湖北省孝感市孝南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0902民初2014号
原告：曹汉章，男，1965年7月3日出生，汉族，湖北省孝感市人，现住湖北省孝感市孝南区。
委托诉讼代理人：张从堂，湖北孝法律师事务所律师，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行调解、代签法律文书。
委托诉讼代理人：唐得朝，湖北孝法律师事务所法律工作者，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行调解、代签法律文书。
被告：陈义平，男，1969年9月15日出生，汉族，湖北省孝感市人，现住湖北省孝感市孝南区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司。住所地：湖北省孝感市北京路**号。
负责人：贺学兵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：叶爱民，湖北山川律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人：何达，该公司职员，代理权限为一般代理。
原告曹汉章诉被告陈义平、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹汉章的委托代理人唐得朝、被告陈义平、被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司的委托代理人叶爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹汉章向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈义平、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司赔偿原告曹汉章各项损失共计133906.83元；2、本案的诉讼费由二被告承担。事实与理由：2015年9月14日，原告曹汉章驾驶无号牌二轮摩托车自华都世纪城至肖港镇，当其驾车沿花都新街由南往北行驶至肖港镇阳光大道与花都新街交汇处时，遇右侧被告陈义平驾驶其自己所属的鄂Ｋ×××××号起亚牌小型普通客车沿阳光大道由东往西行驶至此，临近后，双方处置不及，导致原告曹汉章驾驶的无号牌二轮摩托车与被告陈义平驾驶的鄂Ｋ×××××号车相撞，造成原告曹汉章受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告曹汉章被送至孝感市第一人民医院住院治疗22天。2015年9月22日，孝感市公安局交通警察支队直属三大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告曹汉章承担事故的主要责任，被告陈义平承担事故的次要责任。2016年5月23日，孝感明镜法医司法鉴定所对原告曹汉章的伤情作出鉴定：1、原告曹汉章因交通事故损伤，其损伤已构成十级伤残；2、其误工期180天，其伤后住院、康复治疗期间需壹人陪护80天，营养期80天；3、其后续治疗、康复以及二次手术治疗费预计15000元。鄂Ｋ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司投保了交强险及第三者责任商业保险。原、被告因未就赔偿事宜达成一致，故具状起诉，请求人民法院支持原告曹汉章所有诉讼请求。
被告陈义平辩称，1.对本案交通事故事实无异议，但被告曹汉章因本次事故造成财产损失，要求原告曹汉章赔偿；2.被告陈义平为处理本事故，共垫付各项费用20200元。原告曹汉章应返还被告陈义平所垫付的20200元，原告曹汉章的损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司负责赔偿；3.原告曹汉章部分诉求赔偿标准过高，且原告曹汉章在本次事故中负主要责任，本案诉讼费用应当按本次事故的各方责任比例分担。
被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司辩称，1.被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司愿意在交强险及第三者责任商业保险限额内赔偿原告曹汉章的损失；2.诉讼费、鉴定费不属于保险责任，被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司不应承担；3.原告曹汉章主张的后期治疗费过高，被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司申请重新鉴定，被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司若自庭审之日起7个工作日内未提交书面鉴定申请及缴纳鉴定费，则视为自动放弃。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告曹汉章提交的证据五中的用药清单、医疗费发票符合真实性、合法性、关联性，且赔偿义务人即被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司没有证据证明原告曹汉章的治疗存在非必要性及不合理的情形，故对该证据本院依法予以采信；2.原告曹汉章提交的证据六即法医鉴定意见书，被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司虽然在庭审时口头申请重新鉴定，但未在本院指定的期限内提交书面申请，视其对该鉴定意见无异议，故对该证据本院依法予以采信；3.原告曹汉章提交的证据七系房屋租赁合同、孝感市公安局孝南分局肖港派出所与孝南区肖港镇永久社区居民委员会联名出具的证明、营业执照符合真实性、合法性、关联性，且二被告五其他有力证据予以推翻，故对该证据本院依法予以采信；4.原告曹汉章提交的证据八即交通费票据、鉴定费发票，部分交通费票据不能证明与本次交通事故有关联性，本院酌情认定交通费为300元。而鉴定费发票虽然真实，但该项费用不属于保险公司赔付范围。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月14日，原告曹汉章驾驶无号牌二轮摩托车自华都世纪城至肖港镇，当其驾车沿花都新街由南往北行驶至肖港镇阳光大道与花都新街交汇处时，遇右侧被告陈义平驾驶其自己所属的鄂Ｋ×××××号起亚牌小型普通客车沿阳光大道由东往西行驶至此，临近后，双方处置不及，导致原告曹汉章驾驶的无号牌二轮摩托车与被告陈义平驾驶的鄂Ｋ×××××号车相撞，造成原告曹汉章受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告曹汉章被送至孝感市第一人民医院住院治疗22天。2015年9月22日，孝感市公安局交通警察支队直属三大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告曹汉章承担事故的主要责任，被告陈义平承担事故的次要责任。2016年5月23日，孝感明镜法医司法鉴定所对原告曹汉章的伤情作出鉴定：1、原告曹汉章因交通事故损伤，其损伤已构成十级伤残；2、其误工期180天，其伤后住院、康复治疗期间需壹人陪护80天，营养期80天；3、其后续治疗、康复以及二次手术治疗费预计15000元。原告曹汉章在治疗期间，被告陈义平垫付了各项费用20200元。
