福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽06民终1305号
上诉人（原审被告）：黄美雪，女，1978年1月25日出生，汉族，住福建省东山县。
委托诉讼代理人：翁照安，男，1956年9月29日出生，汉族，住福建省东山县。
被上诉人（原审原告）：欧汉阳，男，1973年2月11日出生，汉族，住福建省东山县。
委托诉讼代理人：张朝阳，福建华闽南方律师事务所律师。
上诉人黄美雪与被上诉人欧汉阳保证合同纠纷一案，不服福建省东山县人民法院（2017）闽0626民初38号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄美雪的委托诉讼代理人翁照安，被上诉人欧汉阳的委托诉讼代理人张朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄美雪上诉请求：撤销原判并改判驳回欧汉阳的原审诉讼请求。事实及理由：1、借款人欧美云与欧汉阳的借款习惯为今天借明天还或短期付还，从欧汉阳2016年8月起诉的（2016）闽0626民初1411号案件中提供的东山县农村信用合作联社城关信用社收支款明细表，可以证明欧美云不仅已偿还借款且结算后欧汉阳尚欠欧美云30多万元，本案黄美雪所担保的两笔借款保证责任已免除，原审认定欧美云拒不还款缺乏事实依据；2、欧汉阳2016年8月起诉的（2016）闽0626民初1411号案件中原审法院裁定驳回欧汉阳的起诉并未依法告知黄美雪，欧美云被移送公安机关立案侦查导致无法出庭答辩，黄美雪的合法权益受到严重侵害，请求二审法院依法查明本案事实，且本案的审理应以欧美云涉嫌犯罪一案的审理结果为依据，如该刑事案件尚未审结则本案应裁定中止诉讼，另本案诉讼与欧汉阳2016年8月起诉的（2016）闽0626民初1411号案件诉讼标的相同，欧汉阳的起诉属于重复起诉，原审法院受理本案并作出判决违法，应予撤销或纠正。
欧汉阳辩称，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：1、东山县人民法院（2016）闽0626民初1411号民事裁定书已送达各方当事人并已发生法律效力，黄美雪称并未告知不符事实，根据最高院民间借贷司法解释第8条的规定，原审法院以保证合同对本案进行审理并作出判决，程序合法，没有侵害黄美雪的合法权益；2、欧美云与黄美雪均未偿还本案借款，黄美雪担保的两笔借款期间（2016年4月8日至2016年5月29日），欧美云通过转账方式向欧汉阳共计汇款78.14万元，欧汉阳共转账149.1万元至欧美云账户，大大超过欧美云所转金额，且郑文松为欧美云担保的借款期限为2016年4月5日至2016年4月19日，与本案两笔借款期间重合，因欧美云向欧汉阳借款多笔，为区分欧美云归还哪一笔借款，欧汉阳曾要求欧美云将不同借款的还款汇入不同账号，因此，欧美云在本案两笔借款期限内向欧汉阳汇款78.14万元并非用于偿还本案借款，如欧美云已还款，则本案借款凭证早已被讨回，不可能仍由欧汉阳收执。
欧汉阳向一审法院起诉请求：1、判令黄美雪偿还欧汉阳借款500000元及利息54000元（其中200000元的利息从2016年6月8日起暂计至2016年12月8日止为24000元，300000元的利息从2016年6月29日起暂计至2016年11月29日止为30000元，续后的利息按月利率2%计算直至还清全部款项止）；2、本案的律师代理费5000元由黄美雪承担。原审诉讼过程中，欧汉阳放弃要求黄美雪承担律师代理费5000元的诉讼请求。
一审法院查明：2016年4月8日，借款人欧美云向欧汉阳借款20万元，由黄美雪提供担保，担保方式为连带责任保证，并出具《借款合同》一单交由欧汉阳收执，该《借款合同》约定：借款期限自2016年4月8日起至2016年4月12日止，借款利率为月利率2%。2016年5月26日，借款人欧美云又向欧汉阳借款30万元，并由黄美雪提供担保，担保方式为连带责任保证，同时出具《借条》一单交由欧汉阳收执，该《借条》约定借款期限为3日，月利率为2%，并约定保证期限为借条出具之日起到借款偿还期限届满后两年时止，担保范围涉及所有借款本息、出借人实现债权的费用等。借款期届，借款人欧美云拒不还款，欧汉阳遂于2016年8月12日向原审法院提起诉讼。后因借款人欧美云存在短时间内以同样的理由向多人多次借款未予偿还，且数额巨大，具有经济犯罪嫌疑，原审法院依法移送至公安机关立案侦查，该案被原审法院以【（2016）闽0626民初1411号民事裁定书】裁定：驳回原告欧汉阳的起诉。2017年1月3日，欧汉阳向原审法院提起诉讼，要求担保人黄美雪承担保证责任。
