湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终1949号
上诉人（原审被告暨原告）：蓝月亮（中国）有限公司。住所地：广东省广州市黄埔区云埔工业区埔南路**号。
法定代表人：肖海珊，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：李逸飞，该公司员工。
被上诉人（原审原告暨被告）：童翠林，女，1975年10月12日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。
委托诉讼代理人：张帅，湖北多能律师事务所律师。
原审被告暨第三人：蓝月亮（中国）有限公司武汉分公司。住所地：湖北省武汉市江岸区江汉路***号香港大厦*层*室。
负责人：陈明亮，该分公司经理。
上诉人蓝月亮（中国）有限公司（以下简称蓝月亮公司）因与被上诉人童翠林、原审被告暨第三人蓝月亮（中国）有限公司武汉分公司（以下简称蓝月亮武汉分公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2016）鄂0106民初317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蓝月亮公司的委托诉讼代理人李逸飞，被上诉人童翠林及其委托诉讼代理人张帅到庭参加诉讼。原审被告暨第三人蓝月亮武汉分公司经传票传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝月亮公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三、四项，改判其无需支付任何款项；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定本案是童翠林以蓝月亮公司没有提供劳动条件为由被迫解除劳动合同与事实不符；二、蓝月亮公司是基于原工作岗位已不存在的客观事实对童翠林的工作岗位进行合适的变更，不属于没有提供劳动条件的情形；三、蓝月亮公司事实上已经支付了童翠林自行参保期间的费用，且童翠林关于社保费的请求已过时效；四、蓝月亮公司已为童翠林缴纳失业保险满一年，童翠林可自行向社保部门申领失业保险金；五、童翠林已休完年假，一审法院认定未休年休假报酬适用特殊时效系理解和适用法律错误。
童翠林辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回蓝月亮公司的全部上诉请求。
蓝月亮武汉分公司未到庭陈述意见。
童翠林向一审法院起诉请求：判令蓝月亮武汉分公司、蓝月亮公司，一、支付解除劳动关系经济补偿金37664.8元（4431.15元/月×8.5个月）；二、支付未提前一个月通知的代通知金4431.15元（4431.15元/月×1个月）；三、支付违法解除劳动关系赔偿金75329.6元（4431.15元/月×8.5个月×2）；四、支付童翠林在个人流动窗口自行缴纳的社会保险费用共计41164.21元；五、支付失业保险损失20615元（1085元/月×19个月）；六、支付未休年休假加班工资275505.7元（4431.15元/月÷21.75天×5天×9年×300%）；七、支付法定节假日加班工资60508.12元（4431.15元/月÷21.75天×11天×9年×300%）；八、支付童翠林双休加班工资388718.81元（4431.15元/月÷21.75天×106天×9年×200%）；九、支付童翠林2015年5月克扣工资273.09元及8月工资4431.15元。童翠林一审当庭放弃第九项诉讼请求中的第2项请求。
蓝月亮公司向一审法院起诉请求：一、蓝月亮公司无需向童翠林支付解除劳动合同经济补偿金22135.7元；二、蓝月亮公司无需向童翠林支付2007年5月至2014年8月期间自行缴纳的社会保险费差额30641.79元；三、蓝月亮公司无需向童翠林支付失业保险待遇损失15470元；四、本案诉讼费用由童翠林承担。
一审法院认定的事实：2007年5月24日，童翠林入职广州蓝月亮实业有限公司工作。2011年1月18日，蓝月亮公司在广州市工商行政管理局登记成立。2011年11月，童翠林转入蓝月亮公司工作，其工作岗位为促销员。2014年8月1日，蓝月亮公司与童翠林签订了自2014年8月1日起的无固定期限书面劳动合同，双方约定童翠林所在岗位实行不定时工作制度，该制度经过广州市黄埔区人力资源和社会保障局的审批同意，实施时间为2012年3月至2015年8月。2015年1月1日，双方签订了期限为2015年1月1日至2016年12月31日的书面劳动合同，约定上班地点为家乐福钟家村店。
