上海市长宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第384号
公诉机关上海市长宁区人民检察院。
被告人刘某，男，汉族，住上海市浦东新区。
辩护人王步权，系上海市长宁区法律援助中心指派的上海瑞富律师事务所律师。
上海市长宁区人民检察院以沪长检刑诉（2014）452号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2014年5月4日向本院提起公诉。本案经上海市第一中级人民法院指定由本院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市长宁区人民检察院指派检察员朱林琳出庭支持公诉。被告人刘某及辩护人王步权到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市长宁区人民检察院指控：2013年12月30日，吸毒人员翟某（另行处理）通过电话联系被告人刘某欲购买20克冰毒，刘某告知翟某交易价格为每克人民币170元。当晚19时许，刘某按约定至本市虹口区长阳路大连路口附近与翟某碰面时被民警抓获。民警当场从刘某驾驶的摩托车坐垫下面查获四包灰白色晶体。经上海市毒品检验中心检验，上述四包灰白色晶体净重19.92克，检出甲基苯丙胺成分。
为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人刘某的供述，证人翟某的证言，上海市公安局长宁分局扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片，上海市毒品检验中心检验报告，公安机关出具的工作情况、常住人口登记表、案发经过表格，相关刑事判决书、行政处罚决定书等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人刘某的行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯、毒品再犯，具有立功情节，到案后能如实供述自己的罪行，提请本院依法审判。
被告人刘某辩解，公安机关从其车内查获的毒品是其用于自吸的，不是用于贩卖给翟某的；其只是介绍翟某向潘某购买毒品；其行为不构成贩卖毒品。
辩护人认为，刘某没有积极为他人推销毒品，而是应翟某的要求为其介绍卖家，当场查获的毒品是刘某用于自吸的，不是用于与翟某交易的，刘某的供述及翟某的证言均证实刘某没有与翟某交易，而是欲带翟某去与他人交易，认定刘某的行为构成贩卖毒品罪依据不足，本案应定性非法持有毒品罪。被告人系毒品再犯，不应认定为累犯。被告人具有重大立功情节，到案后能如实供述自己的罪行，建议对被告人减轻处罚。即便认定刘某的行为构成贩卖毒品罪，也应当认定为犯罪未遂，且系控制下交易，应从轻处罚。
经审理查明：
2013年12月30日，吸毒人员翟某（另行处理）通过电话联系被告人刘某欲购买20克冰毒，刘某告知翟某其朋友有，每克人民币170元。当晚20时许，刘某按约定至本市虹口区长阳路、大连路附近与翟某碰面后，带着翟某至长阳路保定路口沿保定路行走约50米至其停放摩托车处，准备骑摩托车离开时被民警抓获。民警当场从刘驾驶的摩托车坐垫下查获用蓝色烟盒包装的四包灰白色晶体。经上海市毒品中心检验，上述四包灰白色晶体净重19.92克，检出甲基苯丙胺成分。
案发后，上述毒品已被公安机关依法收缴处理。
上述事实，有下列当庭质证的证据予以证实：
1.证人翟某的证言：2013年12月30日12时32分许，其联系刘某，问其有没有冰毒卖，其要20克。刘某说他朋友有，170元一克。其跟刘某约好晚上交易。刘某跟其约定到时在大连路长阳路附近碰头，然后带其去见刘的朋友。当日15时许，其打刘某手机，刘某说冰毒已经准备好了。当日19时58分许，其来到了大连路长阳路路口拨打刘某手机，一会刘某过来了。其和刘某碰头后，便沿着长阳路步行，到长阳路保定路口，又沿着保定路走了约50米左右，来到一辆轻便摩托车旁边，刘某让其上刘的摩托车，其正准备上车时，民警上来就将刘某抓获了，并在摩托车坐垫下面发现了冰毒。这些冰毒是放在一个黑色盒子，里面装着一个蓝色的烟盒，烟盒里有一包塑料袋封装的白色晶体。当时，其没有跟刘某交易过毒品，刘某要带其去跟刘的朋友交易毒品。
