安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿埇民一初字第05510号
原告：谢荣永，男，汉族，住宿州市埇桥区。
委托代理人：桂勇，江苏昭鹏律师事务所律师。
被告：李凯，男，汉族，住安徽省萧县。
被告：尹海峰，男，汉族，住宿州市。
被告：陈永山，男，汉族，住宿州市埇桥区。
原告谢荣永与被告李凯、尹海峰、陈永山合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢荣永及其委托代理人桂勇、被告李凯、尹海峰、陈永山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢荣永诉称：2013年7月9日，三被告邀请原告共同出资建立安徽省胜徽食品有限公司，三被告承诺该公司同年8月份具备生产条件，原告即出资20万元作为先期投资，被告李凯出具收条，被告尹海峰、陈永山在收条上签字证明收款事实。但同年8月公司并不具备生产条件，同时20万元款并没有用在公司筹建上。三被告存在欺诈行为，原告发现后要求三被告退还20万元，三被告承诺2013年10月退款，但至今也没有退款。后来其他股东也同意原告退出投资，原告也没有参加公司一切事务，现请求依法判令三被告赔偿原告本息22万元，诉讼费由三被告负担。
被告李凯辩称：原告多次去公司考察，原告是自愿入股的。被告没有承诺何时生产，公司现在没有运营，投资款不能退还。
被告尹海峰辩称：我与李某、陈永山是挂在李凯名下投资安徽省胜徽食品有限公司，后原告加入，李某、陈永山、原告与我每人投资56万，原告只给付投资款是20万元。我没权利也没承诺给原告退款，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告陈永山辩称：我没有承诺何时生产，也没有承诺退还股金，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告在诉讼过程中，向法庭提交了以下证据：证据1、2013年7月9日签订的股份制合同一份，证明原告与三被告的投资关系，原告与三被告投资安徽省胜徽食品有限公司。证据2、2014年6月9日签名的承诺书及股东会决议各一份，证明没有通知原告参加股东会，原告也未参加股东会，其他股东不知道原告为股东。证据3、被告李凯于2014年5月6日出具的收条、中国建设银行自助终端客户凭条、银行卡客户交易查询／打印单各一份，证明原告支付入股款20万元。4、证人李某证言：李凯与龚志忠拟设立安徽省胜徽食品有限公司，2011年8月17日李某、尹海峰、陈永山与李凯签订股份制合同，约定李某、尹海峰、陈永山挂靠在李凯名下投资安徽省胜徽食品有限公司。2013年7月9日，谢荣永加入，李某、尹海峰、陈永山、谢荣永挂靠在李凯名下投资安徽省胜徽食品有限公司，重新签订股份制合同。谢荣永投入资金20万元，该款由李凯接受，该款未用于公司建设。安徽省胜徽食品有限公司没有进行工商登记。2014年6月9日股东会决定挂名股东转为明股，谢荣永没有参加股东会。5、证人葛某证言：谢荣永是否挂靠在李凯名下投资公司不清楚，李凯收到谢荣永的20万元是否用于公司也不清楚，直到2014年5月3日谢荣永在公司向李凯索款时才知道。我当时询问李凯，李凯说谢荣永已经退股，谢荣永的投资是其个人债务。谢荣永没有参加2014年6月9日股东会，股东会决定挂名股东转为明股，发起人有龚志杰、李凯、李某、葛某、汤晓峰、尹海峰、陈永山。
被告李凯对原告所举证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，原告是入股，应交股金56万元，仅交20万元，尚欠36万元。对证据2真实性无异议，已经提前5、6天通知原告召开股东会，原告称其妻生病，要求退股。对证据3真实性无异议，此款已经收到。对证据4，即证人李某的证言无异议。对证据5，即证人葛某的证言有异议，认为原告给付的款项是投资款而不是借款，即便原告退股，也应当是公司退款。
被告尹海峰、陈永山对原告所举证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，原告是入股，应交股金56万元，仅交20万元，尚欠36万元。对证据2真实性无异议，我无权通知原告。对证据3真实性无异议，此款已经交给李凯。对证据4，即证人李某的证言有异议，认为原告的投资款公司已经使用，具体用途要看总账。对证据5，即证人葛某的证言有异议，认为原告给付的款项是投资款而不是借款，即便原告退股，也应当是公司退款。是否通知原告参加2014年6月9日的股东会，李凯最清楚，其他人应该不清楚。
被告陈永山在诉讼过程中，向法庭提交了以下证据：2011年8月17日李凯与李某、尹海峰、陈永山签订的股份制合同，证明李某、尹海峰、陈永山挂名李凯名下投资公司，后期原告加入。
