贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民二终字第17号
上诉人（原审被告）王卫平，男，1974年5月10日出生，汉族，四川省峨眉山市人。
上诉人（原审被告）王春联，男，1949年5月15日出生，汉族，四川省峨眉山市人。
二上诉人委托代理人李经纬，四川理明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）贵州红赤水生态食品开发有限公司，住所地贵州省赤水市天台镇生态园。
法定代表人王德斌，该公司董事长。
委托代理人何章富，四川平通律师事务所律师。
上诉人王卫平、王春联因与被上诉人贵州红赤水生态食品开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省赤水市人民法院（2012）赤民初字第902号民事判决，向本院提起上诉。本院以程序违法，可能影响案件的公正审理为由，发回重审。贵州省赤水市人民法院重审后作出（2013）赤民初字第810号民事判决，王卫平、王春联不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
经审理查明：2010年9月4日，贵州红赤水生态食品开发有限公司作为甲方与乙方王卫平签订《供销合同》，由乙方向甲方供应金针菇，王春联作为王卫平的保证人，承担连带担保责任。合同主要约定：1、产品及相关内容：品名：金针菇，原料：鲜金针菇，规格：38KG／袋（净重），数量（吨）：500，单价（元／袋）：185元／袋。……5、供货方式：甲方所定的五百吨鲜金针菇，乙方必须在2010年12月1日开始至2011年3月31日向甲方交付鲜金针菇五百吨，其中2010年12月供货80吨，2011年1月供货150吨，2011年2月供货150吨，2011年3月供货120吨。如不能按量如期供货，则视为乙方违约。……7、双方在合同履行期间若发现对方有违约行为，应及时通知对方协商处理，在接到通知后8小时以书面形式做出回复，否则视为违约。……9、其他约定事项：（1）、由于合同所定产品属季节性很强的农副产品，因此如乙方不能保质保量将合同所定数量产品按时供货到甲方，或乙方产品达到甲方要求，甲方无故不收货、不打款的，应由违约方承担合同所定数量总计金额20%的违约金；（2）、甲方人员未经公司书面授权委托到对方的行为不代表公司履行合同。如因乙方违约行为造成甲方不得不亲自到公司所在地进行洽谈、协商、处理其问题的，由乙方承担甲方差旅补贴每人一次不低于1000元人民币；（3）、经双方协商，乙方必须向甲方提供担保人，乙方担保人对乙方违约承担连带责任。……12、本合同有效期至2011年3月31日。该合同由甲方法定代表人王德斌签字并加盖公司印章，王卫平签字并捺印，王春联作为乙方担保人签字。2010年12月10日，贵州红赤水生态食品开发有限公司与王卫平签订《补充条款》，约定：1、对本合同（指双方签订的《供销合同》）第一条关于价格由原每件185元修改为每件160元-215元内浮动，价格参照四川大邑‘金大洲’为参考。2、完成本合同标的500吨，购方奖供方壹万元。未完成供货500吨，购方罚供方壹万元。3、运输由供方负责，运到购方厂内过磅付运输费，每吨购方付供方160元。王德斌、王卫平、王春联均签字确认。
另查明，本案在一审审理中，根据贵州红赤水生态食品开发有限公司的申请，一审法院冻结了王卫平账号为6222022306000311927的工商银行存款52400元，后因冻结时间届满未续冻而自行解除。王卫平、王春联于2013年7月19日向一审法院提出管辖权异议，一审法院依法作出（2013）赤民初字第810-1号民事裁定书，裁定驳回王卫平、王春联对本案管辖权提出的异议。在向各方当事人送达了该民事裁定书后，王卫平、王春联在法定时限内未就此提起上诉。
合同签订后，王卫平至今未供应金针菇，贵州红赤水生态食品开发有限公司遂以此为由，向一审法院提起诉讼，请求判令：由王卫平、王春联连带给付贵州红赤水生态食品开发有限公司516842元。
一审法院认为，贵州红赤水生态食品开发有限公司与王卫平、王春联在平等自愿、协商一致的基础上签订的《供销合同》及《补充条款》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法成立、有效，根据《中华人民共和国合同法》第八条之规定，该《供销合同》及《补充条款》对双方具有约束力，双方应按照合同约定履行自己的义务。王卫平辩称其与贵州红赤水生态食品开发有限公司《供销合同》上加盖印章不是原告贵州红赤水生态食品开发有限公司之印章，与诉状上印章前后不符，且没有编码，在《供销合同》及《补充条款》上签字的王德斌无公司授权委托书，后续亦未提供，故双方签订的《供销合同》及《补充条款》无效。因为公司法定代表人系公司法人之代表，其以公司法人名义对外行为即代表公司法人行为，不需要再行取得授权，公章前后一致与否亦不影响法定代表人签字的效力，故一审法院对王卫平以印章不一致、无授权委托书为由主张双方签订的《供销合同》无效的主张不予采纳。