安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖11民终1627号
上诉人（原审被告）：郑传勇，男，1968年12月1日出生，汉族，住安徽省天长市。
委托诉讼代理人：李森，安徽知秋（天长）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王东，安徽知秋（天长）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许晓林，男，1973年11月15日出生，汉族，户籍地安徽省天长市，经常居住地安徽省天长市。
被上诉人（原审原告）：杜娟，女，1976年11月3日出生，汉族，系许晓林妻子，居住地安徽省天长市。
上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：瞿安民，安徽诚天律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：唐金来，男，1978年12月18日出生，汉族，住安徽省天长市。
上诉人郑传勇因与被上诉人许晓林、杜娟、唐金来执行异议之诉纠纷一案，不服安徽省天长市人民法院(2017)皖1181民初9号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郑传勇的委托诉讼代理人李森，被上诉人许晓林、杜娟及其委托代理人瞿安民到庭参加诉讼，唐金来经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法对本案缺席审理，本案现已审理终结。
郑传勇上诉请求：1、依法撤销安徽省天长市人民法院（2017）皖1181民初9号民事判决书，驳回被上诉人许晓林、杜鹃的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
事实理由：一、一审程序违法。1、一审法院超出许晓林、杜娟的诉讼请求审理案件。一审时许晓林、杜娟主张：“请求天长市人民法院停止执行两原告所有的位于天长市××住户××及储藏室一间”，明显不符合案外人提起执行异议之诉的受理条件，被上诉人许晓林、杜娟是对执行行为提出异议，而不是对执行标的的实体权利提出异议，对许晓林、杜娟的诉求应当予以驳回。2、执行裁定书只提及天长市同心路同心南苑125幢107室房屋，并未提及储藏室，许晓林、杜娟对储藏室主张权利且一审法院也予以判决明显程序违法。3、是否遗漏当事人应子香，一审法院未查明。诉争房屋产权属于唐金来、应子香夫妇共有，一审只列唐金来一人为案件当事人，遗漏权利人。许晓林、杜娟未举证证明唐金来、应子香是反对还是不反对执行异议之诉，且唐金来、应子香未到庭，故不应直接将唐金来列为第三人。
二、一审适用法律错误。1、一审判决违反物权法第14条规定。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。2010年2月25日唐金来、应子香与许晓林、杜娟签订《房地产转让合同》，2012年1月12日唐金来、应子香将讼争的房屋办证在自己名下，之后未发生任何变更登记，因此讼争的为唐金来、应子香所有，许晓林、杜娟只能向唐金来、应子香主张违约责任，而不能主张房屋的所有权。2、一审判决适用最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》错误，该规定是指导人民法院执行工作，而非执行异议之诉的审理，对于本案的审理只能依照实体法即物权法的规定，而不能对人民法院的执行行为提出诉讼主张。
三、一审法院认定事实错误。许晓林、杜娟对诉争房屋不享有足以排斥强制执行的民事权益。许晓林、杜娟对未办理房屋过户登记自身存在重大过错。一审法庭庭审笔录记载，许晓林、杜娟对房屋买卖需要到房产部门办理变更登记手续是明知的，唐金来、应子香与许晓林、杜娟签订《房地产转让合同》也明确约定唐金来、应子香只是协助许晓林、杜娟办理房地产权属变更登记手续，许晓林、杜娟没有办理过户手续是信任了天长市公证处工作人员告知安置房办证需要5、6年的时间，其也无证据证明向唐金来、应子香主张过履行过户手续的合同义务。故许晓林、杜娟对未办理房产证自身存在重大过错，且过错的举证责任在于许晓林、杜娟，而非上诉人，一审法院用举证责任否定物权法的规定是错误的。
许晓林、杜娟辩称：1、被上诉人的诉请符合最高人民法院2008法释第13号司法解释第17条的规定，案外人有权要求对执行标停止执行，上诉人的诉请符合法律规定；2、被上诉人购买的不仅是房屋，也含有储藏室，房屋于储藏室是一个整体，被上诉人一并主张符合相关规定；3、上次二审庭审中唐金来本人在庭审时已经说明将涉案房屋转让给被上诉人是没有意见的，其妻子也无意见，两人承认没有通知被上诉人办理过户手续，过错在于唐金来夫妇；4、一审适用法律正确。上诉人认为应适用物权法第14条规定没有依据；5、被上诉人没办理房屋过户的过错在于唐金来夫妇，被上诉人没有过错。
许晓林、杜娟向一审法院起诉请求：1、天长市人民法院停止执行两原告所有的天长市××室住房××及储藏室一间。2、由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2010年2月25日，原告许晓林、杜娟与第三人唐金来及其妻子应子香签订《房地产转让合同》一份，约定第三人唐金来及其妻子应子香将位于天长市南市区同心南苑一区125幢107室住房一套（面积106.9平方米）及储藏室一间（面积8平方米）产权转让给原告，双方约定转让价230000元，一次性付清。合同签订后的当日，原告即通过银行两次转账支付了购房款230000元整，第三人唐金来及其妻子应子香向原告出具了收条。同日，天长市公证处进行了公证并出具了（2010）皖天公证字第338号公证书。协议签订后原告许晓林、杜娟即到该房屋居住至今，但至今一直未办理登记过户手续。2012年1月12日，天长市国土资源和房产管理局向权利人唐金来发放了产权登记证书，注明该房屋产权属于唐金来、应子香夫妇共同共有。2015年1月29日，原审法院在审理郑传勇与唐金来民间借贷纠纷一案中，依法作出（2015）天民一初子第00482-1号民事裁定书，查封了登记在唐金来、应子香夫妇名下的位于天长市××室住房一套。原告许晓林、杜娟得知后，于2015年11月2日，以案外人身份向原审法院提出执行异议，要求解除查封。2015年11月6日，原审法院作出（2015）天执异字第00008号天长市人民法院执行裁定书，驳回案外人许晓林、杜娟的执行异议。原告许晓林、杜娟于2015年11月23日向原审法院提起执行异议之诉，认为原告与第三人唐金来及其妻子应子香签订《房地产转让合同》系双方真实意思表示，合法有效，虽然迟迟未能办理变更登记，但原告却早已取得该房屋的所有权，而天长市人民法院仅以“房产证在唐金来名下”、“未过户”和原告自身有过错等理由便查封了本属于原告所有的财产，侵犯了原告的合法权益。
