上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民三（民）终字第1206号
上诉人（原审原告）张仁，男，1984年12月1日出生，汉族，住上海市。
委托代理人蒋学宇，上海俊豪律师事务所律师。
上诉人（原审被告）新影（上海）科技股份有限公司，住所地上海市。
法定代表人王浩，该公司总经理。
委托代理人王一鸣，上海览峰律师事务所律师。
上诉人张仁、上诉人新影（上海）科技股份有限公司（以下简称“新影公司”）因劳动合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院（2015）嘉民四（民）初字第348号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张仁及委托代理人蒋学宇，上诉人新影公司的委托代理人王一鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，张仁系上海市从业人员。2014年1月，张仁向王浩（新影公司法定代表人）递交“棋牌游戏运营建设方案”、“新影棋牌游戏公司前期规划及运营配备”报告，预估棋牌游戏项目年度盈利人民币100万元（以下币种均为人民币），并推荐张某某、陈某某等为新影棋牌游戏公司的核心人员。同月，张仁向王浩递交“新影棋牌游戏公司框架”、“2014年度规划”，预估首次充值于2014年6月出现，2014年12月实现收支平衡，预计盈利20万元至30万元／月以上。2014年4月25日，新影公司经工商登记成立，张仁进入新影公司工作，担任总经理。2014年5月8日，双方签订期限自2014年5月8日至2017年5月7日的劳动合同，约定张仁月基本工资1，820元或上海市最低工资标准，另加岗位津贴，岗位津贴随岗位调整而变更，乙方（张仁）工作应达到甲方（新影公司）要求的绩效标准。同日，双方签订劳动合同补充协议，约定张仁基本工资加岗位津贴计20，000元。2015年1月6日及7日，新影公司“会议纪要”显示，“由于2014年绩效未到达预定目标，公司决定给予张仁降职降薪的处理，职务由原来的总经理降为棋牌项目部总监”。2015年2月25日，张仁及案外人张某某、陈某某向新影公司发出“调解申请书”，要求新影公司按合同约定结清拖欠的工资，按约支付工资，如新影公司无法做到，请新影公司与三人解除劳动关系。2015年2月26日，新影公司发出通知，以张仁的欺骗行为造成公司投资失败和没完成劳动合同约定的绩效任务等情况为由，解除与张仁的劳动合同。2014年11月至12月新影公司支付张仁基本工资1，820元、岗位工资8，180元，2015年1月至2月新影公司支付张仁基本工资1，820元、岗位工资180元。2015年2月6日张仁请事假2.5小时，2015年2月25日至2015年2月28日张仁请事假，新影公司扣事假工资396.60元。2015年3月10日，张仁向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新影公司支付2014年11月1日至2015年2月28日间工资差额57，323.40元、违法解除劳动合同赔偿金40，000元。2015年4月27日，该会嘉劳人仲（2015）办字第606号裁决书裁决，新影公司应支付张仁2014年11月1日至2015年2月28日间工资差额51，419.50元，不支持张仁其他的仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，分别诉至原审法院。
张仁诉称，张仁于2014年3月进入新影公司担任总经理，双方签订劳动合同，约定张仁月工资30，000元。2014年11月起，新影公司未足额支付工资。2015年2月26日，新影公司违法解除劳动合同，应支付赔偿金。同意仲裁委关于新影公司应付张仁工资差额的裁决。故起诉要求新影公司支付违法解除劳动合同赔偿金40，000元。
新影公司辩称，张仁向新影公司提供高收益的棋牌游戏项目计划书，骗取新影公司对该项目的投资及向其支付高额薪水，新影公司鉴于张仁对2014年度规划中对该项目收益的承诺（2014年12月实现收支平衡，收益20万元至30万元／月）而与张仁签订劳动合同，因此，双方间签订劳动合同的基础是张仁承诺的项目收益。张仁承诺2014年该项目预计充值收益70万元，但截止2015年2月28日，实际充值额为2万元；预计注册用户10万人，实际为3.5万人左右。张仁填写的工作经历与劳动手册中注明的工作经历不符，不存在其于“淘米信息公司”工作的经历。张仁利用棋牌游戏项目欺骗新影公司与其签订劳动合同，后不能完成其承诺的工作绩效，新影公司系因其工作绩效不达标所以扣减其工资，因此，新影公司不应向其支付2014年11月至2015年2月间工资差额51，419.50元，新影公司因此解除与张仁的劳动合同合法，不应支付赔偿金。仲裁裁决缺乏依据。故起诉要求判决新影公司不予支付张仁2014年11月至2015年2月间工资差额51，419.50元。
针对新影公司的诉讼请求，张仁认为双方已约定工资标准，新影公司没有足额支付工资，应支付工资差额，要求驳回新影公司的诉讼请求。
原审法院另查明，双方上述签订的劳动合同补充协议约定，参与绩效考核的1万元／月部分工资，在满一季度时经阶段性考核达到年度规划表要求的预发15，000元，没达到要求的直接扣除；预留15，000元待一年度满，经整体考核达到标准后一次性发放，没达到年度规划要求的扣除（每次的年度规划表由乙方签字确认后执行）。
原审法院又查明，棋牌游戏项目新增用户数：2014年7月1，897户、2014年8月1，991户、2014年9月5，641户、2014年10月17，125户、2014年11月5，273户、2014年12月3，197户、2015年1月836户、2015年2月194户。棋牌游戏项目充值金额：2014年7月312元、2014年8月84元、2014年9月876.02元、2014年10月3，781元、2014年11月1，939元、2014年12月334元、2015年1月383.2元、2015年2月73元。
