云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）楚中刑终字第67号
原公诉机关南华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国能，男，1989年2月10日生，彝族，小学文化，农民，云南省南华县人，住南华县一街乡六把姑村委会苦里子下队*号。因本案于2014年1月12日被南华县公安局刑事拘留，同年2月15日被南华县公安局执行逮捕，现押于南华县看守所。
上诉人（原审被告人）李先富，曾用名李所宝，男，1992年12月17日生，彝族，小学文化，农民，云南省南华县人，住南华县一街乡六把姑村委会苦里子上队**号。因犯盗窃罪，2012年5月21日被南华县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2013年3月11日刑满释放。因本案于2014年1月12日被南华县公安局刑事拘留，同年2月15日被执行逮捕，现押于南华县看守所。
上诉人（原审被告人）李新昆，曾用名李海平，男，1990年6月11日生，彝族，高中文化，农民，云南省南华县人，住南华县一街乡六把姑村委会苦里子上队**号。因本案于2014年1月12日被南华县公安局刑事拘留，同年2月15日被执行逮捕，现押于南华县看守所。
南华县人民法院审理南华县人民检察院指控被告人李国能、
李先富、李新昆犯寻衅滋事罪一案，于2014年6月30日作
出（2014）南刑初字第47号刑事判决。三被告人不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了三被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年1月11日21时许，被告人李国能、李先富、李新昆在一街“V8”烧烤店内喝完酒后途经“河边饭店”门口时，被告人李新昆对停放在“河边饭店”门口的一辆黑色摩托车进行打砸，造成欧阳文宏摩托车被损坏。
砸完摩托车后，被告人李国能、李先富、李新昆进入一街“恒信通信”手机店进行打砸，李国能使用手机店内放着的一个红色圆形铁凳子将手机柜台的玻璃砸碎，三人的行为造成手机店内的手机柜台玻璃、八部手机、一个红色圆形铁凳子被砸毁。
三人走到陈桂菊家商店门口时，被告人李国能用铁撮箕砸陈桂菊家商店门外放着的塑料盆和塑料瓢，被告人李先富用脚踢塑料盆和塑料瓢。造成陈桂菊家五塑料盆和三个塑料瓢损坏。
随后，三人进入到“百佳超市”，被告人李国能用铁撮箕砸超市门口的“摇摆机”，被告人李先富、李新昆则将“摇摆机”掀翻在街道路中间，造成赵文兰家的“摇摆机”损坏。
三人走到一街卫生院门口时，三被告人对停放在周围的车辆进行打砸，造成方云雄的云EPX9**号微型车的前挡风玻璃损坏和右侧车门两处凹陷，罗荣映的云EC89**号桑塔纳轿车的后尾灯损坏，阿发明的云EB74**号微型车的前挡风玻璃上的“遮阳板”损坏。
经鉴定，以上被损坏的物品价值人民币4565元。
原判认定上述事实，有下列证据在卷证实：
1、户口证明，证实被告人李国能、李先富、李新昆的基本情况。
2、前科查询记录、刑事判决书，证实被告人李国能、李新昆无前科，被告人李先富因犯盗窃罪，2012年5月21日被南华县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2013年3月11日刑满释放。
3、物证照片、扣押物品清单、随案移送物品清单，证实圆形铁凳一个、塑料桶一只、铲铲一把、铁撮箕把钢筋条一根已扣押。
4、情况说明，证实被告人李国能、李先富、李新昆使用的啤酒瓶未找到。本案中相关的证人未找到。本案中物品未损坏或损坏显著轻微的未进行价格鉴定。百佳超市内的监控未拍摄到被告人李国能、李先富、李新昆，因而未对监控拍摄的图像进行提取。
5、现场勘查笔录及照片，证实案发现场的情况。
6、证人赵某某、阿某某、方某某、陈某某、董某某、杨某某、李某某、丁某某的辨认笔录，证实2014年1月11日21时50分在一街街子上砸东西的人是李国能、李先富、李新昆。
7、鉴定意见，证实被损坏的物品价值人民币4565元。
