浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初905号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人李某，冒名梅某，绰号“激婆”，男，1972年生，汉族，小学文化程度，农民，住湖南省临湘市（以上系自报）。因本案于2011年8月25日被取保候审，2017年2月18日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人朱晓纯（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江诺力亚律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]566号起诉书指控被告人李某犯聚众斗殴罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员徐芬出庭支持公诉。被告人李某及其辩护人朱晓纯到庭参加诉讼。其间,经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2005年11月6日15时许，董某（已判刑）等人在杭州市余杭区**足浴馆洗足浴时，与服务员曾某1因故发生争执。曾某1感到吃亏就打电话给被告人李某。被告人李某即带人来到足浴馆与董某交涉，殴打董某后离开。董某感到吃亏，一方面打电话邀其在临安市的朋友蓝某（另案处理）为其出头，另一方面向足浴馆老板讨要说法。蓝某接到电话后即纠集古某、杨某、朱某、雷某1（均已判刑，其中朱某腰间藏有1把砍刀）等数十人从临安市赶至**足浴馆。与此同时，被告人李某再次接到曾某1电话后带领李某1、李某2再次来到**足浴馆。随后，被告人李某与杨某等人发生争执，被杨某用脚踹脸。尔后，被告人李某纠集的卢某1等人也赶到**足浴馆，在被告人李某的指认下即上前殴打杨某，遂引发双方人员相互斗殴。双方相互用拳头打、桌椅砸、用匕首刺对方。期间，被告人李某方人员用匕首刺伤朱某、雷某2，致朱某左手中指末节背侧疤痕长1.5厘米，雷某2左臀部纵行疤痕长3*0.1厘米。而古某一方多人围殴卢某1，且有人用朱某携带的砍刀砍卢，造成卢某1脑挫伤，外伤性蛛网膜下腔出血、硬膜外血肿，经鉴定，卢某1损伤程度系重伤二级。此外，**足浴馆内桌椅等物被毁，毁损的财物价值人民币410元。
据以指控的证据有常住人口基本信息等书证；证人证言；被害人陈述；价格鉴定结论、人身检验报告；现场勘查记录及图片说明；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人李某的行为已构成聚众斗殴罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定惩处。
被告人李某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，（1）被告人李某的犯罪行为已过追诉时效期限；（2）被告人李某系自首；（3）被告人李某的社会危害性较小，且系初犯、偶犯。综上，请求对被告人李某从轻、减轻处罚。
经审理查明：
