河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫13民终1031号
上诉人（原审被告）：李国然，男，1973年8月24日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。
委托诉讼代理人：刘宏羽，河南大为律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：范玉伍，男，1981年10月17日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。
委托诉讼代理人：孙君梁，河南定信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘云瑞，河南定信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：史听利，男，1974年8月5日出生，汉族，住河南省唐河县。
委托诉讼代理人：刘运起，1978年2月5日出生，汉族，住河南省唐河县。
被上诉人（原审被告）：蒋耀峰，男，1964年4月20日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。
委托诉讼代理人：刘长顺，南阳市功能区文韬法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：尹全贵，男，1958年5月2日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。
上诉人李国然、范玉伍因与被上诉人史听利、蒋耀峰、尹全贵提供劳务者受害责任纠纷一案，河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）于2016年8月15日作出（2015）宛民初字第2133号民事判决，李国然不服向本院提起上诉。本院于2016年12月23日作出（2016）豫13民初5000号民事裁定，撤销原判，发还重审。一审法院重审后于2017年11月13日作出（2017）豫1302民初593号民事判决，李国然、范玉伍不服向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议开庭进行了审理。上诉人李国然及其委托诉讼代理人刘宏羽，上诉人范玉伍及其委托诉讼代理人刘云瑞，被上诉人尹全贵，被上诉人史听利及其委托诉讼代理人刘运起，被上诉人蒋耀峰及其委托诉讼代理人刘长顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李国然上诉请求：撤销一审法院（2017）豫1302民初593号民事判决第一项，改判驳回史听利对李国然的诉讼请求（不服金额273189.4元）。事实与理由：一、一审判决对本案的有关法律关系认定错误，导致责任划分有误。一审判决认定李国然和尹全贵形成加工承揽关系，和史听利形成雇佣关系，蒋耀峰系介绍关系，并未认定范玉伍的承包和雇佣关系。这种法律关系的认定实属错误。实际上，李国然只是受蒋耀峰之托帮忙找人施工，李国然只是介绍人，根本不是工程召集者和劳务报酬发放者。李国然关于“一平方30元”的证词是在蒋耀峰的诱骗之下所写，李国然也没有和范玉伍约定过“每天以200元支付报酬”。是蒋耀峰说“一人干不了”并让范玉伍找的史听利。蒋耀峰才是工程的第一承包人和转包人，范玉伍是真正的承包人。李国然只是介绍人，不应承担任何安全责任。一审判决认定李国然承担50%的责任，属于歪曲事实，应予依法纠正。二、一审法院不准予李国然的重新鉴定申请，实属不当。实际上，××致残程度鉴定标准》认定史听利的伤情等级，违背了最高人民法院（2013)他8复函的明确规定。李国然申请重新鉴定与法有据，一审不予准许实属不当。三、一审判决对有关赔偿项目的数额认定过高。固定物取出手术费尚未发生，一审判决认定需要10000元明显违背常规。史听利在务工过程中意外受伤，一审判决认定其精神损害抚慰金25000元，实属过高。一审判决认定的残疾赔偿金272809.5元,计算有误，应为204981.3元。
范玉伍上诉请求：撤销一审法院（2017)豫1302民初第593号民事判决书第二项，改判范玉伍不承担赔偿责任，并不承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一判认定事实错误，适用法律不当，导致判决错误。一审认定“断裂的绳子是范玉伍提供的”是错误的，与客观事实不相符合。范玉伍和史听利在当地属于会刷墙的技术工人，经常被建筑商有偿使用。李国然在当地从事建房包工项目，施工工具齐全，2015年6月14日李国然让范玉伍和史听利到尹全贵家刷墙，每人每天200元工钱（一天一结算）。尹全贵家的活是包工包料给了李国然，所以范玉伍和史听利只管到工地施工，不管料和其他任何东西。在施工过程中被上诉人史听利不慎从5楼跌落致伤。在该施工当中范玉伍和史听利都是干清工的与李国然之间形成平等的雇佣关系，都是只来施工，不带任何工具。在该事故中，独立实施刷墙行为的范玉伍对同伴史听利的损害结果不具有任何过错，更不具有事实和法律上的因果关系，不应承担赔偿责任。根据建筑施工事故中雇员受损赔偿，应当采用无过错责任的归责原则，范玉伍不是本案赔偿主体，不应承担连带赔偿责任。
