安徽省寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）寿民二初字第00572号
原告：南京市消防工程有限公司合肥方圆分公司，住所地安徽省合肥市，组织机构代码69283176-0。
负责人：张书琴，该分公司经理。
委托代理人：周基贵、檀倩芳，安徽经合律师事务所律师。
被告：江苏广通建设工程有限公司，住所地江苏省盐城市。
法定代表人：田维衡，总经理。
被告：江苏广通建设工程有限公司六安分公司，住所地安徽省六安市。
负责人：胡成，该分公司经理。
委托代理人：曾凡千，安徽胜悦律师事务所律师。
被告：安徽省阳光半岛文化发展有限公司，住所地安徽省六安市。
法定代理人：翟厚圣，董事长。
诉讼代表人：安徽大别山律师事务所，系安徽省阳光半岛文化发展有限公司破产管理人。
委托代理人：李登宏、袁明伟，安徽大别山律师事务所律师。
原告南京市消防工程有限公司合肥方圆分公司（以下简称：方圆分公司）诉被告江苏广通建设工程有限公司（以下简称：广通公司）、江苏广通建设工程有限公司六安分公司（以下简称：广通公司六安分公司）及安徽省阳光半岛文化发展有限公司（以下简称：阳光半岛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年11月17日受理后，依法组成合议庭，分别于2014年12月31日、2015年7月29日两次公开开庭进行了审理，方圆分公司的委托代理人檀倩芳、广通公司六安分公司的委托代理人曾凡千、阳光半岛公司的委托代理人袁明伟到庭参加了诉讼，广通公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
方圆分公司诉称：阳光半岛公司与广通公司六安分公司签订了《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》，双方约定：广通公司六安分公司承包阳光半岛公司开发的新桥＊阳光半岛项目市政管网工程，合同暂定总价为1亿元人民币，并按实结算。广通公司六安分公司应在合同签订后三天内，向债务人缴纳工程履约保证金300万元，债务人在2012年12月底之前应全额返还。工程先由广通公司六安分公司垫资施工，垫资工程造价1000万元。垫付到约定的工程造价时在7日内，按已完的70%支付进度款。决算审核价确定后30日内按审核价款付至95%，余款5%作为保修金在质保期满后一次性付清。
其后，广通公司六安分公司将上述工程分包给了原告方圆分公司，并签订了《施工工程内部分包协议书》。双方约定，由方圆分公司分包新桥＊阳光半岛项目市政管网工程，并实际施工。承包范围、承包方式、质量、工期、付款、结算方式均遵循《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》的约定，工程履约保证金由方圆分公司直接支付给阳光半岛公司，工程各项金额由方圆分公司直接与阳光半岛公司结算。
协议签订后，方圆分公司即组织人员施工，截止起诉之日，共完成工程量总额为4558716.7元。现该工程经鉴定其工程实际总造价为4028270.61元，抵扣被告已经支付的工程价款35万元，现被告尚欠原告工程款3678270.61元未支付，请求人民法院判令：1、广通公司、广通公司六安分公司支付工程价款3678270.61元；2、阳光半岛公司在未付工程款范围内承担连带责任；3、诉讼费、鉴定费由被告方承担。
广通公司辩称：1、我公司从未成立过“江苏广通建设工程有限公司六安分公司”，更不认识胡成这个人。我公司已向江苏省滨海县公安局报案，现已经移送六安市公安局刑侦大队查处。2、江苏省滨海县公安局2014年10月24日作出滨公物鉴（痕）字（2014）077号物证鉴定书，进一步证实所谓“江苏广通建设工程有限公司六安分公司”在工商登记时提供虚假资料，隐瞒事实，伪造印章骗取工商登记的犯罪事实。根据《中华人民共和国民法通则》第五十八条之规定，属无效的民事行为，无效的民事行为开始起就没有法律效力。3、我公司从未承建过阳光半岛项目工程，从未出具过任何手续进行招、投标，从未到建设局进行工程备案。对非法设立的“六安分公司“，我公司在向公安局报案的同时，申请工商部门予以行政撤销处罚。
