广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终267号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱亚强，男，1983年10月15日出生于广东省茂名市电白区，汉族，小学文化，无业，户籍地茂名市电白区，住电白区。曾因犯贩卖毒品罪于2001年11月6日被广东省高州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。又曾因犯非法制造枪支罪于2004年1月8日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2016年11月1日被刑事拘留，同年11月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人邱亚强犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月31日作出(2017)粤0904刑初234号刑事判决。宣判后，原审被告人邱亚强不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过审阅上诉人邱亚强提交的上诉状，审查案件证据材料，讯问上诉人邱亚强，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，自2016年10月份起，被告人邱亚强在位于茂名市电白区某村附近的家中贩卖毒品海洛因（俗称“白粉”）及甲基安非他明（俗称“冰毒”）。期间，曾向吸毒人员何某贩卖毒品海洛因和冰毒两次，向吸毒人员郭某贩卖毒品海洛因两次。2016年11月1日11时许，公安民警在邱亚强家中抓获邱亚强，现场扣押到吸毒工具抽水壶一个、白色粉状物一包。
原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口登记表、隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、辨认笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录、签认照片、广东省高州市人民法院（2001）高刑初字第185号刑事判决书、广东省茂名市茂南区人民法院（2004）茂南刑初字第13号刑事判决书和广东省茂名市中级人民法院（2004）茂中法刑终字第30号刑事裁定书、证人郭某、何某、朱某、陈某的证言、现场勘验笔录、现场图、现场照片、茂名市公安司法鉴定中心的理化检验检验报告、被告人邱亚强的供述等证据证实。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人邱亚强违反国家毒品管理规定，贩卖毒品给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚，多次贩卖毒品，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。邱亚强曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在五年后又犯本案毒品犯罪，属毒品再犯，依法从重处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，予以支持。根据被告人邱亚强的犯罪事实、犯罪情节、社会危害性及其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：一、被告人邱亚强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币8000元。二、扣押涉案的抽水壶1只、白色粉状物质1包、微型称一只（均没有随案移送），予以没收，由公安机关依法处理。
原审被告人邱亚强提出上诉称：其从来没有向何某贩卖过毒品，其与郭某素不相识，从来没有联系过和见过面，办案民警在审讯期间对其刑讯逼供。据上述理由，认为原判事实不清，证据不足，请求本院对其从轻改判。
经审理查明，自2016年10月份起，上诉人邱亚强在位于茂名市电白区某村附近的家中贩卖毒品海洛因（俗称“白粉”）及甲基安非他明（俗称“冰毒”）。期间，曾向吸毒人员何某贩卖毒品海洛因和冰毒两次，向吸毒人员郭某贩卖毒品海洛因两次。2016年11月1日11时许，公安民警在邱亚强家中抓获邱亚强，现场扣押到吸毒工具抽水壶一个、白色粉状物一包。
上述事实，有经原审庭审质证的如下证据证实：
（一）书证
