广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1322刑初124号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人冯永均，男。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年1月6日被博罗县人民法院判处有期徒刑一年，同年8月8日刑满释放；又因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年8月9日被博罗县公安局抓获，同年8月10日被博罗县公安局刑事拘留，因涉嫌非法持有毒品罪，经博罗县人民检察院批准，同年9月13日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
指定辩护人冯晓莹，广东宏兴律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2018〕99号起诉书指控被告人冯永均犯贩卖毒品罪，于2018年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员钟家麟出庭支持公诉，被告人冯永均及其辩护人冯晓莹到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，自2016年10月份始，被告人冯永均在博罗县龙溪镇宫庭村路段的路边等地，先后多次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员唐某、廖某。2017年8月9日23时许，公安机关在冯永均位于龙溪镇龙岗第二合作社X号对面出租屋内将冯永均抓获，并当场在该出租屋洗手间蹲厕坑口缴获白色透明胶管吸毒工具1个、净重6.4克的甲基苯丙胺8小包，在该出租屋进门右侧的厕所墙上缴获净重15.8克的甲基苯丙胺2小包、净重0.5克的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1小瓶。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人冯永均的行为已构成贩卖毒品罪。被告人是累犯，建议对被告人判处九年六个月以上十一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人冯永均对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均有异议。辩称其没有贩卖毒品，其只是吸食冰毒，其行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。其向公安机关举报并协助抓获贩卖毒品的杨某，有立功表现。
辩护人冯晓莹提出的辩护意见是：一、公诉机关指控被告人冯永均构成贩卖毒品罪缺乏事实与证据，依法不能成立。1、被告人无贩卖毒品的事实，无论在侦查阶段还是在审查起诉阶段，被告人均供述该毒品是自己吸食，否认该毒品用于贩卖，并且自始至终均交代其所持有的毒品是向“阿峰”购买的。2、指控被告人贩卖毒品的证据不足，唐某和廖某的证人证言不应采信。二、被告人仅有非法持有毒品的犯罪行为。1、被告人案发前吸毒成瘾，每周吸三四次之多，非法购买和持有一定数量的毒品符合情理和客观事实。2、公安民警在被告人出租屋内查获的毒品和吸毒工具也印证了其平时有吸食毒品的习惯。3、被告人持有的毒品数量达到了刑法追诉的标准，依法应负刑事责任。三、被告人有立功表现。冯永均在被羁押期间，曾向公安民警揭发贩毒人员杨某的犯罪事实和情节，并提供了杨某的身份信息、藏身之处等重要线索，协助公安机关抓获杨某归案。四、被告人冯永均认罪态度良好。被告人归案后一直对自己非法持有毒品的犯罪事实如实供述，积极配合公安机关查清案件，认罪、悔罪态度良好。综上所述，恳请法庭根据本案客观情况，对被告人非法持有毒品的行为作出公正、恰当的判决。
经审理查明，2017年8月9日23时许，公安机关在冯永均位于博罗县龙溪镇龙岗第二合作社X号对面出租屋内将冯永均抓获，并当场在该出租屋洗手间蹲厕坑口缴获白色透明胶管吸毒工具1个、净重6.4克的甲基苯丙胺9小包，在该出租屋进门右侧的厕所墙上缴获净重15.8克的甲基苯丙胺2小包、净重0.5克的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1小瓶，上述物品，依法由公安机关予以扣押。
另查明，被告人冯永均曾因犯贩卖毒品罪，于2012年1月6日被博罗县人民法院判处有期徒刑一年，同年8月8日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案予以立案。
2、到案经过，证实公安机关于2017年8月9日23时许在龙溪镇老市场附近一出租屋内将被告人冯永均抓获。
3、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法在冯永均租住的出租屋内缴获的疑似毒品“冰毒”23.9克（十小包白色透明胶带包装）、疑似毒品“麻古”0.5克（白色不透明塑料瓶包装）、吸毒工具白色透明胶管1个予以扣押。
