湖北省鄂州市华容区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂华容刑初字第00075号
公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
被告人杨某某。
辩护人邓某，湖北横空律师事务所律师。
鄂州市华容区人民检察院以华检起诉刑诉（2014）69号起诉书指控被告人杨某某犯诈骗罪，于2014年7月28日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，后于2014年8月6日依法转为普通程序审理，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市华容区人民检察院检察员姜某某出庭支持公诉，被告人杨某某及辩护人邓某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年9月22日上午，被告人杨某某和杨某一（另案处理）冒充建筑工人到杨某某事先选好的谭某某在华容镇菜场经营的面店，骗其说在工地上挖到金元宝，并将事先准备好的一点真黄金附在元宝上，当着谭某某的面割下来，让谭某某去鉴定，以取得谭某某的信任。次日，被告人杨某某和杨某一再次来到谭某某经营的面店，与谭某某谈交易事宜。后被告人杨某某与杨某一将假金元宝和假银元等以30000元人民币卖给谭某某。
2014年5月5日上午11时许，杨某一到谭某一（系谭某某的妹妹）在葛店经营的面店用上述同样手段行骗时被谭某一识破。谭某一设计稳住杨某一，并让受骗过的谭某某前来辨认。及时赶至的谭某某认出杨某一系2012年9月诈骗自己的人，并报警。后公安民警将杨某一抓获归案。到案后的杨某一供出杨某某系与自己共同作案的人。
谭某某购买的金黄色元宝及佛像和袁大头样银元，经湖北省公安司法鉴定中心检验：上述物品中均检出了铜元素和锌元素成分。
2014年6月16日，鄂州市公安局华容区分局在武汉市东西湖区杨某某家中将网上追逃的杨某某抓获。
公诉机关为指控上述事实，向本院提供证据材料如下：1、辨认笔录5份；2、鉴定意见1份；3、随案移送物品清单、扣押清单及照片、接受证据材料清单及照片、华容邮政储蓄所取款清单、领条、人口信息表、在逃人员信息登记表、到案情况说明等书证；4、证人谭某某、谭某一、杨某、廖某某、杨某一等人的证言；5、被告人杨某某的供述及辩解；6、视听资料3份；7、物证。
公诉机关认为，被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人采取欺骗手段，获得谭某某的信任，骗取其人民币30000元，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨某某到案后能如实供述其犯罪事实，系坦白。建议对其在有期徒刑一年一个月至一年六个月之间判处刑罚。
被告人杨某某当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人杨某某犯诈骗罪的证据不足。本案中不排除谭某某是在明知是赝品的情况下，自愿购买的可能性，其目的是想通过转卖获得更高利润。杨某某的行为没有使谭某某陷入错误认识。谭某某所述杨某某以假黄金骗其30000元无证据支持。杨某某的行为不构成诈骗罪。如人民法院认定杨某某的行为构成诈骗罪，考虑到谭某某的30000元已返还及杨某某的悔罪表现，请求对其适用缓刑。
经审理查明，2012年9月，被告人杨某某事先在湖北省应城市购买了假金元宝及假银元，后被告人杨某某与杨某一商量好用假金元宝及假银元行骗。2012年9月22日上午，被告人杨某某和杨某一冒充建筑工人来到杨某某事先选定的谭某某经营的面店（位于华容镇），骗其说在工地上挖到金元宝等宝物，并当着谭某某的面将其中一块金元宝的一个小角掰下来（事先用锯子锯好），让谭某某拿出去鉴定真伪，以取得谭某某的信任。次日，被告人杨某某和杨某一再次来到谭某某经营的面店，与谭某某商谈交易事宜。后被告人杨某某和杨某一将假金元宝和假银元以30000元人民币卖给谭某某。
案发后，杨某一家属已退还赃款人民币30000元。
经湖北省公安司法鉴定中心检验，从谭某某购买的金黄色元宝、佛像和袁大头样银元及从杨某一处扣押的银元中均检出了铜元素和锌元素成分。
2014年6月16日，被告人杨某某被公安机关抓获。
上述事实，有如下经庭审质证、核实的证据予以证实：
（一）、物证
1、金黄色元宝状物21个、金黄色佛像状物4个、袁大头样银元14个，证实2014年5月5日谭某某交给公安机关其被骗后购买的黄色金元宝等物品38个及公安机关于2014年5月5日从杨某一处扣押的银元1个。
（二）、鉴定意见
1、湖北省公安司法鉴定中心（鄂）公物鉴（化）字（2014）232号物证检验报告，证实送检的21个金黄色元宝状物、4个金黄色佛像状物、14个袁大头样银元中均检出了铜元素和锌元素。
（三）、书证
1、扣押清单及照片，证实2014年5月5日，公安机关扣押杨某一随身携带的银元一枚及黄色的安全帽一个。
2、接受证据材料清单及照片，证实2014年5月5日谭某某交给公安机关其被骗后购买的黄色金元宝等物品38个。
3、华容邮政储蓄所取款清单，证实2012年9月23日，谭某某从户名为杨某的银行账户中取款人民币40000元。
4、领条、情况说明，证实案发后，杨某一家属向公安机关退赃款人民币30000元，后由被害人谭某某领取。
5、在逃人员信息登记表、到案情况说明，证实2014年6月16日，鄂州市公安局华容区分局民警在武汉市东西湖区杨某某家中将网上追逃的杨某某抓获。
