山东省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）鲁执复67号
复议申请人（被执行人）：威海中威橡胶有限公司，住所地威海市世昌大道345号。
法定代表人：刘衍华，董事长。
委托代理人：徐书泽，山东正原律师事务所律师。
申请执行人：中国工商银行威海经济技术开发区支行，住所地威海市海滨南路*号。
代表人：刘晓明，行长。
第三人（异议人）：中国长城资产管理股份有限公司山东省分公司（原中国长城资产管理公司济南办事处），住所地济南市经七路168号。
代表人：刘学堂，总经理。
委托代理人：宋旭，山东谷源律师事务所律师。
复议申请人威海中威橡胶有限公司不服威海市中级人民法院（2016）鲁10执异78号执行裁定，向本院申请复议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2017年4月5日依法组织了听证。现已审查终结。
申请执行人中国工商银行威海经济技术开发区支行（下称工行威海经区支行）与被执行人威海中威橡胶有限公司（下称中威橡胶）借款保证合同纠纷一案，第三人中国长城资产管理股份有限公司山东省分公司（下称长城山东分公司）于2016年3月27日向威海市中级人民法院（下称威海中院）提出异议，请求恢复（2004）威执一字第49号案件的执行，并变更其为本案的申请执行人。主要理由为：2005年7月23日，其与工商银行山东省分行就本案其对被执行人享有的债权达成转让协议，并于同年12月26日在大众日报刊登了债权转让公告，合法取得债权。2004年8月3日，威海中院作出（2004）威执一字第49号民事裁定，以被执行人已支付300万元，剩余债务无财产可供执行为由裁定终结执行。经查，被执行人仍在继续经营，有偿还能力，依据相关法律规定，提出异议，请求恢复执行。
威海中院查明，2005年7月23日，异议人与工商银行山东省分行就本案其对被执行人享有的债权达成转让协议，并于同年12月26日在大众日报刊登了债权转让公告，合法取得债权。2004年8月3日，威海中院作出（2004）威执一字第49号民事裁定，以被执行人已支付300万元，剩余债务无财产可供执行为由裁定终结执行。
以上事实有债权转让合同、债权转让公告、执行裁定等证据材料在案佐证。
威海中院认为，异议人从申请执行人处受让债权，并通知了债务人，继受成为债权人亦即本案的申请执行人，其有权对终结执行行为提出异议，现本案债务未清偿完毕，被执行人应当继续履行义务。《最高人民法院关于对人民法院终结执行行为提出执行异议期限问题的批复》自2016年2月15日起施行，异议人于同年3月27日提出异议，系在知道或者应当知道人民法院终结执行之日起60日内提出，未超过法定期间，其所提异议成立，予以支持。威海中院于2016年6月28日作出（2016）鲁10执异78号执行裁定书，裁定：一、变更异议人长城山东分公司为申请执行人工行威海经区支行与被执行人中威橡胶借款保证合同纠纷一案的申请执行人；二、撤销终结执行裁定，恢复案件执行。
被执行人中威橡胶不服上述异议裁定，向本院申请复议，请求撤销上述异议裁定。主要理由是：一、在威海中院（2004）威执一字第49号案件执行过程中，中威橡胶资产雄厚，不存在无资产执行的问题；中威橡胶在改制时，批复明确指明华威国际化工发展公司的抵押物拍卖收入不足偿还贷款本息时，差额部分由国家负担。原申请执行人工行威海经区支行也知道此事。而在执行过程中，中威橡胶也将威海市国有资产管理办公室的承诺函提交给了法院，在这种情况下，工行威海经区支行仍然申请了终结执行。以上两点，印证了工行威海经区支行与中威橡胶、威海市国资办是有口头协议的，即支付300万元，债权债务关系终结。工行威海经区支行主动申请终结执行，放弃剩余款项，再以威海中院终结执行违法，申请恢复执行，应依法不予支持。二、威海中院通过异议程序恢复执行，程序违法。根据《最高人民法院关于执行工作中正确使用民事诉讼法第202条、第204条规定的通知》第一条规定，“当事人、利害关系人根据民事诉讼法第202条（现第二百二十五条）的规定提出异议或申请复议，只适用于发生在2008年4月1日后作出的执行行为；对于2008年4月1日前发生的执行行为，当事人、利害关系人可以依法提起申诉，按监督案件处理”。本案的终结执行裁定是2004年作出的，长城山东分公司只能通过执行监督程序解决。
本院查明，2002年8月8日，威海市国有资产管理办公室《关于山东威海橡胶厂改制为威海中威橡胶有限公司产权界定及资产调整的批复》中第七项载明，“经上述第四、五项调整后，企业净资产为954.28万元”。第十项载明，“根据审计报告（英华审字2001第005号）披露，你厂95-96年间为华威国际化工发展公司贷款300万元提供担保，同时该公司以4500平方米为你厂提供了反担保。如法院判决由你厂承担连带责任，抵押物拍卖收入不足偿还贷款本息时，差额部分由国家负担。”
