重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝五中法刑终字第00743号
原公诉机关重庆市渝中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯多勇，无业。2013年8月28日因犯贩卖毒品罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑六个月，同年11月25日刑满释放。因本案于2015年3月9日被捉获，次日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
重庆市渝中区人民法院审理重庆市渝中区人民检察院指控原审被告人冯多勇犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月19日作出（2015）中区法刑初字第00650号刑事判决。被告人冯多勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员王维丹出庭履行职务，上诉人冯多勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人冯多勇与黄某于2013年服刑时认识，刑满释放后较少联系。2015年3月9日15时许，黄某电话联系被告人冯多勇欲向其购买1克甲基苯丙胺和2颗甲基苯丙胺片剂，冯多勇表示同意。同日17时，被告人冯多勇从本市沙坪坝区乘坐的士到本市渝中区金银湾加汽站附近与黄某见面，后在黄某驾驶的小轿车内，将净重0.99克的毒品甲基苯丙胺和净重0.19克的毒品甲基苯丙胺片剂先后交付给黄某，收取毒资600元，后被民警当场捉获。民警另从被告人冯多勇所背挎包内查获净重为42.99克的毒品甲基苯丙胺和净重为1.09克的毒品甲基苯丙胺片剂。全部毒品、毒资已被民警缴获。
上述事实，有以下证据证实：
1、到案经过材料证实，2015年3月9日，黄某到公安机关举报冯多勇贩卖毒品，并愿意配合民警缉拿冯多勇，民警随即展开布控。同日17时许，民警在本市渝中区金银湾加汽站附近一辆银白色小轿车内将贩卖毒品的冯多勇捉获。冯多勇被捉获时坐于该车副驾驶室，民警缴获放置于冯多勇大腿上的600元现金，后将冯带回公安机关接受调查。在派出所内，民警从冯多勇随身背着的挎包内查获净重为42.99克的疑似毒品甲基苯丙胺和净重为1.09克的疑似毒品甲基苯丙胺片剂，从黄某身上查获净重为0.99克的疑似毒品甲基苯丙胺和0.19克的疑似毒品甲基苯丙胺片剂。
2、毒品和毒资的照片证实，民警对缴获的疑似毒品及毒资进行了摄影保存。
3、提取笔录、封存笔录证实，民警于2015年3月9日18时39分许，在重庆市公安局渝中区分局化龙桥派出所内，从冯多勇随身携带的挎包内搜出2袋用透明塑料袋装的白色晶体状疑似甲基苯丙胺、1袋用透明塑料袋装的黄色晶体状疑似甲基苯丙胺以及1袋用蓝色塑料袋装的红色颗粒状疑似甲基苯丙胺片剂并进行提取；于18时20分许，在黄某身上搜出1包用透明塑料袋装的疑似甲基苯丙胺和2颗疑似甲基苯丙胺片剂；于同日17时许，在捉获现场从冯多勇的腿上提取到600元现金。民警对上述查获的疑似毒品依法进行封存。
4、称量笔录及情况说明证实，2015年3月9日20时30分许，民警对从冯多勇随身携带的挎包内搜出的4袋疑似毒品进行称重，在称重过程中由于1大袋白色晶体状疑似甲基苯丙胺和1小袋白色晶体状疑似甲基苯丙胺是同一种毒品，民警将该2袋疑似毒品进行了混合称量，没有分别称量，在称量中全程录音录像并进行了摄影。称量结果显示，从冯多勇挎包内搜出的白色晶体状疑似甲基苯丙胺净重39.25克，黄色晶体状疑似甲基苯丙胺净重3.74克，红色颗粒疑似甲基苯丙胺片剂净重1.09克；从黄某身上搜出的白色晶体状疑似甲基苯丙胺净重0.99克，红色颗粒疑似甲基苯丙胺片剂净重0.19克。
5、扣押清单证实，民警对缴获的全部疑似毒品依法予以扣押，其中从持有人冯多勇处扣押白色晶体状疑似甲基苯丙胺39.25克、黄色晶体状疑似甲基苯丙胺3.74克以及红色颗粒状疑似甲基苯丙胺片剂1.09克，从黄某处扣押白色晶体状疑似甲基苯丙胺0.99克、红色颗粒状疑似甲基苯丙胺片剂0.19克。
6、公安机关出具的情况说明证实，2015年3月9日17时许，民警在本市渝中区金银湾加汽站附近将冯多勇捉获后，冯双手背铐着被带回派出所，期间一直处于民警控制下。到派出所后，民警当着冯多勇的面对其随身携带的黑色挎包进行了检查并搜出疑似毒品若干，对此冯予以确认，过程有监控录像记录。
7、通话记录清单证实，2015年3月8日、9日，冯多勇手机与黄某手机的通话情况。
