湖北省武汉市洪山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂洪山民商初字第01095号
原告：武汉博昊恒升房地产开发有限公司，住所地：武汉市洪山区北港工业园文秀街8号。
法定代表人：王磊，该公司经理。
委托代理人：卢友玲，湖北聚力律师事务所律师，特别授权代理。
被告：深圳市理想装饰设计工程有限公司，住所地：深圳市福田区福华路嘉汇新城汇商中心1008。
法定代表人：柯焱，该公司总经理。
委托代理人：李济亚，湖北珞珈律师事务所律师，一般授权代理。
委托代理人：ＸＸ，湖北珞珈律师事务所律师，一般授权代理。
原告武汉博昊恒升房地产开发有限公司诉被告深圳市理想装饰设计工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本案于2014年9月17日立案受理后，被告在提交答辩状期间提出管辖异议，认为双方当事人已约定仲裁，人民法院不应受理。本院依法中止审理。后经湖北省武汉市中级人民法院裁定，本院继续审理。依法适用简易程序由审判员瞿汉春独任审判，于2015年7月10日公开开庭进行审理。原告代理人卢友玲，被告代理人李济亚、ＸＸ到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告武汉博昊恒升房地产开发有限公司诉称：我方于2013年10月24日与被告签订《建设工程施工合同》，将位于武汉市洪山区鲁磨路399号的金域国际珠宝广场室内精装修工程发包给被告施工。合同约定：工程承包范围为“2013年10月版”金域国际珠宝广场室内1-2楼公共部分精装修施工图、裙房负二层至四层消防楼、负二层电梯厅及轿厢、四楼挑空区域等所有装修内容；合同包干总价为540万元；开工日期为2013年10月25日，竣工期为2014年1月10日。合同第三部分协议条款第17.3条还约定：承包方工程逾期竣工30日以上，发包方除有权单方解除协议外，承包方还应按照已付工程款的双倍支付违约金。
合同签订后，被告在施工过程中，组织不力，现场管理混乱不堪，且施工力量明显不够，工程常常处于停工状态，导致整个工期进度严重滞后。我方反复与被告协商，希望其能按约定履行合同，但被告毫无诚信，一味要求我方提前支付工程款，动辄以停工相威胁。我方为顾全大局，一再妥协。截止2014年8月1日，被告又无故擅自停工。我方就整个工程逾期已达七个月之久。为了减少损失，原告依合同约定，于2014年8月14日通知被告，解除双方签订的《建设工程施工合同》。
金域国际珠宝广场原计划今年5月正式开业，我方已做好招商工作以及开业计划，因被告延误工期，导致我方无法将商铺支付商户装修使用，整个项目更是无法如期开业。我方面临众多商家巨额索赔及商誉的毁损。被告的违约行为给我方带来直接损失已逾千万元，给原告的商誉造成的损失更是无法弥补。考虑到被告现在的实际履行能力，原告并未完全依照合同约定追究被告的违约责任。现根据相关法律规定，特诉诸贵院，请求法院判令解除双方在2013年10月24日签订的《建设工程施工合同》；被告向我方支付违约金299万元：被告承担本案一切诉讼费用。
原告为支持其诉请，依法向本院举证如下：
证据一：《建设工程施工合同》1份。证明原被告建立建设工程施工合同关系；合同约定开工日期为2013年10月25日，竣工日期为2014年1月10日；合同约定承包方逾期竣工达30日以上，发包方有权解除合同。
证据二：《房屋建筑工程竣工验收备案表》1份。证明涉案主体工程在2013年2月28日竣工验收；符合装修施工的条件。
证据三：《开工令》（2013.10.25）1份。证明结合证据一，证明涉案工程已于合同约定的开工日期正常开工。
证据四：《会议纪要及备忘录》及施工进度总计划表（2014.4.24）1份。证明截止2014年4月25日，被告仍未完成合同约定的施工内容，已构成违约；被告承诺2014年6月1日前完成全部施工内容。
证据五：《监理工程师通知单》共12份。证明被告在2014年5月4到2014年7月25日存在违约违规施工的事实；截止7月25日，工程施工进度严重滞后；被告应承担相应的违约金。
证据六：《复工命令》（2014.8.3）1份。证明被告在2014年8月1日仍未完工，且擅自停工的事实。
