山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋08刑终96号
原公诉机关垣曲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）柴某某，男，1968年2月21日出生于山西省垣曲县，汉族，初中文化程度，务农，中共党员，住垣曲县。2017年4月24日因涉嫌犯诈骗罪被运城市公安局中条山分局刑事拘留，同年5月26日被执行逮捕。现羁押于垣曲县看守所。
垣曲县人民法院审理垣曲县人民检察院指控原审被告人柴某某犯诈骗罪一案，于二0一七年十二月八日作出（2017）晋0827刑初号93刑事判决。原审被告人柴某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2016年1月份，被告人柴某某对被害人程某谎称，其承包核桃园需要交租金，让程某借给其3万元，约定借期三个月，月息四分。三个月后被告人柴某某以各种理由推脱，拒不归还程某的钱款。
2、2016年8月份，被告人柴某某对被害人吕某谎称，其承包垣曲县热力网工程，需要用钱给工人发工资，资金周转不开，以其房屋作为抵押向吕某借款，并承诺三个月还钱，骗取吕某5万元。在还款期限到期后，吕某多次找被告人柴某某要钱，被告人柴某某以各种理由推脱。
3、2016年9月份，被告人柴某某对被害人牛某谎称，其承包垣曲县暖气工程需要用钱，以其房屋做抵押，约定支付利息，借期一个月，分两次骗取被害人牛某3万元。借款到期后牛某要钱时找不见被告人柴某某。
4、2016年9月份，被告人柴某某对被害人刘某谎称，其承包了垣曲县暖气工程和光伏发电项目需要用钱，分三次从刘某处骗取8万元，后刘某多次找被告人柴某某要钱时却找不见柴某某。
5、2016年7月至2017年3月，被告人柴某某对被害人辛某谎称，其承包工程需要用钱，约定月息三分，分六次向辛某共借款15万元，后辛某找被告人柴某某要钱，被告人柴某某以各种理由推脱，后来辛某就联系不上柴某某了。案发前，被告人柴某某已向支付被害人辛某5000元。
综上，被告人柴某某以诈骗为由骗取五名被害人共计33.5万元。本案审理期间，被害人程某、刘某与被告人柴某某家属达成协议，二被害人对其诈骗行为表示谅解，请求法院从轻处罚。
另查明，被告人柴某某还从王爱军、王某3处借款，同时在借条上均写明：以其房屋作为借款抵押。
证明上述事实的证据有：
受案登记表、立案决定书，主要内容：2017年4月23日16时许，辛某将柴某某扭送至运城市公安局中条山分局，称：2016年7月份左右，柴某某以承包工程资金不足为由向其骗取15万元，后公安机关决定对该案立案侦查。
被害人吕某的陈述，主要内容：2016年8月份，柴某某说他承包垣曲县热力网工程，资金短缺周转不开，他要给工人发工资为由向我借钱，并以房产作抵押，我于2016年8月2日从银行取了4万元加上家里的1万元现金，一共给了柴某某5万元，他给我打了一张5万元的借条，也没有让他抵押房产证，他给我写了欠条承诺三个月还钱，但到期后我多次找柴某某要钱，他都以各种理由推脱。
被害人程某的陈述，主要内容：2016年元月17日，柴某某说他承包的核桃园需要交租金向我借钱，我借给他3万元，柴某某给我打了一张借条，约定利息月息4分，之后我多次找他要钱，他都没给过。在这之前，柴某某还向我借过钱，一共借了2.5万元，这笔钱他后来通过银行转账转给我2万元。但他借我的3万元到现在也没有给。
被害人牛某的陈述，主要内容：2016年9月份，柴某某以承包垣曲县暖气工程为由分两次向我钱，2016年9月28日柴某某给我打了一张22000元的借条（包含2000元利息），201610月又给我打了一张11000元的借条（包含1000元利息），但之后他没给过我利息，找他要钱也找不见了。
被害人刘某的陈述，主要内容：2016年8月份，柴某某在我住的有色公司热力厂动力楼下与我聊天时，说他承包了垣曲县暖气工程和光伏发电项目需要钱，分三次向我借了8万元。2016年9月9日，柴某某给我打了一张8万元的借条，后来找不见他人了，期间他也没有付过我利息。
被害人辛某的陈述及报案材料，主要内容：2016年7月份，柴某某向我借信用卡，期限一个月，我就将卡借给他了，他拿卡刷了3万元，当时给了我1000元利息，到7月底，柴某某和我一起吃饭时说他承包工程需要钱，又向我借3万元，承诺每个月3分利息，之后我就把3万元打到他指定的账户上了，到8月初，柴某某又向我借3万元，我又将信用卡借给他刷了3万元，他给了我1500元利息，到8月中旬，柴某某又向我借了1.8万元，还是刷的我的信用卡，2016年12月，柴某某以作硫酸生意为由向我借了2.4万元，2017年3月份柴许在没有经过我的同意私自用我的信用卡刷了1.8万元，到目前为止，柴某某一共欠我15万元，给我支付利息大约5000元。
证人王某1的证言，主要内容：王爱军是我丈夫，2013年10月份，柴某某在其家中以承包工程需要用钱为由分两次向我丈夫王借了12万元，出具了一张借条，以自己的房子做抵押。后来过了很长时间，柴某某也没有还钱，我丈夫就去找他，但是找不见，2014年9月30日，我丈夫突发脑溢血死亡，之后我继续找柴某某要钱，但还是找不见他。
证人王某2的证言，主要内容：柴某某是我的前夫，我们是在2010年10月份左右离婚的，之后我和柴某某还在一起住过一段时间，期间柴某某找刘某借钱的事我不清楚，只是当时他们写好借条后，刘某叫我在借条上签个字，我当时就告诉刘某说我和柴某某已经离婚了，刘某说让我签字只是起到证明的作用，和借钱没关系，之后我就在那借条上签字了，到了2017年1月份，我就联系不上柴某某了。
