云南省晋宁县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）晋法刑初字第41号
公诉机关晋宁县人民检察院。
附带民事诉讼原告人胡某。
委托代理人佘佳京，云南潘克律师事务所律师，特别授权代理。
被告人朱某。2014年9月1日因涉嫌故意伤害罪被晋宁县公安局刑事拘留，同年9月11日经晋宁县人民检察院批准，同日由晋宁县公安局执行逮捕，现羁押于晋宁县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人段安平，晋航律师事务所律师，民事部分为特别授权代理。
晋宁县人民检察院以晋检公诉刑诉（2015）11号起诉书指控被告人朱某犯故意伤害罪，于2015年2月6日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人胡某以被告人朱某的行为给其造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋宁县人民检察院指派检察员孙卓然出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人胡某及其委托代理人佘佳京，被告人朱某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人段安平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
晋宁县人民检察院指控，2014年8月16日9时许，受害人胡某与其女儿赵某在晋城镇南山村委会哑贝母村田地内干活，因扔杂草问题与隔壁田地内的被告人朱某产生争执并发生打架，并致胡某受伤。经鉴定，受害人胡某伤情为重伤二级。
公诉机关认为，被告人朱某故意伤害他人身体致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，提请本院对其依法判处。
附带民事诉讼原告人胡某诉称，被告人朱某的犯罪行为造成其重伤的后果，请求判令被告人赔偿：1、医疗费15385.1元；2、住院伙食补助费2600元；3、营养费780元；4、后期治疗费10000元；5、误工费6867元；6、护理费2600元；7、交通费1520元；8、残疾赔偿金27020.4元；9、精神抚慰金10000元；10、鉴定费1700元；11、其他餐费2425元。上述共计80897.5元。
被告人朱某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实及罪名提出异议称因胡某欲用锄头对其实施伤害，其出于防卫目的才与胡某抢夺锄头，在抢夺过程中不慎致使锄头脑敲到胡某的脚部，后胡某的女儿过来抢夺其手上的锄头，锄头再次打到胡某的肩部，其没有伤害胡某的故意，故其行为属于正当防卫，而不应属于故意伤害罪。对附带民事诉讼原告人胡某提出的赔偿请求提出答辩意见认为其愿意承担部分赔偿责任。其辩护人对公诉机关指控被告人朱某犯故意伤害罪的事实发表辩护意见称，被告人朱某在与胡某抢夺锄头过程中导致胡某受伤，主观上被告人没有伤害胡某的故意，客观上被告人是在与受害人拉扯过程中不慎致伤受害人的，故其行为不构成故意伤害罪，而应当构成过失致人重伤罪。对附带民事诉讼原告人的赔偿请求发表代理意见称应在法律规定的范围内按比例予以赔偿。
公诉机关针对指控被告人朱某犯故意伤害罪的事实当庭出示了如下证据：
1、被告人朱某的供述及辩解，朱某在公安机关对其讯问时称，2014年8月16日7时许，我在自家地里干活，因胡某除草后将杂草丢在我家地里，我和她遂发生口角争执，后胡某拎起锄头来打我，我就把我的锄头扔掉去抢胡某打过来的锄头，我用手抓到打过来的锄头把，用力把锄头朝下按，锄头脑就被我按朝下面打到胡某腿上，胡某就坐到了地上抱着自己的腿，胡某的女儿小思见我把锄头抢下来以为我还要打胡某就冲上来抢我手上的锄头，此时，锄头脑又朝下面被按下去打到胡某的身上，具体打到哪里我也不清楚，我跟着胡某的丈夫将胡某送至医院，回家后我就打110报警，然后就到派出所了。
