贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔27民终386号上诉人（原审被告）：钱飞，男，1982年12月19日出生，汉族，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市七路市。被上诉人（原审原告）：唐显学，男，1974年5月27日出生，布依族，贵州省都匀市人，原住贵州省都匀市，现在都匀市三街租房居住。原审被告：钱春宏，男，1970年2月8日出生，汉族，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市。原审被告：伍连庆，男，1975年3月18日出生，苗族，贵州省麻江县人，住贵州省麻江县。上诉人钱飞因与被上诉人唐显学、原审被告钱春宏、伍连庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服都匀市人民法院（2016）黔2701民初2426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案受理后，依法组成合议庭，因未有足以推翻一审认定事实的新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。钱飞上诉请求，撤销一审民事判决书，改判本案。事实及理由：1、一审判决未判伍连庆承担赔偿责任是错误的，唐显学实际系伍连庆雇佣的，伍连庆系本案实际承建者，应该承担相应的责任。2、一审判决唐显学承担40%的责任显失公平，唐显学违规将楼梯靠在墙上，导致墙面垮塌致其受伤，应承担70%以上的责任。3、一审判决上诉人承担连带赔偿责任，属适用法律错误。关于农村建房，我国现行法律、法规对施工人员是否必须具有相应资质并无强制性规定，上诉人将房屋承包给钱春宏负责建造，并未违反法律规定，不应该承担连带赔偿责任。4、一审判决支持唐显学八级伤残明显过高，唐显学单方去鉴定所获得的鉴定报告，上诉人不认可，应该重新鉴定。被上诉人唐显学未提出答辩意见。原审被告钱春宏、伍连庆未提出陈述意见。唐显学向一审法院起诉请求：1．判决钱春宏、钱飞连带赔偿原告医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用共计174301.68元；2．本案的诉讼费、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：1．钱飞将位于都匀市沙包堡办事处龙江村修建新房（共三层）的工程项目以主体工程每平方米220元价格，承包给钱春宏进行施工；2．钱春宏承包修建房屋的工程后，雇用唐显学、伍连庆等人进行施工；3．唐显学与伍连庆系亲属关系，共同合伙对该工程项目进行施工，工资按各自实际施工量进行分割工程价款；4．2016年8月24日，唐显学在施工过程中，将楼梯靠着无支撑力的单墙上订钉子时发生墙面倒塌，至其从三楼摔下受伤，并到贵州医科大学第三附属医院治疗，共住院45天。出院后经黔南州人民医院司法鉴定所鉴定，其伤情构成劳动能力伤残八级，评定误工期限为45-150日、护理期限为45-60日、营养期限为45-60日；5．唐显学受伤住院后钱春宏垫付医疗费6382.53元、生活费400元、钱飞垫付医疗费6800元、生活费400元；6．唐显学向一审法院所诉医疗费共计35982.01元，提供的发票7张中，包含医疗费发票34422.01元、陪护床使用费用310元、鉴定费1300元。事故发生后，因双方多次协商赔偿未果，唐显学遂起诉至一审法院，请求判决如前诉之请。一审法院认为：唐显学受雇于钱春宏承包修建的农村自建房屋并实施修建工程，双方成立事实上的劳务关系。唐显学在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主钱春宏应当承担赔偿责任；伍连庆同系钱春宏承包修建该工程的雇员，不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，唐显学作为具有完全民事行为能力的成年人应当能够预见修建房屋施工过程中的危险性，但忽视了安全防范意识，因操作不当，将楼梯靠着无支撑力的单墙上订钉子，发生墙面倒塌，造成了损害结果的发生，其对所造成的损害后果，应承担相应的责任。钱春宏作为雇主，在雇佣过程中，对雇员及施工现场所负有必要的管理和安全注意义务，因该工地未安装安全网等防护措施与造成本案事故的发生存在因果关系，钱春宏作为工程主体施工承包人对该损害后果发生负有一定过错，应承担相应的民事责任。国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条规定：“二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。”、第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务”，本案中，钱飞自建二层以上房屋，其没有按照建筑和建设工程质量管理的有关规定要求，在明知钱春宏不具备建筑资质仍然向其发包。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”的规定，钱飞应当与钱春宏承担连带赔偿责任。结合本案的实际情况，酌定钱春宏对唐显学的损害承担60%的赔偿责任，唐显学由于自身也存在过错，其损害40%应自行承担。钱春宏、钱飞诉前已经垫付费用亦应当予以扣减。根据黔南州人民医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》的鉴定，对唐显学造成人身损害各项损失，认定如下：1．住院医疗费34422.01元。