山东省兰陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兰刑初字第175号
公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
被告人杜某甲（乳名海啸），居民。因涉嫌故意伤害罪，于2014年12月24日被兰陵县公安局刑事拘留，于2015年1月27日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
辩护人王保东，山东一品律师事务所律师。
被告人主某（曾用名主某永），居民。因涉嫌故意伤害罪，于2014年12月25日被兰陵县公安局取保候审。
兰陵县人民检察院以兰检刑诉（2015）144号起诉书，指控被告人杜某甲、主某犯故意伤害罪，于2015年4月22日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月28日公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派代理检察员刘后山出庭支持公诉，被告人杜某甲及其辩护人王保东、被告人主某到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰陵县人民检察院指控：2014年5月20日中午，颜东（已判刑）在兰陵县磨山镇“红星农家院”赴喜宴时，因孩子落户问题与本村村干部付某甲发生争执，后被人劝开。当日下午，付某甲女婿杜某乙得知后约颜东在磨山镇山南村见面。当晚9时许，被告人杜某甲、主某二人在颜东的纠集下，共谋持枪防身，后杜某甲前往其家中取得其于2006年保存至今的单管猎枪，三人持枪至山南村一水泥路上，与杜某乙等人见面后发生争吵，继而相互殴打。在打斗过程中，杜某甲持枪将杜某乙打伤。经鉴定，杜某乙的损伤为重伤二级，涉案枪支是以火药为动力的枪支。
认定上述事实的证据如下：户籍信息等书证；勘验、检查等笔录；鉴定意见；证人付某甲等人的证言；被害人杜某乙的陈述；同案人颜东的供述；被告人杜某甲、主某的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人杜某甲伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，并违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任；被告人杜某甲一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定处罚；被告人主某伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人杜某甲对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，未作辩解。
其辩护人的辩护观点是：1、被告人有主动投案自首情节；2、民事部分已和解，取得了被害人的谅解；3、被害人在本案中存在明显的过错；4、被告人系受人指使、参与本案。5、非法持有枪支罪是在故意伤害罪中，应被故意伤害罪吸收。6、被告人认罪悔罪态度好。综上，应对被告人减轻处罚。
被告人主某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，未作辩解。
经审理查明：2014年5月20日中午，颜东（已判刑）在兰陵县磨山镇“红星农家院”赴喜宴时，因孩子落户问题与本村村干部付某甲发生争执，后被人劝开。当日下午，付某甲女婿杜某乙得知后约颜东在磨山镇山南村见面。当晚9时许，被告人杜某甲、主某二人在颜东的纠集下，共谋持枪防身，后杜某甲前往其家中取得其于2006年保存至今的单管猎枪，三人持枪至山南村一水泥路上，与杜某乙等人见面后发生争吵，继而相互殴打。在打斗过程中，杜某甲持枪将杜某乙打伤。经鉴定，杜某乙的损伤为重伤二级，涉案枪支是以火药为动力的枪支。案发后，二被告人到公安机关投案。故意伤害罪民事部分已和解赔偿，取得被害人的谅解。