《供销合同》及其《补充条款》签订后，王卫平未按照合同约定向贵州红赤水生态食品开发有限公司供应金针菇，违反了《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，构成违约，王卫平应按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，承担违约责任。双方在《供销合同》中约定“1、产品及相关内容：品名：金针菇，原料：鲜金针菇，规格：38KG／袋（净重），数量（吨）：500，单价（元／袋）：185元／袋……”、“5、供货方式：甲方所定的五百吨鲜金针菇，乙方必须在2010年12月1日开始至2011年3月31日向甲方交付鲜金针菇五百吨，其中2010年12月供货80吨，2011年1月供货150吨，2011年2月供货150吨，2011年3月供货120吨。如不能按量如期供货，则视为乙方违约”，后又在《补充条款》中补充约定“1、对本合同（指双方签订的《供销合同》）第一条价格修改，由原每件185元修改为每件160元-215元内浮动。价格参照四川大邑‘金大洲’为参考。2、完成本合同标的500吨，购方奖供方壹万元。未完成供货500吨，购方罚供方壹万元……。”对单价进行了修改和明确了未完成供货的罚金，并约定“由于合同所定产品属季节性很强的农副产品，因此如乙方不能保质保量将合同所定数量产品按时供货到甲方，或乙方产品达到甲方要求，甲方无故不收货、不打款的，应由违约方承担合同所定数量总计金额20%的违约金”，故一审法院依照公平原则，取双方变动后的单价之中间数{（215元＋160元）÷2=187.5元}，依照双方约定的违约金计算方式，将双方违约金确认为：500000公斤÷38公斤／袋（件）×187.5元／袋（件）×20%=493421.06元。贵州红赤水生态食品开发有限公司要求王卫平支付违约金的诉请低于本院确认的违约金，且符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，故贵州红赤水生态食品开发有限公司主张违约金486842元，予以支持。贵州红赤水生态食品开发有限公司诉请判令王卫平按照合同约定支付因本纠纷所产生的代理费用30000元，符合双方约定及《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，予以支持，以上合计516842元。根据《供销合同》约定，贵州红赤水生态食品开发有限公司要求王春联承担连带保证责任，该主张符合双方约定以及《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，王春联应承担连带保证责任，故王春联辩称，《供销合同》已于2011年3月31日到期，贵州红赤水生态食品开发有限公司未在六个月内要求其履行保证责任，不再承担连带担保责任的辩称理由不充分，不予支持。对于贵州红赤水生态食品开发有限公司放弃要求王卫平承担罚款10000元的诉讼请求，予以确认。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：由王卫平在本判决生效之日起十日内赔偿贵州红赤水生态食品开发有限公司因其违约所产生的违约金、民事代理费用共计516842元，由王春联承担连带保证责任。案件受理费4534元，诉讼保全费520元，合计5054元由王卫平、王春联承担。
一审宣判后，王卫平、王春联不服，向本院提起上诉称：1、一审程序违法，剥夺了上诉人的相关诉讼权利。一审法院在（2013）赤民初字第810-1号管辖异议的民事裁定书未生效的情况下即通知当事人开庭审理，且未留足不少于30天的举证和答辩期，并进行了缺席审理。导致上诉人无法行使陈述、举证等基本诉权，不利于案件事实的查明，更失法律公正。2、案件事实不清，证据不足，适用法律错误。根据双方签订的《购销合同》约定，王德斌需得到被上诉人的授权才能确认合同的最终效力。事后得知王德斌系公司法人代表，但签订合同时上诉人并不知晓。而合同上的印章与被上诉人起诉时的落款印章不一致，签订合同时所用印章没有编码，上诉人有理由相信被上诉人有欺诈的嫌疑，故拒绝履行合同是合理合法的。一审判决认定在签订合同后，双方还有信函往来商榷供货事宜，与事实不符，且被上诉人从未提供有上诉人签字确认的信函等证据。3、关于王春联承担担保责任的问题。首先，本案《供销合同》存在欺诈，应属无效合同，王春联当然不承担担保责任。其次，即使根据《供销合同》的约定来看，双方没有约定保证期间，合同履行期2011年3月31日届满至被上诉人起诉的时间早已超过6个月，王春联的担保责任也消除。综上，请求二审依法改判驳回被上诉人的诉请。
被上诉人贵州红赤水生态食品开发有限公司二审答辩称：首先，王德斌系公司法人代表，其签字行为代表公司行为，事后公司也是认可的。其次，除王德斌签字外，还加盖有公司印章，该印章系真实有效的，与工商管理部门登记备案的印章一致。第三，合同签订后，被上诉人多次与上诉人协商供货事宜，有相关的函件往来为证。综上，双方签订《供销合同》并不存在所谓的欺诈行为，在上诉人至今未供货的情况下，其理应承担相应的违约责任，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
