陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民一终字第00383号
上诉人（原审原告）张奥运，男，2008年8月28日出生，汉族，陕西省延川县冯家坪乡前张家沟村村民，现住延川县永坪镇。
法定代理人张晓宏，男，1970年4月16日出生，汉族，陕西省延川县冯家坪乡前张家沟村村民，现住延川县永坪镇，系张奥运之父。
法定代理人田玉琴，女，1990年7月27日出生，汉族，陕西省延川县冯家坪乡前张家沟村村民，现住延川县永坪镇，系张奥运之母。
上诉人（原审被告）延长油田股份有限公司职工中心医院（延长油田医院）。住所地：延安市宝塔区李渠镇崖里坪生产基地。
负责人李志智，该院院长。
委托代理人张延新，陕西嘉岭律师事务所律师。
委托代理人常君，男，1966年3月24日出生，汉族，延长油田股份有限公司职工中心医院医务科工作人员，现住延安市宝塔区双拥大道石油小区2号楼2单元501室。
被上诉人（原审被告）延安大学附属医院。住所地：延安市宝塔区北大街**号。
法定代表人马柏林，该院院长。
委托代理人贾耀顶，陕西旷达律师事务所律师。
委托代理人冯智慧，男，1958年5月14日出生，汉族，延安大学附属医院医患关系协调办公室主任，现住延安大学附属医院家属楼*号楼*单元***室。
上诉人张奥运、延长油田股份有限公司职工中心医院因医疗损害责任纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2013）宝民初字第00243号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张奥运法定代理人张晓宏、田玉琴，上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院委托代�人张延新、常君，被上诉人延安大学附属医院委托代理人贾耀顶、冯智慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2008年8月26日，患者田玉琴因即将分娩在被告油矿医院妇产科住院，使用胎头吸引器助娩，于当日分娩一男孩取名张奥运。原告张奥运出生后因新生儿重度窒息、吸入性肺炎、头颅血肿、缺血缺氧性脑病立即在被告油矿医院儿科住院治疗，住院1天后于2008年8月27日出院转至被告延大附院儿科继续治疗。原告张奥运在被告延大附院住院治疗5次，住院日期分别为2008年8月27日至2008年9月17日、2008年9月19日至2008年9月25日、2008年10月11日至2008年10月15日、2008年10月16日至2008年10月27日、2008年12月17日至2009年1月1日，住院57天。原告张奥运共花医疗费19838.4元，其中原告支付10535.3元，被告油矿医院垫付9303.1元。2008年12月12日延川县卫生局委托延安市医学会鉴�被告油矿医院对原告张奥运的诊疗行为是否构成医疗事故，鉴定结论为患儿出生后所出现的病理性症状、体征属产科併发症，与医方的诊疗行为无直接因果关系，不构成医疗事故。该医疗事故鉴定书中第六部分对鉴定过程的说明中写到“对患儿进行了现场检查，查体所见：各种生理反射存在，反应可，其智力和神经系统的发育与同龄小儿相比无明显差别。”原告张奥运对延安市医学会的医疗事故鉴定报告不服，向本院提出重新鉴定，送鉴后陕西省医学会以原告张奥运在收到医疗事故鉴定书之日起15日内未向陕西省医学会申请再次鉴定已超过法定期限为由不再受理此案。原告向本院申请医疗过错鉴定，延安市中级人民法院司法技术室委托西北政法大学司法鉴定中心进行医疗过错鉴定，鉴定意见为被告油矿医院对原告张奥运的诊疗活动中存在医疗过错，该过错行为与损害结果之间存在因果关系，参与度评定为20%－30%，被告延大附院对原告张奥运的诊疗活动无医疗过错。鉴定机构认定被告油矿医院的过错是未尽到告知、预见、结果回避、谨慎注意义务，损害结果确定为新生儿颅内出血、缺氧缺血性脑病，但不能除外张奥运后期生长过程中出现继发性癫痫的损害结果。医疗过错鉴定交纳鉴定费5000元。本院在庭审前到原告张奥运所在幼儿园观察原告的听、说、读、写及行为能力，没有发现异常，摄制了光盘随卷佐证。
