云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云06民终370号
上诉人（原审被告）大关县阿多罗煤矿有限公司。
法定代表人：王成波，该公司总经理。
委托代理人：任宗林，律师，特别授权。
被上诉人（原审原告）李德波，男，汉族。
委托代理人：袁永庆，律师，特别授权。
上诉人李德波因与被上诉人大关县阿多罗煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服大关县人民法院（2015）大民初字第675号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的本案事实：李德波于2006年2月至2012年8月期间，在阿多罗煤矿煤矿有限公司从事井下掘进和采煤工作，由于长期接触岩石和煤炭粉尘，于2014年5月19日经云南省疾病预防控制中心诊断为矽肺二期，后经昭通市人力资源和社会保障局于2014年7月14日认定为工伤，昭通市劳动能力鉴定委员会于2014年12月28日鉴定为四级伤残，未达护理等级。2015年4月1日，李德波以工伤保险待遇纠纷向大关县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年6月9日作出大劳人仲裁字（2015）第17号仲裁裁决书。该仲裁裁决书生效后，李德波向本院申请执行。因该仲裁裁决书的第三项执行标的不明确，无具体给付内容，本院于2015年11月16日作出（2015）大执字第213号民事裁定书，裁定该仲裁裁决书的第三项不予执行（被诉人按照昭通市统计局公布的全市上年度在岗职工月平均货币工资标准的75%自2015年1月起向申诉人李德波按月支付伤残津贴至申诉人李德波达到法定退休年龄时止）。于是李德波针对本院作出的不予执行裁定，于2015年11月23日向本院起诉。因李德波仲裁阶段遗漏停工留薪期的工资诉求，于2015年10月8日就该项请求向大关县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该委于同年10月12日作出不予受理的书面通知。李德波第一次参加工伤保险的时间为2009年7月20日，从2014年1月1日起大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司未给李德波购买工伤保险。
归纳各方的诉辩主张，本案争议焦点为：1、李德波的起诉是否违反了“一事不再理”原则，即是否应当驳回李德波的起诉；2、李德波与大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司之间是否存在劳动关系，如存在是否应当予以解除；3、李德波主张停工留薪期的工资44220元及一次性伤残津贴316910元是否应予支持。
原审人民法院经审理认为：一事不再理原则是当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或裁判生效后，如果后诉与前诉的当事人相同，诉讼标的相同，诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉或裁判结果，属于重复起诉，适用一事不再理原则。结合本案，李德波要求大关县阿多罗煤矿有限公司支付停工留薪期的工资属增加的诉讼请求，且该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。另外李德波要求大关县阿多罗煤矿有限公司支付伤残津贴，则是针对本院作出的不予执行裁定，且系在收到不予执行裁定书次日起30日内向本院提起诉讼，符合相关法律规定。因此，原告李德波的起诉不违反一事不再理的原则。
关于本案争议的第二个焦点。本院认为，李德波于2006年2月起进入大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司处工作至2012年8月，工作时间累计长达6年零6个月，期间双方虽未签订书面劳动合同，根据劳动合同法第十四条之规定，应视为与用人单位订立了无固定期限劳动合同。同时根据劳动合同法第三十三条之规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。因此，李德波与大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司存在劳动合同关系。李德波患职业病经工伤认定和劳动能力伤残等级鉴定后属一至四级范围，且户籍属工伤保险统筹地区昭通市，故根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，李德波不符合与大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司解除劳动关系的法定条件，应保留与大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司的劳动关系。