广通公司六安分公司辩称：1方圆分公司诉请广通公司六安分公司支付工程款，没有合同依据。《分包协议书》第八条“财务结算”明确约定：工程各项金额结算由乙方（方圆分公司）与建设单位（阳光半岛公司）结算。从涉案合同实际履行来看，《分包协议书》签订后，阳光半岛公司也明知涉案工程由方圆分公司直接施工；方圆分公司直接向阳光半岛公司缴纳了工程履约保证金300万元；工程结束后，此300万元工程履约保证金由阳光半岛公司直接返还给了原告方圆分公司；广通公司六安分公司于2012年3月19日向阳光半岛公司出具了委托书，约定工程款由阳光半岛公司直接支付给方圆分公司，后阳光半岛公司陆续支付了工程款35万元，阳光半岛公司从未向广通公司六安分公司支付过工程款。2、方圆分公司单方提交的《工程取费计算表》不能作为其主张工程款数额的合法依据，该《工程取费计算表》是方圆分公司单方制作，不具有真实性，其不予认可。
阳光半岛公司辩称：1、方圆分公司作为本案的原告，其诉讼主体不适格，当驳回对其的起诉。从《施工工程内部分包协议书》可以看出，该工程系广通公司六安分公司转包于案外人，并非本案方圆分公司。2、即使方圆分公司系该工程的实际施工人，但方圆分公司要求阳光半岛公司对工程款承担连带责任无事实和法律依据，依法应予以驳回。
方圆分公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
一、营业执照、组织机构代码证、被告的信息查询单，证明：1、原、被告基本信息及诉讼主体适格。2、广通公司为广通公司六安分公司的母公司，广通公司应对分公司的债务承担清偿责任。
二、《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》、《施工工程内部分包协议书》、《委托书》、《工程完工证明书》及施工图纸3份、《建筑工程预（结）算书》（均为复印件），
证明：1、方圆分公司承包了新桥阳光半岛项目市政管网工程，并对工程实际施工；2、方圆分公司已完成工程量总计为4558716.70元。3、广通公司、广通公司六安分公司应支付方圆分公司工程款4258716.7元。4、阳光半岛发展公司应在未付工程款范围内承担连带责任。
三、财务记账凭证6份（复印件），证明原告承包新桥阳光半岛市政工程管网工程并对工程实际施工。
四、安徽省鑫诚工程咨询公司出具的鑫诚造监字（2015）010号工程造价鉴定意见报告，证明涉案工程总价款为4028270.61元。
广通公司、广通公司六安分公司未向本院提交证据。
阳光半岛公司为支持其抗辩理由，向本院提交了民事裁定书、民事决定书各一份，证明寿县人民法院裁定受理债权人申请安徽阳光半岛文化发展有限公司破产的申请，并指定安徽大别山律师事务所为安徽阳光半岛文化发展有限公司的管理人，管理人作为诉讼代表人出庭应诉具备适格的主体资格。
经庭审举证、质证，本院认证如下：广通公司六安分公司、阳光半岛公司对方圆分公司所举证据的质证意见：对证据一、三的真实性无异议，但阳光半岛公司认为证据一不能证明方圆分公司系本案适格原告，本院对其真实性予以认定。对证据二的真实性均无异议，本院对其真实性予以认定；但广通公司六安分公司、阳光半岛公司均认为《建筑工程预（结）算书》系方圆分公司单方决算，不能证明所欠工程款数额，本院认为，结合广通公司六安分公司、阳光半岛公司均无异议的方圆分公司所举证据四，本院认为涉案工程造价应已鉴定意见为依据。
方圆分公司及广通公司六安分公司对阳光半岛公司所举证据无异议，本院予以认定。
综上，本院查明以下事实：2012年3月份，阳光半岛公司（发包方、以下简称甲方）与广通公司六安分公司（承包方、以下简称乙方）签订了《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》，双方约定：一、工程概况1、工程名称：新桥＊阳光半岛项目市政管网工程，2、工程地点：安徽省六安市寿县新桥＊阳光半岛。3、承包工程范围及内容：（1）污水管网；（2）雨水管网；（3）甲方指定的强电、弱电预埋管网；（4）甲方指定配合的给水及燃气预埋管网；（5）小型水利配套工程；（6）室外消防配套工程；（7）甲方指定的公建配套工程。……。4、开工日期：2012年3月20日（暂定）……。二、合同价款及结算标准合同总价款：本合同暂定总价为人民币壹亿元整……。三、工程履约保证金1、履约保证金的支付：在合同签订后三天内，乙方向甲方缴纳工程履约保证金300万元。2履约保证金的返还：在乙方进场完成工程造价1000万元时，甲方全额返还乙方履约保证金（不计息）。履约保证金的退还时间最迟不超过2012年12月底。四、工程款支付及工程签证1、工程款的支付时间及比例：本工程乙方先行垫付资金施工，垫资工程造价1000万元。垫付到约定的工程造价时在7日内，按已完的70%支付进度款……。八、其它约定1、2、……。3、乙方不得将工程转包其它施工单位，一经发现，甲方有权解除合同，在施工过程中产生的费用由乙方自行承担，甲方同时对乙方进行处罚……。发包方名称：（盖章）安徽省阳光半岛投资有限公司俞海平承包方名称：（盖章）江苏广通建设工程有限公司六安分公司胡国文。
