山东省广饶县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广民三初字第272号
原告：马爱芳。
委托代理人：公进庆，山东广胜律师事务所律师。
委托代理人：王国红，山东广胜律师事务所律师。
被告：广饶县人民医院，住所地：广饶县花苑路***号。
法定代表人：聂仁洪，该医院院长。
�托代理人：燕林广，山东鼎旭律师事务所律师。
原告马爱芳诉被告广饶县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员高欣独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人公进庆、王国红，被告委托代理人燕林广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马爱芳诉称：2014年3月26日8时，原告因腿上有钢板需要取出入住被告的骨二科。原告多次询问骨二科刘主任能否取出钢板，刘主任明确表示能取出。手术过程中，被告的医生告诉原告及家属，他们没有配套的手术工具，致使手术失败并造成了原告右股骨粉碎性骨折。后来，原告在中国人民解放军第八十九医院成功做完了手术。被告的行为严重侵犯了原告的健康权，同时给原告造成巨大的精神伤害。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，（变更诉讼请求后）现请求判令被告赔偿原告医疗费16622.35元、住院伙食补助费3725元、误工费30000元、护理费40437.6元、伤残赔偿金56528元、营养费4690元、被扶养人生活费7393元、鉴定费13000元、精神损害赔偿金50000元、交通费3000元，以上共计225390.95元；诉讼费用由被告承担。
被告广饶县人民医院辩称：同意依法进行赔偿。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据，并由被告在庭审过程中予以质证：
证据1、病历2份，拟证明原告在广饶县人民医院、中国人民解放军第八十九医院的住院情况及治疗过程。被告对该证据的真实性无异议。
证据2、医疗收费票据4份，拟证明原告在广饶县人民医院、中国人民解放军第八十九医院的住院情况及治疗期间医疗费的花费情况。被告对该组证据的真实性无异议，但原告没有提交在中国人民解放军第八十九医院的城乡医疗保险结算清单。
证据3、诊断证明书2份，拟证明原告在广饶县人民医院、中国人民解放军第八十九医院的住院情况及治疗过程。被告对该证据无异议。
证据4、东营市鑫丰有限公司的工资表3份，营业执照复印件1份，拟证明原告在东营市鑫丰有限公司上班，工资按每日100元计算，误工300天，共计30000元。被告认为工资表均为复印件无法核实其真实性；2014年2月份工资表中“王成兰”出勤天数和事假天数合计30天，而2月份只有28天，对东营市鑫丰有限公司出具虚假证据妨碍诉讼的行为应予罚款。
证据5、朱春晖、王元元的身份证复印件各1份、企业法人营业执照复印件1份、户口本复印件1份，拟证明护理人员的身份及工资收入情况，住院期间和出院后是由朱春晖、王元元护理，应按上年度邮政业每天168.49元计算护理费。被告对该组证据中朱春晖、王元元身份证复印件的真实性无异议；物流公司营业执照是复印件，无法确定物流�司是否正常经营和朱春晖在物流公司的收入情况，物流公司不等于邮政业，不能按邮政业标准计算护理费；原告主张护理费应当提交护理人员因误工减少收入的证明，也应当提交个人所得税交税证明，在原告没有上述证据的情况下，应当认定原告的护理人员为无固定收入人员。
证据6、广饶街道某社区居委会证明信1份，拟证明原告在城镇居住，有关赔偿费用应按城镇居民的有关标准计算。被告认为该证据不具有合法性，广饶街道某社区居委会无权力出具非本社区居民居住情况的证明，另外结合该证据以及原告的陈述，原告主张为其儿子朱春晖看孩子在县城居住，即使原告到朱春晖家中看孩子也不是经常居住地，不应按城镇居民计算伤残赔偿金。另从朱春晖、王元元二人的年龄分析其孩子年龄较小，在原告住院期间朱春晖、王元元同时护理原告，那么其孩子无人照�，与事实不符。
证据7、原告母亲成汉玲身份证复印件1份、广饶县稻庄镇某村民委员会出具的证明1份，拟证明原告母亲成汉玲共养育5个子女，原告应承担扶养义务。被告对该组证据的真实性无异议，原告的伤残等级为十级伤残，主张被扶养人生活费没有法律依据，不应得到支持。
证据8、鉴定费发票3张，拟证明原告支出鉴定费13000元。被告质证意见为请求法院依法核实其真实性。
