山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）菏刑二终字第73号
原公诉机关山东省曹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁某，原东明县“金满仓”粮油购销有限公司（以下简称“金满仓”公司）会计。因涉嫌犯滥用职权罪于2013年8月17日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于菏泽市看守所。
辩护人张春生，山东兴东�师事务所律师。
曹县人民法院审理曹县人民检察院指控被告人袁某犯滥用职权罪、挪用公款罪一案，于2015年4月1日作出（2014）曹刑初字第198号刑事判决，被告人袁某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人袁某的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了袁某，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）关于东明县“金满仓”粮油购销有限公司的企业性质及被告人袁某的职务身份
2006年，东明县粮食局为了配合国家小麦最低收购价执行预案的实施，利用东明县国家粮食储备库（原系东明县粮食局下属企业）的收购资金及粮食局职工的集资款建设了东明县武胜桥粮库，东明县武胜桥粮库未进行注册登记，挂靠在东明县国家粮食储备库名下收购、保管托市粮，赚取保管费。因东明县国家粮食储备库被上划为中央储备粮曹县直属库东明分库（中央直属企业），东明县武胜桥粮库使用其储存的粮食和固定资产，并利用东明县粮食购销有限公司（系东明县粮食局下属企业）的资金50万元于2009年上半年注册成立了东明县“金满仓”粮油购销有限公司，被告人袁某于2009年6月被时任东明县粮食局局长乔某某安排到东明县“金满仓”粮油购销有限公司担任现金会计。
上述事实，有经原审举证、质证的下列证据证实：
1、证人证言
（1）乔某某证言。证明自己原系东明县粮食局局长。2006年，国家实行托市小麦收购政策，国家拨付收购费用和保管费用，群众售粮积极性非常高，东明县粮食局下属粮所的粮仓都收满了，盛某某和自己商量在东明县武胜桥镇建一座粮库收购、�管托市粮，当时武胜桥镇有一个没有建成的医院，想在该建设的基础上建设粮库。建设资金来源有两部分，一部分是东明县国家粮食储备库统筹拨入的收购费用，另一部分是东明县粮食局干部职工的集资款，因武胜桥粮库建成后没有注册，地址在武胜桥镇，便叫武胜桥粮库，挂靠在东明县国家粮食储备库名下收购、保管托市粮，赚取保管费。因东明县国家粮食储备库被上划为中央储备粮曹县直属库东明分库（中央直属企业），东明县武胜桥粮库没有了挂靠单位，保管托市粮无法直接拨款，东明县武胜桥粮库于2009年上半年使用东明县粮食局下属企业东明县粮食购销有限公司的资金50万元注册成立了东明县“金满仓”粮油购销有限公司，接收了武胜桥粮库所有储存的粮食和固定资产，指定穆某某、蔡某某、安某某作为股东，穆某某为法定代表人，其三人没有实际出资。“金满仓”公司于2011年对法定代表人和股东以及出资进行了变更，变更后的股东为岳某某、乔某乙和安某某，法定代表人为岳某某。2012年11月，“金满仓”公司对注册资金进行了增资，从50万元增加到1000万元，岳某某和乔某乙是“金满仓”公司的临时工，他们并未实际出资，让他们作为股东，是因他们在银行没有不良记录，便于贷款，“金满仓”公司实际上是东明县粮食局的下属企业，是国有性质的企业，负责人是穆某某。袁某系东明县粮食局下属企业浸出油厂的工作人员，后浸出油厂倒闭，2009年6月，自己和裴某、朱某某、贾某某几位副局长商量后让袁某到“金满仓”公司担任现金会计，监督管理账目，于2010年将袁某的工作关系调入东明县粮食局。
（2）孙某某证言。证明自己于2001年至2007年任东明县粮食局纪检书记。2006年，国家出台了托市粮政策，东明县粮食局开始筹建武胜桥粮库，具体工作由乔某某负责。
