江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣09刑终48号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人汤敏，男，1986年7月8日出生，汉族，高中文化，家住宜春市袁州区。无业，2013年5月10日因犯盗窃罪被宜春市中级人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金10000元，2014年3月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月20日被高安市公安局刑事拘留，同年12月31日被依法逮捕。现关押于高安市看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人汤敏犯盗窃罪一案，于2017年1月4日作出（2016）赣0983刑初166号刑事判决。宣判后，原审被告人汤敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人汤敏，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：2014年12月11日凌晨，被告人汤敏与郭某1、刘某（已判刑）从宜春开车来到高某撬汽车玻璃盗窃车内财物。三人来到高某市老蓝坊车站（东方停车场），发现被害人金某的一辆黑色大众宝来车停在路边，刘某负责望风、郭某1撬开玻璃，汤敏爬入车内偷东西。在车内，汤敏发现一个车钥匙，便用该钥匙发动了汽车并开了几下后将车停回原地。三人离开后，汤敏提出分开盗窃，刘某和郭某1一组、汤敏单独一组，郭某1和刘某表示同意。三人分开后，汤敏独自一人回到老蓝坊车站，用车钥匙启动汽车，沿320国道将车开回了宜春。当天中午，汤敏回到高某与刘某、郭某1汇合后，三人开车返回宜春。之后，汤敏为归还赌债，将该宝来车抵押给了张某。2015年11月5日，车被宜春市公安局枢纽分局查扣。经鉴定，被盗宝来车价值人民币85680元。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）证人郭某1证言，证实了我外号叫“宜蛇”。2014年12月份的一天晚上，我和刘某、“慈化佬”三人开了一辆车到高某准备敲玻璃进行盗窃。到高某十点多钟，我们就开车在高某转，在路边小区，我们撬了十几辆小车玻璃，偷了一些烟、酒和零钱。其中在一个小区敲玻璃时，发现车内有一把车钥匙，“慈化佬”就爬进驾驶室用钥匙打着了车子，并加油门往前开了一下，又倒回原位，“慈化佬”说要把这车偷回去，我听后就说：“这个罪很重的，不能开回去，你别开玩笑。”刘某也劝“慈化佬”别开车，然后“慈化佬”就下了车，关了车门，钥匙是否放回去就不记得了，后来我们就离开了那个小区。出了小区后，“慈化佬”说他身体不舒服，想睡觉，要我和刘某去转转，然后我们就和“慈化佬”分开了。到晚上两点多钟，我们想睡觉，打“慈化佬”电话就打不通，后我和刘某就在河边坐了一会，到五、六点钟，一直没等到“慈化佬”，我们就在高某开了宾馆住了，到第二天下午还是晚上“慈化佬”才和我们联系，说他晚上敲玻璃被高某公安局的人抓住审了一天一晚，后来我们就开来时的小车回宜春了。“慈化佬”喜欢赌博，看他开的车都是租的或别人的，他没买车。经过辨认，“慈化佬”就是汤敏。
（2）证人刘某证言，证实了2014年12月份的一天晚上9时许，“慈化佬”开了一辆黑色小车到郭某1家接了我和郭某1直接到了高某，我们砸玻璃进行盗窃，偷车内的财物。我们砸了几辆车后，在另一个地方砸时，“慈化佬”发现车内有一把车钥匙，当时就用钥匙试了那车子，往前开了几下，又往后开了几下，我看到就对“慈化佬”说这车子搞不得，劝他不要去动，郭某1说了什么我记不清了，“慈化佬”听到后就说他试试这车好不好开，然后他就把车熄火了，我们三人就离开了，但车钥匙是否放回车里了，我就不清楚。离开后，我们又去了别的地方砸了几辆车玻璃，“慈化佬”说要我和刘某去别的地方砸，然后我们就和“慈化佬”分开了。分开之后，我和郭某1又去砸了几辆车玻璃，再联系“慈化佬”时，就联系不上他了，后我们就在高某开了宾馆住了，到第二天中午郭某1接到“慈化佬”电话，我们二人与“慈化佬”见面后，他说晚上他一个人逛时被高某公安局的人抓住审了一晚上，才放他出来，我们就没说什么。后来我们就开来时的小车回宜春了。后来他和“慈化佬”还在一起过，也坐过他的车，有本田也有大众车，我每次“慈化佬”都说是租的车子。经过辨认，“慈化佬”就是汤敏。
