山东省平阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）平刑初字第66号
公诉机关山东省平阴县人民检察院。
被告人张某某，男，汉族，1972年8月8日出生于山东省平阴县，中共党员，大学文化，原任济南市工商行政管理局平阴分局某所长，捕前住平阴县。因涉嫌犯玩忽职守罪于2011年10月10日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于济南市第三看守所。
辩护人王斌，山东全诚律师事务所律师。
平阴县人民检察院以鲁平阴检刑诉（2012）34号起诉书指控被告人张某某犯受贿罪、玩忽职守罪，于2012年3月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2012年3月20日公开开庭审理了本案。平阴县人民检察院指派检察员于秀兰、代理检察员刘灵芝出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人王斌到庭参加诉讼。在审理期间，公诉机关以补充证据为由先后于2012年4月20日、7月5日向本院申请延期审理。8月5日申请恢复审理。被告人以补充证据为由于2012年8月6日申请延期审理，8月30日申请恢复审理，本院于2012年9月4日继续开庭进行了审理。现已审理终结。
平阴县人民检察院指控，一、受贿罪
2010年2月至2011年1月，被告人张某某在担任济南市工商行政管理局平阴分局某所长期间，利用职务之便，向辖区内的企业山东平阴丰源炭素有限责任公司、济南龙山炭素有限公司、济南万瑞炭素有限公司、济南澳海炭素有限公司、济南华阳炭素有限公司、济南泰鑫油脂工业有限责任公司索要钱财共计50020元，均用于个人花费。
二、玩忽职守罪
被告人张某某在担任某所长期间，在依法查处无照经营行为中，严重不负责任，不认真履行监管职责，放任辖区内济南泰鑫油脂工业有限责任公司（以下简称泰鑫公司）在未取得营业执照的情况下进行加工生产活动。2010年1月至2011年1月份，该公司生产地沟油销售额为5004365元。经查实进入食品领域的为1132260元，造成了恶劣社会影响，致使人民利益遭受重大损失。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据：1、证人宋某、赵某某、展某、王某、周某、赵某甲、张某甲、郭某某、郭某甲、侯某某、梁某某等人的证言；2、转账凭证、发票、济南市工商行政管理局平阴分局现场笔录、质量技术监督现场检查笔录、济南市质量技术监督局行政处罚决定书、济南泰鑫油脂工业有限公司登记成立材料、记账凭证、周某某、宋某某银行账户转入明细；3、干部履历表、济南市工商行政管理局平阴分局平工商党发（2007）14号文件、《工商行政管理所条例》、《无照经营查处取缔办法》等书证；4、被告人张某某的供述等。
平阴县人民检察院认为，被告人张某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百九十七条之规定，构成受贿罪、玩忽职守罪。被告人张某某在受贿事实上构成自首，依法可以从轻或减轻处罚。
被告人张某某对公诉机关指控受贿的主要事实及罪名没有异议，但辩称收取济南龙山炭素有限公司款项的数额为5500元，并非5860元。被告人张某某对公诉机关指控的玩忽职守罪提出异议，辩称2011年1月份以前，泰鑫公司办理工商登记所需前置许可证或批准文件尚未审批完毕，对泰鑫公司无证经营行为不属于自己查处的职责范围。其行为不构成玩忽职守罪。辩护人认为，查处泰鑫公司的无证无照经营行为并非工商机关的工作职责。国务院《无照经营查处取缔办法》于2003年实施后，为进一步界定无照经营监管职责，山东省政府办公厅、济南市政府办公厅、平阴县政府办公室先后出台文件，规定工商部门只负责已经依法办理许可证或者其他批准文件，但未依法申办营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为。而泰鑫公司在2010年1月至2011年1月期间尚未办理土地、环评等许可证或批准文件，其无证经营行为不属工商部门查处范围，被告人张某某的行为不构成玩忽职守罪。辩护人向法庭提供了《山东省人民政府办公厅关于进一步做好查处无证无照经营工作的通知》、《济南市人民政府办公厅关于进一步做好查处无证无照经营工作的通知》、《平阴县人民政府办公室关于进一步做好查处无证无照经营工作的通知》等文件，证实张某某没有查处泰鑫公司无证无照经营的职责。
