广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）青民二初字第2806号原告：广西高良投资有限公司,住所地南宁市青秀区会展路9号远辰•山水1号1号楼地下1层及1层商场。法定代表人：彭肇振，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢添骏，北京市尚衡律师事务所广西分所律师。被告：广西红日东升投资有限公司，住所地南宁市江南区福建路16-6号。法定代表人：张功科，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭广，广西欣和律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯春丽，广西欣和律师事务所律师。原告广西高良投资有限公司（以下简称高良公司）与被告广西红日东升投资有限公司（以下简称红日东升公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年11月2日立案后，依法适用普通程序，于2015年12月28日第一次公开开庭审理，庭后高良公司申请庭外和解，后于2017年1月19日第二次公开开庭进行了审理。原告高良公司委托诉讼代理人谢添骏，被告红日东升公司委托诉讼代理人冯春丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高良公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告2886599.33元本金及利息1304742.9元（利息以2886599.33元本金为基数，按月2%的利率，从2013年5月23日暂计至2015年10月1日，直至本息偿还完毕止）；2、判令被告支付原告聘请的律师代理费138740元；3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年5月23日，被告向原告借款用于资金周转，双方签订《借款合同》，约定借款期限一个月，月利率2%，每月1日为结息日和付息日，还款采取先还息后付本的方式。2013年5月24日，原被告双方又签订《之补充协议》，补充约定月利率为4%，逾期罚息利率5%。合同签订后，原告按约定于2013年5月23日向被告支付了3000万元借款，后被告仅于2013年9月23日付息还本1500万、2013年10月16日付息还本700万、2013年11月13日付息还本800万，未按期付息还款。原告认为，被告应按月息2%支付利息并按约定偿还本金，但被告却未按合同履行。经核算，被告尚欠原告本金2886599.33元及利息1304742.9元，故诉至法院，请求判如所请。被告红日东升公司辩称，1、原被告签订的《借款合同》、《补充协议》无效，依据中国人民银行颁布的《贷款通则》第二十一条、第六十一条之规定，最高人民法院《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处理问题的批复》之规定，原被告之间签订的《借款合同》、《补充协议》无效，被告只应返还本金，现已还清；2、本案超过诉讼时效，根据《借款合同》约定的借款期间，即从2015年5月23日至2013年6月23日止，故本案的诉讼时效应从2013年6月23日借款期限届满之日起计算至2015年6月23日诉讼时效届满，被告于2015年11月才向法院提起诉讼，已经超过诉讼时效；3、律师代理费没有事实依据。根据《律师法》及律师行业协会的相关规定，律师事务所所接受案件委托应当统一收取费用并开具发票，依法纳税。现被告仅能提供《委托代理合同》，没有提供相关的票据予以佐证，其要求支付律师代理费用没有事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月21日，红日东升公司召开股东会形成决议：全体股东一致同意红日东升公司向高良公司借款30000000元。该股东会决议有股东张功科、卢海莲签字确认，红日东升公司加盖公章。2013年5月23日，高良公司（甲方、出借人）和红日东升公司（乙方、借款人）签订《借款合同》，双方约定：一、借款金额：乙方向甲方借款人民币（大写）叁仟万元整（小写：¥30000000元）。二、借款用途为经营周转，未经甲方书面同意，乙方不得改变借款用途。三、借款期限：借款期限为1个月，即从2013年5月23日起至2013年6月23日止。如实际放款日与该借款期限起始日不一致时，以实际放款日期为准，本合同约定的还款到期日相应调整顺延。乙方收到借款后应当出具借据，乙方出具的借据为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力。四、借款利率、罚息利率和计息、结息：4.1，借款利率：本合同项下的借款利率为月利率，利率为固定利率，即月息2%，在借款期内该利率保持不变。4.2，罚息利率：4.2.1，合同项下借款逾期的罚息利率为2%（月利率）；借款逾期是指乙方未按期清偿借款的行为。4.2.2，起息日是指本合同项下首次发放的借款转存到乙方指定账户之日。4.2.3，借款利息自借款转存到乙方指定账户之日起计算，合同项下借款按日计息，日利率＝月利率÷30。4.2.4，合同项下借款按约定的利率计算利息，按月结息，结息日固定为每月的第1日。六、还款：6.1，合同项下乙方的还款按照下列原则偿还：甲方有权将乙方的还款首先用于偿还本合同应由乙方承担而由甲方垫付的各项费用以及甲方实现债务的费用，剩余款项按照先还息后还本的原则偿还。6.2付息，乙方应在结息日向甲方支付到期利息，乙方在结息日须将利息转入甲方指定的账户付息。首次付息日为借款发放后的第一个结息日，最后一次还款时，利随本清。九、其他条款：9.1费用的承担，甲方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由乙方承担。《借款合同》还约定了其他事项。该《借款合同》有双方加盖公司公章确认，亦有法定代表人签名确认。同日，高良公司通过银行转账向红日东升公司支付了30000000元借款。2013年5月24日，高良公司和红日东升公司签订《之补充协议》，达成以下补充协议：一、将前述借款合同4.1款的借款利率由月息2%改为4%；二、将前述借款合同4.2款的罚息利率由月息2%改为5%。