（3）受害人金某陈述，陈述了2014年12月10日晚上11点左右，我开一辆黑色大众宝来车回到南街蓝坊车站附近的租住房，把车停在楼下后就回家了。第二天早上7时40分左右，我从家里出来开车，发现车子不见了，所以就报案了。车子是2012年5月在云南买的，牌照号是云Ａ×××××，车内有一个备用钥匙。
（4）证人张某证言，证实了我是通过一个叫吴某的朋友认识汤敏的。2014年10月份左右在一起吃宵夜时认识的。后来因我有点闲钱，就到赌场放高利贷，也会在外面放钱给一些赌博的人，汤敏知道我放钱后，就找我借钱，我一开始不愿意借给汤敏，但汤敏一直向我借，并保证在年前还，于是在2014年11月初的时候，我分三次借了5万3千元钱给汤敏，每次都是汤敏要去赌博就叫我借钱，不管输赢，汤敏都会给我1000元作为利息。借钱过后一个星期左右，我要汤敏出具一张五万元的欠条给我。之后过了一段时间的一个晚上，我和汤敏在宜春广电大楼坐，有债主向汤敏追债，汤敏没办法，又向我借一万元钱，讲把他开来的宝来车抵押给我，我当时答应了，又借了一万元钱给汤敏，汤敏就直接将这宝来车的钥匙给我，我直接将车开回了家。到快过年时，我催汤敏还钱，汤敏说没钱还，我要他先还三万元，汤敏说没那么多，同意先还一万元，他把车子拿走，我没同意，汤敏说他也没办法，反正车子不是他的，是他朋友的。之后我多次催汤敏还钱，但汤敏不还，所以这车就一直在我这。汤敏给我这车时，车牌是赣C的，但我后来在车上翻到车子的资料，发现这车的真牌是云Ａ×××××，才知道挂了套牌，我怕交警查，就在网上做了副云Ａ×××××的牌照，我问汤敏套牌的事，但汤敏没说什么，问他要真牌，他说不会给我，后来我也说了要他想办法把车子过户给我，但他说不会把车子过户给我，有钱就会来赎。2015年5月份时，我开车去了一次云南，到昆明想把这辆车的档案提出来看可不可以过户，我在当地找了黄牛，黄牛说这个车子有问题，是被盗车，我问怎么回事，黄牛说可能车子原来被盗，后来找到了没销案，要找到原车主出来证明，我后来要汤敏把车主找来，还跟他说了这车是被盗车，汤敏说这车是他借朋友的，后来他骗朋友说车被盗了才会显示是被盗车，我要他叫原车主来，他就是不叫。回宜春后，我还叫朋友去公安网上查了这车，朋友和我说没查出问题。2015年9月开始，我开这辆车做黑车司机拉客赚钱，2015年11月5日被火车站保安查到。
（5）证人汤某1证言，证实了我与汤敏是一个村长大的，2012年汤敏因为盗窃坐牢出来后，我帮他介绍了几次工作，但他没去做，天天混在赌场，欠了不少高利贷，他家的经济情况也很不好，2015年正月，我听说汤敏买了车，觉得奇怪，汤敏怎么会买得起车，还问了他，他说是找朋友买的走私车，花了三、四万，但具体的他没跟我说。
（6）证人陈某证言，证实了2014年10月我认识了汤敏，后发展为男女朋友关系。汤敏和他家都没钱，汤敏没有稳定工作，有时候还用我的钱，我怀孕后，汤敏他父母都没拿钱给过我，只是最近去了趟他家，他父母给了我1200元钱。2014年12月份，汤敏开过一辆大众车，开了没几天就当给了一个姓张的放高利贷的，我问过汤敏这车是怎么来的，但汤敏没说。他平时打扑克赌博，欠了不少高利贷，他家里为他上次坐牢的事也欠了十几万元钱还没还清。汤敏被宜春抓住后，高某公安去接他时，我和汤某1拉住汤敏，汤某1问他怎么回事，汤敏说是买的，花了四万六千元从一个胖胖的人手上买的，但这车具体怎么回事我不知道。
（7）证人汤某2证言，证实了我是汤敏的二姐。汤敏人比较聪明，如果愿意做事其实能赚不少钱，但他就是不想去做事，聪明用错了地方，前年因为盗窃坐了牢，到去年4、5月份才出来，出来后也没找过什么稳定的工作，没赚到什么钱，我父母家经济情况也不好，为汤敏的事还欠了十几万元债，到现在还没还清。我没看过汤敏有什么交通工具，他也不和我们说。
（7）证人吴某证言，证实了我先认识汤敏，后又介绍张某认识了汤敏，之后，汤敏赌博的时候借了张某几万元钱，具体多少不知道。有一天，我和张某在一茶楼打牌，汤敏也在那打麻将。有一个四十多岁的女人带三个年青人来找汤敏问债，汤敏被这些人逼的没办法，就拿着一把车钥匙对张某说借一万元钱给他，这辆车先抵押给张某，到时候有钱还再拿回车子，张某就借了一万元钱给汤敏，把车开走了。这辆车汤敏在2014年年底的时候才开始开的，如何来的我不清楚。当时这车是赣C的牌照，张某拿到车后，在车上找到很多这车的资料，发现是云A的车，2015年5月，张某去云南搞过这车过户，但没搞成，张某说这车有问题，是涉案车辆。