1.受案登记表、立案决定书，证明公安机关于2016年11月1日决定对邱亚强贩卖毒品案立案侦查。
2.抓获经过，证明2016年11月1日11时许，邱亚强在电白区羊角镇某村被公安民警抓获。
3.常住人口登记表，证明邱亚强的身份及其在作案时已达到应负刑事责任的年龄。
4.隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证明邱亚强、何某、郭某于2016年1１月１日因吸毒行为被公安机关处以行政拘留。
5.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明2016年11月1日在电白区羊角镇共同村委会头窿村东江桥附近邱亚强家中扣押到抽水壶一个、白色粉状物质、用于贩卖毒品工具微型称一个。
6.称量笔录、取样笔录，证明经民警现场对查获白色粉状物疑似海洛因含包装袋重为4.28克、包装袋重0.31克、净重3.97克。
7.签认照片，证明邱亚强对扣押物品照片的签认和对物品秤量照片的签认。
8.广东省高州市人民法院（2001）高刑初字第185号刑事判决书、广东省茂名市茂南区人民法院（2004）茂南刑初字第13号刑事判决书和广东省茂名市中级人民法院（2004）茂中法刑终字第30号刑事裁定书，证明邱亚强于2001年11月6日因犯贩卖毒品罪被广东省高州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元。2004年1月8日因犯非法制造枪支罪被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑三年六个月（刑期自2003年7月15日起至2007年1月14日止），经广东省茂名市中级人民法院裁定维持原判。
（二）证人证言
1.证人何某的证言，主要内容：我是2016年11月1日11时羊角镇某村邱亚强家中门口购买毒品时被当场抓获后传唤羊角派出所。我吸食海洛因和冰毒两种毒品。和我一起抓获的有邱亚强和另外一名男子（回到派出所后才知道该名男子叫郭某），我认识邱亚强，我曾经多次向邱亚强购买毒品冰毒和海洛因，但我不认识郭某。郭某也是到邱亚强屋购买毒品时被公安人员当场抓获。我是在10月初向邱亚强购买毒品的，2016年10月某天上午，我听朋友亚桶说过邱亚强处有毒品购买，于是我自己骑摩托车去羊角镇某村邱亚强家门口，我下车拍邱亚强的大门，邱亚强就二楼查问我“是谁”，我就说有朋友介绍过来拿货的，过了一会儿，我就看到邱亚强在他一楼大厅的窗户边，我走过去问他有货吗？，邱亚强就问我要多少，我说要100元份量的白粉和50元份量的冰毒，我说完就在身上拿出150元给邱亚强，邱亚强就在窗户递了两包毒品给我，我就接着转身驾驶摩托车离开了。我一共向邱王强购买两次毒品冰毒和海洛因，每次都是同样方式购买。我见过有两名吸毒人员向邱亚强购买毒品。公安人员在邱亚强屋扣押了一个称毒品的微型称，一包白色粉状物质和一个吸毒工具抽水壶。
2.证人郭某的证言，主要内容：2016年11月1日11时许，我驾驶摩托车去羊角镇某村邱亚强家中一楼购买毒品，我用手敲开邱亚强一楼的窗户，这时民警出示工作证并大声表明身份，将我当场抓获。我发现和我被抓获的还有两名吸毒人员邱亚强和何某（我被带回羊角派出所才知他们的真实姓名）。邱亚强一共贩卖过两次毒品给我，第一次是在2016年9月份（具体日期不记得了）的某天中午，我骑摩托车到羊角镇某村邱亚强家中一楼处，我用手敲邱亚强一楼的窗户，邱亚强打开窗户后，我从身上拿出150元给邱亚强，并要求100元海洛因和50元冰毒，邱亚强接过钱后，就从右手裤袋拿出两包毒品给我，我接过邱亚强的毒品后就骑摩托车离开了。第二次是在2016年10月底某天下午，我又骑摩托车到羊角镇某村邱亚强家中门口处，我敲着邱亚强一楼的窗户，约过了2分钟，邱亚强打开窗户，我从身上拿出100元给邱亚强购买毒品，并要求50元海洛因和50元冰毒，邱亚强接过我的购买毒品的钱后，从右手的裤袋拿出两包毒品给我，我用手接过邱亚强的毒品，我就上车骑摩托车离开。何某是吸毒人员，他和我一样到邱亚强家中购买毒品的。我吸食甲基安他非明（俗称“冰毒”）和海洛因（俗称“白粉”）两种毒品。我以“烘烤”方式吸食冰毒和海洛因。我最近一次吸食毒品是在2016年10月31日23时许在自家中吸食冰毒和海洛因。
3.证人朱某、陈某（均是羊角派出所民警）的证言，均证明公安民警在邱亚强家附近先后抓获郭某、何某及邱亚强后，依法进行讯问，审讯过程中没有刑讯逼供等不合法取证行为，在侦查阶段，邱亚强一直认罪及证人郭某、陈某指证邱亚强有贩卖毒品。
（三）鉴定意见