2014年1至2014年8月，蓝月亮公司在广州为童翠林缴纳了社会保险；2014年9月至2015年9月，蓝月亮武汉分公司在武汉为童翠林缴纳了社会保险。童翠林自行在武汉市洪山社保流动处流动人员专户缴纳了2011年11月至2013年12月的社会保险19626.28元。2011年11月至2013年12月期间，蓝月亮公司支付童翠林社会保险补贴2895元。
2015年8月，蓝月亮公司因经营方式调整，要求童翠林从商场撤场，双方对调岗一事未协商一致。2015年8月21日，童翠林以蓝月亮公司未依法缴纳社会保险、未安排双休、法定休息、年休假，也未支付相应的加班费，取消卖场调换本人工作岗位、地点及薪资待遇，口头调岗要求童翠林从事微商快递员无底薪无社保等原因要求解除双方劳动关系。此后，童翠林未再至蓝月亮公司工作。2015年9月8日，蓝月亮公司以童翠林2015年8月26日至2015年9月6日连续旷工为由，以邮政特快专递的方式通知童翠林双方劳动关系于2015年9月19日解除，该通知载明：童翠林2015年9月9日到2015年9月11日、2015年9月14日到2015年9月18日休完剩余带薪年休假和调休假合计64小时。蓝月亮公司足额支付了2015年5月、2015年8月至2015年9月18日期间的工资。童翠林离职前12个月平均工资为1736.38元。
童翠林于2015年10月8日向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决蓝月亮武汉分公司、蓝月亮公司：一、支付解除劳动关系经济补偿金37664.8元；二、支付未提前一个月通知的代通知金4431.15元；三、支付违法解除劳动关系赔偿金75329.6元；四、支付童翠林在个人流动窗口自行缴纳的社会保险费用41164.21元；五、支付失业保险损失17290元；六、支付未休年休假加班工资275505.7元；七、支付法定节假日加班工资60508.12元；八、支付童翠林双休加班工资388718.81元；九、支付童翠林2015年5月克扣工资273.09元及8月工资4431.15元，后又撤回要求支付2015年8月工资4431.15元的请求。该委于2015年12月30日作出昌劳人仲裁字【2015】第612号仲裁裁决书，裁决如下：一、蓝月亮公司一次性支付童翠林解除劳动关系经济补偿金22135.7元；二、蓝月亮公司支付童翠林2007年5月至2014年8月期间自行缴纳的社会保险费差额30641.79元；三、蓝月亮公司支付童翠林失业保险待遇损失15470元；四、驳回童翠林的其它仲裁请求事项。童翠林、蓝月亮公司均不服该仲裁裁决，诉至一审法院，请求判如所请。
一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条之规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。用人单位未按照劳动合同的约定提供劳动保护或劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中双方未能就变更劳动合同内容达成协议，蓝月亮公司要求童翠林从商场撤场，未安排童翠林的新的工作岗位，无法为童翠林提供劳动条件，故童翠林解除与蓝月亮公司的劳动合同并要求蓝月亮公司向其支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，予以支持。童翠林于2015年8月21日向蓝月亮公司作出的不服单位调岗降薪变相解除通知书中明确表示要解除与蓝月亮公司的劳动关系，故法院认定双方劳动关系解除时间为2015年8月21日。在计算经济补偿金时童翠林在蓝月亮公司的工作年限时间从2007年5月24日开始计算。因童翠林离职的情形不符合《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定的情形，故计算经济补偿金时应从2008年1月开始计算。蓝月亮公司应支付童翠林经济补偿金13891.04元（1736.38元×8个月）。
本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违法解除劳动关系的情形，对于童翠林要求支付赔偿金的诉讼请求，不予支持。本案亦不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，对于童翠林要求支付代通知金的诉讼请求，亦不予支持。
蓝月亮公司未能举证证明安排童翠林休年休假，故其应当支付童翠林未休年休假工资。但因公司对于工资及考勤台账的保管义务仅为两年，故在2013年8月22日之前未休年休假的举证责任应由童翠林承担。在童翠林未提供证据的情况下，蓝月亮公司应当支付童翠林2013年8月22日至2015年8月21日之间未休年休假工资，因童翠林在蓝月亮公司工作未满十年，故蓝月亮公司应支付童翠林未休年休假工资1597元（1736.38元／月÷21.75天×10天×200%）。
