湖南省衡阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蒸民一初字第444号
原告肖孝章，男，1975年6月17日出生，汉族，双峰县人。
原告肖冬初，男，1940年5月22日出生，汉族，双峰县人，系原告肖孝章之父。
原告范小春，女，1945年8月19日出生，汉族，双峰县人，系原告肖孝章之母。
原告肖重义，男，2009年3月1日出生，汉族，双峰县人，系原告肖孝章之子。
委托代理人朱芝香，湖南湘华律师事务所律师。
被告王名友，男，1955年7月26日出生，汉族，衡阳县人。
委托代理人欧阳楚飞，衡阳县井头法律服务所法律工作者。
被告常黎明，男，1972年3月8日出生，汉族，衡阳市人。
被告彭少华，男，1971年8月12日出生，汉族，常宁县人。
原告肖孝章、肖冬初、范小春、肖重义诉被告王名友、常黎明、彭少华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月1日立案受理。依法依法组成合议庭，于2014年8月5日公开开庭进行了审理。原告肖孝章、肖冬初、范小春、肖重义及其委托代理人朱芝香、被告王名友及其委托代理人欧阳楚飞和被告常黎明到庭参加诉讼。被告彭少华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告肖孝章、肖冬初、范小春、肖重义诉称，被告王名友在衡阳县西渡镇保安村何家桥承揽一私房建筑工程，因需拆空中升降机，便有偿请被告常黎明叫一些人来拆，被告常黎明叫被告彭少华来拆空中升降机，被告彭少华便叫来原告肖孝章来拆空中升降机，2014年1月6日上午12时左右，原告肖孝章在被告王名友承建的工地拆空中升降机时，因被告未采取安全防护措施，致使原告肖孝章因升降机摇摆而伤及左前臂，伤后左前臂疼痛、肿胀，伤后在家治疗，2014年1月8日入衡阳市第一人民医院检查治疗，衡阳市第一人民医院门诊诊断：左尺骨下段骨折。经司法鉴定为：原告肖孝章已构成十级伤残，轻伤二级，误工时间为伤后3个月，护理时间为伤后5周。根据《侵权责任法》第三十五条、第八十五条之规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，现请求依法判令三被告连带赔偿经济损失共
111741.81元，并承担本案的诉讼费用。
原告为支持其主张，向本庭提供以下证据：
1、二份对被告常黎明、王名友的调查笔录，拟证实原告肖孝章在王名友承建工地上受伤的经过及事发的原因；
2、交通费票据，拟证明原告肖孝章因在工地受伤花交通费500元；
3、户籍证明，拟证明原告肖孝章需要赡养的人有其父母及需要抚养的有其子以及被扶养的人的实际年龄；
4、房屋租赁协议、证明、收据，拟证实原告肖孝章从2009年元月开始至今一直居住在衡阳市珠晖区某某路某某号，应按城镇标准计算赔偿费用；
5、病历、诊断报告，拟证明原告肖孝章左尺骨下段骨折；
6、司法鉴定意见书，拟证明原告肖孝章伤残等级为十级伤鲆以及医疗费、检查费及误工时间、护理时间；
7、医药费收据，拟证明原告肖孝章已产生医疗费为3675.71元。
8、证人黄某某的证言，拟证明原告与家人长期居住在衡阳市珠晖区。
被告王名友辩称，被告王名友将拆卸升降机的工程承包给了常黎明，并且单价是600元，是常黎明又把这个事交给了彭少华，彭少华再请原告肖孝章过来参与拆卸工程，对原告受伤的事，被告王名友没有过错，也不承担任何责任。理由是：1、王名友并不认识肖孝章和彭少华，也不是请他们过来拆升降机。2、原告肖孝章没有从事高空作业专业技术资质，明知拆卸升降机有潜在的危险性，在无证操作的情况下受伤，自己应承担责任。3、彭少华在明知肖孝章无专业资质的情况下邀请原告肖孝章一起来拆升降机，有选任过错，应承担相应责任。4、肖孝章和彭少华在明知拆卸升降机至少需要3人的情况下，却强行2人操作，也是造成此次事故的原因之一，原告受伤应由肖孝章、彭少华二人承担责任。5、原告肖孝章受伤当时并没有骨折，只是手虎口受伤，并且原告受伤后坚持拆完了升降机，在做完之后并说用100元买红花油来擦一下，4天之后，原告才说手断了，原告左手骨折的情况并不能确定是升降机造成的。原告的诉讼请求没有明细标准和项目，请求法庭依法按照上年度的赔偿标准予以审核。
被告王名友为支持其主张，向本庭提供以下证据：
