江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宿中刑终字第0037号
原公诉机关泗阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）倪某甲，农民。2013年9月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现羁押于泗阳县看守所。
辩护人佴凤奎，江苏金邦律师事务所律师。
原审被告人姜某甲，农民。2013年10月15日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
泗阳县人民法院审理泗阳县人民检察院指控原审被告人倪某甲、姜某甲犯开设赌场罪一案，于2014年2月24日作出（2014）泗刑初字第0024号刑事判决。宣判后，原审被告人倪某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年2月至同年8月7日，被告人倪某甲先后在泗阳县八集乡前荡村兴庄组其家门前及其家后附近的树林地提供骰子、碗等赌具供他人赌博，正常每天一至两场次，每场参赌人员5到30余人不等。被告人倪某甲从中抽头渔利5000余元。2013年6月至8月间，被告人倪某甲还雇佣姜某甲等人为其在赌场上望风。被告人姜某甲明知倪某甲开设赌场而先后为赌场望风20余次，非法获利1400余元。2013年8月7日上午，泗阳县公安局民警在被告人倪某甲家后树林地抓获10余名参赌人员，并查获涉案赌资27000余元，同时在被告人倪某甲身上查获117枚骰子。案发后，被告人姜某甲主动到公安机关投案并如实供述主要犯罪事实。
原审认定上述事实的证据有：
1.证人李某甲（被告人倪某甲之妻）证言，证实2某，倪某甲提供骰子、碗、凳子等用具在其家门前及树林地供人赌博，其从中抽头渔利。倪某甲还安排部分参赌人员在其家里吃午饭，其负责做饭。证人张某（被告人姜某甲之妻）证言，证实2013年6月起倪某甲安排姜某甲为赌场望风。证人姜某乙证言证实，其与姜某甲为倪某甲的骰子赌场望风，其望风30余场次。
2.证人陈某甲、李某乙、刘某甲、吴某、刘某乙、刘某丙、汤某、刘某丁、倪某乙、惠某、苏某、倪某丙、杨某、李某丙、戴某、骆某、陈某乙、石某等证言，证实倪某甲提供骰子、碗等用具在其家门前及家后的树林地供人赌博，倪某甲从中抽头渔利并为参赌人员提供午饭。部分证人证实赌场除阴雨天外每天一到两场次。李某乙还证实其于2013年6月初至8月初在倪某甲开设的赌场上赌博五六十次。陈某甲还证实其于2013年5月初至8月7日，在倪某甲开设的赌场上赌博40余次。
3．被告人姜某甲供述，证实2013年4月份起，看到倪某甲提供骰子、碗、桌子和凳子在其家门口给人赌博，倪某甲从中抽头。6月中旬左右，倪某甲把骰子赌场搬到其家后边东侧的树林地里边。后倪某甲电话联系其与姜某乙为赌场望风，其望风20余次，获利1400元。
4．被告人倪某甲在侦查机关及审查起诉阶段的辩解，证实2013年2至8月间，赌博人员在其家门前及家后树林地赌博，其中在家后树林地至少赌博五六十次。但对其提供赌具供他人赌博及雇佣他人为赌场望风的基本犯罪事实予以否认。被告人倪某甲当庭供述：2013年2月份至同年5、6月间，其提供骰子、碗等用具在自家门前供人赌博。后因公安机关抓赌，其将赌博人员安排到家后面的树林地赌博，其从中抽头获利5000余元。其为参赌人员提供午饭，但未联系参赌人员过来赌博。其间联系姜某甲为赌场望风20余次。
5.现场勘验检查笔录，证实2013年8月7日，泗阳县公安机关在八集乡前荡村兴庄组倪某甲家后树林地，检查到刘某丁、刘某丙、吴某、石某、汤某、刘某甲、陈某甲、刘某乙、李某乙、惠某等人参与赌博，查获涉嫌赌资2.7万余元。从被告人倪某甲身上查获骰子117个。
6.辨认笔录及照片，证实倪某乙、倪剑修、苏某辨认出姜某甲等人为望风人员。
7.行政处罚决定书，证实倪绍阁、杨某、倪某乙、倪某丙李某丙、惠某、戴某、陈某甲、刘某乙、苏某、王正英、骆某、李某乙、刘某甲、刘某丁、汤某、吴某等参赌人员被行政处罚的情况。
8.通话记录，证实2013年6月至同年8月倪某甲与姜某甲电话联系情况。
9.证据保全清单，证实泗阳县公安局于2013年8月7日暂扣被告人倪某甲720元；情况说明，证实被告人倪某甲亲属代为退赃15000元。
