河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民一初字第93号
原告安阳市正兴房地产开发有限责任公司，住所地安阳市自由路5号。
被告安阳市永高房地产开发有限责任公司，住所地安阳市开发区海河大道与商颂街交叉口西南角。
法定代表人裴军，总经理。
原告安阳市正兴房地产开发有限责任公司（以下简称正兴公司）诉被告安阳市永高房地产开发有限责任公司（以下简称永高公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告正兴公司委托代理人王春强、被告永高公司委托代理人杜胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告正兴公司诉称：2009年11月8日，正兴公司与永高公司签订联合开发协议，约定永高公司提供土地，正兴公司提供资金以永高公司名义设立共管账户进行联合开发“上东国际”住宅小区项目；永高公司不参与项目任何管理、开发，前期只收取固定收益6000万元，联合开发完成后，永高公司占有项目10％的收益权、正兴公司占90％的收益权。2009年11月10日，双方签订补充协议，约定永高公司只收取6000万元的固定收益、将“上东国际”项目10％收益权转让给正兴公司。双方签订合同后正兴公司向永高公司转款5735万元，余款尚未支付。余款未支付的原因，系永高公司不依合同约定向正兴公司移交土地证及相关手续及永高公司转让的合同约定的“四至之内”土地约有5亩土地不在土地证上的范围之内，合同约定遗留问题由永高公司负责解决，但永高公司到目前仍未解决，因此正兴公司没有将余款支付给永高公司。2011年元月至2012年12月，正兴公司分三笔借给永高公司155万元，至今尚未归还。双方进行联合开发后，一直合作比较顺利，正兴公司多方筹措资金，目前已经完成总投资额50％，但自2013年11月，永高公司更换法定代表人孔秋生后，拒不配合联合开发项目的盖章、转款等义务，并于2013年12月17日，告知正兴公司解除合同，经过多次协商，永高公司仍然拒绝履行义务，导致银行贷款手续无法办理、工程停滞，给正兴公司造成了巨大的损失。双方经过多次调解后，永高公司仍然不履行合同约定，万般无奈，特向贵院依法提起诉讼。诉讼请求为：1、请求法院依法判令原、被告之间签订的联合开发协议及补充协议确定的联合开发行为实为土地使用权转让行为；2、请求法院依法判令确认转让土地使用权合法有效；3、请求法院依法判令被告协助将协议约定土地过户至原告名下；4、请求法院依法判令被告公司单方解除合同行为无效；5、请求法院依法判令被告承担诉讼费用。
被告永高公司答辩称：1、原、被告双方之间的联合开发协议不是土地转让协议；2、依据双方签订的协议及补充协议约定，如原告不按协议约定履行，我方有权解除协议；3、基于原告对协议内容的违约，致使工程长期拖延，群众利益受损，答辩人公司名誉受损，并影响到答辩人公司其他项目的进行，所以我方要求与原告解除协议及补充协议；4、截止现在对方仍未履行完毕协议内容，也没有履行完毕协议内容的迹象，故我方要求解除协议，原告诉求不合理，应予驳回。
本院经审理查明，2009年10月28日，被告永高公司通过向国家支付土地使用权出让金方式，取得位于安阳市开发区长江大道与商颂大街交叉口地块的土地使用权，并领取该地块的安开国用（2009）第11号土地使用权权属证书，该证书载明：该宗地土地面积为63032.55平方米，合94.549亩，地类用途为住宅。
2009年11月8日，原告正兴公司与被告永高公司就在该宗土地上开发建设“上东国际”住宅小区项目签订联合开发协议，约定由甲方永高公司提供土地，乙方正兴公司提供资金以永高公司名义进行联合开发；永高公司不参与项目任何管理、开发，协议主要内容如下：甲方提供土地约100亩（实际面积以土地丈量面积为准），乙方负责开发建设，双方派人由乙方负责成立项目部，乙方负责整个项目实施，经双方协商达成协议如下：一、联合开发项目概况。……二、项目开发合作办法：1、甲方提供土地，并持有该项目10％的股份。甲方不参与该项目部的日常工作也不承担项目建设过程中的管理，在该项目建设过程中只收取固定投资回报6000万元。甲乙双方派人联合成立“上东国际”项目部，甲方全权委托乙方管理该项目部（甲方出具委托书），……乙方负责开发建设并负责筹集该项目建设资金4.5亿元。乙方对该项目部有绝对的管理权，负责项目部的全部事务。（包括工程施工、安全、质量监督把关、验收售房和项目的债权、债务等）。三、固定投资回报支付。本协议签订五日内，乙方向甲方支付10％。