安徽省枞阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）枞刑初字第00123号
公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
被告人朱某，男，汉族，1970年7月20日出生于河南省郏县，农民，住河南省郏县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月30日被安徽省枞阳县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年2月5日经安徽省枞阳县人民检察院批准于次日由安徽省枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人甘务成，安徽枞杨律师事务所律师。
被告人孔某，男，汉族，1970年2月25日出生于河南省宝丰县，农民，住河南省宝丰县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月30日被安徽省枞阳县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年2月5日经安徽省枞阳县人民检察院批准于次日由安徽省枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
被告人赵某甲，男，汉族，1963年11月10日出生于河南省鲁山县，农民，住河南省宝丰县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月30日被安徽省枞阳县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年2月5日经安徽省枞阳县人民检察院批准于次日由安徽省枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人方可，安徽枞杨律师事务所律师。
被告人赵某乙，男，汉族，1966年3月8日出生于河南省宝丰县，农民，住河南省宝丰县。因犯盗窃罪于2001年8月1日被河南省平顶山市新华区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月4日被河南省宝丰县公安局抓获，同月11日被安徽省枞阳县公安局刑事拘留，同月27日经安徽省枞阳县人民检察院批准由安徽省枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人姚胜，安徽枞杨律师事务所律师。
安徽省枞阳县人民检察院以枞检公诉刑诉（2015）71号起诉书指控被告人朱某、孔某、赵某甲、赵某乙犯盗窃罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月1日公开开庭审理了本案。安徽省枞阳县人民检察院指派代理检察员刘凯、毛平平出庭支持公诉，被告人朱某及其辩护人甘务成，被告人孔某，被告人赵某甲及其辩护人方可，被告人赵某乙及其辩护人姚胜等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省枞阳县人民检察院指控：2014年12月30日22时许，被告人朱某、孔某、赵某甲、赵某乙伙同牛某锋、周某坤、牛某民（均另案处理）驾车至枞阳县OU山镇OU山村境内的阮鄂古墓附近，赵某甲看守车辆，朱某等人进入墓区搬运石雕麒麟。因石雕太重，朱某等人返回车上拿工具准备撬盗石雕时，被当地村民发现并报警。朱某、孔某、赵某甲被民警当场抓获，赵某乙等人逃离现场。经安徽省文物鉴定站鉴定，阮鄂墓石刻是安徽省重点文物保护单位，麒麟石雕是研究古代葬制、葬俗的珍贵文物。公诉机关认为：被告人朱某、孔某、赵某甲、赵某乙共同盗窃珍贵文物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款的规定，应当以盗窃罪追究四被告人的刑事责任。四被告人在实施盗窃过程中因意志以外原因未能得逞，属犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人朱某、孔某、赵某甲、赵某乙对指控的事实均没有异议，在庭审中自愿认罪。朱某的辩护人提出的辩护意见是：朱某盗窃未遂，没有造成危害后果，归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，且没有前科劣迹，建议从轻处罚并适用缓刑；赵某甲的辩护人提出的辩护意见是：赵某甲盗窃未遂，属初犯、偶犯，在共同盗窃中负责开车，没有至犯罪现场，所起作用较小，归案后具有认罪悔罪表现，请求法庭从轻处罚；赵某乙的辩护人提出的辩护意见是：涉案石雕麒麟是珍贵文物没有法律依据，赵某乙在共同犯罪中所起作用较小，应属从犯，犯罪过程中主动停止，属犯罪中止，且归案后如实供述犯罪事实，属坦白，应当从轻、减轻或免除处罚。
经审理查明：2014年12月30日晚，被告人朱某、孔某、赵某甲、赵某乙伙同牛某锋、周某坤、牛某民（均另案处理）共同预谋，至安徽省枞阳县OU山镇OU山村境内盗窃阮鄂古墓的石雕麒麟。当晚22时许，朱某等人乘坐由赵某甲驾驶的豫D×××××号五菱牌面包车，携带钢管、手推车、钢丝绳等作案工具至阮鄂古墓附近后，赵某甲看守车辆，朱某等人进入墓区准备搬运阮鄂古墓神道上的1件石雕麒麟。因石雕麒麟太重，无法移动，朱某等人由墓区返回，准备到车上拿工具时，被当地村民发现并报警。公安民警接警后，拦截已逃离现场的面包车，并抓获朱某、孔某、赵某甲。赵某乙等人趁机逃走。经安徽省文物鉴定站鉴定，阮鄂墓石刻是安徽省重点文物保护单位，涉案石雕麒麟为阮鄂墓石刻的重要组成部分，是研究古代葬制、葬俗的珍贵文物，具有重要的历史、艺术、科学价值。
