甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民二初字第114号
原告甘肃天鉴混凝土工程有限公司，住所地兰州市西固区。
法定代表人温靖普，该公司总经理。
委托代理人孔江，甘肃中寰律师事务所律师。
委托代理人魏伟，甘肃中寰律师事务所律师。
被告甘肃第四建设集团有限责任公司，住所地兰州市西固区。
法定代表人胡泊章，该公司董事长。
委托代理人郭超，男，该公司法律顾问，住兰州市西固区。
委托代理人张斌如，男，甘肃第四建设集团有限责任公司七公司虹丰嘉园项目部负责人，住兰州市西固区。
原告甘肃天鉴混凝土工程有限公司（以下简称天鉴公司）与被告甘肃第四建设集团有限责任公司（以下简称四建集团）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天鉴公司的委托代理人孔江、魏伟，被告四建集团的委托代理人郭超、张斌如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天鉴公司诉称，2012年11月6日，天鉴公司与四建集团签订预拌砼购销合同，约定天鉴公司负责为四建集团下属的兰州市西固区政府虹丰嘉园建设工程提供混凝土搅拌、运输、泵送。合同签订后，2012年11月6日至2014年12月31日，天鉴公司为四建集团供应商品砼18786立方米，共计商砼款7969427.5元。天鉴公司依合同约定完全履行了义务，四建集团未按合同约定按时给付商砼款，经天鉴公司多次催要，四建集团至今仍拖欠商砼款4189427.5元。双方签订的合同合法有效，四建集团拒不按照合同约定履行付款义务，致使合同目的无法实现，构成根本违约，天鉴公司要求解除合同合法、合理。故提起诉讼，请求判令：1、解除双方签订的预拌商砼购销合同；2、四建集团给付拖欠的商砼款4189427.5元，违约金2510232.993元，共计6699660.493元；3、本案诉讼费用由四建集团承担。
被告四建集团答辩称，双方之间的货款总额应为7854162.5元，四建集团已向天鉴公司支付了4781100元，其中100万元的抵车款当时双方协商于2016年之前抵顶，因期限未到而不能计算在欠款内，故实际欠款余额为3076062.5元。四建集团虽存在迟延付款的现象，但合同是以项目部的名义签订的，合同效力本身待定，且其中违约金的计算方式不合理，违约金在2015年3月的承诺书中已经确定了。
经审理查明，2012年11月6日，天鉴公司与四建集团七公司虹丰嘉园项目部签订编号为TJST－012－014的预拌混凝土购销合同，约定天鉴公司向虹丰嘉园项目部工程西固区政府虹丰嘉园供应混凝土，混凝土用量约30000立方米，以虹丰嘉园项目部实际用量为准，供应时间为2012年11月10日至2013年12月31日（实际供应时间以工程进度为准）。天鉴公司所提供的商品砼送货单由虹丰嘉园项目部指定专人签字确认，是双方结算的唯一凭据，混凝土结算单是挂账、付款的唯一凭据。合同5.1条约定，次月5日前核对上月供砼量并办理结算手续；5.2条约定，天鉴公司向虹丰嘉园项目部供砼至八层时，虹丰嘉园项目部于30日内向天鉴公司付之前所供砼金额的70%，天鉴公司向虹丰嘉园项目部供砼至主体封顶时，虹丰嘉园项目部向天鉴公司付之前所供砼金额的70%，余额在主体封顶半年内付清，如虹丰嘉园项目部不能及时支付砼款，天鉴公司有权停止供砼；8.2条第（5）项约定，若虹丰嘉园项目部未按合同规定及时向天鉴公司结算、付款，每逾一日，虹丰嘉园项目部按逾期付款总额每日千分之三向天鉴公司支付逾期付款违约金；逾期满15天的，天鉴公司有权解除本合同，虹丰嘉园项目部在收到天鉴公司解除通知后3日内结清全部欠款，逾期按上述标准双倍承担逾期付款违约金。合同对其他事项还作了约定。同日，双方签订补充协议，约定天鉴公司向虹丰嘉园项目部供应于西固区政府虹丰嘉园1#楼、2#楼及六层住宅楼约30000立方米的商砼，虹丰嘉园项目部以雅科仕甘A·Y62**车辆一辆以100万元的价格抵给天鉴公司。天鉴公司于合同签订后可以随时把车开走。所抵款项于三栋楼完全供砼完毕后从最后一笔款项扣除。如虹丰嘉园项目部不能提供以上三栋楼的商砼供应量，天鉴公司有权将车辆无条件退回，不再抵顶。此协议一式四份，双方各执两份，签字盖章后生效，与主合同具有同等法律效力。合同签订后，天鉴公司按照合同约定向虹丰嘉园项目部供应了商砼。2013年7月31日，虹丰嘉园项目部与天鉴公司签订车辆交接协议，约定虹丰嘉园项目部将位于西固区政府虹丰嘉园1#楼、2#楼及六层住宅楼约30000立方米的商砼交于天鉴公司供应，并将雅科仕发动机号为G8BA9U008043甘A·Y62**车辆一辆以100万元抵顶给天鉴公司，天鉴公司于2013年7月31日将该车开走，车辆所有违章、纠纷、事故等责任2013年7月31日前由虹丰嘉园项目部负责，之后由天鉴公司负责。虹丰嘉园项目部必须提供给天鉴公司完整的车辆必备的证件手续。此协议为TJST－012－014主合同的补充协议，签字盖章后有效，与主合同具有同等法律效力。协议签订后，双方对该车辆办理了过户手续。