项目部组建完成工程具备进地条件，双方认可后乙方向甲方支付50％，剩余投资回报在项目建设过程中双方协商解决。四、双方责任和权利。……甲方在收到乙方10％投资回报后5日内项目部进驻，甲方在收到50％投资回报后，五日内向项目部移交项目的全部资料、证件。……甲方负责在收到60％回报后十五日内负责乙方进地，开工许可证由甲方协助乙方办理，费用由乙方承担。进地造成一切困难由甲方负责解决。甲方不参与项目部的日常工作。……乙方与甲方签订意向书后五日内向甲方支付10％的投资回报。乙方向甲方支付60％投资回报后，有权在五日内索取该项目的全部资料和证件。……乙方负责管理项目部，乙方全权负责该项目的开发建设和销售，……五、违约责任。……八、以上协议书内容，双方签字盖章后生效。
2009年11月10日，永高公司作为甲方又与乙方正兴公司签订补充协议，主要内容如下：1、甲方将项目所占10％股份全部转让给乙方，不再拥有“上东国际”项目的任何股份，该项目完全由乙方独立完成。2、原协议四至的确认：项目土地面积按甲方现持有土地证所确认的四至坐标为准。四至以内的土地如有异议和纠纷，由甲方负责解决。3、款项支付方式：项目总价款为6000万元，签订本协议当天乙方向甲方交付定金1000万，2009年12月10日前支付3000万。剩余2000万元在2010年6月30日前支付给甲方。……4、乙方交纳1000万元定金后，甲方为乙方项目部提供办公室；乙方交纳3000万元后，乙方方可进地，并有权索要相关手续、证件；乙方付清全部款项后，如乙方需要过户，甲方协助乙方可将土地证等相关证件过户到乙方名下，费用由乙方承担。5、税、费均由乙方承担。……6、工程质量。……7、乙方未按期支付投资回报，1000万元定金不予退还，归甲方所有。延迟付款在三个月之内，乙方按应付总款额月利率3％支付给甲方利息；超过三个月，甲方有权终止、解除本协议，在扣除定金1000万元及应付总款额三个月的利息后（月息3％）从总款中扣除后，将其它余额款项无息退还乙方。8、按照本补充协议第3条款规定，乙方支付甲方4000万元后在2010年6月30日前，因甲方原因造成乙方无法按时进场地，以及甲方办理不好相关证件，甲方将按乙方已付款月利率3％付给乙方。超过2010年6月30日相关事宜办理不好，甲方将乙方已付定金双倍返还，并将乙方已付款连本带息按月利率3％退还给乙方。9、本协议约定与原协议有冲突的部分，以本协议为准。
正兴公司按照协议约定在2009年11月10日至2010年7月5日期间，分11次向永高公司支付了5700万元。剩余300万元至今未支付。对此，正兴公司解释称因永高公司不依合同约定向正兴公司移交土地证及相关手续且合同约定的“四至之内”土地约有5亩不在土地证上的范围之内，永高公司未解决合同遗留问题，因此正兴公司没有将300万元余款支付给永高公司。同时正兴公司主张，在2011年1月21日永高公司借正兴公司53万元，2011年7月1日、2011年12月26日，由永高公司法定代表人裴军兼任法定代表人的安阳市锦达房地产开发有限责任公司分别向正兴公司借款100万元、5万元，上述借款共计158万元均未向正兴公司归还，也应视为原告正兴公司已支付的款项。永高公司质证称锦达公司105万元借款与本案无关，永高公司53万元借款是为解决双方原来的债权债务。在本案庭审时，永高公司认可其仍保存本案诉争土地权属证书。
“上东国际”住宅小区项目于2010年开工建设，后因双方在履行协议时发生纠纷工程停工。为保证尽快复工，并确保资金专款专用，防止资金失控，2013年4月8日，正兴公司、永高公司在政府工作组主持下共同作出关于“上东国际”项目资金帐户的承诺，设立共管帐户。永高公司也在随后的该项目售房合同手续上加盖公司印章。
2012年12月4日、2013年12月17日，永高公司以正兴公司未按约定履行2009年11月8日项目联合开发协议书及2009年11月10日补充协议内容为由，两次向正兴公司下达解除通知，主张解除上述两份协议。
“上东国际”项目因原、被告双方合作出现矛盾，各种手续无法办理，项目现仍处于停工状态，无法按期向购房户交房。本案涉及2300多户购房户，社会影响较大，多家媒体对此予以报道。安阳市区两级政府已成立专门监管帮扶工作组进驻项目企业，负责监管帮扶。因原、被告对该纠纷未能协商一致，正兴公司于2014年9月2日向本院提起诉讼，要求对两份协议的性质及效力予以确认，并在认定永高公司单方解除合同行为无效基础上判令永高公司协助将诉争土地过户至原告名下。
