江苏省淮安经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮开民初字第2676号
原告：王志洪，男，汉族，1955年10月19日生，住淮安经济技术开发区。
委托诉讼代理人：邱建刚，淮安经济技术开发区东城法律服务所法律工作者。
被告：江苏盐城二建集团有限公司，住所地盐城市阜宁县胜利路222号。
法定代表人：肖春虎，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王金玲、陈海韵，江苏司北律师事务所律师。
被告：淮安东建建设有限公司，住所地淮安经济技术开发区深圳路11号A幢13B02室。
法定代表人：陈永，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘伟、时善勇，江苏宗泽律师事务所律师。
被告：淮安市众兴土石方工程有限公司，住所地淮安经济技术开发区韩侯大道9号翔天物流城院内。
法定代表人：孙维彬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐毅成、陶诚，江苏宗泽律师事务所律师。
被告：穆云，男，汉族，1989年7月21日生，住河南省淮滨县。
被告：邵永刚，男，汉族，1977年11月19日生，住淮安市清河区。
被告：李成，男，汉族，1978年11月28日生，住淮安经济技术开发区。
被告：中国人民解放军第八二医院，住所地淮安市健康东路***号。
原告王志洪诉被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简盐城二建）、淮安东建建设有限公司（以下简称东建公司）、淮安市众兴土石方工程有限公司（众兴土石方公司）、穆云、邵永刚、李成提供劳务者致害责任纠纷一案，本院立案受理后，原告申请撤回对上海力行建筑安装工程有限公司的起诉，被告盐城二建认为原告的伤情与医院的诊疗过错有因果关系，申请追加中国人民解放军第八二医院为本案的被告参加诉讼，并申请医疗事故鉴定。后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王志洪的委托诉讼代理人邱建刚，被告盐城二建的委托诉讼代理人王金玲，被告东建公司的委托诉讼代理人刘伟、时善勇，被告众兴土石方公司的委托诉讼代理人徐毅成，被告邵永刚，被告李成到庭参加诉讼。被告穆云、被告中国人民解放军第八二医院经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王志洪向本院提出下列诉讼请求：1、被告支付医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、交通费等10000元；2、残疾赔偿金及精神损害抚慰金待伤残鉴定后主张；3、被告承担伤残鉴定费和本案诉讼费用。审理中，原告变更诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费12677.46元、误工费43800元、护理费17220元、残疾赔偿金343460元、精神损害抚慰金30000元、被抚养人生活费58690元、住院伙食补助费3680元、营养费3660元、后续治疗费36000元、牙齿修复费4800元、轮椅费780元、交通费2000元、鉴定费3564元，合计560331.46元。事实与理由：被告盐城二建是淮安九龙湖国际大厦项目部承包单位，其将土方挖运、回填及降水工程又分别分包给被告东建公司和被告李成、邵永刚进行施工。被告东建公司将分包工程再分包给被告众兴土石方公司，被告众兴土石方公司又分包给上海力行建筑安装工程有限公司施工。原告王志洪系被告邵永刚雇用人员，负责工地的看护工作。2014年12月6日凌晨3点左右，原告在进行管道看护时，被在工地现场施工的挖掘机驾驶员穆云操作的挖掘机的挖斗磕碰到头部导致受伤，后被送往医疗抢救，经诊断为：重型颅脑损伤；右侧额颞顶部硬膜下血肿等，先后两次开颅手术，2015年6月8日出院回家休息。因双方就赔偿问题未达成协议，原告诉至法院。
