安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民一终字第00670号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司玉环支公司，住所地浙江省。
负责人：赵旭林，该公司总经理。
委托代理人：李露华，安徽人杰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨万龙，住安徽省。
被上诉人（原审被告）：孙宗林，现住安徽省。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司玉环支公司（以下简称平保玉环支公司）因与被上诉人杨万龙、孙宗林机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市弋江区人民法院于2015年3月18日作出的（2014）弋民一初字第01094号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年11月24日13时25分，孙宗林驾驶车牌号为浙C599**的小型客车，沿山深线由北向南行驶至205国道南纬一路交叉口时，其车辆前侧与杨万龙驾驶的沿南纬一路由西向东行驶的电动自行车左前侧接触，造成杨万龙受伤及两车受损的交通事故。经芜湖市公安局交警支队弋江交警大队认定，孙宗林负本起事故全责，杨万龙不负责任。事故发生后当日，杨万龙被送至芜湖市第二人民医院检查救治，入院诊断为：“腰部外伤；腰5／骶1椎间盘突出症。”经手术后于2014年1月13日出院，出院医嘱为：“1、注意休息，加强营养及护理，避免过度弯腰负重；2、待椎间融合后二次手术取出内固定；3、一个月后门诊复查，定期门诊复查；4、随诊。”2014年8月20日，杨万龙伤情经安徽阳光司法鉴定所（2014）临鉴字第0818号鉴定意见书鉴定为十级伤残，二次手术费为9000元。杨万龙因损失赔偿协商未果，诉至原审法院。
另查明，肇事浙C599**的小型客车所有人为游弈准，在平保玉环支公司购买了交强险与限额为50万元的第三者责任险（含不计免赔）。本案在审理过程中，杨万龙申请撤回对游弈准的起诉，该院裁定予以准许。平保玉环支公司向申请对杨万龙的伤残等级予以重新鉴定，对杨万龙伤残等级与自身疾病关联性进行鉴定，对误工时间进行鉴定。经该院委托安徽广济司法鉴定所鉴定，根据安徽广法鉴字（2014）第12033号鉴定意见书鉴定意见：杨万龙伤残等级十级，其腰／骶1椎间盘突出症的发作与此次车祸有因果关系，参与度在60%左右，误工期为150天。孙宗林在杨万龙住院期间垫付住院预交金22000元，门诊费用609.5元，其中住院预交金22000元包含在本案诉请之中。平保玉环公司亦为杨万龙垫付了10000元医药费。
原审法院认为：一、公民的生命权、健康权应受法律保护。杨万龙因交通事故受伤，所受损失依法应当得到赔偿，孙宗林对此次事故负全部责任，理应赔偿杨万龙相应经济责任。因涉案车辆在平保玉环支公司投保了交强险及限额为50万元的第三者责任险（含不计免赔），平保玉环支公司应在其保险责任范围内承担赔付责任。二、根据相关法律规定，对杨万龙的经济损失认定如下：1、医药费凭票核算为63521.48元，扣除平保玉环支公司垫付的10000元，医药费损失为53521.48元（含孙宗林垫付的22000元）；2、住院伙食补助费为42天×25元／天=1050元；3、营养费42天×25元／天=1050元；4、参照上年度安徽省居民服务、修理和其他服务业工资标准，酌定护理费为101.6元／天×42天=4267.2元；5、鉴于杨万龙未能提供充分证据证明其工资收入情况，但鉴于其诉请工资标准130元／天并未超出本地上年度非私营单位职工平均工资，应予以支持，误工时间计算至定残前一日为269天，故认定其误工费为130元／天×269天=34970元；6、交通费酌定500元；7、鉴定费1400元为合理、必要支出，予以认定；8、十级伤残赔偿金为23114元／年×20年×10%=46228元；9、杨万龙诉请二次手术费9000元尚未发生，难以支持，杨万龙应待该费用实际发生后另行主张；10、施救费100元，车辆维修费650元；11、根据杨万龙伤情，精神损害赔偿金酌定为5000元。以上损失合计148736.68元。三、根据法律规定，被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。虽然本案杨万龙自身的疾病腰／骶1椎间盘突出症对损害后果的发生具有一定的影响，但杨万龙对于损害结果的发生或者扩大并无过错，本案亦不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形。杨万龙不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故杨万龙的以上损失148736.68元应当在平保玉环支公司承保的范围内得到全额赔付。四、鉴于孙宗林为杨万龙垫付了医药费22000元及门诊费609.5元，其中住院预交金22000元包含在杨万龙诉请之内，故杨万龙在获得赔偿款后应当向孙宗林返还22000元。孙宗林垫付的门诊费609.5元可另行向保险公司主张。综上，该院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、平保玉环支公司于判决生效之日起十日内赔偿杨万龙各项损失共计148736.68元，其中22000元由杨万龙向孙宗林返还；二、驳回杨万龙其他诉讼请求。案件受理费减半收取1878元，由平保玉环支公司负担1250元，孙宗林负担387元，杨万龙负担241元。
