北京市怀柔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀民初字第03087号
原告徐太周，男，1964年5月7日出生。
被告解恒春，男，1987年3月25日出生。
委托代理人姚玉玲，女，1987年1月25日出生，住黑龙江省克山县。
被告北京旺坤建筑工程有限责任公司，住所地北京市怀柔区北房镇恒利街76号。
法定代表人刘瑞光，总经理。
委托代理人李存明，北京市环亚律师事务所律师。
原告徐太周与被告解恒春、北京旺坤建筑工程有限责任公司（以下简称旺坤公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐太周、被告谢恒春委托代理人姚玉玲、旺坤公司委托代理人李存明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告徐太周诉称，原告系被告谢恒春的雇员。2014年3月7日到旺坤公司院内上班，工种为杂工。2014年11月7日上午在搬运钢梁时不慎被钢梁砸伤，造成左腿粉碎性骨折，至今未痊愈且需要做二次手术，原告因不能工作失去经济来源，生活困难。谢恒春承包旺坤公司加工合同，一切用工及报酬由谢恒春承担，谢恒春未与原告签合同、上保险。原告认为旺坤公司负有监管和管理义务，理应赔偿，二被告应负担连带赔偿责任。为此，原告起诉至法院要求二被告赔偿：1、伤残赔偿金87820元、被扶养人生活费726.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2250元、医疗费681.75元、护理费9000元、误工费36000元、交通费200元，共计141678.15元。2、案件受理费由二被告承担。
被告谢恒春辩称：认可原告陈述的事故发生经过，我方雇佣的原告担任杂工、喷漆。我和旺坤公司系承揽关系，吊钢梁的天车和钩子均为旺坤公司免费提供给我们使用的设备。事发时在旺坤公司工厂内，在原告工作期间。我的委托代理人姚玉玲带原告去看的病，整个医疗过程中我垫付了3万多医疗费，住院期间护理费也由我垫付。我在中国人寿为原告投保团体意外险，每人保险金为50余万，同意在保险范围的限额内进行赔偿。精神抚慰金、被扶养人生活费、误工费都不在保险范围内。诉讼费、鉴定费没有确定。
被告旺坤公司辩称，不同意原告诉讼请求，原告和我方无关，我公司和解恒春签订的是承揽协议，原告是解恒春的雇员。我不知道解恒春有没有焊工资质。
经审理查明，2014年3月，谢恒春雇佣原告在旺坤公司厂房内担任喷漆工和杂工。谢恒春负责记录原告的考勤并通过银行转账方式为原告发放工资。2014年3月10日，甲方旺坤公司与乙方谢恒春签订《承包协议》，约定甲方将2号车间内（除甲方使用设备外）所有设备及场地提供给乙方使用。甲方保证生产任务不低于每年3600吨，乙方在保证安全第一，保证质量的前提下，必须保证按合同期限完成甲方提供订单任务且不限于保证任务。乙方必须保证对每名员工上岗前进行安全培训并通过安全考核，同时为员工缴纳人身意外伤害保险并上报至甲方财务，否则一经查出按每人次1000元进行处罚。出现安全事故按规定追究乙方负责人责任。每月按实际产量截止到每月25日，经甲方质检技术确认签字报车间主任签字认可后，报公司入账，在安装过程中未发生质量问题，10日内付款。2014年11月7日上午，原告在搬运钢梁时不慎被钢梁砸伤，经北京怀柔医院诊断为胫腓骨近端骨折、胫骨平台骨折。谢恒春为徐太周垫付医疗费3万余元及住院期间护理费，谢恒春表示自行向保险公司报销上述医疗费及护理费，不在本案中一并处理。庭审前，原告自行委托北京盛唐司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定所出具鉴定书，认定原告构成十级伤残。旺坤公司认可该鉴定结论。庭审中，被告谢恒春申请证人张×出庭作证，证明事发经过。张×证实事发时其受雇于谢恒春在事发地点钢梁3米附近从事焊工工作，因为原告起钩时未达到横平竖直，躲开最危险的区域的安全操作要求导致原告受伤。谢恒春雇佣的车间主任赫占文在早上开例会时经常强调安全和操作规范。另外，吊钢梁的天车和钩子均为旺坤公司的设备。谢恒春及旺坤公司对证人证言认可，称原告未尽到安全注意义务，主观上存在过错，应承担相应的民事责任。原告对证人证言不认可，称其吊钢梁前发现所吊钢梁倾斜并被其他钢梁压着，在其用杠杆支起压着的钢梁时，所吊钢梁因为不平衡摆动砸伤其左小腿。因双方各持己见，故未能调解。
上述事实，有双方当事人陈述、诊断证明、医疗费票据和鉴定书等证据在案佐证。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。谢恒春作为雇主，应当对其雇员徐太周在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。关于二被告是否符合承揽关系的问题，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本案中，谢恒春使用旺坤公司提供的厂房包括天车和链钩从事钢梁焊接工作，不符合承揽合同的要素。故本院对二被告主张双方系承揽关系的意见不予采信，依照双方签订的承包合同认定双方系承包关系。关于责任承担及比例问题，原告自2014年3月入职担任杂工和漆工，同年11月从事吊工时发生事故，双方均认可二被告就安全注意事项对原告多次进行过培训和强调，原告操作大型天车吊取钢梁的工作属于高危岗位，理应加强自身的安全注意意识，在钢梁放置倾斜时应当站在足额安全的区域减少意外事故的发生。而本案中，原告在搬动压在倾斜钢梁上的钢梁时，未能尽到应尽的安全注意义务导致自身受伤，在主观上存在一定过错，原告应对自身过错导致的后果承担20%的侵权责任，从而减轻雇主的赔偿责任。另外，谢恒春使用旺坤公司提供的厂房、天车及链钩，理应对承包人雇佣的从事较危险工种的吊工工人的资历进行审核，进行安全培训，明示安全操作规范。而旺坤公司未尽到以上安全审核、培训的注意义务，主观上存在一定的过错，故应承担10%的侵权责任。具体赔偿情况如下：医疗费，根据原告提交的医疗费票据认定681.75元；伤残赔偿金，根据原告的户籍性质及工作地点认定为87820元；精神抚慰金，根据原告伤情酌定为5000元；被扶养人生活费：根据原告被扶养人徐奇楠的户籍性质及年龄认定为726.4元；护理费：无诊断证明载明出院后原告需要陪护，故本院对此不予支持；误工费：根据双方均认可的原告工资转账明细中的收入标准，结合原告病休证明酌定为12000元；交通费：根据就医次数、地点酌定为200元；鉴定费：根据鉴定费发票认定为2250元。综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告谢恒春于本判决生效后七日内给付原告徐太周医疗费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计七万六千零七十四元七角一分。
二、被告北京旺坤建筑工程有限责任公司于本判决生效后七日内给付原告徐太周医疗费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计一万零八百六十七元八角二分。
三、驳回原告徐太周的其他诉讼请求。
如被告谢恒春、北京旺坤建筑工程有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千一百三十四元，由原告徐太周负担一千三百六十元（已交纳），由被告谢恒春负担一千七百零二元（于本判决生效后七日内交纳），由被告北京旺坤建筑工程有限责任公司负担七十二元（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 夏 阳
人民陪审员 于长瑜
人民陪审员 蔡亚芹
二〇一五年九月十八日
书 记 员 董立志