上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民二（商）初字第636号
原告郑州日报社。
法定代表人石大东，社长。
委托代理人李伟利，男，郑州日报社工作。
委托代理人董彬，河南成务律师事务所律师。
被告上海鼎裕广告有限公司。
法定代表人周崐，总经理。
委托代理人王伟斌，上海市君悦律师事务所律师。
委托代理人李子惠，上海市君悦律师事务所律师。
原告郑州日报社与被告上海鼎裕广告有限公司广告合同纠纷一案，本院于2014年2月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年4月3日公开开庭进行了审理。后本案依法转为适用普通程序，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李伟利、董彬、被告委托代理人王伟斌、李子惠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2009年4月原告所属的《郑州晚报》与被告签订了《〈郑州晚报〉华东区广告独家代理合同书》和《〈郑州晚报〉华北区广告独家代理合同书》，约定由被告独家代理华东区、华北区的《郑州晚报》广告经营，代理时间分别为2009年4月1日至2012年5月30日，2009年7月1日至2012年5月30日。合同同时约定了广告价格、付款方式等内容。合同生效后，《郑州晚报》自2009年4月起至2010年5月间，根据被告要求，为被告刊登广告的广告费合计金额为人民币7，203，280元（以下币种同）。被告自2009年4月起至2011年4月29日，共支付了广告费5，416，055元。至今，被告尚拖欠原告广告费1，787，225元。经原告多次催讨未果，故诉讼来院要求判令：被告支付拖欠的广告费1，787，225元并偿付逾期付款违约金35，744.50元（1，787，225元×2%）。
原告对其诉讼请求向法庭提供了以下证据：
1、《〈郑州晚报〉华东区广告独家代理合同书》和《〈郑州晚报〉华北区广告独家代理合同书》（以下称《广告代理合同书》），证明双方存在广告代理合同关系，合同对双方的权利、义务做出了约定；
2、2009年广告发布明细及相应的《上海鼎裕广告有限公司合同书》（以下称《合同书》）、广告样报，证明2009年度原告按照被告的要求为被告发布了广告，2009年度广告费共计为4，008，235元；
3、2010年广告发布明细及相应的《合同书》、广告样报，证明2010年度原告按照被告的要求为被告发布了广告，2010年度广告费共计为3，195，045元；
4、被告广告费付款明细及相应的付款凭证1组，证明被告在2009年至2011年4月29日间共支付广告费5，416，055元；
5、原告方工作人员至被告办公处催讨广告费的录音，证明原告积极向被告催讨广告费，但被告找各种借口拖延支付；
6、郑州市中原区人民法院出具的《情况说明》及立案预登记表，证明原告于2013年3月13日向郑州市中原区人民法院就本案提起诉讼，本案诉讼时效未过。
被告辩称，不同意原告的诉请。原告的诉讼已过诉讼时效。原告也非本案适格主体，被告是与《郑州晚报》签订的广告代理合同。原告在计算广告费时存在错误，尚欠广告费应是904，316元。在履行合同过程中，原告单方解除合同造成被告损失，应抵销应付的广告费。被告不存在违约情况，不应支付违约金，且合同也没有约定超期9个月以上按欠款额的2％计算违约金。
被告对其辩称向法庭提供了以下证据：
1、发票、银行转账单，证明除原告提供的付款凭证外，被告在2009年8月4日向原告支付过广告费23，000元；
2、《返点支付协议》一，证明《郑州晚报》同意被告代为支付上海印济广告有限公司2009年1月至3月的返点2，210元，应在被告应付广告费中扣除；
3、《返点支付协议》二，证明《郑州晚报》同意被告代为支付北京恒美广告有限公司2009年2月的返点18，800元，应在被告应付广告费中扣除；
4、原、被告签订的《备忘录》，证明有140，000元的广告代理奖励费应在被告应付广告费中扣除；
5、原告发给被告的《公函》1份，证明《郑州晚报》单方面解除了与被告签订的华东区、华北区独家代理广告合同，给被告造成了极大经济损失，希望原告能抵销被告所欠的广告费。
经当庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3不予认可，认为《广告代理合同书》、《合同书》、样报都是复印件，广告发布明细是原告单方制作的清单；对证据4的真实性没有异议；对证据5提出异议，认为录音未经公证，无法确认通话时间、通话人等；对证据6认为与原告庭审中陈述有矛盾，不予认可。经审查，本院认为，原告提供的证据1、2、3虽为复印件，但能相互印证，且广告样报也能通过网络查询查实，被告对独家代理《郑州晚报》华东区、华北区的广告发布事实也没有异议，故本院对其真实性予以确认，但对原告单方制作的广告发布明细不作认定；对原告提供的证据4的真实性予以确认；对原告提供的证据5，因无法确认通话时间、通话人，本院不作认定；对证据6，系郑州市中原区人民法院出具的《情况说明》，具有客观、真实性，本院予以确认。
