天津市津南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民二初字第967号
原告刘恋。
委托代理人耿培文（原告之夫）。
被告张磊，农民。
被告郑俊涛，农民。
被告中国大地财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河西区解放南路283号创展大厦23、24层。
负责人杜和平，职务总经理。
委托代理人贺高原，该中国大地财产保险股份有限公司天津分公司职员。
原告刘恋与被告张磊、被告郑俊涛、被告中国大地财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘恋之委托代理人耿培文、被告保险公司之委托代理人贺高原到庭参加诉讼；被告张磊、被告郑俊涛经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月28日15时30分许，被告张磊驾驶被告郑俊涛所有的津J×××××号小货车沿津港高速公路由北向南行驶时，与案外人耿培文停放于路边的津H×××××号小客车追尾，造成原告受伤、两车受损的交通事故。经交管部门认定，被告张磊承担事故全部责任。津J×××××号小货车在被告保险公司投保保险，故原告起诉，请求判令被告赔偿原告医疗费9003.46元、误工费36000元、护理费12500元、住院伙食补助费1900元、交通费500元、伤残赔偿金100000元、精神抚慰金10000元、鉴定费2400元、营养费5000元；诉讼费用由被告承担。
被告保险公司辩称，津J×××××号小货车在被告保险公司投保交强险及不计免赔1000000元商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，在被告张磊驾驶证、行驶证未过期的情况下，同意在交强险范围内赔偿原告合理合法的损失。被告张磊不具有驾驶货运车辆资格，其驾驶的货车没有营运资格证，根据保险合同，商业险不予赔偿。另承保津H×××××号小客车交强险的保险公司应在交强险无责任限额内承担赔偿责任，被告保险公司承担的赔偿责任应对该部分予以扣除。
被告张磊、被告郑俊涛未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
原告提交如下证据：
1、交通事故责任认定书1份，证明事故责任认定。
2、医疗费票据19张，证明医疗费。
3、病历1册，证明原告伤情。
4、指定医院就诊证明信1张、住院病案1份，证明原告伤情及住院治疗情况。
5、劳动合同复印件1份，证明原告工作情况。
6、原告的完税证明1份，证明原告收入情况。
7、住院费用清单1份，证明原告住院费用。
8、诊断证明书11张，证明原告伤情及休假情况。
9、户口本复印件1份，证明原告系非农户口。
10、耿培文的完税证明1份，证明护理人员耿培文的工资收入水平。
11、鉴定费票据1张，证明鉴定费数额。
经当庭质证，被告保险公司对原告提交的对证据1、3、4、8、9认可；对证据2中妇科门诊的医疗费票据不认可，认为与本案无关，对其余票据认可；对证据5不认可，认为原告未提供原件予以核对；对证据6真实性不认可，认为原告应提供单位的营业执照予以佐证；对证据7认可，但非医保部分应当依照保险合同剔除；对证据10真实性认可，但认为与本案无关，不能证明耿培文收入水平；对证据11真实性认可，但认为鉴定费不属于保险赔偿范围。
被告保险公司提交商业第三者责任保险条款1份，证明保险合同约定医疗费中应剔除非医保费用，鉴定费不属于保险赔偿范围，且在被保险车辆和驾驶人员不具有合法有效的营运资格证和驾驶员资格证情形下，保险公司应免除赔偿责任。
经当庭质证，原告对被告保险公司提交的证据不予认可，认为该条款对原告不具有约束力。
经原告申请，本院依法委托天津市天衡司法医学鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：刘恋伤致右侧锁骨骨折并上肢功能损失程度已构成x（十）级伤残，伤后误工期限为135天，护理期限为75天，营养期限为90天。
经当庭出示，原告及被告保险公司对天津市天衡司法医学鉴定所出具的鉴定意见均无异议。
被告张磊、被告郑俊涛未提交证据。
原告提交的证据1、3、4、8、9，被告保险公司予以认可，本院对其证明效力予以确认；原告提交的证据2、6、7、10、11符合民事证据规则的相关规定，本院对其证明效力予以确认；原告提交的证据5系复印件，原告未提交原件予以核对，本院对其证明效力不予确认。
根据原告提交的证据，结合原、被告陈述，本院确认如下事实：
2013年12月28日15时30分许，被告张磊驾驶津J×××××号小货车沿津港高速公路由北向南行驶，至津港高速公路双港路段时，因躲闪车辆失控，与公路右侧路边停放的案外人耿培文驾驶的津H×××××号小客车及原告刘恋相撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。经天津市公安交通管理局津南支队双港大队认定，被告张磊驾车未按操作规范安全驾驶，应承担事故全部责任。事故发生后，原告被送往天津市海河医院住院治疗，住院时间为2013年12月28日至2014年1月16日，共计住院19日。经诊断，原告的伤情为右侧锁骨骨折、全身多发软组织挫伤等。原告受伤时已怀孕，天津市海河医院出院医嘱中要求原告进一步随诊复查妇科情况。经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定，原告伤致右侧锁骨骨折并上肢功能损失程度已构成x（十）级伤残，伤后误工期限为135天，护理期限为75天，营养期限为90天。
