云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2017）云2502民初27号原告垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人耿君彩，系该公司总经理。委托代理人邱娅，女，1991年6月23日生，汉族，住开远市，系垫富宝投资有限公司职员，特别授权代理。被告开远市乾盛经贸有限责任公司，住所地：开远市昆河公路以东银发大酒店斜对面一楼1-4号。法定代表人赵松，系该公司总经理。被告赵松，男，回族，1975年10月10日生，住开远市。被告凌浩，男，汉族，1979年9月7日生，住开远市。委托代理人胡丽梅，云南法砝码律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告开远市乾盛经贸有限责任公司（以下简称乾盛公司）、赵松、凌浩民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托代理人邱娅，被告凌浩及其委托代理人胡丽梅到庭参加诉讼，被告乾盛公司、赵松经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告垫富宝公司诉称，原告垫富宝公司与被告开远市乾盛经贸有限公司于2015年10月29日签订编号为：垫000094836的《垫付宝（垫付卡）领用合约》。根据合同约定，被告成为“垫付宝”的注册会员，在被告乾盛公司与“垫付宝”其他会员之间进行交易或者服务交易时，原告替被告乾盛公司直接垫付交易款项给销售方，被告按约定将垫付款定期归还原告。2015年10月29日，被告赵松、凌浩向原告垫富宝公司出具了编号为：垫000094836的《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》，约定被告赵松、凌浩同意对领用合约下债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任，并承诺在承担无限连带保证责任期间自领用合约生效之日起至领用合约履行完毕止的款项。被告乾盛公司在他人处消费20万元。原告依据合同约定履行了垫付款项义务，被告乾盛公司逾期未履行还款义务。经原告向被告多次催要，被告拒不还款。请求法院判令：1、判令被告乾盛公司偿还原告垫付款本金20万元；2、判令被告乾盛公司支付违约金2万元；3、判令被告乾盛公司向原告支付迟延履行违约金38600元（此处按欠款额按前款额乘以千分之一计算至2017年1月4日，并要求被告乾盛公司迟延履行违约金至实际支付之日止）；4、判令被告赵松、凌浩对被告乾盛公司的还款义务承担连带保证责任；5、判令原告预交的案件受理费由被告承担。被告凌浩辩称，首先被告凌浩的保证责任已经免除，依法不应再承担保证责任。根据被告凌浩与原告签订的《担保承诺函LS2》第五条明确约定：“保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止”。也就是说，本案原告与被告乾盛公司约定的保证期间必须以《领用合约》设定的履行期限的依据。而根据双方签订的《垫付宝领用合约》第三条规定：垫富宝公司根据乾盛公司的资信状况核定信用额度和还款期限。第四条乾盛公司应根据垫付宝网站上约定的时间、方式进行还款。因此可以推定：《垫付宝领用合约》虽作为本案的主合同，但并没有对合约履行期限进行约定。那么，根据我国《担保法》及相关司法解释的规定：“没有约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。”要确定保证期限的长短，首先需要确定主债务的履行期限。但是在本案中，由于作为主合同的《领用合约》，没约定主债务的履行期限，致使保证期间难以确定。而本案中合同没有约定主债务的履行期限，那么，答辩人的保证期限只能适用六个月的规定。如原告所述，本案主债务的还款期限为2016年6月25日，至原告起诉时，已超过六个月，所以原告人起诉答辩人承担还款责任没有法律依据。其次原告提交的证据不能证明本案20万元主债务已经实际产生，原告每产生一笔垫付款，均会在交易描述中列明所购买的产品及收款方在垫付宝网站经营的业务范围，而本案中，原告提交的与刘梦婕的交易记录明显系单方制作，该款项的性质并未明确，不能证明该款是代替乾盛公司实际垫付。最后，本案应为民间借贷纠纷，本案中买卖合同的双方应为乾盛公司与刘梦婕，原告只是代为垫付买卖合同的价款，因此，原告与乾盛公司的关系实为民间借贷，并且据原告所述买方会员垫付宝账户中等值于消费款的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员的垫付宝账户中，也就是说本案中原告作为借款人实际提供的借款本金为195200元，原告与被告乾盛公司约定当月违约金为欠款总额的10%，即2万元，换算成年利率为120%，该约定超过了法律予以保护的利率规定，包括迟延履行违约金相当于年利率36%同样超过了法律予以保护利率的规定，请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。被告乾盛公司、赵松均未作答辩。