江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中商终字第00871号
上诉人（原审原告）：五矿浙江国际贸易有限公司，住所地浙江省杭州市江干区宏程国际大厦601-3室。
法定代表人：徐惠中，该公司总经理。
委托诉讼代理人：钮文江，江苏竹辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：敖忠生，江苏竹辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：浙江沙钢物资贸易有限公司，住所地浙江省宁波保税区兴农大厦808b室。
法定代表人：沈文明，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杜义，该公司员工。
上诉人五矿浙江国际贸易有限公司（以下简称五矿公司）因与被上诉人浙江沙钢物资贸易有限公司（以下简称沙钢公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2014）张商初字第01599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月3日立案后，依法组成合议庭，于2015年12月2日公开开庭进行了审理。上诉人五矿公司委托诉讼代理人钮文江、被上诉人沙钢公司委托诉讼代理人杜义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
五矿公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判沙钢公司返还五矿公司保证金450万元；2、一、二审诉讼费由沙钢公司承担。事实与理由：一、一审法院错误分配举证责任，错误认定沙钢公司持有的《2011年度热卷板经销协议》上手写添加内容，从而认定五矿公司未完全履行合同。双方持有的《2011年度热卷板经销协议》关于经销量的内容不同，沙钢公司主张双方约定年度经销总量60000吨以及月度经销量5000吨，应当对此承担举证责任。二、一审法院将450万元保证金认定为违约定金，属于认定错误，同时推定五矿公司支付的2010年度400万元保证金已转化为2011年度定金，不符合合同约定及担保法的规定。三、沙钢公司2011年从未向五矿公司催促履行《2011年度热卷板经销协议》，也未提交证据证明五矿公司未完全履行该协议。沙钢公司在本案诉讼前从未向五矿公司主张没收该450万元保证金，也未提供其因五矿公司未完全履行合同而遭受损失的证据。
沙钢公司辩称：《2011年度热卷板经销协议》已经明确该450万元的性质为“年度协议定金”，合同第6.8条明确约定只要五矿公司单方面终止履行经销协议，该笔450万元定金即归沙钢公司所有。2011年因为钢材价格剧烈波动，五矿公司为避免损失，在7月份以后不再履行年度经销协议，鉴于其单方终止合同的行为，沙钢公司有权没收年度协议定金。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
五矿公司向一审法院起诉请求：1、判令沙钢公司返还五矿公司保证金450万元；2、诉讼费用由沙钢公司承担。一审审理过程中，五矿公司增加诉讼请求为：判令沙钢公司承担450万元保证金的利息1179457.5元（暂算至2015年1月31日），2015年2月1日起的利息按银行同期贷款利率计算至判决生效之日。
一审法院认定事实：2010年1月4日，沙钢公司（甲方）与五矿公司（乙方）签订《2010年度热卷板经销协议》一份，主要内容是：1、甲方同意乙方为所在地区2010年度经销沙钢热卷板合作经销商，双方实施买断经销的模式；2、2010年乙方经销总数量不得低于6万吨；3、乙方当月的要货计划必须在上月9日前以书面形式进行申报，甲方在上月19日前根据其公司核定的数量确认乙方的钢种、规格、数量，并确定所需支付的月度计划定金总额，如乙方申报的计划中有沙钢没有安排生产计划的，甲方及时通知乙方调整要货计划；4、乙方的年度协议定金必须在年度协议签订后的5个工作日内支付，否则本协议无效，2010年度协议定金按签约月度协议量乘以不变价4000元/吨乘以20%进行交纳，年度协议定金以现汇交纳，不计息，年度协议定金设立专项账户，不得用于抵购货款，在年度协议结束后一次性返还，如乙方中途单方面终止履行双方签订的2010年度热卷板经销协议则乙方违约；5、如用账上余款支付年度协议定金，必须要有书面确认手续；6、如乙方违约，则乙方支付的年度协议定金及月度定金作为对甲方的补偿，并取消沙钢给予的其他优惠政策；7、协议有效期为2010年1月1日至2010年12月31日。
