广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）钦刑一终字第26号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张焕旭，男，1967年10月28日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年3月9日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区灵山县看守所。
辩护人ＸＸ进，广西港天律师事务所律师。
辩护人张焕体，男，1969年11月23日出生，汉族，住广西壮族自治区灵山县，系上诉人张焕旭的胞弟。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理广西壮族自治区灵山县人民检察院指控原审被告人张焕旭犯故意伤害罪一案，于二○一五年六月二十九日作出（2015）灵刑初字第222号刑事判决。原审被告人张焕旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员覃芬出庭履行职务。上诉人张焕旭及其辩护人ＸＸ进、张焕体等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年12月21日14时许，被害人张某1在灵山县太平镇永安村委会松柏二队34号家中拆楼顶，在拆楼顶时有一些石子掉落碰到相邻的被告人张焕旭所种的一棵黄皮树，双方为此发生口角导致打架。在打架过程中，张焕旭手拿铁铲打中张某1的左眼眶和左手，张某1手拿木棍打中张焕旭的脸部和右手，后经在场的张某2及伍某劝架，双方才停止打架。当日15时许，张某1向灵山县公安局太平派出所报案。张某1伤后到灵山县太平中心卫生院检查治疗，经诊断伤情为：全身多处挫伤；左侧眼眶外侧壁及左上颌窦前壁骨折。经法医鉴定，张某1的损伤程度为轻伤二级，张焕旭的损伤程度为轻微伤。
另查明，2015年3月9日，灵山县公安局太平派出所民警电话通知张焕旭到该所进行协商调解，张焕旭按时到达，在调解无效后，张焕旭因本案被刑事拘留。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表及抓获经过，证实本案来源、立案时间及被告人张焕旭的归案经过。
2、户籍证明，证实被告人张焕旭的身份情况。
3、证人张某2的证言，证实2014年12月21日14时许，其正在灵山县太平镇永安村委会松柏二队35号家后背岭砍柴，之后其堂弟也就是张焕旭的儿子跑上山来找其，说其大伯张焕旭和大爷爷张某1在打架，随后其就从后背岭赶回到张某1家门前空地时，见到张某1手里拿着一根粗粗的木柴棍正朝张焕旭打去，而张焕旭当时拿着一把铁铲。其就跑过去用手抓住张某1手中的木柴棍，不让张某1打到张焕旭。后来，经在楼房上帮张某1搞装修的男子伍某劝架，张某1不再用木柴棍打人，之后双方就各自散开了。
4、证人伍某（绰号“伍二”）的证言，证实2014年12月21日14时许，其在灵山县太平镇永安村委会松柏二队34号张某1家中阳台处装修墙面，而张某1在楼顶打楼顶的天面。这时，其见到楼下有一男子朝楼上骂，说张某1楼顶有碎石跌落到楼下的黄皮树。该男子不断地朝楼上骂，骂了好多难听的话。当时其见到楼下骂人的该男子是住在张某1隔壁的张焕旭，张焕旭还不断用手中的铁铲在铲黄皮树底下的石子。张焕旭还叫张某1下楼来讲清石头砸死了他家黄皮树的事情。之后，张某1就下楼与张焕旭对话，其继续在阳台上做工，但没有多久，其听到楼下张某1与张焕旭的争吵很厉害，其怕他俩打架，就停下手中工作走到楼下去劝架。到楼下时，其见到张某1和张焕旭的家人正在抢着同一根木棍，而张某1的左眼眶外侧壁及左上前额部位淤肿。其就走过去靠近他们身边，并将他们两人拉开。之后没有多久，张某1就报警了。
5、证人方某的证言，证实2014年12月21日14时许，其在灵山县太平镇永安村委会松柏二队家中喂孙子，之后就听到离家不远的张某1家方向传来大声的争吵声音，好像争吵说是楼上碎石掉落打中到楼下的黄皮树，一个说砸了，另一个说没有砸到之类的话。其听到争吵声音越来越大，于是就朝着争吵声的地方走过去。当时其见张焕旭的儿子一只手拿着一根木棍，另一只手推压着张某1的胸膛，硬压着张某1在楼房的墙壁上，张某1不时挣扎用手推开想抢夺张焕旭儿子手中的木棍，而张焕旭抓紧拳头站在张某1旁边朝张某1骂着，这时在张某1楼上做装修的男子“伍二”（即伍某）跑下楼下来劝架，双方被拉开后就不打架了。没过多久，张某1就报警了。