另查明，工行威海经区支行与中威橡胶保证借款合同纠纷一案，威海中院于2003年12月26日作出（2001）威经初字第27号民事判决，判令中威橡胶归还工行威海经区支行借款本金300万元，利息1374553.76元（计至2000年12月25日），于判决生效后十日内付清。该判决载明，“2002年12月25日，橡胶厂经改制更名为被告威海中威橡胶有限公司，除本案涉及的橡胶厂为华威公司的300万元贷款提供担保的债务外，其余债权债务均由改制后的企业承担，诉讼中，被告中威橡胶有限公司向本院出具承诺函，自愿承担原橡胶厂为华威公司在原告处的300万元贷款的还款义务”。
2003年12月29日，威海市国有资产管理办公室向中威橡胶出具承诺函，载明：“为妥善解决你公司改制之前（山东威海橡胶厂）为华威国际化工发展公司在威海经济技术开发区工商银行贷款300万元提供担保，同时该公司以4500平方米厂房为山东威海橡胶厂提供了反担保的连带责任事宜，我单位承诺承担该案件的本息债务”。
2004年8月3日，原申请执行人工行威海经区支行向威海中院提交终结执行申请，载明：“我行与威海中威橡胶有限公司保证借款合同纠纷一案，威海中威橡胶有限公司已偿还我行贷款165万元，利息135万元。由于企业已无资产执行，申请终结执行”。同日，威海中院作出（2004）威执一字第49号民事裁定书，裁定（2001）威经初字第27号民事判决书未执行部分终结执行。
还查明，中国长城资产管理公司济南办事处现已更名为长城山东分公司。
本院查明的其他事实与威海中院查明的事实一致。
本院认为，本案的焦点问题有两个，一是（2004）威执一字第49号执行案件应否恢复执行；二是威海中院通过异议程序恢复执行是否符合法律规定。
关于（2004）威执一字第49号执行案件应否恢复执行的问题。《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第六条第（五）项规定，依照民事诉讼法第二百五十七条的规定而终结执行的案件，申请执行的条件具备时，申请执行人申请恢复执行的，人民法院应当按照恢复执行案件予以立案。威海中院在执行本案过程中，因被执行人无财产可供执行，依照民事诉讼法第二百三十五条（修订后的第二百五十七条）的规定，作出了（2004）威执一字第49号民事裁定，裁定本案终结执行。现债权受让人长城山东分公司请求恢复执行并变更其为申请执行人，依据上述规定，威海中院在查明本案债权尚未清偿完毕的基础上，恢复执行并变更长城山东分公司为申请执行人并无不当。复议申请人虽然主张原申请执行人放弃了剩余款项，但仅表明系口头约定，并未提供书面证据予以证明。另外，其改制时净资产为正，但2002年改制时的资产状况并不能证明其在2004年案件终结执行时仍有可供执行的财产；而威海市国有资产管理办公室的承诺函是向中威橡胶作出的，并不是威海中院。综上，复议申请人主张在有财产可供执行的情况下，原申请执行人工行威海经区支行申请终结执行是放弃剩余债权的理由，本院不予支持。
关于威海中院通过异议程序恢复执行是否符合法律规定的问题。根据《最高人民法院关于执行工作中正确使用民事诉讼法第202条、第204条规定的通知》第一条规定，“当事人、利害关系人根据民事诉讼法第202条（现第二百二十五条）的规定提出异议或申请复议，只适用于发生在2008年4月1日后作出的执行行为；对于2008年4月1日前发生的执行行为，当事人、利害关系人可以依法提起申诉，按监督案件处理。”本案中，威海中院作出（2004）威执一字第49号执行裁定的时间为2004年8月3日，系2008年4月1日前发生的执行行为，对该终结行为是否违反法律规定，不能通过异议、复议程序解决，而应该通过执行监督程序解决。但是，本案从长城山东分公司的异议申请来看，其请求系恢复本案的执行，因此，本案应审查的是被执行人中威橡胶是否已经履行完毕，是否具有履行能力。根据工行威海经区支行的终结执行申请，被执行人仅履行本金165万元，尚未履行全部债务；且长城山东分公司又提供了被执行人可供执行的财产线索。因此，威海中院通过异议程序恢复执行本案并无不当。而对于终结执行行为是否违反法律规定的问题，威海中院在异议审查中裁定撤销终结执行，属于程序错误，应予以纠正。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条之规定，裁定如下：
一、维持威海市中级人民法院（2016）鲁10执异78号执行裁定第一项，即“变更异议人中国长城资产管理公司济南办事处（中国长城资产管理股份有限公司山东省分公司）为申请执行人中国工商银行威海经济技术开发区支行与被执行人威海中威橡胶有限公司借款保证合同纠纷一案的申请执行人”；
二、变更威海市中级人民法院（2016）鲁10执异78号执行裁定第二项为“恢复案件执行”。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈居山
代理审判员 刘 娟
代理审判员 梁 敏
二〇一七年四月十七日
书 记 员 孔雪雪