内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内25刑终41号
原公诉机关内蒙古自治区多伦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某，男，1985年10月1日出生，汉族，出生于内蒙古多伦县，初中文化，个体，因本案于2015年7月30日被多伦县公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕，2015年10月27日被多伦县人民检察院取保候审,2015年12月10日被多伦县人民法院取保候审，2016年6月2日被锡林郭勒盟中级人民法院取保候审。
辩护人李福德，内蒙古自治区多伦县法律援助中心律师。
内蒙古自治区多伦县人民法院审理内蒙古自治区多伦县人民检察院指控原审被告人赵某某非法持有枪支、弹药罪一案，于2016年3月10日作出(2015)多刑初字第77号刑事判决。宣判后，原审被告人赵某某提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院指派检察员兰春娟出庭履行职务。原审被告人赵某某及辩护人李福德到庭参加诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区多伦县人民法院认定，被告人赵某某自2013年初至2015年5月期间，先后购买了已组装气枪一支，口径步枪零部件一套，气枪零部件两套，口径子弹850发，军用子弹30发，制作铅弹模具一套，后分别组装成枪支，并使用制作铅弹模具自制铅弹数百发，并将所有枪支、弹药存放于其岳父家中，所购枪支均用于自己收藏及外出打鸟及娱乐时使用。经锡林郭勒盟公安局司法鉴定中心以及赤峰市公安司法鉴定中心鉴定：赵某某持有的疑似气枪中2支是枪支、850发口径子弹为民用制式弹药、30发曳光弹为军用制式弹药。
被告人赵某某于2015年7月30日被多伦县公安局刑事拘留，同年10月27日被多伦县人民检察院取保候审，期间共被羁押2个月零28天。
内蒙古自治区多伦县人民法院认为，被告人赵某某无视国家法律，违反枪支弹药管理规定非法持有气步枪2支、民用制式子弹850发、军用制式子弹30发，其行为触犯国家刑律构成犯罪，公诉机关指控被告人赵某某犯非法持有枪支、弹药罪罪名成立，本院予以确认。对于辩护人认为被告人赵某某具有自首情节的辩护意见，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，被告人赵某某的行为不应当认定为自首，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。考虑到被告人赵某某认罪态度较好，可予以从轻处罚，对辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。本院为了维护社会治安秩序和公共安全，保护国家对枪支的管理规定，打击非法持有枪支、弹药犯罪活动，故依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵某某犯非法持有枪支、弹药罪，判处拘役六个月。二、涉案气步枪2支、民用制式子弹850发、军用制式子弹30发由扣押机关予以收缴。
上诉人（原审被告人）赵某某及其辩护人认为，一审法院认定事实不清，没有认定上诉人存在自首行为，上诉人系被公安局传唤到公安局办案中心接受调查。其次，一审法院判处刑罚过重，应适用缓刑。
经审理查明,上诉人（原审被告人）赵某某自2013年初至2015年5月期间，先后通过购买、组装等方式获取气枪一支，口径步枪零部件一套，气枪零部件两套，口径子弹850发，军用子弹30发，制作铅弹模具一套，后分别组装成枪支，并使用制作铅弹模具自制铅弹数百发，并将枪支、弹药存放于其岳父家中，所购枪支用于自己使用及送与他人。经锡林郭勒盟公安局司法鉴定中心以及赤峰市公安司法鉴定中心鉴定：赵某某持有的疑似气枪中2支是枪支、850发口径子弹为民用制式弹药、30发曳光弹为军用制式弹药。
上述事实清楚，并有下列证据证实：
1、受案登记表、传唤证、立案决定书证实，2015年7月21日，多伦县公安局治安大队收到锡林郭勒盟公安局治安支队协查通知，根据线索排查到多伦县城镇居民赵某某有可能在网上购买过口径步枪一支及部分口径步枪子弹，2015年7月29日，赵某某被传唤到多伦县公安局，经询问，赵某某供述持有一支气步枪，多伦县公安局于2015年7月30日以赵某某涉嫌非法持有枪支一支、弹药罪立案侦查。
2、拘留证、逮捕证、取保候审决定书证实，2015年7月30日上诉人赵某某因涉嫌非法持有枪支弹药罪被多伦县公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕，2015年10月27日被多伦县人民检察院取保候审，2015年12月10被多伦县人民法院决定取保候审，2016年6月2日被锡林郭勒盟中级人民法院取保候审。
