新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新28民终783号
上诉人（原审被告）：张正岐，男，汉族，1963年12月5日出生，宁夏固原市人，教师，现住宁夏固原市。
委托代理人：张玉斌，新疆梨城律师事务所律师。
委托代理人：李伟，新疆梨城律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张生仓，男，汉族，1964年11月22日出生，宁夏固原市人，个体，现住宁夏固原市，身份证号码。
被上诉人（原审原告）：苏喜田，男，汉族，1961年10月1日出生，甘肃省庆阳市人，个体，现住新疆库尔勒市。
上诉人张正岐、张生仓因与被上诉人苏喜田合伙纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初5229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人张正岐的委托代理人张玉斌、李伟，上诉人张生仓，被上诉人苏喜田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张正岐、张生仓上诉请求：一审判决证据不足，认定事实有误，导致判决结果错误。本案中，一审法院仅仅依据被上诉人提供的”合作清算协议书”、”合作投资清帐明细单”及”交货清单”就认定上诉人拖欠被上诉人分成款50000元，是不能成立的，是错误的，理由如下：上诉人与被上诉人的确签订过”合作清算协议书”、”合作投资清帐明细单”及”交货清单”，但实际上是，上诉人将212000株枸杞苗交付到被上诉人手中后，按照”合作清算协议书”的约定，由被上诉人负责销售，并对销售去掉成本后的利润进行分配，然而，被上诉人在收到枸杞苗后，具体销售了多少钱，上诉人不得而知，而且被上诉人将枸杞苗销售后的成本款都未向上诉人支付，何来利润款？按照交易习惯，枸杞苗是由被上诉人负责销售，应当是由被上诉人将销售款项支付上诉人成本款后，利润部分支付给上诉人，怎么能是上诉人向被上诉人支付利润款呢？上诉人之所以与被上诉人签订了”合作投资清帐明细单”，是受到了被上诉人的蛊惑，从前后的三份材料可以看出，被上诉人有预谋的欺骗上诉人，”合作投资清帐明细单”明确约定过去三方收条、欠条、借条合同全部作废，也就是本协议将上诉人张正岐与被上诉人签订的合作清算协议书作废，一审还以合作清算协议书为证据认定事实显然是错误的，一审中，上诉人明确拒绝支付被上诉人50000元分成款，一审法院也没有查清”合作投资清帐明细单”是三方约定，切没有约定到底是谁给谁支付合作款，为什么认定是上诉人给被上诉人支付分成款呢？没有查清枸杞苗被上诉人到底销售了多少钱，利润是多少？利润款到底有没有全部支付给上诉人呢？从被上诉人提供的材料中无法看出是由上诉人支付被上诉人分成款。一审中，被上诉人提供的三份证据不能形成证据链证明上诉人应当支付其50000元分成款的事实，因此，本案在证据不足切存在诸多疑点的情况下，就草率认定上诉人应当支付被上诉人分成款50000元，是不符合法律规定的，是违背案件审理原则的，一审结果是错误的。一审本院认为部分”原告苏喜田与被告张正岐、张生仓签订的”合作清算协议书”、”合作投资清帐明细单”及”交货清单......”是错误的，原告向法院提供的”合作清算协议书”是张正岐与苏喜田签订，张生仓并未参与，不存在张生仓真实意思表示的事情。请求撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初5229号民事判决，驳回被上诉人一审诉讼请求。
苏喜田辩称，上诉人的上诉与事实不符，请求驳回上诉维持原判。
苏喜田向一审法院起诉请求：1、请求依法判令两被告支付担保案款1288202.00元；2、请求依法判令两被告支付原告合作清算协议分成50000元；1、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：两被告和刘英士从宁夏往库尔勒发枸杞子苗，货到库尔勒后，于2016年4月28日两被告与原告签订了合作清算协议及所打交货清单，协议约定履行地在库尔勒市，为了按时结账，在2016年6月20日二被告给原告出示了一份算账担保说明书，按照算账担保说明书约定，二被告必须在7月份将宁夏至库尔勒所做的生意与刘英士进行清算，原告无奈，诉至法院，请求法院判令二被告承担担保清偿责任及协议中清算后应付的50000元。
