河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终2238号
上诉人（原审被告）韩现红，女，1970年6月4日出生，汉族，住安阳市殷都区。
委托诉讼代理人：李国庆，河南衡中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司，住所地：安阳县水冶镇永通大道西段。
法定代表人：于银俊，董事长。
委托诉讼代理人：张自力，该公司员工。
委托诉讼代理人：左灿灿，该公司员工。
上诉人韩现红因与被上诉人安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2017）豫0505民初2733号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人韩现红委托诉讼代理人李国庆，被上诉人安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司委托诉讼代理人左灿灿到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
韩现红上诉请求：1、依法改判一审判决第一项（即确认双方自2005年11月至2015年8月存在事实劳动关系）；2、依法改判被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金28000元；3、被上诉人给付劳动关系存续期间加班工资及工资差额共119105.75元（双休日加班工资68513.82元+法定节假日加班工资10041.93元+工资差额40550元）；4、依法改判被上诉人支付带薪年休假工资1920元；5、依法改判被上诉人为上诉人办理失业登记手续，并享受失业待遇或赔偿失业待遇损失23040元；6、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人自2005年11月由安阳钢铁集团有限责任公司内部招工到当时的安钢集团水冶钢铁有限责任公司上班，2005年11月至2015年4月上诉人一直在该公司行政科食堂从事炊事员工作。上诉人2005年11月工资360元/月，2011年调整到700元/月，2013年至2015年工资为780元/月。2005年12月份安钢集团水冶钢铁有限责任公司与安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司进行资产重组合并。合并后的企业名称为安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司。协议约定重组后的所有债权债务及职工安置均由安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司全部接受和负责安置。上诉人自从到被上诉人处工作后，每天工作8个多小时，无休息日和法定节假日。上诉人每月工资都低于当地最低工资。2015年8月底，被上诉人与上诉人违法解除了劳动合同。上诉人一直在被上诉人单位劳动，受被上诉人单位管理，工资也是被上诉人发放，最后辞退也是被上诉人通知的。所以上诉人与被上诉人继续存在事实劳动关系。从2007年12月之后，一审法院以上诉人先后与安阳县交通永胜装卸有限公司、安阳金旺劳务派遣有限责任公司签有劳动合同，并经安阳县劳动和社会保障局签证，且上诉人养老保险账户相符为由，认定在2007年12月以后与被上诉人不存在劳动关系。上诉人认为一审以此认定理由不成立。被上诉人从2007年就让职工签订空白合同，只让职工签字，签完后该单位行政科统一收回，也不给职工一份。后来职工才知道与安阳县交通永胜装卸有限责任公司签订劳动合同。因为当时永通公司让签的也是空白合同。2009年以后又让职工与安阳金旺劳务派遣有限责任公司签订劳动合同，直至2015年8月被辞退。1、上诉人在被上诉人处正常工作期间，被上诉人频繁更换合同主体的行为就是违法的，其目的是拉开职工工资档次，规避同工同酬。2、前两个公司无劳务派遣资质，其工商营业执照经营范围上无劳务派遣业务。永胜公司经营范围是装卸、搬运，丰达公司是铸造，机械加工等。3、也不符合劳务派遣法律规定的三个特征：临时性、辅助性、替代性。4、当时职工签这些合同时就很疑惑，领导说这只是个形式，谁不签谁别上班。因此、职工与上述的两公司合同是无效合同。另外，关于上诉人的养老保险缴纳及合同经过鉴证，这些都不是认定劳动关系的必要条件。上诉人在被上诉人单位提供劳动，被上诉人有义务依法为其缴纳社会保险，被上诉人却以其他单位名义为上诉人缴纳从2005年11月以后的养老保险本身就是违法行为。被上诉人以此不认可或逃避双方的劳动关系更是违反法律规定的。依据《劳社部发（2005）12号文》规定，双方存在劳动关系应至2015年10月止；二、一审判决计算各项款额至2007年12月是错误的。上诉人从参加工作至2015年的8月无休息日、无节假日，也未休过带薪年假，且工资低于安阳市最低工资，被上诉人未给上诉人缴纳过养老保险。被上诉人在违法解除劳动合同时也未支付上诉人相关工伤六级伤残待遇，由于双方存在劳动关系至2015年18月，一审判决计算至2007年11月是极其错误的，赔偿应计算至2015年8月；三、一审判决中对上诉人提供的新证据未认定也未作出任何评判是错误的。安阳县交通永胜装卸有限公司和安阳金旺劳务派遣有限责任公司分别于2017年11月13日、2017年6月8日出具的两份证明，均证实上诉人与这两公司从来没有发生劳动关系。上诉人与上述两公司签订的劳动合同都是被上诉人胁迫两公司签订的。
安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司辩称：1、上诉人没有证据证明与被上诉人存在劳动关系；2、上诉人的诉求超过了申请仲裁时效及诉讼时效，依法不应支持。请求二审依法作出客观、公正判决。
安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司向一审法院起诉请求：1、依法确认原告与被告之间不存在劳动合同关系，并判令原告不向被告承担赔偿或补偿责任；2、诉讼费由被告承担。