8、重庆市公安局毒品检测中心物证检验报告证实，民警对缴获的毒品进行检材提取并编号送鉴定后，经鉴定，其中1、2、4号检材中均检测出甲基苯丙胺成分，3、5号检材中均检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
9、辨认笔录证实，黄某在民警提供的一组照片中辨认出冯多勇即是于2015年3月9日17时许在本市渝中区金银湾加汽站附近向其贩卖毒品的人。
10、证人黄某的证言证实，黄某于2013年服刑时与冯多勇认识，知道冯是因贩卖毒品被判刑。2015年3月9日15时许，黄某（号码为157××××5892）电话联系冯多勇（号码为138××××9316），称自己要请几个兄弟姐妹娱乐一下，让冯帮其拿1克甲基苯丙胺和2颗甲基苯丙胺片剂过来，还特别提到最好拿四川货，甲基苯丙胺片剂的质量最好拿比昨天好点的。冯多勇说自己刚起床，现在质量好的甲基苯丙胺片剂不好找，跟昨天给黄某的质量差不多。黄某让冯尽量找质量好点的，实在找不到就再拿2颗昨天那种质量的甲基苯丙胺片剂，还称不光吸食甲基苯丙胺，甲基苯丙胺片剂也要的，双方约定在本市渝中区金银湾加汽站附近见面，冯表示同意。2015年3月8日，黄某曾向冯多勇购买过毒品，买了1克甲基苯丙胺和5颗甲基苯丙胺片剂，黄通过电话问的价格，冯说这些总共要500元。因为已经向冯买过一次毒品，所以3月9日跟冯多勇联系购买毒品事宜时就没提价格的事情，双方都认可按3月8日的价格买卖，黄认为冯应该知道他会给多少购毒款。民警将车子和黄某身上检查了一遍，确认没有任何毒品，随后黄某到了金银湾，不久，冯多勇给他打了电话问他在哪里，冯还想让黄到沙坪坝去接。黄某借口称车子没油让冯打车过来，他愿意加点钱，冯同意了。同日17时许，黄某和冯多勇见了面，黄跟冯说他的几个姐妹要一起吸毒，就看冯的能力了。随后两人坐到了附近一辆车里并关好了车门。冯多勇说这段时间质量好的甲基苯丙胺片剂不好找，黄某问冯有没有带甲基苯丙胺片剂过来，冯说带了。随后，冯多勇从身上摸出1小袋用白色塑料袋装好的甲基苯丙胺递给黄某，黄接过毒品后放在自己的腿上并从后屁股兜里拿出600元现金，称不会亏待冯，要给冯报销车费。在黄某递钱给冯多勇时，因冯正在从其随身携带的黑色挎包内拿出1袋用蓝色塑料袋装好的甲基苯丙胺片剂，正在从袋子封口处撕开并用双手在拿甲基苯丙胺片剂，黄只好将600元现金放在冯的腿上。冯多勇把甲基苯丙胺片剂从袋子里拿出来递给黄某后，民警即打开车门将冯多勇捉获。冯多勇没有说过将这些毒品送给黄某，只是说因为是朋友关系，价格不会比其他人的高，只拿进价给他，意思是只收成本价。黄某也没有让冯多勇白送这些毒品给自己。冯多勇的挎包一直在其身上背着，没有取下来过，黄某没有接触过该挎包，也没听冯说包里还有毒品。民警抓捕时，冯多勇用右手抬起挡在车门处，左手将600元按在大腿上，民警问这600元是不是冯的，冯没有回答，一直在质问对方干什么？因为当时民警穿的是便衣。民警后出示证件并将冯多勇带下车，当场查获该现金600元，此时冯多勇还一直背着挎包。
11、证人罗某的证言证实，罗某系重庆市公安局渝中区分局化龙桥派出所协勤。2015年3月9日12时许，罗某接到通知要求其配合举报人黄某抓捕冯多勇。同日15时许，罗某与另几位民警在派出所内安排黄某与冯多勇联系。黄某电话联系冯多勇时手机是开的免提，罗听到黄某说他今天要请几个兄弟姐妹耍一下，让冯多勇再帮他拿1克甲基苯丙胺和2颗甲基苯丙胺片剂。冯多勇称其刚起床，现在好的甲基苯丙胺片剂不好找，黄就让冯尽量找，如果实在找不到就把昨天拿给他的那种甲基苯丙胺片剂再拿两颗过来。后来他们两个约定在本市渝中区石油路金银湾加汽站见面。之后，民警对黄某进行了搜身、对车子进行了检查，确认没有任何毒品，黄某将毒资600元放到其屁股兜里。同日16时许，黄某到达金银湾加汽站后，冯多勇打来电话，先让黄开车去接他，黄说车子没多少油了并称昨天吸了毒，头很晕，叫冯打车过来，黄愿意多加点钱，冯就答应了。罗某与其他民警在周围布控。过了不久，冯多勇打车到了，身上还背了一个黑色挎包，黄某向其招手后两人见了面。黄某就把车门打开坐到驾驶位，冯多勇坐到副驾驶位。之后不久，车子的前灯闪了一下，罗某即和民警朝车子走去，罗某走在最前面。到了停车处后，罗某先把车门打开，其看到冯多勇腿上有600元现金，遂同其他民警将冯的胳膊拉起，把冯往车外拉，冯质问他们干什么。民警向冯多勇出示了证件，并将冯拉到车外，此时冯腿上的600元就掉在地上。民警将冯多勇的手背铐起。罗某将该600元从地上捡起来并放在冯多勇的上衣口袋。冯多勇还不停地说“这么整撒”。随后，民警将冯多勇带回派出所，期间冯一直背着黑色的挎包没有取下来。回到派出所后，民警从冯多勇背的挎包内搜出了疑似毒品。
12、公安机关出具的情况说明与证人罗某的证言的内容基本一致。