案发后，公安机关扣押了一辆五菱牌面包车，四根钢管、一辆手推车、一把钢锯、三把扳手、一把起子、一把扣环和一袋钢丝绳等作案工具。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实：枞阳县公安局受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证，现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录，扣押清单、鉴定意见通知书、抓获经过、户籍信息，安徽省人民政府关于公布第四批省级重点文物保护单位的通知，安徽省文物鉴定站皖文物鉴字（2015）11号鉴定意见、关于鉴定情况说明的复函，枞阳县文物管理所情况说明，河南省平顶山市新华区人民法院（2001）新刑初字第154号刑事判决书，证人胡某、马某、陆某的证言，被告人朱某、孔某、赵某甲、赵某乙的供述。
针对辩护人的辩护意见，综合公诉机关的指控及本案的事实与证据，本院评判意见如下：
一、关于被告人赵某乙的辩护人所提赵某乙在共同犯罪中所起作用较小、属从犯的辩护意见。经查，各被告人事前共谋并共同筹集路费至阮鄂墓盗窃石雕麒麟，约定窃取石雕麒麟转卖后共同分赃。至阮鄂墓附近后，各被告人分工负责，赵某甲看守车辆，其他被告人至现场搬运石雕麒麟，均积极实施了盗窃行为，对本案的盗窃行为起到了共同的推动作用。赵某乙在共同犯罪中与其他被告人所起作用基本相当，无明显的主从之分，不宜认定为从犯。但鉴于各被告人在共同犯罪中的具体情节不同，在量刑时应有所区别。因此，赵某乙的辩护人所提赵某乙属从犯的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
二、关于被告人赵某乙的辩护人所提赵某乙等人在犯罪过程中主动停止、应属犯罪中止的辩护意见。在案证据证实，赵某乙等人在阮鄂墓区徒手搬运石雕麒麟时，因石雕麒麟太重无法移动，赵某乙等人遂从阮鄂墓区返回停在附近由赵某甲看守的车辆，准备从车上取工具继续搬运石雕麒麟时被他人发觉后报警，后被公安民警查获。赵某乙等人从阮鄂墓区返回停在路边的车辆并非主动放弃盗窃行为，而是准备从车辆上取工具继续实施盗窃时，但由于赵某乙等人意志以外的原因即他人发觉并报警而未能得逞。因此，该犯罪形态应属未遂。故赵某乙辩护人的该节辩护意见与法相悖，本院不予采纳。
三、关于被告人赵某乙的辩护人所提认定涉案石雕麒麟是珍贵文物没有法律依据的辩护意见。经查，案发后，安徽省文物鉴定站受枞阳县公安局的委托，于2015年1月31日作出皖文物鉴字（2015）11号鉴定意见，认定阮鄂墓石刻是安徽省重点文物保护单位，涉案石雕麒麟为阮鄂墓石刻的重要组成部分，是研究古代葬制、葬俗的珍贵文物，具有重要的历史、艺术、科学价值。该鉴定机构和鉴定人员均具有法定资质，鉴定程序合法，鉴定意见明确并与本案具有关联性，足以认定涉案石雕麒麟属于珍贵文物，且各被告人均未提出重新鉴定申请，故本院对该鉴定意见予以采纳。赵某乙辩护人的该节辩护意见没有事实和法律依据，亦不予采纳。
四、关于各辩护人所提本案系盗窃未遂、各被告人归案后如实供述犯罪事实、庭审中自愿认罪、可以从轻处罚并可以适用缓刑的辩护意见，结合社区矫正机关出具的评估意见，本院认定该节辩护意见符合相关法律规定，对予以采纳。
本院认为：被告人朱某、赵某乙、孔某、赵某甲以非法占有为目的，盗窃珍贵文物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款的规定，构成盗窃罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控四被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。四被告人已经着手实行犯罪，因其意志以外原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款、第二款的规定，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；赵某乙之前因犯盗窃罪被判处刑罚，具有前科，应酌情从重处罚；四被告人归案后均如实供述犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，属坦白，可以从轻处罚；四被告人在庭审中自愿认罪，具有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。结合本院法定和酌定处罚情节，对四被告人可以适用缓刑。据此，为保护公私财产所有权不受侵犯，案经本院审判委员会讨论决定，对四被告人依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条第一款、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人朱某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人赵某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人孔某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人赵某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、扣押的作案工具五菱牌面包车一辆、手推车一辆、钢管四根、钢锯一把、扳手三把、起子一把、扣环一把和钢丝绳一袋，由安徽省枞阳县公安局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周根义
代理审判员 李 晔
人民陪审员 黄 义
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 李金娟
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条第一款已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第二款对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条第一款盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：
（二）以珍贵文物为盗窃目标的。