江苏省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）苏执复字第00132号
申请复议人（申请执行人）严定亚。
被执行人江苏中淮建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市淮海北路19号。
法定代表人钱增茂，该公司董事长。
被执行人江苏金地华巍房地产开发有限公司，住所地江苏省盱眙县盱城镇虎泵路。
法定代表人武晓巍，该公司董事长。
被执行人武晓巍。
利害关系人（异议人）盐城市新滩经济开发投资有限公司，住所地江苏省盐城市人民南路1号华邦东厦2幢1708室。
法定代表人王晓明，该公司董事长。
申请复议人严定亚因其申请执行被执行人江苏中淮建设集团有限公司（以下简称中淮公司）、江苏金地华巍房地产开发有限公司（以下简称金地公司）、武晓巍民间借贷纠纷一案，不服江苏省淮安市中级人民法院（以下简称淮安中院）（2015）淮中执异字第00049号执行裁定，向本院申请复议。本院于2015年9月18日立案受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。
本院经审查查明：淮安中院于2013年3月27日立案受理了原告严定亚与被告中淮公司、金地公司、武晓巍民间借贷纠纷一案，于2013年8月5日作出（2013）淮中民初字第0084号民事判决：一、中淮公司于本判决生效后十日内偿还严定亚借款本金200万元及利息（按照中国人民银行同期同类银行贷款利率，从2010年2月9日起计算利息至实际还款之日）；二、驳回严定亚其他诉讼请求。案件受理费48153元，保全费5000元，合计53153元，由原告严定亚负担22153元，被告中淮公司负担31000元。
严定亚、中淮公司不服上述民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月6日作出（2013）苏民终字第0350号民事判决：一、驳回中淮公司的上诉请求，维持淮安中院（2013）淮中民初字第0084号民事判决第一项；二、撤销淮安中院（2013）淮中民初字第0084号民事判决第二项；三、金地公司、武晓巍对上述第一项判决不能履行的部分，承担三分之一的责任；四、驳回严定亚的其他上诉请求。一审案件受理费48153元、保全费5000元，合计53153元，由严定亚负担22153元、中淮公司负担20667元、金地公司、武晓巍共同负担10333元。上述民事判决书生效后，严定亚申请强制执行，淮安中院于2015年2月26日立案执行。
2015年6月12日，淮安中院作出（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定：扣留、提取被执行人中淮公司在盐城市新滩经济开发投资有限公司（以下简称盐城新滩公司）的工程款350万元。当日，淮安中院向盐城新滩公司作出（2015）淮中执字第00103-1号协助执行通知书：扣留、提取被执行人中淮公司在该公司工程款350万元。盐城新滩公司沈力于2015年6月12日签收了上述民事裁定书和协助执行通知书。
2015年7月30日，淮安中院作出（2015）淮中执字第00103-1号执行裁定，认为：盐城新滩公司对该院提取350万元工程款的执行措施未提异议亦未自觉履行，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零一条的规定，裁定：对被执行人中淮公司在第三人盐城新滩公司到期债权350万元予以强制执行。盐城新滩公司对此不服，提出本案执行异议。
2015年8月20日，淮安中院组织严定亚委托代理人江苏三法律师事务所朱军律师、盐城新滩公司委托代理人吴双进行谈话。吴双称：根据盐城新滩公司与中淮公司签订《建设工程施工合同》的26.1、26.2条约定，60%工程款已经支付完毕。根据该合同26.3条的约定剩余工程款尚未到付款时间：工程于2014年12月16日竣工，验收合格一年后加上14天，再加上审计时间，须到2016年年初付款。至于40%工程款的数额还没有计算出来，但足够淮安中院要求扣留的350万元。2015年6月12日淮安中院向盐城新滩公司送达法律文书时，盐城新滩公司称工程款超过350万元，但尚未到期，当时未制作笔录，盐城新滩公司亦未提交书面材料，盐城新滩公司财务人员姜慧口头提出了异议称工程款尚未到期。盐城新滩公司自2015年6月12日不会再向中淮公司支付款项。
2015年8月28日，淮安中院作出（2015）淮中执字第00103-3号民事裁定：冻结中淮公司在盐城新滩公司的工程款350万元。当日，淮安中院向盐城新滩公司作出（2015）淮中执字第00103-3号协助执行通知书：冻结中淮公司在该公司工程款350万元，冻结期限不得向中淮公司支付；冻结期限一年。盐城新滩公司吴双于2015年8月28日签收了上述民事裁定书和协助执行通知书。
