广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终1278号
上诉人（一审被告）梧州市金荣砼业有限公司。
法定代表人谢荣新，该公司董事长。
委托诉讼代理人周湟，该公司副总经理。
被上诉人（一审原告）广西恒亮伟业贸易有限公司。
法定代表人黎洪聪，该公司总经理。
委托诉讼代理人黄双福，该公司员工。
上诉人梧州市金荣砼业有限公司因与被上诉人广西恒亮伟业贸易有限公司买卖合同纠纷一案，不服梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人梧州市金荣砼业有限公司的委托诉讼代理人周湟，被上诉人广西恒亮伟业贸易有限公司的委托诉讼代理人黄双福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人梧州市金荣砼业有限公司上诉请求：撤销一审关于违约金的判决中超出银行同期同类贷款基准利率即上浮30%利率部分计算的违约金20470.6元，改判货款违约金以上诉人所欠货款2274513.1为基数，按中国银行同期同类贷款利率计算。事实和理由：一审判决上诉人从2016年3月15日起以中国人民银行公布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮30%为利率支付逾期货款违约金给被上诉人，没有事实和法律依据，对超出银行同期同类贷款基准利率部分计算的违约金20470.6元，上诉人不用支付给被上诉人。
被上诉人广西恒亮伟业贸易有限公司口头辩称：一审判决合情合理，请求二审法院维持原判。
广西恒亮伟业贸易有限公司向一审法院起诉请求：判令被告梧州市金荣砼业有限公司向原告支付货款本金2274513.1元以及违约金275163.792元（按每日1‰计算，从2015年11月开始暂计至2016年3月，至被告全部履行为止）。
一审法院认定事实：2013年12月25日，原、被告订立《水泥买卖合同》及《〈水泥买卖合同〉补充协议》，由原告（甲方）于2013年12月25日起至2014年12月24日期间向被告（乙方）供应水泥。双方就产品名称、品种规格及验收标准等事项作出相应约定，并约定每十五天结算一次对账后五日内付清确认的货款；乙方逾期支付应付货款，应向甲方支付逾期付款违约金，该逾期付款违约金按逾期付款金额每日千分之一的标准计算等内容。该合同及补充协议订立后，原告依约向被告履行供货义务。合同期满后双方未再订立书面合同，但仍按上述交易习惯继续履行。双方在履行过程中定期进行对账，且出具相应结算单，自2013年7月2日至2015年10月31日，原告共计出具19份结算单，被告均予以确认，并陆续支付了部分货款。双方当事人确认：截止至2015年12月28日，被告尚欠原告货款2374513.1元。原告另提供了一份审核时间为2016年1月22日、交易期间为2015年12月1日至2015年12月31日的结算单，以主张2015年12月29日发生一笔金额为18518.50元的水泥交易。被告否认该份结算单的真实性，认为双方并未发生该笔交易，且申请对该结算单加盖的“梧州市金荣砼业有限公司财务专用章”进行司法鉴定。双方还确认被告分别于2015年12月、2016年1月各向原告支付50000元货款，但被告认为该二笔款项系支付所欠的2374513.1元货款，故其至今尚欠原告的货款为2274513.1元（2374513.1元-50000元-50000元=2274513.1元），而原告则认为被告尚欠的货款为2293031.60元（2374513.1元＋18518.50元-50000元-50000元=2293031.60元）。2016年3月15日，原告向一审法院提起诉讼。在该案第二次庭审结束后，原告申请撤回对该笔18518.50元货款的起诉。一审法院认为，原、被告之间的买卖合同关系，有双方订立的《水泥买卖合同》、《〈水泥买卖合同〉补充协议》及结算单、付款凭证等予以证实，该院对此予以确认。原告依约向被告交付货物，被告应按时足额向原告支付货款。根据结算单的记载及被告的自认，截止至2015年12月28日，被告尚欠原告的货款为2374513.1元，对此原告亦予以认可。因原告对双方争议的18518.50元货款已经撤回主张，故被告在本案为否认该笔货款而申请对2016年1月22日结算单上加盖的财务专用章进行鉴定已无必要，对其鉴定申请，该院依法不予准许。现被告拖欠原告货款2274513.1元（2374513.1元-50000元-50000元=2274513.1元）未付，其行为已构成违约。原告要求被告支付货款2274513.1元（2293031.6元-18518.5元=2274513.1元）的诉讼请求，有事实和法律依据，该院依法予以支持。此外，原告还主张被告应按逾期付款金额每日千分之一的标准自2015年11月起计付逾期付款违约金，被告则认为2014年12月后双方未订立书面合同故不存在计算违约金的问题，而2014年12月前应按银行同期贷款利率自原告主张之日起计付。