广州市白云区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗云法刑初字第818号
公诉机关广州市白云区人民检察院。
被告人胡某，男，1981年4月25日出生，汉族，出生地湖南省临澧县，文化程度中专。因本案于2013年7月30日被羁押并于次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于广州市第三看守所。
辩护人陈维崧，广东红棉律师事务所律师。
被告人金某，男，1976年11月25日出生，汉族，出生地湖南省临澧县，文化程度初中。因本案于2013年7月30日被羁押并于次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于广州市第三看守所。
辩护人江某某，广东红棉律师事务所律师。
被告人徐某，女，1970年11月9日出生，汉族，出生地湖南省临澧县，文化程度初中。因本案于2013年7月30日被羁押并于次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。
辩护人吴某某，北京市北斗鼎铭（广州）律师事务所律师。
广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉（2014）575号起诉书指控被告人胡某犯生产假药罪、被告人金某、徐某犯生产、销售假药罪，于2014年2月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员许一思出庭支持公诉，被告人胡某、金某、徐某及辩护人陈维崧、江某某、吴某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市白云区人民检察院指控：2011年5月开始，被告人金某、徐某先后受雇于同案人叶某某（已判刑），分别负责配送货物及包装等工作，在本市白云区石井街大朗村大朗北路65号A栋3、4楼广州市正康化妆品有限公司厂房，参与“夫博士”、“肤容王”等多种软膏的生产活动。2012年8月4日，执法人员在上址查获上述“夫博士”、“肤容王”等12种软膏（经鉴定，均属假药，共计价值713560元）。经审计，二被告人参与生产期间（即2011年5月至2012年6月），同案人投放番禺市场的“肤容王”等9种药品总价为82645元、投放海珠市场的“肤容王”等9种药品总价为43375元。
2012年10月开始，被告人胡某受叶某某委托，重新恢复广州市正康化妆品有限公司的生产经营。由胡某负责生产管理、金某负责配送货物、徐某负责包装等工作，在上址生产“夫博士”支装及铝箔袋小包装软膏等产品。2013年7月30日，执法人员在上址查获“夫博士”铝箔袋小包装软膏55800小包，经鉴定为假药。
为证实上述事实，公诉机关提供了被告人及同案人供述、证人证言、勘验检查笔录、扣押清单、鉴定意见、到案经过等证据材料，并据此认为被告人胡某无视国家法律，结伙生产假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应以生产假药罪追加刑事责任；被告人金某、徐某无视国家法律，结伙生产、销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，均应以生产、销售假药罪追究刑事责任。且认为，胡某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；金某、徐某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人胡某对起诉指控的事实及罪名没有意见，辩称其后来较少管理公司，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：⒈生产时间短，数量不大，缴获的试用装小包不是销售的，流入社会较少，危害性小；⒉胡某管理该公司本意是要整改，后来疏于管理才导致试用装外包装仍存在问题；⒊警察到场检查时，金某打电话给胡某，胡某就过来工厂配合调查，如实交代了罪行，具有自首情节。综上，请求对胡某免予刑事处罚或适用缓刑。
被告人金某对起诉指控的事实及罪名没有意见，辩称其只是发货的司机，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：⒈金某没有参与生产，不构成生产假药犯罪；⒉2012年8月之前，金某不知道生产的产品是假药，没有销售假药的故意，不构成销售假药罪；⒊金某是送货司机，不参与经营管理和生产，犯罪情节轻微，主观故意不明显，作用小，是从犯，应从轻或减轻处罚；⒋查获的5万多小包产品是赠品，不是销售的，没有流入社会，没有造成严重影响；⒌归案后如实供述罪行，可从轻处罚。
被告人徐某对起诉指控的事实及罪名没有意见，辩称负责包装工作，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：⒈徐某负责包装工作，没有参与销售；⒉2012年10月份之前，徐某没有生产假药的故意，不知道生产的是假药，这一阶段徐某不构成犯罪；⒊缴获的试用装产品未流入社会，没有造成危害；⒋徐某是从犯，没有获取利润，需要照顾家庭。综上，请求对徐某从轻处罚。
