黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）哈刑一抗字第1号
抗诉机关哈尔滨市香坊区人民检察院。
原审被告人于盛铭，男，汉族，1974年10月25日出生，中专文化，无职业，住黑龙江省萝北县。1996年9月27日因犯惯窃罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2011年3月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月3日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于哈尔滨市香坊区守所。
原审被告人岳俊英，曾用名岳堃，男，1969年5月11日出生，满族，初中文化，无职业，住哈尔滨市南岗区。1993年3月30日因犯强奸罪、盗窃罪被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，2002年3月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪2013年8月3日被刑事拘留，同年8月16日被取保候审，同年9月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于哈尔滨市香坊区守所。
哈尔滨市香坊区人民法院审理哈尔滨市香坊区人民检察院指控被告人于盛铭、岳俊英犯盗窃罪一案，于2013年12月5日作出（2013）香刑初字第635号刑事判决。哈尔滨市香坊区人民检察院不服，提出抗诉；本院于2014年1月23日受理此案，依法组成合议庭，于2014年2月12日将卷宗移送哈尔滨市人民检察院，哈尔滨市人民检察院经审查，决定支持香坊区人民检察院的抗诉意见。本院于2014年2月19日依法公开开庭对本案进行了审理。哈尔滨市人民检察院指派检察员国宇晶出庭履行职务，于盛铭到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2013年7月13日0时30分许，被告人于盛铭携带“小八路”1个、螺丝刀1把、钳子1把窜至哈尔滨市香坊区哈平六道街5号黑龙江省东林建筑工程有限公司总经理李某某办公室，将办公室门锁撬开，入室盗走东芝牌M20型笔记本电脑1台（价值人民币150元）、佳能牌EOS50D型照相机1部（价值人民币4700元）。现赃物已追缴，返还被害人。
2、2013年8月1日23时30分许，被告人于盛铭、岳俊英经预谋，携带事先准备好的大剪子1把、钳子1把、水果刀1把、壁纸刀1把，窜至哈尔滨市江北利民开发区南京路2号附近的中航工业哈尔滨轴承有限公司在建厂房工地，盗割正在使用的电缆7米（价值人民币1400元），赃物被其剥成裸铜后销赃，获赃款人民币960元，被二被告人均分后挥霍。现岳俊英家属已代其退还赃款人民币1400元。
经侦查，被告人于盛铭、岳俊英于2013年8月2日被公安机关在哈尔滨市抓获。
上述事实，有经过原审法院庭审质证确认的物证盗窃赃物、作案工具犯罪现场照片；书证赃物扣押、返还清单、刑事判决书、释放证明、现实表现、户籍证明、案件来源、抓获经过等；被害人李某某的陈述；证人王某某、徐某某等的证言；哈尔滨市香坊区价格认证中心价格鉴定结论书等证据证实。
原审法院认为，被告人于盛铭以非法占有为目的，入室盗取他人财物，数额较大，被告人于盛铭、岳俊英以非法占有为目的，以破坏性手段盗窃造成公司财产损失，其二人的行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。于盛铭系累犯，应当对其从重处罚，其主动坦白且赃物已追缴，可以酌情对其从轻处罚；岳俊英主动坦白且全部退还赃款，可以酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第五十二条和第五十三条之规定，认定于盛铭犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千百元；岳俊英犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千八百元。宣判后，公诉机关以该判决未将于盛铭前罪未执行完毕的剥夺政治权利的附加刑与新罪刑罚合并执行，量刑确有错误为由，提出抗诉。
二审审理查明的事实和证据与原审一致。
另查明，原审被告人于盛铭于1996年9月27日因犯惯窃罪被黑龙江省佳木斯市中级人民法院分院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2001年12月7日由无期徒刑减为有期徒刑20年，剥夺政治权利8年，2011年3月18日刑满释放，依照刑法第五十八条第一款的规定，附加剥夺政治权利的刑期，从有期徒刑执行完毕之日起计算，即从2011年3月18日起开始执行剥夺政治权利8年附加刑，至于盛铭所犯新罪被羁押之日起停止计算，剥夺政治权利的剩余刑期为5年7月14日。
上述事实，有经二审开庭庭审示证、质证并予认证的下列证据证实：
1、案件来源、抓获经过：被告人于盛铭、岳俊英被抓获情况；
2、物证盗窃赃物、作案工具、犯罪现场照片：当庭经于盛铭辨认系其所盗窃赃物及作案所用工具；
3、书证赃物扣押、返还清单：被盗赃物笔记本电脑、照相机已返还被害人李某某；
4、被害人李某某陈述被盗情况；
5、证人王某某证言：2013年8月2日，在其家废品收购站从于盛铭处以960元的价格收购22公斤铜线。
6、刑事判决书、释放证明、现实表现等书证：于盛铭于1996年3月12日因犯惯窃罪被判处无期徒刑，冰剥夺政治权利终身，后减刑8年4个月，剥夺政治权利8年，2011年3月18日刑满释放；
7、户籍证明：被告人于盛铭、岳俊英身源情况；
8、哈尔滨市香坊区价格认证中心价格鉴定结论书：被盗笔记本电脑价值人民币150元，照相机价值人民币4700元，电缆价值人民币1400元。
9、被告人于盛铭、岳俊英供认盗窃犯罪，能够相互印证。
本院认为，合议庭评议认为，原审判决认定被告人于盛铭、岳俊英犯盗窃罪事实清楚，证据确实充分，定罪准备，量刑适当。于盛铭因犯盗窃罪被判处附加剥夺政治权利8年的刑罚尚未执行完毕。根据最高人民法院《关于在附加剥夺政治权利执行期间重新犯罪的被告人是否适用数罪并罚问题的批复》“在对被告人所犯新罪做出判决时，将新罪所判处的刑罚和前罪没有执行完毕的附加剥夺政治权利，按照数罪并罚原则，决定执行的刑罚，即在新罪所判处的刑罚执行完毕后，继续执行前罪没有执行完毕的附加剥夺政治权利”的规定，应当将于盛铭未执行完毕的的剥夺政治权利的附加刑与有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元的刑罚合并执行。故公诉机关抗诉理由成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项的规定，拟判决如下：
一、维持哈尔滨市香坊区人民法院（2013）香刑初字第635号刑事判决的第一项、第二项，即被告人于盛铭犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币6000元；被告人岳俊英犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2800元。。
二、对被告人于盛铭数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币6000元，剥夺政治权利五年七个月八日。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月3日起至2014年10月2日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 石 峰
代理审判员 曲洪峰
代理审判员 乔 岳
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 赵艳丽
本案所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
最高人民法院《关于在附加剥夺政治权利执行期间重新犯罪的被告人是否适用数罪并罚问题的批复》对被判处有期徒刑的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又重新犯罪，如果所犯新罪无须判处附加刑剥夺政治权利的，在对被告人所犯新罪做出判决时，将新罪所判处的刑罚和前罪没有执行完毕的附加剥夺政治权利，按照数罪并罚原则，决定执行的刑罚，即在新罪所判处的刑罚执行完毕后，继续执行前罪没有执行完毕的附加剥夺政治权利。