9、通话详单，拟证明2014年1月1日至2014年1月7日，被告王名友只与被告常黎明进行通话，并没有请原告肖孝章来做事；
10、常黎明的调查笔录，拟证明被告常黎明自己承认是被告王名友请其来拆升降机的。
11、证人蒋某某、王某乙的证言，拟证明原告在事发当天并未说手断，只说左手虎口受伤，且一直和彭少华把升降机拆完的事实；
被告常黎明辩称，其从中没有捞到好处费，也没有参与。王名友打电话给本人要其介绍一个人帮他来拆升降机，其只是介绍彭少华来拆升降机，并把王名友的电话告诉他，让他自己跟王名友联系，以后的事情不清楚。
被告常黎明为支持其主张，向本庭提供以下证据：
12、被告常黎明与彭少华的《建筑施工特种作业操作资格证》，拟证明其与彭少华均有资质。
被告彭少华未到庭应诉，亦未提出答辩意见。
上述证据经庭审质证，被告常黎明除对证据1有异议，证据5、6不知情外，对证据2、3、4、7、8、9、10、11、12均无异议；被告王名友除对证据2、证据3、证据7中有票据的医药费无异议外，其余均有异议；原告对被告提供的证据10无异议，对证据9、11、12均有异议。被告王名友、常黎明对原告提供的证据1的真实性、证明目的有异议，认为应以二被告当庭陈述作为定案依据；本院认为，二被告异议理由成立，故对该证据不予采信。被告王名友对证据4和8有异议，认为不能按城镇居民的标准计算原告相关赔偿费用；本院认为公安机关、居委会的证明及租房协议以及证人证言已形成的证据链，足以证明原告在衡阳市珠晖区生活多年，故本院认定原告所受伤害造成的损失应按城镇居民的赔偿标准予以计算。被告对证据5、6病历、诊断报告、司法鉴定意见书的真实性没有异议，但对关联性有异议，认为当时原告只是虎口受伤，并没有骨折，另法医鉴定中后期治疗费属没有发生的费用不能认定，应以实际产生的合理费用计算，并要以发票佐证才能认定；本院认为，被告既未申请重新鉴定，又未向本院提供足以推翻证据5、6的有效证据，故本院对其证据效力予以认可。原告对被告王名友提供的证据9、11有异议，认为不符合证据的构成要件，且证人出庭作证的申请超出规定时间；本院认为，证据9只能反映通话情况，而不能证明其他，证据11未在举证期限届满前十日提出申请，且原告不同意质证，故本院对证据9、11不予采信。原告对被告常黎明提供的证据12即常黎明的资格证没有异议，对彭少华的资格证有异议。本院认为，被告彭少华的《建筑施工特种作业操作资格证》，虽无原件，但被告常黎明用手机实拍并彩印与原件无异，本院予以认定。
经审理查明，被告王名友在衡阳县西渡镇保安村何家桥承揽一私房建筑工程，因需拆空中升降机，便有偿请被告常黎明叫一些人来拆，被告常黎明因当天有事不能参加，便叫具有《建筑施工特种作业操作资格证》的同行被告彭少华到被告王名友处拆卸空中升降机，被告彭少华邀没有资质的原告肖孝章一起来拆。2014年1月6日上午12时左右，原告肖孝章与被告彭少华二人违反建筑起重机械安装拆卸的操作规定，且未采取安全防护措施，又因升降机摇摆而伤及原告肖孝章左前臂，肖孝章仍负痛与彭少华将空中升降机拆完。事后，肖孝章与彭少华从王名友之子王志勇处领取工资600元（各300元）及100元医药费，未去医院检查治疗。2014年1月8日，肖孝章因伤痛难忍，到衡阳市第一人民医院门诊检查，诊断：左尺骨下段骨折。原告共花费医药费402.50元。同月15日，经衡阳市明正司法鉴定所鉴定为：原告肖孝章已构成十级伤残，轻伤二级，误工时间为伤后3个月，护理时间为伤后5周，建议医疗费、检查费3500元。花费鉴定费740元。同月20日花费治疗费479.41元。同年3月11日原告治疗伤情花费治疗费206.80元。另有2014年元月6日、13日的二张处方笺上分别注明1246元和1141元，无医药费票据。以上，肖孝章检查、治疗及鉴定实际花费有据可查的费用为1828.71元。原告于2014年7月1日向本院提起诉讼，请求依法判令各被告共赔偿医疗费、误工费、法医鉴定费、残疾赔偿金和精神损失费等共111741.81元，并承担本案的诉讼费用。
对于本案有争议的事实及产生的法律后果，本院作如下认定：
一、原告主张的各项损失是否合法的问题；
原告要求被告赔偿残疾赔偿金23414元×20年×10%＝
