天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初字第5414号原告杨业，男，1985年8月20日出生，汉族，住天津市河东区。委托代理人张钰，天津云杰律师事务所律师。委托代理人蔺晓晗，天津云杰律师事务所律师被告天津德利行科技有限公司，住所地天津市南开区鞍山西道与南丰路交口处信诚大厦1-1004（科技园）。法定代表人孙嘉祥，总经理。委托代理人乔雪，该公司职员。原告杨业与被告天津德利行科技有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法由助理审判员王冠独任审判，公开开庭进行了审理。原告杨业及其委托代理人张钰、蔺晓晗，被告天津得利行科技有限公司的委托代理人乔雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告自2014年5月20日形成事实劳动关系，由于原被告因2014年5月20日至2014年8月20日未签订劳动合同。所以劳动仲裁依法支持了原告要求双倍赔偿的请求，并且支持了原告加班工资的请求，但劳动仲裁在认定中存在错误，虽劳动合同签订日期为2014年8月20日，但事实劳动关系形成系在2014年5月20日，被告曾口头告知原告试工期3个月，3个月后签订劳动合同并缴纳社会保险。但劳动法规定1年期劳动合同试工期为1个月，因此劳动仲裁以未约定试工期来认定原告的工资为2500元是错误的。原告自2014年5月20日入职后工资为5000元，8月20日后工资为6000元至2014年11月。2014年12月10日、2014年12月14日被告分别通过电话及口头的方式通知原告，要求原告自行辞职，后原告提出索要经济补偿后，被告又通知原告继续正常工作，直至2015年1月15日被告直接以原告不胜任工作为由辞退。故诉至法院要求：1、对南劳人仲案字（2015）第129号裁决书的第三、四项裁决进行纠正，依法判定被告支付和赔偿义务；2、判定被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金12000元；3、判定被告支付加班费3518.7元；4、判定被告支付2014年12月无故少发工资2407.59元；5、判定被告支付2015年1月未发工资3000元；6、诉讼费由被告承担。原告为支持自己的主张向法庭提供如下证据：证据1、仲裁裁决书；证据2、劳动合同书；证据3、打卡记录14页；证据4、工资表；证据5、银行对账单5页；证据6、员工辞退通知书3份。庭审中，被告对于原告提交的证据1、2、5、6没有异议，对于证据3不予认可，对于原告的加班情况不予认可；对于证据4不予认可，认为不是被告处发放。被告辩称，被告系因原告不能胜任本岗位工作，且经培训后仍不能胜任予以辞退的，且被告已提前一个月发出辞退通知书，因此根据劳动法的规定，提前一个月通知劳动者不予支付经济赔偿；正常情况下加班被告均会按照调休，原告加班前没有填写相应的加班审批表或加班申请手续，故不能作为加班处理，且无经济补偿。被告在2014年12月11日为原告进行调岗，薪资调整为每月2500元，故不存在少发工资的情况，且无经济补偿金；原告于2015年1月14日离职，且当天早退，未办理任何离职手续及工作交接，被告为原告缴纳的2015年2月至今的社会保险费用8720.04元应于经济赔偿金中扣除。被告为支持自己的抗辩向法庭提供如下证据：证据1、调岗通知书；证据2、员工辞退通知书；证据3、邮件打印件。庭审中，原告对于被告提交的证据1表示从未见过该调岗通知，因此不予认可；对于证据2真实性予以认可，但对于证明目的不予认可，恰恰证明了被告违法辞退原告的行为；对于证据3真实性、合法性予以认可，但对于证明目的不予认可，该证据恰恰证明原告就调岗及解除劳动合同并未达成一致意见。经审理查明，2014年5月20日原告入职被告处从事导演及3D制作工作，2014年8月20日双方签订劳动合同，劳动合同期限自2014年8月20日至2015年8月19日止，另合同约定原告在职期间试用期工资为每月2500元，每月15日发薪，下发薪制，通过银行转账形式支付劳动报酬，原告实行标准工时制，上九点下十七点半，午休一个小时，每周双休。后原告实际工作至2015年1月14日，2015年1月13日被告向原告送达书面辞退通知书，以原告不胜任工作为由将其辞退，被告发放原告工资至2014年12月，2015年1月份工资未予发放。另查，2014年12月14日被告做出调岗通知书，载明将原告原岗位视频导演职务调整为技术支持职务，并要求原告于2014年12月15日到新岗位报到。该调岗通知书载明的原岗位及调任后新岗位的工资标准均为2500元。2014年12月15日左右原告被告知将其调岗一事，但其并不同意调岗，亦未到新岗位报到工作，而是继续在原岗位工作。2015年1月13日被告向原告出具员工辞退通知书，载明由于工作期间为按照公司规定完成本职工作且不能胜任本岗位工作；工作态度消极、给公司及同事造成工作上的影响的原因，做出将原告辞退的出具，并要求原告于2015年1月15日前办理工作交接手续。2015年1月23日、2015年1月30日被告再次向原告做出员工辞退通知书，并要求原告分别于2015年1月30日、2015年2月5日前办理工作交接手续。