浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙01行终158号
上诉人（原审原告）浙江百岁坊农业开发有限公司，住所地桐庐县江南镇窄溪村孙家。
法定代表人姚忠新，董事长。
委托代理人秦文红，上海刘海清律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）桐庐县国土资源局，住所地桐庐县城南街道迎春南路335号。
法定代表人邵卫华，局长。
到庭负责人彭萍，党委委员。
委托代理人卢建洪，浙江春江明珠律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）中国银行股份有限公司桐庐支行，住所地桐庐县城南街道迎春南路269号。
负责人陈煜桥，行长。
委托代理人吴言佩，浙江合强律师事务所律师。
上诉人浙江百岁坊农业开发有限公司（以下简称百岁坊公司）因土地行政登记一案，不服桐庐县人民法院（2016）浙0122行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
桐庐县国土资源局于2014年12月3日作出桐庐他项（2014）第0050087号土地他项权利证明书，载明：1、土地他项权利人：中国银行股份有限公司桐庐支行；2、义务人：百岁坊公司；3、座落：江南镇工业功能区；4、地号：330122005022GB00098;5、权属性质：国有建设用地使用权；6、使用权面积：3273平方米；7、地类（用途）工业用地；8、使用权类型：出让；9、他项权利种类及范围：最高额抵押，土地及在建工程抵押，担保范围：抵押合同第三条；10、设定日前：2014年12月3日；11、权利顺序：第一顺位；12、存续期限：12个月；13、记事：最高债权额4756万元，土地证号：桐土国用（2013）第00501**号。
原审法院经审理查明：2014年12月3日，百岁坊公司与中国银行股份有限公司桐庐支行签订一份《最高额抵押合同》，该合同约定百岁坊公司将其所有的位于桐庐县江南镇工业功能区的土地32731平方米及在建工程49585.18平方米为杭州桐庐百岁坊素食品有限公司向中国银行股份有限公司桐庐支行贷款提供抵押担保，被担保最高债权额为47560000元。同日，百岁坊公司和中国银行股份有限公司桐庐支行共同向桐庐县国土资源局提交了《土地抵押权登记申请书》，且百岁坊公司提供了百岁坊公司的营业执照、董事会（股东大会）决议、公司章程、《最高额抵押合同》、《在建工程抵押补充协议》、《土地及在建工程抵押贷款估价协议》、桐土国用（2013）第0050117号国有土地使用权证、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《施工许可证》和借款人杭州桐庐百岁坊素食品有限公司营业执照、公司章程、法定代表人身份证明等材料。经桐庐县国土资源局审查后认为符合抵押登记的条件，为其办理了土地及在建工程抵押登记，并作出了桐庐他项（2014）第0050087号土地他项权利证明书。
另查明，桐庐县土地管理局成立于1987年，后在2001年桐庐县国土资源局职能配置编制方案中，将桐庐县土地管理局的行政职能划入其职能范围，即桐庐县国土资源局承继了桐庐县土地管理局的行政职能。
原审法院认为：本案的争议焦点是桐庐县国土资源局是否有办理在建工程即房地产抵押登记的职权？根据《中华人民共和国担保法》第四十二条的规定：“办理抵押物登记的部门如下：……（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。”及《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十二条规定：“房地产抵押时，应当向县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押登记。”由此可得，法律规定办理房地产抵押登记的部门是由县级以上地方人民政府规定的。本案中桐庐县人民政府于1999年10月28日下发的《关于房地产抵押登记若干问题的通知》中已明确规定：“自1999年11月1日起，房地产抵押登记由县土地管理局一个部门办理。”通知中所规定的“县土地管理局”即为桐庐县国土资源局。由此可得，桐庐县国土资源局是桐庐县人民政府规定的具有办理房地产抵押登记的职权部门。