广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗越法刑初字第1591号
公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。
被告人陈某，男，19xx年xx月xx日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度本科，原系广东xx招标代理有限公司总经理助理，户籍地广州市海珠区。因本案于2013年7月15日被羁押，次日被刑事拘留，2013年7月30日被逮捕，2013年8月23日被广州市越秀区人民检察院决定取保候审，2013年11月4日被本院决定继续取保候审。
辩护人王伟、陈育然，广东国鼎律师事务所律师。
广州市越秀区人民检察院以越检公刑诉（2013）1644号起诉书指控被告人陈某犯受贿罪，于2013年10月30日向本院提起公诉。本院于同年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员招妙出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人王伟、陈育然到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市越秀区人民检察院指控，一、2007年，被告人陈某在担任中国xx招标公司广东分公司、广东xx招标代理有限公司业务部经理期间，利用其负责编制、修改广州市萝岗区xx工程项目招标文件的职务便利，在业务往来过程中，在广州市天河区某饭店收受了广东xx建筑工程有限公司业务经理姚某某给予的好处费共计现金人民币50，000元。
二、2008年至2010年，被告人陈某在担任中国xx招标公司广东分公司、广东xx招标代理有限公司业务部经理、总经理助理期间，利用负责编制、修改广州市xx医院相关装修工程及广州市萝岗区xx医院医用气体工程等项目招标文件的职务便利，在业务往来过程中，分两次收受广州xx医疗器械有限公司业务经理戴某某给予的好处费共计人民币44，000元。具体犯罪事实分述如下：
1、2008年春节前，被告人陈某在广州市五羊新城附近的某桑拿会所，收受了戴某某贿送的现金人民币4，000元；
2、2010年春节前，被告人陈某在广州市五羊新城附近的某桑拿会所，收受了戴某某贿送的现金人民币40，000元。
2013年7月15日，被告人陈某向广州市越秀区人民检察院投案自首，并退缴全部违法所得。
广州市越秀区人民检察院随案移交了证人证言、被告人供述、书证及视听资料等相关证据，并认为被告人陈某身为国有企业工作人员，无视国家法律，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人给予的好处费，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人陈某犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人陈某对公诉机关指控的事实不持异议，辩称其不属于国有企业工作人员。
辩护人的主要辩护意见如下：1、对公诉机关指控的被告人陈某的犯罪事实不持异议；2、被告人系私营企业广东xx招标代理有限公司的聘用员工，非国有企业工作人员；3、被告人具有自首情节，并积极退回全部违法所得，认罪及悔罪态度明显，且被告人患有多种高危慢性疾病。综上，被告人应构成非国家工作人员受贿罪，而非受贿罪，请求法庭对被告人减轻或者免除处罚，或适用缓刑。
经审理查明，中国xx招标公司（以下简称某甲公司）广东分公司为国有企业的下属分公司。广东xx招标代理有限公司（以下简称某乙公司）为有限责任公司。2003年5月起，被告人陈某作为合同制员工到广东xx招标代理有限公司工作，任该公司业务员，于2006年6月至2008年12月任该公司业务部经理，2009年1月起至案发任总经理助理。2006年6月起，广东xx招标代理有限公司与中国xx招标公司就某甲公司广东分公司的招标代理业务开展业务合作，由某乙公司向某甲公司广东分公司提供正式员工，接受某甲公司广东分公司的管理，完成某甲公司广东分公司的招标代理业务。2007年至2010年，被告人陈某在被某乙公司委派到某甲公司广东分公司从事招标代理工作期间，利用职务便利，非法收受业务关系人姚某、戴某的贿款，为其谋取利益，具体分述如下：
一、2007年，被告人陈某在被委派至某甲公司广东分公司从事招标代理业务期间，利用负责编制、修改广州市萝岗区xx工程项目招标文件的职务便利，在上述项目招标过程中帮助姚某所代表的企业中标，收受姚某给予的好处费共计现金人民币50，000元。
二、2008年至2010年，被告人陈某在被委派至某甲公司广东分公司从事招标代理业务期间，利用负责编制、修改广州市xx医院相关装修工程及广州市萝岗xx医院医用气体工程等项目招标文件的职务便利，在上述项目招标过程中帮助戴某所代表的企业中标，先后两次收受戴某给予的好处费共计人民币44，000元。具体分述如下：
