浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浙温民终字第860号
上诉人（原审被告）麻某。
委托代理人麻国正�
委托代理人麻建国。
上诉人（原审原告）余某甲。
委托代理人马静。
委托代理人潘晓卯。
上诉人麻某和上诉人余某甲因离婚纠纷一案，均不服温州市鹿城区人民法院（2012）温鹿东民初字第96号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，原、被告于××××年××月经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿余某丙。后由于双方性格不合，经常为家庭生活琐事发生争吵，2011年3月原告离家与被告分居生活。2011年5月，原告曾起诉离婚，后被驳回诉讼请求，但夫妻关系仍未改善，一直分居生活至今，致使夫妻感情破裂。原、被告分居期间，被告居住在原告使用的温州市鹿城区莲花路蝉河大厦1号303室房屋至今，婚生女儿余某丙由原告负责抚养。婚后共同财产：浙江温州鹿城农村合�银行股权55680股，原告名下的建设银行存款40000元、存放在原告哥哥余某乙处炒股款50000元、被告名下的招商银行100000元、钢琴一台。原告婚前财产有：浙江温州鹿城农村合作银行股权92800股。被告陈述的婚前财产：伊莱克斯牌电冰箱一台、KTV音箱一对、美的牌电饭煲一个、樱花牌吸油烟机一台、夏新牌液晶电视机一台、索尼牌电视机一台、华帝牌燃气灶一台、格力牌分体、柜机空调各一台、三菱牌空调一台、帅康牌电热水器一台、帅康牌消毒柜一台、松下洗衣机一台、美的牌浴霸一个、组装电脑一台、飞利浦牌多士炉一台、厨房用品一套、窗帘、床上用品、飞利浦牌电熨斗一个、无绳电话一部、小厨宝牌热水器一台、飞利浦牌吹风机一个、艾美特牌电风扇二台、空调扇一台，原告无异议，原判予以确认。
原判认为，婚姻以夫妻感情为基础。原、被告婚后因家庭生活琐事经常发生争吵，2011年3月分居生活至今，致使夫妻感情破裂，现原告要求离婚，被告同意离婚，予以准许。对于婚生女儿的抚养，考虑到有利于子女的健康成长和生活稳定，婚生女儿由原告负责抚养教育，被告支付抚养费为妥。婚后共同财产：浙江温州鹿城农村合作银行股权55680股、原告名下的建设银行存款40000元、存放在原告哥哥余某乙处的炒股款50000元、被告名下的招商银行存款100000元，原、被告应共同分割。被告认为有存放在原告哥哥余某乙处炒股款100000元，否认其有招商银行存款100000元，因被告在第一次离婚诉讼（2011年8月18日）庭审笔录中已确认有存款100000元和在原告哥哥余某乙处炒股款50000元，且在庭审后原、被告一直分居生活至今，现被告的主张又无证据证明，故对被告的主张不予采信。婚后购买的钢琴一台，原告在诉讼中表示放弃权利，归被告�有，故予以许可。原告婚前财产：浙江温州鹿城农村合作银行股权92800股，系原告婚前（2004年9月5日）投资50000元所产生的收益，应归原告所有，被告称该股权系夫妻共同所有，因其主张与事实不符，不予采纳。被告辩称的上述婚前财产归其所有，原告余某甲无异议，予以确认。被告称其母亲于2006年5月3日汇给原告购车款20万元，现要求原告归还，原告对被告主张提出异议，因该汇款凭证不能证明原告与被告的母亲之间存在债务关系，被告又无其他证据予以佐证，故对被告的主张不作认定。原告要求被告在离婚判决生效后立即腾空房屋收回自用，理由正当，被告要求给予一个月时间腾空房屋，原告不同意，法院根据实际情况，酌情给予被告腾空时间。依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条第（一）项、第三十二条第二款、第三十六条第一款、第二款、第三十七条、第三十九条第一款的规定，遂判决如下：一、准予原告与被告离婚。二、婚生女儿余某丙由原告负责抚养教育；被告自判决生效之日起每年（1月1日）支付原告女儿抚养费7200元，至女儿独立生活时止；在原告抚养女儿期间，被告每月享有探视女儿四次的权利，原告应予以协助并提供便利。