陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）延中刑二终字第00097号
原公诉机关陕西省子长县人民检察院。
上诉人（原审被告人）屈弹，绰号弹弹，男，生于1995年3月25日，汉族，陕西省子长县人，初中文化，无业。2014年8月28日因涉嫌犯抢劫罪被子长县公安局刑事拘留，同年9月22日被执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
辩护人张龙龙、谭亮亮，陕西树众律师事务所律师。
原审被告人张桐阳，绰号光脑，男，生于1990年9月8日，汉族，陕西省子长县人，初中文化，无业。2014年8月28日因涉嫌犯抢劫罪被子长县公安局刑事拘留，同年9月22日被执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
原审被告人董世房，绰号三三，男，生于1995年10月1日，汉族，陕西省子长县人，小学文化，无业。2014年8月28日因涉嫌犯抢劫罪被子长县公安局刑事拘留，同年9月22日被执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
陕西省子长县人民法院审理陕西省子长县人民检察院指控的被告人张桐阳、董世房、屈弹抢劫一案，于二O一五年五月八日作出（2015）子长刑初字第00013号刑事判决。宣判后，被告人屈弹不服提出上诉。本院依法组成合议庭于二O一五年十月十四日公开开庭审理了本案，延安市人民检察院检察员呼玉杰依法出庭履行职务，上诉人屈弹及其按辩护人张龙龙、谭亮亮，原审被告人张桐阳、董世房出庭参与诉讼。现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年1月16日中午，被告人董世房、张桐阳、屈弹在子长县石窑喝酒期间，董世房打电话叫来了被害人马某、拓某某，后董世房、张桐阳、屈弹和马某、拓某某在子长县开元广场闲逛时，被告人张桐阳还想喝酒但未带钱，三被告人便商量从马某、拓某某处抢钱，董世房、张桐阳、屈弹将马某、拓某某带至子长县宝塔山上，董世房殴打拓某某跟其索要钱，见拓某某未带钱，三被告人又将马某、拓某某带至子长县成功寺对二人拳打脚踢索要钱，被害人马某、拓某某被打的受不了，就将口袋翻出证明其未带钱，随后，马某提出到安定东路找其同学借钱，三被告人便带马某、拓某某来到子长县安定东路马某的同学李某某处，马某向李某某借10元后，三被告人嫌钱太少，马某又提议到其家中取钱，后五人坐出租车行至子长县张家沟马某家坡下，用马某借来的10元支付了车费，下车后，张桐阳向拓某某索要手机，拓某某因被三被告人打怕，便将其一部酷派黑色8056型手机交给马某，马某将该手机交给了张桐阳，拓某某、马某回家取钱时报案，三被告人逃离现场，经子长县价格认证中心鉴定，涉案一部酷派黑色8056型手机的鉴定价值为197元。
另查明，被告人张桐阳、董世房、屈弹的家属已向被害人拓某某赔偿了损失，2015年3月22日、23日，三被告人分别取得拓某某及其家属谅解。
据此原审法院认为，被告人张桐阳、董世房、屈弹以暴力殴打的方法抢劫他人财物，其行为均已构成抢劫罪。被告人董世房、屈弹辩称没有抢劫手机，但三被告人在侦查阶段的多次供述均相互印证，且有两名被害人的陈述相佐证，三被告人对被害人使用暴力相威胁，致使二被害人产生恐惧，不敢反抗，当场交出手机，其行为符合抢劫罪的构成要件，故对被告人董世房、屈弹未抢劫手机的辩解不予采纳，屈弹的辩护人提出本案定性为抢劫罪事实不清、证据不足，应依法判处屈弹无罪或免于刑事处罚的辩护意见不能成立，不予采纳。在共同犯罪中，被告人张桐阳、董世房、屈弹均起主要作用，为共同主犯。被告人张桐阳、董世房、屈弹的家属积极赔偿被害人拓某某的经济损失，取得拓某某及其家属的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条之规定，以抢劫罪被告人张桐阳判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；以抢劫罪被告人董世房判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；以抢劫罪判处被告人屈弹有期徒刑三年，并处罚金1000元。
上诉人屈弹及其辩护人当庭辩解称，认定被告人屈弹构成抢劫罪事实不清，证据不足，主要表现在三被告人事先预谋共同实施抢劫的证据不足，并且三被告人与被害人共同相处几个小时，转换几个地点且案发时间为下午，被害人完全有逃跑、呼救的机会，因此未达到抢劫罪的暴力程度，因此不构成抢劫罪。
