天，其负责租车并找来以前一起吸毒的朋友被告人杨学舰、ＸＸ陪着一起去，防止在交易时被他人欺负。其驾驶车辆，接上杨学舰、ＸＸ、刘胜平，四人一起从临沂去济南。其给杨学舰、ＸＸ说好由他们陪着去济南卖毒品，其请他们免费吸毒作为好处，他们都表示同意。在途中，刘胜平说对方付款1000元，余款在收货后再付，刘胜平通过QQ与对方聊相关细节，还让其给对方打过电话，杨学舰、ＸＸ给冰毒拍了照片由刘胜平发送给买家。其安排杨学舰跟着与对方交易，其收钱，杨学舰拿着冰毒，ＸＸ在外面望风，刘胜平去超市买东西。当晚22时许，四人到达长清服务区的102房间，其和杨学舰进入房间准备交易时，被公安人员抓获，50克冰毒被当场缴获，后望风的ＸＸ和刘胜平也抓。刘胜平给其说过她从“溜溜群主”处以100元一克购买30克冰毒的事，这些冰毒也是为了要卖的，快递单上的“王磊”是其编的假名字，电话号码系其本人的，等收到货后再找买家。
12.被告人刘胜平的供述及对被告人郭东赛、杨学舰、ＸＸ的辨认笔录证明：被告人郭东赛系其丈夫，2015年5月份，郭东赛让其通过QQ号将“溜溜群主”加为好友，并让其联系购买冰毒的事项。7月4日，“溜溜群主”告诉其一个济南买家要购买100个冰毒并提供了电话号码（1350640****）让其自行联系。7月7日，其与该手机号码通过短信聊天，自称系“溜溜群主”介绍的，后商定了交易的数量、价格及由其送货，交易地点在长清服务区，后对方汇款1000元作为路费。7月8日，其将联系济南买家的事告诉了郭东赛，由郭东赛负责租车。下午15时许，郭东赛驾驶一辆捷达车载着他的朋友被告人杨学舰、ＸＸ与其见面，其将50克冰毒交给郭东赛。郭东赛交由杨学舰保管，还告诉他们到济南把这50克冰毒卖了，以请他们两人免费吸毒作为好处，其在路上与济南买家聊天，因买家需要验货，他们两人帮着用手机给冰毒拍照由其发给了买家。郭东赛让杨学舰拿货跟着他一块与对方交易，ＸＸ在宾馆门口望风，其到超市买食物。当晚22时许，四人到达长清服务区，之后被公安机关抓获。此外，其还从“溜溜群主”处以100元/克购买了30克冰毒，通过银行给对方汇款3000元，后天到货，现在还没有找到买家。
13.被告人杨学舰的供述及对被告人郭东赛、刘胜平、ＸＸ的辨认笔录证明：其与被告人郭东赛是老乡，后经他介绍认识了被告人ＸＸ，三人在一块吸过毒。2015年7月8日中午，被告人郭东赛打电话让其和ＸＸ陪他去济南一趟，他开着车接他的妻子（被告人刘胜平），刘胜平上车时拿着一个牛皮纸的小袋子，郭东赛说把这些冰毒到济南卖了，其没有说话就跟着一起去。途中，郭东赛安排其把冰毒拿出来，由ＸＸ用手机拍照片，刘胜平发送到买家手机上。后来郭东赛安排四人的分工，由其随身携带冰毒跟着他一起进房间交易，ＸＸ在门口望风、刘胜平负责买吃的。在交易的时候，其负责拿货，郭东赛负责收钱，在开始交易时警察进屋将其二人控制，后将冰毒称重确定是50克。
14.被告人ＸＸ的供述及对被告人郭东赛、刘胜平、杨学舰的辨认笔录证明：其通过被告人郭东赛认识了被告人杨学舰，三人在一起吸食过冰毒。2015年7月8日上午，郭东赛打电话让其二人去找他，后郭东赛驾驶车辆与其二人见面，到他家小区接上他妻子被告人刘胜平，并将刘胜平带着牛皮纸袋子交给杨学舰保管，告诉其二人这是冰毒，四人一起到济南把它卖了。在路上，刘胜平用手机QQ与对方聊天，快到济南的时候，因买方想看冰毒让他们发送照片，郭东赛安排杨学舰拿着冰毒，由其用刘胜平的手机拍照后发送。关于郭东赛在车上安排四人的分工以及被抓获的经过与被告人郭东赛、刘胜平、杨学舰的供述一致。
本院认为，被告人郭东赛、刘胜平运输甲基苯丙胺47.13克、贩卖甲基苯丙胺76.88克，被告人杨学舰、ＸＸ运输、贩卖甲基苯丙胺47.13克，其四人的行为侵犯了国家对毒品的管理制度，均已构成贩卖、运输毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。在案的证据证实，涉案的47.13克冰毒已进入交易环节，虽然因公安机关查获而未实际完成，但已构成贩卖毒品罪的既遂，因此刘胜平、杨学舰的辩护人提出因没有交易完毕而认定为犯罪未遂的辩护意见不当，本院不予采纳。公安机关根据刘胜平的供述将刘胜平与郭东赛从上家购买的29.75克冰毒查获，刘胜平与上家的QQ聊天记录以及郭东赛、刘胜平在侦查机关的供述，均证实购买毒品的目的是贩卖，结合其前期贩卖毒品的行为，能够证实其为了贩卖而从上家购买29.75克冰毒，且上家已发货，已构成贩卖毒品罪的既遂。