广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第321号
原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陶某梅，女。曾因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2011年9月5日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑十个月，于2012年2月29日被刑满释放。因本案，2013年5月14日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人刘某青，男。曾因犯盗窃罪，于2010年9月28日被南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年12月9日刑满释放。因本案，2013年5月14日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控的原审被告人陶某梅、刘某青犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月14日作出（2013）深罗法刑二初字第237号刑事判决。宣判后，原审被告人陶某梅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，被告人陶某梅、刘某青二人系同居男女朋友关系，共同暂住在被告人陶某梅租住的罗湖区xx，被告人陶某梅在该处实施毒品犯罪，被告人刘某青负责接送客人进出及确保交易安全。2013年5月10日，吸毒人员史某某打电话向被告人陶某梅求购毒品，双方说好两天后再具体商议交易细节。2013年5月13日，被告人陶某梅打电话给犯罪嫌疑人樊某（公安机关已移送起诉），向其购买麻古200颗，樊某即向毒品上家孟子（具体情况不明，在逃）买来麻古毒品，当晚23时许前往被告人陶某梅住处交易，被告人陶某梅、刘某青以每颗32元的价格购买了200颗麻古，并由被告人陶某梅当场给付樊某6400元人民币。后被告人刘某青开门送樊某离开，在被告人陶某梅住处的电梯处，公安机关伏击民警将犯罪嫌疑人樊某抓获，并缴获其贩卖毒品的赃款人民币6400元。后被告人陶某梅打电话给史某某，让其前来住处交易毒品。史某某随即前往被告人陶某梅的住处，以1000元人民币的价格向被告人陶某梅购买了一小包毒品麻古，双方交易完成后，被告人刘某青送史某某离开住处时，公安机关伏击民警将被告人陶某梅、刘某青当场抓获。经搜查，在被告人陶某梅住处卧室、客厅及厨房内查获大量毒品麻古及冰毒。经核实，从史某某身上缴获被告人陶某梅贩卖含有甲基苯丙胺和咖啡因成分的红色固体颗粒状毒品2.26克，并从史某某身上还缴获含有甲基苯丙胺成分的白色晶体状毒品三小包共计2.28克；从被告人陶某梅住处缴获毒品若干（其中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分的红色颗粒状毒品共计103.9克，含有甲基苯丙胺成分的白色晶体状毒品共计20.91克），缴获毒品赃款人民币1000元。
原审判决认定上述事实，有原公诉机关经原审当庭出示质证的下列证据予以证实：
一、物证、书证
1、公安机关查获贩卖的毒品和毒资、扣押清单、史某某的行政处罚决定书、分别缴获的人民币6400元和1000元毒资上缴财政专户缴款单。
2、身份信息及前科材料证实，被告人陶某梅曾因犯贩卖毒品罪，于2011年9月5日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑十个月，于2012年2月29日被刑满释放。被告人刘某青曾因犯盗窃罪，于2010年9月28日被南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年12月9日刑满释放。
二、证人证言
1、证人史某某的证言证实，2013年5月13日晚其到陶某梅住处用1000元人民币，购买了25颗麻古的事实。其称在交易期间，房间里有其、黄姐（陶某梅）和一名男子（刘某青），并确定那名男子知道其与黄姐（陶某梅）进行毒品交易，因为其去过黄姐（陶某梅）那里几次都是那名男子给其开门，都是聊关于毒品的事情，另外，黄姐（陶某梅）拿麻古给其的时候，就在那名男子的面前，交易完成后，那名男子会确认外面安全后再送其出门。其与黄姐（陶某梅）交易毒品有二三次，买来的毒品是用来自己吸食的。证人史某某辨认出被告人陶某梅及刘某青。
2、证人樊某的证言证实，2013年5月13日晚其向被告人陶某梅贩卖200粒麻古的事实。并称走的时候黄姐（陶某梅）还给了其另外一包麻古，说是质量很差的，让其拿去玩。其称在交易期间，房间里有其、黄姐（陶某梅）和一名男子（刘某青），并确定那名男子知道其与黄姐（陶某梅）进行毒品交易，因为黄姐（陶某梅）在和其说关于毒品的事情，并交钱、交货，还有黄姐（陶某梅）给其麻古时，那名男子都在，之后其离开时那个男子起来开门。证人樊某辨认出被告人陶某梅及刘某青。
3、抓获经过，证实抓获两名被告人及查获毒品的经过。
三、被告人供述
