山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋05刑终63号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）常丑旦，曾用名常旭东，男，1970年4月5日出生生，汉族，初中文化，无业，山西省高平市人，捕前住高平市××小区×巷×号。2016年8月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被高平市公安局刑事拘留，2016年9月8日经高平市人民检察院批准逮捕，2016年9月9日高平市公安局依法对其执行逮捕，现羁押于高平市看守所。
高平市人民法院审理高平市人民检察院指控的原审被告人常丑旦贩卖毒品一案，于2016年12月8日作出（2016）晋0581刑初328号刑事判决。被告人常丑旦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2015年春节以来，被告人常丑旦多次从他人手中购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲卡西酮及咖啡因，后贩卖给吸毒人员，从中非法获利。其中，2015年春节至2015年6月，被告人常丑旦先后多次贩卖给吸毒人员王某某毒品甲基苯丙胺3.6克；2015年冬天至2016年6月21日，被告人常丑旦先后两次贩卖给吸毒人员卫某（绰号“小板凳”）毒品甲基苯丙胺3克；2016年5月中旬至2016年6月中旬，被告人常丑旦先后多次贩卖给吸毒人员郭某毒品甲基苯丙胺1.2克。
2016年8月5日，高平市公安局民警在高平市××小区×巷×号常丑旦住处将其抓获，经对其人身及住处搜查，共查获白色晶状疑似毒品93包、白色粉末状疑似毒品2包、褐色膏状疑似毒品1包、棕色膏状疑似毒品1包，并查获吸食工具、分装袋、电子秤等物。2016年8月18日，经晋城市公安局司法鉴定中心鉴定，认定送检的在常丑旦身上及住处查获的93包白色晶状疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，净重30.62克；送检的白色粉末状疑似毒品中检出咖啡因成分，净重30.18克；送检的1包褐色膏状疑似毒品和送检的1包棕色膏状疑似毒品中均检出甲卡西酮、咖啡因成分，共净重8.62克。
认定上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表及立案决定书证明，2016年6月28日，高平市公安局禁毒大队在工作中发现常丑旦涉嫌贩卖毒品，于2016年6月29日决定对常丑旦贩卖毒品案立案侦查。
2、证人王某某证实，2014年冬天，其通过一个外地女人认识住在高平市长平桥附近的旭东，认识他后，知道他贩卖毒品。2015年春节后其开始从他手里买毒品冰毒，一直买到2015年6月份。期间，其在他手里买过6次冰毒，每次都是花200元买0.6克冰毒，一般都是去他长平桥租的房子找他买毒品，共在他手里买了3.6克冰毒。认识高平一绰号叫“小板凳”的人，是陈区人，在高平龙渠村租房住，在他手里也买过冰毒。2015年12月份其被强制隔离戒毒。
辨认笔录、被辨认人照片及使用的照片人员情况说明证实，2016年7月21日上午，经王某某辨认，其从不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片的人就是贩卖给其毒品的“旭东”。6号照片即为被告人常丑旦。
3、证人卫某证实，其绰号“小板凳”、“板凳”，公安民警在其住的房间里查获的冰毒、膏状的“筋”等毒品，其中冰毒是从城北一个叫“旭东”的人手里买的，“旭东”租住在丹河路正康大药房后面的小区。其是去年（2015年）冬天开始从旭东那购买毒品冰毒的，在他那买过2次冰毒，第一次是去年冬天花了500元买了2克，交易地点是丹河路正康大药房后面，第二次是今年6月21日左右，花300元买了1克多，也是在丹河路正康大药房后面交易的，其他毒品是在一个河南人叫“小三”的人那里买的。
高平市公安局现场检测报告书证实，2016年6月23日，用吗啡-甲基安非他明联合检测试剂现场尿液检测，卫某检测结果呈阳性。