2005年11月6日下午，董某（已判刑）等人在杭州市余杭区**足浴馆洗足浴时，与服务员曾某1发生争执，曾某1感到吃亏遂打电话告知被告人李某。被告人李某即带人到**足浴馆与董某交涉，并在殴打董某后离开。董某感到吃亏，一方面打电话邀其在杭州市临安区的朋友蓝某（另案处理）为其出头，另一方面向**足浴馆老板讨要说法。蓝某接到电话后即纠集古某、杨某、朱某、雷某1（均已判刑）等数十人从临安区赶至**足浴馆，与此同时，被告人李某接到曾某1的电话后带领李某1、李某2再次来到**足浴馆。随后，被告人李某与杨某等人发生争执，被杨某用脚踹脸。尔后，被告人李某纠集的卢某1等人也赶到**足浴馆，并在被告人李某的指认下上前殴打杨某，引发双方人员采用拳打、用桌椅砸、用匕首刺等方式打斗。其中，被告人李某方人员用匕首刺伤朱某、雷某2，古某方人员持砍刀砍伤卢某1。经鉴定，卢某1的损伤程度评定为重伤；朱某左手中指末节背侧见一长度为1.5CM的疤痕，雷某2左臀部见有一大小为3×0.1厘米纵行疤痕，其损伤程度均评定为轻微伤。此外，双方打斗行为造成**足浴馆内桌椅等物被毁，毁损的财物价值人民币410元。
另查明，被告人李某主动投案后，又逃跑，后被公安机关抓获。
证明上述事实并经庭审质证的证据有:
1、证人曾某1的证言，证实其在**足浴馆上班，2005年11月6日下午，其在给三名顾客中的男子A洗脚时，其中一名男子B上厕所时摸了其胸部，其跟男子B理论时，男子A趁机也摸了其胸部，其就哭了，男子A就说“你这样子给谁看，我们到这里来就是来开心的”，此时男子C又摸了其臀部，其就哭着跑出包厢；其跟小姐妹李晨霞说了此事后，李晨霞打电话给“阿某1”，约二十几分钟后，“阿某1”带着3人到包厢跟对方说理，还打了男子A一巴掌；对方叫足浴馆老板来处理，老板回来后跟对方谈，并让其过去，其不敢过去，就打电话给其小姐妹让“阿某1”过来，“阿某1”打电话向其了解情况，并和老板说了几句，几分钟后，“阿某1”等三人到足浴馆，“阿某1”问对方到底想怎样，老板说处理不好就报警，此时对方其中一人到旁边打电话说“到**足浴来”，其跟“阿某1”说“你小心，他们可能打电话去了”；过了一会儿，约20来人（有人拿刀）到足浴馆，其中一个长头发、满脸痘痘的男子D问“谁打你”，男子A指着“阿某1”说“是他”，男子D一脚踢在“阿某1”的脸上，另外3、4名男子按住“阿某1”打，对方一名头目说“先不要动手”，然后双方又开始谈，没多久对方就在大厅里乱砸，又打了起来，老板说要报警，对方就打老板，还踢了其几脚，其记得男子D砸了大厅里的很多东西等事实；
2、证人李某1的证言，证实2005年11月6日下午，其和李某2在老乡组织的赌博场子里，李某、卢某1、唐某、卢某2等人参赌，后李某接到“文某”的电话，“文某”说在给客人洗脚时被非礼，李某就叫其和李某2到**足浴馆帮“文某”出头（讨个说法，让对方道歉，如果李某一个人过去不会给对方压力，人多一些，可以助威），如果事情有变化，再让唐某、卢某2等人过去；其三人到**足浴馆后，“文某”说对方可能在打电话叫人找足浴馆的麻烦，李某听了后在大厅里说“他能叫100人来，我也能叫99人来”，意思是不怕对方，李某也能叫人来帮忙，随后李某又走进包厢，但其不清楚李某有无叫人；在包厢里，李某让那三名顾客不要找麻烦了，其也让对方以后不要欺负女孩子，对方说不跟其等人谈，要跟足浴馆老板谈；后来过了一会儿，那名非礼“文某”的客人从楼下带上来10余名男子，其中一名长头发、满脸青春痘的男子A打了李某，李某和对方在包厢里又谈了会儿，但没有谈好，足浴馆老板要报警，但被对方的人按住，对方还让其等人都不要动，此时卢某1、卢某2、唐某、李某3等人（其估计是李某叫来的）也到了，上来就问李某是谁打的（应该已经知道李某被打），李某指着男子A说“是他”，于是卢某2、卢某1、唐某、李某3等人就上去打该男子，接着双方打在一起，互相用椅子等工具打，对方还有人拿刀，有人用椅子砸其，其用椅子挡开后将椅子放下，因为李某3、唐某、卢某2、卢某1等人打不过对方，就朝楼下跑，对方追着打，其害怕被打，等打完后才下楼，其看到卢某1被打倒在地上；之后其了解到李某在此之前已经到足浴馆打过对方了，对方不肯罢休，要足浴馆老板赔偿损失，李某才带了其和李某2过去想给对方一点压力，让对方不要再找麻烦，李某叫其和李某2去帮忙讨说法的时候，其就知道这件事不简单的，搞不好要发生打架，其当时虽然答应李某去帮忙讨说法，但也没有想过去打架，只是想仗着人多，吓唬吓唬对方；其没有打电话叫人等事实；