再查，原告曾以被告为被申请人就未签劳动合同双倍工资、加班费、违法解除劳动合同赔偿金、2014年12月无故扣发工资、2015年1月工资向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年5月25日该委做出南劳人仲案字（2015）第129号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2014年6月20日至2014年8月20日期间的二倍工资10522.5元；延时、周六日加班费3400元、2015年1月工资1796.2元。现原告对于该仲裁裁决认定的要求被告支付其二倍工资10522.5元的结果予以认可，但对于该仲裁裁决结果中的第二、三、四项不服诉至本院。以上事实有当事人陈述、双方为支持自己的主张所提供的证据佐证在案。本院认为，原被告已签订书面的劳动合同，因此双方均因按照劳动合同的约定及相关法律规定履行各自的权利义务。原告主张其自2014年7月30日至8月24日期间存在延时加班及公休日加班的情形，并向法庭提交了打卡记录照片，虽被告对该打卡记录不予认可，并强调加班需提前申请，经批准后方可加班，同时针对加班亦安排了原告进行倒休，但因原告个人原因倒休日不予休息继续工作，故被告不应承担加班费用，但被告针对其抗辩并未向法庭提交证据证明，因此对于被告的该抗辩理由本院不予采信，根据原告提交的打卡记录照片显示，本院核算原告自2014年7月30日至8月24日期间的延时加班费为471元，2014年7月30日至8月24日公休日加班费808元，虽本院核算的加班费费用低于仲裁机构的裁决结果，但因被告并未针对该仲裁裁决提起诉讼，故本院对于仲裁机构裁决的加班费数额予以确认。对于原告主张的违法解除劳动合同经济赔偿金一节，被告虽主张其系以原告无法胜任工作为由将其辞退，并主张亦为原告调整过岗位，但被告并未提交证据证明原告确存在无法胜任工作的情形。因此对于被告的抗辩本院不予采信，被告的解除行为已构成违法解除，理应支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金。另被告主张其在2014年12月15日前系按照每月应发6000元标准发放原告工资待遇，在2014年12月15日起按照新的工资构成标准，即按照每月应发基本工资2500元发放原告的工资待遇，但被告并未向法庭提交证据证明调薪事宜，因此对于被告主张的自2014年12月15日起按照每月应发2500元标准核算原告工资待遇的抗辩不予采信，另原告已向法庭提交了2014年9月份的工资表证明工资构成为基本工资为应发6000元，虽被告对该工资表不予认可，但该工资表中列明的最后实发工资数额与原告银行流水显示的2014年9月实得工资数额一致，因此对于该工资表本院予以认定，应认定原告工资构成为每月应发基本工资6000元，被告以其已为原告缴纳了离职后即2015年2月至今的社会保险费用8720.04元要求折抵经济赔偿金的抗辩理由没有法律依据，本院不予采信，故被告应支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金12000元。关于原告主张的2014年12月份工资差额2407.59元，庭审中被告明确表示自2014年12月15日起系按照应发2500元的标准核算的原告2014年12月15日至月底的工资，而该标准明确低于本院认定原告每月应发工资6000元的标准，故被告应支付原告工资差额，原告2014年12月实得工资为3592.41元，因此被告应支付原告2014年12月工资差额2407.59元。对于原告主张的2015年1月份工资的请求，被告确未支付原告2015年1月份工资，故应按照每月应发工资数额6000元为计算标准，结合原告在2015年1月份的工作情况进行核算，被告应支付原告2015年1月份工资2483元。另由于被告未针对2015年5月25日天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会做出的南劳人仲案字（2015）第129号仲裁裁决书提起诉讼，故本院对于原告认可的仲裁机构关于未签劳动合同二倍工资的裁决结果予以认定。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告天津德利行科技有限公司支付原告杨业未签劳动合同二倍工资10522.5元；二、本判决生效后十五日内，被告天津德利行科技有限公司支付原告杨业违法解除劳动合同经济赔偿金12000元；三、本判决生效后十五日内，被告天津德利行科技有限公司支付原告杨业2014年7月30日至2014年8月期间的延时、公休日加班费共计3400元；四、本判决生效后十五日内，被告天津德利行科技有限公司支付原告杨业2014年12月工资差额2407.59元；五、本判决生效后十五日内，被告天津德利行科技有限公司支付原告杨业2015年1月份工资2483元；六、驳回原告杨业的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告天津德利行科技有限公司负担，于本判决生效后直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员  王冠二〇一五年十二月××日书 记 员  薛莹本案所引用的相关法律规定内容摘录《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。