新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院
民 事 判 决 书
（2015）新兵民一终字第00040号
上诉人（原审原告）新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司。住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区安居南路**号中国万向招商大厦综合办公楼*栋**层办公****号。
法定代表人陈奕成，董事长。
委托代理人范武生，该公司行政部经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。
委托代理人康明远，新疆仕诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）新疆北屯市新城房地产开发有限公司。住所地新疆维吾尔自治区北屯市阿山路。
法定代表人周晓萍，总经理。
委托代理人张洪然，新疆北屯律师事务所律师。
上诉人新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司（以下简称吉臣木质制造公司）因与被上诉人新疆北屯市新城房地产开发有限公司（以下简称北屯新城开发公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团第十师中级人民法院（2014）兵十民初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉臣木质制造公司的委托代理人范武生、康明远，被上诉人北屯新城开发公司的委托代理人张洪然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2011年5月至9期间，吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司分别签订了一八八团中学、南门、团部住宅、团部餐厅、西海等木质房屋建设工程施工合同，其中，于2011年5月20日签订的团部木质别墅工程施工合同中约定，竣工日期为2011年9月30日，竣工验收后，吉臣木质制造公司提供全套的施工技术资料。合同签订后吉臣木质制造公司即进住施工，施工期间，吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司商议由吉臣木质制造公司在一八八团团部另建二套木质别墅，一套送与一八八团，一套吉臣木质制造公司自用。吉臣木质制造公司承建的工程完工后，双方结算，北屯新城开发公司于2012年11月30日出具了《2012年吉臣木业承建项目明细表》及《188团、三连木质别墅合同明细表》，其中，承建项目明细表中12项，团部6#木质别墅1套，测绘面积180.42平方米，备注吉臣木质制造公司购买，承建项目明细表未述明单价和合计金额，项目总额中未计算该别墅，承建项目明细表有吉臣木质制造公司项目经理陈杰和北屯新城开发公司法定代表人周晓萍签字认可。团部6#木质别墅在188团、三连木质别墅合同明细表合同总价款中亦未计算在内。吉臣木质制造公司承建的各项工程完工后，因吉臣木质制造公司未提供全套的施工技术资料，致使各工程未进行竣工验收，部分工程北屯新城开发公司已自行使用。2013年4月13日，吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司经协商，签订《一八八团木质房屋施工合同补充协议》，该协议确定北屯新城开发公司承建的木质工程最终结算以总面积2387.72平方米结算，总价为452714元整，团部6#木质别墅仍未计算在内。
因吉臣木质制造公司无建设施工资质，2011年8月13日，吉臣木质制造公司与北屯新城建筑安装有限责任公司签订《建筑工程内部施工合同》，吉臣木质制造公司承揽的建筑工程，由北屯新城建筑安装有限责任公司负责编制投标预算及工程的招标文件的准备和投标工作，吉臣木质制造公司按工程结算总额支付1%的管理费，北屯新城建筑安装有限责任公司按吉臣木质制造公司逐次收取的预付款、进度款、逐次按比例收取税金，按当地税务规定执行（工程总造价的3.41%）。后北屯新城建筑安装有限责任公司按当地税务规定5.3%收取税金，北屯新城开发公司在合同总价款中予以扣除。
吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司在签订的各项建设工程施工合同均签订了工程质量缺陷保修书，其中，团部住宅、团部餐厅、南门、中学等合同中均约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间|房间和外墙的防渗漏工程为5年。其他工程为2年。2014年1月23日，吉臣木质制造公司向第十师一八八团提出申请，其中提出吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司签订的团部、南门、学校、九连、西海等项目合同，保修期一年，现保修期已到，按约定一八八团需支付全额保修款59.3万元。同月25日，一八八团团长李卫国批示：请工交建商科就该项目资金支付，按程序办理。北屯新城开发公司法定代表人周晓萍批注：关于南门、团部保修款问题，已安排工交建商科1月26日组织验收，待验收结果出来后再行按团保修款支付。2014年2月10日，一八八团工交建商科等有关部门经回访检查，认为工程存在质量缺陷，提出吉臣木质制造公司进行修复。吉臣木质制造公司未予修复。
一审法院审理认为，建设工程施工合同具有较强的国家管理性即建设工程应当进行招投标，实行工程全程监理。工程发包人应是经过批准的建设工程的法人，承包人只能是具有从事建筑、安装资格的民事主体。吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司签订多份木质房屋建设工程施工合同，虽是双方的真实意思表示，但因吉臣木质制造公司无相应的建筑施工企业资质，建设工程未进行招投标，未实行工程监理，违反法律、行政法规的强制性规定，所签合同均属无效。吉臣木质制造公司提出木质建筑无须企业资质的意见，无法律依据，其意见该院不予采纳。无效的合同自始没有法律约束力，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司签订的合同无效，吉臣木质制造公司所诉团部6#木质别墅由北屯新城开发公司开发，虽备注“吉臣木业购买”，但此别墅未实际交付，不能办理房产手续，因此，北屯新城开发公司应支付该别墅的工程款和利息的理由，不能成立，该别墅仍属吉臣木质制造公司所有，其请求该院不予支持。