经审理查明，被告人张某某于1991年7月在济南市工商行政管理局平阴分局参加工作，2007年11月任济南市工商行政管理局平阴分局某所长，负责办理辖区内由县工商局登记管理的企业的登记初审和年检、换照的审查手续，并对县工商局核准登记的企业进行监督管理。
2010年2月至2011年1月，被告人张某某利用担任某所长，负责对辖区内企业进行监督管理的职务便利，持让他人虚开的汽油发票或自己花费的票据，采用让辖区内企业报销发票的手段，先后向辖区内的企业山东平阴丰源炭素有限责任公司、济南龙山炭素有限公司、济南万瑞炭素有限公司、济南澳海炭素有限公司、济南华阳炭素有限公司、济南泰鑫油脂工业有限责任公司索取财物共计49660元（详见附表），均用于张某某个人花费。
2011年10月10日，平阴县人民检察院反渎职侵权局以涉嫌玩忽职守罪对张某某进行讯问时，张某某主动交代了检察机关尚未掌握的全部受贿的事实。
本案在审理过程中，被告人张某某的亲属退缴了非法所得49660元。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和查证属实的下列证据予以证实：
1、证人山东平阴丰源炭素有限责任公司党支部书记胡某某、财务主管宋某的证言，证实2010年2月、2011年1月，张某某要求胡某某为其报销一些个人单据，胡某某安排财务部门为张某某两次报销了共计约1万元的费用，是宋某具体经办的。
2、证人山东龙泉集团副总经理郭某某、原平阴县蓝天石油销售有限公司负责人郭某甲的证言，证实2010年1月份，郭某某应张某某的要求，虚开了一张数额为5000元、客户单位为平阴三源炭素有限公司的汽油发票。2010年11月份，郭某某应张某某的要求，安排郭某甲虚开了一张数额为15700元、客户单位为济南澳海炭素有限公司的汽油发票。
3、山东平阴丰源碳素有限公司的付款记账凭证、发票，证实平阴丰源碳素有限公司于2010年2月2日依据平阴县蓝天石油销售公司5000元的增值税发票入账，于2011年1月16日为张某某支出费用4000元。
4、证人济南龙山炭素有限公司总经理赵某某、副总经理兼财务部部长张某甲的证言，证实2011年1月，由张某甲具体经办，济南龙山炭素有限公司为张某某报销了5500元费用，张某某提供了一张数额为5860元的平阴县华翠园艺场发票。
5、济南龙山炭素有限公司记账凭证、发票，证实发票日期为2011年1月26日，出票方为平阴县华翠园艺场、客户为济南龙山炭素有限公司，数额为5860元，该公司据此在公司财务入账、报销。经被告人张某某辨认，系其提供给济南龙山炭素有限公司的发票。
6、证人济南万瑞炭素有限公司总经理梁某某、会计侯某某的证言，证实2010年11月份，由侯某某具体经办，济南万瑞炭素有限公司为张某某报销了一些单据，数额共计4890元。
7、济南万瑞炭素有限公司现金凭证、发票，证实济南万瑞炭素有限责任公司根据张某某提供的26张发票共计4890元在单位入账。
8、证人济南澳海炭素有限公司董事长赵某某、会计展某的证言，证实2010年12月份，张某某找赵某某报销了平阴县蓝天石油公司15700元发票，会计展某先把钱打到其个人信用卡上，然后提出来的现金，给了张某某。
9、济南澳海炭素有限公司记账凭证、发票，证实2010年11月16日平阴蓝天石油销售公司为张某某虚开了一份15700元汽油发票，客户单位是济南澳海炭素有限公司，2010年12月4日该费用在澳海公司报销。
10、证人济南华阳炭素有限公司王某、财务经理周某某的证言，证实2011年1月份，济南华阳炭素有限公司为张某某报销了4500余元单据。
