湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂01刑终1267号
原公诉机关湖北省武汉市江岸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨家涛，男，1976年5月12日出生于湖北省嘉鱼县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖北省嘉鱼县。2006年5月因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑六个月；2008年3月因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年六个月；2010年8月因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年；2012年12月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，2015年7月4日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年4月7日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于武汉市江岸区看守所。
辩护人朱习成，湖北浩颂律师事务所律师。
湖北省武汉市江岸区人民法院审理湖北省武汉市江岸区人民检察院指控原审被告人杨家涛犯非法持有毒品罪一案，于2017年9月4日作出（2017）鄂0102刑初794号刑事判决。原审被告人杨家涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员陈菲出庭履行职务。上诉人（原审被告人）杨家涛及其辩护人朱习成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2017年4月7日零时35分许，公安人员在武汉市江岸区南京路江汉一路路口设卡盘查，当公安人员示意一辆车牌号为鄂Ａ×××××的出租车停车接受检查时，坐在该出租车后排座位的被告人杨家涛往车窗外丢弃1大包黑色塑料袋外缠透明胶带包装毒品疑似物，随后跳车逃跑，期间又丢弃1包卫生纸包装毒品疑似物和1包黑色塑料袋外缠胶布包装毒品疑似物，后被公安人员当场抓获，被告人杨家涛丢弃的3包毒品疑似物亦被当场查获。
经扣押、提取和取样，上述1大包黑色塑料袋外缠透明胶带包装毒品疑似物分为塑料袋装红色片剂20包和绿色片剂20包（俗称“麻果”）；1包卫生纸包装毒品疑似物分为塑料袋装红色片剂5包和绿色片剂5包；1包黑色塑料袋外缠胶布包装毒品疑似物分为塑料袋装红色片剂5包和绿色片剂5包。经鉴定和称量，上述查获的红绿色片剂均检出毒品甲基苯丙胺成分，共重584.29克。
上述事实，有侦查机关第一时间调取，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.抓获及破案经过证实：被告人杨家涛系被抓获归案及本案的破获情况、现场查获情况。
2.常住人口基本信息证实：被告人杨家涛、证人及见证人的基本身份信息。
3.扣押决定书、扣押清单、提取、扣押笔录、物证照片证实：公安人员对上述查获的毒品疑似物进行提取、扣押。
4.取样笔录证实：公安人员对上述查获的毒品疑似物进行分组取样。
5.称量笔录及照片证实：公安人员对上述查获的毒品疑似物进行称量，共重584.29克。
6.毒品检验鉴定书证实：公安人员查获的上述毒品疑似物均检出毒品甲基苯丙胺成分。
7.监控视频截图、城市监控录像、抓捕现场视听资料证实：案发现场的相关情况。
8.检查笔录证实：公安人员对被告人杨家涛的人身和随身携带物品进行安全检查。
9.刑事判决书、罪犯档案资料证实：被告人杨家涛的前科情况及刑满释放时间。
10.扣押、提取、取样、称量、讯问视听资料及照片、毒品疑似物内外包装等在案佐证。
