四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）资民终字第96号
上诉人（原审被告）：四川聚之盛科技发展有限公司。住所地，安岳工业园。
法定代表人：曾小红，总经理。
诉讼代表人：四川炜烨律师事务所住四川聚之盛科技发展有限公司破产管理人。住所地，四川省成都市洗面桥街**号成都交投大厦*座*楼。
负责人：马大龙，主任。
委托代理人：陈晓燕，四川炜烨律师事务所律师。
委托代理人：陈伊梅，四川炜烨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：四川七星广厦建筑有限公司。住所地，安岳县岳阳镇奎星街***号。
法定代表人：秦建辉，总经理。
委托代理人：裴家勤，四川海峡律师事务所律师。
上诉人四川聚之盛科技发展有限公司（下称聚之盛公司）因与被上诉人四川七星广厦建筑有限公司（下称七星公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安岳县人民法院（2013）安岳民初字第0690号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人聚之盛公司破产管理人的委托代理人陈晓燕、陈伊梅，被上诉人七星公司的委托代理人裴家勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，七星公司、聚之盛公司于2008年5月16日签订了关于“聚之盛孵化中心综合楼”的《建设工程施工合同》。合同约定：第一部分协议书。一、工程概述。工程名称：聚之盛孵化中心综合楼；工程地点：安岳工业园；工程内容：土建工程、装饰工程、附属工程；资金来源：发包人自筹；三、合同工期。开工时期：2008年5月16日；竣工日期：2009年5月16日；四、质量标准。工程质量标准：合格；五、合同价款。面积约12000平方米，架构框架，按照四川省2000年建筑装饰定额结算，三级1档。材料按四川省建设工程造价信息价、市场价，税费由发包方承担；十、合同生效。合同订立时间：2008年5月16日；本合同双方约定手续完善。动工后生效。第二部分通用条款。三、施工组织设计和工期13，工期延误、13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（2）发包方未能按照约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；六、合同价款与支付26，工程款（进度款）支付26.1、在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）26.4、发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。十、违约、索赔和争议。35、违约35.1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不安合同约定支付工程款，导致施工无法进行。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。第三部分专用条款。十、违约、索赔和争议35，违约35.1本合同关于发包人违约的具体责任如下：按合同规定，一方违约，违约方支付守约方违约金按总投资的3%支付，造成损失大于违约金按损失赔偿以及补充协议执行。合同同时还对其他事项作了详细约定。2009年3月30日，聚之盛公司将大楼由原来的六楼一底更改为两楼一底，二楼顶改为全现浇。合同签订后，七星公司按照约定进场施工，在施工过程中，聚之盛公司未按约定支付工程预付款。仅于2008年12月9日、2009年1月22日、2009年1月24日、2009年2月28日、2009年3月16日、2009年3月30日分6次退还了七星公司交付的工程保证金400000元，工程预付款仅支付了10000元。七星公司继续履约，总共修建了地下一层地上三层约4987.15平方米。七星公司于2009年5月20日向聚之盛公司发出催款停工函，催促聚之盛公司按协议支付工程款，聚之盛公司仍然未给付。之后因聚之盛公司法定代表人曾小红涉嫌经济犯罪被刑事处罚，聚之盛公司经营活动完全停止。七星公司多次向信访部门、龙台发展区管委会、县政府等部门反映、上访，要求催收工程款。2011年10月20日本院作出（2011）安岳破字第01-1号民事裁定，依法受理了聚之盛公司申请破产清算一案，并指定了四川炜烨律师事务所作为破产管理人。七星公司向破产管理人申报的债权为6486000元，原始债权为4886000元。破产管理人委托杜鸣联合房地产评估（北京）有限公司评估，七星公司已修建的在建孵化中心综合楼评估为建筑物价值3366300元（不含勘察设计和前期工程费、报建费、开发利润及办理权属证明应缴纳的相关税费，土地使用权价值另单列出去）。
原审法院认为，七星公司、聚之盛公司在庭审中对本案《建设工程施工合同》以及七星公司履约进场施工、聚之盛公司未履约给付工程预付款、七星公司已建部分工程量、停工催款等基本事实均没有异议，双方仅对工程款金额、停工损失等存在争议。《建设工程施工合同》合法有效，对双方均有约束力。一、关于七星公司主张的工程价款及要求享有优先受偿权问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。同时《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》：1、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。3，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。4，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案七星公司依照合同履约进场施工，已经修建的孵化中心综合楼共4987.15平方米，但聚之盛公司未按照约定进度支付工程预付款，聚之盛公司的行为已构成违约，七星公司有权依法主张该工程价款的优先受偿权；对七星公司已经修建的孵化中心综合楼4987.15平方米，聚之盛公司委托评估为建筑物价值3366300元（评估报告载明：不含勘察设计和前期工程费、报建费、开发利润及办理权属证明应缴纳的相关税费，土地使用权价值费已单列出去，每平方米价格仅674.99元）。故本院认定七星公司的工程价款应为3366300元，扣除聚之盛公司在施工期间已支付10000元工程预付款，实际金额为3356300元；对聚之盛公司在庭审中认为七星公司主张优先受偿权已经超过法定期限这一问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定：发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。