四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1126民初18号原告：冯建刚，男，住四川省夹江县甘霖镇。委托诉讼代理人（特别授权）：郑鹏，男，住四川省夹江县漹城镇。委托诉讼代理人（特别授权）：郑礼，男，住四川省夹江县甘江镇。被告：夹江县鑫鹏瓷业有限公司。法定代表人：张莉，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：余康琼，女，住四川省眉山市东坡区。原告冯建刚与被告夹江县鑫鹏瓷业有限公司（以下简称“鑫鹏公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冯建刚到庭参加诉讼。被告鑫鹏公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯建刚向本院提出诉讼请求：1、请求判决双方解除劳动关系；2、被告支付原告2015年10月、11月工资5400元；3、被告支付8年的经济补偿金28800元；4、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，1、原告主张解除劳动合同的时间为2015年12月1日，理由为被告拖欠工资；2、将第三项诉讼请求中经济补偿金的计算标准明确为8个月×3600元/月=28800元；3、仲裁请求中补缴2015年社会保险费的请求在诉讼中自愿放弃。事实和理由：原告于2007年2月进入夹江县鑫鹏陶瓷厂上班。被告于2015年7月份停产，原告按公司要求继续值班，余2015年10月、11月工资至今未支付。原告于2015年12月18日申请仲裁，仲裁委作出不予受理决定，故起诉至法院。被告鑫鹏公司未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、夹江县鑫鹏瓷业有限公司未发工资明细表，载明：“中干车间（部门、科室）2015年10-11月（未发工资）……冯建刚10月2880元、11月2520元、小计5400元……”。被告鑫鹏公司在该未发工资明细表上加盖了财务专用章。2、2015年10月、11月考勤表，该考勤表上载明单位名称为压烧车间，冯建刚出勤天数为满勤，并有郑礼、刘万春的签名。3、劳动仲裁申请书，证明原告于2015年12月18日向夹江县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：裁决双方解除劳动关系；被申请人支付申请人2015年10月、11月工资5400元；被申请人支付申请人8年的经济补偿金28880元；补缴2015年社会保险费。4、夹劳仲不字（2015）第26号不予受理案件通知书，载明：“徐友华等11人：徐友华、赵天明、李涛、冯成全、郑开军、冯建刚、周殿明、黄永中、谢进、廖秀华、冯建刚等11人从2015年12月18日送来的申请书已收悉，经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理，具体理由如下：申请人关于支付劳动报酬、经济补偿金的请求事项根据《劳动合同法》第八十五规定，不属本委受理范围。”5、原告与原夹江县鑫鹏陶瓷厂签订的劳动合同书，合同期限为2007年11月5日起至2010年11月4日止，合同约定原告从事压烧车间机修工作。原、被告签订的劳动合同书2份，合同期限为：2010年11月5日至2013年11月4日和2013年11月4日至2016年11月3日，合同约定原告从事机修工作。上述证据：1、被告鑫鹏公司未发工资明细表加盖了被告财务专用章，本院予以采信。2、2015年10月、11月考勤表与证据1能相互佐证，本院予以采信；3、对劳动仲裁申请书和夹劳仲不字（2015）第26号不予受理案件通知书，符合证据三性原则，本院亦予以采信。4、一份原告与夹江县鑫鹏陶瓷厂签订的劳动合同书和两份原告与被告夹江县鑫鹏瓷业有限公司签订的劳动合同书，能证明原告从2007年11月5日至2010年10月25日期间持续在夹江县鑫鹏陶瓷厂上班，2010年10月26日至2015年11月期间持续在夹江县鑫鹏瓷业有限公司上班。上述合同符合证据规则，本院予以采信。诉讼中，本院于2016年1月18日向被告鑫鹏公司张贴公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、一审权利义务告知书、合议庭组成人员通知书及开庭传票，并定于举证期满后的第3日上午9时30分在本院第六审判庭开庭审理。2016年4月13日，被告鑫鹏公司委托余康琼作为特别授权委托诉讼代理人参与本案诉讼。同日，本院依法向余康琼送达了民事起诉状副本、应诉通知书、权利义务告知书、传票、告知合议庭组成人员通知书、廉政监督卡等相关法律文书，并对其制作了询问笔录，余康琼明确表示：1、鑫鹏瓷砖厂是家族企业，2009年签订协议，将企业资产及债权、债务全部转让给了张莉，余康琼系张莉的母亲，2010年10月在原企业基础上成立了夹江县鑫鹏瓷业有限公司；2、对原告要求支付经济补偿金问题认为原鑫鹏厂的部分不能由鑫鹏公司承担。同时因企业经营困难，无力支付，且工人变动大，鑫鹏公司也不应当承担经济补偿金。余康琼在询问笔录上签字确认。2016年10月14日，依法向余康琼送达了传票及出庭通知书。另查明，1、被告于2014年7月28日经乐山市夹江县工商局核准，于2010年10月26日成立，现处于营业期内，公司类型有限责任公司（自然人控股或投资），法定代表人张莉。2、被告公司特别授权委托诉讼代理人余康琼于2016年7月18日向本院提交书面情况说明，载明：1）原告提供的夹江县鑫鹏瓷业有限公司未发工资明细表是我公司财务制作，对真实性无异议。但是上面所载明的工资情况，除我公司经过重新核实最终确认的以外，其余部分都是不真实的，所以应当以今天我们书面陈述的认可的金额和人员为准；2）认可原告系被告工人；3）对原告主张欠其2015年10、11月工资的事实和金额均不认可，因为被告在2015年9月就正式停产，不可能再有那么多工人工作，我公司所有水电气均没有使用。”