原告对被告提供的证据的真实性没有异议，但对证据5的证明内容有异议，认为原告未单方解除合同，也没有给被告造成经济损失。经审查，本院对被告提供的证据的真实性予以确认。
基于上述证据的确认，本院确认如下法律事实：2009年4月1日，原告所属的《郑州晚报》与被告签订了《〈郑州晚报〉华东区广告独家代理合同书》，约定“由被告对原告所拥有的报纸媒体《郑州晚报》华东区（上海及周边省区）广告销售进行代理，并约定付款方式：a）、原则上在广告刊登后2个月内，被告必须向原告结算付款。如有特殊情况，被告向原告申请得到原告认可后按协商办法执行。b）、原告对被告提前付款奖励政策及延后付款惩罚政策如下：①、首次付款时间为合同期限开始的第三个月开始计算。②、被告如能够在刊登后2个月内付款的，原告给予被告付款额的2％作为奖励回馈被告。③、被告付款在刊登后3个月内视为正常付款。④、被告如无特殊原因，并未经原告同意被告延后付款的款项，超期在3个月以上、6个月以内的付款，原告要求被告追加应到款项的1％作为惩罚。⑤、被告如无特殊原因，并未经原告同意被告延后付款的款项，超期在6个月以上、9个月以内的付款，原告要求被告追加应到款项的2％作为惩罚。⑥、被告如无特殊原因，并未经原告同意被告延后付款的款项，超期在9个月以上，并未能提出合理解释得到原告同意的，视为违约，原告有权向第三方追索广告欠款。广告代理时间：总合作期限原则上自2009年4月1日起，至2012年5月30日止。其中前两个月（2009年4月1日～2009年5月31日）为预备期，预备期内被告不承担广告承诺量。2009年6月1日～2012年5月31日为正式代理期。双方根据当年代理过程中的综合情况制定下一年度的正式代理协议，并协商调整营业额条款。并约定广告承诺营业额及提成：a）、基本广告承诺量：被告承诺原告在2009年度广告投放量600万元。自合同签订之日起3个工作日内，被告将任务额的10％（即60万元）汇入原告指定账户作为合同保障金。①、其中30万元作为预付款，在原告收到保障金的3个月后开始扣款；②、另外30万元作为保障金，并在第一年合作的最后两个月冲抵广告费使用。b）、结算折扣：被告在合作期间内向原告结算折扣为原告现行刊例价的5折。c）、奖励政策：被告完成业绩超出600万元，原告将给予一定奖励。具体如下：①、600～700万元，原告将超过600万元的部分给予被告20％的奖励；②、700～800万元，原告将超过600万元的部分给予被告25％的奖励；③、800万元以上，原告将超过600万元的部分给予被告30％的奖励。被告每年必须完成原告当年核定的广告基本承诺额，如被告未能完成当年的广告合作量，原告有权终止之后的合作。在合作期内，如一方要求结束广告代理合作，必须向对方以书面形式提出协商，经对方同意后方可解除合约。任何一方不可以在对方没有违约的前提下擅自单方面解除合约，否则视为违约等。”。
后《郑州晚报》又与被告签订了《〈郑州晚报〉华北区广告独家代理合同书》，约定“由被告对原告所拥有的报纸媒体《郑州晚报》华北区广告销售进行代理，并约定付款方式：a）、原则上在广告刊登后2个月内，被告必须向原告结算付款。如有特殊情况，被告向原告申请得到原告认可后按协商办法执行。b）、原告对被告提前付款奖励政策及延后付款惩罚政策如下：①、首次付款时间为合同期限开始的第三个月开始计算。②、被告如能够在刊登后2个月内付款的，原告给予被告付款额的2％作为奖励回馈被告。③、被告付款在刊登后3个月内视为正常付款。④、被告如无特殊原因，并未经原告同意被告延后付款的款项，超期在3个月以上、6个月以内的付款，原告要求被告追加应到款项的1％作为惩罚。⑤、被告如无特殊原因，并未经原告同意被告延后付款的款项，超期在6个月以上、9个月以内的付款，原告要求被告追加应到款项的2％作为惩罚。⑥、被告如无特殊原因，并未经原告同意被告延后付款的款项，超期在9个月以上，并未能提出合理解释得到原告同意的，视为违约，原告有权向第三方追索广告欠款。广告代理时间：总合作期限原则上自合同签订之日起，2009年7月1日至2012年5月30日止。双方根据当年代理过程中的综合情况制定下一年度的正式代理协议，并协商调整营业额条款，并约定广告承诺营业额及提成：a）、基本广告承诺量：被告承诺原告在2009年度（自2009年7月1日至2010年5月31日止）广告投放量400万元。截至2009年12月31日原则上不低于200万元。自合同签订之日起5个工作日内，被告将任务额的10％（即40万元）汇入原告指定账户作为合同定金。