上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民四（民）初字第363号
原告上海市长宁区炎易堂礼品店。
经营者钟裕。
委托代理人周晨。
委托代理人张玉婷。
被告刘静。
委托代理人朱慰堂。
原告上海市长宁区炎易堂礼品店诉被告刘静劳动合同纠纷一案，于2014年3月6日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员顾正恺独任审判，公开开庭进行了审理。原告上海市长宁区炎易堂礼品店的委托代理人周晨、张玉婷，被告刘静及其委托代理人朱慰堂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告上海市长宁区炎易堂礼品店（以下简称：炎易堂）诉称：刘静原系炎易堂职工，月工资为人民币1，500元，另有提成即浮动工资。因其为外来务工人员，根据相关规定，炎易堂无法为其缴纳生育保险，不应承担相应的生育医疗费补贴3，000元。刘静怀孕后一直病假至生育明显违反常理，鉴于其动机不纯，给炎易堂造成严重的不良影响和经济损失，炎易堂于2012年6月19日解除与刘静的劳动合同。后虽因仲裁裁决和法院判决恢复劳动关系，但在此后劳动纠纷处理期间及产假结束后，刘静均未主动返回岗位上班，也未联系炎易堂要求恢复工作，应属旷工。即便支付恢复期间的工资，炎易堂也只需以其基本工资1，500元标准支付工资。因刘静长期未提供劳动及无故缺勤，为维护自身的合法权益，炎易堂再次于2013年11月26日与刘静解除劳动合同，未违反法律规定。故请求法院判令炎易堂不支付刘静生育医疗费补贴3，000元、违法解除劳动合同赔偿金5，000元及2013年2月1日至2013年11月26日工资24，569.96元。
原告炎易堂为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：
1、劳动合同。证明双方约定的劳动合同权利义务。
2、薪酬管理制度。证明员工薪酬由固定薪酬和浮动薪酬两部分构成。
3、2013年2月至11月工资情况表。证明刘静离职前的应发工资数额。
被告刘静辩称：2011年4月，刘静进入炎易堂工作，双方签订劳动合同期限至2014年4月29日。虽然劳动合同约定月工资为1，500元，但双方口头约定及实际履行中月工资为2，500元，另有提成。炎易堂在向仲裁提供的工资清单和之前诉讼中所作自认均证明该事实。2012年3月，刘静怀孕。此后因先兆流产，刘静申请病假。2012年6月19日，炎易堂无故以刘静旷工为由解除劳动合同，后经法院判决恢复劳动关系。嗣后双方为缴纳社会保险费和支付恢复期间工资再次涉讼，产假结束后刘静多次向炎易堂提出恢复上班。炎易堂均以双方处于诉讼状态，刘静上班将对其他员工的心理造成影响、不适合上班为由，予以拒绝，也从未主动安排刘静上班，故责任应由炎易堂自行承担，应以刘静的月工资2，500元标准支付恢复劳动关系期间的工资。2013年11月26日，炎易堂在双方劳动合同尚未到期时，无故解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。另外仲裁审理中炎易堂自认支付生育医疗费补贴，现无故反悔，不应支持。刘静认可仲裁裁决，请求法院驳回炎易堂的诉讼请求。
被告刘静为证明其辩解所依据的事实，向本院提供了如下证据材料：
1、通知。证明炎易堂违法解除劳动合同。
2、裁决书、民事判决书、民事裁定书。证明炎易堂对于刘静月基本工资为2，500元，并无异议，已经生效裁判认定。
3、工资情况表。证明炎易堂向仲裁提供的工资清单自认刘静月基本工资为2，500元。
审理中，刘静申请法院调取仲裁审理笔录。
上述证据，均在庭审中进行了质证，对于双方无争议的证据，本院予以认定，当事人对于对方提供的所持有不同观点的证据，本院将在事实认定中予以综合评判。
经审理查明：刘静系外来务工人员。2011年4月30日，刘静至炎易堂工作，2011年6月20日，双方签订劳动合同，约定合同期限自2011年4月30日至2012年4月29日，刘静担任销售工作等。2012年4月30日，双方再次签订劳动合同，约定合同期限自2012年4月30日至2014年4月29日，刘静担任销售工作，月工资1，500元等。刘静每月实际另有销售提成。
2012年3月1日起，刘静怀孕后因先兆流产，根据医嘱向炎易堂提出病假申请，并将自2012年3月1日起至2012年5月27日的病假证明及病历记录送达炎易堂。2012年5月28日后，刘静以邮寄及面交方式再次连续向炎易堂送达病假证明及病历记录。
2012年6月19日，炎易堂口头通知刘静，以刘静自2012年5月28日起连续旷工为由解除劳动合同。此后刘静未再至炎易堂正常提供劳动。2012年10月26日，刘静生育。