一审法院认为：依据欧汉阳提交的两单借据及银行存款明细账可以认定欧汉阳与借款人欧美云之间存在借贷关系，黄美雪在该两单借据上以担保人的身份签名捺印，其与欧汉阳形成保证合同关系，担保方式为连带责任保证，该保证合同未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。欧汉阳在保证期间内要求黄美雪承担保证责任的诉讼请求符合《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，依法应予支持。同时依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，黄美雪在承担保证责任后，有权向欧美云追偿。欧汉阳当庭自愿放弃要求黄美雪承担律师代理费5000元的诉讼请求，是其对自己权利的处分，予以准许。黄美雪经法院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃其诉讼权利，依法可以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：黄美雪应于判决生效之日起十日内付还欧汉阳借款50万元及利息（其中20万元自2016年6月8日起至还清借款之日止按月利率2%计算利息；另30万元自2016年6月29日起至还清借款之日止按月利率2%计算利息）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9340元，减半收取计4670元，由黄美雪负担。
二审中，黄美雪向本院提供证据如下：1、欧美云于东山县农村信用合作联社城关信用社账户存款明细账，证明欧美云已还清本案借款；2、东山县人民法院传票，证明东山县人民法院于2016年9月22日发传票告知黄美雪开庭时间，但东山县人民法院驳回欧汉阳的起诉没有告知黄美雪；3、起诉状、变更诉讼请求申请书，证明欧汉阳于2016年8月起诉欧美云、黄美雪；4、欧美云口述的录像光盘及文字说明，证明欧美云陈述还款的经过并于2017年4月6日签名确认口述内容。对于黄美雪所举证据，欧汉阳质证认为，对证据1的真实性没有异议，但与本案有关的时间节点，欧汉阳转账给欧美云的款项大大超过欧美云转账给欧汉阳的款项，欧美云所转账款项与本案无关；对证据2的真实性没有异议，但该案件已经结案并生效；对证据3的真实性没有异议，但不能证明借款已经清偿；对证据4所载内容是否真实无法确定，文本内容可能是黄美雪书写后由欧美云陈述，录像并不合法，欧美云被通缉、在逃，黄美雪如何找到欧美云，本案视频材料不能作为证据使用。
欧汉阳向本院提供证据如下：1、（2016）闽0626民初1411号法律文书生效证明，证明该案现已发生法律效力，欧汉阳不存在重复起诉的问题；2、2016年7月10日欧汉阳与黄美雪手机信息往来，证明本案借款并未归还。对于欧汉阳所举证据，黄美雪质证认为，对证据1的真实性没有异议，但根据法律规定前诉已经生效，不能再重复起诉；对证据2的真实性有异议，证据来源的合法性有异议，借款早已归还。
本院认证如下：欧汉阳对黄美雪所举证据1、2、3的真实性无异议，本院对于前述证据的真实性予以确认，黄美雪所举证据4，欧汉阳不予认可其内容，且陈述人欧美云并未到庭，本院不予采信；黄美雪对于欧汉阳所举证据1的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，黄美雪对欧汉阳所举证据2的真实性、合法性均有异议，因欧汉阳未向本院提交该手机信息的原始载体，本院对其真实性不予确认。
庭审中，对一审判决查明的事实，除黄美雪提出对原审认定欧美云拒不还款有异议并认为根据欧美云与欧汉阳银行往来明细账可以证明欧美云已经还清借款的意见以外，其余事实当事人均无异议；对于当事人均无异议的事实，本院予以确认。二审另查明，2016年1月至2016年7月，欧美云与欧汉阳之间款项往来频繁且数额高达数百万元，与本案借款数额相差巨大，双方除本案借款以外还发生多笔借款。
本案的争议焦点是：1、欧美云是否已偿还本案借款；2、本案是否应中止审理或属于重复起诉。
本院认为，关于焦点问题1，黄美雪主张欧美云已偿还本案借款的依据不足，不能成立。理由如下：1、出借人欧汉阳持有《借款合同》、借条原件，欧汉阳与欧美云之间有多笔借款，如欧美云已归还本案借款，依常理其应及时收回该债权凭证，或要求欧汉阳向其出具还款凭证，但黄美雪未对此提供相关证据予以证明；2、欧汉阳与欧美云之间有多笔款项往来，无论是欧汉阳给付欧美云的金额，还是欧美云给付欧汉阳的金额，都远远超过欧汉阳在本案中起诉的2笔借款的总金额，且双方的款项往来交叉进行，而证明债务人已还款是保证人应承担的举证责任，在双方款项往来错综复杂的情况下，本案保证人黄美雪未能有效证明欧美云已具体偿还了本案借款，故其应承担举证不能的责任。据此，依照本案现有证据，应予认定本案欧美云尚欠欧汉阳借款50万元及利息的事实。
关于焦点问题2，欧汉阳2016年8月起诉的（2016）闽0626民初1411号案件虽因借款人欧美云涉嫌集资诈骗犯罪而被原审法院依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条的规定裁定驳回起诉并将有关材料移送公安机关立案侦查，但本案系出借人欧汉阳以担保人黄美雪为被告提起的保证合同纠纷诉讼，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理”的规定，原审法院受理本案并未违反一事不再理原则，且本案黄美雪并无证据证明其承担担保责任应以欧美云涉嫌的刑事案件审理结果为依据，据此，黄美雪主张本案应中止审理及属于重复起诉的意见，依据不足，不能成立。
综上所述，本院认为，黄美雪的上诉请求不能成立。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费9340元，由黄美雪负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡钟麟
代理审判员 康少敏
代理审判员 黄 佳
二〇一七年八月九日
书 记 员 邱喜琼
相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。