福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）漳民终字第297号
上诉人（原审原告）冯水星，男，1977年6月4日出生，汉族。
委托代理人郑国民，福建闽隆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）林建忠，男，1976年2月11日出生，汉族。
上诉人冯水星因与被上诉人林建忠运输合同纠纷一案，不服龙海市人民法院（2013）龙民初字第2243号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人冯水星的委托代理人郑国民、被上诉人林建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2013年2月8日，冯水星与妻子陈辉金、儿子冯阿宝三人欲往郭坑火车站搭乘火车回江西老家，冯水星先乘坐老乡冯远来的电动车到龙海市汽车站门口雇请的士，在车站门口遇林建忠停车搭讪，林建忠同意驾车搭载原告一家三人前往漳州，双方口头约定，冯水星应支付运输费用70元。（后因发生交通事故，冯水星未支付被告运输费）。
林建忠遂驾驶其闽EU00**号轿车与冯水星一同到冯水星暂住地——榜山镇平宁村严溪头社。陈辉金抱着儿子冯阿宝坐在副驾驶座，冯水星坐车后排座。林建忠驾车驶出不久，约当天20时52分，在龙海市平宁开发区十字路口，林建忠的车与高基国驾驶的闽E996**号轿车发生碰撞，造成冯水星、陈辉金、冯阿宝三人不同程度受伤及两车局部受损的交通事故。龙海市公安局交通管理大队认定：林建忠负本事故的全部责任，高基国及冯水星一家三人不负事故责任。当晚，冯水星一家三人前往龙海市中医院治疗，冯水星从2月8日入院至2月20日出院，共住院治疗12天，花费医疗费计人民币4181.8元（本判决以下所涉金额均指人民币）。起诉前，冯水星委托福建宗证司法鉴定所对其伤情鉴定为10级伤残。庭审中，林建忠对上述10级伤残有异议并申请重新鉴定。原审法院依法委托福建寻真司法鉴定所对冯水星伤残等级重新鉴定，福建寻真司法鉴定所出具鉴定意见：冯水星右第6、7肋骨不作评定。福建寻真司法鉴定所指派主检法医师郭鸿山出庭作证，认为从冯水星提供的2月8日、2月28日两次X光胸片可以确定冯水星第4、5肋骨骨折，但无法确定第6、7肋骨骨折。
原审判决认为，冯水星及妻子陈辉金、儿子冯阿宝搭乘林建忠驾驶的轿车至漳州市区，约定支付运输费用，双方形成了运输合同关系。林建忠应当将林建忠安全运输到约定地点，但林建忠未能履行安全运输义务，应当承担赔偿林建忠损失的违约责任。故冯水星请求林建忠赔偿支付的医疗费用，于法有据，应予以支持。冯水星因受伤住院治疗期间缺乏生活自理能力和劳动能力，林建忠以冯水星无收入证明等否定误工费、护理费的赔偿，于法无据，不予采纳。冯水星请求林建忠按10级伤残支付残疾赔偿金19934元，因福建寻真司法鉴定所出具鉴定意见：冯水星右第6、7肋骨不作评定，未做出冯水星构成伤残的鉴定意见，故冯水星请求支付残疾赔偿金19934元及精神损害赔偿金5000元不应支持。冯水星请求福建宗证司法鉴定所鉴定费1300元是冯水星举证费用，应由其自己负担。冯水星除支付医疗费用4181.8元的损失外，还存在营养费、误工费、护理费等相关损失，其请求赔偿的数额应当根据受伤住院情况及相应赔偿标准计算，营养费按医疗费用的5%计算为209.09元、伙食补助费按住院期间每天15元计算为180元、误工费按住院期间每天88.5元计算为1062元、护理费按住院期间每天88.5元计算为1062元、交通费则酌情确定为120元。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十八条、第二百九十条、第二百九十八条的规定，判决：一、林建忠应于本判决生效后十日内偿付冯水星医疗费及营养费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费等相关损失合计6814.09元。二、驳回冯水星其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费784元，减半收取392元，由冯水星负担324元，林建忠负担68元，鉴定费800元，由林建忠负担。
宣判后，原审原告冯水星不服，向本院提起上诉。
