湖南省张家界市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张中民一终字第24号
上诉人（原审原告）李某甲，男，l932年5月28日出生，土家族，小学文化，农民。
委托代理人田艺，湖南天门律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李某乙，男，l970年12月7日出生，土家族，初中文化，农民。
被上诉人（原审被告）王某，女，l972年2月22日出生，土家族，农民。
上诉人李某甲因与被上诉人李某乙、王某第三人撤销之诉纠纷一案，不服湖南省慈利县人民法院于二○一三年十月十日作出的（2013）慈民一初字第1130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月18日受理后，依法组成由审判员唐亚萍担任审判长，代理审判员王丽琴、郭辉参加的合议庭，于2014年7月14日公开开庭审理了本案。上诉人李某甲的委托代理人田艺，被上诉人李某乙到庭参加诉讼，被上诉人王某经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告李某乙、王某于l995年11月12日在慈利县苗市镇人民政府登记结婚，同年腊月两被告与原告分家，原告李某甲将1988年所修建的砖瓦平房东头两正两偏四间房分给两被告居住，房屋东头的菜地由两被告夫妇耕种，老雷田共有面积1亩，分别由原告李某甲与第三人李书红、杨年香承包经营0.5亩，被告李某乙、王某承包经营0.5亩，并分别进行了土地经营权登记。婚后两被告于l996年8月19日生育一女孩，起名李依蓉。2008年2月27日，李某乙以夫妻感情不和向法院起诉要求与王某离婚，经法院主持调解双方达成调解协议：一、原告李某乙与被告王某离婚；二、婚生女李依蓉由被告王某直接抚养，原告李某乙每年给付小孩抚养教育费2000元至成年；三、原、被告婚后原居住的两正两偏四间房仍由被告王某居住，原告李某乙随父母居住。四、老雷田桔园（0.5亩）及房屋东头的菜地归被告王某承包经营。两被告离婚后，被告李某乙南下广州打工直到2010年因再婚才回到原地（现住张家界市永定区逸臣广场小区），被告王某仍居住苗市镇洞湾村1组。2009年被告女儿李依蓉因在石门县读书，王某便去石门县打工陪读，王某的户籍仍在慈利县苗市镇洞湾村l组，其婚前部分财产仍存放于之前居住的苗市镇洞湾村l组的房屋中。2013年3月，王某回到苗市镇洞湾村l组，要求对老雷田桔园和房屋东头菜地恢复承包经营权。原告李某甲即以两被告侵害了原告的合法权益为由向法院起诉要求撤销（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项内容。本案在起诉时，原告李某甲将李书红、杨年香作为本案第三人要求其参加诉讼，李书红、杨年香为夫妻关系。杨年香到庭后出庭证实，对两被告结婚后所居住的房屋与李书红、杨年香没有所有权纠纷，对两被告所承包经营的老雷田桔园与李书红、杨年香没有经营权纠纷。故李书红、杨年香向法院提出申请要求退出本案诉讼。本案在审理过程中，杨年香、李书红已退出本案诉讼。
原判认为：被告李某乙、王某于1995年11月12日登记结婚，同年腊月两被告与原告分家，原告李某甲将l988年所修建的砖瓦平房东头两正两偏四间房屋分给两被告居住，系真实意思表示，且符合农村分家习俗，两被告享有房屋居住权，同时将房屋东头菜地分给两被告，将老雷田的一部分即0.5亩分给两被告经营，并进行了农村土地承包经营权登记，两被告依法取得了诉争土地的使用权。被告王某及婚生女一直居住在苗市镇洞湾村l组老家，离婚后被告王某无固定居所暂时在该屋居住并未侵犯原告李某甲房屋的所有权。现原告李某甲以两被告在离婚诉讼中，对其土地承包经营权及所有的房屋进行处分侵害了其权益的理由不成立，故对原告请求撤销（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项的诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款之规定，判决：驳回原告李某甲的诉讼请求。案件受理费50元，由原告李某甲负担。
宣判后，李某甲不服一审判决，向本院提起上诉称：1、关于两正两偏四间房的居住权。本案所涉房屋是上诉人李某甲修建的，所有权一直归上诉人，因考虑两被上诉人成家，所以赋予两被上诉人临时居住权，现两被上诉人已解除婚姻关系，上诉人作为所有权人，有权收回两被上诉人的临时居住权，并早已向被上诉人王某作出要收回其居住权表示，但其一直不予归还，原判决认为被上诉人王某居住在该房屋没有侵犯上诉人的所有权错误。2、关于老雷田桔园的承包经营权。老雷田桔园即老雷大田，共1亩，上诉人一审提交的《农村土地承包经营权证》可以证明其中的0.5亩由上诉人、李书红、杨年香共同承包经营。被上诉人王某一审提交的《慈利县农村土地承包经营权证登记卡》显示剩下的0.5亩由李书云与王七妹共同承包经营，该两份证据均证明两被上诉人对老雷田桔园没有承包经营权，两被上诉人也没有提交任何证据来证明李书云、王七妹就是两被上诉人，原判决认定两被上诉人享有0.5亩老雷田的承包经营权与事实不符。3、关于房屋东头菜地的承包经营权。房屋东头菜地即上诉人一审提交的《农村土地承包经营权证》中的0.242亩菜园地，该菜地的承包经营权人是上诉人、李书红、杨年香，两被上诉人没有提交任何证据证明其对该菜地享有承包经营权。综上，原审法院认定事实错误，请求二审法院依法撤销原判决，并改判撤销（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项。
