陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）铜中刑一终字第00010号
原公诉机关铜川市耀州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王铜，男，1989年5月15日出生，汉族，初中文化，农民。2007年12月10日因犯盗窃罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处拘役六个月，并处罚金1000元，2008年2月1日刑满释放。2013年12月19日因涉嫌故意伤害被铜川市公安局耀州分局取保候审，2014年1月8日被铜川市耀州区人民检察院取保候审，2014年4月24日被铜川市耀州区人民法院取保候审。2014年7月21日经铜川市耀州区人民法院决定被逮捕。现羁押于铜川市耀州区看守所。
铜川市耀州区人民法院审理铜川市耀州区人民检察院指控上诉人王铜犯故意伤害罪一案，于二〇一四年七月十八日作出（2014）耀刑初字第00036号刑事判决。宣判后，被告人王铜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月24日公开开庭审理了本案。陕西省铜川市人民检察院检察员冯宏魁出庭履行职务，原审被告人王铜等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月18日早7时许，被告人王铜与妻子赵某某在照金镇西大街口摆摊卖水果。乔某某见自己常摆的摊位被赵某某占用，就与赵某某发生争执。后被告人王铜驾驶自己的面包车赶到，乔某某见状就站在被告人王铜面包车前。被告人王铜下车后，乔某某与王铜就摊位一事又发生争执。后乔某某让其丈夫梁某某驾驶自家三轮车将王铜的摊位堵住。被害人梁某某在驾车时倒车镜将被告人王铜挂了一下，被告人王铜顺手将正吃的苹果扔向被害人梁某某，未打中。后被告人王铜将被害人梁某某从车上往下拉。被害人梁某某就从驾驶室取了一根一米来长的木棍打在被告人王铜胳膊上。被告人王铜见状，返回家中取了一根一米来长的方木。两人用木棍互殴，被告人王铜用木棍打在被害人梁某某右耳处，致梁某某右耳流血。后乔某某向公安机关报警。公安民警在案发现场将被告人王铜抓获。经鉴定，被害人梁某某的伤情属轻伤。
2014年6月16日，被告人王铜与被害人梁某某达成调解协议，被告人王铜赔偿被害人梁某某各项损失35000元。被害人梁某某向被告人王铜出具了谅解书，请求法院对王铜从轻处罚，不予追究刑事责任。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、诊断证明书、病历、司法鉴定意见书、辨认笔录及照片、户籍证明、被害人陈述、证人证言及被告人供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人王铜故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人王铜辩称他不构成故意伤害罪，他是去挡被害人的棍子，失手将棍子打断才打到被害人头上的，并不是故意打被害人的。查明的事实是被告人王铜在被被害人梁某某用木棍打了后，跑回家中取了一根方木，后两人发生互殴。说明被告人王铜在回家取方木时，已有了伤害被害人的故意。故被告人王铜的辩称本院不予支持。被告人王铜有前科，酌情可从重处罚。被害人梁某某在案件的发生上有一定的过错，可酌情对被告人王铜从轻处罚。被告人王铜赔偿了被害人梁某某经济损失并取得了被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，以被告人王铜犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
上诉人王铜上诉提出，原审判决认定事实不清，适用法律不当。理由：一、判决认定事实错误。（1）、一审判决认定“说明被告人王铜在回家取方木时，已有了伤害的故意”，不符合客观事实。（2）、一审判决未认定上诉人有自卫行为。二、一审判决适用法律不当，量刑过重。（1）、判决以上诉人有前科，酌定从重处罚，对上诉人不公。（2）、被害人不仅在案件的发生有重大过失，且是肇事行凶者，不是一审法院认定“有一定过错”，在此基础上一审量刑明显过重。（3）、一审法院回避上诉人防卫过当的事实，量刑明显不当。（4）、上诉人归案后如实陈述案件事实，符合刑法第六十七条三款的规定，依法应当从轻处罚。