1、2008年春节前，被告人陈某因广州市xx医院相关装修工程招标项目，收受戴某贿送的现金人民币4，000元；
2、2010年春节前，被告人陈某因广州市萝岗区xx医院医用气体工程招标项目，收受戴某贿送的现金人民币40，000元。
2013年7月15日，被告人陈某向广州市越秀区人民检察院投案自首，并退缴现金人民币170，000元。
上述事实，有由公诉机关在庭审中举证、质证的下列证据证实，查证属实，本院予以确认：
1.被告人陈某的供述，证明2007年至2010年，其在被委派至某甲公司广东分公司从事招标代理业务期间，利用负责编制、修改相关工程招标文件的职务便利，在招标过程中帮助姚某及戴某代表的企业中标，收受姚某及戴某贿款共计人民币94，000元。
2.证人姚某的证言，证明2007年，被告人陈某利用负责招标代理工作的职务便利，在广州市萝岗区xx工程招标过程中帮助其代表的企业中标，收受其给予的好处费共计现金人民币50，000元。
3.证人戴某的证言，证明2008年至2010年，被告人陈某利用负责招标代理工作的职务便利，在广州市xx医院相关装修工程及广州市萝岗xx医院医用气体工程招标过程中帮助其代表的企业中标，先后两次收受其给予的好处费共计人民币44，000元。
4.广东xx招标代理有限公司、中国xx招标公司广东分公司、广东xx招标代理有限公司的企业法人营业执照及中国xx招标公司章程，证明中国xx招标公司及其分公司均是全民所有制企业，广东xx招标代理有限公司为有限责任公司。
5.中国xx招标公司与广东xx招标代理有限公司签订的协议书，证明某乙公司向某甲公司属下广东分公司提供从业人员，完成某甲公司广东分公司的招标代理业务，某甲公司直接或指示某甲公司广东分公司按某乙公司代理服务费收入（税后）的70%向某乙公司支付咨询劳务费。某甲公司与某乙公司不存在相互投资关系。某乙公司向某甲公司提供的工作人员均为某乙公司正式在职员工。某乙公司提供的工作人员与某甲公司不存在事实上或法律上的劳动关系，相关工资、奖金、税费、社会统筹等均由某乙公司负责。
6.中国xx招标公司广东分公司关于陈某工作职责的说明、广东xx招标代理有限公司关于陈某工作职责的说明、陈某在广东xx招标代理有限公司期间的简历、陈某与广东xx招标代理有限公司签订的劳动合同，证明被告人陈某的身份及任职情况。
7.广州市萝岗区xx工程项目、广州市xx医院住院楼四楼临时药房装修工程以及广州市萝岗xx医院医用气体工程等工程项目的工程招标代理合同、中标通知书、建设工程招标代理发包、承包登记表、建设工程招标文件备案表、招标文件等书证，证明行受贿双方的业务往来情况。
8.破案报告，证明被告人陈某投案自首的情况。
9.暂扣财务收据，证明扣押被告人陈某人民币17万元的情况。
10.户籍材料，证明被告人陈某的身份情况。
本院认为，被告人陈某身为公司的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，数额较大，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控被告人陈某受贿犯罪的部分事实清楚，证据充分，本院予以支持。对于公诉机关认定被告人陈某属国有企业工作人员的相关指控，经查，公诉机关就该项指控移交我院审查的主要证据为证人王某的证言，该证人就某甲公司与某乙公司之间的关系及被告人陈某与某甲公司之间的关系的相关证言，与在案书证某甲公司、某乙公司签订的合作协议和某甲公司广东分公司提供的陈某工作职责的说明相互矛盾，证明力不足，故本院不予采信。考虑到某乙公司与某甲公司及其广东分公司之间不存在相互投资关系；被告人陈某为有限责任公司某乙公司的正式员工，被某乙公司派遣到国有企业某甲公司广东分公司工作，履行某乙公司与某甲公司签订的合作协议约定的义务；被告人陈某本人与某甲公司或其广东分公司未签订任何雇佣合同，某甲公司或其广东分公司亦未书面委托被告人陈某本人代表该公司行使经营、管理、监督国有资产的职权。故公诉机关指控被告人陈某属国有企业工作人员，依据不足，本院不予采纳。综上，公诉机关指控被告人陈某构成受贿罪的依据不足，定罪错误，本院予以纠正。被告人陈某及其辩护人关于被告人陈某构成非国家工作人员受贿罪的辩解、辩护意见有理，本院予以采纳。鉴于被告人陈某有自首情节，且能退缴全部违法所得，有悔罪表现，故依法予以从轻处罚并适用缓刑。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。根据被告人陈某的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的款项人民币17万元中的违法所得人民币9.4万元，予以没收，上缴国库，余款人民币7.6万元发还被告人陈某（本判项由扣押机关广州市越秀区人民检察院代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林旭群
人民陪审员 程志雄
人民陪审员 马 实
二０一四年一月三日
书 记 员 徐 婷
潘文杰