云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）玉中刑终字第57号
原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，绰号“老将”，男，1973年11月17日生，汉族，云南省玉溪市红塔区人，初中文化。因本案于2014年7月29日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。
上诉人（原审被告人）沐有红，绰号“小锁”，男，1984年10月15日生，汉族，云南省玉溪市红塔区人，初中文化。因犯盗窃罪于2007年9月25日被红塔区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二千元；2007年12月18日又因犯盗窃罪被红塔区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，撤销前罪缓刑部分，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金四千元，于2009年4月2日刑满释放。因本案于2014年7月29日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。
原审被告人薛洪波，绰号“三浪”，男，1976年9月2日生，汉族，云南省玉溪市红塔区人，中专文化。因犯赌博罪于2014年5月4日被红塔区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币一万零五千元。因本案于2014年7月29日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。
原审被告人吴某某，绰号“晶晶”，女，1983年2月5日生，汉族，云南省玉溪市江川县人，初中文化。因本案于2014年7月29日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
原审被告人靳某甲，曾用名靳某乙，女，1969年9月23日生，汉族，云南省玉溪市江川县人，小学文化。因本案于2014年7月30日被玉溪市公安局直属分局决定行政拘留10日，并处罚款一千元；2014年8月8日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
原审被告人李某某，女，1976年6月5日生，彝族，云南省玉溪市江川县人，小学文化。因本案于2014年7月30日被玉溪市公安局直属分局决定行政拘留10日，并处罚款一千元；2014年8月8日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
原审被告人周某某，女，1979年10月13日生，汉族，云南省玉溪市红塔区人，初中文化。因本案于2014年7月30日被玉溪市公安局直属分局决定行政拘留10日，并处罚款一千元；2014年8月8日被玉溪市公安局直属分局刑事拘留，同年9月5日被取保候审。
云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人薛洪波、周某某、沐有红、吴某某、靳某甲、李某某、周某某犯赌博罪一案，于2015年3月25日作出（2015）玉红刑初字第106号刑事判决。宣判后，原审被告人周某某、沐有红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周某某、沐有红及原审被告人薛洪波、吴某某、靳某甲、李某某、周某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年7月间，被告人薛洪波、周某某、沐有红、吴某某、靳某甲、李某某等人在玉溪市红塔区冯家冲5幢9号、春和街道牛场11幢1号、锦得源山庄、玉溪师院后门半山上等地聚众赌博7次，抽头渔利数达21.2万余元。期间，被告人周某某为吴某某、靳某甲、李某某垫付股金。
2014年6月至7月间，被告人薛洪波、周某某等人还在红塔区金沙会所、红塔区冯家冲5幢9号等地聚众赌博。
原判认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：抓获经过、检查笔录、被告人供述、证人证言、现场辨认笔录及照片、受案登记表、辨认笔录及照片、物证照片、扣押笔录、扣押、发还、销毁及随案移送物品清单、情况说明、行政处罚决定书、户口证明、（2008）玉红刑初字第2号刑事判决书、（2014）玉红刑初字第165号刑事判决书、释放证明书等。
原判认为，被告人薛洪波、周某某、沐有红、吴某某、靳某甲、李某某以营利为目的，聚众赌博；被告人周某某明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金，七被告人的行为均构成赌博罪。被告人薛洪波在缓刑考验期内又犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。七被告人归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人薛洪波、周某某起主要作用，是主犯；被告人沐有红、吴某某、靳某甲、李某某、周某某是从犯，应当从轻处罚，据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第七十七条第一款之规定，判决：一、被告人薛洪波犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；撤销玉溪市红塔区人民法院（2014）玉红刑初字第165号刑事判决书第三项对被告人薛洪波犯赌博罪判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币一万五千元的缓刑部分。数罪并罚，总和刑期三年零六个月，并处罚金人民币三万五千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳一万五千元）；二、被告人周某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币一万八千元；三、被告人沐有红犯赌博罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币一万一千元；四、被告人吴某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人靳某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币九千元；六、被告人李某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币九千元；七、被告人周某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；八、随案移送的涉案赃款人民币123120元，予以没收。
宣判后，上诉人周某某认为原审判决认定事实不清、适用法律不当及量刑过重，请求二审法院依据本案事实及法律法规依法改判，并对其适用缓刑。理由如下：1、原判认定事实不清，其只是受他人邀约和指使对赌场进行管理，并未出资及参与赌博，更不在赌场中分红和“抽头渔利”，郭某某等人是为赌场工作而非为其工作；2、其在赌博活动中始终处于次要地位，原判认定其为主犯属适用法律不当；3、其如实供述自己的犯罪事实且属于从犯，与本案其他被告人和同类案件的处罚相比，原判量刑过重。
上诉人沐有红认为原判量刑过重，请求二审法院合理运用证据，严格适用法律，依法改判，对其判处缓刑或减轻处罚。理由如下：1、其属于从犯，未给社会造成严重危害，应从轻处罚；2、其上有父母、下有女儿需抚养。
经二审审理查明的事实及证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人周某某、沐有红，原审被告人薛洪波、吴某某、靳某甲、李某某以营利为目的，聚众赌博；原审被告人周某某明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金，上述七人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，构成赌博罪。原审被告人薛洪波在缓刑考验期内又犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。上诉人及原审被告人归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。在共同犯罪中，原审被告人薛洪波、上诉人周某某起主要作用，是主犯；上诉人沐有红、原审被告人吴某某、靳某甲、李某某、周某某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。
原判根据上诉人周某某在犯罪过程中具体实施的行为及其所起地位、作用，认定其为主犯符合本案事实及法律规定，结合其具有的量刑情节所作判处量刑适当。故上诉人周某某所提原判认定事实不清、适用法律不当及量刑过重，请求二审法院依法改判，对其适用缓刑的上诉理由及请求不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人沐有红犯罪事实及其具有的量刑情节所作判处量刑适当，故上诉人沐有红所提原判量刑过重，请求二审法院依法改判，对其适用缓刑或减轻处罚的上诉理由及请求不能成立，本院不予采纳。
综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张红胜
代理审判员 马艳归
代理审判员 年乔建
二〇一五年六月五日
书 记 员 袁 婷