①、其中20万元作为预付款，在原告收到保障金的3个月后开始扣款；②、另外20万元作为保障金，并在第一年合作的最后两个月冲抵广告费使用。b）、结算折扣：被告在合作期间内向原告结算折扣为原告现行刊例价的5折。c）、奖励政策：被告完成业绩超出400万元，原告将给予一定奖励。具体如下：①、400～450万元，原告将超过400万元的部分给予被告20％的奖励；②、450～500万元，原告将超过400万元的部分给予被告25％的奖励；③、500万元以上，原告将超过400万元的部分给予被告30％的奖励。被告每年必须完成原告当年核定的广告基本承诺额，如被告未能完成当年的广告合作量，原告有权终止之后的合作。在合作期内，如一方要求结束广告代理合作，必须向对方以书面形式提出协商，经对方同意后方可解除合约。任何一方不可以在对方没有违约的前提下擅自单方面解除合约，否则视为违约等。”。
上述《广告代理合同》签订后，双方即按约履行，由被告以传真方式向原告发布《合同书》，明确委托项目、广告种类、发布媒介及地点、广告面积、数量、计划发布次数及期限等。自2009年4月起至2011年4月29日，被告陆续支付了广告费5，416，055元。
另查明，2009年8月4日被告向原告支付了广告费23，000元。2009年12月，原、被告及案外人签订《返点支付协议》，约定“原告同意由被告代为支付上海印济广告有限公司2009年1月到3月的返点。返点金额为2，210元，此金额在被告支付给原告的广告款中扣除”。2009年12月，原、被告及案外人签订《返点支付协议》，约定“原告同意由被告代为支付北京恒美广告有限公司2009年2月的返点。返点金额为18，800元，此金额在被告支付给原告的广告款中扣除”。2009年8月，原、被告签订《备忘录》，约定“被告现支付1，400，000元，用于支付在《郑州晚报》2009年4月后实际发生的广告款，《郑州晚报》给予10％的广告代理奖励（付款时直接扣除），实结1，260，000元。此奖励不影响年终返点”。上述付款、返点金额、广告代理奖励费，原告在庭审中确认并同意在广告费中扣除。
2010年4月16日，原告发函给被告，“根据中央、省市文化体制改革和郑州市委、市政府要求，我报社拟于2010年7月1日正式成立中原传媒集团。为规范郑州晚报广告经营工作，特致此函：一、自2010年5月1日起，《郑州晚报》将启用‘郑州晚报有限公司’，由‘郑州晚报有限公司’全面负责《郑州晚报》省外广告经营。《郑州晚报》今后将不再接受贵公司所下的广告订单，贵公司所代理的广告客户如需在《郑州晚报》发布广告，敬请广告客户直接向郑州晚报有限公司下订单，所下订单由郑州晚报有限公司确认后并由郑州晚报省外汽车事业中心与贵司确认，所下订单的奖励仍按之前贵公司与《郑州晚报》所签订合同中约定的比例进行奖励。二、2010年5月1日前贵公司所下订单，仍按原签合同中的约定，将应支付款项按合同约定支付给原告。自2010年5月1日起，贵公司及所代理的客户在《郑州晚报》所刊登的广告，敬请将应支付的广告款直接支付给‘郑州晚报有限公司’”等。
又查明，被告对原告提供的证据2《合同书》中，合同编号为YT－ZW001的《合同书》提出异议，认为广告代理单位是上海永天广告有限公司。经查实，上海永天广告有限公司法定代表人为周崐，争议合同的样式与被告的《合同书》样式一致，落款处的单位地址、电话、传真与被告单位地址、电话、传真一致。另被告已付广告费中，由上海永天广告有限公司支付过部份广告费。
2014年5月22日，郑州市中原区人民法院出具《情况说明》，“原告郑州日报社与被告上海鼎裕广告有限公司广告合同纠纷一案于2013年3月13日在我院预立案，预立案号为2013年中预立民二初字第321号”。
本院认为，首先关于被告提出的原告主体及诉讼时效问题。对于原告主体，《郑州晚报》仅是原告的一个部门，并非独立法人，且双方在签订《广告代理合同》时，合同明确约定“由被告对原告所拥有的报纸媒体《郑州晚报》广告销售进行代理”，故对此被告是明知的，且广告费亦是由被告直接付款给原告并由原告开具发票，因此原告郑州日报社是本案适格主体。至于诉讼时效问题，被告最后一次付款时间为2011年4月29日，而原告于2013年3月13日向郑州市中原区人民法院提起诉讼，后被告提出管辖异议，郑州市中原区人民法院将案件移送至本院审理，故本案的诉讼时效未过。