上述事实，有本院开庭审理中经质证、确认的下列证据证实：
1、被害人杜某乙陈述：我来反映我被人开枪打伤的事的。2014年5月20日晚上9点多钟，在我们村南头颜某浴池门口的路上，我被我们村颜东找的人开枪打伤了。那天晚上7点多钟，我在家听我父亲付某甲说，当天下午喝我村刘凤付孙子的满月酒时，颜东因为小孩安户口的事和我父亲吵架了，还要打我父亲，但被人拉开了。还听我父亲说颜东他们那伙喝酒的青年还要找人抄我家，我听说后给我村的小庄（不知道具体名字）打电话，是他老婆接的，并且给我赔礼道歉了，我们就算完了。之后我又给颜东打电话让他来解释下因为什么要找人抄我家什么的，颜东说话口气很硬，我也上火了，就说你那么大本事，你要不来我家说清。颜东说一会就去，口气还很硬。我给颜东说完后，觉得他可能找人来，我就给我叔说了颜东要来我家的事，然后我二叔（即付某丙）、三叔（即付士勇）、我叔兄弟（即付某乙）及我父亲等五、六个人在我家门口等着的，等了一个多小时颜东也没来。我们以为他不来了，就去村里的饭店吃饭了，吃着时，颜东打电话问我在哪的，说他在村南头浴池那条路上的，让我去那找他，我接到电话后回家拿把西瓜刀，和我三叔（即付士勇）、妹夫（即王某）、二叔的儿子（即付某乙）四个人开我的轿车先去的。到之后，我看见颜东、颜某，还有一个人在浴池门口的，我就给颜东说还是你吗？他说话还是很硬。正说着时，我叔兄弟（即付某乙）看见一边有放的钢管就过去拿过来了，我们就说你还打算打架吗？接着就出来一个男的拿杆猎枪指着我叔兄弟说：“打死你”，和颜东一起站在浴池门口的那男的上去掐我叔兄弟的脖子，我当时有点慌，就说：“你打我吧，我找来的。”当时情况一乱，那个男的就朝我开了一枪，我当时就慌了，左手就没知觉了，开枪打我那人就跑了。当时我还能动，我就踹了颜东几脚，我踹完颜东之后身体就不撑了，．走了几步就晕了，过了一会我醒过来了，就感觉很多人把我往车上抬，送我去医院的。我不认识开枪的那人，我就认识颜东。我看见枪是一杆一米多长的枪，没看清是单管还是双管的，我知道的就开了一枪，当时拿枪的用枪指着我就开枪了，离我有五、六米远。我们没有打在一起。
2、证人证言
（1）证人付某甲证实：杜某乙是我女婿，颜东是我的庄邻。杜某乙受伤的事我知道，我听我兄弟付某丙说，杜某乙被人用枪打伤了。
今天中午一、两点的时候，我和颜东在磨山红星农家院喝喜酒时吵架了，差点打起来。当时我正喝着酒，颜东、庄兆吉的儿子小庄、庄文学三个青年去了我那屋，颜东说：“谁是大队干部？当时喝酒的人当中就我自己在大队里干，我就说：“我在大队干，有事吗？”颜东说：“我小孩户口的事怎么弄的？”我说：“你小孩的事找书记、会计，找我不管用。”说着颜东就要动手，他随手抄起一个啤酒瓶就要打我．小庄也摸起个啤酒瓶，当时屋里很多人都拉着，有人拉着我离开了。
下午五、六点钟的时候，我女婿杜某乙、兄弟付某丙、侄子付二孩（即付某乙）听说了这事都到我家，杜某乙就给颜东打电话，让颜东到我家谈谈，把话说明白，当时颜东在电话里还挺横，两人在电话里骂了起来，颜东也没说要来。我就让杜某乙几个人去旁边的饭店吃饭。后来我在家门口看见杜某乙、付某丙、付士勇、付二孩、我二女婿王某上车就走，我就打电话问杜某乙他们去哪，杜某乙说：“他（颜东）打电话让去南边路的。”我等了半天又打电话问付某丙：“他（颜东）到底找没找人（打仗）”付某丙说有人，我也听着电话里面有吵吵的声音，我就赶紧找了一辆车往南边走，我顺着路往东找的，找到颜某澡堂前看见很多人，我过去一看地上都是血，付某丙说杜某乙被人用枪打了，开枪的人坐车跑了，开什么车往哪跑了付某丙都没说，这时我才知道杜某乙被枪打了。我到时看见澡堂门前都是血，颜东站在平房上面。我不清楚付某丙、杜某乙等人去找颜东时是否拿家什了。当时去找颜东的有杜某乙、付某丙、付士勇、付二孩、王某，和杜某乙一起玩的陈向军，其他人我就不清楚了。