证据七：《工作联系函》（2014.8.7）1份。证明2014年8月7日，在被告逾期竣工达7个月之久，且擅自停工的情形下，原告催告被告继续履行合同的事实。
证据八：《律师函》（2014.8.14）及送达视频资料各1份。证明结合证据1-7，证明被告逾期达7个月且无故停工后，原告与其协商未果，委托湖北聚力律师事务所，通知其解除合同并限期办理交接手续的事实。
证据九：《会议纪要》（2014.8.18）1份。证明在关山区关山街司法所组织下，原被告及监理公司就工程施工进度进行协调，该纪要证明以下事实：截止2014年8月18日，整体完工量仅为70%；被告表示仍需20日才能达到消防验收状态，且工程进度无法依约完成；政府部门建议原告委托第三方继续施工。该纪要也证明被告延误工期的事实。
证据十：《工作联系函》（2014.8.19）1份。证明原告在经多次与被告协商未果的情形下第二次通知其解除合同，并催告被告办理清场交接手续的事实。
证据十一：《公证书》、光盘资料各1份及公证费发票2张。证明因被告拒不办理退场交接手续，原告委托公证机关对现场进行了证据保全公证，并花费了公证费2万元。
证据十二：付款明细1份、支付凭证8份、发票1张。证明截止2014年7月11日，原告向被告已支付工程款432万元，被告仅出具296万元的发票的事实。
证据十三：《租赁合同》、退款申请及退款凭证各4份。证明因被告未按期完成商场装修工程，导致原告无法如期将商场交给租户使用，被告被迫与冯六华、朱慧慧、任力、武汉博昊金域广场有限公司等解除《租赁合同》，被告的违约行为给原告造成巨大的经济的损失。
证据十四：2014.8《建设工程施工合同》，证明原告将后续工程委托方正公司施工，共实际花费150余万元。
被告深圳市理想装饰设计工程有限公司辩称：原告主张由贵院判令解除我方与原告签订的“合同”没有事实和法律依据，该“合同”已因被原告的行为导致实际无法履行（或解除）。且原告是“合同”的实际无法履行（或解除）过错方。“合同约定”的工程延期不是我方造成，而恰恰是原告自己造成的，我方已按照合同约定及时、全面的履行了合同义务。另，原告主张我方向其支付违约金299万元没有事实和法律依据。因我方已经按合同约定履行了合同义务，装饰工程不能按时完工系原告自身过错造成，我方没有过错。并且按照法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%，一般可以认定为过分高于造成的损失，故我方认为原告提出要求支付299万元违约金不符合法律规定。且我方认为原告违约在先，是“合同”无法继续履行的过错方，故应当承担违约责任及本案的诉讼费用。
被告为了支持其抗辩，依法向本院举证如下：
证据一：建设工程施工合同。证明答辩人与被答辩人之间签订了建设工程施工合同及施工范围、工期、工程价款及结算和支付方式、指定代表人。
证据二：工作联系函。证明被答辩人于2014年8月7日向答辩人发函要求答辩人在10日内完成施工，并随后在8月19日发函单方面解除了合同。
证据三：受案回执。证明被答辩人将答辩人施工人员清场、破坏答辩人在现场的仓库及储存的建筑材料，答辩人随后报警。
证据四：费用报销单及收据。证明答辩人于2013年9月10日即已经进场施工。
证据五：工程联系单。证明答辩人开始施工后，被答辩人屡次进行设计变更、修改图纸、增加电梯（原设计没有电梯）、并屡次增加答辩人合同之外的工程量；被答辩人数次要求答辩人暂缓施工；由于暖通、消防施工滞后、电梯扶手未安装、强排烟施工不合格、消防卷闸未安装（安装后又不符合设计规范、不合格）、消防栓未安装等原因，答辩人也无法准时按节点完成施工。
证据六：银行对账明细，证明原告一贯拖欠工程款，并且没有支付增加部分的工程款。
证据七：分部分项工程项目报价清单。证明对于分部分项部分工程款，被答辩人已经盖章确认，但至今尚未支付。
