广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）梧刑二终字第75号
原公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李志威，男，1958年4月25日出生，公民身份号码4524241958********，汉族，初中文化，原在广西黄金梧州实业开发公司工作，从2009年任该公司润滑油经销中心经理，住梧州市长洲区新兴三路38号1单元703房。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2012年12月10日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
辩护人韦雨才，广西桂江律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）罗洁枝，女，1980年10月9日出生，公民身份号码4412841980********，汉族，中专文化，原在广东省佛山市顺德区北滘镇陈大滘顺塑塑料制品有限公司工作，住广东省佛山市顺德区北滘镇南源路364号3幢706号。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2012年11月15日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
辩护人莫志强，广西皓元律师事务所律师。
广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院审理广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院指控原审被告人李志威、罗洁枝犯虚开增值税专用发票罪一案，于二○一三年九月二十九日作出（2013）长刑初字第86号刑事判决，原审被告人李志威、罗洁枝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派检察员杨俊出庭履行职务，上诉人李志威及其辩护人韦雨才，上诉人罗洁枝及其辩护人莫志强到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判以经庭审举证、质证，查证属实的证据认定，被告人李志威在担任广西黄金梧州实业开发公司润滑油经销中心经理期间，于2009年底至2012年间，曾某某等人为获取较低的润滑油购进价格，就以中国石油化工股份有限公司广西梧州石油分公司一级经销商一一广西黄金梧州实业开发公司名义从中国石油化工股份有限公司广西梧州石油分公司购进润滑油，籍此李志威所在的广西黄金梧州实业开发公司获取了大量的虚假进项。随后李志威又通过被告人罗洁枝，在无货交易的情况下以广西黄金梧州实业开发公司名义，多次向广东省佛山市顺德区多家企业虚开了增值税专用发票，并由罗洁枝将虚开的增值税专用发票转交给相关企业，罗洁枝以票面价税总金额的4.5%-5％收取“辛苦费”后，以票面价税总金额2.5%-3％的比例付“开票费”给李志威，并存入李志威指定的账户。经梧州市国家税务局稽查局认定：广西黄金梧州实业开发公司在2009年10月至2012年6月30日期间，以收取开票费的方式向佛山市顺德区北滘镇建辉塑料厂、佛山市顺德区科沃电器制造有限公司、佛山市顺德区怡辉空调设备有限公司共开具了393份“货物名称”为“机油、液压油”的广西增值税专用发票，涉及金额3820703.35元，税额649519.65元，合计4470223元，上述三家公司取得广西黄金梧州实业开发有限公司开具的393份“货物名称”为“机油、液压油”的广西增值税专用发票，已向广东省佛山市顺德区国家税务局申报抵扣进项税额共计649519.65元。
原判认为，被告人李志威为谋取非法利益，明知没有货物购销，而为他人虚开增值税专用发票；被告人罗洁枝为谋取非法利益，介绍他人虚开增值税专用发票，虚开的税款数额巨大，其行为已触犯刑律，构成虚开增值税专用发票罪。李志威、罗洁枝案发后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李志威犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；二、被告人罗洁枝犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。
上诉人李志威上诉称，原判量刑过重。理由：本案属单位犯罪，其是为了完成公司下达的销售任务，其虚开增值税发票的税款其所在单位已经全额补交，其属于初犯，归案后认罪态度好，请求本院对其减轻处罚并宣告缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。
上诉人罗洁枝上诉称，原判量刑过重。理由：其只是起到居间介绍的作用，起辅助作用，应当依法认定为从犯，而原判没有认定，导致对其量刑过重，请求本院对其减轻处罚并宣告缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人李志威在担任广西黄金梧州实业开发公司润滑油经销中心经理期间，于2009年底至2012年间，曾某某等人为获取较低的润滑油购进价格，就以中国石油化工股份有限公司广西梧州石油分公司一级经销商一一广西黄金梧州实业开发公司名义从中国石油化工股份有限公司广西梧州石油分公司购进润滑油，籍此李志威所在的广西黄金梧州实业开发公司获取了大量的虚假进项。上诉人罗洁枝通过他人找到李志威，问其能否帮她虚开增值税发票，李志威提出其虚开增值税发票要收取2.5%-3％的“辛苦费”，罗洁枝表示同意，于是李志威在无货交易的情况下以广西黄金梧州实业开发公司名义，多次向广东省佛山市顺德地区多家企业虚开了增值税专用发票，并由罗洁枝将虚开的增值税专用发票转交给相关企业，罗洁枝以票面价税总金额的4.5%-5％收取“辛苦费”后，以票面价税总金额2.5%-3％的比例付“开票费”给李志威，并存入李志威指定的账户。经梧州市国家税务局稽查局认定：广西黄金梧州实业开发公司在2009年10月至2012年6月30日期间，以收取“开票费”的方式向广东省佛山市顺德区北滘镇建辉塑料厂、佛山市顺德区科沃电器制造有限公司、佛山市顺德区怡辉空调设备有限公司共开具了393份“货物名称”为“机油、液压油”的广西增值税专用发票，涉及金额3820703.35元，税额649519.65元，合计4470223元，上述三家公司取得广西黄金梧州实业开发有限公司开具的393份“货物名称”为“机油、液压油”的广西增值税专用发票，已向广东省佛山市顺德区国家税务局申报抵扣进项税额共计649519.65元。
