内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂温克刑初字第00065号
公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
被告人陈建敏，绰号老敏，男，1981年8月20日出生于内蒙古自治区鄂温克族自治旗，蒙古族，初中文化，无职业，捕前住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。2006年8月11日因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪被内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2012年6月19日因犯盗窃罪被内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月12日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留。因涉嫌犯故意伤害罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年8月18日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗检察院决定逮捕，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区呼伦贝尔市看守所。
辩护人孙淑琴，内蒙古鑫隆律师事务所律师。
被告人董某甲，男，1987年8月2日出生于内蒙古自治区鄂温克族自治旗，蒙古族，中专文化，某公司工人，现住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年5月14日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局刑事拘留，同年5月21日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗检察院决定取保候审，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行取保候审。2015年4月24日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗检察院决定监视居住，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行监视居住。2015年6月15日经本院决定取保候审，同日被内蒙古自治区呼伦贝尔市公安局伊敏公安分局执行取保候审。
鄂温克族自治旗人民检察院以鄂检公诉刑诉（2015）45号起诉书指控被告人陈建敏犯容留他人吸毒、故意伤害、贩卖毒品罪，被告人董某甲犯故意伤害罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员慧慧担任审判长，审判员阿荣、人民陪审员玛丽卡参加的合议庭，于2015年6月16日公开开庭进行了审理。鄂温克族自治旗人民检察院指派检察员郜雷、郭宏程出庭支持公诉，被告人陈建敏及其辩护人孙淑琴、被告人董某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
鄂温克旗人民检察院指控，1、2013年7月20日23时许，被害人吴某甲与其同学宋某等人行走至某镇某区火电步行街时，宋某与被告人陈建敏发生口角，吴某甲上前拉架并欲与宋某乘坐出租车离开，此时陈建敏伙同被告人董某甲上前将吴某甲拽下出租车欲殴打吴某甲，吴某甲被拽下车后跑至某小区某楼道内被陈建敏、董某甲用啤酒瓶子及拳脚殴打，致吴某甲头面部、颈部、后背部及双上肢等部位多处受伤。经呼伦贝尔市公安局司法鉴定中心鉴定，吴某甲所受损伤评定为轻伤。案发后陈建敏、董某甲赔偿吴某甲经济损失人民币40000元，并取得了吴某甲的谅解。
2、2013年12月份，德某某委托董某甲以每小包500元人民币的价格先后两次从被告人陈建敏处购买甲基苯丙胺（冰毒）两小包，重量合计约0.8克。
3、2014年春节前，被告人陈建敏在其家中以10000元人民币的价格卖给贺某某甲基苯丙胺（冰毒）16克。
4、2014年1、2月份的一天，被告人陈建敏在其位于鄂温克族自治旗某镇某小区的家中以每克600元人民币的价格卖给范某某甲基苯丙胺（冰毒）10克。
