湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘05刑终135号
原公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡周海，男，1947年7月1日出生于湖南省绥宁县，侗族，小学文化，农民。因涉嫌犯滥伐林木罪，于2016年11月7日被监视居住，2017年3月17日经湖南省绥宁县人民法院决定被执行逮捕。现羁押于绥宁县看守所。
辩护人蒋开柏，湖南振绥律师事务所律师。
湖南省绥宁县人民法院审理绥宁县人民检察院指控原审被告人蔡周海犯滥伐林木罪一案，于二○一七年三月二十日作出（2017）湘0527刑初4号刑事判决。原审被告人蔡周海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省邵阳市人民检察院指控检察员邹精元出庭履行职务。上诉人蔡周海及其辩护人蒋开柏到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省绥宁县人民法院审理认定，2015年8月，湖南省绥宁县长铺子苗族侗族乡（原枫木团苗族侗族乡）净溪村的被告人蔡周海看到本村其他村民在责任山上砍伐造林，产生了为自己及在外打工的儿子与侄儿共有的“漆树冲”（小地名）2号小班的残林山场砍伐造林的想法。尔后，蔡周海电话联系其儿子蔡某忠、蔡某生、蔡某和其侄儿蔡某荣，蔡某荣、蔡某生等人均表示同意由蔡周海负责责任山的采伐造林。蔡周海遂以蔡某荣的名义申领了杉木材指标3立方米、蓄积4.6立方米的林木采伐许可证，并雇请砍伐工砍伐了蔡某荣、蔡某忠、蔡某生、蔡某共有的“漆树冲”2号小班山场的全部林木。经鉴定，该山场采伐林木面积为54亩，采伐松、杉、杂林木蓄积为94.86立方米，核减采伐指标和允许误差后滥伐林木蓄积为89.8立方米。
原判采信现场勘查笔录、山场平面示意图及现场照片，证人蔡某忠、蔡某荣、蔡某生等人的证言，林业采伐鉴定意见，林木采伐许可证等书证，被告人蔡周海的供述与辩解等证据，认定被告人蔡周海的行为构成滥伐林木罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款和《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）（二）项，第六条之规定，判决：被告人蔡周海犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
上诉人蔡周海上诉提出，《林木采伐鉴定意见》不能作为定案依据，他有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。蔡周海还辩解提出：林木材积计算不符合实际情况，误差严重偏大；他虽然违规造林，但系响应政府号召，改造荒山、残林山，并未从中获利，情有可原，请求从轻处罚。
辩护人辩护提出，蔡周海有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；蔡周海没有到指认现场，《林木采伐鉴定意见》不能作为定案依据；蔡周海犯罪情节较轻，有悔罪表现，符合适用缓刑的条件。
二审出庭检察员的意见为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确；根据二审查明上诉人蔡周海有自首情节，结合社区矫正调查评估意见，可以对蔡周海判处缓刑。
二审查明上诉人蔡周海滥伐林木的事实和证据与一审查明的一致，本院予以确认。
另查明，2016年10月2日，绥宁县森林公安局在工作中发现长铺子苗族侗族乡净溪村“漆树冲”残林山场的林木全部被砍伐以后，派公安民警到净溪村蔡周海家对蔡进行了初步询问。次日，公安机关对此案立案侦查。同年11月7日，办案民警电话通知蔡周海到公安机关接受调查，蔡周海当日到公安机关接受讯问时如实供述了滥伐林木的犯罪事实。
上述事实有经庭审举证、质证的绥宁县森业公安局刑侦大队出具的情况说明材料和对上诉人蔡周海的调查笔录予以证明。
本院认为，上诉人蔡周海违反森林法规，超出林木采伐许可证规定的数量、树种，任意采伐本人和他人共有的林木，数量巨大，其行为已构成滥伐林木罪。蔡周海经公安民警电话通知，主动到公安机关接受调查，并如实供述了滥伐林木的犯罪事实，应认定自首，可以从轻处罚。
上诉人蔡周海上诉和辩解提出，林木材积计算不符合实际情况，误差严重偏大，《林木采伐鉴定意见》不能作为定案依据。辩护人辩护提出，蔡周海没有指认现场，《林木采伐鉴定意见》不能作为定案依据。经查，本案林木采伐现场的勘验由勘查人员依法进行，并有无利害关系的证人到场见证，蔡周海没有到场指认并不影响现场勘验的准确性和有效性；《林木采伐鉴定意见》系鉴定人员依据国家规定的标准和方法，按照法定程序依法作出，可以作为定案的依据。因此，上述上诉和辩解理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。蔡周海上诉提出，他有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。辩护人辩护亦提出，蔡周海有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。经查，根据绥宁县森林公安局刑侦大队出具的情况说明材料，结合对蔡周海的调查笔录，应当认定蔡周海系自首。因此，上述上诉理由和辩护意见均成立，本院予以采纳。蔡周海还辩解提出，他虽然违规造林，但系响应政府号召，改造荒山、残林山，并未从中获利，情有可原，请求从轻处罚。辩护人辩护提出，蔡周海犯罪情节较轻，有悔罪表现，符合适用缓刑的条件。经查，蔡周海滥伐林木数量巨大，依法应从严惩处，但鉴于二审查明蔡周海有自首情节，其采伐林木的主观愿望确系造林，且蔡周海年近七十，人身危险性较小，绥宁县司法局经调查评估也提出可以适用社区矫正的意见。因此，对蔡周海可以宣告缓刑，上述上诉理由和辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。二审出庭检察员提出可以认定蔡周海为自首并判处缓刑的意见正确，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于二审出现新的证据查明上诉人蔡周海有自首情节等情况，本院对量刑适当予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）（二）项，第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省绥宁县人民法院（2017）湘0527刑初4号刑事判决对上诉人蔡周海的定罪部分；
二、撤销湖南省绥宁县人民法院（2017）湘0527刑初4号刑事判决对上诉人蔡周海的量刑部分；
三、上诉人蔡周海犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后一个月内缴纳）
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 罗庆群
代理审判员 杨 奎
代理审判员 彭启玮
二〇一七年六月十九日
代理书记员 简 迪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条违反森林法的规定，具有下列情形之一，数量较大的，依照刑法第三百四十五条第二款的规定，以滥伐林木罪定罪处罚：
（一）未经林业行政主管部门及法律规定的其他主管部门批准并核发林木采伐许可证，或者虽持有林木采伐许可证，但违反林木采伐许可证规定的时间、数量、树种或者方式，任意采伐本单位所有或者本人所有的森林或者其他林木的；
（二）超过林木采伐许可证规定的数量采伐他人所有的森林或者其他林木的。
……
第六条滥伐林木“数量较大”，以十至二十立方米或者幼树五百至一千株为起点；滥伐林木“数量巨大”，以五十至一百立方米或者幼树二千五百至五千株为起点。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。