河南省许昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）许县刑初字第250号
公诉机关许昌县人民检察院。
被告人杨某甲，农民。因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2015年8月17日被许昌县公安局取保候审，同年12月9日被本院取保候审。
被告人杨某乙，农民。因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2015年9月17日被许昌县公安局取保候审，同年12月9日被本院取保候审。
许昌县人民检察院以许县检公诉刑诉（2015）206号起诉书指控被告人杨某甲、杨某乙犯生产、销售假药罪，向本院提起公诉。本院受理后，公开开庭审理了本案。许昌县人民检察院指派检察员周迪、张定会出庭支持公诉。被告人杨某甲、杨某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
许昌县人民检察院指控：2015年5月30日至2015年6月9日期�，被告人杨某甲、杨某乙合伙在许昌县小召乡许开路路东开设名称为“百年传承膏药”店，用于销售无任何标识的膏药和药丸。2015年6月9日，许昌县食品药品监督管理局接群众举报后对该店铺进行查处，现场查获无任何标识的膏药351张和黄褐色药丸877小袋（每袋3粒），其中所销售膏药为被告人杨某甲、杨某乙二人在家中自行熬制而成。二被告人不能提供上述药品的任何资质证件，没有获准从事药品生产及经营资格的相关证件，亦无获准从事诊疗服务资格的相关资质证件。上述事实有被告人的供述、证人证言、辨认笔录、书证等证据证实，被告人杨某甲、杨某乙的行为已构成生产、销售假药罪。二被告人在犯罪中均起主要作用，系主犯。案发后，二被告人主动到许昌县公安局投案，如实供述自己的罪行，是自首。请依法惩处。
被告人杨某甲、杨某乙对指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：
2015年5月30日至2015年6月9日期间，被告人杨某甲、杨某乙合伙在许昌县小召乡许开路路东开设“百年传承膏药”店，用于销售无任何标识的膏药和药丸。2015年6月9日，许昌县食品药品监督管理局接群众举报后对该店铺进行查处，现场查获无任何标识的膏药351张和黄褐色药丸877小袋（每袋3粒），其中所销售膏药为被告人杨某甲、杨某乙二人在家中自行熬制而成。二被告人不能提供上述药品的任何资质证件，没有获准从事药品生产及经营资格的相关证件，亦无获准从事诊疗服务资格的相关资质证件。
2015年8月17日，被告人杨某甲主动到许昌县公安局投案自首，同年9月16日，被告人杨某乙主动到许昌县公安局投案自首。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人杨某甲供述：2015年5月份的一天，我和杨某乙商量着开一家膏药店。我俩商量好后，就一起去扶沟进购膏药。到了扶沟县城，我们在北关大桥路边看到了一个专治腰腿颈肩疼痛的药摊，一个六十多岁的老先生在药摊张罗着，我们就上前去向他咨询，他说他专治腰腿颈肩疼痛，于是我们说我们想做这种生意问他卖不卖膏药，他说他卖，但成品的膏药不多，他可以给我们提供配好的熬制膏药的原材料，让我们自己回去熬，当时我们大概花了3000元向他买膏药药材原材料，他给我们包了一兜做膏药的药材原料，呈粉末状，大概有十多斤，药材里面还放了很多小包药丸，用小透明的袋子装着，每袋3粒。之后卖药人给我们讲了一下熬制膏药的方法。到了老家后，我和杨某乙在杨某乙的家里用一口直径在50cm左右的大锅，按照卖药人说的方法，先往锅里加入香油，烧热后让那一大包药材粉末都倒进锅里，中间不�搅拌，熬制一个小时左右，到时间膏药熬制好后，用筷子摊到膏药布上，放凉，我们一共做了大概400多张膏药。卖给我们膏药的男子大概有六十多岁，体型偏胖，人家都喊他周大夫，我也不知道他叫什么，他给我们的熬制膏药的药材具体是什么我们也不清楚，黄褐色小药丸是用透明的小塑料袋装着，我俩当时问老先生，这个小药丸是否有批号，他说有，并拿出几页纸说是哈尔滨一个厂家生产的，之后又把那几页纸给了我俩，由杨某乙保存。
