广东省汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0513刑初165号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人陈培，男，1979年1月8日出生于广东省化州市，汉族，初中文化，做工，住化州市。因本案于2017年9月3日被先行羁押，因涉嫌犯非法经营罪于同年9月4日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人彭进，系广东橘城律师事务所律师。
被告人黄家权，男，1978年8月14日出生于广东省化州市，汉族，小学文化，做工，住化州市。因本案于2017年9月3日被先行羁押，因涉嫌犯非法经营罪于同年9月4日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2018]146号起诉书指控被告人陈培、黄家权犯非法经营罪，于2018年3月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员张春林出庭支持公诉，被告人陈培、黄家权及被告人陈培的辩护人彭进到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年9月3日凌晨3时多，被告人陈培、黄家权驾驶粤Ｋ×××××号重型卡车至湛江市南三旅游区一养虾厂接受一宗在网上收到的货物托运委托。到达后，托运人（身份不明）要求被告人陈培、黄家权先休息，待托运方自行装好货物再发车。至早上8时多，托运人装好货物后要求被告人陈培、黄家权发车，并驾驶一银灰色小汽车为被告人陈培、黄家权带路至官渡高速入口。随后托运人驾车离开，并发短信给被告人陈培，要求将货车驾驶至汕头市潮阳区金灶下高速，不要途经虎门。后被告人黄家权驾驶货车至广河高速中兴服务区时，下车检查轮胎状况，当其检查至车尾时，从车尾板下面的缝看到车厢里散落着一些烟丝。被告人黄家权在明知该宗托运货物系烟丝后，仍继续驾车前往目的地。期间，货车换给被告人陈培驾驶，托运方则通过电话与被告人陈培联系，告知其有一部车牌尾数为128的吉普车在高速路口等待，为其下高速后带路。
至晚上8时许，被告人陈培驾驶货车到金灶高速出口收费处打开窗缴费时，闻到从车厢传出的烟味，随即得知该宗托运货物系烟丝。但因已经接近目的地，被告人陈培遂继续驾驶车辆跟随吉普车开往目的地。至当晚8时多，被告人陈培、黄家权驾驶的货车途经谷饶路段时，被汕头市公安局潮阳分局查获，现场抓获被告人陈培、黄家权，并从其驾驶货车上查获其运载的烟丝，而在前带路的吉普车则调头逃离现场。经查，缴获的烟丝共计550包，总重9900公斤。经汕头市潮阳区烟草专卖局估值，该批烟丝价值742028.76元。
公诉机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人陈培、黄家权原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，检查笔录，搜查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，机动车详细信息，价格证明，刑事相片和常住人口基本信息等证据。
公诉机关认为被告人陈培、黄家权的行为构成非法经营罪，情节特别严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。
被告人陈培、黄家权对被指控的事实均作了供认。被告人陈培的辩护人提出被告人陈培在本案中没有预谋，事先不知运载的是烟丝，直至下高速口时才知道是烟丝，本身没有犯罪的故意；被告人陈培认罪态度好，没有犯罪前科，是初犯、偶犯，请求对被告人陈培从轻判处的辩护意见。
经审理查明，2017年9月3日凌晨3时多，被告人陈培、黄家权驾驶粤Ｋ×××××号重型卡车至湛江市南三旅游区一养虾厂接受一宗在网上收到的货物托运委托。至当天早上8时多，托运人（身份不明）装好货物后要求被告人陈培、黄家权发车，并驾驶一银灰色小汽车为被告人陈培、黄家权带路至官渡高速入口。随后托运人驾车离开，并发短信给被告人陈培，要求将货车驾驶至汕头市潮阳区金灶下高速，不要途经虎门。后被告人黄家权驾驶货车至广河高速中兴服务区时，下车检查轮胎状况，当其检查至车尾时，从车尾板下面的缝看到车厢里散落着一些烟丝。被告人黄家权在明知该宗托运货物系烟丝后，仍继续驾车前往目的地。期间，货车换给被告人陈培驾驶，托运方则通过电话与被告人陈培联系，告知其有一部车牌尾数为128的吉普车在高速路口等待，为其下高速后带路。
至当天晚上8时许，被告人陈培驾驶货车到金灶高速出口收费处打开车窗缴费时，闻到从车厢传出的烟味，随即得知该宗托运货物系烟丝。但被告人陈培仍继续驾驶车辆跟随吉普车开往目的地。至当晚8时多，被告人陈培、黄家权驾驶的货车途经汕头市潮阳区谷饶路段时，被汕头市公安局潮阳分局查获，现场抓获被告人陈培、黄家权，并从其驾驶货车上查获其运载的烟丝，而在前带路的吉普车则调头逃离现场。经查，缴获的烟丝共计550包，总重9900公斤，价值742028.76元。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人陈培原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2017年9月2日中午2时，他去车队，车队长郭尔铨告诉他说其在网上接一个货单，也没有说清楚是什么货物，说是从湛江到汕头，运费是7000元，他和黄家权一人800元工钱包来回。