上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第23650号
原告高玉秀。
法定代理人高存根（系原告高玉秀的父亲），住址同原告。
委托代理人张洋，上海伟聚律师事务所律师。
委托代理人杨晓黎，上海伟聚律师事务所律师。
被告上海名利包装材料有限公司。
负责人金林，总经理。
委托代理人颜维，男。
被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人冉勇，总经理。
委托代理人赵利燕，上海圣瑞敕律师事务所律师。
委托代理人曾静，上海圣瑞敕律师事务所律师。
原告高玉秀诉被告张永玉、上海名利包装材料有限公司（以下至判决主文前简称名利包装公司）、安诚财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称安诚保险公司上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年8月5日公开开庭进行了审理。原告高玉秀的委托代理人张洋、被告张永玉、被告名利包装公司委托代理人颜维、被告安诚保险公司上海分公司委托代理人赵利燕到庭参加诉讼。审理中，原告撤回对被告张永玉的诉讼请求，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告高玉秀诉称，2013年11月10日15时30分许，在上海市浦东新区祝桥镇施湾水闸南路中横港路处，张永玉驾驶被告名利包装公司所有的牌号为沪BKXX**重型厢式货车与骑行电动自行车的原告（载乘案外人童某某）发生碰撞，致使原告及案外人童某某受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下简称浦东交警支队）认定，张永玉承担事故全部责任。现原告的损失为：医疗费18，234.60元（人民币，下同）、住院伙食补助费580元、营养费4，725元、残疾赔偿金305，344元、护理费15，687元、误工费11，815.10元、交通费1，534元、精神损害抚慰金16，000元、车辆损失费500元、衣物损失费500元、鉴定费5，300元、律师代理费6，000元。上述损失要求被告安诚保险公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车交通事故第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，保险不足部分由被告名利包装公司承担全部赔偿责任。审理中，原告变更医疗费金额为18，321.60元。
被告名利包装公司辩称，张永玉系其公司员工，肇事车辆系其公司所有，事故发生时张永玉系职务行为。对事故经过及责任认定无异议，保险不足部分其公司同意承担相应赔偿责任。医疗费，真实性及治疗过程均无异议。住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失费、衣物损失费，同被告安诚保险公司上海分公司的意见。护理费，有异议。鉴定费、律师代理费，依法处理。另，被告其公司为原告垫付医疗费102，975.39元、护理费600元、拖车费120元，要求在本案中一并处理。
被告安诚保险公司上海分公司辩称，对事故经过和责任认定无异议，本起事故另一受伤人员童某某已经先行起诉，并已经协商调解及履行，交强险项下医疗费已经赔付赔尽，残疾赔偿金已经赔付32，040元，财产损失尚未理赔。商业险已经赔付金额为16，740元。其公司在保险剩余限额内承担赔付责任。肇事车辆在其公司投保了交强险及商业险，商业险的保额为500，000元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内。医疗费，真实性及治疗过程均无异议，金额法院审核，要求扣除非医保、伙食费、外购药、用血互助金。住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金，有异议。交通费，酌定500元。车辆损失费，酌定300元。衣物损失费，酌定100元。鉴定费、律师代理费，不属于保险赔付范围。
经审理查明，2013年11月10日15时30分许，在上海市浦东新区祝桥镇施湾水闸南路中横港路处，张永玉驾驶被告名利包装公司所有的牌号为沪BKXX**重型厢式货车与骑行电动自行车的原告（载乘案外人童某某）发生碰撞，致使原告及案外人童某某受伤的交通事故。经浦东交警支队认定，张永玉承担事故全部责任。事故发生后，原告至上海中医药大学附属曙光医院等医院进行治疗。2015年1月29日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人高玉秀于2013年11月10日因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残。2、给予被鉴定人高玉秀休息期180日，护理期120日，营养期120日”。为此，原告支出鉴定费3，000元。2015年1月30日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人高玉秀因交通事故致左侧股骨中段开放性粉碎性骨折，右胫骨髁间突开发骨折，右第1、3肋骨骨折，两肺挫伤，双额脑挫伤，创伤性蛛网膜下腔出血，头面部及全身多处挫裂伤，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息300日，营养120日，护理150日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日”。为此，原告支出鉴定费2，300元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费6，000元。
又查明，沪BKXX**重型厢式货车在被告安诚保险公司上海分公司处投保了交强险及商业险（责任限额为500，000元），同时购买了不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
审理中，原告对被告名利包装公司为原告垫付医疗费102，975.39元（其中368元为外购药）、护理费600元、拖车费120元，均无异议，并同意在本案中一并处理。
另查明，本起交通事故另一受伤人员案外人童某某于2015年1月28日起诉至本院，2015年3月5日，本院调解如下：“一、被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告童某某42，040元（人民币，下同），在第三者商业责任险范围内赔偿原告童某某16，740元，前述损失共计58，780元，于2015年4月5日前赔付；二、被告上海名利包装材料有限公司赔付原告童某某律师代理费2，000元，医疗费、鉴定费等其他合理损失3，500元，前述损失共计5，500元，抵扣被告上海名利包装材料有限公司已经垫付的27，351元，原告童某某于2015年4月5日前返还被告上海名利包装材料有限公司21，851元；三、原告童某某、被告上海名利包装材料有限公司和安诚财产保险股份有限公司上海分公司别无其他纠葛；四、案件受理费673元（原告童某某已预交），减半收取计336.50元，由被告上海名利包装材料有限公司负担，与第二项一并履行。”