平保玉环支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审法院对由其指定鉴定机构并依法作出的司法鉴定意见不予认可，明显错误。首先，平保玉环支公司知悉本案后，查阅病历发现杨万龙在事故发生前有腰椎间盘突出症，便向原审法院提出对其本身旧疾对事故损害结果的参与度进行鉴定，后原审法院依法准许并委托鉴定机构作出了被上诉人杨万龙自身疾病对事故损害的参与度为60％。该项鉴定依法作出，具有证据应有的三性，理应采纳。其次，原审对鉴定意见书不予采纳的理由是杨万龙主观上无过错，该理由不充分，适用法律不当。依据侵权相关法律规定，侵权行为必须与损害结果之间存有必然的因果关系，而本案杨万龙损害的发生与道路交通事故仅有部分因果关系，其60％损害结果的发生是因为其自身疾病，与事故无关。原审无视侵权行为对因果关系的法律规定，顾左右而言他，未能做到以事实为依据、以法律为准绳。二、原审认定杨万龙的误工期为269天、日误工标准为130元，无依据，系错误。首先，依法作出的司法鉴定意见书已明确误工期限为150日，而原审对合法证据无故不采用，随意认定误工期为269天，无任何事实、法律依据，明显对平保玉环支公司不公。其次，原审认定杨万龙日误工标准为130元，不知所谓。杨万龙诉求标准为200元，明显证据不足，不足采信。原审认定日误工标准130元的无依据。按照相关法律规定被上诉人对其误工情况有责任提供证据，不能举证的按其户籍性质分别适用上年度农林牧副渔业或上年度城镇居民人均可支配收入计算日误工费。综上，请求二审法院依法改判平保玉环支公司对杨万龙赔付各项损失总额的40%。
二审期间，各方均未提交新的证据材料。二被上诉人亦未提交书面答辩意见。
经审理和查阅原审卷宗，本院认定查明的事实同原审法院。
本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据该规定，受害人误工时间应以医疗机构出具的证明为依据，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，而非必须计算至定残日前一天。计算至定残前一天实际应为医疗机构证明的补充。本案中，杨万龙住院治疗42天，经司法鉴定，其误工期150天，并无证据表明杨万龙因伤残持续误工，其误工时间应认定为150天。原审认定误工时间计算至定残前一天269天不当，应予纠正。杨万龙系城镇居民，原审结合其工作实际认定其误工费标准130元／天符合客观情况，应予维持。杨万龙的误工费应为19500元（130元／天×150天）。结合原审核定的其他赔偿项目，杨万龙损失合计应为133266.68元。
交强险系为保护受害人利益而设置的强制性保险，在交强险责任限额内不应考虑损伤参与度；超出交强险部分，医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、丧葬费等的赔偿不应当考虑参与度，对残疾赔偿金、死亡赔偿金及精神抚慰金等间接损失应当考虑参与度的比例。本案中，杨万龙的伤残赔偿金46228元，精神抚慰金5000元，均可在交强险限额内足额获得赔付，未超出交强险赔偿限额，故杨万龙的损失133266.68元应由平保玉环支公司全额赔偿。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五之规定，判决如下：
一、维持安徽省芜湖市弋江区人民法院（2014）弋民一初字第01094号民事判决第二项；
二、变更安徽省芜湖市弋江区人民法院（2014）弋民一初字第01094号民事判决第二项为“中国平安财产保险股份有限公司玉环支公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨万龙各项损失共计133266.68元，其中22000元由杨万龙向孙宗林返还”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担按原审判决执行；二审案件受理费2031元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司玉环支公司负担1800元，被上诉人杨万龙负担231元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利民
审 判 员 鲍 迪
代理审判员 江 怡
二〇一五年九月十八日
书 记 员 张 琼
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。