2、受害人胡某的陈述，受害人在公安机关对其询问时称，2014年8月16日9时许，我和女儿在地里拔草，杂草就放在田埂上，后朱某就过来说我把杂草都堆在他家地里，我们就发生了口角争执，朱某就说“你太霸道了，信不信我一锄头打死你”，说完朱某就拿锄头前端的背面照我右肩背部打去，之后朱某就将手上的锄头丢了，丢完后就过来抢我手中的锄头，将我手上的锄头抢走后又用锄头前端背部砸到我的左脚小腿部，我就睡到地上，后我女儿将他手里的锄头抢走后他才没有动手，我丈夫来到现场后将我送至医院。
3、证人赵某（系受害人胡某之女）的证言，赵某于2014年8月16日在公安机关对其询问时称，2014年8月16日9时许，我和母亲胡某在地里拔草，因杂草的处理问题我母亲与朱某发生争执，后朱某拿起锄头准备打我妈，但是没有打，又再次和我妈吵起来，后他又准备拿锄头打我妈，我妈就用手里的锄头挡了一下，他就将手里的锄头扔了，把我妈的锄头抢过去打了我妈的左脚一下，我妈就坐在地上，他又打了我妈的右肩一锄头，后将我妈的锄头扔了。赵某于2014年9月11日、2015年1月5日在公安机关对其询问时称，我妈和朱某争吵过程中，朱某用他自己的锄头打我妈，他是用双手抬起锄头打向我妈，我妈当时正在用一把锄头除草，看见他打过来我妈就用双手托起锄头去横档，挡了后他的锄头脑就打在我妈右边肩膀上，这时朱某就将自己的锄头丢在地上，他一把就抢了我妈的锄头，接着双手抬起锄头，用锄头脑打在我妈的左脚上，我妈就坐到地上了，后来我和爸爸就将我妈送至医院。
4、证人赵某（系受害人胡某之夫），赵某在公安机关对其询问时称，2014年8月16日7时许，我在家门口地里犁地，后我妻子就与朱某因丢青花菜的问题发生争吵。当日9时许，我媳妇大喊她被朱某打断脚了，我才跑去看，我媳妇睡在地上，一只手抱着左脚，我们就将我妻子送至医院了。
5、证人郑某（系晋城镇南山村委会哑贝母村村长）的证言，郑某在公安机关对其询问时称，2014年8月16日其接到赵某的电话告知其胡某被朱某打了，其去到朱某家门前时，胡某一只脚肿胀起来，其就叫赵某等人将胡某送往医院，朱某也跟着去了。胡某与朱某家因葛根藤问题发生过争吵，一直未解决。
6、昆明锦康司法鉴定中心鉴定意见书及告知笔录，欲证明经昆明锦康司法鉴定中心鉴定，胡某此次损伤构成重伤二级，鉴定意见在侦查阶段已告知双方均无异议。
7、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片，物品辨认笔录及照片，欲证明受害人及证人对本案被告人朱某的辨认情况，被告人朱某对作案工具锄头及案发现场的辨认情况。
8、接受证据材料清单、随案移送清单，欲证明赵某向民警提交作案工具锄头的情况。
9、户籍证明，欲证明被告人朱某的身份情况。
10、抓获经过，欲证明民警于2014年9月1日在朱某家中将其抓获。
11、受案登记表、立案决定书，拘留、逮捕材料，病例，欲证明本案的受、立案情况及受害人的住院情况。
12、公安机关从晋宁县第二人民医院调取的出院小结、螺旋CT检查报告单、DR报告单（上载1、左胫骨上段螺旋形骨折；2、左膝关节未见明显外伤骨折征象；3、右侧第3前肋骨折，断端错位；4、右侧气胸，肺野压缩约30%；5、右肩关节未见明显外伤骨折征象。）等病历材料。
