辽宁省辽中县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽中刑初字第331号
公诉机关辽中县人民检察院。
被告人王振权，男，1965年10月27日出生，汉族，大学文化，原任辽中县甲所所长，捕前住辽宁省辽中县。因涉嫌犯贪污罪于2014年1月7日被抓获，同年1月8日被刑事拘留，同年1月15日被取保候审，同年3月17日被再次刑事拘留，同年3月27日被再次取保候审，同年6月18日经本院决定逮捕。现羁押于辽中县看守所。
辩护人吴宝林，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。
辽中县人民检察院以辽中检公诉刑诉（2014）第350号起诉书指控被告人王振权犯贪污罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。辽中县人民检察院指派检察员张嘉来、代理检察员张馨匀出庭支持公诉，被告人王振权及其辩护人吴宝林到庭参加诉讼。因公诉机关补充侦查，本案延期审理一次。现已审理终结。
辽中县人民检察院指控：2011年至2013年，被告人王振权在担任辽中县甲所所长期间，利用其负责本单位为学生体检工作的职务上的便利，采用虚开购药发票、收入不入账的方式，侵吞体检结余款人民币99454.5元。
对上述事实，公诉机关向法庭提供了相关证据，证明被告人王振权贪污的事实。公诉机关认为，被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条（二）项之规定，应以贪污罪定罪处罚。
被告人王振权对公诉机关指控的犯罪事实辩解，我只认可检察院起诉书指控的数额99454.5元是在侦查机关没有查明去向的数额。我认为我的行为不构成贪污罪，只是小金库的违纪行为，我没有非法占有的目的，所有的体检费项虽然在我手中掌握，但都为单位进行公务支出了。
被告人的辩护人的辩护意见是，从客观事实看，被告人将本单位三年收入的体检费进行帐外管理的行为是一种私设小金库的行为，起因于该单位在机构调整的过程中承担了大量的外债，且该费用的大部分用于冲抵体检所花费的费用、各项补助、单位的办公用房改建等，单位职工应该明知单位有小金库这一不宣的事实；从证据方面看，公诉机关提供的证据只能证明被告人掌控着体检结余款且合法使用或正在合法使用，而不能证明被告人对该款项的具有永久性占有的目的，不能推定被告人侵占结余款，本案无法排除合理怀疑。从上述观点可以看出，被告人主观上没有贪污的故意，其行为不构成贪污罪，建议对其宣告无罪。
经审理查明，2011年至2013年，被告人王振权在担任辽中县甲所所长期间，利用其主管全面工作的职务便利，将辽中县乙所拨入辽中县甲所的体检费项共计314380元，不入本单位账目、而是直接转入辽中县某医院账户中，而后从某医院提取现金，存放本人手中或银行卡内，除为单位支付各项合理费用外，将剩余款项96654.5元非法据为己有。案发后，被告人上缴赃款81000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.关于印发沈阳市中小学生健康体检项目及标准的通知及沈阳市中小学生体检项目及费用标准，证明对在校学生进行健康体检及收取费用标准的相关情况。
2.体检人员统计表及委托协议书，证明2011年至2013年辽中县乙所委托辽中县甲所对全县中小学进行体检的名单、人数、结果及将其向学校收取的费用全额给付辽中县甲所的情况。
3.辽中县乙所会计账、记账凭证、收款收据，辽中县会计核算中心付款凭证、转账凭证，辽中县某医院的现金支票、银行对账单等，证明2011年至2013年的体检费共计272360元通过某医院转账支付、由被告人王振权提取的情况。
4证人常某某等人证言，证明2011年至2013年的体检费272360元通过某医院转账支付给被告人外，尚有42020元通过现金支付方式由被告人领取，被告人领取体检费共计314380元的情况。
5.证人吴某某、张某某证言，证明辽中县甲所的体检结余款没有交给单位现金和出纳，二人也不知道是否有结余款的情况。
6.证人侯某某证言，证明被告人于2011年至2013年支付给其体检费用40000元及购买职工福利卡费用4000元应在体检费总额中扣除的情况。
7.证人王甲、何某某、王乙证言及江苏某医药有限公司情况说明、网上银行转账记录及沈阳市某经销站专用收款收据等，证明被告人于2012年购买结核菌素花费24300元和手续费100元及购买无菌注射器花费9136元应在体检费总额中扣除的情况。
8.证人于某某、王丙证言，证明被告人给付于某某及辽中县乙所40000元应在体检费总额中扣除的情况。同时证明被告人辩解体检费中给付2011年辽中县乙所科主任费7000元和给付王丙2012年1000元和2013年2000元补助费的事情不属实的情况。
9.证人某某等人证实材料，证明被告人给付辽中县乙所领导班子电话补助费6500元及单独给付崔某某、沈某某电话补助费1000元应在体检费总额中扣除的情况。
10.车费票据，证明被告人支付的体检用车费用1800元应在体检费总额中扣除的情况。
11.辽中县某大药房发票，证明被告人购买急救药品的费用149.5元应在体检费总额中扣除的情况。
12.证人赵某某证实材料，证明被告人给付补助费1000元应在体检费总额中扣除的情况。
13.证人吴某某等人证言及证实材料，证明被告人给付吴某某购物卡500元、支付单位车辆违章费1000元及修车费300元、支付吊唁等费用14800元应在体检费总额中扣除的情况。