1、被告人陶某梅的供述证实，2013年5月13日晚其向“阿义”（樊某）购买了6400元人民币的麻古（200粒）并卖给“小海”（史某某）1000元人民币麻古的犯罪事实。其负责联系买家和卖家，并负责交易。有时候其不舒服，刘某青会负责接听电话联系客人。当客人过来交易时，刘某青负责确认对方身份，保证安全，并打开门将客人领进家里，交易完成后再安全送走并关门。每一次交易时，刘某青都在现场，并负责照应整个交易的过程。其与刘某青一起贩毒有十多天了。在其家中缴获的毒品中，其中200粒麻古和20克冰毒是其的，其余的毒品其不清楚。后又称只有几克冰毒是其的，是之前其在一个香港老头那里买来的。其与刘某青认识三个多月了，后来刘某青搬来与其一起住，并确定了男女朋友关系，其与刘某青一起贩毒有十多天。其与刘某青也吸毒。
2、被告人刘某青的供述证实，与“洪菲”（陶某梅）认识半年多，在一起居住了三个月。2013年5月13日晚陶某梅向一个老头购买了6400元人民币的麻古（200粒）并卖给东北男子1000元人民币麻古。那个老头还拿出一颗麻古试货，陶某梅试了半颗，剩下的给其，其也吸食了。陶某梅和东北人交易时，其在场。陶某梅和其他人二三次交易时，其也在场。别人来买毒品，其负责去开门关门；有时候陶某梅不舒服，其负责接听电话。其与陶某梅是情人关系，平时开销由陶某梅负责。证实其与陶某梅两人均吸毒。
四、鉴定意见
经鉴定，从陶某梅住处缴获白色晶体状毒品5包共重为20.91克，成分含甲基苯丙胺；红色颗粒状毒品4包共重为103.9克，成分含甲基苯丙胺、咖啡因；从证人史某某身上缴获被告人陶某梅贩卖给其的红色固体颗粒1包重为2.26克，成分含甲基苯丙胺、咖啡因，从史某某身上缴获的白色固体晶体三包共重2.28克，成份含甲基苯丙胺。
五、现场勘验、检查、辨认笔录及照片。
六、视听资料。现场缴获扣押毒品毒资的现场录像光盘。
原审认为，被告人陶某梅、刘某青违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而贩卖，行为均已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人陶某梅负责联系买家和卖家，出资购买毒品，并管理收取的毒资等，起主要作用，是主犯；被告人刘某青协助被告人陶某梅实施贩毒行为，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人陶某梅、刘某青曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人陶某梅曾国贩卖毒品被判刑，属毒品犯罪再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陶某梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10000元，此罚金须于判决生效之日起三十日内缴纳。二、被告人刘某青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，罚金须于判决生效之日起三十日内缴纳。三、扣押的毒资人民币7400元，依法没收，上缴国库。四、公安机关缴获的上述毒品，依法没收，由公安机关按相关规定予以销毁。
上诉人陶某梅提出原审量刑过重，请求从轻处罚。其理由是：一、上诉人于2013年5月14日被拘留当天，已通过管教提出立功请求。相关民警也找其作了笔录，后来上诉人举报的人也被抓了，但警方说此立功表现不能算。二、上诉人的毒品主要用于自己吸食，且数量只有103.9克，成分为麻古，危害性相对较小。
经审理查明，原审判决认定的本案事实、证据，业经原审法院庭审举证质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人陶某梅、原审被告人刘某青违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而贩卖，行为均已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，上诉人陶某梅负责联系买家和卖家，出资购买毒品，并管理收取的毒资等，起主要作用，是主犯；原审被告人刘某青协助上诉人陶某梅实施贩毒行为，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人刘某青曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。上诉人陶某梅曾因贩卖毒品被判处刑罚，属于累犯，同时构成毒品再犯，依法应从重处罚。
关于上诉人陶某梅提出其有立功情节的意见，经查，根据公安机关提供的多份《情况说明》材料证实，上诉人陶某梅提供的他人实施毒品犯罪的线索中，没有提供被举报人的电话、住处、户籍地址等信息，且相关线索公安机关早已掌握，只是案件侦破的先后和抓获人员的先后不同。因此，上诉人提出的立功意见没有相关证据证实，本院不予采纳。关于上诉人以其毒品数量只有103.9克、成分为麻古、危害性相对较小而请求从轻处罚的意见，经查，依照法律规定，上诉人陶某梅贩卖103.9克含有甲基苯丙胺成分的毒品，依法应处十五年以上有期徒刑之刑罚，原审量刑符合法律规定。上诉人请求从轻处罚的理由没有法律根据，本院不予采纳。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 挥
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 叶 金 花
二〇一四年四月十七日
书 记 员 李磊（兼）