10.立案决定书、发破案及归案情况说明，证实泗阳县公安局于2013年9月13日对被告人倪某甲涉嫌开设赌场一案立案。当日，被告人倪某甲主动到公安机关，但对其提供赌具供他人赌博及雇佣他人为赌场望风的犯罪事实予以否认；10月14日，被告人姜某甲主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实。
11.户籍信息证实：被告人倪某甲、姜某甲及涉案人员的身份情况。
原审法院认为，被告人倪某甲提供赌博场所及用具供他人赌博，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪；被告人姜某甲明知被告人倪某甲开设赌场，仍接受雇佣，为赌场望风，其行为亦构成开设赌场罪。被告人倪某甲、姜某甲共同故意实施犯罪，系共同犯罪。被告人倪某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人姜某甲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人姜某甲主动到公安机关投案并如实供述主要犯罪事实，系自首；被告人倪某甲当庭自愿认罪。综上，依法对被告人姜某甲从轻处罚，酌情对被告人倪某甲从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人倪某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；被告人姜某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金四千元。二、追缴被告人倪某甲、姜某甲违法所得上缴国库。
被告人倪某甲上诉提出：1.没有提供赌具；2.不构成开设赌场罪；3.具有自首情节；4.量刑过重。
其辩护人提出：1.上诉人倪某甲并非以此为业，主观恶性小；2.原审量刑过重，并建议适用缓刑。
经审理查明，原审人民法院认定上诉人倪某甲于2013年2月至8月间，在其家房屋前后，提供赌具、雇佣原审被告人姜某甲等人望风，开设赌场抽头渔利的事实清楚，认定的证据经庭审质证，证据之间相互印证，均具有证明效力，本院予以确认。
上诉人倪某甲上诉提出，没有提供赌具，经查，本案参赌人员、原审被告人姜某甲等均一致证实骰子、碗等赌具均为倪某甲提供，现场勘验检查笔录证实从倪某甲身上当场查获骰子100余枚，故其上诉理由无事实依据，不予采信。
本院认为，上诉人倪某甲提供赌博场所及赌具供他人赌博，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪；原审被告人姜某甲接受雇佣，为赌场望风，其行为亦构成开设赌场罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，量刑适当。
上诉人倪某甲上诉提出，不构成开设赌场罪，经查，开设赌场罪是指为赌博提供场所、提供赌具、筹码等组织赌博的行为，上诉人倪某甲提供赌博场所、赌具组织赌博且时间较长，其行为符合开设赌场罪的构成要件，其上诉理由无事实与法律依据，不予采纳。
上诉人倪某甲上诉提出，具有自首情节，经查，倪某甲虽于2013年9月13日主动到公安机关，但在侦查、审查起诉阶段对提供赌具、雇佣他人望风、获利等基本犯罪事实不予供述，不符合认定自首的条件，其上诉理由无事实与法律依据，不予采纳。
其辩护人提出，上诉人倪某甲并非以此为业，主观恶性小，经查属实，原审量刑时已予考虑。
上诉人倪某甲及其辩护人均提出量刑过重，辩护人还提出建议适用缓刑，经查，倪某甲开设赌场时间长，参赌人员多，影响较大，原审法院在对其获利数额依法就低认定的基础上，对其判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，已属从轻，其上诉理由及辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 仲佳
审 判 员 刘彬
代理审判员 高峰
二〇一四年五月五日
书 记 员 蒋芹
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