经审理查明：（一）2011年5月开始，被告人金某、徐某先后受雇于同案人叶某某（已判刑），分别负责配送货物及包装等工作，在本市白云区石井街大朗村大朗北路65号A栋3、4楼广州市正康化妆品有限公司厂房，参与“夫博士”、“肤容王”等多种软膏的生产活动。2012年8月4日，执法人员在上址查获上述“夫博士”、“肤容王”等12种软膏（经鉴定，均属假药，共计价值713560元）。经审计，二被告人参与生产期间（即2011年5月至2012年6月），同案人投放番禺市场的“肤容王”等9种药品总价为82645元、投放海珠市场的“肤容王”等9种药品总价为43375元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：证人王某、谢某甲、吴某、杨某甲、李某的证言，现场照片，赃物照片，发货明细表，鉴定意见书，司法鉴定检验报告书，涉案财产价格鉴定结论书，扣押物品清单，刑事判决书。
（二）2012年10月开始，被告人胡某受叶某某委托，重新恢复广州市正康化妆品有限公司的生产经营，由胡某负责生产管理、被告人金某负责配送货物、被告人徐某负责包装等工作，在上址生产“夫博士”支装及铝箔袋小包装软膏等产品。2013年7月30日，执法人员在上址查获“夫博士”铝箔袋小包装软膏55800小包（经鉴定为假药），并抓获金某、徐某，胡某经金某电话通知到场处理被公安民警抓获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人胡某、金某、徐某的供述及辨认材料，同案人叶某某的供述及辨认材料，证人谢某乙的证言，证人梁某、杨某乙、祝某的证言及辨认材料，搜查笔录，扣押清单，现场照片，赃物照片，租用合同，结算表，鉴定意见，公司的注册信息资料、商标注册资料，到案经过，身份材料。
本院认为，被告人胡某无视国家法律，结伙生产假药，其行为已构成生产假药罪；被告人金某、徐某无视国家法律，结伙生产、销售假药，其行为均已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控被告人胡某犯生产假药罪、被告人金某、徐某犯生产、销售假药罪，事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人金某的辩护人及被告人徐某的辩护人提出2011年5月至2012年8月期间金某、徐某不构成生产、销售假药罪的意见，经查，第一，虽然金某、徐某是受雇于同案人叶某某，但与叶某某是亲戚关系，且工作时间较长，对工作环境和产品的情况均足以作出判断，故金某、徐某的主观故意足以认定；第二，金某、徐某分别负责送货、包装等工作，在不同环节上对同案人叶某某的生产、销售假药的犯罪起了帮助作用，且对叶某某的生产、销售假药均是明知的，金某、徐某与同案人叶某某构成共同犯罪，均应以生产、销售假药罪追究刑事责任；综上，上述辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人胡某、金某、徐某具有以下量刑情节：⒈胡某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；金某、徐某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应从轻处罚；⒉胡某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；金某、徐某犯罪后如实供述罪行，可从轻处罚。被告人金某、徐某就此提出相关辩护意见，本院予以采纳。被告人胡某的辩护人提出胡某具有自首情节的意见，经查，胡某虽然有主动接受调查的情节，但归案后未如实供述罪行，依法不能认定具有自首情节，故上述辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
综合本案的犯罪情节、危害后果及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡某犯生产假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2014年7月29日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
二、被告人金某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2014年6月29日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
三、被告人徐某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2014年6月29日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
四、缴获的赃物“夫博士”铝箔袋小包装软膏55800小包，予以没收（由广州市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林丽虹
人民陪审员 梁凤慈
人民陪审员 黄文聪
二〇一四年五月十六日
书 记 员 龙筱晨
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。