湖南省洪江市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）洪行初字第25号
原告杨云英，农民。
委托代理人张云贵，居民。
被告洪江市市场和质量监督管理局，住所地洪江市黔城镇。
法定代表人袁宾，该局局长。
委托代理人张少春，洪江市市场和质量监督管理局副局长。
委托代理人高放，洪江市光明法律事务所法律工作者，执业证号118032108802。
第三人怀化全通房地产开发有限责任公司，住所地洪江市黔城镇。
法定代表人罗铨通，系该公司董事长。
原告杨云英与被告洪江市市场和质量监督管理局、第三人怀化全通房地产有限责任公司工商行政登记纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月14日、2016年1月8日两次公开开庭进行了审理，原告杨云英（第一次到庭，第二次未到庭）及其委托代理人张云贵，被告洪江市市场和质量监督管理局的法定代表人袁宾（第二次开庭未到庭）及其委托代理人张少春、高放，第三人怀化全通房地产开发有限责任公司的法定代表人罗铨通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年11月18日，第三人怀化全通房地产有限责任公司向原洪江市工商行政管理局提出股东，股权等事项变更登记申请。原洪江市工商行政管理局受理后，于2012年11月26日对第三人怀化全通房地产有限责任公司的股东，股权申请事项进行了变更登记。将包括原告杨云英在内的14名股东变更为罗铨通、罗钦两人。该14名股东的股权也全部变更在罗铨通和罗钦的名下。
原告杨云英诉称：第三人怀化全通房地产开发有限责任公司成立于2007年6月21日，注册资本800万元，2008年7月16日经股东变更登记，原告成为该公司股东，拥有7.14%的股份，即571429元。2012年6月20日，在原告毫不知情的情况下，第三人法人代表罗铨通虚构《股份转让协议》和原告的签名，将原告所持的第三人股份571429元（7.14%）转让给罗铨通，于2012年11月26日，第三人向被告申请股东、股权变更登记。被告将第三人的股份变更登记在罗铨通、罗钦。被告的变更登记行为未尽到审慎审查的义务和责任，导致第三人的股东、股权变更登记错误，损害了原告的合法权益。2014年6月11日，原告在被告处查询工商登记证资料时才得知第三人虚构股权转让协议和原告的签名申请工商变更登记。2015年5月23日原告向被告进行投诉，要求依法查出怀化全通房地产开发有限责任公司的违法行为。2015年5月23日，被告以第三人的违法行为以超过了两年的追诉期为由对其不予处罚的答复。为此向法院提出行政诉讼，要求撤销原洪江市工商行政管理局2012年11月26日对第三人怀化全通房地产开发有限责任公司的股东，股权变更登记，并由被告承担本案的诉讼费用。
原告向本院提供了下列证据：
1、原告居民身份证复印件1份，拟证明原告的身份信息。
2、原洪江市工商行政管理局的组织机构代码登记基本信息和怀化全通房地产有限责任公司的企业注册登记资料复印件各1份，拟证明被告对原告的有关变更登记未经原告同意。
3、股权转让协议复印件1份，拟证明该协议的签名不是原告本人的签字。
4、股东会决议复印件1份，拟证明该决议上的签名不是原告本人的签字。
5、2015年5月26日原洪江市工商行政管理局对原告杨云英的答复函复印件1份，拟证明原告曾向被告提出过权利主张。
6、最高人民法院法办（2012）62号《纪要》打印件1份，拟证明被告未尽审查义务。
7、2007年3月3日唐某向怀化全通房地产开发有限责任公司缴纳了50000股金收据复印件1份，拟证明唐某向公司缴纳了50000元股金。
被告洪江市市场和质量监督管理局辩称：2012年11月26日，怀化全通房地产开发有限责任公司向我局申请变更登记。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其它文件。”第五十二条第一款第（一）项：“申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关提交全部文件、材料的，应当决定予以受理。”《企业登记程序规定》第九条“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料符合法定时限，记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。”的规定，我局依法对申请人怀化全通房地产开发有限责任公司提交的变更登记申请材料进行审查受理，其申请材料齐全，符合法定形式，尽了审慎审查义务。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记，申请办理公司登记，申请人应当申请文件、材料的真实性负责。”规定，无须对申请人所提交的相关资料的真实性进行审查。
2015年5月12日，原告向我局投诉，要求我局依法查处第三人怀化全通房地产开发有限责任公司及法定代表人罗铨通提供虚假资料、欺骗等不当手段骗取变更登记的违法行为。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条“违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外”的规定，我局在2015年5月26日给原告进行了回复，因第三人的违法行为已超两年，不予进行行政处罚。
综上所述，我局在2012年11月26日对第三人怀化全通房地产开发有限责任公司作出的股东、股权变更登记履行了审慎审查义务，作出的登记行政行为合法，请求人民法院依法驳回原告的起诉。