庭后，辩护人提供辩护词补充辩解称，三被告人的行为不符合抢劫罪的构成要件，应以寻衅滋事罪定罪处罚。并且在共同犯罪中屈弹起辅助作用，应认定为从犯，且屈弹无前科劣迹，本次犯罪为初犯，还取得了被害人的谅解，请求对屈弹处以缓刑。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚、正确，并有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表及归案情况说明证实，2014年1月16日17时许，拓某某和马某在子长县城被“三三”、“蛋蛋”等人殴打并抢走手机一部后向子长县公安局报警，该局于同年1月18日立案侦查，并于2014年8月28日将犯罪嫌疑人屈弹、张桐阳、董世房抓获归案。
2、原审被告人张桐阳供述，2014年初一天中午，他和屈弹、董世房在屈弹家喝酒时，董世房打电话把马某、拓某某叫了过来，后他们五人来到开元广场时他说还想喝酒，董世房说没钱，他和屈弹、董世房就商量跟马某、拓某某身上“下点钱”，到了宝塔山上，董世房让他和屈弹、马某走前面，说要跟拓某某说个话，他们到了山上一会后，董世房和拓某某来了，他见拓某某的鼻子流着血，然后他们将马某、拓某某带到子长县郭家楼成功寺处，董世房问马某、拓某某是否有钱，二人都说没有，他们就把马某、拓某某打了一顿，董世房在马某、拓某某身上没有搜到钱，就让马某、拓某某互相打对方，马某和拓某某被他们打怕了，就互相打对方，董世房嫌二人打的不厉害，他们三个就开始轮流对马某、拓某某拳打脚踢，扇耳光叫二人拿钱，马某被打的受不了，提出找其同学借点钱，他们同意后，就来到安定东路找马某的同学借钱时只借到10元，董世房说这点钱什么都干不成，马某又提出到其家里拿钱，他们就用马某借来的10元坐出租车往张家沟马某家走，在车上时他让拓某某把手机给他，拓某某被打怕了，就将手机给了马某，马某把手机给了他，后来拓某某与马某去马某家拿钱，他和董世房、屈弹在坡下等待着，董世房看见马某的妈妈出来了，他们三个就跑了，后来董世房给他说，屈弹问手机怎么变成他一个人的了，他说手机谁用无所谓，董世房说他没手机，就让他用的，抢来的手机他用了一段时间后就坏了。
3、上诉人屈弹供述，2014年初一天中午，他和董世房、张桐阳在他家喝酒时，董世房打电话把马某、拓某某叫了过来，后来张桐阳提议去子长县开元广场逛，他们到了广场后，张桐阳跟一个人发生口角打起来后，董世房也帮张桐阳打架，他就去拉架，张桐阳和董世房把那个人打了一顿后他们就跑到宝塔山上。董世房让他和张桐阳、马某在前面走，他要和拓某某说几句话，他就和马某、张桐阳走在前面，董世房跟拓某某在后面，后来他见拓某某的鼻子上有血，董世房让拓某某、马某拿钱，拓某某、马某说没有钱，下山时，张桐阳说还想喝酒，董世房说没钱，一会跟拓某某和马某下点钱，到了子长县成功寺后，他们问马某和拓某某有没有钱，二人说没有，他和董世房、张桐阳就把马某、拓某某打了一顿，董世房又让马某和拓某某互殴对方，马某和拓某某就相互打了几下，董世房说打的不行，又问马某和拓某某有没有钱，马某、拓某某回答说没有后，他们三个又开始打马某和拓某某，打了一会，马某和拓某某被打的受不了，主动将口袋翻出来说没有钱，马某说不行跟其同学借点钱，他们同意后，便带着马某和拓某某来到子长县安定东路菜市场附近，马某和他同学借得10元，董世房嫌钱太少，马某又提出到其家里拿钱，他们五人就挡了出租车到张家沟马某家，到了车上后，张桐阳向拓某某要手机，拓某某估计怕挨打了，就把手机给了马某，马某把手机给了张桐阳，他们坐车来到子长县张家沟马某家坡下，用马某借来的10元付了出租车费，拓某某和马某回家拿钱，他们三个在路边等着时，见马某的妈妈出来了，他们就跑了。
4、原审被告人董世房供述，2014年初一天中午，他和屈弹、张桐阳在子长县瓦镇河东村屈弹家喝酒时，他打电话把马某叫了过来，马某来时带着拓某某，之后他们五人在子长县开元广场逛时，将张桐阳认识的一个后生打了一顿。后来张桐阳给他和屈弹说跟马某、拓拓东“下点钱”再去喝酒，他和屈弹同意后，他们来到宝塔山上，他先将拓某某打了一顿，跟拓某某要钱，拓某某说没有钱，他们又将马某和拓某某带到子长县成功寺处，他先把拓某某打了几个耳光，踢了几脚，然后又让马某和东东单挑打架，马某和东东打了几下，他又问二人有没有钱，二人说没有，他和屈弹、张桐阳开始打马某和拓某某跟二人要钱，最后马某和拓某某被他们打的不行了，就把口袋翻出来证明没有钱，马某提出找同学借点钱，后来他们来到安定东路菜市场附近，马某和其同学借的10元钱，张桐阳嫌钱少，又把马某打了几下，马某说到其家里拿钱，他们同意后坐出租车来到子长县张家沟马某家坡底下，下车后，张桐阳对拓某某说“给老子把手机拿来”，拓某某将手机给了马某，马某把手机给了张桐阳，然后拓某某和马某回家取钱，他和屈弹、张桐阳在路边等时，见马某的家人出来了，他们三个就跑了，抢来的10元钱他们付了出租车费，手机被张桐阳拿走了。
