山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋04刑终211号
原公诉机关长治市郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）晋惠斌，男，2015年9月16日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局郊区分局取保候审。2015年11月2日被长治市郊区人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼原告人李国伟，男，汉族，初中文化，农民。
长治市郊区人民法院审理的长治市郊区人民检察院指控被告人晋惠斌犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人李国伟提起附带民事诉讼一案，于2016年4月25日作出（2015）郊刑初字第254号刑事附带民事判决。判后，原审被告人晋惠斌不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取附带民事诉讼原告人、辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。2016年7月10日，经山西省高级人民法院批准，本案延长审限二个月。本案现已审理终结。
原判认定，2015年1月12日18时30分许，被告人晋惠斌与被害人李国伟在长治市郊区老顶山镇西长井村晋惠武家喝酒，后双方酒后因琐事发生口角，晋惠斌用小板凳将李国伟头部打伤。2015年2月10日经长治市郊区公安司法鉴定中心鉴定：李国伟所受损伤属轻伤一级，构成十级伤残。案发后，晋惠斌所使用作案工具板凳因系晋建荣家用，晋建荣拒绝提供，公安机关对工具进行拍照取证；晋惠斌赔偿支付李国伟医疗费用，因其将票据丢失无法确认已支付被害人医疗费的具体数目。2015年2月11日，长治市郊区公安司法鉴定中心对被告人晋惠斌作出鉴定：晋惠斌所受损伤不构成轻微伤和伤残。
本案在一审审理过程中，被告人晋惠斌对被害人李国伟的伤情提出重新鉴定的申请，原审法院委托长治市中级人民法院证据中心鉴定，经鉴定于2016年3月28日由长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出鉴定意见书和补充说明：被鉴定人李国伟综合评定其头部损伤构成轻伤一级。该意见是依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.3C规定，其外伤致凹陷性颅骨骨折构成轻伤一级的特此说明。
另查明，被害人李国伟因受伤造成医疗费919.2元，误工费11410元，鉴定费480元，以上共计12809.2元。
关于公诉机关出具的2015年5月7日由长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的（2015）市医鉴字第（062）号对被告人晋惠斌伤残等级进行鉴定，其鉴定意见：晋惠斌综合评定胸部损伤构成十级伤残的问题应当另案进行处理不在本案审理范围。
原审法院认定上述事实的证据如下：
1、刑事案件受理立案决定书，证明案件的来源。
2、李国伟报案材料及陈述，2014年1月14日下午6点半左右，我和我们同村的晋惠斌还有晋金瑞、晋惠武、杨红义等在晋惠武家喝酒，期间晋惠武、杨红义先走了，只剩下我和晋惠斌、晋金瑞。喝到一半的时候，我和晋惠斌因琐事发生口角，后晋惠斌站起来打了我一个耳光，我推了他一下并用拳头打了几下，后被在场的晋金瑞拉开，晋惠斌随手抄起一个小板凳砸了我的头部两下，当时我的头部就流血晕倒在地下，后来晋惠武看到这种情况就叫晋金瑞打120急救电话把我送到医院。晋惠斌给我支付大概1100元医疗费，当时晋惠斌用的小板凳是晋惠武家的。
