江苏省南京市浦口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0111刑初682号
公诉机关江苏省南京市浦口区人民检察院。
被告人张某，男，1988年2月16日出生于湖北省鄂州市，汉族，大专文化，住湖北省鄂州市梁子湖区。2016年4月1日因涉嫌本案被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于南京市浦口区看守所。
被告人刘某，女，1988年3月22日出生于山东省冠县，汉族，中专文化，户籍所在地山东省聊城市冠县，住江苏省无锡市惠山区。2016年4月22日因涉嫌本案被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人范晶晶，江苏金锡律师事务所律师
被告人苏某，女，1982年7月15日出生于河南省陕县，汉族，初中文化，户籍所在地：河南省陕县，住山西省阳泉市。2016年6月19日因涉嫌本案被刑事拘留，2016年7月22日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人林曙光，江苏同大律师事务所律师。
江苏省南京市浦口区人民检察院以宁浦检诉刑诉[2016]665号起诉书指控被告人张某、刘某、苏某犯非法经营罪，于2016年11月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月29日第一次公开开庭进行了审理，同年12月2日转为普通程序，2017年3月1日，公诉机关建议延期审理，次日我院决定延期审理，同年4月1日公诉机关建议恢复审理，于同年6月日第二次公开开庭进行了审理。江苏省南京市浦口区人民检察院检察员雷婷婷，被告人张某、被告人刘某及其辩护人范晶晶、被告人苏某及其辩护人林曙光均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省南京市浦口区人民检察院指控，2015年4月至2016年3月间，被告人张某在未办理烟草专卖经营许可证的情况下，通过网络向被告人刘某、苏某等人销售中华、苏烟、阿里山等香烟，其中张某与刘某之间销售香烟的金额达人民币142409元，张某与苏某之间销售香烟的金额达人民币59122元。
2015年5月至2016年4月间，被告人刘某在微信朋友圈发布销售香烟信息，通过送货上门、邮寄等方式销售香烟，销售金额约人民币120000元。公安机关在刘某住处扣押云牧庄园、红杉树、牡丹、熊猫、阿里山等香烟共计77条，共计价值人民币13116元。
2015年4月至2016年6月间，被告人苏某在微信朋友圈发布销售香烟信息，通过送货上门、邮寄等方式销售香烟，销售金额约人民币150000元。公安机关从苏某住处扣押3条阿里山（红韵流金）、1条硬中华和4包黄金叶（发时达出口）。
公诉机关当庭出示了被告人张某、刘某、苏某的户籍资料，发破案经过、证明、扣押决定书、扣押清单、江苏省烟草专卖局出具的卷烟价格证明、账本复印件、支付宝交易明细、搜查笔录、辨认笔录、情况说明等书证，证人袁某、张某1、余某、沈某、王某、康某4等人的证言，被告人张某、刘某、苏某的供述和辩解，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告等证据。
公诉机关认为，被告人张某、刘某、苏某未经国家有关主管部门批准，非法经营烟草业务，情节严重，三被告人的行为均构成非法经营罪。三被告人均系坦白，建议对三被告人在有期徒刑一年至二年间量刑，并处罚金。提请依法判处。
被告人张某当庭对公诉机关指控的罪名及主要的犯罪事实不持异议。
被告人刘某当庭对公诉机关指控的罪名及主要的犯罪事实不持异议。
被告人刘某的辩护人发表如下辩护意见：被告人刘某有法定的从轻情节。
被告人苏某当庭对公诉机关指控的罪名及主要的犯罪事实不持异议。
被告人苏某的辩护人发表如下辩护意见：1.非法经营的金额应该扣除赠送给家人和朋友的香烟金额；2.被告人苏某非法经营系生活所迫，主观恶性小；3.被告人苏某认罪态度好。综上，建议对被告人苏某适用缓刑。
经审理查明，2015年4月至2016年3月间，被告人张某在未办理烟草专卖经营许可证的情况下，通过网络向被告人刘某、苏某等人销售中华、苏烟、阿里山等香烟，其中张某与刘某之间销售香烟的金额达人民币142409元，张某与苏某之间销售香烟的金额达人民币59122元。
2015年5月至2016年4月间，被告人刘某在微信朋友圈发布销售香烟信息，通过送货上门、邮寄等方式销售香烟，销售金额约人民币120000元。公安机关在刘某住处扣押云牧庄园、红杉树、牡丹、熊猫、阿里山等香烟共计77条，共计价值人民币13116元。
2015年4月至2016年6月间，被告人苏某在微信朋友圈发布销售香烟信息，通过送货上门、邮寄等方式销售香烟，销售金额约人民币150000元。公安机关从苏某住处扣押3条阿里山（红韵流金）、1条硬中华和4包黄金叶（发时达出口）。
被告人张某于2016年3月31日被公安机关抓获，被告人刘某于2016年4月21日被公安机关抓获，被告人苏某于2016年6月14日被公安机关抓获，三名被告人到案后均如实供述自己的罪行。
另查明，被告人苏某于2016年6月15日至同年6月19日被临时羁押于阳泉市看守所。
上述事实，有被告人张某、刘某、苏某的供述，证人余某、沈某、张某1、邓某、毛某、李某1、唐某、苏某2、何某、朱某、张某2、蒋某2、许某、李某2、郑某,袁某、王某、赵某,4、康某1、康某2、梁某、康某3的证言，南京市公安局浦口分局出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过、调取证据通知书、调取证据清单、搜查笔录、辨认笔录、扣押决定书、扣押文件物品清单、支付宝转账清单、支付宝账号、支付宝转账记录、微信记录、苏某的香烟账本复印件、情况说明，阳泉市看守所出具的证明，江苏省烟草专卖局出具的卷烟价格证明，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，被告人张某、刘某、苏某的常住人口基本信息等证据证实，上述证据来源合法有效，内容客观真实并已经庭审质证，本院予以采信。
本院认为，被告人张某、刘某、苏某未经国家有关主管部门批准，非法经营烟草业务，情节严重，三被告人的行为均构成非法经营罪，应依法惩处。被告人张某、刘某、苏某归案后能如实供述主要的犯罪事实，均系坦白，依法均可以从轻处罚；江苏省南京市浦口区人民检察院指控被告人张某、刘某、苏某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律正确，应予以支持。
针对被告人刘某、苏某的辩护人的辩护意见，本院结合全案的证据及犯罪事实，综合评判如下：
被告人苏某违反国家规定，非法销售香烟，扰乱市场秩序，情节严重，虽其辩解对自己的行为存在违法性认识错误，但并不能以此作为其实施犯罪行为或者从轻判处的抗辩事由，故对苏某辩护人的第2点辩护意见及刑罚执行方式的意见，本院均不予采纳，对于刘某辩护人的辩护意见及苏某辩护人的其他辩护意见，经查，与公诉机关的指控一致，亦与事实相符，本院均予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，罚金人民币六万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月1日起至2017年8月31日止。罚金限本判决生效后的十日内缴纳。）
被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月22日起至2017年7月21日止。罚金限本判决生效后的十日内缴纳。）
被告人苏某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的4日，即自2016年6月19日起至2017年9月14日止。罚金限本判决生效后的十日内缴纳。）
依法没收扣押于公安机关的香烟。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐文露
人民陪审员 杨怡敏
人民陪审员 陈普华
二〇一七年六月二十六日
书 记 员 刘培培