湖南省长沙市天心区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）天民初字第1591号
原告湖南云天律师事务所，住所地湖南省长沙市芙蓉南路一段***号长城华都**楼。
法定代表人粟宝珍，该事务所主任。
委托代理人黄律，湖南云天律师事务所律师。
委托代理人李治康，湖南云天律师事务所律师。
被告岳阳市岳皇商贸有限公司，住所地岳阳市皇姑塘。
法定代表人何九莲，该公司经理。
委托代理人姚磊，湖南路虎律师事务所律师。
委托代理人方岳云，男，1954年7月15日出生。
被告湖南人和律师事务所，住所地湖南省长沙市韶山北路333号城市动力。
法定代表人潘传平，该事务所主任。
原告湖南云天律师事务所（以下简称云天所）诉被告岳阳市岳皇商贸有限公司（以下简称岳皇公司），湖南人和律师事务所（以下简称人和所）委托合同纠纷一案，本院于2013年6月20日立案受理后，依法适用简易程序由审判员王利华独任审判，后因该案案情复杂，依法转换为普通程序，由审判员王利华担任审判长，与人民陪审员郑琳、人民陪审员李飞高组成合议庭，公开开庭进行了审理，由代理书记员杨柳担任法庭记录。原告云天所的委托代理人黄律、李治康，被告岳皇公司的法定代表人何九莲及其委托代理人方岳云、姚磊到庭参加诉讼，被告人和所经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告云天所诉称：岳皇公司诉岳阳中大置业有限公司（以下简称中大公司）合作开发合同纠纷一案，岳皇公司委托人和所代理该案一审诉讼，中大公司不服一审判决向湖南省高级人民法院提起上诉，人和所征得岳皇公司同意后，于2006年4月10日与云天所签订《转委托协议书》，将二审代理行为转委托给云天所。根据云天所与人和所签订的《转委托协议书》第三条第3款约定：“在本协议约定事项完成之后，即经过法院判决法院执行款项到位或经过调解履行约定款项到位后，云天所按到位款项的10%提取报酬；执行款项是分期到位的，云天所有权依据10%的比例分期提取报酬；如果中大公司撤诉则支付15万元，支付方式同前。”双方就争议做出补充约定由云天所所在地法院管辖。岳皇公司诉中大公司合作开发合同纠纷一案二审中，岳皇公司书面授权给云天所代理该案，云天所指派肖民楚、黄律两名律师承办此案，云天所的两名律师勤勉尽责地履行了代理人的职责。2006年，湖南省高级人民法院作出（2006）湘高法民二终字第35号民事判决书，判决维持一审判决，现该案已依法执行到位3000000元。事后，中大公司对该终审判决不服申请再审，云天所接受了岳皇公司的委托，于2007年6月13日签订了《委托代理合同》，约定代理费为12万元，该代理费用在领取执行款后首先支付。合同签订后，云天所指派律师参与了该案再审诉讼中的活动。至今，岳皇公司与人和所均未支付云天所任何代理费用。请求法院判令：1、岳皇公司、人和所共同支付云天所代理费300000元；2、岳皇公司支付云天所代理费120000元；3、岳皇公司、人和所共同向云天所支付因迟延支付代理费产生的利息及损失120000元（暂计算至2013年6月19日止，最终主张数额计算至全部代理费付清之日止）；4、岳皇公司、人和所承担本案的全部诉讼费用。
为支持其诉讼请求，云天所向本院提交了如下证据：
证据一、《执业许可证》、《组织机构代码证》、《法定代表人身份证明书》、《企业家注册登记资料》、《执业许可证》、《组织机构代码证》、《法定代表人身份证明书》，拟证明云天所、岳皇公司、人和所的诉讼主体资格；
证据二、《转委托协议书》、《补充协议》，拟证明人和所经岳皇公司的同意，转委托云天所代理岳皇公司诉中大公司合作开发合同纠纷一案的上诉事宜，并且就转委托事宜产生纠纷约定由云天所住所地人民法院管辖；
证据三、湖南省高级人民法院（2006）湘高法民二终字第35号《民事判决书》，拟证明经过云天所的代理，2006年湖南省高级人民法院作出（2006）湘高法民二终字第35号民事判决，判决维持一审判决，并且该案已依法执行到位案款3000000元，人和所、岳皇公司应当依约向云天所支付律师代理费；
证据四、（2007）湘云民字第058号《委托代理合同》，拟证明岳皇公司委托云天所代理其与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审听证代理人，代理费为120000元；
证据五、《授权委托书》、《签到单》、《听证笔录》，拟证明云天所指派的律师勤勉尽责地履行了再审听证代理义务；
证据六、《全风险代理协议》、湖南省岳阳市中级人民法院受理案件通知书、湖南省岳阳市中级人民法院（2005）岳中民一初字第8号民事判决书，拟证明人和所接受岳皇公司的委托，指派肖传平和刘光格两位律师代理在岳阳市中级人民法院受理的其与中大公司合作开发合同纠纷一案的诉讼活动；