经庭审质证，被告对原告提出的证据一无异议，对证据四、八、九、十、十一真实性无异议，但对其证明内容有异议；证据二认为系复印件，对其真实性有异议；证据三认为系原告单方出具，对其真实性有异议；证据五、六认为监理单位为原告委托，监理报告系原告单方意思，故对其真实性有异议；证据七认为系原告单方出具的证据，对其真实性和证明内容均有异议；对证据十一真实性有异议认为与本案无关。原告对被告提出的证据一、二无异议；对证据三、四的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据五中票号为006、009、011票据系复印件对其真实性有异议，其他的真实性无异议；对证据六的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据七真实性无异议，但对证明目的有异议。
本院认为，被告对原告提出的证据一、四、八、九、十真实性无异议，且这些证据符合法律规定，本院予以采信；原告提供的证据二系复印件，真实性无法核对，故本院不予采信；证据三有双方当事人签字认可，且内容符合法律规定，可以证明原告开始施工的日期，故该证据本院予以采信；证据五、六的监理报告系监理公司作为独立第三方提供的建议和解决方案，客观真实符合法律规定，本院予以采信；证据七系原告单方出具的证据，证据证明力低，且无其他证据予以补强，故该证据本院不予采信；被告对原告提出的证据十一真实性无异议，但是该证据与本案无关联性，故该证据本院不予采信；证据十二真实性无法核实，故该证据本院不予采信；证据十三、十四是原告与案外人产生的民事法律关系，与本案不具关联性，故本院不予采信。原告对被告提供的证据一、二、七真实性无异议，且证据符合法律规定，本院予以采信；证据三仅受案回执无法证实与本案的关联性，故本院不予采信；证据四系被告单方提供，其真实性无法确定，故本院不予采信；证据五票号分别为006、009、011的票据系复印件，无法核实其真实性，故该证据中的三项票据本院不予采信，原告对其余票据真实性无异议，本院予以采信；证据六系银行对账明细，客观真实符合法律规定，本院予以采信。
根据原告、被告双方陈述及举证，本院确认下列事实：
原告于2013年10月24日与被告签订《建设工程施工合同》，将位于武汉市洪山区鲁磨路399号的金域国际珠宝广场室内精装修工程发包给被告施工。合同约定：工程承包范围为“2013年10月版”金域国际珠宝广场室内1-2楼公共部分精装修施工图、裙房负二层至四层消防楼、负二层电梯厅及轿厢、四楼挑空区域等所有装修内容；开工日期为2013年10月25日，竣工期为2014年1月10日；合同包干总价为540万元；被告按协议条款约定的时间，向原告代表提交已完工程量的报告，原告按协议约定的时间和方式，根据原告代表确认的工程量，以构成合同价款相应项目的单价和取费标准计算出工程价款，经原告代表签字后支付；合同签订后五个工作日内支付合同总价款的10%作为工程预付款，一个星期内支付总造价的5%作为材料预付款、施工一个月后的一个星期内支付至合同总造价的40%，完工前根据形象进度支付至总造价的75%；由于以下原因造成工期延误，经发包方确认，工期相应顺延1.发包方不能按协议条款的约定提供开工条件；2、工程量变化和设计变更.3、一周内，非被告原因停水、停电造成停工累计超过8小时；4、工程款未按时支付；5、不可抗力；6、其他等6种情形，承包方在以上情况发生后7天内，就延误的内容和因此发生的追加合同价款向发包方提出报告，经发包方确认后顺延；承包方工程逾期竣工30日以上，发包方除有权单方解除协议外，承包方还应按照已付工程款的双倍支付违约金。合同签订后，被告按合同约定进行建设施工，但在施工过程中常常处于停工状态，致使整个工程逾期达七个月之久。原告多次与被告进行协商，希望其按约定履行合同，未果，原告依合同约定于2014年8月14日通知被告，解除双方签订的《建设工程施工合同》。至原告要求解除双方合同时，被告完成的工程量为总工程量的70﹪，原告超额支付被告80﹪的工程款.因被告拖延工期的行为给原告造成巨大经济损失，故原告特向本院提起诉讼，要求如诉请。被告辩称，被告未按期完工造成的违约是因为原告未按时、按进度支付工程款，造成被告无法支付材料供应商货款和施工工人工资；未按照相关法律规定提供合格的消防条件以及增加变更工程量造成的，故被告请求本院驳回原告所有诉讼请求。
