浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第787号
上诉人（原审被告）杭州鑫福聚酯包装材料有限公司。
法定代表人陈炜量。
委托代理人张秀良。
被上诉人（原审原告）倪吾松。
委托代理人俞华清。
被上诉人（原审被告）郑立新。
被上诉人（原审被告）贺福生。
被上诉人（原审被告）杭州同瑞运输有限公司。
被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司。
负责人赵炬弥。
委托代理人胡宾。
上诉人杭州鑫福聚酯包装材料有限公司（以下简称鑫福包装公司）因与被上诉人倪吾松、郑立新、贺福生、杭州同瑞运输有限公司（以下简称同瑞运输公司）、阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司（以下简称阳光保险浙江分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第2594号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年3月13日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年6月29日23时19分许，郑立新驾驶鑫福包装公司的浙A×××××重型普通货车追尾碰撞贺福生驾驶的同瑞运输公司的浙A×××××和浙A×××××挂重型半挂车，造成浙A×××××号重型普通货车上驾驶员郑立新、乘客王培法、倪吾松受伤、两车不同程度受损的交通事故。郑立新因未按操作规范安全驾驶，承担事故的全部责任，贺福生无责任。另查明，本案浙A×××××和浙A×××××挂重型半挂车在阳光保险浙江分公司投保了两个机动车第三者责任强制保险，无责任赔偿限额均为12100元；本起交通事故发生在上述保险责任期间。阳光保险浙江分公司在两个交强险无责任限额范围内赔偿本起交通事故另一受害人郑立新86**.52元，两个交强险无责任限额尚有余额15543.48元（其中死亡伤残赔偿限额15343.48元和财产损失赔偿限额200元）。倪吾松的伤情经法医鉴定构成一个九级、两个十级伤残，其护理期间、营养期间均为16周。事故发生后，鑫福包装公司发放倪吾松工资12000元（每月1500元，发放8月）。根据法律规定和已查明的本案事实，原审法院依法核定倪吾松因事故造成的损失：一、医疗费用赔偿限额：住院伙食补助费4000元（50元／天×80天）、营养费5600元（50元／天×112天），合计9600元；二、死亡伤残赔偿限额：误工费15648元（92.16元／天×300天-已发工资12000元）；护理费13658.40元（121.95元／天×112天）、残疾赔偿金181684.80元（37851元／年×20年×24%）、精神损害抚慰金12000元、交通费1500元，合计224491.20元；三、财产损失赔偿限额：鉴定费1800元、衣物损失200元，合计2000元。
倪吾松一审诉讼请求：倪吾松因交通事故受伤造成的住院伙食补助费4000元（50元／天×80天）、营养费5600元（112天×50元／天）、误工费36000元（120元／天×300天）、护理费13440元（120元／天×112天）、残疾赔偿金196825.20元（37851元／年×20年×26%）、鉴定费1800元、精神损害抚慰金13000元、财物损失300元、交通费2000元，合计272965.20元；要求郑立新、鑫福包装公司赔偿272965.20元，阳光保险浙江分公司在强制保险无责任限额范围内向倪吾松先行赔偿。诉讼中倪吾松变更诉讼请求：住院伙食补助费4000元（50元／天×80天）、营养费5600元（50元／天×112天）、误工费27648元（92.16元／天×300天）、护理费13658.40元（121.95元／天×112天）、残疾赔偿金181684.80元（37851元／年×20年×24%）、鉴定费1800元、精神损害抚慰金12000元、衣物损失300元、交通费2000元，合计248691.2元。保留后续医疗费的诉讼权利。
原审法院认为，本案中，贺福生无过错责任，故倪吾松的损失，由承保交强险的保险公司在交强险无责任限额范围内承担赔偿责任；不足的部分，由负事故全部过错责任的郑立新承担。因郑立新系鑫福包装公司的员工，在执行工作任务中发生交通事故，其民事赔偿责任应由鑫福包装公司承担。倪吾松要求保留主张后续治疗费（置换膝关节的费用）的权利，符合相关法律规定，该院予以支持。贺福生、同瑞运输公司经该院传票传唤无正当理由未到庭，视为自动放弃对倪吾松诉讼请求的抗辩权利。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司在两个机动车第三者责任强制保险无责任限额范围内赔偿倪吾松因事故造成的损失15543.48元（其中死亡伤残赔偿限额为15343.48元、财产损失赔偿限额200元），限在判决生效后十日内付清；二、杭州鑫福聚酯包装材料有限公司赔偿倪吾松因事故造成的损失220547.72元，限在判决生效后十日内付清；三、驳回倪吾松的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5030元，减半交纳2515元（已批准缓交），由倪吾松负担211元、杭州鑫福聚酯包装材料有限公司负担2304元。