另查明：2013年8月1日，发包人盐城新滩公司与承包人中淮公司签订《建设工程施工合同》，约定：一、工程概况：工程名称为新滩产业区启动区一期基础设施道路工程项目三标段，工程内容为施工图纸范围内的道路及道路两侧雨水管道、桥梁和管涵等工程内容包工包料施工，资金来源为业主自筹……三、合同工期：开工日期为2013年8月1日，竣工日期为2014年5月28日……合同价款为42488641.08元等。该合同第二部分通用条款33.竣工结算约定：33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。第三部分专用条款约定：六、合同价款与支付：23.2本合同采用固定总价合同……23.4发包人无须向承包人预付工程款……26.工程款支付：26.1本工程按工程形象进度付款，形象进度和工程质量须达到甲方规定或规范的要求，承包人每月25日提供当月已完工工程量给发包人，发包人在接到承包人提供的已完工工程量后5天内审核，发包人根据每月已完工的工程量进行价格计算，发包人向承包人支付每月已完工工程量总价的50%，未到达形象进度和工程质量要求的，甲方有权不予付款或延迟付款；26.2工程竣工验收合格并且资料归档移交发包人后三个月内，发包人向承包人支付至合同总价的60%；26.3验收合格满一年后14天内，发包人向承包人付至工程审计结算价的80%，其余款项经验收合格且无质量缺陷满二年按工程审定结算价付清余款……26.8履约保证金的退还：履约保证金按施工进度分期返还给中标单位（路基顶验收合格后返还40%，水泥稳定土验收合格后再返还30%，沥青路面验收合格后返还剩余30%）。
根据2014年12月16日《市政工程竣工验收意见表》：工程名称为新滩产业区启动区一期基础设施道路工程项目三标段，开工日期为2013年8月8日，竣工日期为2014年5月28日，施工单位为中淮公司，合同造价为42488641.08元；竣工验收小组意见为：本工程已完成合同约定的工作内容，工程施工质量符合设计和规范的要求，各项检验结果均合格，质量控制资料和施工技术管理资料完整齐全，工程观感质量验收符合要求，验收组一致同意该工程评为合格工程；竣工验收日期为2014年12月16日。中淮公司在施工单位栏加盖公章，盐城新滩公司在建设单位栏加盖公章。
盐城新滩公司向淮安中院提出执行异议称：中淮公司在盐城新滩公司没有到期债权，未到期债权需等到2016年初审计后确定数额才能给付。淮安中院现提取350万元错误，淮安中院不能对未到期债权实施强制执行。请求撤销该执行行为。
淮安中院认为：本案争议焦点为该院强制执行中淮公司在盐城新滩公司350万元是否为到期债权及执行该债权程序是否合法。该院认为：2015年6月12日，该院向异议人盐城新滩公司送达提取中淮公司350万元工程款的民事裁定书及协助执行通知书时，对中淮公司在异议人处是否有到期债权未作调查及谈话笔录，相关法律文书也未交待异议权。故该院认定被执行人中淮公司在异议人处有到期债权350万元及异议人未提异议缺少事实依据。对未到期债权，执行法院只能冻结，待债权到期后再依法定程序予以执行。该院2015年7月30日认定异议人对提取裁定未提异议，据此作出的强制执行裁定错误，应予纠正。异议人盐城新滩公司的异议理由成立，该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项之规定，裁定：撤销淮安中院（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定、协助执行及执行裁定。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向该院提交申请复议书及副本两份，向江苏省高级人民法院申请复议。
严定亚不服上述裁定，向本院申请复议称：一、淮安中院（2015）淮中执异字第00049号执行裁定认定事实不清，依法应予撤销。《建设工程施工合同》约定的工程总价为42488641.08元，该合同第三部分专用条款第26.2条约定：工程竣工验收并且资料归档移交发包人后三个月内，发包人向承办人支付合同总价的60%。盐城新滩公司在执行异议听证中认可工程于2014年12月16日已经竣工验收。本案执行异议审查期间，盐城新滩公司称其已依约给付中淮公司60%工程款并退还诚信保证金500万元，但却拒绝提供任何证据，故盐城新滩公司不能免除在60%工程款范围内承担协助执行的义务。淮安中院仅凭盐城新滩公司口头陈述认定中淮公司对其无到期债权错误。二、盐城新滩公司未在法定期限内提出执行异议，已经丧失了提出异议的权利。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第65条规定：第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。《江苏省高级人民法院关于若干执行疑难问题的解答》中亦有相同规定。2015年6月12日，淮安中院即向盐城新滩公司送达（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定、协助执行通知书，但盐城新滩公司直到2015年7月30日才提出异议，超过法定期限。综上，请求撤销淮安中院（2015）淮中执异字第00049号执行裁定，驳回盐城新滩公司的异议。
本案的争议焦点是：淮安中院撤销其（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定、协助执行通知书及执行裁定，是否有事实和法律依据。