证据七、执行申请书、授权委托书、通知书、法定代表人身份证明书，拟证明湖南省高级人民法院（2006）湘高法民二终字第35号民事判决书判定，维持岳阳市中级人民法院（2005）岳中民一初字第8号民事判决书的判决，岳皇公司于2006年8月8日向岳阳市中级人民法院申请强制执行，并且委托刘光格律师为其代理人，代为参与执行和解及领取全部执行款，其中30%作为律师代理费，另外增加5%为转委托费由刘光格代扣，其余65%由岳皇公司法定代表人何九莲领取；
证据八、民事起诉状、民事反诉状、反诉答辩状、岳皇公司提交的目录表、（2011）楼民康初字第98号民事判决书、岳皇公司上诉状、人和所民事上诉状、人和所提交的二审代理词、（2012）岳中民二终字第1号民事裁定书，人和所诉岳皇公司诉讼代理合同纠纷案重审的举证清单、（2012）楼民初吕字第70号民事判决书、岳阳市中级人民法院（2013）岳民二终字第3号民事判决书，拟证明人和所就诉讼代理合同纠纷一事向湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院提起民事诉讼，岳皇公司和人和所在整个诉讼过程中，认可云天所的二审代理行为，且双方均承认双方共需要向云天所支付执行到位款的10%作为二审期间的律师代理费，再审阶段岳皇公司需要向云天所支付120000元代理费。并确认至2011年元月为止，岳阳市岳阳楼区人民法院执行局确定支付了岳皇公司的执行款总计为2903807元；
证据九、（2011）楼民康初字第26-1号民事裁定书，拟证明刘光格曾经因代理合同纠纷一案，向岳阳市岳阳楼区人民法院申请冻结岳皇公司1270000元执行款。
被告岳皇公司辩称：一、本案起因是由于岳皇公司与中大公司合作开发产生纠纷引发，岳皇公司将诉讼代理工作委托给人和所。2005年2月，岳皇公司与人和所签订了《全风险代理协议》，约定追偿方式涵盖了谈判、起诉、上诉、审监、执行各个阶段，代理费按实现债权的30％收取。其后，在人和所完成一审代理工作，中大公司上诉后，人和所将二审代理工作转委托给了云天所，并签订了《转委托协议》。但人和所与云天所在签订《转委托协议》前并未取得岳皇公司的书面同意，岳皇公司是事后迫不得已才予以追认，追认内容仅是同意云天所作为其二审代理人，岳皇公司并不知晓《转委托协议》的具体内容。根据委托与转委托形式的法律特征，转委托不得超出委托协议的授权，否则，超出部分由转委托协议中的的委托人担责。岳皇公司与人和所签订的委托协议有关律师费的收取，是在人和所完成所有的委托事务后按实现债权的30％收取，没有将一审、二审、再审、执行等阶段分离开来计算律师代理费，但人和所与云天所之间签订的《转委托协议》则将二审代理费分离出来，因此人和所该行为属于超越权限的行为，应由人和所承担相应责任，且《转委托协议》第三条第5项明确约定代理费由人和所直接支付云天所，人和所与岳皇公司之间的结算费用与云天所无关。因此，有关转委托代理费事宜，岳皇公司不是适格被告。另外，二审代理费的支付应依据生效的岳阳市中级人民法院（2013）岳民二终字第3号民事判决书明确的二审代理费用81100元为限。
二、岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案二审结束后，中大公司向湖南省高级人民法院申请再审，在人和所放弃为岳皇公司再审代理的情况下，岳皇公司无奈之下与云天所签订了《委托代理合同》，约定由云天所承担再审阶段的代理工作，但云天所仅仅参与了再审阶段的听证代理，不愿意参与庭审，在这种不得已的情况下，岳皇公司与湖南开阳律师事务所签订《委托代理合同》，由该所指派蒋建华律师完成了除听证之外的所有再审阶段的代理工作，云天所没有按照委托合同的约定，完成再审阶段的代理工作，因此没有理由索要12万元的再审阶段的代理费用。
三、关于云天所要求支付迟延支付代理费所产生的利息及损失问题，在支付转委托代理费以及再审阶段代理费的问题上，岳皇公司不存在支付责任，自然也就不存在延期支付问题。此外，即使岳皇公司存在支付责任，云天所并没有证据证明岳皇公司延迟支付代理费的起止时间，云天所不能将岳阳市岳阳楼区人民法院执行局确定支付岳皇公司的执行款2903807元的拟分配额度视为已分配额度。故请求法院依法驳回湖南云天律师事务所的诉讼请求。
为支持其抗辩观点，被告岳皇公司向本院提交如下证据：
证据一、岳皇公司与云天所签订的《委托代理合同》，拟证明岳皇公司与云天所签订了再审阶段的委托合同；
