浙江省安吉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖安商初字第59号
原告：朱招英。
委托代理人：王亿文，浙江昌硕律师事务所律师。
被告：高敏。
委托代理人：傅明明，北京盈科（杭州）律师事务所律师。
委托代理人：黄凯云，北京盈科（杭州）律师事务所律师。
原告朱招英与被告高敏合同纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理后，依法由审判员肖建平独任审判，于2015年3月13日公开开庭进行了审理。原告朱招英的委托代理人王亿文、被告高敏的委托代理人傅明明和黄凯云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱招英起诉称，2013年10月13日，被告与安吉x国际大酒店有限公司（以下简称x酒店）签订《协议书》一份，承包经营x酒店浴场。双方在该协议书中约定：1.被告承包期限六个月，从2013年10月16日至2014年4月14日；2.承包金50万元；3.被告于本协议生效时交付x酒店承包定金10万元，正式承包后该定金转为承包保证金，保证金不计息；4.因x酒店与先前的浴场承包人傅某的承包合同尚未期满，由x酒店处理与傅某合同结束事宜，其中傅某添置的电视等物品被告承担费用7万元，其余费用由x酒店承担。5.被告除保证金外应支付x酒店承包金等共计57万元，于正式承包合同签订后三天内向x酒店付清。该《协议书》签订后次日，x酒店与被告签订正式的《浴场承包协议》，除对交付承包金的时间及违约责任作了调整外，还对浴场的维修与使用、转让与承包，交付与回收、违约责任等作了约定。双方在正式的承包协议中约定，合同签订后，被告先付30万元承包金及10万元保证金给x酒店，其余20万元承包金约定于2014年1月15日前付清，逾期付款按日千分之一承担违约金。2014年10月20日，x酒店与被告又就浴场的能耗等内容签订《补充协议》，约定冷、热水、电费、空调的计算标准、还对发票管理、税收、保安工资、浴券计价等问题进行了约定。承包协议签订后，被告即开始承包经营。但在履行合同的过程中，被告不守信用，尚欠20万元承包没按约支付。另外又拖欠x酒店能源费等120404.7元（其中大概有7000元高敏不确认，高敏确认的是113000多元），与保证金相抵扣后仍欠x酒店能源费增费用13015.7元。x酒店曾屡次催讨，被告总以资金困难为由推诿。2014年7月13日，x酒店与原告签订债权转让协议，将该债权转让给原告，并于2014年7月23日通知被告向原告履行债务，但被告至今未向原告履行。为了维护合法权益，原告诉至法院，请求判令：1.被告支付承包款20万元，能源费等13015.7元；2.被告支付延期付款的违约金36000元（违约金从2014年1月16日起按日千分之一暂算至2014年7月15日，以后另算，直至款清）；3.本案诉讼费由被告承担。
被告高敏答辩称：一、债权转让无效，应驳回原告诉请。原告不享有对被告的债权。根据《合同法》第八十条规定债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，2014年7月13日债权转让人x酒店债权转让原告通知未送达被告，该转让对被告不发生效力。二、退一步讲，即使债权转让这一法律关系存在，债权转让金额超过债权转让人对债务人即被告享有的债权金额的部分，应认定无效。1.债权转让人与被告签订的《协议书》与《浴场承包协议》及《浴场承包协议的补充协议》关于承包金的支付时间，支付金额内容有冲突，根据《协议书》第一条约定及上述三份协议的签订时间，则应以《浴场承包协议》及《浴场承包协议的补充协议》的内容为准，即分两期向债权转让人支付50万元承包费。被告已按债权转让人与被告签订的《浴场承包协议》约定支付承包费37万元及承包保证金10万元，只余13万元的承包费未支付。2.10万元保证金应先抵扣13万元承包费的债务，而不是抵扣能源费。被告于2014年1月15日未能按约支付13万元承包费，确已构成违约，但债权转让人并没有因此提前解除协议，收回承包浴场，而是选择继续履行合同，那么，根据合同法第一百一十九条规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”《合同法司法解释二》第二十条规定“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；……。”被告10万元保证金，债权转让人应于被告违约后直接抵扣承包费，以防止债权转让人损失的扩大，抵扣后被告欠承包费为3万元。以上，债权转让人转让承包费20万元金额与事实不符，转让无效。