河南省濮阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）豫09行终93号上诉人（一审被告)濮阳市工商行政管理局华龙分局，住所地：濮阳市开州路68号。法定代表人张东升，局长。委托代理人李申锋，副局长。委托代理人刘洁，河南泽民律师事务所律师。被上诉人（一审原告）郭继威，男，汉族，1977年8月5日出生，身份证号码：4109011977********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村*组。李瑞想，女，汉族，1972年3月19日出生，身份证号码：4109011972********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村***号。郭生伍，男，汉族，1976年6月5日出生，身份证号码：4109011976********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村*组。郭银钉，男，汉族，1952年9月2日出生，身份证号码：4109011952********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村**号。郝玉坤，男，汉族，1950年12月8日出生，身份证号码：4109011950********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村***号。郭遵勇，男，汉族，1970年5月23日出生，身份证号码：4109011970********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村***号。高运梅，女，汉族，1970年2月15日出生，身份证号码：4109011970********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村**号。鲁铁钢，男，汉族，1970年3月26日出生，身份证号码：4109011970********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村***号。郝胜利，男，汉族，1975年4月1日出生，身份证号码：4109011975********，住濮阳市华龙区岳村乡政府家属院。韩荣真，女，汉族，1968年11月9日出生，身份证号号码：410901196811092324，住濮阳市华龙区岳村乡东田村**号。郭循威，男，汉族，1971年12月2日出生，身份证号码：4109011971********，住濮阳市华龙区岳村乡东田村***号。诉讼代表人郭继威、鲁铁钢。委托代理人郭亚杰，河南濮水律师事务所律师。一审第三人郭循欣，男，汉族，1986年11月30日出生，住濮阳市华龙区，原濮阳市谷问农机作业服务农民合作社法定代表人。上诉人濮阳市工商行政管理局华龙分局因不履行法定职责一案，不服濮阳县人民法院（2017）豫0928行初34号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审查明：2011年3月10日，濮阳市谷问农机作业服务农民合作社向被告申请注册登记，提交了登记资料。其中第三人郭循欣作为法定代表人，十一名原告作为社员。被告对登记资料进行书面审核后进行了注册登记。2017年2月3日，郭循欣向被告提交了注销濮阳市谷问农机作业服务农民合作社的申请。2017年2月9日，原告委托代理人向被告邮寄了申请撤销濮阳市谷问农机作业服务农民合作社的申请书。被告对原告的申请未予答复。原告于2017年5月2日起诉来院。经登录国家企业信用信息公示系统查询，濮阳市谷问农机作业服务农民合作社注销日期为2017年3月16日，注销原因为决议解散。一审认为：原告向被告提交申请，要求被告撤销注销工商登记，被告未予答复，原告起诉被告不履行法定职责。故本案对被告是否应当履行法定职责进行审查。按照《中华人民共和国农民专业合作社法》第五十四条规定:“农民专业合作社向登记机�提供虚假登记材料或者采取其他欺诈手段取得登记的，由登记机关责令改正；情节严重的，撤销登记”。故原告提出的撤销登记具有相应的法律依据，对于农民专业合作社是否提供了虚假登记材料，被告作为登记机关有义务进行调查并进行处理。被告在接到原告的申请后，未予答复，属于不履行法定职责；根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定：公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条规定，公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之起六个月内提出。原告于2017年2月9日向被告申请撤销工商登记，被告在接到申请后两个月内未予答复，原告于2017年5月2日提起诉讼，不超过诉讼时效。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决责令被告濮阳市工商行政管理局华龙分局于本判决生效后六十日内履行法定职责。