证据二、（2009）湘高法民再终字第63号民事判决书，拟证明湖南开阳律师事务所指派蒋建华律师参与了岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷再审案件的代理活动。
被告人和所未到庭参加诉讼，也未向本院提交证据。
经庭审质证，岳皇公司对云天所提交的证据一和证据九的真实性、合法性、关联性无异议；对证据二的真实性、合法性没有异议，但对其关联性有异议，认为人和所与云天所签订的《转委托协议书》，没有经过岳皇公司的同意；对证据三的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为云天所所代理的二审案子事后又进行了再审，并未满足约定支付报酬的条件；对证据四的真实性、合法性没有异议，对该证据的关联性有异议，因为该《委托代理合同》的代理任务是要对整个再审进行代理，云天所并没有参与整个再审阶段的代理活动，因此对于120000元的代理费不予认可；对证据五的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，该证据只能证明云天所代理了再审听证活动，并不能证明其尽到了整个再审阶段的再审代理义务；对证据六的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，该证据只能证明人和所与岳皇公司所签的《委托代理合同》属全风险代理，全风险代理协议，承担的是包括立案、调解、一审、二审、审监程序及执行阶段的委托代理工作，约定的代理费是在完成全部代理工作后才能收取的，而非阶段性收取；对证据七的真实性没有异议，对通知书和授权委托书中有关转委托部分增加的5%代理费的合法性有异议，增加的5%导致本案代理费达到了35%，其超出5%的部份不具合法性；对证据八的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，上述证据不能证明再审阶段的120000元代理费的给付条件仅仅是完成代理听证工作就成立，再审阶段云天所并未参加再审活动，120000元的再审代理费岳皇公司不予认可。云天所的代理行为是人和所委托给云天所的，不属于岳皇公司与人和所的代理内容，因此人和所才是支付云天所代理费用的适格主体，另外，在岳阳市岳阳楼区人民法院执行局分配表中所列的款项，并没有完全支付给岳皇公司，代理费用应当以生效法律文书为准。
云天所对岳皇公司提交的证据一、证据二的真实性、合法性没有异议，对以上两份证据的关联性有异议。岳皇公司与云天所签订的《委托代理合同》约定云天所的代理事项是代理听证，云天所履行了代理听证的义务，以上两份证据并不能证明岳皇公司的证明目的。
被告人和所未到庭，也未提供相关证据予以反驳，视为其放弃举证、质证的权利。
本院认为，作为定案的证据，应当内容真实，形式、来源合法，并与案件事实相关联。综合云天所、岳皇公司的举证、质证意见以及各证据间的内在联系，本院作如下认证：
对云天所提交的证据一和证据九，岳皇公司没有异议，经本院审查，云天所提交的证据一、证据九，符合法律规定，本院予以采信；对证据二，转委托协议书上虽然没有岳皇公司的签字，但本院结合云天所提交的湖南省高级人民法院（2006）湘高法民二终字第35号民事判决书，该民事判决书中载明岳皇公司的委托代理人为云天所指派的律师肖民楚、黄律，能够证明岳皇公司同意人和所将其诉中大公司合作开发合同纠纷上诉案的代理权转委托给云天所，故对证据二的真实性、合法性、关联性，本院予以采信；对证据三的真实性、合法性，予以采信，但该证据并不能证明云天所的证明目的；对证据四的真实性、合法性，鉴于岳皇公司没有异议，经本院审查，对该证据的真实性、合法性，本院予以采信。因双方在《委托代理合同》的条款中，对合同履行方式的约定，出现了不相一致的条款，应视为约定不明，故对该证据的证明目的，本院不予以采信；对证据五的真实性、合法性，本院予以采信，该证据能够证明云天所指派律师参与了岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审听证活动；对证据六的真实性、合法性，本院予以采信，该证据能够证明人和所接受了岳皇公司的委托，并指派肖传平和刘光格两位律师参与了岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案在岳阳市中级人民法院的诉讼活动；对证据七的真实性，鉴于岳皇公司无异议，经审查，本院对该证据的真实性予以采信，该份证据能够证明岳皇公司于2006年8月8日向岳阳市中级人民法院申请强制执行，并且委托刘光格律师为其代理人，代为参与执行和解及领取全部执行款，其中30%作为律师代理费，另外增加5%为转委托费由刘光格代扣，其余65%由岳皇公司法定代表人何九莲领取的一个事实；对证据八的真实性、合法性本院予以采信，但该证据并不能证明云天所的证明目的。
