江苏省南京市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2013）宁行初字第111号
原告朱圣常，男，汉族，1940年11月4日出生。
委托代理人李柏光，北京市共信律师事务所律师。
被告江苏省通信管理局，住所地在南京市鼓楼区中山北路301号。
法定代表人苏少林，男，江苏省通信管理局局长。
委托代理人邹毅，北京大成（南京）律师事务所律师。
委托代理人刘明芳，女。
原告朱圣常诉被告江苏省通信管理局（以下简称省通管局）不履行法定职责，向本院提起行政诉讼。本院于2013年11月22日依法受理后，于2013年11月28日向被告邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年1月17日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人李柏光，被告的委托代理人邹毅、刘明芳到庭参加诉讼。本案曾因当事人申请协调，扣除审理期限60日，后协调未果。本案现已审理终结。
2013年6月14日，原告向被告提出申请，以jurong.cn网站备案信息虚假为由，请求关闭该网站。被告于2013年8月12日作出书面回复，认为句容山水网络传媒有限公司开展经营性信息服务，不适用《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定。
原告朱圣常起诉称，原告是在政府合法注册的句容市茅山镇涧西基督教聚会点的专职传道人，2009年以来jurong.cn网站任意由一些匿名用户发表攻击、侮辱、诽谤原告的言论。原告经与jurong.cn网站进行多次交涉未果，于2013年2月将《要求履行法定职责申请书》寄送至jurong.cn注册备案地所在的主管机关湖北省通信管理局，该局经调查并与被告核实后认定jurong.cn的实际主办单位与备案信息不符，遂注销了jurong.cn的备案号（鄂I**备10205017）并通知了被告。原告曾申请被告依据《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定履行关闭jurong.cn的法定职责，被告非但不履行法定职责，反而为该网站配发一个新的备案号（苏I**备13009388），使jurong.cn从一个由个人主办的非经营性互联网站，变成了由公司主办的经营性网站。原告于2013年6月14日再次向被告提出要求履行法定职责书面申请，请求被告依法关闭jurong.cn并把关闭结果书面告知原告。2013年8月19日，原告收到被告书面答复，被告以主办jurong.cn网站不适用《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条规定为由拒不履行关闭该网站的法定职责。2013年9月2日原告向工信部提起行政复议。2013年10月28日工信部作出工信复决字（2013）第41号《行政复议决定书》，该行政复议决定维持了被告的答复。综上，请求一审法院判令被告履行关闭实际主办单位与备案信息不符的jurong.cn网站并书面告知原告的法定职责。
被告省通管局辩称，原告的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据。1、处理情况。2013年3月，原告向被告递交《要求履行法定职责申请书》，反映匿名用户在“山水句容网”BBS上侮辱、诽谤原告作为句容市茅山镇涧西基督教聚会点长老的言论，涉嫌煽动宗教仇恨，侮辱信徒宗教信仰，认为网站行为涉嫌违法，同时举报“山水句容网”存在备案信息不实、电子公告服务未经专项审批等违法行为。被告经查证，jurong.cn为句容山水网络传媒有限公司（以下简称句容山水公司）所有，于2011年12月15日取得业务种类为因特网信息服务业务的增值电信业务经营许可证，亦取得了电子公告服务资质，许可证号为苏B2-20110451，法定代表人为陈军。经与句容山水公司陈军核实其申请许可证时的信息，信息属实。对于原告反映的jurong.cn域名在工业和信息化部ICP／IP地址域名信息备案管理系统查询后显示为鄂I**备10205017号的问题，被告遂与湖北省通信管理局联系后得知jurong.cn域名在2010年时曾由一位名为王健的个人向湖北省通信管理局申请备案并获得了网站备案号，网站名称为“阳光下载吧”。按照网站备案的属地化管理原则，鄂I**备10205017号应由湖北省通信管理局进行相应处理。因此，被告针对原告反映的网站发布侮辱、诽谤信息，网站电子公告服务未经审批和非法运营，网站非法登载新闻、备案信息不真实等问题，被告向其做出了书面答复。2013年6月，原告向被告再次申请关闭该网站。被告经审查认为，jurong.cn自2011年即取得增值电信业务许可证，其许可证信息真实有效，而原告认为备案信息不真实的网站（名为“阳光下载吧”，主体为王健个人，备案号为鄂I**备10205017号，备案时间为2010年），其管辖权在湖北省通信管理局。