三、原、被告婚前财产：浙江温州鹿城农村合作银行股权92800元，归原告所有；伊莱克斯牌电冰箱一台、KTV音箱一对、美的牌电饭煲一个、樱花牌吸油烟机一台、夏新牌液晶电视机一台、索尼牌电视机一台、华帝牌燃气灶一台、格力牌分体、柜机空调各一台、三菱牌空调一台、帅康牌电热水器一台、帅康牌消毒柜一台、松下洗衣机一台、美的牌浴霸一个、组装电脑一台、飞利浦牌多士炉一台、厨房用品一套、窗帘、床上用品、飞利浦牌电熨斗一个、无绳电话一部、小厨宝牌热水器一�、飞利浦牌吹风机一个、艾美特牌电风扇二台、空调扇一台归被告所有。四、婚后共同财产：浙江温州鹿城农村合作银行股权55680股，由原、被告各半享有；钢琴一台、被告名下招商银行存款100000元，归被告所有；原告名下建设银行存款40000元、存放在原告哥哥余某乙处炒股款50000元，归原告所有；上述款项折抵后，被告于判决生效之日起十日内，支付原告10000元。五、被告于判决生效之日起十日内，腾空坐落温州市鹿城区莲花路蝉河大厦1号303室房屋，由原告收回使用。六、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1100元，减半收取550元，由原、被告各半负担。
宣判后，麻某和余某甲均不服，分别向本院提起上诉。
麻某上诉称：一、20万元购车款属于麻某嫁妆，应归麻某所有。麻某之母将用于麻某购置嫁妆的部分款项（购车款）20万元直接汇入麻某帐户，由麻某选购轿车（嫁妆），属于麻某嫁妆的一部分。尽管该款最后没有用于选购轿车，但该款的性质不变，即为嫁妆的一部分，应归麻某个人所有。余某甲称该20万元系麻某母女之间的债务来往，与本案无关，是不能成立的。现有证据证明，该20万元最终于2008年2月2日由余某甲提取，借予其哥哥余某乙使用，至今没有归还。显然，该款不是麻某母女之间的债务来往，实际上系由余某甲借用。即使麻某不能提供其他证据证明余某甲与麻某之母存在其他债务关系，但余某甲占用该20万元，亦构成了不当得利，余某甲应返还该款。二、浙江温州鹿城农村合作银行股权147480元属于夫妻双方共同财产，应由麻某和余某甲各半享有。余某甲一审提供的浙江鹿城农村合作银行（筹）入股收据，并不能证实余某甲当时确已向浙江鹿城农村合作银行缴纳50000元等事实。即使如原判认定该50000元属于余某甲婚前财产，但其在婚姻存续期间的股权收益亦应属于夫妻共同财产。三、钢琴属于麻某生活用品，应归麻某个人所有。故原审判决主文第四项不当，该项中麻某应支付余某甲的款项应为5000元。另外，余某甲现还持有双方共有的照相机一台（价值7000元）和吉他一把（价值2000元），麻某只因认为这些属于余某甲个人专用生活用品，故在本案一审中没有提及。四、要求对原审判决主文中关于每年一次性支付女儿抚养费部分，改判为每月支付。请求二审法院撤销原审判决主文第三、四项，依法改判为：1、电器及其他物品属于嫁妆，归麻某所有；2、余某甲提取的20万元现金（购车款）属于嫁妆，归还麻某；3、麻某名下的招商银行存款100000元，余某甲名下的建设银行存款40000元、存放在余某甲哥哥余某乙处的炒股款50000元（实际为100000元），属于夫妻共同财产，进行各半分割�4、浙江温州鹿城农村合作银行股权147480元属于夫妻共同财产，由麻某和余某甲各半享有。5、钢琴一台，属于麻某专用的生活用品，归麻某所有。
余某甲上诉称：一、原审法院判决“被告麻某每月享有探视女儿四次的权利”显属不妥，应依法改判为“麻某每月享有探视女儿一次的权利”为宜。二、原审法院判决对麻某名下在中国银河证券股份有限公司温州证券营业部的证券帐号内的现金110000元未认定为夫妻共同财产，属认定事实有误，请求二审法院依法确认该款属于夫妻共同财产，并予以各半分割。三、麻某所持有的钻戒一枚、对戒二枚、吊坠一条、白金手镯一个、欧米茄手表一只、金块一块（价值34601元）及礼金68000元，均属于余某甲的婚前财产，麻某依法应予返还。请求二审法院：1、撤销原判主文第二项中的“在原告抚养女儿期间，被告麻某每月享有探视女�四次的权利，原告余某甲应予以协助并提供便利。”依法改判为：“在余某甲抚养女儿期间，麻某每月享有探视女儿一次的权利，余某甲应予以协助并提供便利。”2、依法确认麻某名下在中国银河证券股份有限公司温州证券营业部的证券帐号内的现金110000元，属于夫妻共同财产，并予以各半分割。3、依法判令麻某将钻戒一枚、对戒二枚、吊坠一条、白金手镯一个、欧米茄手表一只、金块一块（价值34601元）及礼金68000元返还给余某甲。在本案二审审理中，余某甲另增加一项上诉请求为：依法判令浙江温州鹿城农村合作银行股权55680股归余某甲所有，折价30624元现金给予麻某。
