内蒙古科尔沁右翼中旗人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内2222民初295号
原告:白文明，男，1968年9月19日出生，蒙古族，人，个体户。
身份证号:×××
被告:白玉柱，男，1961年11月16日出生，蒙古族，人，个体户。
身份证号：×××
委托代理人：丁文才，内蒙古卫益律师事务所律师。
第三人：白文金，1960年5月16日出生，蒙古族，人，个体户。
身份证号：×××
第三人：白文荣，男，1961年9月19日出生，蒙古族，人，公务员，住通辽市。
身份证号：×××
第三人：白文龙，男，1966年7月24日出生，蒙古族，人，铁路工人，住通辽市。
身份证号：×××
第三人：白文红，男，1973年12月23日出生，蒙古族，人，电力工人。
身份证号：×××
第三人：白良花，女，1950年3月20日出生，蒙古族，人，农民。
第三人：白明花，女，1974年4月19日出生，蒙古族，人，个体户。
原告白文明与被告白玉柱共有物分割纠纷一案，本院于二0一七年二月十六日立案受理后，经原告白文明申请，本院依法追加白文金、白文荣、白文龙、白文红作为本案第三人参加诉讼，根据法律规定，本院依职权追加白良花、白明花作为本案第三人参加诉讼。依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告白文明、被告白玉柱及其委托代理人丁文才、第三人白良花、白文金、白文荣、白文龙、白文红、白明花均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告白文明诉称，被告是我二哥，父亲扎木斯冷（身份证为白扎木苏荣）于2016年7月14日病故。2016年7月17日处理完父亲丧事后，白文金、白玉柱、白文荣、白文龙、白文明、白文红兄弟六人在舅舅白阿斯楞的主持下，依据《中华人民共和国合同法》第十条规定，达成口头协议：1、父亲丧葬等善后处理费用从其生前离休干部工资中支付；2、下一步休坟迁坟等费用也从父亲离休干部工资中支付；3、死亡抚恤金申报等手续由大哥白文金办理，并平均分成六份分配给白文金、白玉柱、白文荣、白文龙、白文明、白文红六弟兄，因父亲的其他两个女儿白良花、白明花未尽到子女义务应失去份额，故达成的协议中没有白良花、白明花的份额。达成协议后，被告白玉柱不遵守合同，私自领取父亲死亡抚恤金161524.00元后占为己有，拒不支付。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零八条、第一百零九条之规定，要求判令被告遵守合同，履行义务，支付给原告及白文金、白文荣、白文龙、白文红五弟兄抚恤金每人26920.00元（161524.00元/6=26920.00元），并承担违约责任，以维护当事人的合法权益。
被告白玉柱辩称，原告的诉讼请求和理由明确，原告是依据各方达成的所谓的口头协议提出本案诉讼主张，因此按照原告的诉讼主张以及理由，案由应该是合同纠纷，原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，应当驳回原告的诉请。理由如下：1、原告是以”合同纠纷”为由提起诉讼，但没有证据能证明”口头协议”的存在，所以原告的请求没有依据。再者，假如原被告及第三人曾经协商过要分抚恤金，但时间、地点、内容是什么？就是说”协议”主要条款是什么？对此没有证据。更何况按原告及第三人的说法未经过其他两个第三人（白良花、白明花）同意，所以，也存在假如”口头协议”存在，那么也损害了他人的利益，故应无效。同时，原告及第三人也无权分得该抚恤金。2、被告白玉柱有权支配该抚恤金。白玉柱为其父亲办理后事的行为合法、合理，并得到原告及第三人的认可。白玉柱父亲去世后所发生的各项费用都是白玉柱支付的，所办理的各种事项都是白玉柱操办的，如火化、海葬、答谢亲朋及来宾宴会等，而且都是按照当地的风俗习惯办理。