11.证人陈某（现场协警）的证言证实：2017年4月7日0时40分左右，其和同事在武汉市江岸区南京路江汉一路路口，盘查一辆的士时，发现的士副驾驶后排男乘客精神紧张，右手拉车门把手，似乎随时准备下车。且该男乘客在的士滑行时从的士右侧用左手将一黑色包装物甩出车窗。其示意的士靠边停车，立即从的士前侧跑到的士后侧，冲到的士右侧后门时，的士车门被乘客推开，该男乘客边下车边用右手朝南京路江汉一路路口靠江汉一路方向甩出一个方形黑色固体。该男乘客把东西甩出去后想逃跑，其立即上前控制，该男子反抗。后沿着该男乘客甩东西的轨迹搜寻，在南京路江汉一路路口靠江汉一路两个变电箱边发现两包方形毒品疑似物。现场一王姓群众说，刚才那名男子在车上扔的一包东西在南京路上，其过去发现是一黑色正方体装毒品疑似物。因为该男子反抗，其要先控制他，之后开始搜索，该男子第二次扔的毒品疑似物离他被控制的地方非常近，所以找到该名男子第二次扔的毒品疑似物。
12.证人张某（现场协警）的证言证实：2017年4月7日0时40分许，其和同事在武汉市江岸区南京路江汉一路路口设卡检查，检查时正准备拦下一辆绿色的士，在出租车减速过程中，车内一乘客有逃跑企图。当车还没停稳时，车内男子准备跳车逃跑，后男子跳下车，从后背腰带里面突然拿出一包黑色物体用力丢到路边，然后民警上前对该男子进行抓捕。将该男子控制后，就在南京路上搜寻该男子丢掉的物品，怀疑是毒品，总共是一大包两小包。
13.证人王某1的证言证实：2017年4月7日0时30分左右，其看到南京路香辣虾路口有警车盘查，警察示意一辆的士停车，的士上的一名男子准备下车跑并把两包东西往马路上抛，后被警察抓获。其在马路旁边发现该男子扔出较远的一大包黑色塑料胶布封好的包裹，后告诉警察将该物品查获。警察在现场又查获两包较小的包裹。
14.证人蔡某的证言证实：2017年4月6日晚上约12时许，杨家涛到新缘宾馆710房与其见面，杨家涛从身上拿出一大坨包裹，里面都是“麻果”，数量很有点大。杨家涛给其一些“冰”和“麻果”，坐一下就走了。这些“麻果”其吃了几颗，剩下的被民警查获。杨家涛大约四十多岁，当时好像穿的一件深色夹克。其有杨家涛的电话，存在手机里，名字留的好像是涛哥。
15.证人秦某的证言证实：其为盛源公司的士司机，车牌号鄂Ａ×××××。2017年4月7日0时30分左右，其在武汉市江岸区南京路江汉二路交汇口拉客，只看到一个男乘客向其招手，该男子不是通过网上约车，就在路上叫的，该男子说到民生路。其从江汉二路右拐上南京路，后从南京路右拐到中山大道，再从中山大道到民生路口左拐即到。但车子开跑二百米都不到，在南京路江汉一路路口有警察在设卡盘查。警察在南京路江汉一路路口打着电筒照向车后排，后示意靠边停车，其就靠边停车，车都没停稳，该男子一句话都没有说拉开后侧门就跑，警察上来就把人抓了。后来其就开车走了。
16.高某武、李某（现场民警）出具的情况说明证实：2017年4月6日23时许，民警高某武带领民警李某、协警陈某、张某等人在江岸区南京路江汉一路路口开展定期盘查工作。4月7日0时35分许，在南京路上面的518香辣虾门口，协警陈某示意一辆出租车停车接受检查，发现后排男子非常可疑。在的士还没完全停稳时，该男子突然冲下车逃跑。后发现该男子右手伸到其后腰皮带内侧掏出一个黑色包装物朝江汉一路路边扔去，该黑色包装物摔到地上后分离出两个小包裹。高某武闻后有股“麻果”的气味。同时，路边一围观群众王某1告诉说前面有一个较大的黑色包裹物，也是他（杨家涛）扔的。王某1带高某武、张某沿南京路搜寻，在距的士十米左右的路边发现一个黑色较大包装物。该黑色较大包装物正是协警陈某看到杨家涛朝车窗外扔出的，而先后发现的一大一小两个黑色包装壳断面吻合、材质一致，正好组合成一个完整的正方体。
17.被告人杨家涛的供述与辩解。
①2017年4月7日供述与辩解：我不吸毒，不知道为什么被带到大智派出所。警察在南京路上抓的我，我在南京路上的发廊里面准备找小姐。我从南京路江边来的，从二医院走过来的。我今天穿黑色上衣夹克，灰色裤子，短发。地上的毒品不是我的，我不知道。
②2017年5月19日供述与辩解：我不知道4月7日0点民警为何抓我。毒品疑似物“麻果”是从我乘坐的出租车上发现的。2017年4月6日大概上午的时候，我给一个叫蔡某的朋友打电话，因为蔡某之前借我钱，前后共借了大概34万的样子，他在4月6日以前已经还了我大概18万元，我打电话给他就是想问他剩余的钱何时还清。蔡某在电话里说他在打牌，地点是新缘宾馆，晚点让我来新缘宾馆谈还钱的事情。我于4月6日大概11点左右到新缘宾馆，并跟蔡某在该宾馆710房间碰头。蔡某说他没什么钱，所以给我一块“东西”抵债。我问他是什么东西，蔡某说是“麻果”。我说我只吸食毒品“麻果”，用毒品抵债不行，我不要毒品，并要蔡某还是三天内还我现金。蔡某说那再说吧，并送我从新缘宾馆离开。我和蔡某出了宾馆门口后，蔡某就给我拦了一辆出租车，我本来可以自己拦车的，但他给我拦车了，我就有怀疑了。而且那车我发现当时就停在路边，我更觉得是有问题了。而且在车上我要左拐，司机却右拐了，向右拐时我才发现车里有个塑料袋，我也觉得很奇怪。之后出租车走了百把米就被警察拦下来盘查，我因为自己吸食了“麻果”，所以见到警察就跑，我也不知道警察是从哪里找到了“麻果”。警察是分两次找到的“麻果”。我从判断来说，我觉得是蔡某“做我的笼子”，不想还我的钱。
