浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义商初字第66号
原告：何爱芳，居民。
被告：浙江箭环电器机械有限公司。
法定代表人楼玉芳。
委托代理人何伟志，被告公司副总经理。
原告何爱芳为与被告浙江箭环电器机械有限公司保证合同纠纷一案，于2014年12月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员王闽芳适用简易程序审理，于2015年2月10日公开开庭进行了审理。原告何爱芳，被告浙江箭环电器机械有限公司的法定代表人楼玉芳、委托代理人何伟志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告何爱芳诉称，2007年12月11日，刘利辉以经营资金周转困难为由向原告借款人民币170万元，并约定了借款期限为6个月，月利息为3分。同时被告自愿为上述债务承担连带担保责任，以刘利辉和被告签字确认的借条为证。还款日到期后，借款人刘利辉未能还款，被告也未承担连带还款责任，于是原告在2008年7月25日起诉至义乌市人民法院要求借款人刘利辉偿还借款本息，同时要求被告对该笔借款本息承担连带责任。7月28日义乌市人民法院受理并立案（案号为2008义民初字第8756号），法院立案后，借款人刘利辉涉嫌非法吸收公众存款罪被义乌市公安局立案侦查。2008年9月17日义乌市人民法院将该案移送，并告知原告中止审理此案。但是刘利辉被宣判以后至今，法院都未进一步处理此案。原告认为该笔借款虽然被公安机关认定为非法吸收公众存款，导致借款合同无效，致使借款不能收回，担保人具有当然过错，根据担保法司法解释第八条之规定被告理应承担赔偿责任。民间借贷中借款人的还款能力固然是出借人出借款项主要考虑因素，但担保人的担保代偿能力亦是重要的考虑情节，担保人愿意为借款人担供担保，给予了出借人能正常收回借款的心理预期，担保人对借贷事实的发生具有促成作用，因此担保人具有当然过错。从法理角度分析，担保的本质是对主债务人不能偿还债务的代偿承诺，借款人未能按约偿还借款，担保人就理应予以代偿，无关借款人是否成立犯罪，从过错程度角度分析，出借人未能认清借款人民间借贷的犯罪本质固然具有择人不慎的过错，但担保人自愿为一个犯罪行为提供诚信担保亦具有不可推卸的责任，且该赔偿责任的上限为债务人不能清偿部分的三分之一，远低于有效担保下的全额担保责任，担保人承担赔偿责任的限度与其过错程度相适应；从风险负担及利益分配角度分析，出借人丧失对担保人三分之二的赔偿请求权，是对出借人自身过错的有效惩罚；担保人承担不超过三分之一的赔偿责任。则是对其促使犯罪行为得以发生的合理负担，由此双方共同分担了犯罪行为导致的社会风险，利益分配得以平衡。现诉至本院请求判令被告赔偿原告经济损失人民币60万元。庭审中原告明确诉请，要求被告承担主债务人不能清偿债务部分的三分之一的赔偿责任。
原告何爱芳为支持自己的诉请，向本院提供证据如下：
1、借条复印件一份，用于证明借款的事实。
2、刑事判决书一份，未能追回借款。
3、银行拉款单一份，证明支付了25.5万元的利息。
4、案件移送函一份，起诉状一份，证明为了追回借款曾经起诉过。
被告对上述证据真实性没有异议。
本院对原告提供的上述证据予以认定。
被告浙江箭环电器机械有限公司辩称，（2009）金义刑初字第901号刑事判决书已于2010年6月28日生效，刑事判决书中的受害人本案原告何爱芳的借款无效，导致担保关系无效，时效为两年，本案已过诉讼时效。
被告浙江箭环电器机械有限公司向本庭提供（2009）金义刑初字第901号执行通知书一份，证明时效已过。
原告质证到起诉之后才知道有刑事执行通知书。
本院对被告提供的上述证据，对其真实性予以确认。
根据原告的申请，本院从义乌市公安局经侦大队调取的情况说明一份，证明义乌市公安局经侦大队在办理过程中无案件涉及财物返还给受害人。
原、被告质证均无异议。本院予以认定。
经审理查明，2007年12月11日，案外人刘利辉及被告出具借条一份给原告，载明，今收到何爱芳人民币现金170万元，借款期限六个月，月利率3分，利息月清。具借人刘利辉，担保人处加盖有浙江箭环电器机械有限公司公章。原告于2008年7月25日起诉至义乌市人民法院要求借款人刘利辉偿还借款本息，要求被告浙江箭环电器机械有限公司对该笔借款的本息承担连带责任。后该案被移送至义乌市公安局。
被告于2008年1月11日支付51000元，于2月18日支付51000元，于3月10日支付51000元，于4月23日支付51000元。于5月14日支付51000元。共计支付255000元。
2010年6月18日，案外人刘利辉因犯非法吸收公众存款罪，被判处有期徒刑六年。所得一切财物予以追缴并返还受害人，追缴返还不足部分，由案外人刘利辉退赔给受害人。
现义乌市公安局在办理过程中无案件涉及财物返还给受害人。
上述事实，有原告何爱芳、被告浙江箭环电器机械有限公司的庭审陈述及当事人提供的上述证据等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，被告浙江箭环电器机械有限公司为案外人刘利辉担保，向原告借款170万元未归还的事实，有借条为凭，本院予以认定。本案借款被认定为案外人刘利辉非法吸收公众存款，借款合同无效，有关利率约定也无效。被告清偿的款项255000元在折抵贷款利率后，应先充抵本金。2008年1月11日归还的51000元，先支付利息9750元，抵扣本金41250元，未还本金1658750元。2008年2月18日归还的51000元，先支付利息11645元，抵扣本金39356元，未还本金1619394元。2008年3月10日归还的51000元，应先支付利息6413元，抵扣本金444587元，未还本金1574807元，2008年4月23日归还的51000元，应先支付利息12756元，抵扣本金38244元，未还本金1536563元。2008年5月14日归还的51000元，应先支付利息6085元，抵扣本金44915元，未还本金1491648元。至2008年5月14日止尚欠借款本金为1491648元。现原告要求被告承担主债务人不能清偿债务部分的三分之一的赔偿责任，本院予以支持。被告辩解本案借款已过诉讼时效，因原告曾向本院提起诉讼，要求被告承担还款责任，且在刑事判决书中判决认定本案所得一切财物予以追缴并返还受害人，追缴返还不足部分，由案外人刘利辉退赔给受害人，现义乌市公安局在办理过程中无案件涉及财物返还给受害人。现原告要求被告承担担保的赔偿责任，本院予以支持。被告的辩解，本院不予支持。综上，原告诉请合法有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条的规定，判决如下：
一、被告浙江箭环电器机械有限公司于本判决生效后十五日内对刘利辉向原告何爱芳的借款1491648元及利息（从2008年5月15日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止）不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任。
二、驳回原告何爱芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4900元，由原告何爱芳负担820元，被告浙江箭环电器机械有限公司负担4080元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币9800元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审判员 王闽芳
二〇一五年二月二十七日
书记员 陈艳萍