对此原告及第三人也都遵从而且积极配合了，在事实上是对白玉柱这些行为的认可。而且被告可以提供各种费用支出明细、收据、发票等证据。3、原告的诉求主体不符合《诉讼法》的规定。首先，这笔抚恤金不是原被告及第三人父亲的遗产，不适用《中华人民共和国继承法》。同时抚恤金不是死者生前的财产，是生者死后产生的财产，是有关部门支付给死者生前共同生活的，存在抚养（赡养）关系人的。本案中的当事人只有白玉柱完全符合”共同生活”和存在抚养（赡养）关系这两个条件。所以，这笔抚恤金的应得人是白玉柱。再者，这笔抚恤金科右中旗水利局已实际支付给白玉柱，并未支付给原告及第三人。所以白玉柱已实际取得了这笔抚恤金的所有权。基于这一事实，原告及第三人针对已属于白玉柱的这笔抚恤金根本不具有任何权利。据此，根据原告的诉求，本案不属于”继承纠纷”，应属于”合同纠纷”，但原告对自己的主张应提举必要的证据，故原告的诉讼请求不能成立。另外，本案所涉及的抚恤金是有关部门支付给被告白玉柱的，并没有支付给原告及第三人，并且由于原告及第三人没有与其父亲共同生活，也没有尽抚养及赡养义务，所以也不应享有该抚恤金。因此原告的诉讼请求不能成立，要求驳回原告的诉讼请求。
第三人白良花述称，父亲去世后我的这些弟弟因为这笔抚恤金打官司不对，父亲在世时被告白玉柱一直与父亲共同生活，侍候的最多，父亲的后事也都是白玉柱给操办的，其他几个弟弟要分父亲留下的钱不对，我认为父亲留下的抚恤金都给白玉柱才对,如果要分的话应该有我的份额。
第三人白文金述称，父亲去世后的第三天办理完三天答谢宴后，在舅舅的调解下，我们哥六个达成协议，当时被告同意平分父亲留下的抚恤金。我同意原告的诉讼请求，要求法院公正判决。
第三人白文荣述称，我认为本案案由应当是合同纠纷，口头协议属合同法第十条规定的三种协议中的一种，而且被告当时同意将父亲的抚恤金分成六份平分，该协议形成时舅舅在场，因此我同意原告的诉讼请求。本案是按协议分配父亲的抚恤金，不是继承法第三条所规定的遗产，抚恤金不应属于遗产的范畴。
第三人白文龙述称，我的意见与白文荣的意见一致。
第三人白文红述称，我的意见与白文荣的意见一致。
第三人白明花述称，我的意见与我大姐白良花的意见一致，同时认为我们姐俩也应该分得父亲的抚恤金，所以不同意原告的诉讼请求，该抚恤金最起码应该分成8份，男女应该平等。
经审理查明，原告白文明与被告白玉柱及第三人白文金、白文荣、白文龙、白文红、白明花系同父同母弟兄兄妹关系，与第三人白良花系同父异母姐弟关系，也就是说原被告及六位第三人都是同一父亲的儿女。原被告及第三人的父亲白扎木苏荣系建国前参加工作的老同志，1991年开始根据国家有关政策享受离休待遇，回家休养。原被告的母亲于1983年去世，原被告的父亲白扎木苏荣1991年离休后一直与被告白玉柱共同生活，由被告照顾其生活起居。白扎木苏荣离休后身体有病很长时间，需要专人照顾，2015年3月份开始卧床，生活不能自理，期间老人的生活起居大多数时间由被告白玉柱夫妇照顾，在老人病重期间其他儿女也轮流照顾过。2016年7月14日白扎木苏荣老人因病离世，其后事都是被告按当地习俗操办，如火化、海葬、老人去世21天去葛根庙祭祀、答谢亲朋宴会等，所发生的费用均由被告白玉柱支付。原被告的父亲去世后，其生前所在单位根据国家政策，以死亡抚恤金的形式发放了人民币161524.00元，包括40个月的基本工资80840.00元，二年的城镇居民可支配收入62390.00元，丧葬费用18294.00元。以上款项已由被告白玉柱领取。