8、证人赵某某、杨某某证言，证实2014年1月11日21时50分，有三个男子进入我家超市，其中一个穿蓝色衣服的就过来在我家堆放的箱子上踢了一脚，把上面放着的一件饮料抱着砸，后面手中拿着铲子个子高的那个人见我家超市安装着监控，就劝着出去到对面的百货店，个子高的那个人用手中拿着的铲子砸店门口放着的一些塑料盆和塑料瓢。三个人又来我家店门外，个子高的那个人用手中拿着的铲子砸我家的摇摇机，另外两个将摇摇机拉倒之后，他们三个人大声叫着往一街卫生院方向走去，我因害怕不敢看，随后就听见啪啪啪的砸车声和玻璃被砸碎的声音以及车辆被砸后发出的报警声。
9、证人阿某某证言，证实2014年1月11日21时50分左右，我停放在一街卫生院门口的车被砸后发出了报警声，当时我害怕不敢出来看。过了一会我出去看，看见微型车的前挡风玻璃的遮阳板被损坏，在附近站着三个男子，我只知道其中一个外号叫大牛的人。
10、证人方某某证言，证实2014年1月11日21时50分左右，我在一街卫生院打吊针，我听见我的车子的警报器响，随后我到停车处查看，车子的前挡风玻璃被砸碎，车右边的前门和中门不同程度被砸凹。在附近站着三个男子，我只知道其中一个外号叫大牛的人。
11、证人罗某某证言，证实2014年1月11日21时50分左右，我来一街卫生院开车时发现我停放在那里的车子的后备箱上有两处被硬物砸过的痕迹，随后我就报警了。
12、证人张某某证言，证实2014年1月11日21时50分左右，我在一街卫生院听见一街街上有人吵闹，我去查看发现我的客运车右侧大灯处被人用脚蹬过的痕迹，我怀疑我的车就是那三个醉酒的小伙子用脚蹬的。
13、证人王某某证言，证实2014年1月11日21时50分左右，我正在休息，听见街子上有人吵闹并砸东西的声音，我看见三个男的在砸小任家店外的垃圾箩。他们叫大牛的男子将小任家的铁撮箕提着来到陈桂菊家商店门口，用手中的铁撮箕砸陈桂菊店门口放着的一些塑料盆和塑料瓢。三个男子朝我家一楼的超市走了过来。随后我就下来超市内，其中一个穿蓝色衣服的就抬起超市内的一箱牛奶砸下去，砸了几下，但牛奶没有被砸坏。大牛看见我后就对穿蓝色衣服的说，都是认得的人不要砸了。大牛就带着那两个人出去，走到超市门口，大牛用铁撮箕砸摇摇机，并和其中的一个将摇摇机掀翻在超市外面的公路上。大牛带着那两个人朝一街卫生院方向走去，大牛用铁撮箕双手砸方云雄的微型车的挡风玻璃窗，挡风玻璃窗被砸碎还破了一个洞，接着，大牛先后砸了一街班车、阿发明家的微型车和我家的大众轿车。
14、证人陈某某证言，证实2014年1月11日21时30分左右，有三个男青年从我家店铺经过，其中有一个外号叫大牛的把我家门口的铁撮箕提起来砸在地上，我朝他们望了一眼，大牛就说，给是还要看？边说边将我家门口外面一只装有垃圾的塑料袋提着朝我家店内走进来并朝我砸来。站在大牛身边穿蓝色衣服的也跟我说，你再看一下。紧接着穿蓝色衣服的小伙子拿起大牛砸在地上的铁撮箕朝我家进门右边的手机柜台砸了几下，柜台上的玻璃被砸缺了。他们三个朝店外走了出去，他们三个才走出去几步又折了进来，大牛就将我家手机柜台旁的铁凳拿起来砸了手机柜台，柜台上的玻璃被砸碎了。穿蓝色衣服的小伙子用啤酒瓶在我家柜台上砸了几下，穿蓝色衣服的小伙子将啤酒瓶递给大牛，大牛也用啤酒瓶在我家柜台上砸了几下，后在他人劝说下离开。
15、证人欧阳某某证言，证实今天早上起来发现我的摩托车大灯支架表壳和右边的转向灯被砸坏，油箱和油箱盖也被砸凹了。后来打听是被昨天晚上在一街街上闹事的三个年青人干的。
16、证人李某某证言，证实2014年1月11日21时50分左右，我正在我家经销店看电视，就听见外面传来砸东西的声音，我出去看见三个男青年正朝我家方向走来，穿蓝色衣服的小伙子拿着一把铲子，一边走一边用铲子拍打路面，大牛手里拿着一根木棍在街上大喊大叫的。
17、证人丁某某证言，证实2014年1月11日21时30分左右，我在一街卫生院宿舍里，听见街面上很吵我就将头伸出窗外看见大牛坐在街边上抽烟，有两个小伙子在百佳超市里和老板在吵。百佳超市的摇摇机已被掀翻在街面上，然后那两个小伙子又转出来到百佳超市对面将陈桂菊家店门口的塑料盆和塑料桶砸坏。那两个小伙子走过来用脚踢街面上停着的微型车，这时微型车的报警系统响了，穿蓝色衣服的小伙子就说，这个烂警报太吵了。接着那两个小伙子又开始砸微型车，微型车的挡风玻璃砸坏了，砸了微型车，他们三个人一起去踢停在街边上的班车，踢了班车后，穿蓝色衣服的小伙子又用手里拿着的铲铲去砸停在路边上的黑色小汽车，砸了黑色小汽车后他三个又一起去砸停放在路边上的面包车，砸了车后他们就去和理发店的老板娘吵架。