2012年12月至2014年12月，双方陆续对供应商砼进行了核对确认，并形成结算书21份，具体为2012年11月35235元、2012年12月388870元、2013年1月853097.5元、2013年2-3月201960元、2013年4月997300元、2013年5月593975元、2013年6月369930元、2013年7月580705元、2013年8月677090元、2013年9月646665元、2013年10月552430元、2013年11月228470元、2014年3月123150元、2014年4月-5月4日727550元、2014年5月5日-30日102042.5元、2014年6月5550元、2014年7月26390元、2014年8月110075元、2014年9月90470元、2014年10月38250元、2014年11月47625元。另外，在此期间，天鉴公司与四建集团七公司新陇嘉园项目部对新陇嘉园工程供应商砼进行核对确认，形成结算书4份，具体为2013年1月161025元、2013年3月177030元、2013年4月83017.5元、2013年5月660元；与四建集团七公司西固区保障性住房家具五厂项目部对西固家具五厂廉租房工程供应商砼进行核对确认，形成结算书1份，为2013年3月4620元；对四建集团七公司石头坪工程供应商砼进行核对，形成结算书2份，具体为2013年6月36300元、2013年7月9900元。至2014年3月10日，虹丰嘉园项目部向天鉴公司支付货款共计378万元。2015年1月13日，虹丰嘉园项目部负责人张斌如作出承诺，至2014年12月31日，天鉴公司为虹丰嘉园项目部提供商砼17239立方米，尚欠货款4191465元，并承诺，2015年2月10日前，虹丰嘉园项目部向天鉴公司给付欠款200万元，若逾期支付，除自愿承担合同约定的违约金外，应向天鉴公司支付违约金20万元；2015年8月30日前，虹丰嘉园项目部向天鉴公司给付欠款1191465元；关于余款100万元，自本承诺书签字日至2016年6月30日前，承诺单位虹丰嘉园项目部或承诺人张斌如必须向天鉴公司继续购买商品砼不少于13000立方米（以天鉴公司工程结算书为准），满足上述条件，天鉴公司认可虹丰嘉园项目部以雅科仕甘A·Y62**车辆抵偿100万元，否则天鉴公司即向虹丰嘉园项目部退还雅科仕甘A·Y62**车辆，虹丰嘉园即向天鉴公司给付欠款100万元。目前虹丰嘉园项目部向天鉴公司提供的商砼用量未达到双方签订的预拌混凝土购销合同约定的供应量。2015年3月13日，天鉴公司以四建集团违反预拌混凝土购销合同第5.1、5.2项之条款构成严重违约为由，依据合同第8.2条第5款之规定，向四建集团发出解除合同通知书。庭审中，四建集团认可收到该通知书。
上述事实，有预拌混凝土购销合同、补充协议、车辆交接协议、印模留样、工程结算书、承诺书、解除合同通知书、快递凭证以及双方当事人在庭审中的陈述佐证，这些证据已经庭审举证、质证和合议庭审查，本院予以确认。
本院认为，四建集团七公司虹丰嘉园项目部下属于四建集团，与天鉴公司签订预拌混凝土购销合同，由天鉴公司供应混凝土并用于四建集团工程项目建设，该合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，七公司、项目部为非法人机构，合同项下权利义务应由具备法人资格的四建集团承担，四建集团应按照合同约定履行己方义务。虹丰嘉园项目部使用项目部印章对外签订合同属于四建集团的内部管理问题，对四建集团关于虹丰嘉园项目部使用项目部印章签订合同效力待定的辩解理由本院不予采信。庭审中，天鉴公司提供工程结算书共30份，四建集团认可其中虹丰嘉园项目部、新陇嘉园项目部、西固区保障性住房家具五厂项目部、石头坪工程的28份工程结算书，对其他2份甘肃省建设投资（控股）集团总公司第四十佳园棚户区改造工程项目部四标段2013年6月、7月的工程结算书不予认可。经查，第四十佳园棚户区改造工程项目不属于四建集团的工程项目，所欠货款与四建集团无关，不应计算在四建集团尚欠货款内，故天鉴公司与四建集团之间的货款总额为7869382.5元，扣除至2014年3月10日已支付的378万元后，四建集团尚欠天鉴公司4089382.5元。双方在合同中对付款条件作了明确约定，天鉴公司主张以主体封顶时间为节点计算违约金符合合同约定，应予支持。关于主体封顶的时间。天鉴公司认为其是虹丰嘉园唯一的混凝土供应商，从工程结算书2014年6月开始供应混凝土较之前明显减少可推断出主体封顶时间为2014年5月5日，相应违约金应从2014年5月5日开始计算。四建集团作为主体封顶时间直接证据的控制者，未能提供相应证据证明确切的主体封顶时间，仅提供2014年5月－10月的混凝土送货单与5月之前相比各月份送货量均等，不足以对抗天鉴公司关于主体封顶时间的主张。