广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民六终字第498号
上诉人（原审原告）：施洪艳，女，汉族，住广西壮族自治区永福县，公民身份号码×××0028。
委托代理人：黄琨展，广东嘉骏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市古镇夏娃美容店，住所地广东省中山市。
代表人：胡生强，店长。
被上诉人（原审被告）：胡生强，男，汉族，住贵州省遵义县，公民身份号码×××4213。
上述两被上诉人代理人：刁海彦，广东东方大卫律师事务所律师。
上诉人施洪艳因与被上诉人中山市古镇夏娃美容店（以下简称夏娃美容店）、胡生强劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2015）中二法民五初字第66号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：施洪艳系夏娃美容店的会所经理。施洪艳称其于2010年1月1日入职夏娃美容店，并提交证明、参保证明为证；夏娃美容店确认证明及参保证明的真实性，但称施洪艳的入职时间为2010年6月，但未提交施洪艳的入职登记资料证实。经查，个体户机读档案登记资料显示夏娃美容店的成立日期为2010年4月16日。施洪艳称2013年10月至2014年9月在夏娃美容店处工作期间夏娃美容店未与其签订书面劳动合同；夏娃美容店则称双方已签订两次劳动合同，第一次签订的劳动合同已丢失，第二次劳动合同的期限为2012年10月1日至2014年10月1日，并提交劳动合同为证。施洪艳对上述劳动合同签订情况不予确认，称双方只签订过一次劳动合同，且施洪艳虽确认劳动合同上的签名，但劳动合同上的合同期限被改动，原合同期限应为2012年10月1日至2013年10月1日。夏娃美容店确认有修改合同期限，但称因施洪艳在其处工作多年，基于对施洪艳的信任，双方约定只须在劳动合同上修改合同期限，其他员工也均是在劳动合同上直接修改。经查，上述劳动合同第一条第一款显示“本劳动合同期限2012年10月1日至2013年10月1日”原为打印文本，经手写改动后，劳动合同期限变更为“2012年10月1日至2014年10月1日”，夏娃美容店未提供证据证实劳动合同期限经双方协商一致同意变更。施洪艳称其工资标准为底薪5500元/月+提成，并提交调整薪资提成通知及古镇1月职员薪资表为证；夏娃美容店不予确认，称劳动合同约定的工资标准为基本工资2000元/月，因施洪艳作为经理工资标准调整为底薪3500元/月+提成，扣除施洪艳社保费用171元/月，施洪艳2014年4月、5月的工资均为3329元，并提交2013年12月、2014年2月工资表、2014年3月工资清单及交易详细信息等证据拟证明施洪艳的工资标准。施洪艳确认2013年12月、2014年2月工资表及2014年3月工资清单上的签名，也确认上述交易详细信息的真实性。经查，2013年12月工资表反映施洪艳的本月底薪为2500元，个人应缴纳的社会保险费为171元，工资合计为17350元；2014年2月工资表反映施洪艳的本月底薪为1500元，个人应缴纳的社会保险费为171元，工资合计为3112元；2014年3月工资清单反映施洪艳的本月底薪为2500元，个人应缴纳的社会保险费为171元，工资合计为3329元；交易详细信息显示夏娃美容店分别通过银行转账的方式向施洪艳转入2013年10月工资5101元、2013年11月工资4046元、2014年1月工资4480元、2014年4月工资3329元、2014年5月工资3329元。施洪艳对此不予确认，认为其每月实际收取的工资不止上述金额，为此，其提交了转账记录拟证实其主张，夏娃美容店则提交了上述交易详细信息和缴费通知单等证据予以反驳，经查，上述交易详细信息和缴费通知单证实夏娃美容店委托第三人向施洪艳账户转入的款项除包含施洪艳本人工资外，还包括施洪艳代夏娃美容店在日常经营中支付的备用金、清洁、煮饭、水电费、管理费、伙食费等费用。夏娃美容店未支付施洪艳产假期间工资，施洪艳称其属于晚婚，夏娃美容店应支付其2014年6月1日至同年9月21日期间共113天产假工资，夏娃美容店对此不予确认，称施洪艳的产假应为98天。经查，施洪艳于1977年11月14日出生，于2012年10月30日登记结婚，属初婚，于2014年6月19日产下一名婴儿。施洪艳与夏娃美容店、胡生强均确认双方至今无解除劳动合同关系。
原审法院另查明：从2014年6月1日起属施洪艳个人应缴纳的社会保险费为179元/月。
