江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民初字第0047号
原告丁伟程。
委托代理人迟先荣、范海玲，江苏鑫鼐律师事务所律师。
被告南京东部路桥工程有限公司盐城分公司，住所地盐城市经济开发区新都路603号招商大厦1018号。
负责人杨桂林，该公司经理。
被告南京东部路桥工程有限公司，住所地南京市栖霞区栖霞街道新合村。
法定代表人赵建，该公司董事长。
以上两名被告共同委托代理人朱斯亮，江苏东恒律师事务所律师。
被告杨桂林。
委托代理人陈劲松，江苏理高律师事务所律师。
被告盐城桂诚建设工程有限公司，住所地盐城市迎宾大道888号1幢205室。
法定代表人杨桂林，该公司董事长。
委托代理人陈劲松，江苏理高律师事务所律师。
被告盐城市星海混凝土有限公司，住所地盐城市张庄街道办事处七里沟木库（高速向西500米）。
法定代表人于平，该公司董事长。
委托代理人左兵，江苏知本律师事务所律师。
原告丁伟程诉被告南京东部路桥工程有限公司盐城分公司（以下简称南京路桥盐城分公司）、南京东部路桥工程有限公司（以下简称南京路桥公司）、杨桂林、盐城桂诚建设工程有限公司（以下简称桂诚公司）、盐城市星海混凝土有限公司（以下简称星海公司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年2月21日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告丁伟程及其委托代理人迟先荣、范海玲，被告南京路桥盐城分公司和南京路桥公司的委托代理人朱斯亮，被告杨桂林、桂诚公司及其委托代理人陈劲松、星海公司及其委托代理人左兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告丁伟程诉称，被告南京路桥公司总包了盐城振兴路跨蟒蛇河大桥工程BT项目工程，为建设工程的顺利开展，特在盐城设立了分公司，即南京路桥盐城分公司，并聘任被告杨桂林为分公司负责人。
为了工程建设需要，杨桂林于2013年11月18日写下借条一份，向原告借款800万元，借条载明还款期限为2013年9月1日前，如到期不还，承担违约金50万元、按银行同期利息四倍支付利息、债权人为实现债权的追款费用每天5000元、诉讼代理费50000元及诉讼费。被告桂诚公司和星海公司为该笔借款提供担保。原告按约履行了出借800万元的义务后，被告南京路桥盐城分公司至今未归还借款，桂诚公司和星海公司亦未承担保证责任。由于盐城分公司是非独立法人，其借款的本金和利息应当由南京路桥公司承担偿还责任。
因杨桂林是被告南京路桥盐城分公司的负责人，兼振兴路跨蟒蛇河大桥工程项目经理，其借款系用于公司的工程建设需要；南京路桥盐城分公司是受南京路桥公司委托接洽业务的分公司，故被告杨桂林应当和南京路桥公司共同承担上述借款本息的还款义务。
原告请求法院判令：1、被告南京路桥盐城分公司偿还原告借款800万元，承担同期银行贷款利率的四倍的银行利息；2、被告杨桂林是借款的具体经办人、桂诚公司的法定代表人、南京路桥盐城分公司的负责人，要求其与被告桂诚公司、南京路桥公司、南京路桥盐城分公司对借款本息共同承担连带清偿责任；3、被告桂诚公司和星海公司对被告南京路桥盐城分公司的借款承担保证责任；4、由各被告共同承担本案的律师代理费50000元；5、由各被告共同承担本案诉讼费、保全费等费用。
原告向法庭提供以下证据：
1、2011年12月20日，南京路桥公司（2011）第019号《关于南京东部路桥有限公司盐城分公司的设立以及人员的聘任决定》，载明，为有效扩大施工市场，深入拓展经营范围，决定于盐城市成立分公司，负责盐城市项目的日常管理等事务，特聘任杨桂林为分公司负责人，负责管理该分公司全部经营活动。
2、南京路桥公司盐城分公司工商登记材料及营业执照，载明，分公司成立于2011年12月20日，负责人杨桂林；许可经营项目：无；一般经营项目：受所属公司委托接洽业务。
3、2013年4月6日，南京路桥公司盐城分公司出具的身份证明，载明，杨桂林同志为该公司的负责人，兼跨蟒蛇河大桥工程项目经理。
4、2013年11月18日，杨桂林向原告出具的800万元借条。
5、2013年11月18日，中国银行结算业务申请单。证明原告按杨桂林的要求将700万元汇入南京畅路材料科技有限公司（以下简称畅路公司，南京路桥公司的下属公司）。
6、2013年11月26日，畅路公司汇款700万元至鼎仪公司（法定代表人蔡雨艳，原告之妻）账户。
7、2013年12月8日，杨桂林签名的《结账情况说明》一份，对2013年与原告丁伟程之间的部分借款及利息进行结算确认，总合计596.5656万元。
8、2014年6月14日，杨桂林出具的《关于代购金鹰卡等货物的情况说明。
9、2014年7月1日，杨桂林出具借条一份，载明，今借到丁伟程人民币79656元。
被告南京路桥盐城分公司和南京路桥公司共同答辩称，对杨桂林与原告之间的债务不清楚，杨桂林的个人借款行为不能认定为履行职务的行为，不应当由两答辩人承担还款义务。