（2）证人颜某证实：昨天晚上（2014年5月20日）9点多钟，在山南村我的浴池门口，杜某乙等人和颜东闹仗了。当时我正在浴池的家中看电视，忽然听见门外有人吵吵，我就出门去看，刚到大门口，就看见杜某乙手里拿把大砍刀从我门口的水泥路上自东往西跑，后面跟着他家里的五、六个人，他们手里也拿着家什。到我门口后，他们看见颜东站在我门口，就奔颜东来了。这时我看见杜某乙摇晃了两下后就躺倒了，其余的人拿棍子打颜东，颜东往我家里跑，后来颜东又顺着梯子爬上了我浴池的平房顶。我看见杜某乙倒地，我上前一掀他的衣服，发现肚子上都是血，于是我就冲他家里人说：“先打120，杜某乙受伤了。”后来他家里人直接把他送医院去了。我没看见杜某乙怎么受的伤，我在家看电视时没注意外面的枪响。
（3）证人刘某甲证实：我来反映昨天下午颜东同付某甲闹矛盾的事的。昨天（5月20日）中午，我小孩满月送蜜糖的，当时我在磨山红星农家院摆的酒席。喝到下午1点多钟的时候，颜东喝了不少酒，他当时出去了，过了一会，我听见付某甲坐的那桌有人吵吵，我过去一看，是颜东和付某甲吵的，颜东喝多了，说话有些冲，主要是小孩落户的事，后来颜东狠拍桌子，我父亲让人把颜东快弄走，我和几个人把颜东拉走了，付某甲也坐车走了。
到晚上9点多钟，我母亲给我打电话说颜东和付某甲双方找人闹仗了，让我快去看看，我就直接去了颜某的浴池门口，到之后我看见颜东站在浴池的平房顶上，付某甲的家人站在门口，正在叽吵。后来派出所的到了，我才发现浴池门口有很多血，旁边还有木棍、砍刀等东西。杜某乙那时已经被人送医院了。
（4）证人刘某乙证实：颜东是我丈夫，付某甲的儿子杜某乙是我同村庄邻。我昨天晚上听说颜东和人打仗被抓了，我昨天晚上最后一次见颜东是8点钟左右，具体时间记不清了，在兰陵休闲广场附近，当时颜东开车带着我回家的，走到广场把我放在了广场跟前。
2014年5月20日下午6点钟左右，颜东从磨山喝完喜酒回到县城的家，他回家之前我听我公公说，颜东喝喜酒的时候和山南村的付某甲闹仗了，这事已经安排完了。颜东回家后我就问他怎么和人闹仗了，他说：“也没怎么闹，当时喝醉了，已经给付某甲打电话赔不是了，明天醒酒后再找付某甲说说。”说完这事，我和颜东一起把一个同事送走，我们到广场附近的新江特产买了茶叶打算去罗庄区岚山屯看我弟弟的，我弟弟当兵探亲第二天要回部队的。颜东开车带我去了岚山屯，在那待了不长时间就回来了。我们到旺庄时有人给颜东打电话，我接过电话听不清电话内容，颜东让我用我的手机回过去，我回过去后问对方是谁，对方说是付某甲的儿（女婿），他就问颜东呢，我说：“颜东睡觉了，有什么事等他明天醒酒再说吧。”对方说：“不行，睡觉了抬也得把他抬家（山南村）走。”这时，颜东听见电话就问“抬谁的？”接着颜东把电话接过去，两人就在电话里骂了。我听颜东说对方让他8点钟之前必须回家，颜东说要回山南村，我劝他也没劝住，颜东就把我放在广场，他开车走了，因为他的手机没电了，他拿着我的手机走的。我下了车很担心就坐三轮车去了柞城村小孩的姑家，借了手机拨打颜东拿走的我的那个手机，没人接，当时是晚上9点8分。晚上10点多钟的时候，我公公给我打电话说，颜东和人打仗被抓了。我和颜东在广场分开是晚上8点30分左右，因为分开后我打算去小孩姑家的，先到地下广场炸了鸡腿拿给小孩吃，在炸鸡腿那里我借了一个手机打给我小姑子，那时是8点36分。
（5）证人付某乙证实：我来反映昨天晚上我哥杜某乙被枪打伤的事的，是在2014年5月20日晚上约9点多钟；我哥杜某乙在山南村颜某的浴池门口被人用抢打伤，我当时在场。昨天下午，我大姐（杜某乙的老婆）去我家帮忙看孩子的，闲聊时她对我说：“你大爷（付某甲）中午在饭店吃饭，金龙（颜东）要拿酒瓶砸他，要不是有人拦着就挨打了。我一听很生气，就去了我大爷家，当时我大爷和他女婿杜某乙在家，我们想着不能吃这样的亏，就让杜某乙找颜东问问，杜某乙找到颜东的电话，一开始是个女的接的，我从电话里听她说颜东喝多了睡了。后来杜某乙又打电话，这次是颜东接的，杜某乙让他回家把事说清楚，颜东当时在电话里威胁说要抄俺大爷的家。听他这么一说，我和俺父亲付某丙、俺叔付士勇、大哥杜某乙、大爷付某甲及他二女婿王某六个人在付某甲家等着。