山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终38号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司。住所地：聊城市柳园南路**号。
代表人：孙传鲲，总经理。
委托代理人：张力杰，该公司法律顾问。
委托代理人：任晓娟，该公司法律顾问。
被上诉人(原审原告)：周爱亭，女，1963年10月23日出生，汉族，农民，住山东省莘县。
委托代理人：刘利军，东昌安太法律服务所法律工作者。
原审被告：王宪宽，男，1994年1月5日出生，汉族，住山东省莘县。
原审被告：王怀奇，男，1968年4月20日出生，汉族，农民，住山东省莘县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司因与被上诉人周爱亭，原审被告王宪宽、王怀奇机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2015）莘民一初字第1936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司上诉请求：1、请求依法撤销（2015）莘民一初字第1936号民事判决书中第一项，改判上诉人少承担20134.8元。2、本案二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人误工费、护理费按照每天147.28元计算没有事实和法律依据。被上诉人及其护理人员均为农村居民，应按照农民人均纯收入12930元即每天35.42元计算。山东省统计信息网公布的147.28元并非农村居民小农生产模式下的收入，而是按照国营农场的收入为准统计的。每天147.28元的标准与农村居民的实际收入完全不符。被上诉人主张误工费、护理费按照农业标准计算，是基于本人及其护理人员在家务农，即从事家庭联产承包土地的农业劳动。被上诉人并未提交证据证明其本人及其护理人员，因本次交通事故或为照顾被上诉人造成承包地减产，每天损失高达147.28元。因此误工费、护理费标准应按照每天35.42元计算。
被上诉人周爱亭辩称：上诉人上诉理由不合法，依法不能成立。原审法院按照道路交通事故发生地上一年度农、林、牧、渔业的平均工资，即53758元的年工资标准计算被上诉人的误工费合法有据。1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”这明显是有选择适用空间的弹性条款，依照适用赔偿标准就高不就低的司法惯例，一审法院按照147.28元的标准计算被上诉人的误工费并无不妥。上诉人称被上诉人的护理费按照每天147.28元计算没有法律依据是错误的。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。”被上诉人自2015年7月5日发生交通事故至定残前一直由丈夫护理，其丈夫也是在家从事农业生产劳动，也属于无固定收入人员。一审法院按照交通事故发生地《2016年山东省道路交通事故人身损害赔偿标准》，即2015年农、林、牧、渔业标准计算护理费并无错误。
周爱亭向一审法院起诉请求：请求依法判令各被告赔偿原告医疗费11580.94元、住院伙食补助费1440元、营养费3000元、误工费17673.60元、护理费8836.80元、残疾赔偿金25860元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元、车损3450元、鉴定费1600元，共计76640.54元。
一审法院认定事实：2015年7月5日4时30分，被告王宪宽驾驶鲁Ｐ×××××号小型轿车，沿齐南路由西向东行驶至莘县朝城镇医院东处时，与顺行的原告周爱亭驾驶的电动三轮车发生追尾碰撞，致原告周爱亭受伤，车辆损坏的道路交通事故。2015年7月15日聊城市公安局交通巡逻警察支队莘县大队作出聊莘公交认字［2015］第00273号道路交通事故认定书，认定：王宪宽观察不当、未确保安全车速，承担事故全部责任；周爱亭无责任。
事故当日，原告周爱亭被送往莘县第二人民医院住院治疗。经诊断，其伤情为：1、多发肋骨骨折并双侧胸腔积液；2、右膝、足背及左肘部皮肤擦伤；3、头外伤；4、高频感音神经性耳聋。原告周爱亭共住院48天，花医疗费11580.94元。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、继续治疗，耳鼻喉科随诊；3、1月后返院复诊，不适随诊。住院期间，原告周爱亭由其丈夫杨合法护理，杨合法系农民。
经聊城市公安局交通巡逻警察支队莘县大队委托，山东文信价格评估有限公司于2015年7月14日作出山文评字［2015］第756号价格评估报告书，估价结果为：确定周爱亭驾驶的电动三轮车车辆损失价格在评估基准日2015年7月5日的评估价格为3450元（已考虑残值）。
经原告周爱亭申请、我院技术科委托，聊城法衡司法鉴定所于2016年1月14日作出聊衡司法鉴定所［2016］临鉴字第028号司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤者周爱亭因交通事故致多发软组织损伤，胸部损伤，双胸腔积液，6根肋骨骨折属于十级伤残。误工时间120天，护理时间60天。原告周爱亭花鉴定费1600元。
另查明，肇事车辆鲁Ｐ×××××号小型轿车的车主为被告王怀奇，被告王宪宽系被告王怀奇之子。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司投保有交强险、商业三者险（保险金额20万元）及不计免赔特约险各一份，此事故发生在上述保险期间。
上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病历、费用明细、医疗费结算单、评估报告书、鉴定意见书、鉴定费单据、保险单等证据在卷佐证。
一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，因过错侵害他人人身、财产的，以及没有过错但法律规定应当承担民事责任的，均应承担民事责任。本案系机动车交通事故责任纠纷，应依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定处理。本案中，王宪宽负事故全部责任；周爱亭无责任。故原告周爱亭的损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司首先在交强险限额内赔偿；在交强险限额外由被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在商业三者险范围内按照约定赔偿；仍有不足的，由被告王宪宽全部赔偿。被告王怀奇无过错，不应承担民事责任。原告周爱亭的具体损失项目及金额，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条等相关规定及我省统计数字标准为：一、医疗费用赔偿范围13980.94元，包括医疗费11580.94元、住院伙食补助费30元/日×48日=1440元、营养费20元/日×48日=960元；二、死亡伤残赔偿范围53570.40元，包括误工费147.28元/日×120日=17673.60元、护理费147.28元/日×60日=8836.80元、残疾赔偿金12930元/年×20年×10%=25860元、精神损害抚慰金1000元（酌定）、交通费200元；三、财产损失赔偿范围3450元，即车损；四、鉴定费1600元；共计72601.34元。对原告周爱亭上述损失，被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司应首先在交强险医疗费用限额内赔偿10000元、死亡伤残限额内赔偿53570.40元、财产损失赔偿限额内赔偿2000元，共计65570.40元。剩余医疗费用及财产损失5430.94元，由被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在商业三者险范围内赔偿。鉴定费1600元，不属于保险赔偿范围，由被告王宪宽赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在交强险限额内赔偿原告周爱亭医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、车损共计65570.40元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在商业三者险范围内赔偿原告周爱亭医疗费、住院伙食补助费、营养费、车损共计5430.94元。三、被告王宪宽赔偿原告周爱亭鉴定费1600元。四、驳回原告周爱亭对被告王怀奇的诉讼请求。以上一、二、三项，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为858元，由原告周爱亭承担50元，被告王宪宽承担808元。
二审中，各方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人周爱亭及其护理人员杨合法的户口本复印件及村委会出具的证明能够证实，二人均为农业劳动者。根据法律规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故原审依据被上诉人及其护理人员的从业收入状况以农林牧渔业标准计算其误工费、护理费并无不当，上诉人的上诉理由不予采纳。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费303元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘育颖
审判员 王玉东
审判员 李曙霞
二〇一七年三月二十四日
书记员 郭珠珠