福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽06民终61号
上诉人（原审被告）：天下行租车有限公司（以下简称“天下行公司”），住所地福建省厦门市集美区珩田路388号，统一社会信用代码913502005562199808。
法定代表人：杨峰，总经理。
委托诉讼代理人：黄传斌，男，1989年12月2日出生，汉族，该公司工作人员，住福建省将乐县。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称“中财保厦门分公司”），住所地福建省厦门市思明区湖滨北路68号，统一社会信用代码91350200854993528E。
负责人：王秀英，总经理。
委托诉讼代理人：郑琮南，福建九鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈介福，男，1971年10月3日出生，汉族，自由职业，住福建省诏安县，
委托诉讼代理人：胡雷滨，福建闽仁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈志，男，1991年3月5日出生，汉族，自由职业，住福建省诏安县，
上诉人天下行公司、中财保厦门分公司因与被上诉人沈介福、沈志机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省诏安县人民法院（2016）闽0624民初804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天下行公司的委托诉讼代理人黄传斌、中财保厦门分公司的委托诉讼代理人郑琮南，被上诉人沈介福及其委托诉讼代理人胡雷滨，被上诉人沈志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天下行公司上诉请求：依法撤销原判第三项。事实和理由：一、本案肇事车辆各项性能正常，符合法定车辆上路条件。本案交通事故发生于沈志租赁车辆期间，作为肇事车辆的所有人、出租人不存在任何过错，依法应由侵权人沈志承担保险范围外的赔偿责任。原审判决天下行公司承�连带赔偿责任没有法律依据。
中财保厦门分公司上诉请求：依法撤销原判第一、二项，改判中财保厦门分公司不承担商业第三者责任险的赔偿责任；住院护理费按照21天计算、精神损害抚慰金按照5000元计算、交通费按照250元计算。事实和理由：（1）肇事车辆登记为非营运车辆，天下行公司也是按照非营运企业客车进行投保，但该公司却将非营运用车用于租赁经营。根据《中华人民共和国保险法》第五十二条的规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，被保险人未履行通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。《机动车第三者责任保险条款》第十八条第二款约定，在保险期限内，被保险非营运用汽车从事营业运输等，�致被保险机动车危险程度增加的，投保人应当及时书面通知保险人，否则因被保险机动车危险程度增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿责任。中财保厦门分公司已就前述责任免除条款向投保人天下行公司做了明确说明，故依法依约不应承担商业险部分的赔偿责任。（2）原审判决对于精神抚慰金的认定偏高，应以5000元为宜；原审判决对于护理期间的认定有误，应扣除在ICU重症监护室治疗的4天，应该4天无需家属护理；沈介福仅住院25天，交通费达2000元偏高。
中财保厦门分公司辩称：天下行公司将非营运车辆用于经营，违反相关法规，主观上存在过错，其行为具有违法性。天下行公司出租车辆时未通知保险人，根据保险法的规定，其行为构成拒赔的条件。天下行公司存在过错，应承担相应的法律责任。
天下行公司辩称：天下行公司不存在过错。公司出租车辆给沈志使用并没有任何瑕疵，没有使肇事车辆的危险程度增加。保险公司应该知道天下行公司的租赁行为。
沈介福辩称：（1）事故发生于保险期间，保险公司应当在交强险和商业第三者责任险的限额内承担责任。因为中财保厦门分公司并未尽到对于免责条款的提示和说明义务。（2）中财保厦门分公司并未举证证明肇事车辆因出租行为导致危险程度显著增加。（3）天下行公司将非营运车辆用于出租，却未办理相关的审批手续，存在管理和经营不当的行为，应承担共同赔偿责任。（4）沈介福受伤后存在严重后遗症，8000元的精神损害抚慰金尚不足以弥补损失。护理费的认定符合标准且有鉴定结论为依据。交通费2000元的认定已经偏少。（5）天下行公司、保险公司、�志应共同承担赔偿责任。