认定上述事实的证据有，书证广西增值税专用发票、记帐凭证单、银行结算业务专用凭证、企业法人营业执照、税务登记证、户籍证明、抓获经过，证人证言，鉴定意见，辨认笔录，视听资料，原审被告人李志威、罗洁枝的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，上诉人李志威为谋取非法利益，明知没有货物购销，而为他人虚开增值税专用发票，且虚开的税款数额巨大；上诉人罗洁枝为谋取非法利益，介绍他人虚开增值税专用发票，且虚开的税款数额巨大。上诉人李志威、罗洁枝的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款之规定，构成虚开增值税专用发票罪。李志威、罗洁枝虚开的税款达649519.65元，依照《最高人民法院关于适用＜全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定＞的若干问题的解释》第一条的规定，虚开的税款在五十万元以上，属于“虚开的税款数额巨大”，应当在“处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金”的刑幅内处刑。案发后，李志威、罗洁枝能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
对于上诉人李志威及其辩护人提出本案是单位犯罪，李志威是为了完成公司下达的销售任务，李志威虚开增值税发票的税款其所在单位已经全额补交，李志威是初犯，归案后认罪态度好，请求本院对李志威减轻处罚并宣告缓刑的意见。经查，广西黄金梧州实业开发公司润滑油经销中心是广西黄金梧州实业开发公司的分支机构，李志威任润滑油经销中心的经理，是实际负责人兼承包者，其虚开增值税发票的行为并未向其主管部门汇报，且其收取了违法所得，亦未入广西黄金梧州实业开发公司的帐户，故不能认定为公司的行为。本院认为，李志威虚开增值税发票的行为不能认定为单位犯罪；广西黄金梧州实业开发公司在事后已补交了税款，并已将违法所得上缴，挽回了国家损失，李志威是初犯，认罪态度好，原判根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，并充分考虑到李志威所具有的法定、酌定情节，且在二审期间并无证据证实李志威有法定的减轻情节，原判对李志威判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元属量刑适当。李志威及其辩护人的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人罗洁枝及其辩护人提出罗洁枝只是起到居间介绍的作用，起辅助作用，应当依法认定为从犯，而原判没有认定，导致对罗洁枝量刑过重，请求本院对罗洁枝减轻处罚并宣告缓刑的意见。经查，在本案中，李志威是根据罗洁枝的要求虚开增值税发票，并收取罗洁枝支付的“辛苦费”，二人形成一种所谓的“买卖关系”，即李志威是“买方”，罗洁枝是“卖方”，罗洁枝实施的行为是介绍他人虚开的行为，与李志威的行为虽有关联，但其是相对独立的，刑法规定“虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一”，故罗洁枝实施了其中的一种，不能认定其为共同犯罪中的从犯。因此，罗洁枝及其辩护人的意见与本院查明的事实不符，且与法律的规定相悖，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。上诉人李志威、罗洁枝的上诉理由不成立，本院不予采纳。出庭检察员的意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于适用＜全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定＞的若干问题的解释》第一条第五款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文君
审 判 员 蒋 纬
代理审判员 陈盛良
二〇一三年十二月二日
书 记 员 丁 惠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指为他人虚开、不自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用＜全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定＞的若干问题的解释》第一条第五款虚开税款数额50万元以的，属于“虚开的税款数额巨大”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉、抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当作出判决和裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。