陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）咸中民终字第01268号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司三原支公司。
住所地：三原县人行大街。
负责人抗国超，该公司经理。
委托代理人刘复联、郭瑞娥，咸阳市渭城区司法局148法律服务所二分所法律工作者。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）刘X，男，1985年11月15日出生，汉族
委托代理人刘XX，男，汉族，1958年1月2日出生，系刘X伯父。
被上诉人（原审被告）李XX，男，1953年8月7日出生，汉族
被上诉人（原审被告）三原县三宇运输有限公司。
法定代表人孙增林，该公司经理。
被上诉人（原审被告、原审反诉原告）李XX，男，1973年4月27日出生
委托代理人赵艳，陕西太柏律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司三原支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服三原县人民法院（2013）三民初字第01081号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人郭瑞娥，被上诉人刘凯的委托代理人刘建功，被上诉人李居全，被上诉人三原县三宇运输有限公司的法定代表人孙增林，被上诉人李晓谊的委托代理人赵艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年2月8日13时许，原告刘凯驾驶两轮摩托车沿陂西镇庙张村由北向南行使至十字路口时，与沿安陂路由西向东行驶的被告李居全驾驶的陕D823**号中型普通客车相撞，事故造成刘凯受伤、两车受损的交通事故。事故发生后刘凯被紧急送往长安医院，经诊断刘凯为右胫腓骨骨折、急性重型内开放性颅脑损伤、多发脑挫裂伤伴弥漫性脑肿胀、蛛网膜下腔出血、右枕部硬膜下及硬膜外血肿、右枕骨骨折、颅底骨折伴脑脊液耳漏、颅内积气、左枕部头皮下血肿、闭合性胸部损伤、双侧创伤性湿肺。原告在长安医院住院122天，三原县医院住院治疗35天，富平县朱老二骨伤医院门诊治疗共计花费医疗费336140.70元，其中车主李晓谊支付191548.09元，刘凯实际支付146140.7元。2013年5月13日三原县公安局交警大队认定被告李居全负事故次要责任，原告刘凯负事故主要责任。该事故给原告在经济上和精神上造成了巨大的损失，故原告诉讼至法院，要求按同等责任划分后，被告赔偿原告各种经济损失共计153846.5元。又查明，陕D820**号车系郗爱莲购买后挂靠于被告三原县三宇运输有限公司，后郗爱莲又将该营运车辆转让于被告李晓谊，李晓谊雇佣李居全为该营运车辆司机。另查，该车辆在中国人民财产保险公司三原支公司投保有机动车辆交通事故强制保险。审理中，原告申请对其伤残程度进行鉴定。经咸阳市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心鉴定后认为：刘凯颅脑损伤后智力障碍构成九级伤残；颅骨缺损、外伤性脑脊液耳漏分别构成十级伤残。庭审中，反诉原告李晓谊与反诉被告刘凯达成和解协议，反诉原告李晓谊申请撤回反诉请求，反诉被告刘凯表示同意，本院依法予以准许。双方就本诉意见分歧较大，调解未能达成。原审认为：本案中被告李居全驾驶的机动车与原告刘凯驾驶的摩托车发生交通事故，事故造成原告身体受伤，根据交警大队事故责任认定书：原告负事故主要责任，被告李居全负事故次要责任的认定，被告李居全承担侵权行为的民事责任，但李居全受雇于被告李晓谊，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动过程中对第三人遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。”的规定，由被告李晓谊承担对原告刘凯的赔偿责任。原告的误工天数为389天，原告户口虽为农村居民，但事故发生前原告常年在外打工，按照当地最低务工人员的工费标准计算每天100元较为妥当，故原告误工费为（389天X100元）38900元。原告要求的护理费，根据原告伤情及原告住院期间确需护理的事实，按照当地护理人员每天80元标准计算，原告住院157天，护理费为（157天X80元）12560元。