广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）崇刑终字第124号
原公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马有超，男，1979年4月11日出生于广西宁明县，壮族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月14日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。
辩护人陆大军，广西吉兴律师事务所律师。
凭祥市人民法院审理凭祥市人民检察院指控原审被告人马有超犯贩卖毒品罪一案，于2013年10月29日作出（2013）凭刑初字第82号刑事判决。原审被告人马有超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。崇左市人民检察院指派检察员胡家扬出庭履行职务。上诉人（原审被告人）马有超及其辩护人陆大军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年5月13日下午，被告人马有超在凭祥市上柳屯其家门口附近的池塘边贩卖毒品海洛因给吸毒人员卢某，正准备交易时被凭祥市公安局民警当场抓获，同时还抓获了另一名前来跟马有超购买毒品的吸毒人员农某。民警在现场地上缴获从马有超口袋掉下的装有可疑毒品的白色小瓶子一瓶，在马有超的左侧口袋里查获用白色胶带包装的可疑毒品一袋，后民警在对马有超家进行搜查时在马有超家大门后的菜篮里面查获装有可疑毒品的白色小瓶子一瓶。经过秤，民警在马有超交易毒品地点、身上及马有超家里查获的可疑毒品分别净重49.1克、10.1克、10克，经广西区公安厅物证鉴定中心鉴定，所缴获的可疑毒品均检出海洛因，含量分别为73.9%、73.2%、75.2%。
原判认定上述事实的证据有：
1.接受刑事案件登记表、破案报告、抓获经过，证实本案的来源、查处破获情况以及被告人马有超系被动归案的经过与事实。
2.搜查证、搜查笔录、扣押物品清单及音像资料，证实案发当日，公安人员依法从被告人马有超身上搜出可疑毒品一包、装有可疑毒品的白色药瓶一个、电子秤、小刮刀、小纸片等物品；在被告人马有超家中搜出装有可疑毒品的白色药瓶一个，上述物品已被依法扣押。在搜查中，公安人员制作了同步录音录像资料。
3.过秤、提取笔录，证实从被告人马有超身上及家中查获的可疑毒品海洛因，经过秤，共净重69.2克，并分别依法提取送检。
4.广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心桂公（刑）鉴（理化）字（2013）0218号检验报告及鉴定意见通知书，证实从被告人马有超交易毒品的案发地点、身上及家中查获的可疑毒品分别净重49.1克、10.1克、10克，经广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，从所缴获的可疑毒品中均检出海洛因成份，含量分别为73.9%、73.2%、75.2%。该鉴定结论已告知被告人马有超。
5.户籍证明，证实被告人马有超出生于1979年4月11日，案发时已达负完全刑事责任年龄。
6.现场检测报告书3份，证实被告人马有超、证人卢某、农某系吸毒人员。
7.被告人马有超的辨认笔录及照片，证实被告人马有超对其贩卖毒品的现场及存在毒品的家中的位置进行了现场辨认。
8.证人卢某的证言，证实2013年5月13日下午，其通过其朋友“阿五”通过电话联系了“阿弟”说想要向“阿弟”购买毒品海洛因50克，到了16时左右，其接到“阿弟”的电话说叫其去到凭祥市上柳屯的地方交易。其去到了上柳屯的一个岔路口时，“阿弟”就来接其去到了一个鱼塘旁边，其与“阿弟”正准备交易时就被公安人员抓获了，当时还有一名青年男子，正准备向“阿弟”购买毒品海洛因时也被抓获了。被抓获时，公安人员从“阿弟”身上搜出了一个白色瓶子和一个白色塑料袋，当时，其听到“阿弟”对公安人员说白色瓶子和白色塑料袋里面装的是毒品海洛因。案发当天，其用号码为133××××4883的电话与“阿弟”的132××××7323号码联系的。