18、证人阿某证言，证实2014年1月11日21时30分左右，我在一街卫生院值班，听见街面上很吵于是我就跑到三楼我的宿舍从后窗看到大牛和两个小伙子从百佳超市出来。百佳超市的摇摇机已被掀翻在街面上，他们三个来到陈桂菊家店门口时，其中一个小伙子用脚踢陈桂菊家店门口的塑料盆和塑料桶，这时其中一个说，这个是我表姐，不要整，走。然后，他们就走过来我们卫生院外面，大牛用一把铁撮箕砸街上停着的一辆微型车，我就下来说给正在打针的张学仁，外面有人砸车，叫他出去看看。
19、证人夏某某证言，证实2014年1月11日20时左右，李国能、李先富、李新昆来我店里喝啤酒。后来我听说他们砸着车了，我出去看时，见方云雄的微型车前挡风玻璃被砸了一个大洞。
20、证人董某某证言，证实2014年1月11日21时30分左右，其中有一个叫大牛的边用垃圾袋砸我老公陈厚武，一边说，看什么你看？站在大牛身边穿蓝色衣服的也跟说，你再看一下。紧接着穿蓝色衣服的小伙子拿起铁撮箕砸我家的手机柜台。大牛用铁凳砸了手机柜台，柜台上的玻璃被砸碎了。穿蓝色衣服的小伙子用啤酒瓶在我家柜台上砸了几下，后在他人劝说下离开了。
21、证人杨某证言，证实2014年1月11日21时30分左右，我在我家楼上听到对面有人在砸东西的声音，我见“恒信通讯”店里的玻璃柜台已被砸烂了。他们走过后，我就听见砸酒瓶的声音，过了一会就听见街上停住的车的防盗报警器响了起来，当时我害怕我的车子被他们砸着，于是我就跟着过去看，见方云雄的微型车的前挡风玻璃已经被砸了一个洞，我的车子的前挡风玻璃也被砸着了。
22、证人陈某甲证言，证实2014年1月11日21时50分左右，有三个年青人在我家店门口走来走去的，其中一个人肩上还扛着一把铁铲，我正收拾着东西，听见我家店门口的台阶上的货物被砸的声音，我害怕就没有出去查看。
23、证人肖某某证言，证实2014年1月11日22时左右，我在我家楼上听见有人砸东西的声音，我看见大牛和两个小伙子大吼大叫的从卫生院门口走着过来到我家门口，将我家的一把铁铲铲拿着砸东西，我以为是砸我家的门，我赶紧出去看，见穿蓝色衣服的小伙子用铁铲铲砸李建和家摆在门口的一张铁皮桌子。
24、证人郭某某证言，证实2014年1月11日21时左右，我和童志强在一街小桥旁边的水果店里聊天，听见街面上有人吵架，当时声音有点大，我和童志强就一起过去看，到了手机店，见李国能和另外一个小伙子把手里的工具举起来要砸手机店里的柜台，我和童志强就上去拉着不给他们砸了，在旁边的人的共同劝阻下，他们就离开了。
25、证人童某某证言，证实2014年1月11日21时左右，我和郭美顺在一街小桥旁边的水果店里聊天，听见街面上有人吵架，当时声音有点大，我和郭美顺就一起过去看，到了手机店，见李国能和另外一个小伙子把手里的工具举起来要砸手机店里的柜台，我和郭美顺就上去拉着不给他们砸了，在旁边的人的共同劝阻下，他们就离开了。
26、被告人李国能供述，2013年11月，我在那家手机店买过一个手机，店主说手机如果有问题在一个月内可以包换。手机在使用过程中我发现上网速度有点慢。当年12月，我到手机店要求换一部手机，但店主不换给我。2014年1月11日20时左右，我和李先富、李新昆在一街物华楼饭店吃饭，在吃饭的时候我们三个人每人喝了两纸杯杨梅酒。21时左右，我们三个人又到一街街子上王应彪家小卖部喝了一瓶大理V8啤酒。我见那家手机店门还开着，我就进店要求店主换一部手机，店主不换，我就和店主吵了起来，在吵架的过程中，我用手机店的一个铁板凳砸了一下摆放手机的玻璃柜台，玻璃柜台就碎了。在一旁的郭美顺和夏宏将我拉着并劝我整不得。我就将手机店内的一个铁撮箕提着和李先富、李新昆一起来到“百佳超市”对面的商店前，我就用铁撮箕砸着塑料盆和塑料瓢。随后，我和李先富到“百佳超市”超市买口香糖，我们还和超市的老板吵了几句。出超市后，我用手里的铁撮箕砸超市外边的摇摇机一下，摇摇机被谁推倒在地我记不得了。接着我用铁撮箕砸了停在一街卫生院外面的车子，砸着几辆也记不起来了。这时，一街派出所的民警就来到了，我就被口头传唤到派出所。