宣判后，鑫福包装公司不服该判决，向本院提出上诉称：原判适用法律错误，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款、第十二条的规定，用人单位的劳动者因工伤事故遭受人身损害的，应按《工伤保险条例》的规定处理。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”中的“他人”并不包括同样履行职务的用人单位的其他工作人员，而是用人单位对其工作人员因职务行为构成对单位以外承担侵权责任的替代责任的规定。用人单位的工作人员因执行工作任务而致自己伤害的情形，不在《中华人民共和国侵权责任法》有关规定的调整范围之内。因此，用人单位的劳动者无论何种原因导致工伤，均应按司法解释的规定处理。本案中被上诉人倪吾松系上诉人之员工，在履行工作任务时发生工伤事故，因此应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款、第十二条的规定处理，据此，请求依法改判，驳回被上诉人倪吾松对上诉人鑫福包装公司的原审诉讼请求。
被上诉人倪吾松辩称：一、本案既是交通事故又是工伤，在竞合的情况下，根据法律规定受害人既可以主张人损，也可以申请工伤，被上诉人倪吾松向第三人主张人损不违反法律规定。二、此次交通事故主要责任人郑立新为上诉人鑫福包装公司员工，且是在履行职务过程中发生的事故，故根据侵权责任法相关规定，应由上诉人鑫福包装公司承担由郑立新应承担的民事责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人郑立新辩称：郑立新系上诉人鑫福包装公司员工，事故发生时系履行职务行为，相应的责任应由上诉人鑫福包装公司承担。要求维持原判。
被上诉人阳光保险浙江分公司辩称：贺福生驾驶的车辆投保于阳光保险浙江分公司公司，贺福生在本起事故中无责任，且阳光保险浙江分公司已赔偿完毕。
被上诉人贺福生、同瑞运输公司在法定期限内未作书面答辩。
上诉人鑫福包装公司向本院提供如下证据：1、职工工伤等级认定表，欲证明倪吾松为7级工伤；2、劳动合同，欲证明倪吾松系鑫福包装公司员工。
被上诉人倪吾松、郑立新、贺福生、同瑞运输公司、阳光保险浙江分未提供新的证据。
对上诉人鑫福包装公司二审提供的证据，被上诉人倪吾松、郑立新、阳光保险浙江分公司均无异议，本院对鑫福包装公司二审提供的上述两份证据的证据效力予以确认。
本院经审理查明：浙A×××××中型普通货车驾驶人郑立新及该车乘客倪吾松均为鑫福包装公司的员工，案涉交通事故发生当时，该二人均系履行工作任务。杭州市劳动能力鉴定委员会审定，倪吾松因工致残程度鉴定为七级。其余事实与原审法院认定事实一致。
本院认为：二审中，各方当事人对案涉交通事故双方当事人所负的事故责任及原审法院认定倪吾松因事故造成的损失不存争议，争议焦点在于倪吾松作为鑫福包装公司的员工，其在履行职务过程中被同为履行职务的鑫福包装公司的另一员工郑立新致害，倪吾松可否向鑫福包装公司主张侵权赔偿。本案中，贺福生在事故中无过错，故倪吾松的损失，由贺福生所驾驶车辆的交强险保险人阳光保险浙江分公司在交强险无责任限额范围内承担赔偿责任。其余损失，涉及与倪吾松、郑立新存在劳动关系的鑫福包装公司的责任承担问题。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”中的“他人”并不包括同样履行职务的用人单位的其他工作人员，而是用人单位对其工作人员因职务行为构成对单位以外承担侵权责任的替代责任的规定。当用人单位的工作人员在执行工作任务时造成本单位其他员工损害的，用人单位依法应承担的是工伤赔偿责任，而非民法中的雇主替代责任。本案中倪吾松与郑立新均是鑫福包装公司的员工，郑立新在履行工作任务时造成倪吾松损害，倪吾松的伤情经劳动能力鉴定委员会鉴定构成工伤伤残等级，故倪吾松的损失除阳光保险浙江分公司在交强险无责任限额范围内赔付15543.48元外，其余损失应按《工伤保险条例》的规定处理，倪吾松依照侵权责任法的规定要求其用人单位鑫福包装公司赔偿，不符合法律规定。综上，上诉人鑫福包装公司的上诉理由合理部分，本院予以采信。原审判决认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定，判决如下：
一、维持杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第2594号民事判决第一项，即“阳光财产保险股份有限公司浙江省分公司在两个机动车第三者责任强制保险无责任限额范围内赔偿倪吾松因事故造成的损失15543.48元（其中死亡伤残赔偿限额为15343.48元、财产损失赔偿限额200元），限在本判决生效后十日内付清”。
二、撤销杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第2594号民事判决第二项、第三项。
三、驳回倪吾松的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，减半交纳200元，由杭州鑫福聚酯包装材料有限公司负担。二审案件受理费400元，由杭州鑫福聚酯包装材料有限公司负担，并于本判决生效之日起十五日内来本院办理退费。
本判决为终审判决。
审 判 长 周志军
代理审判员 戚剑颖
代理审判员 王 超
二〇一五年五月五日
书 记 员 潘晓玲