湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂咸宁中刑终字第90号
原公诉机关崇阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈泽军，男，汉族，初中文化，农民。2013年3月1日因犯贩卖毒品罪被浙江省长兴县人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月31日刑满，同日因本案被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人陈青松，湖北顺风律师事务所律师。
崇阳县人民法院审理崇阳县人民检察院指控原审被告人陈泽军犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月30日作出（2014）鄂崇阳刑初字第00056号刑事判决。原审被告人陈泽军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，咸宁市人民检察院指派检察员王琼出庭履行职务，上诉人陈泽军及其辩护人陈青松到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提交本院审判委员会讨论决定，现己审理终结。
原审判决认定，2012年8月12日下午2时许，被告人陈泽军打电话指使聂某某将放在轿车驾驶室盒子里的毒品与王某某交易。聂某某驾驶当天中午12时向陈泽军借用的比亚迪轿车，到崇阳县天城镇第三小学门口正准备向王某某出售海洛因时，被崇阳县公安局民警当场抓获，并从轿车方向盘下面盒子里查获海洛因4.95克，从该车后备箱一深蓝色旅行包内查获海洛因203克。
原判根据被告人供述、证人证言、毒品检验鉴定书、辨认笔录、通话详单、搜查笔录、称量笔录、扣押清单等证据认定上述事实。原判认为，被告人陈泽军贩卖海洛因207.95克，其行为构成贩卖毒品罪。适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条，判决被告人陈泽军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币1万元，对陈泽军的比亚迪F3轿车予以没收。
被告人陈泽军上诉提出：1、一审认定从比亚迪轿车后备箱查获的毒品海洛因203克为陈泽军贩毒数量证据不足。（1）仅有聂某某证实车上的毒品是陈泽军的，聂与本案有利害关系；（2）陈泽军在该轿车被公安机关查获前2个小时没有实际控制车辆，不排除其他人在轿车后备箱存放毒品的可能。2、陈泽军、聂某某的讯问笔录以及公安机关制作的搜查笔录存在瑕疵，应予排除。请求二审依法改判或发回重审。
开庭审理过程中，辩护人提出了相同的辩护意见。
出庭履行职务检察员认为，上诉人陈泽军辩解后备箱的203克毒品海洛因不是其所有的理由不能成立，辩护人提出笔录有瑕疵的情况不存在。一审认定事实清楚，证据充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2012年8月12日中午12时许，聂某某向上诉人陈泽军借用一辆比亚迪F3轿车。当日下午2时许，王某某向陈泽军打电话要求购买毒品海洛因1克，双方约定在崇阳县天城镇第三小学门口以600元价格进行交易。陈泽军随后打电话指使聂某某（已判刑）去崇阳县天城镇第三小学门口与王某某交易，并告知聂某某毒品放在轿车驾驶室的盒子里。聂某某驾驶陈泽军的比亚迪轿车到第三小学门口正准备向王某某出售海洛因时，被崇阳县公安局民警当场抓获，并从轿车方向盘下面的烟盒里查获海洛因4.95克。民警随即将车扣押至崇阳县公安局天城派出所，从该车后备箱一深蓝色旅行包内查获海洛因203克。
认定上述事实的证据有：
1.上诉人陈泽军供述：2012年8月12日下午2点多钟，我住在崇阳县天城镇崇阳大道英君旅社时，接到一个叫王某某的吸毒人员打来的电话。他在电话中向我要一个货（指海洛因），我与王某某讲好600元进行交易。王某某说他在三小门口等，我答应将货送到三小门口，我准备送货时想起毒品放在比亚迪轿车驾驶室的小盒子内，车被与我一同吸毒的聂某某开出去了，我就打电话叫聂某某将车开到天城三小的门口与王某某交易。我在电话中告诉聂某某毒品就在驾驶台下面的盒子里。我车的后行李箱内有一个黑色的行李包，包内装有衣服、鞋子之类的东西，再没有其他的物品。