另查，津J×××××号小货车系被告郑俊涛所有，该车在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险，其中医疗费赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，事故发生在保险期间内。另在被告保险公司投保商业第三者责任险，保险限额为1000000元，附加不计免赔条款，事故发生在保险期间内。原告治疗期间，被告张磊为原告垫付医疗费2000元。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。天津市公安交通管理局津南支队双港大队认定，被告张磊驾车未按操作规范安全驾驶，应承担事故全部责任。交管部门做出的事故责任认定符合法律规定，本院予以确认。原告的损失包括：1、医疗费9003.46元（凭票）。2、住院伙食补助费，原告主张按照每日100元计算住院期间19日，数额为1900元，其主张不违反法律规定，本院予以支持。3、营养费，根据原告伤情及鉴定部门出具的鉴定意见，本院酌情考虑营养费1800元。4、误工费，鉴定部门出具的鉴定意见为误工期限135天，关于原告的收入情况，原告提交了完税证明予以证明，该完税证明显示原告于2013年9月至2013年11月分别缴纳个人所得税44.78元、5.9元、104.89元，按照个人所得税税率计算，原告于2013年9月至2014年11月的平均收入为5060.89元，故原告的误工费共计22774元（计算方式为5060.89÷30×135）。5、护理费，根据鉴定部门出具的鉴定意见，护理期限为75天，关于护理费标准，虽原告提交耿培文的完税证明，但该证明中仅记载耿培文2013年5月、8月、10月、12月的缴税金额，故根据该证明无法确定护理人员的月平均收入水平，原告的护理费标准应参照本市上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资28559元计算，数额为5868.29元（计算方式为28559÷365×75）。6、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，现年32岁，系非农业户籍，残疾赔偿金应按照本市上一年度城镇居民人均可支配收入32658元，自定残之日起计算20年，乘以伤残系数0.1，数额为65316元。7、精神损害抚慰金，根据原告伤情及伤残情况，本院酌情考虑6000元。8、交通费，根据原告伤情，本院结合实际情况酌情考虑400元。9、鉴定费2400元（凭票）。综上，原告的损失共计115461.75元。被告保险公司应在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿原告10000元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费），在死亡、伤残赔偿限额项下赔偿原告100358.29元（包括精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费），不足部分为5103.46元，应由被告张磊按照事故责任比例承担全部赔偿责任。因津J×××××号小货车在被告保险公司投保商业第三者责任险，保险金额为1000000元，并附加不计免赔条款，故被告保险公司应依照保险合同赔偿原告5103.46元。被告保险公司应共计赔偿原告115461.75元。因被告张磊为原告垫付医疗费2000元，故被告保险公司应给付被告张磊2000元，赔偿原告113461.75元。因原告的损失已由被告保险公司承担，故被告张磊、被告郑俊涛在本案中不承担赔偿责任。
被告保险公司称原告医疗费票据中含有妇科产生的费用，该笔费用与交通事故无关，但原告受伤时已怀孕，根据医疗机构的出院医嘱，原告需进行一定的妇科诊疗，原告因妇科就诊产生的医疗费用亦应系合理支出，对被告保险公司的该项主张，本院不予支持。被告保险公司称，承保津H×××××号小客车交强险的保险公司应在交强险无责任限额内承担赔偿责任，要求被告保险公司免除相应赔偿责任，因发生交通事故时津H×××××号小客车停放路边，现无证据证明津H×××××号小客车亦与原告相撞，故被告保险公司的该项主张于法无据，本院不予支持。被告保险公司称依照商业险条款，医疗费中应剔除非医保费用，但根据法律规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告保险公司对有关剔除非医保医疗费不予赔偿的条款是否向投保人作出明确说明未提供相关证据予以证明，故不能证明剔除非医保医疗费的保险条款产生效力，对于被告保险公司的该项主张，本院不予支持。被告保险公司称鉴定费不属于原告的直接损失，故商业第三者责任保险不予赔偿，因原告的伤情是否构成伤残以及误工期、护理期、营养期的确定需由鉴定机构予以鉴定，鉴定行为系确定原告损失的合理方式，鉴定费应属于原告必要的支出，故对于被告保险公司的该项主张，本院不予支持。被告保险公司称，根据商业第三者责任保险条款，在被保险车辆和驾驶人员不具有合法有效的营运资格证和驾驶员资格证情形下，保险公司免除赔偿责任。被告保险公司提交的商业第三者责任保险条款第六条第（七）款中约定，依照法律法规或公安机关交通管理部门有关规定不允许驾驶被保险机动车的情况下驾车的，保险人不负责赔偿，但被告保险公司未提供证据证明被告张磊具有依照法律法规或公安机关交通管理部门有关规定不允许驾驶被保险机动车的情况下驾车的情形，故对于被告保险公司的该项主张，本院不予支持。被告张磊、被告郑俊涛经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权，应承担相应的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司天津分公司于本判决书生效后7日内赔偿原告刘恋各项损失共计113461.75元。
二、被告中国大地财产保险股份有限公司天津分公司于本判决书生效后7日内给付被告张磊为原告垫付的医疗费2000元。
三、被告张磊、被告郑俊涛在本案中不承担赔偿责任。
四、驳回原告刘恋的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费168元，由被告张磊承担。此款原告已预交，被告张磊于本判决书生效后3日内给付原告168元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，向天津市第二中级人民法院缴纳上诉状，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 贾玉茜
审 判 员 翟洪凤
代理审判员 叶程鹏
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 蒋金伟