湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘3101民初1147号原告：聂晶。委托诉讼代理人：向洪先，湘西自治州武陵法律服务所法律工作者。被告：湘西靖峰混凝土有限责任公司，住所地：吉首市乾州办事处大庭村（吉首大庭矿业有限责任公司院内）。法定代表人：向晓梅，职务董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ飞，湖南董艺律师事务所律师。原告聂晶与被告湘西靖峰混凝土有限责任公司（以下简称靖峰公司）与公司有关的纠纷一案,本院于2017年7月11日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭进行了审理，原告及委托诉讼代理人向洪先、被告的委托诉讼代理人ＸＸ飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告靖峰公司归还原告投资款40万元；2.判令被告赔偿原告40万元的利息10.506万元，并赔偿原告因此而聘请律师等损失10000元；3.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年9月1日，被告负责人唐新军以被告名义与原告签订了《股权投资协议书》，约定投入40万元，占公司4%的股份。协议签订后，原告按唐新军的指定账户，于2013年9月2日给靖峰公司转入20万元，靖峰公司经手人田岚给原告出具了一份加盖公章的收据。2014年1月23日，聂晶向靖峰公司财务人员田岚账户转入10万元，田岚出具了收据。2014年5月4日，原告向被告公司财务交纳投资款10万元，公司于当日出具了财务收款收据。至此，原告按协议履行完毕。靖峰公司进行工商注册登记时，资料显示公司的股东中没有原告，原告知晓后多次要求靖峰公司退还投资款并赔偿损失，但公司未予答复，便诉至本院。被告辩称：1.被告没有收取到原告的资金；2.原告提交的股权投资协议书不是真实的；3.原告诉请要求支付利息和律师费的请求没有事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：1.股权投资协议书，原告认为该协议真实有效，被告未按协议履行义务，被告认为该协议不真实，该协议第二条约定，原告出资40万元占股4%，公司注册资金是2400万元，从比例来看也不是4%。本院认为，该股权协议是唐新军代表公司所签，虽出资比例与实际注册比例不符，但协议中写明暂出资40万元，该协议是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律规定，本院予以采信。2.中国建设银行转账凭条及现金交款单、收据3张，原告拟证明原告所交的股金经过建行转账及被告财务收到原告股金，被告认为公司未收至上述款项，且是转入唐新军个人账户，与公司无关，本院认为该笔款项虽是在公司成立之前转入唐新军和田岚的账户，但唐新军当时是公司的设立人、出资股东，田岚是当时的财务人员，其出具的收据，并加盖了公司的公章，应认定为唐新军和田岚的行为是代表公司的职务行为，本院确认被告收取原告投资款40万元。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月1日，原告与被告签订了一份《股权投资协议书》，项目名称为湘西靖峰混凝土搅拌站，经营内容为生产、销售商品混凝土，总投资额2000万元（以实际投资为准）。协议约定：原告暂出资40万元，占股份比例4%，被告负责人为唐新军，每年12月底公布公司财务状况，每年1月10日按持股比例分配利润，协议期限为三年，经营期限内原告有权将股权转让给被告其他股东，期满后如撤资，由被告退回所投资金并结算利润。”协议签订后，原告聂晶于2013年9月2日向唐新军的账户转账20万元，并由被告财务人员田岚开具收据，收到投资款20万元；2014年1月23日，向田岚帐户转帐10万元；2014年5月20日，原告向被告财务人员田岚现金交纳10万元，田岚开具了收据，共计投资款40万元。2014年2月24日，靖峰公司正式成立，股东登记为唐新军、向晓梅、唐腊荣，唐新军为执行董事。唐新军认缴出资额1680万元，占股70%；向晓梅认缴出资额480万元占股20%；唐腊荣认缴出资额240万元，占股10%。2014年11月20日，股东由唐新军、向晓梅、唐腊荣变更为唐新军、向晓梅、龙子娟。此后，被告股东多次发生变更，2016年11月11日，最后一次变更为：注册资本为3800万元，唐新军认缴出资380万元，持股10%；瞿中华认缴出资684万元，持股18%；向晓梅出资1976万元，占52%；王曙洋760万元，持股20%，向晓梅任法定代表人。现在被告仍正常经营。整个经营期间，被告未向原告公布经营情况并分配红利。在协议约定三年期满后，原告要求分配红利未果后，便诉至本院。本院认为，本案系与合同有关的纠纷，双方争议的焦点是：1.《股权投资协议书》的效力问题；2.原告主张是否支持问题。1.《股权投资协议书》的效力问题。《股权投资协议书》虽系被告公司成立之前所签，但唐新军作为公司占股70%的股东，属于公司的发起人。发起人签订该合同的主要目的系为公司的设立和运营获取创业货币补助，且公司在成立后仍收取了原告10万元的投资，视为公司成立后追认了该合同，因此，该协议合法有效。2.原告主张是否支持的问题。被告认为原告将款转入唐新军和田岚个人账户，而并非公司收取。本院认为，原告转账的30万元虽是公司成立之前转账，但公司成立时，唐新军是被告公司设立人，占有70%的股份，并有公司财务人员开具了收据，加盖了公司的公章，该公章在工商注册登记时一直沿用，另有2014年5月4日的收据10万元系公司成立后收取，应认定为系公司收到该笔款项。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。被告虽然于2014年2月24日才成立，但在成立之前已经以公司名义与原告签订协议，对该协议产生的民事责任应由成立后的被告承担。被告的辩称理由不成立，应当认定原告已经足额投资，被告认为未收到投资款，属于公司股东之间的内部问题，被告可向有利害关系的股东唐新军提出主张，或在履行义务后向唐新军行使追偿权。被告没有按协议确定原告的股东地位，也未履行分配红利及定期公布财务的义务，构成违约，应承担返还资金并支付占用期间的利息的违约责任，原告的诉讼请求应予支持，但利息计算有误，应予调整。本院参照2014年人民银行同期贷款利率6%计算至2017年9月，为90000元(20000元×6%×4年+100000元×6%×3.7年+100000元×6%×3.3年)，被告应付款为490000元。原告主张的聘请律师损失10000元，无法律和事实依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第七十五条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告湘西靖峰混凝土有限责任公司于本判决生效之日起十日内，返还原告聂晶投资款40万元及占用资金利息90000元；二、驳回原告聂晶的其他诉讼请求。义务人逾期未履行生效判决确定的返还义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，支付迟延履行金。权利人可于本判决确定的履行期届满之日起二年内向本院申请执行。案件受理费8951元，由被告湘西靖峰混凝土有限责任公司负担8651元，原告聂晶负担300元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  黄 蕾审 判 员  张清珍人民陪审员  陈万东二〇一七年十月十日书 记 员  龙微君附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第七十五条设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。