3、证人李某2的证言，证实2005年11月6日下午，其和李某1在**茶庄门口碰到“激婆”李某，李某让其和李某1一起去**足浴馆里帮“文某”讨说法，但没有具体说干什么，也没有说去打架，于是其和李某1就跟着李某到**足浴馆；到足浴馆后，李某和足浴馆老板、三名顾客在包厢里争论，其和李某1站在包厢外面，当时其听足浴馆老板说那三名顾客洗脚时对“文某”动手动脚，“文某”叫来李某打了对方，李某离开后，那三名顾客找足浴馆老板解决事情，“文某”又打电话给李某，李某带其和李某1到足浴馆；十余分钟后，其中一名顾客带进来10余名男子，这些人进入足浴馆后叫喊着不准其等人和足浴馆员工动，也不让其等人报警，足浴馆老板坚持要报警，对方还用拳头打了足浴馆老板，砸了一些东西；李某跟对方一人说了几句话后，卢某1、李某3等人也冲上来，卢某1等人一上来就问李某“是谁打的”，李某指着对方一名穿红色衣服的男子说“是他”，卢某1、李某3等人就要打该人，随后双方打在一起，双方先是拳打脚踢，后用椅子、凳子互打对方；在二楼打了几分钟后，打到了一楼，其在摩托车店门口看到卢某1被打倒在地；其没有打电话叫卢某1等人，其看到对方有人拿了一把砍刀等事实；
4、证人柴某的证言，证实案发当日，曾某2、曾某1、张某1给三名客人洗脚，后曾某1哭着从包厢里出来，说客人摸她的胸部，并打电话给曾某1的哥哥，过了一会儿，曾某1的哥哥等5人到足浴馆找摸曾某1胸部的客人，随后离开；后来被打的客人让曾某1打电话叫曾某1的哥哥来将事情说清楚，曾某1的哥哥等3人到了后，双方一直在包厢里谈，期间一名客人走出足浴馆，带了20多名男子（可能带的有刀，后来打架时有刀）到足浴馆，其中2、3名男子打了曾某1的哥哥几拳，老板说要报警，这些人还踢了老板几脚，曾某1叫来的人又打电话，过了一会儿，曾某1哥哥一方又来了几人，随后双方打在一起，互相用椅子、烟灰缸砸，后来曾某1哥哥一方的一人绊了一脚，被对方追上，被十几人围着拳打脚踢、用椅子打，其还看到有3、4人拿着刀追曾某1哥哥一方人员等事实；
5、证人王某1的证言，证实其是**足浴馆的老板，2005年11月6日下午，三名男子在足浴馆里洗脚时摸了曾某1的胸部、臀部，曾某1跟对方理论，对方打了曾某1一个巴掌，曾某1就打电话叫来了“阿某1”跟对方理论，并打了对方，其跟三名男子没能协商好，对方让其叫曾某1过去，当时曾某1在跟“阿某1”通电话，其也跟“阿某1”说了几句，让“阿某1”不要过来，不要将事情闹大；其返回包厢跟三名男子继续谈时，“阿某1”、李某2、李某1到包厢，跟对方发生争执，“阿某1”还用手拍打对方的肩膀，后来一名客人到包厢外面去了，并领了10余名小混混到包厢，对方问“是谁打的人”，三名客人指着“阿某1”，对方3、4人就围着打“阿某1”，李某1、李某2见状闪开了，其听柴某说李某1、李某2闪开是去叫湖南人，其见状说要报警，对方2、3人威胁其说“谁要报警”，并对其拳打脚踢，随后对方砸了茶杯、茶几等物，对方头目与“阿某1”、洗脚的客人又在包厢里谈了一会儿，后来一群湖南人也到现场，双方打了起来，现场很混乱，其逃进厕所报警；其店里的部分物品被损坏等事实；
6、证人曾某2的证言，证实案发当日，其和曾某1、张某1给三名客人洗脚，其和张某1后进入包厢，曾某1洗脚的那名客人A要换人，曾某1就出去了；过了一会儿，曾某1带着4、5人到包厢，指着客人A说“就是他”，然后其中三人围着客人A，其中一人打了客人A一巴掌，说“你洗脚好好洗，不要乱摸”，随后离开；后来其看到大厅里很多人在争吵、打架等事实；
