上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第13544号
原告徐文美。
委托代理人蔡联钦，上海市万方律师事务所律师。
被告罗永志。
被告中联重科股份有限公司上海分公司。
负责人方明华。
委托代理人石义杰。
委托代理人高英恒。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告徐文美与被告罗永志、中联重科股份有限公司上海分公司（以下简称中联重科上海公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月29日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐文美及其委托代理人蔡联钦，被告罗永志，被告中联重科上海公司的委托代理人石义杰、高英恒及平保上海公司的委托代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐文美诉称，2013年12月23日15时50分许，被告罗永志驾驶被告中联重科上海公司的牌号为沪FCXX**小客车行驶至本市闵行区莘庄乐购超市停车场转弯时，与驾驶自行车的原告发生碰撞，原告在事故中受伤，车辆受损。本起事故公安机关认定被告罗永志负事故全部责任，故原告的损失：医疗费85，479.37元（人民币，下同）、误工费9，100元、住院伙食补助费600元、医疗器械费255元、日用品600元、住宿费3，829元、残疾赔偿金223，640.10元、护理费17，900元、营养费3，600元、交通费5，781元、鉴定费2，300元、律师代理费10，000元、精神损害抚慰金15，000元由被告平保上海公司在交强险及商业第三者责任险中赔偿，超出部分由被告罗永志及中联重科上海公司承担连带赔偿责任。
被告罗永志及中联重科上海公司辩称，对事故的发生过程及责任认定无异议，事故发生时被告罗永志在工作期间。对原告请求赔偿的日用品费无异议，律师代理费凭发票予以认可。其余项目及数额同意被告平保上海公司的意见。此外，被告罗永志曾垫付医疗费818.80元应在本案中一并处理，被告中联重科上海公司也给付原告现金7.2万元，应在赔偿款中扣除。
被告平保上海公司辩称，对沪FCXX**小客车在其处投保交强险及限额为30万（含不计免赔条款）的商业第三者责任险无异议，对原告请求赔偿的医疗费中伙食费、治疗腰间盘突出推拿的费用、便秘内分泌的费用及鉴定后发生的医疗费均不予赔偿。原告已退休，故误工费不予赔偿，营养费按每日30元计算，护理费按每日40元计算，住院伙食补助费按每日20元计算18.5天。交通费酌情赔偿300元。辅助器具费无异议，但马桶的费用不应计入。住宿费的真实性不予认可，且与事故不存在关联，故不予赔偿。残疾赔偿金应计算16年，精神损害抚慰金按10，000元计算。鉴定费同意在商业险中赔偿。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告受伤后，医院诊断为右股骨颈骨折，经右髋关节置换术治疗，共发生医疗费83，273.24元，另购买价值137元的助行器一具及410元的抗血栓压力带。经华东政法大学司法鉴定中心于2014年5月23日出具鉴定意见，原告因交通事故致右股骨颈骨折，现右髋关节置换术后活动障碍，评定为XXX伤残，酌情给予伤后休息150日、营养90日、护理120日。原告因此发生鉴定费2，300元。
沪FCXX**小客车于被告平保上海公司处投保了交强险及限额为30万元的商业第三者责任险（含不计免赔条款），本起事故发生于保险期间。被告罗永志在履行被告中联重科上海公司职务期间发生本事故。原告在治疗期间，被告罗永志垫付医疗费818.80元，被告中联重科上海公司给付现金72，000元。
原告系本市城镇居民，已退休。在治疗过程中另购置118元的马桶增高器一具。另发生日用品费600元。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、门诊病历、出院小结、医疗费发票、鉴定意见书、户口簿、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保沪FCXX**小客车交强险的被告平保上海公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。现因该车辆另投保商业责任险，应由被告平保上海公司在商业第三者责任险限额内赔偿。被告罗永志在履行被告中联重科上海公司职务期间发生本事故，依法应由被告中联重科上海公司赔偿，故对原告损失交强险及商业第三者责任险赔偿的不足部分，由中联重科上海公司向原告赔偿。
对于原告损失的认定，原告治疗损伤发生的医疗费83，632.04元（含伙食费358.80元）有出院小结、门诊病史及发票证实，扣除伙食费后83，273.24元应予以认定（含被告罗永志支付部分）；对于治疗椎管狭窄、胃炎、便秘、上呼吸道感染及腰痛等的治疗费用，无证据证明与事故损伤存在关联，故应予剔除；外购药无医嘱等证明与治疗损伤的关联性，故不予认定。住院治疗的时间，本院认定住院伙食补助费370元。对已发生的137元的助行器及410元的抗血栓压力带，应计入残疾辅助器具费。对于马桶增高器费用应与其它杂费计入日用品费，故日用品应为718元。根据原告的残疾等级、生活状态及年龄等因素，本院认定残疾赔偿金210，484.80元。根据鉴定确定的时限及原告的合理需要，本院认定护理费6，320元（已含住院期间的1，320元）、营养费3，600元；另根据其治疗需要，认定交通费600元。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据侵权人的过错、原告的损害后果，本院酌定精神损害抚慰金15，000元。鉴定费及律师代理费系原告寻求法律救济解决纠纷的实际支出，本院予以支持。原告主张其丈夫的误工费，因无法证明与事故存在必然联系，故原告该项请求本院难以支持。原告主张赔偿的住宿费，不能举证证明系其实际发生，且根据原告的居住及治疗医院的所在地，原告不能举证证明该项费用的合理性，故对此本院不予认定。
综上，原告因本事故损失为：医疗费83，273.24元、住院伙食补助费370元、护理费6，320元、营养费3，600元、交通费600元、残疾辅助器具费547元、日用品718元、残疾赔偿金210，484.80元、精神损害抚慰金15，000元、鉴定费2，300元、律师代理费10，000元，由被告平保上海公司在交强险中赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费共计120，000元。超出交强险限额部分200，195.04元及鉴定费2，300元，由被告平保上海公司在商业第三者责任险中赔偿。故被告平保上海公司共计应赔偿原告322，495.04元。日用品费、律师代理费合计10，718元由被告中联重科上海公司赔偿，鉴于被告罗永志已垫付医疗费818.80元，被告中联重科上海公司给付现金72，000元，故实际由被告平保上海公司赔偿原告260，394.24元，并返还被告中联重科上海公司61，282元，另返还被告罗永志818.80元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告徐文美260，394.24元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告中联重科股份有限公司上海分公司61，282元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告罗永志818.80元；
三、驳回原告徐文美其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计3，473.31元，由原告徐文美负担1，073.31元，被告中联重科股份有限公司上海分公司负担2，400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一四年十月十七日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。