汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0513刑初7号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人姚欣光，男，1949年11月11日出生于广东省汕头市，汉族，高中文化，1994年5月至2013年11月任汕头市潮阳区船舶修造厂党支部书记兼厂长，住汕头市潮阳区。因涉嫌犯贪污罪于2014年11月28日被取保候审，2015年9月9日被刑事拘留，同年9月16日被取保候审。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉［2016］2号起诉书指控被告人姚欣光犯职务侵占罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员吴先刚出庭支持公诉，被告人姚欣光到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2010年期间，汕头市潮阳区船舶修造厂承接南澳部队交通艇、登陆艇维修业务。2010年8月28日，时任厂长的被告人姚欣光在向汕头市海安船舶物资有限公司联系购买维修油漆材料过程中，要求该公司经理刘某1开具采购单据42873元，其中虚增金额32889.6元，并吩咐其厂仓库管理员谢某在单据背面签写经手人，副厂长陈某、会计员黄某签写证明书，再由其本人审批后到出纳员罗某处报销领款。该款除支付该批油漆实际费用9983.4元之外，余下32889.6元被被告人姚欣光侵吞用于个人日常开支。被告人姚欣光在被立案前能主动交代检察机关尚未掌握的犯罪事实，具有自首表现，在被立案后已退清全部赃款。
检察机关对指控的事实当庭宣读出示了证人刘某1、黄某、许某、谢某、罗某、吕某、潘某的证言，被告人姚欣光原在检察机关的供述，汕头市潮阳区人民检察院反贪污、贿赂局出具的“情况说明”，扣押物品、文件清单，有关收款收据，汕头市潮阳区船舶修造厂出具的“证实材料”，中共潮阳区海门镇委员会出具的“姚欣光同志任职简介”和“干部任免职务呈报表”，营业执照，工商企业开业登记申请表，企业登记注册资金验证表和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人姚欣光的行为构成职务侵占罪，有自首、退赃情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定判处，并建议对被告人姚欣光判处九个月至一年三个月有期徒刑。
被告人姚欣光对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2010年期间，汕头市潮阳区船舶修造厂承接南澳部队交通艇、登陆艇维修业务。2010年8月28日，时任厂长的被告人姚欣光在向汕头市海安船舶物资有限公司联系购买维修油漆材料过程中，要求该公司经理刘某1开具采购单据42873元，其中虚增金额32889.6元，并吩咐其厂仓库管理员谢某在单据背面签写经手人，副厂长陈某、会计员黄某签写证明人，再由其本人审批后到出纳员罗某处报销领款。该款除支付该批油漆实际费用9983.4元之外，余下32889.6元被被告人姚欣光侵吞用于个人日常开支。被告人姚欣光在被立案前能主动交代检察机关尚未掌握的犯罪事实，具有自首表现，在被立案后已退清全部赃款。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人刘某1的证言，证明他系汕头市海安船舶物资有限公司的法人代表，公司主要经营船底漆，潮阳船舶修造厂经常到他公司购买船底漆。经对出示的2010年8月28日收款收据进行辨认，该单据42873元的购漆业务是姚欣光找他联系购买的，当时姚欣光只购买了几千元的船底漆，但姚欣光说其在其他开销费用中用去3万多元，叫他将该3万多元一并加在购买船底漆的单据中。
2、证人黄某的证言，证明2010年8月28日，谢某经手报销油漆款42973元的单据上，会计栏处黄某的签名是他亲笔签名。
3、证人许某的证言，证明2010年，南澳登陆艇维修油漆等材料一般是他负责采购。2010年8月28日的收款收据，内容油漆一批，金额42873元的单据没有他的签名，该批油漆不是他经手采购的。
4、证人谢某的证言，证明2010年8月28日的收款收据，内容油漆一批，金额42873元的单据背面经手人“谢某”的签名是他亲笔签名，但该批油漆不是他经手采购，当时是厂长姚欣光叫他签名的。
5、证人罗某的证言，证明2010年8月28日，内容油漆一批，金额42873元的单据背面有姚欣光的审批同意，该笔资金是他经手支付。当时是姚欣光厂长拿单据到他处报销的。