该院认为，双方虽于水泥买卖合同到期后未再订立书面合同，但实际履行过程中仍沿用上述合同约定的交易习惯，且被告拖欠货款至今未付，致原告确有损失，故原告请求被告支付逾期付款违约金的主张，合理合法，该院依法予以支持；对原告所主张的利率，因其未能证实被告逾期付款行为给其造成的实际损失与以该计息方法支付违约金具有负担的对等性，故对被告认为违约金约定过高的抗辩意见，该院予以采纳，结合合同的履行情况、双方当事人的过错程度等，应调整为以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%计付为妥；对违约金起算点，因双方于实际履行过程中已对买卖合同约定的付款期限作出变更，且原告未能提供其于诉请起算日期前已向被告主张货款的相应依据，故违约金应自原告起诉之日起算为妥。综上，被告应支付货款2274513.1元及违约金给原告（违约金的计算：以2274513.1元为本金，自2016年3月15日起以中国人民银行公布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮30%为利率计至本判决规定的履行期限止）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决：被告梧州市金荣砼业有限公司应支付货款2274513.1元及违约金（以2274513.1元为本金，自2016年3月15日起以中国人民银行公布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率上浮30%为利率计至本判决规定的履行期限止）给原告广西恒亮伟业贸易有限公司。本案案件受理费27197元，财产保全费5000元，合计32197元，由原告广西恒亮伟业贸易有限公司负担3475元，被告梧州市金荣砼业有限公司负担28722元。二审中，双方当事人对一审查明的事实均无异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审争议的焦点为：本案的违约金应如何计算
本院认为，按照上诉人与被上诉人签订的《水泥买卖合同》的约定，上诉人方逾期支付应付货款的，应向被上诉人方支付逾期付款违约金，该逾期付款违约金按逾期付款金额每日千分之一的标准计算。上诉人认为按每日千分之一的标准计算违约金过高。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款关于“当事人约定的违约金超过造成的损失百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，当事人约定的违约金超过造成的损失百分之三十的才有调整的必要。本案中，上诉人拖欠的是货款，被上诉人也没有举出因上诉人拖欠货款造成其损失的具体依据，被上诉人的损失应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。经对照，按上诉人与被上诉人约定的每日千分之一的标准计算逾期付款违约金确实过高，上诉人提出违约金过高要求调整的主张符合法律规定，应予以支持，但一审法院对2014年12月24日前上诉人按双方签订的《水泥买卖合同》的约定购买被上诉人的水泥所欠被上诉人的货款的逾期付款违约金，按同期同类贷款基准利率上浮30%的标准计算，仅体现了违约金的补偿损失的属性，没有体现违约金的惩罚性，广西恒亮伟业贸易有限公司对此没有提出上诉，视为服判。对于双方签订的《水泥买卖合同》履行期限届满后即2014年12月25日后发生的水泥买卖，双方没有签订书面合同，也没有约定违约金，在此期间上诉人购买被上诉人的水泥所欠被上诉人的货款，被上诉人要求上诉人支付逾期付款违约金，目的是填补被上诉人因上诉人逾期支付货款给其造成的损失，按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，一审判决上诉人所欠被上诉人的该部分货款的逾期付款违约金按同期同类贷款基准利率上浮30%的标准计算并无不当。综上所述，梧州市金荣砼业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但广西恒亮伟业贸易有限公司已服判，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2017.65元（梧州市金荣砼业有限公司已预交），全部由上诉人梧州市金荣砼业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖克东
审 判 员 任 军
代理审判员 龙 跃
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 黄卉妍
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。