山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终1657号
上诉人（原审原告）山东天宇圣邦涂料有限公司，住所地：济宁市高新区王因镇工业园苏南路，组织机构代码：760972339。
法定代表人陶峰，职务董事长。
委托代理人（特别授权）马军，山东泰开律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）陶立新，男，汉族，1966年10月26日出生，住兖州区，该单位职工。
被上诉人（原审被告）张士川，男，1969年5月30日出生，汉族，住济宁市兖州区。
上诉人山东天宇圣邦涂料有限公司因买卖合同纠纷一案，不服济宁市兖州区人民法院（2015）兖商初字第442号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：被告张士川原系原告的副总经理、市场总监，从事销售工作。被告在工作期间为原告销售涂料，由原告向客户发货。2015年7月17日，原告以被告拖欠货款为由诉讼来院，要求被告支付货款85382元及利息。为证明其主张，原告提交7份证据：一、2014年1月29日被告出具的证明一份，内容为：“截止2014年1月29日财务确认东风井各人员欠款明细如下：张天勇7830元、陈振强6565元、陈德奎5625元、刘旭山14120元、张寿利13950元，共计48090元。财务部”。以上内容为打印，在该证明上，被告手写内容为：“以欠款共计肆万捌仟元正（￥48090元），于2014年农历2月15日前收回，如收不回由个人负责上缴此欠款，所退产品的余额由仓库退货为准，予以冲减。张士川20**.1.29”。二、2014年6月6日的欠条1张，基本内容为：“宁辉公司（张士川）欠山东天宇圣邦涂料有限公司货款2450元，发货单号：1688，我本人保证限2014年6月30日前全额收回。如不能按期收回，超期后，每天按银行贷款利率5倍罚息，并由我本人承担此笔欠款和罚息。注：1、此欠条具有法律效力。2、请自觉认真遵守公司财务管理制度。欠款人：张士川”。三、2014年6月16日的欠条1张，基本内容为：“张士川欠山东天宇圣邦涂料有限公司货款5390元，发货单号：1718，我本人保证限2014年月日前全额收回。如不能按期收回，超期后，每天按银行贷款利率5倍罚息，并由我本人承担此笔欠款和罚息。注：1、此欠条具有法律效力。2、请自觉认真遵守公司财务管理制度。欠款人：张士川”。四、2014年6月24日的欠条1张，基本内容为：“宁辉公司徐冬欠山东天宇圣邦涂料有限公司货款6125元，发货单号：1742+1753，我本人保证限2014年6月前全额收回。如不能按期收回，超期后，每天按银行贷款利率5倍罚息，并由我本人承担此笔欠款和罚息。注：1、此欠条具有法律效力。2、请自觉认真遵守公司财务管理制度。欠款人：张士川”。五、2014年6月28日的欠条1张，基本内容为：“张士川欠山东天宇圣邦涂料有限公司货款5635元，发货单号：1767，我本人保证限2014年7月31日前全额收回。如不能按期收回，超期后，每天按银行贷款利率5倍罚息，并由我本人承担此笔欠款和罚息。注：1、此欠条具有法律效力。2、请自觉认真遵守公司财务管理制度。欠款人：张士川”。六、2014年7月3日的欠条1张，基本内容为：“张士川欠山东天宇圣邦涂料有限公司货款3222.5元，发货单号：1789，我本人保证限2014年月日前全额收回。如不能按期收回，超期后，每天按银行贷款利率5倍罚息，并由我本人承担此笔欠款和罚息。注：1、此欠条具有法律效力。2、请自觉认真遵守公司财务管理制度。欠款人：张士川”。以上欠条格式一致，由原告制作。七、货款担保书1份，基本内容为：“兹向李猛客户先生（女士）发货，数量，总金额14470元。本人张士川担保该货款将于2013年9月15日收回并交予公司，如到期未收回相应货款，本人愿按公司有关规定进行经济赔偿，特立此保证书为凭。担保人：张士川”。被告对上述证据的真实性没有异议，认为有些货款没有冲减，另外宁辉公司给了15000元的材料费已交给原告，宁辉公司的欠条是被告在为宁辉公司施工过程中用料所打的欠条。原告认为除证据七之外，其余证据能够证明被告承诺还款属于债务加入，应承担还款责任。被告主张作为原告的员工销售货物是职务行为，并提交在原告处任职时的名片、宣传卡、工资卡以及代表原告签署的货物供销合同。原告无异议。
