福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第2867号
上诉人（原审被告）丁郎气。
委托代理人杨维森，福建佳汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）洪玉英。
委托代理人林建川，男，1976年8月11日出生，汉族，系被上诉人洪玉英的丈夫。
上诉人丁郎气因与被上诉人洪玉英民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2014）晋民初字第4105号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，被告因需于2014年2月26日向原告借款70000元，双方约定月利率1%，未约定借款期限。因被告本息分文未付，原告于2014年5月26日提起本案诉讼，请求判令被告偿还借款本息。原审中，被告丁郎气经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。以上事实，有原告提供的原告身份证复印件、被告常住人口登记信息表、借条以及原告的陈述为证。
原审判决认为，被告丁郎气未到庭参加诉讼，又对原告提供的证据未提出书面异议，视为自动放弃对原告的主张进行抗辩和质证的权利。原告提供的上述证据形式合法，内容真实，与本案待证的事实具有关联性，符合证据的基本特征，具有证明效力，应依法采纳作为定案的依据。原、被告之间的民间借贷关系不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效，依法受法律保护。本案的借款有明确约定利息但未约定期限，可认定为公民之间的不定期有息借贷关系，且双方约定的利息不违反国家有关限制借款利率的规定，故被告应当依约支付借款利息。现被告经原告催讨后仍未能履行支付义务，已构成违约，依法应承担相应的民事责任。故原告要求被告支付拖欠的借款及利息的诉讼主张，符合法律规定，予以支持。被告经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审判决：被告丁郎气应于本判决生效之日起十日内偿还原告洪玉英借款70000元并支付自2014年2月26日起至判决确定还款之日止按利率1%计算的借款利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1603元，减半收取801.5元，由被告丁郎气负担。
宣判后，被告丁郎气不服，向本院提起上诉。
上诉人丁郎气上诉称，原审判决认定事实错误，请求撤销原审判决，发回重审或者依法改判驳回被上诉人原审的全部诉讼请求，理由如下：上诉人丁郎气分别于2014年3月7日、4月6日、6月27日指派杜某在农行鞋都支行各存5000元，存入被上诉人指定的还款账号（户名：林建川，农行账号：62×××71）；2014年5月7日指派杜某在农行陈埭支行存5000元，存入被上诉人指定的还款账号（户名：林建川，农行账号：62×××71），2014年4月17日指派杜某在晋江农村商业银行陈埭支行以转账方式，转5000元到被上诉人指定的还款账号（户名：林建川，农行账号：62×××71）；2014年3月18日指派丁某通过网银转账方式，转5000元到被上诉人指定的还款账号（户名：林建川，农行账号：62×××71）。上诉人以银行转、存、汇的方式偿还被上诉人合计3万元。在此期间，上诉人又陆续以现金方式偿还了被上诉人现金4万元，上诉人已偿还完毕。原审审理中，因上诉人是文盲，没有到庭抗辩，导致原审未能追加林建川参加诉讼，未能客观认定案件事实，最终做出错误判决，应予以纠正。
被上诉人洪玉英答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，理由如下：答辩人确有收到上诉人丁郎气指派杜某、丁某转账的3万元，但该3万元的款项是上诉人为了支付另外一笔20万元借款的利息，与本案无关。上诉人另主张以现金的形式偿还4万元是不真实的。故，本案上诉人并未偿还本息。
经审理查明，当事人二审中的主要争议是：上诉人丁郎气结欠被上诉人洪玉英的7万元借款是否偿还完毕。除上诉人提出双方并未约定借款“月利率1%”，实际借款数额是5万元以外，双方当事人对原审判决查明的事实均无争议，本院对当事人无争议的事实依法予以确认。就上述争议，除原审提供的证据外，上诉人丁郎气二审提供了二份新证据：1.上诉人的身份证复印件，用以证明上诉人的身份情况；2.中国农业银行借记卡明细查询流水单4张、晋江农村商业银行转账流水单回单1张、中国民生银行支付业务回单1张，以上三份材料用以证明上诉人指派杜某、丁某通过银行转账、汇款、存入的方式偿还被上诉人洪玉英3万元。除此以外，上诉人申请证人杜某、丁某出庭陈述证言。