宁夏回族自治区贺兰县人民法院民 事 判 决 书(2015)贺民初字第2392号原告贺建兵，男，汉族，宁夏回族自治区贺兰县人，现住宁夏回族自治区贺兰县。委托代理人哈瑞，宁夏海潮律师事务所律师。委托代理人谭静，宁夏海潮律师事务所律师。被告宁夏回族自治区贺兰星河建筑安装工程有限公司，地址宁夏回族自治区贺兰县。法定代表人，董志荣，系公司经理。委托代理人全保海，男，汉族，宁夏回族自治区贺兰县人，，住宁夏回族自治区贺兰县。被告吴国银，男，汉族，宁夏回族自治区贺兰县人，现住宁夏回族自治区贺兰县。原告贺建兵与被告宁夏贺兰星河建筑安装工程有限公司（以下简称星河公司）、吴国银建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月7日立案受理，依法适用简易程序于2015年12月1日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本院于2016年4月12日作出(2015)贺民初字第2392-1号民事裁定书变更为普通程序，依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭进行了审理。原告贺建兵及委托代理人、被告星河公司委托代理人全保海到庭参加了第一次庭审；原告贺建兵、被告星河公司法定代表委托代理人参加了第二次庭审，被告吴国银经本院合法传唤，无正当理由未参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告贺建兵诉称，2013年3月20日，原告与被告星河公司签订了承包合同，约定由原告承包金贵镇馨怡家园19#、24#楼上下水、暖、消防、电气安装，原告包工包料，建筑面积为6460.27平方米。双方约定价款及付款方式为：图纸设计上下水、电、消防等所有工程中，电气每平方米58元，上下水及消防每平方米38元，并约定全部以房屋相抵，本工程不支付现金。并约定抵顶给原告的房屋价格与开发商抵给被告星河公司的价格相一致，楼层不限。抵顶房税金、管理费由原告上缴被告星河公司后，方可办理房屋相关手续。原告按照合同约定按期完工后，结算全部工程款为620160元。被告星河公司抵顶房屋后，下剩工程款53851元(其中包括意外保险费18605元)工程款至今未付。现原告诉至法院，请求依法判令：1.被告向原告支付所欠工程款53851元；2.判令被告星河公司在保修期满一次性退还原告保修费30008元；3.本案诉讼费由被告承担。原告贺建兵为支持其诉请，举证如下：证据一．承包合同原件一份。证实原、被告2013年签订合同，约定由原告对金贵镇馨怡家园19#、24#楼上下水及电器、水暖以及消防进行施工，电器安装每平方米58元，上下水及消防每平方米38元。19#、24#楼总面积为6460.27平方米。证据二．馨怡家园顶房情况表（贺建兵）原件一份，馨怡家园22-2-402号房屋产权证明书、馨怡家园24-2-202号房屋产权证明书、商品房抵顶工程款审批表复印件各一份，收据两张。该组证据欲证实原、被告结算总工程款共计620160元，上述两套房产抵顶482635元，减去被告垫付的电表箱款53666元及保修费30008元，被告仍下欠工程款53851元，其中包括意外伤害保险费18605元。经当庭质证，被告吴国银、星河公司认可证据一、证据二。被告吴国银辩称，原告与被告星河公司签订承包合同中建筑面积为6460.27平方米，原、被告约定价款及付款方式为：图纸设计上下水、电、消防等所有工程中，电气部分每平方米58元，上下水及消防每平方米38元，并约定本工程不付现金，全部以房屋抵顶。同时还约定，被告星河公司给原告所抵顶的房屋价格与开发公司给被告星河公司的价格一致，楼层不限，抵顶房税金、管理费由原告上缴被告星河公司后，方可办理房屋相关手续的情况属实。但同时合同中还约定了工程竣工后，扣除全部工程总价款百分之五的保修费，开工前由被告星河公司给原告办理意外伤害保险。