山东省滨州市滨城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1602刑初372号
公诉机关滨州市滨城区人民检察院。
被告人安增辉，男，1984年11月29日出生于河北省晋州市，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地河北省晋州市，无固定住处。因犯盗窃罪，于2008年12月4日被河北省晋州市人民法院判处有期徒刑六年，2013年8月16日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年12月14日被刑事拘留，2017年1月17日被逮捕。
被告人王雅东，男，1988年4月13日出生于黑龙江省庆安县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地黑龙江省庆安县，无固定住处。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年12月14日被刑事拘留，2017年1月17日被逮捕。
滨州市滨城区人民检察院以滨区检公刑诉[2017]330号起诉书指控被告人安增辉、王雅东犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2017年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨城区人民检察院指派检察员王广力出庭支持公诉，被告人安增辉、王雅东到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年12月13日、14日，被告人安增辉、王雅东携带“伪基站设备”先后窜至淄博市区、滨州市区冒充建设银行95533发送诈骗短信“尊敬建行用户：您的账户积分9360分即将到期，将于48小时后清零，请及时登录wap.cbbxo.cc兑换936元现金【建设银行】”。12月14日，被告人安增辉、王雅东在滨城区发送诈骗短信时被当场抓获，电脑显示已发送短信57342条。针对上述指控，公诉机关当庭出示和提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人安增辉、王雅东违反国家规定使用“伪基站”设备，擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款之规定，应当以扰乱无线电通讯管理秩序罪追究刑事责任。被告人安增辉在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，符合《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应从重处罚。请依法判处。
二被告人当庭对公诉机关的指控无异议。
经审理查明，2016年12月13日、14日，被告人安增辉、王雅东乘坐黑色奇瑞轿车（车牌号鲁Ｃ×××××），携带“伪基站设备”先后窜至淄博市区、滨州市区冒充建设银行95533发送诈骗短信“尊敬建行用户：您的账户积分9360分即将到期，将于48小时后清零，请及时登录wap.cbbxo.cc兑换936元现金【建设银行】”。12月14日，被告人安增辉、王雅东在滨城区黄河二路渤海三路使用“伪基站设备”发送诈骗短信时被当场抓获，电脑显示已发送短信57342条。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、物证，侦查机关扣押的被告人随身携带的伪基站设备、手机。
2、书证
（1）公安机关扣押决定书、扣押笔录、搜查笔录、检查笔录、设备照片，载明公安机关抓获被告人时对其驾驶汽车进行了搜查，经搜查，在汽车后备厢发现一台短信群发器主机，电瓶一个，在汽车后驾驶座上发现一台黑色笔记本电脑，一部诺基亚手机，并依法进行了扣押。经对安增辉携带手机进行检查，其中一部白色华为手机中，其上线QQ号码35×××78（昵称空白），其与“空白”于12月14日有聊天记录，手机照片图库中有关于发送诈骗短信数量截屏照片60张。
（2）笔记本电脑显示页面截图，载明发送短信内容为“尊敬建行用户：您的账户积分9360分即将到期，将于48小时后清零，请及时登录wap.cbbxo.cc兑换936元现金【建设银行】”、发送时间2016-12-14、显示号码95533及计数(57342条)等。华为手机、OPPP手机截图，显示与“空白”等人聊天内容及发送数量照片。
（3）河北省晋州市人民法院刑事判决书及释放证明，载明被告人安增辉被判处刑罚及执行情况。
3、证人苏某证言，有两个男的租他的车，他拉着这两个男的在淄博、滨州市区转来，这两人说是用设备发送广告。
4、鉴定意见
（1）无线电发射设备委托测试检验报告，载明查获设备符合GSM基站无线射频相关技术特征，能在935MHZ至960MHZ频段内（根据中国无线射频规划和分配，该频段为中国移动和中国联通基站下行频段）进行无线发射等内容。
（2）滨州市公安局物证检验鉴定中心出具的电子物证检验报告，载明对伪基站设备检验情况。
5、被告人供述
（1）被告人安增辉在侦查阶段供述，他从一个微信昵称叫“空白”的那联系了发送短信的活。他跟王雅东说了后，王雅东也同意干。他和王雅东到淄博后，“空白”给他们邮寄了伪基站设备，随后又给他们邮寄的U盘，他们就用U盘上的软件发送短信。“空白”从微信上告诉他发送短信的内容，是建设银行积分兑换的短信，他们把该内容设置到电脑软件页面里，王雅东坐在车后座上看着电脑。后来他们到滨州发送时被抓获。
（2）被告人王雅东在侦查阶段及当庭供述，安增辉联系他说有活干，说是用电脑发小广告，他到淄博和安增辉见了面，联系了一个司机，他看见车上有一套设备、笔记本电脑、电瓶等。安增辉让他在车上看着，只要笔记本电脑显示发送就行，司机就拉着他在淄博市区转。后来他们到滨州当天被抓获。
本院认为，二被告人利用发送短信手段对不特定多数人实施诈骗，发送诈骗信息五万条以上，情节特别严重，其行为构成诈骗罪，依法应处十年以上有期徒刑，并处罚金。关于公诉机关指控其行为构成扰乱无线电通讯管理秩序罪的意见，本院经审查认为，二被告人使用伪基站设备，非法使用公众移动频率，强行向不特定用户发送诈骗信息五万条以上，其行为同时构成扰乱无线电通讯管理秩序罪(既遂)和诈骗罪（未遂）。因扰乱无线电通讯管理秩序罪(既遂)与诈骗罪（未遂）分别对应不同的法定刑幅度，应当按处罚较重的规定定罪处罚，即应按诈骗罪定罪处罚。公诉机关指控的罪名不当，本院依法予以变更。二被告人的行为系诈骗未遂，依法应减轻处罚。被告人王雅东所起作用略小于被告人安增辉，本院在量刑时予以考虑。被告人王雅东到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人安增辉自愿认罪，酌情可从轻处罚。被告人安增辉在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。据此，对被告人安增辉依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第六十五条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二、三款之规定；对被告人王雅东依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二、三款之规定，判决如下：
被告人安增辉犯诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日起至2020年9月13日止。罚金限于本判决生效后三日内缴纳。）
被告人王雅东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日起至2019年12月13日止。罚金限于本判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 吕明华
人民陪审员 周 伟
人民陪审员 吕荣敏
二〇一七年十一月二十九日
法官 助理 郝 涛
书 记 员 高秀静