广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终1413号
上诉人（原审原告）：詹建涛，男，1991年8月7日出生，汉族，住湛江市赤坎区。
被上诉人（原审被告）：广东九洲建设集团有限公司，住所地廉江市中山路48号。
法定代表人：黎相坤，该公司董事长。
委托诉讼代理人：梁庆愉，广东鸿峰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：招明月，广东鸿峰律师事务所律师。
上诉人詹建涛因与被上诉人广东九洲建设集团有限公司（以下简称九洲公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2017）粤0881民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人詹建涛和被上诉人九洲公司的委托诉讼代理人梁庆愉、招明月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
詹建涛上诉请求：1、撤销一审判决并改判支持詹建涛的诉讼请求；2、案件受理费由九洲公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、詹建涛是由九洲公司“万和乐华花园”项目部总工程师杨泽于2015年3月16日招聘到“万和乐华花园”一期工地工作的。杨泽在一审承办法官向其调查时已明确说明“万和乐华花园”一期项目部是由九洲公司设立，项目部的经费全由九洲公司划给，工人工资由项目部发放，梁康广、庞春茂是项目部财务人员。2、詹建涛于2015年3月16日进入九洲公司工作时，九洲公司并没有将工程分包给湛江市安信劳务有限公司（以下简称安信公司），至2015年6月10日，九洲公司将工程的部分劳务分包给安信公司时，詹建涛已在九洲公司工作了将近三个月时间。安信公司经理杨志平在一审承办法官向其调查时也表示安信公司与九洲公司之间没有业务来往。以上事实皆证实了詹建涛与九洲公司存在事实上的劳动关系；二、一审判决程序违法。九洲公司提供其与安信公司签订的《合同协议书》没有原件，詹建涛在一审庭审质证时己明确表示不予认可。一审判决对没有原件核对的证据予以认定采纳的作法明显违反了《证据规则》的相关规定。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持詹建涛的诉讼请求。
九洲公司辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；二、九洲公司与詹建涛之间不存在劳动关系，请求驳回詹建涛的上诉请求。2015年6月10日，九州公司已将“万和乐华花园”项目的部分工程分包给安信公司，安信公司再分包给各个班组，由各班组组织人员施工。九洲公司未直接招聘工人进行施工，也从未发放过工资给詹建涛，詹建涛的工资是由庞春茂和梁康广发放，而庞春茂和梁康广并不是九洲公司的员工。詹建涛提供的证据不足以证实其与九洲公司之间存在劳动关系，应承担举证不能的不利后果。综上所述，一审判决是正确的，应予维持，请求二审法院驳回詹建涛的上诉请求。
詹建涛向一审法院起诉请求：判令九洲公司向詹建涛支付违法解除劳动合同赔偿金28600元。
一审法院认定事实：湛江菉塘房地产开发有限公司于2014年5月1日与九洲公司签订《标准施工合同》，约定“万和乐华花园”一期(1、2号楼)由九洲公司承包施工。2015年6月10日，九洲公司与安信公司签订《合同协议书》，约定将该工程的砌筑作业、钢筋作业、木工作业、水暖电安装作业、混凝土作业、抹灰作业、脚手架作业等工程分包给安信公司。詹建涛于2015年3月在“万和乐华花园”从事放线主管工作，月工资7150元，工资由梁康广发放，工资表由安信公司备案。根据工资表显示，梁康广是该项目负责人。九洲公司认为梁康广是工程包工头，不是九洲公司员工，安信公司转包劳务给梁康广和陈志平，由陈志平、梁康广再组织人员施工。
2017年2月1日，“万和乐华花园”项目部辞退詹建涛。詹建涛认为其属九洲公司员工，双方未签订书面劳动合同，其入职后九洲公司未为其缴纳个人社保，该公司辞退其属于违法解除劳动关系。九洲公司不支付赔偿金，詹建涛遂于2017年向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会认为詹建涛与九洲公司的劳动关系依据不足，于2017年3月6日作出《不予受理通知书》[廉劳人仲案字(2017)17号]。詹建涛不服，于2017年3月13日诉至一审法院，请求处理。