（3）尹某某证言。证明自己于1985年至2007年年底任东明县粮食局副局长。2006年，国家出台了托市粮政策，东明县粮食局开始筹建武胜桥粮库，当年建设了土堤仓，2007年开始建设仓储房。
（4）朱某某证言。证明自己于2007年9月至今任东明县粮食局副局长，不清楚武胜桥粮库的建设情况。
（5）贾某某证言。证明自己于2008年至今任东明县粮食局纪检书记。听说武胜桥粮库从2006年四五月份开始建设土堤仓，2007年建设仓储房，由乔某某组织筹建。
（6）裴某证言。证明自己于2001年3月任东明县粮食局副局长。2006年，国家出台了托市粮政策，东明县粮食局开始筹建武胜桥粮库，当年建设了土堤仓，2007年开始建设仓储房，不清楚武胜桥粮库建设资金来源，自己不是武胜桥粮库的法定代表人，岳某甲于2006年负责经营管理武�桥粮库，于2008年被调到东明县陆圈粮库，穆某某接任岳某甲负责管理武胜桥粮库和“金满仓”公司，武胜桥粮库于2006年开始储存粮食，从2007年开始收购托市粮。
（7）樊某某证言。证明自己于2006年至2012年3月任东明县粮食局统计股股长。武胜桥粮库从2006年四五月份开始建设土堤仓，2007年建设仓储房，由乔某某组织筹建。
（8）岳某甲证言。证明自己于2006年至2009年2月负责管理武胜桥粮库。2006年5月，贾某甲、张某某、杨某某等人说武胜桥要建设粮库，他们承包了几个土堤仓的建筑工程，聘请自己对土堤仓工程建设进行指导，自己表示同意，他们让自己在粮库会计安某某处领取工资，每月1500元钱。当时共建造了23个土堤仓，土堤仓建好后，东明县国家粮食储备库集并过去部分粮食，东明县国家粮食储备库主任杨某甲让自己负责粮仓的日常管理工作。2007年5月，乔某某说自己在粮食管理方面有经验，下一步要改造粮仓，让自己负责管理武胜桥粮库，自己表示同意。2007年至2008年间，改造了19个土堤仓为仓储房，后根据仓储房的大小进行了分割，将土堤仓和分割后的仓储房进行了仓房编号，共编了37个仓。自己负责武胜桥粮库粮食保管工作时，会计是安某某，自己离开武胜桥粮库后，穆某某接任武胜桥粮库主任，袁某接任会计。武胜桥粮库于2006年储存的粮食是东明县粮食局组织人员从其他收购点集并来的，从2007年开始收购托市粮。
（9）杨某甲证言。证明自己于2002年2月至2010年5月任山东东明国家粮食储备库主任，于2010年5月至2012年11月任中央储备粮曹县直属库主任助理兼东明分库主任。山东东明国家粮食储备库成立于1998年，是东明县粮食局的下属国有企业，于2010年2月被上划为中央储备库曹县直属库东明分库。2006年，武胜桥粮�建好后，根据东明县粮食局领导安排将其他分公司收购的托市粮集并过去一部分储存在武胜桥粮库，托市粮收购完以后，东明县粮食局局长乔某某对自己说，托市粮下属的收购点是粮食局的下属单位，粮食局要集中统筹使用收购补贴资金，让山东东明国家粮食储备库将收购补贴拨付给粮食局，由粮食局统一安排，因山东东明国家粮食储备库是粮食局的下属企业，自己便安排主管会计顿某某将收购补贴拨付给东明县粮食局。2006年10月，乔某某说下面的收购点已经收满，部分点有外垛，保管条件不行，粮食不安全，在东明县武胜桥乡建设了一个武胜桥粮库，符合储存条件，将部分粮食集并到武胜桥粮库。后将部分有外垛的粮食集并到了武胜桥粮库。2006年，东明国家粮食储备库与武胜桥粮库没有业务往来，武胜桥粮库想申请中央储备粮代储资格，粮食局没有储备资格，�将武胜桥粮库挂靠在东明国家粮食储备库名下，按照规定必须进行资产评估后上级才能验收，乔某某让东明国家粮食储备库办理委托对武胜桥粮库的资产进行评估的手续，具体事宜由东明县粮食局操作，自己便安排对武胜桥粮库的资产进行评估，委托东明金信达资产评估有限公司进行了评估，委托方是东明国家粮食储备库，因为需要提供会计资料，东明县粮食局财务科科长王某某签的《资产评估委托方承诺函及占有方承诺函》，东明国家粮食储备库加盖了公章，《评估业务约定书》是自己签的。武胜桥粮库性质应该隶属于东明县粮食局，产权性质是国有非法人单位。东明国家粮食储备库与“金满仓”公司之间仅存在保管费用和收购费用的业务关系，没有其他经济往来。
