广西壮族自治区鹿寨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0223刑初345号
公诉机关广西壮族自治区鹿寨县人民检察院。
被告人刘余敏，男，1987年8月3日出生于广西鹿寨县，汉族，高中文化，个体户，住鹿寨县。因涉嫌犯非法经营罪，2015年6月24日被刑事拘留，同年6月30日由鹿寨县公安局决定取保候审。2016年8月11日由本院决定继续取保候审。2016年10月9日经本院决定逮捕，同年10月17日由鹿寨县公安局执行逮捕。
检察院以鹿检公诉刑诉（2016）346号起诉书指控被告人刘余敏犯非法经营罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年8月16日公开开庭审理了本案。同年8月19日，本院决定本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2016年9月12日第二次公开开庭审理了本案。鹿寨县人民检察院指派代理检察员罗丽蔓出庭支持公诉，被告人刘余敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹿寨县人民检察院指控：2014年8月，被告人刘余敏伙同廖某1、王某、冯某1、陈芃经审理查明，2014年8月，被告人刘余敏与廖某1、王某、冯某1、陈某等四人共同出资48万元合伙经营“星彗网吧”。被告人刘余敏是网吧的主管，平时网吧的进货和贩卖的统计、记帐都是刘余敏负责。经营期间，刘余敏在没有取得烟草经营许可的情况下，非法零售卷烟给客人，直到2015年3月被执法人员查获。经鉴定，鹿寨县“星彗网吧”2014年8月10日至2015年3月16日进货入库记录涉及的卷烟数为546.7条，总金额为61692元；鹿寨县“星彗网吧”2014年8月10日至2015年3月17日销售卷烟数为532.9条，销售总金额为69477元。违法所得数额是7785元。
另查明，被告人刘余敏于2015年6月24日自行到鹿寨县公安局城南派出所投案。
上述事实，公诉机关在庭上举证的证据有：
1、物证：现金日记账一本、盘点本二本证实，鹿寨县“星彗网吧”零售卷烟的事实。
2、到案经过证实，2015年6月24日，鹿寨县公安局城南派出所民警电话通知被告人刘余敏来所接受调查，被告人刘余敏于当日自行到所接受调查，并如实供述犯罪事实。
3、户籍证明证实，被告人刘余敏的基本身份情况。
4、扣押清单证实，鹿寨县工商局对“星彗网吧”涉案物品真龙烟、现金日记账、自设盘点本、电脑管理主机依法予以扣押。
5、解除行政强制措施决定书证实，鹿寨县工商局于2015年4月13日对“星彗网吧”解除行政强制措施的事实。
6、财物返还清单证实，鹿寨县工商局对“星彗网吧”被扣押的真龙烟、现金日记账等物品予以返还。
7、行政案处罚审批表、接受证据清单、移送案件交接登记表、案件调查报告、案件移送书、涉案物品移送清单证实，鹿寨县工商局在调查“星彗网吧”无证经营卷烟零售案时，发现已涉嫌犯罪，遂移送鹿寨县公安局处理。
8、涉案烟草物品核价表证实，工商局在“星彗网吧”服务台下方抽屉内搜查出的2.4条真龙（珍品）烟，价值240元，且该网吧未办理有烟草专卖零售许可证。
9、营业执照、信用公示系统证实，廖勇华为“星彗网吧”的法人代表。
10、商铺租赁合同、合伙协议书证实，“星彗网吧”的经营场所位于鹿寨县迎宾路109号、lll号；“星彗网吧”系刘余敏、廖勇、冯丽英、陈芃圻、王振五人共同出资48万元合伙经营，其中廖勇华为网吧法人代表，刘余敏出资16万元为最大股东。
11、调查评估意见书证实，鹿寨县司法局不同意刘余敏接受社区矫正。
