新乡市红旗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）红刑初字第415号
公诉机关新乡市红旗区人民检察院。
被告人任某，男，1954年4月15日出生。因涉嫌销售假药，于2013年3月20日被新乡市公安局洪门分局刑事拘留；因涉嫌销售假药犯罪，于2013年4月25日被新乡市公安局洪门分局逮捕。现羁押于新乡市看守所。
被告人杨某某，女，1967年12月20日出生。因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2013年4月13日被新乡市公安局洪门分局刑事拘留；因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2013年4月25日被新乡市公安局洪门分局逮捕。现羁押于新乡市看守所。
辩护人路向东，河南绿城律师事务所律师。
被告人郑某某，男，1972年3月24日出生。因涉嫌销售假药犯罪，于2013年3月20日被新乡市公安局洪门分局取保候审；因涉嫌销售假药犯罪，于2013年11月29日被新乡市公安局洪门分局逮捕。现羁押于新乡市看守所。
辩护人秦晓帅，河南隆辉律师事务所律师。
被告人李某某，男，1957年3月28日出生。因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2013年4月9日被新乡市公安局洪门分局取保候审；因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2013年12月2日被新乡市公安局洪门分局逮捕。现羁押于新乡市看守所。
被告人卢某某，男，1974年3月27日出生。因涉嫌销售假药犯罪，于2013年4月12日被新乡市公安局洪门分局取保候审；因涉嫌销售假药犯罪，于2013年11月29日被新乡市公安局洪门分局逮捕。现羁押于新乡市看守所。
被告人司某某，男，1963年4月19日出生。因涉嫌销售假药犯罪，于2013年6月5日被新乡市公安局洪门分局取保候审；因涉嫌销售假药犯罪，于2013年11月29日被新乡市公安局洪门分局逮捕。现羁押于新乡市看守所。
辩护人丹保安，河南正言律师事务所律师。
新乡市红旗区人民检察院以新红检刑诉（2013）335号起诉书指控被告人任某、杨某某、郑某某、李某某、卢某某、司某某犯生产、销售假药罪，于2013年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡市红旗区人民检察院指派检察员周方出庭支持公诉，被告人任某，被告人杨某某及其辩护人路向东，郑某某及其辩护人秦晓帅，被告人李某某、卢某某，被告人司某某及其辩护人丹保安到庭参加诉讼。2014年2月10日经新乡市中级人民法院批准，本案审理期限延长三个月，至2014年5月18日止。现已审理终结。
新乡市红旗区人民检察院指控：2010年11月16日被告人杨某某注册成立昆明公主莲科技开发有限公司，在未取得药品批准文号的情况下，伙同被告人李某某在云南省昆明市盘龙区龙头街龙头新村出租房屋内生产、加工治疗风湿、类风湿疾病的中药“雪山追风散”，并在该药品中擅自添加氨基比林、醋酸泼尼松成分，之后按照“OTC”药品向社会群众销售；2011年3月23日，被告人杨某某与被告人任某多次协商后，在河南省郑州市申请取得治疗风湿、类风湿疾病的中药发明专利证书，尔后，被告人任某以昆明公主莲科技开发有限公司河南地区总代理人的身份从事“雪山追风散”的销售，为扩大经营，被告人任某通过网站“雪山追风散美丽家园”进行宣传，通过快递零售的方式将该“雪山追风散”销售至国内多个省市地区，并以公主莲牌雪山追风散专利发明人、国内患者服务中心主任的身份与被告人郑某某签订独家代理合同，由郑某某负责河南新乡市、焦作市、鹤壁市、济源市的销售，与司某某签订独家代理合同，由司某某负责河南开封市的销售，与郑瑞昌（另案处理）、卢某某签订独家代理合同，负责安阳、滑县地区的销售。
2013年3月17日，被告人郑某某到新乡市红旗区洪门镇公村销售“雪山追风散”时，被群众举报，被告人郑某某被当场抓获。