茂名市公安司法鉴定中心的理化检验检验报告，证明查获的白色粉状物经检验，未检出常见毒品和易制毒化学品成分。
（四）辨认笔录、现场勘验笔录
1.邱亚强通过照片辨认出2号男子（郭某）及15号男子（何某）就是邱亚强出售毒品海洛因和冰毒给其吸食的吸毒人员。
2.何某通过照片辨认出5号（邱亚强）就是贩卖海洛因和冰毒给其吸食的人。
3.郭某通过照片辨认出3号（邱亚强）就是贩卖海洛因和冰毒给其吸食的人。
4.现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明电白区羊角镇某村邱亚强家的现场概貌。
（五）被告人的供述
上诉人邱亚强的供述，主要内容：我于2016年11朋1日11时许在电白区羊角镇共同村委会文窿村东江桥附近家中涉嫌贩卖毒品而被带来羊角派出所。当时我在家二楼吸食毒品，见到一名吸毒人员何某开着摩托车到我家门口停，何某拍打我窗，叫我“亚强，有货吗？拿点货我。”我从二楼下来，接着民警到达我家门大声表明身份后，当场将我和何某一起抓获，民警在我二楼查出吸食毒品工具抽水壶一个、一包白色粉状物质约1克。之后我见民警又抓获一名吸毒人员郭某带回派出所。何某和郭某之前有在我处购买过毒品。
2016年10月初某天中午，我在电白区某村附近我家中吸食海洛因和冰毒，何某开摩托车到我门口，说要100元海洛因和50元冰毒，我从裤袋中拿出两包毒品，1包是海洛因，另1包是冰毒，给了何某。何某就给我150元，我接过钱后就走上二楼，何某就离开了。2016年10月底某天，我与何某交接毒品都是以上次方式的，当时何某购买了100元的海洛因，他拿到毒品给钱我就离开了。
2016年10月30日下午，郭某车骑摩托车到我家门口，说要50元海洛因，我从自已裤袋取出1小包海洛因毒品给郭某，他给了50元现金我。郭某在10月初某天中午也到我家取过50元毒品海洛因，交接方法都是上次一样。我的毒品都是在羊角镇共同村委附近向一名中年男子购买后分开出售给吸毒人员，我只出售过何某和郭某，也留一部分自己吸食。
本院认为，上诉人邱亚强无视国家法律，违反国家毒品管理规定，贩卖毒品给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪，应当依法判处。上诉人邱亚强多次贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的情节严重，且其是毒品犯罪的再犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚，又因为其有非法制造枪支的犯罪前科，还应当酌定从重处罚，故对上诉人邱亚强应当在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内从重处罚。
对于上诉人邱亚强的上诉理由，经查明，案中有吸毒人员何某、郭某的证言及辨认笔录直接证实邱亚强向他们多次贩卖毒品的事实，并有公安机关于2016年11月1日在邱亚强家中将其抓获后当场扣押并经邱亚强签认无误的抽水壶一个、用于贩卖毒品的工具微型称一把等证据予以证实，还有邱亚强和吸毒人员何某、郭某因吸毒行为于2016年11月1日被公安机关打击处理的强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书等证据材料予以佐证，邱亚强对自己多次贩卖毒品的事实亦供认在案，与上述证据相互印证，足资证实邱亚强多次贩卖毒品的事实；至于邱亚强是否受到刑讯逼供的问题，又查明，邱亚强未能就此向本院提供相关的线索或者材料，而茂名市第一看守所出具的《新收押人员一周身体状况跟踪检查记录》证明邱亚强入所后身体出现毒瘾戒断反应，非邱亚强反映因刑讯逼供受伤被送去医院检查，且在一审庭审时侦查人员朱某、陈某出庭证明在侦查阶段邱亚强一直认罪，侦查机关在审讯邱亚强的过程中没有刑讯逼供等不合法取证的行为。故上诉人邱亚强的上诉理由均理据不足，不予采纳。
综上，原判决除漏引《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项应予纠正外，其余认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人邱亚强上诉请求本院对其从轻改判的理由不成立，应当驳回上诉，维持原判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄昌文
审 判 员 罗 文
代理审判员 张 驰
二〇一七年八月二日
书 记 员 杨冬冬
黄珊珊
附适用于本案的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。