陕西省铜川市人民检察院出庭意见认为，该案事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应予维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人王铜犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的。有经一审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、接处警及受案登记表证明，2013年8月18日7时许，乔某某报警及铜川市公安局耀州分局照金派出所受理案件。
2、证人娄某某证言证明，2013年8月18日，王铜和王铜媳妇赵某某在照金西大街口因摊位问题和乔某某吵架。乔某某让梁某某把三轮车开到王铜摊子前面挡住。梁某某开三轮车慢慢向前移动，三轮车反光镜把王铜轻轻擦了一下，王铜就用手里正吃的苹果打梁某某，没打上。梁某某从车上拿了一根木棍打王铜。王铜跑回家。梁某某追，被边上摆摊子的人挡住了。后，王铜回家拿了一根建筑用的方木和梁某某打。梁某某用手里的木棍挡了一下，木棍断了，没挡住，打在梁某某头上。梁某某倒了。乔某某报了警。
3、证人蒋某某证言证明，2013年8月18日早，王铜将水果摊位摆在了平时小丘梁某某、乔某某两口子常摆的地方。不久，梁某某两口子来了，看王铜把地方占了，就让王铜让开。王铜不让，双方就开始吵架了。过了一会，梁某某从车上拿了一个小胳膊粗的棍追着打王铜，王铜跑回家拿了一个建筑上的方木出来和梁某某打。他就赶紧去拉王铜。王铜把他胳膊一甩，没有拉住，并叫他让开。后王铜用方木打梁某某，梁某某也用手里的棍打王铜。梁某某的棍较细，被王铜打断，打到梁某某的耳朵上。他看见梁某某当时耳朵好像有点出血，就把王铜拉住让不要打了。
4、证人乔某某证言证明，2013年8月18日，她和丈夫梁某某到照金镇赶集卖水果，赵某某将摊子支在了他们经常支的地方。她质问赵某某，赵某某说就想摆到那。这时，王铜开着车吃着苹果来了。王铜问赵某某咋回事。赵某某没回答。王铜走到她家三轮车跟前，拿正在吃的苹果朝梁某某摔了过去，并拉着梁某某的领口往下拉，没拉下来。王铜就去开车，快到她家车跟前时，她站在了王铜车前面。王铜还不停车。梁某某看见，从车上拿了一根木棍去打在王铜的胳膊上。王铜跑回家拿着一根方木冲到梁某某跟前，拿方木打梁某某。梁用手中的木棍档了一下没打上，木棍被打断。王铜再举起方木打在梁某某的头上，当时梁右耳就流血了。
5、证人赵某某证言证明，2013年8月18日早7点左右，她和王铜在照金西大街摆摊子卖水果，王铜回家搬东西。乔某某过来嫌她们占了摊位，和乔某某发生争吵，并让梁某某把车堵在摊子跟前，不让她们卖。这时王铜开车拉货快到摊子跟前，乔某某往车上靠。王铜停车后，乔某某就和王铜理论。乔某某让梁某某把三轮车往摊子跟前开，王铜站在摊子前面，梁某某的三轮车倒车镜把王铜挂了，王铜把梁某某从车上往下拉，梁某某就在驾驶室拿了一米多长的木棍在王铜的胳膊上抡了一下。王铜跑回家取了一根一米多长的方木过来。梁某某见王铜来了就用棍抡打王铜。王铜也抡起木棍挡，把梁某某的棍打断了，棍划下去打到了梁某某的耳朵。边上的人就把王铜拉开了。
6、被害人梁某某陈述证明，2013年8月18日早，她和妻子去照金卖水果，他们经常摆摊的地方被照金的王铜媳妇占了。他妻子就和王铜媳妇吵起来了。过了一会，王铜开着面包车过来，他妻子挡在面包车前，王铜继续开着面包车往前走。他妻子说他们摆不成，也不让王铜摆，就让他把自家的三轮车往摊子面前开。他开着车将水果摊子堵住，王铜说他用车撞自己。王铜就用苹果摔他，他顺手从驾驶室拿了一个挡水果的木棍，王铜见他拿了个木棍就跑了。后王铜从家里拿了一个方木棍来打他，先是一棍被他挡住了，第二棍打下来把他的棍打断了。感觉打到他耳朵背后了。他妻子把他扶起来，他让他妻子到派出所报了警。
7、指认照片证明，2０14年3月19日，王铜对现场提取的作案工具方木一根予以指认。
