安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第00669号
上诉人（原审被告）：孔德和，男，1971年11月2日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人：张后乐，安徽潜川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：季立友，男，1944年8月27日出生，汉族，农民。
委托代理人：宋丰荣，庐江县柯坦镇法律服务所法律工作者。
原审第三人：李吉胜，男，1947年12月12日出生，汉族，农民。
上诉人孔德和因与被上诉人季立友、原审第三人李吉胜追偿权纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2013）庐江民一初字第01512号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：季立友在其户籍地欲建造三间二层楼房，并自行组织施工。2011年6月2日，季立友从孔德和处购买建筑材料水泥预制板36块，安装在一楼层面；2011年6月13日，在浇制二层封顶楼面过程中，二层封顶楼面现浇混凝土全面垮塌、部分墙体倒塌、一楼层面的水泥预制板折断22块，致�季立友该在建房屋停工至今。同时，致伤了李吉胜、李功扬、姚植玉等三名提供劳务者。其中，李吉胜在庐江县人民医院、安徽省立医院等住院治疗38天（2011年6月13日-2011年7月14日；2012年7月1日-2012年7月7日），用去医疗费50652.11元（季立友支付）；伤情诊断为：1．左锁骨骨折；2．肺挫伤；3．肋骨骨折。李吉胜的伤残等级经安徽正邦司法鉴定所鉴定为X级（鉴定费900元）。2012年7月31日，在庐江县柯坦镇法律服务所主持下，由李吉胜与季立友双方签订了《协议书》，约定季立友承担李吉胜全部医疗费50652.11元，并给付李吉胜误工、护理、营养、住院伙食补助、交通费及残疾赔偿金、精神损害抚慰金计40000元（误工费4592元、护理费5168元、营养费1360元、住院伙食补助费760元、交通费360元、残疾赔偿金37212元、精神损害抚慰金5000元，合计54452元，李吉胜放弃14452元）。该协议内容已履行完毕。
同时查明：季立友该自建房屋未履行建筑审批手续，季立友购买水泥预制板时未查验、索要产品合格证；孔德和未提供产品合格证，称生产者为安徽省舒城县千人桥镇某个体户“王自傲”，已经死亡。本案重审过程中，孔德和对水泥预制板质量及房屋倒塌原因再次提出鉴定申请，2013年11月5日，安徽省建工司法鉴定中心函复：1、本中心工作人员赴现场时，该工程倒塌现场原貌已不复存在，关于现场倒塌情况的描述，孔德和与季立友双方的言论不能统一，故无法对现有房屋的倒塌原因进行鉴定。2、预应力多孔板的鉴定，需供货方提供该房屋所用预应力多孔板的型号及生产本品所采用的图集号方能进行。
证明以上事实的证据有：1、（2011）庐江民二初字00727
号民事判决书、（2011）合民二终字第00579号民事判决书及（2012）庐江民一初字第00482／00483号�事判决书。证明季立友从孔德和处购买水泥预制板36块，孔德和未提供产品合格证，亦未能举证证明其出售的水泥预制板符合国家标准或行业标准。该36块水泥预制板被安装在一楼层面，在浇制二层封顶楼面过程中，二层封顶楼面现浇混凝土全面垮塌、部分墙体倒塌、一楼层面的水泥预制板折断22块，致使季立友该在建房屋停工至今。同时，致伤了李吉胜、李功扬、姚植玉等三名提供劳务者。2、庐江县柯坦镇人民政府及庐江县柯坦镇小墩村民委员会出具的《证明》各一份，证明李吉胜所在洗塘村民组2010年被庐江县划为城西经济开发区，属整征整拆范围及李吉胜受伤的经过情况。3、庐江县人民医院、安徽省立医院、安徽省肿瘤医院出院记录、医药费收据、用药清单及安徽正邦司法鉴定所（2012）法临鉴字第077号《司法鉴定意见书》，证明李吉胜医治情况及伤残等级。4、2012年7月31日，在庐江县柯坦镇法律服务所主持下，由李吉胜与季立友双方签订的《协议书》、李吉胜出具的《收条》及法院的调查笔录，证明季立友赔偿李吉胜的损失数额。5、2013年11月5日，安徽省建工司法鉴定中心《关于孔德和与季立友追偿权纠纷案鉴定委托的回函》1份，证明鉴定结果。以上证据，业经庭审质证核实，具有客观性、合法性、关联性，对其证明力予以认定。