原告残疾赔偿金按照2014年陕西省交通事故、人身损害赔偿标准中，农村居民标准计算应为130060元X22%）28613.2元；原告女儿刘瑞欣的年龄为4岁，被抚养人生活费按照农村居民被抚养人赔偿金额计算为{（5724元／年X14年X22%÷2）8814.96元；残疾辅助器具以票据为依据应为1130元；精神抚慰金5000元的请求合理，依法应予支持。鉴定费1600元、交通费329.6元以及财产损失984元以票据和定损单为依据，应依法予以支持。至于原告主张父母亲的被抚养人生活费一节，因原告父母未满60周岁，且未有证据证明其父母丧失劳动能力，故其请求不符合法律规定，依法不予支持。上述赔偿金额，被告中国人民财产保险公司三原支公司在机动车强制保险、残疾赔偿、死亡赔偿金项下支付原告刘凯误工费38900元、护理费12560元、残疾赔偿金28613.2元、被抚养人生活费8814.96元、残疾辅助器具费1130元、精神抚慰金5000元、交通费329.6元；在财产损失项下支付原告财产损失984元。以上赔偿金额合计为96331.76元。原告主张鉴定费1600元，被告李晓谊按30%的赔偿份额承担原告鉴定费480元。遂判：一、限判决生效之日起十五日内被告中国人民财产保险公司三原支公司在残疾赔偿金项下支付原告刘凯（误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、交通费等共计）95347.76元，在财产损失项下支付984元；二、限判决生效后十五日内被告李晓谊赔偿原告鉴定费480元；三、驳回原告其他诉讼请求。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司咸阳市三原支公司不服提起上诉，上诉的主要理由是：刘凯的误工损失应按60元每天的标准核定。误工期间应按住院期间和休息60天计算，不能至定残前一日。刘凯负事故主要责任，伤残等级为九级，精神抚慰金应按1000元认定，请求支持各项上诉请求。
被上诉人刘凯辩称：刘凯至今未恢复，伤口未愈合，在坐轮椅，精神状态不是很清醒。刘凯在西安包活呢，精神抚慰金给的少了。父母年龄大了，还有三岁的孩子，家里看病欠了很多外债，负债累累。
被上诉人李居全辩称：没有说的。
被上诉人三原县三宇运输有限公司辩称：没有说的。
被上诉人李晓谊辩称：一审判决对刘凯误工费判决并无不当。刘凯在西安长期打工。受伤三处均与颅脑有关，一审将误工时间计算至定残前一天公平公正，精神抚慰金合适，应予维持。
经审理，原判查明的事实基本清楚。
另查，2013年10月2日，三原县医院出院记录中医嘱：5.骨折不愈合可能，必要时进一步处理可能；6、随诊。
认定上述事实的证据为出院记录。
本院认为，本案中李居全驾驶机动车与刘凯驾驶摩托车发生交通事故，事故造成刘凯身体受伤。根据交警大队事故责任认定书刘凯负事故主要责任，李居全负事故次要责任。陕D820**号车系郗爱莲购买后挂靠于被告三原县三宇运输有限公司，后郗爱莲又将该营运车辆转让于被告李晓谊，李晓谊雇佣李居全为该营运车辆司机，原判判决李晓谊承担对刘凯的赔偿责任正确。刘凯户口虽为农村居民，但事故发生前常年在外打工，原判按照当地最低务工人员的工费标准计算每天100元误工费较为适当。误工时间根据医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。2013年10月2日，三原县医院出院记录中医嘱：骨折不愈合可能，必要时进一步处理可能，随诊等，结合刘凯的具体伤情，原判对刘凯的误工时间计算至定残前一日并无不当。精神损害的赔偿数额根据过错程度，所造成的后果，侵权人承担经济责任的能力，侵害的手段、场合、行为方式，受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，本案中5000元的判处比较合理，依法应予维持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定案件事实基本清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费150元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 吕娟芳
审判员 王 亮
审判员 张作儒
二〇一四年九月二十五日
书记员 汤小娟