被告认为不适用《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定对其作关闭处理并进行书面答复。2、被告向句容山水公司核发jurong.cn备案号的经过及原因。该司于2013年2月26日由其接入服务单位向工业和信息化部ICP／IP地址域名信息备案管理系统提交了备案申请。《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第十二条规定：“省通信管理局在收到备案人提交的备案材料后，材料齐全的，应在二十个工作日内予以备案，向其发放备案电子验证标识和备案编号，并通过信息产业部备案管理系统向社会公布有关备案信息；材料不齐全的，不予备案，在二十个工作日内通知备案人并说明理由。”因其信息填写完备、申请材料齐全，被告依法审核通过。由于该司具有经营性网站的资质，2013年7月，被告根据该司申请将其网站备案号与其许可证号统一为苏B2-20110451。以上是因为工业和信息化部的网站备案信息登记的表格中明确要求录入经营性或非经营性，显示为备案号或许可证号的字样，对于取得增值电信业务经营许可证的网站，应其申请是可以进行备案的，故被告为jurong.cn核发备案号的行为合法有效。3、被告不具有直接关闭jurong.cn网站的事实根据和法律依据。首先，《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第三条规定：“中华人民共和国信息产业部（以下简称“信息产业部”）对全国非经营性互联网信息服务备案管理工作进行监督指导，省、自治区、直辖市通信管理局（以下简称“省通信管理局”）具体实施非经营性互联网信息服务的备案管理工作。拟从事非经营性互联网信息服务的，应当向其住所所在地省通信管理局履行备案手续。”第二十三条规定：“违反本办法第七条第一款的规定，填报虚假备案信息的，由住所所在地省通信管理局关闭网站并注销备案。”据此，在网站持有湖北省通信管理局核发鄂I**备10205017号的情况下，注销备案和关闭网站的处理决定均应由该局做出，被告并非系前述规定作出关闭网站决定的行政主体。若湖北省通信管理局需要被告作为该网站接入地机关进行协助关闭时，应函请被告协助关闭，该局并无协助要求。第二，“阳光下载吧”和“句容山水网”，除域名相同以外，其开办主体不同、网站性质各异。原告反映的备案信息不真实的网站，其主体为王健个人登记的备案信息，网站名称为“阳光下载吧”，性质为非经营性网站。jurong.cn在2011年已经取得被告核发的有效的经营资质，其主体为句容山水公司，网站名称为“句容山水网”，性质为经营性网站。“阳光下载吧”的备案主体和“句容山水网”的许可证主体并不一致。被告作为句容山水公司所持增值电信业务经营许可证的发放机关，不能对在湖北省备案的“阳光下载吧”直接实施关闭网站的行政处罚。第三，除《电信条例》和《互联网信息服务管理办法》外，对经营性网站主要依据《电信业务经营许可管理办法》，非经营性网站主要依据《非经营性互联网信息服务备案管理办法》，前者通用的处罚方式是处5000元以上3万元以下的罚款，只有情节严重的才有责令停业整顿、吊销许可证的行政处罚措施，而后者因不涉及经营收入，只能以直接关闭网站为主要手段。由于jurong.cn这一网站已持有增值电信业务经营许可证，在此情况下，行政管理机关对其是否处罚应当依据经营性网站的相关法律依据，而不是非经营性网站的管理规定，故被告不能按照非经营性网站的管理规定，对经营性网站实施行政处罚。综上，请求一审法院驳回原告诉讼请求。
原告朱圣常向本院提交的证据有：
1、《要求履行法定职责申请书》，用以证明在2013年6月14日其以书面形式要求被告依法履行关闭备案信息虚假的“山水句容”网站的法定职责；
2、编号为“1010480586801”的《全球邮政特快专递》邮递单及查询单，用以证明原告向被告提出了申请；
3、编号为“1010480586801”的《全球邮政特快专递》查询单，用以证明被告收到原告的申请。
4、湖北省通信管理局鄂通信信函（2013）2号《关于要求履行法定责任申请的回复》，用以证明“山水句容网”在被湖北省通信管理局于2013年2月22日注销其网站备案号之前，该网站的实际主办单位与备案信息不符，违反了《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定；湖北省通信管理局于2013年2月22日注销了该网站备案号并告知被告，但被告直到2013年5月17日仍未履行关闭该违法网站的法定职责；
5、《要求履行法定职责申请书》，用以证明原告于2013年3月7日以书面形式要求被告依照《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定，履行关闭“山水句容网”的法定职责。