原告认为被告陈永山所举证据真实性无法确认且与本案不具有关联性。被告李凯、尹海峰对被告陈永山所举证据无异议。
本院听取了原、被告双方的质证意见，对原被告提交的证据认证如下：一、原告所举证据：证据1、证据3，被告无异议，予以认定；证据2，可以证实会议参加人有龚志杰、李凯、李某、葛某、汤晓峰、尹海峰、陈永山，原告没有参加会议，也没有委托其他人员参加会议，对此部分予以认定。对证据4、5与其他证据即原被告当庭陈述能够相互印证的部分予以认定。二、被告陈永山所举证据，能够证明原被告等参与投资的部分事实，对此予以认定。
经审理查明：2011年8月17日，以李凯为甲方，以李某、尹海峰、陈永山为乙方，签订股份制合同，李某、尹海峰、陈永山将各自的款项56万元交予李凯，与李凯的100万元计268万元，以李凯的名义与龚志忠等拟设立“安徽省胜徽食品有限公司”，此后李凯、龚志忠等即进行公司筹建。2013年7月9日，原告谢荣永与李凯、李某、尹海峰、陈永山等签订股份制合同，该合同的甲方为李凯，乙方为李某、尹海峰、陈永山、谢荣永。合同约定“一、公司的名称：安徽省胜徽食品有限公司……四、经营期限：自2011年8月17日至2021年8月16日。五、出资方式数额：1、甲方以1000000元人民币，2、乙方以每人各560000元，3、甲乙双方出资共计人民币3360000元。公司经营期间双方出资为共同财产，不得随意请示分割。六、利润分配和亏损分担，公司一般在每月进行财务结算，甲方按33.33%分取利润或分担亏损，乙方按16.6675%分取利润或分担亏损；未经协商单方面造成损失由个人按实际损失承担。七、退股，入股人有下列情形之一时，入股人可以退股：1、经营期限届满，乙方不愿继续经营；2、需有正当理由方可退股；3、经营期限届满经甲乙双方同意可退股；4、甲乙双方发生难于再继续股份经营时可以退股；5、乙方退股需提前一个月告知甲方并经甲乙双方协商同意可以退股；6、未经甲方同意而自行退股给甲方造成的损失，由乙方承担。八、解散与清算……九、经营中止后的事项……”。原告于2013年7月17日向被告陈永山银行账户打款200000元，被告李凯于2014年5月6日出具收条“今收到谢荣勇萧县胜徽生物科技有限公司入股款已付贰拾万元，付款日期2013.7.17”被告尹海峰、陈永山在证明人处签名。2014年6月2日，“安徽胜徽生物科技股份有限公司”召开首次“股东扩大会”，出席的股东有李凯、汤晓峰、龚志忠、葛某、尹海峰、陈永山。李某委托葛某出席。该次会议形成“股东会决议”。李凯、汤晓峰、龚志忠、葛某、尹海峰、陈永山、李某在“股东会决议”、“承诺书及股东会决议”等文件上签名。
原被告均认可“安徽省胜徽食品有限公司”与“安徽胜徽生物科技股份有限公司”为同一企业，该企业至今未进行工商登记。该企业至今未投产。
原告以被告未兑现承诺，原告的出资未用在公司筹建，被告存在欺诈为由要求被告赔偿原告本息计220000元。
本院认为，原告谢荣永与被告李凯、尹海峰、陈永山及案外人李某签订的股份制合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。2014年6月2日召开的“股东扩大会”确认李凯、汤晓峰、龚志忠、葛某、尹海峰、陈永山、李某为出资人，而没有确认原告谢荣永为出资人。被告李凯辩称原告谢荣永的出资已经用于公司筹建，但未提供证据予以证明，且“股东扩大会”没有确认原告谢荣永为出资人，被告李凯构成违约，被告李凯应返还原告的出资款并承担相应的赔偿责任，赔偿数额按中国人民银行同期贷款利率计算。被告尹海峰、陈永山是证明人，不应承担赔偿责任。因“安徽省胜徽食品有限公司”或“安徽胜徽生物科技股份有限公司”未进行工商登记，因此本案的案由不应定为股东出资纠纷，而应视为合同纠纷。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百一十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告李凯在本判决生效后三十日内返还给原告谢荣永投资款200000元并承担相应的赔偿责任（以200000元为本金，自2013年7月18日至执行完毕之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。
二、驳回原告谢荣永的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4600元，由被告李凯负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 李立新
人民陪审员 马兆飞
人民陪审员 曹凤侠
二〇一四年十月三十日
书 记 员 马岩岩