至9月3日凌晨0时多，他打电话叫黄家权跟他一起去接货，然后他开车牌为粤Ｋ×××××重型卡车去化州市接黄家权，接着按车队长告知的地址到湛江坡头区的南三旅游区养虾二分厂，到后他把车倒好，院子里有一女几男，有一男的过来叫他们先去睡觉，说装货时间很长，货还没有到，明天早上8、9时再发车。然后他和黄家权在车上的驾驶室睡觉。至早上8时25分左右，他们睡醒后，对方的人说可以跑车了，还问他是否认识路。他说不认识。对方的人就开了一辆银灰色小汽车叫他们跟其走。出了南三区，对方的人就离开，他在开车并把手机给了黄家权，让黄家权看看对方有没有说在哪里下高速。黄家权说对方发信息过来说不要经过虎门，到金灶下高速。他就交车给黄家权，黄家权开车从官渡高速入口上了沈海高速，他告诉黄家权往汕头方向开。期间他告诉黄家权说这次到汕头的运费是7000元，他们每人800元工钱。下午3时，黄家权开到广河高速中兴服务区，并下车检查轮胎状况。黄家权上车后就跟他换车，由他开车，黄家权在车上睡觉。开了差不多一百公里，他接到一个152开头的电话，对方问有没有下雨。他说还没有下。对方说等到还有二百公里要下高速时打电话给对方。到了快二百公里下高速时，他打电话给对方说还有二百公里。对方说在找人卸货，等到还有一百公里再打一次电话给对方，看看人齐了没有。至还剩一百公里时，他又打电话给对方。对方说等到剩十公里时再打电话给对方，有一辆吉普车在金灶高速路口等他去卸货。至剩十公里时，他再打给对方。对方说有一辆车牌尾数是128的吉普车在高速路口等。在金灶高速出口交费时，他闻到从车厢传过来的一种呛鼻味道，知道这次托运的物品是烟丝。他想反正快到了，等对方来卸货，反正有人带路。下高速后，对方还是用152的电话打过来。他问是什么东西，味道这么呛鼻子。对方叫他不要管。当时他也看到吉普车，便跟着吉普车走了约20分钟10公里左右，有警察开车在他车后面开过来拦住他的车，叫他停下来接受检查，吉普车就调头跑了。他下车后配合民警打开车厢，民警在车厢里查出烟丝，后经清点是550包。并对被告人黄家权的相片辨认无误。
2、被告人黄家权原在公安机关的供述印证了被告人陈培的供述，还供述他在服务区检查轮胎时从车尾板下面的缝看到车尾厢里散落一些黄色的烟丝，有些烟丝已经散落在缝中间了。并对被告人陈培的相片辨认无误。
3、“受案登记表”、“抓获经过”、“检查笔录”和“搜查笔录”，证明2017年9月3日21时多，汕头市公安局潮阳分局谷饶派出所在谷饶镇仙波村进站路段对一辆号牌为粤Ｋ×××××重型卡车进行拦停，在两个驾驶人陈培、黄家权的配合下对粤Ｋ×××××重型卡车进行检查，在粤Ｋ×××××重型卡车车后厢查获烟丝550包（每包18公斤）。经审讯，犯罪嫌疑人陈培、黄家权对他们从湛江市南三旅游区运载烟丝至广东省汕头市的违法犯罪事实供认不讳。
4、“现场勘验笔录”，证明公安机关对案发现场汕头市潮阳区谷饶镇仙波村进站路段进行勘验并制作现场图的情况。
5、扣押清单，证明公安机关扣押被告人陈培、黄家权的粤Ｋ×××××重型卡车一辆、烟丝550包（每包18公斤）、手机3部。
6、机动车详细信息，证明粤Ｋ×××××重型卡车所有人系陈培。
7、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明涉案的烟丝9900公斤，价格为742028.76元。
8、刑事相片，证明案发现场的情况。
9、“常住人口基本信息”，证明被告人陈培于1979年1月8日出生，公民身份号码；被告人黄家权于1978年8月14日出生，公民身份号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人陈培、黄家权无视国家法律，为牟取非法收入，受雇佣帮助他人运载烟草专卖品，情节特别严重，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为均已构成非法经营罪。属共同犯罪。公诉机关指控被告人陈培、黄家权犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人陈培的辩护人提出被告人陈培在本案中没有预谋，事先不知运载的是烟丝，直至下高速口时才知道是烟丝，本身没有犯罪的故意的意见。经查，被告人陈培在发现其运载的货物是烟丝的情况下，仍继续驾驶货车往目的地，故辩护人提出被告人陈培本身没有犯罪故意的意见缺乏事实依据，本院不予采纳。其余辩护意见经查有一定依据，可予采纳。鉴于被告人陈培、黄家权在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且归案后能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，故依法均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项、第（三）项、第九条之规定，判决如下：
一、被告人陈培犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月3日起至2020年5月2日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人黄家权犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月3日起至2020年3月2日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 姚泽松
二〇一八年五月二十三日
书 记 员 陈婷婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。