本院认为，抚恤金是国家在死者死亡之后，发给死者近亲属的抚慰金，国家发放这种费用是用以优抚、救济死者近亲属，它体现了国家对劳动者的物资帮助。死亡抚恤金作为死者所在单位给予死者近亲属的生活补助费，其在被分割前应该是权利人之间的共有物或共有财产，但这种财产又不同于一般财产，它含有对死者家属或近亲属精神抚慰和经济补偿的双重功能。在分配顺序上可参照遗产继承人顺序进行分配，在死亡抚恤金的具体分割时，应酌情考虑各近亲属的客观情况，对未尽赡养义务或尽赡养义务少的人应少分，与死者共同生活的、生活困难、条件较差的可以多分。在我国，离休干部病故的，抚恤金为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的二倍加上本人生前40个月基本工资或基本离休费。具体到本案，原告白文明、第三人白文金、白文荣、白文龙、白文红以与被告存在口头协议为由主张六人平均分配，被告白玉柱以其对父亲尽了主要赡养义务并且与父亲长期共同生活，父亲的后事都是其操办并支付费用为由主张抚恤金应由其独自享有的观点都不符合我国法律、政策的相关规定。原告白文明、第三人白文金、白文荣、白文龙、白文红主张本案应以合同纠纷处理，且不论原告所述的”口头协议”是否存在，即使”口头协议”存在，那么该协议也损害了另外两位第三人白良花、白明花的利益，况且第三人白良花、白明花也是白扎木苏荣老人的亲生女儿，也享有分配抚恤金的权利，故本案不应属于合同纠纷。根据我国相关法律、政策，白扎木苏荣老人去世后国家给付的抚恤金老人的八名子女都享有分配的权利，也就是说该抚恤金在被分配前属于八名子女的共有财产，故本案应属于共有物分割纠纷。原被告作为有血缘关系的直系亲属，都享有分得抚恤金的权利，各方本应在互谅互让的基础上协商解决，然而双方却在父亲去世后不久对薄公堂，这不仅令逝者不安，也使生者之间产生了许多新的隔阂和矛盾，实属不应该。国家给付白扎木苏荣老人的抚恤金161524.00元中包括丧葬费18294.00元，丧葬费是用于亡者的后事处理，安葬亡者而支出的费用，是实际支出的费用，应当给实际支付的人，不存在分割的问题。白扎木苏荣老人去世后后事处理的费用都是被告白玉柱支出的，故国家给付的丧葬费应属于被告白玉柱，不应分割。如被告白玉柱认为其实际支出的费用超出了国家给付的丧葬费用，那么超出的部分如认为是对父亲尽了孝心，也就心安理德了。被告白玉柱在父亲离休后一直与父亲共同生活，二十几年如一日的照顾父亲的生活起居，特别是父亲有病卧床后更是身边离不开人，被告付出了大量的辛劳和精力，根据公平原则，在分配本案抚恤金时被告白玉柱应该比其他原告及第三人多分得，根据本案的实际情况，本院酌定被告白玉柱比照原告多分得人民币40000.00元，第三人白良花系年近七十岁的老人，且生活在农村，生活条件相对于原告及其他几名第三人较差，在分配父亲留下的抚恤金时也应多分得一部分，根据本案实际情况，本院酌定第三人白良花比照原告多分得人民币5000.00元，剩余的抚恤金八名原被告及第三人平均分配。也就是说被告白玉柱应返还原告白文明、第三人白文金、白文荣、白文龙、白文红、白明花抚恤金每人人民币12278.75元，返还第三人白良花抚恤金人民币17278.75元。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第一百一十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告白玉柱在本判决发生法律效力后十日内返还原告白文明、第三人白文金、白文荣、白文龙、白文红、白明花抚恤金每人人民币12278.75元，返还第三人白良花抚恤金人民币17278.75元。
二、驳回原告白文明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费473.00元原被告及第三人各负担59.13元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。
审 判 长 白翔林
审 判 员 德 泉
人民陪审员 付万顺
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 吴 昊