秦皇岛经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）秦开刑初字第85号
公诉机关秦皇岛经济技术开发区人民检察院。
被告人殷书明，男，1963年10月5日出生于安徽省安庆市，汉族，初中文化，无业。2012年7月1日因涉嫌犯职务侵占罪被秦皇岛市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于秦皇岛市看守所。
辩护人秦占涛，河北法润律师事务所律师。
秦皇岛经济技术开发区人民检察院以秦开检刑诉（2013）8号起诉书指控被告人殷书明犯职务侵占罪，于2013年1月29日向本院提起公诉。本院于2013年7月24日作出（2013）秦开刑初字第16号刑事判决，被告人殷书明不服提出上诉。秦皇岛市中级人民法院以（2013）秦刑终字第172号刑事裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年7月22日、8月19日公开开庭审理了本案。秦皇岛经济技术开发区人民检察院指派检察员王春毓出庭支持公诉，被告人殷书明及其辩护人秦占涛、被害单位甲有限公司（以下简称甲公司）法定代表人陆某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
秦皇岛经济技术开发区人民检察院指控，被告人殷书明利用其在甲公司担任业务员的职务之便，于2011年9月1日将该公司的一船石料销售给徐某某，后将徐某某支付的该笔石料款25万元非法占为己有。公诉机关认为被告人殷书明的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人殷书明辩称，其不是甲公司业务员，不知道甲公司的存在，与刘某甲是合作关系，卖给徐某某的石料是自己的，不是甲公司的，其行为不构成犯罪。
辩护人的辩护意见为，公诉机关未能提供被告人系甲公司员工的直接证据，仅提供了证人证言、存款证明、完工证等间接证据，没有劳动合同、工资支领凭证或会议记录等证明材料，不能证明被告人为甲公司员工。公诉机关指控被告人犯职务侵占罪证据不足，应宣告被告人殷书明无罪。
经审理查明，被告人殷书明自2010年10月到甲公司担任业务员，2011年8月6日甲公司与乙有限公司（以下简称乙公司）签订了一份材料供应合同，合同约定甲公司向乙公司供应20000立方米石料，卸料地点为南港工业区天航临时码头。2011年8月底，甲公司通过“小康三号船”发给乙公司的一船石料由殷书明负责押运，因料场已满，2011年9月1日被告人殷书明将该船石料以25万元的价格销售给徐某某。2011年9月8日徐某某给付了被告人殷书明25万元货款，被告人殷书明收到该笔石料款后即离开公司，将上述款项占为己有。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实：
（1）证人陆某某的证言，证实2010年10月，经刘某甲介绍殷书明到甲公司工作，任业务员，配合刘某甲负责天津方面石料的销售工作，刘某甲是主要负责人，殷书明的主要工作职责就是为公司联系业务。甲公司按年薪给殷书明开工资，保底5万元。2010年12月份，给了殷书明4万元，就是2010年11、12月份的工资，是通过刘某甲给他的现金。2011年8月份，甲公司与乙公司签订了一份石料供应合同，实际收货方为丙有限公司（以下简称丙公司），合同约定甲公司供给丙公司石料20000立方米，货到付款。截止2011年8月27日，甲公司已将5船石料发给丙公司。8月28日，甲公司继续将第六船石料发给丙公司，8月30日刘某甲给自己打电话说丙公司料厂满了，殷书明把货卖给了徐某某，自己当时同意了，说把货款打回来就行。刘某甲说没问题，卸完就给钱。9月1日货就卸完了，自己打电话追着刘某甲要钱。9月7日刘某甲说老徐给他发了个短信，25万元货款已经打到殷书明个人账户上了，他给殷书明打电话是关机。之后就一直给殷书明打电话，一直是关机。