6、《关于“山水句容网”违法侵权的调查报告》，用以证明“山水句容网”及其备案信息虚假。
7、《“山水句容网”网站备案信息查询结果》，证明jurong.cn在工信部网站备案信息上的备案名称是“阳光下载吧”，而不是“山水句容网”，同时证明jurong.cn备案信息虚假。
8、被告于2013年8月12日对原告的书面答复，用以证明被告拒绝履行关闭“山水句容网”的法定职责。
9、工信部“工信复决字”（2013）第41号《行政复议决定书》，用以证明原告提起本诉符合法定条件。
10、2014年1月17日工信部ICP／IP域名信息备案管理系统网站备案查询结果，用以证明被告非但不履行关闭“句容山水网”的法定职责，反而违法为该网站办理域名过户手续，使该违法网站合法化。
11、南京市钟山公证处于2012年12月20日作出的（2012）宁钟证民内字第2304号公证书，用以证明在2012年12月20日jurong.cn在实际运营过程中被非法篡改为“山水句容网”，在工信部备案的时候叫做“阳光下载吧”，实际在运营当中被篡改为“山水句容网”，其备案信息和实际运行不一致。
被告省通管局于2013年12月6日向本院提交的证据有：
1、句容山水网络传媒有限公司所持增值电信业务经营许可证的复印件和申请增值电信业务经营许可证过程的截图，用以证明句容山水公司于2011年12月15日获得了第二类增值电信业务中因特网服务业务的许可。同时证明《句容山水网络传媒有限公司申请增值电信业务经营许可证》申请许可证的过程。2013年1月31日获得了BBS备案，该截图来源于江苏省增值电信业务基础信息管理局的电子政务系统。句容山水公司已向被告申请了增值电信业务，并获得了行政许可证（俗称经营性网站）；
2、2013年4月27日被告向原告作出的书面回复，用以证明被告履行了相应法定职责；
3、2013年8月12日被告向原告作出的书面回复，用以证明被告履行了相应法定职责；
4、句容山水公司申请将其网站备案号与其许可证号统一为苏B2-20110451的截图。用以证明“山水句容网”对备案登记与其行政许可是相统一的，同时证明“山水句容网”属于经营性网站。
5、国内经营性网站申请备案并取得备案号的案例截图，用以证明被告对于经营性网站备案主要进行内部的管理和审核的流程以及审核管理的要素。
依据有：
1、《互联网信息服务管理办法》；
2、《非经营性互联网信息服务备案管理办法》；
3、《电信业务经营许可管理办法》。
在庭审质证中，被告对原告证据1-4的关联性、合法性、真实性予以认可。对证据5的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可。对证据6的真实性、合法性予以认可，对涉及到“阳光下载吧”备案信息的关联性认可，对与本案其他无关的内容的关联性不予认可。对证据7的ICP备案主体信息截图的真实性、合法性、关联性予以认可，对其他内容不予认可。对证据8-9的真实性、合法性、关联性予以认可。对证据10的真实性、合法性、关联性予以认可，但对该证据的证明目的不予认可。对证据11公证书的真实性、合法性、关联性予以认可，但对证明目的不予认可。
原告对被告证据1的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，认为句容山水公司的经营许可证与原告要求被告依法关闭的jurong.cn网站之间的关系是两个不同的法律主体关系。对证据1第二个组成部分的真实性、合法性、关联性不予认可，因为该证据均为被告作出具体行政行为之后收集的。对证据2的关联性、真实性、合法性不予认可。对证据3的真实性、合法性予以认可，对该证据的关联性不予认可，认为该证据不能证明被告履行了法定职责。对证据4-5的真实性、合法性、关联性不予认可，认为该证据的来源没有网页地址，仅为被告内部的资料，是在对原告作出具体行政行为之后才收集的，其在针对原告两次申请查处中均未出示。对此，被告认为其证据1-（2）、证据4、证据5的三张截图形成于被告行政程序电子办公系统中，因涉及到行政诉讼打印出来的。
本院经审查认为，原告提交的十一项证据、被告提交的五项证据，与本案待证事实均具关联性，且来源合法、真实，本院均予确认。
根据庭审确认的有效证据和当事人陈述，本院依法认定以下案件事实：
自2009年以来，原告发现jurong.cn网站任由一些匿名用户发表攻击、侮辱、诽谤其的言论。2013年2月原告将《要求履行法定职责申请书》寄送jurong.cn注册备案地所在的主管机关湖北省通信管理局，该局经调查并与被告核实后认定jurong.cn的实际主办单位与备案信息不符，其主体为王健个人登记的备案信息，网站名称为“阳光下载吧”，性质为非经营性网站。遂注销了jurong.cn的备案号（鄂I**备10205017），并于2013年2月22日以鄂通信信函（2013）2号《关于要求履行法定责任申请的回复》的方式告知原告。