13、被告人冯多勇的供述证实，2015年3月9日14时许，黄某打电话给冯多勇，说他妹妹从外地回来，黄想请她吸食甲基苯丙胺，让冯多勇给他送1克甲基苯丙胺和2颗甲基苯丙胺片剂，在电话里黄没有提钱的事情，只是说要1克四川甲基苯丙胺和2颗甲基苯丙胺片剂，因为四川的质量要好一些，冯多勇表示同意。同日16时许，冯多勇给黄某打电话，黄让冯到本市渝中区金银湾加汽站找他。冯多勇遂乘坐的士去金银湾找黄某并随身携带了一个黑色的内装有毒品的挎包。冯多勇在金银湾与黄某见面后，和黄一起到了一辆车里，黄坐在驾驶位，冯坐在副驾驶位。黄某问冯带东西来没有，冯就从衣服上衣口袋里拿出1袋甲基苯丙胺给了黄，然后又从随身携带的挎包内拿出一个蓝色的小塑料袋，从袋内抠出两颗甲基苯丙胺片剂给了黄。黄某接过东西后问冯多勇要收多少钱，冯称是朋友不要钱。黄某还是从衣服内侧口袋摸出600元给冯，冯用手推并称不要钱，此时钱就掉在了副驾驶位置，同时副驾驶的车门被打开了，随后冯就被民警捉获并被带回派出所。冯多勇挎包内查获的毒品都是其于2015年3月初在本市沙坪坝区三峡广场陈家湾路口向一个叫“猴子”的朋友购买的，花了3000元，有甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，冯给黄的毒品就是其中的一部分。冯多勇购买这些毒品是用于自己吸食的。冯多勇认为黄某知道其有毒品是因为他们曾是狱友，黄知道冯贩卖过毒品。冯多勇之所以给黄某毒品是因为他们是朋友，黄一直坚持向冯要，冯面子上过不去就给了他一些毒品。同年3月8日15时，黄某曾给冯多勇打电话，向其购买毒品，当日17时两人在金银湾加汽站附近见的面，但冯多勇没有给黄任何毒品，黄当天向冯归还了在狱中所欠的200元。
14、重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法刑初字第01192号刑事判决书、刑满释放证明书证实，冯多勇于2013年8月28日因犯贩卖毒品罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑六个月，同年11月25日刑满释放。
原审法院认为，被告人冯多勇明知甲基苯丙胺等是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人冯多勇系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第四十七条、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人冯多勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金三万元。二、对涉案毒品甲基苯丙胺43.98克、甲基苯丙胺和咖啡因1.28克依法予以没收。
宣判后，原审被告人冯多勇提出其只是赠送毒品给黄某，不是贩卖，公安人员搜查其挎包时没当面进行，称重时的那一大包毒品39.25克不是其所有的上诉意见。
重庆市人民检察院第五分院认为，原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人冯多勇贩卖毒品甲基苯丙胺43.98克和甲基苯丙胺片剂1.28克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人冯多勇因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应从重处罚。上诉人冯多勇提出其只是赠送毒品给黄某，不是贩卖的上诉意见，经查，证人黄某、罗某证词及公安机关出具的到案经过证实，黄某向公安机关检举冯多勇贩卖毒品并愿配合公安机关抓捕冯多勇后，是在公安机关控制下向冯多勇求购毒品，并非要求冯多勇赠送毒品，且案发当日，是黄某提出多给冯多勇钱，冯多勇才赶到案发地与黄某交易毒品，且案发现场也查获了毒资600元，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故冯多勇的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。冯多勇提出公安人员搜查其挎包时没当面进行，称重时的那一大包毒品39.25克不是其所有的上诉意见。经查，公安机关抓捕冯多勇及搜查其挎包的视频、称量视频、照片、情况说明及提取笔录证实，警察抓获冯多勇后，其身上背着一黑色挎包，手被铐在背后，冯多勇被带到公安机关后，警察当着冯多勇的面从包内搜查出了4袋毒品疑似物，并依法提取，当面进行了称量，经冯多勇签字确认，足以证明毒品系冯多勇所有，故冯多勇的上诉意见不能成立，本院不予采纳。重庆市人民检察院第五分院的出庭意见正确，本院予以支持。原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 江 玲
审判员 马成楷
审判员 郑文健
二〇一五年十二月十四日
书记员 彭德军