浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙03民终5723号
上诉人（原审原告、互为被告）：浙江卡奈利服饰有限公司，住所地：浙江省温州市机场大道632号，组织机构代码：73688228-8。
法定代表人：蔡晖，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吕洁芳，女，系公司员工，住浙江省温州市瓯海区新桥街道永庆街1号。
上诉人（原审被告、互为原告）：伍期专，男，1965年11月29日出生，汉族，公民身份号码：4221291965********，住湖北省武穴市沿江大道***号***室。
委托诉讼代理人：张勇，男，系伍期专的表弟，住湖北省武穴市。
原审第三人：浙江赫立特服饰有限公司，住所地：浙江省永嘉县瓯北镇温州东瓯工业区。
上诉人浙江卡奈利服饰有限公司因与上诉人伍期专、原审第三人浙江赫立特服饰有限公司劳动争议一案，均不服温州市龙湾区人民法院（2016）浙0303民初2967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
浙江卡奈利服饰有限公司上诉请求：改判其无需支付36933元。事实和理由：伍期专从原审第三人处到其公司工作是伍期专的主动行为，并非工作调动，故工作年限不应连续计算。其未单方解除劳动关系，且伍期专在其公司工作不足半年，故经济补偿金应发放半个月。伍期专的月平均工资应该是4692.50元。
伍期专辩称，一审法院认定其工作年限正确。工资应当包含基本工资、津贴等所有以现金发放的款项，工资标准应由用人单位承担举证责任，否则应承担举证不能的后果。
伍期专上诉请求：一、撤销一审判决主文第三项；二、变更一审判决主文第一项为补发拖欠工资8638元及经济补偿金4319元；三、责令公司支付违法解除劳动关系的赔偿金34582.98元及惩罚性赔偿金17291元；四、判令公司赔偿失业保险待遇损失10560元。事实和理由：依据劳动合同法第四十七条第三款的规定，其劳动合同解除前十二个月领取的平均工资为5763.83元。根据劳动仲裁调解法第六条的规定，应由公司就劳动报酬支付等承担举证责任。既然一审认定非因劳动者原因从原用人单位到新单位工作时间计算，工资标准也应当同时支持。一审对月平均工资认定错误，导致辞退赔偿金的金额计算错误。根据其提供的与劳动监察部门通话录音，结合公司庭审期间确认“当时劳动部门有来公司调查”的事实，可以证明其先向劳动行政部门投诉的事实，一审法院驳回其惩罚性赔偿金是错误的。根据浙江省失业保险条例第三十条的规定，因公司未提供解除劳动关系的证明，其未能办理失业保险登记，一审法院驳回其失业保险待遇损失是错误的。
浙江卡奈利服饰有限公司辩称，关于补发工资，公司已经全额发放，不存在拖欠工资的情形。关于解除劳动关系的补偿金，系伍期专年后未到职，不存在公司单方面解除劳动关系的情形，所以无需补偿。关于失业保险待遇，应由伍期专到社保部门办理相关失业手续，公司无需承担。因伍期专此前在浙江赫立特服饰有限公司上班，所以根据银行流水推算其月工资为4600多元。
浙江卡奈利服饰有限公司向一审法院起诉请求：无须支付工资6661元及解除劳动关系赔偿金38208元。
伍期专向一审法院起诉请求：一、浙江卡奈利服饰有限公司支付拖欠2016年1月1日到2月8日的工资8712元及拖欠工资50%的经济补偿金4356元；二、浙江卡奈利服饰有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金共计38208元（6368元*3个月*2）；三、浙江卡奈利服饰有限公司足额补缴2013年5月到2015年1月份的养老和医疗保险，补缴2014年1月份至2016年2月份的差额部分或者赔偿应交纳社会保险的费用；四、浙江卡奈利服饰有限公司承担因未按规定缴纳失业保险费，拒不出具解除劳动关系证明和报送伍期专解除劳动关系资料行为，导致伍期专无法享受失业保险待遇，按照伍期专一次性生活补助金额总额的二倍承担赔偿责任，共计10560元（880元/月*6个月*2）。
一审法院认定事实：伍期专于2013年5月12日进入第三人浙江赫立特服饰有限公司工作，2015年11月进入浙江卡奈利服饰有限公司工作，月平均工资5564.50元。伍期专在浙江卡奈利服饰有限公司工作至2016年2月1日，浙江卡奈利服饰有限公司从2016年2月2日开始放假，2016年2月8日浙江卡奈利服饰有限公司通知伍期专解除劳动关系。后伍期专向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年6月6日作出温劳人仲案字[2016]第130号仲裁裁决书，裁决：一、浙江卡奈利服饰有限公司给付伍期专工资6661元、违法解除劳动关系的赔偿38208元，合计44869元；二、驳回伍期专的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决而诉至一审法院。另查明，浙江卡奈利服饰有限公司为伍期专缴纳了2015年2月至2016年2月的社会保险费，并于2016年5月12日支付伍期专工资2786元。