针对上述事实，公诉机关提供了被告人任某、郑某某、杨某某、李某某、卢某某、司某某的供述与辩解；证人高某某、姚某、彭某某、郑某某、张某某等证言；物证照片；发明专利证书、独家代理合同，被告人任某、郑某某、杨某某、李某某、卢某某、司某某的户籍证明等书证；河南省食品药品检验所检验报告。
据此，公诉机关要求以生产、销售假药罪追究被告人任某、郑某某、杨某某、李某某、卢某某、司某某的刑事责任，被告人任某、杨某某、李某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人郑某某、卢某某、司某某是从犯，应当从轻处罚；被告人郑某某协助抓获同案犯，有立功表现，可以从轻处罚。建议对被告人任某、郑某某、杨某某、李某某、卢某某、司某某判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
被告人任某对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩称其销售的不是假药，认为自己是无罪的，如果确实是犯罪，望从轻处罚。
被告人郑某某、杨某某、李某某、卢某某、司某某对起诉书指控的犯罪事实均没有异议，希望从轻处罚。
被告人郑某某的辩护人辩称，被告人郑某某具有自首、立功情节，主观恶性小，在共同犯罪中系从犯，积极上缴违法所得，望法庭从轻处罚。
被告人杨某某的辩护人辩称，被告人杨某某制作的雪山追风散系几十种中药合成，是治疗风湿、类风湿、关节炎等病症的祖传秘方，在治疗过程中，未发现不利的后果，治愈了无数患者，该药已取得了国家专利，即使构成犯罪，其在销售时未获暴利，应当从轻处罚。向法庭提供证据有居委会及部分患者证明，发明专利证书。
被告人司某某的辩护人辩称，公诉机关指控被告人司某某犯销售假药罪不能成立，其所销售的药品有发明专利，不是假药，主观上也不知道该药是假药，依法应宣告被告人司某某无罪。
经审理查明：2010年11月16日被告人杨某某注册成立昆明公主莲科技开发有限公司，在未取得药品批准文号的情况下，伙同被告人李某某在云南省昆明市盘龙区龙头街龙头新村出租房屋内生产、加工治疗风湿、类风湿疾病的中药“雪山追风散”，并在该药品中擅自添加氨基比林、醋酸泼尼松成分，之后按照“OTC”药品向社会群众销售；2011年3月23日，被告人杨某某与被告人任某多次协商后，在河南省郑州市申请取得治疗风湿、类风湿疾病的中药发明专利证书，尔后，被告人任某以昆明公主莲科技开发有限公司河南地区总代理人的身份从事“雪山追风散”的销售，为扩大经营，被告人任某通过网站“雪山追风散美丽家园”进行宣传，通过快递零售的方式将该“雪山追风散”销售至国内多个省市地区，并以公主莲牌雪山追风散专利发明人、国内患者服务中心主任的身份与被告人郑某某签订独家代理合同，由郑某某负责河南新乡市、焦作市、鹤壁市、济源市的销售，与司某某签订独家代理合同，由司某某负责河南开封市的销售，与郑瑞昌（另案处理）、卢某某签订独家代理合同，负责安阳、滑县地区的销售。
2013年3月17日，被告人郑某某到新乡市红旗区洪门镇公村销售“雪山追风散”时，被群众举报，被告人郑某某被当场抓获。
认定上述事实证据有：
1、被告人任某、郑某某、杨某某、李某某、卢某某、司某某的照片、户籍证明、无违法犯罪记录证明证实六被告人的个人基本情况和无违法犯罪记录前科的相关情况。
2、到案经过证实被告人任某、杨某某、李某某系被抓获归案，被告人郑某某、卢某某、司某某系书面传唤到案的相关情况。
3、新乡市公安局洪门分局证明证实在被告人郑某某协助下，抓获被告人任某、卢某某，并主动上交非法盈利三万元的事实。
4、新乡市食品药品监督管理局调查材料及说明证实接举报后对销售药品的郑某某及购买药品等人调查询问，认定雪山追风散是假药依法移送公安机关的情况。
5、被告人李某某、杨某某给任某的发货清单证实给任某发药品的情况。
6、收取代理费收据、独家代理合同书证实签订销售药品的合同及收取代理费的情况。
7、物证照片。
8、河南省食品药品检验所检验报告证实该药品中含有氨基比林、醋酸泼尼松成分。
9、证人姚某、彭某某、郑某某、詹某某、刘某某、张某某、邵某某、金某某、宫某某、冯某某、毛某某、张某某、邹某某、胡某某、张某某证言证实曾从各种渠道购买雪山追风散的情况。
10、证人兰某某证言证实其在昆明市盘龙区龙头新村的房屋于2012年11月份出租给一个女的，月租为500元，具体干什么不知道。
