新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）米东民一初字第897号
原告：牙森·吐尔逊。
委托代理人：凯麦日耶·艾克木。
被告：新疆交通职业技术学院。
委托代理人：李春山。
被告：叶尔那尔·娃利汗。
委托代理人：巴扎尔别克·那比哈孜。
原告牙森·吐尔逊与被告新疆交通职业技术学院、叶尔那尔·娃利汗身体权纠纷一案，本院于2014年4月10日受理后，依法由审判员叶斯木汉独任审判，于2014年5月6日公开开庭进行了审理。原告牙森·吐尔逊及其委托代理人凯麦日耶·艾克木，被告新疆交通职业技术学院的委托代理人李春山，被告叶尔那尔·娃利汗及其委托代理人巴扎尔别克·那比哈孜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2005年6月2日，原告在被告新疆交通职业技术学院上体育课时，参加由该学院实习老师安排的合班足球比赛中由被告的原因摔伤。后原告经陆续两次手术治疗，但折断的骨头至今尚未长连。本地医院建议原告到内地大医院治疗，因原告没有经济能力无法继续进行治疗。故原告提起诉讼，要求二被告赔偿原告医疗费10575.31元、误工费128598.70元、护理费7327.60元、住院伙食补助及营养费1360元、交通费700元、残疾赔偿金79496元、鉴定费1930元，合计229987.61元，并承担案件诉讼费用。
被告新疆交通职业技术学院辩称：我校的体育老师是取得资格证的合格老师。当时，上体育课的两个班在课间休息时自由结合进行足球比赛，并不是我校老师安排比赛。原告在比赛中身体受伤的过错在自己和被告，我校并没有过错。原告身体受伤后，我校老师立即送到医院，垫付医疗费6000元，尽到了自己的义务。原告2005年因身体受伤住院治疗，2008年再次住院治疗没有关联性。另外，本案已超过诉讼时效期间，原告的诉讼请求不能得到法律保护。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告叶尔那尔·娃利汗辩称：我不认识原告，也没有与原告一起打过球，原告身体受伤与我没有关系，请求法院驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明：2003年9月起，原告在被告新疆交通职业技术学院学习筑路工程机械运用技术专业。2005年6月2日，在该校原告所在的班学生上体育课课间休息时，与该校另一个班学生一起踢足球。在两班学生踢足球过程中，原告与他人争抢足球时摔倒在地上致使左手臂受伤。当天，原告被该校体育老师送到医院进行治疗。2005年6月10日，原告到新疆维吾尔自治区维吾尔医院，在该医院住院治疗12天，期间该医院对原告行“切开复位钢板内固定术”治疗，原告向该医院支付医疗费3518.81元。2006年7月15日，被告新疆交通职业技术学院向原告颁发了普通中等专业学校的毕业证书。2008年4月16日，原告以“左尺骨骨折术后三年”为主诉在新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗20天，期间该医院对原告行“骨折内固定装置取出，取髂骨植骨，钢板内固定术”治疗，原告向该医院支付医疗费15056.50元。原告出院时的医嘱是：1.避免饮酒、吸烟、体力活动。2.两个月后复查拍片。3.住院期间陪护一人。4.我科随访。原告在住院治疗期间，被告新疆交通职业技术学院向其给付医疗费6000元。2013年10月29日，原告委托新疆卓鼎司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期进行鉴定。2013年11月6日，新疆卓鼎司法鉴定所作出新卓法临鉴字（2013）第0224号司法鉴定意见书，其鉴定意见是：原告于2005年6月2日在交通学校上体育课时在踢足球时摔倒致左尺骨骨折，经住院行手术治疗后出现左尺骨骨折术后骨不连：1.综合评定原告尺骨骨折后骨不连伤残等级为九级伤残。2.综合评定原告误工期为1053日，护理期为60日。原告向该司法鉴定所支付伤残等级评定费700元、误工及护理期评定费各600元、照相费30元，合计1930元。
另查明：原告住院治疗期间，由其母亲护理，原告及其母亲均无固定收入。
以上查明的事实有：住院费票据、住院病历、证人证言、出院诊断证明书、普通中等专业学校毕业证书、司法鉴定意见书及票据、庭审笔录等证据予以证明。
