吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉24民终755号上诉人（原审原告）：刘勇。委托诉讼代理人：刘军（系刘勇弟弟）。被上诉人（原审被告）：延边大学附属医院。法定代表人：金哲虎，该医院院长。委托诉讼代理人：方勇男，吉林达公伟业律师事务所律师。上诉人刘勇因与被上诉人延边大学附属医院（以下简称延边医院）医疗损害责任纠纷一案，不服延吉市人民法院（2017）吉2401民初255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘勇上诉请求：撤销一审判决，改判支持刘勇的请求。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。1.一审对残疾赔偿金没有按法律规定的标准计算。依据人身损害赔偿司法解释第三十条的规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。刘勇提供了住所地即延吉市城镇常住居民人均可支配收入为28500元的证据，残疾赔偿金应为171000元（28500元/年×20年×30%）。2.一审判决认定的护理费标准没有法律依据。依据人身损害赔偿司法解释第二十一条的规定，护理人员有收入的参照误工费的标准计算。一审中刘勇提供了护理人员的上岗证、驾驶证、证人证言等证据，证明护理人员从事的是交通运输业，护理人员的日工资应按224.09元计算。依据《医疗事故处理条例》第五十条第四项的规定，患者住院期间需要专人陪护的，陪护费按照医疗事故发生地上一年度职工的平均计算，2015年度职工平均工资为197.54元，一审判决护理人员误工费按120.82元/天没有法律依据。护理费应为40336.20元（224.09元/天×180天）。3.依据《医疗事故处理条例》第五十条的规定，参加医疗事故处理的患者的近亲属的误工费、补助费应当支持，该项费用为13400.86元。4.租床费320元在一审中延边医院已同意支付，为什么一审法院不予支持？5.人身损害赔偿司法解释第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其护理人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予以赔偿。该项费用为3600元（36天×100元/天×1人）。一审少判决数额总计为57504.3元。6.对后续治疗费申请鉴定。综上，请求二审法院支持刘勇的请求。延边医院答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。刘勇一审中请求：判令延边医院赔偿医疗费、误工费、交通费、护理补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失，共计481644.82元。一审法院认定事实：2014年7月17日，刘勇到延边医院就诊，经MRI诊断报告单显示诊断为胆囊多发结石、胆囊炎、腹腔淋巴结肿大；7月21日，进行腹腔镜取石手术，手术行切除胆囊、移除胆囊；7月28日，刘勇出院。刘勇在延边医院花费治疗费20552.23元，其中医疗统筹基金支付13199.18元，自费部分为7353.05元。同年11月24日到吉林大学附属医院住院治疗，诊断为梗阻性黄疸肝门区占位性病变，于12月2日进行胆道探查，胆总管十二指肠吻合手术，12月18日出院。刘勇在吉林大学附属医院花费治疗费69485.55元，其中医保报销部分38596.33元，自费部分医疗费30889.22元。2015年6月29日至7月24日、2015年12月8日至12月22日，刘勇分两次到延吉颐康老年病医院入院，经检查诊断为胆囊切除术后、胃部分切除术后、残胃炎等，花费治疗费1458.21元和1167.06元。另外，2014年至2015年期间，刘勇分别在延吉市医院、延边第二医院等处进行门诊治疗，共花去治疗费2741元。2015年4月22日，延边医学会作出延边医鉴（2015）020号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为“本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担完全责任”。因延边医院不服延边医学会的医疗事故鉴定结论，2015年10月22日，吉林省医学会作出鉴字（2015）22号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为“刘勇医疗事故争议构成三级丙等医疗事故，医方承担完全责任”。根据原告的申请，本院于2016年3月21日委托吉林天平司法鉴定所，对误工损失时间、护理人数和时间、营养时间进行鉴定。经司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为“刘勇本次损伤的误工损失时间评定519日；需一人护理180日；营养时间评定180日”。刘勇因去吉大医院住院治疗花费交通费2418元，因本次医疗事故花费治疗仪200元、文印费770元、延边医学会鉴定费2200元、司法鉴定费1800元。另查明，原告刘勇系道路货物运输驾驶员。2015年吉林省城镇常住居民人均可支配收入24900.86元。