经质证，被告人朱某及其辩护人对上述证据中的受害人陈述发表质证意见称该份笔录不属实，被告人没有用自己的锄头对受害人实施过殴打，因受害人抬起锄头欲对其实施伤害，在与胡某抢锄头过程中才不慎打到胡某的脚。对证人赵某、赵某的证言发表质证意见称上述证人与受害人具有利害关系且所做陈述不客观，故以上证据不能作为本案的定案证据；赵某所作第一次笔录与第二、三次笔录存有矛盾，故对上述二证人证言的真实性均不予认可。对抓获经过发表质证意见称该证据能够证明被告人具有自首情节。对昆明锦康司法鉴定中心的鉴定意见发表质证意见称该鉴定所依据的材料之一DR报告单上载：1、左胫骨上段螺旋形骨折；2、左膝关节未见明显外伤骨折征象；3、右肩关节未见明显外伤骨折征象。该份DR报告单与公安机关从医院调取的DR报告单的内容不一致，且鉴定意见书中所附DR报告单中“审核医师”一栏系印章，而公安机关从医院调取的DR报告单中“审核医师”一栏系手写签名，因鉴定意见书中关键检材DR报告单存疑，且该份鉴定意见没有按照相关鉴定标准所规定的鉴定时机及鉴定原则进行鉴定，故对该鉴定意见的三性均不予认可，并申请对受害人的伤情重新进行鉴定。对其余证据被告人及其辩护人均无异议。
针对被告人朱某及其辩护人所提出的昆明锦康司法鉴定中心所作的鉴定意见书中所依据的DR报告单与公安机关从医院所调取的DR报告单不一致，故该鉴定意见不客观的辩护意见，本院告知公诉机关就上述问题补充调查核实。晋宁县公安局晋城派出所民警于2015年3月24日在晋宁县第二人民医院放射科对上述DR报告单的诊断医生及审核医师李思能进行询问，李思能在公安机关对其询问时称：第一份出具三项检查内容的报告单是当时病人要求进行检查的部位，不涉及胸部的检查。第二份DR报告单是出具第一份报告单后，其在复核过程中发现之前所拍摄的肩关节片子中反映出胸部出现异常、有气胸并有骨折的情况，其遂将复核的内容（1、右侧第3前肋骨骨折，断端错位；2、右侧气胸，肺野压缩约30%。）添加进第二份报告单中并提供给外科，之前的第一份报告单就没有收回来。该份询问笔录作出后，本院委托云南省第一人民医院司法鉴定中心依据具有五项检查内容的DR报告单对受害人的伤情进行重新鉴定，2015年4月23日，云南省第一人民医院作出云一医司鉴中心（2015）临鉴字第109号法医临床重新鉴定意见书，重新鉴定意见为：被鉴定人胡某此次损伤重新鉴定达重伤二级。该鉴定意见告知被告人及受害人时，受害人对重新鉴定意见书无异议，被告人提出异议称受害人部分器官受伤，其伤情不致于构成重伤，故对该鉴定意见不予认可。为查明鉴定受害人伤情的相关情况，经被告人朱某及其辩护人申请鉴定人出庭，本院依法通知云南省第一人民医院司法鉴定中心鉴定人陈鹏出庭对胡某伤情的鉴定情况进行说明。
2015年5月20日，本院第二次对本案开庭进行审理。庭审中，法庭出示了云南省第一人民医院所作重新鉴定意见书。鉴定人就重新鉴定受害人伤情的鉴定程序、依据、原则、时机等问题进行了说明。公诉机关补充出示了第一次庭审后公安机关对李思能所作的询问笔录。被告人及其辩护人对重新鉴定意见书发表质证意见称，虽然该份鉴定意见所依据的是具有五项检查内容的相对完善的DR报告单，但作出该份鉴定意见的机构同样没有在受害人病情稳定后进行鉴定，在鉴定时机及鉴定原则不符合相关规定，故对该份鉴定意见不予认可。对李思能的询问笔录受害人、被告人及其辩护人均无异议。
本院认为，公诉机关针对其指控被告人朱某犯故意伤害罪两次开庭所出示的证据系案发后公安机关依法定程序收集在案的证据，其中被告人供述、受害人陈述及证人赵某的部分陈述、证人赵某、郑某的证言、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片，物品辨认笔录及照片，接受证据材料清单、随案移送清单能够相互印证，证明被告人朱某与受害人胡某发生争吵后二人持锄头互殴，并在该过程中致胡某受伤的事实，故对该部分证据及所证明的事实，本院依法予以确认。公安机关从晋宁县第二人民医院调取的出院小结、螺旋CT检查报告单、DR报告单能够证明受害人受伤后的住院治疗情况，故本院予以确认；昆明锦康司法鉴定中心鉴定意见书所依据的鉴定材料之一即DR报告单系未经医院补充检查的报告单，所检查项目不完整，昆明锦康司法鉴定中心以该份DR报告单为检材所作出的鉴定意见确有不当，且该鉴定意见经庭审质证，被告人及其辩护人均有异议，故对该份鉴定意见本院不予确认。