广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终428号
原公诉机关广西壮族自治区田阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄贤，女，1958年5月1日出生于广西壮族自治区田阳县，汉族，小学文化，农民，户籍地广东省化州市，住田阳县。因涉嫌犯诈骗罪，2014年12月25日被田阳县公安局刑事拘留，同月31日由田阳县公安局取保候审。2016年1月6日由田阳县公安局指定居所监视居住。同年5月23日由田阳县人民法院决定监视居住，同日被执行监视居住。同年9月23日由田阳县人民法院决定逮捕，同月27日被逮捕。现羁押于百色市第二看守所。
广西壮族自治区田阳县人民法院审理田阳县人民检察院指控原审被告人黄贤犯诈骗罪一案，于二〇一六年十月二十四日作出（2016）桂1021刑初103号刑事判决。原审被告人黄贤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员黄爱茜、杨林出庭履行职务。上诉人（原审被告人）黄贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人黄贤在与被害人黄某1交往中，假意要和黄某1结为夫妻，骗取黄某1的信任。后被告人黄贤虚构合作卖西药、住院治疗以及被劳动教养等急需用钱等为理由，多次向黄某1要钱。黄某1信以为真，在2011年至2014年期间，给付现金或通过银行汇款先后多次给付被告人黄贤共22500元。骗得上述钱款后，被告人黄贤已全部挥霍。2014年12月20日，被告人黄贤拿一对铜制麒麟（价值300元）到田阳县城与黄某1见面，谎称这对麒麟是古董很值钱，并提出要以2000元的价钱卖给黄某1。黄某1信以为真，即给2000元给被告人黄贤，后拿这对麒麟回家藏放。之后，被告人黄贤又对黄某1谎称，其还有一对麒麟古董要卖，并于2014年12月22日以3000元的价钱将另一对麒麟（价值300元）卖给黄某1。事后，黄某1得知自己上当，即到田阳县公安局报案。2014年12月25日，被告人黄贤被公安机关抓获，身上携带的4500元被当场扣押，并退还被害人黄某1。破案后，被告人黄贤退赔黄某12000元。到案后，被告人黄贤如实供认自己的罪行。
另查明，2016年9月27日，被告人黄贤退赔被害人黄某13000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、银行账户交易明细及邮政银行汇款收据证实，被害人分别于2014年7月17日、8月17日、9月3日、9月12日、10月10日、10月21日、11月23日、11月26日、12月15日、12月20日将共计12500元存入黄贤的邮政储蓄存折（账号60×××48）。
2、自述书证实，黄某1于2014年12月24日陈述被黄贤诈骗的情况。
3、提取笔录、扣押物品清单、指认照片证实，公安民警依法提取到黄贤诈骗所用的麒麟四只、作案用的手机一部、一本账号为60×××48的中国邮政储蓄存折、现金4500元，并依法予以扣押。
4、田阳县博物馆的鉴定意见、阳价鉴定【2015】54号价格鉴定结论书及鉴定结论通知书证实，经鉴定，涉案的四只麒麟为现代工艺品，质地为黄铜，不是出土文物，价值600元，鉴定结论已通知案件当事人。
5、现场指认笔录、现场图及现场照片证实，本案黄贤用麒麟诈骗被害人黄某1的现场概貌等情况。
6、收条、发还物品清单证实，2015年1月6日黄贤退回被害人黄某12000元；2015年2月15日，公安民警将依法扣押的黄贤诈骗所得4500元发还给被害人黄某1；2016年9月27日黄贤退回被害人黄某13000元。
7、户籍证明证实，被告人黄贤、被害人黄某1的出生日期、住址等身份情况。
8、证人黄某2证实，2014年12月某天，其和妻子到岳父黄某1家吃饭，后其妻子在家里米缸发现一对镀金的麒麟造型的东西，其和妻子就问岳父黄某1，黄某1说是一个妇女卖给他的古董，过后拿去卖可以得很多钱，并问其借钱要再去买一对麒麟。回到其自己家里后，其和妻子觉得其岳父肯定是受骗了。第二天，其和妻子跟踪黄某1到田州镇，发现黄某1和一个妇女在田阳县广场后面湖边的凉亭交谈，后那妇女交给黄某1一个袋子。其跟踪黄某1到候车处并让他打开袋子，发现又是一对镀金的麒麟，黄某1说是花了3000元从那个妇女手里买的。其和妻子做黄某1思想工作后，黄某1才说那个妇女是田阳县坡洪镇郎含村人，早年嫁去广东了，并说她现在是在香港、澳门从事倒卖物品生意。其和妻子确定黄某1受骗，就到派出所报案。
9、被害人黄某1陈述，其2010年农历11月认识黄贤，黄贤和其说自己已经离婚，表示要和其做夫妻，其一直信以为真。2010年农历12月某天，黄贤到其家里和其说要一起做生意，让其拿10000元钱一起做生意，后其交给黄贤5000元，但没有写借条。2014年6月份底，黄贤打电话给其说她在浙江省绍兴被劳教，现在回田阳探亲，但是没有去浙江的路费，让其给2000元给她，其就在一家粉店将2000元交给黄贤。同年7月份，黄贤又说其想给钱给浙江劳教所的领导，就能提前回去，问其要了2000元，其通过邮政储蓄所汇给黄贤2000元。其刚汇完钱的第二天，黄贤又打电话和其说要多点钱给领导，她已经在田阳了，让其拿5000元给她。其就拿了3000元到田阳县商场后面的百育粉店给黄贤。2014年9月，其又接到黄贤电话说要钱，其就汇了900元给她。过了十几天，黄贤打电话给其说还欠2000元，其就汇了1500元给黄贤。10月份，黄贤让其汇2000元路费给她，其就汇了1200元钱给黄贤，之后其还汇了800元给黄贤。2014年12月某天，黄贤和其说有两只古董麒麟，价值60多万元，其信以为真，就拿了2000元多元钱和黄贤买了这两只麒麟，并放在自家的米缸里。12月22日下午，其接到黄贤电话说又有一对麒麟要卖，其问其女婿黄某2要3000元钱和黄贤买了这对麒麟。后其女婿和其女儿知道其买了麒麟的事情，就一直追问其，并告诉其是骗局，其仔细想了后，也觉得是骗人的，就到派出所报案。