本院认为：一、淮安中院执行程序违法。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条规定：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人。履行通知应当包含下列内容：（1）第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；（2）第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；（3）第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；（4）第三人违背上述义务的法律后果”，故人民法院执行被执行人到期债权的，应当向第三人直接送达履行通知，并告知第三人异议权及违背相关义务的法律后果。但本案中，淮安中院并未向盐城新滩公司发出履行通知，亦未交代异议权，即向盐城新滩公司发出淮安中院（2015）淮中执字第00103-1号执行裁定强制执行到期债权，明显执行程序违法，淮安中院据此撤销其执行裁定并无不当。
二、淮安中院（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定、协助执行通知书适用法律错误。对于到期债权的执行，应当适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零一条以及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第七部分“被执行人到期债权的执行”的相关规定，而不应适用该规定第五部分“金钱给付的执行”的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入”，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条规定：“被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取”，故提取收入的主体是自然人，提取的对象是被执行人的收入。故淮安中院用民事裁定、协助执行通知书提取到期债权属于适用法律错误。
三、淮安中院撤销其（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定、协助执行通知书及执行裁定有事实和法律依据。本案中，盐城新滩公司承认中淮公司对其享有债权，仅主张该债权尚未到期且数额不定。2013年8月1日，盐城新滩公司与中淮公司签订《建设工程施工合同》的第三部分专用条款约定：“26.2工程竣工验收合格并且资料归档移交发包人后三个月内，发包人向承包人支付至合同总价的60%；26.3验收合格满一年后14天内，发包人向承包人付至工程审计结算价的80%，其余款项经验收合格且无质量缺陷满二年按工程审定结算价付清余款”。根据2014年12月16日《市政工程竣工验收意见表》，该工程竣工验收日期为2014年12月16日。根据上述约定，合同总价的60%工程款已经到期，剩余工程款在淮安中院强制执行到期债权时尚未到期，故盐城新滩公司的异议主张与《建设工程施工合同》约定相符，淮安中院据此撤销其相关执行行为并无不当。
四、严定亚主张盐城新滩公司未在法定期限内提出执行异议、已丧失提出异议权利的主张没有事实和法律依据。首先，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第65条规定：“第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行”。本案中，淮安中院向盐城新滩公司送达（2015）淮中执字第00103-1号民事裁定、协助执行通知书及执行裁定时，并未告知盐城新滩公司享有提出异议的权利，更未指定提出异议的期限。2015年8月20日，淮安中院组织严定亚及盐城新滩公司谈话时，盐城新滩公司明确表明其已依约向中淮公司支付60%工程款，剩余工程款尚未到期且数额并不确定，且2015年6月12日其工作人员已向淮安中院提出了口头异议。故针对淮安中院执行到期债权的行为，盐城新滩公司已经提出异议。其次，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外”，本案至今尚未执行终结，盐城新滩公司对淮安中院强制执行其到期债权的执行行为提出异议并未超过法定期限。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第八条之规定，裁定如下：
驳回申请复议人严定亚的执行复议申请，维持江苏省淮安市中级人民法院（2015）淮中执异字第00049号执行裁定。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 沈 燕
代理审判员 苏 峰
代理审判员 孙 凯
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 沈晓雯