江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0502民初1936号原告新余市新福丰贸易有限公司，住所地新余市姚圩镇工业园区。法定代表人刘剑武，该公司董事长。委托代理人陈华军、施欢，江西三江合律师事务所律师。被告英德市旭明钢铁有限公司，住所地广东省英德市沙口镇冬瓜铺村。法定代表人谭旭明，该公司董事长。被告谭旭明，男，1968年3月13日生，汉族，湖南省茶陵县人，住湖南省茶陵县。被告谭建华，男，1973年9月25日生，汉族，湖南省茶陵县人，住湖南省茶陵县。被告谭建明，男，1971年12月17日生，汉族，湖南人，住湖南省茶陵县。原告新余市新福丰贸易有限公司（下称原告）诉被告英德市旭明钢铁有限公司（下称第一被告）、谭旭明（下称第二被告）、谭建华（下称第三被告）、谭建明（下称第四被告）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月31日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈华军、施欢到庭参加诉讼，四被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2007年10月28日，原告与第一被告签订一份《生铁购销合同》，约定由原告预付货款300万元。合同签订后，原告按约向第一被告支付了300万元预付款，但第一被告严重违约，未按约向第一被告供应生铁。为此，原告多次要求第一被告按约供货，如不供货，则退还预付款，但第一被告毫无诚信，既不供货也不退还预付款。2008年6月5日，原告与第一被告签订了一份《货款补偿合同》，但第一被告仍未按约履行合同义务。2015年5月28日，原告与第一被告再签订《协议书》，约定第一被告分期限归还预付货款本息，约定利息从2008年2月1日起按月利率1.5%计算，并约定第二被告对第一被告应履行义务承担连带保证责任，协议签订后，第一被告未按约还款，第二被告也未按约履行保证责任，至今分文未付。因第一被告逾期未年检依法被工商局吊销营业执照，第三、四被告应向原告对上述款项承担连带清偿责任。为此，原告特诉至法院，请求法院判令：1、第一被告归还原告预付货款300万元，利息450万元（暂算至2016年5月31日）及至实际付款之日的利息（按月利率1.5%计算）及支付违约金15万元；2、第二、三、四被告应当对上述款项向原告承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由以上四被告连带承担责任。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状及证据材料，视为其放弃答辩、举证、质证及抗辩的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。原告为支持其主张，向本院提交的证据材料有：一、原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、身份证，拟证明：原告主体适格二、企业机读档案登记资料，拟证明：2011年7月29日，第一被告因逾期未年检被英德市工商行政管理局吊销营业执照，第二、三、四被告为第一被告的股东，依法应对第一被告的债务承担连带清偿责任。三、生铁购销合同、电子银行交易回单，拟证明：1、2007年10月28日，原告与第一被告签订了一份《生铁购销合同》，约定由第一被告向原告供应生铁2000吨，原告先预付第一笔货款300万元，货发到70%预付第二笔货款300万元，以及约定了其他权利义务等；2、合同签订后，原告按约向第一被告支付了第一笔预付货款300万元。四、货款补偿合同，拟证明：2008年6月5日，因第一被告未履行供货义务，原告与第一被告签订了一份《货款补偿合同》，约定第一被告自2008年2月份起，每月按本金300万元的月息1.5分补偿给原告，直至欠款还清。五、《协议书》，拟证明：1、2015年5月28日，原告与第一被告签订了一份《协议书》，第一被告确认收到原告货款本金人民币300万元，并同意自2008年2月1日起，每月按货款本金总额的1.5%计算利息，作为原告损失的补偿；2、双方同意终止《生铁购销合同》，且第一被告同意分四期返还上述货款本金及利息，若第一被告逾期支付超过5天，原告有权要求第一被告归还上述全部欠款，并要求第一被支付违约金人民币15万元；3、第一被告的法定代表人即第二被告为第一被告协议所规定应履行的义务提供连带保证责任，第二被告依法应向原告承担连带清偿责任。本院认为，原告上述证据客观、真实，与本案具有关联性，本院予以认定。根据上述已认定的证据及庭审笔录，可以认定如下事实：2007年10月28日，原告与第一被告签订《生铁购销合同》，合同约定，原告向被告购买生铁2000吨，被告负责运输，送货到原告指定堆场或货场，原告保证11月1日前预付1000吨货款300万元，货发到70%预付第二笔货款300万元。