广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汕中法民一终字第260号
上诉人（原审被告）纪某林，男，汉族。
委托代理人林�，广东盈信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）庄某畑，女，汉族。
委托代理人丁涌，汕头市龙湖区法律服务所副主任。
上诉人纪某林与被上诉人庄某畑因离婚纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2014）汕金法民一初字第326号民事判决，向本院提出上诉。本院2014年10月11日立案受理后，依法组成合议庭，于11月5日公开开庭进行了审理。上诉人纪某林及其委托代理人林逵，被上诉人庄某畑及其委托代理人丁涌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，纪某林、庄某畑于2007年8月经朋友介绍认识谈婚，2008年1月17日双方登记结婚，2009年8月31日生育儿子纪某某。婚后，双方与纪某林父母一同居住生活。庄某畑、纪某林在共同生活期间，双方因家庭琐事等发生纠纷。2013年7月19日，庄某畑因家门锁被换掉，遂回娘家居住，与纪某林分居。2013年8月14日，纪某林向汕头市龙湖区人民法院起诉与庄某畑离婚，因夫妻感情破裂的理由不充分，该院于同年10月30日判决不准庄某畑、纪某林离婚。此后，双方仍继续分居。2013年11月2日至4日、11月16日至17日，纪某林与异性李×多次在酒店旅馆长时间单独相处及过夜。纪某林因上述行为，于2014年5月13日被汕头市城市综合管理局（下称城市管理局）行政撤职处分。2014年5月14日，庄某畑提起本案诉讼，请求判准：1、庄某畑与纪某林离婚；2、婚生儿子纪某某由庄某畑抚养，纪某林每月支付抚养费2000元至儿子十八周岁止；3、婚姻存续期间夫妻共有的住房公积金归庄某畑所有；4、纪某林赔偿庄某畑精神损害抚慰金2万元；5、纪某林承担本案诉讼费用。
另查明：庄某畑、纪某林月工资分别为2400元、3651.39元，婚后至2014年7月的住房公积金分别为49182.94元、91067.66元。2014年5月7日，庄某畑�中德安联人寿保险有限公司领取保险退保费15140.09元。
经原审法院主持调解，双方就离婚、财产分割及经济补偿达成一致意见：1、庄某畑、纪某林离婚；2、各人名下的住房公积金归各人所有；3、包括庄某畑所主张的精神损害抚慰金在内，由纪某林一次性经济补偿庄某畑5.2万元，同时纪某林不向庄某畑主张其领取的保险退保费及分居期间应承担的孩子抚养费。但双方对孩子的抚养意见不一，纪某林的父母表示愿意帮助纪某林照顾孙子纪某某，因双方对该问题各执己见，故无法达成调解协议。
原审判决认为，庄某畑、纪某林系自愿结婚，但双方婚后未能正确处理好婚姻家庭关系，尤其纪某林的婚外情，是导致夫妻感情破裂的主要原因，现双方同意离婚，且对财产分割及经济补偿意见一致，可予照准。有关孩子的抚养问题，综合考虑双方的抚养条件及道德品质等具体情况，为有利于纪某某的健康成长，纪某某由庄某畑抚养较为适宜，纪某林每月应适当承担纪某某的抚养费。庄某畑抚养纪某某期间，纪某林依法享有探望纪某某的权利，以每月探望二次为宜。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第一百六十四条第一款之规定，判决如下：一、准庄某畑与纪某林离婚。二、婚生儿子纪某某由庄某畑负责抚养，纪某林自2014年9月起每月20日前给付纪某某每月抚养费900元至纪某某18周岁止。三、纪某林于每月第二、四周的周日上午9时到庄某畑住所地带出纪某某共同生活，至当日晚上9时前将纪某某送回庄某畑住所地。四、各人名下住房公积金归各人所有；纪某林一次性经济补偿庄某畑5.2万元，于本判决生效之日起五日内付给。如果未按本判决指定�期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费150元（已减半），由庄某畑、纪某林各负担75元。