5、2014年春节前的一天，宫某某给被告人陈建敏打电话要购买毒品，电话中陈建敏让宫某某在鄂温克族自治旗某镇某区火电步行街等候，后陈建敏让董某甲将一小袋毒品甲基苯丙胺（冰毒、约0.5克）送至火电步行街交给宫某某，宫某某将购买该毒品的700元钱交由董某甲带给陈建敏。
6、2014年4月末左右的一天，被告人陈建敏通过电话与范某某联系后，开车将5小袋甲基苯丙胺（冰毒）送至伊敏河镇“你做主”饭店门前以每克600元人民币的价格卖给范某某5小袋甲基苯丙胺共计约5克。
7、2014年4、5月份，被告人陈建敏在其位于鄂温克族自治旗某镇某小区的家中两次容留刘某某吸食毒品。
8、2014年3、4月份，被告人陈建敏在其位于鄂温克族自治旗某镇某小区的家中容留唐某、银某吸食毒品。
9、2013年农历腊月二十八日，被告人陈建敏在其位于鄂温克族自治旗某镇某小区的家中容留贺某某、范某某吸食毒品。
公诉机关认为，被告人陈建敏伙同被告人董某甲故意伤害他人身体致轻伤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，且具有《中华人民共和国刑法》第二十五条之情节，系共同犯罪；被告人陈建敏贩卖毒品甲基苯丙胺约32.3克的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定；被告人陈建敏多次容留他人吸食毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，且被告人陈建敏具有《中华人民共和国刑法》第七十七条、六十九条的规定情节，数罪并罚，应以贩卖毒品、容留他人吸毒、故意伤害罪追究被告人陈建敏的刑事责任；以故意伤害罪追究被告人董某甲的刑事责任。提请将二被告人依法判处，并提供相应证据。
被告人陈建敏对公诉机关指控故意伤害的事实及罪名在开庭审理过程中无异议；对贩卖毒品的事实及罪名有异议，其辩称自己没有贩卖过毒品；对容留贺某某、范某某的指控有异议，因其与该二人关系不好，不可能容留他们二人吸毒。其辩护人的辩护意见一是对指控陈建敏涉嫌故意伤害罪的定性无异议。被告人陈建敏有坦白和认罪情节，其家属积极赔偿了被害人的经济损失并得到谅解。二是对公诉机关指控陈建敏犯贩卖毒品罪有异议，被告人陈建敏不构成贩卖毒品罪。贩卖毒品事实部分的证人证言不一致，前后自相矛盾，不能互相印证，证实的犯罪事实关键点存在多处漏洞，笔录中购买毒品的种类、毒资、克数和时间均不能相吻合，克数是推断出来的。本案所有指控贩卖毒品的唯一证据就是证人证言，没有案发现场、时间、地点、毒品、克数、金额、毒品来源，所有的一切均由证人证言而“确定”，应对被告人作出证据不足、指控犯罪不能成立的判决。三是对指控陈建敏涉嫌容留他人吸毒罪中，两次容留刘某某吸食毒品及容留唐某、银某吸食毒品不持异议。被告人陈建敏容留次数极少，犯罪情节轻微，主观恶性较小。四是对指控陈建敏在2013年农历腊月28日在家中容留贺某某、范某某吸毒持有异议。从贺某某的三份笔录中可以看出容留日期均与指控的容留日期不相符，因此该项指控不成立。综上，请求法院考虑以上情节对被告人陈建敏从轻、减轻处罚。
被告人董某甲对公诉机关指控的事实及罪名无异议。
经审理查明，1、2013年7月20日23时许，被害人吴某甲与其同学宋某等人行走至某镇某小区火电步行街时，宋某与被告人陈建敏发生口角，吴某甲上前拉架并欲与宋某乘坐出租车离开，此时被告人陈建敏伙同被告人董某甲上前将吴某甲拽下出租车欲殴打吴某甲时，吴某甲跑至某小区某楼道内被追来的被告人陈建敏、董某甲用啤酒瓶及拳脚殴打，致吴某甲头面部、颈部、后背部及双上肢等部位多处受伤。经呼伦贝尔市公安局司法鉴定中心鉴定，吴某甲所受损伤评定为轻伤。案发后，被告人陈建敏、董某甲赔偿被害人吴某甲经济损失，并取得了谅解。
2、2014年4、5月份，被告人陈建敏在其位于鄂温克族自治旗某镇某小区的家中两次容留刘某某吸食毒品。
3、2014年3、4月份，被告人陈建敏在其位于鄂温克族自治旗某镇某小区的家中容留唐某、银某吸食毒品。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证，确认有效的如下证据予以证实：
第一部分：关于故意伤害罪的证据
（一）书证
1、被告人董某甲的户籍证明，证实被告人董某甲已达到刑事责任年龄。
2、归案情况说明，证实被告人董某甲于2013年7月26日到伊敏公安分局新源派出所如实交代了犯罪事实。
3、谅解书、收条两份，证实案发后被告人陈建敏、董某甲已赔偿被害人吴某甲的经济损失并取得了被害人的谅解。