其中，证人杜某陈述其是丁郎气的员工，但其已经于2014年5月14日离职，丁郎气于2014年3月7日、4月6日分别指示其汇款5000元至林建川的账户，4月17日、4月27日丁郎气又分别指示其存款5000元至林建川的账户，丁郎气在指示其做这些事情的时候有陈述这些款项是用于偿还向被上诉人洪玉英的借款。证人丁某陈述其是丁郎气的外甥，丁郎气于2014年3月18日拿5000元让其存至林建川的账号，丁郎气当时有告诉他说这5000元是用于偿还丁郎气向洪玉英的借款。林建川的账号也是丁郎气给的。被上诉人洪玉英质证称，其不清楚上诉人提供的银行回单的真实性，两个证人丁某、杜某均与上诉人丁郎气存在利害关系，其证人证言均不可采信。但被上诉人洪玉英确有收到上诉人指示杜某、丁某通过银行转账、汇款、存入的款项共计3万元。这3万元并不是用于偿还本案的7万元借款，而是上诉人丁郎气用于支付另外一笔20万元借款的利息。这笔20万元借款是上诉人丁郎气委托其向他人所借，当时借款的时候约定的利息是每日500元，这笔20万元的借款当时并未形成书面的借条，上诉人已经通过现金支付的方式偿还完毕。本案诉争的7万元借款与这20万元的借款没有关联。如果上诉人确有偿还被上诉人借款，上诉人至少会在借条上作出备注，如果款项已经偿还清楚，上诉人就会把借条收回去。本案诉争的7万元借款，上诉人并未偿还本息。
本院经审查认为，上诉人提供的身份证复印件、中国农业银行借记卡明细查询流水单4张、晋江农村商业银行转账流水单回单1张、中国民生银行支付业务回单1张与证人杜某、丁某的证言可以相互印证，且被上诉人洪玉英对其收到证人证言所称的3万元款项予以认可，本院对上诉人提供的上诉人的身份证复印件、中国农业银行借记卡明细查询流水单4张、晋江农村商业银行转账流水单回单1张、中国民生银行支付业务回单1张，以及证人证言予以采纳。据此，本院对被上诉人洪玉英自2014年3月7日至5月7日共收到上诉人丁郎气支付的3万元款项的事实依法予以认定。
综上，本院认为，上诉人丁郎气向被上诉人洪玉英借款人民币7万元有上诉人于2014年2月26日出具并交由被上诉人洪玉英收执的借条为证，上诉人丁郎气对借条上其本人签名的真实性并无异议，其虽提出借条上“每月利息1%”系被上诉人事后私自添加，但并未提供任何证据予以证实，也未对此提出鉴定申请，本院对其该主张不予采纳。上诉人另主张实际借款金额为5万元，并未提供任何证据予以证实，且其在上诉状中对借款7万元予以自认，本院对其该项主张亦不予采纳。故，借条的真实性本院予以确认，上诉人丁郎气应据此承担还本付息的法律责任。上诉人丁郎气主张其已经通过指示案外人杜某、丁某通过银行汇款、转账、存入等方式偿还被上诉人洪玉英3万元，被上诉人洪玉英亦承认收到该3万元款项，但主张该3万元款项系用于偿还其他债务，却未能就此提供证据予以证实，上诉人丁郎气又对此予以否认，本院对被上诉人洪玉英的该项主张不予采纳，故本院认定上诉人丁郎气已经偿还被上诉人洪玉英3万元。上诉人丁郎气另主张其通过现金支付的方式偿还了4万元，未能就此提供任何证据予以证实，被上诉人洪玉英又对此予以否认，本院对上诉人的该项主张不予采纳。因本案诉争的借款约定利息为“月利率1%”，但未约定期限，可认定为公民之间的不定期有息借贷关系，且双方约定的利息不违反国家有关限制借款利率的规定，故上诉人应当依约支付借款利息，原审判决对此认定正确，本院予以维持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案上诉人丁郎气已汇付给被上诉人洪玉英的3万元应优先充抵讼争7万元借款的合法利息，若有余额方可充抵借款本金。综上，鉴于当事人于二审中提供了新证据证明原审判决对部分事实认定不清，本院在查清事实的基础上依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更福建省晋江市人民法院（2014）晋民初字第4105号民事判决：“被告丁郎气应于本判决生效之日起十日内偿还原告洪玉英借款70000元并支付自2014年2月26日起至判决确定还款之日止按利率1%计算的借款利息。”为：“上诉人丁郎气应于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人洪玉英借款7元并支付自2014年2月26日起至实际还款之日止按利率1%计算的借款利息。（已付的3万元应先充抵该部分利息，若有余额可充抵借款本金。）”
二、驳回被上诉人洪玉英原审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1603元，减半收取801.5元，由上诉人丁郎气负担；二审案件受理费1603元，由上诉人丁郎气负担916元，被上诉人洪玉英负担687元。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
代理审判员 陈 琼
代理审判员 李华蓉
二〇一四年九月十八日
书 记 员 黄双英
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。