（10）王某某证言。证明自己系东明县粮食局财务科科长。2006年8月，东明县粮食局开始建设武胜桥粮库，配合国家最低收购价执行预案的实施，用于收储小麦，因武胜桥粮库没有账户不能接受拨款，从东明国家粮食储备库拨付的一些建设费用需先拨付到东明县粮食局账户上，由东明县粮食局开具现金支票交给东明国家粮食储备库，东明国家粮食储备库再转给武胜桥粮库，武胜桥粮库会计安某某为东明国家粮食储备库出具收据。2006年度，东明县粮食局和东明县国家粮食储备库有7笔资金转付业务，合计370万元，被用于武胜桥粮库的建设，武胜桥粮库是东明县粮食局筹资建设，属于东明县粮食局下属企业，“金满仓”公司是在武胜桥粮库的基础上注册成立的。
（11）顿某某证言。证明自己系东明县国家粮食储备库财务科科长。东明县粮食局为了配合国家最低收购价执行预案的实施，于2006年组织建设武胜桥粮库用于收储小麦。因东明县国家粮食储备库及各基层延伸收购库点归东明县粮食局管理，自己根据东明县粮食局局长乔某某和东明县国家粮食储备库主任杨某甲的安排拨付了7笔收购资金合计370万元用于武胜桥粮库的建设。
（12）杨某某（东明县武胜桥镇西乔良村村支书）证言。证明2006年，自己垫资为武胜桥粮库建设土堤仓，会计安某某支付了45万元工程款。武胜桥粮库于2006年开始储存粮食。自己于2007年还承建了武胜桥粮库的三个仓储房工程，到2011年结清了工程款。
（13）刘某（东明县武胜桥镇小学退休教师）证言。证人刘某证言与张某某、杨某某证言基本一致。
（14）贾某甲（东明县金昌置业公司经理）证言。证明2008年，武胜桥粮库在土堤仓的基础上建设仓储房，自己垫资建设了4个仓储房（23、24、25、26号），仓储房建好后，武胜桥粮库没有钱支付给自己工程款，穆某某说先租赁自己建设的仓储房，自2008年7月至2009年12月，自己从穆某某手里领取80多万元租赁费，因自己急需资金，便直接向武胜桥粮库索要工程款，经协商四个仓共欠我工程款288万元，武胜桥粮库陆续支付自己一部分工程款，现在还欠自己60多万元，自己没有在武胜桥粮库入股。
（15）霍某某证言。证明2006年，自己垫资给武胜桥粮库建设了2个土堤仓，后从安某某手里陆续领取了工程款，自己没有在武胜桥粮库入股。
（16）岳某乙（东明县天利和农资有限公司经理）证言。证明2007年，自己听说东明县粮食局准备将武胜桥粮库的土堤仓改建成仓储房，让公司会计张某与武胜桥粮库协商承包工程的事情，武胜桥粮库让自己一方垫支建设，他们租赁建好的仓储房并支付承包费，自己建设了2个仓储房。仓储房建好后，自己和张某与武胜桥粮库签订了租赁合同，武胜桥粮库支付了二年租赁费后没有再支付租赁费。
（17）张某（东明县天利和农资有限公司副经理）证言。证人张某证言与岳某乙证言基本一致。
（18）刘某甲（东明县武胜桥镇武胜桥村村支书）证言。证明2006年，东明县粮食局租赁原“中大”肿瘤医院占用的本村土地建设武胜桥粮库，本村承包了11个土堤仓后分包给他人建设。
（19）李某某证言。证明李某甲于2003年在武胜桥镇筹资建设“中大”肿瘤医院，让加拿大投资，因加拿大没有投资，该医院没有建成，李某甲建设了部分办公室和四周的围墙，因向自己借款20万元无力偿还，便将办公室和围墙抵给自己。2006年，自己听说东明县粮食局想在“中大”肿瘤医院的基础上建设武胜桥粮库，经过与乔某某协商将办公室和围墙作价25万元卖给了东明县粮食局。2007年，自己垫资承建了武胜桥粮库的4个仓储房，武胜桥至今还欠自己工程款60余万元。2008年，自己又承建了2个仓�房，建好后因武胜桥粮库没有钱支付工程款便租赁自己建设的仓储房，自己收取了部分租赁费。2010年，自己急需用钱通过乔某某将2个仓储房卖与他人，自己在武胜桥粮库没有投资入股。