原审法院又查明：夏娃美容店系胡生强经营的个体工商户。施洪艳于2014年9月1日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求夏娃美容店支付施洪艳：一、2014年4月及5月克扣的工资4000元；二、2013年7月1日至2014年7月31日期间未签订固定期限劳动合同的二倍工资差额226163.06元；三、2014年6月1日至同年9月21日期间工资19717.3元；四、因夏娃美容店未及时足额支付劳动报酬提出解除劳动关系的经济补偿金84811.19元。该会于2014年10月28日作出中劳仲案字[2014]3414号仲裁裁决，终局裁决：一、夏娃美容店须于本裁决生效后即支付施洪艳产假期间的工资12197.79元；二、驳回施洪艳其余的仲裁请求。施洪艳不服上述裁决，诉至原审法院，请求判令：一、夏娃美容店、胡生强向施洪艳支付2013年10月至2014年9月未签订书面劳动合同的双倍工资差额185131元；二、夏娃美容店、胡生强向施洪艳支付拖欠的产假期间的工资19717.3元；三、夏娃美容店、胡生强向施洪艳支付经济补偿金84811.19元；四、夏娃美容店、胡生强承担本案诉讼费用。
原审法院认为：关于施洪艳的工资标准问题。施洪艳虽提交1月职员薪资表及调整薪资提成通知拟证明其工资标准为底薪5500元/月+提成，但调整薪资提成通知未显示夏娃美容店的签章，夏娃美容店也不予确认，施洪艳提供的证据并不能证实其主张；而1月职员薪资表反映施洪艳的底薪为2500元/月，夏娃美容店提供的工资表及工资清单反映施洪艳的底薪为1500元/月或2500元/月，现夏娃美容店主张施洪艳的底薪为3500元/月，高于上述标准，故原审法院采纳夏娃美容店的主张，认定施洪艳的底薪为3500元/月。关于施洪艳要求夏娃美容店、胡生强支付2013年10月至2014年9月未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题。施洪艳主张2013年10月至2014年9月在夏娃美容店工作期间夏娃美容店未与其签订书面劳动合同；夏娃美容店则称双方已签订两次劳动合同，第一次签订的劳动合同已丢失，第二次劳动合同的期限为2012年10月1日至2014年10月1日，并提交劳动合同为证。施洪艳对上述劳动合同签订情况不予确认，称双方只签订过一次劳动合同，且施洪艳虽确认劳动合同上的签名，但劳动合同上的期限被改动，原合同期限应为2012年10月1日至2013年10月1日。而夏娃美容店提供的劳动合同显示“本劳动合同期限2012年10月1日至2013年10月1日”原为打印文本，经手写改动后，劳动合同合同期限变更为“2012年10月1日至2014年10月1日”，夏娃美容店并未提供证据证实劳动合同期限经双方协商一致同意变更，对此其应承担不利法律后果，故原审法院采纳施洪艳的主张，认定劳动合同期满后即2013年10月起至2014年9月期间双方未签订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。根据该规定，劳动合同期满，原劳动合同终止后，劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，应当视为一个新的劳动合同的开始。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”依照上述规定，用人单位必须在一个月内与劳动者续订书面劳动合同，即续订书面劳动合同同样应有一个月的宽限期，夏娃美容店最迟应于2013年11月1日之前与施洪艳续订书面劳动合同，但双方并未续订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，夏娃美容店应向施洪艳支付上述期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额。至于上述期间施洪艳应得工资数额问题，根据夏娃美容店提交的工资表、工资清单、交易详细信息等证据，并结合施洪艳的底薪情况及个人应缴纳的社会保险费情况来看，施洪艳上述期间的应得工资分别是：2013年11月工资4046元、2013年12月工资17350元、2014年1月工资4480元、2014年2月工资3112元，2014年3月工资3329元，2014年4月工资3329元，2014年5月工资3329元，2014年6月工资3321元（底薪3500元-个人应缴纳的社会保险费179元）、2014年7月工资3321元、2014年8月工资3321元、2014年9月工资3321元，合计52259元。施洪艳主张上述工资仅为其工资的一部分，其每月实际收取的工资不止上述金额，为此，其虽提交了转账记录拟证实其主张，但夏娃美容店提交的上述交易详细信息和缴费通知单等证据证实了夏娃美容店委托第三人向施洪艳账户转入的款项除包含施洪艳工资外，还包括施洪艳代夏娃美容店在日常经营中支付的备用金、清洁、煮饭、水电费、管理费、伙食费等费用，故施洪艳认为上述其通过银行转账方式收取的款项全部为其工资的主张，原审法院不予采纳，并认定施洪艳上述期间的应得工资为52259元。夏娃美容店、胡生强应按上述应得工资数额向施洪艳支付上述期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额52259元。关于施洪艳要求夏娃美容店、胡生强支付产假期间工资19717.3元的问题。