一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会认为詹建涛与九洲公司的劳动关系依据不足，作出《不予受理通知书》的决定，詹建涛认为其与九洲公司存在劳动关系，向一审法院起诉，但其提供的证据仍不足以证明其与九洲公司存在劳动关系的事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，一审法院对詹建涛的诉讼请求不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回詹建涛的诉讼请求。案件受理费10元，由广东九洲建设集团有限公司负担。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明：詹建涛于2015年3月被九洲公司“万和乐华花园”项目部总工程师杨泽招聘入职“万和乐华花园”一期工地从事放线主管工作，双方未签订书面劳动合同。2017年2月1日，“万和乐华花园”项目部以调整施工管理人员为由辞退詹建涛。
另查明，在本案一审期间，一审法院于2017年5月5日向杨泽调查时杨泽述称：“‘万和乐华花园’项目部属九洲公司主管，詹建涛是通过熟人介绍过来我们项目部上班的，庞春茂、梁康广是我们项目部的财务人员，他们是九洲公司委派过来的。我们的工资是由九洲公司划过来的，由项目部具体负责发放，詹建涛的工资也是由我们项目部发放。”在一审法院向湛江市安信劳务有限公司总经理杨志平调查时，杨志平述称：“詹建涛、梁康广、庞春茂均不是我们公司的员工。我们对九洲公司负责报建手续，具体事务是由九洲公司名下的项目部负责，我们公司与九洲公司名下的项目部没有直接的业务往来。”
一审判决认定的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案属劳动合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对詹建涛上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人詹建涛的上诉理由及被上诉人九洲公司的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点问题是：1、詹建涛与九洲公司是否存在劳动关系；2、九洲公司是否应向詹建涛支付违法解除劳动合同的经济赔偿金28600元。
关于詹建涛与九洲公司是否存在劳动关系的问题。首先，劳动关系就其具体意义而言，是具有一定的人身依附性，即劳动者实际上将其人身在一定限度内交给了用人单位。从九洲公司“万和乐华花园”项目部总工程师杨泽的陈述可以看出，招聘詹建涛到“万和乐华花园”一期工地工作和辞退詹建涛都是杨泽决定，而杨泽是代表九洲公司，且九洲公司亦承认“万和乐华花园”项目部是其成立的。詹建涛所从事的放线工作是九洲公司“万和乐华花园”项目部业务的组成部分。另詹建涛入职九洲公司“万和乐华花园”项目部工作的时间是在九洲公司抗辩所称其与湛江市安信劳务有限公司签订劳务合同之前，且湛江市安信劳务有限公司亦表明其与九洲公司“万和乐华花园”项目部没有直接的业务往来，詹建涛、梁康广、庞春茂均不是其公司的员工；其次，詹建涛接受九洲公司“万和乐华花园”项目部的管理，遵守“万和乐华花园”项目部的规章制度；最后，劳动关系强调的是双方在劳动过程中的权利义务关系，虽然向詹建涛发放工资的是庞春茂、梁康广，但庞春茂、梁康广均是九洲公司派往“万和乐华花园”项目部的财务人员，其所发的工资来源于九洲公司，故可以确认詹建涛的劳动报酬来源于九洲公司，詹建涛与九洲公司之间的权利义务明确。综上所述，詹建涛与九洲公司之间的关系符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的情形，詹建涛与九洲公司存在事实劳动关系。因此，对九洲公司抗辩詹建涛与其不存在劳动关系的主张，本院不予支持。
关于九洲公司是否应向詹建涛支付违法解除劳动合同的经济赔偿金28600元的问题。九洲公司因需调整施工管理人员辞退詹建涛，解除其与詹建涛的劳动关系，而詹建涛也没有主张继续履行劳动合同，可视为九洲公司提出且经双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。……”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，詹建涛于2015年3月至2017年2月1日期间在九洲公司工作，工作年限为1年10个月，每月工资7150元，则九洲公司应向詹建涛支付2个月工资的经济补偿，即14300元（7150元/月×2个月）。一审判决驳回詹建涛的诉讼请求不当，本院予以纠正。
综上所述，詹建涛的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销广东省廉江市人民法院（2017）粤0881民初553号民事判决；
二、限广东九洲建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向詹建涛支付经济补偿金14300元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由广东九洲建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈建业
审判员 杜友裕
审判员 钟斯宁
二〇一七年十一月二十九日
书记员 冯伊帆
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。