浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0324刑初35号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人刘伯平，男，1958年12月3日出生于浙江省永嘉县，汉族，小学文化，原碧莲镇了烈村民委员会主任，住永嘉县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年4月19日到案，同日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人孙成书、黄静静，浙江中辛律师事务所律师。
被告人刘建钦，男，1975年5月26日出生于浙江省永嘉县，汉族，高中文化，原碧莲镇了烈村报账员，住永嘉县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年3月11日被刑事拘留，同年4月14日被取保候审，2017年1月13日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2017）28号起诉书指控被告人刘伯平、刘建钦犯职务侵占罪，于2017年1月6日向本院提起公诉。本院于同月13日立案，依法组成合议庭，于同年2月6日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员金某出庭支持公诉，被告人刘伯平、刘建钦及辩护人孙成书、黄静静到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2011年至2013年期间，时任永嘉县碧莲镇了烈村村委主任的被告人刘伯平与时任村报账员的被告人刘建钦等人通过串通投标的方式承接了村里的自来水建设工程，在工程建设过程中利用职务之便，将村集体账户资金支取作为工程建设用款。2013年9月12日，了烈村账户收到财政下拨的人民币55万元自来水建设工程补助款后，被告人刘伯平、刘建钦将该55万元全部取出，用于工程结算与利润分红，但未将前期从村集体账户支取的资金归还。经计算，未归还金额总计人民币154130元。
2016年3月11日，被告人刘建钦经永嘉县纪委通知来到永嘉县纪委办公室，后被民警传唤至永嘉县公安局。
2016年4月19日，被告人刘伯平主动到永嘉县公安局投案。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘伯平、刘建钦利用职务上的便利，将村集体资金非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘建钦在共同犯罪中起次要作用，应当从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十七条之规定，予以判处。
被告人刘伯平辩解其没有侵占村集体资金。辩护人提出，本案事实不清，证据不足，现有证据无法证明被告人刘伯平侵占了村集体资金15余万元。若法院认为被告人刘伯平的行为构成侵占罪，则刘伯平具有以下情节：1、被告人刘伯平在共同犯罪中，作用比被告人刘建钦小；2、案发后主动投案，并如实供述部分犯罪事实。综上，请求法院依法对被告人刘伯平从轻处罚。
被告人刘建钦对指控的罪名没有异议，但辩解其不知道具体共同侵占村集体资金数额，案发后已退还村集体人民币30000元。
经审理查明，2011年至2014年期间，被告人刘伯平担任永嘉县碧莲镇了烈村民委员会主任，被告人刘建钦担任村报账员。2011年11月，经被告人刘伯平提议，被告人刘伯平、刘建钦及胡某通过串通投标，以挂靠永嘉县正大水电安装有限公司名义承接了村里的自来水建设工程。在工程建设过程中，被告人刘伯平、刘建钦陆续从村集体账户领取资金，并由刘伯平向施工人员支付部分工程费用，至2013年9月12日，共领取村集体资金人民币154130元，并用发票入账。经结算，自来水工程总费用(包括利润)为人民币55万元。2013年9月12日，了烈村收到县财政下拨的自来水建设工程补助款人民币55万元，后被告人刘伯平、刘建钦陆续将55万元取出，将支付工程款后剩余的人民币154130元占为己有。
案发后，被告人刘建钦于2016年4月14日向村集体账户缴纳人民币30000元，用于退赔村集体经济损失。
