陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00023号
上诉人（原审被告）横山县某矿业有限责任公司。
法定代表人王某，系该公司经理。
委托代理人曹某，陕西夏洲律师事务所律师。
上诉人（原审被告）胡某。
委托代理人张某，陕西正北律师事务所律师。
上诉人横山县某矿业有限责任公司（以下简称某矿业公司）、胡某因劳动争议纠纷一案，不服陕西省横山县人民法院（2014）横民初字第00679号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年3月起原告胡某在被告某矿业公司工作，双方并未签订劳动合同。2012年11月26日原告在井下清顶的过程中，顶板石头掉下来将其砸伤，原告随即被送往榆林市第一医院进行救治。后被告向榆林市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2012年12月27日作出了榆人社伤险认决字（2012）第1800号工伤认定决定书，认定原告属于工伤。2013年8月8日榆林市劳动能力鉴定委员会作出了榆政劳鉴字（2013）第383号劳动能力鉴定结论通知书，经鉴定原告的劳动功能障碍等级为八级。随后原告向横山县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，横山县劳动争议仲裁委员会于2014年1月7日作出横劳仲裁字（2013）第17号裁决书，裁决胡某与某矿业公司依法解除劳动关系，由某矿业公司支付胡某一次性伤残补助金38500元﹑停工留薪期间工资31500元、工伤医疗补助金51600元、一次性伤残就业补助金51600元。原告不服裁决，为此提起诉讼，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求。另查明，原告胡某的工伤保险参保工资为每月3500元，榆林市2012年度职工月平均工资为4300元，原告胡某因工伤产生的医疗费、交通费、鉴定费、生活费，被告某矿业公司已经全部支付给原告。
一审法院判决认为：原告胡某事实上为被告某矿业公司提供了劳动，被告某矿业公司亦向胡某支付了相应的劳动报酬，双方虽未签订劳动合同，但形成了事实劳动关系。被告某矿业公司在用工之日起满一月未满一年，未与被告胡某签订劳动合同，应该按照法律规定向胡某支付双倍工资。胡某因公遭受伤害后，被告方圆矿业有限公司应按《工伤保险条例》等劳动法律法规的规定，支付胡某治疗期间的医疗费、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金。本次事故造成胡某劳动功能障碍等级为八级，现胡某请求与被告方圆矿业有限公司解除劳动合同，被告某矿业公司亦同意与胡某解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第二十四条的规定，被告某矿业公司还应该支付原告胡某一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金各12个月，标准应按榆林市上年度职工月平均工资为基数计算。本案中，原告主张其工资应该按照7000元每月计算，并认为应该由被告承担举证责任，被告某矿业公司认为原告的工资应该按照参加工伤保险的工资即3500元每月确定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”而本案中作为用人单位的被告某矿业公司并不存在上述情形，故计算胡某的工伤月工资标准应该按照其工伤参保工资3500元每月对待。原告关于经济补偿金的诉求，根据原告向横山县劳动仲裁委员会提交的仲裁申请显示，系原告主动提出与被告解除劳动关系，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”因原告关于经济补偿金的主张不符合上述情形，故对其经济补偿金的诉求本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、《工伤保险条例》第二十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：1、解除原告胡某与被告横山县某矿业有限责任公司的劳动关系；2、被告横山县某矿业有限责任公司于判决生效后十日内支付原告胡某一次性伤残补助金38500元、停工留薪期间工资31500元、一次性工伤医疗补助金51600元、一次性就业补助金51600元；3、被告横山县某矿业有限责任公司于判决生效后十日内支付原告胡某因未签订劳动合同应支付的双倍工资31500元；4、驳回原告的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告横山县某矿业有限责任公司负担。