原审法院认为，根据劳动合同法规定，劳动合同以欺诈等方式使对方在违背真实意思的情况下订立的，用人单位可以解除。2015年2月26日，新影公司以张仁的欺骗行为造成新影公司投资失败和没完成劳动合同约定的绩效任务等为由，解除与张仁的劳动合同。首先，新影公司基于张仁向法定代表人王浩递交了数份棋牌游戏项目运营建设方案承诺公司运行的盈利水平及收益而由相关人员出资成立，新影公司基于张仁对2014年度规划中关于该项目收益的承诺而与张仁签订劳动合同，因此，双方签订劳动合同的基础是张仁承诺的项目收益。由此表明，张仁兑现承诺，为新影公司创造其所承诺的项目收益，是双方履行劳动合同的基础。其次，根据张仁提供的项目建设方案，新影公司2014年12月实现收支平衡，预计盈利20万元至30万元／月以上，预估年度盈利100万元。但自2014年11月起，在游戏市场没有政策或其他意外因素影响的情况下，游戏用户数急剧下降，新影公司经营不到半年就严重亏损，表明张仁策划、提供的棋牌游戏项目建设方案存在欺骗性。张仁没有完成绩效任务，新影公司基于张仁的承诺所作的投资失败，为此，新影公司解除与张仁的劳动合同，符合双方的约定。再次，张仁未提供证据证明因新影公司未提供约定的条件致使项目经营出现严重萎缩等导致新影公司严重亏损，因此，新影公司解除与张仁的劳动合同合法有据，故张仁要求新影公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，没有事实及法律依据，不予支持。关于张仁2014年11月至2015年2月间是否应享有合同约定的工资待遇？依据劳动合同法规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。首先，双方劳动合同约定张仁月工资20，000元，其中包括以最低工资为标准的基本工资和岗位工资，虽然合同约定岗位工资随岗位的调整而调整，但2015年1月7日的“会议纪要”明确调整张仁岗位时，并未对张仁的工资待遇作出调整，因此，新影公司单方面对张仁降薪没有依据。其次，虽然双方对张仁工作绩效考核作出过约定，亦约定需张仁确认，但新影公司没有对张仁每月进行工作业绩的考核，因此，新影公司以张仁工作业绩不达标而降薪亦没有依据。故新影公司要求判决不予支付张仁该期间工资差额的请求，尚无相应的法律及事实依据，难以支持。具体数额根据张仁工资标准及工作时间（2015年2月26日已解除合同，该月计薪日21天，扣除事假）计算确定，仲裁裁决在合理范围内，予以照准。据此判决如下：一、新影（上海）科技股份有限公司应于判决生效之日起十日内支付张仁2014年11月1日至2015年2月25日间工资差额51，419.50元；二、驳回张仁要求新影（上海）科技股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金40，000元的诉讼请求。
原审判决后，上诉人张仁、上诉人新影公司均不服，向本院提起上诉。
张仁上诉称，新影公司的法定代表人王浩曾通过朋友找到张仁，表示想做一个棋牌游戏项目，张仁综合自身的现有资源、王浩的央视媒体平台广告资源以及市场推动资金等，对该游戏的预期收益作出预估。随后王浩为该项目成立了新影公司，但之后新影公司市场推动资金不足，也未能在央视媒体上完成广告宣传，从而导致该项目亏损。新影公司以张仁的棋牌游戏项目方案存在欺骗性未能完成绩效任务为由而与张仁解除劳动合同缺乏依据，应支付违法解除劳动合同赔偿金40，000元。
新影公司辩称及上诉称，张仁利用棋牌游戏项目欺骗新影公司与其签订劳动合同，但最终未能完成工作绩效，并导致新影公司投资失败，因此新影公司与其解除劳动合同合法，不应支付解除劳动合同赔偿金，要求驳回张仁的上诉请求。另外，因张仁的工作绩效不达标，新影公司有权作出调整工作岗位并扣减工资的决定，故新影公司不同意支付张仁2014年11月至2015年2月期间工资差额51，419.50元。
张仁辩称，不同意新影公司的上诉请求。
本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，新影公司的法定代表人王浩基于张仁提供的棋牌游戏项目企划方案而成立新影公司，由此高薪聘请张仁作为新影公司员工，并负责该棋牌游戏项目的入市及拓展，故张仁所作的棋牌游戏项目方案及所作出的盈利预期是双方履行劳动合同的基础。但最终该棋牌游戏项目严重亏损，新影公司投资失败，可见双方履行劳动合同的基础已不复存在，双方的劳动合同也难以继续履行，新影公司据此与张仁解除劳动合同不具有恶意，而具有一定合理性，故张仁要求新影公司支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏依据，本院不予支持。2015年1月7日，新影公司“会议纪要”显示，对张仁的岗位进行调整，故新影公司单方降低张仁2015年1月7日之前的工资于法无据，应予以补足。新影公司作出对张仁的岗位调整决定后，并未对张仁的工资作出相应的调整，且2015年1月至2月对张仁发放月基本工资1，820元、岗位工资180元不具有合理性。故新影公司应按张仁的原工资标准予以补足。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人张仁、上诉人新影（上海）科技股份有限公司各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐树良
审 判 员 姜 婷
代理审判员 傅 珺
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 莫敏磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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