11、济南华阳炭素有限公司记账凭证、发票，证实济南华阳炭素有限公司根据张某某提供的共计61张发票合计4570元在单位报销。
12、证人济某某的证言，证实2011年1月，济南泰鑫油脂工业有限公司为张某某解决了1万元费用。
13、干部履历表、中共济南市工商行政管理局平阴分局委员会平工商党发（2007）14号文件、（2011）7号文件，证实被告人张某某于2007年10月30日起担任某所长。
14、平阴县人民检察院反渎职侵权局说明，证实被告人张某某因涉嫌玩忽职守罪在接受讯问过程中，主动交代了检察机关尚未掌握的全部受贿事实。
15、收费单据，证实被告人张某某的亲属退缴赃款49660元，现暂存于平阴县人民法院。
16、被告人张某某的供述，证实2010年2月至2011年1月，被告人张某某以报销费用为由，向辖区内企业索取贿赂49660元。
关于被告人张某某辩解在济南龙山炭素有限公司所报销费用的数额为5500元而非5860元的问题。经公诉机关补充侦查，证人张某甲证实张某某向其提供了5860元的发票，自己通过银行卡转账时向张某某转账5500元，张某甲的建设银行转账记录亦能证实2011年1月31日张某甲转出的数额为5500元。公诉机关据此将指控张某某向济南龙山炭素有限公司索贿的数额变更为5500元，本院予以认可。
关于被告人张某某及其辩护人认为2011年1月份以前，济南泰鑫油脂工业有限责任公司尚未办理土地、环评等前置许可证或批准文件，对其无照经营的行为并非工商机关负责查处的问题。经庭审质证，《山东省人民政府办公厅关于进一步做好查处无证无照经营工作的通知》（鲁政办发（2007）89号）第二条第一款第（一）项规定：“工商行政管理部门。负责依法查处下列违法行为：无须办理许可证或者其他批准文件即可申办营业执照而未申办营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；已经依法办理许可证或者其他批准文件，但未依法申办营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为。”《山东省人民政府关于促进全省民营经济加快发展的意见》（鲁政发（2010）76号）第42条规定：“要严格执行‘属地管理’、‘谁审批、谁发证（照）、谁负责’的原则，落实好查处取缔无证无照经营工作；无须办理许可证或其他批准文件即可办理营业执照而未申办营业执照擅自从事经营活动的无照经营行为，由工商部门负责查处；凡是需要办理许可证或其他批准文件才能申办营业执照而未办理擅自从事经营活动的无证无照经营行为，由相关行政许可审批部门负责查处。”济南市人民政府办公厅、平阴县人民政府办公室、济南市工商行政管理局平阴分局亦下发了相似文件。泰鑫公司在2011年1月份以前，尚未全部办理完毕土地、环评等前置许可证或批准文件，依照省、市、县的相关文件规定，对于泰鑫公司的无证无照经营行为不属于工商机关查处范围。本院认为，被告人张某某作为工商行政管理机关的工作人员，依照省、市、县的文件规定履行工作职责，其行为不构成玩忽职守罪。对被告人及辩护人的意见予以采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人张某某身为国家工作人员，利用职务之便，索取他人财物，共计49660元，其行为构成受贿罪。公诉机关对被告人张某某犯受贿罪的指控成立。被告人张某某因涉嫌玩忽职守罪被司法机关讯问时主动向司法机关供述了司法机关不掌握的受贿的犯罪事实，系自首，且已退回全部非法所得，具有悔罪表现，依法可从轻处罚，并可适用缓刑。采纳辩护人提请对张某某从轻处罚的意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
被告人张某某犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
非法所得49660元，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审判长 贺 涛
审判员 贺庆梅
审判员 崔建国
二〇一二年九月二十九日
书记员 张姗姗