四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终2170号
上诉人（原审被告）：熊万强，男，1971年7月出生，汉族，住四川省宜宾县。
委托诉讼代理人：罗安平，四川仁厚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邱声洪，男，1975年1月出生，汉族，住四川省宜宾县。
委托诉讼代理人：黄顺治，宜宾县安边法律服务所法律工作者。
上诉人熊万强因与被上诉人邱声洪建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省宜宾县人民法院(2017)川1521民初1395号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或理由，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
熊万强上诉请求：1.撤销四川省宜宾县人民法院(2017)川1521民初1395号民事判决，改判驳回被上诉人邱声洪的诉讼请求；2.本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.本案应当是建设施工合同纠纷而不是劳务合同纠纷；2.本案合同因违反《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，应当是无效的合同；3.本案熊万强向邱声洪出具欠条的时间为2014年1月16日、2014年8月15日，诉讼时效从出具欠条之日起计算，邱声洪起诉时已经超过两年，本案诉讼时效已过；4.一审认定事实错误。因本案系无效合同，邱声洪要求解除合同，于法无据；5.一审程序违法。邱声洪变更诉讼请求违反法定程序。
邱声洪辩称，1.本案属于劳务合同纠纷，双方签订的土石方工程内部承包协议主体、形式、内容均符合法律规定，为有效合同；2.邱声洪一直在不间断的主张权利，提起诉讼并未过诉讼时效；3.本案为发回重审案件，重审过程中不存在程序违法的问题；4.是上诉人单方原因违背合同导致的本案上诉人的损失。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
邱声洪向一审法院提出诉讼请求：1.确认邱声洪与熊万强签订的《土石方工程内部承包合同协议书》无效；2.判令熊万强返还邱声洪工程保证金200万元、工程协调费100万元，合计300万元；3.案件受理费由熊万强承担。在案件发回重审后，变更诉讼请求为：1.请求人民法院解除双方签订的《土石方工程内部承包合同协议书》；2.熊万强赔偿邱声洪因解除合同造成的损失合计300万元；3.案件受理费由熊万强承担。
一审法院认定事实，2013年邱声洪通过彭春梅介绍与熊万强认识，熊万强与邱声洪协商将其在简阳市碧海蓝天工程项目管理有限公司承包的简阳西城中心广场(3、4号地块)的土石方工程作为内部工程发包给邱声洪。熊万强要求邱声洪在签订合同前先交工程保证金2000000元。2013年7月30日，邱声洪通过银行向熊万强转款2000000元。熊万强向邱声洪出具收条，载明“今收到邱声洪简阳西城中心广场�石方工程保证金贰佰万元正”。2013年8月2日，以熊万强为甲方与邱声洪为乙方签订《土石方工程内部承包合同协议书》，协议约定工程名称为简阳市西城中心广场建设项目（3、4号地块）土石方工程，工程条件为：工程开挖运输量不低于100万立方米，工程地点位于简阳市南环路，工期为4个月，开工时间暂定为2013年8月6日。合同约定由甲方从负责开挖场地到负责推土场的纠纷事宜。合同第七条违约责任：合同签订后10日内，甲方的场地具备乙方施工条件时乙方进场施工，如进场后非因乙方的原因未按时正常施工，一切损失由甲方负责。协议第九条约定：本协议签字前，乙方向甲方交付保证金200万元，第一次支付工程款时退还100万元，余下100万元保证金在土石方工程完工后随结算款由甲方一次性退还乙方（保证金不计息）。合同签订当日，邱声洪向熊万强转帐支付协调费1000000元，熊万强向邱声洪出具收条，载明“今收到邱声洪简阳工程前期协议费壹佰万元正，此款在第一次支付工程款时退回”。
2013年8月6日，邱声洪组织好人员机械设备等准备入场施工，熊万强告知暂时不能施工，要求邱声洪等待通知。直至2014年1月邱声洪未能进场施工。2014年1月16日邱声洪找到熊万强，双方对邱声洪未能进场施工所造成的人员、机械停工损失等进行协商，熊万强向邱声洪出具欠条一张，载明“今欠到邱声洪西城中心土方工程损失费贰佰万元（2000000元）”。欠条出具后邱声洪撤走部分人员和机械，应熊万强要求，仍保留一部分人员和机械在工地等待。后因该工程被他人承包，熊万强未取得其实际的承包权，致使邱声洪最终未能进场施工。双方亦认为所签订的合同已不具备履行条件。2014年8月15日，熊万强再次向邱声洪出具欠条一张，载明“今欠到邱声洪现金壹佰万元正（1000000元），注：西城中心广场土石方工程损失费，时间为2014年元月6日到8月12日”。出具欠条后，邱声洪将剩余的人员和机械全部撤离。熊万强自2014年1月9日起至2015年6月9日，通过银行分多次向邱声洪转款5907000元。其中2850000元转款系熊万强向邱声洪的借款，57000元为借款利息，3000000元系退还的保证金2000000元和协调费1000000元。2014年10月13日邱声洪以熊万强合同诈骗为由向公安机关报案，公安机关于2015年2月2日以熊万强无非法占有的故意为由作出不予立案决定。因工程损失费未给付，双方起纠纷。
