山东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鲁刑四终字第98号
原公诉机关山东省淄博市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李兆慧（又名李丹、绰号丹姐），无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月25日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于山东省淄博市看守所。
辩护人王同生，山东大地人律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）武某（绰号小雪），无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月25日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于山东省淄博市看守所。
辩护人王海燕，山东翟誉博律师事务所律师。
原审被告人王某（绰号小雷、雷子），无业。2005年10月13日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月25日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于山东省淄博市看守所。
山东省淄博市中级人民法院审理淄博市人民检察院指控原审被告人李兆慧、王某、武某犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年九月十八日作出（2015）淄刑一初字第32号刑事判决。原审被告人李兆慧、武某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）李兆慧、武某，审查辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人李兆慧贩卖毒品的事实
（一）2015年1月，被告人李兆慧联系广东一女子购买毒品用于贩卖。同年1月24日，李兆慧安排张某（另案处理）到淄博市周村区申通快递公司取装有毒品的包裹时，被公安人员当场抓获，并从包裹中查获两大包白色晶体，净重205.42克。经鉴定，上述白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，含量为76.2%。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人李兆慧供述：我从广东一个叫阿正的老婆（嫂子）那里买过四次冰毒。第一次约是2014年7月，嫂子从广东用申通快递寄过来20克冰毒，每克500元，共1万元，我将钱打到嫂子卡上。我取的包裹，冰毒被我和别人吸食了。第二次约是2014年八九月，嫂子用中通快递寄过来30克冰毒，每克约300元，我给嫂子汇款约8000元。小峰取的包裹，我吸食了部分冰毒，大部分被我卖了。第三次约是2014年年底或2015年年初，我和小雪、小峰出钱从嫂子那里买冰毒，我联系的嫂子，嫂子说冰毒到了后称称有多少再给她钱。冰毒通过中通快递寄过来，我让孟某取的包裹，我要了6克，小峰要了约12克，小雪要了约2克，但我们还没给嫂子钱。我卖给石某一部分，给了小雨一部分，剩下的我吸食了。第四次是被抓获的这次，嫂子把冰毒发过来后给我打电话说冰毒通过申通快递寄过来了，让我查收。嫂子说到了后让我称称看有多少冰毒，再和上次的钱一起给她。2015年1月24日中午，我让小雨去取包裹，小雨被抓了。
2、证人张某（绰号小雨）证实：2015年1月23日13时许，赵某乙打电话让我去申通快递公司取快递，李兆慧用她的手机给我发了一个运单号，快递公司说包裹还没到。次日13时许，李兆慧又打电话让我去拿包裹。我觉得那包裹可能是毒品，因为赵某乙、李兆慧、王某整天打电话联系冰毒。我在运单上签名张乙，拿到包裹后就被抓了。李兆慧买冰毒是卖出去赚钱，她自己也吸食。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的称重记录、扣押清单、物证照片证实，2015年1月24日15时许，在周村区申通快递公司，公安人员抓获张某时，当场扣押包裹一个，包裹内有两包白色晶体，第一包净重109.78克，第二包净重95.64克，共计205.42克。
4、山东省淄博市公安司法鉴定中心出具的淄公（司）鉴（理）字（2015）107号理化检验鉴定报告证实，淄博市公安局张店分局送检的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，含量为76.2%。
5、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月25日，公安人员让李兆慧对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，李兆慧辨认后确认5号照片上的女子（张某）是其供述帮其取从广东邮寄过来的冰毒包裹叫小雨的女子。
（二）2014年底至2015年1月，被告人李兆慧在淄博市周村区其暂住处，以每0.5克300元的价格贩卖给石某甲基苯丙胺共计1.8克。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人李兆慧供述：我和石某于2013年年底认识，到2014年10月，石某基本上每周都到我这里买冰毒。因欠我钱，2014年11月到12月，石某没从我这里买冰毒。2014年年底，石某又开始从我这里买冰毒。案发前一个月，石某从朝阳生活区我住处买了3小包冰毒，每包约0.5克、300元，共900元。2015年1月23日上午，石某从我这里拿了一包冰毒，约0.3克，没给钱。
