福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终2244号
上诉人（原审被告）：福建省漳浦县对外贸易公司，住所地：福建省漳浦县。
法定代表人：刘思典，经理。
委托诉讼代理人：智闽成，男，1954年7月26日出生，汉族，系福建省漳浦县对外贸易公司员工，住福建省漳浦县。
委托诉讼代理人：陈湖周，福建方佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梁智贤，男，1973年12月29日出生，汉族，住福建省漳浦县。
委托诉讼代理人：梁礼泉，1950年12月9日出生，汉族，住福建省漳浦县。
委托诉讼代理人：陈链煌，漳浦县148法律服务所法律服务工作者。
上诉人福建省漳浦县对外贸易公司（以下简称漳浦外贸公司）因与被上诉人梁智贤劳动争议一案，不服漳浦县人民法院（2015）浦民初字第3973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人漳浦外贸公司的委托诉讼代理人智闽成、陈湖周，被上诉人梁智贤的委托诉讼代理人梁礼泉、陈链煌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人漳浦外贸公司上诉请求：撤销原审判决，认定上诉人与被上诉人梁智贤不存在实际的劳动关系，驳回梁智贤一审的诉讼请求。事实及理由：一、被上诉人梁智贤只是上诉人的“挂名”或者“挂靠”人员，其“挂名”或“挂靠”关系早已解除，与上诉人不存在实际的劳动关系。二、原审判决上诉人支付被上诉人劳动关系存续期间的停工津贴11088元缺乏事实和法律依据，应予以撤销。三、被上诉人申请劳动争议仲裁已超过法定时效期间，其诉讼请求依法应予驳回。
被上诉人梁智贤答辩称，一、上诉人认为梁智贤系其“挂靠”、“存档”关系人员的上诉事由明显是其为推脱、规避用人单位责任而单方�造的，缺乏相应的事实和法律依据，上诉人应自行承担因举证不能所带来的不利后果。二、上诉人认为梁智贤已被“调出”上诉人单位，依法不应享受2012年11月至2015年7月的停工津贴的事由明显与客观事实不符。三、梁智贤与上诉人之间的劳动关系至今持续存在，梁智贤知道权利被侵害之日起一直在依法主张权利，不存在超过法定诉讼时效的情形。上诉人认为劳动仲裁已超过法定时效期间的上诉事由依法不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判决。
梁智贤向一审起诉请求：1.判决确认梁智贤与漳浦外贸公司自1995年6月1日起至今存在劳动关系；2.漳浦外贸公司为梁智贤发放劳动关系存续期间的停工津贴共计100000元。
原审判决查明，梁智贤系退役军人，1995年6月1日，经漳浦县编制委员会研究同意，漳浦县劳动局录用梁智贤为全民工，并安排其到漳浦外贸公司工作。但因漳浦外贸公司经营不景气，梁智贤报到后工作不久，公司未再安排其上班。2012年11月梁智贤在办理人事调动时得知漳浦外贸公司未为其办理社会保险参保手续及缴纳社会保险费。2013年11月11日梁智贤向漳浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，漳浦县劳动争议仲裁委员会于2014年4月29日作出浦劳仲案字（2014）第009号终局仲裁裁决书，裁决“被申请人漳浦县外贸公司按国家规定的比例为申请人梁智贤缴纳1995年6月至2003年9月的基本养老保险费、基本医疗保险费，具体缴纳数据以社保部门核算为准。”，漳浦外贸公司不服，向漳州市中级法院申请撤销该仲裁裁决书，漳州市中级法院依法审查后，认为该案不符合终局裁决的法定情形，作出（2014）漳民特字第7号民事裁定书撤销漳浦县劳动争议仲裁委员会作出的浦劳仲案字（2014）第009�仲裁裁决书，于2014年7月16日送达梁智贤，并告知当事人可在收到该裁定书之日起15日内就该劳动争议事项向漳浦县人民法院提起诉讼。2014年12月3日漳浦县人民法院就梁智贤起诉事项作出（2014）浦民初字第2334号民事裁定书，驳回梁智贤的起诉，梁智贤不服上诉，漳州市中级人民法院于2015年2月12日作出（2015）漳民终字第262号民事裁定书，维持原裁定。2015年7月10日梁智贤就双方存在劳动关系及要求漳浦外贸公司发放劳动存续期间的停工津贴再次申请漳浦县劳动争议仲裁委员会仲裁，2015年7月25日漳浦县劳动争议仲裁委员会以申请不符合受理条件作出不予受理通知。