2010年1月5日，五矿公司通过网上银行向沙钢公司支付400万元，《网上银行落地记账凭证（付款通知）》载明用途为保证金。
2010年12月24日，五矿公司通过网上银行向沙钢公司支付50万元，《网上银行落地记账凭证（付款通知）》载明用途为货款。
2010年12月份，沙钢公司（甲方）将已加盖其合同专用章的两份《2011年度热卷板经销协议》（合同第二条对2011年乙方经销的数量未填写数字）邮寄给五矿公司（乙方），五矿公司加盖其合同专用章后将其中的一份《2011年度热卷板经销协议》邮寄给沙钢公司。但是五矿公司向一审法院提供的其持有的《2011年度热卷板经销协议》对乙方经销的数量仍未记载，而沙钢公司向一审法院提供的其持有的《2011年度热卷板经销协议》记载“2011年乙方经销总数量不得低于60000吨，原则上平均每月不得低于5000吨”，其中“60000”、“5000”为手写字体。双方持有的《2011年度热卷板经销协议》还记载了如下主要内容：1、甲方同意乙方为所在地区2011年度经销沙钢热卷板合作经销商，双方实施买断经销的模式；2、乙方当月的要货计划必须在上月9日前以书面形式进行申报，甲方在上月20日前根据其公司核定的数量确认乙方的钢种、规格、数量，并确定所需支付的月度计划定金总额，如乙方申报的计划中有沙钢没有安排生产计划的，甲方及时通知乙方调整要货计划；4、乙方的年度协议定金必须在年度协议签订后的5个工作日内支付，否则本协议无效，2011年度协议定金按年度协议月平均量乘以不变价4500元/吨乘以20%进行交纳，年度协议定金以现汇交纳，不计息，年度协议定金设立专项账户，不得用于抵购货款，在年度协议结束后一次性返还，如乙方中途单方面终止履行双方签订的2011年度热卷板经销协议则乙方违约；5、如用账上余款支付年度协议定金，必须要有书面确认手续；6、如乙方违约，则乙方支付的年度协议定金及月度定金作为对甲方的补偿，并取消沙钢给予的其他优惠政策；7、协议有效期为2011年1月1日至2012年12月31日。
2013年7月31日，五矿公司向沙钢公司寄送《公函》一份，要求退还2011年度450万元订货保证金。2013年10月31日，五矿公司再次向沙钢公司寄送《公函》一份，要求退还2011年度450万元订金。因双方对该450万元的退还产生纠纷，五矿公司为此涉讼。
以上事实，由五矿公司一审提交的《2010年度热卷板经销协议》、《网上银行落地记账凭证（付款通知）》、《2011年度热卷板经销协议》、《公函》、沙钢公司一审提供的《2011年度热卷板经销协议》等证据及一审法院庭审笔录予以证实。
一审审理中，沙钢公司对五矿公司主张的利息计算方式本身无异议。另外，双方确认《2010年度热卷板经销协议》已履行完毕，五矿公司完成了约定的经销数量60000吨，货款也全部结清。双方对2011年度的实际经销数量存争议，五矿公司认为：2011年因为是敞口合同，2011年1月至12月购买热轧卷板12752.83吨，基本上是每月都有订货，每月提货和货款均当月结清；沙钢公司则认为：2011年五矿贸易公司没有达到每月5000吨的经销数量，其2011年度实际经销数量为10903.01吨。沙钢公司表示在限期内提供要货计划、货物交付凭证等证据，否则认可五矿公司的关于实际经销数量的陈述。因沙钢公司未能按期提供上述证据，故一审法院认定五矿公司2011年度实际经销数量为12752.83吨。
关于《2011年度热卷板经销协议》，五矿公司一审还作了如下陈述：在签订该协议时，五矿公司根据沙钢公司的要求先行支付了50万元保证金，考虑的市场的变化和双方的实际利益，用敞口的方式进行交易即不确定年度销售总额；沙钢公司所持该协议记载的销售数量未经五矿公司知晓和认可，也不是五矿公司真实意思表示。沙钢公司则陈述：沙钢公司持有的该协议上记载的销售数量不是沙钢公司事后添加的，五矿公司是沙钢公司长期的经销商，其经营能力超出其他经销商，如果五矿公司是所称敞口不确定数量的经销商，沙钢公司是没有必要、也不会和其签订经销协议的，直接通知购买即可，也不会给予其返奖等优惠措施；2010年度钢材市场非常好，双方对经销数量是没有异议的，因五矿公司称有关具体的经销数量需要和领导请示，所以沙钢公司寄出的合同上经销数量是空白的；2010年度的协议定金已转为2011年度的协议定金。