2012年8月2日，刘静向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决炎易堂：1、恢复劳动关系；2、支付2012年3月至2012年7月工资差额5，380.19元；3、支付2011年5月1日至2012年1月31日加班工资3，468.10元。2012年9月13日，该委裁决：“一、炎易堂应当与刘静恢复劳动关系；二、炎易堂应自本裁决生效之日起七日内支付刘静2012年3月至2012年7月工资差额5，380.19元；三、对刘静的本案其他请求不予支持。”炎易堂不服裁决，于法定期限内诉至本院。审理中，炎易堂确认病假工资计算基数为2，500元的60%。2013年2月20日，本院作出判决：一、炎易堂应与刘静恢复劳动关系。二、炎易堂应于本判决生效之日起七日内支付刘静2012年3月至2012年7月工资差额5，355.52元。炎易堂不服判决，提起上诉。2013年6月17日，上海市第一中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的判决。
2013年7月22日，刘静再次申请仲裁，要求裁决炎易堂：1、支付2012年8月至2013年1月工资12，591.94元；2、缴纳2012年7月至2013年1月社会保险费（三险）。2013年9月4日，该委裁决：“一、炎易堂应自本裁决生效之日起七日内支付刘静2012年8月至2013年1月工资计12，591.94元；二、炎易堂应自本裁决生效之日起十五日内向上海市长宁区社会保险事业管理中心为刘静足额缴纳2012年7月至2013年1月社会保险费（三险）5，117元（其中包括代扣代缴刘静个人应缴社会保险费1，228.50元）；三、刘静应自本裁决生效之日起十日内将个人应缴社会保险费（三险）1，228.50元交予炎易堂”。炎易堂遂提出申请撤销仲裁裁决，2013年11月26日，上海市第一中级人民法院裁定：驳回炎易堂要求撤销上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲（2013）办字第1243号裁决的申请。
2013年11月26日，炎易堂以快递形式向刘静送达书面通知，载明“我单位与你于2012年4月30日签订劳动合同，双方建立了劳动关系，但在劳动合同履行期间你一直从未到单位上过班，虽然此期间你处于孕期、产期及哺乳期内，但由于身体原因一直未到岗上班的行为已经给我单位造成了严重的不良影响。鉴于你一直的表现已不适合在本单位上班，故我单位将与你终止劳动合同关系，终止时间为哺乳期结束时间即2013年10月25日。现正式通知你，请你于2013年11月30日之前到单位办理完毕离职手续。”炎易堂未支付刘静2013年2月1日至2013年11月26日期间的工资，亦未支付经济补偿。
2013年12月12日，刘静第三次申请仲裁，要求裁决炎易堂：1、支付生育医疗费补贴3，000元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金5，000元；3、支付2013年2月1日至2013年11月26日工资24，569.96元。
仲裁审理中，炎易堂自认同意支付刘静生育医疗费补贴3，000元。双方同时作如下陈述：“炎易堂：2013年2月1日至2013年6月期间双方一直处于劳动争议纠纷状态，诉讼不结束申（即刘静）就不适合来公司上班，2013年7月之后虽然被判决恢复劳动关系，但是再次处于劳动纠纷状态，申也不适合来上班，会对其他员工的心理造成负面影响，公司认为该期间申属于无薪假期”。“刘静：病假和产假是申应享有的权利，公司也未要求申去上班，且该期间双方一直处于劳动争议纠纷状态。不是我自己不去上班，是公司不让我去，我跟周晨说要去上班，但是公司让我等通知。如果公司要我去上班就不需要招人另付工资了”。“炎易堂：双方一直处于劳动争议纠纷状态，故不让申去上班。”“炎易堂：确认2013年申向公司提出要上班无异议，但是公司叫申等通知，之后因为另有劳动仲裁，故未让申来上班”。
2014年1月21日，该委裁决：“一、炎易堂应自本裁决生效之日起七日内支付刘静生育医疗费补贴计3，000元；二、炎易堂应自本裁决生效之日起七日内支付刘静违法解除劳动合同赔偿金5，000元；三、炎易堂应自本裁决生效之日起七日内支付刘静2013年2月1日至2013年11月26日工资计24，569.96元。”炎易堂不服裁决，于法定期限内诉至本院。
刘静提供炎易堂于仲裁时两次出示的工资情况表，其中2011年5月至2012年2月表格载明刘静基本工资为330元、生活补贴为600元、地域补贴为400元，工资总额为1，330元，另每月有不定的业绩奖金。另2012年3月至5月工资情况表载明刘静应发合计分别为2，433.04元、2，500元、2，500元。