唐显学提供有医疗机构的医疗发票两张，该费用已实际产生，依法予以支持；2．误工费。按照《司法鉴定意见书》对误工期限的评定，参照贵州省2015年度建筑业平均工资47832元／年，即131.05元／天予以支持100日的误工费用，唐显学主张超出的部分，不予支持；3．护理费。唐显学受伤后由其女儿唐大春对其实际进行护理，虽未实际支付该护理费用，但护理期间必然会对其女唐大春务工收入造成一定影响，其主张护理费的标准未超出本地护工护理费标准，且提供了医院护理证明，根据《司法鉴定意见书》上认定的护理情况以及护理期限，结合其实际住院天数、伤情以及实际陪护天数等情况，酌定按照100元／天标准予以计算，支持45日的护理费用，所诉超出部分，不予支持。因陪护床使用费用310元已包含在护理费中，不再予以支持；4．营养费。有医院医嘱及《司法鉴定意见书》予以证明，需加强营养的期限，故酌定按30元／天计算，支持50天的营养费用；5．唐显学主张住院45天，伙食补助费按每天100元计算，符合法律规定，依法予以支持；6．残疾赔偿金。当事人双方对唐显学因事故构成劳动能力伤残八级均不持异议，唐显学系农村户口，故该残疾赔偿金应当按照贵州省2015年度农村常住居民人均纯收入7386.87元／年进行计算；7．被抚养人生活费。有村委会证明被扶养人唐世魁（与原告系父子关系，现年87周岁）丧失劳动能力且无固定收入，唐显学所诉符合法律规定，依法予以支持；8．精神抚慰金。此次事故造成唐显学八级伤残的后果，给其带来了一定的精神痛苦，应当给予一定的精神损害抚慰金，结合双方的过错程度，酌情确定由钱春宏赔偿其精神损害抚慰金2000元；9．交通费。唐显学虽提供了相应票据，但不能证明系住院期间或复诊所产生，但考虑到此费用为必要费用，本院酌定为100元；10．唐显学主张的伙食、日用品费用。虽已经实际发生，但没有证据证明与其受伤有必然的因果关系，且该费用的产生应当包含于营养费、住院伙食补助费之中，依法不予支持；11．律师费。该费用虽已经实际发生，但并非必须发生，故依法亦不予支持；12．鉴定费1300元。已实际发生，符合法律规定，依法予以支持；综上，唐显学应得到的赔偿款计算如下：［（医药费34422.01元）＋（误工费131.05元／天×100天=13105元）＋（残疾赔偿金7386.87元／年×20年×30%=44321.22元）＋（护理费100元／天×45天=4500元）＋（住院伙食补助费100元／天×45日=4500元）＋（营养费30元／天×50天=1500元）＋（被抚养人生活费6644.93元／年×5年×30%÷4=2491.85元）＋（交通费100元）＋（鉴定费1300元）=106240.08元］×60%=63744.05元-（扣除钱春宏垫付的费用6782.93元＋被告钱飞垫付的费用7200元）=49761.12元＋精神抚慰金2000元=51761.12元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，并参照国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、被告钱春宏于本判决生效之日起五日内赔偿原告唐显学误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计51761.12元，被告钱飞对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告唐显学的其他诉讼请求。案件受理费3786元，适用简易程序实际收取1893元，原告唐显学负担1329元，被告钱春宏、钱飞负担564元。二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据。本院经查对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人双方对唐显学在修建钱春宏承包的钱飞位于都匀市沙包堡办事处龙江村房屋时摔伤，造成伤残的事实以及各项赔偿的费用数额没有异议，对此事实本院予以确认。针对钱飞的上诉主张，本案的争议焦点是：1、对唐显学的赔偿，伍连庆和钱飞是否要承担责任。2、唐显学伤残鉴定报告是否有效，是否需要重新作出鉴定，其应该承担多少过错责任。关于承担赔偿责任的问题。钱飞明知钱春宏不具备相应的建筑资质，仍然将其需要修建的房屋发包给钱春宏修建，该房屋由钱春宏雇佣的唐显学来施工，在施工中唐显学摔伤，钱春宏作为雇主应承担赔偿责任，钱飞选任有过错，应与钱春宏承担连带责任。故其提出不应承担连带责任的理由不成立，本院不予支持。钱飞主张唐显学系伍连庆雇佣的，伍连庆系本案实际承建者。但未提供证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，钱飞应当承担举证不力的后果，故其主张本院亦不予支持。关于唐显学的伤残鉴定报告以及其过错责任的问题。一审中，当事人各方对黔南州人民医院司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》无异议，对《司法鉴定意见书》中鉴定标准和鉴定结论亦无异议，一审法院根据此意见书的鉴定结论计算唐显学的伤残赔偿金，依法有据。钱飞在二审提出要求重新鉴定，其请求不符合证据规则的规定。一审法院结合本案的实际情况判定唐显学承担40%的过错责任，并无不妥，故其此项主张本院仍不予支持。综上，钱飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1094元，由钱飞负担。上诉人钱飞以及原审被告钱春宏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  李颖敏审判员  刘国红审判员  莫玉魁二〇一七年三月二十七日书记员  王 玮