因为我在许昌县小召乡有亲戚，可以帮忙找地方，于是我俩就把开膏药店的地址定在许昌县小召乡。我们商量好每人出资5000元，利润平分。5月下旬，我托我在小召乡的亲戚帮忙在小召乡新开路路东找了一个门面房，就在许昌县公安局小召乡派出所北边200米路东的一个两层小楼，楼上楼下各四间，我和杨某乙都看中了，�是我两就租了下来，租金是每年4000元，先租赁一年。随后杨某乙找人制作了百年传承膏药店的广告牌，我两又合伙购置了4张病床、4台烤电灯、1张办公桌，店面设施置办的差不多后，我和杨某乙两人熬制好了400张膏药用来治疗病人的颈肩腰腿痛。
我们在2015年5月30日开的业，店里有四名工作人员，杨某乙负责贴膏药，杨某乙的老婆王某负责烤电、拔罐、收钱，我负责贴膏药、干杂活，我老婆李某丙负责拔罐、烤电、打扫卫生。我们一直营业到2015年6月9日上午，许昌县药监局的工作人员去我们膏药店检查，在店内扣押了351张黑色膏药、877小袋黄褐色药丸。随后我们就关门了。
2、被告人杨某乙的供述与杨某甲供述基本一致，供述了自己伙同杨某甲在许昌县小召乡开设名称为“百年传承膏药”店，用于销售无任何标识的膏药（系二被告人自己在家中�制）和药丸，后被查获的事实。截止被查获日期，膏药店共收入3000元左右，杨某甲和杨某乙各分得1500元左右。
3、证人李某甲证明了二被告人在许昌县小召乡租房开设“百年传承膏药”店后被查处的事实。
4、证人李某乙、侯某的证言证明了自己曾在二被告人开设的店里贴过膏药，膏药有一定效果但无任何标识的事实。
5、证人王某（杨某乙妻子）、李某丙（杨某甲妻子）的证言证明自己在杨某乙、杨某甲二人合开的“百年传承膏药”店帮忙打杂，在人手不够时给病人烤电、拔罐，膏药店里用的膏药听二被告人说是在杨某乙家中熬制的，后膏药店被许昌县食品药品监督管理局查处的事实。
6、证人杨某丙（杨某乙父亲）的证言证明二被告人所开膏药店里的膏药是二被告人在其家中熬制的事实。
7、扣押决定书、扣押清单，证明二被告人违法所得共计3000元已被许昌县公安局扣押。
8、辨认笔录，经辨认人辨认，被告人杨某甲、杨某乙即是在“百年传承膏药”店销售膏药的人。
9、许昌县公安局治安管理大队出据的情况说明，证明无法查清被告人杨某甲、杨某乙在周口市扶沟县北关大桥处购买原材料的周姓男子情况。
10、照片，证明被查获膏药店的情况，二被告人对卖给其原材料的男子摆摊地点与熬制膏药的地点进行了指认。
11、食品药品行政处罚文书涉嫌犯罪案件移送书、涉嫌犯罪案件情况调查报告、案件调查终结报告、查封（扣押）物品移交通知书、扣押决定书、扣押物品清单，证明本案系由许昌县食品药品监督管理局移送至许昌县公安局受理，并证明了被扣押物品的情况。
12、现场检查笔录、询问调查笔录，证明被查获现场的情况。
13、许昌县食品药品监督管理局证明、许昌县食品药品监督管理局关于对假药认定的情况说明，证明根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项、第七十八条之规定，本案所查获的膏药和药丸应直接按假药论处。
14、太康县公安局板桥派出所证明，证明被告人杨某甲、杨某乙均无违法犯罪前科。
15、许昌县公安局治安管理大队到案经过，证明被告人杨某甲、杨某乙均系投案自首。
以上证据，经庭审查证、质证，足以认定。
本院认为，被告人杨某甲、杨某乙违反国家药品管理法规，非法生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨某甲、杨某乙均起主要作用，系主犯。案发后，被告人杨某甲、杨某乙主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元（于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
被告人杨某乙犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元（于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、违法所得3000元予以没收。
三、禁止被告人杨某甲、杨某乙在缓刑考验期内从事与药品生产、销售等有关的活动。
如不服本判�，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李常青
审 判 员 李 璐
代理审判员 张 星
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 陆彦龙