该合同还约定了质量、数量标准，每吨让利价格等内容。合同签订后，原告于2007年11月1日向第一被告付款2000000元，2007年11月2日付款1000000元，合计3000000元。但第一被告未向原告发货，2008年6月5日，第一被告向原告出具《货款补偿合同》，约定第一被告自2008年2月起，每月按本金的1.5分补偿给原告利息，直到欠款还清，但第一被告未按补偿合同履行。2015年5月28日，原告与第二被告签订《协议书》一份，该协议约定，原告与第一被告同意终止《生铁购销合同》，第一被告确认收到原告货款本金300万元，并同意自2008年2月1日，每月按货款本金总额的1.5%计算利息，作为原告损失的补偿。第一被告同意分期返还原告货款本金及利息损失，具体支付时间及金额为2015年12月30日前，支付50万元整；2016年12月30日前，支付100万元整；2017年12月30日前，支付200万元整；2018年12月30日前，付清剩余货款及全部利息，第一被告承诺严格遵守协议约定，逾期5天，原告有权要求第一被告归还上述全部欠款，由此产生的律师服务费（按诉讼标的15%）、诉讼费用、保全费、公告费、邮寄费、查询费、鉴定费、评估费、执行费以及第一被告为实现债权的所有费用全部由第一被告承担，并向原告支付违约金15万元。第一被告法定代表人或代表人愿意以个人名义为本协议所规定第一被告应履行的义务提供连带保证担保。原告方代表人刘剑武及第一被告代表人第二被告在协议书上签字确认。第二被告向原告出具《协议书》后未按协议履行，至今未向原告支付分文，原告为维护自身合法权益特向法院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。另查明，原告公司成立于2005年6月21日，法定代表人为刘剑武。第一被告成立于2011年7月29日，法定代表人为第二被告，投资者为第二、三、四被告，因逾期未年检第一被告于2011年7月29日被英德市工商行政管理局吊销营业执照。本院认为，本案属于买卖合同纠纷，原告与第一被告于2007年10月28签订的《生铁购销合同》属双方自愿，且该合同未违反法律、法规的规定，本院予以确认。合同签订后，原告于2007年11月1日向第一被告付款2000000元，2007年11月2日付款1000000元，合计3000000元。第一被告收到预付款后，未向原告供货，原告与第一、二被告于2015年5月28日签订的《协议书》约定第一被告确认收到原告货款本金300万元，并同意自2008年2月1日起每月按货款本金总额的1.5%计算利息，逾期5天，原告有权要求第一被告向原告支付违约金15万元，故对原告诉请要求第一被告立即向其归还货款本金300万元及利息450万元（2008年2月1日起至2016年5月31日期间利息为：300万元*1.5%*100月=450万）、违约金15万元并从2016年6月1日起按月利率1.5%支付逾期付款利息至货款付清之日止的诉请，本院予以支持。《协议书》还约定，第一被告法定代表人即第二被告以个人名义为本协议所规定第一被告应履行的义务提供连带保证担保，故对原告诉请要求第二被告对上述款项承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。对原告要求第三、四被告对上述款项承担连带清偿责任的诉请，本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第十八条第二款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”可见，上述连带责任的前提是股东、董事等清算义务人因怠于履行义务导致公司的主要财产、账册、重要文件等灭失，导致公司无法进行清算。本案中，原告未能证明第一被告公司存在主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的情况，故其直接要求第三、四被告因怠于履行清算义务而承担连带责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第十八条第二款之规定，判决如下：一、被告英德市旭明钢铁有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告新余市新福丰贸易有限公司支付预付货款3000000元、利息4500000元、违约金150000元并按月利率1.5%计算逾期付款利息至实际货款付清之日止；二、被告谭旭明对上述款项承担连带还款责任；二、驳回原告新余市新福丰贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费64300元，由被告英德市旭明钢铁有限公司承担，被告谭旭明连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  张 可人民陪审员  黄慧梅人民陪审员  梁 颖二〇一七年一月十一日书 记 员  黎 青