对被告岳皇公司提交的证据一的真实性、合法性，关联性，本院予以采信，该合同能够证明岳皇公司委托云天所代理其与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审诉讼；对证据二的真实性、合法性，关联性，本院予以采信，该证据能够证明湖南开阳律师事务所指派蒋建华律师参与了岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷再审案件的再审诉讼活动。
根据已认定的证据，结合云天所的委托代理人黄律、李治康，岳皇公司的法定代表人何九莲及其委托代理人方岳云、姚磊的当庭陈述，本院确认如下案情事实：
2005年2月16日，岳皇公司与人和所签订了一份《全风险代理协议》，合同约定：由人和所为岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案提供法律服务。岳皇公司按照执行到位现金的30％收取代理费；人和所代理期限自签订协议时起至法律文书执行终结时止；人和所的律师未按时出庭，或者其他违反执业律师纪律或职业道德的行为，造成岳皇公司财产损失的，岳皇公司可以解除协议；岳皇公司执行款项到自己的账户后五个工作日内支付人和所律师代理费，逾期支付按每日万分之五支付逾期部份的违约金；双方还就其他事项进行了约定。接受委托后，就岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案，人和所指派刘光格律师代理岳皇公司向岳阳市中级人民法院提起诉讼。2005年12月23日，岳阳市中级人民法院一审判决岳皇公司胜诉。中大公司不服岳阳市中级人民法院一审判决，向湖南省高级人民法院提起上诉。人和所将二审代理行为转委托给云天所，并于2006年4月10日与云天所签订《转委托协议书》，该协议书第三条明确约定，人和所委托云天所就本协议约定事项的代理方式为风险代理，代理费由人和所直接支付给云天所，人和所与原委托人岳皇公司签订的代理合同结算费用与云天所无关。《转委托协议书》签订后，岳皇公司书面授权给云天所代理该上诉案，云天所指派律师肖民楚、黄律参加二审诉讼。2006年8月8日，岳皇公司在出具给刘光格的授权执行委托书上注明转委托增加的5％转委托费用由刘光格代扣。2006年，湖南省高级人民法院作出（2006）湘高法民二终字第35号民事判决书，维持岳阳市中级人民法院一审判决。2006年8月8日，岳皇公司委托刘光格向岳阳市中级人民法院申请执行。在执行过程中，2006年11月1日，中大公司申请再审。2007年6月5日，湖南省高级人民法院向岳皇公司、中大公司发出再审听证通知。2007年6月13日，岳皇公司与云天所签订《委托代理合同》，双方在合同中约定，云天所接受岳皇公司委托，指派黄律、肖民楚律师为岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审代理人，代理权限为代理岳皇公司进行再审听证终结，代理费为120000元。2007年6月15日，云天所指派黄律律师参与了再审听证。2008年7月26日，湖南省高级人民法院裁定案件再审。同年10月11日，岳皇公司与湖南开阳律师事务所签订《委托代理合同》，委托湖南开阳律师事务所代理案件的再审及执行，合同期限至案件执行终结止。湖南开阳律师事务所指派律师参加再审诉讼，人和所没有委派律师出庭参加再审诉讼。2009年5月24日。湖南省高级人民法院再审维持原一、二审判决。2011年元月，岳阳市岳阳楼区人民法院执行局制定的《岳阳市中大置业有限公司系列案执行款分配方案明细表》确定支付给岳皇公司的执行款总计为2903807元。
另查明，2008年9月27日，人和所的律师刘光格异动，人和所将其与岳皇公司签订的《全风险代理协议》的有关代理费用收取的权利由人和所全部转移给了刘光格。2011年5月30日，人和所与被告岳皇公司、第三人刘光格委托代理合同纠纷一案，人和所诉至岳阳市岳阳楼区人民法院，该案最终经岳阳市中级人民法院（2013）岳中民二终字第3号判决书判决，岳皇公司支付刘光格（因人和所将该代理合同的债权转让给了刘光格）代理费177200元（一审代理费81100元＋二审代理费81100元＋执行代理费30000元－违约金10000元－已支付5000元=177200元），该判决书已发生法律效力。至今，岳皇公司与人和所均未支付云天所任何代理费用。经云天律所多次催收未果，酿成纠纷，云天律所诉至本院。
本案在审理过程中，原告云天所向本院申请撤回要求岳皇公司、人和所共同向云天所支付因迟延支付代理费产生的利息及损失120000元（暂计算至2013年6月19日止，最终主张数额计算至全部代理费付清之日止）的诉讼请求。