到晚上8点多钟，颜东也没来，当时杜某乙喊着我们去村里的饭店吃饭，我大爷付某甲没去，我们五个刚坐下一会，颜东就给杜某乙打来电话，说他在村东浴池门口等着的，让我们去。当时我们怕他找人站场，于是杜某乙回家拿把劈刀，我回家拿根一米左右的木棍，然后和王某、付士勇开车到颜某的浴池门口的水泥路上停下车。我看见颜东站在浴池门口的位置，离他三、四米的地方站着一个瘦乎的青年（1米75左右），颜东的别克轿车（鲁Q×××××）停在门东北方向的路上，车头朝东。我和杜某乙先下车到了颜东的跟前，我们问他因为什么找俺大爷事的，他当时态度很横，我们就叽吵了。这时我看见那青年旁边放着一根钢管和一个木棍，我怕那青年先动手就过去给捡起来，这时那青年上来掐我的脖子，杜某乙上来帮我的忙和那青年推搡。这时我叔付士勇和王某也过来了，我们正吵吵着，忽然从浴池西边的蒜地里走出来一个高大的男子（有1米8，很壮）手里拿一杆有一米多长的猎枪，他冲着我们说：“我打死你们。”我父亲付某丙上去要夺他的枪，他退到公路上了。这时杜某乙也上去要夺枪，那青年往后退了两步后冲杜某乙开了一枪，动静很大，我听见杜某乙“啊”了一声，然后跑到车跟去拿劈刀，我父亲又要上去夺枪，我也上去要夺枪，那青年往后退，边退边用枪指着我的头，让我别靠近，这时我父亲挡在我前面说：“要打打我。”那青年随后又开了两枪，可能是朝天或地上打的，我没看清，两枪都没打着人，当时杜某乙已经上车取刀了，没在附近。这时原先和颜东一起的青年跑到颜东的车上发动着车，持枪的男的上了车，他们就往东跑了。杜某乙拿劈刀追了几步没追上，然后直奔颜东去了，颜东当时站在浴池门口愣了。杜某乙摇晃了两下就倒下了，满身是血，于是我捡起地上的木棍砸了颜东腿部几下，颜东跑进浴池后上了平房顶，我们就报警了。我用的木棍是从地上捡的，我拿的木棍放在车上没拿下来，是根棒球棍。
（6）证人王某证实：2014年5月20日21点53分左右，颜东找人开枪把杜某乙打伤了，是在磨山镇山南村东南角，花庄村西，丁字口西10米处我村一个姓庄的开的浴池前边水泥路上，向东不远。
我们这方有杜某乙、付某乙、付士勇、我在场，开过枪之后又来了几个人。颜东那方有三个人，持枪打人的青年有30岁左右，有1米8高，很胖；另一个很瘦，有1米75高，没有说话没拿东西，开车跑的。闹仗是因为中午在红星饭店，颜东喝醉了和我老岳付某甲发生了矛盾。杜某乙知道后给颜东打电话问，颜东在电话上说找人来抄家，我又去了我老岳家，那时，杜某乙、付某乙已经在那了。杜某乙给颜东打电话说：“你为什么这么大火的，你来解释下为什么闹架？”在电话里吵了起来，说要来抄家。我不知道是谁又喊了付某丙、付士勇等人，我们几个去付伟饭店吃饭，正吃着时杜某乙接到颜东的电话，颜东说他在山南村东南角上等着的。我们在饭店等着杜某乙回家开车，杜某乙开一辆海马车到饭店门口，我和付某乙、付士勇三个人上车就去了颜东说的地方。我们下车后看见开洗澡堂的姓庄的在自己门前站着，颜东站在门前六、七米处，一个瘦的站在门前两米远，一辆黑色别克停在水泥路南边七、八米远的地方，车头朝东。我们几个人和颜东说理几句就吵起来了，气氛一紧张，从澡堂西边的蒜地里跑出一个抱着一杆一米多长猎枪的青年，喊道“还要打架吗？”杜某乙在路北边前面，我们几个人在后面追这个抱枪的，他就开枪打了杜某乙的身体左边一枪，杜某乙喊了一声没停，继续追抱枪的，抱枪的又向杜某乙开了第二枪，杜某乙跑回来上车拿了一把劈刀，把刀反过来用刀背打了颜东几下，他就倒地上了，流了很多血。那个瘦子就开车把开枪的人拉跑了，向南开车跑的。
颜东开去的车是一辆黑色别克，车牌鲁Q×××××。打架时我没有拿工具，后来开过枪之后我们又拿的工具，都是颜东带来的，我拿木棍，付某乙拿钢管，付士勇拿木棍。
