福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第1004号
上诉人（原审被告）赖金文，男，1974年12月8日出生，农民，住永定县。
委托代理人袁庆辉，福建路远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赖锋耀，男，1974年8月17日出生，农民，住永定县。
被上诉人（原审被告）赖创文，男，1976年6月14日出生，农民，住永定县。
上诉人赖金文因与被上诉人赖锋耀、赖创文提供劳务者受害责任纠纷一案，不服永定县人民法院（2014）永民初字第81号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赖金文及其委托代理人袁庆辉，被上诉人赖创文到庭参加诉讼，被上诉人赖锋耀经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，2007年3月10日被告赖创文家中向有关部门申请农村住宅建设并通过了审批，在《福建省农村村民住宅用地与建设申请表》中，申请人原来为被告赖创文，后经涂改为其父亲赖华赐。2013年2月17日被告赖创文与其父亲赖华赐分户，各为一家庭户。因被告赖创文需建房，被告赖金文作为其堂兄弟承揽了该建房建筑工程，原告于2013年6月20日受被告赖金文的雇佣，在被告赖创文建房处搭建模板，因外墙未搭竹架等防护措施。当日下午5时左右，原告在加固模板架过程中，用椅子垫高加固，后因椅子不慎倒下，从六楼摔到隔壁三楼屋顶，导致原告受伤，当日原告以“摔伤致头痛、流血4小时”为主诉入龙岩市第一医院住院治疗，于2013年8月8日出院，期间住院49天，花去医疗费61518.97元。2013年8月11日原告至永定县医院住院，花去医疗费1541.84元。2013年8月12日至8月13日原告至永定县医院门诊，花去医疗费121.2元。2013年8月14日原告至上杭县稔田镇卫生院门诊，花去医疗费335元。2013年8月14日原告又以“外伤后右面部疼痛50余天”为主诉入至龙岩市第一医院住院治疗，于2013年9月11日出院，出院诊断：1、颅脑外伤；2、胸部闭合性损伤；3、左锁骨闭合性骨折；4、双侧第二及右肋第一肋骨悬崖撒手；5、左胸外关节脱位；6、全身多处皮肤软组织挫裂伤；7、2型糖尿病；8、肝功能异常；9、单纯性带状疱疹；10、右耳传导聋；11、上颌骨骨折、下颌骨骨断；12、右面神经颊支、下颌缘支操作；13、带状疱疹感染继发面瘫；14、轻度贫血。期间住院28天，花去医疗费9530.38元。2013年9月14日原告至永定县医院门诊，花去医疗费149元。2013年9月15日原告以“外伤后右面部疼痛3个月，症剧1天”为主诉入至龙岩市第一医院住院治疗，于2013年10月16日出院，期间住院28天，花去医疗费7499.65元，以上原告住院及门诊共花去医疗费80696.04元。2013年10月24日原告经福建闽西司法鉴定所医（2013）残鉴字第602号《司法意见书》鉴定为：右耳重度听力障碍、右侧面瘫、轻度张口受限的伤残等级分别为“交通”玖级、拾级、拾级，原告花去鉴定费600元。事故发生后，两被告各向原告支付了15000元，共30000元。2013年12月31日被告赖金文向法院申请对原告医治疾病过程所产生的医疗费80696.04元的合理性进行司法鉴定，但启动鉴定程序后，被告赖金文经多次通知后仍未缴费。在本案审理过程中原告申请财产保全，法院于2014年1月15日对被告赖金文所有的闽FDS5**号小型轿车一辆采取了限制过户的保全措施，原告向法院缴纳了500元的保全费用。另查明，原告于2001年3月28日生育一子赖某某，原告的户籍簿中登记一女赖某，2004年7月10日生，与户主关系为非亲属。原告与被告赖金文无相应的建筑施工资质。