吉臣木质制造公司与北屯新城建筑安装有限责任公司签订《建筑工程内部施工合同》，该公司未按约定收取税金，是否合理、合法，属另一法律关系，吉臣木质制造公司可另案诉讼，吉臣木质制造公司起诉北屯新城开发公司退还多扣税金，诉讼主体错误，其请求不予支持。因吉臣木质制造公司与北屯新城开发公司签订的合同无效，如建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持，但吉臣木质制造公司未提供全套的施工技术资料，致使各工程未进行竣工验收，且合同约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间|房间和外墙的防渗漏工程为5年。其他工程为2年，尚未到期，吉臣木质制造公司起诉北屯新城开发公司应支付保修款的理由，不能成立，其请求该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，第五十六条，第五十八条，第二百七十一条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，一审判决：驳回原告新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司的诉讼请求。案件受理费17443.24元，由原告新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司负担。
上诉人吉臣木质制造公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、木质别墅制造、组装不需要建筑施工资质，上诉人公司营业执照的范围内有木制品设计、生产、加工与销售，符合工程需要。而且上诉人与北屯新城建筑安装有限责任公司签订了《建设工程内部施工合同》，而北屯新城建筑安装有限责任公司具有施工资质。因此，上诉人与被上诉人签订的多份木质房屋建设工程施工合同应认定有效。一审认定合同无效错误。二、6号木质别墅系上诉人施工后，被上诉人卖给上诉人，被上诉人出具的项目明细表上注明6号木质别墅由被上诉人购买。现被上诉人不能办理房产手续，应按测绘面积180.42平方米，单价每平方米2980元，合计金额537651元向上诉人支付工程款。一审认定6号木质别墅由上诉人自建不当。三、被上诉人扣上诉人的税金比例为5.3%，但按上诉人与北屯新城建筑安装有限责任公司签订的《建设工程内部施工合同》约定税金按工程造价的3.41%执行，被上诉人违法多扣上诉人税金224154元，应当返还上诉人。同时，一审遗漏了与本案有利害关系的北屯新城建筑安装有限责任公司，应当追加其为第三人参加诉讼。四、上诉人施工的项目于2011年完工，被上诉人一直不办理竣工验收，但被上诉人当年已入住使用，被上诉人的法定代表人签字认可欠保修款59.3万元。现保修期已届满，被上诉人应当支付保修款59.3万元。综上，请求撤销一审判决，发回重审或改判被上诉人支付上诉人工程款1354805元、利息50000元及承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人答辩认为：一、施工单位应当具有施工资质，上诉人认为木质制造、组装不需要资质，不符合法律规定。一审认定合同无效正确。二、上诉人主张的房屋系其自建，可以办理相关手续。但上诉人在施工完成后，既不参与该项目的验收，也不向被上诉人提交施工资料，造成该工程不能进行施工验收，更不能使用，也无法办理房产手续，该责任应由上诉人承担。三、被上诉人扣交税金是按照税务部门的规定，上诉人认为多扣了应当起诉北屯新城建筑安装有限责任公司，与被上诉人无关。四、上诉人建造的房屋有诸多质量问题，被上诉人通知上诉人进行修复，上诉人拒不修复；而且双方合同约定了保修年限，故不应发放保修款。综上，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：根据上诉人的上诉请求、理由与被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点是：一、上诉人与被上诉人签订的《建设工程施工合同》是否有效；二、被上诉人是否应当支付上诉人6号别墅的工程款；三、被上诉人是否应退还上诉人税金；四、被上诉人是否应支付上诉人保修款。
一，关于双方签订的合同是否有效的问题。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第一项的规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建设施工企业资质或者超越资质的。”上诉人作为施工方，为被上诉人施工的的项目为木质房屋，依照《解释》的规定，上诉人具备建设施工企业资质属于法律强制性规定。因上诉人却未取得建设施工资质，双方签订的《建设工程施工合同》应认定无效。上诉人认为其营业执照的范围内有木制品设计、生产、加工与销售，涉案工程项目实际为木质别墅制造、组装，不需要建筑施工资质的上诉理由与法相悖，故对上诉人认为双方签订的《建设工程施工合同》应认定有效的上诉主张不予支持。一审该部分认定正确。
关于被上诉人是否应当支付上诉人6号别墅的工程款问题。从本案查明的事实看，6号别墅系上诉人施工完成后购买，被上诉人应当给上诉人办理房产手续，但由于上诉人提供的施工资料不全，致使被上诉人开发的涉案房屋未能进行竣工验收及办理房产手续，因此，该6号别墅后未能办理房产手续并非被上诉人的责任。现上诉人以未能办理房产手续为由要求被上诉人支付6号别墅的工程款，上诉人主张工程款与事实和法律不符，本院不予支持。一审该部分处理并无不当。
被上诉人是否应退还上诉人税金的问题。上诉人主张被上诉人多扣其税金，但未提供证据。上诉人以其与北屯新城建筑安装有限责任公司签订的《建设工程内部施工合同》中约定的税率证实被上诉人多扣了税金，因上诉人与北屯新城建筑安装有限责任公司的约定与被上诉人是否扣其税金无关。一审该部分处理亦无不当。上诉人认为一审应追加北屯新城建筑安装有限责任公司为第三人的上诉理由不能成立，对该上诉主张不予支持。
四、被上诉人是否应支付上诉人保修款的问题。按照双方合同约定，上诉人施工的工程项目保修期限为两年、五年，保修限期尚未届满；而且上诉人未提供证据证实其在保修期内履行了保修义务。一审该部分处理于法有据。上诉人该部分上诉理由不能成立，对该部分上诉请求不予支持。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17443元，由上诉人新疆吉臣生态木质别墅制造有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐丽丽
代理审判员 朱程文
代理审判员 丁卫军
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 罗燕莉