余康琼在情况说明尾部签字确认；3、夹江县人事劳动争议仲裁委员会于2015年11月3日作出夹劳仲案字（2015）第129号仲裁裁决书，对被告拖欠原告的工资确定为18156元，其中：2014年12月3024元、2015年1月420元、2015年2月390元、2015年5月3940元、2015年6月2610元、2015年7月970元、2015年8月2880元、2015年9月2520元、09年补贴1402元；4、被告为原告购买了2014年度的工伤保险。本院认为，本案争议焦点为：一、关于原告主张要求被告支付2015年10月、11月工资5400元是否应当得到支持问题。原告主张被告拖欠其2015年10月、11月工资5400元，提供了加盖被告财务专用章的夹江县鑫鹏瓷业有限公司未发工资明细表，被告未到庭，也未提供足以否认原告事实的证据，应承担举证不能的法律后果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照约定向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，对原告要求被告支付2015年10月、11月工资欠款5400元的主张，本院予以支持。二、关于原、被告间的劳动关系的解除的方式及时间如何确定问题。原告主张因被告拖欠工资，于2015年12月1日提出与被告解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未依法足额支付劳动报酬的；……”的规定。并结合原告于2015年12月18日向夹江县劳动争议仲裁委员申请仲裁以及本案查明的事实，对原告主张于2015年12月1日与被告解除劳动关系，本院予以支持。三、关于原告主张要求被告支付8年的经济补偿金28800元是否应当得到支持的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金……（二）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告主张要求被告支付经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，虽然原告提供的劳动合同存在夹江县鑫鹏瓷砖厂和夹江县鑫鹏瓷业有限公司两种，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作’(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”的规定，原告工作的场所、岗位均没有发生变化，仅是被告的主体资格发生了变化，且被告也未提供反驳证据，故原告主张的经济补偿金年限应当连续计算。但计算方式上，因《中华人民共和国劳动合同法》系2008年1月1日颁布实施的，2008年以前支付经济补偿金的方式主要应根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条“用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付经济赔偿金：（一）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（二）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（三）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。”及《劳动部关于印发的通知》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资单，以及拒不支付劳动者延长工作时间报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”的规定办理，本案中原告未提供证据证明被告克扣或者无故拖欠劳动者工资，故对2008年以前的经济补偿金本院不予支持。结合夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出夹劳仲案字（2015）第129号仲裁裁决书及夹江县鑫鹏瓷业有限公司未发工资明细表上所载明的原告2015年12月1日前十个月的工资数额，原告的平均工资为2215.4元/月[（2014年12月3024元+2015年1月420元+2015年2月390元+2015年5月3940元+2015年6月2610元+2015年7月970元+2015年8月2880元+2015年9月2520元+2015年10月2880元+2015年11月2520元）÷10个月]，故对原告冯建刚解除劳动合同的经济补偿金确认为8个月（2008年1月-2015年11月）×2215.4元/月=17723.2元。四、原告在诉讼中自愿放弃补缴2015年社会保险费的请求，本院予以确认。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告冯建刚与被告夹江县鑫鹏瓷业有限公司的劳动关系于2015年12月1日解除；二、被告夹江县鑫鹏瓷业有限公司于本判决生效后十日内支付原告冯建刚2015年10月、11月工资人民币5400元；三、被告夹江县鑫鹏瓷业有限公司在本判决生效后十日内支付原告冯建刚经济补偿金人民币17723.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告夹江县鑫鹏瓷业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审 判 长  王海煜代理审判员  彭元木人民陪审员  董建容二〇一六年十一月二十五日书 记 员  周 倩