审理中，被告安诚保险公司上海分公司提出重新鉴定申请后，本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的XXX伤残程度及休息期、营养期、护理期进行重新鉴定。2015年12月29日，该鉴定中心出具法医精神病司法鉴定意见书，鉴定意见为：“高玉秀因道路交通事故致伤，造成双额底脑挫裂伤，少量蛛网膜下腔出血，右枕部头皮下血肿；经治疗，目前双额底脑化灶形成，遗留人格改变，轻度智力缺损（IQ52），日常生活有关的活动能力部分受限已构成XXX伤残。伤后可予以休息180日，营养120日，护理120日。”为此，被告安诚保险公司上海分公司支出鉴定费6，000元。原、被告对该司法鉴定意见书均未提出异议。关于重新鉴定费，原告要求由被告安诚保险公司上海分公司理赔。
上述事实，由当事人的陈述，道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票、交强险保险单、（2015）浦民一（民）初字第5645号民事调解书等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。事故发生时驾驶员张永玉系被告名利包装公司的工作人员，其因职务行为造成他人损害的，由被告名利包装公司承担侵权责任。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，案外人童某某的理赔情况，本院确认被告安诚保险公司上海分公司在交强险剩余责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告安诚保险公司上海分公司根据保险合同在商业险剩余责任限额内向原告承担赔偿责任。仍有不足的，由被告名利包装公司承担全部赔偿责任。被告名利包装公司垫付的费用，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。另，原、被告对复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书均未提出异议，该司法鉴定意见书应当作为本案定案的参考依据。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费580元、营养费4，725元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，扣除住院期间伙食费及无遗嘱的外购药费用，核定原告医疗费总金额为121，568.99元（其中102，607.39元为被告名利包装公司垫付）。另，需要说明的是原告对于被告名利包装公司为原告垫付的外购药368元予以确认，该费用理应由原告自行承担。3、残疾赔偿金305，344元，为此原告提房屋租赁合同、证明（加盖上海市浦东新区祝桥镇思凡花苑第二居民委员会、上海市公安局江镇派出所公章）、劳动合同、交通银行交易明细、误工证明等证据，本院认为原告虽为农村居民，但是其举证证明了事故发生前的经常居住地及主要收入来源地均为城镇的事实，该主张并无不当，本院予以确认。被告安诚保险公司上海分公司虽提出异议，但未能提供证据予以反驳，故被告安诚保险公司上海分公司的抗辩意见，缺乏依据，本院不予采信。4、护理费，原告主张15，687元，为此原、被告提供护理费发票一张，原告住院期间16天的护理费按实际发生的费用凭发票1，500元（其中600元为被告名利包装公司垫付），本院予以照准，根据鉴定结论确定的护理期限，剩余149天的护理费标准，本院酌情按照每天60元，计算为8，940元，两项合计10，440元。5、误工费，原告主张11，815.10元，为此原告提供劳动合同、交通银行交易明细、误工证明等证据，本院认为原告提供的证据能够证明其工作情况，但是鉴于原告2013年10月刚进入该企业工作，2013年11月就发生了本起事故，原告提供的证据尚不足以证明其事故发生前的收入情况，现本案结合原告提供的劳动合同，并参照上海市职工最低工资标准，扣除原告休息期间发放的工资金额，结合鉴定结论期限，本院酌情确认原告的该项损失为2，913.90元。6、交通费，本院酌情支持600元。7、精神损害抚慰金，原告主张16，000元，本院认为原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持。具体金额，考虑原告的伤害结果、双方的过错程度等因素，原告主张并无不当，本院予以支持，并在交强险限额内优先赔付。8、车辆损失费，本院酌情支持300元。9、衣物损失费，本院酌情支持300元。10、首次鉴定费5，300元，根据原告提供的发票，本院予以确认。考虑到重新鉴定意见书的鉴定结论未改变原告伤残等级等因素，本院认为该笔鉴定费理应由被告安诚保险公司上海分公司自行承担。被告安诚保险公司上海分公司提出鉴定费不属于保险理赔范围的，缺乏依据，本院不予采信。11、拖车费120元，根据被告名利包装公司提供的发票，本院予以确认。12、律师代理费，原告主张6，000元，并提供发票1张。本院认为根据原告获赔金额，原告主张并无不当，本院予以照准。需要指出的是，该费用不属于安诚保险公司上海分公司理赔范围，由被告名利包装公司全额承担。
上述损失合计474，191.89元，由被告安诚保险公司上海分公司在交强险责任限额内先行承担78，560元（交强险医疗费用赔偿项目下已赔付完毕、交强险死亡伤残赔偿项目下承担77，960元、交强险财产损失赔偿项目下承担600元）；余款395，631.89元中，律师代理费6，000元由被告名利包装公司赔偿原告，抵扣被告名利包装公司垫付费用合计103，695.39元，原告应返还被告名利包装公司97，695.39元；余款389，631.89元由被告安诚保险公司上海分公司在商业险内赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险责任限额范围内赔偿原告高玉秀78，560元；
二、被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故商业第三者责任险责任限额范围内赔偿原告高玉秀389，631.89元；
三、原告高玉秀应于本判决生效之日起十日内返还被告上海名利包装材料有限公司97，695.39元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7，003元（原告高玉秀已预交），减半收取计3，501.50元，由原告高玉秀负担73元、被告上海名利包装材料有限公司负担3，428.50元，被告上海名利包装材料有限公司负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。重新鉴定费6，000元（被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司已预交），由被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 琳
二〇一六年二月三日
书记员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。