被告杨桂林答辩称，原告诉称的借款均是我个人名义的借款，原告的借款存在高息和提前扣除利息的情况，已经归还部分款项；最终合计差欠原告的只有两笔，即：2013年12月7日，我出具的借条中的165万元和2013年12月8日的结账情况说明中的596.5656万元以及之后发生的借款。请求法院依法作出公正的裁判。
被告桂诚公司答辩意见同被告杨桂林。
被告星海公司答辩称：1、本公司承担的保证责任是一般保证责任，享有先诉抗辩权，目前本公司作为被告主体不适格；2、100万元现金借款不存在，700万元借款已偿还，所以因主债务已履行完毕，担保责任应当免除；3、因原告多次向本公司索款，本公司已分两次归还85万元，请求将该款项在本案中一并予以处理。请求依法驳回对本公司的起诉。
经审理查明，2011年12月20日，被告南京路桥公司为扩大施工市场，拓展经营范围，经工商部门核准登记，成立南京路桥盐城分公司，负责盐城市项目的日常管理事务，并聘任被告杨桂林为分公司负责人，负责管理分公司的全部经营活动。分公司营业执照载明，许可经营项目：无；一般经营项目：受所属公司委托接洽业务。
2011年11月，南京路桥公司中标盐城振兴路跨蟒蛇河大桥工程BT项目工程，工程中标价为12160.128119万元，并成立振兴路跨蟒蛇河大桥工程项目经理部，由杨桂林任该项目部总经理，负责该工程项目的筹建和施工。后该工程于2013年4月底竣工并通过验收。
为工程建设需要，杨桂林于2013年11月18日向原告立据借款800万元，约定还款期限为2013年9月1日前，如到期不还，承担违约金50万元、按银行同期利息四倍支付利息、债权人为实现债权的追款费用每天5000元、诉讼代理费50000元及诉讼费。被告桂诚公司和星海公司为该笔借款提供担保，保证：如借款人到约定还款期不还款，由其单位归还本息。同日原告通过转账向杨桂林交付的款项为700万元，另向杨桂林交付现金100万元。后杨桂林将700万元又汇给原告，原告又按照杨桂林的要求将700万元汇入畅路公司。2013年11月26日，畅路公司汇款700万元至鼎仪公司（法定代表人蔡雨艳，原告之妻）账户。2013年11月27日，原告通过本票的形式向杨桂林交付400万元，至此，畅路公司汇款的700万元尚余300万元在原告处。2013年12月6日，杨桂林又以承兑汇票的形式向原告交付300万元。2013年12月8日，丁伟程与杨桂林达成《结账情况说明》，以上述600万元抵扣该《结账情况说明》中尚欠款596.5656万元以及承兑汇票应扣除的贴息费用11.4万元。2014年6月14日，杨桂林出具的《关于代购金鹰卡等货物的情况说明》载明，2013年12月10日-2014年6月14日，本人共欠丁伟程金鹰卡等货款159490元；截止2014年6月14日，2012年、2013年、2014年本人及本人驾驶员签字的货款，共计还欠丁伟程金鹰卡等货款15490元，其它已经全部结清，再有本人或者本人驾驶员签字的单据均无效。2014年7月1日，杨桂林出具的借条一份。载明，今借到丁伟程人民币79656元，此款为杨桂林2013年12月份向丁伟程还款600万元［东部路桥转入700万元（以本票的形式支取400万元）留在鼎仪公司账上的300万元加上300万元承兑汇票］其中的承兑汇票300万元承兑汇票，其中的承兑汇票300万元约定的贴息费用11.4万元，减去3.4344万元（600万元-596.5656万元），保证在2014年9月10日前归还。如到期不还，从款项发生之日起，按银行同期利息四倍支付利息，直到付清本息为止。同时承担债权人为实现债权的追款费用每天5000元及诉讼代理费50000元及诉讼费。
2014年7月11日，杨桂林向丁伟程出具“关于2013、11、23日汇款20万元的情况说明”，载明：……2013、11、18借款800万元。”杨桂林在说明上另标注“此贰拾万为借款时的招待费。”
以上借款及杨桂林向丁伟程所借的所有借款的用途均直接或者间接用于盐都区蟒蛇河大桥建设。
另查明，原告在庭审中认可被告星海公司已代为偿还本金85万元。
以上事实，有各方当事人陈述、原告提供的借条、情况说明、被告的工商登记材料、汇款凭证以及银行转账记录等证据在卷证实。
本案争议焦点：（一）原告丁伟程向被告杨桂林实际出借款项的数额是多少？（二）被告杨桂林向原告借款是否属于履行职务的行为？是否应由南京路桥公司承担还款责任？（三）被告星海公司的诉讼主体资格是否适格？被告星海公司和桂诚公司应承担何种担保责任？（四）被告是否应承担原告的律师代理费50000元？
（一）关于原告丁伟程向被告杨桂林实际出借款项的数额问题。
本院认为，第一，2013年11月18日，原告丁伟程向被告杨桂林出借800万元，有杨桂林向原告出具的借条佐证，借条中注明要求交付现金100万元，另700万元原告通过银行汇款已经交付。杨桂林在2014年7月11日《关于2013.11.23日汇款20万元的情况说明》中作为说明人签名确认，该情况说明载明，杨桂林向丁伟程汇款的20万元是为了请丁伟程帮忙筹集5笔借款而支付的招待费、交通费等，5笔借款包括2013年11月18日的借款为800万元。故应认定原告丁伟程向被告杨桂林已经实际交付了800万元。双方在借条中约定，保证在2013年12月18日前归还；如到期不还，按银行同期利息四倍支付利息。故该笔借款应从借款之日2013年12月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算利息。