本院认为：本案系原告武汉博昊恒升房地产开发有限公司与被告深圳市理想装饰设计工程有限公司签订建设工程施工合同后，被告未按期完工而引起的建设工程施工合同纠纷。原告与被告签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且被告具有建筑施工资质，协议内容没有违反法律、行政法规的强制规定，该协议合法有效，双方当事人均应严格遵守并切实履行。根据合同约定，承包方工程逾期竣工30日以上，发包方除有权单方解除协议外，承包方还应按照已付工程款的双倍支付违约金。根据相关法律规定，承包人在合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。合同约定工程的竣工时间为2014年1月10日，被告在合同约定的竣工期到达后7个月仍未完工，原告多次向被告协商催告未果后，于2014年8月14日发律师函通知被告解除双方签订的建设工程施工合同，被告并未在法定期限内向法院或仲裁机构提出异议，故双方签订的《建设工程施工合同》已解除。根据法律规定，因拖欠工程款且导致停工或缓慢施工，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及拖欠工程款与延误天数之因果关系。根据双方合同约定，原告应在合同签订后五个工作日内支付合同总价款的10%作为工程预付款，一个星期内支付总造价的5%作为材料预付款、施工一个月后的一个星期内支付至合同总造价的40%，完工前根据形象进度支付至总造价的75%。根据被告证据证明，原告虽未按照合同约定按时按进度支付工程款，但其在被告未按合同约定向原告提交工程量的情况下超额支付了80%的款项，故原告只构成履行迟延而不构成根本违约。双方当事人订立《建设工程施工合同》的目的是承包人按合同约定完成施工工程，发包方提供必要条件并支付工程价款。被告未按合同约定的施工期限完成工程，也无顺延工期的合法理由，其行为致使该合同的目的不能实现，给原告造成巨大经济损失，被告构成根本违约，应承担违约责任。被告辩称原告主张的违约金过高不符合法律规定。根据法律规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。工程的总承包价为540万元，被告完成70%的工程量，根据合同约定原告应当根据被告施工进度给付工程款，故原告仅应支付70%的工程款，原告多支付的10%的工程款即54万元是其遭受的实际损失，除此之外原告并无其他实际损失，故原告请求法院判令被告承担的299万元违约金过高，不符合法律规定，被告应向原告支付54万元的违约金。根据法律规定，建设单位自依法取得施工许可之日起七个工作日内，将消防设计文件报公安机关消防机构备案，公安机关消防机构应当进行抽查；按照国家工程建设消防技术标准需要进行消防设计的建设工程竣工，应当依法进行消防验收、备案。由此可见，只有当建设工程竣工后，才会进行消防检验和备案，故被告以原告未在其施工期间向公安机关进行消防备案导致其不能按时完工的辩解本院不予支持。根据合同约定，所有设计变更，双方均应办理变更洽商签证，承包人应在工程签证的项目施工完成7天内上报书面文件进行签证确认，超过7天未报书面文件，视作承包人放弃该签证价款，以后不予签证。被告并无原告变更工程量的直接证据，即双方变更工程量的签证，故被告以原告频繁变更工程量导致其不能按期完工的辩称本院不予采信。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第96条第一百一十四条、最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第8条、《消防法》第13条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第29条，判决如下：
1、原告武汉博昊恒升房地产开发有限公司与被告深圳市理想装饰设计工程有限公司于2013年10月24日签订的《建设工程施工合同》；
2、被告于本判决书生效之日起十日内向原告支付违约金54万元：
3、驳回原告其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费15360元由被告深圳市理想装饰设计工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 瞿汉春
二〇一五年十月十日
书记员 胡晶晶