上述事实，有原告正兴公司、被告永高公司当庭陈述和原告正兴公司提供的证据：1、联合开发协议；2、补充协议3、银行共管账户证明；4、执行裁定书；5、支付5700万元手续；6、借据三张；7、解除合同通知；8、购房合同及列表；9、转款列表及凭证、被告永高公司提供的安阳媒体报道光盘、土地使用权证等证据证实。上述证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，原告正兴公司与被告永高公司在2009年11月8日、2009年11月10日签订的“上东国际”住宅小区项目联合开发协议及补充协议，系双方当事人真实意思表示，合法有效。双方当事人均应按照协议约定履行各自义务。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”。永高公司在协议中约定由其提供“上东国际”住宅小区项目建设用地，该项目完全由正兴公司独立完成，永高公司将所占项目10％股份全部转让给正兴公司，永高公司只收取6000万元固定投资回报收益，不参与项目任何管理、开发。故原告正兴公司与被告永高公司所签订的“上东国际”住宅小区项目联合开发协议及补充协议在性质上属于土地使用权转让合同。永高公司应按协议约定及时办理诉争的“上东国际”住宅小区项目用地的土地使用权转让手续。
在原告正兴公司未按协议约定向永高公司支付清6000万元投资回报款项情况下，对于本案中的两份协议是否应当解除即被告永高公司是否有权行使合同约定的解除权，双方存在争议。永高公司主张因正兴公司至今仍拖欠其300万元投资回报款，正兴公司构成违约，永高公司有权依据协议约定行使解除权。正兴公司则主张其未支付剩余的300万元是因永高公司也存在违约行为，且永高公司还拖欠正兴公司158万元借款。本院认为，原告正兴公司拖欠永高公司300万元投资回报款虽构成违约，但永高公司也未按照协议约定向原告交付土地使用权证件，在2012年12月4日永高公司第一次通知正兴公司解除协议后，双方仍然就“上东国际”住宅小区项目进展进行合作，设立共管帐户办理相关购房合同手续。永高公司的上述行为表明其已放弃了协议约定的解除权。对于2013年12月17日永高公司再次作出的解除通知，因原告正兴公司在独立投资进行“上东国际”项目建设过程中，已向永高公司支付了95%的投资回报款，正兴公司未向永高公司支付剩余5%投资回报款项的原因也涉及到被告永高公司未按约定提交土地证件，被告永高公司相关借款未归还等因素，且被告永高公司在两次通知解除协议后，并未按照协议约定将所收正兴公司款项及时退还。对于本案纠纷的产生及“上东国际”项目停工状况的出现，原、被告双方均存在一定的违约行为。本案“上东国际”住宅小区项目涉及购房户众多，社会影响大，本案工程项目的顺利开展有利于原、被告双方经济利益，也有利于涉案群众的切身利益，因此在综合本案案情并衡量双方当事人过错程度基础上，本院认定被告永高公司在本案中的通知行为并不能构成合同解除权的行使，双方仍应履行所签订的两份协议。对于原告尚未支付的300万元投资收益，被告未提起反诉予以主张，本案不予处理，被告可另行主张。被告永高公司应按照协议约定，积极协助将其公司名下位于安阳市开发区长江大道与商颂大街交叉口地块的土地使用权过户至原告名下，恢复“上东国际”项目的正常建设。综上，对正兴公司诉讼请求中的合理部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百二十条、《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十九条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：
一、原告安阳市正兴房地产开发有限责任公司与被告安阳市永高房地产开发有限责任公司于2009年11月8日签订的“上东国际”住宅小区项目联合开发协议及2009年11月10日签订的补充协议合法有效；
二、被告安阳市永高房地产开发有限责任公司应于本判决生效之日起三十日内将其公司名下位于安阳市开发区长江大道与商颂大街交叉口地块的土地使用权【证号为安开国用（2009）第11号土地使用权权属证书，该宗地土地面积为63032.55平方米，合94.549亩，地类用途为住宅】过户至原告安阳市正兴房地产开发有限责任公司名下；
三、驳回原告安阳市正兴房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。
一审案件受理费341800元，由原告安阳市正兴房地产开发有限责任公司负担141800元，被告安阳市永高房地产开发有限责任公司负担200000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 刘 晖
审判员 赵锐平
审判员 闫 海
二〇一四年十二月三十日
书记员 王改娇