对本案双方争议的问题本院分析如下：
一、关于《转委托协议书》的效力及转委托费的支付问题。本院认为，在云天所与人和所签订的《转委托协议书》上，虽然没有岳皇公司的书面盖章，但是在岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案的二审诉讼中，岳皇公司书面授权给云天所代理该案，云天所亦按约完成了二审诉讼代理行为。由此可知，该转委托行为取得了委托人岳皇公司的同意，《转委托协议书》合法有效，受法律保护，双方均应按照协议的约定履行各自的义务。在云天所与人和所签订的《转委托协议书》第三条明确约定，人和所委托云天所就本协议约定事项的代理方式为风险代理，代理费由人和所直接支付给云天所，人和所与原委托人岳皇公司签订的代理合同结算费用与云天所无关。岳皇公司虽然于2006年8月8日在出具给刘光格的授权委托书上注明转委托增加的5％转委托费用由刘光格在其执行款中代扣，但因双方约定的委托费用已违反了国家的法律规定，对于多增加的转委托费岳皇公司现不愿意承担。因此，对于该笔转委托代理费用的支付与岳皇公司无关，应由人和所按照协议约定直接向云天所支付。关于转委托代理费用支付的金额，因人和所委托云天所就本协议约定事项的代理方式为风险代理，人和所与岳皇公司、第三人刘光格委托代理合同纠纷一案，经岳阳市中级人民法院（2013）岳中民二终字第3号判决书终审判决，岳皇公司支付刘光格（因人和所将该代理合同的债权转让给了刘光格）的二审代理费为81100元，该判决书已发生法律效力。因此，该转委托代理费用应当按照岳阳市中级人民法院（2013）岳中民二终字第3号民事判决书终审判决岳皇公司支付给刘光格（因人和所将该代理合同的债权转让给了刘光格）的二审代理费81100元的标准由人和所向云天所直接支付。
二、关于云天所与岳皇公司再审听证的代理费用问题。本院认为，岳皇公司与云天所于2007年6月13日签订《委托代理合同》，双方在合同中约定，云天所接受岳皇公司委托，指派黄律、肖民楚律师为岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审代理人，代理权限为代理岳皇公司进行再审听证终结，代理费为120000元，该费用由岳皇公司在领取执行款后首先支付。在该《委托代理合同》中，双方对委托代理履行方式的约定出现了两个不一致的条款，应视为约定不明。履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行，故该委托代理合同应视为岳皇公司委托云天所承担岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审代理工作。云天所指派黄律律师完成了岳皇公司与中大公司合作开发合同纠纷一案的再审听证行为，仅履行了该合同的部份义务，云天所要求岳皇公司支付代理费120000元，本院不予支持。但岳皇公司应当按照云天所履行工作的实际情况支付相应的代理费用，本院酌定为40000元。
三、关于云天所要求人和所、岳皇公司共同支付截至2013年6月19日止延迟支付代理费产生的利息及损失12万元（暂计算至2013年6月19日止，最终主张数额计算至全部代理费付清之日止）的诉讼请求。本院认为，本案在审理过程中，云天所向本院申请撤回上述诉讼请求，系云天所对自己诉讼权利的处分，符合法律规定，本院依法予以准许。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百零七条、第四百条，《中华人民共和国诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告湖南人和律师事务所于本判决生效后三日内给付原告湖南云天律师事务所转委托代理费81100元；
二、被告岳阳市岳皇商贸有限公司于本判决生效后三日内给付原告湖南云天律师事务所再审听证代理费40000元；
三、驳回原告湖南云天律师事务所其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6500元，财产保全费3520元，共计10020元，由原告湖南云天律师事务所承担5520元，被告湖南人和律师事务所承担3000元，被告岳阳市岳皇商贸有限公司承担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
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审 判 长 王利华
人民陪审员 郑 琳
人民陪审员 李飞高
二〇一三年十一月五日
代理书记员 杨 柳