一审法院认为：原告许晓林、杜娟已于法院采取查封措施前与第三人唐金来夫妇签订了《房地产转让合同》，且进行了公证，并向被执行人即本案第三人唐金来全额支付了购房款且已实际转移占用了涉案房屋，虽然未办理房产过户登记手续，不应该视为买受人的过错，现并无任何证据证明原告对于未办理过户登记手续存在过错，涉案房屋不应作为被执行人名下的被执行财产。案外人许晓林、杜娟就执行标的天长市××室住房××及储藏室一间享有足以排除强制执行的民事权益。
综上所述，案经原审法院审判委员会讨论决定，依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十二条的规定，判决：不得执行天长市××室住房及储藏室。案件受理费80元，由原告许晓林、杜娟负担。
二审中，郑传勇未提供新的证据。
为支持自己的答辩主张，许晓林、杜娟举证如下：
证据一、出示上次二审唐金来的谈话笔录；证据二、公证书一份。证明涉案第三人及应子香愿意将房屋转让给被上诉人，唐金来在谈话笔录中承认未通知被上诉人办理房屋过户手续，未办理房屋过户手续的过错在于原审第三人。证据三、结婚登记审查表，证明唐金来、应子香现在还是夫妻关系。
郑传勇质证认为：对证据一真实性无异议，该证据被上诉人应当在一审时提交，即使唐金来对涉案房屋不提出异议，但对于该房屋的另一所有人应子香应列为本案当事人，一审遗漏了当事人。证据二形式上无异议，但不属于二审新证据，该举证责任应在一审时完成，且对该声明中关于过错的表述不予认可。2010年2月15日唐金来、应子香在与被上诉人签订的房地产转让合同中明确约定唐金来、应子香只有协助义务，无通知义务。2012年房产确权后到执行的2015年长达三年时间，被上诉人未要求履行过户义务，自身存在重大过错。对证据三的真实性无异议，虽然唐金来、应子香是夫妻关系，按物权法规定，房屋的所有权人应以登记为准，唐金来、应子香为登记房屋的所有权人，应子香应当为本案当事人，唐金来无权替应子香做任何决定，应子香应参加本案的诉讼。
本院认证认为：郑传勇对上述证据的真实性均无异议，对上述证据的真实性应予确认。
综上，二审查明的事实与原审一致，二审对原审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：1、一审是否违反法定程序；2、一审判决适用法律是否正确；3、一审判决认定事实是否错误；许晓林、杜鹃对房屋未办理过户登记，自身是否存在重大过错。
根据相关法律规定，案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。许晓林、杜娟提起执行异议之诉，符合执行异议之诉的受理条件，一审审理后作出判决符合法律规定。对于唐金来是否为本案的第三人，依照《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第三百零七条的规定：“案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的，被执行人为共同被告；被执行人不反对案外人异议的，可以列被执行人为第三人。”唐金来在本案诉讼过程中不反对案外人异议，因此，原审将唐金来列为第三人符合法律规定。应子香不是被执行人，且应子香通过天长市公证处公证声明：许晓林、杜娟对天长市人民法院查封我们夫妻已卖给许晓林、杜娟的房产提出执行异议，我们表示支持，故原审未将应子香列为当事人不违反法律规定。案外人提起异议的目的是排除对特定执行标的的执行。本案中特定执行标的是登记在唐金来、应子香夫妇名下的位于天长市××室住房一套，不包括储藏室，一审判决不得执行该储藏室不妥，应予纠正。一审根据查明的事实，依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条作出判决并无不当。郑传勇上诉主张一审判决认定事实错误，对此其依法负有举证责任，但其所举证据尚不足以证明其主张，故对其主张不予支持。本案中，房屋买卖合同签约时间和许晓林、杜娟占有房屋的事实均发生在查封前，且房屋买卖合同经过天长市公证处公证，许晓林、杜娟也依法支付了购房款。签订合同时诉争房产并不具备办证条件，后亦无证据证明是因许晓林、杜娟的过错导致未办理权属转移登记。综上，一审判决认定基本事实清楚，但将上述储藏室列入不得执行范围欠当，适用法律方面存有不当，依法应予纠正。郑传勇的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省天长市人民法院（2017）皖181民初9号民事判决；
二、不得执行天长市同心南苑一区125幢107室住房。
三、驳回许晓林、杜娟的其他诉讼请求。
一审案件受理费80元，由原审原告许晓林、杜娟负担。
二审案件受理费80元，由上诉人郑传勇负担70元，被上诉人许晓林、杜娟负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 贺建国
审判员 王 琳
审判员 贺 斌
二〇一七年九月二十七日
书记员 许 可
附：本案适用的法律条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：
（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；
（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；
（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。
人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。
3、最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第17条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”