广东省吴川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0883刑初316号
公诉机关广东省吴川市人民检察院。
被告人李上浩，男，1981年9月20日出生，汉族，初中文化，农民，广东省吴川市人，住吴川市。因吸毒于2017年2月28日被吴川市公安局中山派出所民警抓获，次日被吴川市公安局处以行政拘留十五日并以贩卖毒品罪立案侦查，2017年3月14日被吴川市公安局刑事拘留，同年4月19日被该局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。
吴川市人民检察院以吴检诉刑诉〔2017〕308号起诉书指控被告人李上浩犯贩卖毒品罪，于2017年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月21日公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员窦宇出庭支持公诉，被告人李上浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：被告人李上浩是一名拥有多年吸毒史的吸毒人员。
2017年2月26日14时许，吸毒人员陈某3电话（号码为157××××8478）联系李上浩要求购买1包价值人民币100元的毒品海洛因，约定在吴川市黄坡镇平泽村平泽桥附近进行交易，李上浩表示同意。后，李上浩即携带毒品海洛因1小包驾驶摩托车去到约定地点与陈某3进行交易。2017年2月27日13时许，吸毒人员陈某1电话（号码为183××××2435）联系李上浩要求购买1包价值人民币50元的毒品海洛因，约定在吴川市黄坡镇岭头村至美塘村路段路边进行交易，李上浩表示同意。后，李上浩即携带毒品海洛因1小包驾驶摩托车去到约定地点与陈某1进行交易。2017年2月27日14时许，吸毒人员陈某2电话（号码为188××××5330）联系李上浩要求购买1包价值人民币100元的毒品海洛因，约定在吴川市黄坡镇平泽村平泽桥桥头处进行交易，李上浩表示同意。后，李上浩即携带毒品海洛因1小包驾驶摩托车去到约定地点与陈某2进行交易。
2017年2月28日14时许，吴川市公安局中山派出所民警根据群众举报将在吴川市黄坡镇蕉子岭大村边涉嫌吸毒的李上浩抓获，当场从李上浩身上查获疑似毒品海洛因30小包、白色华为手机1台、现金人民币346元。办案民警依法将上述查获的疑似毒品海洛因30小包、白色华为手机1台、现金人民币346元予以扣押。
经办案民警依法称量，从李上浩身上查获疑似毒品海洛因30小包净重4.62克。经湛江市公安司法鉴定中心出具的《理化检验检验报告》（粤湛公<司>鉴<化>字﹝2017﹞03039号）检验鉴定，从李上浩身上查获的毒品海洛因30小包，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，被告人李上浩在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证实，足以认定：1.被告人李上浩的供述及辩解；2.证人陈某1、陈某2、陈某3的证言；3.辨认笔录、辨认照片、搜查证与搜查笔录、检查笔录、扣押笔录、称量笔录、现场勘验检查笔录以及现场照片；4.《理化检验报告》、《检定证书》、鉴定意见通知书；5.扣押决定书、扣押清单、涉案物品移交清单、证据保全决定书、证据保全清单；6.调取证据通知书、调取证据清单、中国联合网络通信有限公司湛江市分公司客户资料话单查询、开户资料和中国移动通信客户详单；7.现场检测报告书、照片；8.行政处罚决定书；9.受案登记表、立案决定书；10.犯罪嫌疑人归案情况说明、到案经过；11.违法犯罪记录查询情况说明；12.户籍证明；13.视频资料。
关于被告人李上浩以贩养吸情节的认定问题。首先，被告人李上浩供述,其是从2014年10月开始吸食毒品海洛因；后其从湛江毒贩处购买回毒品海洛因，购买之后其自己吸食一部分，除此之外其将吸食剩下的毒品海洛因经过加工、分割、称重、分装后再转卖给黄坡镇本地的吸毒人员以从中赚取差价；其次，据附案证据证实被告人李上浩在被抓获前没有较为固定的工作以及稳定收入，其无法正常维持自己吸食毒品的日常消费。由此可知，被告人李上浩是依靠向其上家毒贩买进毒品海洛因，除少部分自己吸食外，其余毒品海洛因就转卖给下线的吸毒人员以获取利润，之后再购买、再贩卖，如此循环，即被告人李上浩已构成以贩养吸的情节，应当认定为以贩养吸。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，从被告人李上浩身上查获的毒品甲基苯丙胺4.62克应当认定为被告人李上浩贩卖毒品的数量。但考虑到被告人李上浩自己有吸食毒品的情节，在量刑上本院将酌情处理。
本院认为，被告人李上浩无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，多次向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺4.62克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李上浩犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李上浩到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，庭审中亦能当庭自愿认罪，具有较好的悔罪表现，决定对其从轻处罚。公诉机关认为，被告人李上浩到案后能一直如实供述自己的犯罪事实，可对其从轻处罚，但其贩卖毒品数量为4.62克，综上建议对其判处有期徒刑三年三个月至三年九个月，并处罚金。经查，公诉机关的上述量刑建议与本案查明的案件事实相一致，与被告人的罪责相适应，予以采纳。根据被告人李上浩犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人李上浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日起至2020年5月27日止；罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）
二、对扣押的毒品甲基苯丙胺4.62克予以没收，由公安机关依法销毁；扣押的白色华为手机1台、毒资现金人民币346元予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林华景
审 判 员 陈建冲
人民陪审员 蔡木养
二〇一七年九月五日
书 记 员 占 健
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款和第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。