辨认笔录、被辨认人照片及使用的照片人员情况说明证实，2016年6月28日上午，经卫某辨认，其从不同男性正面免冠照片中辨认出7号照片的人就是贩卖给其毒品冰毒的嫌疑人“旭东”。7号照片即为被告人常丑旦。
出示的搜查笔录、搜查证、过秤记录、扣押清单、过秤照片印证，在卫某所住的××宾馆×房间扣押毒品及吸食工具等事实。
4、证人郭某证实，其以前吸食毒品冰毒，毒品是从“旭东”、“小板凳”等人手里买的。“旭东”又名常丑旦，男，40多岁，高平市长平桥附近住。2013年8月至2016年6月其从“小板凳”手里买毒，去年（2015年）冬天听说旭东卖毒品，到了今年（2016年）三四月份，其才认识他，今年5月中旬到6月中旬开始从他手里买冰毒，每次花100元买0.3克冰毒，一般是直接去他家和旭东交易，其在旭东手共买了1.2克冰毒。
辨认笔录、被辨认人照片及使用的照片人员情况说明证实，2016年7月20日中午，经郭某辨认，其从不同男性正面免冠照片中辨认出9号照片的人就是贩卖给其毒品的常旭东。9号照片即为常丑旦（又名常旭东）。
5、搜查笔录、搜查证、扣押清单及照片、称量记录证实，2016年8月5日，公安人员对常丑旦居住的高平市××小区×巷×号二楼西边一间房依法搜查，在其身上裤子口袋里发现93袋白色晶状疑似毒品，在床上发现锡箔纸一卷，在电脑桌上发现用白色塑料盒装的白色粉末状疑似毒品1盒，在电脑桌上一个红色盒子里发现褐色膏状疑似毒品1包、棕色膏状疑似毒品1包，在床下发现自制吸壶一个，在电脑桌下的一个抽屉里发现电子秤1个、塑料分装袋2包、用塑料食品袋装的白色粉末状疑似毒品1袋。并在该房内电脑桌下发现并扣押锡箔纸2条、自制小铲子1个等物。公安人员制作扣押清单并分别进行称量，拍摄现场照片。
当庭出示的晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字[2016]762号《理化检验报告》证实，经对送检的在高平市丹东小区3巷16号常丑旦身上及住处查获的白色晶状疑似毒品93包、白色粉末状疑似毒品2份、褐色膏状疑似毒品1包、棕色膏状疑似毒品1包分别逐个去包装称重，其中，送检的93包白色晶状疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分，送检的2包白色粉末状疑似毒品中均检出咖啡因成分，送检的可疑褐色膏状物、棕色膏状物2包中均检出甲卡西酮、咖啡因成分。
6、被告人常丑旦供认，2016年8月5日在其住处查获93包“冰毒”、2包“筋”、2份“面面”（咖啡因）及毒品分装袋、电子秤、吸壶等工具。同时供认，2016年8月4日其是花3000元钱从长治一男子手中购买的30克冰毒、2包筋。该长治人是从2016年春天开始给其送毒，一般都是送的冰毒，其中送过5次冰毒，每次送5至30克不等，每克80元至150元不等；送过2次“筋”，“筋”是白送的，此人共给其送了有至少80克冰毒，8克筋。送来后，冰毒是大包的，每包5-30克不等，其用电子秤分装成小袋子，但毒品是供自己吸食，未向他人贩卖。认识“小板凳”。
辨认笔录、被辨认照片列表、身份情况说明证实，2016年10月18日，常丑旦从不同男性正面免冠照片中辨认出6号（卫某）就是其认识的“板凳”。
高平市公安局现场检测报告证实，2016年8月5日，用咖啡因检测试剂和吗啡-甲基安非他明联合检测试剂对常丑旦尿液现场检测，结果均呈阳性。
针对被告人常丑旦否认贩卖毒品，辩称其是自己吸食毒品，证言不可信的意见，根据本案事实和证据，评判如下：
本案证据之间能够相互印证被告人常丑旦以贩卖为目的贩卖毒品的事实，且证据之间相互关联，取证程序合法，被告人常丑旦的行为构成贩卖毒品罪。
首先，公诉机关出示并经法庭质证的证人王某某、卫某、郭某的证言证实被告人常丑旦自2015年春至2016年6月中旬向其三人贩卖毒品的事实。1、王某某、卫某、郭某等吸毒人员均证明常丑旦在其住处分别向该三人贩毒，且证人所证毒品交易的时间、地点、数量清楚，明确。2、公安人员于2016年8月5日在常丑旦裤子口袋及电脑桌搜查扣押了毒品甲基苯丙胺、咖啡因及甲卡西酮等毒品。