其次，关于广告费金额的问题。1、2009年度广告费。被告对以下广告费提出异议：①、原告的2009年度广告发布明细清单计算有误，应为4，000，916元；②、原告没有提供2009年12月7日的《合同书》，金额为33，150元；③、《合同书》（合同编号为YT－ZW001）广告代理单位是上海永天广告有限公司，金额为8，800元；④、另有5份《合同书》（编号为DY－ZZWBZB3、DY－ZZWBZB6、DY－CXZW11、DY－CXZW68、DY－CXBJ11）被告没有签订过，金额为208，000元；⑤、有4份《合同书》是以易货形式支付的，金额为182，000元。经审查，本院认为，①经原告核算确认2009年度广告发布明细清单计算有误，应为4，000，916元；②原告虽没有提供相应的合同，但有相应的广告样报为证，证明原告已履行合同，合同内容为原告为被告发布的宝马汽车系列广告，能与被告其他《合同书》要对应。且被告是《郑州晚报》的独家广告代理商，亦没有其他代理商代理发布广告，故被告的辩称本院不能采纳；③根据已查明的事实，上海永天广告有限公司与被告系同一法定代表人，且经营地址、经营范围混同，故原告要求被告承担并无不妥；④根据双方的交易习惯，由原告以传真方式向被告发布《合同书》，原告已提供了相应的《合同书》及广告样报，已证明原告已按约履行。且本院注意到合同编号为DY－ZZWBZB6的《合同书》中备注注明“6月24日免费升级到B叠汽车版封面”，说明上述争议《合同书》与被告认可的其他《合同书》内容亦有关联，故被告的辩称本院不能采纳；⑤经原告核实，对此予以确认并同意在广告费中扣除。综上，本院确认2009年度广告费为4，000，916元，其中182，000元广告费已由被告以易货形式支付。2、2010年度广告费。被告对以下广告费提出异议：①、原告的2010年度广告发布明细清单计算有误，应为3，071，415元；②、原告没有提供2010年5月19日的《合同书》，金额为13，800元；③另有2份合同（编号为DY－CXBJ38、DY－CXZW78）被告没有签订过，金额为122，200元。经审查，本院认为，①经原告核算确认2010年度广告发布明细清单计算有误，应为3，071，415元；②原告虽没有提供相应的合同，但有相应的广告样报为证，证明原告已履行合同，合同内容为原告为被告发布的荣威汽车系列广告，能与被告其他《合同书》要对应，且被告是《郑州晚报》的独家广告代理商，亦没有其他代理商代理发布广告，故被告的辩称本院不能采纳；③原告已提供了相应的《合同书》及广告样报，已证明原告已按约履行。且本院注意到编号为DY－CXZW78的《合同书》中，备注注明“应客户要求买二赠一，延CXZW77订单的硬广，和CXZW78订单上的硬广”，说明上述争议合同与被告认可的其他合同内容亦有关联，故被告的辩称本院不能采纳。综上，本院确认2010年度广告费为3，071，415元。
上述，本院确认2009年、2010年原告为被告发布广告合计广告费为7，072，331元（2009年度广告费4，000，916元＋2010年度广告费3，071，415元）。被告已付款5，782，065元（5，416，055元＋23，000元＋返点金额2，210元＋返点金额18，800元＋代理奖励140，000元＋以易货形式支付182，000元），被告尚欠原告广告费1，290，266元（7，072，331元-5，782，065元）。
再次，关于被告辩称的抵销广告费问题。本院认为，根据民诉法的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告没有提供相应的证据，本院不能采纳。
本院认为，原、被告签订的《广告代理合同》依法成立，合法有效，双方当事人均应当本着民事活动中的公平、诚实信用原则确立各自的权利并全面履行自己的义务。原告已按约向被告提供了广告服务，被告理应按约支付广告费。根据《广告代理合同》约定，被告逾期付款6个月以上，原告有权要求被告偿付应付款项的2％作为逾期付款违约金。原告要求被告支付广告费及承担逾期付款违约金的请求，事实清楚、证据确凿，本院予以支持。被告的辩称，没有事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告上海鼎裕广告有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告郑州日报社广告款1，290，266元；
二、被告上海鼎裕广告有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告郑州日报社广告款违约金25，805.32元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21，206元，由原告郑州日报社负担5，938元，被告上海鼎裕广告有限公司负担15，268元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 管继余
代理审判员 沈敏兰
人民陪审员 俞 超
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 夏 萍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。