因双方对《2011年度热卷板经销协议》有无约定五矿公司经销数量存争议，一审法院释明：沙钢公司所持《2011年度热卷板经销协议》内容更完整，五矿公司对该协议记载的手写经销数量不予认可，故五矿公司应当提供证据或者申请相关司法鉴定证明该手写字体是在其盖章之后形成，以此支持其所主张的所载经销数量并非双方一致意思表示。但五矿公司认为应由沙钢公司举证手写内容的来源和事实。
一审法院认为：基于双方2010年度和2011年度经销协议的签订和履行，五矿公司、沙钢公司之间的买卖合同关系依法成立，合法有效。本案关键在于认定五矿公司2010年1月5日支付的400万元、2010年12月24日支付的50万元款项的性质。
首先，五矿公司、沙钢公司在2010年1月4日签订《2010年度热卷板经销协议》，按照约定的当年经销数量和年度协议定金的计算方法，五矿公司应支付400万元年度协议定金，五矿公司于协议签订第二日向沙钢公司支付400万元，尽管其支付凭证上记载用途为保证金，五矿公司2013年7月31日、2013年10月31日的《公函》分别记载为保证金和订金，五矿公司本身对支付的涉案款项没有确定的、一贯的概念，故不能以五矿公司单方记载认定款项性质，根据《2010年度热卷板经销协议》关于年度协议定金的约定内容和五矿公司实际支付的金额、时间来看，五矿公司向沙钢公司支付400万元就是为了履行《2010年度热卷板经销协议》约定的年度协议定金条款，所以该400万元应认定为《2010年度热卷板经销协议》约定的年度协议定金。
其次，五矿公司对沙钢公司持有的《2011年度热卷板经销协议》手写的经销数量不予认可，应当就该内容并非其真实意思表示承担举证证明责任，而且当时钢材行情看涨，诚如沙钢公司所讲没必要在不约定经销数量的情况下给予五矿公司优惠和奖励，在一审法院释明五矿公司应承担举证责任后，五矿公司仍未就此提供相应证据或申请鉴定，故一审法院认定沙钢公司持有的《2011年度热卷板经销协议》上记载的内容为双方真实意思表示，该协议对双方有约束力。
再次，如上述分析，根据沙钢公司持有的《2011年度热卷板经销协议》记载的经销数量和年度协议定金的计算方法，五矿公司应支付2011年度协议定金450万元，而五矿公司在沙钢公司向其寄送《2011年度热卷板经销协议》之前向沙钢公司支付了50万元，加上五矿公司支付的《2010年度热卷板经销协议》定金400万元，恰好是450万元，而且从五矿公司2013年两次向沙钢公司寄送的《公函》上看，五矿公司均将450万元作为2011年度协议的款项，所以从常理来看，五矿公司支付该50万元不应是巧合，反而从另一方面反映双方约定五矿公司2011年度的经销数量为60000吨，也说明五矿公司以支付该50万元加上《2010年度热卷板经销协议》的定金400万来履行《2011年度热卷板经销协议》的定金条款，双方经销协议既约定“年度协议定金设立专项账户，不得用于抵购货款”又约定“如用账上余款支付年度协议定金，必须要有书面确认手续”，故双方已将支付的定金特定化，“账上余款”应理解为五矿公司余留货款和奖励等非定金款项，基于以上分析，在《2010年度热卷板经销协议》已按约履行完毕的情况下，应认定五矿公司支付的2010年度协议定金400万元和2010年12月24日支付的50万共计450万元即为《2011年度热卷板经销协议》所约定的年度协议定金。
最后，双方经销协议所涉的年度协议定金性质系违约定金，五矿公司在2011年度应经销的数量为60000吨、实际经销数量为12752.83吨，五矿公司未完全履行合同，故应按照五矿公司2011年未履行部分所占合同约定内容的比例适用定金罚则，经计算，沙钢公司应返还五矿公司2011年的年度协议定金956462.25元（12752.83吨÷60000吨*450万元）。判决：浙江沙钢物资贸易有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内返还五矿浙江国际贸易有限公司定金956462.25元并偿付相应利息损失（以956462.25元为基数，自2013年1月1日起判决生效之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51556元，由五矿浙江国际贸易有限公司负担38191元，由浙江沙钢物资贸易有限公司负担13365元。