原审判决认为，梁智贤作为服役期满退役军人，根据当时城镇义务兵退伍安置政策，由漳浦县编制委员会研究同意，并通过漳浦县劳动局录用为全民工，安排到漳浦外贸公司工作，且梁智贤的工资由漳浦外贸公司自行支付。虽然漳浦外贸公司因当时经营不景气，未对梁智贤安排具体工作，但在此期间双方的劳动关系已从劳动人事部门决定录用开始就已建立，未安排给梁智贤具体工作是漳浦外贸公司内部管理的问题。漳浦外贸公司将梁智贤作为“挂靠”、“存档”关系人员，未能举出充分证据加以证实，应承担举证不能的法律后果。故应确认梁智贤与漳浦外贸公司之间存在劳动关系。漳浦外贸公司辩解梁智贤系公司“挂靠”、“存档”关系人员，双方不存在劳动关系的意见，理由不能成立，不予采纳。漳浦外贸公司是否要为梁智贤发放劳动存续期间的停工津贴。根据《福建省最低工资规定》（1998年5月30日修正）第十六条第一款规定“用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地适用的最低工资标准”和第十七条第二款规定“非劳动者本人原因，属于用人单位自身原因造成停工，以致劳动者在法定工作时间内无法提供正常劳动的，用人单位必须支付停工津贴，且不低于当地最低工资标准。”本案由于漳浦外贸公司自身原因造成停工，以致梁智贤在法定工作时间内无法提供正常劳动，漳浦外贸公司应支付梁智贤停工津贴。但第十七条第三款同时规定“用人单位濒临破产进行法定整顿期间，或者由于政策调整等社会原因，使生产经营状况发生严重困难，处于停产半停产的，经当地劳动行政主管部门批准，可暂不执行第十六条第一款规定。其劳动者的基本生活保障办法由省劳动行政主管部门会同有关部门另行规定。”漳浦外贸公司现因生产经营状况发生严重困难，处于停产的状态，故梁智贤的停工津贴不能采用当地最低工资标准进行计算。由于梁智贤本人无其它稳定的收入，酌情考虑梁智贤的停工津贴可参照福建省城乡居民最低�活保障相关规定标准进行计算。根据福建省民政厅2013年12月16日颁布《福建省城乡居民最低生活保障工作规范》第四款第一项规定“城市低保标准按当地最低工资标准的33%-40%之间确定”。由于请求停工津贴属于给付之诉，梁智贤本应自1995年6月起知道并在两年诉讼时效内主张权利，但梁智贤未主张，视为放弃自1995年6月起至2012年11月期间停工津贴主张。故其主张停工津贴时间可从2012年11月至2015年7月止，数额按2013年漳浦县最低工资标准1050元／月的33%即346.5元计算，停工津贴为346.5元×32个月=11088元。漳浦外贸公司辩解不需承担停工津贴的意见，理由不能成立，不予采纳。由于梁智贤是在2012年11月办理人事调动时才得知漳浦外贸公司未为其办理社会保险参保手续及缴纳社会保险费，2013年11月至今从未间断对自己的合法权益的主张，故梁智贤申请劳动争议仲裁�未超过诉讼时效，漳浦外贸公司辩解梁智贤申请劳动争议仲裁已超过诉讼时效的意见，理由不能成立，不予采纳。梁智贤请求确认其与漳浦外贸公司自1995年6月1日起至今存在劳动关系，理由成立，予以支持；请求发放劳动存续期间的停工津贴，部分理由成立，予以支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条和《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第二条规定，判决：一、确认梁智贤与漳浦外贸公司自1995年6月1日起至今存在劳动关系。二、漳浦外贸公司自判决生效之日起10日内支付梁智贤劳动存续期间的停工津贴11088元。三、驳回梁智贤其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。�件受理费10元，由漳浦外贸公司负担。
