重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第03739号
上诉人（原审原告）范义兵。
委托代理人刘志勇，重庆升正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆恩纬西实业发展有限公司，住所地荣昌县昌元街道板桥工业园区。
法定代表人王邵灵，执行董事。
委托代理人易泽林，重庆恩纬西实业发展有限公司法律专员。
上诉人范义兵与被上诉人重庆恩纬西实业发展有限公司（下称恩纬公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市荣昌县人民法院（2014）荣法民初字第04836号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：恩纬公司于2009年3月16日成立。2013年1月1日起，范义兵到被告处上班，担任钢结构销售部经理，每月基本工资3000元，由中国建设银行股份有限公司代发。2013年4月3日，被告公司人事行政部发出参加社会保险签字确认通知书，是否购买栏为空白，原告在“是否购买”一栏签“否”，并签名确认，其他员工在该栏目填写“是”，被告为其他员工购买了社会保险，没有为原告购买社会保险。2014年5月17日，原告向被告提交解除劳动关系的函，载明“你公司……，不与我签订书面劳动合同、不为我办理及缴纳社会保险、不支付我应得的提成工资，……现根据《劳动合同法》的相关规定解除与你公司的劳动关系，从2014年5月20日起不再到你公司上班”。2014年5月20日，原告未再到被告处上班。被告未支付原告2014年3月1日至2014年5月20日期间的基本工资。2014年5月22日，原告向荣昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年9月18日作出渝荣劳人仲案裁字（2014）第121号仲裁裁决书，裁决被告支付原告拖欠的基本工资7839元、未签劳动合同双倍工资20300元、经济补偿金我4350元，共计32489元，驳回其他仲裁请求，并于2014年10月10日送达原告。原告不服，诉至法院。庭审中，原告称被告未与其签订书面劳动合同。被告提交了《劳动合同书》，原告对该合同上其个人签名予以认可，但认为该劳动合同书签名时是空白合同，由被告后来补填，不是双方的真实意思表示。原告范义兵为证明提成工资的存在，向法院提交了《激励机制》，恩纬公司认为该机制系部门制作，与公司无关，该机制有被告法定代表人王邵灵的签字。《激励机制》载明“公司销售部含外设销售片区业务员签单，采用“等级工资＋提成＋奖励”方式，……销售提成以销售合同计划核算利润，按标定的合同金额大小规定的提成比例提成，财务确定回款后即按规定的提成比例扣除差旅费用给销售人员结算”，合同金额大于800万元，按照单笔15％的预算计划利润百分比提成。原告提交被告2013年7月11日与重庆华龙盈科光电股份有限公司签订《钢结构工程承包合同书》，被告对该合同书真实性无异议，合同载明“开工日期：2013年7月4日，竣工日期：2013年12月30日……工程总包干价（人民币）：2680.00万元”，欲证明其应得提成40.2万元。该承包合同书上，被告委托代理人处签字为“曹烈建”。关于铜梁工程施工进度及付款协调会被告公司参会人员有喻友强、潘波等公司领导参加。被告称其与重庆华龙盈科光电股份有限公司系关联公司，该业务是双方高层之间的联系，不是原告的工作量，不能要求提成工资，但未提交相应证据予以证实。
原审原告范义兵诉称，范义兵于2013年1月1日受聘到恩纬公司担任钢结构销售部经理。在原、被告双方劳动关系存续期间，没有签订劳动合同，被告没有为原告办理和缴纳社会保险。原告的工资构成为“基本工资3000元／月＋提成“，但被告未支付原告应得的提成工资40.2万元，2014年3月1日至2014年5月20日期间的基本工资7839元。原告一直与被告协商要求支付工资、办理社会保险、签订书面劳动合同，但被告一直未予理会。2014年5月17日，原告以此为由，向被告邮寄了《解除劳动关系的函》，行使了单方解除权。2014年5月20日起，原告未再到被告处工作，未办理交接手续。被告的行为违反了劳动法律法规，侵害了原告的合法权益，请求判令：一、被告支付2014年3月1日至2014年5月20日期间拖欠原告的基本工资共计7839元（3000元／月×2个月＋（3000元／月÷31天／月×19天）=7839元）；二、被告支付拖欠原告的提成工资40.2万元（2680万元×10%×15%=40.2万元）；三、被告支付原告2013年2月1日至2013年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资扣除已支付部分的差额共计441710元（3000元／月×11个月＋6710元＋402000元=441710元）；四、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金55588元（37059元／月×1.5个月=55588元）。
被告恩纬西公司辩称，原告范义兵系自动离职，基本工资等不是原告所称的数目。原告要求的提成工资没有事实依据，原告所做的工作是其岗位职责而非其业绩。原、被告双方签订了劳动合同，原告无权要求未签订书面劳动合同的二倍工资。原告系自动离职，不应支付其解除劳动合同经济补偿金。请法院驳回原告的诉讼请求。
