甘肃省环县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1022刑初152号
公诉机关甘肃省环县人民检察院。
被告人何某某，因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年3月2日被环县公安局刑事拘留，同年3月16日被依法执行逮捕，现羁押于环县看守所。
辩护人白宗礼，甘肃凌东律师事务所律师。
甘肃省环县人民检察院以环检公诉刑诉（2016）131号起诉书指控被告人何某某犯诈骗罪，于2016年6月1日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。环县人民检察院指派检察员殷翠萍出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人白宗礼到庭参加了诉讼。现已审理终结。
甘肃省环县人民检察院指控：2015年9月10日，被告人何某某在环县“某某租赁汽车公司”承租了一辆“某某金刚”牌小轿车。租赁期内，何某某在租赁公司不知情的情况下，以该车为自己私有，与张某州的一辆某MG****“江淮”牌小轿车互换。2015年10月9日、14日、18日，何某某以“江淮”轿车质押从刘某某处借款25000元。2015年10月31日，租赁公司发现后，将“某某金刚”轿车从张某州手中收回。
经环县价格认证局鉴定：“某某金刚”牌轿车价值22500元。
综上，被告人何某某基于同一的犯罪故意，连续实施了数额独立的犯罪行为，属连续犯，犯罪数额为47500元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了相应的证据，认为被告人何某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，提请本院依法判处。
被告人何某某辩称“某某金刚”小轿车是其从某某汽车租赁公司按揭购买的，并非租赁，截止案发，其一共向租赁公司付款8000元。对起诉书指控的其他事实无异议。
被告人何某某的辩护人认为被告人何某某的行为存在民事违法性，但不构成犯罪。理由是被告人与出租公司达成了车辆买卖协议，并支付了8000元车款，故其处分该车的行为不属于犯罪行为；起诉书指控何某某质押“江淮”汽车在刘某某处借款的行为，因被告人对该车有处分权，所以不构成合同诈骗罪；即便认定被告人何某某有合同诈骗行为，因合同租赁诈骗案件中，被告人支付的租金等费用应从诈骗数额中扣除，故被告人支付的租车费用8000元应从犯罪数额中扣除。其诈骗数额应为14500元，未达到犯罪标准。
经审理查明，2015年9月10日，被告人何某某在环县“某某租赁汽车公司”以每日租金200元租赁某JM****“吉利”牌小轿车一辆，签订了租赁合同，约定租期为2015年9月10日至2015年10月31日，交纳押金1000元。同年9月20日，何某某在租赁公司不知情的情况下，谎称该车为自己私有骗取张某州信任后，与张某州的一辆某MG****“江淮”牌小轿车互换。按照约定，何某某需补给张某州差价18000元。2015年10月9日、14日、18日，何某某以处理交通事故为由，用某MG****“江淮”轿车质押，分三次从某某沟经营砂石厂的刘某某处借款25000元。后将5000元用于维修车辆、14000元付给张某州，其余自己花费。2015年10月31日，租赁公司发现后，将“某某金刚”轿车从张某州手中收回。
经环县价格认证局鉴定：某JM****“吉利”牌轿车价值22500元。
另查明，案发后，被告人何某某的近亲属向刘某某归还借款25000元，并赔偿了环县“某某汽车租赁有限责任公司”的经济损失，取得了被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关举证并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表证明案件的来源。
2、扣押发还物品清单，证实涉案车辆“某某金刚”吉利轿车一辆，已发还给缪某某的事实。
3、借条复印件，证实何某某以某MG****汽车做担保向刘某某借款的事实。
4、汽车租赁合同，证实何某某与环县某某有限责任公司签订的租赁合同的情况。
5、车辆买卖协议，证实张某州将其所有的某MG****卖给何某某所签订的协议。
6、车辆牌照，证实某JM****的车辆及大驾号拍照。
7、价格鉴定结论书证实，涉案的车牌号为某JM****的黑色“吉利”牌JL****D型轿车鉴定价格为22500元。
8、谅解书，证实环县某某汽车租赁有限责任公司、刘某某均对何某某的行为予以谅解。
9、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人无违法犯罪记录。
10、户籍证明，证实被告人的身份情况。
11、证人缪某某的证言，证实2015年9月10日何某某在其经营的租赁公司租了一辆黑色“某某金刚”轿车后逾期不还的事实。
12、证人慕某的证言，证实其负责与何某某签订租赁合同时，何某某说过如果车开着美的话，想买下，但一直没有来办过手续，之后也联系不上。
13、证人张某州的证言，证实2015年9月份，何某某用他的某某金刚（某JM****）轿车与其江淮牌（某MG****）汽车互换，且何某某给其18000元差价的事实。
14、证人刘某某的证言，证实何某某2015年9月份，何某某让其帮忙联系借高息，到10月9日，何某某用自称自己的某MG****号江淮牌汽车做担保向其借款，后分三次向其借款共25000元。
15、被告人何某某的供述，证实2015年9月10日其在环县某某汽车租赁公司租了某JM****某某金刚轿车一辆，租车期限一个月。2015年9月20日晚上，其将该车与张某州的某MG****江淮牌汽车互换，并约定支付张某州18000元的差价。后其以某MG****江淮牌汽车做抵押向刘某某先后三次借款25000元。
综合本案控辩双方的意见，现综合评判如下：
⑴关于本案的定性，本院认为租车行为只是赋予了被告人对租赁汽车的使用权，并没有处分和利用该车收益的权利，本案中，被告人何某某在明知自己没有处分权的情况下，将租赁来的汽车与他人交换后用于质押借款，主观上具有直接占有他人财物的故意。客观上被告人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，以“租车使用”的虚假名义租到车辆后，谎称租赁的汽车是其自己所有，通过交换并质押借款的方式将该汽车价值转化为现金后直接占有，其行为侵犯的是被害人的财产所有权，而并非汽车租赁的市场秩序，因此，本案应定性为诈骗罪。
关于被告人将汽车质押给他人借款的行为是否单独构成一起诈骗犯罪的分析认定，经查，被告人何某某通过租赁汽车为由，已经实际控制了该车辆，这时其欺诈行为已经完成，至于其是通过直接销赃，还是通过抵押借款等方式实施诈骗目的，只是其对赃物的处分方式问题，不影响其非法占有的成立。本案中被告人将车辆质押借款的行为，是为了实现其最终非法占有被害人车辆价值这一目的手段行为，并不单纯构成另外一起诈骗犯罪，因此在本案中，实际取得的应是所租赁汽车的价值，即22500元，而不应将所骗车辆质押变现的数额计算为诈骗数额。
⑵被告人及辩护人辩解其与租赁公司达成的实际是车辆买卖协议，而非租赁，且被告人已经支付8000元车款的事实，与审理查明的事实不符，故对其由此认为被告人对该车辆有处分权，不构成犯罪的辩护意见不予采纳。对其辩护人关于如果认定何某某有合同诈骗行为，被告人支付租金等费用应从诈骗金额中扣除的辩护意见，本院经审查后认为，被告人通过租赁的方式占有被害人车辆，其支付租金是为取得被害人的信任，使其诈骗行为顺利得逞，其因此支付的租金作为犯罪成本不应从诈骗金额中扣除。
本院认为，被告人何某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯合同诈骗罪的指控罪名不当，应予纠正。被告人何某某在案发后能够积极退赃，取得被害人的谅解，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据其犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑，对所居住的社区没有重大不良影响，故可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第七十二条第一款、第三款的规定，判决如下：
被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 乔维贤
代理审判员 王亚娟
人民陪审员 郭振昌
二〇一六年七月四日
书 记 员 庞 芳