经审理查明，2015年10月29日，垫富宝公司与乾盛公司签订了一份《垫付宝（垫付卡）领用合约》，合约约定：乙方（乾盛公司）自愿在甲方（垫富宝公司）指定的网络平台垫付宝网站上注册成为会员；甲方和垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户，垫付宝卡号是会员在垫付宝网站进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码；甲方根据乙方向垫付宝网站提供的资料，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用；乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款项的义务；乙方使用信用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方；如乙方违约，须向甲方交纳违约金1万元；乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款及其他款项的，应按欠款总额的10%向甲方支付违约金，且每逾期一日按欠款额的1‰向甲方支付迟延履行违约金。合约还对双方的其他权利义务进行了约定。同日，赵松、凌浩分别向垫富宝公司出具了《不可撤销连带担保承诺函》，各自承诺为乾盛公司在领用合约项下的所有债务承担无限连带清偿保证责任。领用合约和承诺函签订后，乾盛公司进行了三次消费并在消费后按约将前两次消费的款项归还了垫富宝公司。2016年5月27日，乾盛公司第三次通过垫付宝网站在刘梦婕处消费了20万元，该款项的还款日为2016年6月25日，超过还款日后乾盛未将该款归还给垫富宝公司，现尚欠垫富宝公司垫付本金20万元。本案在审理过程中，原告自愿放弃未实际发生的公告费、邮寄费、保全费、鉴定费、律师费。另查明，垫付宝会员如需在公司的其他会员处消费，应当在垫付宝网站上提出申请，由网站向会员提供的手机号发出动态验证码，会员输入验证码才能进行消费，一个账单周期内的所有消费均不计利息，由垫富宝公司先行为买方会员的消费垫款，买方会员超过账单周期未将其消费款支付给垫富宝公司的即为违约，垫富宝公司则依照交易协议向卖方会员收取2.4%的服务费。卖方会员如需提现，可通过垫付宝网站减少其相应价值的信用额度，垫富宝公司即将款项转账支付给卖方会员，如无需提现，卖方会员信用额度增加，垫富宝公司可无需向卖方会员转账支付消费款。上述事实，有原告提供的垫付宝（垫付卡）领用合约》、授权书、承诺函、不可撤销连带保证承诺函、交易记录、垫付宝交易明细、垫付宝欠款明细、垫付宝交易协议以及当事人的陈述予以证实，经庭审质证并为本院采信，本院予以确认。本院认为，原告与被告乾盛公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》、乾盛公司向原告出具的一份授权书、被告赵松、凌浩分别向原告出具的《不可撤销连带担保承诺函》，均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。根据领用合约的约定，被告乾盛公司先消费后还款，一个账单周期内无需支付利息，逾期还款则应支付逾期利息，其消费行为属于通过网络平台形成的借贷关系，原告的经营行为类似银行信用卡业务，双方的法律关系类似信用借款关系，本院将案由确定为民间借贷。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”被告乾盛公司消费后至今未归还原告的垫付款，应当承担归还原告垫付款本息的违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原、被告在领用合约中约定的违约金、迟延履行违约金之和超过了24%的年利率，对超过部分本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”被告赵松、凌浩自愿为被告乾盛公司向原告的消费借款承担连带保证责任，在被告乾盛公司不履行还款义务时应当向原告承担连带清偿借款本息的民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条规定“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”原、被告在不可撤销连带担保承诺函中约定保证期间为领用合约履行完毕止，应视为约定不明，而非没有约定，本院认定二被告的保证期间为二年，被告凌浩关于原告的诉请已经超过六个月保证期间的抗辩没有法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”被告赵松、凌浩承担保证责任后，有权向被告乾盛公司追偿。综上所述，本案事实清楚，证据充分，借贷和保证担保的法律关系明确，原告的主张本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：被告开远市乾盛经贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还原告垫富宝投资有限公司垫付款本金20万元，按年利率24%支付从2016年6月26日起至2017年1月25日止的违约金2.8万元。被告开远市乾盛经贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内以垫付款本金20万元为基数按年利率24%支付原告垫富宝投资有限公司从2017年1月26日起至本判决确定的履行期届满之日止的利息。被告赵松、凌浩对以上款项承担连带清偿责任。被告赵松、凌浩在实际承担清偿金额的范围内可以向被告开远市乾盛经贸有限责任公司追偿。驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2590.00元，由被告开远市乾盛经贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员  陆国论二〇一七年二月十七日书记员  王 玉