山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第1609号
上诉人（原审原告）薛正业。
委托代理人杨欣，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛金马鞋业集团有限公司。
法定代表人刘顺年，董事长。
委托代理人夏洪政，山东首辰律师事务所律师。
委托代理人耿方美，山东首辰律师事务所律师。
上诉人薛正业因与被告青岛金马鞋业集团有限公司（以下简称金马鞋业）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第1145号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人薛正业及其委托代理人杨欣，被上诉人金马鞋业的委托代理人耿方美到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
薛正业在一审中诉称：薛正业于1993年10月进入金马鞋业工作，2012年3月14日薛正业经诊断患有慢性肾功能不全、肾性贫血、肾性高血压病症。2014年9月12日金马鞋业向薛正业发出书面通知书要求薛正业于2014年9月15日下午2时到金马鞋业报到上班。2014年9月15日薛正业到单位报到一天后因需要做透析治疗无法继续工作，2014年9月18日单位为薛正业办理了解除劳动合同手续，解除原因为企业解除。青岛经济技术开发区劳动人事争议委员会作出青开劳人仲案字（2014）第948号裁决书，裁决金马鞋业支付薛正业解除劳动合同经济补偿金39270元、医疗补助费及增加的医疗补助费共计22440元，薛正业不服起诉至法院，请求法院依法判决金马鞋业：1、支付薛正业违法解除劳动合同赔偿金86400元。2、支付薛正业医疗补助费86400元及患绝症增加部分的医疗补助费86400元。3、承担本案诉讼费用。薛正业在庭审中将医疗补助费及患绝症增加部分由86400元变更为30000元。
金马鞋业在一审中辩称：薛正业所述与事实不符。薛正业自2012年3月患尿毒症一直在治疗当中不能上班，黄岛法院已作出（2014）黄民初字第7920号民事判决书，认定薛正业为此享有18个月的医疗期，至2013年9月13日医疗期满，期满后薛正业不能从事原工作，金马鞋业又为薛正业调整了比原工作岗位更轻松的新岗位，薛正业仍不能胜任重新安排的工作，而是继续养病。根据《劳动合同法》第四十条第（一）项之规定，金马鞋业有权解除与薛正业的劳动合同，薛正业起诉的各项请求没有事实和法律依据，请求依法驳回薛正业的诉讼请求。另外，（2014）黄民初字第7920号民事判决因双方已提起上诉，目前二审还未开庭，本案应当以该判决认定事实作为判决依据，故请求中止本案的审理。
在（2015）黄民初字第779号案件中的金马鞋业诉称，在本案仲裁裁决之前，仲裁委员会已经就另案出具裁决书，裁决金马鞋业支付给薛正业病假工资及疾病救济费33672元等相应的劳动待遇，根据《劳动合同法》及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，金马鞋业不需要再重复支付给薛正业经济补偿金和医疗补助费及增加的医疗补助费，青岛经济技术开发区劳动争议仲裁委员会于2014年12月24日作出的“青开劳人仲案字（2014）第948号”裁决书，裁决金马鞋业再“支付薛正业解除合同经济补偿金39270元、支付薛正业医疗补助费及增加的医疗补助费22440元”没有事实和法律依据，金马鞋业对裁决不服，请求法院依法判决：1、金马鞋业不支付薛正业解除合同经济补偿金39270元；2、金马鞋业不支付薛正业医疗补助费及增加的医疗补助费22440元；3、本案诉讼费由薛正业承担。
在（2015）黄民初字第779号案件中的薛正业辩称，金马鞋业提出“仲裁委员会已另案出具裁决书，裁决金马鞋业支付给薛正业病假工资及疾病救济费33672元等相应的劳动待遇，金马鞋业不需要再重复支付给薛正业经济补偿金和医疗补助费及增加的医疗补助费”的主张不符合法律规定，是对法条的错误理解。病假工资及疾病救济费是劳动合同存续期间金马鞋业应当支付给薛正业的待遇，而薛正业主张违法解除劳动合同赔偿金及医疗补助费等是基于金马鞋业违法解除劳动合同的事实而产生的，因此金马鞋业的主张无事实和法律依据，理应被驳回。