2、证人石某证实：2013年年底，我认识了李丹，后经常从李丹那里买毒品。其间，约有两个月没从她那里买毒品。平均每周买约四五次毒品，每次买0.3克至0.5克，每次平均300元。算起来我共从李丹那里买了约40克冰毒，花了约10000元。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月25日，公安人员让李兆慧对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，李兆慧辨认后确认5号照片上的男子（石某）是从其处购买冰毒的石某；2015年1月24日，公安人员让石某对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，石某辨认后确认7号照片上的女子（李兆慧）是其所说的李丹。
（三）2014年底至2015年1月，被告人李兆慧在淄博市周村区先后多次以每0.5克500元的价格，贩卖给赵某甲基苯丙胺共计1.3克。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人李兆慧供述：二刚从我这里买过约三次冰毒，两次是0.5克、500元，一次是0.3克、300元，但他只给了我300元。二刚每次都提前给我打电话，一次是去周村区催化剂厂附近找我拿的冰毒，一次是去综合街宾馆找我拿的冰毒，还有一次是在我家附近拿的冰毒。这三次时间距离2015年1月都不到一个月，最后一次是案发前四五天。
2、证人赵某证实：我第一次从李丹那里买冰毒是2014年12月，我们在电话里定好买500元的，我去周村宾馆对过大茶馆后面一个小区一栋楼下等着，李丹给我一包冰毒，约0.7克。还有一次，我还是去那个小区楼下，我给李丹500元，她给了我一包冰毒约0.7克。另一次是李丹让我去周村区综合街宾馆找她，她下楼给了我一包冰毒，约0.4克，我给她300元。还有一次，我和李丹联系好后，我去那个小区的楼下，李丹让小雨给我拿来一包冰毒，约0.7克，我给了小雨500元。除了这几次之外，我还找李丹买过一两次冰毒，但记不清具体买了多少。我共从李丹那里买了约3克冰毒，给了她一千多元，还欠她两次冰毒的钱。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月25日，公安人员让李兆慧对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，李兆慧辨认后确认6号照片上的男子（赵某）是从其处购买冰毒叫二刚的男子；公安人员让赵某对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，赵某辨认后确认7号照片上的女子（李兆慧）是其所说的李丹。
（四）2014年11月至2015年1月，被告人李兆慧在淄博市周村区其暂住处，先后多次以每0.2克200元的价格贩卖给被告人武某甲基苯丙胺共计0.6克。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人李兆慧供述：小雪从我这里买过三次冰毒，每次一小包，约0.3克、200元。一次是我不在家，小雪找小雨拿的冰毒，给了200元。一次是去我家里，一次是在周村区综合街宾馆，但这两次都没给钱。
2、被告人武某供述：我从丹姐那里买过三次冰毒。第一次是2014年11月或12月的一天，我给丹姐打电话要200元的冰毒，我们在周村区步行街一个宾馆的楼下交易，约0.2克。后两次相隔很近，一次是在周村区朝阳小区的一栋居民楼下，另一次是在朝阳小区路口，每次都是200元，约0.2克。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月25日，公安人员让李兆慧对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，李兆慧辨认后确认6号照片上的女子（武某）是从其处购买冰毒叫小雪的女子；公安人员让武某对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，武某辨认后确认10号照片上的女子（李兆慧）是其所说的丹姐。
二、被告人王某贩卖毒品的事实
2014年11月至2015年1月，被告人王某在淄博市周村区步行街、嘉州宾馆等地，先后四次以每0.3克300元、每0.7克500元的价格贩卖给石某甲基苯丙胺共计2克。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人王某供述：2014年11月，石某打电话找我买冰毒，我们在周村区一条街上交易的，约0.3克，我收了石某300元。第二次是2014年12月中旬，我们在周村区步行街上交易的，约0.3克冰毒，我收了石某300元。第三次是2014年12月底或2015年1月初，在周村区嘉州宾馆，我给了石某约0.7克冰毒，石某给了我500元。第四次是2015年1月21日，在周村区银座佳驿305房间，石某买了500元的冰毒，约0.7克，给了我300元，用石某的银行卡给我充网上游戏款200元。前三次冰毒我都是从小雨那里买来的，再加价100元卖给石某；最后一次也是我从小雨那里拿的约1克，我花了500元，玩了一部分，剩余的卖给了石某。