8、被害人梁某某诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书证明，2013年8月18日，被害人梁某某被铜川市新区医院诊断为闭合性颅脑损伤，头皮血肿，右耳外伤性鼓膜穿孔；2013年8月27日，被铜川市矿务局中心医院诊断为外伤性右侧周围性面神经瘫，右骨骨折并右侧蜂房积血，右耳混合型听力下降。铜川市人民医院法医司法鉴定所鉴定意见，梁某某伤情程度为轻伤。
9、被告人王铜供述证明，2０13年8月18日早7点左右，他和媳妇赵某某在永红商店对面支上床板，准备摆摊子卖水果，乔某某正和他媳妇吵架。梁某某在旁边看着。他开着面包车拉的货到水果摊跟前，乔某某往他车头上靠，他就停下车。乔某某说一直在那个位置摆摊子，让他们让开。他说摊位都没有规划，谁来的早属谁。乔某某让梁某某开车堵住他的水果摊。他站在摊子跟前，梁某某的倒车镜挂了他，他将正在吃的苹果扔向梁某某，没扔上。他把梁某某的车门开开，将梁某某往下拉。梁某某从驾驶室拿了一根一米多长的木棍在他右胳膊上打了一下。他跑回家，拿了一根一米多长的方木到水果摊子跟前。梁某某见他来了，就用木棍抡起来打他。他也用木棍抡起来挡，梁某某的木棍被打断了，棍划下打到梁某某的耳朵上。
10、办案说明证明，2013年8月18日7时许，照金派出所民警接到乔某某报警后，迅速赶到现场，在了解案情后，在现场将王铜口头传唤至照金派出所。
11、户籍证明在卷。
12、宝鸡市渭滨区人民法院刑事判决书、宝鸡市渭滨区看守所释放证明书证明，王铜于2007年12月10日因盗窃罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处拘役六个月，并处罚金1０００元。2008年2月1日，王铜被刑满释放。
上列证据来源合法有效，确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人王铜因琐事与他人发生争执，持械伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被害人梁某某对引发案件有一定的过错；王铜能赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，对王铜均可酌定从轻处罚。对于上诉人王铜上诉提出，一审判决认定“说明被告人王铜在回家取方木时，已有了伤害的故意”不符合客观事实的理由，经查，梁某某与王铜发生斗殴后，王铜回家拿了方木返回继续与梁某某斗殴，持方木殴打梁某某，其伤害他人的故意是明显的，一审判决认定“说明被告人王铜在回家取方木时，已有了伤害的故意”并无不当，该上诉理由不予采纳。对于上诉人王铜上诉提出一审判决未认定上诉人有自卫行为及一审法院回避上诉人防卫过当的事实，量刑明显不当的理由，经查，梁某某与王铜发生斗殴，被他人劝阻，两人的斗殴已结束，王铜回家拿了方木返回继续与梁某某斗殴，持方木殴打梁某某，王铜持械殴打他人的行为不是针对正在进行的不法侵害而实施，其行为不具有防卫性质，该上诉理由不予采纳。上诉人王铜上诉提出判决以上诉人有前科，酌定从重处罚，对上诉人不公的理由，经查，王铜有犯罪前科，一审法院根据其人身危险性对其酌定量刑系法律规定的自由裁量，酌定从重处罚并无不当，该上诉理由不予采纳。上诉人王铜上诉提出被害人不仅在案件的发生有重大过失，且是肇事行凶者，不是一审法院认定“有一定过错”，在此基础上一审量刑明显过重的理由，经查，梁某某因琐事与他人发生争执，先持械殴打上诉人，对引发案件确有一定的过错，一审法院认定并无不当，该上诉理由不予采纳。上诉人王铜上诉提出其归案后如实陈述案件事实，符合刑法第六十七条三款的规定，依法应当从轻处罚的理由，经查，王铜在归案后能如实陈述案件事实，但拒不承认其伤害他人是故意的，王铜的行为不符合刑法第六十七条三款的规定，一审法院的认定并无不当，该上诉理由不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确、量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 仝伟
审 判 员 范芳
代理审判员 张廷
二〇一四年十一月四日
书 记 员 张颖