福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）莆刑终字第369号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1970年12月18日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无业，住莆田市秀屿区。曾因赌博于2010年6月12日被莆田市公安局�屿分局处以罚款人民币500元（以下货币均为人民币）；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月16日被刑事拘留，次月22日被逮捕，于2014年7月16日被取保候审。
原审被告人谢某甲，男，1964年10月7日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无业，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月23日被刑事拘留，同日被取保候审。
原审被告人林某乙，女，1978年11月11日出生于福建省莆田市，汉族，文盲，无业，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年9月24日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人林某甲、谢某甲、林某乙犯开设赌场罪一案，于二○一四年六月十三日作出（2014）秀刑初字第148号刑事判决。原审被告人林某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭审理了�案。莆田市人民检察院指派代理检察员黄源斌出庭履行职务，原审被告人林某甲、谢某甲、林某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年6月份至同年9月24日期间，被告人林某甲、谢某甲、林某乙合伙在莆田市秀屿区埭头镇英田村林某丙家开设赌场供人赌博，被告人谢某甲、林某乙提供赌具、收取堂金并在现场放贷，获利三人均分，被告人林某甲、谢某甲、林某乙各获利人民币3万元。
原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的以下证据证实：证人林某丁、陈某甲、陈某乙、陈某丙、许某某、覃某某、李某某、林某戊的证言，检查笔录、提取笔录、扣押清单、账本、追缴物品清单、罚款收据、行政处罚决定书、抓获经过、户籍证明、被告人谢某甲、林某乙的供述、辨认笔录及照片。
原判认为，被告人林某甲、谢某甲、林某乙以非法营利为目的，开设赌场供他人赌博，并各获利3万元，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人谢某甲自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首；被告人林某乙如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人谢某甲、林某乙能主动退赃，在量刑时一并考虑。根据被告人谢某甲、林某乙的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条的规定，作出判决：一、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万五千元；二、被告人林某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元；三、被告人谢某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元；四、责令被告人林某甲退出违法所得三万元，予以没收，上缴国库。
原审被告人林某甲上诉称：2013年6月份至2013年9月24日，其一直在莆田南门车站后面办事情，并没有参与开设赌场。
出庭检察员的意见：原判认定上诉人林某甲构成开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年6月份至同年9月24日期间，被告人林某甲、谢某甲、林某乙合伙在莆田市秀屿区埭头镇英田村林某丙家开设赌场供人赌博，被告人谢某甲、林某乙提供赌具、收取堂金并在现场放贷，获利三人均分。2013年9月24日，该赌场被公安机关查获，被告人林某乙被抓获。截止赌场被查获时，被告人林某甲、谢某甲、林某乙各获利人民币3万元。公安机关于2013年10月16日抓获被告人林某甲。2013年10月23日，被告人谢某甲主动到公安机关投案。公案�关已各向被告人谢某甲、林某乙收缴违法所得3万元。
认定上述事实，有以下证据证实：
1、证人林某丁、陈某甲、陈某乙、陈某丙、许某某、覃某某、李某某、林某戊的证言、辨认笔录及照片，证明：原审被告人谢某甲、林某乙在位于莆田市秀屿区埭头镇英田村小学附近的一民房内，提供扑克牌供人赌博，该两原审被告人在赌场内收取堂金并放贷款，并辨认出原审被告人谢某甲、林某乙。
2、公安机关作出的检查笔录、提取笔录、扣押清单及提取的四本账本，证明：公安机关在对位于莆田市秀屿区埭头镇英田村一民宅内的赌场进行检查时，提取并扣押四本账本，账本记录了赌场的收入与支出情况，并记录了吓湾、吓娟、吓凡向赌场的借支情况。
3、公安机关作出的的追缴物品清单、罚款收据，证明：原审被告人谢某甲、林某乙各向公安机关上缴违法所得30000元。
4、公安机关作出的行政处罚决定书，证明：林某丁、陈某乙、陈某甲、李某某、林某戊、许某某、陈某丙、覃某某因在位于莆田市秀屿区埭头镇英田村英田小学附近的一民房内赌博被行政处罚；上诉人林某甲因赌博于2010年6月12日被莆田市公安局秀屿分局处以罚款500元的行政处罚。
5、抓获经过，证明：原审被告人林某乙于2013年9月24日被抓获，上诉人林某甲于2013年10月16日被抓获，原审被告人谢某甲于2013年10月23日到莆田市公安局刑侦大队投案。
6、户籍证明，证明三被告人的户籍登记情况。
7、被告人谢某甲的供述、辨认笔录及照片，证明：2013年6月起，其与被告人林某甲、林某乙在林某丙位于莆田市秀屿区埭头镇英田小学附近的家中开赌场，其与被告人林某乙负责管理赌场，被告人林某甲未参与管理，所得利润三人均分，至案发时三人各分得30000元，并提出被告�林某甲绰号阿湾，被告人林某乙绰号阿娟，其绰号阿凡，辨认出被告人林某甲、林某乙及赌场的四本账本。
8、被告人林某乙的供述、辨认笔录及照片，证明：被告人林某甲系其哥哥，2013年6月份起，其与被告人林某甲、谢某甲在莆田市秀屿区埭头镇英田村英田小学附近的一民房内开设赌场供人赌博，赌场由其与被告人谢某甲管理，所得收益三人均分，至案发时，三人各分得30000元。同时表示赌场内的账由被告人谢某甲记录，账本记录内容包括三人在赌场的借支情况。辨认出赌场的账本及被告人林某甲、谢某甲。
上述证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人林某甲提出2013年6月份至2013年9月24日，其一直在莆田南门车站后面办事情，其并没有参与开设赌场的上诉理由。经查，原审被告人谢某甲、林某乙均供述2013年6月份起，其与被告人林某甲在莆田市秀屿区埭头镇英田村英田小学附近的一民房内开设赌场供人赌博，该二原审被告人的供述能相互印证，且有账本予以佐证，足以证实在2013年6月份至2013年9月24日期间，上诉人林某甲与原审被告人谢某甲、林某乙共同开设赌场的事实。故上诉人的该上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人林某甲在二审庭审时辩称是有人用其名字开设赌场的，但本案并无证据证实，且上诉人林某甲也无法提供该人的基本身份信息，故该辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林某甲和原审被告人谢某甲、林某乙以非法营利为目的，开设赌场供他人赌博，并各获利3万元，上诉人林某甲和原审被告人谢某甲、林某乙的行为均已构成开设赌场罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。出庭检察员的意�予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴丽培
代理审判员 王长生
代理审判员 胡国瑞
二〇一四年十二月二日
书 记 员 许丽珊
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于�照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。