湖南省永州市零陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1102民初2306号
原告：黄慧云，女，1936年11月13日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，居民，住湖南省永州市零陵区芝麻坪路**号。
委托诉讼代理人：李烈，湖南湘永律师事务所律师。
被告：李豪，男，1988年7月3日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，农民，住湖南省永州市零陵区水口山镇青龙塘村*组。
被告：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司，住所地在湖南省永州市冷水滩区湘永路65号。
负责人：姚惠明。
委托诉讼代理人：蒋小英，湖南济人律师事务所律师。
原告黄慧云与被告李豪、中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称人保财险永州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄慧云的委托诉讼代理人李烈、被告李豪、被告人保财险永州公司的委托诉讼代理人蒋小英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告各项损失共计39490元（已扣除被告李豪垫付的医药费41268.12元），其中二次手术费6000元、护理费19140元、营养费3600元、伙食补助费8250元、交通费1000元、法医鉴定费1500元；2.以上全部费用由被告人保财险永州公司在保险范围内予以赔偿，不足部分由被告李豪承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月3日15时25分，被告李豪驾驶湘MQ07**小型轿车由黄古山红绿灯方向往零陵区汽车站方向行驶，行驶至上述路段时，撞上正在人行道上横路的原告，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告李豪负事故的全部责任，原告不负责任。事故发生后，原告到永州职业技术学院附属医院住院治疗。住院期间，原告李豪垫付了全部医药费41268.12元。出院后，经交警大队多次主持调解未能达成调解协议。另，被告李豪所驾驶车辆在被告人保财险永州公司购买了相应保险。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。
被告李豪辩称，他对此次事故的事实及责任划分无异议，但他实际为原告垫付的医疗费为43166.58元，另他驾驶的车辆购买了交强险和商业险，原告的损失应由保险公司在保险限额内先予赔付，他为原告垫付的医药费，应由被告人保财险永州公司直接支付给他。
被告人保财险永州公司辩称，1.被告人保财险永州公司不是本案侵权人，被告人保财险永州公司仅与本案涉事车辆湘MQ07**被保险人李云有保险合同关系及法律关系及法律规定的保险合同约定的理赔责任；2.被告李豪应拥有有效的驾驶证、行驶证，且上述证件应当在有效期内。否则，被告人保财险永州公司不承担赔偿责任；3、本案中各项损失计算过高，医疗费用应当按照保险合同约定扣减10-30%的非医保用药费用，由侵权人承担。住院伙食费按50元/天计算，护理费按95元/天计算，交通费应提交实际发生的交通票据，且与就医时间、地点、人数相符合，否则应按4元/天计算，鉴定费，诉讼费依据法律规定及合同约定均不由被告人保财险永州公司承担。同时，被告人保财险永州公司就本案原告的医疗费申请按照保险合同约定进行医疗费关联性和医保范围用药鉴定。
经审理查明：2016年12月3日15时25分，被告李豪驾驶湘MQ07**小型轿车由黄古山红绿灯方向往零陵区汽车站方向行驶，行驶至上述路段时，撞上正在人行道上横路的原告和王梅杏，造成原告、王梅杏受伤和车辆受损的交通事故。经永州市交通警察支队零陵大队认定，被告李豪负事故的全部责任，原告、王梅杏不负责任。被告李豪驾驶湘MQ07**小型轿车在被告人保财险永州公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险期间：2016年9月11日至2017年9月10日）、商业第三者责任保险（500000元）、机动车损失等商业保险（保险期间：2016年9月11日至2017年9月10日），并约定了相应的不计免赔条款。被告李豪的驾驶证和湘MQ07**小型轿车行驶证均合法有效，被告李豪有驾驶湘MQ07**小型轿车上路行驶的合法资质。
事故发生后，原告被送至永州市中心医院南院门诊治疗，当天转入永州市第一人民医院（原永州职业技术学院附属医院）住院治疗（住院期间：2016年12月3日至2017年5月17日，共计165天），共产生医疗费用43166.58元，全部由被告李豪先行垫付。出院后，经永州市柳子司法鉴定所鉴定，原告因本次事故受伤不构成伤残，住院期间一人护理，营养期90天（建议30元/天），再次手术取出固定物费用6000元，术后一人护理20天，营养期30天（建议30元/天）。原告产生鉴定费1500元。后双方经交警大队多次主持调解未能达成调解协议，原告遂提起诉讼。