14.2012年下乡餐费、会诊管理费、车费等补助报表，证明被告人给付的体检费用共计29400元应在体检费总额中扣除的情况。
15.证人洪某某的证实材料及餐饮发票，证明被告人给付洪某某的购物卡及招待其用餐的费用共计740元应在体检费总额中扣除情况。
16.证人程某等人的证言及房屋鉴定书、关于租楼装修及建楼设计与勘探情况的说明、记账凭证、收条，证明被告人因单位的办公用房系危房而支付的设计费21000元、勘察费7000元及做租房装修改造可行性研究报告花费15000元均应在体检费总额中扣除的情况。
17.账户交易明细，证明被告人称用于存放体检款的银行卡的交易情况。
18.证人刘某某等人证实材料，证明被告人辩解称体检费中每年都给付领导班子成员每人1000元，但除2012年有的4000元和赵某某认可的1000元之外，其余7000元不属实，以及被告人辩解体检费中给付会诊费12000元不属实的情况。
19.证人于某某等人证言及辽中县乙所记账凭证、结算收据等，证明被告人辩解称体检费中有8000元用于为辽中县乙所支付餐费及有7000元用于支付该所科主任费的事情不属实的情况。
20.证人荆某等人证实材料，证实被告人辩解称体检费中有7000元用于为相关人员购买购物卡的事情不属实的情况。
21.证人陶某某等人证言及记账凭证及租房协议书、情况说明等，证明被告人辩解称体检费中有80000元用于支付办公场所租金的事实是不存在的情况。
22.证人张某某证言及收条、记账凭证、民事卷宗，证明被告人辩解称体检费中的70000元用于支付单位欠款的事实不属实的情况。
23.证人郑某某等人证实材料及分家情况说明、扣押文件清单及提取件、电力公司出具的情况说明及供用电合同、帐内电费收据，证明被告人辩解称体检费中的40000多元用于支付聂某某的变压器损失不属实的情况。
24.证人吴某某等人证言，证明被告人辩解称体检费中的20000元用于支付2011年和2012年春节福利卡的事实不存在的情况。
25.证人王丁证言，证实被告人辩解称体检费中的3700元用于支付招待记者属实、但时间应在2011年1月份之前，从而证实被告人用体检款支付该笔费用不属实的情况。
26.证人张某乙证言，证实被告人辩解称体检费中3020元用于支付2011年医师培训补证费用的事情不属实的情况。
27.证人左某某证言，证实被告人辩解称体检费中的400元用于支付其父亲吊唁费属实、但时间为2009年，从而证实被告人用体检款支付该笔费用不属实的情况。
28.人口基本信息，证明被告人的自然情况。
29.案件来源、案件移送函及抓捕经过，证明本案来源及被告到案情况。
30.事业单位法人证书、医疗机构执业许可证、组织机构代码证，证明辽中县结核防治所系国有事业单位的情况。
31.关于王振权任职证明、干部履历表、沈阳市事业单位人员年度考核登记表、事业单位聘用人员登记表、机关事业单位人员工资变动表，证明被告人的主体身份情况。
32.关于给予王振权党纪处分的批复，证明被告人受过党纪处分的情况。
33.情况说明，证明被告人无前科劣迹的情况。
34.往来结算收据，证明赃款81000元已返还的情况。
35.被告人王振权的供述，证明其将体检费不走单位账户、提现后放在本人手中或银行卡内，有结余款且已支出，一部分款项用于个人消费的情况。
以上证据，相互印证，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人王振权身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取不入账的方式侵吞体检结余款，其行为构成贪污罪，应予处罚。公诉机关指控被告人犯贪污罪罪名成立，应予支持。关于公诉机关提出的贪污数额为99454.5元的指控意见，因其中对被告人提出探望生病住院领导及其家属等花费2800元（吴某某爱人住院花费1000元、陶某某父亲去世花费1000元、左某某父亲三周年及母亲去世花费800元）的意见予以指控的证据不足，本院按照将上述费用扣除后的数额即96654.5元予以支持。关于被告人及其辩护人提出的被告人的行为不是贪污是小金库行为、且结余的体检费均用于公务支出的辩解和辩护意见以及被告人的辩护人提出的现有证据只能证明被告人掌控体检结余款且合法使用或者正在合法使用该款、而无证据证明被告人对该款有永久占有的主观故意、不能排除被告人合法使用该款的合理怀疑的辩护意见，因被告人当庭供认将体检费存放本人手中和银行卡内的行为单位无人清楚并当庭供认体检结余款均已支出，而其庭审阶段所提出的钱款去向及相关证据经查证未能属实，且被告人在侦查阶段做过有罪供述，当庭翻供却不能合理解释，故该辩解和辩护意见本院不予采纳。被告人案发后赃款大部分退缴，可酌情从轻处罚。本院为维护公共财物的所有权和国家工作人员职务行为的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（三）项、第九十三条之规定，判决如下：
被告人王振权犯贪污罪，判处有期徒刑六年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月18日起至2020年11月27日止，扣除先期羁押20天）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 段晓光
代理审判员 黎旭阳
人民陪审员 李玉峰
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 郭 爽