云南省第一人民医院司法鉴定中心所作出的重新鉴定意见书，系本院委托后由具有鉴定资质的鉴定机构委派具有司法鉴定人执业证的鉴定人员，依据源于对受害人进行抢救治疗的医疗机构的诊断材料及经医生补正完善后的DR报告单所作出的鉴定意见；该鉴定机构进行重新鉴定时距胡某受伤已达八个月之久，受害人伤情已趋于稳定，鉴定机构结合受害人受伤当时以及治疗后的身体恢复状况综合评判后所作出的鉴定结论符合相关规定，本院予以确认。其他证据材料与本案事实具有关联性，且经质证被告人及其辩护人均无异议，故本院予以确认。
附带民事诉讼原告人胡某及其委托代理人为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据：
1、晋宁县第二人民医院出院小结，出院证，病情证明，欲证明胡某受伤后住院治疗的相关情况。
2、晋宁县第二人民医院住院医疗收费收据一张（金额人民币14726.3元）、费用日清单，晋宁县第二人民医院放射费门诊收费收据一张（金额人民币300元）、费用清单，晋宁县人民医院2015年2月26日门诊收费收据二张（金额共计人民币358.8元），晋宁县人民医院2015年5月18日门诊收费收据一张（金额人民币300元），欲证明附带民事诉讼原告人受伤后住院治疗支付医疗费的相关情况。
3、昆明锦康司法鉴定中心伤情鉴定意见书一份，欲证明胡某此次损伤构成重伤二级；云南乾盛司法鉴定中心伤残等级评定、后期医疗费用评估鉴定意见书一份，欲证明胡某伤残等级评定为九级，后期医疗费尚需10000元。
4、云南乾盛司法鉴定中心发票一张（金额人民币1200元），昆明锦康司法鉴定中心发票一张（金额人民币500元），欲证明受害人受伤后所支付的鉴定费用情况。
5、伙食费发票五十九张（金额共计人民币2425元）。
经质证，被告人朱某及其委托代理人对上述证据中的证据1发表质证意见称该证据的证明内容与昆明锦康司法鉴定中心的鉴定检材不一致，故对该证据的真实性及合法性均不予认可。对证据2中晋宁县人民医院2015年2月26日、2015年5月18日的门诊收费收据发表质证意见称上述收费收据因发生在后期医疗费作出之后，属重复计算的部分故不予认可。对证据5发表质证意见称因无法律依据故不予认可。对其余证据均无异议。
本院认为，附带民事诉讼原告人提交的证据1-4系合法医疗机构及鉴定机构所出具的材料，其印鉴齐全，形式合法，内容客观真实，与本案有关联性，故本院予以确认。证据5不能证实其与治疗胡某伤情的关联性及必要性，故本院不予认可。
经审理查明，被告人朱某与受害人胡某同系晋城镇南山村委会哑贝母村村民，两家田地相邻，中间有一道田埂相隔。2014年8月16日9时许，胡某与其女儿赵某在自家田地内除草，被告人朱某认为胡某母女将杂草扔至其地中，为此被告人朱某与胡某发生争吵，争吵中二人持锄头互殴，被告人朱某用锄头打伤受害人胡某的腿部及肩部等处。经鉴定，受害人胡某伤情为重伤二级。
案发当日，受害人胡某被送往晋宁县第二人民医院接受救治，并在该院住院治疗26天，共计支付医疗费15026.3元，经该院诊断，胡某系左胫骨上段螺旋形骨折，右侧第3肋骨折，右侧气胸等。经晋宁县公安局委托昆明锦康司法鉴定中心进行鉴定及本院委托云南省第一人民医院司法鉴定中心对受害人胡某的伤情进行重新鉴定，受害人胡某此次损伤构成重伤二级。2014年11月12日受害人胡某委托云南乾盛司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费用进行评估、鉴定，同年11月17日该鉴定机构作出受害人胡某此次损伤构成九级伤残，尚需后期医疗费10000元的鉴定意见。为该次鉴定，受害人胡某支付了鉴定费共计1200元。2015年2月26日、5月18日，胡某再次到晋宁县第二人民医院进行检查治疗，并支付医疗费共计658.8元。
