湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂08刑终201号
原公诉机关京山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄望英，女，1972年5月21日出生于湖北省京山县，汉族，初中肄业，无固定职业，住京山县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月20日被京山县公安局刑事拘留，同年9月30日被京山公安局取保候审，2017年8月2日经京山县人民法院决定取保候审，2017年9月11日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
辩护人李振新，湖北惠山律师事务所律师。
京山县人民法院审理京山县人民检察院以京检公诉刑诉[2017]194号起诉书指控原审被告人黄望英犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人张某提起刑事附带民事诉讼一案，于2017年9月11日作出（2017）鄂0821刑初203号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张某、原审被告人黄望英均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、询问原审附带民事诉讼原告人、听取辩护人及诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年以来，被告人黄望英和张某因感情、经济纠纷多次发生争执。同年7月14日15时许，张某再次来到被告人黄望英位于京山县新市镇毓秀学城小区的家中时，二人发生争吵、打斗。被告人黄望英持木棍将张某打伤，致使张某脾破裂、左肾挫伤等.经鉴定，张某的损伤程度为重伤二级，伤残程度为八级。案发后，被告人黄望英主动拨打电话报警。张某受伤后在京山县人民医院住院治疗14天，花费医疗费21191.36元，医嘱休息二月余。经京山开平法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定被鉴定人张某的误工期限为壹佰贰拾（120）日、护理期限为陆拾（60）日、营养期限为陆拾（60）日（以上均包括住院期间的期限）。同年12月28日，被告人黄望英赔偿被害人张某医疗费2.1万元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、案发现场照片、作案工具照片、手机照片、通话记录调取的说明及通话清单、报警单信息、报警光盘、法医学鉴定意见书、视听资料光盘、到案说明、户籍证明、收条、证明、居民身份证复印件、住院病历资料、医疗费票据及费用清单、司法鉴定意见书、法医临床鉴定费收据及被告人的供述等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人黄望英因婚姻家庭纠纷持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄望英自动投案，归案后能如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。被告人黄望英能赔偿被害人的经济损失，依法可酌情从轻处罚。被告人黄望英的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人张某自身对损害的发生具有一定的过错，依法可减轻被告人黄望英的赔偿责任，酌定被告人黄望英承担70%的赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决：被告人黄望英犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人黄望英赔偿附带民事诉讼原告人张某各项经济损失7871.52元（41245.03元×70%-21000元=7871.52元）；驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。
上诉人黄望英及其辩护人提出：1、原判认定事实不清，适用法律错误，黄望英的行为属于正当防卫，不构成故意伤害罪；2、黄望英具有自首情节，且已赔偿被害人的全部经济损失并取得谅解，应依法从轻处罚并适用非监禁刑罚。
在二审审理期间，经本院主持调解，原、被告双方就附带民事赔偿部分已自愿达成调解并履行完毕，京山县人民法院（2017）鄂0821刑初203号刑事附带民事判决第二、三项自动撤销。