（7）证人付某丙证实：付某甲是我哥。2014年5月20日下午5点来钟，我儿子付某乙（乳名二孩）给我打电话说：“咱村的颜金龙（即颜东）和我大爷发生矛盾了，他要砸俺大爷家的。”我怪担心，就从县城来到山南村我哥付某甲家，他正在大门口，我就问他情况，他说在磨山街红星农家院喝喜酒时，颜金龙（即颜东）因小孩安户口的事和他发生了矛盾。这时我侄子杜某乙（付某甲的上门女婿）来了，他要颜金龙（即颜东）的手机号，我、付某甲、付某乙都没给他，他打电话问别人要了颜东的号码，接着给颜东打了电话。过了一会我就回家了，大约有十分钟，我嫂子刘春英到我家喊说，颜东打电话骂来，我就和俺嫂子一起去她家，颜东也没来，我们就一起一直在大门口等着的，过了一个多小时，颜东还没来，杜某乙安排去家南边的小饭店吃饭，当时我三弟付士勇、付某甲的二女婿王某、付某乙、杜某乙、我、我6岁的孙女去吃的饭，上到第五个菜时，颜东给杜某乙打电话，让去村南第一道东西水泥路，我没让去，就连忙把孙女送回家，我接着又去的饭店，发现杜某乙他们都走了。我就回家开车去村南第一道水泥路．到水泥路上我开车自西向东行驶，在路上遇见了杜某乙他们，他们是开海马车去的，我让他们回家，我就开车向西调头，但他们又开车向东去了。于是我就追他们，在路南颜某浴池门口西侧我看见了海马车，颜东的黑色别克停在浴池门东旁，杜某乙和颜东在争吵，杜某乙在颜东北侧两米远，我就开车过了浴池门口，靠南停在颜东的车前面才下车。我看见在我车西北方向四、五米远处，有个高个的胖青年拿着猎枪向西指着杜某乙、付某乙，杜某乙、付某乙面朝东，拿枪的青年在东边离他们六、七米远。这时我听见枪响了，杜某乙“哎哟”一声，但没倒下，他接着去找站浴池门口的颜东去了，胖青年还是拿枪指着付某乙的，我连忙跑过去说：“你打我。”我就把付某乙拽到一边去了，我要夺枪，那青年就向东退，离我们有十来米时，他又朝我们方向开了一枪，接着他上了颜东的车让别人带着向东跑了。我到杜某乙跟前，他身上都是血，已经倒在地上了。我就去浴池门口找颜东，颜东躲浴池去了，我就报警，想着救人。当时颜东一方共三个人，在我停完车后我才发现还有一个高个子、胖青年拿猎枪，所以他们总共四个人。拿枪的约二十五、六岁，约一米八高，身材偏胖。另外两个青年我不知道名字，一个是浴池老板，一个是颜东找的瘦青年。后来我听说打架时杜某乙拿了把砍刀。
（8）证人李某证实：我其实叫李金龙，安户口安错名字了，户口上叫李某，我家住在西疃村南头，我以前受过处理，2007年因为和别人打架被苍山县人民法院判了三年。我认识杜某甲得有十年了，他现在大约在三十三、四岁，现在住县城，春节前因为开枪打人被抓了，在发生事情两、三天之后，他开枪打人的事我就知道了，后来我打他电话打不通，我听别人说的，他在磨山镇山南村开枪打人了。我和他关系很好，经常和他一起玩。之后我没有联系过他，也没见过他，也没见过他用的那个枪。他没有从我这里拿过枪，我记不清他开枪打人之前有没有来找过我了，当时那段时间我们经常一起，经常通话。
（9）证人邵某证实：我丈夫主某被取保候审的事我知道，他大约在半个月之前和我去过临沂两、三次，去带我到超市购物的，其他地方没去过。
3、书证
（1）杜某乙伤情照片5张证实：杜某乙伤情的具体情况。
（2）和解协议书、谅解书证实：被害人杜某乙一方已经与颜东、杜某甲、主某一方达成和解，不再追究颜东、杜某甲、主某一方的任何责任，对颜东、杜某甲、主某的行为表示谅解，请求司法机关对颜东、杜某甲、主某从轻、减轻刑事处罚或者适用缓刑。
（3）枪支扣押物品清单和涉案物品收据证实：兰陵县公安局刑警大队于2014年12月24日于杜某甲处扣押单管猎枪一支，并于2015年3月30日将该枪支交至兰陵县公安局治安大队。
（4）发破案经过、抓获经过证实：被告人杜某甲、主某于2014年12月24日到兰陵县刑侦大队投案。
（5）户籍信息证实：被告人主某，曾用名主国永，1977年10月1日出生；被告人杜某甲，1982年10月25日出生，均具备刑事责任年龄。
（6）兰陵县人民法院（2014）兰刑初字第591号刑事判决书、裁定书证实：对本案的犯罪事实给予认定，判决颜东犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
4、勘验、检查、辨认笔录
