河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫13民终5463号
上诉人(原审被告):袁小涛，男，汉族，1984年8月2日出生，住河南省南阳市高新区。
委托诉讼代理人：殷淦宇，河南昊宏律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：李东颖，女，汉族，1967年8月21日出生，住河南省南阳市。
上诉人袁小涛因与被上诉人李东颖民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院）（2015）宛龙民二初字第00540号民事判决向本院提起上诉，本院于2016年12月19日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。袁小涛及其委托诉讼代理人殷淦宇，李东颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
袁小涛上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回李东颖的诉讼请求，或者中止诉讼，将案卷移交公安机关继续查处。2、诉讼费用由李东颖承担。事实和理由：1、一审法院准予李东颖撤回对赵绍的诉讼，没有法律依据。2、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第七条之规定，本案应当中止诉讼。3、袁小涛是在赵绍欺诈的情况下签的担保，赵绍与李东颖有恶意串通的嫌疑，袁小涛不应承担保证责任。4、一审中袁小涛对赵绍借款50万元以及月息2%的数额明显进行了抗辩，一审认定错误。5、一审法院适用法律错误。李东颖未在保证期间内向袁小涛主张担保责任，应免除袁小涛的保证责任。
李东颖辩称，1、一审判决认定事实清楚、客观，赵绍向李东颖借款50万元，袁小涛为担保人的民事法律行为真实有效。2、一审程序合法。3、一审判决结果公正、合理、合法。4、赵绍是否犯罪不影响袁小涛承担法律责任，即使赵绍的行为构成犯罪，袁小涛作为担保人的法律责任不能推卸。
李东颖向一审法院起诉请求：判令赵绍偿还借款60万元并按月息2分计付利息，袁小涛对其中50万元承担连带偿还责任。李东颖于2015年12月21日向一审法院提出申请，撤回对赵绍的起诉，变更诉讼请求为：判令袁小涛承担担保责任，偿还欠款50万元借款本金及利息，承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实，2014年12月31日，赵绍向李东颖借款50万元，并于当日给李东颖出具借条一份，还款期限为2014年12月31日到2105年1月4日，袁小涛在借条中签署“担保：袁小涛”。当日，李东颖通过银行转账支付给赵绍25万元，又在案外人王巧玲处转借25万以现金方式交付给赵绍。2015年1月8日，赵绍又向李东颖借款10万元，赵绍给李东颖出具借条一份：“今借李冬（东）颖现金壹拾万元整。赵绍，2015年1月8日”，双方口头约定月息2分。借款到期后，经李东颖多次催要，赵绍分文未还，后赵绍下落不明，李东颖于2015年2月12日、3月11日找到担保人袁小涛要求其履行担保责任，袁小涛推诿不付，李东颖无奈，诉至一审法院，请求依法判令袁小涛承担担保责任，偿还借款50万元，并自借款之日起按月息2分计付利息。另查明，李东颖为给赵绍筹借资金，向案外人王巧玲借款84万元，后因赵绍、袁小涛未按期还款，2015年3月23日李东颖与王巧玲签订一份房屋抵债协议，李东颖将自己位于南阳市卧龙区环城乡徐庄的房产一座抵还王巧玲的欠款，并于2015年4月9日办理了过户手续。后赵绍失去联系，李东颖向担保人袁小涛追要，袁小涛于2015年6月6日向南阳市公安局梅溪分局报案称，赵绍以南阳市溧河物流园内的鹏飞门业是其家族企业资金运转困难急需周转资金为由，以其在南阳市市政府金融办上班的身份骗取了受害人的信任，骗取袁小涛和案外人周三涛、陶文丽、姜红侠的信用卡以及现金共计267万元。随后以上受害人多次向赵绍催要借款，赵绍以种种理由推诿不还最后发展至失去联系。2015年7月21日，南阳市公安局梅溪分局作出梅公（梅二）立字【2015】0933号立案决定书：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定对2015年6月6日南阳市卧龙区袁小涛被诈骗案立案侦查。2016年8月22日，一审法院在开庭审理（2016）豫1303民初2237号李东颖与袁小涛、周欢民间借贷纠纷一案中，袁小涛向一审法院提交2015年2月12日、3月11日与李东颖的电话录音证据，该证据内容显示李东颖向袁小涛追要欠款，双方约定见面时间、地点，并为此发生争执。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。因此，对于借款人是否涉嫌犯罪的认定，不影响担保责任的认定与承担。