本案二审期间，被上诉人梁智贤二审庭审中补充提供《全民招收新工人登记表》（该表被上诉人原审已提交作为证据，但未有背面部分，不完整）、《新工人录用证》各一份。上诉人漳浦外贸公司对该完整《全民招收新工人登记表》及《新工人录用证》进行质证，对真实性没有异议，并表示《全民招收新工人登记表》在其单位亦有存档。被上诉人梁智贤提供的上述证据双方均无异议，可以作为本案认定事实的依据。根据上述证据，本院补充查明：梁智贤1995年6月因义务兵退伍安排，经上诉人漳浦外贸公司、上诉人主管部门漳浦经济贸易委员会、漳浦县编制委员会、漳浦县军人复退办公室、漳浦县劳动局等单位同意、批准招收为上诉人漳浦外贸公司的全民制工人。上诉人漳浦外贸公司并于表中签署了“该同志系外贸公�职工子女，同意接收。”的意见。1995年6月1日，漳浦县劳动局向上诉人梁智贤出具新工人录用证，载明“梁智贤同志经批准招收为新工人，分配到县外贸公司工作，请公安部门给予办理户口迁移手续”。
本院认为，被上诉人梁智贤1995年按退伍安置政策，经漳浦县编制委员会、漳浦县劳动局等部门审批，并经上诉人漳浦外贸公司、上诉人主管部门漳浦经济贸易委员会同意，接收录用为漳浦外贸公司全民制工人，该事实有梁智贤提供的《全民招收新工人登记表》、《新工人录用证》、《机关、事业单位工人调动呈报表》等为证，上诉人漳浦外贸公司对上述证据真实性、合法性均无异议，该事实应予认定。上诉人漳浦外贸公司主张梁智贤不是公司正式职工，而是属于“挂靠”、“存档”关系人员，但所提供的工资表仅能证实上诉人未向被上诉人梁智贤支付过工资，提供的关于解除“挂名”、“挂靠”人员关系的通知系上诉人单方制作，且未送达给被上诉人。上诉人外贸公司上述证据不足以反驳被上诉人主张。原审认定梁智贤与漳浦外贸公司存在劳动关系正确。上诉人外贸公司上诉主张双方不存在劳动关系，理由不能成立，应予驳回。漳浦外贸公司自1995年起未安排梁智贤工作岗位，应当依照法律规定支付停工津贴。一审法院根据上诉人漳浦外贸公司生产经营状况发生严重困难，处于停产状态的实际情况，根据《福建省最低工资规定》第十六条、第十七条规定，并参照福建省城乡居民最低生活保障相关规定标准计算停工津贴正确。被上诉人梁智贤自1995年6月就应当知道上诉人漳浦外贸公司未支付停工津贴，但未在诉讼时效内主张权利，视为放弃自1995年6月起至2012年11月期间停工津贴主张。一审判决支持其从2012年11月至2015年7月止停工津贴符合法律规定，上诉人漳浦外贸公司上诉认为其不需承担停工津贴，理由不能成立，不予采纳。被上诉人梁智贤是在2012年11月办理调动时才得知漳浦外贸公司未为其办理社会保险参保手续及缴纳社会保险费，且其自2013年11月起即以申请仲裁的方式主张权利，故梁智贤申请劳动争议仲裁并未超过诉讼时效，上诉人漳浦外贸公司上诉主张被上诉人梁智贤申请劳动争议仲裁已超过诉讼时效，理由不能成立，亦不予采纳。
综上，上诉人漳浦外贸公司上诉理由经审查均不能成立，应予驳回。原审判决正确，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
本案二审案件受理费10元，由上诉人福建省漳浦县对外贸易公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞志凌
代理审判员 曹树伟
代理审判员 郑勇金
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 肖美玲
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。