3、抓获经过、归案情况说明证实，2015年7月29日晚21时许，上诉人赵某某被多伦县公安局治安大队传唤到多伦县公安局，同年7月30日被多伦县公安局刑事拘留。2013年-2015年4月份，赵某某购买了4支疑似枪支，疑似口径子弹850发，疑似军用子弹30发，自制铅弹173发及部分疑似枪械零件，用于送人、外出打鸟，从其岳父段某甲家中搜查出3支，另一支疑似枪支被其送给宋某某，2015年8月26日宋某某将枪支上交到多伦县公安局。
4、诊断报告书及病例证实，上诉人赵某某患有十二指肠球部溃疡，非萎缩性胃炎，胃窦部粘膜下隆起糜烂结节，腰3-4、4-5椎间盘轻度膨出，腰4-5、腰5-骶1椎间盘轻度中央型后突。
5、现场勘验笔录、视频及照片、办案说明证实，勘验现场位于多伦县诺尔镇北菜园村二组，地窖四周为胡同及民宅，窖口正方形，有一个木质地窖盖，地窖内有四个箱子分三层摆放，最底层为白色木质箱子，中间为一个黄色纸箱子，最上层为一个铁盒子和一个白色纸盒子，箱子南侧有一白色塑料袋，箱子西侧有一黑色塑料箱子。打开白色木箱子，内有一支疑似口径步枪，黑色塑料箱子内有一支疑似气枪，黄色和白色纸盒子里放置部分枪支零件和工具，铁盒子里内有疑似口径子弹17盒，疑似军用子弹30发，白色塑料袋中有数发自制铅弹。
6、扣押物品清单及照片证实，多伦县公安局扣押黑色气枪一支（长约1.5米）、黑色气枪一支（长约1米）、黑色口径步枪一支（长约1.5）、口径子弹八百五十发（5.6米）、疑似军用35式子弹三十发（弹壳绿色）、工具箱三个、弹弓二个、自制铅弹一百七十三发、自制铅弹模子一套、装枪支箱子一个、组装枪支工具一套。
7、现场指认笔录、视频及照片证实，多伦县公安局于2015年7月30日16时30分至17时20分，上诉人赵某某及段某甲对位于多伦县诺尔镇北菜园村二组段某甲家地窖，即藏匿枪支、弹药的地点进行辨认。
8、扣押物品清单证实，扣押上诉人赵某某持有的苹果手机一部；段某乙持有的三星笔记电脑一台、联想一体机一台、腾信手机一部；扣押宋某某持有的“板球”牌气枪一支（黑色枪身）、黑色手提布袋一个。
9、辨认笔录及照片证实，2015年8月26日10时02分至10时20分多伦县公安局组织宋某某对疑似六支枪支、2个箱子进行辨认，经辨认4号枪支是赵某某于2015年1月送给宋某某的枪支，1号箱子是装枪支所用的箱子；赵某某对送给宋某某的枪支“板球”进行辨认。
10、锡林郭勒盟公安局司法鉴定中心出具锡公（司）鉴（痕）字（2015）11号枪支弹药检验鉴定书及鉴定资格资质证书证实，经鉴定：2015年7月31日多伦县公安局刑警大队黄凤山、张靖送检的赵某某持有的自制口径步枪，经检验，枪支完成进弹及闭锁后，扣去板机打不响，故障为击针突出量不够，击锤簧力不足，不能击发。不具有杀伤力，依据公安部鉴定标准第二条，送检枪在规定范围内不能正常发射制式子弹，不具备枪支条件。送检的赵某某持有的850发口径子弹为制式三角牌小口径弹，可认定为民用制式弹药。送检的30发曳光弹可认定为军用制式弹药，具有杀伤作用。
11、赤峰市公安司法鉴定中心出具的赤公（司）鉴字[2015]3031号物证检验意见书及鉴定资格资质证书证实，送检的1号枪，枪身右侧标注cricketmadeinCzechrepublic字样，是以压缩气体为动力发射金属弹丸的非制式枪支，击发性能良好；2号枪，枪身右侧标注airforceairgunsmodelr0401madeinusa等字样，是以压缩气体为动力发射金属弹丸的非制式枪支，击发性能良好；3号枪，枪身右侧标注有matadormadeinRussia等字样，充气钢瓶充气阀缺失，枪托固定螺栓缺失，因充气阀缺失不能完成有效击发，无法进一步检验，送检的1、2号气步枪为非制式枪支，3号气步枪不能击发，不能确定是否为枪支。
12、上诉人基本情况证实，赵某某具有完全刑事责任能力。
13、调取证据通知书、调取证据清单及邮寄清单证实，调取天天物流邮寄清单一张，发货地址为江西省宜春市，收件地址为多伦县，收件人电话为1319155****。
14、调取证据通知书、调取证据清单及银行卡交易明细证实，调取银行卡号为6222020610000973277的2014年交易明细，该银行卡持有人为段某乙。
15、调取证据通知书、调取证据清单及银行卡交易明细证实，调取赵某某卡号为6228486290452601515中国农业银行卡明细。
16、发还清单证实，将卡号为6222020610000973277、6228486290452601515的银行卡发还给段某乙。将联想台式电脑及三星笔记本电脑发还给段某乙。
17、多伦县公安局网安大队出具的情况报告证实，上诉人赵某某手机微信、电脑QQ的相关记录，苹果手机还原记录，无QQ和微信删除记录，国产手机小行星恢复两次无记录。QQ聊天记录涉及自制铅弹和模具的内容。上诉人赵某某淘宝交易记录曾购买瞄准具支架、高压气阀接头、瞄准器、高压打气泵等部件。