7、证人刘某的证言，证实卢某1因本案住院后，其等湖南老乡凑了部分医药费，替卢某1交到医院，但其舅佬被告人李某未让其转交钱款给卢某1及卢某1的亲属的事实；
8、现场勘查记录及照片，证实案发现场的情况；
9、人身检验报告、情况说明，证实经杭州市公安局余杭区分局法医鉴定，卢某1所受损伤评定为重伤；朱某左手中指末节背侧见一长度为1.5CM的疤痕，其损伤程度评定为轻微伤；雷某2左臀部见有一大小为3×0.1厘米纵行疤痕，其损伤程度评定为轻微伤；经杭州市余杭区公安司法鉴定中心审核，卢某1外伤致颅内血肿，经行开颅血肿清除术治疗，其损伤程度评定为重伤二级的事实；
10、价格鉴定结论书，证实因斗殴造成**足浴馆财产损失共计410元的事实；
11、扣押决定书、笔录、清单及照片、身份证，证实2017年4月11日，公安机关从被告人李某处扣押姓名为梅某的居民身份证1张的事实；
12、刑事判决书，证实同案人员杨某等人因本案均已被判刑的事实；
13、常住人口基本信息、查询单，证实被告人李某的身份情况；
14、抓获、破案经过，证实2011年8月25日，被告人李某主动投案，2012年7月26日，被告人李某因本案被批准逮捕并上网追逃，2017年2月18日，被告人李某被抓获归案的事实；
15、同案人员董某的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和赵某、付某三人酒后在**足浴馆洗脚，可能付某在跟给其洗脚的湖南女孩A说话时有点过头，湖南女孩A的脸就拉了下来，其当时不高兴，说不愿意就换一个，后来另外一个女孩给其洗脚；十几分钟后，湖南女孩A带了5、6名男子到包厢，并指着其说“就是他”，于是该5、6名男子就都用拳头打其脸部，并威胁赵某、付某说“你们不要动，否则连你们也打”，对方打完离开后，其就找足浴馆老板要说法，赔其医药费；后来其打电话给“阿某2”，让“阿某2”带2、3人过来帮其撑腰，向老板讨说法，大概一个小时后，其跟老板在包厢里谈的时候，之前打其的5、6名男子又回到包厢，指着其说“你还要搞啊，要搞到外面去”，此时“阿某2”打电话说已经到了，其下楼接“阿某2”等十几人到包厢，“阿某2”带来的其中一个长头发、满脸青春痘的男子B问其“谁打你”，其指着对方一名男子说“他打我”，男子B听后一脚踢在该男子的脸上，然后其等人都走出包厢，其一方人员中的两人跟老板谈，没几分钟，“阿某2”带来的几个人跟对方发生争吵并打了起来，都持椅子互殴，打了没几分钟，对方又从楼下冲上来几人（有人持刀、匕首）跟“阿某2”带来的人打架，后双方离开；其找老板讨说法，又怕老板不给面子，就打电话叫了“阿某2”，因为“阿某2”在临安是混社会的，认识的小混混比较多，可以给老板一点压力等事实；
16、同案人员古某的供述和辩解，证实其绰号“阿某3”，2005年11月6日下午，其和杨某、王某2、朱某等人在临安逛街时，蓝某骑着摩托车载着两人跟其等人说董某在余杭被人打了，让其等人去帮忙讨说法，其等人同意，蓝某还打电话叫其他人也去帮忙，过了一会儿，邓某1等6、7人也来了，当时共有10余人，其和杨某、朱某、王某2四人乘坐一辆出租车到**足浴馆，其等人到时蓝某、邓某1等人已经到了，出租车费是董某付的；之后蓝某、董某、杨某、店主等人在包厢里谈，其等人在门口看着，突然杨某在对方一名湖南人的脸上踢了一脚，后来对方又来了7、8名湖南人，有人手里还拿着刀，其中一人问“谁打人？”，对方被踢的人指着杨某说“就是他！”，于是那帮湖南人就冲上来想打杨某，双方就打了起来，湖南人持刀捅、用椅子砸，其一方人员用椅子砸等，后来湖南人开始往楼下跑，其一方人员就追着打，其下楼时看到蓝某、杨某、朱某等3、4人拳打脚踢对方一名倒地的湖南人，其中有人持刀、椅子腿在打，后其等人逃离现场；事情起因是董某跟足浴馆里的一名女服务员发生纠纷，女服务员叫来湖南人打了董某，董某是在足浴馆被打的，认为足浴馆老板是有责任的等事实；