4、呼伦贝尔市公安局司法鉴定中心（呼）公（法）鉴（临检）字（2013）132号法医学临床检验鉴定书，被鉴定人吴某甲损受损伤评定为轻伤。
（二）证人证言
1、证人宋某的证言，证实2013年7月20日23时许，其与同学吴某甲、吕某、丁某、李某一起去火电步行街“日新烧烤”吃串，在路过串店时其与被告人陈建敏发生争吵，后被陈建敏与一男子从出租车拽下来后，与吴某甲逃跑中走散。到家后其与吴某甲通电话时，吴某甲让其立即报警，说已被陈建敏等人堵在楼道内，其随后报警，后其听说吴某甲被打伤。
2、证人吴某乙的证言，证实2013年7月20日23时许，其在某镇火电步行街“日新烧烤店”前等客人时，被告人陈建敏用啤酒瓶子扔宋某时将其车风挡玻璃打碎，后陈建敏与宋某生厮打，宋某朝“日新烧烤店”后面逃跑后其在原地等着公安机关的来处理。
3、证人吕某的证言，证实案发当晚其和宋某、吴某甲、丁某、李某在某镇小区吃完饭，又到某镇火电步行街进一个串店，其和李某刚要点串时，宋某与被告人陈建敏发生争吵，后陈建敏与另外一男子追赶吕某与吴某甲至一家属楼楼道内将吴某甲打伤。
4、证人丁某的证言，证实2013年7月20日23时许，其与同学吴某甲、吕某、宋某、李某一起去某镇火电步行街“日新烧烤店”吃串，在路过串摊时其听见宋某与陈建敏发生争吵，后看见陈建敏与董某甲将宋某从出租车上拽下来。过会儿其听见在烧烤店后面的家属楼楼道内听到争吵声，其与爱人上楼时看到陈建敏与董某甲下楼，被害人吴某甲在楼道内被殴打致全身是血。
5、证人李某的证言，证实于2013年8月份，被告人陈建敏、郑某某曾找其和被害人吴某甲在某镇某小区抻面馆，陈建敏给吴某甲赔礼道歉又谈了赔偿一事，后因想部分支付赔偿款双方未谈成。
6、证人郑某某的证言，证实2013年7月20日，其在串店时看见陈建敏和董某甲手里都拿着啤酒瓶往某镇某小区楼道里去，后其去把陈建敏喊回串店。
7、证人董某乙的证言，证实2013年8月份，陈建敏去其家找其儿子董某甲谈吴某甲被伤害时，其在场，陈建敏说“打吴某甲这事让董某甲承担下来，发生的费用都由陈建敏自己拿”，其当时没同意。
8、证人杨某某的证言，证实2013年7月20日，在某镇某小区火电步行街其看见陈建敏和一个人在相互厮扒，其过去拉架时被其妈妈叫回烤串店。不一会派出所的来将陈建敏带走，其没看到他离开过。
9、证人李某的证言，2013年7月20日，在某镇某小区火电步行街打架的宋某是其同学。当时其在串店屋里听他们说打架了，其出来看见有人用啤酒瓶砸车，后来都跑了。这时其和爱人在找我们的人时听见某小区某楼道内有人在吵吵，其和爱人上楼走到吴某甲呆的地方看见吴某甲身上都是血。后将吴某甲送至医院救治。
（三）被害人陈述
被害人吴某甲的陈述，证实2013年7月20日晚，其和吕某、宋某、丁某、李某在伊敏镇小区吃完饭后，到某镇火电步行街吃串时在一个摊位前宋某和一个人吵起来，其过去拉架把宋某拉进串店，后其找了个出租车，将宋某拽着坐到出租车上，和宋某吵架的那个人就拽车门，用啤酒瓶砸出租车的右后窗，还有一个从左后门把我俩从车里拽出来，其就倒在地上。其站起来拉住那个人，让宋某跑了。其看情况不好，和同学吕某跟进“日新烧烤”东侧的第一栋家属楼里其把吕某推倒二楼的雨搭上，自己被追上来的二个人用啤酒瓶、拳脚殴打，后被李某、丁某送至医院救治。
（四）被告人的供述与辩解
1、被告人陈建敏的供述，证实2013年7月20日23点30分许，其在某镇火电步行街开烤串摊，宋某和几个朋友到那吃烤串，其问他“你干什么呢？”他说：“滚一边去”其说“你喝多些酒”，他就要打其，被他一起来的朋友给拉走后，他就到“日新烧烤店”拿了一把菜刀站在店门口骂其，其就在串摊坐着，后派出所的警察来了。其当时生气用拳头打了他头部一下，被警察拉开了。其不认识吴某甲，找吴某甲谈私了的事是帮董某甲找的。
2、被告人董某甲的供述，证实2013年7月20日晚，在某河镇某小区某楼道里，与陈建敏一起拿啤酒瓶打了吴某甲。当时打在他头部和身上了，其是帮陈建敏打的。打完架后，陈建敏和吴某甲想私了，没有谈成。2013年8月份左右陈建敏到其家说让其给他顶罪，说一切费用由他出，当时其父母不同意，其没听父母的话就替陈建敏把事情扛了。以前公安机关找其时处于哥们义气，以为没什么事，就没如实供述，到看守所后才想明白，其就如实交待了事实。
第二部分：关于容留他人吸毒罪的证据
（一）书证
1、被告人陈建敏的户籍证明，证实被告人陈建敏已达完全刑事责任年龄。
2、抓获经过，证实2014年7月11日被告人陈建敏在海拉尔区龙运小区被伊敏公安分局抓获归案。