③杨家涛在一审庭审中的供述与辩解：我只丢了一包东西，我当时不知道丢的是什么东西。我当时是乘车回家。蔡某“做笼子”的原因是赌博输钱70万元不舒服。
原审认为，被告人杨家涛明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人杨家涛非法持有毒品的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨家涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款之规定，认定被告人杨家涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万元（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
上诉人杨家涛的上诉理由：原审认定的事实不属实，其未从出租车上扔毒品。
上诉人杨家涛的辩护人的辩护意见：1、本案毒品来源不明；2、公安机关未能提取涉案毒品上的指纹和调取更多城市监控视频，抓捕时未使用执法仪。故请求法院依法改判。
湖北省武汉市人民检察院的出庭意见：原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2017年4月7日零时35分许，公安人员在武汉市江岸区南京路江汉一路路口设卡盘查，当公安人员示意一辆车牌号为鄂Ａ×××××的出租车停车接受检查时，坐在该出租车后排座位的上诉人杨家涛往车窗外丢弃1大包黑色塑料袋外缠透明胶带包装毒品疑似物，随后跳车逃跑，期间又丢弃1包卫生纸包装毒品疑似物和1包黑色塑料袋外缠胶布包装毒品疑似物，后被公安人员当场抓获，上诉人杨家涛丢弃的3包毒品疑似物亦被当场查获。
经扣押、提取和取样，上述1大包黑色塑料袋外缠透明胶带包装毒品疑似物分为塑料袋装红色片剂20包和绿色片剂20包（俗称“麻果”）；1包卫生纸包装毒品疑似物分为塑料袋装红色片剂5包和绿色片剂5包；1包黑色塑料袋外缠胶布包装毒品疑似物分为塑料袋装红色片剂5包和绿色片剂5包。经鉴定和称量，上述查获的红绿色片剂均检出毒品甲基苯丙胺成分，共重584.29克。
证明案件事实的证据均经一审、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人杨家涛认为，原审认定的事实不属实，其未从出租车上扔毒品的上诉理由。经查，原审认定杨家涛从出租车上扔出毒品被现场查获的事实，有目击证人陈某、张某、王某1的证言证明，有上诉人杨家涛的朋友蔡某和出租车司机秦某的证言予以佐证，有视听资料予以印证。一审期间，证人陈某、张某均出庭对杨家涛进行指认和对质。杨家涛在侦查阶段及一审庭审中，对其在出租车上看见毒品并扔出车外的事实亦有供述。综合全案证据，足以认定杨家涛非法持有毒品，在民警盘查时扔出车外并被当场查获的事实。故其上诉理由不能成立。
关于上诉人杨家涛的辩护人认为，本案毒品来源不明；公安机关未能提取涉案毒品上的指纹和调取更多城市监控视频，抓捕时未使用执法仪的辩护意见。经审查认为，本案现有证据足以证明杨家涛非法持有毒品的事实。辩护人的前述意见不影响本案对杨家涛非法持有毒品事实的认定，故其辩护意见本院不予支持。
本院认为，上诉人杨家涛明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。杨家涛系累犯，应当从重处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨家涛的上诉理由，及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘永祥
审判员 陈丽敏
审判员 吴 艳
二〇一七年十一月二十八日
书记员 谢云露