山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0881民初1728号原告曲阜市大成建筑工程公司。法定代表人刘长振，总经理。住所地：曲阜市半壁街南首。委托诉讼代理人孙伟。特别授权。委托诉讼代理人谢洪磊。特别授权。被告曲阜银弘房地产开发有限公司。法定代表人孔广洪，执行董事。住所地：曲阜市仓庚路北首路西（城区）。委托诉讼代理人徐承顺。一般代理。委托诉讼代理人颜世祥，山东曲圣地律师事务所律师。特别授权。被告济宁博大建设工程有限公司。法定代表人吴佳伟，经理。住所地：济宁市兖州区红花西街龙桥街道办事处院内。被告林曰兵，男，1974年6月21日出生，汉族，居民，住济宁市委托诉讼代理人孔祥阳，山东滋阳律师事务所律师。特别授权。被告王顺喜，男，1954年7月16日出生，汉族，居民，住山东省兖州区委托诉讼代理人孔祥阳，山东滋阳律师事务所律师。特别授权。原告曲阜市大成建筑工程公司（以下简称曲阜大成建筑公司）诉被告曲阜银弘房地产开发有限公司（以下简称曲阜银弘房地产公司）、济宁博大建设工程有限公司（以下简称济宁博大建设公司）、林曰兵、王顺喜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曲阜大成建筑公司法定代表人刘长振及委托诉讼代理人孙伟、谢洪磊，被告曲阜银弘房地产公司委托诉讼代理人徐承顺、颜世祥，被告林曰兵、王顺喜的委托诉讼代理人孔祥阳到庭参加诉讼，被告济宁博大建设公司虽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告曲阜大成建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告曲阜银弘房地产公司支付所欠工程款共计6166187.35元及利息。2、诉讼费、保全费及实现债权的费用由被告曲阜银弘房地产公司负担。事实与理由：2013年4月25日，我公司与被告签订建设工程施工合同，由我公司承包被告发包的静轩雅苑1#、2#、3#及地下车库工程，工程地点为仓庚路西100m，静轩中路南2000m。合同价款暂定为34614490.00元，最终以双方工程结算书确认额为准。合同签订后，我公司即进行工程施工。2014年7月1日，我公司与被告签订大成回迁楼终止合同协议书；2014年9月5日，我公司与被告和项目部三方签订关于大成国际回迁楼已完工程量结算确认书，确认已完工程量的结算款为22700000元。2014年9月26日，被告单方制作附加协议书，承认尚欠被告工程款共计3719900元，经我公司核算，被告尚欠我公司工程款项共计4567906.06元。经我公司多次催要未果。特诉至法院，请求法院依法维护我公司的合法权益，支持我公司的诉求。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为要求判令被告支付所欠工程款6166187.35元及利息，并负担诉讼费、保全费及实现债权的费用。被告曲阜银弘房地产公司辩称，根据我公司的账目，被告欠原告工程款数额与原告诉讼请求差距较大，原告仍有较大数额发票没有提供，工程竣工验收需要的资料没有提供。可以在双方核对账目后协调解决。被告林曰兵、王顺喜辩称，我们不是合同的相对方，被告申请追加我们作为被告参加诉讼不具有法律依据，应依法驳回原告对我们的诉讼请求。被告济宁博大建设公司未到庭，亦未提交书面答辩。原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1、原告公司营业执照副本一份、企业公示信用信息一份。证明原告具备施工资质。经质证，被告曲阜银弘房地产公司、被告林曰兵、王顺喜均无异议。本院对该组证据予以采信。2、①原告曲阜大成建筑公司与被告曲阜银弘房地产公司之间签订的建设工程施工合同一份，证明原被告之间的权利义务关系及工程价款的金额为34614490元。②2014年7月1日签订的大成回迁楼终止合同协议书一份，证明非因原告的原因，导致证据1不能全面履行，提前终止。③2014年9月5日，制作的关于大成国际回迁楼已完工量结算确认书，证明经原告与被告曲阜银弘房地产公司及项目部三方协商确认，回迁楼已完工程量的结算款为22700000元。④2014年9月26日，被告曲阜银弘房地产公司制作的附加协议书一份，证明该被告认可并应支付原告的款项为22700000元，赔偿项目部损失费660000元，保险费用18700元。⑤山东省国家税务局发票三张，证明原告因该工程支付招标代理费132060元、建设工程交易服务费14508.6元，合计146568.6元，因该工程被告违约，提前终止合同，应由违约方承担。⑥预算收据一张，证明原告因该工程支出预算费用148800元，该工程非因原告原因提前终止，费用应由被告承担。⑦3号楼电气及预留费用共计353718.02元，减去已支付的210000元，尚欠143718.02元，该工程非原告原因终止，此费用应由被告承担。⑧张某出具的收到挖土方工程款238000元的收到条一张，证明因合同内容并不包括挖土方，因此，挖土方是按照被告曲阜银弘房地产公司指示，工程款已由原告代付，亦应由该被告支付给原告。⑨清槽费用证明及张某收到条一份，证明原告代被告曲阜银弘房地产公司支付了清槽费用90000元，应由该被告支付给原告。经质证，被告曲阜银弘房地产公司对原告证据①、②、③、⑧无异议，本院对上述证据予以采信。