（20）张某某证言。证明自己于2006年八九月份为武胜桥粮库垫资建设土堤仓，于2007年三四月份从会计安某某处要回80多万元工程款。武胜桥粮库在2006年没有收购粮食，但储存了粮食。自己于2007年还承建了武胜桥粮库的仓储房工程，于2009年结清了140多万元的工程款。
（21）岳某某证言。证明自己系东明县武胜桥镇西杨庄行政村村民，自2006年七八月份在武胜桥粮库打工，不是粮库的正式职工。2011年一天，穆某某向自己要身份证，后来知道用自己的身份证办理“金满仓”公司变更登记手续，穆某某拿着材料让自己签字，说自己以后是“金满仓”公司的法定代表人，自己才知道武胜桥�库变更成为“金满仓”公司，自己没有出资，也不知道股东是谁。2012年11月初，穆某某说公司的注册资金增加到1000万元，自己以小麦实物出资700万元，让自己在材料上签字，自己没有价值700万元的小麦，也不知道这些小麦来自什么地方，公司每月支付自己1500元工资，自己没有参与公司经营。
（22）刘某乙证言。证明2011年6月，自己租赁了武胜桥粮库的一个仓库收购了3000吨小麦，于2012年麦收前将该仓库内小麦予以销售。
（23）蔡某某证言。证明2009年四五月份，东明县粮食局局长乔某某安排自己办理了“金满仓”公司的注册登记手续，“金满仓”公司的前身是武胜桥粮库，武胜桥粮库是东明县粮食局的下属单位。“金满仓”公司以股份制的形式注册成立，股东是自己和穆某某、安某某，实际上自己和穆某某、安某某都没有出资，使用东明县粮食局粮食购销有限公�向东明县国家粮食储备库交纳的保证金50万元作为注册资金注册成立了“金满仓”公司，因该二个公司都是东明县粮食局的下属单位，“金满仓”公司也没有将该50万元归还东明县粮食局粮食购销有限公司。东明县粮食局综合楼（东明县“祥和”大酒店）于2006年六七月份开始建设，乔某某安排自己和副局长尹某某办理了立项手续，占用的土地是东明县富强公司（原东明县粮食局城关粮所）的土地，乔某某代表东明县粮食局与尚某某代表的东方集团签订了建设工程合同，该工程由东方集团承建，东明县粮食购销有限公司支付了381.28万元建设费用，综合楼的电梯系东明县粮食局出资购买。
（24）李某乙证言。证明自己系东明县“祥和”大酒店的经理。2009年，自己租赁了东明县粮食局的一座闲置的楼房并进行了维修，取名为“祥和”大酒店进行经营。2013年6月，自己和王某甲、卢某某以550万元的价格购买了该楼房，并与东明县粮食局签订了买卖合同，因自己和王某甲、卢某某等人在东明县粮食局下属企业“金满仓”公司、“金广源”公司有集资款，用集资款冲抵了购买楼房的部分价款。
2、相关书证
（1）东明县粮食局出具的身份证明、《东明县粮食局工作人员信息登记表》、《干部任免呈报表》、《企业职工增加工资审批表》、《聘用合同》、《聘用制干部续聘审批表》、《聘用制干部履历表》。证明被告人穆某某系东明县粮食局的聘任制干部。
（2）山东东明国家粮食储备库出具的2006年东明国家粮食储备库拨付小麦收购费用明细表、账册凭证及东明县粮食局出具的2006年东明县粮食局银行日记账、支付凭证。证明2006年8月至11月间，山东东明国家粮食储备库通过东明县粮食局向武胜桥粮库拨付收购费用370万元。
（3）山东东明国家粮食储备库2006年10月至11月向武胜桥粮库调运小麦明细表及相关费用凭证。证明2006年10月至11月间，山东东明国家粮食储备库从东明集等收购库点向武胜桥粮库调运小麦9280.12吨。
（4）山东东明国家粮食储备库2007年度拨付武胜桥粮库保管费明细表及支付凭证。证明山东东明国家粮食储备库于2007年向武胜桥粮库拨付保管费用432.093319元。
（5）山东东明国家粮食储备库2007年度拨付武胜桥粮库收购费用明细表及支付凭证。证明山东东明国家粮食储备库于2007年向武胜桥粮库拨付收购费用342.598558元。
（6）武胜桥粮库2006年建库资金现金日记账本及支付凭证、武胜桥粮库固定资产转移情况、“金满仓”公司设立时注册资金来源、“金满仓”公司用于工商变更登记的证据材料。证明武胜桥粮库建设资金的来源及“金满仓”公司成立、变更的情况。
