山东省青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初字第40299号
原告李鑫铭。
委托代理人原相宝，青岛市南联泰法律服务所法律工作者。
被告港中旅国际（山东）旅行社有限公司。
法定代表人林寿，职务董事长。
委托代理人朱江，山东恒盛德律师事务所律师。
委托代理人于晓枫，山东恒盛德律师事务所律师。
原告李鑫铭诉被告港中旅国际（山东）旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李鑫铭的委托代理人原相宝，被告港中旅国际（山东）旅行社有限公司的委托代理人于晓枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李鑫铭诉称，2011年4月1日，原告与被告签订了《大陆居民赴台湾地区旅游合同》，合同约定：旅游时间共8天7夜，出发时间为2011年4月24日，结束时间为2011年5月1日。旅游费用及支付：成人每人6,070元。2011年4月16日原告向被告支付了2人旅游费共计12,140元，被告向原告出具收款收据一份，2011年4月24日原告在被告的组织和指挥下安全到达台湾。2011年4月27日原告在参加被告组织的“阿里山森林铁路游览”项目中，因景区游览小火车出轨致原告受伤。事故发生后原告被送往当地医院进行救治，经台湾长庚医疗财团法人嘉义长庚纪念医院诊断，原告伤情为颈部外伤、伴颈部撕裂伤，右侧颧骨粉碎性骨折、右侧眼眶骨骨折，双眼钝伤，肺部挫伤、左侧肋骨骨折、合并左侧气血胸等，共住院18天。2011年5月14日在原告尚未完全康复的情况下被被告强制安排出院，当天被安排回青。2011年12月28日起原告在青岛市市立医院继续进行治疗，发生医疗费共计2,638.98元，期间原告多次要求被告给予赔偿，被告均拒绝。为维护合法权益，原告特诉至法院要求判令被告赔偿医疗费2,638.98元、住院伙食补助费216元、交通费200元、旅游费6,070元，共计9,124.98元。本案诉讼费由被告承担。审理过程中，原告将诉讼请求变更为医疗费2,638.98元、住院伙食补助费216元、交通费200元、误工费3,231.42元、鉴定费800元、残疾赔偿金57,861元、旅游费6,070元，共计71,017.40元，但原告未在本院指定期限内补交诉讼费或提交符合法律要求的免交诉讼费的申请书及相关证明材料。
被告港中旅国际（山东）旅行社有限公司辩称，其保留提出管辖异议的权利。原告无权就本次事故提起诉讼，本次事故发生后原告方已经与台湾方面达成一次性赔偿协议，且台湾方面已经全额支付，协议履行完毕，基于台湾方面已经代替被告向原告履行了赔偿义务，三方之间的关系均告终结，因此原告无权向被告提起诉讼；本次事故属于不可抗力事件，被告无需向原告承担任何赔偿责任，根据台湾林木局对外公布的调查结果，该事故的发生系自然现象，人力无法控制，中国中央人民政府官方网站上也对本次事故的事故结论向全社会予以公示，因此本次事故是以现有的科技无法预测，并无法避免的不可抗力事件，根据相关法律规定因不可抗力无法履行合同造成损害的不承担民事责任，因此被告不应在本案中承担任何赔偿义务；被告在本次事件中没有任何过错，被告依照与原告之间的旅游合同安排原告出游，在行程安排出团方面，被告已履行了全部义务，事故发生后被告第一时间安排相关人员及原告家属到台湾积极处理善后工作，且本次事件的善后处理工作全部由被告垫付费用，被告尽到了应尽的人道主义义务，因此不再对原告的损失承担任何赔偿责任。
原告提交证据及被告质证情况如下：
证据1、大陆居民赴台湾地区旅游合同复印件，拟证明2011年4月1日原告与被告签订了大陆居民赴台湾地区旅游合同，合同约定旅游时间为2011年4月24日至2011年5月1日，旅游费用每人6,070元，原告于2011年4月15日向被告支付旅游费6,070元。被告认为该证据系复印件，应与原件核对无误后认可其真实性，但认为根据合同第十七条第二款，被告不存在过错，不应承担责任。
证据2、诊断证明书、门诊病历、医疗费发票等，拟证明被告组织原告乘坐阿里山小火车时发生事故致原告受伤，原告在台湾住院18天，在青岛市市立医院治疗发生医疗费2,638.98元。被告对病历材料的真实性无异议，对医疗费发票有异议，认为医疗费发票与门诊病历不对应。
证据3、青岛毓骄商贸有限公司出具的证明一份，拟证明原告子女去台湾处理事故误工18天，发生误工费3,231.42元。被告对该证据不认可，认为应提交医院的医嘱、劳动合同及纳税证明等。
证据4、司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告支出鉴定费800元，原告伤残等级为两处十级。被告对鉴定费发票真实性无异议，对鉴定意见要求庭后核实是否申请重新鉴定或鉴定人出庭。
证据5、原告整理的被告召开会议的录音笔录（未提交光盘），拟证明原告在未治疗终结情况下返回青岛继续治疗，被告处相关负责人承诺治疗终结后经认可的鉴定机构定残后再予赔偿。被告对该证据真实性有异议，认为即使是真实的，只是争论是否可以重复赔偿，恰能证明原告从台湾地区获得了赔偿。
被告提交证据及原告质证情况如下：
证据1、中华人民共和国中央人民政府网站公示的阿里山小火车翻覆事故调查结论的网址（http：//www.gov.cn/jrzg/2011-04/28/content1854583.htm），拟证明本次事故是因林木倒伏砸中小火车车厢，造成火车翻覆；该林木外观看不出腐朽迹象，系意外坠落，该断裂意外无法凭借人力检测和预防，属于自然现象；该网址公示的调查结论为：阿里山小火车翻覆事故无人为疏失因素，是树木腐朽自然断裂导致。原告对该证据真实性不认可，认为该证据不具备法律效力，不能证明被告无责任，本次事故不属于不可抗力。
