山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁07民终483号
上诉人（原审被告）林武。
委托代理人吴涛，山东春水律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）潍坊帝景置业有限公司。
诉讼代表人潍坊帝景置业有限公司破产管理人山东新华
有限责任会计师事务所。
委托代理人尹明英，山东骏博律师事务所律师。
上诉人林武因与被上诉人潍坊帝景置业有限公司（下称帝景公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院（2015）乐民初字第53号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
经审理查明，2011年2月19日，林武向帝景公司交付8000000元认购金；2011年7月30日，林武与帝景公司签订五份商品房期房买卖合同，约定林武从帝景公司处购买中央帝景1号楼的144、145、146、147、148号商铺，付款方式及期限分别约定如下：144、145、146商铺的付款方式均为于2011年8月31日前一次性付款，房款分别为2281950元、2294100元、2446800元；147号商铺的付款方式为分期付款：2011年8月31日前支付全部房价款的43.184%，计￥990687元，余款计1303413元，按年利率9.6%计算利息，并于2012年3月31日前全部结清余款及利息；148号商铺的付款方式为分期付款：2011年8月31日前支付全部房价款的43%，计￥986463元，余款计1307637元，按年利率9.6%计算利息，并于2012年3月31日前全部结清余款及利息。五份合同均约定房屋应于2011年8月31日前交付使用，并约定如出卖人逾期交房则应按逾期时间承担违约责任，其中如逾期超过90日后，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，出卖人应自买受人解除合同通知到达之日起30日内退还全部已付款。2011年7月30日，林武向帝景公司交纳购房款100万元。2014年6月6日，昌乐县人民法院作出（2014）乐商清（算）字第1号民事裁定书，裁定如下：一、受理对潍坊帝景置业有限公司的清算申请；二、由本院指定清算组接管清算企业。2014年6月9日，昌乐县人民法院作出（2014）乐商清（算）字第1号民事决定书，决定如下：指定山东新华有限责任会计师事务所为潍坊帝景置业有限公司清算组。2014年7月21日，林武进行了业主申报登记；2014年8月4日，林武进行了债权申报；2014年10月10日，帝景公司清算组向林武发出合同继续履行通知书一份，通知林武以下内容：帝景公司已依法进行强制清算，清算组决定继续履行被强制清算企业潍坊帝景置业有限公司于2011年7月31日与你方签订的5份商品房期房买卖合同。现通知你方在收到本函后五个工作日内到清算组办理2611050元剩余房款的缴纳手续，逾期不利法律后果由你方自行承担，林武于2014年10月13日收到以上通知书。2014年10月13日，帝景公司清算组（乙方）与林武（甲方）签订合同继续履行承诺书一份，主要内容如下：一、截至协议签订之日，甲方尚欠原帝景置业有限公司购房款2611050元。二、甲方承诺本协议书签订后五日内支付购房款100万元，剩余部分在本协议签订后一个月（2014年11月13日）内付清。三、甲方此前自行对房屋中购房合同约定应当由帝景置业有限公司安装的水、电等工程进行了自行安装，该部分相应的工程款数额，由审计部门进行审计确认后，从余款中予以扣除。四、如甲方未按照该承诺履行，承诺未支付金额万分之五的违约金。2015年1月19日，帝景公司清算组向林武发出合同解除通知书一份，主要内容如下：根据双方签订的合同继续履行承诺书，你方最迟应于2014年11月13日前付清未付购房款2611050元，但时至今日，虽经多次催收仍迟迟未予缴纳，尚有1611050元购房款未按承诺交付，为此，特书面通知解除原购房合同，合同解除后你方可按照法定程序进行债权申报，林武在（2015）乐民初字第57号案件的起诉状中自认于2015年1月22日收到以上合同解除通知书。2015年1月20日，林武向帝景公司清算组发出债务抵销通知书一份，主要内容是：按合同约定，帝景公司应于2011年8月31日前交房，否则应按日向林武交付已付房款万分之三的违约金，林武已交付房款900万元，帝景公司已逾期交房1064天（从2011年8月31日至2014年7月31日），帝景公司应向林武支付违约金2872800元。现林武依据《中华人民共和国合同法》第九十九条之规定，将林武欠帝景公司购房款尾款2611050元的债务与帝景公司欠林武违约金2872800元的债务给予同等价值的抵销，抵销后帝景公司仍欠林武违约金261750元。2015年1月23日，帝景公司收到该通知书。2015年6月3日，昌乐县人民法院作出（2015）乐商破字第1号民事裁定书裁定受理潍坊帝景置业有限公司清算组对潍坊帝景置业有限公司的破产清算申请，并作出（2015）乐商破字第1号民事决定书指定山东新华有限责任会计师事务所担任潍坊帝景置业有限公司破产管理人。
上述事实，有商品房期房买卖合同，合同继续履行通知书，合同继续履行承诺书，债务抵销通知书等证据及双方当事人陈述在案为凭。
原审法院认为，帝景公司、林武双方签订的五份商品房期房买卖合同和合同继续履行承诺书是双方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。关于林武以违约金抵顶购房款的主张是否成立的问题，违约金仅是违约责任的一种承担形式，并不是独立存在的债权，在合同对方当事人认可违约金后，违约金才能转变成普通债权，本案中，帝景公司、林武双方对违约金存在争议，帝景公司对违约金不予认可，故本案中的违约金不是独立存在的债权，而根据《中华人民共和国合同法》第九十九条之规定，行使抵销权的前提是当事人互负到期债务，且该债务的标的物种类、品质相同，即本案中林武无权行使抵销权，故林武的债务抵销行为无效，其抵顶主张不能成立。综上，对帝景公司的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十九条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：确认林武于2015年1月20日向潍坊帝景置业有限公司作出的债务抵销行为无效。案件受理费100元，由林武负担。
宣判后，林武不服，提起上诉称：双方签订五份商品房期房买卖合同后，上诉人按约定支付了购房款，被上诉人未按约定交付涉案商铺，逾期交房1064天，按合同约定被上诉人应当向上诉人支付违约金2872800元，对此上诉人已经向帝景公司清算组申报属到期债权，因被上诉人违约在先，上诉人亦尚欠帝景公司购房尾款2611050元，故上诉人向被上诉人发出了债务抵销通知书，用被上诉人应支付给上诉人的违约金抵销上诉人欠之被上诉人的购房款符合法律规定，原审法院确认该债务抵销行为无效错误。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人帝景公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者合同性质不得抵销的除外。依照上述法律抵销权的行使须同时满足下列条件：一是当事人互负债务，互相债权；二是抵销的债务的标的物种类、品质相同；三是双方债权均届清偿期；四是双方的债务均非依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的债务。只有同时满足上述条件，一方当事人才能行使抵销权。本案中，林武主张帝景公司未按合同约定交付涉案商铺构成违约，帝景公司应当支付违约金，对此林武已经向帝景公司清算组申报属到期债权，但该违约金帝景公司不认可，亦未得到确认，不能同时满足当事人依照法律规定行使抵销权条件，故原审法院确认林武于2015年1月20日向潍坊帝景置业有限公司作出的债务抵销行为无效并无不当。综上，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由林武负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱奉纲
审 判 员 张振显
代理审判员 宫 磊
二〇一六年四月二十日
书 记 员 房艳萍