4、情况说明，证实：（1）唐某电话一直处于关机状态，公安机关无法从唐某处了解冯永均是否有用其他联系电话。（2）冯永均租住的出租屋附近的租客及本地居民拒绝配合办案民警，无法了解案发前是否有其他人到冯永均租住的出租屋。（3）公安机关在冯永均住处厕所排水口缴获冰毒9小包，共净重6.4克，在被告人冯永均住处进门右手边洗手间墙上缴获冰毒2小包以及装有红色颗粒白色瓶一个，共净重16.3克。（4）侦查员无法找到廖某做进一步调查；（5）博罗县公安局于2017年5月对杨某团伙涉嫌贩卖毒品案立案侦查，于2017年8月16日在博罗县看守所对冯永均了解情况时，冯永均检举杨某有贩卖毒品行为，但未能将杨某的住处和联系方式准确提供给侦查机关，公安机关是通过其他方式获得杨某团伙涉嫌贩卖毒品一案的线索，也是公安机关通过其他方式将杨某团伙成员抓获归案。
5、现场检测报告书，证实冯永均、唐某、廖某的尿液经吗啡、甲基安非他明、氯氨酮三合一快速检测试试现场检测，结果均是甲基安非他明呈阳性。
6、微信转账记录，证实2017年3月至2017年8月期间，廖某通过微信转账方式多次付款给冯永均，其中在2017年7月8日并无微信转账记录。
7、调取证据清单、中国移动通信客户详单，证实2017年5月9日至2017年8月9日期间，冯永均使用的手机号码137××××4487与唐某使用的手机号码135××××3059、与廖某使用的手机号码134××××1692均有多次通话记录。其中冯永均与唐某在2017年6月中旬期间只有6月11日有通话记录，即冯永均分别在23时14分、23时36分拨打给唐某各一次；唐某在23时39分拨打给冯永均一次。冯永均与唐某在2017年8月7日无通话记录。
8、刑事判决书、释放证明，证实冯永均曾因犯贩卖毒品罪，于2012年1月6日被博罗县人民法院判处有期徒刑一年，同年8月8日刑满释放。
9、指认照片，证实冯永均对公安机关在其出租屋内缴获的毒品和吸毒工具进行指认。
10、常住人口基本信息，证实被告人冯永均已达到完全刑事责任年龄。
二、证人证言
1、证人唐某的证言称，其联系电话为135××××3059，其一共向“阿标”购买过两次毒品。第一次是在2017年6月中旬，其通过打电话联系到“阿标”，然后在他的出租屋楼下跟他购买了100元人民币的毒品“冰毒”。第二次是在2017年8月7日0时30分许，其通过打电话联系“阿标”，然后在他家楼下购买了200元人民币的毒品“冰毒”。“阿标”是重庆人，住在龙溪镇老市场往球岗方向的路口一间出租屋。
2、证人廖某的证言称，其联系电话为134××××1692，其在2016年10月中旬开始吸食冰毒，平均每个月吸食一次或二次，大约吸食了15次或16次。其吸食的毒品是跟一个重庆市大足县的老乡购买的，次数也是大约十五次或十六次毒品，都是隔10天或者15天才购买一次，每次购买毒品的钱有时200元、有时300元、有时500元，有时候打电话联系，有时候在微信上发信息给他。之后他就说把毒品放在什么位置的路边，然后叫其自己去找，那些毒品都是用烟盒装着的，其拿到毒品后就从微信上转账给他，有时转账后再去拿毒品，但从来不当面以及现金交易的。最后一次购买毒品是在2017年7月8日11时许，当时其用微信发信息给他，说要500元的“冰毒”，隔没多久他就发信息给其说用一个烟盒装着“冰毒”放在宫庭村鱼塘边垃圾桶旁边让其去拿，其拿到手后就从微信上转了500元给他。其老乡的电话是137××××4487，微信号是×××，微信名称是从此不在想起。当其在龙溪镇环胜综合市场旁重庆食府川菜馆工作时，他到菜馆来吃饭经过其他的老乡介绍认识的。
3、证人黄某的证言，证实其于2017年6月1日将其位于博罗县龙溪镇龙岗村委会二小组的老房子出租给一名重庆籍男子，每个月租金100元，没有签订租房合同，那名男子说他是自己一个人住的，其不清楚平时有谁去他那里，也不知道他有无吸毒行为。
三、被告人供述及辩解
被告人冯永均在侦查阶段辩称，2017年8月9日，我在我出租屋吸食完冰毒后就在屋里睡觉了，直到23时30分许，派出所民警过来我出租屋敲门，然后我就把我的吸毒工具以及一个装有八小袋冰毒的白色塑料袋扔进厕所才去开门，开门后我就被民警控制住了。之后民警在我的出租屋进门右手边的厕所墙上搜查出一个装有冰毒的黑色塑料袋，在厕所处搜查出吸毒工具和冰毒，还在我出租屋搜查出吸毒工具一批，之后我就被带回龙溪派出所了。装有八小袋冰毒的白色透明塑料袋是我的，另外民警在我出租屋进门右手边厕所墙上搜查出一个装有冰毒的黑色塑料袋是“阿峰”的，他是在2017年8月8日12时放在那里的。我所吸食的冰毒是向“阿峰”购买的，平时都是“阿峰”过来找我的，我没有联系他，我的吸毒工具也是“阿峰”用胶管和矿泉水瓶做的。我向“阿峰”购买了500元的冰毒，大概两克多一点，共购买过四次。第一次是在2017年3月中旬的一天早上，“阿峰”过来我出租屋找我玩，当时我就向他购买300元量的毒品“冰毒”。第二次是2017年4月28日前后10时许，也是“阿峰”过来我出租屋找我玩，当时我就向他购买300元量的毒品“冰毒”。第三次是在2017年7月15日11时许，“阿峰”过来我出租屋找我玩，当时我就向他购买了500元量的毒品“冰毒”。第四次是在2017年8月8日12时许，“阿峰”过来我出租屋找我玩，当时我就向他购买了500元量的毒品“冰毒”。因为“阿峰”知道我喜欢吸毒品，所以他每次过来都会带一点来卖给我，平时也只有“阿峰”过来我的出租屋玩，没有其他人了。我的手机号码是：137××××4487，该号码是别人给的，户主不是我的名字，微信名叫“从此不在想起”，微信号是：×××。我没有贩卖毒品给别人，购买的毒品都是自己吸食的。我不认识唐某，但我认识一个叫“小唐”的重庆人，我跟他一起在龙溪镇的一出租屋内吸过毒，我不认识廖某。