三、被告诉请按日千分之一计算的违约金标准过高。根据合同法第一百一十四条第二款的规定约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《合同法司法解释二》第二十七条规定当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持；第二十九条规定当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，原告的实际损失为银行同期贷款利率，违约金应调整为银行同期贷款利率至上浮30%之间。四、被告以浴券债权主张向受让人债务抵消，应予以支持。根据《合同法》第八十三条规定债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。原告债权受让时，被告享有对债权让与人的债权即浴券6300张计239400元，现被告予以主张抵消剩余承包费、能源费及调整后的违约金，应予以支持。
原告为证明自己的主张，向法庭提供如下证据：
证据一、x酒店和被告高敏于2013年10月13日签订的协议书一份。证明：被告与x酒店签订《协议书》一份，由被告承包经营x酒店浴场。双方在该协议书中约定：1.被告承包期限六个月，从2013年10月16日至2014年4月14日；2.承包金50万元；3.被告于本协议生效时交付x酒店承包定金10万元，正式承包后该定金转为承包保证金，保证金不计息；4.因x酒店与先前的浴场承包人傅某的承包合同尚未期满，由x酒店处理与傅某合同结束事宜，其中傅某添置的电视等物品被告承担费用7万元，其余费用由x酒店承担；5.被告除保证金外应应支付x酒店承包金等共计57万元，于正式承包合同签订后三天内向x酒店付清。
证据二、x酒店与被告高敏于2013年10月14日签订的浴场承包协议一份。证明双方就被告承包x酒店浴场达成协议，约定承包费为50万元、保证金10万元，签订合同时先付30万元和保证金10万元，余款20万元在2014年1月15日前付清，逾期付款按日千分之一承担违约金。其余内容与2013年10月13日签订的协议书一致。
证据三、x酒店与被告高敏于2013年10月签订的《浴场承包协议》的补充协议一份。证明x酒店与被告高敏就能耗费、税金、保安工资等如何支付进行了约定，同时证明双方对被告提供给x酒店的浴券按何价格计算并未协商一致，故对被告提供给x酒店的浴券按几元计算一栏未填写。
证据四、浴场能耗明细表一份。证明被告在承包x酒店浴场期间所欠的能耗费等合计113015.7元的事实。
证据五、债权转让通知书一份。证明原告是一个合格的诉讼主体，原告拥有合法的债权。
证据六、证人傅某、王某、姜某的证言（均出庭作证）。证明以下事实：1.承包人傅某提供给x酒店的浴券是按照10元的价格进行计算的，零售价也只有15元或18元，从来未按照38元对外销售过，被告承包经营时与傅某承包经营时的策略是一样的；2.傅某经营期间添置的电视机等物品已由x酒店折价补偿完毕。
被告对原告提供的上述证据作如下质证：对证据一的证明目的有异议，具本为：1．从协议内容上看与之后签订的两份协议内容有冲突。本协议明确正式的承包合同应以之后签订的两份协议为准，包括承包金的数额、承包金的支付方式和支付时间；2．协议明确约定傅某添置的电视等物品由被告承担7万元，并由x酒店处理其与傅某承包合同结束事宜，故傅某添置物品的处理与被告承包经营x酒店浴场是两个不同的法律关系，且与本案无关。对证据二的证明目的有异议，该份浴场承包协议与原告证据一关于承包费和承包费的支付时间约定不一致，浴场承包协议约定的承包费为50万元，支付方式为签订合同时先付30万元和保证金10万元，余款20万元在2014年1月15日前付清，而前份协议约定的承包费为57万元，应以本协议约定为准。对证据三无异议。对证据四的真实性无异议，但对其内容的真实性有异议，由于存在重大误解，故被告在该表格上签字不是其真实意思表示，而且约定的承包期至2014年4月15日届满，但能耗却计算到2014年4月25日，后十天的能耗不应由被告承担。对证据五的三性有异议，被告未收到该通知书，无法确认该通知是x酒店发出的，对被告不发生法律效力。对证据六有异议，傅某与王某承包经营期间提供给x酒店的浴券如何计算与本案无关联性。证人姜某原系x酒店总经理，与本案存有利害关系，其证言效力低。
被告高敏为证明其反驳主张，向本院提交以下证据：
证据一，x酒店与被告高敏于2013年10月14日签订的浴场承包协议一份（与原告证据二一致）。证明x酒店与被告高敏协议约定承包费为50万元，支付方式为签订合同时先付30万元和保证金10万元，余款20万元在2014年1月15日前付清，而前份协议约定的承包费为57万元，应以本协议约定为准。