5、被害人拓某某陈述，2014年1月16日15时许，他和马某接到董世房的电话后，他们俩就到郭家楼和董世房见了面，董世房和另外两个男的在一块，后来他们五人一起去子长县开元广场逛时，董世房和其一块的另外两个男子跟人发生了口角打了一架后就到了宝塔山上。董世房和一块的两个男子不知道商量什么事情，他和马某等着，过了一会，董世房跟他借钱，他说没有钱，董世房就在他脸上、身上打，董世房和另外两个男的说晚上要喝酒，所以跟他们要钱，把他的鼻血也打了出来，最后又把他和马某拉到郭家楼成功寺问他们要钱喝酒，他们都说没有钱，董世房就让他和马某相互打对方，因为那些人都比他们大，他们怕挨打，就跟马某相互打对方打的实在受不了，就把裤子口袋翻出来给他们看没带钱，马某被打的受不了，说跟其同学借点钱，最后在安定东路农贸市场的一个小卖部，马某跟他的同学借到10元，董世房说10元不够喝酒，马某又提出回家和其妈妈的要钱。他们五人用马某借来的10元钱挡了出租车往张家沟马某家走，下车后，那个不认识的男子让我把手机给他，我被打怕了，就乖乖将手机给了马某，马某把手机给了那个不认识的男子，到了马某家坡下，他和马某回家拿钱，那三个人在坡下等着了，他们到了马某家就打电话报了警，再下来时那三个人就不见了。
6、被害人马某陈述，2014年初的一天，他和拓某某接到董世房的电话后就来到郭家楼“弹弹”（屈弹）家找董世房，他和拓某某到了“弹弹”家，见董世房和“弹弹”、张桐阳在喝酒，坐了会，他们就一块到了子长县开元广场逛，到了广场后，董世房和“弹弹”、张桐阳把一个人打了一顿后他们几个就跑到郭家楼宝塔山上。上山时，董世房让他和“弹弹”、张桐阳前面走，说要跟拓某某说几句话，过了一会，董世房和拓某某上来了，他见拓某某的脸肿了、鼻子也流血，董世房和“弹弹”、张桐阳问他和拓某某要钱喝酒，他们说没有钱，董世房和“弹弹”、张桐阳就把他和拓某某带到子长县成功寺庙，让他们俩对打了，他害怕董世房三人打他们，就跟拓某某相互打了对方几下，拓某某问他们到底有没有钱，他们被打的受不了，就把裤子口袋翻出来说没带钱，董世房等人还不让，一直打他们，他被打的受不了，主动提出跟同学借钱，他们五个来到安定东路菜市场旁的小卖部，他和同学李某某借了10元，董世房说10元能干什么，他怕挨打，又提出回家里跟家人拿钱，他们五人就用他借来的10元钱挡出租车往张家沟他家走，到了他家坡下后，张桐阳跟拓某某要手机，拓某某被打怕了，就将手机给了他，他把手机给了张桐阳，他和拓某某回家拿钱时给家人说了被董世房等人殴打要钱的事情，他家人出去找董世房三人时，他们三人不见了。
7、证人李某某证言证明，2014年初的一天，马某来到他家的开元超市找他，说有几个大孩子打得跟其要钱，马某被打的没办法了，让给他借点钱，他说只有10元，然后把钱给了马某，马某把钱拿上走了，马某来借钱时还跟几个男的。
8、证人张某某证言证明，张桐阳是他弟弟，他们纯净水厂里的抽屉里有五、六部手机，都是他们用坏的手机，是否有过一部黑色的酷派智能手机他不清楚。
9、现场指认笔录及照片证明，三被告人殴打马某、拓某某的现场位于子长县瓦窑堡镇张家沟村、成功寺旁的小路上，抢劫拓某某手机的现场位于子长县张家沟马某家坡下。
10、子长县价格认证中心子价涉鉴字（2014）040号价格鉴定结论书证明，涉案酷派黑色8056型手机的鉴定价格为197元。
11、户籍信息证明，张桐阳生于1990年9月8日，董世房生于1995年10月1日，屈弹生于1995年3月25日。
以上各个证据相互关联，相互印证，足以定案。
本院认为，被告人张桐阳、董世房、屈弹以非法占有为目的，以暴力、胁迫手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。上诉人屈弹及其辩护人辩称不构成抢劫罪的意见，经查，三被告人为筹集买酒钱，便共同预谋对被害人采取暴力手段劫取财物，且多次对被害人进行殴打，其行为符合抢劫罪的构成要件，应以抢劫罪论处。在共同犯罪中，三被告人均对被害人实施殴打，对犯罪后果也均持积极追求的态度，因此原审判决未对三被告人划分主从犯并无不当。原审判决定罪准确、量刑适当、审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 申建理
审 判 员 梁 懿
代理审判员 贾玉玉
二〇一五年十一月二日
书 记 员 高 娜