另查明，鄂Ｋ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司投保了交强险及保险金额为500000元第三者责任商业保险，并购买了不计免赔。保险期间为2015年1月6日至2016年1月5日，事故发生在保险期内。2013年9月1日起至今，原告曹汉章租赁了位于孝感市孝南区肖港镇肖邹路111号底层门面三间，从事建筑装饰材料经营，并经工商部门登记审核。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据当事人提供的证据材料，归纳如下争议焦点：1.原告曹汉章因本次交通事故所受损失的赔偿义务主体该如何确定；2.责任比例如何划分；3.保险公司是否应当对非医保用药进行赔偿；4.是否应当支付精神抚慰金及原告曹汉章的损失金额如何认定。
一、关于原告曹汉章因本次交通事故所受损失的赔偿义务主体该如何确定的问题
本院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿”。本案中，被告陈义平为鄂Ｋ×××××号小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司投保了交强险及第三者责任商业保险，故被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司应当在交强险限额内赔付原告曹汉章的损失，超出交强险部分应当由被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司在第三者责任商业保险的范围内赔付，超出交强险及第三者责任商业保险限额范围的损失，由被告陈义平按责任比例向原告曹汉章承担赔偿责任。
二、关于责任比例如何划分的问题
本院认为，孝感市公安局交通警察支队直属三大队对本案事故所作的认定事实清楚，依据充分，本院依法予以采信。本院根据交警部门对事故责任的划分，认定原告曹汉章承担事故的主要责任，被告陈义平承担事故的次要责任，系机动车之间的交通事故，故本院确定原告曹汉章与被告陈义平的责任比例为7：3。
三、关于保险公司是否应当对非医保用药进行赔偿的问题
本院认为，交强险与商业第三者责任险的设立目的就在于保障伤者依法得到赔偿，且上述两种险种的性质，与国家基本医疗保险的社会福利性不同，不能按照国家基本医疗保险标准赔偿。故保险公司应当对非医保用药进行赔偿。
四、关于是否应当支付精神抚慰金、营养费及原告曹汉章的损失金额如何认定的问题。
本院认为，被告陈义平的本次侵权行为使得原告曹汉章致残，严重侵犯其健康权，此举客观上势必给原告曹汉章造成精神创伤，原告曹汉章有权主张精神抚慰金，但侵权之诉中，一方过错，可以减轻另一方的责任，按过错大小承担民事责任。故本院根据当地物质生活水平等因素综合考虑，酌定精神抚慰金的数额为2000元，该款依法由被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司在交强险限额内优先赔付。营养费应根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定。本案中，从证据上看，原告曹汉章就医的医疗机构病历材料并未建议应增加特别营养，原告曹汉章亦无证据证明其确需补充营养食品作为辅助医疗或者恢复身体机能，且法医鉴定意见书中的营养费没有具体金额，故本院对原告曹汉章主张的营养费，依法不予支持。依据相关法律规定，按照法庭辩论终结时上一年度湖北省相关赔偿标准，本院对原告曹汉章因本次交通事故的损失认定如下：医疗费27830.83元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费1100元（22天×50元／天）、护理费6296.76元（居民服务业收入28729元／年÷365天×80天）、残疾赔偿金49704元（24852元／年×20年×10%）、误工费16346.95元（批发、零售业收入33148元／年÷365天×180天）、交通费300元、鉴定费1500元、精神抚慰金2000元，合计120077.59元。
综上，被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司应当在交强险限额范围内赔偿原告曹汉章损失84347.71元（医疗费部分10000元、残疾赔偿金49704元、护理费6296.76元、误工费16346.95元、精神抚慰金2000元），其余损失35729.88元，由被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告曹汉章损失10268.96元［（35729.88-鉴定费1500元）×30%］，故被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司应合计赔偿原告曹汉章损失94616.67元。被告陈义平赔偿原告曹汉章450元（鉴定费1500元×30%），该款与被告陈义平垫付的20200元费用相抵，原告曹汉章应向被告陈义平返还19750元。其他损失由原告曹汉章自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告曹汉章损失94616.67元。
二、原告曹汉章向被告陈义平返还垫付费用19750元。
三、驳回原告曹汉章的其他诉讼请求。
上列应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1169元，由原告曹汉章承担818元，由被告陈义平承担351元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。
审判员 邓亚军
二〇一六年九月五日
书记员 熊 曾
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
附证据清单：
原告曹汉章提交了如下证据：
证据一、原告曹汉章的身份证、常住人口登记卡首页。证明原告曹汉章的身份。
证据二、孝感市公安局交警支队直属三大队出具的道路交通事故认定书。证明原告曹汉章在本次事故中负主要责任的事实。
证据三、被告陈义平的机动车驾驶证、行驶证。证明被告陈义平具备驾驶资格及其驾驶的鄂Ｋ×××××号车经过合法登记的事实。
证据四、被告陈义平所属鄂Ｋ×××××号车的机动车辆保险单二份。证明被告陈义平为鄂Ｋ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司投保了交强险及保险金额为500000元第三者责任商业保险的事实。
证据五、孝感市第一人民医院诊断证明书、入出院卡片、手术科室入院志、出院记录、DR诊断报告单、用药清单、湖北省医疗单位住院收费票据。证明原告曹汉章因本次事故受伤住院治疗22天，并支付医疗费27830.83元的事实。
证据六、孝感明镜法医司法鉴定所出具的法医鉴定意见书。证明：1、原告曹汉章因交通事故损伤，其损伤已构成十级伤残；2、其误工期180天，其伤后住院、康复治疗期间需壹人陪护80天，营养期80天；3、其后续治疗、康复以及二次手术治疗费预计15000元。
证据七、房屋租赁合同、孝感市公安局孝南分局肖港派出所与孝感市孝南区肖港镇永久社区居民委员会联名出具的证明、营业执照副本。证明自2013年9月1日起至今，原告曹汉章租赁了位于孝感市孝南区肖港镇肖邹路111号底层门面三间，从事建筑装饰材料经营的事实。
证据八、交通费发票、鉴定费发票。证明原告曹汉章支付了交通费1000元及鉴定费1500元的事实。