内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内07民终368号上诉人（原审被告）：戴明星，男，汉族，住内蒙古自治区根河市。委托诉讼代理人：周华夫，内蒙古环通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张连成，男，汉族，住内蒙古自治区根河市。委托诉讼代理人：陈俊华，根河市司法局148法律服务所法律工作者。上诉人戴明星因与被上诉人张连成提供劳务者受害责任纷纷一案，不服内蒙古根河市人民法院(2016)内0785民初234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人戴明星及其委托诉讼代理人周华夫、被上诉人张连成及其委托诉讼代理人陈俊华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戴明星上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判戴明星与张连成各承担50%的赔偿责任；2.一审认定的赔偿项目中护理14520.32元、司法鉴定餐费300元、被扶养人生活费21876元，合计36696.32元，应从合理诉求总额中扣除；3.重新进行伤残鉴定；4.雇人陪护张连成去哈尔滨五院治疗发生的交通费、误工工资及生活费9438.50；在根河住院期间发生的护理、误工及伙食费2100元及在哈尔滨五院出院时张连成护理发生的护理费和伙食费25000元，合计36538.50元，应由戴明星与张连成各负担50%。张连成辩称，一审判决正确，戴明星的上诉请求没有法律依据，请二审驳回其上诉请求，维持原判。张连成向一审法院起诉请求：要求戴明星赔偿残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、营养费9000元、误工费47949.3元、护理费17016元、司法鉴定交通费634元、司法鉴定检查费2832元、司法鉴定住宿费420元、司法鉴定餐费300元、邮寄费40元、司法鉴定出差和住宿补助费1920元、二次治疗费用12000元、被扶养人生活费21876元、复印费60元。以上合计178235.3元。一审法院认定事实：戴明星雇佣张连成作为司机在东明矿拉煤，2016年2月3日，张连成在装车时因铺拉挡网，下车的过程中摔到地上，导致右髋臼粉碎性骨折，在根河市人民医院住院6天，后转至哈尔滨市第五医院治疗22天。在根河、哈尔滨住院期间医疗费已由戴明星付清。现张连成腿内仍有钢板，经司法鉴定为十级伤残、误工时限270日，护理时限150日，营养时限90日。二次治疗费用区间约为9000元至12000元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中张连成为戴明星提供劳务，在与吕某出车拉煤过程中，不明原因摔伤，造成右髋臼粉碎性骨折。由于张连成在从事雇佣活动中疏忽大意，未尽到安全注意义务，应承担次要责任。对张连成合理部分的诉讼请求予以支持。戴明星抗辩张连成的受伤与雇佣无关，证人吕某出庭作证，不能证明张连成在从事雇佣活动以外场所受伤。戴明星所有的车辆加高30厘米，并装载运煤增加高度，具有过错，应承担主要责任。对戴明星的抗辩理由不予支持。呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所鉴定张连成为十级伤残、误工时限270日，护理时限150日，营养时限90日。二次治疗费用区间约为9000元至12000元。一审法院予以认定。张连成认可收到戴明星支付护工工资和伙食费7000元，护工工资每天200元，剩下的租床和吃饭。对张连成在哈尔滨第五医院住院期间的护理费和住院伙食补助费不予支持。张连成主张司法鉴定出差和住宿补助费1920元，没有法律依据，不予支持。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。对被扶养人生活费予以支持。综上所述，张连成的合理诉讼请求为：残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、营养费9000元、误工费47949.3元、护理费14520.32元、司法鉴定交通费634元、司法鉴定检查费2832元、司法鉴定住宿费420元、司法鉴定餐费300元、邮寄费40元、二次治疗费用10000元、被扶养人生活费21876元、复印费60元，以上合计171819.62元。戴明星已支付张连成治疗费、住宿费、交通费、护理费48058元，共计219877.62元。张连成承担次要责任负担30%即65963.29元，戴明星负担70%即153914.33元。戴明星已经支付了48058元，还应给付105856.33元。判决：一、戴明星赔偿原告张连成残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、误工费、护理费、司法鉴定检查费、交通费、住宿费、餐费、二次治疗费、被扶养人生活费、邮寄费、复印费等合计105856.33元，于判决生效后立即给付；二、驳回张连成的其他诉讼请求。本院审理中，戴明星提交了8张火车票和6份证人出具的证明，证实先后两次雇人护送张连成去哈尔滨治疗产生的交通费、生活费及误工费，共计36538.5元。对该组证据张连成质证认为，火车票和证人证言均不是二审新证据，且一审中张连成也没有主张该部分医疗费和交通费，并且证人应当出庭质证，对证明不予认可。因上述证据均不属于二审新证据，故本院不予采信。张连成提供一张事发车辆的照片和两张光盘音频材料，照片证实张连成是从加载超高的车上摔下受伤，音频材料1证实摔伤时同车司机吕某在场，张连成没有责任；音频材料2证实张连成出院后，戴明星护理过六、七天。戴明星对该组证据质证认为，光盘材料1不能确认是吕某本人，应以出庭证言为准；光盘材料2录制时张连成出院3个月，戴明星已不再护理，对证明的目的不认可。本院认为，照片和光盘材料能够证实的张连成是在劳务过程中受伤以及戴明星护理过张连成的事实，故予以采信。本院审理查明的事实和证据的认定与一审法院认定的事实和证据一致。本院认为，戴明星对张连成为其提供劳务过程中身体受到损害的事实认可，根河市公安局交通警察大队事发当天拍摄的照片也证实，用于张连成提供劳务的车辆系违规改装加高，存在安全隐患，并且考虑张连成未尽到安全注意义务。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条的规定，认定戴明星对造成张连成的损害负主要责任，据此判决戴明星对损害结果承担70%责任，并无不当。张连成伤后治疗期间的护理费及鉴定期间花销餐费均与此次劳务过程受伤有法律上的因果关系。对此一审判决给付赔偿符合法律规定。戴明星提出仅凭残疾证不能确定被扶养人丧失劳动能力，但未提供患精神残疾必须经鉴定确认是否丧失劳动能力和本案被扶养人尚有劳动能力的依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，责任人对于作为间接受害人的被扶养人有义务承担责任，一审依据残疾证载明的张连成之子患精神病二级残疾（按医学定义属适应行为重度障碍，生活大部分不能自理）判决给付被扶养人生活费符合法律规定，本院予以支持，戴明星提出对被扶养人不应予以赔偿的理由不能成立。关于护理费14520.32元的认定，一审对张连成受伤术后治疗均需护理的事实及陪护人员的证人证言等相关证据已经质证认证，与戴明星本人参与护理并不矛盾，故戴明星以其本人曾亲自护理而认为给付被上诉人14520.32元护理费没有事实根据的主张，本院不予支持。关于重新鉴定的问题，戴明星未提供确实存在合理怀疑张连成伤残的真实性的依据，不符合提起重新鉴定的条件。故对该上诉理由不予支持。关于二审中戴明星提出尚有36538.50元垫付费用要求各自按照责任比例承担的主张，因一审针对张连成的赔偿请求，戴明星提交了相关垫付费用凭据，经核对认证后已冲抵部分赔偿数额，且戴明星未曾提及此项请求，故本院不予审理，可另案依法主张权利。综上，戴明星的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，运用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3736元，由戴明星负担。本判决为终审判决。审判长 栾 雪审判员 王宝珍审判员 李 光二〇一七年五月八日书记员 范晨阳