另查明，本事故的另一被侵权人王梅杏已向本院提起诉讼。经公开开庭合并审理后查明，王梅杏因此次事故造成损失共计126388.77元，其中，属于医疗赔偿项目的114048.77元；属于伤残赔偿项目10840元，鉴定费1500元。
上述事实，有原、被告陈述、交通事故责任认定书、司法鉴定意见书、医药费发票、鉴定费发票及庭审笔录等证据予以证实，足可认定。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。
本案中，原告的经济损失依法认定如下：医疗费：1、根据医疗机构出具的医药费收据并结合病历，本院依法认定为43166.58元；2、营养费：参照司法鉴定意见，结合原告治疗的实际情况，本院认定为1800元（90天×20元/天）；3、住院伙食补助费：本院依法认定为8250元（50元/天×165天）；4、二次手术费：根据司法鉴定意见，本院依法认定为6000元；5、护理费：参照司法鉴定意见，结合原告住院治疗的实际情况，根据2017年度湖南省居民服务业的年平均工资46458元标准计算为21001.56元（46458元÷365天×165天），现原告诉请为19140元，不违反法律规定，本院予以支持；6、交通费：根据实际情况酌情考虑600元；7、鉴定费：根据鉴定费发票认定为1500元；以上7项合计80456.58元，其中，属于医疗赔偿项目的有1-4项，合计59216.58元；属于伤残赔偿项目的有5-6项，合计19740元；第7项鉴定费1500元不在保险赔偿范围内。
根据法律规定，原告和王梅杏因此次事故造成的损失先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，超出部分由商业三者险在保险责任范围予以理赔。仍有不足的部分，依法由侵权人予以赔偿。同时，原告和黄慧云的交强险赔偿数额应在交强险赔偿限额内按损失比例确定。
原告因本次事故造成的医疗项目损失59216.58元，王梅杏因本次事故造成的医疗项目损失114048.77元，应由被告人保财险永州公司在交强险医疗费用赔偿限额内按损失比例赔偿原告3418元，超过交强险医疗费用赔偿限额的部分由被告人保财险永州公司在商业三者险内赔偿原告55798.58元，原告与王梅杏因本次事故造成的伤残赔偿项目分别为19740元、10840元，总和未超过交强险赔偿限额，原告的该损失应由被告人保财险永州公司在交强险限额范围内赔偿原告19740元。综上，被告人保财险永州公司应赔偿原告78956.58元。对原告诉请的鉴定费1500元，不在保险公司承保范围内，由实际侵权人被告李豪承担。原告因此次事故住院花费的医疗费43166.58元，全部由被告李豪垫付，减去被告李豪应承担的鉴定费1500元，被告李豪实际垫付的41666.58元，为减少当事人诉累及节约司法资源，应由被告人保财险永州公司在应支付给原告的款项中扣除，直接支付给被告李豪。综上，被告人保财险永州公司在应支付给原告37290元，应支付给被告李豪41666.58元。
对于被告人保财险永州公司提出其在承保事故车辆MQ0725小型轿车时，有扣减非医保用药费用的约定，要求扣减非医保用药费用的请求。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告人保财险永州公司提出其在承保事故车辆MQ0725小型轿车时签订的机动车保险合同条款的第二十六条载明：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：¨¨¨（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分;¨¨¨”。在这一较长的条款中包含着依据“《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险标准”核定赔偿金额的内容，属于免除或者限制保险人责任的条款内容。由于被告人保财险永州公司不能证明在合同订立过程中以特定方式对该条款进行了有效提示或明确说明，故本案中该条款不产生免除保险人赔偿责任的效力，另被告人保财险永州公司在承保事故车辆时，双方约定了相应的不计免赔条款，故对于被告人保财险永州公司要求扣减非医保用药费用的请求，本院不予支持。同时原告因此次事故住院治疗所花费用均有正规医院的发票，被告人保财险永州公司亦未提供任何证据证明原告花费了与此次事故无关的医疗费，故被告人保财险永州公司申请对原告的医疗费按照保险合同约定进行医疗费关联性和医保范围用药鉴定，已无必要，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险赔偿限额内向原告黄慧云给付37290元；
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险赔偿限额内向被告李豪给付41666.58元；
三、驳回原告黄慧云的其他诉讼请求。
上述一、二项所确定的给付义务，限在本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费787元，减半收取393元，由被告李豪负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院
审判员 杨继军
二〇一七年十月十六日
书记员 邓 倩
附相关法律条文：
《《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。