本院认为，被告人朱某持锄头打伤受害人胡某并致胡某重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。对被告人朱某的辩护人所提出的被告人朱某的行为应当定性为过失致人重伤罪的辩护意见，本院认为，本案证据能够证明被告人朱某与胡某发生争吵，争吵中二人持锄头互殴，双方在主观方面均具有伤害对方的故意，故辩护人的该项辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。对被告人朱某的辩护人提出的被告人构成自首的意见，本院认为，案发后被告人朱某虽主动报警，但到案后其在公安机关的询问和侦查阶段、检察机关审查起诉阶段及本案庭审中对其如何致伤受害人等主要犯罪事实均拒不如实供述，该情形不符合自首的法律规定，故对该项辩护意见本院不予采纳。对被告人朱某提出的其行为属正当防卫的辩解，本院认为，本案证据不能证明被告人在受到受害人的不法侵害时致伤受害人，认定被告人的行为属于正当防卫的证据不足，故对被告人的该项辩解，本院不予采纳。受害人胡某与被告人发生互殴引发自身伤害后果，在本案中有一定过错，且本案系相邻纠纷引发的伤害案件，可酌情对被告人朱某从轻处罚。被告人朱某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人胡某造成了经济损失，依法应承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院作如下认定：1、对在后期治疗费鉴定前产生的医疗费予以认可，对后期治疗费鉴定之后的医疗费即658.8元因包含在后期治疗费内，不再重复认定，故附带民事诉讼原告人的医疗费认定为15026.3元；2、附带民事诉讼原告人住院治疗26天，故住院伙食补助费及护理费应以26天的计算标准认定，住院伙食补助费为100元／天×26天=2600元、护理费为76.3元／天×26天=1983.8元；3、后期医疗费10000元、鉴定费1700元有相应证据予以证明，本院予以支持；4、所诉误工费，因伤残持续误工的，其误工时间可算至定残前一日，故本院认定误工费为76.3元／天×93天=7095.9元；5、营养费酌情支持300元；6、交通费损失因附带民事诉讼原告人伤后就医治疗、鉴定确有交通费支出，故本院酌情认定交通费1000元；7、残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范畴，本院对该请求不予支持；8、餐费的请求无相关法律依据，故本院不予支持。本案中，因受害人胡某存有一定过错，可适当减轻被告人的赔偿责任。综上所述，根据被告人朱某的犯罪事实、情节和危害后果及认罪、悔罪态度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第三十六条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十四条，第六十一条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：
一、被告人朱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年九月一日起至二0一七年八月三十一止。
二、作案工具锄头一把没收销毁。
三、附带民事诉讼原告人胡某的医疗费15026.3元、住院期间伙食补助费2600元、营养费300元、后期医疗费10000元、误工费7095.9元、护理费1983.8元、交通费1000元、鉴定费1700元，以上共计39706元由被告人朱某赔偿70%，计币27794.2元（限期本判决生效之日起十五日内履行）。
四、驳回附带民事诉讼原告人胡某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 锦
代理审判员 麻倩倩
人民陪审员 吴 杰
二〇一五年六月四日
书 记 员 朱 艳