17、同案人员雷某2的供述和辩解，证实其绰号“黄河”，2005年11月6日下午，其和邓某1、邓某2、张某2、周某、介明善等人在临安的租房里，邓某1跟其等人说“阿某3”的朋友在余杭被打，让其等人陪“阿某3”过去帮忙，其等人知道是过去打架的，后其等人和“阿升”、满脸青春痘的“小宝”、“小胖”等人一起到余杭街道**转盘处，一名30岁左右的男子A接其等人到足浴馆，并支付了车费；“阿某3”问男子A是谁打的，男子A指着一名男子B说“就是他”，“小宝”听后踹了男子B的脸，“阿某3”见状说“先不要动手，先谈了再说”，随后“阿某3”等人到包厢里谈，在包厢里谈的人走出包厢后，从楼下又上来5、6人，并打了“小宝”，接着双方在大厅里发生打斗，用椅子等物互殴，对方有人用匕首捅其左臀部，后来对方开始逃跑，其一方人员追打对方，其看到“阿某3”、“小宝”等5、6人在摩托车店门口殴打对方一人；其一方参与打架的有其和“阿某3”、“小胖”、“小宝”、邓某1、齐某1、邓某2、张某2、周某等人，对方也有十几人等事实；
18、同案人员周某的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，“阿某3”打电话让其叫人到余杭去看一下，其叫了邓某1、邓某2、雷某2、张某2、齐某1等人，和“阿某3”、“小宝”汇合后一起到**足浴馆，后来“阿某4”、朱某等4人也到足浴馆，其等人心里都是有打架准备的；“阿某3”、“阿某4”、朱某等人先是和对方打人的男子A、足浴馆老板、一名小姐等人在包厢里谈，但没有谈好，“阿某4”打了男子A两个巴掌、踢了一脚，男子A就从包厢里出来打电话，“阿某4”见男子A打电话叫人过来就很生气，砸了大厅里的一张玻璃桌子，“阿某3”等人又和足浴馆老板在大厅里谈了几分钟后，从楼下上来5、6名湖南人，其中一名湖南人站在“阿某4”面前问“就是他吗”，男子A点点头，那名湖南人就踢了“阿某4”一脚，然后从腰上拿出一把匕首，随后双方发生打斗，其追打对方一名男子，结果在外面被对方的人拉上车带走了等事实；
19、同案人员杨某的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和古某（“阿某3”）、朱某、王某2等10余人到**足浴馆帮董某讨说法，到足浴馆后，其就打了对方一名男子A，没多久，对方又来了7、8人，问男子A是谁动手打的，男子A指着其，对方就上来打其，其脸上被打了一拳，肚子上被踢了一脚，其中对方一名穿深色衣服的男子B用拳头打其，其一方人员见状就跟对方打了起来，其见对方有人拿出匕首捅人后就朝楼下跑，其在楼梯口看见其一方有人跟对方夺一把砍刀，其就夺走了砍刀，对方见其拿着砍刀就朝足浴馆外跑，其追出去时看到其一方4、5人在围着殴打男子B，有人持椅子腿打、有人用脚踢，“霍露”从其手中拿走砍刀砍男子B，后其等人逃离现场等事实；
20、同案人员朱某的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和古某、杨某、王某2等10余人到**足浴馆帮董某讨说法，到足浴馆后，杨某用脚踢了对方一人，没多久，对方有7、8人到足浴馆，其中一名穿深色衣服的男子A对杨某拳打脚踢，其等人见状就与对方打了起来，对方有人持匕首扎伤其和另外一人，“豆豆”就从其身上拿走砍刀准备砍对方，对方见状朝足浴馆外面跑，其等人追到楼梯口附近时其看到“豆豆”跟对方的人夺刀，后其在摩托车店门口看到“豆豆”持砍刀砍男子A等事实；