（1）兰陵县公安局刑侦大队临公（兰）刑勘（2014）K3713243000002014050021号现场勘验检查工作记录证实：现场位于兰陵县磨山镇山南村村东颜某家北侧路面。经勘查，颜某家东为蒜地，南为蒜地，西为蒜地，北隔柏油路为蒜地。颜某家院门向北开，院门西侧放有成扎大蒜，其中有一扎大蒜上有滴落血迹，大蒜东侧为水泥厂地，有清扫过的痕迹。颜某家北侧柏油路路面宽4米，从颜某家处柏油路向东在16米的范围内有一成趟滴落血迹，血迹东端至路北的一棵杨树，杨树向东25米为丁字路口。在颜某家门口提取大蒜1扎。现场勘验检查制图一张，照相七张。
（2）颜东辨认杜某甲笔录两份证实：2014年6月18日上午10时O分，侦查人员向颜东说明要求后，出示了事先准备好的男性正面免冠照片12张（杜某甲的照片掺杂在其中），分别编号为1-12，无规则地排列在一张纸上，然后让颜东仔细负责地加以辨认，被告人颜东将全部照片认真、仔细地辨认一遍后，指出6号照片（即杜某甲）的人就是和其一起去磨山打仗，并且拿枪打伤人的杜哥。而6号照片为杜某甲的照片。
（3）颜东辨认主某笔录两份证实：2014年6月18日上午10时o分，侦查人员向颜东说明要求后，出示了事先准备好的男性正面免冠照片12张（主某的照片掺杂在其中），分别编号为1-12，无规则地排列在一张纸上，然后让颜东仔细负责地加以辨认，被告人颜东将全部照片认真、仔绍地辨认一遍后，指出8号照片（即主某）的人就是和其一起去磨山打仗的四哥。而8号照片为主某的照片。
5、鉴定意见
（1）兰陵县公安局刑事科学技术室（临兰）公（活）鉴（法）字（2014）1138号法医学人体损伤程度鉴定书和鉴定意见通知书证实：杜某乙的损伤评定为重伤二级。
（2）鉴定意见
临沂市公安局刑事科学技术研究所（临）公（刑）鉴（痕）字（2015）23号枪支鉴定书及鉴定意见通知书证实：被告人杜某甲持有的枪支系以火药为动力具有致伤力的枪支。
6、同案犯供述
（1）同案犯颜东供述：2014年5月20日，我喊和我一起玩的杜哥（即杜某甲）和四哥（即主某）把杜某乙等人打了，杜某甲拿枪开枪把杜某乙打伤了。5月20曰中午，我去磨山红星农家院喝喜酒的，我们村的刘辉请的，由于喝多了，我也有酒乱，我和我村的付某甲闹仗了，后来被人拉开了，我回到县城的家里。由于我小孩舅当兵第二天要回部队，我就买了茶叶，开车带着我老婆去罗庄区岚山屯小孩舅家，快到时接到杜某乙的电话，刚开始我老婆接的，他要我回山南村的家里，然后我又接过电话，他的意思是找我说说中午闹仗的事。到了岚山屯村，把茶叶放下，我又开车回到县城，路上又接到杜某乙的电话让我回山南村。晚上8点左右，回到县城地下广场附近，我让我老婆下车，我自己开车走的。接着我给杜某甲打电话，他说他在老酒厂附近吃烧烤的，我就去了，当时主某也在，我们一起吃饭时我跟他们说起和付某甲闹仗、杜某乙打电话的事了，开始他们俩劝我别去，怕闹大事，我坚持要去，又怕吃亏，我就让杜哥找支枪带着，他就打电话联系的，他打了几个电话，他联系到了一个，他说找到了，带我去拿去，四哥开我的车，我坐在副驾驶座上，杜哥坐后排说往磨山那边去就行，那时已经是晚上9点多钟，到了孙屯村朝南拐奔西疃村去的，杜哥指着路走的，一直朝南走，到了西疃村南，又朝北拐回来，可能还是走那条路，大约是村中间位置，杜哥下车朝西走的，可能是路边上第一家或第二家，不到五分钟杜哥就拿来一支枪上了车，我没注意看枪什么样。拿完枪后，我们就一起击了山南村。到村后，我给杜某乙打电话说我到庄了，他让我去村里的饭店，杜哥说去饭店别让堵在里面，跑都不好跑。我又给杜某乙打电话，说去庄南头的东西大路，我们开车先去东西大路东头俺小叔颜某的浴池旁边等着，车头朝东停在浴池东边，我先去俺小叔家对他说：“这伙人要来找我的，让杜哥来帮忙的。”我又对杜某甲说一般情况下别开枪。我怕出了大事。杜某甲拿着枪，怕人家看着枪说是来找事的，他就到颜某的浴池西边躲着了。过了一会，我听见庄里有人骂着来了，听出来是骂我的，我就给杜某乙打电话，让他到浴池这边来。接着从西边来了三辆车，浴池东边一辆车，浴池西边两辆车。当时我和主某正在浴池门口大路上的，西边的轿车上下来杜某乙、付某甲的侄子等几个人，这些人下车就“嗷嗷”的骂，以为我带很多人来的。后来杜某甲拿枪从西边出来了，付某丙等人也从浴池东边的车上下来了，付某丙看到拿枪来了，付某丙的儿子（即付某乙）拿木棍就先打我，同时我听见一声枪响，有人说“他真敢开枪来”、“淌血了淌血了”等话，我就看到有伙人上车去了，有拿棍子、砍刀的，应该是追杜哥他们的，我接着转身就进浴池了，不知谁把门关上了，我想走南门跑的，没取开门，接着我爬梯子上平房想看看外面什么情况的，我看见外面他们拿手电照着我，我就去了平房北边，过了一会警车就来了。