二审中，为证明其上诉主张，五矿公司提交如下证据：证据1、2010年1到12月份五矿公司向沙钢公司订货补货的明细表以及申报明细表，证明2010年五矿公司总共向沙钢公司申请订货62000吨，沙钢公司只核定了39350吨，实际交货数量是38200.26吨，根据双方合同第三条订货程序，是五矿公司申请一个数量，由沙钢公司核定之后再决定双方的实际交货数量，一审中双方都认可完全履行了2010年经销协议，实际上也没有达到每年60000吨的订货；证据2、2011年1到6月份五矿公司向沙钢公司的订货明细及相应的申报明细表，证明1到6月份五矿公司向沙钢公司申报的订货数量是32000吨，对方核定的数量是13186吨，实际交货数量是10520.58吨；证据2、双方经办人员的qq聊天记录，五矿公司的是朱益仙，沙钢公司的经办人是夏云飞，证明双方订货流程是五矿公司每个月报计划给沙钢公司，把相应的数量规格型号传真给对方，对方不回传，电话通知五矿公司核定的数量；证据4、双方交易过程中发生的贸易对应的增值税发票和运输对应的发票，证明双方最终所交的货物数量，这个数量不是五矿公司订货的数量，而是沙钢公司只给五矿公司这么多货物，五矿公司要的数量远远大于这个数量，沙钢公司不肯批，所以五矿公司只拿到这么多货。
沙钢公司对于五矿公司二审提交的发表如下质证意见：对于证据1、2010年度的订货明细表和申报明细表不属于新证据，系五矿公司单方提供，不予认可，一审中五矿公司代理人在庭审中明确货物总额是6万吨，完成了年度的计划任务，其一审中与二审中的陈述前后不一致，所以沙钢公司对证据1不予认可，应当以一审中的法庭调查作为判定本案的事实根据；对于证据2、2011年度订货明细表和申报明细表不属于新证据，是其单方面提供，沙钢公司不予认可；对于证据3、聊天记录不具备任何证据的真实性、合法性和关联性；对于证据4、五矿公司提交的发票与一审中陈述的事实不一致，不予认可。即便其提交的证据属实，恰好可以证明五矿公司没有按照合同要求完全履行2010年度的经销协议，其2010年度的保证金应当扣除，不应当返还。这些材料不属于新证据，不应当被采信。
二审经审理查明：《2011年度热卷板经销协议》约定：“……三、订货及操作办法1、乙方（五矿公司）必须坚持按月申报计划，按月均衡提货的原则，每月申报的数量原则上按年度计划的月平均数申报。2.乙方当月的要货计划必须在上月9日前以书面形式进行申报，标明钢种、规格、数量。具体申报的钢种、规格必须符合沙钢热卷实际生产的状况。3.甲方在上月20日前根据沙钢物贸公司核定的数量确认乙方的钢种、规格、数量，并确定所需支付的月度计划定金总额。如乙方申报的计划中有沙钢没有安排生产计划的，甲方及时通知乙方调整要货计划，乙方应在接到甲方通知的三个工作日内做出调整。……六、年度协议定金及月度计划定金的支付：1.乙方的年度协议定金必须在年度协议签订后的5个工作日内支付，否则本协议无效。2.年度协议定金的交纳标准：2011年年度协议定金按年度协议月平均量乘以不变价4500元/吨乘以20%进行交纳。3.年度协议定金以现汇交纳，不计息。4.年度协议定金设立专项账户，不得用于抵购货款。5.年度协议定金在年度协议结束后一次性返还。如乙方中途单方面终止履行甲乙双方签订的2011年度热卷板经销协议则视同乙方违约。6.如用账上余款支付年度协议定金，必须要有书面确认手续。7.月度计划定金按月度核定计划量乘以不变价4500元/吨的20%计算，乙方必须在甲方核定计划通知后三个工作日内支付给甲方，若不能按规定交纳月度计划定金，甲方可以不履行当月核定计划数量，并视为乙方违约。则乙方支付的年度协议定金作为对甲方的补偿。……八、违约责任：如乙方违约，则乙方支付的年度协议定金及月度定金作为对甲方的补偿，并取消沙钢给予的其他优惠政策。九、奖励政策：1.按月完成核定计划量，可以享受月度返奖25/吨。