被告盐城二建辩称：1、涉案工程土方和降水工程分包给被告东建公司与被告李成，应该由承包人承担原告受伤的赔偿责任，与被告盐城二建无关；2、原告在工地施工看护过程中未尽到自身谨慎安全注意义务，放任危险的发生，其自身存在一定的过错，应当承担相应的责任；3、盐城二建在原告受伤后出于人道主义已垫付医疗费等343461.13元，请求法庭判令有关主体承担责任时将被告盐城二建已垫付的款项予以扣除。
被告东建公司辩称：1、被告东建公司只承包了该工程的土方挖运，但我公司又将该土方挖运工程转包给有施工资质的被告众兴公司，东建公司对众兴土石方公司无具体工作指示，选任上亦无过错；2、原告本身对该事故发生具有过错，事发为凌晨三点左右，原告在未通知施工人员时擅自下到挖掘机施工下方，在驾驶员视线盲区内作业，对事故发生具有重大过错，被告盐城二建在施工中擅自指挥原告违背操作规程进入基础槽内，又未指示驾驶员停工等，故其应由被告盐城二建承担责任，请求驳回对被告东建公司的诉讼请求。
被告众兴土石方公司辩称：1、众兴土石方公司具有相应的资质，而涉案工程因降水无法排尽，导致被告众兴土石方公司的挖掘机无法进入现场施工，而将部分工程发包给上海力行建筑安装工程有限公司施工，而当时该公司承接了本市有轨电车工程，特殊地段土石方工程作业也完全具备相应的施工资质；2、在本起事故中，原告自身的行为也违反了工地安全作业，存在明显过错。众兴土石方公司不存在选任过错又不是加害行为的直接行为人，故请求依法驳回原告对被告众兴土石方公司的诉讼请求。
被告穆云未答辩。
被告邵永刚辩称：原告系我雇佣的，但其受伤不是我造成的，原告的赔偿费用应由其他被告共同承担。
被告李成辩称：我与被告邵永刚系合作关系。但我不应该承担责任。
被告中国人民解放军第八二医院未答辩。
本院经审理认定事实如下：原告王志洪与被告邵永刚系雇佣关系，被告邵永刚是雇主，王志洪是雇员。被告邵永刚与被告李成系合作关系。被告盐城二建承接了淮安九龙国际大厦项目，后盐城二建将该工程的降水分包给被告李成，并于2014年7月8日由其公司的项目经理与被告李成签订了一份工程（深井）分包合同，约定：一、工程名称：淮安九龙国际大厦；二、工程地点：承德路与开元路交叉路口；三、工程内容：按图纸要求及甲方要求，打降水井和降水井抽水（标高-2.3米以上土层开挖后图中10口降水一原图纸深度为16.0米，现场井的深度为14.50米；图中10口降水井二原图纸深度为18.0米，现场实际深度为16.50米）。四、承包方式：包工包料等。合同签订后，邵永刚雇佣原告王志红负责照看工地。2014年4月23日，盐城二建与东建公司签订了土方挖运、回填工程承包合同，合同约定盐城二建将该工程的土石方工程分包给被告东建公司，东建公司又将该工程转包给被告众兴土石方公司，众兴土石方公司又将该工程的部份工程承包给案外人上海力行建筑安装有限公司施工。被告穆云系力行建筑安装公司雇佣的驾驶员。
2014年12月6日凌晨三点左右，原告在淮安九龙国际大厦照看工地，被告穆云正在驾驶挖掘进行挖土作业，当时该项目工地的技术员陆伟之发现基坑内有一个井管和电线挖土碍事，就让原告去处理一下，原告下基坑处理过程中不慎被穆云驾驶的挖掘机磕到头部致其受伤。
事故发生后，王志洪被送到中国人民解放军第八二医院抢救住院治疗，于2015年6月8日出院，共住院治疗184天，被诊断为：1、重型颅脑损伤、右侧额颞顶硬膜下血肿、原发性脑干损伤、右侧额叶脑挫伤、蛛网膜下腔积血、左枕骨穹窿部枕骨髁、蝶窦骨折，气颅、右侧额颞顶硬膜外积液；胸腔积液，神经性耳聋，牙齿断根、缺失等。出院情况：智力、记忆力低下，言语不清，不能与家人沟通，行走不稳等。出院医嘱：继续预防癫痫治疗等。被告盐城二建共支出住院医疗费325261.13元。
审理中，根据原告王志洪的申请，本院依法委托淮安市金湖县人民医院司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，该所于2016年1月15日出具了金人医司鉴所[2015]临鉴字第216号司法鉴定意见（结论）书，鉴定意见为：1、被鉴定人王志洪重型颅脑损伤后中度智力障碍构成六级伤残。2、被鉴定人王志洪本次损伤后的误工期限以12个月为宜，护理期限以6个月为宜，护理人数以1人为宜，营养补助期限以6个月为宜。3、被鉴定人王志洪的牙齿修复费用约需人民币4800元，其抗癫痫治疗费用约需人民币200元/月。
