湖南省常德市鼎城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0703民初1357号
原告：孔祥跃，男，1953年11月21日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
委托诉讼代理人：刘玉华，常德市鼎城区公德法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。
被告：何喜初，男，1954年5月17日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
委托诉讼代理人：袁颖泉，男，1967年5月18日出生，汉族，住湖南省常德鼎城区。代理权限为特别授权。
被告：孔祥国，男，1970年11月11日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：陈佰武，常德市鼎城区金霞法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被告：张权红，男，1973年9月7日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。
原告孔祥跃与被告何喜初、孔祥国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。被告何喜初、孔祥国申请追加张权红为本案被告参加诉讼。原告孔祥跃的委托诉讼代理人刘玉华、被告何喜初及委托诉讼代理人袁颖泉、被告孔祥国及委托诉讼代理人陈佰武，被告张权红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孔祥跃请求人民法院判决：被告何喜初、孔祥国赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计143230元。事实与理由：被告何喜初、孔祥国合伙做树木生意，2016年12月份，被告何喜初、孔祥国从东湖山村的油茶改造山上无偿获取一批树木后，被告何喜初便打电话雇请原告为其背树、装车等。2016年12月29日上午8时许，原告在给被告何喜初、孔祥国背树过程中，被张权红驾驶施工的挖机挖倒的树砸伤，后在常德骨科医院住院治疗，经诊断为：右侧股骨颈骨折，经鉴定构成七级伤残。原告要求被告何喜初、孔祥国赔偿原告孔祥跃损失，被告何喜初、孔祥国拒不赔偿。
被告何喜初辩称：原告对自身受伤存在过错，应承担主要责任。原告起诉何喜初没有依据，何喜初与原告之间不存在雇佣关系，故何喜初不应承担赔偿责任。
被告孔祥国辩称：孔祥国与原告之间不存在雇佣关系。原告受伤不是孔祥国造成的，故孔祥国不是本案适格被告。原告的损失计算标准明显过高，且自身存在过错。
被告张权红辩称：孔祥跃出事那天，张权红在山上挖树。被告何喜初、孔祥国在下面砍树，孔祥跃在背树，孔祥跃从茶树里走过来，张权红观察不到孔祥跃，那根树倒下扫到孔祥跃，孔祥跃摔倒。原告的损失计算标准明显过高，且自身存在过错。
本院查明如下案件事实：
被告何喜初、孔祥国合伙做树木生意。2016年12月份，被告何喜初、孔祥国从东湖山村的油茶改造山上无偿获取一批树木后，被告孔祥国指示被告何喜初打电话邀原告孔祥跃为其背树、装车等。2016年12月29日上午8时许，原告在给被告何喜初、孔祥国背树过程中，被张权红驾驶施工的挖机挖倒的树扫到受伤。原告受伤后在常德骨科医院住院治疗15天，花费住院费43389.25元、门诊费192.8元。经常德市司法鉴定中心鉴定：1、本次外伤致被告鉴定人上述损伤后果构成九级伤残。2、以上损失需住院治疗，误工期180天，需护理120日，需营养120日。从其受伤之日起到本鉴定意见作出之日止，其急诊、住院及门诊治疗期间的医疗费按实际支出计（凭就诊医院医疗费发票）。另，张权红已经支付孔祥跃5400元。孔祥国已经支付孔祥跃10000元。原告在诉讼过程中诉讼请求由196246元减少到143230。2016年湖南农村居民人均可支配收入11930元。2016年城镇非私营单位在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业34031元。
本院认为：本案的争议焦点：一、被告何喜初、孔祥国与孔祥跃是否构成雇佣关系；二、原告的损失如何计算，应由谁承担。
关于争议焦点一，雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约给付报酬的权利义务关系。本案中，被告孔祥国指示被告何喜初打电话邀原告孔祥跃为其背树、装车等行为，原告孔祥跃按照被告孔祥国、何喜初的要求从事劳动，即便事前双方未谈论工钱，上述情形符合雇佣法律关系的基本特征，故被告孔祥国、何喜初与原告孔祥跃构成雇佣关系，被告孔祥国、何喜初是雇主，原告孔祥跃是雇员。根据《最高人民法院关于〈审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。因此，孔祥跃作为雇员，可以请求雇主孔祥国、何喜初承担赔偿责任，在孔祥国、何喜初承担责任后，可以向张权红追偿。
关于争议焦点二、原告的损失有：1、医疗费43582.05元（住院43389.25元，门诊192.8元），凭票据，本院予以支持；2、误工费16782.4元，根据鉴定意见，误工180天，原告主张按2016年城镇非私营单位在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业34031元标准计算，原告长期生活在农村，虽60岁以上，但一直依赖自身取得劳动收入，并作为家庭主要生活来源，由于本次受伤，被迫停止劳动，应当计算误工费。故对原告主张的误工费16782.4元，本院予以支持；3、原告主张鉴定费1500元，有票据为凭，本院予以支持；4、护理费，根据鉴定意见，需护理120天，原告未提交证据证明护理人员收入或雇请雇工，本院根据原告的伤残等级酌定护理费为80元/天，共计9600元；5、原告主张住院伙食补助费1500元，即住院15天，按100元/天计算，不违反法律规定，本院予以支持；6、营养费，根据鉴定意见，营养120天，原告要求100元/天的标准过高，本院酌定按30元/天标准计算，营养费应为3600元；7、原告主张交通费1000元，原告未提供票据，但该项费用实际发生，本院根据原告伤情酌定为600元；8、残疾赔偿金40562元，2016年湖南省农村居民人均可支配收入11930元，原告本次受伤经鉴定为一个九级伤残，伤残系数为20%，计算17年，共计40562元；9、原告主张的精神损害抚慰金10000元，本院认为过高，根据原告的伤情，本院酌定为8000元。原告上述1-8项损失合计为117726.45元。孔祥跃明知张权红在驾驶挖机作业，但在背树过程中未认识到危险，未注意自身安全，应对自身受伤存在过错，应承担相应的责任。被告张权红在驾驶挖机作业时，观察不够，未尽到谨慎义务，根据本案实际情况，本院酌定被告张权红承担80%责任，即被告张权红应赔偿原告94181.16元（117726.45元×80%）及精神损害抚慰金8000元。被告张权红已经支付的5400元及孔祥国支付的10000元予以冲抵。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于〈审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，本院判决如下：
被告张权红于本判决生效之日起三十日内赔偿原告孔祥跃94181.16元、精神损害抚慰金8000元；被告张权红已经支付的5400元和孔祥国已经支付的10000元予以冲减；
二、被告何喜初、孔祥国对上述第一项判决承担连带清偿责任；被告孔祥国、何喜初承担赔偿责任的款项，可以向张权红追偿。
三、驳回原告孔祥跃的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3164元，减半收取1582元，财产保全费1270元，共计2852元，由原告孔祥跃负担570元，被告张权红、何喜初、孔祥国负担2282元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。
审 判 员 律伟
二〇一七年十月二十三日
代理书记员 杨慧
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。