陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0302刑初272号
公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
被告人李江乐，曾用名李长江，男，20岁，1996年12月6日出生于陕西省旬邑县，身份证号码6104291996********，汉族，初中文化，住陕西省咸阳市旬邑县，农民。2017年2月16日被抓获，同日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年3月23日被依法逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人刘增智，陕西际傧律师事务所律师。
宝鸡市渭滨区人民检察院以渭检公诉刑诉[2017]175号起诉书指控被告人李江乐犯诈骗罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。渭滨区人民检察院指派检察员宁艳伟出庭支持公诉，被告人李江乐到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月8日左右，被告人李江乐在西安市通过QQ聊天认识一名男子（具体身份不详），该男子提出，让李江乐使用伪基站设备在人群密集的区域发送冒充工商银行积分兑换现金的诈骗短信，并承诺每天给其200元好处费，李江乐表示同意。随后，该男子向李江乐寄去伪基站设备一套。2月15日中午，根据该男子安排，李江乐从西安乘坐大巴车来到宝鸡，在渭滨区经二路等地使用该套伪基站设备发送大量诈骗短信至当晚20时许。2月16日上午，李江乐再次利用该套伪基站设备发送大量诈骗短信至12时许。中国移动宝鸡分公司报警后，公安民警在移动公司配合下，于2月16日13时许，在渭滨区经二路宝鸡商场门前公交车站旁抓获被告人李江乐，民警当场从其所背的书包内查获疑似伪基站设备主机1台，发射天线1个，电源1部，锂电池充电器2个，手机3部。根据中国移动宝鸡分公司“伪基站侦测与追踪平台”监测数据，李江乐使用的伪基站造成异常位置更新149**次，导致14084人次的正常用户每人次断网8-10秒，对该公司正常运营造成巨大影响。经陕西省无线电监测站鉴定，该设备属无线电发射设备，系非法涉台，会对移动和联通的公众通信业务造成干扰，会仿真GSM移送通信无线基站，通过大功率无线信号发射强迫用户手机接收垃圾信息、诈骗短信，造成用户正常通信中断，危害后果严重。
2017年2月15日15时许，被害人李某在宝鸡商场发现手机上收到该伪基站设备发送的诈骗短信，李某根据该短信提供的链接登陆网站操作，导致被骗走银行账户存款4999.02元。
2017年2月15日14时许，被害人赵某某在经二路逛街时收到该伪基站设备发送的诈骗短信，下午回家后在火炬路东段紫金名门家中根据该短信提供的链接登陆网站进行操作，导致被骗走银行账户存款4999.02元。
对指控事实，公诉机关提供受案登记表、报案材料、抓获经过、交易明细、提取笔录及照片、查获笔录、扣押清单及照片、户籍证明等书证，证人陈某某、宋某某、李某甲的证言，被害人李某、赵某某的陈述，被告人李江乐的的供述及辩解，无线电检测报告、视听资料等证据予以证明，故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，指控被告人李江乐犯诈骗罪，并属诈骗未遂，提请本院依法惩处。
被告人李江乐对公诉机关指控的基本犯罪事实无异议，辩解称其发送短信的目的只是为了挣钱，为家里减轻负担，请求从轻处罚。其辩护人辩称，对公诉机关指控的基本犯罪事实及罪名无异议，但被告人系接受他人指示发送短信，所起作用与上线相比相对较小。被告人系初犯、偶犯，一贯表现良好，在本案中也未获得任何经济利益。被告人归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现。综上，希望能对被告人从轻处罚，建议对被告人判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2017年2月15日13时35分，被告人李江乐入住本市华康宾馆920房间，分别自2017年2月15日14时52分至20时10分、2月16日10时03分至12时，采取用背包背载伪基站设备，利用伪基站设备仿真GSM移动通讯无线基站，采用无线信号发射器，以“95588”名义，沿途群发内容为“尊敬的工商客户，您2017年02月总积分9880分即将到期，请登录www.*1-*****.cn（另一网址www.*2-*****.cn）兑换494元现金，逾期清零。[工商银行]”的诈骗短信到移动手机用户。2月16日13时许，被告人李江乐在经二路宝鸡商场门前被公安人员抓获，当场查获伪基站设备一套(包括伪基站主机1台、锂电池1个、锂电池充电器2个、发射天线1座、诺基亚手机1部、金立手机1部)、苹果手机1部、双肩背包1个。经测定，该伪基站设备共造成14084人次的正常用户每人次断网8-10秒。发送短信数为14084条。
2017年2月15日下午，被害人李某、赵某某分别于本市经二路附近在手机上收到该伪基站设备发送的诈骗短信，二被害人根据该短信提供的www.*1-*****.cn网址链接登陆网站操作，均被骗走银行账户存款4999.02元。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的以下证据证实：
1、报案材料、受案登记表证明公安机关接到移动公司、李某、赵某某的报案，对案件立案侦查。
2、抓获经过证明公安机关于2017年2月16日抓获李江乐，并查获伪基站设备一套。
3、侦测数据及情况说明证明经侦测，涉案伪基站自2017年2月15日14时52分至2月16日12时，造成异常位置更新149**频次，影响用户数14084人次，干扰基站正常运行小区数3662频次。在该伪基站信号运行期间，伪基站侦测与追踪平台显示，所影响区域范围内未出现其他伪基站信号。
4、证人陈某某的证言证明2017年2月16日10时许，他在宝鸡商场附近收到一条“95588”发送的内容为“尊敬的工商客户，您2017年02月总积分9880分即将到期，登录一个www.*2-*****.cn，兑换494元现金，逾期清零。[工商银行]”的信息，他意识到是诈骗短信。