依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，即为劳动者办理社会保险是法律赋予用人单位的义务。本案中，童翠林自行在武汉市洪山社保流动处流动人员专户缴纳了2011年11月至2013年12月的社会保险费共计19626.28元，蓝月亮公司支付了童翠林该期间的养老和医疗保险补贴2895元，其应足额补偿童翠林该期间的损失，故蓝月亮公司应支付童翠林社会保险费差额16731.28元（19626.28元－2895元），对童翠林要求超过数额部分，不予支持。对于蓝月亮公司要求不支付社会保险费差额的诉讼请求，不予支持。
本案中，童翠林未能举证证明工作期间存在双休日、法定节假日加班和蓝月亮公司克扣其2015年5月工资的事实，应承担举证不能的不利后果，故对童翠林要求的工作期间双休日、法定节假日加班费及支付2015年5月克扣工资的诉讼请求，不予支持。
依据《湖北省失业保险实施办法》第二十四条的规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满一年的，失业人员发给3个月失业金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月。因蓝月亮公司未依法为童翠林缴纳工作期间的失业保险，导致童翠林无法享受相应的失业保险待遇，童翠林系非因本人意愿中断就业，蓝月亮公司应补偿童翠林相应的损失。童翠林在蓝月亮公司工作时间为3年9个月，应享受7个月的失业保险金，现童翠林只能享受3个月的失业保险金，故蓝月亮公司应向童翠林失业保险待遇差额损失4340元（1085元／月×4个月），对童翠林要求超过数额部分，不予支持。对于蓝月亮公司要求不支付失业保险损失的诉讼请求，不予支持。
蓝月亮武汉分公司系蓝月亮公司的分公司，没有独立承担法律责任的主体资格，且童翠林系与蓝月亮公司签订劳动合同，故蓝月亮公司系用人单位，应由其承担相应的法律责任。故对童翠林要求蓝月亮武汉分公司承担责任的诉讼请求，不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、《湖北省失业保险实施办法》第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：一、蓝月亮公司于判决生效之日起十日内一次性支付童翠林解除劳动关系经济补偿金13891.04元；二、蓝月亮公司于判决生效之日起十日内一次性支付童翠林2011年11月至2013年12月期间和2014年9月自行缴纳的社会保险费差额16731.28元；三、蓝月亮公司于判决生效之日起十日内一次性支付童翠林失业保险待遇差额损失4340元；四、蓝月亮公司于判决生效之日起十日内一次性支付童翠林未休年休假工资1597元；五、驳回童翠林的其他诉讼请求；六、驳回蓝月亮公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，予以免交。
二审期间，各方均未提交新证据。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，童翠林于2015年8月21日向蓝月亮公司作出的《不服单位调岗降薪变相解除通知书》中明确表示要求蓝月亮公司向其支付经济补偿金等，故本院认定双方劳动关系解除时间为2015年8月21日。
一、关于蓝月亮公司是否应当支付童翠林经济补偿金的问题，本案中双方未就变更劳动合同内容达成一致协议，一审判决对此已进行了详细论述，本院予以确认并不再赘述；
二、关于蓝月亮公司是否应当支付童翠林失业保险待遇损失的问题。童翠林在蓝月亮公司工作时间为3年9个月，按照《湖北省失业保险实施办法》第二十四条的规定，其应当享有7个月的失业保险金。在童翠林仅能享受3个月的失业保险金的情况下，蓝月亮公司应当支付童翠林失业保险待遇损失差额4340元；
三、关于蓝月亮公司是否应当支付童翠林自行缴纳的社会保险费差额的问题。公司有为员工办理社会保险的法定义务，因社会保险费差额的支付并不存在连续计算的问题，故本院确认蓝月亮公司应当支付童翠林在该公司工作期间自行缴纳的社会保险费。蓝月亮公司先期支付童翠林的养老与医疗保险补贴应当扣除。一审判决计算正确，本院予以确认；
四、关于蓝月亮公司是否应当支付童翠林未休年休假工资的问题。蓝月亮公司未能举证证明已安排童翠林休完年休假，故其应当支付童翠林未休年休假工资。一审判决对此认定清楚，适用法律正确，本院予以确认。
综上所述，蓝月亮公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由蓝月亮（中国）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈蔚红
审判员 吴建铭
审判员 赵 鹏
二〇一七年六月十四日
书记员 刘诗皓