上诉人某矿业公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销（2014）横民初字第00679号民事判决（三）；2、判令由被上诉人承担本案的诉讼费用。主要理由为：1、原审判决认定事实有误，胡某于2012年7月份到上诉人处上班，下井工作，2012年9月份，上诉人与胡某补签了劳动合同。合同签订后，胡某因工于2012年11月26日受伤。因胡某工作时间较短，仅为三、四个月，双方就没有达成赔偿协议。胡某向横山县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，在仲裁委员会开庭时，上诉人提交过劳动合同，而原审法院却对劳动合同只字不提。2、原审判决（三）不当。按2012年前公司所在地统筹地区榆林市平均月缴费计算，胡某的工资应以每月3500元的参保工资对待。胡某工作不到三个月就补签了劳动合同。上诉人应该给胡某补偿两个月的工资7000元，而原审法院判决31500元，没有依据。原审法院在认定事实及适用法律上存在诸多错误，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
上诉人胡某答辩认为：答辩人的月平均工资应为每月7000元，原审法院认定答辩人的工资为每月3500元没有法律依据。原审法院判决某矿业公司支付答辩人因未签订劳动合同应支付的双倍工资31500元正确；原审法院未支持答辩人关于经济补偿金的请求错误，方圆矿业有限公司应当支付答辩人经济补偿金。
上诉人胡某不服原审判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销原判，重新审理本案；由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。主要理由为：1、一审法院认定上诉人胡某月平均工资为3500元，没有事实和法律依据。上诉人系井下工人，月平均工资为7000元，用人单位提供工资表即可证明，用人单位没有提供工资表或工资单，应当承担不利后果。一审法院认定胡某的工伤保险参保工资为每月3500元无依据，没有法律规定工伤参保工资就是本人的实际工资。2、一审法院判决被上诉人不支付上诉人经济补偿金错误，依照有关法律规定方圆矿业有限公司应当支付胡某经济补偿金。
上诉人方圆矿业有限责任公司答辩认为：被答辩人称其月平均工资为7000元，于法无据，根据工资花名册上诉人的工资每月还不足3500元。被答辩人自2012年7月起在答辩人公司从事井下运输工作，双方签订过劳动合同，形成劳动关系。被答辩人工作时间为三、四个月，一审中，横山县人民法院到答辩人的煤矿核实过被答辩人的月工资，且答辩人给横山县人民法院提供了被答辩人的工资花名册。上诉人请求经济补偿金无法律依据，不应该支持。
本院在二审听证审理中，上诉人方圆矿业有限责任公司向本院提交了建筑工程有限公司与胡某签订的的劳动合同书复印件一份，证明某矿业公司与胡某于2013年9月13日签订过劳动合同的事实。上诉人胡某认为提交的劳动合同书不是原件，而是复印件，劳动合同书中的用人单位不是某矿业公司，而是建筑工程有限公司，与本案无关，不能证明其与某矿业公司签订过劳动合同。对上诉人某矿业公司提交的劳动合同书，上诉人胡某对其真实性和证明目的均有异议，此证据系复印件，且用人单位是建筑工程有限公司，不能证明某矿业公司所持与胡某签订过劳动合同书的事实，故本院不作为证明本案争议事实的证据采信。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，胡某与某矿业公司虽未签订劳动合同，但双方形成了事实劳动关系。胡某因工受伤，某矿业公司应按照《工伤保险条例》的规定，向胡某支付医疗费、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因某矿业公司未与胡某签订劳动合同，故应该按照法律规定向胡某支付未签订劳动合同的双倍工资。关于上诉人某矿业公司所持其与胡某签订过劳动合同，一审判决其支付双倍工资错误之理由，因其未提供有效证据证明其主张，故其上诉理由不能成立，依法不予支持。关于上诉人胡某所持其月平均工资为7000元，因无有效证据证明，其上诉理由亦不能成立，依法不予支持。关于上诉人胡某所持某矿业公司应当支付其经济补偿金之理由，因无法律依据，不应该支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人胡某负担10元，由上诉人横山县某矿业有限责任公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
代理审判员 任捻团
代理审判员 惠莉莉
二〇一五年六月二日
书 记 员 段欣兵