（7）房屋买卖契约、用�合同、土地租赁协议、仓房租赁协议。证明武胜桥粮库的固定资产及土地权属的来源。
（8）中央储备粮总公司山东分公司中储粮鲁（2010）60号文件。证明东明国家粮食储备库于2010年被上划为中央储备粮曹县直属库分库。
（9）山东金信达资产评估有限公司出具的资产评估报告及附属证明材料。证明山东东明县国家粮食储备库于2008年12月31日委托山东金信达资产评估有限公司对武胜桥粮库的资产进行了评估，武胜桥粮库的产权属于山东东明国家粮食储备库，产权性质系国有非法人单位。
（10）东明富强粮油购销有限公司与东明东方建筑安装有限公司签订的合同、协议书，建设工程规划许可证、集体建房申请书、土地使用权证书、东明县计划委员会核准东明县粮食局建设商业综合楼的核准意见。证明东明县粮食局商业综合楼的建设情况。
（11）房屋租赁合同、楼房买卖合同及“金满仓”公司、“金广源”公司出具的收据。证明2009年5月1日，李某乙租赁了东明县粮食局的综合楼；2013年6月22日，王某甲、卢某某、李某乙以550万元的价格购买了该楼房，李某乙于2013年6月23日向“金广源”公司交纳178万元购房款，向“金满仓”公司交纳317万元购房款。
（12）“金满仓”公司工商登记材料。证明“金满仓”公司于2009年5月注册成立，公司股东为穆某某、蔡某某、安某某。
被告人袁某及其辩护人辩称：“‘金满仓’公司系私营企业，没有国有资产的成分，不是受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织；被告人袁某既不是国家机关工作人员，也不是受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。”辩护人为支持其辩护意见提供了下列证据：
1、东明县人力资源市场出具的证明。证明被告人袁某于2008年12月与东明县“东欣”油脂解除劳动合同，其人事档案在山东省东明县人力资源市场存放。
2、东明县工商行政管理局信息中心出具的东明县“金满仓”粮油购销有限公司企业变更情况。证明该公司股东穆某某、蔡某某、安某某于2011年10月14日变更为岳某某、乔某乙、安某某。
综合控辩双方提供的上列证据，原判认为：武胜桥粮库建设的资金主要来源于山东东明县国家粮食储备库拨付的收购费用，而该收购费用系国有财产，且“金满仓”公司使用东明县粮食局下属企业东明县粮食购销有限公司的资金50万元注册成立，并接管了武胜桥粮库的固定资产，结合证人证言及相关书证，能够认定“金满仓”公司的性质系国有企业，而非私营企业。《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定：“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事�单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”被告人袁某被东明县粮食局局长乔某某委派至“金满仓”公司担任现金会计管理账目，系在国有企业中从事公务的人员，应以国家工作人员论。
（二）挪用公款的事实
被告人袁某利用自己担任“金满仓”公司现金会计的职务之便，于2011年5月20日至5月23日间，多次将自己保管的“金满仓”公司的公款借给同学庞某从事营利活动，累计挪用公款金额共104万元。案发时，所挪用的104万元已全部归还。
上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人庞某证言。证明自己和袁某系同学关系。2011年5月，自己对袁某说妹妹承包东明县商润宾馆需要让对方看资金流量，向袁某借款用于银行走账，随后便归还她，袁某表示同意，钱汇�自己银行卡后，妹妹又不需要了，自己做啤酒生意需要让厂家业务员看到自己银行卡的资金流量，便将袁某借给自己的钱用于经营啤酒生意。2011年5月20日，袁某向自己银行卡内汇款26.7万元，自己当日转到袁某银行卡上27万元，多支付的3000元是自己平常借袁某的钱；2011年5月21日，袁某二次共转款给自己24万元，自己用后当日归还她24万元，她又转给自己35万元，自己于次日归还她35万元；2011年5月23日，袁某转给自己18万元，自己用后当日归还她18万元，自己所借的钱是袁某所在公司的钱。