承包费的百分之三也即其为原告职工办理的意外伤害保险费18605元是由被告星河公司垫付的，该笔费用应在完工后从原告工程结算款中扣除。被告吴国银对原告所称下欠工程款53851元不予认可，其认为下欠原告工程款11900元。涉案工程尚未办理竣工手续，对原告主张的30008元的保修费，保修期限未届满，按照国家建设合同规定不应支持。被告吴国银向法庭提交了以下证据：证据一.承包合同原件一份，证实该合同第六项第一条约定开工前由被告星河公司为原告职工办理意外伤害保险，保险费用为总承包价的百分之三，费用由被告星河公司垫付，完工后从原告工程款中扣除。经当庭质证，原告认可该证据的真实性、合法性、关联性，但不认可证明目的。其认为被告星河公司在结算时并未提交支付18605元保险费用的相应票据，因此认为该笔费用不应当在工程总价款中扣除。被告星河公司认可该证据，认为该承包合同是原告与被告吴国银之间订立的，与星河公司无任何法律关系。证据二.欠条原件一张，证实2015年3月4日原告下欠馨怡家园19-24号楼（共六个单元，每个单元500元）水暖电资料费共计3000元，被告吴国银垫付欠款后取得该欠条。证据三.协议书原件一份，证实原告与被告吴国银因合同纠纷发生打架事件，造成被告吴国银右牙齿脱落，后双方达成调解协议，约定原告赔偿被告吴国银医疗费等各项损失共计一万元，从原告的工程价款中扣除。经当庭质证，原告贺建兵、被告星河公司认可证据二、证据三。证据四.整改通知单，证实原告承建的19#、24#楼电器开关未张贴合格标志；灯具位置、数量未按图纸施工；电器开关、插座距边、距地尺寸不符合规范要求；部分楼号卫生间局部等电位接地线回路数量不够，没有整改，总等电位接地电阻没有测试；管道井立管保温不严实、不到位，无纤维布包扎，管道井未层层封闭，没有安装冷凝水管；地下室排水干管、支管未做保温，没有做排水试验。经当庭质证，原告认可该证据的真实性、合法性、关联性，但不认可证明目的。其认为该证据反应的问题，不能证实是原告所承建的19#、24#楼出现的问题，且原、被告在2015年1月16日结算工程款时并未扣除保修费。被告星河公司认可该证据。被告星河公司辩称，原告所诉事实并不存在，星河公司并未欠原告任何工程款，且与原告没有任何合同关系，也从未扣除原告所说的保修费。因此请求法庭驳回原告对星河公司的诉讼请求。被告星河公司未向法庭提交证据。为了查清案件事实，本院依原告申请调取了贺建招（施）字（2013）第100号中标通知书、贺建招（施）字（2013）第123号中标通知书（均为复印件，加盖贺兰县工程招标投标管理中心印章），证实被告星河公司承建了金贵镇馨怡家园第19号、第24号楼的工程。经当庭质证，原告贺建兵、被告星河公司认可该证据。被告吴国银经本院合法传唤，未到庭质证。关于原、被告当庭提交的证据材料、陈述，依据证据认证规则，本院认为：原告提交的证据一、证据二具备关联性，予以采信。被告吴国银提交的证据一、证据二、证据三具备关联性，予以采信；其提交的证据四，未有效证明系涉案的19#、24#楼中的施工瑕疵，缺乏关联性，不予采信。本院依职权调取的贺建招（施）字（2013）第100号中标通知书、贺建招（施）字（2013）第123号中标通知书，证据取得符合法律规定，具备真实性、关联性，予以采信。根据以上有效证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2013年度，被告星河公司承建了宁夏三泰合富房地产开发有限公司开发建设贺兰县金贵镇馨怡家园住宅小区的部分施工工程，并将19#、24#楼分包给吴国银。2013年3月20日，被告吴国银以金贵镇馨怡家园19#、24#楼项目部负责人名义与原告订立了承包合同。关于施工内容的合同约定为原告包工包料进行19#、24#楼上下水材料、消防、电气安装，建筑面积为6460.27平方米。