其次，本案取证程序合法，收集的证据客观、真实。1、高平市公安局工作人员在侦查他人贩卖毒品过程中发现常丑旦有贩毒嫌疑，先后询问了卫某、王某某、郭某。2、公安人员分别让三人对向其贩毒的“旭东”进行辨认，经三人分别指认，均同时指向贩毒的系被告人常丑旦。3、公安机关在搜查中扣押了分装的毒品甲基苯丙胺93包，同时还扣押了常丑旦用于贩毒所使用的分装袋、电子秤等作案工具。
第三，公诉机关出示并经质证的证据之间相互关联。1、指控常丑旦贩毒的事实不仅有证人王某某、卫某、郭某证实，而且有该三人的辨认记录佐证，向其三人贩卖毒品甲基苯丙胺的人确系被告人常丑旦。2、公安人员根据侦查将常丑旦抓获，并在其裤子及居住的房间搜出毒品“冰毒”（甲基苯丙胺）、甲卡西酮及咖啡因。3、经鉴定93包白色晶状疑似毒品中检出甲基苯丙胺。4、公安机关在常丑旦家中搜查出贩卖毒品使用的分装袋及电子秤。
综上所述，《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。本案中，公诉机关当庭宣读并出示的搜查笔录、扣押清单、过秤记录、鉴定结论和证人卫某、王某某、郭某证言、辨认笔录等证据，经庭审中常丑旦的充分质证、辩证，证据之间相互印证且客观、真实，足以证实公诉机关起诉书指控的犯罪事实，被告人常丑旦虽然从侦查到案件庭审均否认贩毒的事实，但根据法律规定，本案据以定案的证据确实、充分，应当以贩毒罪追究被告人常丑旦的刑事责任。
原审法院认为，被告人常丑旦以贩卖为目的从他人手中购买毒品甲基苯丙胺、咖啡因、甲卡西酮进行贩卖，其中贩卖甲基苯丙胺38.42克，数量较大，其行为构成了贩卖毒品罪。高平市人民检察院起诉指控被告人常丑旦的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。应当以贩卖毒品罪追究被告人常丑旦的刑事责任，并对扣押在案的毒品及贩毒、吸食毒品的工具予以没收。被告人常丑旦辩解被查获的毒品用于自己吸食被公诉机关提交并经质证的证人证言、辨认笔录、搜查笔录、鉴定结论等所否定，该辩解理由不能成立，本院不予采纳。同时，公诉方提供的搜查笔录、扣押清单等证据证明在常丑旦家中搜出的吸食工具锡箔纸、自制吸壶、酒精灯等可以印证被告人常丑旦以贩养吸，根据规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故对扣押的咖啡因30.18克、甲卡西酮8.62克应作为犯罪数量，并考虑被告人吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人常丑旦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币20000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日至2027年8月4日止。)二、对扣押在案的毒品甲基苯丙胺、咖啡因、甲卡西酮及贩、吸食毒品的工具电子秤、分装袋、酒精灯等予以没收。
被告人常丑旦上诉理由：1、本案证人王某某、卫某、郭某三人提供证言与事实不符。不认识王某某，没有贩卖毒品给卫某、郭某二人。2、自己购买毒品仅用于自己吸食，没有贩卖给他人。原判认定事实不清，证据不足。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致。
本院认为，上诉人常丑旦以贩卖为目的从他人手中购买毒品甲基苯丙胺、咖啡因、甲卡西酮进行贩卖，其中贩卖甲基苯丙胺38.42克，数量较大，其行为构成了贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。上诉人常丑旦贩卖毒品的事实有证人王某某、卫某、郭某的证言、辨认记录，公安人员抓获常丑旦时在其裤子及居住的房间搜出毒品“冰毒”（甲基苯丙胺）、甲卡西酮、咖啡因以及贩卖毒品使用的分装袋及电子秤，鉴定意见等证据予以证实。上诉人常丑旦所提上诉理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 霍敏翔
审判员 秦树杰
二〇一七年二月十六日
书记员 冯雯雯