一审法院认定事实：2016年4月28日原告苏喜田与被告张正岐签订《合作清算协议书》其内容是”甲方责任：甲方（张正岐）从宁夏固原和乙方（苏喜田）协商后发来库尔勒塔河桥马友成处枸杞子苗10万株。每株进货价1.50元，甲方保证进货价发到库尔勒。甲方将货运到库尔勒交给乙方，现有交货单在甲方手中执存，由甲方负责结算，现双方对账清算后，甲方应付乙方合作款及利润5万元整。乙方责任：乙方负责在库尔勒进行销售，每株按2.50-2.70元（其中双方合作按2.50元结算，剩余0.20角钱由甲方收取运费）销售后双方取掉成本按50%利润分成。乙方保证苗子价格不发生变化，乙方保证按照双方交货单数量及价格不发生变化，本协议履行地在库尔勒市”。2016年4月28日原告与两被告签订了”交货清单”其内容是：”刘英士和张正岐从宁夏固原发来库尔勒马友成地里枸杞子苗212000株（宁7宁9号枸杞子苗），双方口头约定每株苗子价格2.5-2.7元，现在由张正岐同志在马有成处现场交货，双方在交货单上如实签收，以收货单为准，本交货清单一式二份，交货人、收货人各执一份”。2016年5月13日原被告双方又签订《合作投资清帐明细单》其内容是”张生仓投资70000元，张正岐投资30000元，苏喜田投资20000元，三方投资合计120000元，按照分成投资标准分成，张生仓利润分成100000元，张正岐利润分成900000元，苏喜田利润分成100000元；经三方清算后，达成共识，以此投资协议为准。过去三方收条、欠条、借条合同全部作废，三方一次清算单结算收账。”现原告以两被告未履行合同约定给原告利益分成50000元而诉至本院，故引起诉讼。另在庭审中，原告将其起诉的委托担保款1288202元的诉请撤回。
一审法院认为，原告苏喜田与被告张正岐、张生仓签订的”合作清算协议书”、”合作投资清帐明细单”及”交货清单”系双方真实意思表示，双方应按合同约定履行各自的义务，对原告苏喜田要求两被告支付其利润分成款50000元的诉讼请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条之规定，判决：被告张正岐、张生仓于本判决生效之日起十日内一次性支付原告苏喜田分成款50000元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。依上诉人申请本院向轮台县公安局调取了轮公（刑）不予立字（2017）02号卷宗中的笔录，上诉人调取上述证据要证明枸杞苗已经卖出，没有收到钱的事实。被上诉人质证意见：真实性认可，证明的问题不予认可，与本案无关。
被上诉人提供上诉人张正岐、张生仓于2016年6月20日向新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院起诉了苏喜田、马友成、马维珍的起诉状，证明苗款由上诉人结算的事实。上诉人质证意见：真实性认可，因为马友成、马维珍不好送达，所以撤诉了。
本院对双方当事人提供证据的真实性予以确认，对其关联性在评判意见中一并认证。本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人口头约定的个人合伙及后续签订的《合作清算协议书》、《合作投资清帐明细单》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，应为有效协议，双方当事人个人合伙关系成立。根据《民法通则》第三十一条规定，”合伙人可以对盈余分配、债务承担进行约定”。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条规定，”合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。”合伙财产应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权。合伙清算时的财产包括物权、债权及其他财产性利益。因此，未收回债权属于清算时的合伙财产。上诉人张正岐、张生仓上诉称枸杞苗款尚未结清，约定的利润并未获得，故不能向被上诉人支付分成款，但三方达成的《合作投资清帐明细单》对利润分配条件并未对利润分成的条件作出约定，而上诉人张正岐与被上诉人在2016年4月28日签订的合作清算协议书中约定由上诉人张正岐负责结算，并支付给被上诉人合作款及利润5万元整，被上诉人负责枸杞子苗的销售，故该结算协议书的性质为对合伙财产的分配。现被上诉人已完成合伙协议约定的销售义务，上诉人理应按协议约定向被上诉人支付分成款50000元。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1050元(上诉人已预交)，由上诉人张正岐、张生仓自行承担。
本判决为终审判决。
审判长 李 凯
审判员 张 丹
审判员 东格日甫
二〇一七年八月九日
书记员 谯 舜 玲