该《之补充协议》有双方加盖公司公章确认，亦有各自法定代表人签名确认。自2013年9月23日起至2013年11月13日期间，红日东升公司向高良公司通过银行转账偿还了共计30000000元，具体还款时间及金额如下：2013年9月23日偿还15000000元；2013年10月16日偿还7000000元；2013年11月13日偿还8000000元。2015年11月2日，高良公司以红日东升公司未按期足额还款为由诉至本院，以前述事实理由提出本案诉讼请求。另查明，高良公司（甲方）与北京市尚衡律师事务所广西分所（乙方）签订《委托代理合同》，约定乙方接受甲方委托，指派谢添骏律师代理甲方与红日东升公司借款合同纠纷一案一审阶段的法律事务，甲方于合同签订后三日内支付乙方律师代理费人民币壹拾叁万捌仟柒佰肆拾元（¥138740元）。诉讼中，高良公司称其已支付律师费20000元，但尚未开具发票。本院认为，高良公司和红日东升公司构成借款合同法律关系。关于本案是否超过诉讼时效的问题。红日东升公司主张本案诉讼时效应从《借款合同》约定的借款期间届满之日起计算，即从2013年6月23日计算至2015年6月23日诉讼时效届满。依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条之规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条之规定，义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”本案中，红日东升最后一次向高良公司还款时间为2013年11月13日，则诉讼时效因此次还款行为中断，故本案诉讼时效应从2013年11月14日起重新计算。高良公司于2015年11月2日向本院提起诉讼，尚未超过诉讼时效。关于两公司之间签订的《借款合同》和《之补充协议》是否合法有效的问题。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条：“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，企业法人之间的借款行为在未悖法律、行政法规强制性规定的情况下合法有效。本案中，高良公司和红日东升公司签订的《借款合同》内容未违反法律、或行政法规的强制性规定，系合法有效的合同，双方当事人均应恪守。双方在《之补充协议》中约定将借款利率由月息2%修改为月息4%，罚息利率由月息2%改为5%，修改后的利率已超法律规定的年利率36%，则超过部分为无效约定。《借款合同》中第6.1条约定了还款原则为先息后本，且高良公司主张利息按月利率2%计算，故红日东升公司自2013年9月23日起至2013年11月13日期间向高良公司偿还的30000000元亦应按此原则抵扣应还本息，具体如下：1、2013年9月23日偿还15000000元，先抵扣借款期间内的利息600000元（30000000×2%），剩余14400000元先抵扣2013年6月24日至2013年9月23日的罚息,即以本金30000000元为基数，自2013年6月24日至2013年9月23日共92天，先抵扣应付罚息1840000元（30000000元×24%/360×92天），剩余12560000元（14400000元－1840000元）可抵扣本金，则剩余未还本金为17440000元（30000000元－12560000元）。2、2013年10月16日偿还7000000元，先抵扣2013年9月24日至2013年10月16日的罚息，即以本金17440000元为基数，自2013年9月24日至2013年10月16日共23天，先抵扣应付罚息267413元（17440000元×24%/360×23天），剩余6732587元（7000000元－267413元）可抵扣本金，则剩余未还本金为10707413元（17440000元－6732587元）。3、2013年11月13日偿还8000000元，先抵扣2013年10月17日至2013年11月13日的罚息，即以本金10707413元为基数，自2013年10月17日至2013年11月13日共28天，先抵扣应付罚息199872元（10707413元×24%/360×28天），剩余7800128元（8000000元－199872元）可抵扣本金，则剩余未还本金为2907285元（10707413元－7800128元）。高良公司在本案诉讼请求中主张红日东升公司尚欠本金2886599.33元，属于高良公司对自己权利的处分，本院予以认可，但利息的计算方式应自2013年11月14日起至款项实际清偿之日止，以2886599.33元为基数，按月利率2%计付。关于律师费是否支持的问题。虽然本案《借款合同》中约定由红日东升公司承担因实现债权而实际发生的律师费，但是高良公司未能提供证据证明该费用已实际产生，故本院对此项诉请不予支持，待实际发生后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民法通则》第一百四十条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告广西红日东升投资有限公司向原告广西高良投资有限公司支付借款本金2886599.33元；二、被告广西红日东升投资有限公司向原告广西高良投资有限公司支付利息（计算方式，自2013年11月14日起至款项实际清偿之日止，以2886599.33元为基数，按月利率2%计付）；三、驳回原告广西高良投资有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费41441元，由被告广西红日东升投资有限公司负担40113元，由原告广西高良投资有限公司负担1328元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：南宁市中级人民法院，账号：20×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 莹人民陪审员  姜彩霞人民陪审员  王 莉二〇一七年二月九日书 记 员  黄晨熙附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。