浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑初字第2149号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人冯立军，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月3日被抓获，同月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同年9月9日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人张天云，浙江金穗律师事务所律师。
被告人岑某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月3日被抓获，同月4日被慈溪市公安局取保候审。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）1991号起诉书指控被告人冯立军、岑某甲犯开设赌场罪，于2015年12月8日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，经审查，认为本案不宜适用简易程序审理，于2015年12月17日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院以补充侦查为由于2016年3月16日建议延期审理，又以补充侦查完毕为由于2016年3月24日建议恢复审理，本院均于同日予以同意。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员陈锡出庭支持公诉，被告人冯立军、岑某甲及辩护人张天云到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2014年下半年，被告人冯立军、岑某甲从“二姐”（另案处理）处获取百家乐的代理账号，后将代理账号分割给施某进行赌博，从中非法获利人民币1000余元。同时，被告人冯立军又将从“二姐”处获取的百家乐代理账号，分割给丁某进行赌博。另外，在自己的百家乐赌盘不够分割时，又从“梁某某”（另案处理）处获取百家乐账号后交给丁某进行赌博。期间，丁某的输赢额在人民币150万元以上，被告人冯立军从中非法获利人民币8万余元。
到案后，被告人冯立军、岑某甲均如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人冯立军、岑某甲以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其中被告人冯立军犯罪情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人冯立军、岑某甲到案后均如实供述了自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人冯立军认为其行为构成开设赌场罪，其与丁某约定，其按照洗码额的千分之二至千分之四抽头，应当从丁某的地方拿6万至8万元钱，但其实际只拿了2.4万元。丁某虽然拿了150万元的盘子，但是他实际上只输掉了一二万元。
辩护人张天云对起诉书指控被告人冯立军构成开设赌场罪的罪名无异议，其辩护，公诉机关指控被告人冯立军非法获利人民币8万元证据不足，被告人冯立军实际获利为人民币2.4万元。被告人冯立军系初犯、偶犯，请求法庭对被告人冯立军从轻处罚。
被告人岑某甲对起诉书指控其犯开设赌场罪的基本犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：
2014年下半年，被告人冯立军、岑某甲从“二姐”（另案处理）处获取百家乐的代理账号，后将代理账号分割给施某进行赌博，从中非法获利人民币1000余元。同时，被告人冯立军又将从“二姐”处获取的百家乐代理账号，分割给丁某进行赌博。另外，被告人冯立军在自己的百家乐赌盘不够分割时，又从“梁某某”（另案处理）处获取百家乐账号后交给丁某进行赌博。期间，丁某的输赢额在人民币100万元以上，被告人冯立军可以从丁某处获取返点人民币6万元至8万元左右，并已获取人民币2.4万元。
到案后，被告人岑某甲如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人施某的证言笔录，证实：2014年9月12日晚上，其与朋友王某等人在一起玩百家乐的时候被抓，其的百家乐赌盘是从“阿花”（指被告人岑某甲）处拿来的，是3000元的盘子，是“阿花”帮其充值的。之前其还向“阿花”拿过2000元、5000元钱的盘子，但是输掉了。其与“阿花”之间是通过现金结算的。其将盘子拿来后提供给“冉冉”、王某等人赌博，大约有一个多月的时间。