证据二、x酒店与被告高敏于2013年10月签订的浴场承包协议的补充协议一份。证明被告提供给x酒店的浴券按38元每张进行计算。
证据三、收款收据两份。证明被告已支付x酒店承包费37万元、保证金10万元的事实。
证据四、收条及浴券各一份。证明x酒店收到被告提供的浴券计6300张，且已消费，以及浴券的票面价值为38元。
证据五、x酒店与安吉凌红家居用品有限公司签订的贵宾消费协议书一份。证明x酒店提供给贵宾的浴券也是按照票面价值38元进行折扣的，该协议在被告承包期内签订的。
原告对被告提供的上述证据作如下质证：对证据一的真实性无异议，双方约定的承包费确实为50万元，承包期为6个月，x酒店和被告高敏于2013年10月13日签订的协议书约定的承包费也是50万元，另7万元是被告应承担的傅某承包期间添置的电视等物品的费用，两份协议内容是一致的。对证据二的真实性无异议，但双方签订协议时第11条是空白的，因双方对被告提供给x酒店的浴券按何价格计算并未协商一致，按38元每张计算是被告事后自已填写的，被告也承认该事实。对证据三无异议，收到保证金10万元是事实，收到37万元也是事实，但其中30万元是承包金，另7万元是被告应承担傅某承包期间添置的电视等物品的费用。对证据四中的收条无异议，对证据四中的浴券有异议，该浴券是安吉县雅典皇宫大酒店营业期间使用的浴券，而非x酒店经营期间使用的浴券，故与本案无关。对证据五的真实性，原告无异议，但提出该协议是x酒店与他人签订的，与被告没有关联性，x酒店与被告间不是按此标准计算的，且该协议签订的时间是2013年3月8日，那时承包经营者为傅某。
经举证、质证，本院对原被告双方提供的上述证据作如下认定：对原告证据一、二、三、四，因被告对其真实性均未提出异议，且与本案讼争的事实均存在直接关联，本院均予以认定；对原告证据五，因该通知书通知人一栏由x酒店签章，故本院对其真实性予以认定。因被告否认收到该通知，且原告也未提供证据来证实被告已收到该通知，故对原告主张的x酒店已就债权转让事宜通知了被告这一事实，本院不予采信。对原告证据六中傅某认可其在承包经营x酒店的浴场结束后就其所添置的电视等物已与x酒店协商折价补偿完毕，故本院对这一事实予以认定。原告其余待证事实与本案不具有关联性，本院不予认定。被告证据一与原告证据二一致，本院予以认定；被告证据二与原告证据三除协议第11条不一致外（原告提供的协议第11条浴券按何价格计算为空白，被告提供的协议第11条浴券每张按38元计算），其余内容均一致，且被告也承认浴券按38元每张计算系其事后填写，故本院对该份补充协议中除第11条未协商一致外的其余内容均认定为双方的真实意思表示。对被告证据三及证据四中的收条，原告对其真实性无异议，本院予以认定。对被告证据四中的浴券，因原告证人姜某（原系x酒店总经理）承认x酒店经营期间也是使用原安吉县雅典皇宫大酒店营业期间使用过的浴券，故本院予以认定。对被告证据五，因签订的时间是2013年3月8日，此时并非由被告承包经营，且协议的签订方为x酒店与安吉凌红家居用品有限公司，无法证明x酒店与被告间对浴券按何种价格计算，故本院不予认定。
综上，本院认定本案事实如下：
x酒店浴场欲对外承包经营，因被告有意承包，双方于2013年10月13日签订协议书一份，协议约定：1.被告承包x酒店浴场，承包期限为6个月，从2013年10月15日起至2014年4月15日（暂定），承包金为50万元。双方签订的正式承包合同与傅某于2012年11月20日和2013年2月5日与x酒店签订的《浴场承包协议》、《浴场承包协议的补充协议》为准；2.被告于本协议签订时交付x酒店承包定金10万元，该定金在被告正式承包后转为承包保证金，保证金不计息；3.因x酒店与傅某的承包合同尚未到期，由x酒店处理与傅某承包合同结束事宜，其中傅某添置的电视机等物品被告承担费用7万元，其余费用由x酒店承担；4.被告除保证金外应付x酒店承包金等共计57万元，于正式合同签订后三天内付清。
2013年10月14日，x酒店与被告就被告承包x酒店浴场（位于安吉县递铺镇天荒坪中路719号雅典皇宫大酒店内）签订浴场承包协议一份，协议约定承包费为50万元，保证金为10万元，签订合同时先付30万元和保证金10万元，余20万元在2014年1月15日前付给x酒店，逾期付款按日千分之一承担违约金；承包期暂定6个月，自2013年10月16日至2014年4月14日止；浴场热水、电、空调和酒店餐饮、客房整体使用，故关于水、电、空调费用计算另签到补充协议。另双方还对浴场的修缮与使用、浴场的转让与转包、协议的变更解除与终止、浴场的交付与回收验收、违约责任作了约定。2013年10月，双方又签订浴场承包协议的补充协议一份，对被告承包经营期间有关水、电、工保安工资、税金分担等作了约定，由于双方对被告提供给x酒店的浴券（用于赠送顾客）按何价格计算未达成一致，因此协议对此未作约定（即第11项内容空格未填）。