且双方在2014年4月、5月工程结算时以2014年5月4日为节点，故对天鉴公司关于违约金从2014年5月5日开始计算的主张予以支持。新陇嘉园项目部、西固区保障性住房家具五厂项目部、石头坪工程的款项均发生于2013年，天鉴公司按2014年5月5日应付70%计算该违约金合理合法。庭审中四建集团认为合同约定的违约金过高，请求予以调整。天鉴公司未提供相应证据证明因四建集团未按合同约定支付货款给其造成的实际损失，故本案违约金调整为以中国人民银行贷款基准利率年利率6%上浮50%计算。至天鉴公司计算截止时间2015年3月14日，主体封顶前结算款7448980元应付70%为5214286元，扣除已支付的378万元后，四建集团应付1434286元，该项违约金为1434286×6%×1.5÷12÷30×309≈110798.59元；其他款项2234694元至2014年11月5日主体封顶半年内未予支付，产生违约金为2234694×6%×1.5÷12÷30×129≈72068.88元。双方对主体封顶后形成款项的支付时间没有约定，天鉴公司自每月结算后次月计算违约金符合法律规定。截止2015年3月14日，2014年5月5日-30日102042.5元自2014年6月6日计算违约金为102042.5×6%×1.5÷12÷30×278≈7091.95元；2014年6月5550元自2014年7月6日计算违约金为5550×6%×1.5÷12÷30×248≈344.1元；2014年7月26390元自2014年8月6日计算违约金为26390×6%×1.5÷12÷30×218≈1438.26元；2014年8月110075元自2014年9月6日计算违约金为110075×6%×1.5÷12÷30×188≈5173.53元；2014年9月90470元自2014年10月6日计算违约金为90470×6%×1.5÷12÷30×158≈3573.57元；2014年10月38250元自2014年11月6日计算违约金为38250×6%×1.5÷12÷30×128＝1224元；2014年11月47625元自2014年12月12日计算违约金为47625×6%×1.5÷12÷30×92≈1095.38元。以上四建集团应向天鉴公司支付的违约金共计202808.26元。
关于合同应否解除的问题。双方在合同中约定未按合同规定及时向天鉴公司结算、付款，逾期满15天的，天鉴公司有权解除本合同。四建集团未按合同约定的时间向天鉴公司付款逾期满15天，具备双方约定的合同解除条件，故天鉴公司要求解除双方签订的预拌混凝土购销合同的请求本院予以支持。双方在补充协议中约定虹丰嘉园项目部将雅科仕甘A·Y62**车辆一辆以100万元的价格抵给天鉴公司，所抵款项于三栋楼完全供砼完毕后从最后一笔款项扣除，如不能提供约定三栋楼的商砼供应量，天鉴公司有权将车辆无条件退回，不再抵顶。虹丰嘉园项目部负责人张斌如在承诺书中单方承诺至2016年6月30日满足约定条件天鉴公司即可退车。因双方对天鉴公司有权退回车辆的期限未予明确，虹丰嘉园项目部负责人单方承诺的退车期限未至，天鉴公司也未提供相应证据证明虹丰嘉园项目部不能提供约定的商砼供应量，考虑到雅科仕甘A·Y62**车辆已经过户到天鉴公司名下并由天鉴公司实际使用的情况，本案合同解除后，抵车款100万元应从四建集团尚欠款项中扣除，故四建集团应向天鉴公司支付商砼款3089382.5元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：
一、解除原告甘肃天鉴混凝土工程有限公司与被告甘肃第四建设集团有限责任公司2012年11月6日签订的预拌混凝土购销合同；
二、被告甘肃第四建设集团有限责任公司于本判决生效后三日内向原告甘肃天鉴混凝土工程有限公司支付商砼款3089382.5元，违约金202808.26元，共计3292190.76元；
三、驳回原告甘肃天鉴混凝土工程有限公司的其它诉讼请求。
案件受理费58698元，由被告甘肃第四建设集团有限责任公司负担33138元，原告甘肃天鉴混凝土工程有限公司负担25560元。
如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到本判决书之次日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时在递交上诉状次日起七日内预交上诉费，上诉于甘肃省高级人民法院。
本判决发生法律效力后，如义务方不履行判决所确定义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限界满之日起的法定期限向本院申请执行（申请执行的期限为两年），申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行的权利。
审 判 长 陈 桂
代理审判员 黄 薇
代理审判员 王晓花
二〇一五年九月十七日
书 记 员 玄丝遥