27、被告人李先富供述，2014年1月11日20时左右，我和李国能、李新昆在一街物华楼饭店吃饭，在吃饭的时候我们三个人喝了一壶杨梅酒。吃完饭以后，我们三个人又到杜兰生家V8烤店中喝啤酒，我们每人喝了一瓶啤酒后。我们就到了一家手机店门，李国能和卖手机的这家人吵了起来，李国能、李新昆就开始砸手机店的玻璃柜台。在超市里，我们本来是想买东西，但不知为什么，我们又和超市的老板吵了起来，我就把堆放的牛奶抱了一件砸在堆放着的牛奶上。出超市后，来到一个理发店门口，就听见一个女的在楼上骂我们，我就把放在她家门口的一把带木把的铁铲拿起来和那个女的继续吵。
28、被告人李新昆供述，2014年1月11日20时左右，我和李国能、李先富在一街物华楼饭店吃饭，在吃饭的时候我们三个人喝了二壶杨梅酒。21时左右，我们三个人又到杜兰生家V8烧烤店中喝了12瓶啤酒。当时，我和李国能、李新昆都醉了。从烧烤店出来时，我提着没有喝完的半瓶啤酒。来到信用社门口时我将摆在门口的约一米长的笤帚把拿着。来到河边饭店附近，见停着一辆摩托车，我就将啤酒瓶砸在摩托车的仪表盘上，用脚踢摩托车侧面的护板，李国能和李先富也跟着踢。我又用笤帚把打摩托车油箱。之后，我们就一起往前走，我走在最后，走着走着我听见身后有一个女的在叫，不要那么整，不要那么整。我扭头去看，看见李国能、李先富在一家手机店闹事。我进去见手机柜台的玻璃被砸了一个洞，我用手在玻璃柜台拍了几下，在旁边人的劝说下，我们就离开了。我们三人到“百佳超市”门口时，我就坐在台阶上醒酒。坐着坐着我就睡下去了，在睡着醒酒的过程中，我听见有东西被砸的声音，我看见李国能和李先富在“百佳超市”对面的商店里闹事，但他们具体砸了些什么东西我不知道。后来在去休息的路上，一街派出所的民警就来到了。
原判认为，被告人李国能、李先富、李新昆在公共场所任意损毁公私财物，三被告人的行为已构成寻衅滋事罪。被告人李国能、李先富、李新昆系共同犯罪。被告人李先富刑罚执行完毕后五年内又犯新罪系累犯，应从重处罚。被告人李国能、李先富、李新昆自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第六十五条、第二十五条第一款、第六十四条和最高人民法院《关于审理寻衅滋事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：一、被告人李先富犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、被告人李国能犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。三、被告人李新昆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、作案工具圆形铁凳一个、塑料桶一只、铁铲一把、铁撮箕把钢筋条一根，依法没收。
上诉人李国能、李新昆的主要上诉理由均为：其行为构成故意毁坏财物罪，不构成寻衅滋事罪，认罪、悔罪态度好，是初犯，请求改判缓刑。
上诉人李先富的主要上诉理由：其犯罪行为未给被害人的经济造成巨大损失，愿意赔偿被害人的经济损失，认罪、悔罪态度好，请求改判为一年以下有期徒刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
本院认为，上诉人李国能、李先富、李新昆为寻求刺激，发泄情绪，无事生非在公共场所任意损毁公私财物，三被告人的行为已构成寻衅滋事罪。上诉人李国能、李先富、李新昆系共同犯罪。上诉人李先富刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人李国能、李新昆提出其行为构成故意毁坏财物罪，不构成寻衅滋事罪的上诉理由与法律规定不符，二人的上诉理由不能成立。上诉人李国能、李先富、李新昆提出认罪、悔罪态度好，是初犯的上诉理由，原判在量刑时已经作了充分的考虑，故三人的上诉理由均不能成立。上诉人李先富上诉提出愿意赔偿被害人的经济损失，请求二审从轻判处，经讯问上诉人李先富后其无赔偿能力，故该上诉理由不予支持。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李孔俊
审判员 张 循
审判员 杨培松
二〇一四年九月十一日
书记员 黄雨倩