安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第01538号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区。
负责人：胡大群，该公司总经理。
委托代理人：韦礼，该公司员工。
被上诉人（一审原告）：李某，住安徽省临泉县。
委托代理人：李志强，住安徽省临泉县，系李某之子。
被上诉人（一审被告）：张欢欢，住安徽省临泉县。
被上诉人（一审被告）：韩银龙，住安徽省临泉县。
上述二位被上诉人共同的委托代理人：刘岩明，安徽鸣理律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称平安财险阜阳支公司）因与李某、张欢欢、韩银龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省临泉县人民法院（2015）临民一初字第00128号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。
一审法院查明：2014年10月8日20时许，张欢欢驾驶韩银龙所有的皖KY9L**小型轿车，沿S102线由西向东行驶至临泉邢塘镇路段，与相对方向逆向行驶李某驾驶的两轮电动车相撞，致使李某受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，张欢欢驾车逃逸。2014年10月29日。临泉县交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定张欢欢负事故的主要责任，李某负事故的次要责任。事故发生当天，李某被送往临泉县人民医院住院治疗66天，发生医药费31609.69元，韩银龙、张欢欢垫付28800元（腿部器具矫正器具费2000元）。李某治疗恢复期间于同年4月1日去临泉县人民医院和太和中医院复诊支付医药费529元。皖KY9L**在平安财险阜阳支公司投保了交强险和第三者商业险（不计免赔），保险期间为2014年5月14日零时起至2015年5月13日二十四时止。2015年1月26日经安徽天地司法鉴定所司法鉴定：被鉴定人李某因交通事故致十级伤残；人身伤害赔偿“三期”分别为医疗休息期限26周、护理期限24周、营养期限17周，后续治疗费估计约需人民币6500元。
皖KY9L**小型轿车实际车主为韩银龙；李某自2013年10月起至事故发生时连续在临泉县于寨镇居住打工，且临泉县于寨镇于2011年归编为临泉县城关镇辖属。
中国平安财产保险股份有限公司机动车辆商业保险条款（2009版］第四条第（八）项规定，发生意外事故时，驾驶员有下列情形之一的，保险人不负赔偿责任：事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离现场的......。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任；该次交通事故中张欢欢负事故的主要责任，李某负次要责任。根据过错程度适当减轻机动车一方的侵权责任，故张欢欢应承担70%的侵权责任，李某自担30%的过错责任。依据道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故，致他人人身或财产受到损害的，应当首先由保险公司或车辆所有人在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分再按肇事双方的过错程度分担责任。肇事车皖KY9L**投保于平安财险阜阳支公司交强险及第三者商业险（不计免赔），且该事故发生在保险期内，故应由承保交强险及第三者商业险的保险公司在责任险额范围内予以赔偿。不足部分的损失，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。李某系安徽省临泉县城关镇城镇居民。综合上述因素，一审法院认定李某有关损害赔偿费用应当按照安徽省2015年公布道路交通事故损害赔偿项目，以城镇居民的相关标准计算。经核实，李某的损失为：医药费31609.69元、营养费3570元【17周×7天／周×30元／天】、误工费18485.74元（37074元÷365天×26周×7天／周】、护理费17876元（38838元÷365天×24周×7天／周】、住院伙食补助费1980元【30元／天×66天】、残疾赔偿金42226.3元（24839元／年×17年×10%】、鉴定费1850元；根据侵权人的过错程度、侵权手段、场合、行为方式和受诉法院所在地平均生活水平及被侵权人过错等因素，精神抚慰金的具体数额酌情确定为5000，交通费酌定为300元。计人民币122897.73元。平安财险阜阳支公司抗辩称，李某未提交本人丧失劳动能力及没有收入来源的相关证明，故对其主张的被抚养人生活费不予认定；李某主张的后续治疗费，待实际发生后另行主张。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”，可以看出，被抚养人生活费的赔偿依据是抚养人丧失劳动能力程度，而不是构成伤残等级。对于李某主张的后续治疗费用，因未实际产生，无法确认，待实际产生后另行诉讼。故平安财险阜阳支公司抗辩理由成立，予以采信，据此李某主张被扶养人生活费及后续治疗费用的诉请，不予支持。平安财险阜阳支公司抗辩主张，该起交通事故驾驶员张欢欢在事故发生后逃逸，根据中国平安财产保险股份有限公司机动车辆商业保险条款（2009版］第四条第（八）项规定，发生意外事故时，驾驶员有下列情形之一的，保险人不负赔偿责任：事故发生后，保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离现场的......。