本院认为，本案二审争议的焦点问题为：1、双方于2010年9月4日签订的《供销合同》是否存在欺诈而导致合同无效的情形；2、若双方签订的《供销合同》有效，贵州红赤水生态食品开发有限公司主张的违约金是否过高及产生的代理费用应否由王卫平、王春联承担；3、王春联应否承担本案的担保责任。4、本案一审审理过程是否存在程序违法的情形。
（一）关于双方于2010年9月4日签订的《供销合同》是否存在欺诈而导致合同无效的问题。本院认为，2010年9月4日，贵州红赤水生态食品开发有限公司作为甲方与王卫平作为乙方签订《供销合同》，由乙方向甲方供应金针菇，并就金针菇的规格、数量、价款、权利义务等进行了约定。该合同有甲方法人代表王德斌、乙方当事人王卫平及担保人王春联均签字确认，并加盖了公司印章。而签订合同时加盖的印章与被上诉人在工商管理部门备案登记的印鉴一致，系真实合法的。同时，王德斌系贵州红赤水生态食品开发有限公司的法人代表，其签字行为本身亦代表公司行为。故上诉人以合同与起诉状上加盖的印章不一致，而王德斌未取得公司授权为由，认为合同存在欺诈而无效的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立”的规定，本案所涉《供销合同》未违反法律法规的禁止性规定，依法成立并生效。
（二）关于贵州红赤水生态食品开发有限公司主张的违约金是否过高及产生的代理费用应否由王卫平、王春联承担的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，上诉人至今未向被上诉人提供合同约定的货物，已构成违约，理应承担赔偿损失的违约责任。双方于2010年12月10日达成的《补充协议》就每件金针菇价格由185元修改为160元-215元内浮动，最终价格以四川大邑‘金大洲’为参考，但被上诉人并未提供具体的参考标准，故根据公平原则，应以每件单价160元计价为宜。根据《供销合同》第9条第（1）款：“由于合同所定产品属季节性很强的农副产品，因此如乙方不能保质保量将合同所定数量产品按时供货到甲方，或乙方产品达到甲方要求，甲方无故不收货、不打款的，应由违约方承担合同所定数量总计金额20%的违约金”的约定，结合合同购货规格和数量的约定，确定本案违约金数额为：500000公斤÷38公斤／袋（件）×160元／袋（件）×20%=421052.6元。故对上诉人上诉认为违约金计算过高的理由，本院予以部分支持。虽然双方在《供销合同》中约定得有若发生争议，产生的律师费用由败诉方承担。但被上诉人与其代理人产生委托关系的时间为2012年8月10日，而其提供的代理费发票时间为2012年7月30日，同时也未注明哪一案件，故无法佐证该笔代理费是否实际发生及用于本案。在被上诉人未进一步提供证据的情况下，对其要求上诉人承担30000元代理费的诉请，本院不予支持。
（三）关于王春联应否承担本案的担保责任问题。双方就王春联系本案《供销合同》乙方即王卫平的连带责任担保人的事实并无异议，被上诉人提供的王春联于2010年12月27日的回函传真件并不是王春联本人书写，无法佐证王春联愿意继续承担担保责任的事实。故在2011年3月31日合同履行期届满至被上诉人于2012年10月8日一审起诉，已过了六个月的时间。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担担保责任的，保证人免除保证责任”之规定，双方没有约定保证期间，被上诉人也未进一步提供证据表明在合同履行期届满之日起六个月内向保证人主张过权利。故王春联的保证责任免除，对其免除保证责任的上诉理由，本院予以支持。
（四）本案一审审理过程是否存在程序违法的情形。一审法院于2013年7月17日向上诉人送达了开庭传票、应诉通知等法律诉讼文书，并确定开庭日期为同年8月27日。虽然上诉人提出了管辖权异议，但一审法院于2013年7月19日向上诉人送达了驳回管辖异议的裁定书，上诉人于同年7月22日进行了签收且未提出上诉，而其签收的时间距开庭时间尚有一月有余，一审审理程序并不存在未给予上诉人相应举证及答辩期的程序违法情形，故对上诉人的该上诉理由，本院不予支持。
综上，一审认定事实部分不清，证据不足，依法予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省赤水市人民法院（2013）赤民初字第810号民事判决；
由王卫平于本判决生效后十日内向贵州红赤水生态食
品开发有限公司支付违约金421052.6元；
三、驳回贵州红赤水生态食品开发有限公司的其他诉讼请
求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4534元，诉讼保全费520元，共计5054元，由贵州红赤水生态食品开发有限公司负担1054元，王卫平负担4000元；二审案件受理费9068元，由贵州红赤水生态食品开发有限公司负担1868元，王卫平负担7200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 文小琼
审 判 员 李玉振
代理审判员 张 鹏
二〇一四年五月十二日
书 记 员 周 益