青海省西宁市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）青01民初159号
原告：青海天诚信用担保有限责任公司，统一社会信用代码×××，住所地：青海省西宁经济技术开发区管委会大楼。
法定代表人：胡长军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李红海、何海霞，青海普兴律师事务所律师。
被告：青海福来喜得生物科技股份有限公司，统一社会信用代码×××(1-1)，住所地：青海省西宁市生物科技产业园区经二路50号。
法定代表人：朱军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：马小芳，该公司员工。
被告：青海三工投资管理集团有限公司，统一社会信用代码×××（1-1），住所地：青海省西宁市经济技术开发区金桥路38号。
法定代表人：朱军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：马小芳，该公司员工。
被告：朱军，公民身份号码×××，男，汉族，1971年9月11日出生，住青海省西宁市。
原告青海天诚信用担保有限责任公司（以下简称天诚担保公司）与被告青海福来喜得生物科技股份有限公司(以下简称福来喜得公司)、青海三工投资管理集团有限公司(以下简称三工投资集团公司)、朱军追偿权纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天诚担保公司的委托诉讼代理人李红海、何海霞，被告福来喜得公司、三工投资集团公司的共同委托诉讼代理人马小芳到庭参加诉讼，被告朱军经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。现已审理终结。
原告天诚担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令福来喜得公司归还原告代偿款28664491.21元；2、判令福来喜得公司支付原告违约金2866449.121元；3、判令福来喜得公司支付原告资金占用费，自2017年3月22日起按日万分之五计算至被告付清之日。4、判令福来喜得公司支付原告担保费600000元；5、判令福来喜得公司承担律师费80000元；6、判令对福来喜得公司抵押反担保的机器设备予以拍卖、变卖后，所得价款由原告优先受偿；7、判令对三工投资集团公司质押反担保的股权予以拍卖、变卖后，所得价款由原告优先受偿；8、判令朱军对第1-5项承担连带责任。9、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年9月22日，青海润德生物科技有限公司（以下简称润德生物公司）与中国建设银行股份有限公司西宁城东支行（以下简称建行城东支行）签订合同编号为2013123008号《人民币流动资金货款合同》，约定由建行城东支行向润德生物公司出借30000000元，借款期限24个月，借款到期日为2015年9月22日。同日，原告与建行城东支行签订合同编号为201312308的《保证合同》，原告为30000000元的本金、利息、罚息等提供信用担保。合同签订后，建行城东支行如约出借人民币30000000元。同日，原告与润德生物公司签订合同编号为青天诚2013年委托字第114号《委托担保合同》，约定润德生物公司向原告支付担保费1200000元，已支付600000元，余600000元未支付。2014年7月17日，”青海润德生物科技有限公司”名称变更为”青海福来喜得生物科技股份有限公司”。2013年12月17日，”青海三工生物科技投资有限公司”名称变更为”青海三工投资管理有限公司”，2015年5月22日，”青海三工投资管理有限公司”名称变更为”青海三工投资管理集团有限公司”。履行期间届满后，福来喜得公司因资金困难，无力偿还借款，向原告申请展期。2015年9月24日，原告、福来喜得公司与建行城东支行签订《人民币货款期限调整协议》，将原来的货款期限延长了12个月，借款到期日为2016年9月26日，原借款期限与延长期限之和为36个月，由原告为上述30000000元中的27000000元的本金、利息、罚息等提供信用担保。