二审庭审中，就双方之间的交易流程，五矿公司陈述，其书面传真给沙钢公司，沙钢公司电话通知数量，确定数字后再以该数字进行交易，有时沙钢公司在确认数字后回传给五矿公司，双方之间的交易是根据沙钢公司审核结果进行的。五矿公司对此提交了2010年至2011年的申报明细表；沙钢公司则陈述具体操作是五矿公司通过快递方式向沙钢公司发书面函件，传真的很少，书面函件一般写明月度订货量，沙钢公司收到对方函件之后报给上游经销商，上游经销商看了之后告诉沙钢公司产量、日期等详细信息，然后沙钢公司再向对方回复，一般用书面函件的方式回复，也有口头电话通知的。沙钢公司并陈述五矿公司向其所发的订货量需求文件并非五矿公司二审提交的申报明细表，但其亦无法举证五矿公司向其发送的具体的订货量需求文件。
五矿公司二审举证的申报明细表载明的2010年五矿公司申报计划量与沙钢核准数量情况具体如下：
月份
五矿公司申报计划量
沙钢公司核定数量
2010年1月
5000吨
2010年2月
5000吨
2010年3月
5000吨
2010年4月
7000吨
2010年5月
5000吨
2010年6月
5000吨
2010年7月
5000吨
2010年8月
5000吨
2010年9月
5000吨
2010年10月
5000吨
2010年11月
5000吨
2010年12月
5000吨
合计
62000吨
五矿公司二审举证的申报明细表载明的2011年1月至6月五矿公司申报计划量与沙钢核准数量情况具体如下：
月份
五矿公司申报计划量
沙钢公司核定数量
2011年1月
7000吨
2011年2月
5000吨
2011年3月
5000吨
2011年4月
5000吨
2011年5月
5000吨
2011年6月
5000吨
合计
32000吨
上述申报明细表中，除2011年5月份的申报明细表外，其余申报明细表均只有乙方单位处加盖了五矿公司的公章。而2011年5月份的申报明细表上，甲方单位处有沙钢公司的公章，五矿公司陈述系沙钢公司盖章后向其回传形成的。沙钢公司对该申报明细表传真件上公章的真实性不予认可，但经本院释明后，其明确表示对此不需要申请鉴定。
以上事实，由《2011年度热卷板经销协议》、一审法院2015年4月1日向沙钢公司委托代理人所作笔录、五矿公司二审提交的2010年计划申报明细表、2011年1月至6月计划申报明细表、运输费发票、增值税专用发表、二审庭审笔录等予以证明。
二审经审理查明的其余事实与一审法院查明的事实一致。
本案二审争议焦点为：一、双方之间《2011年度热卷板经销协议》有无年度及月度经销量的具体约定？二、五矿公司主张其于2011年度向沙钢公司订货申报数量共计32000吨能否成立？三、沙钢公司应向五矿公司退还的定金数额？
关于争议焦点一，首先，案涉《2011年度热卷板经销协议》的签订方式为沙钢公司先在两份协议上盖章，邮寄给五矿公司，五矿公司在两份协议上盖章后，将其中一份回寄给沙钢公司。故沙钢公司所持有的协议系五矿公司交付给沙钢公司，该份协议上写明了年度及月度经销量，五矿公司对该份协议上五矿公司的印章亦不持异议。五矿公司主张其交付给沙钢公司的协议上年度及月度经销量为空白，协议上手写的年度及月度经销量为沙钢公司事后添加，其理应对此举证证明。但经一审法院释明，五矿公司并未申请对沙钢公司持有的协议上手写的年度及月度经销量“60000”及“5000”字体形成时间进行鉴定，故无法认定该些数字是在五矿公司盖章之后添加形成。五矿公司主张该些数字系事后添加缺乏依据。其次，双方2011年签订协议并非首次合作，双方2010年的协议中就约定了年度经销量。2011年交易是在2010年交易的基础上继续合作，沙钢公司提交的协议中亦写明了年度及月度经销量，五矿公司主张2011年双方并未约定经销量，但其未能提交相反证据予以证明，亦未能对2011年协议改变以往交易方式、不约定经销量给出合理解释。再次，协议针对经销量专门拟定了条款，若五矿公司在签订协议时不同意约定经销量，理应将该条款划去，或者至少在经销量数字填写处划横线以作表示，但其并未如此操作。最后，协议的第二条、第三条、第六条、第九条的内容均涉及年度及月度经销量，年度及月度经销量是五矿公司每月申报计划、定金支付、取得返利的计算基础，缺少年度及月度经销量，协议的许多条款内容均无法确定，故年度及月度经销量是协议的重要内容，无法或缺。因此，五矿公司主张《2011年度热卷板经销协议》没有约定年度及月度经销量，依据不足，不能成立。一审法院认定双方签订的《2011年度热卷板经销协议》约定年度经销量为6万吨、月度经销量为5000吨并无不当。