（2）证人刘某甲的证言，证实殷书明在“天鑫号”上不干了以后，经自己介绍，殷书明到自己所在的甲公司工作。2010年12月，经自己手替公司给了殷书明4万元工资，并与刘某乙一起陪着殷书明存入银行。殷书明在甲公司配合自己负责天津方面石料的销售，2011年8月份，甲公司与乙公司签订了一份石料供应合同，实际收货方为丙公司，合同约定甲公司供给丙公司石料20000立方米，货到3日内付款。截止2011年8月27日，甲公司已将5船石料发给丙公司，对方将货款打到自己银行卡上，自己再转给公司。8月28日甲公司继续将第六船石料往丙公司发，8月30日轮船到港，自己让殷书明去负责卸货，后来殷书明给自己打电话说丙公司货场满了不能卸货，他说先卸到他朋友老徐那。这时“小康三号”船老大张某甲也给自己打电话说联系了一个买家。殷书明又给自己打电话说已经和老徐说好了，卸完货第二天就给20万现金，不能卸到张某甲说的那家去。自己向陆总汇报后，就同意按殷书明的想法办了。9月1日石料卸完了，9月2日陆某某催着自己要货款。之后，自己就给殷书明、徐某某打电话催款。9月7日中午叫殷书明一起吃饭，他不来，自己就觉得有点反常，就给徐某某发了一个短信，告诉他给钱一定通知自己。后徐某某给自己回来一个短信，说下午已经把钱给殷书明了。之后就再也联系不上殷书明了。
（3）证人刘某乙的证言，证实殷书明好像是2010年下半年到公司上班的，公司让他配合刘某甲在天津那边做销售，2010年12月份，刘某甲在昌黎大蒲河码头给了殷书明40000元工资，给的现金，之后自己开车拉着刘某甲和殷书明到昌黎街里，殷书明就把刚开给他的工资存到银行里了，好像是一家农业银行。
（4）证人赵某的证言，证实殷书明是甲公司业务员，配合刘某甲负责在天津销售石料，公司与员工都未签订劳动合同，殷书明2011年下半年离开了公司；并证实自己在甲公司负责在料场码头监装，进料时公司老总陆某某通知自己去码头，自己在码头等着过磅，并告诉码头收料的人是甲公司的料。等装船时，也是甲公司老总或者“小康三号”的张某甲告诉自己船到了，装完后，码头会给开具完工证，完工证上一般会有甲公司或者公司老总的名字，还有船名、数量等内容。
（5）证人张某甲的证言，证实自己有一艘“小康三号”的货船，刘某甲是甲公司业务经理，甲公司经常雇佣自己的“小康三号”货船运送石料。殷书明是甲公司的业务员，为公司跑销售石料的业务。2011年8月底，甲公司将石料在秦皇岛市港务局六公司码头装到“小康三号”船上，准备运到丙公司的料场，殷书明是跟着货船一起去的。殷书明电话联系丙公司的人要卸货，丙公司答复说料场满了，需要等一个星期。因为石料压在船上影响自己生意，自己和殷书明就都打电话联系看是不是有人能收这船石料。自己一个叫廖某的朋友说可以收，但殷书明说一个叫徐某某的人已经同意收这船石料了。当时自己就给刘某甲打电话说这事，殷书明也和刘某甲沟通，然后说还是要把料卸给徐某某。之后石料就卸在了海里的一个工地。
（6）证人张某乙、吴某某的证言及张某乙辨认笔录，证实2011年8月6日，吴某某代表乙公司、殷书明代表甲公司在乙公司签订了一份石料供应合同，2009年9月，甲公司供货时，因一船石料施工现场没地方堆放，让殷书明自行处理了。
（7）证人王某的证言，证实自己是秦皇岛丁贸易有限公司的业务经理，在港务局六公司经营石料码头，甲公司的石料存放在其所在的码头，进料时有过磅单，装船时码头出具完工证，装船运出海多数都是用“小康3号”船运输；殷书明是甲公司的业务员，甲公司走船运石料的时候他有时会到码头监装。2011年左右在码头上见他的时候比较多，后来就见不到他了。
（8）证人徐某某的证言，证实2011年8月28日左右，殷书明供给了自己一船石料。9月1日卸完货后，殷书明就想自己催要货款，刘某甲也打电话问货款结了没有。收货的工地大约是9月8日结算的货款，那天殷书明到天津找自己来了，让赶紧把钱给他，说他在塘沽区紫云园一家农业银行的门口等自己。大约下午4点左右，自己开车到那给了殷书明25万元。他随后说要把钱汇走，自己就跟他进了银行，用自己的金卡给他叫了一个号，自己看到他在汇款单上写的收款人的名字好像是朱某某，自己问他是谁，他说是他老婆。自己在给殷书明货款的那天晚上，刘某甲给自己发短信说钱不能给殷书明，自己才知道这批货可能和刘某甲也有关系。大约在2011年11月中旬，殷书明主动给自己打电话让帮忙找一个人要账。自己怕这批石料惹麻烦，就提出让他打个收条，证明25万元已经给他了，殷书明也同意了。自己还问他当天那25万元是否存进去了，他说人太多就没存，直接拿钱走了。后来在2011年11月21日自己收到了殷书明收条，内容是“今收到徐某某石料款贰拾伍万元整”，下面有殷书明签字，日期是2011年9月8日。
