河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终13744号
上诉人（原审原告）：中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司，住所地郑州市高新区长椿路11号河南省国家大学科技园孵化园区15幢，现办公地址位于郑州市郑东新区商务内环2号中油新澳大厦1922层。
负责人：马生荣，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：李俊红，河南千业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：丁正合，男，1952年5月15日出生，回族，住河南省周口市川汇区。
上诉人中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司因与被上诉人丁正合合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初4000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司的委托诉讼代理人李俊红、被上诉人丁正合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司上诉请求：1.依法撤销原判，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，判决结果严重错误。一、上诉人将合同款874468元打入被上诉人指定账户时，就应视为被上诉人已经收到合同款项，双方合同解除后，被上诉人应当返还收取的874468元合同款。二、上诉人支付的874468元是双方合同约定的合同款，支付对象是作为合同相对方的被上诉人，并非太康县国土资源局，上诉人只能向合同相对方主张违约责任。三、一审法院程序违法，遗漏上诉人诉讼请求。本案中，上诉人诉讼请求第一项是要求被上诉人退还合同款874468元，第二项诉讼请求是要求被上诉人按照合同约定支付违约金29万元。由于被上诉人违反约定未在约定期限内办理国有土地使用权证，造成双方合同中的加油站无法正常经营，最终导致双方合同解除，其行为已经构成明显违约，被上诉人也明确认可了自己的违约行为，被上诉人就应按照双方约定违约金支付方式（合同总价款的10%）承担违约责任。但是，一审判决中却只对第一项诉讼请求是否返还合同款作出了判决，而对被上诉人的第二项诉讼请求如何承担违约责任只字未提，该判决明显程序违法。综上，一审判决程序违法、事实认定不清，恳请支持上诉人全部上诉请求，维护上诉人的合法权益。
丁正合辩称：一、中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司支付的874468元是双方《定向收购合同》约定合同总款项中的一部分，太康县财政局国有土地收入账户是丁正合要求中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司支付874468元合同款的指定账户。二、中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司没有办理加油站《国有土地使用权证》的所有手续，无法向太康县国土资源局主张返还874468元的理由。三、丁正合正在督促办理加油站《国有土地使用权证》，中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司无需再向太康县国土资源局主张返还874468元土地出让金。综上所述，丁正合放弃一审庭审中所有庭审意见，同意退还中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司支付的874468元合同款并承担相应责任。
中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司向一审法院起诉请求：1.判决被告退还原告已支付合同款874468元及相应利息（自起诉之日至还款之日）；2.判决被告向原告支付违约金290000元；3.由被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2005年11月23日，中国石油天然气股份有限公司华中销售分公司（经办单位：中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司）与被告签订定向收购合同一份，约定双方协商一致，由被告按照中国石油天然气股份有限公司华中销售分公司要求建设加油站，加油站建成后由中国石油天然气股份有限公司华中销售分公司本着诚实信用原则予以收购，该站选址在河南省周口市××高速太××入口与××国道交汇处西北角，办理的国有土地使用权面积不低于6342.44平方米及图中标注的长、宽，土地使用权类型为国有出让，用途为商服，使用年限40年，被告将上述土地使用权直接办理出让手续至本案原告名下；合同总价款290万元，该收购总价款包括按本合同约定条件建设形成的该站全部资产（包括该站土地使用权、房屋建筑物、各种构筑物等所有设备、设施，但本合同附件4所列明材料、设备不属于转让资产）的转让价款及转让该资产所发生的全部税、费（契税除外）；关于合同履行双方约定，被告在合同生效后60日内取得下列手续、证照，并完成下述事项及资产实物、证照的交付；3.1.1取得有权批准加油站建设的政府相关部门同意此加油站建设的全部批复；3.1.2完成加油站全部规划手续办理并取得《建设项目选址意见书》《建设用地规划许可证》《建设工程规划许可证》；3.1.4按约定标准将该加油站土地的《国有土地使用证》变更至中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