原审查明，1993年10月，薛正业进入青岛橡胶九厂二分厂工作。1997年7月，金马鞋业注册成立，薛正业继续在新成立的金马鞋业包装车间工作。薛正业在金马鞋业正常工作至2012年3月13日，2012年3月14日，薛正业经诊断患有慢性肾功能不全、肾性贫血、肾性高血压病症在青岛经济技术开发区第一人民医院住院治疗，2012年4月13日出院，出院建议“不适随诊，1周后门诊复查”。之后，薛正业一直休病假至今。金马鞋业为薛正业发放工资至2012年2月底，自1993年10月为薛正业缴纳社会保险费。2014年9月12日，金马鞋业以薛正业患病在家休养，远远超出法律规定的医疗期为由，要求薛正业于2014年9月15日下午2点到单位报到，单位安排比裁断工更轻松的扎眼盖印岗位，逾期将解除劳动保险关系。2014年9月18日，金马鞋业以薛正业仍不能胜任比裁断工更轻松的扎眼盖印岗位为由，经本单位工会同意，解除了薛正业的劳动合同，解除原因为“企业解除劳动合同”。
2004年10月14日，薛正业向青岛经济技术开发区劳动人事争议委员会提起仲裁，请求裁决金马鞋业支付违法解除劳动合同赔偿金86400元、医疗补助费86400元及患绝症增加部分不低于医疗补助费的百分之百86400元。2014年12月19日，青岛经济技术开发区劳动人事争议委员会作出青开劳人仲案字（2014）第948号裁决书，裁决金马鞋业支付薛正业解除劳动合同经济补偿金39270元、医疗补助费及增加的医疗补助费共计22440元，驳回薛正业的其它仲裁请求。薛正业和金马鞋业对裁决书均不服，分别诉至法院。
原审另查明：2006年1月1日，金马鞋业与薛正业签订了期限自2006年1月1日至2014年1月1日止的劳动合同，劳动合同约定月工资数额为1106元。合同到期后双方又续订劳动合同至2014年12月31日。2013年10月至12月，金马鞋业社会保险缴费基数为1870元，2014年1月至9月，金马鞋业社会保险缴费基数为2134元。
薛正业主张生病后金马鞋业一直未支付工资，要求按其生病前12个月平均工资作为其解除劳动合同前12个月平均工资，为2500元-2900元／月。2014年9月12日，金马鞋业通知薛正业于2014年9月15日下午2时到金马鞋业报到上班，薛正业到单位报到，但金马鞋业并未安排工作，并于2014年9月18日办理了解除劳动合同手续。金马鞋业的工会决议仲裁开庭时金马鞋业并未提交，是金马鞋业单方做出的，没有相应的会议记录，金马鞋业违反了劳动合同法第四十条第一款之规定，解除劳动合同属违法。对薛正业的主张金马鞋业称，金马鞋业给薛正业安排了更为轻松的岗位，薛正业因为身体原因不能适用新的岗位，金马鞋业无奈才解除劳动合同，薛正业主张回去上班金马鞋业未安排工作与事实不符。薛正业解除劳动合同前12个月平均工资应按照双方签订的劳动合同约定数额1106元来计算，不能按照金马鞋业投缴社会保险的缴费基数。
原审认为，一、关于薛正业主张的违法解除劳动合同赔偿金。薛正业在法律规定的医疗期届满后，不能从事原工作岗位，也不能从事用人单位安排的新工作岗位，在此情况下，金马鞋业按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”规定与薛正业解除劳动合同，符合法律规定。薛正业主张到金马鞋业报到上班但金马鞋业并未安排工作，对其主张未提交相关证据，原审不予采信。故，原审对薛正业主张金马鞋业违法解除、要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。
二、关于薛正业主张的医疗补助费及增加的医疗补助费。医疗补助费是指劳动者非因工负伤或患病时，用人单位根据法律规定解除或终止劳动合同时，除经济补偿金以外，还应当支付的一笔补助费用。医疗补助费一般是相当于劳动者6个月工资收入，但患××或绝症的应对额外增加，增加的幅度根据劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发（1994）481号）第6条的规定“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还发给不低于六个月工资的医疗补助费。患××和绝症的还应增加医疗补助费，患××的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。”薛正业经医院诊断，患有慢性肾功能不全、肾性贫血、肾性高血压病症，金马鞋业除支付其不低于六个月工资的医疗补助费外，还应支付薛正业增加六个月工资的医疗补助费。
薛正业在金马鞋业正常工作到2012年3月13日，其后未上班，金马鞋业支付薛正业医疗补助费的工资应参照2014年9月金马鞋业与薛正业解除劳动合同时当年度在岗职工月最低工资标1500元计算，薛正业的医疗补助费和增加的医疗补助费为18000元（1500元／月×12个月）。对薛正业主张医疗补助费30000元的过高部分，原审不予支持。薛正业要求按照2500元工资计算其医疗补助费的意见和金马鞋业要求按照1106元计算的意见，于法无据，原审不予采纳。