范玉伍对李国然的上诉辩称，1、李国然上诉中称范玉伍是雇佣者是错误的，实际施工过程的老板是李国然，范玉伍和史听利都是受雇佣。2、报酬200元一天是虚假的，当时是蒋耀峰介绍的，每次施工都是先去讲价钱后再去上工的，本案中范玉伍和史听利都是平等地位的，工具都是李国然提供的。
李国然对范玉伍上诉辩称，1、范玉伍上诉称李国然在当地承包建筑包工项目不属实，李国然有工作，业务主要是饮用水，工具也不是李国然提供的；2、上诉称李国然说每人每天200元也不属实，是史听利单方面的诉称；3、范玉伍称李国然是雇主也不属实，诉称范玉伍不带任何工具也是不属实的，事实上本案发生事故的绳子是范玉伍所带，范玉伍上诉理由与事实不符合，请求应予驳回。
史听利辩称，1、重审认定事实清楚、适用法律正确。参照标准、责任比例划分正确。2、对李国然上诉，李国然、蒋耀峰、范玉伍、史听利之间的法律关系的确认，应当综合史听利的起诉状及其他人陈述来综合确定。3、李国然代理人在提到鉴定时说，史听利的鉴定标准是错误的，因为史听利是在从事劳务当中受伤的，完全符合该标准。3、史听利在庭审前确实不知道绳子的情形。
蒋耀峰辩称，偶然机会，尹全贵提到其房屋渗水，让我给他介绍一个专业粉刷房子的人，我就联系了经常从事房屋内外刷墙的包工头李国然，尹全贵要求将粉刷房子承包给李国然。总工程不到100平方米，李国然要价每平方30元，尹全贵同意后，李国然就组织人员施工，施工的原料及工具全部由李国然负责提供，李国然直接向尹全贵结算承包费，蒋耀峰只是一个介绍人，与范玉伍、史听利之间不存在承包或转包关系，蒋耀峰不应该承担赔偿责任。
尹全贵辩称，涂料是李国然买的，与我无关，且李国然是全权负责的。工人去干活都没有告知我什么时候去，我根本没有时间和办法去提供安全。其他的没有什么说的了，他们去干活的时候就没有告知我，我是事后才知道的。
史听利向一审法院起诉请求：1、李国然、蒋耀峰、范玉伍、蒋耀峰、尹全贵赔偿史听利医疗费等各项费用共计443154元；2、诉讼费由李国然、蒋耀峰、范玉伍、蒋耀峰、尹全贵承担。
一审法院认定事实：尹全贵的房子需要进行外粉刷，与蒋耀峰闲聊时告知，让帮其找人粉刷外墙。蒋耀峰联系李国然，李国然讲包工包料一平方30元，经蒋耀峰联系尹全贵，尹全贵同意后，2015年6月13日，李国然电话联系范玉伍，进行施工。2015年6月14日，范玉伍自带吊绳到施工现场，并告知李国然，自己一人干不了，在征得李国然同意后，范玉伍打电话通知史听利到现场，并谈好报酬每天每人200元工资，两人一起在工地施工。史听利在粉刷墙壁时因吊绳断裂跌落受伤，史听利受伤后，范玉伍打电话通知李国然，并拨打了120，史听利被送往河南南阳油田总医院住院治疗。入院诊断为：1、L1椎体骨折伴截瘫，T11椎体左侧横突骨折，T12椎体骨折，L2椎弓根骨折；2、眼睑皮肤裂伤；3、胸骨骨折；4、右侧跟骨骨折。史听利于2015年7月20日出院，在河南南阳油田总医院支付医疗费59838.29元，史听利住院期间陪护二人。李国然垫付医疗费3291元。另查明：史听利的父亲史文五出生于1937年7月30日，史听利兄妹二人；史听利有二个子女，女儿史志贝出生于2008年1月16日，儿子史志城出生于2015年4月18日。2015年12月16日，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对史听利的伤残等级、二次手术费及护理级别进行鉴定，南阳溯源法医临床司法鉴定所于2015年12月23日作出鉴定意见：1、史听利因高坠伤所致L1椎体骨折并截瘫构成二级伤残；2、史听利二次手术费约需10000元；3、史听利为完全护理依赖。史听利支出鉴定费1900元。
一审法院认为，一、李国然以包工包料的方式从尹全贵处承揽外墙粉刷，双方形成加工承揽关系。蒋耀峰从中介绍尹全贵与李国然以每平方30元的价格成交，从中未获得任何费用，仅系介绍关系。李国然召集范玉伍及史听利进行施工，并约定每天以200元支付报酬，双方形成雇佣关系。史听利在施工过程中，未尽到自身的安全注意义务，应承担相应的责任；断裂的绳子系范玉伍提供的，范玉伍也应承担相应责任；尹全贵作为房主，未尽到安全施工的提示义务，找不具备施工资质的单位施工，也应承担相应的责任；李国然作为工程的召集者，未提供符合安全保障的施工条件，应对史听利的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，雇员在施工过程中身体受到伤害的，应根据双方各自的过错予以承担。结合双方的过错程度，史听利、李国然、范玉伍、尹全贵的责任比例应以2：5：2：1为宜。李国然因在施工前，未检查范玉伍所带的绳子是否有磨损，未尽到安全注意义务，应对范玉伍的责任比例承担连带责任。