2、证人石某证实：我从王某那里买过四次冰毒。第一次是我给王某打电话联系好后，我给他300元，他给了我约0.3克冰毒，交易的具体地点我记不住了。第二次是2014年12月，我开车到周村区步行街上给王某300元买了0.3克毒品。第三次约是2014年12月底，王某在周村区嘉州宾馆，我买了500元的毒品，约0.7克。第四次是2015年1月21日，王某在周村区银座佳驿酒店305房间，我买了500元的毒品，给王某300元、给他游戏账户存了200元，买了约0.7克。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月25日，公安人员让王某对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，王某辨认后确认5号照片上的男子（石某）是其所说的石某；公安人员让石某对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，石某辨认后确认5号照片上的男子（王某）是其所说的王某。
三、被告人武某贩卖毒品的事实
（一）2014年年底至2015年1月，被告人武某先后三次在淄博市周村区、张店区付家镇果园等地，以每0.2克200元的价格贩卖给石某甲基苯丙胺共计0.7克。2015年1月24日，武某在张店区准备向石某贩卖毒品时被公安人员抓获，并查扣武某尚未出售的甲基苯丙胺0.24克。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人武某供述：石某从我这里买过三次冰毒。第一次是在2014年年底，我先从小雨那里买了200元的，约0.3克，我分出一点，把约0.2克给了石某，石某给我200元。第二次也是在2014年年底，我从小雨那里买了300元的，约0.5克，我分出约0.2克，把约0.3克给了石某，石某给我100元、给我的游戏账户充值100元，还欠我100元。最后一次是2015年1月中旬，在张店区一农村果园附近的房子里，我给了石某一包冰毒约0.2克，石某给我100元、给我的游戏账户充值100元。2015年1月24日，我来张店买车票，找石某要欠款，正好我身上有一包毒品，如果他要就卖给他。后石某开车接上我就被抓了。
2、证人石某证实：我从小雪那里买过三次冰毒。第一次是2014年12月，我给小雪打电话买一个200元的冰毒，她让我去周村区装饰材料城附近一家宾馆，我给她200元，她卖给我约0.2克冰毒。第二次是过了几天，我给小雪打电话买300元的冰毒，她让我去周村区一家宾馆，我给她100元、给她游戏账户存了100元，她卖给我约0.3克冰毒，我欠她100元。第三次是2015年1月20日前后，小雪到张店，我开车拉着她去付家镇义集村黄土崖孝妇河边一个果园附近我住的房子里，我给她100元，她给我约0.3克冰毒。过了一两天，我又给她的游戏账户存了100元，这些冰毒我自己吸食了。2015年1月24日下午，小雪打电话找我玩，我到张店区陶瓷城接上她就被抓了。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的称重记录、扣押清单证实，2015年1月24日17时许，在张店区西十路与王舍路路口，公安人员抓获武某时，从其身上扣押利群烟盒一个，内装有白色晶体一包，净重0.24克。
4、山东省淄博市公安司法鉴定中心出具的淄公（司）鉴（理）字（2015）109号理化检验鉴定报告证实，淄博市公安局张店分局送检的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
5、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月25日，公安人员让武某分别对10张不同女性、男性正面免冠照片进行辨认，武某辨认后确认4号照片上的女子（张某）是其所说的小雨，5号照片上的男子（石某）是其所说的石某；2015年1月24日，公安人员让石某对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，石某辨认后确认6号照片上的女子（武某）是其所说的小雪。
（二）2014年11月，被告人武某在淄博市周村区以200元的价格贩卖给刘某甲基苯丙胺共计0.2克。
上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：
1、被告人武某供述：2014年11月的一天下午，斌子打电话让帮忙买毒品，我们在周村区一家宾馆门口见面，斌子给我200元，我找小雨买了一袋毒品，约0.3克，我分出一点，剩下约0.2克交给了斌子。过了20分钟，斌子又打电话说再买一个300元的，我到小雨那里拿了一个300元的，约0.4克，我分出一点，剩下约0.2克送给斌子，他没给钱，我也没给小雨钱。
2、证人刘某证实：2014年11月，我从一个叫小雪的女子手中买过一次200元的冰毒，具体重量不清楚，在嘉州宾馆门口交易的。
3、山东省淄博市公安局张店分局出具的辨认笔录证实，2015年1月29日，公安人员让刘某对10张不同女性正面免冠照片进行辨认，刘某辨认后确认6号照片上的女子（武某）是其所说的小雪。2015年7月22日，公安人员让武某对10张不同男性正面免冠照片进行辨认，武某辨认后确认10号照片上的男子（刘某）其所说的斌子。
认定上述事实尚有以下证据：
1、山东省淄博市公安局张店分局出具的现场检测报告证实，2014年1月24日，公安人员将李兆慧、王某、武某抓获后，经检测，三人甲基安非他明均呈阳性。
2、书证