6、证人吕某、潘某的证言，均证明他厂在2010年有承接南澳部队交通艇、登陆艇维修业务，该项目是厂长姚欣光负责联系，采购材料都是根据需要由陈某或姚欣光联系购买，计算就是采购后由经手人到出纳处报销领款。
7、被告人姚欣光原在检察机关的供述，证明2010年8月28日，他厂为南澳部队修理两艘船，当时是他联系汕头市海安船舶物资有限公司法定代表人刘某1进货。当时购置的材料费是9983.4元，恰逢他的妻子生病治疗需要费用，所以他叫刘某1将油漆开支单据金额虚增至42873元。因他是财务审批人，不能在单据经手人处签名，便叫谢某在单据上签经手人，然后拿单据给副厂长陈某签证实，还叫会计在单据上签名，再由他签审批后到出纳处领钱，该款领取后除支付刘某1外，其余被他用于妻子治病。
8、汕头市潮阳区人民检察院反贪污贿赂局出具的“情况说明”，证明2013年9月10日，汕头市潮阳区人民检察院接到汕头市人民检察院转来群众举报汕头市潮阳区船舶修造厂厂长姚欣光有关经济问题的信件。接到信件后，汕头市潮阳区人民检察院反贪污贿赂局即派员进行初查。2014年11月份，该局在对该厂账务情况进行初步检查时，姚欣光主动交代了其在维修南澳部队交通艇、登陆艇过程中，虚增油漆费，侵吞公款32889.6元的问题。经查，姚欣光主动反映其涉嫌贪污的犯罪事实属实，且该事实属于侦查机关尚未掌握的犯罪事实。该院遂于2014年11月28日对其立案侦查，同日将其取保候审。
9、扣押物品、文件清单，证明检察机关于2014年11月28日扣押姚欣光的退赃款32889.6元。
10、有关收款收据，证明姚欣光于2010年8月28日向汕头市海安船舶物资有限公司采购油漆一批，金额42873元。经姚欣光辨认虚增32889.6元。
11、汕头市潮阳区船舶修造厂出具的“证实材料”，证明根据查核该厂账务体现，单据编号NO2323038，时间“2010年8月28日”，内容“国际油漆一批”，金额“42873元”，单据背面备注“南澳交通艇”以及相关附件明细的情况。
12、中共潮阳区海门镇委员会出具的“姚欣光同志任职简介”和“干部任免职务呈报表”，证明姚欣光于1994年5月至2013年11月被该委任命为潮阳船舶修造厂党支部书记、厂长。
13、营业执照（注册号440582000012179），证明汕头市潮阳区船舶修造厂于1990年4月17日成立，类型系集体所有制。
14、“工商企业开业登记申请表”和“企业登记注册资金验证表”，证明汕头市潮阳区船舶修造厂主管单位为海门镇，经济性质为镇集体，主管单位拨款400000元。
15“户籍证明”材料，证明被告人姚欣光于1949年11月11日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，且能够相互印证，本院予以确认，作为定案的根据。
本院认为，被告人姚欣光无视国家法律，利用其担任汕头市潮阳区船舶修造厂的职务之便，采取虚增费用开支的手段侵吞公款，数额较大，侵犯公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人姚欣光的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人姚欣光犯职务侵占罪的罪名不当。理由是被告人姚欣光系中共潮阳区海门镇委员会任命为汕头市潮阳区船舶修造厂党支部书记、厂长，属国家机关委派到非国有企业从事公务的人员，应以国家工作人员论，汕头市潮阳区船舶修造厂系海门镇人民政府出资的企业，故对被告人姚欣光的行为应以贪污罪论处。公诉机关以被告人姚欣光构成职务侵占罪提出对被告人姚欣光判处九个月至一年三个月有期徒刑的量刑建议，本院不予采纳。鉴于被告人姚欣光在被立案前能主动交代检察机关尚未掌握的犯罪事实，有自首情节，且已退清全部赃款，犯罪情节轻微，故对被告人姚欣光可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第三十七条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人姚欣光犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、随案移送的赃款32889.6元，返还汕头市潮阳区船舶修造厂。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 姚希尤
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 郑溦汾
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第二款受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。