在本案二审指定的举证期限内，麻某向本院提交中国建设银行的取款凭条一张，以证明麻某的20万元购车款已由余某甲提取的事实。余某甲对该证据材料的真实性无异议，但认为该证据只能证实余某甲曾有提取20万元，而并不能证明该笔款的性质。余某甲申请证人余某乙（系余某甲的哥哥）出庭作证，以证明该20万元是余某甲、麻某及麻某的姐姐麻静妤委托余某乙私募炒股的事实，余某乙与麻某之间不存在债权债务关系。麻某认为证人证言不真实，麻静妤有10万元汇给余某乙炒股与该20万元无关，且余某乙承认该20万元中的10万元用于炒股，但余某乙称该10万元炒股款仅剩50000元缺乏证据证明，故实际存放在余某乙处的应是10万元。麻某于本案二审指定的举证期限之后又提供自己的个人活期明细查询单一份，以证明相关事实。本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款第（二）项、第四十三条第一款之规定，上诉人提供的上述证据材料均不属于本案二审程序中的新证据，且不足以影响本案二审的处理结果，故本院均不予采�。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，有双方当事人陈述及一审已认定的有关证据予以证实。
本院认为，原审法院判决准予双方离婚，符合法律规定。原判确定麻某探视女儿次数及支付抚养费的时间，已综合考虑本案实际情况，基本得当。故本院对上述判决均予以维持。
关于麻某二审主张鹿城合作银行股权147480股、20万元嫁妆（购车款）和余某甲主张的11万元现金（中国银河证券股份有限公司温州证券营业部的证券帐号内）等请求的问题。根据浙江省农村合作金融系统股金明细表、证明等证据，可以认定上述147480股中的投资股（49000股）系余某甲婚前出资交纳，依法应认定为余某甲婚前财产；至于余某甲此后产生的两次配股（共42800股），由于并无证据证明余某甲婚后对此另有股款投入，故原判认定该两次配股亦属余某甲婚前财产，并无不当；其余部分即扩股55680股作为夫妻共同财产分割当事人没有争议，本院予以确认，但因双方对该部分财产的分割无法达成协议或折价分配，故原审法院判决双方各半享有，亦无不当。另据双方在本案一、二中的相关陈述及双方第一次离婚诉讼时的庭审笔录，可以认定上述20万元并没有购买嫁妆，而是用于了炒股等其他用途，麻某称该20万元现仍由余某甲借（占）用，与事实不符，本院不予采纳。余某甲称双方还有11万元现金（在中国银河证券股份有限公司温州证券营业部的证券帐号内），因缺乏充分有效的证据予以证实，故原判对此不予认定，符合法律规定。据上，余聘在本案二审申请本院向招商银行温州市分行调取麻静妤银行帐户交易记录，已无法律意义；另申请本院调取麻某在中国银河证券股份有限公司温州证券营业部开户的有关证据材料，不符合法律规定，故本院均不�采纳。余某甲二审请求返还的钻戒、对戒、吊坠、白金手镯、欧米茄手表、金块及礼金，应认定为按习俗给付的彩礼，根据双方已结婚并共同生活多年等有关事实，余某甲要求麻某返还这些财产的请求，均依据不足，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1100元，由上诉人麻某负担550元，上诉人余某甲负担550元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 毅
审 判 员 郑明岳
代理审判员 厉 伟
二〇一二年十一月五日
代书 记员 钟志亮