被上诉人李某乙辩称：房屋东头的菜地和老雷田桔园都是李某乙父母的，上诉人说的都是事实。
被上诉人王某未到庭，亦未提交书面答辩意见。
二审中，上诉人李某甲向本院提交了苗市镇洞湾村委会和杨年香分别出具的《证明》各一份，拟证明房屋所有权归上诉人，老雷田桔园、房屋东头的菜地承包经营权由李某甲、李书红、杨年香共同承包经营，两被上诉人无权处分。
经庭审质证，被上诉人李某乙对上诉人李某甲提交的该两份《证明》的真实性、合法性、关联性均无异议。被上诉人王某未到庭，未发表质证意见。本院经审查认为，上诉人李某甲提交的杨年香的《证明》系证人证言，证人无正当理由未出庭作证，无法核实证据的真实性，苗市镇洞湾村委会出具的《证明》证据形式不符合法律规定，且该两份证据均不属于二审程序中的新的证据，故对该两份证据本院不予采纳。
二审查明：原审法院作出的（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项内容分别为：“三、原、被告原居住的房屋（两正两偏四间房）仍由被告王某居住，原告李某乙随父母居住。”、“四、老雷田桔园及房屋东头的菜地归被告王某承包经营。”房屋东头的菜地即为编号11021804645农村土地承包经营权证中的“菜园地”，承包经营权人为李某甲、肖小妹（上诉人之妻，已故）、李书红、杨年香。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为：公民的合法财产权益受法律保护。上诉人李某甲一审中提交的《准修证》证明了本案诉争房屋为上诉人修建，房屋所有权归上诉人的事实，两被上诉人对该事实均表示认可。上诉人李某甲因考虑两被上诉人成家，遂将两正两偏四间房屋给两被上诉人居住，但并没有将该四间房屋的所有权分配给两被上诉人的意思表示，两被上诉人也没有提交证据证实其已取得该房屋的所有权。两被上诉人在离婚纠纷中未经作为房屋所有权人的上诉人的同意，擅自处分上诉人所有的房屋使用权，侵犯了上诉人的合法权益。从上诉人李某甲一审中提交的《农村土地承包经营权证》来看，上诉人与已退出本案诉讼的第三人李书红、杨年香共同对0.5亩老雷田（即老雷田桔园）、0.242亩菜园地享有承包经营权，两被上诉人并未能提交其享有1亩老雷田及菜园地的承包经营权的相关证据，因此，两被上诉人在离婚纠纷中未经上诉人同意，擅自处分上诉人享有承包经营权的田地，侵犯了上诉人的土地承包经营权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款：“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求”的规定，李某甲作为房屋的所有权人及诉争田地的承包经营权人，对（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项中的房屋及田地享有独立的请求权，因两被上诉人的离婚纠纷涉及身份关系，李某甲不可能参加到离婚诉讼中，其对两被上诉人提起第三人撤销之诉符合法律规定。两被上诉人擅自处分上诉人的房屋使用权和田地承包经营权，侵犯了上诉人的合法权益，原审法院作出的（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项内容确有错误，应予撤销。
综上所述，上诉人要求撤销（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项的诉讼请求，应予支持。原判决部分事实认定错误，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国物权法》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省慈利县人民法院（2013）慈民一初字第1130号民事判决；
二、撤销湖南省慈利县人民法院（2008）慈民一初字第98号民事调解书第三、四项。
一审案件受理费50元，减半收取25元；二审案件受理费50元，共计75元，由被上诉人李某乙、王某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐亚萍
代理审判员 王丽琴
代理审判员 郭 辉
二〇一四年七月十六日
书 记 员 刘晓燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国物权法》第四条国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。
对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。
前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。