一审法院认为：延边医院在为刘勇提供医疗服务过程中，因存在过错行为，导致刘勇胆道损伤、行胆肠吻合术，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，应负赔偿责任。延边医院提出刘勇在延边医院的住院治疗系原发病，本院认为，根据延边医学会和吉林省医学会的医疗事故技术鉴定书，医方在手术中损伤胆总管、行胆肠吻合术，医方存在过错。因此，延边医院的治疗费不属于原发性治疗费，延边医院应赔偿刘勇在延边医院的治疗费7353.05元。对延边医院主张的护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金计算标准应依据吉林省高级人民法院关于2015年度人身损害赔偿执行标准计算，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，赔偿标准应以一审法庭辩论终结时的上一统计年度计算，即按照吉林省高级人民法院关于2016年度人身损害赔偿执行标准计算，对延边医院的该项主张，本院不予支持。对刘勇提出的应按照延吉市上一年度人均可支配收入标准计算的主张，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，赔偿标准应按照省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定，延吉市不属上述范围，故应按照吉林省标准执行，对刘勇的该项主张，本院不予支持。刘勇的父亲享有退休工资，对刘勇主张的被扶养人生活费，本院不予支持。对延边医院提出的误工期限不应超过首次医疗事故技术鉴定评残之日的抗辩主张，本院认为，误工期限应以吉林天平司法鉴定所司法鉴定意见书确定的期限为准，对延边医院的该项主张，本院不予支持。对护理费部分，应按照服务业计算。对刘勇主张的护理补助费、交通补助费部分，无法律依据，本院不予支持。对租床费及处理医疗事故的误工费部分，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，可支持的刘勇赔偿项目如下：1.医疗费43608.54元；2.误工损失116302.71元（依据鉴定人员的建议，519天×224.09元）；3.护理费21747.60元（180天×120.82元）；4.治疗仪200元；5.交通费2418元；6.文印费770元；7.鉴定费4000元；8.营养费9000元；9.残疾赔偿金149405.16元（24900.86元×20年×30%）；10.住院伙食补助费3600元。另外，对于精神损害抚慰金，考虑刘勇的伤残程度、延边医院的过错、经济能力等因素，确定为人民币2万元。综上，延边医院需赔偿刘勇经济损失共计371052元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条之规定，判决：一、被告延边大学附属医院自本判决发生法律效力之日起七日内向原告刘勇支付医疗损害赔偿金371052元；二、驳回原告刘勇的其他诉讼请求。案件受理费8525元，原告刘勇负担1660元，被告延边大学附属医院负担6865元。经本院审理对一审查明的事实予以确认。另查明，延边医院在一审中对于刘勇主张的租床费320元无异议。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第一条：“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。”的规定，本案应适用侵权责任法的规定计算刘勇主张的各项损失。刘勇住所地在吉林省内，一审对于刘勇主张的残疾赔偿金按吉林省上一年度的人均可支配收入24900.86元计算正确。人身损害赔偿司法解释第三十条规定的情形，应是指赔偿权利人住所地或经常居住地与受诉法院不在同一省、自治区、直辖市等情形。刘勇主张应按其住所地延吉市人均可支配收入计算残疾赔偿金没有法律依据，不予支持。刘勇提供的证据不足以证明护理人员的收入情况，一审判决按服务行业标准计算护理费并无不当，刘勇该主张证据不充分，不予支持。因本案应适用侵权责任法的相关规定，故对刘勇要求延边医院赔偿参加处理医疗事故人员的误工费、补助费的主张不予支持。人身损害赔偿司法解释第二十三不包括受害人住院治疗期间护理人员的伙食补助费，对刘勇该主张不予支持。延边医院在一审中对刘勇主张的租床费320元无异议，原审未予支持不当，本院予以纠正。刘勇在一审中已同意对后续治疗费另行主张权利，故对其该主张不予审理。综上所述，刘勇关于应支持租床费的请求成立，予以支持；其他请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二规定，判决如下：一、维持延吉市人民法院（2017）吉2401民初255号民事判决第二项；二、变更延吉市人民法院（2017）吉2401民初255号民事判决第一项为被上诉人延边大学附属医院于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿给上诉人刘勇371372元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8525元，由上诉人刘勇负担1654元，被上诉人延边大学附属医院负担6871元。二审案件受理费1238元，由上诉人刘勇负担1188元，被上诉人延边大学附属医院负担50元。本判决为终审判决。审判长  李照令审判员  宋 丹审判员  张 丽二〇一七年六月十三日书记员  朴今姬