沈志辩称：（1）投保时其公司名称就能体现该公司是以出租车辆为主，天下行公司将非营运车辆用于租赁经营而保险人仍予以投保，现保险人不予理赔，缺乏依据。（2）天下行公司将未投保营运车辆保险的非营运车辆出租给顾客，出租时也未告知该车辆投保的是非营运车辆保险，故应由天下行公司承担保险以外的全部责任。（3）本案沈介福对于交通事故的发生也存在未戴安全帽、车速过快等过错，认定沈志承担事故全部责任系属不当。（4）沈志预先支付沈介福6000元，应予以认定和抵扣赔偿款。（5）肇事车辆被交警扣押26天的租车费用应由天下行公司承担。
沈介福向一审法院起诉请求：要求中财保厦门分公司、天下行公司、沈志赔偿：医疗费36092元、护理费12665元、�工费15645元、住院伙食费500元、营养费5414元、交通费4000元、伤残赔偿金33275元/年×2年＝66550元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元，以上合计147066元（在交强险范围内优先赔偿精神抚慰金等）。
一审法院认定事实：2016年3月19日16时30分左右，沈志驾驶闽Ｄ×××××轿车行经诏安县南诏镇中山西路良峰山公园路段自往国道方向非机动车道内实施左转变更车道至往国道方向慢速机动车道过程中，未能礼让同往国道方向慢速机动车道同由沈介福驾驶的闽Ｅ×××××二轮摩托车，致沈介福驾驶的闽Ｅ×××××二轮摩托车发生侧倒，造成沈介福受伤、闽Ｅ×××××二轮摩托车局损的交通事故。沈介福被送往诏安县医院抢救并于当天转往漳州市医院救治25天。该事故经诏安县交警大队作出《交通事故认定书》，沈志承担事故全部责任，沈介福不承�事故责任。
一审法院认为：医疗费按发票合计是36091.85元（其中非医保费用6408.5元）；护理费，按照福建省统计局2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为46997元／年，每天为128.76元（46997元÷365天）计算，沈介福的护理费为5472.3元（128.76元／天×住院25天+128.76元／天×出院后35天×50％）；误工费，按照福建省统计局2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为46997元／年，每天为128.76元（46997元÷365天）计算，沈介福的误工费为106天×128.76元／天＝13648.56元；营养费，是医疗费36091.85元×10％＝3609.19元承担营养费，即沈介福的营养费可获赔数额为3609.19元；残疾赔偿金，沈介福的伤残程度评定为十级伤残，按照福建省2015年度城镇居民人均纯收入为33275元／年计算，33275元/年×2�＝66550元；精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，根据其受伤害程度结合本地生活水平，沈介福的精神损害抚慰金可给予支持8000元；交通费，根据沈介福就医情况可酌情支持2000元；鉴定费属于沈介福的举证费用，应当由沈介福自行承担。综上，沈介福可得到赔偿款合计135871.9元。
在这次事故中，经诏安县交警大队作出《交通事故认定书》，沈志承担事故全部责任，沈介福不承担事故责任。根据相关规定，应确定中财保厦门市分公司在交强险范围内先行赔偿沈介福的医疗费10000元、伤残赔偿金66550元、精神损害抚慰金8000元、护理费5472.3元、误工费13648.56元、交通费2000元，合计105670.86元。再由闽Ｄ×××××轿车赔偿沈介福30201.04元（此款由中财保厦门分公司在商业第三者责任险负责赔偿30201.04元-非医保费用6408.5元＝23792.54元）。关于保险公司不承担商业第三者责任险赔偿责任的问题，保险公司未提供足以证明其主张的证据，其他当事人又不同意其主张，其主张不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司应在本判决生效后十日内在交强险范围内先行赔偿原告沈介福�损失105670.86元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司应在本判决生效后十日内支付原告沈介福商业第三者责任险赔偿款23792.54元；三、被告沈志、天下行租车有限公司应在本判决生效后十日内支付原告沈介福赔偿款6408.5元；四、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3018元，减半收取1509元，由被告沈志负担；被告沈志应负担的费用先由原告代缴,待执行时再由被告沈志付还原告。