证据9、东营市鑫丰农业开发有限公司出具的误工证明1份，拟证明原告误工损失情况。被告对该证据的真实性有异议，因该公司出具的原告工资表明显是伪造的，同样该误工证明因工资表是伪造的，得出误工证明也是伪造的。
证据10、房产证复印件1份，拟证明护理人员朱春晖、王元元在城镇居住，系城镇居民。被告对该证据的真实性无异议，但该证据并不能证实原告的护理人员就是朱春晖与王元元。
被告广饶县人民医院未向本院提交证据。
庭审中，原告向本院提交司法鉴定申请书，申请对1、被告诊疗行为的医疗过错，过错参与度，及诊疗行为与损害结果有无因果关系；2、原告伤残等级、误工时间、院内外护理人数及时间进行鉴定。本院依法委托山东齐都司法鉴定所进行了司法鉴定，山东齐都司法鉴定所出具齐都司鉴所（2014）临鉴字第245号医疗损害司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马爱芳股骨干再骨折损害的结果与诊疗行为有直接因果关系；过错参与度为百分之玖拾陆，伤残等级为拾级伤残；误工时间叁佰日；护理期限为壹佰伍拾日，其中住院期间前玖拾天需贰人护理，剩余时间及出院后壹人护理。经庭审质证，原、被告对以上鉴定意见均无异议。
本院认为，原告证据1、2、3、7、8、10，被告对证据的真实性无异议，本院予以采信；原告证据4、5、6、9是原告主张护理费、误工费、残疾赔偿金计算标准的证据，被告均提出异议，本院将结合本院查明的事实予以综合认定；山东齐都司鉴所（2014）临鉴字第245号医疗损害司法鉴定意见书系本院依法委托并由山东齐都司法鉴定所作出，原、被告对鉴定意见均无异议，本院予以采信。
根据本院采信的证据证明的事实及庭审中查明的情况，本院确认以下法律事实：
2014年3月26日8时，原告因右股骨骨折内固定术后10年多，需取除内固定装置入住被告的骨二科。手术过程中，被告没有配套的手术工具，致使手术失败并造成了原告右股骨再骨折。2014年5月4日，被告建议原告到中国人民解放军第八十九医院治疗，原告在中国人民解放军第八十九医院成功做完了手术，2014年5月9日，原告出院再次到被告处住院治疗。2014年7月28日，原告从被告处出院，被告出具出院诊�证明书，建议：1、注意休息，右下肢不负重功能锻炼；2、一月后门诊复查，如有不适及时就诊。原告在被告广饶县人民医院和中国人民解放军第八十九医院连续住院124天，期间由原告亲属护理。原告在被告广饶县人民医院和中国人民解放军第八十九医院共支出住院费和医疗费共计16622.35元（扣除医疗保险统筹费用后）。原告于2014年8月11日提起本案诉讼。
另查明：2014年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元；农村居民人均纯收入10620元；农村居民人均生活消费支出7393元。
庭审中，1、本院依法委托山东齐都司法鉴定所进行了司法鉴定，山东齐都司法鉴定所出具齐都司鉴所（2014）临鉴字第245号医疗损害司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马爱芳股骨干再骨折损害的结果与诊疗行为有直接因果关系；过错参与度为百分之玖拾陆，伤残等级为拾级伤残；误工时间�佰日；护理期限为壹佰伍拾日，其中住院期间前玖拾天需贰人护理，剩余时间及出院后壹人护理。
2、原告家庭亲属情况：丈夫朱永钦，1958年4月19日出生，内退教师；儿子朱春晖，1983年6月6日出生，物流公司业主；儿媳王元元，1986年3月2日出生，公司职工；女儿朱春菁，1986年10月29日出生，企业职工。原告母亲成汉玲，现年75周岁，，其扶养人包括原告在内共有五个子女。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告入住被告处进行右股骨骨折内固定术后内固定装置取除，手术失败并造成了原告右股骨再骨折，山东齐都司法鉴定所出具鉴定意见为被鉴定人马爱芳股骨干再骨折损害的结果与诊疗行为有直接因果关系，过错参与度为百分之玖拾陆。因此被告应对原告所受的损害按照过错程度承担相应赔偿责�。