11、证人高某某证言证实其怀疑一个人卖假药，向公安机关报警后将卖药人带到洪门分局的情况。
12、被告人司某某供述证实在2010年其曾从任某处购买“雪山追风散”，给他爱人治风湿病，后与任某签订独家代理合同并交20000元的代理费开始负责河南开封市销售该药，盈利大概5000元左右。
13、被告人卢某某供述证实其在2012年与任某签订独家代理合同并交5000元的代理费开始负责河南滑县销售“雪山追风散”，共进了20多盒药，卖多少钱记不清。
14、被告人郑某某供述证实其在2011年与任某签订独家代理合同并交40000元的代理费负责河南新乡市、焦作市、鹤壁市、济源市销售“雪山追风散”，盈利大概30000元左右，已退出非法盈利。
15、被告人李某某供述证实其在2010年和杨某某经营昆明公主莲科技开发有限公司，生产“雪山追风散”药，但未取得药品批准文号，只有一个任某对外销售的代理，给任某发的货中有些加了去痛片和强的松片，具体销售盈利自己不知道。
16、被告人杨某某供述证实在2010年自己独资注册“昆明公主莲科技开发有限公司”，和李某某一直经营，只生产一种药“雪山追风散”，这种药没有国家药准字号，但有国家专利证书，该药是自己家的祖传秘方。我们只有河南郑州的任某做过一个对外销售的代理，其余都是病人直接从我们这里取药。在药中加去痛片和强的松是让药的止痛疗效更快一点，是李某某加的，因为他在药房干过。我们一共做了一年，盈利大概有50000元左右。
17、被告人任某供述证实其卖“公主莲牌雪山追风散”是从昆明公主莲科技开发有限公司进的货，有该产品的营业执照和专利证书。“雪山追风散”是云南白族比较有名的土方药，主要治疗风湿、类风湿、骨病，自己经营三年多，盈利2、3万元，收取下面代理商郑某某经营代理费40000元，都是他们主动交的。
18、发明专利证书及知识产权局说明证实发明名称是治疗风湿、类风湿疾病的中药，专利权人杨某某。
上列证据，经法庭调查质证，确实充分，予以确认。
被告人杨某某的辩护人向法庭提供的证据有被告人杨某某所在地居委会证明证实被告人杨某某经营的药方属本人白族民间祖传秘方及部分服药患者证明该药确有疗效的情况。
本院认为，被告人杨某某、李某某生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪；被告人任某、郑某某、卢某某、司某某销售假药，其行为已构成销售假药罪。上述六被告人系共同犯罪，且在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郑某某协助司法机关抓获同案犯，有立功表现，可以从轻处罚。被告人司某某的辩护人辩称被告人司某某无罪的意见，不符合法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十八条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人任某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年3月20日起至2014年3月19日止。）。
被告人杨某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月13日起至2014年3月12日止。）。
被告人郑某某犯销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月29日起至2014年3月28日止。）。
被告人李某某犯生产、销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月2日起至2014年4月1日止。）
被告人卢某某犯销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月29日起至2014年3月28日止。）
被告人司某某犯销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月29日起至2014年3月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张东峰
审判员 王敬轩
审判员 张敬美
二〇一四年三月十日
书记员 王晶晶