山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终4673号
上诉人（原审原告）：贾世花。
委托诉讼代理人：刘学玉，山东元安律师事务所律师。
委托诉讼代理人：安阁，山东元安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安华农业财产保险股份有限公司滨州市邹平支公司。
法定代表人：王成宝，总经理。
委托诉讼代理人：矫文德。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ珂。
上诉人贾世花因与被上诉人安华农业财产保险股份有限公司滨州市邹平支公司（以下简称“安华保险公司”）、被上诉人ＸＸ珂机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初3426号�事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
贾世花上诉请求：撤销原判，依法改判，支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。本案中，一审按照农村标准支持上诉人的伤残赔偿金系适用法律错误，上诉人的伤残赔偿金应当按照城镇标准支持。一审已经查明上诉人在青岛市恒铸重工机械有限公司连续工作满一年，虽然该公司住所地在农村，但上诉人不以农业收入为主要收入来源，而是以工资薪金为主要收入来源。根据“就高不就低”的原则，上诉人的伤残赔偿金应当按城镇标准支持。另外，青岛市农村人均纯收入大部分是按照第一产业即农林牧渔业的收入数据计算的，农村中第二产业、第三产业的收入也多数计算在城镇收入当中。而且结合现今工业布局的状况，因农村劳动力相对低廉，很多工业企业的工厂分布在农村，该部分以工厂薪金为主要生活来源的农村居民大部分也脱离了农业生产，如果按照农村标准支持其伤残赔偿金，显然不公平。所以，上诉人在农村的企业工作也应被认定为符合城镇标准。
安华保险公司辩称，一审判决正确，应维持一审判决。
ＸＸ珂经票传唤未到庭未发表答辩意见。
贾世花向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费32771.44元、住院伙食补助费200.00元、护理费13244.79元、误工费10389.00元、伤残赔偿金124339.6元、精神抚慰金5000.00元、鉴定费1000.00元、交通费1000.00元，保留后续治疗费诉权，以上共计187944.83元；本案诉讼费由被告承担。事实�理由：2015年10月30日9时50分许，被告ＸＸ珂驾驶鲁Ｋ×××××号车沿204国道由东向西行驶至事故地点，与原告相撞。该事故经青岛市黄岛区交通警察大队认定被告承担事故全部责任，原告不承担责任。ＸＸ珂系鲁Ｋ×××××号机动车登记车主，鲁Ｋ×××××号机动车在被告安华农业保险股份有限公司滨州市邹平支公司投保交强险、商业险。事故发生至今，两被告均未赔付。
一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。对以下事实当事人无异议：2015年10月30日9时50分许，被告ＸＸ珂驾驶鲁Ｋ×××××号小型越野客车沿204国道由东向西行驶至泊里镇青岛宏昌风机机械有限公司门口时，原告贾世花步行推着小推车由西向东行至此处，鲁Ｋ×××××号车右侧与原告相撞。事故造成贾世花受伤，两车不同程度受损。�岛市公安局黄岛分局交通警察大队对该事故作出认定，认定被告ＸＸ珂负事故全部责任，原告贾世花不负事故责任。
原告受伤当日到青岛市黄岛区泊里中心卫生院进行治疗，并于2015年10月31日转往中国人民解放军第四〇一医院住院治疗9天，其出院诊断为胫骨平台骨折（左）；桡骨远端骨折（左）。
一审另查明，鲁Ｋ×××××号机动车登记所有人为被告ＸＸ珂。该车在被告安华保险公司投缴交强险、50万元商业第三者责任险、不计免赔险，事故发生时处于保险期内。
原、被告对以下事实及证据存有争议：
