广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第168号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，曾用名黄清林，男，汉族，高中文化，户籍地广东省珠海市斗门区，身份证号码×××3816。因本案于2014年11月17日被羁押并被被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人宋某，男，汉族，初中文化，户籍地辽宁省东港市，身份证号码×××4735。因本案于2014年11月17日被羁押并被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人包某，男，汉族，初中文化，户籍地湖南省祁阳县，身份证号码×××2273。因本案于2014年11月18日被羁押并被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人梁某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省德庆县，身份证号码×××3113。因本案于2014年11月25日被羁押并被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人黄某、宋某、包某、梁某犯传播淫秽物品罪一案，于2015年3月23日作出（2015）珠斗法刑初字第241号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人黄某，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年6月6日，原审被告人黄某（QQ昵称“退伍小军人”，QQ号码20×××72）利用互联网腾讯QQ开设一QQ群，群名为“成人交流群”，QQ群号码302××××2760。黄某作为群主，以指定或同意申请的方式确定了四名QQ群管理员，即原审被告人宋某（QQ昵称“努力赚钱”，QQ号码34×××34）、原审被告人包某（QQ昵称“选择&放弃”，QQ号码39×××91）、原审被告人梁某（QQ昵称“□孤独□浪子□”，QQ号码19×××16）以及QQ昵称“哥以伤不起”的人员（在逃，身份信息不详）。该QQ群开设后，群成员在群内传播大量色情淫秽图片、视频及卖淫嫖娼信息。案发前该群会员人数已达到500人。2014年11月17日，公安机关在珠海市××区将××、宋某抓获，次日在珠海市金湾区将包某抓获，11月25日在珠海市××××区前山将梁某抓获。经鉴定，该“成人交流群”群内发布的155张图片、40个动画视频文件、2个视频文件均属淫秽物品。
上述事实，原审被告人黄某、宋某、包某、梁某在原审开庭审理过程中均无异议，并有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的扣押决定书、扣押清单及作案工具照片，扣押手机中QQ群资料及部分聊天记录截图，原审被告人黄某、宋某、包某、梁某在侦查阶段的供述及辨认笔录，远程勘查工作记录，电子证物检查工作笔录，到案情况说明，办案说明，淫秽物品审查鉴定书，身份信息材料等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人黄某利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员数量达500人，原审被告人黄某作为建立者，原审被告人宋某、包某、梁某作为管理者，四人的行为均已构成传播淫秽物品罪。四名原审归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，以传播淫秽物品罪分别判处原审被告人黄某拘役六个月，原审被告人宋某、包某、梁某拘役五个月；扣押在案的作案工具黑色红米手机一台、银黑色Iphone5s手机一台、白色Iphone4s手机一台，予以没收。
针对以上判决，原审被告人黄某提出上诉称，涉案“成人交流群”并非其本人创建，而是在不知情的情况下由网友转让到其名下，其本人的QQ等级亦未达到可以创建QQ群的级别；其加入该群之后一直都处于屏蔽状态，只同意过包某担任管理员，其余管理员均不是其指定的，群内会员也都是管理员同意申请加入的。请求本院查明事实，对其予以从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人黄某所提上诉理由，经查，上诉人黄某在侦查阶段供述涉案“成人交流群”系其本人于2014年6月6日创建，其是群主，后其直接指定或根据申请指定宋某、包某、梁某等人作为该群的管理员，其作为群主与管理员一起接受成员入群的申请或将成员踢出群，对该群进行日常管理；同案犯宋某、包某、梁某均指认上诉人黄某就是“成人交流群”的群主，其等或被黄某直接指定为管理员，或提出申请后由黄某指定为管理员；远程勘查工作记录、电子证物检查工作笔录以及上诉人黄某被扣押手机中显示的QQ群资料等证据证实，涉案“成人交流群”创建于2014年6月6日，群主系“退伍小军人”，即上诉人黄某，且其QQ号码的等级已达到14级，而根据腾讯公司相关规定，QQ等级达到4级即可申请创建人数为500人的QQ群；同时上诉人黄某在该QQ群的成员级别显示为“话唠”，说明其在该群活跃程度很积极，该QQ群聊天记录显示其还于2004年11月3日以群主身份发布群消息称“没有贡献图片或者从不发言的，管理要清人了”，并配以淫秽图片，上述事实与上诉人黄某所述是在不知情的情况下从网友手中受让该群，加入之后一直处于屏蔽状态，只指定过包某一个管理员的辩解不符。综上，现有证据足以证实上诉人黄某作为群主创建QQ群大量传播淫秽信息的犯罪事实，上诉人黄某所提上诉理由无证据证实，亦与查明事实不符，不予采信。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
审 判 员 朱文春
代理审判员 邹 勇
二〇一五年四月十四日
书 记 员 梁春花
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百六十四条传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。
向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网移动通讯终端声讯台制作复制出版贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第三条不以牟利为目的，利用互联网或者转移通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚；
（一）数量达到第一条第一款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；
（二）数量分别达到第一条第一款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；
（三）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网移动通讯终端声讯台制作复制出版贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第三条利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达三十人以上或者造成严重后果的，对建立者、管理者和主要传播者，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。