一审法院认为，熊万强、邱声洪双方签订的《土石方工程内部承包合同协议书》系双方�实意思表示，合同内容不违反国家强制性法律法规的规定，对双方具有约束力。合同签订后，邱声洪按约向熊万强支付了工程保证金及前期协调费，而熊万强并未取得该协议书所确定的土石方工程，致双方签订的合同不具备履行条件，邱声洪与熊万强均明确表示放弃，双方的合同关系已自愿解除，邱声洪主张解除合同，法院予以支持。邱声洪为履行该合同进行了人员的调配、机械设备的组织、施工场地的安排和布置等等工作，并进行长时间的等待，因熊万强单方的原因致合同不能履行，邱声洪并无过错，由此产生的工程损失费熊万强应当予以赔偿。对此邱声洪与熊万强几经协商后由熊万强向邱声洪出具欠条认可工程损失费3000000元，熊万强对其承诺应承担相应的民事责任。现熊万强以是受邱声洪胁迫为由主张损失费过高且辩称邱声洪的主张已超出诉讼时效，经法院�查，熊万强在向邱声洪出具欠条后未向公安机关报案，其后在邱声洪向公安机关报案后，熊万强向公安机关陈述双方对工程损失费是有过几次协商，故熊万强辩解出具的欠条受到胁迫没有充分的依据。熊万强对欠款没有约定明确的给付时间，邱声洪可自行考虑何时向熊万强进行主张，邱声洪的请求没有超过法律规定的诉讼时效，熊万强该辩解意见法院不予采纳。故邱声洪向熊万强主张工程损失费法院应当支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十二条、第一百一十三条的规定，判决：一、解除原告邱声洪与被告熊万强双方签订的《土石方工程内部承包合同协议书》合同；二、被告熊万强赔偿原告邱声洪工程损失费3000000元，限期于本判决生效之日起十日内履行。如果被告熊万强未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《�华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由被告熊万强负担（该诉讼费原告邱声洪已经预交，由被告熊万强直接支付原告邱声洪，法院不再另行退补）。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”，虽然建设部印发的《建筑企业资质标准》取消了包含土石方工程资质在内的19项专业承包资�，但住建部印发的《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》有应将土石方工程承包给具有一定技术实力和管理能力且取得公司法人《营业执照》的企业的要求，这一要求亦符合《中华人民共和国建筑法》规定的建筑行业从业资格条件的规定，熊万强与邱声洪签订的《土石方工程内部承包合同协议书》约定将土石方的开挖、运输承包给邱声洪，由于邱声洪作为个人不具有从事建筑活动的从业资格和条件，熊万强、邱声洪双方签订的《土石方工程内部承包合同协议书》系无效合同。本案系建设工程施工合同纠纷，一审判决认定双方签订的《土石方工程内部承包合同协议书》是劳务合同且合法有效，系认定不当，本院予以纠正。
熊万强与邱声洪签订的《土石方工程内部承包合同协议书》虽然系无效合同，但熊万强与邱声洪就�失进行了结算，并出具了欠条，一审判决熊万强按照欠条载明的金额赔偿损失并无不当，本院予以支持。
因欠条没有载明支付时间，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行。故邱声洪可以随时要求熊万强履行债务。上诉人熊万强认为邱声洪起诉已经超过诉讼时效期间的上诉理由，本院不予采信。
对于上诉人熊万强上诉认为邱声洪变更诉讼请求违反法定程序的问题。四川省宜宾县人民法院（2016）川1521民初1628号民事案件中邱声洪变更诉讼请求为：1.请求人民法院解除原、被告签订的《土石方工程内部承包合同协议书》；2.被告赔偿原告因解除合同造成的损失合计300万元；3.案件受理费由被告承担。因一审法院没有给熊万强举证时间而发回重审。本案邱声洪的诉讼请求在发回重审后并无新的变更，现在熊万强再次提出邱声洪变更诉讼请求违反法定程序的上诉理由，本院不予采信。
综上所述，上诉人熊万强的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
维持四川省宜宾县人民法院（2017）川1521民初1395号民事判决第二项，即“被告熊万强赔偿原告邱声洪工程损失费3000000元，限期于本判决生效之日起十日内履行。”。二
撤销四川省宜宾县人民法院（2017）川1521民初1395号民事判决第一项，即“解除原告邱声洪与被告熊万强双方签订的《土石方工程内部承包合同协议书》合同”。三
三、驳回邱声洪的其他诉讼请求。
如果熊万强未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费30800元，由熊万强负担（该诉讼费邱声洪已经预交，由熊万强直接支付邱声洪）；二审案件受理费30800元，由上诉人熊万强负担20000元，被上诉人邱声洪负担10800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡 伟
审 判 员 彭晓�
审 判 员 龙 雨
二〇一七年十一月二十八日
法官助理 张 军
书 记 员 黄 相 中