原审判决认为，公民的生命、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案系提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害而引起的人身损害赔偿纠纷，各方当事人应根据事故责任大小承担相应的民事责任。本案中，被告赖创文将建高于四层房屋的搭模板工作交给被告赖金文承揽，被告赖创文是定作人，被告赖金文是承揽人。《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十八条：“农村住宅施工质量和安全由建房村民和参与建设各方共同负责农村住宅建设一定规模以上（四层及四层以上或者集中统建的），应由具备相应资质的施工企业承接施工，对集中统建的农村住房项目就办理质量安全监督手续；一定规模以下的可由建房村民自行选择农村建筑工匠或具备相应资质的施工企业承接施工。农村建房村民或者组织村民建房的单位应与参与建设各方签订合同，明确双方的权利义务，并按有关规定和合同约定对所承建的工程承担相应的质量安全责任。”根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告赖金文不具备相应的建筑资质而承接了被告赖创文建房的搭模板工作，被告赖创文存在选任过失，应当承担相应的责任。被告赖金文承揽了工程后又雇请原告参与搭模板的工作，原告为被告赖金文提供劳务，被告赖金文向原告支付工资，双方之间已形成劳务关系，原告是提供劳务一方，被告赖金文是接受劳务一方。原告在提供劳务过程中受到伤害，应当与接受劳务一方被告赖金文根据双方各自的过错承担相应的责任。原告本身无相应建筑资质，明知建房现场并无防护，应当预见在高处作业随时有摔下受伤的危险，其仍用椅子垫高对支架进行加固，导致椅子倒下自己摔伤，原告没有尽到安全谨慎的注意义务，对其自己损害的发生具有一定的过错，应当适当减轻接受劳务一方的赔偿责任。综合本案的具体情况，确定被告赖金文承担60%的责任，被告赖创文承担30%的责任，原告自负10%的责任。被告赖创文辩称房东应为其父亲赖华赐，其作为被告主体不适格，依法不应承担赔偿责任。但在被告赖创文提供的《福建省农村村民住宅用地与建设申请表》与《户籍证明》表明：其虽与其父亲分户，却仍一起居住，2007年申请建房时申请人为被告赖创文，被告赖金文是从赖创文手中承揽了房屋施工的工程，在原告受伤后也是由赖创文作为房主支付了15000元的费用，因此被告赖创文为房东的情况属实，其主体不适格的辩解不予采信。对原告的损失，结合原告的举证及当事人的诉辩意见进行逐项认定：1、医疗费：原告主张医疗费用80696.04元，被告赖金文虽向本院申请对医疗费的合理性进行鉴定，但拒交鉴定费用，应视为自动放弃鉴定申请，原告的医疗费有医院的医疗票据、病历等证据证明，符合法律规定，予以支持；2、误工费：原告主张按88.58元／天计算，符合法律规定，予以支持，但天数应当计算到定残前一天，即2013年6月23日起至2013年10月23日为止共123天；3、护理费：原告主张按88.58元／天计算108天，符合法律规定，予以支持；4、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费按20元／天计算108天，符合法律规定，予以支持；5、营养费：原告主张营养费3000元，虽然没有医疗机构出具的建议加强营养的证据予以证明，但原告因伤致残，必然要加强营养，原告的请求符合法律规定，予以支持；6、交通费：原告主张交通费500元，虽未提供相关费用票据证明，但考虑原告受伤住院治疗，来往医院及上龙岩去伤残鉴定必然花去交通费，结合实际情况，酌定为300元。7、残疾赔偿金：原告主张一个“九级”及两个“十级”伤残累加计算，不符合法律的规定，应按“就高不就低”的原则，以“九级”伤残计算。原告主张按9967.2元／年标准计算符合法律规定，应予支持。8、鉴定费：原告主张鉴定费600元，有鉴定机构出具的相关票据为据，符合法律规定，应予支持；9、精神损害抚慰金：原告在本起事故中受伤并构成多处伤残，给其精神造成痛苦，其主张被告赔偿精神损害抚慰金10000元符合本案实际，予以支持；10、被抚养人生活费：原告主张被抚养人赖某某、赖某生活费55514.4元，原告并未进行劳动能力鉴定，无法证明原告丧失多少劳动能力，因此，原告要求被告支付被抚养人生活费的主张，本院不予支持。综上，原告因受伤所遭受的全部经济损失为：医疗费80696.04元、误工费88.58元／天×123天＝10895.34元、护理费88.58元／天×108天＝9566.64元、住院伙食补助费20元／天×108天＝2160元、营养费3000元、交通费300元、残疾赔偿金9967.2元／年×20年×20%＝39868.8元、鉴定费600元，合计147086.82元及精神损害抚慰金10000元。