原审根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发（1994）481号）第六条之规定，判决：一、金马鞋业于判决生效之日起10日内支付给薛正业医疗补助费及增加部分的医疗补助费18000元；二、驳回薛正业的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由金马鞋业承担。因薛正业已预交，金马鞋业于判决生效之日起10日内支付给薛正业5元。（2015）黄民初字第779号案件受理费10元，减半收取5元，由金马鞋业承担。
宣判后，薛正业不服一审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决并改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金86400元、医疗补助费及患绝症增加部分的医疗补助费30000元，共计116400元；本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。其上诉的事实和理由是：一审判决认定被上诉人解除劳动合同的行为不违反法律规定，认定事实错误。上诉人自1993年10月进入被上诉人处工作，被上诉人于2006年1月1日起开始与上诉人签订劳动合同，劳动合同期限自2006年1月1日至2014年1月1日。劳动合同到期后，双方又续签劳动合同至2014年12月31日。2012年3月14日上诉人经诊断患有慢性肾功能不全、肾性贫血、肾性高血压病症。按照法律规定，上诉人可以享受18个月的医疗期，即至2013年9月15日。2014年9月12日被上诉人向上诉人发出书面通知要求上诉人于2014年9月15日到单位报到上班。2014年9月15日上诉人到单位报到，但单位并未安排工作，9月16日因上诉人需要做透析治疗无法继续工作，2014年9月18日被上诉人便为上诉人办理了解除劳动合同手续，解除原因为企业解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项之规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；依据上述法律规定，被上诉人应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除与上诉人的劳动合同，但实际情况是，被上诉人在2014年9月18日当天即解除与上诉人的劳动合同，并未提前三十日通知劳动者亦未额外支付劳动者一个月工资，显然与法律规定相违背，应当认定为违法解除。一审法院认为，被上诉人2014年9月18日解除劳动合同的行为不违反法律规定，认定事实错误。一审判决认定“上诉人医疗补助费标准应参照2014年度青岛市在岗职工月最低工资标准”无法律依据，且违背了《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等保护劳动者合法权益的立法本意。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第11条规定用人单位依据本办法第六条（即劳动者患病或者非因工负伤，……同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费……）解除劳动合同时，劳动者的月工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资的标准支付。上诉人在被上诉人处工作二十余年，其生病前正常提供劳动时月平均工资约为2500元，一审法院以解除劳动合同当年度最低工资标准判定显示公平，且无任何法律依据。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，上诉人依法据此提出上诉，请求上级人民法院依法查明事实，正确适用法律，撤销一审错误判决，依法改判。
