湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘09民终1013号
上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市益阳大道55号时代广场一栋第三层A区和C01区。
负责人：向杨，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈治国，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）：曾应才，男，1963年3月13日出生，汉族，住益阳市赫山区龙光桥镇北村村晏家屋场村民组。
委托诉讼代理人：夏科峰，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：龚佳，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：游游，女，1989年6月10日出生，汉族，住益阳市赫山区石笋乡北村村宗连塘村民组。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人曾应才、游游机动车交通事故责任纠纷一案，不服益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903民初2567号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司之委托诉讼代理人陈治国，被上诉人曾应才之委托诉讼代理人夏科峰到庭参加诉讼。被上诉人游游经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：依法核减残疾赔偿金、精神抚慰金；误工费按每天85元计算；由被上诉人曾应才、游游承担上诉费用。事实和理由：益阳市梓山司法鉴定所作出的鉴定意见中载明，曾应才不构成伤残，本案不应计算残疾赔偿金、精神抚慰金，一审判决未认定该鉴定意见判决错误；曾应才的主要收入来源于农村，误工费应按农、林、牧、渔业标准计算。
曾应才辩称，益阳市梓山司法鉴定所鉴定程序不合法，不应予以采信；曾应才构成伤残，应赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金；曾应才事发前长期经营超市，其收入属批发零售业，应按128元/天予以计算误工费；诉讼费由保险公司承担。
游游未予答辩。
曾应才向一审法院请求：判令保险公司赔偿曾应才各项损失117932元；保险赔偿不足部分由游游按责承担；诉讼费由游游、保险公司承担。
一审法院认定事实：2016年3月16日9时许，游游驾驶湘H0Y6**号小型汽车沿益阳市赫山区龙光桥镇黄家桥村乡村公路由北村往泥江口方向行驶，行至黄家桥村北村乡村路口左转弯时，与泥江口往黄家桥方向行驶的曾应才驾驶的两轮摩托车相撞，致曾应才受伤、两车受损的交通事故。交警部门认定游游负事故主要责任；曾应才负事故次要责任。曾应才伤后住院治疗96天，用去医疗费37149元。2016年8月2日，曾应才委托益阳市金卫司法鉴定所鉴定，曾应才构成十级伤残，需后续治疗费6000元，用去鉴定费783元。2016年10月28日，经保险公司申请，一审法院委托益阳市梓山司法鉴定所鉴定，曾应才不构成伤残。后经一审庭审质证，益阳市梓山司法鉴定所作出的鉴定意见未遵照司法鉴定技术规范。曾应才申请对其伤情重新鉴定。2017年3月30日，经一审法院委托益阳市银城司法鉴定所鉴定，曾应才构成十级伤残。事故发生后，游游已支付曾应才赔偿款24149元；保险公司已支付曾应才赔偿款34420元。曾应才系农村户籍，事发时年满53周岁。其提交的益阳市赫山区财旺超市个体工商户营业执照证实，曾应才自2013年8月起从事日用百货零售工作。湘H0Y6**号小型汽车的登记车主为游游，该车在保险公司投保了交强险和20万元商业三者险，并购买了不计免赔险，事故发生在保险期限内。
一审法院认为，游游驾驶机动车与曾应才驾驶的两轮摩托车相撞，发生致曾应才受伤、车辆受损的交通事故，曾应才有权请求侵权人承担侵权责任。交警部门作出的事故认定书，合法有效，予以采信。游游负事故主要责任，曾应才负事故次要责任，具体责任比例以游游承担70%，曾应才承担30%为宜。游游驾驶的湘H0Y6**号小型汽车在保险公司投保了交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，应先由保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分损失由保险公司依保险合同约定按责承担，仍有不足部分损失由游游一方按责承担。关于保险公司提出应核减20%非医保用药费用的抗辩意见，因其未提交证据证实，对该抗辩意见不予采纳，但对游游自愿核减3714元的非医保用药费用的请求予以认可。曾应才因此事故用去医疗费37149元、住院伙食补助费4800元、鉴定费783元，有医疗费发票、鉴定意见等证据证实，予以确认。护理费，因曾应才未提交证据证实其实际陪护人员的误工情况，故参照上年度服务业在岗职工年工资标准，护理时间按实际住院时间计算，确认为11136元。残疾赔偿金，曾应才系农村户籍，但主要收入来源于城镇，故参照上年度城镇居民人均可支配标准计算，伤残等级依据益阳市银城司法鉴定所鉴定意见确定，残疾赔偿金确认为62568元。误工费，曾应才事发前从事零售工作，但未提交证据证实其实际收入情况，故参照上年度零售业在岗职工年工资标准计算，误工时间计算至可以定残前一日，确认为17408元。交通费酌定为600元。营养费酌定为600元。精神损害抚慰金，因此次事故给曾应才精神带来较大痛苦，对其主张精神抚慰金的请求予以支持，具体金额酌定为4000元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、保险公司在交强险责任限额内赔偿曾应才医疗费项下损失10000元，残疾赔偿项下损失95712元，共计105712元，扣减已支付的34420元，还需支付71292元；二、保险公司在商业三者险范围内赔偿曾应才损失23270元；三、游游赔偿曾应才损失4262元（已支付24149元）。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。支付明细：保险公司支付保险理赔款94562元，其中支付曾应才75120元（含诉讼费445元），支付游游19442元（已扣减诉讼费445元）。案件受理费890元，减半收取445元，由游游负担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定的基本事实清楚，本院予以确认，
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、本案应否认定残疾赔偿金、精神抚慰金；二、本案误工费应如何认定。
一、关于残疾赔偿金、精神抚慰金。本案曾应才之伤情，首先由益阳市金卫司法鉴定所于2016年8月2日鉴定构成十级伤残。保险公司申请重新鉴定，益阳市梓山司法鉴定所于2016年10月28日鉴定不构成伤残。因鉴定结论存在争议，一审法院通知了上述两鉴定机构相关鉴定人员出庭，当中，益阳市梓山司法鉴定所鉴定人员自认遵照司法鉴定技术规范，应使用相应仪器测量，但实际鉴定时仅为目测。之后，曾应才申请再次重新鉴定。2017年3月30日，益阳市银城司法鉴定所鉴定认为，曾应才右踝稍肿胀，局部压痛，右踝关节活动受限，跖屈、背屈功能基本丧失，相当于一肢功能丧失10%以上，其损伤程度根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，已构成十级伤残。一审法院就益阳市银城司法鉴定所该份鉴定意见组织当事人质证，保险公司仅认为误工时间应计算至第一次鉴定定残前一日。保险公司在二审中现提出曾应才不构成伤残，与上述事实不符，亦无相关证据支持，本院不予采信，一审判决认定曾应才构成十级伤残，并据此确认的本案的残疾赔偿金，精神抚慰金正确，本院予以维持。
二、关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，曾应才提交的益阳市赫山区财旺超市个体工商户营业执照，其上载明经营者为曾应才，经营范围为“预包装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）、卷烟、雪茄烟、五金、家电、日用百货零售”，能证实曾应才事发前从事批发和零售工作的事实。保险公司虽提出异议，但并未提交相反证据。因曾应才提交的证据不足以证实其实际减少的收入，一审判决参照上年度批发和零售业在岗职工年工资标准计算误工费并无不当，本院予以维持。
综上所述，保险公司的上诉请求均不能成立；本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由中国大地财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 柯
审判员 蒋远军
审判员 熊文佳
二〇一七年十一月二十五日
书记员 曹 敏