被告原洪江市工商行政管理局在法定举证期限内向本院提交了如下证据：
1、企业注册登记资料复印件1套。拟证明第三人怀化全通房地产开发有限责任公司注册及其变更登记情况。
2、指定代表或者共同委托代理人的证明材料复印件1套，拟证明第三人怀化全通房地产有限责任公司2012年11月18日申请变更登记时委托代理人文件。
3、第三人怀化全通房地产有限责任公司向被告提交的变更登记申请书及文件资料复印件1套。拟证明第三人于2012年11月18日向被告申请变更登记时所提交了变更登记申请文件及资料。
4、怀化全通房地产有限责任公司的公司管理人员身份信息及选举书，聘任书，公司章程复印件各1份，拟证明第三人向被告提交的变更登记资料符合法定形式。
5、原洪江市工商行政管理局受理通知书复印件1份，拟证明被告受理了第三人的变更登记申请。
6、有限责任公司变更登记审核表复印件1份，拟证明被告对第三人提交的申请变更登记文件资料进行了审查。
7、准予变更登记通知书复印件1份，拟证明第三人向被告申请的变更登记事项已决定准予变更。
8、原洪江市工商行政管理局签收单复印件1份，拟证明第三人领取了变更登记后的营业执照。
9、《投诉状》复印件1份，拟证明原告在2015年5月12日向被告投诉认为第三人原来所提交的变更登记资料不真实，要求查处的情况。
10、原洪江市工商行政管理局对原告的投诉的有关调查材料复印件1套，拟证明被告对原告的投诉进行了相关调查。
11、《回复函》复印件1份，拟证明被告对原告的投诉进行了回复。
12、《中华人民共和国公司登记管理条例》和国家工商总局《企业登记程序规定》法律法规条文，拟证明被告对第三人的变更登记是依法登记的行政行为。
第三人怀化全通房地产开发有限责任公司述称：原告本身不是公司的经营者而是其丈夫，公司最初成立也是我和我儿子成立的，注册资金都是我和我儿子交的。原告其及丈夫从没参加过公司的股东会，也没有参加过公司的经营活动。2007年，每个股东出资5万元用于公司运转，之后，原告的丈夫又从公司领了2.85万元回去。其股份转让后，剩余留在公司的2.15万元转为借款。公司以临时工工资的名义给原股东每年发放5000元利息。所以原告的股份已全部转让，其诉讼请求不能成立。原告的起诉超过法定期限，应予驳回原告的诉讼请求。
第三人怀化全通房地产开发有限责任公司向本院提交了下列证据：
1、公司2012年农行土地借款退回表复印件1份，拟证明原告杨云英的丈夫唐某等到第三人处领取农行土地借款及利息情况。其中包括了退原每个股东缴纳的5万元股金中的2.85万元。
2、全通公司临时聘请人员工资发放表复印件4份，拟证明原14名股东退股后每年分两次以临时人员工资的名义领取留在公司的2.15万元借款的利息。
3、股东罗钦出具的证明及身份证复印件各1份，拟证明原告退股后剩余2.15万股金转为公司借款，公司按2分利率每年支付原告5000元利息情况和罗钦的身份信息。
4、原股东王征出具的证明并附其身份证复印件各1份，拟证明王征原系怀化全通房地产开发有限责任公司股东，且从2012年起每年领取了剩余在公司的2.15万元股金转为借款的5000元利息。
5、原股东刘某的证明一份，拟证明其自愿从2012年3月份退出该公司全部股份的情况。
为查明本案事实，本院依职权调查了证人刘某、唐某并制作了调查笔录2份，在第一次庭审结束后本院还询问了原告杨云英的相关情况，并制作了询问笔录1份。
经庭审质证，各方当事人发表如下质证意见：被告对原告提交的1、2、4、5号证据没有异议。对原告提交的3号证据本身没异议，但对其证明的目的有异议，被告没有对原告在股权转让协议中的签名是否是本人所签的真实性进行审查的义务。对原告提交的6号证据有异议，认为它只是一个座谈会纪要，不是司法解释，不能作为处理本案的法律依据。对原告提交的7号证据有异议，认为该证据不能证明原告杨云英缴纳了50000元股金。第三人对原告提交的1、5、6、7号证据没有异议。对原告提交的2、4号证据有异议。主要是对其证明目的有异议。认为2号证据中的原洪江市工商行政管理局《企业注册登记资料》的登记内容不是原告所述的证明目的，对4号证据《股东会决议》上的签名虽不是原告所签，但事前与原告电话沟通过，在原告同意的前提下给其代签的。对7号证据有异议，认为该证据不能证明是原告杨云英所交股金。
原告对被告提交的2号及9-11号证据无异议。对被告提交的1、3-8有异议，对1号证据中的登记资料的合法性有异议。对3、4号证据的真实性合法性都有异议，认为4号证据中的签字不是原告本人所签。对5号证据的真实性没有异议，但对其合法性有异议。认为被告的行政行为不合法。对6-8号证据的真实性没有异议，对其合法性均有异议。第三人对被告提交的证据均无异议。
原告对第三人提交的1-4号证据有异议，认为对1号证据中公司农行土地借款退回表唐某只签了字，没领款。认为2号证据不是发放利息而是工资。认为3号证据的证明人系第三人法定代表人之子，其证明不能采信。认为4号证据中的证明人每年所领利息不代表原告领的也是利息。对5号证据无异议。被告对第三人提交的全部证据无异议。
原告、被告及第三人对本院调取的证据真实性均无异议。
本院对各方当事人相互认可的证据均予以采信。对原告提交的1-7号证据予以采信，对其提出的其中3号，4号证据的证明目的予以认可。因在这两份资料中的关于原告杨云英的签名是别人所签，且第三人对此事实予以认可。对被告提交的除4号证据中的第三人怀化全通房地产有限责任公司2012年11月8日的股东会决议中关于原告杨云英的签名和关于原告杨云英的2012年6月20日怀化全通房地产开发有限责任公司股东股权转让协议不予采信外，其余证据均予采信。因这两份资料中关于原告杨云英的签名，第三人在庭审中已明确表示不是原告本人所签，系他人所签的。对第三人提交的1、2、4、5号证据的真实性予以认可，但不能证明原告退股及所领款项就是剩余在公司股金转为借款利息的情况。第三人提交的3号证据，因证人是本案第三人的现股东之一，与第三人的法定代表人系父子关系，本院不予采信。