原审法院认为：原告主张被告拖欠货款的证据是欠条、证明及货款担保书。根据庭审查明的事实，欠条、证明及货款担保书应为被告在履行职务行为过程中从事销售工作时产生的，被告的销售行为系职务行为，原告以双方存在买卖合同关系为由向被告主张货款，显属不当。原告认为被告出具欠条的行为系债务加入。而我国法律对于债务加入无明确的规定，作为债务承担的一种形式，债务加入以原债务的有效存在为前提，原债务人不脱离原债务关系，而由第三人加入到原债务关系中来与原债务人共同承担对债权人的债务。根据被告在欠条、证明及货款担保书中的表述，被告承担的应为保证责任，且系一般保证。债务加入与一般保证具有不同的法律属性，其责任承担方式也不相同。原告未向购买涂料的主债务人主张货款，而直接向提供一般保证的被告主张权利，不符合担保法律的规定。综上，原告以被告拖欠货款为由要求被告承担还款责任，理由不当，于法无据，对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条的规定，判决：驳回原告山东天宇圣邦涂料有限公司的诉讼请求。案件受理费1935元，由原告负担。
上诉人山东天宇圣邦涂料有限公司不服原审判决，上诉称：一、一审法院对被上诉人欠款的性质定性错误，该欠款应当认定为债务的加入，而不是保证。首先，被上诉人在欠条上的承诺为独立行为，在被上诉人张士川加入后，在张士川与上诉人之间形成了一个新的债权债务关系。其次，债务的加入中债权人仅享有一个债权，债权人不能同时向原债务人及新加入的债务人同时主张，而保证不同。第三，被上诉人张士川的承诺是附条件的债务加入，该约定与一般保证不同。二、最高人民法院在（2005）民二终字第200号民事判决书中对债务的加入与保证的区别作出了明确的界定，“判断一个行为究竟是保证，还是并存的债务承担，应根据具体情况确定。如承担人承担债务的意思表示中有较为明显的保证含义，可以认定为保证；如果没有，则应当从保护债权人利益的立法目的出发，认定为并存的债务承担”。本案中，张士川并没有保证的意思表示，实际是一种附时间条件的偿还承诺，是债务的加入。请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人张士川辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为，所谓的债务承担，是指在不改变债的内容前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分转给第三人承担的现象。其中，第三人取代原债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担，称为免责的债务承担。原债务人不脱离债的关系，而由第三人加入到债的关系中，与债务人共同按份或连带承担债务的承担方式，成为并存的债务承担。债务承担的前提是：1、已经存在的债务合法有效且依规定或者约定此债务不专属于债务人本人。2、债务的承担须由第三人与债权人或者债务人就债务的转移达成合意。3、债务转移应当得到债权人的同意。如果是由第三人和债权人达成债务转移协议的，协议本身即体现了债权人对转让债务的认可，不需要债权人单独进行同意的表示。结合本案，张士川在没有损害上诉人利益的情况下，在欠条上写下“如收不回由个人负责上缴欠款”、“我本人承担此笔欠款和罚息”，表明被上诉人张士川主动、自愿向上诉人承诺还款，上诉人表示同意，可以认定张士川作为第三人与作为债权人的上诉人达成了债务承担的协议，是一种并存的债务承担。除被上诉人张士川于2013年8月26日出具的贷款担保书应认定其为李猛提供的担保，其余6份欠条均应认定为被上诉人张士川对原债务的加入。上诉人山东天宇圣邦涂料有限公司要求被上诉人张士川偿还所欠货款，于法有据，本院予以支持支持，被上诉人张士川应当偿还上诉人欠款70912.5元（48090+2450+5390+6125+5635+3222.5）。
综上，原审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济宁市兖州区人民法院（2015）兖商初字第442号民事判决。
二、被上诉人张士川于本判决生效后十日内支付上诉人山东天宇圣邦涂料有限公司欠款70912.5元。
三、驳回上诉人山东天宇圣邦涂料有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1935元，二审案件受理费1935元，共3870元，由被上诉人张士川负担3214元，由上诉人山东天宇圣邦涂料有限公司负担656元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王福勤
审 判 员 王广星
代理审判员 胡琳琳
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 李美慧