被告杨桂林辩称其已经归还大部分欠款，最终差欠原告的只有两笔，即：2013年12月7日，其出具的借条中的165万元和2013年12月8日的《结账情况说明》中的596.5656万元，之后发生的借款亦认可。本院认为，第一，从2014年6月14日，杨桂林向原告出具的《关于代购金鹰卡等货物的情况说明》可以看出，2013年12月8日的《结账情况说明》中的前三项：货款51.3356万元、无条款25.5万元、金鹰卡19万元（起止时间为2013年10月20日至8月26日），是双方已经结清的款项。第二，从2014年7月1日杨桂林向原告丁伟程出具的借条可以看出，双方于2013年12月8日经核对有关账目形成的《结账情况说明》中确认的欠款596.5656万元，系以本案结账的600万元清偿完毕。《结账情况说明》中记载的是差欠的货款及借款产生的利息部分。故杨桂林称《结账情况说明》中的596.5656万元是双方经对账确认、尚未偿还数额的辩解理由不能成立，本院不予采纳。
综上，鉴于双方历史往来账目较多，被告杨桂林不能证明其所举还款记录应该冲减涉案原告的借款本息金额，且杨桂林陈述尚欠原告借款与其提供的还款表格中超付的计算结果自相矛盾，故杨桂林主张仅差欠原告165万元和《结账情况说明》中的596.5656万元及之后借款的辩解理由，不能成立，本院不予支持。
（二）关于被告杨桂林向原告借款是否属于履行职务的行为？是否应由南京路桥公司承担还款责任的问题。
本院认为，杨桂林虽系盐城分公司的负责人，但其向丁伟程借款时借条均以其个人名义出具，而非以盐城分公司或南京路桥公司名义，杨桂林的借款行为不能认定为职务行为。杨桂林系涉案工程的实际施工人，没有证据证明杨桂林与南京路桥公司之间存在委托借款关系。南京路桥公司出具的聘任决定也只是授权杨桂林管理盐城分公司全部经营活动，并未授权其对外借款。相关款项也是付至杨桂林个人或其指定的其他账户，丁伟程在出借款项时对于杨桂林有无代理权未尽到审查义务，未要求南京路桥公司在借条上加盖印章，也未要求南京路桥公司事后予以确认或追认，故原告丁伟程认为杨桂林借款是履行职务的行为，要求被告南京路桥公司及其盐城分公司承担还款责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。
（三）关于被告星海公司的诉讼主体资格是否适格及被告星海公司和桂诚公司应承担何种担保责任的问题。
被告杨桂林于2013年11月18日向原告立据借款800万元，被告星海公司和桂诚公司为该笔借款提供担保，约定如借款人不按约还款，由星海公司和桂诚公司归还本息，应依法认定被告星海公司和桂诚公司提供了连带责任保证。被告星海公司的诉讼主体适格。原告在庭审中认可被告星海公司作为保证人之一已代为被告杨桂林偿还本金85万元，并放弃该部分的利息，故应从借款800万元中予以扣减本金85万元，由被告杨桂林偿还原告丁伟程借款715万元及利息，被告盐城桂诚建设工程有限公司、盐城市星海混凝土有限公司对被告杨桂林偿还715万元及利息承担连带保证责任。
（四）被告是否应承担原告的律师代理费50000元？
被告杨桂林向原告丁伟程立据借款800万元，双方明确约定债权人为实现债权追款的诉讼代理费50000元等由债务人承担，且原告丁伟程提供了支付律师代理费的相关票据，故原告丁伟程的该请求具有事实和法律依据，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、二百零六条、二百零七条、二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告杨桂林偿还原告丁伟程借款715万元，并承担从2013年12月19日起至本判决确定履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的利息；
二、被告杨桂林承担原告丁伟程律师代理费50000元；
三、被告盐城桂诚建设工程有限公司、盐城市星海混凝土有限公司对被告杨桂林上述还款义务承担连带清偿责任；
上列一、二、三项于本判决生效后十五日内履行完毕。
四、驳回原告丁伟程的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费68150元，财产保全费5000元，合计人民币73150元，由原告丁伟程负担681元，由被告杨桂林、盐城桂诚建设工程有限公司、盐城市星海混凝土有限公司负担72469元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75。
审 判 长 陆 霞
代理审判员 高 翔
代理审判员 杨汉勇
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 张筱涓
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿。
2、《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
3、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。