当时我让杜某甲和主某给我帮忙找枪了，杜某甲说行，他给找枪，然后我们继续喝了两杯酒，然后主某开我的车带着我的，我坐副驾驶的，杜某甲开他自己的车，一起走的，然后我感觉是朝南走的，路上停了好几回，我一直在车上没下车，最后停车的地方我也记不清了，过了一会杜某甲就上车，我记不清杜某甲有没有拿枪了，我这时也没问他有没有找到枪了。然后主某开着车带着我和杜某甲，就奔磨山镇山南村了，在路上的人，杜某甲说找几个人帮忙，然后去了磨山西疃村，杜某甲下车了，过了一会，杜某甲就上车了，我也记不清这时杜某甲有没有拿枪了，因为我没有看杜某甲，然后我们去磨山镇山南村了，到了山南村北面的时候，我才想起来问枪的事，我问杜某甲枪找着了吗，杜某甲说找着了，也没有说在哪里找的，到了山南村浴池旁边，我们下车以后，我这时才看见杜某甲手里拿了一把长管的枪。
我没想着我在公安机关第一次讯问（2014年5月21日）时说过杜某甲是在西疃村拿的枪，我当天晚上喝酒了，可能记不清了。我也记不清为什么在公安机关第三次讯问（2014年6月27日）说感觉枪是杜某甲在西疃村拿的了，我记得我们当时是去过西疃村了，当时我没看见杜某甲从西疃村拿枪上车。
7、被告人供述
（1）被告人杜某甲供述：我是来投案自首的。2014年5月20日前后的一天晚上，磨山镇山南村的颜东喊我和主某到山南村打仗，我拿枪打伤了一个人，现在知道被我打伤的人叫杜某乙，我当时拿的就是我今天投案自首时交的那支枪，是一支单管猎枪。2014年5月20日前后，具体哪天忘了，一天晚上七点多钟，我和主某、颜丙成一起吃烧烤喝酒的，颜东给我打电话说他跟人家闹仗了，问我在哪的。过了会，颜东开车（鲁Q×××××）到我们喝酒的地方找我，他说喊着我和主某一块回去看看，我和主某就同意了，当时我穿着拖鞋的，颜东开车带我回一趟家，在我回家的路上，颜东说咱别吃亏，颜东让我找一支枪带着，我说行，我到家换好衣服，2006年我上我爷爷家时，在我爷爷家锅屋里有一个袋子，里面有一支猎枪，有一发子弹，我跟我爷爷说了一声就把枪拿走了，拿回家以后我就把枪放在南平房床底下，放检的地方谁也不知道，就我自己知道，我接着就把枪和子弹拿出来，我就把枪放在怀里就上车了。在车上，我和主某都劝颜东天晚了别去了，但是对方光给颜东打电话，非让他回去不行，说颜东不回去就上卞庄抬他，看到这种情况没办法就去了。我怕真打仗，就给磨山镇西疃村的李金龙打电话让他去帮忙，一开始李金龙说他在家的，但我到他家后，他不在，他打电话说他在外边的。我一看他也不想去，就没再找他。
颜东开车带着我和主某一直到山南村东南一条东西水泥路上，路南有户人家，好像是颜东的什么亲戚，俺把车停在那户人家东边的路南，车头朝东。停车后，颜东给对方打电话说到了，对方说一会就到，颜东让我到那户人家西边的地里藏起来。过了一会听见庄里有人骂，颜东给对方打电话说在庄南水泥路东边的，那伙人就来了，有好几辆车，十来个人，有拿棍子的，有拿刀的，有拿钢管的。我一看对方拿家什奔颜东去了，把颜东围上了，我就拿枪想出来吓唬吓唬他们的，我拿枪一出来，一个拿刀的青年就奔我来了，我就往东跑，我怕他追上我，我就用枪对着那个人想吓唬一下他的，但接着就把枪打出去了。我一直往东跑，一会主某开颜东的车到东边带的我，主某说颜东早跑了，说开枪打着人了，他就开车带着我跑了。现在我爷爷也去世了，我不知道这枪从哪弄的。