同日，福来喜得公司与原告签订了编号为”青天诚2015年委托字第087号”《委托担保合同》，约定福来喜得公司主债务履行期满，未能清偿债务致使原告承担保证责任时即构成违约，应向原告支付代偿款项10％的违约金，并以实际占用天数向原告每日支付万分之五的资金占用费。同日，原告与福来喜得公司签订了编号为”青天诚2015年抵押字第057号”《抵押反担保合同》，约定：福来喜得公司以其所有的393台（套）设备向原告提供抵押反担保，并办理了动产抵财产变更登记。同日，青海三工投资管理有限公司(以下简称三工管理公司)与原告签订了编号为”青天诚2015年质押字第030号”《质押反担保合同》，约定：三工管理公司以其在福来喜得公司享有所有权的股权及质押股权派生权益向原告提供质押反担保，该股权质押已登记。同日，福来喜得公司法定代表人朱军与原告签订了编号为”青天诚2015年保证字第165号”《保证反担保合同》，约定：朱军为以上借款提供无限连带责任保证。由于福来喜得公司资金困难没有按期偿还建行城东支行到期本息，2017年3月22日，建行西宁城东支行向原告发出《代偿货款通知书》，要求原告代偿本金、利息等合计28664491.21元，导致原告代偿，致纠纷产生。庭审结束后，天诚担保公司向本院提交书面申请，撤回第4项诉讼请求，即：”判令福来喜得公司支付原告担保费600000元”。
被告福来喜得公司、三工投资集团公司共同辩称，1、对原告所述的事实及代偿款数额28664491.21元无异议；2、对2866449.121元违约金及资金占用费有异议，认为重复计算，应当核减；3、对承担律师费无异议；4、对福来喜得生公司机器设备设定抵押的事实以及以抵押物拍卖变卖的价款优先受偿权无异议。5、对股权质押有异议，只有其中10000000元办理了质押登记，所以股权质押所担保的债权范围仅是10000000元。
被告朱军未到庭进行答辩。
原告天诚担保公司围绕诉讼请求提交了如下证据：
证据一：代偿贷款通知书，欲证明：原告代偿28664491.21元的事实。
证据二：人民币流动资金贷款合同、人民币贷款期限调整协议，欲证明：福来喜得公司与建行城东支行借款及展期27000000元的事实。
证据三：保证合同，欲证明：原告就建行城东支行向福来喜得公司借款本金、利息、罚息、实现债权等费用由原告提供信用担保。
证据四：委托担保合同，欲证明：原告为福来喜得公司的上述27000000元借款提供信用担保及约定违约金、资金占用费、担保费的事实。
证据五：抵押反担保合同、动产抵押变更登记及设备清单，欲证明：福来喜得公司以自有设备393台套向原告提供抵押反担保的事实，并在工商局进行了登记（设备清单有备案）。
证据六：质押反担保合同（2013年签订，2015年再次签订因对方名称变更，但在工商局登记的没有变更名称）、出质登记，欲证明：三工投资集团公司（从三工生物公司变更为三工管理公司，再变更为三工投资集团公司）以其在青海福来喜得生物科技股份有限公司享有所有权的股权及质押股权派生权益为原告提供质押反担保的事实。
证据七：保证反担保合同，欲证明：被告朱军对上述27000000元借款等相关费用向原告提供保证反担保的事实。
证据八：代理费发票，欲证明：原告为主张债权支付律师费80000元的事实。
证据九：变更名称资料，欲证明：青海润德生物科技有限公司名称变更为青海福来喜得生物科技股份有限公司及青海三工投资管理有限公司变更为青海三工投资管理集团有限公司的事实。
被告福来喜得公司、三工投资集团公司质证认为：对原告提交全部证据的真实性均无异议，但是对证明方向有异议，发表一下意见：对证据四，关于担保费600000元，福来喜得公司已经向天诚担保公司交纳，庭后提交交纳的证据；针对10%违约金及资金占用费虽然有合同约定，但福来喜得公司违约是因银行停止发放贷款，并非恶意违约，故请求法庭核减；关于证据六，双方在2013年已经工商登记的质押担保的债权是10000000债权，2015虽然签订了质押反担保合同但没有质押登记。
被告朱军未到庭进行质证。
本院经审查后认为，被告福来喜得公司、三工投资集团公司对原告出具的全部证据的真实性均无异议，且证据均有原件，故本院对原告提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对朱军签订的《保证反担保合同》，因朱军经传票传唤未到庭，视为对其权利的放弃，故对《保证反担保合同》本院予以采信。
根据原、被告双方的陈述、举证、质证，本院认定事实如下：