被告人在审查起诉阶段辩称，我有非法持有毒品的犯罪事实，我认非法持有毒品罪，我一个人住在博罗县龙溪镇老市场后面小巷一出租屋，“阿峰”来过一次我的出租屋，拿毒品给我。公安机关在我的出租屋里缴获了冰毒，具体数量我不知道。我不认识廖某，但认识唐某，平时有和他在一起玩游戏。
四、鉴定意见
鉴定文书，证实公安机关从冯永均居住的出租屋处查获的晶体及粉块中均检出甲基苯丙胺成分。
五、勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘查检查笔录，证实公安机关依法对博罗县龙溪镇龙岗村第二合作社X号对面出租屋进行勘查检验，并在洗手间排水口提取到白色晶体10份，在洗手间的墙上提取到白色晶体1份、浅红色不完整颗粒1份。
2、辨认笔录，证实：（1）唐某辨认出冯永均就是“阿标”。（2）廖某辨认出冯永均就是多次贩卖毒品给其的老乡。
3、搜查笔录、人身搜查笔录，证实：（1）公安机关依法对冯永均的住处（博罗县龙溪镇老市场后面小巷一出租屋）以及人身进行搜查，在其出租屋进门右手边厕所墙上搜查出两小包疑似毒品“冰毒”和一个白色不透明瓶子装有疑似毒品“麻古”；在厕所处搜查出八小包疑似毒品“冰毒”和一个吸毒工具；在冯永均身上没有发现有关本案的物品。（2）公安机关依法对唐某、廖某进行当场检查，未发现唐某、廖某身上有任何涉吸毒的相关物品。
4、称重笔录、取样笔录，证实公安机关对缴获毒品进行编号称重，经称重，白色晶体共净重22.2克、红色颗粒状净重0.5克，并取样送检。
本院认为，被告人冯永均违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量为22.7克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的证据不足，本院对罪名予以变更。
本案中，证人唐某称其分别在2017年6月中旬、2017年8月7日通过电话联系冯永均，然后在冯永均的出租屋楼下向冯永均购买了两次毒品甲基苯丙胺，但根据唐某与冯永均的通话记录，2017年6月中旬期间只有在6月11日唐某先后两次接到冯永均拨打的电话后三分钟内，唐某才拨打冯永均的电话一次，而在2017年8月7日并无通话记录。同时，证人廖某称其先后向冯永均购买毒品甲基苯丙胺达十五次或十六次，最后一次是其于2017年7月8日通过微信转账向冯永均购买了500元的毒品，但根据廖某与冯永均的微信转账记录，在2017年7月8日并无微信转账记录；而对于其他次数的交易时间、交易地点、支付毒资方式等情况，廖某的证言中均未提及。因此，公诉机关指控被告人先后多次贩卖毒品甲基苯丙胺给唐某、廖某只有证人证言，没有相关的证据印证，未形成完整的证据链，本院不予支持。被告人冯永均及其辩护人提出冯永均不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人及其辩护人提出被告人具有立功表现的辩护意见，经查，公安机关于2017年5月已对杨某一伙涉嫌贩卖毒品罪一案立案侦查，于2017年8月对被告人了解相关情况时，被告人虽然向公安机关供述了其向杨某购买过毒品，但并未提供杨某的住处和联系方式等准确信息，公安机关是通过其他方式获得杨某涉嫌贩卖毒品的线索，也是通过其他方式将杨某一伙抓获归案，故被告人及其辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。
被告人因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。鉴于被告人归案后如实供述其非法持有毒品的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
综上，公诉机关对被告人提出的量刑建议，本院根据查明的事实予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人冯永均犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月9日起至2019年8月8日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。
二、公安机关扣押的净重为22.7克的甲基苯丙胺、吸毒工具一个，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周子雄
审 判 员 邓明聪
人民陪审员 陈 涛
二〇一八年四月二十七日
法官 助理 陈思令
书 记 员 张龙妹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。