广西壮族自治区隆安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）隆刑初字第60号
公诉机关广西壮族自治区隆安县人民检察院。
被告人方永杰，男，2009年9月2日因贩卖毒品罪被广东省佛山市南海区人民法院有期徒刑三年六个月并处罚金三千元，2012年2月21日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年3月28日被抓获，2014年3月29日被隆安县公安局刑事拘留，同年4月30日被隆安县公安局逮捕。现羁押于隆安县看守所。
辩护人卢礼伟，广西祥泰律师事务所律师。
广西壮族自治区隆安县人民检察院以隆检刑诉（2014）57号起诉书指控被告人方永杰犯非法持有毒品罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并于2014年7月10日公开开庭审理了本案，由于被告人方永杰对指控的部分犯罪事实及毒品数量有异议，本院于2014年7月24日转成普通程序并进行第二、三次公开开庭审理，隆安县人民检察院指派检察员韦波出庭支持公诉，被告人方永杰及其辩护人卢礼伟到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月26日下午，被告人方永杰买菜到卢某某家中吃饭并将一个用黑色塑料袋包裹的五支“神仙水”放在卢某某家中的冰箱内，并告知卢某某，卢某某当场同意。当天晚上，方某某（另案处理）到卢某某家中睡觉时也得知方永杰将“神仙水”存放在卢某某家冰箱内。2014年3月27日晚约20时许，方永杰通过QQ（QQ号为624012835，QQ名为“曾经的幸福呢？”）联系方某某的QQ（QQ号为807753269，QQ名为“一错再错”），叫方某某带“神仙水”毒品到隆安县城厢镇某宾馆207号房，方某某同意后便去找卢某某，刚好在古潭乡定军村的小卖部遇见卢某某，方某某便让卢某某回家拿方永杰放在其家冰箱内用黑色塑料袋包裹的五支“神仙水”到隆安县城，卢某某回家后将方永杰放在冰箱内的黑色塑料袋包裹放入其外套的右口袋便去和方某某汇合，一起坐车到隆安县城，到了某宾馆后，方某某便带卢某某到某宾馆207号房间。卢某某进到房间后提示方永杰，得到方永杰的点头同意后，卢某某将用黑色塑料袋包裹放在电视柜壁柜上。2014年3月27日晚约23时，隆安县公安局对隆安县城厢镇蝶城路某宾馆207号房间进行检查，在该房间内的电视柜壁柜上查获这黑色塑料袋包裹内的5瓶“神仙水”毒品数量共91.34克并当场扣押封存，经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，从中均检测出甲基苯丙胺和MDMA。
对指控的事实，公诉机关提交了被告人方永杰的供述笔录及现场辨认照片，到案经过，证人卢某某、方某某证言，扣押物品清单，现场称重照片，QQ信息内容及照片，南宁市公安局物证鉴定所检验报告，被告人户籍证明等证据证实，公诉机关认为被告人方永杰非法持有毒品，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人方永杰在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚，建议在被告人方永杰在七年以上十年以下有期徒刑间量刑处罚。
被告人方永杰对指控的事实和罪名均有异议，其辩称，东西从平果县捡回来的，但其不知道是什么东西；公安机关在称重时，其不在现场，指控的数量不属实。
被告人方永杰的辩护人对定性无异议，但提出如下辩护意见：一、侦查机关对毒品称重方式不合理、不科学，没有扣除皮重，不能确认毒品数量为91.34克，且称重时被告人方永杰不在场，不能确定所称重的毒品是其持有的毒品和数量；二被告人方永杰所持有的毒品是捡来的，没有流入社会，社会危害性相对小；三被告人方永杰当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；四被告人方永杰拾回毒品持有，只为吸食贪玩，与贩卖而持有毒品有本质区别，量刑时应从轻考虑。综上，建议对被告人方永杰判处三年以下有期徒刑。
经审理查明，2014年3月26日下午，被告人方永杰买菜到卢某某家中吃饭并将一个用黑色塑料袋包裹的五支“神仙水”放在卢某某家中的冰箱内。当天晚上，方某某（另案处理）到卢某某家中睡觉时也得知方永杰将“神仙水”存放在卢某某家冰箱内。2014年3月27日晚约20时许，方永杰通过QQ联系方某某，叫方某某带“神仙水”毒品到隆安县城厢镇某宾馆207号房。方某某同意后便去找卢某某，让卢某某回家拿方永杰放在其家冰箱内用黑色塑料袋包裹的五支“神仙水”到隆安县城。卢某某回家拿上方永杰放在冰箱内的黑色塑料袋包裹便去和方某某汇合，二人一起坐车到隆安县城。到隆安某宾馆207号房间后，卢某某将用黑色塑料袋包裹放在房间内的电视柜壁柜上。2014年3月27日晚约23时，隆安县公安局对隆安县城厢镇蝶城路某宾馆207号房间进行检查，在该房间内的电视柜壁柜上查获这黑色塑料袋包裹内的5瓶“神仙水”当场扣押。经称重，被扣押的5瓶“神仙水”的毒品数量净重共91.34克。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，从中均检测出甲基苯丙胺和MDMA。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实：案件的来源。
2、户籍证明，证实：被告人方永杰的身份基本情况，其犯罪时已达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
3、抓获经过，证实：被告人方永杰于2014年3月28日被隆安县公安局抓获的事实。
4、扣押物品清单及情况说明，证实：扣押“神仙水”毒品5瓶，净重91.34克。
5、鉴定意见通知书，证实：扣押赃物检验结果已依法通知被告人方永杰的事实。
6、广东省佛山市南海区人民法院（2009）南刑初字第1202号刑事判决书、告知书、刑满释放人员通知书，证实：被告人方永杰因犯贩卖毒品罪于2009年9月2日被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年六个月并处罚金三千元，并于2012年2月21日刑满释放的事实。
