陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终8507号
上诉人（原审被告）西安市建昊商贸有限责任公司（以下简称建昊公司），住所地西安市新城区长乐西路180号。
法定代表人姬虹，总经理。
委托诉讼代理人陈大可，男，1976年9月10日出生，该公司法务，住西安市新城区。
被上诉人（原审原告）朱金菊，女，1957年4月9日出生，汉族，原西安市建昊商贸有限责任公司保洁员，住西安市新城区。
委托诉讼代理人歩凡，新城区长乐西路法律服务所法律工作者。
上诉人建昊公司因与被上诉人朱金菊诉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初2599号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，朱金菊系陕西省安康市汉滨区莲花四组村民，于201４年元月２１日起在西安市居住生活。2015年3月起至摔伤前在建昊公司的康复路炫彩商城打工，为建昊公司提供劳务，担任保洁工作，每月工资1700元，后增加为1750元，每次发工资给建昊公司签字领取现金，双方未签订书面合同。2015年12月8日中午1时许，朱金菊在为建昊公司提供保洁工作过程中从楼梯上摔伤。当天朱金菊的保洁工作范围是各楼层电梯，朱金菊在清洁了六层电梯设施后，从步梯下到五层时，踩空摔伤，经陕西省第二人民医院门诊诊断为“左外踝骨折，石膏固定4—6月，对症治疗；２周复查，必要时手术治疗”。2015年12月21日至29日，朱金菊在西安市红会医院住院进一步治疗，诊断为左踝关节骨折，行左踝关节骨折切复内固定术，实际住院8天。出院医嘱：１、继续换药，切口愈合后拆线，患肢不负重卧床功能锻炼；２、出院后每月门诊复查（周三下午），根据复查情况决定下地负重时间。３、出院后三周门诊复查，门诊指导进一步功能锻炼。４、根据复查情况择期取出内固定物理学、不适随诊。2016年1月27日、2016年3月30日、2016年4月13日朱金菊先后在西安市红会医院门诊复查治疗，医生建议“禁止下地负重活动，功能训练，继续休息、随诊等”；休息时间至2016年４月２６日止。2016年７月６日朱金菊再次到红会医院门诊复查，建议：１、功能训练场；２、不适随诊。2016年2月26日经朱金菊自行委托西安交通大学法医学司法鉴定中心，鉴定为十级伤残，朱金菊垫付鉴定费800元。庭审中，建昊公司对朱金菊自行鉴定意见表示不认可，提出重新鉴定朱金菊致伤原因和伤残等级。本院通过西安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心重新鉴定。2016年１１月２８日，陕中金司鉴中心[2016]临鉴字第1681号司法鉴定意见书鉴定意见：（一）被鉴定人朱金菊此次外伤致左侧外踝骨折，评定为十级伤残。（二）被鉴定人朱金菊此次外伤左侧外踝骨折符合行走时左足受伤所致。此次鉴定费3300元由建昊公司垫付。对该鉴定意见书，建昊公司在质证时提出以下异议：１、鉴定所引用的病历中的X线没有经过法庭举证质证。２、鉴定意见第二项称朱金菊是行走时受伤，而朱金菊起诉不是行走，而是从楼梯上摔伤。对建昊公司提出的第１项异议，本院再次组织双方当事人举证质证，并对质证过的朱金菊X光片送交中金司法鉴定中心确认，2017年２月20日，中金司法鉴定中心回函确认经举证质证的该６张X光片与其鉴定报告中的６张影像片相同。朱金菊、建昊公司对该回函均表示没有异议。庭审中，建昊公司对朱金菊主张的受伤的时间、场所、致伤原因均不认可，朱金菊为此提供了事后的受伤场所录像资料及受伤后与建昊公司单位张姓主管谈判的录音资料，建昊公司对此不认可，但未提供反证。
朱金菊因本次损害共花费门诊及住院医疗费17549.34元，本案在审理中，朱金菊再次补充取内固定的医疗费有效票据共计6520.5元（后续治疗费）。朱金菊受伤后休养期间建昊公司再未向其支付工资。另朱金菊的母亲徐凤琴作为朱金菊的被扶养人，生于1943年3月2日，系陕西省安康市汉滨区朱家湾村六组村民，共育有四女，分别为朱金菊、朱纪珍、朱纪娥、朱纪云。
朱金菊诉至原审法院称，朱金菊于2015年3月起在建昊公司的康复路炫彩商城打工，为建昊公司提供劳务，担任保洁工作，每月工资1750元。2015年12月8日中午1时许，朱金菊在为建昊公司提供保洁工作过程中从楼梯上摔伤，当天朱金菊的保洁工作范围是各楼层电梯，朱金菊在清洁了六层电梯设施后，从步梯下到五层时，因为步梯台阶缺损而踩空摔伤，经陕西省第二人民医院门诊诊断为“左外踝骨折，石膏固定4—6月，对症治疗”。2015年12月21日起朱金菊在西安市红会医院住院进一步治疗，诊断为左踝关节骨折，施手术治疗、内固定，2015年12月29出院，实际住院8天。2016年1月27日、2016年3月30日、2016年4月13日朱金菊先后在西安市红会医院门诊复查治疗，医生建议“禁止下地负重活动，功能训练，继续休息、随诊等”；2016年2月26日经西交大法医学司法鉴定中心鉴定为十级伤残。现体内固定物至今仍没有取出，还需后续治疗。朱金菊认为，其与建昊公司之间具有雇主与雇员关系。朱金菊为建昊公司进行保洁工作受伤，建昊公司应当对朱金菊在工作中所受人身损害依法负有赔偿责任，故在协商无果的情况下，起诉请求判令建昊公司：1、赔偿朱金菊医疗费、残疾赔偿金等134583元整（其中包括：住院及门诊医疗费17530.44元、护理费25600元、住院伙食补助费400元、营养费2800元、误工费5180元、残疾赔偿金52840元，鉴定费800元、交通费500元、后续治疗费10000元、被扶养人生活费13932元，精神抚慰金5000元）；2、本案诉讼费由建昊公司承担。