一审查明事实：2005年11月，被告韩现红开始在原告处工作。2008年1月至2009年5月韩现红个人养老保险账户显示单位名称为安阳县交通永胜装卸有限公司，2009年6月至2015年8月韩现红个人养老保险账户显示单位名称为安阳金旺劳务派遣有限责任公司。原告提供了2007年12月1日韩现红与安阳县交通永胜装卸有限责任公司签订的劳动合同，及2013年5月1日韩现红与安阳金旺劳务派遣有限责任公司签订的劳动合同各一份。另查明，2005年6月，通过资产重组，安钢集团水冶钢铁有限责任公司合并入原告，资产重组基准日为2006年6月30日。2005年12月23日，安钢集团水冶钢铁有限责任公司和原告签订的资产重组协议中约定重组后水冶钢铁公司所有债权债务由原告接受。
一审法院认为：2005年11月至2007年12月，韩现红在原告处工作，可以认定双方存在事实劳动关系。2007年12月以后至2015年8月，因原告提出被告与其他单位签订的劳动合同，该期间原、被告之间是否形成事实劳动合同关系，因涉及到其他单位，原、被告双方可另案处理。韩现红主张违法解除劳动合同经济赔偿金，因韩现红前12个月的平均工资低于最低工资，故按所在地最低工资标准计算，2007年1至9月最低工资为每月400元，2007年10至12月份为每月650元，故韩现红经济赔偿金为（9×400+3×650）÷12×2.5×2=2312.5元。关于韩现红主张差额工资，2005年11月至2007年9月，安阳市最低工资400元，韩现红实发工资360元，工资差额为23个月×40元=920元；2007年10月至2007年12月，安阳市最低工资为650元，韩现红实发工资360元，工资差额为3个月×290元为870元；故原告应支付韩现红差额工资920+870=1790元。关于韩现红主张休息日加班工资，因韩现红实发工资低于最低工资标准，按最低工资标准计算，平均每月计算8天，即2005年11月至2007年9月休息日加班工资为400元/月÷21.75天×200%×8×23个月=6767.52元；2007年10月至2007年12月为650元/月÷21.75天×200%×8×3个月=1434.48元；故永通公司应支付休息日加班工资6767.52+1434.48=8202元。关于韩现红主张法定节假日加班工资，2005年11月至2007年9月为400元/月÷21.75天×200%×17天=625元；2007年10月至2007年12月为650÷21.75天×200%×3天=179元；故原告应支付韩现红法定节假日加班工资625元+179元=804元。被告主张带薪年假工资1920元，没有法律依据，不予支持。被告主张补缴2005年11月至2015年8月期间的医疗、失业保险，办理失业登记手续，并享受失业待遇或赔偿失业金待遇损失23040元，因养老、医疗、失业登记手续的办理等属于社会保险部门的行政管理行为，不属于民事案件受理范围，对该诉请不予审理。原告认为被告在仲裁阶段提出权利超过仲裁时效，在诉讼阶段的权利请求超过诉讼时效，理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十五条、第八十七条的规定，判决如下：一、原告安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司与被告韩现红自2005年11月至2007年12月存在事实劳动关系；二、原告安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司于本判决生效后十日内给付被告韩现红经济补偿金2312.5元、工资差额1790元、双休日加班工资8202元、法定节假日加班工资804元，合计13108.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司负担。
二审中，双方均未提交新证据。本院二审查明的基本事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，关于双方存在劳动关系的期间问题，上诉人虽然称自上班起一直没有更换过工作岗位，且与安阳县交通永胜装卸有限责任公司、安阳金旺劳务派遣有限责任公司签订均是空白合同，但上诉人提交的证据不足以证明该事实。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”本院认为，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。就本案而讲，因上诉人于2005年11月到安钢集团水冶钢铁有限责任公司（该公司后被安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司合并吸收）工作，上诉人于2007年12月与安阳县交通永胜装卸有限责任公司建立劳动关系，故一审判决被上诉人与上诉人自2005年11月至2007年12月存在劳动关系并无不当。一审判决根据双方存在劳动关系期间所计算的经济赔偿金、工资差额、双休日加班工资、法定节假日加班工资并无不妥；至于上诉人提出其应享受带薪年休假工资待遇的理由，因被上诉人在仲裁阶段及一审时，对上诉人的诉求均以超过仲裁时效进行了抗辩，该诉求确已超过仲裁时效，故一审判决对此不予支持并无不当；关于上诉人提出被上诉人应赔偿其失业待遇损失的理由，因上诉人于2007年12月与安阳县交通永胜装卸有限责任公司签订了劳动合同，不存在失业情形，且也超过仲裁时效，故一审判决不予支持亦并无不当；一审判决第二项将经济赔偿金中的“赔”字误写为“补”字不妥，对此，本院予以纠正。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由韩现红负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏文联
审判员 常 青
审判员 江松涛
二〇一八年五月二十五日
书记员 张 杨