湖北省鄂州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）鄂07刑终146号原公诉机关鄂州市梁子湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）叶建亭，男，1963年4月14日出生于湖北省鄂州市，汉族，高中文化，原湖北省葛店经济技术开发区（以下简称葛店开发区）葛闵村报账员，住葛店开发区。因涉嫌犯贪污罪，于2016年4月25日经鄂州市梁子湖区人民检察院决定刑事拘留，同日被鄂州市公安局梁子湖区分局执行刑事拘留；同年5月6日经鄂州市人民检察院决定逮捕，同月8日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。原审被告人叶志兵，男，1968年12月31日出生于湖北省鄂州市，汉族，高中文化，原葛店开发区葛闵村副书记，住葛店开发区。因涉嫌犯贪污罪，于2016年4月21日经鄂州市梁子湖区人民检察院决定刑事拘留，同日被鄂州市公安局梁子湖区分局执行刑事拘留；同年5月6日经鄂州市人民检察院决定逮捕，同月8日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行逮捕。2017年8月20日被鄂州市梁子湖区人民法院取保候审。鄂州市梁子湖区人民法院审理鄂州市梁子湖区人民检察院指控原审被告人叶建亭、叶志兵犯贪污罪一案，于2017年8月22日作出（2017）鄂0702刑初7号刑事判决。原审被告人叶建亭不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，认为事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，2014年4月14日，被告人叶建亭在担任葛店开发区葛闵村报账员，负责管理、发放葛闵村6组村民土地补偿款和附着物补偿款期间，利用职务上的便利，以其本人和家属及部分村民的名义将葛闵村6组村民土地补偿款216万元和土地附着物补偿款35万元套出，其中仅发放村民土地补偿款180万，发放村民土地附着物补偿款11.83万元外，土地补偿款余款36万元经与六组部分村民代表协商同意为平息矛盾作为预备金，后用于村公务开支。土地附着物补偿款余款23.17万元予以侵吞私用。2015年4月，被告人叶建亭利用其管理、发放葛某26组土地补偿款的职务便利，将属于葛某26组土地附着物补偿款1.26万元，以其女儿叶某5的名义从葛某21、7组领出后予以侵吞。2014年上半年，被告人叶建亭伙同王某（另案处理）为骗取土地附着物补偿款，在葛某26组土地被征收后，以王某名义在该组土地挖鱼塘。2014年7月4日，叶建亭利用职务便利，虚造王某鱼塘、桔树等土地附着物补偿表，金额为13.48万元。被告人叶志兵在负责审核土地附着物补偿表过程中，明知王某等人系骗取土地附着物补偿款，仍然予以签批，帮助叶建亭、王某骗取补偿款13.48万元。2014年4月，被告人叶志兵利用其管理、发放葛某21组土地补偿款的职务便利，将属于葛某21组土地补偿款7.56万元，从叶建亭处领出后予以侵吞。被告人叶建亭于2016年7月10日在鄂州市人民检察院葛店经济开发区检察室退赃70000元，叶志兵退赃75600元。原审法院认定上述事实，有以下经庭审质证、核实的证据予以证实:1、被告人叶建亭、叶志兵的身份信息资料。证实二被告人案发时已达刑事责任年龄。2、葛店经济开发区葛闵村村民委员会《证明》。证实叶建亭案发时先后任葛某2民兵连长、报账员。3、中共鄂州市华容区华容镇委华发【2011】32号文件。证实叶志兵案发时系葛店经济开发区葛闵村副书记。4、葛某2六组土地补偿表及地面附着物补偿表、叶建亭领取的216万元和35万元的凭证。证实被告人叶建亭领取土地补偿款216万元和土地附着物补偿款35万元的事实。5、分发180万元人口土地补偿表。证实被告人叶建亭领取土地补偿款216万元中180万元发放给了村民。6、叶建亭发放11.8万元附着物补偿款的明细。证实被告人叶建亭领取土地附着物补偿款35万元，其中发放给村民11.8万元。7、征用土地补偿安置协议书、叶建亭手中保管的费用发票。证实被告人叶建亭用于葛某2正常开支情况。8、王某领取款项凭证。证实叶建亭、王某骗取补偿款13.48万元。9、叶某5土地补偿款凭证。证实被告人叶建亭以其女儿叶某5的名义从葛某21、7组领取土地补偿款1.26万元。10、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘测笔录。证实王某、叶险峰、叶某2挖鱼塘的面积。11、证人叶某1的证言。证实六组总共分了三次钱，第一次分现金，第二次分的是存单，第三次是青苗费，也是现金。其协助叶建亭造表，叶建亭在其造的表基础上修改或者另造表用来领取土地补偿款。姜某、叶某2、叶险峰、王某等人领取的土地补偿款是虚假的。12、证人叶某2的证言。没有领取35万元地面附着物补偿款及两张表中四笔钱共计436400元土地补偿款。是叶建亭把我和我妻子身份证拿到财政去，以我和我妻子的名义将钱领出，在建行以我和我妻子的名义办了两张卡。13、证人葛某1的证言。证实其与叶建亭交接时，转了7万元备用金给叶建亭。叶建亭造表领取了251万元支票，其中包括35万元附着物补偿款。14、证人叶某3庭审的证言。证实葛某2领取了60亩土地补偿款，叶建亭只发放了50亩土地补偿款给村民，还有10亩没有发放，这10亩没有经过村民代表会，四个村民代表也没有一起开会。但我知道10亩没有发这个事情，附着物的事我不清楚15、证人叶某4庭审的证言。证实当时60亩土地补偿款回来后，我们开会研究怎么发下去，我就提出留点钱，有的村民闹事，钱发完了，不好做工作。留的10亩钱，有没有开小组会我不清楚，但我知道这个事。16、被告人叶建亭的供述。①村干部只有一个大体分工，闵建武负全责，叶志兵主要管组织人事，秦国春主要负责妇女主任工作，葛某1主要负责村里的报账，我是民兵连长，主要负责征兵方面的工作，村里的其他工作我们村干部都做。