原告于2013年3月7日以书面形式要求被告履行查处jurong.cn网站发布侮辱、诽谤其信息，以及网站电子公告服务未经审批、非法运营、非法登载新闻、备案信息不真实等“违法侵权行为”的法定职责。2013年4月27日被告向原告作出书面答复。被告在答复中认为，jurong.cn为句容山水网络传媒有限公司（以下简称句容山水公司）所有，于2011年12月15日取得业务种类为因特网信息服务业务的增值电信业务经营许可证，亦取得了电子公告服务资质，许可证号为苏B2-20110451，法定代表人为陈军。对于原告反映的jurong.cn域名在工业和信息化部ICP／IP地址域名信息备案管理系统查询后显示为鄂I**备10205017号的问题，被告遂与湖北省通信管理局联系后得知jurong.cn域名在2010年时曾由一位名为王健的个人向湖北省通信管理局申请备案并获得了网站备案号，网站名称为“阳光下载吧”。按照网站备案的属地化管理原则，鄂I**备10205017号应由湖北省通信管理局进行相应处理。
2013年6月14日原告再次以“山水句容网”备案信息虚假等为由，书面申请被告依照《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定关闭“山水句容网”。2013年8月19日，被告向原告作出书面答复，认为句容山水网络传媒有限公司开展经营性信息服务，不适用《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条的规定。
另查明，2013年9月2日，原告不服2013年8月19日被告对其作出的书面答复，向工信部提起行政复议。2013年10月28日工信部作出工信复决字（2013）第41号《行政复议决定书》，该行政复议决定维持了被告的答复。
本院认为，根据《互联网信息服务办法》第七条、第八条，参照《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第三条第一款、《电信业务经营许可管理办法》第三条第一款的规定，被告省通管局作为互联网行政主管部门，负有对省内互联网信息服务提供者进行监督管理的法定职责。
《互联网信息服务办法》第三条规定：“互联网信息服务分为经营性和非经营性两类。经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户有偿提供信息或者网页制作等服务活动。非经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户无偿提供具有公开性、共享性信息的服务活动。”第四条第一款规定：“国家对经营性互联网信息服务实行许可制度；对非经营性互联网信息服务实行备案制度。”《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条规定：“违反本办法第七条第一款的规定，填报虚假备案信息的，由所在地省通信管理局关闭网站并注销备案。”
本案中，原告称jurong.cn网站长期以来任由匿名用户发表攻击、侮辱、诽谤自己的行为，经jurong.cn网站备案所在地的主管机关湖北省通信管理局调查核实，认定jurong.cn的实际主办单位与备案信息不符，其主体为王健个人登记的备案信息，网站名称为“阳光下载吧”，性质为非经营性网站，遂注销了jurong.cn的备案号（鄂I**备10205017）。原告要求被告履行关闭jurong.cn“山水句容网”的法定职责，被告将调查处理情况书面告知了原告。嗣后，原告再次要求被告履行关闭jurong.cn“山水句容网”法定职责的请求，被告经审查认为，“阳光下载吧”和“句容山水网”，除jurong.cn域名相同以外，其开办主体不同、网站性质亦不同。jurong.cn的实际主办单位句容山水网络传媒有限公司，在2011年已经取得了符合《电信业务经营许可管理办法》规定的增值电信业务经营许可，网站名称为“句容山水网”，性质为经营性网站，并再次作出了不予关闭“山水句容网”书面答复。本院经审查认为，在案证据显示，涉案的jurong.cn“山水句容网”是由句容山水网络传媒有限公司主办的经营性网站，被告未依照《非经营性互联网信息服务备案管理办法》第二十三条规定关闭“句容山水网”，认定事实清楚，适用规范性文件正确，行政程序并无不当，并未构成不依法履行法定职责的行政不作为。综上，原告主张被告未依法履行关闭jurong.cn“山水句容网”法定职责的诉讼请求，因缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（一）项的规定，判决如下：
驳回原告朱圣常的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告朱圣常负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。
审 判 长 刘苏文
审 判 员 陶伟东
人民陪审员 吕旦华
二〇一四年三月十四日
书 记 员 佘 莉