2.证人丁某的证言笔录，证实：其在2014年9月的一天向冯立军拿了百家乐盘子，其通过银行汇款把钱转到冯立军的卡上，冯立军用短信的方式把账号和密码给其。其刚开始赢了40万元，之后将赢的钱算在一起先后在冯立军给其的盘子上输掉了70万元左右，其中只有5万元给的是现金，其余都是转账的。冯立军先后给其二个账户汇款，一个户名是冯某甲，一个户名是华某某，其自己的账号是62×××61。2014年10月9日至同月10日期间，其打电话给冯立军，让他给其大一点的盘子，冯立军说他可以把其介绍给梁某某认识，梁某某地方有大的盘子，其就同意了。冯立军打电话给梁某某后，就把百家乐的账号和密码给其了，其向梁某某的账户汇了钱，当天其就输掉了很多钱，输的本金100万元肯定多的，刚开始的时候是每笔20万元，汇了几次后汇的钱有点少了，其汇钱的账号有的是其自己的，有的是其老婆的。梁某某的账号是62×××75，户名梁某某，还有一些是汇给对方其他人的账号的。其在梁某某的赌盘赌博时，是与岑某乙真一起的，输掉的钱中有36万元是岑某乙真输掉的。其合计洗码的金额有5千万元，其拿千分之六的返点，冯立军拿千分之四的返点，冯立军合计拿了二三十万元的返点。其自己拿的返点也有二三十万元，但是都被其输掉了。
3.证人岑某乙真的证言笔录，证实：2013年开始，其在冯立军提供给其的盘子进行赌博。2014年10月，其和丁某合伙在冯立军从一个宁波男的地方拿来的盘子进行百家乐赌博，合计输掉了120万元，其本人占三成，折合36万元。
4.证人王某、李某等人的证言笔录，均证实其等人在施某提供的百家乐盘子中进行赌博的事实。
5.银行卡账户往来明细，证实户名为冯泽科、梁某某、丁某、岑某乙真、岑某甲、冯某甲、华某某的银行卡账户往来情况。
6.辨认笔录及照片，证实各被告人及证人之间进行了相互辨认。
7.公安行政处罚决定书，证实证人李某、王某等人因参与百家乐赌博被处罚的事实。
8.抓获经过，证实公安机关抓获被告人冯立军、岑某甲的经过情况。
9.身份证明，证实被告人冯立军、岑某甲的身份情况。
10.被告人冯立军在公安侦查阶段的供述笔录，供认：2014年下半年，其与老婆岑某甲从“二姐”的地方拿来百家乐赌盘在自己赌博，后来“阿巧”也要赌博，其就分割了一个盘子给她进行赌博。“阿巧”合计拿了二次盘子，岑某甲负责将百家乐盘子的账号、密码拿给“阿巧”，并与她现金结算。其是按照千分之二拿的返点，合计赚了1000余元。后来岑某乙真也在其这儿进行百家乐赌博，并向其介绍了丁某。丁某把钱给其，其就把百家乐的盘子分割出来，给丁某百家乐的盘子和账号，盘子有5万元的、1万元的。刚开始丁某是赢钱的，后来因其在外面欠债了，他就不在其地方打了。过了半个月，丁某与其联系想打10万元以上的盘子，因为其地方没有那么大的盘子，其就联系了梁某某。其把自己的银行卡账号发给丁某，丁某把钱打过来之后其再把钱汇给梁某某，梁某某把账号和密码给其后，其再转给丁某。后来其直接把梁某某的账号给了丁某，让他直接把钱给梁某某，其再联系梁某某让他在百家乐的盘子加码，钱的结算和账号、密码都是通过其的，一个星期后丁某没钱了，他就不赌了。其拿千分之四的返点，丁某拿千分之六的返点，其合计赚了8万元左右，其自己的盘子赚了1万元左右，从梁某某地方拿的盘子其可以赚六七万元，但是丁某只给其2.4万元。其自己的盘子，钱是通过其老婆岑某甲和儿子冯泽科的账户转账的，后来金额大的，其是通过冯某甲和华某某的账户转的。丁某总的输掉了四五十万元是有的。刚开始丁某是赢钱的，后来一天之内他输掉好几十万元。
11.被告人岑某甲的供述笔录，对上述审理查明的事实供认不讳。
关于被告人冯立军开设赌场的行为是否认定为情节严重的问题。经审理认为，根据公诉机关提交的证据，可以认定被告人冯立军作为赌场的代理，涉案金额中赌资金额及获利金额均达到了情节严重的标准，应当按照开设赌场罪情节严重认定。被告人冯立军是否实际占有其非法获利，不影响对其情节严重的认定。被告人冯立军相关辩解及辩护人张天云的相关辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人冯立军、岑某甲以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其中被告人冯立军犯罪情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人岑某甲到案后如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。辩护人张天云请求对被告人冯立军从轻处罚的合理辩护意见，予以采纳。被告人冯立军、岑某甲违法所得，依法予以追缴。根据被告人岑某甲的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯立军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月3日起至2018年11月2日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人岑某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
三、被告人冯立军、岑某甲共同违法所得人民币一千元、被告人冯立军违法所得人民币二万四千元，继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 益 平
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 杨 法 弟
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 ＸＸ云（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。