工商局在“星彗网吧”服务台下方抽屉内搜查出的2.4条真龙（珍品）烟，价值240元，且该网吧未办理有烟草专卖零售许可证。9、营业执照、信用公示系统证实，廖某1为“星彗网吧”的法人代表。10、商铺租赁合同、合伙协议书证实，“星彗网吧”的经营场所位于鹿寨县迎宾路109号、lll号；“星彗网吧”系刘余敏、廖勇、冯某1、陈某、王某五人共同出资48万元合伙经营，其中廖某1为网吧法人代表，刘余敏出资16万元为最大股东。11、调查评估意见书证实，鹿寨县司法局不同意刘余敏接受社区矫正。12、证人廖某1证实，其与刘余敏、王某、冯某1、陈某五人共同出资经营“星彗网吧”，其是“星彗网吧”的法人代表，刘余敏为大股东兼网吧主管，2014年8月9日开业到2015年3月14日期间都是刘余敏在管理13、证人陈芃圻证实，其是“星彗网吧”的股东之一，刘余敏为网吧主管，其他股东不怎么管网吧事务，除了去查看结余和分红情况，其在网吧开业大概一个月后知道网吧向顾客销售卷烟，当时是没有办有许可证的，之后股东也叫刘余敏去办，过后刘余敏为什么不去办理其不知道。
余和分红情况。直到股东发现刘余敏私自挪用网吧的16万元抵个人债务后，2015年3月15日才开始由其接管星彗网吧，接管之后，顾客反映没有卷烟，3月16日其去“星月网吧”要了5条真龙烟回来，3月17日被烟草、工商执法人员检查发现了。13、证人陈某证实，其是“星彗网吧”的股东之一，刘余敏为网吧主管，其他股东不怎么管网吧事务，除了去查看结余和分红情况，其在网吧开业大概一个
16、证人廖丹丹、冯丽林证实的内容与汪施超逸相一致。
股东也叫刘余敏去办，过后刘余敏为什么不去办理其不知道。14、证人王某、冯某1证实的内容与陈某的相一致。15、证人汪某证实，其为“星彗网吧”的收银员，2015年3月中旬之前网吧是由一个叫做“敏哥”（指刘余敏）的男子负责管理，在这期间，网吧有销售卷烟的情况，但没有办得许可证，平时网吧物品包括卷烟进货和销售的记录，收银员都要登记在网吧的“旺旺吧”系统上，卷烟平时放在收银台下面抽屉里面，不敢摆在货架上，顾客问到才会拿出来。16、证人廖某2、冯某2证实的内容与汪某相一致。17、被告人刘余敏供述：2014年8月，其和廖某1、王某等人共同出资48万元在鹿寨县鹿寨镇迎宾路l09号、lll号门面一楼经营“星彗网吧”，一股是4万元，其出资l6万元占了4股，是大股东，其可以负责“星慧网吧”日常经营并18、司法鉴定书、鉴定意见通知书证实，经柳州市人民检察院司法鉴定中心鉴定，鹿寨县“星彗网吧”2014年8月10日至2015年3月16日进货卷烟数为546.7条，总金额为61692元；2014年8月10日至2015年3月17日销售卷烟数为532.9条，总金额为69477元，该鉴定意见已通知刘余敏。
19、现场取证笔录及照片证实，烟草、工商执法人员在鹿寨县“星彗网吧”现场提取到卷烟、现金日记账本、旺旺吧上网经营管理系统中的数据等证据并当场封存的事实；还对“星月网吧”的现金账本检查的事实。
上述证据经庭审质证，本院予以确认.。
本院认为，被告人刘余敏违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘余敏犯非法经营罪成立。被告人刘余敏主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘余敏犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币16000元（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月17日起至2017年2月9日止。先前被关押七天已扣除。）
二、未随案移送的现金日记账一本、盘点本二本（兰色封面一本、黄白色封面一本）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吕文红
人民陪审员 黄福来
人民陪审员 巫裕家
二〇一六年十月十七日
书 记 员 邱雨佳
人民陪审员 巫裕家
二〇一六年十月十七日