（二）鉴定意见
南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴（化）字（2014）0487号《检验报告》，送检的1号至5号检材中均检出甲基苯丙胺和MDMA，证实：送检物品属毒品的事实。
（三）证人证言
1、证人方某某的证言，证实：2014年3月26日晚其在卢某某家冰箱中发现一个用黑色塑料袋包裹，经手触摸感觉是“神仙水”毒品后，经问卢某某才知道是方永杰的放在那里的东西。27日晚方永杰通过QQ要其“带水上来”，其拿上冰箱中的黑色塑料袋包裹后与卢某某一起坐车到隆安县城厢镇某宾馆207号房，进房时已见方永杰、马英力和一名男青年在房间里聊天，卢某某把塑料包裹的毒品放在电视柜后与其外出吃夜宵。吃夜宵回到房间10多分钟后被公安人员到场查获疑似毒品“神仙水”5瓶。
2、证人卢某某的证言，证实：2014年3月26日下午方永杰到其家里的冰箱里放一袋用黑色塑料袋包装的东西，其当时没有在意是什么东西。2014年3月27日晚上8点钟左右，其与同村的方某某一同坐车去隆安，方某某叫其拿上方永杰放在其家冰箱内用黑色塑料袋包裹的东西，其带上那袋东西后于当天晚上9时30分左右到达隆安县佳缘宾馆207号房间。其进房间后把黑色塑料袋包裹的那几瓶东西放到电视柜的壁柜，方永杰看到后就向其点头示意。后其和方某某去吃宵夜，吃完回来不久后就被公安人员到场查获疑似毒品“神仙水”5瓶。
（四）被告人方永杰的供述，主要内容是：被告人方永杰将在平果县捡回来的5瓶“神仙水”放在卢某某家中的冰箱内。2014年3月27日晚，其朋友“阿牛”约其到隆安玩，当晚20时许，方永杰通过QQ联系方某某，叫方某某带“神仙水”毒品到隆安县城厢镇某宾馆207号房，方某某同意。当晚，方某某便带卢某某到某宾馆207号房间，卢某某将用黑色塑料袋包裹的五瓶“神仙水”放在房间内的电视柜壁柜上。2014年3月27日晚约23时，隆安县公安局对隆安县城厢镇蝶城路某宾馆207号房间进行检查，在该房间内的电视柜壁柜上查获这黑色塑料袋包裹内的5瓶“神仙水”当场扣押。
（五）毒品称重相片及情况说明，证实：同案人方某某指认现场称重5瓶“神仙水”的情况，5瓶“神仙水”的净重分别是：18.12克、19.10克、18.63克、18.10克、17.39克，合计91.34克。
（六）手机QQ聊天记录指认相片，证实被告人方永杰与同案人方某某对二人手机QQ聊天记录指认情况，亦证实被告人方永杰叫方某某带“神仙水”毒品到隆安县城厢镇某宾馆的事实。
（七）现场照片及扣押相片，证实案发现场概貌及扣押毒品的情况。
上述证据，来源程序合法，内容客观真实，并经过庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人方永杰非法持有含甲基苯丙胺的毒品，数量达91.34克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人方永杰的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人方永杰刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，且又属于毒品再犯，应从重处罚。
对被告人方永杰提出其从平果县捡回来的东西不知是毒品的意见，经查，5瓶“神仙水”毒品是被告人方永杰从平果县的娱乐场所捡拾的，其拿回来后放在卢某某家中的冰箱内，2014年3月27日方永杰通过QQ联系方某某，叫方某某带“神仙水”毒品到隆安县城厢镇某宾馆，此事实有被告人方永杰的供述、证人方某某、卢某某的证言相互印证，足以认定，其辩称不知是毒品的意见无任何根据，对该意见本院不予采纳。
对被告人方永杰及其辩护人提出的称重毒品时没有扣除皮重，且称重时被告人方永杰不在现场，不能确定所称重的毒品是其持有的毒品和数量的意见，经查，被告人方永杰共持有5瓶“神仙水”，进行称重时由同案人方某某在现场对5瓶“神仙水”一一指认，并在称重仪器扣除皮重的情况下分别称出5瓶“神仙水”的净重为18.12克、19.10克、18.63克、18.10克、17.39克，合计91.34克，以上事实有称重照片、扣押清单、情况说明等证据互相印证。被告人方永杰在称重时虽不在现场，但同案人方某某的供述及其指认称重的照片足以认定被告人方永杰所持有的毒品即同案人方某某所指认的毒品，公安机关在称重毒品的数量亦准确无误，因此对被告人及辩护人提出的意见，本院不予采纳。另对辩护人提出公安机关在询问方某某的笔录中提取去鉴定的毒品数量为54.61克与送检报告中样品的数量为46.01克存在误差的意见，经查，方某某的笔录中所提到送检54.61克，是公安机关在制作笔录时计算错误，根据笔录所述分别从5瓶“神仙水”提出的重量经计算是46.01克，与送检报告中样品的数量为46.01克是一致的，该数量不影响对毒品总净重的认定。
对被告人方永杰的辩护人提出的被告人方永杰当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行的意见，经查，被告人方永杰公安机关的供述前后存在反复；其在第一次庭审时能自愿认罪，但在第二、次的庭审时，辩称其不知所拿的东西是毒品，属于没有如实供述自己的罪行，因此对该意见本院不予采纳。
被告人方永杰非法持有含甲基苯丙胺的毒品数量达91.34克，依法处七年以上有期徒刑并处罚金，根据被告人方永杰的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十一条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人方永杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月28日起至2021年9月27日止；罚金自本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢丽琴
审 判 员 覃慧蔚
人民陪审员 凌泽权
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 农 茴
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。