司名下，移交《国有土地使用证》的同时提交该宗土地的全部地籍复印件一套和国有土地出让合同原件一份，双方约定，如该站土地在本合同签订时尚未办理出让手续的，则约定的收购总价款优先用于被告按照国家法律和当地政府的规定为办理加油站占用土地的国有土地使用权应支付的征地补偿、土地出让金、办证费用等征地及出让的全部费用；3.1.6办理该站消防设计审核意见书、消防验收意见书、完成安全评价，取得化学品经营许可证、环保合格证（或建设项目环境影响登记表）、取水许可证、成品油零售经营批准证书、营业执照等经营手续；3.1.7按照设计方案建造加油站；3.3加油站建成后，应经相关政府各职能部门验收合格，并经原告最终认可；3.4被告办理完毕各项手续，按照合同约定完成加油站的建设，达到交接即可运营的条件并由该加油站建设工程的承包人出具放弃对该加油站资产的优先受偿权证明后，双方办理资产实物和证照、手续交接，并形成书面的交接文件；4.3被告延期交付资产和手续超过60日的，中国石油天然气有限公司华中销售分公司可单方解除合同并要求被告支付合同总价款的10%作为违约金。
太康县国土资源局向原告申请将该站土地出让金874468元打入以下账号：收款单位：太康县财政局国有土地收入，开户银行：联社营业部，账号：97×××12。
2010年4月16日，原告通过中国工商银行（账号17×××74）向上述太康县财政局国有土地收入账号汇款874468元。
2016年4月21日，太康县财政局向中石油天然气股份有限公司河南销售分公司开具金额为874468元的土地出让收入专用票据。
一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告土地出让金已按照太康县国土资源局的申请汇入指定账户，原、被告双方当庭确认国有土地使用证没有办理，太康县国土资源局收取该笔土地出让金没有依据，原告应向太康县国土资源局主张返还该笔土地出让金。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司诉讼请求。案件受理费15280元，由原告中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。
另查明，丁正合于2017年2月20日向本院递交《案件事实说明》，认可在中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司将874468元款项按丁正合指定转入太康县财政局国有土地账户时，视为丁正合已经收到该笔款项，愿意退还中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司已支付的874468元合同款并承担相应的违约责任；放弃之前与本次案件事实说明不同的意见，对案件事实的陈述及意见以本次案件事实说明为准。
本院认为，当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，上诉人中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司按定向收购合同及补充协议的约定，根据被上诉人丁正合的指定，向太康县财政局国有土地收入账号汇款874468元，用途为土地出让金。因丁正合未按合同约定期限办理并向中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司交付国有土地使用证的行为构成违约，导致双方合同无法继续履行。中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司于2014年6月23日向丁正合邮寄送达了解除合同通知书，丁正合收到该通知书并认可解除合同的事实。中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司请求判令丁正合返还已支付的合同价款874468元，丁正合在本次审理中，向本院递交《案件事实说明》，明确认可中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司转入太康县财政局国有土地账户的874468元合同款视为丁正合已经收到且丁正合愿意退还，故对上诉人的该项诉讼请求本院予以支持。丁正合存在违约事实，应承担相应的违约责任。双方在合同中约定违约金为合同总价款的10%，上诉人据此请求判令被上诉人支付违约金290000元。该请求数额过高，本院以上诉人的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌定违约金为上诉人已支付款项的10%即87446元。因违约金的性质兼顾惩罚性和补偿性，故对上诉人请求判令被上诉人支付自起诉之日至还款之日相应利息的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初4000号民事判决；
二、丁正合于本判决生效之日起二十日内向中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司支付874468元和违约金87446元；
三、驳回中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15280元，由中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司负担1861元，由丁正合负担13419元。二审案件受理费15280元，由中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司负担1861元，由丁正合负担13419元。
本判决为终审判决。
审判长 李传炜
审判员 柴雅琳
审判员 付大文
二〇一七年二月二十日
书记员 李志琳