证人王某3的证言，主要内容：2013年8-9月份，柴某某多次来我家找我，说是投资工程需要钱，我当时没钱就担保他向我朋友张随意借9万元，2013年11月，张随意分三次将9万元给我，我转借给柴某某，当时柴某某说是两三天就还钱，结果我们都找不见他本人，到了2016年冬天，我找到柴某某后，他给我和张随意打了一张9万元的借条，后来又找不见他了。
证人柴某的证言，主要内容：我是柴某某的弟弟，2015年后半年我跑光伏发电项目，因为当时我没钱了，就找我哥柴某某商量，由他接手该项目，后来一直是我哥跑该项目的，至于他具体投资了多少我不清楚，以及他投资的钱是怎么来的我也不清楚。
被告人柴某某的供述，主要内容：2016年7月份至10月份，我三次向辛某借钱15万元，前两次借钱我没有说理由，第三次我以做生意为由借钱，到2016年10月份，我给辛某打了一张13.2万元的借条，后来我又向她借了1.8万元，所以一共借了辛某15万元，期间我给了她利息大概1万多，也没打条。我还以承包核桃园、承包垣曲暖气工程、跑光伏发电项目为由借了程某3.5万元，牛某3.3万元(包含利息3000元)，吕某5万元。我借的这些钱一部分我偿还以前借别人的欠款了，一部分用在跑光伏发电项目上了。
拘留证、逮捕证，证实2017年4月24日对被告人柴某某刑事拘留，2017年5月26日对被告人柴某某依法执行逮捕。
借条8张，证实被告人柴某某以借为名从各被害人处骗取财物的事实以及以其房屋作为抵押从王爱军、王某3处借款的情况。
垣曲县英言乡无恨村村民委员会证明，主要内容：2014年，被告人柴某某在英言乡无恨村承包了300亩核桃园，当时柴某某交了2万元押金，后来柴某某不想承包了，经协商，柴某某给每亩地损失费50元，剩余的钱又都退给柴某某的事实。
北方铜业股份有限公司销售部证明一份，证实北方铜业销售部硫酸科从未与柴某某发生过任何硫酸买卖业务的事实。
垣曲县发展和改革委员会证明一份，证实从2015年至今从未对地面分布式光伏项目进行过上报或立项的事实。
垣曲县寰慧热力有限公司证明，证实该公司与柴某某没有任何经济关联，经查实，柴某某与垣曲县城区集中供暖工程无任何关联的事实。
民事判决书、民事起诉状及撤诉裁定书、民事调解书，证实被告人柴某某用自己在垣曲县西峰山村的房子作抵押向他人借钱的的事实。
户籍证明，证实被告人柴某某于1968年2月21日出生，居民身份证号，男，汉族，家庭住址为山西省垣曲县新城镇西峰山村西后居民组026号，已达到刑事责任年龄。
借记卡账户历史明细清单，证实被害人程某借记卡还款情况。
被告人柴某某的辩护人提交的证据有：
垣曲县紫光新能源有限公司营业执照及法定代表人身份证复印件、投资框架协议书复印件、垣曲县新城镇东峰山村民委员会证明各一份，证实2016年4月29日垣曲县紫光新能源有限公司成立的事实。
谅解书两份，证实被告人家属表示愿意赔偿被害人程某、刘某的经济损失，被害人程某、刘某对被告人的诈骗行为表示谅解的事实。
根据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人柴某某以非法占有为目的，在其无经济偿还能力的条件下，虚构各种事实，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人多次骗取他人财物，可酌情从重处罚。被告人取得被害人程某、刘某的谅解，可酌情从轻处罚。作出判决如下：一、被告人柴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人柴某某退赔被害人程某人民币30000元；退赔被害人吕某人民币50000元；退赔被害人牛某人民币30000元；退赔被害人刘某人民币80000元；退赔被害人辛某人民币145000元。
原审被告人柴某某不服，以属民间借贷、表示愿意归还所有款项、希望对其从轻处罚为由，向本院提出上诉。
经审理查明，原判事实清楚，认定上诉人柴某某构成诈骗犯罪的证据与一审判决所列一致，且经原审当庭举证、质证，合法有效，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）柴某某以非法占有为目的，在其无经济偿还能力的条件下，虚构各种事实，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人柴某某上诉提出该案属民间借贷的理由，经查，本案虽属朋友、邻居之间的借贷，但其在向他人借款时确实有虚构事实的情况，且在案发前拒不归还所借款项，其行为符合诈骗罪的构成要件，故其该上诉理由理据不足，不予采纳。但鉴于在二审期间上诉人柴某某明确表示愿意卖房还钱，其家属代上诉人柴某某归还了全部诈骗款项，取得了所有被害人的谅解，经垣曲县司法局调查评估，上诉人柴某某适用社区矫正，故对上诉人宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条之规定，判决如下：
一、撤销垣曲县人民法院（2017）晋0827刑初93号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）柴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元。（已交）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 崔运太
审判员 仇春娟
审判员 高吉荣
二〇一八年四月三日
书记员 贾媛媛