对于证据⑨，该被告以未找到应付该工程款的合同及有关材料为由，不予认可，本院认为，原告支付该笔工程款是基于该被告工地负责人刘某甲、刘某乙向原告出具了证明，申某由原告垫付该笔工程款，再由被告曲阜银弘房地产公司付给原告，因此，本院对原告证据⑨予以采信。对于原告证据④，被告开庭质证时不予认可，后法庭调解时予以确认，本院原告证据④亦予以采信。关于原告证据⑤、⑥、⑦，该被告认为与本案无关，在双方已达成结算协议的情况下，被告不应支付协议以外的无关费用。本院认为，证据⑤是原告支付的招标代理费及建设工程交易服务费、证据⑥是原告支付的工程预算费用，这两笔费用皆为应由原告支付的费用，双方未在合同中约定相关的违约支付条款，故本院对原告证据⑤、⑥不予采信。关于证据⑦，该款属被告收取原告的电气及预留费用，在非因原告的原因造成合同未完全履行的情况下，被告应将未退还给原告的143718.02元退还给原告，故本院对原告证据⑦予以采信。被告林曰兵、王顺喜认为与本人无关，不予质证。3、被告曲阜银弘房地产公司已付工程款数额确定的实体证据一组，证明该被告累计已付工程款13804000元，另外对该被告提出的已给付项目部的6200000元工程款在项目部确认的情况下亦予以认可。经质证，被告曲阜银弘房地产公司对该证据没有异议，被告林曰兵、王顺喜不予质证。本院对该证据予以采信。被告曲阜银弘房地产公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据：1、2014年9月23日，张某在该被告处支取500000元的收到条一份，证明被告付给张某的该500000元工程料款，应由原告支付，在被告已支付的情况下，应从欠付原告工程款中扣减。2、2013年8月9日原告与济宁博大建设公司签订的建设工程施工合同一份，证明原告将被告曲阜银弘房地产公司发包的工程转包，从中挣取管理费。经质证，原告对被告提供的证据1、2均有异议，对于证据1，认为张某不是本工程的实际施工人，也不是原告方的项目负责人，张某作为该被告发包的该项目其他部分承包人，张某在该被告处支取款项与原告没有任何关系。对于证据2，原告认为，济宁博大建设公司只是在合同的担保人处盖了公章，不是签订合同的主体，原告并未将工程转包给该公司，也未转包给林曰兵、王顺喜，该被告申请追加上述当事人为被告是错误的。被告林曰兵、王顺喜认为对被告证据1不清楚，不予质证，对证据2同意原告的质证意见。本院认为，对于被告证据1，该被告向张某付款时间在2014年9月23日，原、被告双方早在2014年7月1日便签订了大成回迁楼终止合同协议书，在合同终止后未经原告同意的情况下，被告向原告以外的任何涉及原告的工程付款的行为均与原告无关。对于证据2，济宁博大建设公司及林曰兵、王顺喜并非涉案合同建设工程施工合同的合同主体，根据合同相对性的基本原则，均不是该案的适格被告。故本院对被告证据1、2均不予采信。经审理查明：2013年4月25日，原告曲阜大成建筑公司与被告曲阜银弘房地产公司签订建设工程施工合同，由原告承包被告发包的静轩雅苑1#、2#、3#楼及地下车库工程，工程地点为仓庚路西100m，静轩中路南2000m。合同价款暂定为34614490元，最终以双方工程结算书确认额为准。合同签订后，原告即进行工程施工。2014年7月1日，原告与被告签订大成回迁楼终止合同协议书；2014年9月5日，原告与被告和项目部三方签订关于大成国际回迁楼已完工程量结算确认书，确认已完工程量的结算款为22700000元，经被告确认，因项目停工造成原告损失660000元。被告累计向原告付款13804000元，经原告核算，另有被告付给原告项目部工程款6204100元，原告同意在被告应付工程款中扣除。这样，被告曲阜银弘房地产公司认可尚有3719900元工程款未付给原告。另外，原告已支付的3号楼水电暖安装工程款353718.02元，扣减被告已付的210000元，尚欠143718.02元未付给原告；原告还替被告曲阜银弘房地产公司付给张某挖土方工程款238000元；原告代该被告支付清槽费用90000元。上述三笔款项均不在22700000元工程款之内，亦不在被告累计向原告付款的13804000元之内。被告实际欠付原告工程款为4191618.02元。因原告多次催要未果，故诉来本院。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为要求判令被告支付所欠工程款6166187.35元及利息，并负担诉讼费、保全费及实现债权的费用。综上，本院认为，原告曲阜大成建筑公司与被告曲阜银弘房地产公司签订建设工程施工合同后，原告依照合同约定进行了施工，被告所欠原告工程款应依法予以支付，依法不能证明的部分，本院不予支持，原告可在取得证据后另行主张。被告济宁博大建设公司、林曰兵、王顺喜不是本案合同的相对方，不应承担还款责任。故依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告曲阜银弘房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付给原告曲阜市大成建筑工程公司所欠工程款4191618.02元。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案案件受理费54963元，由原告曲阜市大成建筑工程公司负担14630元，被告曲阜银弘房地产开发有限公司负担40333元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  王继军二〇一六年十一月十八日书记员  李元元