浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初1466号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人李志龙，男，1987年10月20日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，个体，住灵璧县。曾因犯聚众斗殴罪于2011年5月31日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑三年六个月，刑期至2014年6月15日止。因本案于2016年2月26日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人曾球，浙江瓯盟律师事务所律师。
被告人杜军，男，1984年1月23日出生于安徽省灵璧县，汉族，小学文化，无业，住灵璧县。曾因犯抢劫罪于2004年8月2日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯故意伤害罪于2011年2月23日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年二个月，同年11月15日刑满释放。因本案于2016年3月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
援助辩护人郑超黎，浙江人民联合律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉[2016]1485号起诉书指控被告人李志龙、杜军犯聚众斗殴罪，于2016年9月19日向本院提起公诉。本院于同年9月20日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员宋国锐出庭支持公诉，被告人李志龙、杜军及辩护人曾球、援助辩护人郑超黎到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：
2015年6月18日晚，被告人李志龙因赌博纠纷，与被害人卢某（已判刑）约定在本区景山君子峰人工棚附近斗殴。当晚11时许，李志龙纠集被告人杜军及李某（另案处理）等人持钢管、砍刀来到约定地点，卢某也纠集“阿飞”、“小杰”等人（均另案处理）持钢管来到上述地点。双方碰面后，卢某一方人员见对方人数众多而逃离现场。后杜军等人将卢某抓住，带下山至一民房内，李志龙伙同李某等人对卢某实施殴打，致卢某胸背部、腹部及双上肢等处受伤。次日凌晨1时许，卢某被放回。经法医鉴定，被害人卢某的伤势程度评定为轻伤二级。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。认为被告人李志龙、杜军的行为均已构成聚众斗殴罪。鉴于二被告人是累犯；被告人杜军是从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条之规定，予以处罚。
被告人李志龙辩解，其没有纠集杜军、李某等人到景山与卢某斗殴。
援助辩护人曾球辩称：指控被告人李志龙是纠集者并持械参与斗殴，证据不足；且双方斗殴未发生，请求对李志龙从轻处罚。
被告人杜军辩称，其没有持钢管、砍刀等器械。
援助辩护人郑某辩称：被告人杜军没有准备斗殴工具，也没有殴打被害人，不是聚众斗殴积极参加者，其行为不构成聚众斗殴罪。
经审理查明：
2015年6月18日晚，被告人李志龙因赌场的事情与被害人卢某（已判刑）约定在温州市鹿城区景山君子峰人工棚附近斗殴。当晚11时许，卢某纠集“阿飞”、“小杰”（均另案处理）等人持钢管先来到约定地点，李志龙纠集李某（另案处理）等人，李某再纠集被告人杜军持钢管、砍刀来到上述地点。双方碰面后，卢某等人见李志龙这方人数众多而逃离现场。在逃离过程中，卢某被李志龙等人抓住，并被带下山至一民房内，李志龙伙同李某等人对卢某实施殴打，致卢某胸背部、腹部及双上肢等处受伤。次日凌晨1时许，卢某被放回。经法医鉴定，被害人卢某的伤势程度评定为轻伤二级。
2016年2月26日下午3时许，被告人李志龙在安徽省灵璧县渔沟镇农村商业银行内被公安人员抓获；同年3月18日上午10时许，被告人杜军在浙江省温州市鹿城区水心街道雪山路67弄18幢10号被公安人员抓获。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被害人卢某的陈述、证人李某、王某的证言、辨认笔录、情况说明、手机通话记录、法医学人体损伤程度鉴定书、刑事附带民事判决书、刑事判决书、释放证明书、抓获经过、归案经过、户籍证明、人口信息等证据所证实，足以认定。
关于被告人李志龙提出其没有纠集杜军、李某等人到景山与卢某斗殴与被告人杜军提出其没有持钢管、砍刀等器械的辩解意见，以及辩护人曾球提出指控被告人李志龙是纠集者并持械参与斗殴的证据不足与援助辩护人郑超黎提出被告人杜军不是积极参加者，其行为不构成聚众斗殴罪的辩护意见。经查：1、被害人卢某的陈述及辨认笔录，供认2015年6月18日下午，其在一赌场与“小龙”即被告人李志龙发生纠纷，后李志龙打电话叫其于当晚10时到君子峰较量一下，于是其叫上“阿飞”、“阿某”等四人，手里都拿着一根铁管子来到君子峰。随后，其见李志龙带着被告人杜军及李某等十几个人冲过来，每个人手上都拿着铁棒、长刀等，其等人就逃离，后其被李志龙等人抓住并遭到殴打。2、被告人杜军在侦查机关的供述，供认2015年的一天晚上9点多，其乘坐李某驾驶的车辆跟着“小龙”驾驶的白色保时捷车，与另一辆车开到双屿一座山的半山腰，埋伏在路边的人用石头砸其等人驾驶的三辆轿车，其等人就从车里冲出来，大约有十多个人，都手持钢管和砍刀向对方冲过去，对方的人见其这么多人冲过来就散开逃跑，其中一个叫“奎子”的没跑远被其等人抓住，“小龙”、李某等人对“奎子”拳打脚踢，以及“小龙”与对方河南人因赌场的事情发生争执，所以约起来打架，“小龙”没有直接联系其，是李某接的电话。3、证人王某的证言，证明卢某因赌场股份的事情与“小龙”即被告人李志龙发生纠纷，李志龙就叫人教训卢某。2015年6月份的一天晚上，李志龙打电话给其，其乘坐李志龙驾驶的白色保时捷车到了景山山上，见到被告人杜军等人手上拿着铁棍和砍刀，卢某几个人好像也拿着棍子之类的东西，李志龙、杜军等人拿着砍刀、铁管冲上去，把卢某等人冲散了，后李志龙等人抓到了卢某并把卢某带上白色保时某车往山下行驶，至双屿客运中心附近时，其先下车离开，以及杜军这些人应该是李志龙叫过来的。综上，现有证据足以证实被告人李志龙与被害人卢某因赌场的事情发生纠纷，双方约定斗殴，李志龙纠集李某，再由李某纠集被告人杜军等人到达约定斗殴地点后，李志龙伙同杜军及李某等人持砍刀、铁管等凶器冲向被害人卢某方；被告人杜军虽被纠集，但其持械并伙同李志龙等人冲向对方，系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪。因此，上述辩解、辩护意见，均不予采纳。
本院认为，被告人李志龙、杜军结伙持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于二被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚。被告人杜军在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法减轻处罚。公诉人在法庭上发表判处被告人李志龙有期徒刑三年至四年、被告人杜军有期徒刑二年六个月至三年六个月的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人李志龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月26日起至2019年8月25日止）。
二、被告人杜军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月18日起至2018年9月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱维阳
人民陪审员 郭宝乐
人民陪审员 叶建武
二〇一六年十月十日
书 记 员 张圆圆
附：
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。