炎易堂诉讼中两次提供工资情况表，其中2013年2月至2013年11月期间刘静的工资情况表，载明2013年2月至3月期间基本工资为1，450元；2013年4月后基本工资为1，620元。另2011年5月至2013年11月工资情况表载明2011年5月至2012年3月刘静基本工资为330元、生活补贴为600元、地域补贴为400元；2012年4月至5月基本工资为500元、生活补贴为600元、地域补贴为400元；2012年11月至2013年3月基本工资为1，500元；2013年4月至2013年10月基本工资为1，620元；2013年11月基本工资为1，340.69元。
炎易堂提供《薪酬管理制度》，载明员工薪酬由固定薪酬和浮动薪酬两部分构成，浮动薪酬包括业绩奖金、其他津贴、其他奖励、销售奖金等。刘静否认知悉该规章。
审理中，由于双方各执己见，致本案调解不成。
本院认为，2012年6月19日炎易堂违法解除劳动合同后，2013年6月17日上海市第一中级人民法院终审判决双方应恢复劳动关系，故双方应自2012年6月20日起恢复履行劳动合同至2014年4月29日。炎易堂主张因刘静于劳动纠纷处理期间未主动返回岗位上班，也未联系炎易堂要求恢复工作，应属旷工，无须支付工资，刘静对此予以否认。根据炎易堂在仲裁审理中的自认，本院对于炎易堂的陈述，不予采信。刘静未能在涉讼期间至炎易堂正常提供劳动的责任，应由炎易堂自行承担。炎易堂应全额支付刘静2013年2月1日至2013年11月26日期间的工资。
双方对于刘静的月工资数额存在争议。双方劳动合同虽约定月工资为1，500元，但根据炎易堂在前述诉讼中对于病假工资基数的自认，结合炎易堂向仲裁提供的2012年3月至5月工资情况表记录，本院认为刘静主张的月工资为2，500元的陈述，更具有合理性，对此予以采信。炎易堂未对其多次提供相互矛盾的工资情况表进行合理解释，本院对其主张月工资为1，500元，不予采信。炎易堂应以2，500元标准支付刘静2013年2月1日至2013年11月26日期间工资计24，569元。
因用人单位作出解除劳动合同决定发生劳动争议的，应由用人单位承担举证责任。2013年11月26日，炎易堂以刘静由于身体原因一直未到岗上班的行为已给单位造成严重不良影响、刘静的表现已不适合在本单位上班为由，终止与刘静的劳动合同关系。该终止劳动合同的理由既缺乏事实根据，亦缺乏法律依据，本院不予采信。诉讼中，炎易堂主张刘静在劳动纠纷处理期间未主动返回岗位上班，应属旷工，刘静予以否认。根据炎易堂在仲裁审理中自认因双方一直处于劳动争议纠纷状态，刘静不适合上班，故不让其上班的陈述，结合2013年11月26日炎易堂书面通知未以刘静旷工为由解除劳动合同，本院对于炎易堂的该项主张，不予采信。炎易堂应承担违法解除劳动合同的法律责任，刘静要求炎易堂支付赔偿金5，000元，未高于法定计算标准，本院予以支持。
仲裁审理中炎易堂自认支付刘静生育医疗费补贴3，000元，应予确认。诉讼中炎易堂对此予以反悔，但未提供足以推翻的相反证据，本院对于炎易堂要求不支付刘静生育医疗费补贴3，000元的诉讼请求，不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十六条之规定，判决如下：
一、驳回原告上海市长宁区炎易堂礼品店的诉讼请求；
二、原告上海市长宁区炎易堂礼品店应于本判决生效之日起七日内支付被告刘静2013年2月1日至2013年11月26日期间工资人民币24，569元；
三、原告上海市长宁区炎易堂礼品店应于本判决生效之日起七日内支付被告刘静违法解除劳动合同赔偿金人民币5，000元；
四、原告上海市长宁区炎易堂礼品店应于本判决生效之日起七日内支付被告刘静生育医疗费补贴人民币3，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计人民币5元，由原告上海市长宁区炎易堂礼品店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 顾正恺
二〇一四年四月二十四日
书记员 陆 萍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
……
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国妇女权益保障法》
第二十六条任何单位均应根据妇女的特点，依法保护妇女在工作和劳动时的安全和健康，不得安排不适合妇女从事的工作和劳动。
妇女在经期、孕期、产期、哺乳期受特殊保护。