1、原告主张医疗费32771.44元（单据为证）、住院伙食补助费200.00元（20.00元×10天），并提供医疗费单据、费用药明细等。被告安华保险公司认为应当扣除20%的非医保用药。原告主张医疗费系原告为治疗伤情的合理支出，法院依法予以确认。被告的扣除20%非医保用药的主张，符合我国法律及司法实践中对非医保用药的扣除比例习惯。经法院核实，原告因此次交通事故共产生医疗费32771.44元。按照20%计算非医保用药为6554.29元。因为由交通事故所引起的侵权法律关系属于法定的债的关系，其权利义务的发生基于法律的规定而非当事人的约定。侵权案件中对车祸受害人的医疗费用（包括超出约定标准的医疗费）、精神损害赔偿等一般均判决支持。而商业保险合同是基于当事人意思自治产生的。当事人的权利义务明确载于保险单及保险条款，赔偿范围和赔偿标准是双方通过保险合同约定的，保险合同的约定在当事人之间具有法律效力。虽然保险公司计算的赔偿金与侵权双方当事人所确定的赔偿数额在计算标准、理赔项目及范围上互有重合，但二者不论在法律性质上还是权利主体上，都是两种不同的法律关系，不可互相替代。比如被保险人应当支付的超医疗保险范围的医疗费用的支出、精神损害赔偿金，一般在商业保险合同中约定为免赔款项，保险公司完全有权利按照保险合同的约定不予赔偿。但如果双方当事人在交强险合同中约定保险人应支付给被保险人限额为10000.00元的医疗费用支出，为充分保障被保险人的权益，并考虑到交强险设立的核心是保护和救助生命，具有社会公益性特点，故保险人应先依据交强险条款在10000.00元限额内先赔偿被保险人超医疗保险范围的医疗费用支出。超过10000.00元的部分，保险人才有权利依据商业保险合同的约定再予以扣除。本案中原告的自费药数额并未超过交强险10000.00元的限额，故自费药部分应先由交强险限额内承担。剩余医药费由限额剩余部分和商业�共同承担。故对原告的医疗费损失32771.44元，法院依法予以支持
2、原告主张护理费13244.79元（53715元/365天×90天），按照2015年度青岛市社会职工年平均工资53715.00元计算90天。被告认为护理时间过长，认可住院期间的，住院以外的护理不予认可。法院认为原告未提供证据证明护理人员的误工损失，其护理费标准可参照护工标准每人每天90.00元计算。原告出院后需卧床休养，根据其伤情并参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，护理期限最长为90天。故此其护理费应为8100.00元（90天×90.00元/天）。
3、原告主张误工费10389.00元[（1700+1600+1700）÷90天×187天]，以原告3个月的平均工资计算187天，并提供劳务合同、误工证明、营业执照、2014年10月至2015年10月的工资发放�明。被告认为原告受伤时年龄超过了法定退休年龄，对误工费不予认可。法院经审查认为，原告受伤时虽已超过55岁的法定退休年龄，但其提供证据予以证明其确实仍在工作，并有证人徐某、牛某出庭作证予以证实，故此次交通事故存在误工损失。但原告对误工费计算错误，原告提供的工资单显示其月工资从1500.00-1700.00元不等，其误工费计算标准应以平均工资1600.00元/月为准，从原告受伤至定残日共计158天，故其误工费损失为8421.40元（1600.00元/月÷30天×158天）。
4、原告主张残疾赔偿金124339.60元（40370.00元×14年×22%），按照2015年度青岛市城镇居民人均可支配收入40370.00元计算14年。原告提供鉴定意见书，该鉴定意见书系法院委托青岛天正法医司法鉴定所出具，出具时间为2016年4月5日，鉴定意见为：左下肢损伤程度为伤残九级；左上肢损伤程度为伤残十级。被告安华保险公司对伤残等级有异议，认为原告被评为九级伤残那一处伤残等级过高，十级伤残那一处不构成残疾。法院认为，该鉴定意见书是法院依原告申请，经合法程序委托有资质的鉴定机构所出具，被告在没有合理证据证明该鉴定意见书错误，且不请求重新鉴定的情况下，该鉴定意见书应视为程序合法，依据确实充分，故该鉴定意见书对原告的伤残等级认定法院依法予以采信。原告提供劳务合同和工资发放表，认为其已在青岛市恒铸重工机械有限公司工作满一年，伤残赔偿金应按城镇标准计算。被告对原告的城镇户口身份不予认可，要求按照农村标准计算。原告居住和工作均在黄岛区泊里镇沙岭子村，沙岭子村驻地是农业性质，原告亦非失地农民，故原告的伤残赔偿金应按照农村标准予以计算，即53779.88元（17461.00元/年×14年×22%）。