经二审审理查明，2016年以来，上诉人黄望英和张某因感情、经济纠纷多次发生争执。同年7月14日15时许，张某再次来到黄望英位于京山县新市镇毓秀学城小区的家中时，二人发生争吵、打斗。黄望英持木棍将张某打伤，致使张某脾破裂、左肾挫伤，后黄望英主动拨打电话报警。经鉴定，张某的损伤程度为重伤二级，伤残程度为八级。案发后，黄望英已赔偿张某各项经济损失人民币122000元，并取得张某的谅解。本院委托京山县司法局对黄望英进行审前社会调查，评估意见为建议对黄望英适用非监禁刑罚。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人张某的陈述证实，2016年7月14日15时许，其给黄望英打电话称其需要钱，让黄还钱，黄称没钱。其就到毓秀学城小区北三栋将黄望英居住的1002室的电闸空开拉下，之后其来到黄望英家，黄望英用木棍将其打伤。
2、证人宋某的证言证实，2016年7月14日下午，其在京山县新市镇毓秀学城小区的家中睡觉，听到外面有人踢门喊黄望英，其听出是张某的声音。其妻子黄望英将门打开后与张某在门口吵架，后来其听到他们在打斗，黄望英在哭。其开门到客厅后看到张某骑在黄望英的身上，黄面朝上，头朝南，脚对着大门，仰面倒在地上，两只手不停在乱抓，张某用拳头打黄望英的头，抓黄的头发。其上前一步抓住张某的双手，将张往上一提，张某就站起来了，黄望英也趁机爬了起来，其将张某一推，张就站在餐桌旁边了。其质问张某凭什么到其家打人时，黄望英不知从哪拿了一根粗木棍打张某，将张打倒在地。之后，黄望英打电话报警了。
3、证人李某的证言及手机照片一张证实，2016年7月14日15时31分许，其接到电话号码为159××××9598（机主为黄望英）的陌生号码的电话，问其是不是李某，其没有搭理就将电话挂了。之后，该号码给其发了短信内容为：“你老公逼万的门我已经把他打摊我家了”，当时其没有在意。当日18时许，其接到陌生人用其老公张某的手机打来的电话，让其去医院，其才确定张某被打伤了。
4、案发现场照片、作案工具照片，证实本案案发地点状况及作案工具状况。
5、武汉巨龙达物业管理有限公司管理处出具的证明，证实京山县毓秀学城小区2013年9月份竣工销售，该小区商住楼北3栋1单元只有1部电梯，该电梯至今没有安装监控录像设备。
6、京山县公安局八里途派出所出具的关于黄望英通话记录调取的说明及通话清单，证实案发当日宋某号码152××××5117和黄望英号码159××××9598、152××××5117无通话记录，张某号码189××××8019有通话记录。
7、京山110接处警系统报警单信息二张、报警光盘一张，证实2016年7月14日9时接到黄望英的报警称遭到无赖的威胁和骚扰，当日15时26分接到黄望英的报警称将遭到无赖的威胁和骚扰，将无赖打倒在地。
8、湖北省京山县公安司法鉴定中心法医学鉴定意见书，证实张某的损伤程度为重伤二级；残疾程度为八级残疾。
9、视听资料光盘四张，证实2016年7月14日9时20分许、15时43分许，黄望英报警后京山县公安局八里途派出所用执法记录仪记载的出警经过及讯问过程。
10、京山公安局八里途派出所出具的到案说明，证实黄望英的归案经过。
11、户籍证明，证实黄望英的身份情况。
12、京山县公安局八里途派出所出具的证明，证实黄望英无违法犯罪记录。
13、调解笔录、收条证实，黄望英已赔偿张某各项经济损失122000元。
14、上诉人黄望英的供述与上述事实一致。
关于上诉人黄望英及其辩护人提出原判认定事实不清，适用法律错误，黄望英的行为属于正当防卫，不构成故意伤害罪的上诉及辩护理由。经审查，现有证据可以证实，黄望英与张某因经济纠纷引发口角，继而引发双方互殴，在此过程中，黄望英持木棍将张某打伤，不具有防卫性质，不属于正当防卫，原判据此认定上诉人黄望英故意伤害他人并无不当。上诉人黄望英及其辩护人提出的该上诉及辩护理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人黄望英及其辩护人提出黄望英具有自首情节，且已赔偿被害人的全部经济损失并取得谅解，应依法从轻处罚并适用非监禁刑罚的上诉及辩护理由。经审查，上诉人黄望英具有自首情节，已赔偿被害人张某全部经济损失并取得谅解，确有悔罪表现。经本院委托，京山县司法局对黄望英进行审前社会调查，评估意见为建议对黄望英适用非监禁刑罚。综合全案情况，对上诉人黄望英适用缓刑，对所居住的社区没有重大不良影响，故可依法对其适用缓刑。上诉人黄望英及其辩护人提出的该上诉及辩护理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人黄望英因经济纠纷持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究刑事责任。上诉人黄望英自动投案，归案后能如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但上诉人黄望英已赔偿被害人全部经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销京山县人民法院（2017）鄂0821刑初203号刑事附带民事判决第一项；
二、上诉人黄望英犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即自2017年12月4日起至2019年12月3日止）。
本判决为终审判决。
审判长 周加友
审判员 李东兴
审判员 水 双
二〇一七年十二月四日
书记员 曹 川