上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄浦民二（商）初字第592号
原告嵇晓萍，女，汉族，1966年3月23日出生，住址江苏省无锡市。
委托代理人周海波，上海科尚律师事务所律师。
委托代理人李丽，上海科尚律师事务所律师。
被告上海遥瞻物业管理有限公司，住所地上海市黄浦区。
法定代表人朱军，总经理。
委托代理人王冰，上海市百良律师事务所律师。
原告嵇晓萍与被告上海遥瞻物业管理有限公司合同纠纷一案，本院于2015年5月22日受理后，依法适用普通程序，于2015年9月15日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人周海波、李丽，被告委托代理人王冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告于2011年4月30日签订自2011年6月1日起始的无固定期限劳动合同，于被告处担任执行总经理。双方约定，原告除享有年薪外，还可享受被告处的利润分红，但被告至今一直未向原告支付该红利。原告索要无果，请求判令：被告支付原告2011年-2014年的分红计人民币150万元（本文所涉币种均为人民币）。
被告辩称：原、被告间协议的分红条款无效，并不符合股权转让和分红的法律规定。原告未能履行协议义务，工作期间职务发生了变动，2012年下半年被告已经解除了原告的总经理职务，故原告并非以协议约定职务履行，其仅履行到协议第一阶段。原告诉请超过诉讼时效。被告财务报表显示公司无可分配利润。
原告补充意见称：合作协议未约定职位是给付红利的限制性要求，是否胜任工作是劳动合同关系涉及内容，原告实际履行了总经理朱军下面的管理职务，原告工作范畴应系合作协议的第三、四条。
原告为证明其主张，提供下列证据：
1、合作协议，证明原、被告双方对于分红的约定；
2、业务合同16份，证明原告履行合同产生创收、被告部分业务盈利；
3、审计报告（2013年度），证明被告未分配利润有200多万；
4、审计报告（2011-2012年度），证明被告有未分配利润；
5、法定代�人授权委托书，证明原告担任的职务是执行总经理；
6、月度资产负债表和利润表（2011年10月），证明被告相应报告的数据不真实。
7、照片，证明2013年公司年会期间，原告仍是被告执行总经理；
被告质证意见：1，真实性无异议，原告未按合同履行其义务；2、真实性无异议，没有盈利，还有合同款未收到。3-6的真实性不确认；7，真实性无异议，系公司宣传行为。
本院认证意见：确认证据1、2、5、7的真实性，证据3、4、6与本案无关。
被告为证明其抗辩意见，提交下列证据：
1、合作协议，证明原、被告双方合作关系及权利义务；
2、组织架构表，证明被告的组织架构及原告应担任的职务级别；
3、采购单，4、现金费用报告及其它财务凭证，证明2011年5月-2012年初原告担任被告总经理，符合人事架构；
5、项目费用现金报告，6、采购单，7、人事变动表，证明2012年下半年后原告的职位变为区域运作经理；
8、项目费用现金报告和请购单，证明原告不是总经理；
9-11、财务报表（2011-2012年），12、审计报告（2013-2014年），证明被告2011-2014年没有盈利及分红，原告提供的审计报告不真实；
13、财务报表（2011年5月至2015年5月），证明原告相关审计报告不真实，被告在2011-2014年没有盈利及股东分红；
14、被告股东朱怀兵的情况说明，证明签订合作协议及履行情况；
原告质证意见：1、3、4真实性无异议；2，真实性不确认，原告实际担任合作协议约定职务；5-7，除部分代签、无签字的，真实性确认，被告职位变化随意；8，不确认真实性；9-12，真实性不予确认，不能反映被告真实财务状况；13，真实性不�确认；14，证据形式不合要求，不予确认；
本院认证意见：确认证据1-8的真实性；9-13，与本案无关；14，不符合证据形式要求，本院不予采信。
经审理查明，本院确认以下事实：2011年4月30日，原、被告签订合作协议，约定：一、合作事项。甲方（被告）和乙方（原告）共同负责市场开发、拓展管理；乙方加入甲方担任执行总经理职务；乙方负责甲方战略发展规划、营销包装、技术、标准化质量管理、人才培养等各项工作总策划、总执行。二、权利和义务。1、为促进双方有效合作，乙方以管理、技术形式入股享有公司经营发展带来的收益并进行分红；2、乙方不对甲方现有固定资产和债务、经营风险负责；3、乙方应尽全力为甲方的发展不断进行创新经营理念、增加公司收益；三、乙方待遇。1、乙方享有年薪及红利；2、乙方享有公司30%的股权及分红权；3、乙方的年薪以递增方式分阶段实现。四、在合同期间，产生不可抗力的因素造成乙方无继续履行本协议的，只享受相应阶段的股份，不享受年薪。协议1.2-1.3内容交由甲方负责。五、协议合作期限：2011年6月1日至无固定期限……七、违约责任赔偿：因本合约为甲方提出签订，故在甲方没有遇到不可抗力的因素导致无法经营的情况下，甲方不得违约。如甲、乙双方需违约，须赔偿对方违约金100万作为赔偿。
本院另查明，上述合作协议签订时，被告股权结构情况为：朱军持有40%的股份，朱怀兵持有40%的股份，方荣富持有20%的股份。目前公司股权结构为：朱军与朱怀兵各持有50%的股份。
2011年-2014年，被告与案外多家公司签订相关物业服务合同。