公诉机关就该29.75克冰毒的犯罪事实认定为犯罪未遂不当，予以纠正。郭东赛的辩护人提出郭东赛吸毒，其购买29.75克毒品应认定为非法持有毒品罪，且系未遂的辩护意见不当，本院不予采纳。本案中的买家确系公安人员，根据现有证据证明郭东赛、刘胜平已持有毒品待售，公安人员采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，因此郭东赛、ＸＸ的辩护人提出本案存在犯罪引诱、钓鱼执法的辩护意见不当，本院不予采纳。在共同犯罪中，郭东赛系主犯，在贩卖运输毒品犯罪中起主要作用，刘胜平、杨学舰、ＸＸ系从犯，起次要或者辅助作用，杨学舰、ＸＸ相较刘胜平在共同犯罪中作用相对较小。郭东赛在侦查机关尚能如实供述所犯罪行，因其如实供述，避免特别严重后果发生，涉案毒品被查获尚未流入社会，相较其他毒品犯罪危害性较小，可对其依法减轻处罚；刘胜平系从犯，归案后主动供述公安机关尚未掌握的同种较重罪行，且因其如实供述，使公安机关查获毒品，避免特别严重后果发生，应对其依法减轻处罚。杨学舰曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖、运输毒品罪，系累犯，本应从重处罚，但其系从犯，归案后如实供述了犯罪事实，涉案毒品被查获尚未流入社会，相较其他毒品犯罪危害性较小，应对其依法减轻处罚。鉴于ＸＸ系从犯，归案后如实供述了犯罪事实，涉案毒品被查获尚未流入社会，相较其他毒品犯罪危害性较小，亦应对其依法减轻处罚。辩护人提出的相应辩护意见成立，本院予以采纳，不同辩护意见不予采纳。对被告人郭东赛依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人刘胜平依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定；对被告人杨学舰依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人ＸＸ依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人郭东赛犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2029年7月16日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
被告人刘胜平犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月14日起至2025年7月13日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
被告人杨学舰犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2021年１月16日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
被告人ＸＸ犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2020年7月16日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押于公安机关作案工具的被告人郭东赛的小米手机一部、刘胜平的小米手机一部以及黑色电脑主机一台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 莲
人民陪审员 黄莲芝
人民陪审员 朱育勤
二〇一六年十二月二日
书 记 员 王达丽
董爽
附：
本案相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十年年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量较大；
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚犯罪分子，刑罚执行完毕或者被赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。