21、同案人员邓某1的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和齐某1、雷某2、周某、古某等人到**足浴馆帮董某讨说法，到足浴馆后，杨某（小宝）打了对方一人，后对方有7、8人冲进足浴馆，问是谁打了人，对方指着杨某，然后冲上来打杨某，包括一名穿黑色衣服的男子A，其等人见状就与对方打了起来，对方用匕首扎伤雷某2、朱某后朝外跑，其等人追，其在摩托车店门口看到杨某、朱某（小杰）等人将男子A打倒在地等事实；
22、同案人员王某2的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和古某、杨某、齐某1、朱某等10余人赶到**足浴馆后，杨某打了对方一名湖南人，之后对方又来了7、8人，其中一名穿白色衣服的男子和一名穿深色衣服的男子一上来就拳打杨某，其等人见状，就上前与对方扭打，双方都持椅子互打，对方还有人持匕首砍伤朱某、雷某2等人，其一方人员也有人拿出砍刀，对方朝楼下跑，其等人追对方，王发亮等人在附近的摩托车店门口将对方打杨某的穿深色衣服的男子打倒在地，王发亮还持砍刀砍该男子等事实；
23、同案人员齐某1的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，杨某先打了对方一人，对方有一群人（包括后来在摩托车店门口被打的那名男子A）到足浴馆后用拳头打杨某脸部，双方发生扭打，后对方跑出足浴馆，古某（“阿某3”）等人追对方，在**足浴馆附近的摩托车店门口将男子A打伤等事实；
24、同案人员卢某3的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和卢某1、“齐某2”、彭某、“兵兵”、李某3等人在联兴路**茶庄附近的一个赌场里，李某在**足浴馆被打后，打电话给彭某，让彭某叫几个兄弟过去帮忙出气，于是彭某就叫其和卢某1、“齐某2”、“兵兵”、李某3去帮李某打架；其等人到足浴馆后，李某指着打李某的人，“兵兵”就上去打了该人几拳，对方见状要打其等人，其等人见对方人多就朝楼下跑，对方追着打，卢某1在一家摩托车店门口摔倒，被对方5、6人围着打；“兵兵”拿了匕首，对方有多人拿砍刀；当日其穿耐克牌深色运动服，李某1穿白色羽绒衣，彭某穿白色运动服、牛仔裤等事实；
25、同案人员卢某2的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和卢某1、“齐某2”、彭某、“兵兵”、李某3等人在联兴路**茶庄附近的一个赌场里，其听彭某说李某在**足浴馆被打了，让其等人过去看一下，帮李某出头，讨个说法，其估计是李某打电话告诉彭某的，其听后知道过去是要打架的；其和卢某1、“齐某2”、彭某、“兵兵”、李某3等人到足浴馆后，“兵兵”问李某是谁打的，李某指着对方一人，“兵兵”就上去用拳头打该人，对方见状要打其等人，其见对方人多就跑下楼，对方追着打，卢某1在一家摩托车店门口被对方5、6人围着打；“兵兵”拿了匕首，对方有人拿砍刀等事实；
26、同案人员卢某1的供述和辩解，证实2005年11月6日下午，其和李某在户农户家里，当时很多湖南老乡在该农户家里，李某接了一名女子的电话后离开，没多久，其发现湖南老乡都往外跑，其跟着跑到了**足浴馆，李某也在足浴馆，后来不知怎么回事其等人和其他人打了起来，之后的事情其记不清了；其当天穿了一件黑色的外套和一条黑色的裤子等事实；