关于百岁坊公司所主张根据《杭州市区国有土地上房屋登记办法》及《杭州市区建设用地使用权抵押登记若干规定》中，房地产的抵押登记应由房产主管行政部门负责，桐庐县国土资源局是没有办理房地产抵押登记的职权的。原审法院认为，百岁坊公司所依据的《杭州市区国有土地上房屋登记办法》及《杭州市区建设用地使用权抵押登记若干规定》中均规定杭州市下属各县（市）对上述规定和办法可参照执行。这表明，上述规定和办法非强制性规定，可参照执行亦可不参照执行。且百岁坊公司在2014年12月3日与中国银行股份有限公司桐庐支行共同向桐庐县国土资源局提交关于土地及在建工程抵押登记的申请书，表明那时百岁坊公司是认可桐庐县国土资源局具有办理在建工程抵押登记的职权。故对于百岁坊公司提出桐庐县国土资源局是没有办理房地产抵押登记的职权的辩称本院不予支持。综上，桐庐县国土资源局具有办理房地产抵押登记的法定职权，百岁坊公司要求撤销桐庐县国土资源局作出的桐庐他项（2014）第0050087号《土地他项权利证明书》的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回百岁坊公司的诉讼请求。案件受理费50元，由百岁坊公司负担。
上诉人百岁坊公司上诉称：虽然1999年桐庐县人民政府曾发文规定房地产抵押登记由县土地管理局一个部门办理，但事实上房产抵押在2014年期间一直由桐庐县住房建设保障局负责，说明该规定之后县政府对各部门职能进行过调整，也就是说桐庐县人民政府于1999年10月28日下发的《关于房地产抵押登记若干问题的通知》在2014年12月上诉人办理房地产抵押登记时，并不是一个有效的文件。一审法院未查明该文件之后政府对职能部门职权的最新调整，显然未查明事实，一审法院所依据的证据不足，适用法律不当。请求：1、撤销桐庐县人民法院（2016）浙0122行初12号行政判决，撤销被上诉人核发的桐庐他项（2014）第0050087号《土地他项权利证明书》；诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人桐庐县国土资源局答辩称：除了1999年桐庐县人民政府下发的《关于房地产抵押登记若干问题的通知》外，2011年桐庐县人民政府发布抄告[2011]13号《抄告单》，其中载明“根据国家和省、市有关规定，同意将房屋抵押登记职能自2011年4月始归入县建设局房地产管理处……”，归入县建设局的房屋抵押不涉及在建工程。在建工程的抵押登记一直由被上诉人办理。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回其上诉请求。
被上诉人中国银行股份有限公司桐庐支行陈述称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。上诉人已与中国银行股份有限公司桐庐支行签订了最高额抵押合同，这是双方自愿的意思表示，该合同已生效。
本院认为，上诉人提出2014年期间桐庐县的房产抵押是由桐庐县住房建设保障局办理，桐庐县人民政府1999年下发的《关于房地产抵押登记若干问题的通知》已在2014年无效。上诉人提出该主张的依据为桐庐县国土资源局、桐庐县住房建设保障局官方网站中对于主要职责的描述。根据桐庐县住建局官网上对于房屋抵押的职责描述,桐庐县住建局负责办理房屋抵押，但排除工业用地的在建工程抵押。上诉人据此提出其上述主张不能成立。
根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十二条及《担保法》第四十二条的规定，房地产抵押登记应当由县级以上地方人民政府规定的部门办理。根据被上诉人提交的1999年桐庐县人民政府下发的《关于房地产抵押登记若干问题的通知》，桐庐县政府规定由被上诉人办理桐庐县的房地产抵押登记。本案中并无证据显示桐庐县人民政府发布文件对工业用地的在建工程抵押登记的职能机关作出调整，且实际为上诉人办理抵押登记的是被上诉人。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人浙江百岁坊农业开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦 方
审 判 员 徐 斐
代理审判员 李希芝
二〇一七年四月十二日
书 记 员 徐 丹