原审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对于自己提出的主张，应当提供证据加以证实。第一，原告范义兵称被告恩纬西公司未支付其2014年3月1日至2014年5月20日期间的基本工资，并提交个人银行明细予以证实，5月20日，原告未到被告处上班，被告对此认可，本院予以支持，被告应支付原告基本工资7839元（3000元／月×2个月＋（3000元／月÷31天／月×19天）=7839元）。第二，原告要求被告支付其提成工资40.2万元。原告主张该项目系其个人工作量，但《钢结构工程承包合同书》及关于铜梁工程施工进度及付款协调会不能否认其他工作人员参加了此项目。虽然《钢结构工程承包合同书》载明竣工日期为2013年12月30日，原告称其2014年离开公司时该项目完成了90%，其提交的证据不能证明工程已经完工。原告应当承担举证不能的不利后果，其诉讼请求无相应事实依据，法院不予支持。第三，原告称被告未与其签订书面劳动合同，要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资扣除已支付部分的差额。被告在庭审中提交了《劳动合同书》，合同上的签字及印章客观真实，且合同内容不违反法律法规的规定。即便如原告所述系补填，也只能证明其当时签订的合同不完整，不能证明被告未与其签订劳动合同，对该诉讼请求，法院不予支持。第四，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的……。劳动者可依法要求用人单位支付经济补偿。本案中，劳动合同有原告的签字，原告亦不能证明其应当享有提成工资。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告对参加社会保险签字确认通知上的签字予以认可，虽然被告有义务为其购买保险，但被告未为其购买社会保险系原告个人过错。因此，原告以“不与我签订书面劳动合同、不为我办理及缴纳社会保险、不支付我应得的提成工资”解除劳动合同的三个理由均不成立，对原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿金的请求，法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告重庆恩纬西实业发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告范义兵2014年3月1日至2014年5月20日期间的基本工资7839元；
二、驳回原告范义兵的其他诉讼请求。
宣判后，原审原告范义兵不服，向本院提出上诉，请求二审法院撤销原审判决，依法改判：被上诉人向上诉人立即支付拖欠的提成工资40.2万元，解除劳动合同经济补偿金我55588元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.被上诉人应该支付提成工资的制度依据是被上诉人制订并公布的《激励机制》，在该制度中，载明了销售人员的提成办法，其中合同金额大于800万元的，按照单笔15％的预算计划利润百分比提成。在一审庭审中，被上诉人认为“该机制系部门制作，与公司无关”，其并未否认该制度的存在，也未否认该制度上法定代表人王邵灵的签字非其本人所签；两位证人出庭所作证词也证明了该制度系公司制订、公布，并在公布之后得以实施。《激励机制》经过法定的程序制订向全公司宣布，根据法律规定，可以作为法院判案的依据。2.重庆华龙盈科光电股份有限公司钢结构工程为上诉人一个人独立完成的销售业绩，上诉人对此已完成举证责任。二、一审法院不调取本案关键证据《投标文件》，程序违法。上诉人在起诉时，即向一审法院提交了《调取证据申请书》，申请一审法院向案外人华龙盈科公司调取《华龙盈科公司钢结构工程投标文件》，并在申请书中写明了申请调取该证据的理由和证明目的。该投标书内记载了上诉人作为被上诉人的代表，全权代表被上诉人处理对该项目的投标、合同谈判及签署等相关事宜；在该投标书内，也明确了该项目的计划利润率为10％。该投标书能够证明“华龙盈科钢结工程项目”是上诉人的销售业绩，以及上诉人应得提成工资的计算比例，是本案的关键证据之一，一审法院不理睬申请人提交的申请，也不责令被上诉人提交该证据，在程序上有重大错误。三、一审法院驳回上诉人要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求是法律理解和适用上的重大错误。为职工办理和缴纳社会保险，是用人单位的法定强制性义务。上诉人以“单位未按照法律规定办理和缴纳社会保险”为由，行使了单方解除权，符合法律规定应支付解除劳动合同经济补偿金的情形，一审法院认为上诉人同意不办理社会保险是上诉人的过错，进而不支持上诉人要求支付经济补偿金的请求，是适用法律的错误。故请求依法予以改判。
被上诉人恩纬公司答辩服从原判，请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，范义兵于2013年1月1日到恩纬公司上班，双方依法建立劳动合同关系。审理中上诉人范义兵举示双方在履行劳动合同期间由恩纬公司制订的〈激励机制〉证明其应享受销售提成工资。由于该制度有恩纬公司法定代表人签字确认，其内容不违反法律、法规禁止性规定，依法有效。该制度规定对公司销售部含外设销售片区业务员签单，采用“等级工资＋提成＋奖励”方式执行，另外提成以销售合同核算利润，合同金额大于800万元，按照单笔15％的预算计划利润百分比提成。上诉人范义兵提出按照《激励机制》规定其应享受重庆华龙盈科光电股份有限公司钢结构工程项目销售提成40.2万元，并对此提供证据证实该工程项目是由其独立完成的销售业绩。由于上诉人范义兵提供的证据仅能证明其作为恩纬公司的销售工作人员参与了工程项目的工作，但不能证明该项目系范义兵独立完成，且审理中查明该项目的实施有恩纬公司其他工作人员参与，故范义兵提供的证据不能确认其享有提成工资40.2万元，范义兵主张提成工资的上诉请求，本院不予支持。关于范义兵提出恩纬公司未缴纳社会保险，恩纬公司应支付解除劳动合同的经济补偿金。虽然恩纬公司负有为范义兵购买社会保险的义务，但由于恩纬公司举示的证据能够证明恩纬公司不为范义兵购买社会保险是范义兵的自愿行为，并非恩纬公司过错所致，因此范义兵再以恩纬公司不为其办理及缴纳社会保险等解除劳动合同而要求恩纬公司支付经济补偿金，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决恰当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 江信红
审 判 员 邓方彬
代理审判员 钱昳心
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 张乾胜