故保险公司不承担商业险部分的保险赔偿责任。一审法院认为，中国平安财产保险股份有限公司机动车辆商业保险条款（2009版］第四条第（八）项规定属于免除保险责任的条款，根据《保险法》第十七条第二款的规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”保险人没有证据证明其对该条款进行提示并作明确的说明，故事故发生后，保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离现场的不予理赔的条款不生效。另，关于仲裁或诉讼费用及其他相关费用不属于保险责任的约定，由于“其他相关费用”的具体内容保险人并未明确解释和告知，根据一般人的认知水平和有利于被保险人的解释原则，鉴定并不属于仲裁和诉讼程序中必然发生的事项，鉴定费用亦不属于仲裁和诉讼费用，故该免责条款不产生效力。据此，平安财险阜阳支公司在交强险限额内首先支付李某各项赔偿损失及精神损害抚慰金人民币77252.3元；平安财险阜阳支公司应在第三者商业保险单载明的责任限额内按照70%的责任赔偿李某各项损失共计31951.8元。韩银龙、张欢欢已垫付李某费用28800元，作一并处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国交通安全法》第二十一条、第七十六条第一款、第二款第（一）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一款第（一）项、第八条第二款、第十条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼﹥的若干问题的意见》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于判决生效之日起十五日内支付李某各项赔偿损失及精神损害抚慰金人民币109204.1元；李某在上述款项中退还韩银龙、张欢欢垫付的费用28800元；二、驳回李某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2868元，由张欢欢、韩银龙负担。
平安财险阜阳支公司上诉称：张欢欢系肇事逃逸，该情形符合上诉人商业第三者责任保险的责任免除情形，上诉人不应在商业第三者责任保险范围内承担赔偿责任及鉴定费。一审法院将张欢欢垫付的28800元一并处理是错误的。一审判决护理费按照106元／天计算无事实及法律依据。
李某答辩称：一审关于商业险赔偿部分、护理费及鉴定费的判决正确，韩银龙、张欢欢垫付的28800元与本案无关，不同意一并处理。
张欢欢、韩银龙答辩称：一审判决关于交强险认定错误，应在交强险范围内赔偿103900元，剩余部分按责任划分，但对最终数额认可。
当事人所举其他证据与一审相同，相对方未提出新的质证意见，本院认证意见与一审一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。
归纳各方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：平安财险阜阳支公司是否应在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，是否应承担鉴定费，一审判决将韩银龙、张欢欢垫付的28800元一并处理是否正确，一审判决关于护理费的认定是否正确。
本院认为：中国平安财产保险股份有限公司机动车辆商业保险条款（2009版］第四条第（八）项规定，发生意外事故时，驾驶员有下列情形之一的，保险人不负赔偿责任：事故发生后，保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离现场的......。第七条第（七）项规定，下列损失和费用，保险人不负责赔偿：仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。上述条款均属于免除保险责任的条款，且平安财险阜阳支公司没有提供证据证明其在保险人购买保险时尽到提示并明确说明义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，上述条款不产生效力，故平安财险阜阳支公司作为承保公司仍应在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，并承担鉴定费。
一审判令李某返还韩银龙、张欢欢垫付款28800元，且李某对此未提出上诉，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条规定，本院对此不予审理。李某的伤情经安徽天地司法鉴定所鉴定为十级伤残，并评定护理期限为24周，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，认定护理费为17876元并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费520元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 代 巍
审 判 员 罗 莹
代理审判员 刘丹丹
二〇一五年十二月二十六日
书 记 员 李金楠
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。