（1）山东省淄博市公安局张店分局出具的抓获材料证实，2014年8月以来，公安人员在侦查工作中，发现李兆慧、武某存在贩毒嫌疑，李兆慧、张某同案为王某等人。2015年1月24日14时许，在周村区新建中路贵和快餐店内将李兆慧、王某抓获；当日14时许，在周村区正阳路申通快递公司将张某抓获，当场查获包裹一个，检查后发现可疑冰毒两包，称重205.42克；当日17时，在张店区西十路与王舍路交叉路口将涉嫌贩卖毒品的武某抓获，从其身上查获冰毒可疑物0.24克。
（2）山东省淄博市周村区人民法院（2005）周刑初字第127号刑事判决书证实，2005年10月13日，被告人王某因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（3）山东省淄博市公安局张店分局出具的户籍信息分别证实，李兆慧出生于1986年6月5日，王某出生于1988年9月17日，武某出生于1991年8月6日。
综上，被告人李兆慧贩卖甲基苯丙胺209.12克，被告人王某贩卖甲基苯丙胺2克，被告人武某贩卖甲基苯丙胺1.14克。
原审法院认为，被告人李兆慧贩卖甲基苯丙胺50克以上，被告人王某、武某多次贩卖甲基苯丙胺不满10克，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人李兆慧贩卖的毒品被查获尚未流入社会造成危害，且到案后如实供述犯罪事实，同时考虑到购买毒品部分用于吸食的情节，依法对其从轻处罚。被告人王某、武某到案后如实供述犯罪事实，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第四款、第七款、第六十七条第三款的规定，以贩卖毒品罪判处被告人李兆慧有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；以贩卖毒品罪判处被告人王某有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；以贩卖毒品罪判处被告人武某有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。宣判后，被告人李兆慧以“原审认定其贩卖毒品205.42克的事实错误，证据不足；其对原审认定的205.42克毒品应构成非法持有毒品罪；原审判决量刑重”为由，被告人武某以“原审认定其贩卖给石某的0.24克毒品应属于犯罪预备；原审判决量刑重”为由，分别提出上诉。
二审审理期间，上诉人李兆慧的辩护人提出“原审认定李兆慧贩卖毒品205.42克的事实错误，证据不足；李兆慧的行为不构成贩卖毒品罪；原审判决量刑重”的辩护意见，上诉人武某的辩护人提出与武某所提上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实与原审判决相同，原审判决所确认的证据本院予以采信。
关于上诉人李兆慧所提“原审认定其贩卖毒品205.42克的事实错误，证据不足”的上诉理由及其辩护人所提相同的辩护意见，经审理认为，李兆慧在公安侦查阶段对其多次从嫂子处购买毒品贩卖，被抓获这次是嫂子主动将毒品邮寄过来，让其称重后与上次毒品的钱一起支付的情节予以供认，其供述与证人张某的证言、公安人员在张某取货时当场查获甲基苯丙胺205.42克以及鉴定意见等证据相印证，足以认定李兆慧贩卖甲基苯丙胺205.42克的事实。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李兆慧、武某、原审被告人王某贩卖甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪。关于上诉人李兆慧所提“其对原审认定的205.42克毒品应构成非法持有毒品罪”的上诉理由及其辩护人所提“李兆慧的行为不构成贩卖毒品罪”的辩护意见，经审理认为，李兆慧以贩卖为目的而非法购买毒品，并向石某、赵某、武某等人贩卖过毒品，李兆慧既贩卖又吸食毒品，公安机关查获甲基苯丙胺205.42克，数量大，远超出正常吸食数量，所以应按查获的毒品数量认定为其贩卖毒品的数量，其行为依法应构成贩卖毒品罪。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人武某所提“原审认定其贩卖给石某的0.24克毒品应属于犯罪预备”的上诉理由及其辩护人所提相同的辩护意见，经审理认为，武某用于贩卖的毒品系从他人处购买，其为贩卖而购买到毒品的行为已具备贩卖毒品罪全部构成要件，并非犯罪预备。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人李兆慧所提“原审判决量刑重”的上诉理由及其辩护人所提相同的辩护意见，经审理认为，李兆慧贩卖甲基苯丙胺209.12克，数量大，法定刑为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑。原审判决根据李兆慧犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，鉴于其具有如实供述犯罪事实、涉案大部分毒品未流入社会等情节，已对其从轻处罚，所判刑罚适当。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人武某所提“原审判决量刑重”的上诉理由及其辩护人所提相同的辩护意见，经审理认为，武某多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑。原审判决根据武某的犯罪情节、量刑情节，鉴于其如实供述犯罪事实，已对其从轻处罚，所判刑罚适当。故对上述上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王文兴
代理审判员 许学镁
代理审判员 王 英
二〇一五年十二月二日
书 记 员 王晓珽