原审法院认为，根据《侵权责任法》规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，未尽到告知义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。故被告油矿医院应赔偿原告损失。根据《侵权责任法》、《人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》的规定，侵权人应赔偿为治疗和康复支出的合理费用，�括医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。因医疗过错鉴定的鉴定结论是被告油矿医院的过错参与度是20%-30%，酌情认定被告油矿医院赔偿原告张奥运30%的医疗费即5951.5元（19838.4元×30%）。原告张奥运虽未提供为治疗产生的交通费、住宿费条据，但因原告及其父母均住在延川县，原告在延大附院和油矿医院住院、到西京医院咨询病情必然产生交通费和住宿费，住宿费的计算应包含在被告延大附院住院的57天、在被告油矿医院住院的1天和到西京医院看门诊的时间酌情认定2天，故住宿费6000元（100元／天×60天），酌情认定交通费2000元。因原告张奥运是新生儿一般需两人照顾，原告张奥运在二被告处共住院58天，本院酌情认定护理费9280元（80元／天×58天×2人）、住院伙食补助费1740元（30元／天×58天）、营养费1160元（20元／天×58天）�因被告油矿医院的医疗过错行为导致原告产生损害，需要继续治疗，故对交通费、住宿费、护理费、住院伙食补助费、营养费应全额赔偿。原告请求赔偿后续治疗费10000000元、恢复对原告的治疗，因现在不确定张奥运后期生长过程中是否出现继发性癫痫，故待产生实际治疗费用后另行起诉。原告张奥运请求赔偿因上访产生的交通费、住宿费、邮寄费、通讯费、复印费，原告张奥运现由被告油矿医院照顾，原告张奥运和父母一起生活需要适应一段时间产生的适应费5000元，原告父母为照顾原告雇人看护另一个女儿支付工资1944元，原告父亲张晓宏被行政拘留造成损失1100元的诉讼请求不属于法律规定的赔偿项目，不予支持。《侵权责任法》规定侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。酌情认定被告油矿医院赔偿原告张奥运精神损害抚慰金50000元。综上，被告油矿医院应赔偿原告张奥运各项损失共计16828.4元（医疗费5951.5元＋交通费2000元＋住宿费6000元＋护理费9280元＋住院伙食补助费1740元＋营养费1160元-垫付9303.1元），赔偿原告精神损害抚慰金50000元。因医疗过错鉴定中认定被告延大附院无过错，故原告请求被告延大附院赔偿其损失本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告延长油田股份有限公司职工中心医院于本判决生效之日起十五日内支付原告张奥运医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费共计16828.4元。二、被告延长油田股份有限公司职工中心医院于本判决生效之日起十五日内支付原告张奥运精神损害抚慰�50000元。三、驳回原告张奥运的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费原告张奥运申请缓交，实际由被告延长油田股份有限公司职工中心医院负担案件受理费1408元。鉴定费5000元实际由被告延长油田股份有限公司职工中心医院负担。
宣判后，张奥运与延长油田股份有限公司职工中心医院不服，提起上诉。张奥运的上诉理由是：一、二被上诉人对上诉人的诊疗行为构成医疗事故和医疗过错，上诉人对之前所做的鉴定报告均不予认可，二被上诉人应当对造成上诉人的损害后果承担完全赔偿责任，对上诉人在一审时提出的一切费用均应赔偿。二、二被上诉人伪造假证据，有关医务人员故意杀人加害婴儿。鉴定机构违法出具假鉴定，一�法院不让上诉人重新鉴定，其中存在腐败问题。上诉人父亲张晓宏被公安部门拘留，当地公安、法院联手迫害上诉人一家，以上问题均应追究相应的刑事责任。