根据以上采信的证据和庭审查明的情况，本院确认以下案件事实：
第三人怀化全通房地产有限责任公司初始登记是在2007年6月21日由怀化市工商行政管理局登记注册成立，注册资本800万元，系自然人独资有限责任公司，公司地址在怀化市茶园东路，法定代表人为罗铨通。2007年7月31日经洪江市工商行政管理局变更登记，将该公司地址变更至洪江市建设局五楼，其它事项均未变更。2008年7月16日经洪江市工商行政管理局变更登记，将股东人数变更为原告杨云英和罗铨通等14人。其它事项亦未变更。2012年11月18日，第三人怀化全通房地产开发有限责任公司向被告原洪江市工商行政管理局递交了变更登记申请，申请对原告杨云英等14名股东的股权进行变更登记，并提交了相关文件材料。但这些文件材料中的股东会决议及关于原告杨云英的股权转让协议中的签名均系他人所签。2012年11月26日，原洪江市工商行政管理局对第三人的申请变更登记事项作出准予变更登记，并给第三人怀化全通房地产开发有限责任公司发出了（洪江）私营登记字（2012）第308号准予变更登记通知书。将第三人怀化全通房地产开发有限责任公司的股东，股权由原来的14人变更为罗铨通、罗钦两人名下，且重新换发了营业执照。原告杨云英以被告原洪江市工商行政管理局在作出此变更登记行为时未尽审慎审查义务，导致对原告的股东、股权变更登记错误而向法院提起行政诉讼，要求撤销被告原洪江市工商行政管理局在2012年11月26日对原告的股东、股权变更登记。
另查明：原洪江市工商行政管理局、洪江市食药局、洪江市质量和技术监督局现合并为洪江市市场和质量监督管理局，原洪江市工商行政管理局的行政职权由合并后的洪江市市场和质量监督局管理行使。
本院认为：根据《中华人民共和国行政许可法》第三十六条的规定：“行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩，行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。”原洪江市工商行政管理局对第三人怀化全通房地产有限责任公司申请的股东、股权变更登记属涉及他人重大利益的事项，故应该告知原告等利害关系人，听取其意见，并应对申请文件材料的形式和内容负有审慎审查的义务。本案中第三人向原洪江市工商行政管理局提交的申请股东、股权变更登记有关原告的资料文件中的签名均系他人所签，所签资料文件亦无原告授权他人签名的委托书。由于被告未履行告知或审慎审查义务而导致登记错误，且利害关系人对变更登记提出异议的，登记机关应该在诉讼中依法予以更正。登记机关拒不更正的，人民法院应该根据具体情况判决撤销登记行为，确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。本案中，被告已知晓其作出变更登记所依据的有关重要文件材料中的签字不是原告本人所签，原告和第三人对该事实亦无异议。被告应该履行更正职责或自行依法予以撤销。但被告未予履行自行撤销或更正职责。现原告请求人民法院依法撤销被告对其作出的股东、股权变更登记行政行为的理由成立，本院应予支持。被告对原告作出的股东、股权变更登记的行政行为在程序上违法，应予撤销。《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十一条规定“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过二年。”第三人提出原告的起诉超过法定期限，因第三人提交的证据不足以证明原洪江市工商行政管理局作出变更登记行政行为时原告知道或应当知道的情形，原告认可知道变更登记的时间为2014年6月，可见原告的起诉未超过法定起诉期限。在诉讼中，因机构改革的需要，将原洪江市工商行政管理局与原洪江市食药局、原洪江市质量和技术监督局现合并为洪江市市场和质量监督管理局，洪江市市场和质量监督管理局是继续行使原洪江市工商行政管理局职能的行政机关，应是本案的被告。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款、第七十条第（三）项的规定，判决如下：
撤销被告洪江市市场和质量监督管理局（原洪江市工商行政管理局）2012年11月26日对原告杨云英的股东、股权变更登记。
本案案件受理费50元，由被告洪江市市场和质量监督管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 刘小平
人民陪审员 杨胜德
人民陪审员 何 胜
二〇一六年一月八日
书 记 员 杨寓文
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。
经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。
复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。
两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。
行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。
行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。