5、原告主张精神损害抚慰金5000.00元，被告认为精神抚慰金不属于保险理赔范围，不予赔偿。法院认为原告在该事故中受伤并致残，给其身心造成了巨大痛苦，结合当事人在本次事故中的过错程度，法院依法酌定为2000.00元。
6、原告主张鉴定费1000.00元，被告认为不属于保险理赔范围，不予赔偿。该费用系原告为确定伤情而支出的合理费用，法院依法予以确认。
7、原告主张交通费1000.00元，被告认为过高。结合原告的伤情及就医需要，法院依法酌定为500.00元。
一审法院认为，交警部门结合事故现场等相关证据材料，对事故成因进行认定，确认被告ＸＸ珂在此次事故中负全部责任，原告不负事故责任，该事故认定书责任认定明确，法院予以采信。事故车辆在被告安华保险公司�保交强险和商业三者险，故对原告的损失，应由安华保险公司在保险限额内先行赔偿，保险不足部分由被告ＸＸ珂进行赔偿。
原告实际损失为医疗费32771.44元、住院伙食补助费200.00元、护理费8100.00元、误工费8421.40元、残疾赔偿金53779.88元、精神损害抚慰金2000.00元、交通费500.00元、鉴定费1000.00元，合计106772.72元，法院依法予以确认。
综上所述，因原告在此次事故中不负事故责任，故被告安华保险公司应赔偿原告各项损失共计106772.72元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条�规定，判决如下：一、被告安华农业保险股份有限公司滨州市邹平支公司赔偿原告各项损失106772.72元；二、驳回原告的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内付清（应付至法院，账号：38×××69；收款单位：青岛市黄岛区人民法院；开户行：中国农业银行黄岛区支行）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4058.00元，由原告负担1600.00元，由被告安华农业保险股份有限公司滨州市邹平支公司负担2458.00元，因原告已向法院预交，由被告安华农业保险股份有限公司滨州市邹平支公司于判决生效之日起十日内给付原告。
本院二审期间贾世花提交了本院（2015）青民五终字第661号民事判决书和山东省平度市人民法院（2016�鲁02**民初27号民事判决书各一份，证明收入所在地为农村，但收入不以农业收入为主要来源，当事人的残疾赔偿金也可按城镇标准计算。
安华农业保险股份有限公司滨州市邹平支公司质证称，不予认可。
ＸＸ珂经票传唤未到庭未发表质证意见。
本院认为，生效的其他案件的判例，案情各异，不影响本案的审理。
原审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是：贾世花残疾赔偿金按农村标准计算是否正确。结合案件事实及当事人的诉辩，作如下评判：人身损害赔偿案件中，受害人因伤致残的，其残疾赔偿金的计算应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素�合理确定适用的赔偿标准。本案中，受害人贾世花系农村户口，居住和工作均在黄岛区泊里镇沙岭子村，沙岭子村驻地并非城镇下区，贾世花也非失地农民。因此，一审法院按照农村标准计算残疾赔偿金正确，本院予以维持。贾世花提交的同类案件的生效判例,因案情各异，故不影响本案的判决。
综上所述，贾世花的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1564元，由上诉人贾世花负担。
本判决为终审判决。
审判长 毕 威
审判员 袁金宏
审判员 牛珍平
二〇一七年六月十二日
书记员 陈长明
书记员 王媛媛