上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民五（民）初字第2068号
原告茹雪。
委托代理人张峥嵘，万商天勤（上海）律师事务所律师。
委托代理人王振，万商天勤（上海）律师事务所律师。
被告上海万兆房地产发展有限公司。
法定代表人宋某某。
委托代理人何正大，上海何正大律师事务所律师。
委托代理人王诚，上海何正大律师事务所律师。
原告茹雪与被告上海万兆房地产发展有限公司（以下简称“万兆公司”）商品房预售合同纠纷一案，本院于2014年9月16日立案受理。依法由代理审判员张莉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告茹雪的委托代理人张峥嵘及被告万兆公司的委托代理人王诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告茹雪诉称，原、被告于2012年11月9日签订《上海市商品房预售合同》，约定由原告向被告购买位于上海市闵行区中谊路XX弄《某某期-B》XX号XX层XX室房屋（以下简称涉案房屋）。合同中被告承诺于2012年11月30日前办理房地产初始登记手续，取得新建商品房房地产权证（大产证）。合同签订后，原告依约支付了所有房款。2013年3月14日，被告将涉案房屋交付给原告。根据实测面积，房屋总价确定为人民币（币种下同）2，380，230元。2013年5月22日，被告取得涉案房屋的大产证，同年5月24日，原、被告签署了《房屋交接书》。由于被告逾期办理大产证，直接导致原告的房地产权证也不能按照合同约定时间准时办出。被告的行为已构成违约，并给原告造成了损失，被告应当依照相关法律规定向原告承担违约责任。原告经与被告协商不成，遂诉诸法院，要求判令被告支付逾期办证违约金82，130元（以房屋总价2，380，230元为基数，按同期银行贷款利率的1.3倍，自2013年1月10日起算至2013年7月1日止）。
诉讼中，原告自愿将上述逾期办证违约金的截止日期调整为2013年6月23日，同时将违约金的金额变更为78，332元。
被告万兆公司辩称，首先，双方在预售合同第十条及第十九条对被告逾期办出大产证应追究的违约责任已经作出特殊约定。根据当事人意思自治原则，双方应优先适用该约定，即原告方有权单方面解除合同并主张赔偿责任。而根据最高院司法解释第十八条第一款，双方当事人如果有特殊约定，以特殊约定优先适用。即被告不应承担原告主张的违约责任，而应当承担解除合同并赔偿损失的责任，故本案不适用司法解释第十八条的规定。其次，原告未能举证因被告逾期办证而对其造成损失，如原告没有损失就不存在损失数额不能确定的问题，因而原告就无权主张被告承担违约责任。最后，若法院最后认为应当适用司法解释第十八条第二款的规定追究被告的违约责任，则被告对原告主张的违约金的计算标准、时间段、基数均无异议。
经审理查明，2012年11月9日，原告茹雪（作为买方，签约乙方）与被告万兆公司（作为卖方，签约甲方）签订《上海市商品房预售合同》1份，约定由乙方向甲方购买涉案房屋，暂测建筑面积为91.99平方米，总房价款暂定为2，390，625元。付款方式：分期付款，商业贷款。乙方于2012年11月9日与甲方签约，并付首付房款计730，625元，乙方于2013年1月9日前应支付房款计1，660，000元。甲方定于2012年5月31日前将房屋交付给乙方。甲方如未在合同约定的期限内将涉案房屋交付乙方，应当向乙方支付违约金，违约金按乙方已支付的房价款日万分之三计算，违约金自合同约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。该合同第十条约定，涉案房屋的交付必须符合下列条件：取得了《住宅交付使用许可证》；甲方对涉案房屋设定的抵押已注销；甲方已按规定缴纳了物业维修基金；甲方承诺在2012年11月30日前办理房地产初始登记手续，取得新建商品房房地产权证（大产证），如到时不能取得商品房房地产权证（大产证），乙方有权单方面解除本合同。合同第十三条约定，涉案房屋符合合同第十条约定的交付条件后，甲方应在交付之日前7天书面通知乙方办理交付涉案房屋的手续，乙方应在收到该通知之日起7天内，会同甲方对涉案房屋进行验收交接。房屋交付的标志为交接房屋钥匙。合同第十四条约定，在甲方办理了新建商品房房地产初始登记手续、取得了房地产权证（大产证）后10日内，由甲、乙双方签署合同规定的《房屋交接书》。《房屋交接书》作为办理涉案房屋过户手续的必备文件。甲、乙双方在签署《房屋交接书》之日起30日内，由双方依法向上海市闵行区房地产交易中心办理价格申报、过户申请手续、申领涉案房屋的房地产权证（小产证）。
签约后，原告依约向被告支付了房款2，380，230元，被告亦按约向原告交付了涉案房屋。
2013年5月22日，被告取得了涉案房屋的大产证。同年5月24日，原、被告签署了《房屋交接书》，确认涉案房屋的实测建筑面积为91.59平方米，并最终确认涉案房屋的实际价格为2，380，230元。
由于双方对逾期办出大产证导致原告逾期办出小产证违约责任的承担产生分歧，遂成讼。