上诉人纪某林不服原审判决，提出上诉认为，一、根据我国《辞海》的解释，婚外情是指已婚者与配偶之外的人发生恋情。原审判决认定婚外情，主要是以城市管理局的“汕城综管（2014）81号”文件为依据，但从该文件看，该局所作出的认定也仅仅是纪某林与李×在酒店旅馆长时间单独相处及过夜，并没有认定纪某林有婚外情，而且，纪某林就上述处分决定已向市监察局申诉，目前正在调查处理中，尚未作出结论。事实上，由于纪某林的父母发现庄某畑在家中偷放窃听器，使老人感到家庭生活毫无隐私可言，遂将纪某林、庄某畑赶出家门。在此期间，纪某林情绪低落，�好同事李×因家庭纠纷问题独自一人在酒店，遂叫纪某林过去聊天，双方互吐苦水，并没有做出越轨之事。纪某林与李×仅仅是同事关系，平时相互交谈，有时一起吃顿饭、喝杯茶，但言行举止并没有超越同事、朋友的界限。原审判决仅凭城市管理局的处分决定就认定纪某林有婚外情，没有事实依据，是错误的。二、受纪某林、庄某畑工作因素的影响，婚生儿子纪某某出生至今，一直由纪某林的父母照顾其生活起居，彼此之间有深厚的感情，纪某林的双亲身体健康，也表示有能力、愿意帮助纪某林继续照顾孩子。为有利于纪某某的身心健康成长，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的有关规定，纪某某应归纪某林抚养。三、根据有关规定，在诉讼中当事人为达成调解协议或和解目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。本案在原审期间，纪某林曾表示同意一次性给予庄某畑经济补偿5.2万元，纪某林的妥协仅仅是为了促成调解，但双方并未能达成一致的调解意见。原审判决将纪某林的妥协意见作为判决的内容，没有法律依据。请求二审法院：1、撤销原审判决第二至第四项；2、判令婚生儿子纪某某应归纪某林抚养；3、判决纪某林、庄某畑名下的住房公积金归各人所有。
被上诉人庄某畑答辩认为，一、纪某林在上诉书中所陈述的事实，已自认并佐证了纪某林与其同事李×的恋情关系，双宿双飞，俨然成为夫妻。原审判决认定纪某林有婚外情不为过，也不受城市管理局处分决定所左右，客观事实是纪某林与有夫之妇李×已构成通奸。二、双方在婚姻关系存续期间，与纪某林的父母共同生活，直至2013年7月被变相赶出家门止，纪�林提出儿子出生后一直跟随纪某林及其父母生活，违背事实。纪某林及其父母将庄某畑赶出家门的目的是为了离婚时占有孩子的抚养权创造条件，行为恶劣，依理依法无据。纪某某与不诚信的纪某林及其父母生活，不利于纪某某身心的健康成长。请求二审法院判决驳回纪某林的上诉请求。
本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据相互一致，本院予以确认。
另查明，汕头市城市综合管理局是汕头市城市管理行政执法局的上级主管单位，对汕头市城市管理行政执法局有人事管理权。
本院认为，上诉人纪某林明知婚外情是指“已婚者与配偶之外的人发生恋情”，纪某林作为一名已婚者和公职人员，与配偶之外的李×在酒店旅馆长时间单独相处及过夜，相互之间的感情已超越了同事情、朋友情。根据城市管理局的处分决定，纪某林的行为严重违反了�会道德和公德，造成了恶劣的社会影响，原审判决认定纪某林存在婚外情并成为导致夫妻感情破裂的主要原因，事实清楚，认定恰当。纪某林提出原审判决的认定缺乏依据，臆造、武断，本院不予采纳。纪某某作为纪某林和庄某畑的婚生儿子，双方对纪某某均有抚养的权利和义务。从双方的生活环境、抚养条件、个人品德看，原审法院将纪某某判归庄某畑抚养，由纪某林负担一部分抚养费用和行使探视权，符合我国《婚姻法》第三十六条至三十八条的有关规定，纪某林并没有证据证明纪某某归庄某畑抚养，不利于纪某某的健康成长。纪某林提出二审法院应改判纪某某归其抚养，本院予以驳回。本案在原审诉讼的调解过程中，纪某林自愿表示包括庄某畑主张的精神抚养金在内，同意一次性给予庄某畑经济补偿5.2万元，并没有附带其他条件，在庭审笔录中也再次表示同意。纪某林提出在调解过程中所作出的妥协和认可，不能作为人民法院判决的依据，原审判决纪某林应一次性给予庄某畑经济补偿5.2万元应予撤销，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决事实清楚，依据充分，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费300元，由上诉人纪某林负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖 少 峰
审判员 吴 晓 如
审判员 陈 丽 娜
二〇一四年十一月十四日
书记员 曾曼（代）