河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）驻民二初字第9号
原告聂满兵，男，1972年2月1日出生，汉族，住河南省潢川县双柳树镇双柳居委会东大街**号。
委托代理人刘国亮，驻马店市西园街道法律服务所法律服务工作者。
委托代理人王莹，驻马店市西园街道法律服务所法律服务工作者。
被告新蔡县伟业房地产开发有限公司，住所地新蔡县古吕镇振兴路北段。
法定代表人王磊，该公司经理。
委托代理人李明智，该公司总工程师。
委托代理人方丽，该公司法律顾问。
原告聂满兵与被告新蔡县伟业房地产开发有限公司（以下简称新蔡伟业公司）建设工程合同拖欠工程款纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告聂满兵的委托代理人刘国亮、王莹，被告新蔡伟业公司的委托代理人李明智、方丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告聂满兵诉称，2012年3月28日，其挂靠浙江万利建筑工程有限公司与被告新蔡伟业公司签订施工合同，工程价款14727132元，被告新蔡伟业公司先后向其支付12297895元，下欠工程2429237元，其它工程项目应被告新蔡伟业公司的要求施工，下欠工程款419830元，两项合计欠其工程款2849067元。在施工过程中，被告新蔡伟业公司于2012年8月15日终止了合同。经向被告新蔡伟业公司追要欠款，被告新蔡伟业公司一拖再拖，为此请求：1、被告新蔡伟业公司支付拖欠其工程款共计2849067元；2、被告新蔡伟业公司承担本案的诉讼费用。
被告新蔡伟业公司答辩称：1、聂满兵不是答辩人发包项目的实际施工人；2、凤凰城小高层项目不存在合同外工程。凤凰城小高层五栋楼主体已完工，其已拨付工程款1620万元，超过合同约定的工程款；3、聂满兵起诉其拖欠工程款没有事实和法律依据，应驳回聂满兵的诉讼请求。
经审理查明，2012年1月8日，新蔡伟业公司与浙江万利建筑工程有限公司签订了一份建设新蔡县月亮湾小区凤凰城小高层六栋楼工程施工协议，面积约6.5万平方米，工程造价进行最后决算。工程施工暂定价每平方米1000元，若施工过程中发生的设计变更，按实际预算价格不下浮。总工期380天。工程款支付方式：主体工程完工付总价款56﹪，填充墙结束时付总价款10﹪，外墙粉刷结算付总价款10﹪，內墙粉刷结算付总价款5﹪，自建合格并完成初验后付总价款10﹪，竣工验收合格，交工完成备案付总价款6﹪，留3﹪保修金。2012年3月28日，浙江万利建筑工程有限公司法人代表授权聂满兵全权代表，参加驻马店市新蔡县月亮湾社区凤凰城项目小高层共计六栋的施工建设活动，全权处理施工过程一切事宜。2012年8月15日，新蔡县伟业公司（甲方）与浙江万利建筑工程有限公司（乙方）签订了一份终止合同协议，约定终止合同以前的（新蔡县凤凰城工程项目）所有的工程款项、劳务工资等工程事宜，由新蔡县伟业房地产开发公司全部承担处理。新蔡伟业公司系房地产开发公司，资金拨付只能通过公司流转。经协商新蔡伟业公司通过具有建筑资质的新蔡县飞亚建筑有限公司（新蔡伟业公司的下属施工单位，同一法人），以聂满兵为第三方支付拖欠工人工资和材料款。2012年11月19日，被告新蔡伟业公司工地总工李明智给原告聂满兵出具新蔡县凤凰城小高层框架结构钢筋数量清单，框架结构总建筑面积26298.45平方米。2012年7月27日，支付工程款2874248元，2012年8月3日，支付工程款160万元。2012年8月29日，支付工程款100万元。2012年10月18日，被告通过新蔡县飞亚建筑有限公司向原告聂满兵支付工程款130万元，2012年11月21日，支付160万元（系代付张小群钢材款）。2013年两次支付60万元，混泥土代付工程款3323647元，以上共计给付工程款12297895元。工程款还下欠2429237元。