2013年10月15日，被告支付x酒店承包浴场保证金10万元；2014年1月6日，被告支付x酒店37万元（x酒店开具的收款收据上注明为浴场租金）。
2014年4月15日，被告确认尚欠x酒店能耗等费用113015.7元。
2014年6月12日，x酒店总经理姜某向被告出具收条，内容为收到被告浴场浴券6300张（用于酒店赠送客户，已消费过的）。
2014年7月13，x酒店与原告签订债权转让协议，约定x酒店将对被告在承包其浴场期间的债权256404元转让给原告。
本院认为，x酒店和被告高敏于2013年10月13日签订的协议书及之后签订的浴场承包协议、浴场承包协议的补充协议均未违反法律禁止性规定，内容合法，应属有效有，双方应按上述协议全面履行义务。本案的争议焦点有：1.被告于2014年1月6日支付x酒店37万元是否为支付承包金？2.被告提供给x酒店的浴券按何价格计算？3.被告交给x酒店的保证金应优先抵扣哪种欠款？针对争议焦点1，本院认为：x酒店与被告签订的协议书和浴场承包协议对承包金的约定是一致的，即均为50万元，协议书中约定的另7万元系被告应承担前承包经营者傅某添置的电视等物品的费用，并非承包金。而浴场承包协议仅对承包金及保证金的交纳时间作了调整，并未对傅某添置的电视等物品费用的承担进行重新约定或调整，现傅某到庭陈述x酒店就其承包期间的添置物品已折价补偿完毕，故协议约定被告承担的7万元，被告应支付x酒店。x酒店与被告高敏于2013年10月14日签订的浴场承包协议约定承包费为50万元，保证金为10万元，签订合同时被告先付30万元和保证金10万元，余20万元在2014年1月15日前付给x酒店。被告于次日交纳保证金10万元。x酒店对被告于2014年1月6日交纳的37万元虽注明为浴场租金，但本院结合上述承包金的支付方式及被告另应承担的7万元，认定该37万元中的30万元为被告交纳x酒店的租金，另7万元系被告支付给x酒店的其应承担的傅某承包期间添置物品的补偿款。针对争议焦点2，原被告均承认x酒店与被告就浴券按何价格进行计算多次协商，但均未达成一致意见，以及被告承包期间一直延用原安吉县雅典皇宫大酒店营业期间使用过的浴券（面值38元）。本院认为，如果按38元每张进行计算，双方也无需对此进行协商，双方进行协商的真实意思为在38元以下确定一合理价格进行计算，考虑到被告系承包经营x酒店的浴场，x酒店使用浴券的目的是为了赠送顾客，而非本公司员工消费，同时也照顾到被告的客源，因原被告双方在本案中对浴券按何价格计算仍未能协商一致，故本院结合本县消费现状，酌情确定本案中每张浴券按19元计算。针对争议焦点3，本院认为，x酒店与被告约定另20万元的承包金于2014年1月15日前付清，但被告未按约支付，而被告确认结欠x酒店能耗等费用是在2014年4月份，故被告所交纳的保证金应优先抵扣先到期的债务。综上，被告尚应支付x酒店承包金20万元，能耗等费用113015.7元。x酒店应返还被告保证金10万元，浴资费用119700元（6300张×19元／张）。双方债权债务按以下方式进行抵销，即保证金10万元抵销承包金，浴资费抵销能耗费后多余部分抵销承包金。抵销后，被告尚欠x酒店承包金93315.7元。被告未按约支付承包金尚应支付违约金，被告提出双方约定的违约金计算标准过高，请求予以适当减少，本院予以准许，酌情按照中国人民银行公布的同期同档次贷款利率的四倍计算违约金。x酒店有权将其对被告所享有的债权转让给原告。虽然x酒店及原告对该债权转让未通知被告，但本院送达起诉状副本的行为可以成为x酒店及原告履行通知义务的一种方式，故被告应向原告支付所欠的承包金及违约金。综上，对原告合理部分的诉请，本院予以支持。据此，依照依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十三条、第一百零七的规定，判决如下：
一、被告高敏支付原告朱招英承包金93315.7元及违约金（自2014年1月16日起按照中国人民银行公布的同期同档次贷款利率的四倍计算至款清日止），限于本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2520元（已减半），由原告负担1170元，由被告负担1350元，限被告于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审判员 肖建平
二○一五年三月二十五五日
书记员 赵宁吉