本院认为：本案中，遭受原告人身损害的侵权行为虽实施在《中华人民共和国侵权责任法》施行之前，但根据原告当庭的陈述及所提供的证据，其治疗尚未终结，身体损伤是否构成残疾的侵权结果尚未确定。故本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》。该法第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”原告在被告新疆交通职业技术学院上学期间是未满18周岁的限制民事行为能力人，被告新疆交通职业技术学院应当对其依法负有教育、管理的义务，但被告新疆交通职业技术学院对原告未尽到教育、管理职责，使原告等在校学生在课间休息时踢足球，造成原告身体受伤，根据上述法律规定，对原告人身损害应当承担民事赔偿责任。原告作为普通中等专业学校的学生应具备一定的安全意识和防范意识，踢足球时对自身安全未尽到谨慎保护的义务，其本身也有过错，可以减轻被告新疆交通职业技术学院的民事赔偿责任，即被告新疆交通职业技术学院对原告应承担70%的民事赔偿责任。被告叶尔那尔·娃利汗当庭否认原告遭受人身损害与自己有关的事实，原告或者被告新疆交通职业技术学院当庭也未能提供被告叶尔那尔·娃利汗侵权致原告遭受人身损害的证据。故原告要求被告叶尔那尔·娃利汗承担民事赔偿责任的诉讼请求，因无相应的证据予以证实，本院不予支持。原告主张的医疗费，应根据医疗机构出具的医药费收款凭证，结合诊断证明，按照70%的责任划分比例确认。被告新疆交通职业技术学院已给付的医疗费从其应赔偿的医疗费中予以扣除，即（3518.81元＋15056.50元）×70%-6000元＝7002.72元，本院予以支持。原告在新疆维吾尔自治区维吾尔医院住院治疗时是尚未毕业的在校学生，并不存在误工费损失。原告毕业后没有固定收入，当庭也没有提供近三年的平均收入状况的证据，其误工费根据原告在新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗期间的天数，按照70%的责任划分比例，参照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资标准计算，即49843元／年÷365天×20天×70%＝1911.79元，本院予以支持。根据原告当庭的陈述，其护理人员无固定收入，护理费根据原告在新疆维吾尔自治区维吾尔医院及新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗期间的天数，参照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资标准计算，即49843元／年÷365天×32天×70%＝3058.86元，本院予以支持；交通费根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用，按照70%的责任划分比例，本院酌情支持100元；住院伙食补助费根据原告住院治疗期间的天数，按照70%的责任划分比例，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即25元／天×32天×70%＝560元，本院予以支持。原告虽对其伤残程度等自行委托鉴定机构进行鉴定，但原告治疗尚未终结，其鉴定程序不符合有关规定，鉴定结论不能作为定案依据。故原告要求被告赔偿残疾赔偿金及鉴定费损失的诉讼请求，本院在本案中不作处理。原告治疗终结后，如身体造成残疾产生的相关损失可另行主张。原告当庭未能提供医疗机构对其需加强营养的证明，其要求赔偿营养费的诉讼请求，因无相应的证据加以证明，本院不予支持。根据原告提供的证据，原告身体受伤后至今未治好，治疗尚未终结，其身体是否构成残疾并未确定。故被告新疆交通职业技术学院以原告的诉讼已超过诉讼时效期间的抗辩不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告新疆交通职业技术学院赔偿原告牙森·吐尔逊医疗费7002.72元［（3518.81元＋15056.50元）×70%-6000元］，于本判决生效后十日内一次性付清；
二、被告新疆交通职业技术学院赔偿原告牙森·吐尔逊误工费1911.79元（49843元／年÷365天×20天×70%），于本判决生效后十日内一次性付清；
三、被告新疆交通职业技术学院赔偿原告牙森·吐尔逊护理费3058.86元（49843元／年÷365天×32天×70%），于本判决生效后十日内一次性付清；
四、被告新疆交通职业技术学院赔偿原告牙森·吐尔逊交通费100元，于本判决生效后十日内一次性付清；
五、被告新疆交通职业技术学院赔偿原告牙森·吐尔逊住院伙食补助费560元（25元／天×32天×70%），于本判决生效后十日内一次性付清；
六、驳回原告牙森·吐尔逊要求被告新疆交通职业技术学院赔偿营养费的诉讼请求；
七、驳回原告牙森·吐尔逊要求被告叶尔那尔·娃利汗承担民事赔偿责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案已收受理费4749.81元（原告牙森·吐尔逊预交），因本院对原告牙森·吐尔逊部分诉讼请求未作处理，退还原告牙森·吐尔逊受理费1478.58元。本案实际争议标的148561.61元，核定给付金额12633.37元，占争议标的的8.50%，剩余受理费3271.23元，因本案适用简易程序审理，受理费减半退还，应收受理费1635.62元，由原告牙森·吐尔逊负担91.50%，即1496.59元，被告新疆交通职业技术学院负担8.50%，即139.03元；邮寄送达费140元，由被告新疆交通职业技术学院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审判员 叶斯木汉
二〇一四年七月七日
书记员 毛 榆