被上诉人金马鞋业辩称，一审认定答辩人与上诉人解除劳动合同符合法律规定正确，-审认定事实正确。上诉人自2012年3月患病后不能正常上班，根据法律规定，确定其医疗期为18个月，至2013年9月13日届满。之后其仍然不能工作，至2014年9月止已超过医疗期满一年的时间，答辩人多次要求上诉人回单位工作无果，上诉人于2014年9月15日回单位报到，之后便旷工未来单位上班，上诉人的行为严重违反了单位的规章制度，答辩人无奈才解除与其的劳动合同是正确的，是企业管理的需要，也符合法律规定的基本精神，应予保护。如果上诉人认为应当再额外支付其一个月工资后才能解除合同，答辩人也同意再支付其一个月工资，如果像上诉人所说，上诉人超过医疗期一年多都不能上班，并且报到之后不能胜任工作不请假就随意旷工，其行为已经严重违反了单位规章制度的情况下，答辩人也不能解除合同，显然对答辩人不公平，也违背了法律规定的基本精神。二、一审认定“上诉人医疗补助费标准应参照2014年度青岛市在岗职工月最低工资标准”有法律依据，并不违法，是正确的。上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定工资每月1106元，低于最低工资标准，故一审按最低工资标准每月1500元，符合事实及法律规定，并且答辩人单位月平均工资也是1500元左右，一审判决正确。
经本院审理查明，被上诉人二审期间提交2011年3月至2012年2月的工资表，其中有上诉人签字，根据该表计算的平均工资为1585元。上诉人称上述工资表不真实，是单位提供了不止一份工资表让其签字，这只是其中的一份，上诉人真实的月平均工资大概2500元。上诉人提交其对被上诉人单位胡尧文的谈话录音，被上诉人认为该录音系上诉人到胡尧文家里闹非法取得，且录音中并未承认存在两份工资表。
二审查明的其他事实与一审查明一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是：1、被上诉人是否违法解除劳动合同及应否支付经济赔偿金；2、上诉人工资标准的认定。
关于违法解除劳动合同及赔偿金问题，本院认为，上诉人自1997年在被上诉人单位工作，正常工作至2012年3月13日，后因患病治疗及在家休养2014年9月。被上诉人通知上诉人于2014年9月15日到单位报到，并称为其安排比原工作岗位更轻松的工作，2014年9月18日，被上诉人以上诉人仍不能胜任比裁断工更轻松的工作为由，解除了与上诉人的劳动合同。对此，本院认为，被上诉人解除与上诉人的劳动合同违法。第一，被上诉人并无证据证明其实际安排上诉人新的工作岗位；第二，被上诉人以上诉人不能胜任比原工作岗位更轻松的工作为由解除劳动合同，并未经过劳动鉴定委员会确认，亦未按照劳动合同法第四十条规定提前30天通知上诉人。因此，被上诉人的行为构成违法解除劳动合同，应当依法向上诉人支付经济赔偿金，
关于上诉人正常提供劳动期间最后12个月的月平均工资，上诉人主张为2500元左右，被上诉人提交有上诉人签字的工资表显示该期间的月平均工资为1585元。上诉人称被上诉人提交的工资表并非真实的工资表，当时单位制作了不止一份工资表让上诉人等员工签字，被上诉人所提交的只是其中一份，上诉人当时真实的月平均工资大概2500元。被上诉人对上诉人称其有不止一份工资表的主张不予认可。本院认为，上诉人对其主张的约2500元的月工资未能提交书面证据，而被上诉人提交的工资表中有上诉人的签字，上诉人提交其对被上诉人公司胡尧文的录音资料中并未认可公司存在一份以上的工资表，上诉人无其他证据证明被上诉人提交的工资表虚假，本院依法采信被上诉人提交的工资表中的工资数额。据此核算，被上诉人应支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金共计1585元／月×17.5个月×2=55475元。
关于上诉人上诉主张医疗补助费及增加医疗补助费的计算标准认定不当问题，本院认为，因上诉人于解除劳动合同前2年多时间未正常工作，该医疗补助费的计算标准以上诉人正常提供劳动期间月平均工资1585元计算为宜，据此计算医疗补助费及增加部分的医疗补助费应为1585元／月×12个月=19020元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第1145号民事判决；
二、被上诉人青岛金马鞋业集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人薛正业经济赔偿金55475元；
三、被上诉人青岛金马鞋业集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人薛正业医疗补助费及增加部分的医疗补助费19020元；
四、驳回上诉人薛正业的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计20元，由被上诉人青岛金马鞋业集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 明
代理审判员 王化宿
代理审判员 高仁青
二〇一五年九月三十日
书 记 员 王 繁