证据2、电子邮件打印件，拟证明因台湾地区相关法律，台湾相关单位不能向被告提供与原告之间的付款明细及赔偿协议。原告认为该证据不具备法律效力，不认可。
本院出示调取的中国银行股份有限公司山东省分行出具的查询明细、国际汇入汇款入账申请及国际汇入汇款通知书。原告认为该证据真实性应由法院依法确认，认为该款项是意外险理赔，与本案无关，后原告改称该款项系慰问金。被告对该证据真实性无异议。
综合庭审举证质证情况及双方当事人的陈述，本院认定如下事实：
2011年4月1日，原告李鑫铭与被告签订了旅游时间为2011年4月24日至2011年5月1日的大陆居民赴台湾地区旅游合同，旅游费用为每人6,070元，2人计12,140元。2011年4月27日，被告组织原告李鑫铭等人参加“阿里山森林铁路游览”项目时，因景区林木折断致小火车出轨导致原告李鑫铭等人受伤。
原告李鑫铭受伤后被送往长庚医疗财团法人嘉义长庚纪念医院就诊，伤情诊断为头部外伤、并头部撕裂伤，右侧颧骨粉碎性骨折、右侧眼眶骨骨折，双眼钝伤，肺部挫伤、左侧第3-5肋骨骨折、合并左侧气血胸，于2011年5月14日出院，原告在台湾地区的医疗费由台湾相关部门支付。原告于2011年5月23日、2011年8月24日、2011年8月28日至青岛市市立医院等医院门诊治疗。原告提交2011年10月至2012年1月期间的门诊医疗费发票一宗，主张支出医疗费2,638.98元，但无对应病历佐证。
经原告申请，本院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2013年11月4日出具鉴定意见书，鉴定意见为李鑫铭右眼损伤为十级伤残、张口受限为十级伤残。原告支出鉴定费800元。
自本次事故发生至2012年1月11日，原告外币账户收到台湾地区汇入的四笔美元，分别为20,768.43美元、65,789.47美元、135,671.74美元、82,236.84美元。原告未在本院指定期限内提交证据证实其收到该款项的原因及依据。
上述事实有大陆居民赴台湾地区旅游合同、诊断证明、门诊病历、证明、鉴定意见书、鉴定费票据、会议录音笔录、中华人民共和国中央人民政府网站公示阿里山小火车翻覆事故调查结论的网址、中国银行股份有限公司山东省分行出具的查询明细、国际汇入汇款入账申请、国际汇入汇款通知书等证据及庭审笔录在案佐证，上述证据业已经本院审查和庭审质证。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第二款规定“因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持”。根据上述规定，非因旅游经营者的原因造成旅游者人身损害时，旅游者有权选择依照合同法要求旅游经营者承担违约责任或者依照侵权法要求侵权人承担侵权责任（旅游经营者未尽安全保障义务需承担补充责任），但二者只能择其一。旅游经营者和侵权人分别基于合同关系和侵权关系对旅游者的人身损害承担赔偿责任，侵权人承担的是终局责任，旅游经营者承担的是替代责任，旅游经营者承担替代责任后可向终局责任承担者追偿，终局责任承担者向旅游者承担责任后，则该债务消灭，旅游者无权再向旅游经营者主张违约责任。
本案中，原告李鑫铭在本次事故发生后收到台湾地区汇入的多笔美元汇款，其应知道该款项系何单位基于何种原因汇入，但其在本院指定期限内拒不提供证据证实其收到该款项的原因及依据，结合本次事故其他伤者的处理情况、台湾相关部门支付医疗费的情况及我国外汇管理规定，应能认定该款项是侵权人对原告因本次人身损害的赔付。原告在旅游期间因第三人原因受伤且其从侵权人处获得了足以填平其损失的款项，原告享有的人身损害赔偿请求之债已消灭，其再要求被告承担违约责任无法律依据。原告增加诉讼请求后未在本院指定期限内补交诉讼费或提交符合法律要求的免交诉讼费申请和相关证明材料，应视为原告放弃增加该部分诉讼请求。原告要求退还旅游费的诉讼请求，本院认为，原告在旅游行程中因第三人原因受伤，导致合同无法继续履行，其要求退还尚未实际发生的费用于法有据，被告未提供尚未发生费用的具体明细，本院酌情确定为4,000元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十一条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第二款、第十三条，《诉讼费用交纳办法》第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告港中旅国际（山东）旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告李鑫铭旅游费4,000元；
二、驳回原告李鑫铭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告负担。因原告已预交，被告应负担部分于本判决生效之日起十日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 袁洪娥
人民陪审员 姜正华
人民陪审员 韩丽华
二〇一六年九月十八日
书 记 员 姜 雪
书 记 员 刘志超