2013年9月22日，润德生物公司与建行城东支行签订《人民币流动资金货款合同》，约定由建行城东支行向润德生物公司出借30000000元，借款期限24个月，借款到期日为2015年9月22日。同日，原告与建行城东支行签订《保证合同》，原告为30000000元的本金、利息、罚息等提供信用担保。合同签订后，建行城东支行如约出借人民币30000000元。同日，原告与润德生物公司签订合同编号为青天诚2013年委托字第114号《委托担保合同》，约定润德生物公司向原告支付担保费1200000元，该1200000元担保费已由润德生物公司向原告支付。履行期间届满后，福来喜得公司向建行城东支行申请展期。2015年9月24日，原告、福来喜得公司与建行城东支行签订《人民币货款期限调整协议》，将原来的货款期限延长了12个月，借款到期日为2016年9月26日，原借款期限与延长期限之和为36个月，由原告为上述30000000元中的27000000元的本金、利息、罚息等提供信用担保。同日，福来喜得公司与原告签订了编号为”青天诚2015年委托字第087号”《委托担保合同》，约定福来喜得公司主债务履行期满，未能清偿债务致使原告承担保证责任时即构成违约，应向原告支付代偿款项10％的违约金，并以实际占用天数向原告每日支付万分之五的资金占用费。原告与福来喜得公司签订了编号为”青天诚2015年抵押字第057号”《抵押反担保合同》，约定：福来喜得公司以其所有的393台（套）设备向原告提供抵押反担保，并办理了动产抵财产变更登记。2013年三工管理公司与原告签订了编号为”青天诚2013年质押字第047号”《质押反担保合同》，约定：三工管理公司以其在福来喜得公司享有所有权的10000000元的股权及质押股权派生权益向原告提供质押反担保，并于2013年9月25日办理了股权质押登记，登记出质股权数额为10000000元。2015年9月24日，三工投资集团公司与原告签订”青天诚2015年质押字第030号”《质押反担保合同》，约定：三工管理公司以其在福来喜得公司享有所有权的30000000元的股权及质押股权派生权益向原告提供质押反担保，该股权质押未进行登记。同日，福来喜得公司法定代表人朱军与原告签订了编号为”青天诚2015年保证字第165号”《保证反担保合同》，约定：朱军为以上借款提供无限连带责任保证。2017年3月22日，建行西宁城东支行向原告发出《代偿货款通知书》，要求原告代偿本金、利息等合计28664491.21元，导致原告代偿，致纠纷产生。
另查明：2014年7月17日，”青海润德生物科技有限公司”名称变更为”青海福来喜得生物科技股份有限公司”。2013年12月17日，”青海三工生物科技投资有限公司”名称变更为”青海三工投资管理有限公司”，2015年5月22日，”青海三工投资管理有限公司”名称变更为”青海三工投资管理集团有限公司”。
本院认为，建行城东支行与福来喜得公司签订的《人民币流动资金贷款合同》、《人民币贷款期限调整协议》、与天诚担保公司签订的《保证合同》，天诚担保公司与福来喜得公司分别于2013年9月22日、2016年9月26日签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》，与三工投资集团公司分别于2013年、2015年9月24日签订的《质押反担保合同》，与朱军签订的《保证反担保合同》是各方当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，合法有效。天诚担保公司按约定替借款人福来喜得公司履行了代偿义务后，有权向福来喜得公司主张权利，福来喜得公司应根据双方签订的《委托担保合同》的约定向天诚担保公司承担还款义务。关于天诚担保公司诉求的违约金和资金占用费，本案的《委托担保合同》项下，约定按每日万分之五计收资金占用费及按代偿额的10%计收违约金，双方的上述约定，是对同一违约情形应承担违约金责任的重复约定，福来喜得公司认为约定过高请求核减，因福来喜得公司的违约所造成的损失应视为银行利息损失，天诚担保公司主张的资金占用费即为利息损失，且福来喜得公司已向天诚担保公司交纳担保费，故应当择其一即以未付代偿金额以日万分之五计算自代偿之日2017年3月22日起至实际清偿之日的利息。律师代理费属于福来喜得公司与天诚担保公司在合同中约定的实现债权的费用。