案件受理费50元由被告承担。濮阳市工商行政管理局华龙分局不服一审判决，上诉称：一、原审法院对于被上诉人提交的部分证据未组织质证，依据未质证的证据判决上诉人败诉，违背行政诉讼法的法律规定。1、原审法院认定“原告向被告提交申请，要求被告撤销注销工商登记，被告未予答复”与事实不符。一审庭审中，被上诉人代理人仅仅出示了自顺丰快递官网下载的快递运单，对此运单的真实性上诉人没有异议。但是，被上诉人�未提交快递的函件证明函件内容。仅仅一张快递单如何证明其向上诉人快递送达了律师函并且律师函的内容是请求上诉人履行法定的行政职责？2、此判决书送达之日，上诉人领取判决书仔细研读后，向一审法院提出是否有律师函提交，一审法院才复印了被上诉人提交的律师函，上诉人此时才第一次看到了所谓的律师函。既然一审法院认为被上诉人是以律师函的形式向上诉人提出履行法定职责的请求，并且判决上诉人败诉的重要依据也是该律师函，那么，对于该重要证据未出示质证，就迳行采用，违反了行政诉讼法的证据规定。3、上诉人提交的律师函不符合出函要求，不能代表被上诉人表达其要求。首先，律师函没有加盖律师事务所公章，不具备律师函的效力。另外，被上诉人提交的未经质证的律师函并未附带委托人委托书，律师函即便邮寄到上诉人处，也不能证明出函人具备代理出具律师函的权限，该律师函没有任何法律效力。对此没有效力的律师函，无论上诉人是否收取，均可不予答复。据此，上诉人并不存在获知被上诉人请求后，拒不履行法定职责的事实。二、一审法院依据行政诉讼法第四十七条第一款的规定认为被上诉人提出诉讼未超过诉讼时效，适用法律错误。行政诉讼法第四十七条第一款的规定是：公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定，从其规定。根据此规定，首先要求申请人提出的是要求行政机关履行保护其人身、财产权利；工商行政机关的行政职责中并不包含该行政职责，而被上诉人提出的也不是保护其人�权、财产权的请求。其次，要求行政机关履行的法定职责必须在法定申请期限内，即《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十二条中规定的：其他行政行为从作出之日起未超过五年。如果申请行政机关行使法定职责已经超过该时效，除非行政机关依职权自愿行使，否则，即便通过诉讼，也因超过诉讼时效，申请人丧失了胜诉权。申请人的诉权存在，并不意味其胜诉权存在，一审法院有意将不属于上诉人的义务和诉权胜诉权概念混淆，作出的判决错误。三、判决上诉人将已经依法注销的工商登记再行恢复，既无法律依据，也无事实意义。一审法院认为，上诉人应该按照被上诉人的要求，撤销注销登记，就意味着，将所谓的农村合作社恢复到注册登记经营状态，而被上诉人的事实陈述中称，因为其名下存在公司，导致其丧失低保资格，因而起诉。那么，将农民合作社的注销登记撤销，岂不是再次使被上诉人名下存在合作社的事实得到确认，这就和被上诉人的所谓诉讼目的完全背道而驰。综上，原审法院违反质证规定，错误适用法律，判决上诉人履行所谓的行政职责毫无意义。请求：1.撤销濮阳县人民法院2017年6月19日作出的（2017）豫0928行初34号行政判决书，驳回被上诉人的起诉。2.本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人郭继威等11人辩称：1、上诉人认可收到被上诉人邮寄的信函，也就说明被上诉人知悉信函中的内容是要求撤销工商登记，该信函由上诉人掌握，但上诉人在一审庭审中并未提交，理应承担对自己不利的后果。2、原审法院适用法律正确，被上诉人向上诉人提出请求撤销工商登记，但上诉人未在法定期限内履行职责，一审法院适用行政诉讼法第四十七条�一款的规定判决上诉人履行法定职责，适用法律正确。3、工商登记的注销和撤销并不是同一个概念，产生不同的法律后果，撤销是该工商登记自始至终都不应存在，而注销是在合法存在的基础上将其消灭。上诉人所称的工商登记已经注销，该注销也并未按照法定程序进行，注销所依据的证据材料不真实。一审第三人郭循欣未提交书面答辩意见。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为：被上诉人委托代理人向上诉人邮寄申请书并被签收，上诉人对被上诉人提交的快递运单真实性没有异议，应当视为上诉人收到了被上诉人的申请书，上诉人主张不能确定律师函的内容及律师函不符合出函要求，但其未提交收到的信函予以证明，故一审认定上诉人收到被上诉人申请未予答复属于不履行法定职责并无不当。《中华人民共和国�民专业合作社法》第五十四条规定:“农民专业合作社向登记机关提供虚假登记材料或者采取其他欺诈手段取得登记的，由登记机关责令改正；情节严重的，撤销登记”。故被上诉人提出撤销登记申请具有相应的法律依据，上诉人应当进行调查处理。一审判决认定事实清楚，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费50元，由上诉人濮阳市工商行政管理局华龙分局负担。本判决为终审判决。审判长  周培勋审判员  贾向阳审判员  葛传立二〇一七年十一月三日书记员  王德东