6、人口信息表，证实杨某某案发时达到完全刑事责任能力年龄。
（四）、被害人陈述
1、被害人谭某某的陈述，证实2012年9月份，两名男子称在工地上挖了一罐子宝物，并将其中一个金元宝用锤子锤了一点下来，叫其拿给别人去鉴定一下，看是真的还是假的。过了一天，该两名男子大概带了二十个左右的金元宝和一些银元来，后他们商谈以人民币30000元的价格将东西卖给其，其当时就到华容邮政储蓄所从其女儿杨某二的存折中取了30000元，在一个铁路桥下与他们交易。第二天，其就拿一个金元宝到金银店去问别人，别人说是假的，其就知道上当了。2014年5月5日上午11时左右，其接到妹妹谭某一的电话称她家里来了一个用假金元宝诈骗的人，叫其到她家里去辨认一下，后其与丈夫杨某赶至妹妹家，其认出该人就是诈骗其30000元的二人之中的一人，后报警。
（五）、证人证言
1、证人杨某的证言，证实2012年9月其妻谭某某被二名男子骗了30000元的事实。
2、证人廖某某的证言，证实2012年的一天，华容菜场一个卖面条的女子拿了一个金元宝，问其金元宝的真假，因其店子里面没有专业仪器进行检测，只能用火烧的方式检验，该女子又不给其用火烧，所以当时其就模棱两可的告诉该女子，如果是真金元宝的话很值钱。
（六）、同案人供述
1、同案人杨某一的供述，证实2012年的时候，杨某某在应城市购买了假金元宝和假银元，与其商量用假的金元宝和银元去行骗。后他们两人来到鄂州，先由杨某某找好被骗的人，其再跟他一起去。其与杨某某骗的是一家做面条的店老板，当时他们称有金元宝，并称是从拆房子的地方挖的，后其从袋子里拿出一个金元宝，并将元宝的一个小角（事先锯好了能随时弄下来的一点点真黄金）弄下来，叫那名女老板拿去看是真的还是假的，后他们离开。第二天，其和杨某某又去那名女子的面店，当时杨某某问那名女子要不要买金元宝，那名女子说头天看的金子是真的，并说想要，后他们以30000元将假金元宝和假银元卖给那名女子。除去开支，杨某某得了15000元，另分给其12000元。2014年5月5日上午10点多钟，其从武昌坐车到终点站下车，走到一家做面条的店子，其拿出假银元，问店里面的一名女子要不要，那店里的女子叫其等一下她老公，后来来了一名女子，说其骗过她的钱，不让其走，之后公安局的人就将其带走了。
（七）、被告人供述
1、被告人杨某某的供述，证实2012年9月份，其在应城市购买了假金元宝和假银元，后与杨某一商量利用购买的假金元宝和假银元骗钱，他们两人坐车到了华容，其买好建筑工地的安全帽，一个人先到华容菜场找到一家做面条的门面店，其看到里面有一男一女，就和他们拉家常，后跟他们说其在工地里干活，挖到了一罐子东西，肯定是宝物。过了几天的一天上午，其和杨某一戴着安全帽，两人一起将事先准备好的假金元宝和假银元装在一个袋子里直接到了卖面条的那家店子，他们从袋子里拿出一个假金元宝，并将元宝的一个小角（事先用锯子锯好了）掰下来，叫店子的老板拿出去看是真还是假的，他们随后离开。第二天，他们又来到该店，当时店子里的女老板在，其问查清元宝是真是假没有，女老板说是真的，但是值不到很多钱，其说这是真金子，女老板说只能出30000元，后他们以30000元的价格将假金元宝和假银元卖给那个女老板。除掉开支，其分得15000元，给了杨某一10000余元。庭审中供述金元宝等物系其以每个30元的价格所购。
（八）、辨认笔录
1、杨某一的辨认笔录，证实经杨某一辨认，照片中的6号（杨某某）就是2012年9月份伙同其在华容菜场使用假金元宝和假银元诈骗他人的人。
2、被害人谭某某的辨认笔录，证实经谭某某辨认，照片中的12号（杨某一）和5号（杨某某）就是2012年9月份诈骗自己30000元的人。
3、证人杨某的辨认笔录，证实经杨某辨认，照片中的11号（杨某一）和8号（杨某某）就是2012年9月份诈骗自己妻子30000元的人。
（九）、视听资料
1、被告人杨某某被讯问的同步录音录像，证实公安机关对被告人杨某某的讯问过程。
2、被害人谭某某、证人杨某辨认杨某某的同步录音录像，证实谭某某、杨某辨认杨某某的过程。
上述证据的来源合法，所证内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
被告人杨某某的辩护人关于公诉机关指控被告人杨某某犯诈骗罪的证据不足的辩护意见，本院认为被告人杨某某事先以30元每个的价格购买假金元宝、假银元，而后伙同他人编造所购金元宝、银元系从工地挖出的宝物的事实，并以可以鉴定来取得被害人信任，进而骗取被害人谭某某人民币30000元，其主观上有非法占有的故意，客观上虚构了事实，使被害人自愿交出财物，符合诈骗罪的构成要件。故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人采用欺骗的手段，骗取他人钱财计人民币30000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某某到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出对被告人杨某某适用缓刑的意见，因被害人的损失系同案人所退，无法体现其悔罪表现，故对其辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月17日起至2015年11月16日止。所判罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 季某某
审 判 员 熊 某
人民陪审员 王某某
二〇一四年九月九日
书 记 员 何 某