6、被害人张某1的陈述，证实2014年12月21日14时许，其在灵山县太平镇永安村委会松柏二队34号家中拆楼顶，在拆楼顶时有一些石子掉落碰到相邻被告人张焕旭所种的一棵黄皮树。这时，被告人张焕旭就拿着一把铁铲来到其家楼下，骂其说拆房子时落下的石子砸死了他家的黄皮树。于是其就从楼顶走下来与被告人张焕旭争吵，吵了几句，被告人张焕旭就用铁铲向其打来，打中了其的左眼眶和左手。其见到自己被打很生气，就从屋门前的柴堆处拾起一根木棍向张焕旭打过去，打中了被告人张焕旭的脸部和右手。这时，张焕旭的家人就出来要打其，被其请来帮工的男子“伍二”（即伍某）从楼上下来把他们劝开，随后其就报警了。
7、被告人张焕旭在侦查阶段的供述，证实其与张某1是叔侄关系。2014年12月21日14时许，其在家见到张某1正在拆屋顶，拆的过程中不时有石子飞溅到其家的黄皮树上。见到这种情况后，其就拿了一把铁铲到那棵黄皮树下，把黄皮树底下的石子铲走，又扔了堆在黄皮树底下的木柴和踢崩了旁边一堆小墙。这时，张某1见到后就从楼顶走下来与其争吵，随后张某1就在黄皮树底下拿了一根木柴在其的右侧打了一、两下其，打中其的额头和右手前臂。随后，其用手一摸自己的额头发现出了血，就生气了，就用右手肘连同铁铲柄往后一顶，将站在其右侧的张某1顶倒在地上，张某1起来后，其发现张某1的觜上出了血。其见到这种情况怕出大事，就走回自己家的屋门前。这时张某1又拿着木柴棍走过来打其，其家人看见了就过去想把张某1的木棍夺下来，同时在楼上帮张某1做工的男子“伍二”（即伍某）也下来拦，于是大家就散了。
8、灵山县公安局现场勘验笔录、现场照片，证实案发现场的地点及其概貌情况。
9、灵山县太平中心卫生院诊断证明书，证实被害人张某1的伤情为：全身多处挫伤；左侧眼眶外侧壁及左上颌窦前壁骨折。
10、灵山县公安局物证鉴定室（灵）公（刑）鉴（伤检）字[2014]0228、234号鉴定意见书，证实被害人张某1的损伤程度为轻伤二级；被告人张焕旭的损伤程度为轻微伤。
11、调解协议书，证实经公安机关组织双方进行调解未果。
原判认为，被告人张焕旭因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成了故意伤害罪。张焕旭持械伤人，应对其从严惩处。本案属于邻里纠纷，可酌情从轻处罚。根据张焕旭的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，判决：被告人张焕旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
上诉人张焕旭及其辩护人ＸＸ进、张焕体提出的上诉及辩护意见是：原判认定张焕旭持械伤害张某1没有事实依据，张焕旭在张某1对其进行不法侵害时推开张某1的行为属正当防卫。张焕旭接到公安民警的电话通知后及时到派出所进行协商调解，属自首，请求改判张焕旭无罪。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分。对原判认定的事实，采信的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人张焕旭故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。张焕旭持械伤人，应从严惩处。本案系因邻里纠纷等民间矛盾激化引发的犯罪，依法应酌情从轻处罚。关于张焕旭及其辩护人提出的上诉及辩护意见，经核查，张焕旭故意伤害张某1身体致轻伤二级的事实清楚，有经一、二审庭审举证、质证的被害人张某1的陈述、证人张某2、伍某、方某的证言、受案登记表、抓获经过、鉴定意见等证据证实，并与张焕旭在侦查阶段的供述相互印证，足以认定。本案因张某1在拆楼顶时有石子掉落碰到张焕旭所种的一棵黄皮果树而引发争吵。双方在争吵过程中，张焕旭持铁铲与张某1打斗的行为具有侵害对方的故意，不符合正当防卫的构成要件，不构成正当防卫。张焕旭的不法侵害行为致使张某1轻伤二级，依法已构成故意伤害罪。张焕旭虽属自动到案，但其没有如实供述自己持铁铲致伤张某1的犯罪事实，依法不构成自首。原判根据张焕旭犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合本案的客观事实对其所判处的刑罚并无不当，本院对张焕旭及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。张焕旭及其辩护人提出的上诉理由不能成立，依法应予驳回。钦州市人民检察院检察员的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯 波
审 判 员 郑玉红
代理审判员 黄 雷
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 龚汉成