本院对原告受伤致残应该得到赔偿的项目和数额作如下确认：（1）原告在被告广饶县人民医院和中国人民解放军第八十九医院住院治疗实际支出医疗费用共计16622.35元，被告无异议，本院予以确认；（2）原告住院124天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，原告主张的住院伙食补助费应为3720元；（3）原告虽主张为东营市鑫丰有限公司职工并主张误工费，但原告证据不足，参照原告为农村居民身份，原告主张误工费应以2014年山东省农村居民人均年纯收入标准10620元和鉴定意见确定的误工时间叁佰日予以计算，原告误工费应为8728.77元；（4）原告主张住院期间和出院后是由朱春晖、王元元护理，按上年度邮政业收入标准计算，护理费为40437.6元。原告主张护理费按上年度邮政业收入标准计算无法律依据，原告即未能举证实际护理人员为�春晖、王元元，也未能举证朱春晖、王元元误工的收入减少情况，原告主张不予支持。但根据原告亲属成员身份情况和原告的实际护理需求，护理费应按2014年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元标准，结合鉴定意见确定的院内外护理人数及护理期限确定，原告护理费应为18584.55元。（5）原告主张按上年度城镇居民人均可支配收入标准计算伤残赔偿金为56528元，但原告证据不能证明应按照城镇居民收入标准计算，参照原告农村居民身份，原告主张的残疾赔偿金根据原告的伤残等级拾级、原告年龄和2014年山东省农村居民人均年纯收入标准10620元计算，原告主张的残疾赔偿金应为21240元；（6）原告主张的被扶养人生活费根据被扶养人成汉玲的年龄、农村居民身份和扶养人数情况以及原告伤残等级确定原告主张的被扶养人生活费应为739.30元。按照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，故原告的残疾赔偿金共计21979.30元；（7）原告主张的营养费4690元，未举证医疗机构意见和正式票据，本院不予支持；（8）根据本案司法鉴定的鉴定费发票，原告实际支出鉴定费应为13000元；（9）原告所受伤残虽然轻微，但足以造成原告精神损害，应给予原告适当精神损害赔偿，根据原告精神损害后果和被告侵权情况，原告精神损害抚慰金应以10000元为宜；（10）原告虽未提供交通费证据，结合原告的实际治疗交通需要和被告认可的事实，对原告的交通费确定为1000元。
对原告要求�告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费，应根据被告的过错参与度确定其应承担的部分，原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告广饶县人民医院赔偿原告马爱芳医疗费16622.35元、住院伙食补助费3720元、误工费8728.77元、护理费18584.55元、残疾赔偿金21979.30元、鉴定费13000元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元共计93634.97元的96%部分计款89889.57元，于本判决生效后十日内付清。
二、�回原告马爱芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4683元，由原告马爱芳负担2815元，被告广饶县人民医院负担1868元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并预交上诉费用，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审判员 高 欣
二〇一四年十二月十一日
书记员 王婷婷
附本判决书适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不�举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生�费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生�来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
马爱芳赔偿清单
1、医疗费：16622.35元；
2、住院伙食补助费：124天×30元=3720元；
3、误工费：（300天÷365天）×10620元=8728.77元；
4、护理费：（90天×260天）÷365天×28264元=18584.55元；
5、残疾赔偿金总数：
（1）残疾赔偿金：10620元×20年×10%=21240元。
（2）被扶养人生活费：成汉玲7393×5年×10%元÷5人=739.30元
残疾赔偿金总数：21240元739.30元=21979.30元
6、鉴定费应为13000元；
7、精神损害抚慰金10000元
8、交通费：1000元
1-8共计93634.97元，按过错参与度的96%计款89889.57元