一审法院认为：建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。本案季立友自建房屋，其既是建设者又系施工者。该房屋在建过程中倒塌，造成李吉胜人身损害，依法应由季�友承担侵权赔偿责任。该房屋倒塌原因经鉴定无法明确。孔德和未提供产品合格证，亦未能举证证明其出售的水泥预制板符合国家标准或行业标准，该水泥预制板存在缺陷，只是有可能导致在建房屋倒塌的原因之一；其他原因，比如施工不当等亦有可能导致房屋倒塌。孔德和作为水泥预制板的销售者，在不能指明生产者时，依法应当承担缺陷产品侵权责任；季立友应当承担房屋倒塌原因举证不能的不利后果。同时，季立友作为建设者和施工者，在购买重要建筑材料水泥预制板时未查验、索要产品合格证，属于明显的选任过失，亦应当承担相应的责任。认定孔德和与季立友的混合过错导致在建房屋倒塌致李吉胜人身损害，酌定双方责任分配比例为60%比40%。季立友赔偿李吉胜后，有权向孔德和追偿。季立友赔偿李吉胜的各项款额项目：标准及计算方式经审核符合法律规定，予以确认。综上，季立友赔偿李吉胜的款额计91552.11元，季立友应承担36620.84元（91552.11元×40%），孔德和应承担54931.27元（91552.11×60%），孔德和应给付季立友追偿款54931.27元。案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十二条、第八十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：被告孔德和于本判决生效之日起三十日内给付原告季立友54931.27元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2088元，由原告季立友负担835.20元，被告孔德和负担1252.80元。
宣判后，孔德和不服，向本院上诉称：1、一审法院认定上诉人不能指明生产者时，依法应当承担缺陷产品的侵权责任，没有法律依据。2、上诉人有（2011）合民二终字第00579号民事判决书，没有证据证明被上诉人房屋倒塌是因为产品质量问题；3、被上诉人应承担房屋倒塌的举证责任；4、被上诉人行使追偿权缺乏事实和法律依据；5、部分赔偿标准无事实依据。
二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为：《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十条第一款规定：消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。上诉人孔德和作为案涉水泥预制板销售者，依法承担缺陷产品的侵权责任，有法律依据。（2011）合民二终字第00579号民事判决书与本案属不同的法律关系，前者为缺陷产品造成消费者财产损害，本案为缺陷产品造成其他人人身伤害。上诉人第一项、第二项上诉请求不成立，本院不予采纳。该房屋倒塌原因经鉴定无法明确。孔德和不能提供产品合格证，亦未能举证证明其出售的水泥预制板符合国家标准或行业标准，该水泥预制板是缺陷产品，不能排除该缺陷产品与案涉房屋倒塌有一定的参与度。房主季立友有选任过失责任，一审法院认定上诉人孔德和与被上诉人季立友的混合过错导致在建房屋倒塌致李吉胜人身损害，酌定双方责任分配比例为60%比40%并无明显不妥。上诉人第三项上诉请求不成立，本院不予采纳。李吉胜作为本案当事人参加诉讼，一审法院对被上诉人季立友对李吉胜的各项赔偿项目、标准及计算方式进行了审核，本院认为赔偿标准均符合相关法律规定，�予确认。现季立友行使追偿权，符合《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十条第二款之规定。上诉人第四项、第五项上诉请求亦不成立，本院亦不予采纳。一审查明事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1174元，由上诉人孔德和负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 洁
审 判 员 李进学
代理审判员 栾 蕾
二〇一四年四月十日
书 记 员 高 炼
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；