被告赖金文应赔偿原告各项损失的60%，即147086.82元×60%＝88252.1元，及精神损害抚慰金7000元，扣除已支付的15000元，被告赖金文仍应赔偿（88252.1＋7000）－15000＝80252.1元；被告赖创文应赔偿原告各项损失的30%，即147086.82元×30%＝44126.05元，及精神损害抚慰金3000元，扣除已支付的15000元，被告赖创文仍应赔偿（44126.05＋3000）－15000＝32126.05元。故判决：一、被告赖金文应赔偿原告赖锋耀医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金，鉴定费、精神损害抚慰金等损失95252.1元，扣除已支付的15000元，被告赖金文仍应赔偿80252.1元；二、被告赖创文应赔偿原告赖锋耀医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金，鉴定费、精神损害抚慰金等损失47126.05元，扣除已支付的15000元，被告赖创文仍应赔偿32126.05元；以上赔偿款项二被告限于本判决生效之日起10日内付清。三、驳回原告赖锋耀的其他诉讼请求。本案受理费4553元，由原告赖锋耀负担2193.8元，被告赖金文负担1684.8元、被告赖创文负担674.4元。诉讼保全费500元被告赖金文、赖创文共同负担。
宣判后，被告赖金文不服，向本院提出上诉。
上诉人赖金文上诉称：1、被上诉人赖锋耀在事发当日并非是受上诉人的指派履行雇佣活动，其上六楼活动的行为属个人行为，由此造成的后果应自行承担。2、原审判决对被上诉人赖锋耀的医疗费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金计算偏高。2、原审判决确定的各当事人的责任份额与本案具体情况不符。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人赖创文答辩称：事发当日被上诉人未安排工人施工，不知道赖锋耀摔伤的原因。事发生被上诉人垫付的医疗费是因被上诉人欠上诉人的工程款，出于人道主义暂借的医疗费支出。请求二审法院撤销原判，发回重审。
被上诉人赖锋耀未作答辩。
经庭审，上诉人赖金文对原审判决认定的事实没有异议，被上诉人赖创文对原审判决认定的“原告于2013年6月20日受被告赖金文的雇佣，在被告赖创文建房处搭建模板，因外墙未搭竹架等防护措施。当日下午5时左右，原告在加固模板架过程中，用椅子垫高加固，后因椅子不慎倒下，从六楼摔到隔壁三楼屋顶，导致原告受伤。”有异议，对其余事实没有异议。本院认为，被上诉人对有异议的事实未提供证据予以证实，本院不予采纳。综上，对本案事实，二审作与原审相同的事实认定。
本院认为，本案被上诉人赖创文将自建房的搭模板工作交由上诉人承揽，上诉人雇请了被上诉人赖锋耀进行施工，原审判决认定赖金文与赖创文属承揽法律关系，赖金文与赖锋耀属劳务关系正确。赖锋耀在从事劳务过程中受到损害的事实存在，但上诉人主张事发当日，被上诉人系从事个人活动，并非受上诉人指派而受伤，对此并未提供证据予以证实，且与其在原审的陈述相矛盾，故其该上诉理由不能成立，本院不予采信。根据各当事人在本起事故中所处的地位、作用，原审判决对各当事人应承担的赔偿责任的确定恰当，上诉人主张责任份额确定不符的上诉理由没有依据，本院不予支持。关于被上诉人赖锋耀因受到损害而产生的费用。上诉人虽对赖锋耀的医疗费提出异议，在原审时亦有申请对医疗费用的合理性进行鉴定，但因未缴纳鉴定费用，视为放弃其诉讼权利，其该主张不能成立；原审判决对护理费、精神损害抚慰金的确定并无不当。综上，原审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4553元，由上诉人赖金文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟繁钦
审 判 员 许虹菁
代理审判员 吴胜佳
二〇一四年十一月十日
书 记 员 张毅晖
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；