（7）证人易某证言，证实了2015年1月份时，张某要我在公安网上查一辆云A牌照的大众宝来车的信息，看是否是正规车辆，有没有正常上路的手续。这辆车是别人当给他的，当了6万元钱。因为我是派出所的协警，所以第二天上班时，我就在公安内网上查了这辆车的信息，查完后我没看到显示是被盗、抢、查封、未年检等违规信息，于是我就打电话告诉了张某说这车是正常手续，不是走私车，可以上路。我没说是不是被盗车，因为我没查到这辆车是不是被盗车，所以我没说。今年5月，张某去云南回来后说这车过不了户，有经济问题，但具体什么问题他没说，我也没问。
（7）被盗小车轨迹图片，证实了车辆被盗当日所盗小车行走轨迹是从高某往宜春方向行驶。
（7）辨认笔录、辨认相片，证实了经刘某、郭某1辨认，被告人汤敏是与他们一起在高某盗窃车辆物品的人。
（7）指认笔录、指认现场相片，证实了经刘某、郭某1指认，三人盗窃车辆内物品的地点是被盗车辆所在小区。
（7）高某市物价局价格认证中心高价涉案字[2015]157号价格鉴定结论书，证实了所盗宝来车价值为人民币85680元。
（7）抓获经过，证实了被告人汤敏是抓获归案的。
（7）江西省宜春市中级人民法院（2013）宜中刑二终字第31号刑事判决书，证实了2013年5月13日，被告人汤敏被判处有期徒刑。
（7）江西省靖安县人民法院（2015）靖刑初字第46号刑事判决书，证明刘某、郭某1与汤敏在2014年12月到高某作案。
另有高安市公安局扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单、办案说明、常住人口查询等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人汤敏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人汤敏曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。对于被告人汤敏及辩护人提出小车是被告人汤敏所购买而非盗窃的意见，经查，证人郭某1、刘某证实2014年12月和被告人汤敏在高某该小车失盗地点实施过盗窃，并在小车内找到小车钥匙开动过一辆小车，后二证人与被告人汤敏分开，到第二天中午后三人又会合一起回宜春，因此，足以证明被告人汤敏在2014年12月到过案发现场，具有作案时间。小车被盗后失主立即报案，根据公安机关收集的证据证实，被盗小车行走轨迹是在被盗当日经高某往宜春方向行驶。另查明证人均证实被盗车辆于2014年12月底被告人汤敏就在使用，被告人汤敏无钱购买小车对被告人汤敏提出没有到过高某盗窃、不认识证人郭某1、刘某、小车是购买的辩解意见不予采纳。因此，对被告人汤敏及其辩护人提出的辩解意见不予采纳。为了保护公民的合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：被告人汤敏犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币30000元。
上诉人汤敏上诉提出，其不构成盗窃罪，并提出该宝来车是自己购买的，并非盗窃所得。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审相同，原判所列证据已经一审法院当庭举证、质证，经本院核实，予以确认。
本院认为：上诉人汤敏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人汤敏曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。关于汤敏上诉提出其不构成盗窃罪，该宝来车系其购买的，不是盗窃所得的意见。经查，上诉人汤敏的盗窃行为，有证人郭某1、刘某证实汤敏到过作案现场，并在作案现场发现该车辆钥匙。汤敏与两证人分开后，该车辆当日行车轨迹证实，该车行经案发城市高某市到达上诉人所在城市宜春市，最终车辆在汤敏手中被公安机关扣押、查获，而汤敏又无法合理的说明该车辆的合法来源。上述证据可以形成证据链，证实汤敏的犯罪行为。因此，本院对其辩称意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 施学珍
审判员 丁圣翔
审判员 易 芳
二〇一七年三月二十日
书记员 彭剑斌