关于争议焦点二，首先，《2011年度热卷板经销协议》明确约定五矿公司应向沙钢公司按月申报计划，由沙钢公司核定数量。而从二审双方当事人关于交易流程的陈述，亦可以看出双方之间的订货流程为五矿公司每月向沙钢公司申报计划量，再由沙钢公司对五矿公司申报的计划量进行核定，沙钢公司按照其核定的数量履行交货义务。其次，五矿公司提交了2011年1月至6月向沙钢公司发送的计划申报明细表，其中2011年5月份的计划申报明细表由沙钢公司盖章回传给五矿公司，而沙钢公司虽然在庭审中对五矿公司提交的计划申报明细表均不予认可，但其既未能举证五矿公司向其发送的具体的订货量需求文件，亦明确对五矿公司举证的申报明细表传真件上其加盖公章的真实性不申请鉴定，故其反驳主张没有证据支持，不能成立。再次，双方在履行2010年合同时，与2011年交易模式相同，根据五矿公司提交的2010年计划申报明细表及相应的增值税专用发票来看，五矿公司2010年向沙钢公司订货62000吨，沙钢公司核准数量为39350吨，沙钢公司核准数量为五矿公司订货数量的63%，而沙钢公司认为2010年度双方实际系按照6万吨进行履行并未提交相应证据予以证明，相反双方之间开具的增值税发票与五矿公司所主张的沙钢公司的核准数量相对应，故双方之间2010年合同的履行情况，亦可以印证五矿公司主张的沙钢公司在履行2011年合同时对五矿公司的订货量打折核准的事实。因此，虽然双方之间2011年度的实际经销数量仅为12752.83吨，但五矿公司主张其于2011年向沙钢公司的申报订货数量为32000吨，有相应事实依据，可以成立。
关于争议焦点三，首先，双方在《2011年度热卷板经销协议》明确约定五矿公司应向沙钢公司支付年度协议定金，并且约定年度协议定金按照月平均量乘以4500元/吨乘以20%，按照双方约定的月平均量5000吨，计算得出的年度协议定金为5000吨×4500元/吨×20%＝450万元。故五矿公司向沙钢公司交付的450万元应认定为合同约定的年度协议定金。其次，该定金数额系依据五矿公司向沙钢公司的订货量计算得出，约定该定金的目的主要为了督促五矿公司按合同约定的经销量进行订货，性质上属于违约定金。本案中，双方协议约定的2011年度经销量为60000吨，五矿公司实际向沙钢公司申报的订货数量为32000吨，尚有28000吨订货数量未按约履行。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十条第二款规定：“当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则”。故对于五矿公司未履行的28000吨订货量，沙钢公司有权按比例不予返还定金，不予返还的定金数额为210万元（28000吨÷60000吨×450万元）。故沙钢公司应返还五矿公司定金240万元（450万元－210万元）。
综上，因上诉人五矿公司二审提交的新证据，对双方之间2011年订货数量履行事实的认定产生影响，上诉人五矿公司的上诉理由部分成立。依照《中国人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销江苏省张家港市人民法院（2014）张商初字第01599号民事判决；
二、浙江沙钢物资贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还五矿浙江国际贸易有限公司定金240万元并偿付相应利息损失（以240万元为基数，自2013年1月1日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费51556元，由五矿浙江国际贸易有限公司负担24059元，由浙江沙钢物资贸易有限公司负担27497元。二审案件受理费51556元，由五矿浙江国际贸易有限公司负担24059元，由浙江沙钢物资贸易有限公司负担27497元。
本判决为终审判决。
审判长俞水娟
审判员丁兵
代理审判员高小刚
二〇一六年九月十二日
书记员周媚荧
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第一百二十条第二款当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。