5、手机短信截图证明陈某某收到的以“工商银行95588”名义发送的短信。
6、证人宋某某的证言证明2017年2月16日10时许，他在经二路家美佳超市买东西时收到一条“95588”发送的短信，内容大概是“尊敬的工商银行用户，您2017年2月总积分9880分即将到期，登录（一个www.开头）网站兑换494元现金，逾期清零。[工商银行]”。他意识到系诈骗短信，看完后便将短信删除了。
7、证人李某甲的证言证明2017年2月16日9时许，他在经二路逛街时，收到一条“95588”发送的短信，内容大概是“尊敬的工商银行用户，您2017年2月总积分9880分即将到期，登录（一个）www.*2-*****.cn，兑换494元现金，逾期清零。[工商银行]”。他意识到系诈骗短信，看完后将短信删除。
8、被害人李某的陈述证明2017年2月15日15时30分许，她手机收到一条“95588”发来的短信，说她在工商银行2月14日至2月16日的积分即将清零，并发了一个www.*1-*****.cn的网址链接。她点击链接后根据对方的提示进行操作，通过手机银行一次给中移电子商务有限公司客服备付金付款4999.02元，发现被骗，遂报案。
9、银行交易明细证明李某的银行账户于2017年2月15日向中移电子商务有限公司客户备付金支付4999.02元。
10、被害人赵某某的陈述证明2017年2月15日14时许，她在经二路收到一条“95588”发来的短信，称她银行卡有9880积分未兑换，可兑换494元，并附有www.*1-*****.cn的网址链接。下午17时许，她点击链接，按照网页提示输入个人信息及验证码，收到“95588”发送的短信，提示她手机银行支出4999.02元，转入账户为中移电子商务有限公司客户备用金。她意识到被骗，遂报案。
11、银行交易明细证明赵某某的银行账户于2017年2月15日向中移电子商务有限公司客户备付金支付4999.02元。
12、被告人李江乐的供述及辩解证明2017年2月8日，他利用QQ群功能发布找工作的信息，一“老板”与他联系说可以给他一台机器，让他背着发信息，每日200元工资，并发送了一条工商银行客户积分可以登录提供的网址兑换现金的信息，他看后经与“老板”谈，同意发短信。并给“老板”留了一个地址，“老板”寄给他一套机器，教给他发送短信的方法。2月14日，“老板”打电话让他于次日到宝鸡。2月15日12时许，他从西安到宝鸡，下车后按“老板”安排边走边发信息，然后在华康宾馆920房间住下，继续发信息，直到20时回宾馆。2月16日他于10时发短信，发到12时被公安人员抓获。他2月15日发的短信内容是“尊敬的工商客户，您2017年02月总积分9880分即将到期，请登录www.*1-*****.cn兑换494元现金，逾期清零。[工商银行]”。2月16日发送的短信内容与15日相同，仅网址变更为“www.*2-*****.cn”。
13、查获笔录、扣押清单、被查获物品照片证明公安机关抓获李江乐后，从李江乐所背的双肩背包内查获伪基站设备主机1台、发射天线1个、电源（锂电池）1个，从李江乐手中所提袋子内查获锂电池充电器2个；从李江乐身上查获诺基亚手机、金立手机、苹果手机各1部，以上物品连同双肩背包均扣押在案，以及以上物品的具体形态。
14、指认照片证明李江乐指认被公安机关查获的伪基站设备
15、提取笔录及照片证明公安机关从李江乐所用手机中提取到其与“老板”通过QQ、微信关于发送诈骗短信的聊天记录。
16、宾馆入住登记卡证明被告人李江乐于2017年2月15日13时35分登记入住华康宾馆920房间。
17、身份信息证明被告人李江乐的身份情况，其已达到法定刑事责任年龄。
18、检测报告证明被公安机关查获的涉案短信群发器无生产厂名、生产厂址、生产日期，该设备属于无线电发射设备，但未取得《无线电发射设备型号核准证》，不符合《中华人民共和国无线电管理条例》中的相关规定。被检设备发射频率范围为935-960MHz，与中国移动、中国联通所使用的2GGSM业务同频，对中国移动、中国联通的公众通信业务极易造成干扰，其性质属非法设台。被测设备会仿真GSM通信无线基站，伪装成移动基站的邻区，在信息获取点采用大功率的无线信号发射，强迫用户终端（手机）在仿真基站信号中进行登记而造成网络拥塞从而影响用户的正常通信，造成正常通信中断，或将垃圾短信、诈骗短信等发送到用户终端（手机），危害后果严重。
被告人李江乐提供的证据：
收条、谅解书，证明被告人李江乐通过家属对被害人李某、赵某某的损失予以退赔，二被害人对被告人李江乐予以谅解。
以上证据来源合法，内容真实可信，并相互关联，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人李江乐明知是诈骗短信，而利用伪基站的技术手段，向不特定人群予以发送，发送短信数量达14084条，其行为已构成诈骗罪，并属有其他严重情节，公诉机关指控罪名成立。被告人李江乐的诈骗行为既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依法应依处罚较重的规定处罚，故本案应以诈骗（未遂）定罪处罚，但可对被告人比照既遂犯从轻处罚。被告人李江乐到案后能如实供述基本犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人李江乐能通过家属对被害人的损失予以退赔，并取得谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人李江乐犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年二月十六日起至二0二0年二月十五日止。罚金已缴纳。）
二、被公安机关从被告人李江乐处查获的伪基站主机1台、电源（锂电池）1个、锂电池充电器2个、发射天线1座、诺基亚手机1部、金立手机1部、苹果手机1部、双肩背包1个（均扣押在公安机关）依法收做案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉时，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 超
人民陪审员 李生华
人民陪审员 谭德金
二〇一七年七月七日
书 记 员 岳 璇