（9）证人候某某证言，证实其原来是“天鑫号”船的股东和实际经营者，2009年5月购买“天鑫号”时殷书明跟船一起过来的，负责“天鑫号”船上全面工作，因他管理比较混乱，2010年9月把殷书明辞退了。
（10）银行卡存款业务回单，证实2010年12月22日，殷书明存入农业银行人民币40000元。
（11）材料供应合同，证实甲公司向乙公司供应石料的数量、价款与履行方式。
（12）2011年6月-7月石料过磅单61份，证实甲公司将石料存放于丁公司的码头。
（13）陆某某提供的秦港石料码头出具的完工证7张及从丁公司调取的完工证4张，证实2011年8月29日小康3号装船的石料是甲公司的。
（14）刘某甲、刘某乙、赵某的辨认笔录，证实三人均指认被告人殷书明系甲公司业务员。
（15）户名为殷书明的电信收费发票三张、银行业务回单六张、邮政储蓄银行手续费收据三张、中国农业银行存款凭条一张，证实殷书明为甲公司业务员。
（16）被告人殷书明出具的收条，证实被告人殷书明收到徐某某给付的25万元货款。
（17）甲公司营业执照及组织机构代码证，证实了甲公司的业务范围，法定代表人为陆某某。
（18）被告人殷书明供述与辩解，证实2011年8月份，具体时间其记不清了，原计划发给吴某某一船石料，自己跟着船一起去送货，船是“小康三号”，船长叫张某甲。途中刘某甲给自己打电话说吴某某不要这船石料了，让自己想办法处理。自己就联系了徐某某，张某甲也联系买家来着，后来张某甲又说这个人不要了，自己就把石料卖给了徐某某，徐某某支付了25万元货款。
本院认为，甲公司提供的石料过磅单和“小康三号”装船的完工证、丁公司提供的“小康三号”装船完工证以及证人陆某某、刘某甲、王某的证言，能够证实被告人卖给徐某某的那船石料是甲公司的货物。根据证人陆某某、刘某甲、刘某乙、赵某的证言、甲公司与乙公司签订的材料供应合同及乙公司张某乙和吴某某的证言、船主张某甲的证言、以及公诉机关提交的户名为殷书明的电信收费发票三张、银行业务回单六张、邮政储蓄银行手续费收据三张、中国农业银行存款凭条等书证，能够证实殷书明的甲公司业务员身份。被告人殷书明辩解自己与刘某甲是合作关系，其不是甲公司员工，并一直说其有与刘某甲合作的账本以及刘某甲以个人名义与吴某某签订的合同存放在家中，由辩护人提交给法庭，但被告人及其辩护人当庭未提交任何证据证明其与刘某甲是合作关系，故对被告人的上述辩解，本院不予采纳。被告人辩称是刘某甲联合证人对其进行陷害，但被告人当庭陈述其与张某甲、吴某某等人没有矛盾，与张某乙、王某也不认识，被告人对各证人相互串通，对其予以陷害的原因没有给出合理解释，故对其该项辩解本院亦不予采纳。综上，被告人殷书明利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立。本院为打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，经本院审判委员会决定，判决如下：
一、被告人殷书明犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月1日起至2018年6月30日止。）
二、责令被告人殷书明退赔甲有限公司货款25万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 管云洁
审 判 员 李孟媛
人民陪审员 王忠民
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 刘 立