辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽14刑终128号
原公诉机关葫芦岛市龙港区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪某某，男，46岁，汉族。因犯故意伤害罪于2003年7月30日被葫芦岛市连山区人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌诈骗罪于2016年6月9日被葫芦岛市公安局龙港分局刑事拘留，同日被葫芦岛市公安局龙港分局取保候审；因违反取保候审规定，于2017年3月13日被葫芦岛市公安局龙港分局刑事拘留，同年3月28日被葫芦岛市公安局龙港分局执行逮捕。现羁押于葫芦岛市看守所。
葫芦岛市龙港区人民法院审理葫芦岛市龙港区人民检察院指控原审被告人汪某某犯诈骗罪一案，于2017年6月30日作出(2017)辽1403刑初71号刑事判决书。宣判后，原审被告人汪某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月11日公开开庭审理了本案，葫芦岛市人民检察院检察员万伟、陆瑶出庭履行职务，上诉人汪某某到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原判决认定，2016年4月24日，被告人汪某某在龙港区某汽车租赁行杨某某处租赁现代悦动轿车一辆，次日，汪某某将此台车以30000元价格抵押给赵某某，汪某某实际收到14000元的转押款后逃匿。经鉴定，该现代轿车价值48000元。案发后，被告人汪某某的家属积极将赃款退还给被害人，并取得被害人的谅解。
原判决认为，被告人汪某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控正确，应予确认。鉴于被告人自愿认罪、积极退赔被害人的经济损失并取得被害人的谅解，主动交纳罚金，可以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决被告人汪某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。
上诉人汪某某的上诉理由：原审判决量刑过重，其家属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，根据法律规定可以免于处罚，故请二审法院从轻处罚。
葫芦岛市人民检察院出庭意见：原审判决认定事实清楚，证据确实，但定性错误。本案汪某某在与租车行签订、履行租车合同过程中，隐瞒租车用于抵押的真实目的，骗取车行车辆将车抵押，后汪某某又在不支付租金、不归还车辆的情况下，拒接租车行电话，构成合同诈骗罪，诈骗数额4.8万元，建议二审法院依照相关规定对汪某某量刑。
经二审审理查明，2016年4月24日，被告人汪某某在葫芦岛市龙港区某汽车租赁行（下称某车行）杨某某处租赁现代悦动轿车一辆（车牌号辽P**），次日，汪某某即将此车抵押给赵某某用于个人借款，后拒绝与某车行联系。经鉴定，该现代悦动轿车价值48000元。案发后，涉案车已经返还给某车行，被告人汪某某的家属积极赔偿被害人某车行杨某某经济损失，并取得杨某某的谅解。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、被害人杨某某的陈述。证实，我是葫芦岛龙港区某汽车租赁的老板。2016年4月24日，汪某某到车行租车，车是现代悦动，车牌号辽P**，他说自己开办点事，办过手续后4月25日上午，我通过定位系统发现车开到了建昌，接下来车一直在建昌不动。4月30日左右，我找到了这辆车，某店员说汪某某把车抵押了。汪某某当时租车说租5天，到4月29日、5月16日、5月19日、5月25日分别给我打了租车款，租车费用到5月24日止。之后汪某某没有给我打过钱，我给汪某某打电话催缴租车款，他开始不接电话，几日后我再给他打电话，汪某某电话关机，联系不上汪某某才来报案的。这台车已于2016年7月还给车行了。
2、汽车租赁协议及汽车租赁公司登记表各一份。证实，2016年4月24日13时45分，汪某某从汽车租赁公司租赁现代悦动车一辆，车牌号辽P**。规定承租方在租赁期间不得买卖、抵押、质押、转租租赁车辆。
3、证人赵某某的证言。证实，汪某某在2016年4月25日在我车行抵押过一辆现代悦动车，车牌号辽P**，当时刘某说汪某某父亲有病急着用钱，我看了车的手续和车的状况，同意给汪某某贷款，然后我做了车辆抵押借款合同、承诺书、逾期变卖委托书、告知书、具结书、借款条等，汪某某签了字。
4、车辆抵押借款合同一份。证实，2016年4月25日，汪某某与赵某某签订车辆抵（质）押借款合同，汪某某以辽P**车辆为抵押，从赵某某处借款30000元。
5、借款条一份。证实，汪某某于2016年4月25日从赵某某处借款20000元。
6、具结书一份。证实，汪某某同意将北京现代轿车，车牌号辽P**质押，承诺如未按合同约定赎回导致绝押处理的，其愿意承担法律责任。
7、告知书一份。证实，汪某某系自愿授权车辆转抵押事实。
8、价格鉴定结论书以及鉴定报告书。证实，涉案现代悦动轿车价值4.8万元。
9、被告人汪某某的供述与辩解。证实，2016年4月24日，我从龙港区某汽车租赁租了一辆现代悦动汽车，车牌号辽P**，约定租车5天，每天租金200元。4月25日，因为我急着用钱，便把这辆车抵押给建昌一家车行一个叫小某的人手里。当时签了几个手续，都是我本人签的。
在二审庭审中，汪某某供述。证实，我租车的目的是想用点钱，租车时候就想抵押用钱，从赵某某处借的钱自己用了，具体不想说，当时我跟赵某某说车是租的了，车抵押出去一个月后杨某某找不到我，我电话丢了，没有主动跟杨某某联系。
10、户籍证明及现实表现。证实，汪某某的自然情况以及现实表现情况。
11、刑事判决书一份。证实，汪某某曾于2003年7月30日被葫芦岛市连山区人民法院以故意伤害罪，判处有期徒刑七年，刑期至2009年11月12日。
12、杨某某的谅解书一份。证实，汪某某给某车行造成的各项损失其家属已经全部还清，车行及杨某某对汪某某的行为表示谅解，并请法院酌情处理。
上述证据经一审、二审开庭审理，控辩双方举证、质证，并经二审审查，来源合法，内容真实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人汪某某以非法占有为目的，在与某车行签订、履行租车合同过程中，隐瞒租车用于抵押的真实目的，将其不享有所有权和处分权的承租车辆抵押他人，并逃避车行的追索，骗取财物，数额较大，其行为侵犯了社会主义市场经济秩序和公民财产所有权，构成合同诈骗罪，故对葫芦岛市人民检察院认为本案构成合同诈骗罪的出庭意见予以采纳。鉴于被告人自愿认罪，案发后，其家属积极赔偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解，依法可对其从轻处罚。综上，本案事实清楚，证据确实充分，但原判决定性错误，导致量刑不当，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条之规定，判决如下:
一、维持葫芦岛市龙港区人民法院（2017）辽1403刑初71号刑事判决书对汪某某的罚金刑部分，即“并处罚金五万元”（罚金已经缴纳至葫芦岛市龙港区人民法院）；
二、撤销葫芦岛市龙港区人民法院（2017）辽1403刑初71号刑事判决书对汪某某的定罪以及判决主刑部分，即“被告人汪某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年”；
三、改判汪某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月13日起至2017年9月12日止。）
本判决为终审判决。
审判长 詹亚臣
审判员 刘纪世
审判员 王 亨
二〇一七年八月十六日
书记员 姬天琦
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……