上诉人冯水星上诉称，一审判决未支持上诉人伤残赔偿项目错误，误工费应计算至定残的前一天即7200元。理由：1、上诉人对伤残情况已尽了举证责任。被上诉人不服福建宗证司法鉴定所的鉴定意见，未能举证证实存在法定重新鉴定的情形，一审启动重新鉴定程序违法；2、福建寻真司法鉴定所重新鉴定的结论未做出是否构成伤残的鉴定结论，该结论的不利后果应由负有举证责任的一方承担。3、福建寻真司法鉴定所的鉴定结论也不能作为证据采信。4、上诉人第6、7肋骨是否骨折，法定的评判机构应是临床治疗的医疗机构，作为鉴定机构无权进行评判。请求：在一审判决赔偿的基础上变更支持上诉人的残疾赔偿金19334元及误工费7200元的诉求。
被上诉人林建忠答辩称，龙海法院指定鉴定机构做出鉴定意见，上诉人并未有伤残，一审法院鉴定、判决正确。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均没有异议，对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。
本案争议的焦点为：上诉人冯水星在本案交通事故中的伤情是否构成伤残及相应残疾赔偿金、误工费的认定问题。本院分析认定如下：
上诉人冯水星主张，上诉人就自己的伤残情况已提供福建宗证司法鉴定所的鉴定意见书，该鉴定结果为10级伤残，上诉人已尽了举证责任。被上诉人未能举证上诉人的鉴定结论有存在法定重新鉴定的情形，原审法院简单以上诉人的鉴定系单方委托为由随意启动重新鉴定程序，程序违法。福建寻真司法鉴定所重新鉴定的结论为第6、7肋骨不作评定，未做出是否构成伤残的鉴定结论。此鉴定意见并没有得出上诉人构不上伤残的结论，上诉人第6、7肋骨是否骨折，法定的评判机构应是临床治疗的医疗机构，作为鉴定机构无权进行评判。上诉人就此问题除一审已提交的福建宗证司法鉴定所的鉴定意见书以外，二审中未提交新的证据。
被上诉人林建忠认为，冯水星伤情很轻，住院时没有发现骨折，住院结束也没有发现骨折，没有伤残，原审法院委托福建寻真司法鉴定所对冯水星伤残等级重新鉴定，福建寻真司法鉴定所出具鉴定意见，主检法医师也出庭接受质询，认为无法确定冯水星第6、7肋骨骨折。因此冯水星伤情不构成伤残，原审认定判决正确。为此，林建忠二审亦未提交新的证据。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定一方当事人自行委托有关部门做出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案上诉人冯水星提供的福建宗证司法鉴定所的鉴定意见，系上诉人诉讼之前自行委托做出的鉴定，且存在提供的检材龙海市中医院出具的出院小结系出院10天后重新出具，且对原来诊断意见作了重大修改，且该鉴定意见认定的伤情与出院时的诊断存在较大差别等情况，被上诉人对此提出异议，并申请重新鉴定，原审法院予以准许，符合上述相关法律规定。原审法院对福建寻真司法鉴定所的鉴定要求包括冯水星伤情是否构成伤残，及所构成伤残与事故的关联性，福建寻真司法鉴定所经鉴定得出鉴定意见未做出伤残认定及等级认定，即上诉人的伤情未达伤残等级标准。上诉人冯水星主张该鉴定意见不明确，系对该鉴定意见的理解错误。另外，司法鉴定人员有权以鉴定材料为依据对伤情做出判断，上诉人认为鉴定机构无权进行评判具体伤情的主张也于法无据。上诉人认为福建寻真司法鉴定所的鉴定意见不能作为证据采信的主张不能成立。
综上所述，本院认为，被上诉人林建忠搭载上诉人冯水星一家，约定收取运输费用，双方形成了事实上的运输合同关系。林建忠履行运送义务过程中致上诉人冯水星受伤，应当承担未尽安全运送义务的责任，赔偿冯水星的损失。冯水星请求林建忠赔偿医疗费用、营养费、及住院期间的误工费、护理费、交通费等相关损失，于法有据，应予支持。冯水星的伤情经重新鉴定未达到伤残标准，其主张支付残疾赔偿金19934元及相应的误工费7200元的主张，不能予以支持。冯水星上诉认为原审启动重新鉴定程序违法及福建寻真司法鉴定所的鉴定意见不能作为本案定案依据的主张经审查不能成立。应予驳回。原审判决正确，应予维持。据此依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币463元，由上诉人冯水星负担。
本判决为终审判决。
审判长 王清芬
审判员 俞志凌
审判员 姚若贤
二〇一四年三月一十八日
书记员 苏国梁
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。