庭审中，被告盐城二建认为，原告王志洪的损害后果应该是本起事故与医疗损害行为共同产生的，故申请追加中国人民解放军第八二医院为第三人参加诉讼，并申请医疗事故鉴定，鉴定事项为：医方对患者的诊疗行为是否存在过错，若存在过错，其与患者的损害后果是否存在因果关系及其参与度是多少。2016年9月27日，淮安市医学会出具了淮安医鉴（损害）[2016]044号医疗损害鉴定书，结论为：××患者损害后果不存在因果关系。被告盐城二建为此支付鉴定费1700元。
另查明，原告住院期间发生医疗费325261.13元，该款由被告垫付，出院后，被告又支付伙食费4200元、出院后医疗费14000元，被告共垫付343461.13元。关于以上费用，除住院期间医疗费外，原告另向被告盐城二建提供金额为12392.20元医疗费发票、收据（购买日用品、球蛋白），800元伙食费收条。对于原告所提供的12392.20元票据，原告认为是医院要求购买球蛋白等必须药品及必须日用品；各被告质证认为，该款项是盐城二建预付的，对票据的真实性、关联性有异议，原告应提供医嘱等其他证据相印证。
又查明，关于上述被告垫付的343461.13元款项，被告东建公司、众兴土石方公司共支付25000元，被告邵永刚支付25000元，合计50000元，其余均为被告盐城二建垫付。被告邵永刚辩称，事故发生后其支付了5000元抢救费，但未提供票据。原告系农村户口，但其土地均被征用，属失地农民。原告有兄弟俩人，其哥哥已去世，尚有母亲高萍（生于1934年11月21日）需要扶养。原告王志洪在被告邵永刚工地做工，工资每天120元。
原告主张的各项费用为：
医疗费12677.46元、误工费43800元、护理费17220元、残疾赔偿金343460元、精神损害抚慰金30000元、被抚养人生活费58690元、住院伙食补助费3680元、营养费3660元、后续治疗费36000元、牙齿修复费4800元、轮椅费780元、交通费2000元、鉴定费3564元，合计560331.46元。被告盐城二建质证认为，对八二医院、钵池卫生院的医疗费不认可，××案相印证，对淮安区大彰中医诊所的收据不予认可；对误工费不认可，认为原告已年满60周岁，没有误工费，即使有最多按每月1000元支付；对护理费标准不认可，认为护理费应按每月1500元计算；残疾赔偿金认为应按农村户口计算；对被抚养人生活费不认可，即使有也应按农村标准计算；对精神损害抚慰金不认可；住院伙食补助费认可每天18元；营养费认可2331.61元；对后续治疗费、牙齿修复费、轮椅费不予认可；对交通费中打的费、过路费不认可；对鉴定费无异议。被告东建公司质证认为，同意被告盐城二建质证意见，但对误工费认为原告无证据证明其每天120元，即使有也应扣除节假日；被告众兴公司质证认为，同意盐城二建和东建公司意见，认为交通费应只限于事故发生时送医及出院后人员转移；被告邵永刚、李成同意其他被告的质证意见。
诉讼过程中，王志洪明确本案按照雇员受害赔偿法律关系进行主张权利，要求被告邵永刚承担赔偿责任，被告盐城二建、东建公司因违法分包承担连带赔偿责任。
以上事实，有原、被告陈述，分包合同，××案材料及医疗费票据，司法鉴定意见书等证据材料予以证实，已经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，根据本案查明的事实，邵永刚因工程施工需要，雇佣王志洪到工地负责工地的看护，双方之间存在雇佣关系，王志洪是雇员，邵永刚是雇主。原告王志洪看护工地时，在凌晨三点有挖掘机正在施工的情况下，其未注意自身安全下到基坑内，不慎被被告穆云驾驶的挖掘机磕到头部受伤，原告王志洪没有尽到相应的安全注意义务，应承担相应的责任，被告邵永刚作为雇主应承担赔偿责任。被告邵永刚、李成系合伙关系，双方依法应承担连带赔偿责任。结合本案的实际情况，本院酌情确认由被告邵永刚、李成承担80%的责任，原告王志洪承担20%的责任。
根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，被告盐城二建将降水工程分包给无资质又没有安全生产条件的被告李成施工，应承担连带赔偿责任。因原告以提供劳务者致害责任纠纷为由主张其各项损失，故其要求被告东建公司在本案中承担连带责任的请求，无事实和法律依据，本院不予采纳。
王志洪的本次诉讼请求所涉损失确定为：