本案诉讼产生后，天诚担保公司为此支付了律师代理费800000元，该费用已实际发生，福来喜得公司应当向天诚担保公司支付。关于天诚担保公司主张对福来喜得公司抵押反担保的机器设备393台（套）予以拍卖、变卖后的所得价款，在上述债权范围内享有优先受偿权的诉讼请求，因双方签订的《抵押反担保合同》合法有效且对合同中约定的抵押权已办理登记手续并附设备清单，原告已依法取得抵押权，故对该项诉讼请求本院予以支持。关于天诚担保公司主张对三工投资集团公司质押反担保的股权予以拍卖、变卖后的所得价款由原告优先受偿的诉讼请求，虽然双方于2013年、2015年9月24日分别签订的《质押反担保合同》均为双方真实意思表示，但根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条之规定：”......以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”，双方于2015年9月24日签订的《质押反担保合同》中约定的数额为30000000元的股权质权并未登记，质权未设立；于2013年签订的《质押反担保合同》中约定的数额为10000000元的股权质押经过工商行政部门登记，依法设立，故应以在工商行政部门登记的出质股权的数额为10000000元的股权在拍卖、变卖后的所得价款由原告优先受偿。关于天诚担保公司主张的担保费600000元，其向法院提交书面申请撤回该项诉讼请求，属于当事人对权利的处分，本院予以准许。被告朱军经本院合法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，其应当根据《保证反担保合同》的约定对上述款项承担连带保证责任。另，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定：”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。本案中，涉及债务人福来喜得公司以其所有的设备设定的抵押、实体债权债务关系项下第三人三工投资集团公司以其所有股权设定的质押及第三人朱军提供的保证担保，各当事人间对清偿顺序并未有特别约定，故债权人天诚担保公司应当先就债务人福来喜得公司自己提供抵押的机器设备实现债权，不足部分再就三工投资集团公司提供的股权质押及朱军提供的连带保证责任实现债权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第三十一条、第三十三条、第二十一条一款、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告青海福来喜得生物科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告青海天诚信用担保有限责任公司代偿款28664491.21元，并以尚欠的代偿款数额为基数按日万分之五计算自2017年3月22日起至实际还款之日的利息，承担律师代理费80000元。
二、原告青海天诚信用担保有限责任公司对被告青海福来喜得生物科技股份有限公司所有并抵押的机器设备393台（套）(附机器设备清单)在本判决第一项范围内予以拍卖、变卖后的所得价款享有优先受偿权。
三、原告青海天诚信用担保有限责任公司对被告青海三工投资管理集团有限公司质押的数额为10000000元的股权在被告青海福来喜得生物科技股份有限公司提供的抵押物优先受偿后未能清偿的范围内对拍卖、变卖后的所得价款享有优先受偿权。
四、被告朱军在被告青海福来喜得生物科技股份有限公司提供的抵押物优先受偿后未能清偿的范围内承担连带清偿责任，被告朱军承担连带清偿责任后，有权向被告青海福来喜得生物科技股份有限公司追偿；
五、驳回原告青海天诚信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费已收202854.70元，应收199854元，由被告青海福来喜得生物科技股份有限公司、青海三工投资管理集团有限公司、朱军负担181731元，由原告青海天诚信用担保有限责任公司负担18123元，余3000.70元退还原告青海天诚信用担保有限责任公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。
审判长高海霞
审判员徐婷
审判员华虹
二○一七年十一月九日
书记员刘静