10、被告人黄贤供述，其因收药材认识黄某1，2011年的时候其没有钱就想到利用黄某1很信任其，并且一直想和其结婚来诈骗黄某1钱，其一直没有和其丈夫离婚。2011年某天，其拿一盒西药给黄某1看，并骗黄某1说药不错，叫黄某1和其一起做生意，当时黄某1给了其5000元。2014年7月的时候，其骗黄某1说在浙江省绍兴市劳教，请假回田阳后没有钱回去，让黄某1给其2000元钱，过后某天，黄某1拿了2000元到田阳县商场后面的百育粉店给其。十几天后，其又骗黄某1说要点钱给浙江绍兴劳教的领导，就可以提前回去，黄某1就汇了2000元给其。约三天后，其又骗黄某1说要拿钱去给浙江绍兴的领导，叫他拿3000元给其，黄某1又拿了3000元钱到田阳县商场后面的百育粉店给其。同年8月17日，其骗黄某1说给领导的钱不够，黄某1就汇了2000元钱给其。同年9月份，其骗黄某1说在浙江劳教生病了，黄某1就汇了900元给其。过后约十几天，其骗黄某1说在浙江借了别人的钱，黄某1汇了1500元钱给其。到了10月，其又问黄某1要钱，黄某1就汇了1200元给其。10月中旬，黄某1汇了800元给其，其不记得是以什么理由骗黄某1了。11月中旬，其骗黄某1说给领导的钱不够，黄某1汇了2300元给其。约三天后，其再次骗黄某1说给领导的钱还是不够，黄某1就汇了1000元给其。12月某日，其骗黄某1说得放出来要回田阳没有路费，黄某1就分两次汇了300元、500元钱给其。其觉得黄某1很好骗，就想利用古董麒麟要骗他钱，于是其就用两对麒麟诈骗黄某15000元钱。
原判认为，被告人黄贤以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物26900元，诈骗数额接近“数额巨大”的标准，且诈骗对象为七十周岁以上老年人，属于具有其他严重情节，其行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。被告人黄贤到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人黄贤已退赔被害人部分经济损失，自愿认罪，认罪态度好，有悔改表现，可以酌情从轻处罚。被告人黄贤犯罪情节严重，且没有全部退回被害人经济损失，其行为不符合法律规定的缓刑条件，故黄贤提出对其适用缓刑的意见，没有事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：
一、被告人黄贤犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。二、责令被告人黄贤退赔被害人黄某1经济损失17400元。
黄贤上诉提出:其认罪态度好，已退赔被害人部分经济损失，有悔改表现，应得到从轻处罚，一审判决对其量刑过重，请求二审予以改判，从轻处罚。
百色市人民检察院出庭检察员认为：一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人黄贤犯诈骗罪的犯罪事实，有经开庭宣读、出示、质证的书证，物证，现场指认笔录、现场图及现场照片，鉴定意见，提取笔录，扣押物品、发还物品清单，指认照片，被害人的陈述，证人证言，原审被告人黄贤的供述。上述证据已在一审判决书中分项列述，确实、充分，足以认定，本院依法予以确认。
另查明，据经一审庭审举证、质证的被害人黄某1的户籍证明证实，黄某1出生于1941年1月28日，被骗时是已满七十岁的老年人。
对于黄贤提出的上诉理由。本院经审查认为，上诉人黄贤诈骗黄某126900元，诈骗数额接近“数额巨大”30000元的标准，且被骗的黄某1是七十岁的老年人，具有其他严重情节，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。黄贤归案后如实供述犯罪事实，已退赔被害人部分经济损失，一审判决已予认定，并在量刑时予以体现，对其作从轻处罚，判处其有期徒刑三年，并处罚金5000元，不存在量刑过重的情形，其要求再从轻处罚没有法律依据，本院依法不予支持。
本院认为，上诉人黄贤以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人26900元，诈骗数额接近“数额巨大”的标准，且骗取的对象为七十岁的老年人，属于具有其他严重情节，其行为构成了诈骗罪。黄贤归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。已退赔被害人的部分经济损失，可以酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，适用法律除漏用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一、二条的规定外，其余法律均正确。量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦 金 碧
审 判 员 欧阳广明
代理审判员 许 斯 雯
二〇一七年三年二十一日
书 记 员 廖 辉 辉