3、证人晋惠武的证言，其称：“2015年1月12日上午，我朋友李国伟拎着一只兔子来到我家，他说让我起床收拾一下兔子，炖好之后好喝酒……”大概15时许，李国伟、晋惠斌等人陆续进来我家喝酒，我们几个人在家坐着一边喝酒一边聊天。17时许他们几个人都出去了，过了有一个小时左右，他们又返回我家中，我和他们说我是喝不动了得出去溜溜，他们几个还坐在我家里。18时许天已经黑了，晋志强去找见我说让我和他一起到大路上等120，我就问是个什么情况，晋志强和我说李国伟和晋惠斌打架李国伟受伤，后来我和李国伟、晋金瑞一起去和平医院。当时检查李国伟头上开了两个口子总共缝了几针，我支付费用750元。
4、证人晋金瑞的证言，其称“2015年1月12日15时许，我们几个都聚到我们朋友晋惠武家中一起喝酒，大概喝到17时许，他们都出去了就留着我在晋惠武家中，我和惠武的父亲还在一起喝了会儿，大概他们出去有1个小时后，晋惠斌、李国伟、晋志强都回来家中……，我就听见一阵乱，我就看见李国伟和晋惠斌搂在一起打架，就赶快过去拉架拉开后看见李国伟头上有血，于是我拨打了120电话，过了一会儿晋志强去大路上接救护车，我和李国伟上了救护车，正上车时晋惠武也回来了他也上了救护车，我们一起去了和平医院。我当时看见一瞬间是他们两个人搂在一起，李国伟搂着晋惠斌的脖子，用拳头打晋惠斌，我上去拉架第一次还没有拉开，第二次才拉开，拉开后我就看见李国伟头上有血”。
5、证人晋建荣的证言，其称：“大约18时许，反正是天刚黑了，我回来时他们都不在只有晋金瑞和我儿子晋惠武在家。我看见还剩着兔肉，于是我端上过来意思是自己也喝上一点。这时晋金瑞也过来找我喝酒，过了好大会儿我躺在床上休息，李国伟也进来后头晋惠斌也进来了。二人在那里打岔，听见他们都喝的酒不少，看见他们来回推，我还和晋惠斌说，你的腰不舒服不要来回推。晋金瑞在那边坐着还说‘国伟打的差不多了吧’，也上前去拉架，我当时觉得自己老了，还怕下去拉架让别人说是拉偏架，晋金瑞拉开后，晋惠斌也不知道怎样，顺手拿起个板凳打了李国伟头上几下，一下子李头上见血了，晋惠斌当时也怕了就赶快让晋金瑞打120，还说先去看病，他出钱”。
6、长治市郊区公安司法鉴定中心的法医学人体损伤程度和人体伤残程度鉴定书四份，证明其鉴定意见是被害人李国伟头部损伤构成轻伤一级，达十级伤残，被告人晋惠斌所受损伤不构成轻微伤和伤残。
7、长治市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明其鉴定意见是晋惠斌2015年1月12日所受损伤不构成轻微伤。
8、接受证据材料清单和嫌疑人前科劣迹调查表，证明公安机关接受李国伟的报集材料及犯罪嫌疑人晋惠斌无前科、无违法违纪表现。
9、壶口派出所的情况说明，证明2015年1月19日，我辖区居民李国伟来所报案称：2015年1月12日18时许，在长治市郊区老顶山镇晋建荣家李国伟和晋惠斌一起喝酒，后发生口角，晋惠斌用小板凳将李国伟的头部打伤。我所报案后立即对此案件展开调查取证，对晋建荣作了询问笔录，在其家要求提取证据作案工具（小板凳），其称这是他家使用的，拒绝公安机关提取证据的要求，后再联系晋建荣还是没有配合，我所办案民警对小板凳进行了拍照取证。
10、长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书两份及补充说明，分别证明了2016年3月28日由该中心作出的对李国伟的损伤程度进行鉴定，鉴定意见是李国伟综合评定其头部损伤构成轻伤一级；2015年5月7日对晋惠斌的伤残等级进行鉴定被鉴定人综合评定其胸部损伤构成十级伤残。
11、常住人口基本信息，证明被告人晋惠斌，被害人李国伟、晋金瑞、晋惠武、晋建荣五人的出生年龄、籍贯等基本情况。
12、原告人的代理人向法庭提供诊断证明书、门诊医药费单据、鉴定费，证明李国伟受伤后所支出的费用情况和长治医学院附属和平医院对李国伟临床诊断为颅骨凹陷性骨折、脑挫裂伤、头皮裂伤。