2.证人潘某的证言：2013年12月30日，刘某打电话给其说要到其家中来玩，下午3时30分许，刘某来到其家中，说其5点钟左右要与朋友碰面，也没说什么事。当时，刘某拿出两包冰毒让其看看成色如何，其看了后说还可以。然后，刘某让其帮助分一分，其将秤给刘某让他自己分。到了5点多，刘某朋友打电话说要晚点到。到了7点左右，刘某接朋友电话后就找其借了摩托车就走了，去干什么不清楚。
3.上海市公安局扣押决定书、扣押笔录及相关照片：2013年12月30日20时30分许，民警在本市保定路近长阳路口人行道上抓获刘某，并在其所驾驶的轻便摩托车坐垫下查获疑似毒品等物，具体为：黑色包袋一只、蓝色烟盒一个、透明塑封带一个、疑似冰毒四包。四包白色晶体均用透明塑料袋包装，存放于一个透明塑封袋中，该塑料袋放在一个蓝色烟盒中，该烟盒放在一个黑色的包袋中。
4.上海市毒品检验中心检验报告证实，从刘某处扣押的灰白色晶体净重19.92克，检出甲基苯丙胺成分。上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据证实，涉案毒品已被公安机关收缴处理。
5.公安机关出具的工作情况：2013年12月30日19时许，民警接线索称大连路长阳路口有人贩卖毒品，民警于当晚20时许赶至该处。20时30分许，民警在长阳路保定路口将刘某、翟某抓获。刘某到案后检举潘某涉嫌贩毒，并知道其大概住址。2014年1月15日，民警在刘某带领下至本市虹口区安国路111弄20号1室抓获潘某，并当场查获相关毒品，同年2月8日潘某因涉嫌非法持有毒品罪被刑事拘留。
6.刑事判决书证实，2012年5月刘某因贩卖毒品被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。
7.被告人刘某的供述及亲笔供词：2013年12月30日中午12时许，其接到翟某（刘某称其为“狄青”）电话求购20克毒品，问潘某那里是否有冰毒。其问过潘某后答复翟某有冰毒，每克170元。当日20时30分许，其在地铁站接好翟某准备骑摩托车带翟某去跟潘某交易时被民警抓获。民警在其骑的摩托车坐垫下面发现一包蓝色香烟盒，里面有4包用塑料袋封装的冰毒。这些冰毒都是其自己平时吸的。其当天本来是要接翟某跟潘某碰头拿冰毒的，结果被民警抓获，反而将其自己用的冰毒查获，其当时很害怕，就不敢承认冰毒是其自己的。这些冰毒是其从朋友处买来的，现在已经无法联系了。其近期一直没有住在家里，将冰毒放在家里怕被父母发现，所以就一直带在身上。其当天要跟翟某碰头，怕放在身上不方便，就塞在潘某借给其的摩托车坐垫下。
本院认为，被告人刘某明知是毒品仍非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。刘某被抓获时未与翟某进行毒品交易，现有证据亦无法证实被告人刘某当场被查获的毒品是用于贩卖的，不能认定刘某自己向翟某贩卖毒品；刘某的供述与翟某的证言均证实，刘某是要带翟某去找刘某的朋友潘某买毒品，而潘某否认刘某曾介绍、撮合其向翟某贩卖毒品，公诉机关亦未指控潘某有贩卖毒品行为，故现有证据尚不足以证实刘某帮助潘某贩卖毒品。故，现有证据尚不足以认定刘某系贩卖毒品的犯罪分子，对其当场被查获的毒品，刘某确认系其所有，其所陈述的毒品的具体情况与查获的毒品相符，且有潘某的证言予以佐证，故对其行为应认定为非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人刘某的行为构成贩卖毒品罪的证据尚不充分，本院依法予以纠正。辩护人与此相关的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘某系毒品再犯，且系累犯，依法从重处罚。辩护人关于被告人不构成累犯的意见，无法律依据，本院不予采纳。刘某到案后如实供述自己的罪行，且具有立功表现，依法从轻处罚。辩护人关于被告人具有重大立功表现的意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2016年7月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕。）
二、扣押的毒品等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 周宜俊
代理审判员 刘华锋
人民陪审员 顾鸿昌
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 张昕颖
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。