二、史听利的各项损失如下：1、医疗费，史听利住院所支出医疗费69838.29元及二次手术费经鉴定为10000元，共计79838.29元，属实际损失，予以支持；2、误工费，史听利农业户口，其自受伤住院至定残前一日，共计189日，每天按79元计算，计14931元；3、护理费，史听利未提供护理人员误工证明，应按护工一人标准每日79元计算支持，其住院期间为二人护理，住院36日，其为完全护理依赖，护理期暂定5年，计149863元，若的需要可另行起诉；4、住院伙食补助费，史听利住院36日，按每日30元，计1080元；5、营养费，史听利住院36日，按每日30元，计1080元，其请求740元，予以支持；6、残疾赔偿金，史听利系农业户口，伤残等级为二级伤残，伤残系数为90%，上一年度河南省农业居民纯收入为10853元，残疾赔偿金为10853元/年×20年×90%=195354元，其请求169489.80元，予以支持；史听利出事故时，其父亲已年满78周岁，还需抚养5年，其女儿史志贝还需抚养11年，其儿子史志城还需抚养17年，但被抚养人多名的不能超出一个被抚养人的总和，前五年按一个被抚养人计算，被抚养人生活费为：7887元/年×5年+7887元/年×18年×90%×50%=103319.70元，该费用计入残疾赔偿金，计272809.50元；7、精神抚慰金，史听利伤残等级为二级，根据史听利的过错程度，精神抚慰金应以25000元为宜；8、鉴定费，其支出鉴定费为1900元，属实际损失，予以支持；9、交通费，史听利因本次事故支出交通549元，属实际损失，予以支持。以上各项除精神抚慰金后共计521710.79元。李国然应承担50%的责任，为260855.40元，加上15625元的精神抚慰金，计276480.40元，扣除李国然垫付的3291元，李国然还应支付史听利各项损失为273189.40元；范玉伍应承担20%的责任，为104342.16元，加上6250元的精神抚尉金，计110592.16元；尹全贵应承担10%的责任，为52171.08元，加上3125元的精神抚尉金，计55296.08元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、李国然于本判决生效之日起十日内赔偿史听利医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费及交通费等各项费用共计273189.40元。二、范玉伍于本判决生效之日起十日内赔偿史听利医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费及交通费等各项费用共计110592.16元；李国然对上述赔偿承担连带责任。三、尹全贵于本判决生效之日起十日内赔偿史听利医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费及交通费等各项费用共计55296.08元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7890元，李国然承担7000元，尹全贵承担890元。
本院二审期间审，李国然提供史听利的爱人刘彩欢的收条，证明垫付给史听利的医药费3291元，实际是3921元。各方当事人均对李国然实际垫款数无异议。对该证据本院组织当事人进行了质证，对该证据的认证，本院在评判时予以综合分析认定。
本院对一审查明的事实予以确认。另查明，李国然给史听利垫付的医药费为3921元。
本院认为，尹全贵的房屋进行外墙粉刷，经蒋耀峰介绍，李国然以包工包料的方式从尹全贵处承揽外墙粉刷，尹全贵与李国然形成加工承揽关系。蒋耀峰介绍尹全贵与李国然达成合意，其从中未获得任何费用，仅系介绍人。李国然召集范玉伍及史听利进行施工，并购买涂料、约定每天的报酬，李国然与范玉伍及史听利形成雇佣关系。史听利在施工过程中，未尽到自身的安全注意义务，应承担相应的责任；断裂的绳子系范玉伍提供，未检查所带的绳子是否安全，范玉伍也应承担相应责任；尹全贵作为房主，让不具备施工资质的单位施工，未尽到相应的安全施工提示义务，也应承担相应的责任；李国然作为工程施工的召集者，未提供符合安全保障的施工条件，应对史听利的损失承担赔偿责任。李国然在施工前，未检查范玉伍所带的绳子是否有磨损，未尽到安全注意义务，应对范玉伍的责任比例承担连带责任。一审判决依据相关法律规定，并结合各方当事人的过错程度，对史听利、李国然、范玉伍、尹全贵的责任比例划分及史听利赔偿项目的认定计算符合相关法律规定，本院予以确认。李国然上诉称，其与史听利之间不存在雇佣关系及残疾赔偿金、精神抚慰金认定错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。范玉伍关于其不应承担责任的上诉理由本院不予采信。李国然给史听利垫付的医药费为3921元。李国然应承担50%的责任，为260855.40元，加上15625元的精神抚慰金，计276480.40元，扣除李国然垫付的3921元，李国然还应支付史听利各项损失为272559.40元。范玉伍、尹全贵应承担数额计算正确，应予维持。
综上所述，范玉伍的上诉请求不能成立，应予驳回；李国然垫付数额认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省南阳市宛城区人民法院（2017）豫1302民初593号民事判决第二项、第三项及迟延履行金计算和诉讼费用负担部分。
二、变更河南省南阳市宛城区人民法院（2017）豫1302民初593号民事判决第一项为：李国然于本判决生效之日起十日内赔偿史听利医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费及交通费等各项费用共计272559.40元。
二审案件受理费，范玉伍预交890元由范玉伍负担。李国然预交7000元，由李国然负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭晓普
审判员 王玉建
审判员 姜付强
二〇一八年四月十二日
书记员 马赟赟