2012年11月18日，被告新蔡伟业公司工地总工李明智和王亚红出具清单，凤凰城临时设施铁皮围墙442.4米，计款71500元，活动房945平方米，出檐63平方米，计款251330元，合计322830元，减去已支付83000元，下欠工程款239830元。被告新蔡伟业公司下欠工程款2429237元，新增临时设施工程款239830元，合计下欠工程款2669067元。另查明，2012年8月16日，新蔡伟业公司与新蔡县飞亚公司签订了工程施工协议书，将凤凰城小高层项目未完成工程交由新蔡县飞亚建筑有限公司建设。2012年12月25日，新蔡县飞亚建筑有限公司与李国华、胡应彬签订了工程协议书，将终止后的工程承包给李国华、胡应彬，李国华承包的工程面积15726平方米，工程价款345元／平方米。胡应彬承包的工程面积15216平方米，工程价款345元／平方米。另查明，被告新蔡伟业公司的委托代理人李明智系该公司新蔡县凤凰城小高层工地总工程师。
上述事实，聂满兵提供的证据有：工程施工协议、法人代表授权书复印件（原件交给被告）、终止合同协议、凤凰城临时设施清单、诉讼请求计算方法、领款单、进账单、收条、钢筋数量单、劳务工资手续、转账凭条、调查笔录等。新蔡伟业公司提供的证据有：工程施工协议、分包协议、借条、与李国华、胡应彬签订了工程协议书、工资领款条、证明等。上述证据均在卷为凭，且已经庭审质证，足以认定。
本院认为，2012年1月8日，新蔡伟业公司与浙江万利建筑工程有限公司签定了一份建设新蔡县月亮湾小区凤凰城小高层六栋楼面积约6.5万平方米工程施工协议，浙江万利建筑工程有限公司并未参加实际施工。合同签订后，浙江万利建筑工程有限公司给原告聂满兵出具法人代表授权书，授权聂满兵参加新蔡县月亮湾小区凤凰城小高层六栋楼的施工建设活动，全权处理施工一切事宜，但原告聂满兵没有取得建筑施工企业资质，以浙江万利建筑工程有限公司名义实际参加了驻马店市新蔡县月亮湾社区凤凰城项目小高层共计六栋主体框架的施工建设活动，违反了有关法律规定，因浙江万利建筑工程有限公司并未投入任何资金及费用和参加施工建设活动，双方所签工程施工协议应属无效协议。且在实际施工中所需资金、人力、物力、费用等均有聂满兵筹集、组织。浙江万利建筑工程有限公司未投入任何资金及费用。聂满兵为该工程实际的施工人。因此，实际施工人聂满兵作为原告主体适格。原告聂满兵在施工过程中，由于管理不善，造成工程进度缓慢，工期延误，导致不能如期交房和公司资金不能及时到位，新蔡伟业公司终止了与浙江万利建筑工程有限公司签订的施工合同，并约定了终止合同以前的所有工程款项、劳务工资等工程事宜，由新蔡县伟业房地产开发公司全部承担处理。聂满兵在终止合同以前（新蔡县凤凰城工程项目）所有的工程款项目、劳务工资等，应由新蔡县伟业房地产开发公司全部承担处理。原告聂满兵共完成主体工程总建筑面积26298.45平方米。按双方合同约定每平方米1000元×56﹪计款14727132元和新增临时设施工程款239830元，除已给付聂满兵12297895元，被告新蔡县伟业房地产开发公司下欠原告聂满兵工程款2669067元，应由新蔡县伟业房地产开发公司全部偿还。新蔡县伟业房地产开发公司拖欠原告聂满兵的工程款不还，应负本案纠纷的全部责任。原告聂满兵的诉讼请求，事实清楚，证据充分，予以支持。新蔡伟业公司辩称聂满兵不是发包项目的实际施工人，凤凰城小高层项目不存在合同外工程，其拖欠工程款没有事实和法律依据的理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、限被告新蔡县伟业房地产开发公司于判决生效五日内偿还拖欠原告聂满兵工程款2669067元。
二、驳回原告聂满兵其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费29592元，原告聂满兵负担3900元。被告新蔡县伟业房地产开发公司负担25692元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 张美荣
审判员 王永生
审判员 牛朝干
二〇一四年三月六日
书记员 席文博