本案二审期间，当事人没有提交新的证据。
对于原判所认定的事实，各方当事人均陈述没有异议，本院予以确认。
对当事人二�争议的事实，本院认定如下：（1）本案《机动车第三者责任保险条款》中的免责条款均以加黑、加粗的字体作出提示。中财保厦门分公司、天下行公司于保险条款中约定，在保险期间内，被保险家庭自用汽车、非营运用汽车从事营业运输等导致危险程度显著增加的，应书面通知保险人并办理变更手续；否则，因被保险机动车危险程度增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿责任。双方并于保险单中约定被保险机动车因改变性质等导致危险程度显著增加的，应书面通知保险人并办理变更手续。中财保厦门分公司对保险合同中有关免除保险人责任条款、责任免除条款的说明等内容已向天下行公司作出明确说明。天下行公司确认其对于保险条款包括免责条款的概念、内容及法律后果均已明了并充分理解。（2）沈志驾驶闽Ｄ×××××轿车使用性质为“非营运”，投保时亦载明使用性质为非营业企业客车。天下行公司将该非营运车辆使用于租赁经营，但未书面通知保险人并办理变更手续。（3）沈介福重症监护时间为6小时。（4）沈志预先支付沈介福6000元。
上述事实有闽Ｄ×××××车辆行驶证、中财保厦门分公司、天下行公司签订的交强险、商业第三者责任险保险合同（保险单、保险条款）、沈介福住院收费清单（重症监护载明每小时90.71元，缴费544.26元）、2016年8月29日原审庭审中沈介福关于收到沈志预付款6000元的陈述等为据，可以认定。
本院认为：本案交通事故事实清楚，证据充分，除护理费、精神损害抚慰金、交通费和责任归责外，双方当事人对于本案事故的赔偿范围和数额的认定均无异议，本院予以认定。
本案保险合同中约定被保险机动车因改变使用性质导致危险程度显著增加的，投保人负有书面通知保险人并办理变更手续的义务，否则保险人不承担赔偿责任。对此免责条款，保险人已依法履行了提示义务和明确说明义务，故该免责条款系属合法有效。天下行公司将投保的非营运车辆改变使用性质用于租赁经营，但未书面通知保险人并办理变更手续，中财保厦门分公司依约可免除商业第三者责任险的赔偿责任。中财保厦门分公司该上诉主张与约相符，于法有据，应予支持；原审该部分判决不当，应予纠正。
本案中，中财保厦门分公司上诉主张护理期间应扣除4天重症监护期间，但该上诉主张与事实不符，不予采纳。此外，原判根据当事人受伤害程度、受诉法院当地平均生活水平、就医治疗、陪护等因素，行使自由裁量�，酌定精神损害抚慰金、交通费分别为8000元、2000元，并无不当。中财保厦门分公司关于精神损害抚慰金应为5000元、交通费应为250元的上诉主张缺乏依据，不予采纳。
《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，天下行公司租赁经营车辆的行为与本案交通事故的发生并无因果关系，原审判决其与机动车使用人承担共同责任，与法不符，应予纠正。天下行公司关于本案应由侵权人沈志承担保险范围外的赔偿责任的上诉主张，于法有据，应予采纳。
据前述，受害人交强险赔偿范围外的经济损失应由机动车驾驶人沈志承担。沈志预先支付沈介福的6000元可予抵扣。
综上，中财保厦门分公司的上诉主张部分有理，应予支持，其余上诉主张缺乏依据，不予采纳；天下行公司的上诉主张于法有据，应予采纳；原审判决天下行公司与沈志承担共同赔偿责任没有法律依据，应予纠正。除此外，原审认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福建省诏安县人民法院（2016）闽0624民初804号民事判决第一项；
二、撤销福建省诏安县人民法院（2016）闽0624民初804号民事判决第二、三、四项；
三、沈志应在本判决生效后十日内支付沈介福赔偿款24201.04元；
四、驳回沈介福其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1509元、二审案件受理费400元，均由沈志负担。
本判决为终审判决。
审判长 花 絮
审判员 翁艺晖审判员李凌
二〇一七年三月二十日
书记员 卢 杰