2．证人聂某某证实：2012年8月10日下午，我从上海坐车，至8月11日早上到达崇阳。上午8点用手机联系“究子”（正名陈泽军），到他住的天城天丽宾馆308房，他给我一点毒品吸，没有要我付钱。我们是戏得好的朋友，两家相距四五百米。在吸毒过程中，陈泽军说他这次去广州贩毒被人黑了，拿到的是掺了底粉的海洛因，对方从中赚了十几万。8月12日上午11点多钟，我又联系陈泽军，他说换到英君招待所305房。中午12点多钟，我到陈泽军住的英君招待所，两人一起吸了0.5克海洛因，因我要到新车站去，向陈泽军借他的比亚迪小车。下午2时许，我开车从新车站回来的路上，陈泽军打我手机1587284****，要我到天城三小门口去，说他的一个客户要买毒，顺路将一个毒品给那个买毒品的人，我问陈泽军毒品在哪里，他就告诉我在比亚迪车方向盘下面有一个黄鹤楼的烟盒，烟盒里有毒品，给来人一个小包就行了，收600元钱。我开车到三小门口，按了几下喇叭，就有一个男子过来了，我将车玻璃摇下来，那个男子问我“究子”为么事没有来，说他差100元，我叫他给“究子”打电话，这时公安民警冲过来将我和那个买毒品的人控制住，当着我的面从方向盘下面的小盒子里搜到了一个黄鹤楼空烟盒，装有5个大小不等的毒品包。然后我被连人带车一起带到天城派出所。我被带到了办案区，不久，办案民警就告诉我，他们在比亚迪小车的后备箱的旅行袋找到一大包毒品，有200多克海洛因。我不知道借来的车上有这么多毒品，这些毒品是陈泽军的。
3．证人王某某证实：2012年8月12日下午2时许，我用手机1399754****打陈泽军的手机1527270****，向陈泽军购买2克海洛因，600元1克。陈泽军说可以，并叫我到天城三小大门口等，我就同意了。我乘一辆面的车到三小大门口处等了三分钟左右，看见陈泽军的车来了，按了一下喇叭，我到车前打开车门发觉不是陈泽军本人，就问开车的男子“陈泽军没来？”，那个开车的男子说“叫我来的”。那男子准备拿毒品海洛因给我时，公安民警将我和那个男子抓获。
4．（2013）鄂崇阳刑初字第00088号刑事判决书证实：聂某某因本次贩毒被判处有期徒刑十个月。
5．通话详单证实：2012年8月12日，陈泽军与王某某、聂某某通话的事实。
6．王某某的辨认笔录证实：王某某辨认出贩卖毒品给自己的人是陈泽军，在三小门前与自己交易毒品的人是聂某某。
7．搜查笔录、称量笔录、扣押清单、录音录像资料以及情况说明证实：公安民警从聂某某驾驶的比亚迪轿车驾驶室方向盘左下方盒子搜查出一个黄鹤楼牌香烟盒，盒内装有5小包疑似毒品海洛因，重约5.2克。在车后备箱中发现一个深蓝色旅行袋，旅行袋内一个白色塑料袋装着一个红色塑料袋，红色袋子内装有疑似毒品海洛因的物质，重约206.2克。并对搜查、称量过程现场录音录像。
8．咸宁市公安局理化实验室毒品检验鉴定书证实：公安机关扣押的5小包重量4.95克，见海洛因成分。红色塑料袋装的物质重量为203克，见海洛因成分，海洛因的含量为37.1克／100g。
9．户籍信息证实上诉人陈泽军的身份情况。
10．崇阳县公安局天城派出所请求羁押陈泽军的报告、浙江省长兴县看守所刑满释放证明书、出所登记表，证实上诉人陈泽军的归案情况。
上述证据均经一审庭审质证，二审庭审复核，证据来源合法有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认。
针对上诉的争议焦点，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：
1．关于从比亚迪轿车后备箱查获的毒品海洛因203克，是否应当认定为上诉人陈泽军贩毒数量。
根据本案的事实、证据和法律规定，（1）公安机关现场查获的比亚迪轿车系陈泽军所有，由陈泽军控制，该轿车后备箱是相对封闭、特殊场所，没有破坏痕迹，除聂某某外，可排除他人将毒品放入后备箱的可能。（2）203克毒品海洛因放在轿车后备箱的旅行包中，轿车和旅行包是陈泽军的，包内装有陈泽军的衣服和鞋子，陈泽军有贩毒行为，而聂某某是临时因故帮陈送毒，现无证据证明203克海洛因系聂某某个人贩卖或持有。（3）陈泽军指使聂某某用其轿车帮助送毒品，公安机关在轿车后备箱现场查获的毒品海洛因203克应认定为贩毒数量。（4）陈泽军对轿车内的少量毒品无异议，而否认同一轿车内的大宗毒品，其辩解与常理不符。（5）陈泽军是主动贩毒，案发后逃到浙江省长兴县贩毒被抓获判刑，而聂某某是被动送毒品，仅是因这次帮助陈泽军送毒品，以贩卖毒品海洛因1克被判刑。因此即使陈泽军对其轿车失控二个小时，本案证据连贯，能形成锁链，足以认定203克毒品是陈泽军的，其提出认定203克毒品证据不足的上诉理由不能成立。
2．关于上诉人陈泽军、同案犯聂某某的讯问笔录以及公安机关制作的搜查笔录等证据，是否应当排除。
公安机关对陈泽军、聂某某的讯问均由两名侦查员依法进行，程序合法。制作的讯问笔录虽然存在两名侦查员没有同时签名的情况，有一定瑕疵，但不属于非法证据排除的情形。公安机关搜查后备箱203克毒品海洛因时，见证人在场，并在搜查笔录签名，符合《刑事诉讼法》第一百三十七条的规定。因此陈泽军上诉提出对讯问笔录和搜查笔录予以排除的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人陈泽军贩卖毒品海洛因207.95克，其行为构成贩卖毒品罪。其上诉提出认定比亚迪轿车后备箱的毒品海洛因203克证据不足以及对相关证据予以排除的上诉理由与审理查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴裕忠
审判员 王益民
审判员 沈朝明
二〇一四年十二月四日
书记员 王 宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；