2、相关书证
（1）被告人袁某的账本。证明被告人袁某于2011年5月20日至23日向庞某汇款的金额和次数。
（2）被告人袁某银行卡和庞某银行卡的交易明细。证明被告人袁某于2011年5月20日向庞某银行卡内汇款26.7万元，庞某当日转到袁某银行卡上27万元；被告人袁某于2011年5月21日向庞某银行卡内转款24万元，庞某当日向被告人袁某银行卡内转款24万元，被告人袁某转给庞某35万元，庞某于2011年5月22日转给被告人袁某35万元；2011年5月23日，被告人袁某转给庞某18万元，庞某于当日转给被告人袁某18万元。
3、被告人袁某供述。供认2011年四五月份，同学庞某打来电话说她妹妹承包商润宾馆需要让对方看资金流量，向自己借款，自己说没有钱，公司的钱不能动，庞某说当天归还，最迟次日归还，自己表示同意，向庞某的银行卡上汇了三四次款，庞某很快归还了自己。经辨认自己的银行卡交易明细，于2011年5月20日向庞某银行卡内汇款26.7万元，庞某当日转到自己银行卡上27万元；于2011年5月21日向庞某银行卡内转款24万元，庞某当日向自己银行卡内转款24万元，又转给庞某35万元，庞某于2011年5月22日转给自己35万元；2011年5月23日，向庞某银行卡内转款18万元，�某于当日转给自己18万元。向庞某转款26.7万元时，自己将“金满仓”公司的现金3000元交给庞某，让她归还26.7万元时转给自己27万元，更像真实的资金流量。自己借给庞某的钱是“金满仓”公司的款。
被告人袁某的辩护人提交了以下证据：
1、庞某银行卡的交易明细。证明庞某借款后在很短时间归还，并没有使用，最大金额的借款为35万元，借款目的是为了让对方看自己的资金流量。
2、菏泽商润大酒店餐饮管理有限公司营业执照及租赁合同。证明庞某的妹妹租赁宾馆的事实。
上述证据，经质证，出庭公诉人认为挪用公款进行营利活动不以时间的长短定罪。原判认为，无论庞某借款用于其妹妹租赁宾馆让对方看资金流量还是其经营啤酒生意让厂家看资金流量，都是用于经营性活动，属于进行营利活动，被告人袁某明知庞某借款用于营利活动而将自己掌握的公款出借，自公款被挪出之时起，被告人袁某对公款已失去控制，公款处于随时可能流失的危险状态，每次挪用公款的行为具有独立性，故其挪用公款的数额应累计计算，认定其挪用公款的金额为104万元。被告人袁某系受委派到国有企业中从事公务的国家工作人员，符合挪用公款罪的主体资格，故对其行为应认定为挪用公款而非挪用资金。综上，被告人袁某及辩护人关于“被告人袁某的行为系挪用资金，挪用数额为35万元”的辩解、辩护意见不能成立，不予支持。
公诉机关还向法庭提供了下列证据用以证明本案相关事实：
1、户籍证明。证明被告人袁某的出生日期及家庭住址等情况。
2、发、破案经过及证明。证明侦查机关立案、侦查、抓获被告人袁某及被告人袁某主动供述侦查机关未掌握的挪用公款的犯罪事实。
由于被告人袁某系国有企业员工，不具有国家机关工作�员的身份，不符合滥用职权罪的构成要件，公诉机关指控被告人袁某的行为还构成滥用职权罪，不予支持。