因施洪艳于1977年11月14日出生，于2012年10月30日登记结婚，属初婚，于2014年6月19日产下一名婴儿，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条及《广东省人口与计划生育条例》第三十五条的规定，施洪艳符合享受晚育假的条件，故原审法院认定施洪艳除享受98天产假之外，还应享受15天的额外产假，合计113天，即施洪艳可从2014年6月1日起至2014年9月21日期间休产假。根据《广东省工资支付条例》第十四条、第十九条的规定，夏娃美容店应向施洪艳支付产假期间工资12197.79元（3500元/月×3月+3500元÷21.75天×15天-179元/月×4月）。关于施洪艳要求夏娃美容店、胡生强支付解除劳动合同的经济补偿金问题。因双方确认至今尚未解除劳动关系，故施洪艳的该项请求，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。综上所述，施洪艳的诉讼请求，合理部分，原审法院予以支持，不合理部分，原审法院予以驳回；夏娃美容店、胡生强辩称合理部分，原审法院予以采纳，不合理部分，原审法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十四条、第八十二条，《广东省人口与计划生育条例》第三十五条，《广东省工资支付条例》第十四条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、夏娃美容店、胡生强应于本判决生效之日支付施洪艳未签订劳动合同的双倍工资差额52259元、产假工资12197.79元，合计64456.79元；二、驳回施洪艳的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由夏娃美容店、胡生强负担。
上诉人施洪艳不服原审判决，向本院上诉称：一、施洪艳的工资标准是5500元/月＋提成，原审认定事实有误。1.施洪艳提交的调整薪资提成通知是由公司财务部门通过邮件发出的，虽然没有夏娃美容店的签章，但发件人是门店高层，具有代表门店的权力，应该被认可为门店通知，签章与否不影响其真实性与有效性。2.施洪艳的转账记录里每月都有多次由夏娃美容店委托第三人向其转账的记录，可以看出夏娃美容店的工资发放日期的不规律性，也不能按时足额发放提成工资，因其工资构成包括基本工资和业绩提成，也因其周转奖金的不稳定导致每月的工资发放经常是以多次发放补足为止的原则。所以，施洪艳每月的工资应该是每月中多次汇款的金额总额。二、施洪艳与夏娃美容店的劳动关系已经解除。在施洪艳休产假期间，夏娃美容店找各种借口不发放工资，根据《劳动合同法》第三十八条，施洪艳可以解除劳动合同，其经济赔偿金应得到支持。上诉请求：一、撤销原判，改判夏娃美容店、胡生强向施洪艳支付从2013年11月至2014年9月未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币125857元并支持施洪艳原审其他诉讼请求。二、夏娃美容店、胡生强承担本案全部诉讼费用。
被上诉人夏娃美容店、胡生强答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：施洪艳在一审提交的证据《调整薪资提成通知》的落款为“嘉兰斯顿财务部”。
本院认为，本案系劳动合同纠纷。针对施洪艳上诉的事实、理由，本院分析如下：
关于施洪艳工资标准的问题。首先，施洪艳提交的《调整薪资提成通知》是由案外人嘉兰斯顿财务部而不是夏娃美容店发出的，且夏娃美容店也不予确认，该证据并不能证明施洪艳的工资底薪为5500元。其次，夏娃美容店委托第三人向施洪艳账户转入的款项不仅包括其本人工资，还包括其他非工资款项，施洪艳银行账户的转账记录亦不能证明其工资标准为“底薪5500元＋提成”。故此，原审根据施洪艳提交的“1月职员薪资表”及夏娃美容店的主张认定施洪艳的底薪为3500元/月并无不妥，本院依法予以维持。对施洪艳认为其工资标准为“底薪5500元/月＋提成”的主张，本院依法不予支持。
关于夏娃美容店、胡生强是否应支付施洪艳经济补偿金的问题。由于施洪艳及夏娃美容店在一审时均确认当时双方劳动合同尚未解除，故原审判决在本案中对施洪艳要求支付经济补偿金的请求不予支持正确，本院依法予以维持。
综上所述，上诉人施洪艳的上诉请求理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人施洪艳承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李勇源
审 判 员 钟平春
代理审判员 王小红
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 胡楚锋
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