福建省宁德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2015)宁刑终字第363号 原公诉机关宁德市蕉城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）阮春，男，1961年6月7日出生于福建省福安市，汉族，高中文化，原系福建省东方旅游运输有限公司聘用业务员兼驾驶员，住福建省福安市。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年11月21日被宁德市蕉城区检察院取保候审，经宁德市蕉城区人民法院决定于2015年10月15日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 宁德市蕉城区人民法院审理宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人阮春犯挪用资金罪一案，于2015年10月29日作出（2015）蕉刑初字第569号刑事判决。原审被告人阮春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁德市人民检察院指派代理检察员焦某、陈某1出庭履行职务，上诉人阮春到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2010年10月至2012年4月，被告人阮春应聘福建省东方旅游运输有限公司（以下简称“东方旅游公司”）任驾驶员和业务员。同年底，被告人阮春按照东方旅游公司安排到福安联络旅游客运、包车客运业务，并担任闽Ｊ×××××旅游客车驾驶员。为工作方便，东方旅游公司许可被告人阮春从其接洽的旅行社代收其本人及其他驾驶员承担出车任务的客运费。2011年1月至2012年3月31日，被告人阮春采取少上交或不上交的方式，陆续截留客运费计287765元，用于其个人归还欠款及生活开支。2012年4月，被告人阮春归还东方旅游公司计85983元，余款201782元至今仍未归还。2014年11月11日，被告人阮春向宁德市蕉城区人民检察院投案。 原判认定上述事实的依据有：证人王某1、黄某、蔡某、吴某1、吴某2、文某、郭某、陈某2、王某2证言，书证内资企业登记基本情况表、银行交易明细单、欠条、对帐单、财务报表、报销单、任职证明、抓破获经过、户籍证明，被告人阮春的供述等证据。 原判认为，被告人阮春在国有控股公司担任驾驶员及业务员期间，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。案发后，被告人阮春能够自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可予以减轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人阮春犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年。二、责令被告人阮春退出违法所得人民币201782元，返还福建省东方旅游运输有限公司。 上诉人阮春上诉称：其有自首情节并返还单位部分钱款，原判量刑偏重，请求二审改判。 经审理查明，原判认定上诉人阮春于2011年1月至2012年3月31日间挪用单位资金287765元归个人使用，于案发前归还85983元，于2014年11月11日向司法机关投案自首的的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人阮春在国有控股公司担任驾驶员及业务员期间，利用职务上的便利，挪用单位资金归个人使用，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。上诉人阮春在一审宣判前不能退还的资金达201782元，应判处三年以上十年以下有期徒刑。上诉人阮春有自首情节，依法予以减轻处罚。对于上诉人阮春提出原判量刑偏重的意见，本院认为，因法律有关挪用资金罪的量刑标准发生变化，故对一审法院所判处的上诉人阮春的刑期进行调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第十二条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一条第二款的规定，判决如下： 一、维持宁德市蕉城区人民法院（2015）蕉刑初字第569号刑事判决第二项，即责令被告人阮春退出违法所得人民币201782元，返还福建省东方旅游运输有限公司。 二、撤销宁德市蕉城区人民法院（2015）蕉刑初字第569号刑事判决第一项，即被告人阮春犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年。 三、上诉人阮春犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月15日起至2017年4月14日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 鑫 审 判 员  谢瑞琴 代理审判员  颜重阳 二〇一六年四月二十九日 书 记 员  林映芳 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第十二条【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。