18、证人段某甲证言证实，2014年2月份至2015年7月份，赵某某陆续几次将牛皮纸盒子放到我家，一开始不知道盒子装的是什么，后来听赵某某说才知道牛皮纸盒子装的是气枪的零部件。2015年7月份的一天，赵某某将一个木质的白箱子和一个黑色的塑料箱子放在了我家里，并说箱子里的东西值好几万块，我就猜测箱子里装的肯定是和枪有关的东西。7月29日晚上我得知赵某某被公安局带走了，就把这两个箱子藏在了我家的地窖里。除了枪支以外，我还见过几个成盒装的东西，好像是子弹。2015年5月份的一天，一个天津人送到我家一支不到1米长的黑色气枪。
19、证人段某乙证言证实，知道其丈夫赵某某于2013年从山西带回来一支气枪，并一直存放于其父亲段某甲家中。赵某某所用的铅弹是他自己制作的，并且从网上买过气枪的零部件。2015年5月份的一天，五六个外地人来到段某甲家放下一个黑色塑料箱子，过了几天赵某某将盒子打开，里面是一支黑色的长枪。
20、证人阎某询证言证实，2013年冬天，阎某和赵某某去山西找范某某和刘某某，在一个煤矿家属院，范某某、刘某某、赵某某进了一栋楼，过了一会赵某某手里拿着一样长东西，用衣服包裹，和范某某、刘某某出来了，后来回多伦的路上赵某某告诉我是范某某帮赵某某买的气枪，并将气枪拿给我看了，气枪长1米，枪身包裹迷彩布。
21、证人范某某证言证实，2013年冬天，赵某某通过我从陈艳青手里用8000元购买一把气枪，枪身长约1米，缠有迷彩布，枪管黑色，击打铅弹。
22、证人王某某证言证实，赵某某是我朋友，他们在多伦县永春饭店吃饭时赵某某将枪送给宋某某了，是宋某某后来告诉我的，赵某某想从宋某某那儿承包点工程，所以送给宋某某枪。后宋某某到多伦给我打电话，告诉要还赵某某枪，赵某某说宋某某将枪送到赵某某岳父家了。
23、证人宋某某证言证实，2015年1月份，我到多伦，王某某找几个朋友玩了一天，晚上吃饭时，赵某某就说要给我好玩的，喝完酒，王某某给我礼品，我将车钥匙给了王某某，我看见赵某某也和王某某去了停车场，因为天黑，我也喝多了，没注意他们往后备箱放了什么。第二天我返回天津，打开后备箱的时候，看见一个黑色的箱子，打开箱子一看是一支黑色的气枪，我就把这支气枪放在库房里。这支枪黑色，长80公分，上面有瞄准镜，后面是黑色塑料枪托。2015年3月份，我到多伦县，赵某某带我上山玩用一支气枪打鸟，在山上玩了一会儿气枪坏了，没有杀伤力子弹也打不远，他们就开车返回多伦了，气枪一直放在我车上，回到天津后我才发现气枪还在车上，2015年5月份宋某某来多伦时就把这支气枪还给赵某某，当时放在赵某某岳父家里了。
24、证人杜某证言证实，杜某没有向人赠送过子弹。
25、证人聂某证言证实，2014年9月，赵某某持枪和聂某以及杜某甲在多伦县野外打猎，枪支长约1米，带有黑色充气罐、瞄准镜。聂某并未将30发军用子弹交给赵某某。
26、证人杜某甲证言证实，2014年9月左右，赵某某持枪和杜某甲以及聂某在多伦县野外打猎，枪支长约1米，带有黑色充气罐、瞄准镜。
27、上诉人（原审被告人）赵某某的供述，2013年的时候，我开车和闫磊去了山西太原的一个公司找到范某某，花8000元人民币从范某某手里买了一把叫“秃鹰”的气步枪，这把枪枪身是迷彩的，范某某还把制作铅弹的模具也给了我。2014年3月份，我在网上购买了一支气步枪，后来我把这支枪送给了天津的宋某某。大约是2014年年底，我从网上搜索卖气枪的信息，然后在网上找到一个卖家，就谈好以8000元价格购买一支气步枪，对方给我提供的银行账号，我打钱后对方分三次给我把枪的零部件邮寄过来，把零部件组装后这把枪一直没使用。2015年3、4月份，我在网上以6000元的价格买了一把口径枪，并以3000元的价格购买了850发子弹。30发步枪子弹是别人送给我的。
上述证据经庭审举证、质证查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵某某无视国家法律，违反枪支弹药管理规定，非法持有以压缩气体为动力发射金属弹丸的非制式枪支2支、民用制式子弹850发、军用制式子弹30发，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪。对上诉人及辩护人提出的上诉人赵某某具有自首情节的辩护意见，经查，上诉人赵某某在公安机关掌握线索的情况下，不能如实供述，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，上诉人赵某某的行为不应当认定为自首，故对上诉人及辩护人的该意见不予采纳。上诉人及辩护人认为,对上诉人赵某某的刑罚应适用缓刑，经查，上诉人赵某某通过自行购买、组装等方式获取枪支、弹药，并将持有枪支送与他人，社会危害性较大，且原审法院在量刑时已予以考虑，故不应适用缓刑，对该意见不予支持。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 阿 力
审判员 岳峰云
审判员 刘剑飞
二〇一六年八月十六日
书记员 马璨涛