其后，广通公司六安分公司将上述工程转包给了方圆分公司，双方签订了《施工工程内部分包协议书》。协议约定：1、工程名称：新桥＊阳光半岛项目市政管网工程，2、工程地点：安徽省六安市寿县新桥＊阳光半岛，合同价款：暂定壹亿元整。同时双方约定承包范围、承包方式、质量、工期、付款、结算方式均遵循《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》的约定。协议签订后，方圆分公司即组织人员施工，截止起诉之日，共完成工程量总额为4558716.7元。现该工程经鉴定其工程实际总造价为4028270.61元，抵扣被告已经支付的工程价款35万元，现被告尚欠原告工程款3678270.61元未支付，请求人民法院判令：1、广通公司、广通公司六安分公司支付工程价款3678270.61元；2、阳光半岛公司在未付工程款范围内承担连带责任；3、诉讼费、鉴定费由被告方承担。
另查明：2012年3月19日广通公司六安分公司出具了委托书，委托书载明：安徽省阳光半岛投资有限公司：我公司因工作业务需要，请贵公司对《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》相关工程款项的支付，付款到以下帐户：开户行名称：南京市消防工程有限公司合肥方圆分公司开户行帐号：341318000018010071991开户行地址：交通银行合肥合裕路支行。后方圆分公司通过交通银行合肥合裕路支行（开户行帐号：341318000018010071991）分别于2012年3月18日、3月20日向安徽省阳光半岛投资有限公司汇款200万元、100万元（保证金）。
再查明：2013年2月5日阳光半岛公司会计闫雪松通过交通银行合肥分行南七支行向合肥方圆分公司开户行帐号：341318000018010071991汇款300万元；2013年6月9日向该帐户汇款（工程款）15万元、2014年12月29日，寿县新桥国际产业园管委会向该帐户汇款15万元（农民工工资）。
本院认为：方圆分公司与广通公司六安分公司虽然签订了《新桥＊阳光半岛文化产业园市政工程补充协议》，但从合同的实际履行看，合同履约保证金的缴纳是合肥方圆分公司、再从阳光半岛公司会计闫雪松汇款给合肥方圆分公司300万元的时间分析，该300万元属于退回保证金的行为；同时阳光半岛公司也向合肥方圆分公司支付过工程价款，据此可认定涉案工程合同的实际履行相对人是合肥方圆分公司，故对合肥方圆分公司要求广通公司、广通公司六安分公司支付工程价款的请求，本院不予支持。现阳光半岛公司已进入破产程序，合肥方圆分公司诉求的给付事项应在确认债权数额后，在破产财产分配时实现。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《中华人民共和国破产法》第二条第一款、第五十八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认原告南京市消防工程有限公司合肥方圆分公司对被告安徽省阳光半岛文化发展有限公司享有优先债权3678270.61元；
二、驳回原告南京市消防工程有限公司合肥方圆分公的其它诉讼请求。
案件受理费40470元，鉴定费15000元，由被告安徽省阳光半岛文化发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 高道田
审 判 员 余益辉
人民陪审员 郝 涛
二〇一五年十月十五日
书 记 员 汤 锐
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国破产法》
第二条第二款企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。
第五十八条第三款债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。