河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民三终字第296号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。
代表人王正国，总经理。
委托代理人冯同庆，男，1974年11月2日出生。
被上诉人（原审原告）张某，男，2010年2月15日出生。
法定代理人张海新，男，1969年9月12日出生，系张某父亲。
委托代理人彭俊岭，宝丰县城关镇法律服务所工作人员。
被上诉人（原审被告）李建新，男，1967年9月10日出生。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称太平洋财险平顶山支公司）与被上诉人张某、李建新教育机构责任纠纷一案，张某原审诉请太平洋财险平顶山支公司、李建新赔偿医疗费770元、护理费200元、交通费300元、残疾赔偿金89589.12元、精神损害抚慰金10000元等共计100859.12元。宝丰县人民法院于2015年1月15日作出（2014）宝民初字第931号民事判决后，太平洋财险平顶山支公司不服，提起上诉。本院于2015年3月27日受理此案后，依法组成合议庭于2015年4月22日对此案进行了公开开庭审理。太平洋财险平顶山支公司�委托代理人冯同庆，张某的委托代理人彭俊岭，李建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，李建新在宝丰县杨庄镇范庄社区居委会开办一幼儿园，幼儿园名称为宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园，李建新是该幼儿园负责人，张某是宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园学生。2013年11月28日中午十二点左右，幼儿园的小朋友不慎碰到教具柜，张某胳膊被砸伤。张某受伤后被送往宝丰县中医院检查治疗，经CT诊断右尺桡骨骨折，医院为张某打石膏固定受伤部位并复查后让张某回家。2013年12月30日医院为张某去除石膏固定，张某共支付各项医疗费用770元。平顶山全信法医临床司法鉴定所于2014年5月26日作出平全信司鉴所（2014）临证字第006号鉴定意见书，认定张某身体受伤程度构成九级伤残。张某身体受伤遭受的损失至今未予赔偿。另查明，宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园作为被保险�在太平洋财险平顶山支公司投保有校（园）方责任保险一份，保险期间自2013年9月28日起至2014年9月27日止，每次事故每人赔偿限额为300000元。又查明，张某系农业户口，但自2012年6月份起即随父母在宝丰县城区范围内的宝丰县杨庄镇范庄社区居委会居住生活，2013年河南省城镇居民人均可支配收入22398.03元／年。
原审认为，根据法律规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任。张某作为宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园的学生，在幼儿园学习期间因教具柜倾倒致使胳膊受伤，宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园疏于管理，未提供证据证明尽到教育、管理职责，对张某身体受伤遭受的损失应承担赔偿责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的�定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园作为被保险人在太平洋财险平顶山支公司投保有校（园）方责任保险，太平洋财险平顶山支公司应在保险赔偿限额范围内对张某身体受伤遭受的损失承担直接赔偿责任。超过赔偿限额的部分，由被告李建新赔偿。
张某受伤后治疗恢复期间需人护理情况属实，护理期限计算至张某胳膊去掉石膏固定之日，张某虽未提供有效证据证明护理人员的工资收入情况，但张某主张护理费200元符合客观事实情况，应予以支持。张某户籍性质虽为农业户口，但其跟随父母在宝丰县城生活已两年�余，应当视为城镇居民，赔偿计算标准应按照城镇户口标准计算。张某因受伤遭受的各项损失为：医疗费770元、护理费200元、残疾赔偿金89589.12元（22398.03元／年×20%×20年］，张某因伤需到医院接受治疗，虽未提交交通费票据，但发生交通费用情况属实，结合实际情况，其要求支付300元交通费的诉讼请求，支持100元。张某受伤致使胳膊骨折，精神遭受一定痛苦，根据张某身体伤残程度和本案实际情况，对张某主张精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，予以支持。综上，张某上述各项损失100659.12元，在太平洋财险平顶山支公司承保的校（园）方责任保险事故赔偿责任限额300000元范围内，应由太平洋财险平顶山支公司承担直接赔偿责任。太平洋财险平顶山支公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和辩论的权利。依照《中华人民共和国侵权责任�》第二条、第三条、第三十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告张某100659.12元；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2320元，由太平洋财险平顶山支公司负担。
太平洋财险平顶山支公司上诉请求将一审多判的57114.56元改判。理由是：原审中张某的伤残鉴定明显错误，原审判决不公。张某是3岁小孩，伤情为右尺桡骨骨折，采取保守治疗，没有住院，治疗医疗费仅为770元，原审时张某却采用劳动能力鉴定的相关规定，定为九级伤残明显错误，且鉴定时没有治疗终结，不符合常情。张某的伤残应该按照交通事故鉴定标准，如果按照该标准，显然不构成伤残。张某仅一处伤残，鉴定意见却说两处，且该鉴定违反司法程序，单方委托，有违公正。太平洋财险平顶山支公司本着缓和矛盾，尽量补偿受害人态度，愿意按照十级伤残赔偿。一审案件受理费和精神抚慰金不应由太平洋财险平顶山支公司负担。所以原审判决太平洋财险平顶山支公司多承担了57114.56元，请求二审法院改判。
张某答辩称，原审依据的鉴定意见适当。太平洋财险平顶山支公司原审未到庭，也没有申请重新鉴定，视为对伤残等级的认可。请求驳回上诉，维持原判。
李建新答辩意见同张某答辩意见。
二审中，张某提供宝丰县中医院出具诊断证明书一份，载明：张某于2013年11月28日来院就诊，诊断为右侧尺桡骨双骨折，太平洋财险平顶山支公司对此无异议。二审查明其他事实与原审判决认定事实相一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。张某作为宝丰县杨庄镇跨世纪幼儿园的一名幼儿，在幼儿园内受到人身伤害，该幼儿园因未提供证明证明其尽到了教育、管理职责，应对张某所受损害承担赔偿责任。太平洋财险平顶山支公司作为校（园）�责任保险的保险人，对该幼儿园应承担的赔偿责任有义务依照保险条款约定的赔偿限额直接向张某赔偿。
太平洋财险平顶山支公司上诉称原审依据的鉴定意见书伤残鉴定等级错误，要求重新鉴定。但原审太平洋财险平顶山支公司在经法院传票传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，且未对该鉴定意见提出意见或申请重新鉴定，现亦无证据足以对该鉴定意见进行反驳，故对太平洋财险平顶山支公司重新鉴定的主张本院不予支持。关于精神损害抚慰金，因太平洋财险平顶山支公司未提供证据证明其在保险合同中有关于精神损害抚慰金免赔的特别约定，故对其关于精神损害抚慰金和案件受理费免赔的请求本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持�判。
二审案件受理费1228元，由太平洋财险平顶山支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁桂喜
审 判 员 韦艳歌
代理审判员 李华亮
二〇一五年六月二日
书 记 员 张 苗