（2）被告入主某供述：我是来投案自首的。2014年5月20日晚上9时许，我和杜某甲、颜丙成三个人正在吃烧烤喝酒。一会，颜东开车到了，他喊我和杜某甲一起回老家，当时我问他什么事，他没有说，颜丙成说有事就走了，我就坐颜东的车，上车后我问他回家干什么，他说回家打架的，我说明天去把，他不同意，要当晚上去，我和杜某甲就同意了。杜某甲把自己的车放回家，我开颜东的车到杜某甲家附近等他，一会杜某甲上车，我没看见他拿枪，他和颜东坐在后边。在车上，颜东说带个家伙，别吃亏，我就开车向磨山去，到西疃村南北中心街，杜某甲下车，一会从一户人家出来上了车，我没注意他拿没拿东西。我开车到山南村南边停下，我们三个人都下车，我看见杜某甲拿一杆猎枪，颜东给一个人打电话，在电话里骂的，过了约一个小时，西边来了一两辆车，车上下来十多个人，拿着刀、铁棍到了颜东跟前。我说你们是本村不要打，说完我就上车了，车离颜东有五、六米，杜某甲不在车上。过了十多分钟，我听见有人喊中枪了，我下车看见一个瘦高个身上、胳膊上流血。接着我开车向东走，又向南拐，杜某甲截车上了车，我就把他带走了，我们没有等颜东就走了，我把他带到卞庄镇二村，他拿枪下车回家，我就开车到颜东的家，把车放下我就回家了。
枪是杜某甲拿的，是一米多长的制式猎枪。在回来的路上杜某甲跟我说是他开的枪。我不知道枪是谁的，也不知道从那里拿的枪，杜某甲和我一起投案了，把枪交到公安机关了。
上述证据内容真实，形式合法，且经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人杜某甲、主某伙同他人故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为侵犯了公民的人身权利，构成故意伤害罪；被告人杜某甲违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支，构成非法持有枪支罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。经查，二被告人参与作案受他人纠集，民事被部分已和解赔偿，并取得被害人的谅解，二被告人并主动投案自首，如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现。故被告人辩护人辩称“被告人具有自动投案情节，民事部分已和解，取得了被害人谅解；被告人是受他人指使参与犯罪；被告人认罪悔罪态度好”的观点成立，本院予以采纳。被告人杜某甲在伤害被害人时所用的猎枪系其于2006年开始保存至案发，已构成非法持有枪支罪，是前后两个犯意，不能被故意伤害罪吸收，故被告人杜某甲的辩护人辩称“非法持有枪支罪应被故意伤害罪吸收”的辩护观点不能成立，本院不予采纳。被告人杜某甲的辩护人辩称“被告人具有明显过错”的观点，因其未提供证据证实，本院不予采纳。被害人的损伤是被告人杜某甲所致，被告人主某虽参与了犯罪，但其作用相对较小。被告人杜某甲一人犯两罪，应实行两罪并罚。鉴于二被告人具有以上减轻和从轻情节，故在故意伤害罪中，可对其减轻处罚；在非法持有枪支罪中，对被告人杜某甲从轻处罚。对被告人王广利依法适用缓刑，并到兰陵县卞庄街道办事处社区接受矫正。在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第六十二条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、二款之规定，判决如下：
被告人杜某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；两罪并罚，决定执行有期徒刑二年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月24日起至2017年4月23日止）
被告人主某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉书正本一份，副本八份。
审 判 长 赵启龙
人民陪审员 来春光
人民陪审员 曹恒法
二〇一五年六月十一日
书 记 员 郭晓艳