在由第三人提供担保的民间借贷中，就法律关系而言，存在出借人与借款人之间的借款关系以及出借人与第三方的担保关系两种法律关系，而借款人涉嫌犯罪或者被生效判决认定有罪，并不涉及担保法律关系。刑事案件的犯罪嫌疑人或被告人仅与民间借贷中的借款人重合，而出借人要求担保人承担担保责任的案件，其责任主体与刑事案件的责任主体并不一致。因此，借款人涉嫌或构成刑事犯罪时，出借人起诉担保人的，应适用“民刑分离”的原则。故袁小涛抗辩因主债务人赵绍涉嫌诈骗被公安机关立案侦查，本案应中止审理或移送公安机关的理由不能成立，李东颖享有要求担保人袁小涛承担民事责任的诉权。本案中，关于袁小涛的担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。袁小涛仅在借条中签名担保，视为约定不明，应按连带责任保证承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案主债务的履行期限为2015年1月4日，借款到期后，主债务人未按期偿还债务，李东颖在保证期间内于2015年2月12日、3月11日多次找担保人袁小涛，要求其承担担保责任，因此保证合同的诉讼时效应自2015年3月11日起开始计算，保证合同的诉讼时效期限按照《民法通则》的规定应为两年。李东颖于2015年11月9日向一审法院提起诉讼，未超出法律规定的保证合同的诉讼时效期间，保证人应承担保证责任。李东颖向袁小涛主张50万元借款本金及月息2%的民事责任，袁小涛对债权数额未有抗辩，一审法院予以认定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款之规定，判决如下：本判决生效后十日内，袁小涛向李东颖偿还借款本金50万元，并自2015年1月1日起按月息2%计付利息至欠款付清之日止。袁小涛清偿债务后享有对主债务人赵绍的追偿权。案件受理费9800元由袁小涛承担。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。
根据各方当事人上诉、答辩、陈述情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点如下：1、一审程序是否合法。2、袁小涛应否承担保证责任。3、本案借款是否实际支付，有无约定利息。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于一审程序问题。根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中当事人对保证方式没有约定，视为连带责任保证，李东颖可以仅起诉袁小涛作为被告，一审准予李东颖撤回对赵绍的起诉并无不当。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条之规定，借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。袁小涛无证据证实赵绍与李东颖之间的借款合同存在法律规定的无效情形，李东颖与赵绍之间的借款合同为有效合同。《中华人民共和国担保法》第三十条规定，有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供担保的”。袁小涛未提供证据证明李东颖与赵绍存在恶意串通，或李东颖采取欺诈、胁迫的手段使袁小涛提供担保，袁小涛应当对本案借款承担保证责任。本案李东颖以袁小涛为被告提起诉讼，赵绍被刑事立案对本案的审理不产生直接影响，袁小涛称本案应当中止诉讼的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据李东颖与袁小涛之间的通话录音，李东颖在保证期间内多次向袁小涛主张权利，对袁小涛上诉称已过保证期间，不再承担保证责任的上诉理由本院不予支持。关于本案借款支付及利息约定问题。李东颖称本案借款的交付是采用25万元转账、25万元现金的方式支付的，并提供了转账凭证、现金来源、证人证言等证据予以证明，能够与借条的内容相互印证，对李东颖已将50万元借款支付给赵绍的事实本院予以认定。因借条中并未约定利息，一审按照月息2%计算利息不当，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项之规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故本案借款可自逾期还款之日按照年利率6%计付利息。
综上，袁小涛的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更河南省南阳市卧龙区人民法院（2015）宛龙民二初字第00540号民事判决为：本判决生效后十日内，袁小涛向李东颖偿还借款本金50万元，并自2015年1月5日起按年息6%计付利息至欠款付清之日止。袁小涛清偿债务后享有对主债务人赵绍的追偿权。
一审案件受理费9800元、二审案件受理费9800元均由袁小涛承担。
本判决为终审判决。
审判长 龚跃伟
审判员 孙小刚
审判员 孙 娟
二〇一七年三月二十九日
书记员 沙重阳