关于本案争议的第三个焦点。本院认为，职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。庭审中，双方当事人均未提供证据证明其工资标准，因此，李德波的工资标准参照昭通市统计局公布的2014年度在岗职工月平均货币工资标准计算，即3684.50元。结合李德波的住院病历等相关证据分析，原告李德波主张12个月的停工留薪期符合《工伤保险条例》第三十三条之规定，应予支持。李德波停工留薪期的工资为44214元（3684.50元×12个月）。对于伤残津贴的问题，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项，《云南省实施<工伤保险条例>办法》第十三条，以及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条之规定，李德波要求大关县阿多罗煤矿有限公司煤矿公司一次性支付伤残津贴316910元的诉讼请求，于法无据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，第三十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《云南省实施<工伤保险条例>办法》第十三条，以及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决：一、由大关县阿多罗煤矿有限公司于本判决生效之日起十日内向李德波支付停工留薪期的工资人民币44214元。二、驳回李德波的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由大关县阿多罗煤矿有限公司大关县阿多罗煤矿有限公司负担。
判决后，李德波不服一审判决提起上诉，请求：撤销原判第二项，依法判决被上诉人一次性支付伤残津贴316910元。其主要上诉理由是：由于被上诉人没有为上诉人购买工伤保险，上诉人无法按月从工伤保险基金领取伤残津贴，本案不属《工伤保险条例》第35条保留劳动关系的情形，请求支付一次性伤残津贴没有违反法律禁止性规定，一审判决不支持不当。
大关县阿多罗煤矿未作上诉答辩。
在本案二审诉讼过程中，上诉人对一审认定事实无异议，本院依法予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案争议焦点是：李德波与大关县阿多罗煤矿有限公司之间劳动关系是否可以解除，李德波主张的一次性伤残津贴是否应支持。
针对争议焦点问题，本院评判如下：
关于李德波与大关县阿多罗煤矿有限公司之间劳动关系是否可以解除的问题。上诉人认为被上诉人没有为其购买保险，导致不能按月从工伤保险机构领取伤残津贴，解除劳动关系不违反禁止性规定。本院认为，李德波虽系户籍在统筹地大关县，但其因工致残被鉴定为四级伤残，因大关县阿多罗煤矿有限公司的原因，致使李德波不能根据《工伤保险条例》第三十五条的规定从工伤保险基金按月足额领取伤残津贴，《工伤保险条例》第三十五条规定一级至四级伤残的保留劳动关系系对工伤职工权利的保障，一审诉讼中李德波提出解除劳动关系，自愿选择一次性领取长期待遇是对自己权利的处分，根据劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）及《云南省农民工工伤保险暂行办法》的相关规定精神，在特殊情况下，一级至四级的工伤职工可请求解除劳动关系，一次性享受相关工伤保险待遇，结合本案实际，李德波工伤保险待遇得不到有效落实，所患职业病得不到有效治疗，为充分保障工伤职工的合法权益，上诉人请求解除双方的劳动关系，自愿选择一次性领取长期待遇不违反相关法律规定，上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持。
关于李德波主张的一次性伤残津贴是否应支持的问题。本院认为，根据《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条规定“自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。”第十五条规定“一次性支付标准包括伤残津贴、护理费、旧伤复发医疗费，但不包括一次性伤残补助金和辅助器具配置费。一次性支付标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄以及伤残鉴定等级核定，领取标准：受伤时年满16周岁不满45周岁，以统筹地上年度职工月平均工资为基数：一级144个月；二级122个月；三级108个月；四级86个月。受伤时年满45周岁以上按相应等级分别减少3万元。”本案中，李德波经鉴定为四级伤残自愿选择一次性领取伤残津贴，符合上述规定，应予支持，李德波于2014年5月19日被诊断患职业病，其一次性伤残津贴应按昭通市2013年度社会在岗职工月平均工资3407元计算，即3407×86个月＝293002元。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以改判。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持大关县人民法院（2015）大民初字第675号民事判决第一项，即“大关县阿多罗煤矿有限公司于本判决生效之日起十日内向李德波支付停工留薪期的工资人民币44214元”。
二、撤销大关县人民法院（2015）大民初字第675号民事判决第一项，即“驳回李德波的其他诉讼请求”。
三、解除李德波与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系。
四、由大关县阿多罗煤矿有限公司于判决送达之日起十日内赔偿李德波一次性伤残津贴293002元。
五、驳回李德波的其余诉讼请求。
一审案件受理费按一审执行，二审案件受理费10.00元，由大关县阿多罗煤矿有限公司负担。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年
审 判 长 马 春
审 判 员 杨胜洪
代理审判员 徐玉龙
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 罗 杨