原判认为，被告人袁某利用担任东明县“金满仓”公司现金会计的职位之便，挪用公款104万元归个人用于营利性活动，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控罪名成立。应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑……”之规定处罚。鉴于被告人袁某具有自首情节，所挪用公款于案发前全部归还，予以从轻处罚。被告人袁某的行为具有较大的社会危害性，对其确有强制劳动改造之必要，被告人袁某的辩护人关于“建议对被告人袁某适用非监禁刑”的辩护意见不能成立。根据被告人袁某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照前述法律及《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，判决：被告人袁某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年。
上诉人袁某上诉称，其借出公款时，自己管理的公款共计数十万元，原判认定上诉人挪用公款104万元错误。请求对其适用缓刑。
辩护人辩称，1、原判认定“金满仓“公司为国有企业，上诉人袁某属国有企业的员工，认定事实不清，证据不足。2、上诉人袁某挪用款项的时间，最长的十几个小时，最短的仅仅十六分钟，情节轻微。3、上诉人管理的资金最高额为36万元，其挪用的数额，不应简单的将三次挪用数额相加。建议对上诉人免予刑事处罚或者判处缓刑。
经二审审理查明，2011年5月20日至同月23日，上诉人袁某�理的本单位公款共计609808.13元。
上诉人袁某在被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的挪用公款犯罪事实。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的“金满仓“公司账目、侦查机关出具的破案经过、上诉人袁某的供述在案为证。
本案经本院二审查明的其他挪用公款的事实和证据与一审相同。
关于辩护人提出“金满仓”公司不属国有企业，上诉人的身份不能以国家工作人员论的辩护意见。经查，2006年，东明县国家粮食储备库（国有企业）出资和东明县粮食局部分职工的集资款成立东明县武胜桥粮库，东明县武胜桥粮库挂靠于东明县国家粮食储备库。2009年，东明县粮食购销有限公司（国有企业）出资50万元，并使用东明县武胜桥粮库的固定资产，注册成立了“金满仓”公司。“金满仓”公司属国有企业。上诉人袁某身为在国有企业中从事公务的人员，其身份应以国家工作人员论。辩护人提出“金满仓”公司不属国有企业，上诉人的身份不能以国家工作人员论的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人袁某身为在国有企业中从事公务的人员，应以国家工作人员论，其利用职务上的便利，多次挪用公款归个人使用，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪，且情节严重。原判定罪准确。鉴于上诉人袁某挪用公款期间，其管理的公款总额为609808.13元，其挪用行为不可能使104万元的公款处于风险状态，其挪用公款的数额应以其管理的公款数额为限。原判认定上诉人挪用公款的数额为104万元，事实不清，证据不足，应予纠正。上诉人袁某在被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的罪行属不同种罪行，以自首论。上诉人袁某虽多次挪用公款，但挪用时间较短，均于案发前归还，且具有�首情节，依法可以减轻处罚。上诉人及其辩护人提出的原判认定挪用公款的数额事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第二款的规定，判决如下：
一、维持曹县人民法院（2014）曹刑初字第198号刑事判决的定罪部分，即被告人袁某犯挪用公款罪。
二、撤销曹县人民法院（2014）曹刑初字第198号刑事判决的量刑部分，即判处有期徒刑六年。
三、对上诉人袁某判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月17日起至2016年2月16日止）。
本判决为终审判决。
审判长 李昌安
审判员 于 博
审判员 张 浩
二〇一五年六月二十三日
书�员邓黎明