13、被告人晋惠斌的供述称：“2015年1月12日16时许，我和李国伟、晋惠武、晋金瑞、晋志强、杨红义在本区西长井村我堂哥晋惠武家中喝酒，当时杨红义、晋惠武出去了，晋惠武父亲晋建荣回来了，喝酒中我和李国伟吵了起来，具体因为什么吵我记不起未了，吵得时候李国伟先用手打我脸部一下，然后过来抱住我，我俩在地上扭打，扭打中我在旁边拿起一个板凳朝他的头部打了一下，我看他头部流血了就不打了。我赶紧跑出去找车想拉李国伟去医院，没有找到车我返回，晋金瑞告诉我已经打了120过了一会儿120的车来了，把李国伟拉走我就回家了。之后我陪李国伟去过医院，去他家里看望他，医药费我给他付1100元左右。
原判认为，被告人晋惠斌故意伤害他人身体，致他人轻伤并伤残的行为已构成故意伤害罪。应根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，对被告人晋惠斌予以判处。公诉机关指控被告人晋惠斌的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。原判在对被告人晋惠斌犯故意伤害罪的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：被告人晋惠斌使用小板凳致被害人头部要害部位轻伤并伤残，可以酌定从重处罚，其认罪并支付部分赔偿费用，可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人李国伟及代理人要求医疗费、误工费、鉴定费，根据人身损害赔偿的相关规定和提供实际票据予以认定，有关其它诉讼请求超出法律规定范围的不予支持。关于被告人晋惠斌胸部损伤构成十级伤残的鉴定结论问题，应当另案进行立案处理。由于被告人的伤害行为给被害人造成经济损失，应当承担民事赔偿责任，即被告人应当赔偿原告人李国伟经济损失12809.2元（已付1100元）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十七条第三款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人晋惠斌犯故意伤害罪，判处拘役六个月（刑期从本判决生效之日起计算）。二、被告人晋惠斌应赔偿附带民事诉讼原告人李国伟经济损失11709.2元，限被告人晋惠斌在本判决生效后十日内支付。三、驳回附带民事诉讼原告人李国伟的其他诉讼请求。
判后，原审被告人晋惠斌上诉认为：本案系双方酒后因口角发生的互殴，其本人也被李国伟打伤，其没有伤害李国伟的故意并且案发后对被害人积极救治并先行赔付了部分医药费，因此一审量刑过重，判决赔偿李国伟误工费11410元过高。
经审理查明：原审认定被告人晋惠斌犯故意伤害罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
另查明，在二审审理期间，原审被告人晋惠斌与原审附带民事诉讼原告人李国伟达成赔偿调解协议，原审被告人晋惠斌赔偿李国伟11700元，并已实际交付至李国伟。受害人李国伟对原审被告人晋惠斌表示谅解。
本院认为，上诉人（原审被告人）晋惠斌与李国伟因酒后争执，使用小板凳将李国伟的头部打伤，造成其头部损伤轻伤一级，构成十级伤残的后果，其行为已经构成故意伤害罪。关于晋惠斌上诉认为本案系双方酒后因口角发生的互殴，其本人也被李国伟欧打受伤，并且案发后其对李国伟积极救治并先行赔付了部分医药费，因此一审量刑过重以及赔偿数额过高的上诉理由，鉴于本院审理期间，原审被告人晋惠斌与附带民事诉讼原告人李国伟已就民事部分达成赔偿调解协议并实际履行，李国伟对晋惠斌的伤害行为表示谅解并请求对晋惠斌从轻处罚，且晋惠斌自愿认罪。2016年8月29日，长治市司法局出具了委托调查函，评估意见为晋惠斌适用社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长治市郊区人民法院（2015）郊刑初字第254号刑事附带民事判决。
二、上诉人（原审被告人）晋惠斌犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑八个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 李沁萍
审判员 刘冠晋
审判员 史 蕾
二〇一六年八月二十九日
书记员 魏 炜