建昊公司辩称，朱金菊给我公司提供劳务时间是2015年1月至10月，双方未签订劳务合同。朱金菊摔伤时间不在给我公司提供劳务时间，我公司对朱金菊摔伤的情况不清楚。我方楼梯不存在破损或是缺失，朱金菊摔伤与公司无关。朱金菊擅自转院扩大损失，应自行承担扩大的损失。表示不同意朱金菊的诉请。
原审法院认为，朱金菊与建昊公司虽未签订书面劳务合同，但朱金菊自2015年１月起为建昊公司提供保洁劳务，建昊公司每月定期向朱金菊发放薪酬，双方形成事实上的劳务合同关系。朱金菊提供证人证言及录音录像资料，主张其是在为建昊公司工作期间从楼梯上踩空摔伤，建昊公司不认可，但未提供反证，依法采信朱金菊的主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人的损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原建昊公司均无证据证明此次损害对方有过错，但朱金菊是在为建昊公司提供劳务中受伤，建昊公司作为朱金菊工作的受益人，应对朱金菊在工作中的伤害给予一定的补偿，酌情认定建昊公司按50%的比例承担补偿责任。对朱金菊的各项损失金额认定如下：医疗费依据有效票据认定为17549.34元；护理费根据朱金菊伤情及医嘱，认定为：100元/天*8天+60元/天*30天（根据朱金菊出院医嘱及自行鉴定时间认定）=2600元；住院伙食补贴参照国家机关一般工作人员的差旅费补助标准：50元/天*8天=400元；营养费以住院期间每天20元计：20元/天*8天=160元；误工费依据朱金菊伤情、出院医嘱及自行鉴定时间，依法酌情认定为误工期限为68天：1750元/月*68天＝3967元；残疾赔偿金按朱金菊主张按2016年公布的陕西省城镇居民人均可支配收入标准：26420元*20年*10%＝52840元并无不妥，依法予以认定；后续治疗费依据有效票据及病历认定为6520.5元；精神损害抚慰金依据朱金菊伤情认定为1000元，被扶养人生活费按照2016年度公布的农村居民人均年生活消费支出标准计算：7961元*7年/4子女＝13932元，鉴定费800元（朱金菊鉴定费800元），交通费酌情认定300元，以上共计100068.84元，应由建昊公司承担其中一半补偿责任50034.42元。综上，对朱金菊的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，原审法院遂判决：被告西安市建昊商贸有限责任公司于本判决生效后十五日内补偿原告朱金菊医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、后续治疗费（取内固定的医疗费）、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计50034.42元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费6289元（其中含案件受理费2989元，鉴定费3300元）由原告朱金菊承担2000元，被告西安市建昊商贸有限责任公司承担4289元，（案件受理费原告朱金菊已预交，被告西安市建昊商贸有限责任公司于本判决生效后十五日内给付原告989元）。
宣判后，建昊公司不服，向本院提起上诉称：朱金菊摔伤时与公司已没有劳务关系，其摔伤与建昊公司无关。原审判决还遗漏在什么地点摔伤，怎样摔伤等着重要事实。原审判决适用法律不当，上诉人不应承担任何责任。原审判决被上诉人构成十级伤残不符合规定，各项赔偿费用均不予认可。综上，请求二审法院撤销原审判决，驳回朱金菊的上诉请求。本案诉讼费、鉴定费均由被上诉人承担。
朱金菊辩称，原审判决正确，应予维持。
经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，朱金菊女儿与建昊公司经理张宏亮关于协商朱金菊治疗情况的微信交流信息、单位员工的证人证言证明的救助情况、事故发生后拍摄的标有朱金菊姓名的雇员储物柜照片以及工资单等证据，应足以证明朱金菊是在上诉人处提供劳务时发生的事故，建昊公司主张朱金菊摔伤前已离职、摔伤地点无法确定等无证据支持，故本院不予采信。依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十一条关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，上诉人公司应依法承担侵权赔偿责任；另据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，因朱金菊自身未尽到注意义务，故其应依法自担部分责任。原审法院酌定按各半承担责任已依法减轻了建昊公司的侵权赔偿责任，并无不妥，故本院予以确认。经审查，包括本院委托鉴定在内，本案先后经过两次司法鉴定，均确定朱金菊构成十级伤残，且经本院委托的鉴定机构具备法定资质，其作出的鉴定结论证据依据充分、程序合法，本院予以采信。原审确定的各项赔偿费用亦恰当，本院一并予以确认。
综上，综上所述，建昊公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
西安市建昊商贸有限责任公司预交的1051元二审案件受理费，由西安市建昊商贸有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 袁萱