2016年4月19日，被告人刘伯平向永嘉县公安局投案，但未如实供述自己的主要犯罪事实，在庭审中也否认自己侵占村集体资金的犯罪事实。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、证人胡某的证言，证明其事先与被告人刘伯平、刘建钦协商后，挂靠永嘉县正大水电安装有限公司名义承接了村里的自来水建设工程，在施工过程中有从村里预支部分工程款，但其没有具体参与施工，工程结算后取得分红20000元的事实；2、证人董某2、郑某1的证言，综合证明被告人刘伯平、刘建钦以自来水工程名义入账的数额已经达到550000元的事实；3、证人周某的证言，证明其收取被告人刘伯平等人挂靠费用10000元的事实；4、证人汤某1、汤某2的证言，综合证明被告人刘伯平、刘建钦入账的发票中，部分系虚假的事实；5、证人刘某1的证言，证明其听从刘伯平、刘建钦的安排，村里二面江渠道工程的工程款通过其账户转至刘建钦卡上的事实；6、证人张某的证言，证明其领取工程款120000元的事实；7、刘某甲、刘某2刘某3、刘某4、郑某2、郑某3、刘某乙的证言，综合证明其领取自来水工程工资的事实；8、证人刘某5、刘某6、刘某7、刘某8的证言，综合证明其因建自来水工程取得补偿款的事实；9、证人郑某4、刘某10、刘某9的证言、情况说明，综合证明村民集资建设自来水工程，现已退回的事实；10、证人叶某2的证言，证明被告人刘伯平、刘建钦分二次支付工程款共70000元，后又支付110000元的事实；11、到案经过，证明被告人刘伯平、刘建钦的到案情况；12、审计报告，证明自来水工程费用存在重复报销的事实；13、建筑业统一发票、单据、领款凭证、收款收据、完税证，综合证明被告人刘伯平、刘建钦将上述票据入村账的事实；14、银行对账单，证明被告人刘伯平、刘建钦以自来水工程名义陆续从村账户领取资金共计30余万元及刘建钦于2016年4月14日向村集体账户缴纳30000元的事实；15、合同、投标单、招标投标汇总，综合证明被告人刘伯平、刘建钦挂靠永嘉县正大水电安装有限公司名义承接了村里的自来水建设工程的事实；16、身份证明，证明被告人刘伯平、刘建钦等人的身份情况；17、被告人刘伯平在侦查机关的供述，称其与被告人刘建钦等人承包村自来水工程，经结算，工程总费用550000元以内，2013年9月前，从村集体账户领取资金中支付给刘伯明20000元、张某20000元、周某10000元，另外自来水工程中其它费用34130元及支付给叶某270000元，均以其他发票形式报账，后于2014年1月从村账户陆续领取550000元的事实；18、被告人刘建钦的供述，称其与被告人刘伯平等人承包自来水工程，工程总费用550000元以内，在施工过程中有从村集体账户领取资金，由刘伯平支付给施工人员，其不知具体有多少用于自来水工程，后于2014年1月共从村集体账户领取550000元的事实。
被告人刘伯平及辩护人提出公诉机关指控刘伯平犯职务侵占罪的证据不足。本院认为，根据被告人刘伯平、刘建钦的供述、证人胡某的证言、建筑业统一发票、银行对账单，足以证明被告人刘伯平作为村委会主任伙同村报账员刘建钦等人以挂靠名义承包村自来水工程，总费用为550000元，二人于2013年9月前陆续从村账户共支出154130元用于自来水工程费用，并用建筑业统一发票入账，后于2014年1月又陆续从村账户支出550000元，部分用于支付工程款外，其余部分占为己有，其行为符合职务侵占的构罪要件，相应辩解及辩护意见不予采信。
本院认为，被告人刘伯平、刘建钦，利用职务上的便利，将村集体资金非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人刘建钦在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人刘伯平主动投案，结合刘建钦已退出部分赃款，决定对刘建钦予以从轻处罚，对刘伯平酌情予以从轻处罚。辩护人的相应辩护意见予以采纳。辩护人还提出对被告人刘伯平在共同犯罪中作用小于被告人刘建钦的辩护意见。本院认为，被告人刘伯平身为村委会主任，承包自来水工程由其提议，领取村集体资金由其签字并支付部分施工人员工程款，后又使用票据入账，在共同犯罪中起主要作用，相应辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条，对被告人刘建钦还依照《中华人民共和国刑法》第二十七之规定，判决如下：
一、被告人刘伯平犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月19日起至2017年3月18日止。）
二、被告人刘建钦犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2017年8月8日止。）
三、责令被告人刘伯平、刘建钦退赔违法所得人民币154130元（其中刘建钦已退至村集体账户的30000元，从中扣除），返还被害单位永嘉县碧莲镇了烈村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘良海
人民陪审员 杨学桐
人民陪审员 郑丽丽
二〇一七年三月一日
书 记 员 邵中元
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