2011年10月9日最高人民法院办公厅关于印发《全国民事审判工作会议纪要》的通知（法办（2011）442号）规定：（二）关于建设工程价款优先受偿权问题。非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。本案讼争的工程并未竣工验收，虽然双方约定的工程竣工期限为2009年5月16日，但是，因为聚之盛公司未按约定进度支付工程款导致了七星公司无法继续按进度施工，且聚之盛公司2009年3月30日都还在更改施工方案。七星公司在聚之盛公司违约的情况下仍自筹资金履行了修建义务，且双方签订的合同也约定了聚之盛公司未按进度支付工程预付款造成停工工期应顺延，七星公司在停工后和聚之盛公司因涉嫌刑事犯罪停业后，多次向政府部门要求主张权利，故本院认为聚之盛公司的主张不能成立。综上，本院对七星公司要求聚之盛公司支付工程价款3356300元并认定该价款享有优先受偿权的诉求予以支持。二、本案七星公司主张的停工损失等问题。七星公司在审理过程中向本院书面表示放弃对停工损失等的诉求，符合法律规定，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十三条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、由聚之盛公司在判决生效之日起十日内给付七星公司工程价款3356300元。七星公司的工程价款3356300元就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费42560元，由聚之盛公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人聚之盛公司上诉称，一审判决认定七星公司工程价款享有优先受偿权是适用法律错误。一、七星公司行使工程价款优先权己经超过了六个月的法定期限，不应予支持。《合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”本案是建设工程施工合同纠纷，该案所涉工程是建设工程，虽然该工程一直没有竣工，但是根据《全国民事审判工作会议纪要》的通知的规定也享有优先受偿权。对于优先受偿权的期限，在《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条有明确的规定“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起算”本案所涉工程一直没有竣工，而双方合同约定的竣工日期为2009年5月16日，距七星公司起诉时间2013年1月己经3年多，己经超过了法律规定的期限。二、一审判决曲解了法律及相关司法解释。一审法院在焦点问题“对被告在庭审中认为原告主张优先受偿权己经超过法定期限”的认定是对法律的曲解。一审判决第5页：“2011年10月9日最高人民法院办公厅关于印发《全国民事审判工作会议纪要》的通知（法办（2011）442号）规定（二）关于建设工程价款优先受偿权问题。非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响”但是一审判决的表述并不是该条款完整的内容，其后面部分的内容是“承包人请求行使优先受偿权的期限，自建设工程实际竣工之日起计算；如果建设工程合同由于发包人的原因解除或终止履行，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算”同样地，优先受偿权的法定期限是六个月。优先受偿权的起算点为两个：1是建设工程实际竣工之日；2自合同解除或终止履行之日。若本案以第2个起算点来看，合同一直未解除，那么只有看终止履行之日，终止履行即是工程停工之时，从七星公司提交的2009年5月20日停工函和其多次向县政府、信访部门等单位的反映情况材料来看，2009年5月工程己经停工即终止履行，七星公司并没有在停工后6个月内向人民法院主张过优先受偿权，仅仅主张聚之盛公司应偿还工程价款。一审判决第5页倒数第2行，笼统称“多次向政府部门要求主张权利，故本院认为被告的主张不能成立”所以一审法院驳回“优先受偿权超过法定期限”的请求，是没有事实依据的。综上所述，请求1、撤销安岳县人民法院（2013）安岳民初字第0690号民事判决第一项中“原告四川七星广厦建筑有限公司的工程价款3356300元就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的条文。2、本案一、二审诉讼费用由七星公司承担。
被上诉人七星公司答辩称，合同签订人王志成为我公司职工，我公司按照合同约定履行了义务，合同有效。《建设工程施工合同》至今没有解除或终止，停工与解除终止合同是两个不同的概念。一审法院判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，一、聚之盛公司在二审中主张双方签订的《建设工程施工合同》无效，但无证据证明王志成系借用七星公司的建筑施工资质从事本案建设工程，即使《建设工程施工合同》无效，依照最高人民法院相关司法解释，亦应按照实际工程造价结算建筑工程款。故对其主张《建设工程施工合同》无效不予支持。建设工程属承揽合同范畴，本案所涉建设工程由七星公司出资修建，双方当事人对建设工程款优先受偿权无异议，本院予以支持。二、优先受偿权是否超过法定请求期限问题。最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起算”。首先，本案所涉建设工程至安岳县人民法院2011年10月20日受理聚之盛公司申请宣告破产案件时工程尚未竣工，其主要原因聚之盛公司改变工程设计和未按合同约定拨付工程款导致七星公司不能在合同期内继续修建至工程竣工，双方未能对工程价款进行结算，七星公司无主张工程价款的基础，因而七星公司请求行使优先受偿权的期限尚未开始计算。其次，安岳县人民法院受理破产案件同时指定破产管理人后，其破产管理人亦未就双方签订的《建设工程施工合同》予以解除或者终止并就工程价款进行结算，仅通知七星公司作为债权人申报债权。第三，七星公司申报债权后，破产管理人未就其债权确认是否享有优先受偿权，经鉴定评估确定工程价款后，七星公司就申报债权享有优先受偿权对破产管理人核实不服而提起诉讼。因此，安岳县人民法院受理宣告破产案件后，七星公司与破产管理人对工程价款在核实确认之中，安岳县人民法院2013年1月14日宣告聚之盛公司破产，七星公司2013年3月5日提起诉讼主张权利，并未超过期限。
综上，七星公司主张建筑工程款优先受偿的理由未违反相关法律及司法解释的规定，聚之盛公司上诉主张七星公司的优先受偿权超过法定时限的理由不成立，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费100元，由上诉人四川聚之盛科技发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄革委
审判员 苏振宇
审判员 姜 兵
二〇一四年四月二日
书记员 凌 英