1、原告主张医疗费12677.46元，原告提供了中国人民解放军第八二医院、淮安二院、钵池医院的医疗费发票合计1697.46元，淮安市淮安区大彰中医诊所的收据10980元，被告对医疗费均不认可，但考虑到实际情况，对八二医院、淮安二院、钵池医院的医疗费1697.46元本院予以认定，但对淮安区大彰中医诊所的收据10980元，无相印的医嘱等证据相印证，本院不予支持；故医疗费总计1697.46元；
2、原告主张误工费43800元，原告虽已满60周岁，但其仍在工地做工，每天120元，故其主张误工费，本院予以支持。根据鉴定结论，误工期限为365天，按每天120元计算，误工费应为43800元；
3、原告主张护理费17220元，根据鉴定结论，护理期限为6个月，护理费按每天90元计算，护理费应为16200元，原告主张超出部份，本院不予支持；
4、原告主张残疾赔偿金343460元，在本起事故中，原告构成六级伤残，虽为农村户口，但原告家土地已被征收，属失地农民，故残疾赔偿金应按城镇居民人均收入计算，即残疾赔偿金为343460元；
5、原告主张被抚养人生活费58690元，原告兄弟两人，但其兄已去世，尚有一母亲高萍，生于1934年11月21日，故其主张被抚养人生活费58690元（23476元/年*5*50%），本院予以支持；
6、原告主张住院伙食补助费3680元，原告住院184天，其主张住院伙食补助费3680元，符合法律规定，本院予以支持；
7、原告主张营养费3660元，根据鉴定结论，营养期限为6个月，其主张按每天20元计算，符合法律规定，故原告主张营养费3660元，本院予以支持；
8、原告主张后续治疗费36000元（200元/月*12个月*15年），2016年1月15日鉴定意见是：原告抗癫痫治疗费用约需每月200元，按每五年结算一次，其后续治疗费为12000元，超出费用可另案主张；
9、原告主张牙齿修复费4800元，符合法律规定，本院予以支持；轮椅费780元，根据原告提供的收据，考虑其经鉴定构成六级伤残实际情况，本院予以支持；
10、原告主张交通费2000元，根据本案实际情况，酌情支持1200元；
11、原告主张鉴定费3564元，并提供了票据，被告无异议，且符合法律规定，本院予以支持；
12、原告主张精神损害抚慰金30000元，在本起事故中，原告构成六级伤残，给其本人及家人带来了一定的损害，其精神损害抚慰金以25000元为宜，原告主张超出部份，本院不予支持。
综上合计518531.46元，原告自负103706.29元，被告邵永刚、李成负担414825.17元，被告盐城二建对此承担连带赔偿责任。
关于原告未包括在本次诉讼请求中的损失金额。1、住院期间医疗费325261.13元，各方不表异议，本院予以确认；2、出院后产生的医疗费。原告就此提供给盐城二建的票据金额12392.20元，本院认为，该组票据缺乏病历、医嘱等关联证据予以佐证，不具备充分的证明力，但从原告所提供的票据看，其在一定程度上反映原告购买球蛋白、××药、日用品等方面的事实，具有一定的客观性，故根据原告的实际情况并考虑本案实际情况，本院酌情认定6000元。以上合计331261.13元，结合归责比例，本院确定被告应担金额为265008.9元。该金额与被告诉前已经垫付343461.13元相扣减，其差额为78452.23元，该金额应与上述被告在本次诉讼中就原告诉求所应担负的金额414825.17元进行冲抵。
综上，经本院核算，被告尚应向原告支付336372.94元。
据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告邵永刚、李成于本判决生效后十日内赔偿原告王志洪各项费用合计336372.94元，该两被告互负连带责任；
二、被告江苏盐城二建集团有限公司就上述债务承担连带责任；
二、驳回原告王志洪的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3200元（原告已预交25元），由被告邵永刚、李成、盐城二建共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54）
审 判 长 万晓萍
代理审判员 谢国春
人民陪审员 李桂益
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 王 喆