27、被告人李某的供述和辩解，侦查阶段称2005年11月初的一天下午，在**足浴馆上班的小李（其当时女朋友的妹妹）电话联系其称有三名顾客对小李动手动脚，其听后就和“阿旺”赶到**足浴馆，其质问那三名顾客，但对方态度很强硬，责怪其多事，其就推了对方一人，然后将小李带出来，其和“阿旺”离开；后来，足浴馆老板电话联系其称对方赖在足浴馆里不肯走，要找麻烦，老板让其自己去解决，其就再次去足浴馆，途中其叫上李某2、李某1（之前在**足浴馆上过班）跟其一起去，其三人到足浴馆后，其一人进入房间跟对方交涉，但没有谈好，对方一人下楼，其也走出房间跟足浴馆老板交谈；过了一会儿，对方来了10余人，问是谁打了对方的人，对方指认其后，其当时解释说只是推了一下，并没有打人，对方踢了其下巴一脚，因为对方人多，其和李某2、李某1没有还手，对方还拿走了其等人的手机，不准其等人离开，并砸了足浴馆里的物品；后来李某2或李某1溜出去给湖南临湘老乡打了电话，卢某1等人赶到足浴馆，问是谁打了其，其指出对方打其的人，并骂了一句，卢某1就带人冲上去打对方，其让足浴馆老板报警，并让其一方人员快走，结果卢某1离开时被绊倒在地，对方用工具打卢某1，声音很响，其见状扶着卢某1到医院治疗；其没有叫卢某1等人打架，但卢某1等人打架肯定是帮其出气，因为其等人都是老乡，只要在外挨了打，不需要其明说，找到了打人的人，老乡都会动手帮忙打架的；2006年，其在湖南老家办理了一张图像是其，但身份信息是其表弟梅某的身份证，其支付宝实名认证用的就是该身份证，其还用该身份证住过旅馆，2017年2月，民警抓获其时其出示了该身份证等；庭审中先称其没有打电话叫卢某1等人，有可能是其叫李某2、李某1等人打的电话，但具体叫没叫其记不清了，案发后，其亲自或通过他人给了卢某1人民币二三万元，后称对公诉机关指控其纠集卢某1等人，并指示卢某1等人殴打杨某等人的事实无异议，但因时间太久，其记不清其有无打电话叫卢某1等人，有可能是其叫李某2、李某1等人打电话叫的卢某1等。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人李某结伙在公共场所聚众斗殴，致一人重伤、二人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪，且系持械聚众斗殴。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出被告人李某的犯罪行为已过追诉时效期限，经查，被告人李某在公安机关立案侦查，并对其采取强制措施后，逃避侦查，不受追诉期限的限制，且本案法定最高刑为有期徒刑十年，追诉期限为十五年，尚在追诉期限内，上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人李某系自首，经查，被告人李某自动投案后，又逃跑，后被公安机关抓获，其行为不符合自首的构成要件，上述辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人李某的社会危害性较小的辩护意见，与被告人李某所犯罪行不符，本院不予采纳。被告人李某在庭审中自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚。辩护人所提其余辩护意见，本院酌情予以采纳，但请求对被告人李某减轻处罚的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月18日起至2020年10月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱望浙
人民陪审员 朱田根
人民陪审员 王寿梅
二〇一八年二月十三日
书 记 员 沈国峰
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