一审法院认为，对于浙江卡奈利服饰有限公司是否应支付伍期专2016年1月1日到2月8日的工资8712元及拖欠工资50%的经济补偿金4356元的问题。虽然2016年2月份伍期专仅在2月1日上班一天，但2月7日和2月8日属国家法定节假日，故2016年1月1日到2月8日，浙江卡奈利服饰有限公司共应支付伍期专1个月零3天的工资，工资按5564.5元/月计算，即浙江卡奈利服饰有限公司应支付伍期专工资6332元（5564.5元+5564.5元/21.75天*3天），扣除浙江卡奈利服饰有限公司已支付的2786元，实际还应支付伍期专拖欠工资3546元。至于拖欠工资50%的经济补偿金4356元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，劳动者主张加付赔偿金必须有一个前提，即劳动者必须先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金。而本案中伍期专未提供相关证据证实已经经过这一前提程序，故伍期专主张的拖欠工资50%的经济补偿金4356元，缺乏事实和法律依据，不予支持。对于浙江卡奈利服饰有限公司是否应支付伍期专违法解除劳动关系的赔偿金38208元的问题。根据伍期专提供的录音等证据，浙江卡奈利服饰有限公司单方解除与伍期专之间的劳动关系，事实清楚，已予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》规定第八十七条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。现伍期专要求浙江卡奈利服饰有限公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，符合法律规定，予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，伍期专2015年2月至2016年2月的社会保险费均系由浙江卡奈利服饰有限公司缴纳，应认定属非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，故浙江卡奈利服饰有限公司支付赔偿金的工作年限应连续计算。故浙江卡奈利服饰有限公司应支付伍期专违法解除劳动关系的数额为33387元（3月*5564.5元/月*2）。对于伍期专要求浙江卡奈利服饰有限公司为其足额补缴2013年5月到2015年1月的养老和医疗保险及补缴2014年1月至2016年2月的差额部分或者赔偿应交纳社会保险的费用的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因为浙江卡奈利服饰有限公司已经为伍期专参加社会保险，而因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等发生争议的，不属于人民法院民事审判的范围，当事人应向相关社保机构申请解决，故对伍期专要求浙江卡奈利服饰有限公司为其足额补缴2013年5月到2015年1月的养老和医疗保险及补缴2014年1月至2016年2月的差额部分的主张，本案中不予处理。而伍期专要求浙江卡奈利服饰有限公司赔偿应交纳社会保险的费用的诉请，亦缺乏法律依据，不予支持。对于伍期专要求浙江卡奈利服饰有限公司赔偿失业损失10560元的问题。因卡奈利公司已经为伍期专缴纳失业保险费，且伍期专亦未提供其已经去办理失业登记或因缺少解除劳动关系的证明导致无法办理失业登记的相关证据，故伍期专的该项诉请，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，浙江卡奈利服饰有限公司共需支付伍期专36933元。伍期专、浙江卡奈利服饰有限公司诉请合理部分，予以支持，超出部分，依法应予驳回。
一审法院判决：依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决：一、浙江卡奈利服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付伍期专36933元。二、驳回浙江卡奈利服饰有限公司的其他诉讼请求。三、驳回伍期专的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，予以免收。
二审中，双方当事人均没有提供新的证据。本院二审认定的事实与原判认定的一致。
本院认为，关于工作年限的计算。2015年2月，伍期专尚在浙江赫立特服饰有限公司工作期间，浙江卡奈利服饰有限公司即为其缴纳了社会保险费，由此足可以认定浙江赫立特服饰有限公司与浙江卡奈利服饰有限公司之间存在关联关系，原判依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，认定伍期专工作单位变更属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，连续计算伍期专的工作年限，于法有据，并无不当。
关于工资标准及违法解除劳动合同的赔偿金的计算。虽然浙江卡奈利服饰有限公司在伍期专尚未进入本公司工作即为其缴纳了社会保险费，但根据双方于2015年11月27日签订的劳动合同，明确约定合同期限自2015年11月27日起算，故原判依据伍期专2015年11月、12月在浙江卡奈利服饰有限公司实际领取的工资计算其月平均工资，与事实相符，亦无不当。一审在伍期专工作年限连续计算及其月平均工资认定基础上，对浙江卡奈利服饰有限公司因违法解除劳动合同的赔偿金处理正确，应予维持。
关于未依法支付劳动报酬的赔偿金问题。双方对浙江卡奈利服饰有限公司于2016年5月12日转账支付伍期专2016年1月和2月工资并无异议，伍期专主张其已申请劳动行政部门责令用人单位按时足额支付劳动报酬，但未提供劳动行政部门出具的相关受理或处理投诉通知书等证据，原判以其证据不足未予支持，于法有据。
关于失业保险待遇损失赔偿问题。因浙江卡奈利服饰有限公司已经为伍期专缴纳失业保险费，且双方已经发生争议后经仲裁、诉讼阶段，并不影响伍期专依照浙江省失业保险条例中有关申领发放的规定办理失业登记或申请领取失业保险金，故原判以其主张缺乏事实与法律依据，处理正确，二审予以维持。但是，经人民法院判决认定双方解除劳动关系后，作为用人单位的浙江卡奈利服饰有限公司，对于伍期专办理及申领失业保险金仍负有协助配合义务。
综上，浙江卡奈利服饰有限公司、伍期专的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人浙江卡奈利服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨宗波
代理审判员 张元华
代理审判员 郭阳平
二〇一六年十二月二十八日
代书 记员 章亦诗