延长油田股份有限公司职工中心医院的上诉理由是：一、上诉人在整个手术前后措施规范，记录详细，不可预见性之医疗并发症告知详细，且已获得患者充分知悉和同意，故并不存在未尽到告知、预见、结果回避和谨慎注意义务，应当重新进行医疗过错鉴定。二、上诉人并未实施侵权行为，故一审判决判令上诉人赔偿精神损害抚慰金不当。
经审理查明，一审判决认定事实属实。本案在二审审理过程中，带上诉人张奥运赴第四军医大学西京医院进行健康检查，经检查，张奥运肝脏、胆囊、胰腺、脾脏、肾脏大小正常，均未见明显异常，双侧输尿管未见明显扩张，膀胱未见明显异常，两肺未见实质性病变，窦�心律心电图正常，血、尿常规大致正常。颅脑结构完整，实质密度正常，未见异常密度影及占位病变，脑室、脑池及脑池的大小、形态和位置未见异常，中线结构无移位，未见明确病变。
上述事实，有当事人当庭陈述、住院病案、医疗费票据、鉴定意见书、检查报告单等证据在卷佐证。这些证据，已经一审开庭质证和二审审查，具有证明效力。
本院认为，医疗机构及其医务人员在诊疗活动中有过错，导致患者受到损害的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，上诉人张奥运在上诉人延长油田医院接受诊疗过程中，由于延长油田医院未尽到告知、预见、结果回避及谨慎注意的义务，根据西北政法大学司法鉴定中心作出的鉴定意见，延长油田医院对张奥运的诊疗活动存在医疗过错，该过错行为与张奥运的损害结果之间存在因果关系，参与度评定为20%-30%，据此，延长油�医院应当对张奥运的损害后果根据其过错程度承担赔偿责任。延长油田医院认为其没有过错，并要求重新进行医疗过错鉴定。经审查，该鉴定意见书系鉴定机构运用自己的专门知识或技能，对案件有关的专门性问题进行研究、检验、分析后给出的判断性意见，鉴定过程中也无程序违法之处，故延长油田医院对鉴定意见结果的不认同，并不能否定该鉴定意见的法律效力，故其上诉理由不能成立。同理，上诉人张奥运也不能否定该鉴定意见的效力，故其要求延长油田医院承担完全赔偿责任的上诉理由亦不能成立，本院依法不予支持。由于上诉人延长油田医院的医疗过错行为，导致上诉人张奥运在出生之后不久便遭受损害，该损害不仅仅是当时遭受的客观损害，更将会给张奥运在之后在成长过程中带来精神上的损害，故上诉人延长油田医院应当赔偿张奥运精神损害抚慰金，其不予赔偿该费用的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。上诉人张奥运主张的后续治疗费，经查，根据延安市医学会在对张奥运进行查体过程中的检查，张奥运的各种生理反射存在，反应可，智力和神经系统的发育与同龄小儿相比并无明显差别。本案在一审过程中，一审法院也到张奥运就学的幼儿园对其进行了现场的听、说、读、写及行为能力观察，也并未发现异常；而在二审过程中，本院带张奥运赴第四军医大学西京医院进行检查，经检查，张奥运的身体器官肝脏、胆囊、胰腺、脾脏、肾脏、输尿管、膀胱、两肺、心律、血尿常规以及颅脑均未见明确病变。据上分析，目前并不能认定张奥运需要后续治疗的事实，且张奥运也不能提供证据证实目前仍需要进行后续治疗，故对其主张后续治疗费的请求本院不予支持。至于张奥运主张的其他费用，因相关费用�不属于法定赔偿项目，故其请求无法律依据，本院依法不予支持。张奥运还主张本案涉及刑事犯罪，但其所诉相关事实均不属本案民事纠纷调整的范围，其可向相关部门检举或者控告，本院依法不予审查。综上，上诉人上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费95195元，由上诉人张奥运承担93725元，由延长油田股份有限公司职工中心医院承担1470元。
本判决为终审判决。
审判长 冯晓彬
审判员 牛 锐
审判员 刘彩虹
二〇一五年七月二十一日
书记员 路 艳