以上事实，由原告提供的原、被告签订的《上海市商品房预售合同》、原告向被告付清全部房款的发票，被告提供的涉案房屋大产证、房屋交接书等证据以及双方的当庭陈述为证。
经庭审质证，原、被告对各自对方提供证据的真实性均表示无异议，但被告认为原告提供的预售合同第十条及第十九条有逾期办证的特殊约定，应当优先适用该特殊约定，且预售合同为政府的格式合同，政府部门在拟制合同时已经考虑到司法解释的相应规定。
上述证据具有真实性，且与本案相关联，本院确认其证据效力。
本院认为，原、被告签订的《上海市商品房预售合同》，系签约当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应信守并依约履行。本案中，原告作为买受方，在付清全部购房款后，有权取得房屋及申领房屋小产证。被告作为房屋出卖方，负有向买受方即本案原告按约交付房屋及协助办理小产证的义务。根据上述合同约定，原告办理小产证的时间为被告于2012年11月30日前取得大产证之后的40天内（即2013年1月9日前）。现被告直至2013年5月22日才取得大产证，导致原告逾期取得小产证，被告的行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。
根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，由于出卖人的原因，买受人逾期取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。
现本案的争议焦点为：涉案预售合同第十条中关于“被告如到时不能取得商品房房地产权证（大产证），原告有权单方面解除合同”的约定，是否属于上述司法解释第十八条规定中的当事人有特殊约定的范畴？
对此本院认为，涉案预售合同第十条中的上述约定只是在被告逾期取得大产证的情况下，合同赋予作为守约方的原告可以选择适用的权利，并不表示原告只能选择解除合同，否则就是放弃了追究被告逾期办证违约责任的权利。相应的，涉案预售合同第十九条的约定也是在原告选择合同解除权的前提下，对合同解除后被告应承担的赔偿责任所作的约定。而本案中，原告作为守约方并没有选择行使合同解除权，其诉请的基础是在合同继续履行的前提下，要求被告承担逾期办证的违约金。因此，涉案预售合同第十条中对原告有权单方面解除合同的约定不属于上述司法解释第十八条规定中关于当事人有特殊约定的范畴。原告以上述司法解释第十八条的规定，诉请被告赔付逾期办证违约金，本院予以支持。鉴于原告于诉讼中自愿将要求被告承担违约金的截止日期调整为2013年6月23日，该行为系原告自行处分自己的权利，本院对此予以准许。原告要求被告支付自2013年1月10日起至2013年6月23日止的逾期办证违约金起止时间，合理正当，本院予以确认。因被告对原告主张的违约金的计算标准、时间段、基数等均无异议，故对于原告提出的诉讼请求，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十五条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：
被告上海万兆房地产发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告茹雪以房价款2，380，230元计，自2013年1月10日起至2013年6月23日止，参照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮30%标准计算的逾期办证违约金。
如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，853.25元，减半收取计926.63元，由被告上海万兆房地产发展有限公司负担，被告上海万兆房地产发展有限公司负担之款于本判决生效后十日内向原告茹雪直接支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 张莉
二〇一四年十月十五日
书 记 员 林舒
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十五条出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。
二、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第十八条由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：
（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；
（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起9０日；
（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起9０日。
合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。