3、搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片、发还清单，证实2014年7月11日，伊敏公安分局侦查员对被告人陈建敏位于海拉尔区龙运家园的家中进行搜查，并扣押了塑料瓶、吸管、吸壶、锡纸、手机、笔记本电脑、橡胶管、塑料管等物品。后将手机、笔记本电脑发还，陈建敏拒绝签字。
4、鄂温克族自治旗人民法院（2006）鄂刑初字第54号刑事判决书和（2012）鄂刑初字第52号刑事判决书，证实2006年8月11日被告人陈建敏因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪被鄂温克族自治旗人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2012年6月19日被告人陈建敏因犯盗窃罪被鄂温克族自治旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元。
5、辩认笔录，2015年3月26日刘某某经过对公安机关提供的12张男性照片进行辩认，其辩认出01号陈建敏是容留其吸食毒品的人。
（二）、证人证言：
1、证人刘某某的证言，证实2014年4、5月份，陈建敏在其家中容留刘某某吸食毒品2、3次。
2、证人唐某的证言，证实2012年10月份，陈建敏在其家中容留唐某、银某吸食毒品。
3、证人银某的证言，证实2014年3、4月份陈建敏在其家中容留唐某、银某吸食毒品。
（三）被告人的供述
被告人陈建敏的供述，证实其于2006年因犯故意伤害罪被鄂温克旗法院判二缓三；2011年因犯盗窃罪被鄂温克旗法院判三缓五。陈建敏购买毒品后在其家中和郑某某或自己吸食，其没有卖过毒品，警察在其住处搜查出的饮料瓶、吸管、玻璃锅都是我吸毒用的工具，饮料瓶、吸管是在商店买的，玻璃锅是李某某给的；其在家也没容留过他人吸食毒品。
本院认为，被告人陈建敏、董某甲故意伤害他人致轻伤的行为已构成故意伤害罪，属共同犯罪；被告人陈建敏为他人吸食毒品提供场所的行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的部分事实及罪名成立，本院予以支持。被告人陈建敏系在缓刑考验期限内犯新罪，依法应撤销其缓刑，数罪并罚。公诉机关指控被告人陈建敏贩卖毒品甲基苯丙胺约32.3克的事实，因只有证人证言予以证实，且证人证言对于交易克数、交易地点、时间、金额不确定，故公诉机关指控被告人陈建敏犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不充分，本院不予支持。被告人陈建敏对起诉书指控的故意伤害罪及容留他人吸毒罪；被告人董某甲对起诉书指控的故意伤害罪自愿认罪，可依法从轻处罚。被告人陈建敏、董某甲已赔偿被害人经济损失，可对二被告人酌情从轻处罚。被告人陈建敏有犯罪前科，可酌情从重处罚。对其辩护人提出的指控陈建敏涉嫌故意伤害罪定性无异议，被告人有坦白和认罪情节，已赔偿被害人的经济损失并得到谅解；指控被告人陈建敏犯贩卖毒品罪有异议，被告人陈建敏不构成贩卖毒品罪；被告人陈建敏容留次数极少，犯罪情节轻微，主观恶性较小的辩护意见，予以采纳。公诉机关提出的被告人陈建敏犯故意伤害罪，已赔偿被害人经济损失并取得谅解，拒不供认犯罪事实，判处一年六个月以下有期徒刑的量刑建议；被告人董某甲犯故意伤害罪，已赔偿被害人经济损失并取得谅解，判处一年以下有期徒刑的量刑建议，本院予以部分采纳。根据被告人董某甲的犯罪情节及悔罪表现，可依法宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈建敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；撤销（2012）鄂刑初字第52号刑事判决对被告人陈建敏宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年7月12日起至2018年6月11日止。已扣除先行羁押的30日。）
二、被告人董某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 慧 慧
审 判 员 阿 荣
人民陪审员 玛丽卡
二〇一五年七月十七日
书 记 员 张海霞
附：本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。