另外，我们葛某2八个小组没有小组长，各小组长的事务由所在小组的村干部负责，叶志兵是牌楼叶湾的人，1、7小组的事务就由叶志兵负责，我是六小组的人，六小组的事务就由我负责。②2014年4月份，领取土地补偿款有216万元，附着物补偿款35万元，共计251万元。其中216万元中的180万元发放给农户手中，余款36万元用于村里13笔费用支出（402426元）。35万元补偿款发放了118300元给村民，借出去了15万元，其余的用于村里支出和自己用了；我和王某合伙挖鱼池，领取补偿款134800元，王某得64800元，我得70000元，用于自己平时生活消费了。我还以女儿叶某5的名义领取附着物补偿款12600元，也自己用了。叶志兵领取的75600元是2.1亩土地补偿款，这2.1亩包含在6组土地补偿测量的面积之中，我们组代领了这个钱，所以叶志兵在我们组领了这个钱，这个钱是我给叶志兵的，不是他要的，我是付现金给叶志兵本人的。17、被告人叶志兵的供述。叶建亭在担任葛某2报账员期间，王某以鱼池和桔子树的名义领取了134800元的土地附着物补偿款，鱼池是抢挖的，没有桔子树。王某也不是我们村的人，他的鱼塘是抢挖的，他是不能领补偿款的，但是我碍于情面，加上书记也签了字，我就签了。我在叶建亭手中领取了75600元，之后我知道这是1组的土地补偿款，但是我想到我的私人土地款还没有发，所以我就将这笔钱放在我的卡上，用于买股票。原审法院认为，被告人叶建亭身为依法从事公务的人员，在负责管理和发放土地征用、土地附着物补偿款过程中，利用职务便利，侵吞土地补偿款共计37.91万元（其中伙同他人贪污13.48万元），数额巨大，被告人行为已构成贪污罪。被告人叶志兵身为依法从事公务的人员，在负责管理和发放土地征用补偿款过程中，利用职务便利，侵吞土地补偿款共计21.04万元（其中伙同他人贪污13.48万元），数额巨大，被告人行为已构成贪污罪。因此判决：被告人叶建亭犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20万元；被告人叶志兵犯贪污罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金20万元。上诉人叶建亭上诉提出：原审判决认定其构成贪污罪缺乏事实和法律依据，请求依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人叶建亭、原审被告人叶志兵犯贪污罪的事实清楚，所采信的证据均经一审庭审质证，二审审查核实，所证内容客观真实，本院均予以确认。本院认为，上诉人叶建亭、原审被告人叶志兵身为村民委员会基层组织人员，在负责管理和发放土地补偿款、土地附着物补偿款过程中，具有国家工作人员身份，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为均已构成贪污罪。其中，上诉人叶建亭、原审被告人叶志兵共同侵吞公款13.48万元，上诉人叶建亭单独侵吞公款24.43万元，原审被告人叶志兵单独侵吞公款7.56万元。上诉人叶建亭在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原审被告人叶志兵在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对原审被告人叶志兵依法予以减轻处罚。上诉人叶建亭、原审被告人叶志兵自愿认罪，积极退赃，酌情予以从轻处罚。关于上诉人叶建亭提出原审判决认定其构成贪污罪缺乏事实和法律依据的上诉理由，经查，上诉人叶建亭是葛店开发区葛闵村民委员会的村基层组织人员，其在协助葛店开发区人民政府从事土地征用补偿费用的管理工作时，属于《中华人民共和国刑法》第九十三条规定的其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论，符合贪污罪的主体要件。本案证据相互印证，证实其在协助政府管理、发放补偿款时，利用职务之便，将政府拨付的补偿款不入村组集体账目，而予以侵吞，其行为构成贪污罪。故对其上诉理由，不予采纳。但根据罪刑相适应的刑法原则，对其量刑时应结合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》中对于贪污犯罪数额适用刑罚的规定，综合考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，但对上诉人叶建亭量刑不适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第九十三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：一、维持鄂州市梁子湖区人民法院（2017）鄂0702刑初7号刑事判决对上诉人叶建亭的定罪、判处的附加刑部分，撤销该判决对上诉人叶建亭判处的主刑部分。上诉人叶建亭犯贪污罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金二十万元。二、维持鄂州市梁子湖区人民法院（2017）鄂0702刑初7号刑事判决对原审被告人叶志兵的定罪处刑，即原审被告人叶志兵犯贪污罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二十万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即上诉人叶建亭的刑期自2016年4月25日起至2019年10月24日止；原审被告人叶志兵的刑期自2016年4月21日起至2017年8月20日止。）罚金须于判决生效后三日内缴纳。本判决为终审判决。审 判 长 徐钰城审 判 员 丰群辉审 判 员 明延发二〇一七年十二月二十二日法官助理 柯 冰书 记 员 梁 丹