9.证人卢某对被告人马有超的辨认笔录及照片，证实本案被告人马有超系其在笔录中所提到的“阿弟”。
10.证人农某的证言，证实2013年5月16时许，其按照之前电话联系与“阿弟”的约定，来到柳班村上柳屯的池塘边跟“阿弟”购买毒品的时候，看到“阿弟”被几名男子控制了就马上往回跑，当跑到村口的时候被公安人员抓获了。其是用手机号码为189××××1192与“阿弟”的手机号码为132××××7323进行联系约定交易的。
11.证人农某对被告人马有超的辨认笔录及照片，证实本案被告人马有超系其在笔录中所提到的“阿弟”。
12.通话清单，证实案发当天被告人马有超与吸毒人员农某、卢某的通话情况。
13.被告人马有超在公安机关所作的供述与辩解及同步录音录像资料，证实其手机号码为132××××7323，2013年5月13日下午，有一名陌生男子打电话给其说要购买50克的毒品，其告诉该男子在凭祥市上柳屯路边等其，约10分钟后，该男子打电话给其说他已经来到上柳屯的岔路口了，其立即步行走到上柳屯岔路口接该男子并将该男子带到了其家门前的一个池塘旁边，正准备交易的时候就被公安民警抓获了。公安民警当场从其身上搜出了一个用王老吉铁盒装着的电子秤、小刮刀、和一些毒品等物品。从其左边的裤袋内搜出一坨用白色塑料袋包着的大约40克的毒品；从其右边的裤袋内搜出一个里面装着的8克左右的海洛因的白色药瓶；从其右边的裤袋内搜出一个铁盒，里面装有一把电子秤和一些小纸片；从其家里大门后面的一个菜篮内搜出一个装有毒品海洛因约2克的白色药瓶。另外一个吸毒人员正想过来跟其购买毒品海洛因，见其被抓就往村外跑，也被公安人员抓获了。公安人员对马有超的讯问做了相应的同步录音录像。
原判认为，被告人马有超违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人马有超能对案件的基本事实情况如实供述并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。据此，原判根据马有超犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十九条的规定，以被告人马有超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八千元。
上诉人马有超对原判认定的事实无异议，但辩称其贩卖毒品系公安人员的特情引诱所致。
其辩护人提出的辩护意见是：1、本案的发生系侦查机关特情引诱所致。2、上诉人马有超系吸毒人员，帮从其家中搜出的毒品不应计算到贩卖毒品的数量中。综上，请求二审对上诉人马有超从轻改判。
上诉人马有超及其辩护人未向二审法庭提交任何证据。
检察机关认为原判认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，量刑适当。建议二审维持原判。
经二审开庭审理查明的事实与原判认定的事实一致。据以认定事实的证据均经一、二审庭审质证、认证，且能形成完整证据锁链充分证实本案事实存在，本院予以确认。
本院认为，上诉人马有超违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人马有超及其辩护人提出本案系特情引诱所致的辩解及辩护意见。经查，马有超在归案后一直供称其于2013年3月份开始从事贩卖毒品活动，故本案不存在犯意引诱。马有超另供称2013年5月13日下午吸毒人员卢某打电话向其欲购50克海洛因后，其在接电话后约10分钟即在自家附近的池塘边与卢某交易毒品，在被当场抓获时从其身上搜出约60克的海洛因。该事实表明马有超原先即存放有50克以上的海洛因，结合其2013年3月份开始从事贩卖毒品活动的事实，本案不存在贩卖毒品的犯意及数量引诱。故马有超及其辩护人对此所作的辩解及辩护意见本院不予采纳。
对于辩护人提出从上诉人马有超家中搜出的毒品不应计入贩卖毒品数量的辩护意见。因与马有超供称其从2013年3月份开始从事贩卖毒品活动的事实不符，本院不予采纳。
据此，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任显忠
审 判 员 黄崇迪
代理审判员 黄桂宁
二〇一四年一月二十日
书 记 员 赵 欣