46828元；误工费5000元／月×3个月＝15000元；护理费98.8元／天×35天＝3458元；医疗费3675.71元；法医鉴定费740元；交通费500元；被扶养人生活费：原告之父肖冬初15887元／年×5年×10%＝7943.5元；原告之母范小春15887元／年×12年×10%＝19064.4元；原告之子肖重义15887元／年×12年×10%÷2＝9532.2元，共计36540.1元；精神损害抚慰金5000元。以上合计111741.81元。本院认为，对原告在衡阳市第一人民医院门诊检查治疗并有票据证实花费的1088.71元医药费和法医鉴定费740元予以认定；交通费500元（有票据494元），因被告无异议，本院亦予以认可；原告虽然是农村户口，但长期居住、生活在衡阳市珠晖区，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，原告的赔偿费用应当按照2013至2014年城镇居民的相关标准计算即按城镇居民人均纯收入23414元／年的赔偿标准计算，残疾赔偿金参照法医鉴定确定等级，护理费应按居民服务和其他服务业的标准计算即36067元／年，误工费应按原告平时从事的建筑行业标准计算即33106元／年，根据原告的伤情，已构成十级伤残，要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。故原告的损失经本院核实为：1、门诊治疗医药费1088.71元；2、护理费3458元（98.8元／天×35天）；3、残疾赔偿金46828元（23414元／年×20年×10%）；4、被扶养人生活费36540.1元［肖冬初7943.5元（15887元／年×5年×10%），范小春19064.4元（15887元／年×12年×10%），肖重义9532.2元（15887元／年×12年×10%÷2）］；5、误工费8276.50元（33106元／年÷12个月×3个月）；6、交通费500元；7、司法鉴定费740元；8、精神损害抚慰金5000元，合计102431.31元。
二、关于原告受伤造成的损失，责任应如何划分的问题；
本院认为，被告王名友与被告彭少华、原告肖孝章之间虽然没有订立书面雇佣合同，但两者之间已经形成事实上的雇佣关系。被告王名友作为受益人，在空中升降机拆卸活动中，未审查原告肖孝章是否具有《建筑施工特种作业操作资格证》，又未尽到安全保护义务，对被告彭少华和原告肖孝章违规拆卸操作持放任态度，故被告王名友对原告从事雇佣活动期间受伤所造成的损失，应当承担一定的赔偿责任，故本院酌定其负40%的民事赔偿责任；被告常黎明在自己不能参加被告王名友的空中升降机拆卸，另请具有相关资质的同行彭少华，并由彭少华自己与王名友协商升降机拆卸有关事宜，且未从中获利，故不承担赔偿责任；被告彭少华在接到升降机拆卸业务后，邀请不具有相关资质的原告肖孝章参加升降机拆卸，违背建筑起重机械安装拆卸的有关操作规定，被告彭少华应承担一定赔偿责任，故本院酌定其负30%的民事赔偿责任；原告作为一个完全民事行为能力人，应该对自身的安全负有注意义务，且应三人以上参与拆卸，却在无任何装拆资质的情况下违规二人进行拆卸，存在操作不当，引起事故的发生，又未及时到医院诊治，原告自己有过错，应减轻对方的赔偿责任，故本院酌定原告自负30%的民事赔偿责任。本案在原告诉至本院之前，被告王名友之子王志勇支付了100元医药费，应在赔偿份额中扣除。被告彭少华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告肖孝章因伤所造成的各项损失102431.31元，由二被告赔偿70%，其中彭少华赔偿30729.40元（102431.31元×30%）、被告王名友赔偿40972.51元（102431.31元×40%），其余损失30729.40元由原告自负；该款限在判决生效后十日内付清（被告王名友已垫付的医疗费100元从中扣除）；
二、驳回原告肖孝章的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2535元，由原告肖孝章负担760元，被告彭少华负担760元，被告王名友负担1015元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 邓 骥
审 判 员 刘亚平
人民陪审员 戴瑞锋
二〇一四年八月十五日
书 记 员 邹 晖
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适应本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。