原告在被告担任职务情况：依据被告提供的证据3-8显示，2011年5月至2012年初原告在被告处的相关单据上显示职务为总经理。2012年10月份之后原告在被告处的相关单据上显示职务为运作经理，朱军为总经理。依据原告证据5、7显示，2013年被告公司年会上原告显示职务为“执行总经理”，总经理唐元芹。2014年被告授权原告以副总经理身份处理被告与案外公司事务。
以上事实由原告提供的合作协议、业务合同、照片、授权委托书，被告提供的合作协议、采购单、现金费用报告、财务凭证、项目费用现金报告、请购单、人事变动表及原、被告相应陈述等予以证明。
本院认为：依据本院查明事实及双方诉、辩称意见，本案存在以下争议焦点：1、原告是否存在违约行为；2、合作协议约定原告享有分红权之权利基础。焦点1，被告抗辩原告未能按约履行合作协议，依据为原告在被告处职务上的变化。合作协议约定原告在被告处�任执行总经理。依据双方提供证据显示，原告在被告处的职务名称自2011年-2015年有多种变化，合作协议签订后也并非以约定的“执行总经理”职务任职，显示为“总经理”，期间曾称项目经理，2013年原告以执行总经理身份出席被告年会，可见原告在被告处的职务名称并不固定。被告2013年期间的总经理部分单据上显示是朱军、年会照片显示为唐元芹，表明被告在职务称谓上较为随意。另，原告是否按约履行合作协议，应按照双方协议约定的具体内容为标准，原告在被告处职务上的变化并不直接反应原告履行协议情况。合作协议约定原告以技术入股，应承担合作事项1-5条具体事务。现被告并无证据证明原告未按约履行合作协议，仅以原告职务名称变化为由主张原告违约，无事实依据，本院不予支持。
焦点2，首先，合作协议约定：“乙方享有公司30%的股�及分红权”，权利义务内容中亦明确原告系“以技术形式入股享有公司经营发展带来的收益并进行分红”，“四，合同期间，产生不可抗力因素造成乙方无继续履行本协议的，只享受相应阶段的股份，不享受年薪。”从以上相关条款分析，被告拟向原告给予30%的股权，原告享有分红权的前提在于持有被告相应股权，并非原告所称直接以公司每年盈利的30%享有分红权。现原告明确非以被告股东身份，要求被告支付2011-2014年每年盈利的30%作为红利，并无合同依据。其次，股东取得公司股东身份，除发起设立外，应经公司股东同意并以增资或继受股权方式获得，公司无权代表股东作出股权处分的意思表示。系争合作协议中，被告作为相对方，无权代表公司股东承诺给予原告股份，亦未明确原告具体通过何种方式继受公司股权。另，对于公司盈利的分配，应按法律规定弥补公司前年亏损、提取法定公积金后经股东会批准，按照股东实缴出资比例进行分配。公司仅作为红利分配的承受者，其无权决定是否对公司当年利润予以分配。故该合作协议对公司股权及盈利的处分，实为无权处分，客观上均无法履行。原告提供的证据3、4、6，被告提供的证据9-13均针对公司有无盈利，然无论公司盈利状况如何，被告均无权作出分配，故上述证据与本案无关，不具有证据效力。基于以上分析，被告无权依据合作协议向原告分配股权及公司盈利，故原告依据合作协议主张分红的诉请，本院不予支持。依据合作协议，双方若违约，应赔偿对方违约金。经本院释明，原告坚持原诉请，故其可另案向被告主张违约赔偿责任。
据此，依据《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条第一款第六项、第七十一条第二款、第一百六十六�，《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决如下：
驳回原告嵇晓萍的诉讼请求。
案件受理费人民币18300元、保全费人民币5000元，合计人民币23300元，由原告嵇晓萍负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 沈 澜
代理审判员 王丹丹
人民陪审员 顾远良
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 叶 虹
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国公司法》第三十四条：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
2、《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第六项：股东会行使下列职权：（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
3、《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让，不同意转让的股东应当购买该转让的股权；不同意购买的，视为同意转让。
4、《中华人民共和国公司法》第一百六十六条：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。
公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取�定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。
公司从税后利润提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。
公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。
5、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。