关于计价及付款方式的合同约定为：电气每平方米58元，上下水及消防每平方米38元，被告吴国银以开发公司抵顶给被告星河公司的房屋价格向原告相抵全部工程款，不限楼层；原告贺建兵向被告星河公司缴纳抵顶房税金、管理费后办理房屋相关手续。还约定原告承包的工程竣工后一个月内，扣除全部工程款完成量的百分之五作为保修费，吴国银付清工程尾款。关于保险合同约定为:被告吴国银为原告办理意外伤害保险（承包费的百分之三），被告吴国银先行垫付保险费，完工后从原告结算中扣除。原告按照合同约定按期完成了工程。被告吴国银以482635元将金贵镇馨怡家园的22-2-402号、24-2-202号住宅房抵顶给了原告。2015年1月16日，原告与被告吴国银双方在馨怡家园顶房情况表（贺建兵）上进行结算。确认“应顶房款620160元，实付款482635元，保修费30008元，意外伤害保险18605元，电表箱53666元，房款482635元，小计584914元。”吴国银认可后手书“以上欠款按原定合同结算执行吴国银，2015.1.16”。贺建兵确认后手书“保修费保修期满一次性支付，意外保险按提供保险票据全部计算。”2015年3月4日，被告贺建兵代原告向吴丽芝支付资料费3000元。当日，原、被告订立协议书约定原告向被告吴国银支付医药费1万元，从下欠的工程款中扣除。原告后向被告吴国银催要下剩工程款未果诉至法院，请求判如所请。庭审中，原告与被告吴国银均认可原告未向被告星河公司缴纳137550元工程的税费、管理费合计9972.38元。原告认可被告吴国银垫付的施工场地意外保险费为7012元。本院认为，被告星河公司从开发公司处总承包建筑工程，将部分工程分包给没有建筑工程资质的被告吴国银组织施工，其行为分别违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第三款的禁止性规定，系无效行为。原告系自然人，不具备金贵镇馨怡家园19#、24#楼上下水材料、消防、电气安装承包的企业资质，故其与被告吴国银订立的施工合同行为亦属无效。原告施工完毕后，与被告吴国银进行结算，可以推定工程完工。原告与被告吴国银的合同价款共计620160元，被告吴国银经过抵顶房屋482635元、供应电表箱53666元、代付资料款3000元、扣除医疗费1万元、垫付保险费7012元，共向原告支付了工程款556313元。除保修费30008元未到期外，原告还应向被告星河公司缴纳税费、管理费合计9972.38元。综上，被告吴国银下欠原告23866.62未支付。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。被告吴国银应当依法承担清偿该工程款的民事责任，对原告请求判令被告吴国银给付工程款53851元的诉讼请求，本院仅支持23866.62元。原告请求判令被告吴国银给付保修费的诉讼请求，本院不予支持。被告吴国银欠付的保修费30008元，可以在保修期限届满后另行主张起诉。被告星河公司与被告吴国银无劳动合同关系，其冒用被告星河公司馨怡家园项目部名义对外发包工程，系挂靠行为。因此被告星河公司作为工程的违法分包人，对原告完成的工程款依法应当承担连带清偿责任。对原告要求被告星河公司对被告吴国银所欠工程款承担连带支付责任的诉讼请求，亦有相应的事实及法律依据，本院依法予以支持。被告吴国银辩称其垫付的18065元保险费，无相应证据材料证实，不予采信；辩称保险费30008元的保险费未到期，予以采信。被告星河公司辩称，原告与被告星河公司之间的合同关系，与其没有法律关系，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释（二）》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一.被告吴国银于本判决生效之日起十日内给付原告贺建兵工程款23866.62元；二.被告宁夏贺兰星河建筑安装工程有限公司对上述欠付工程款23866.62元向原告贺建兵承担连带清偿责任；三.驳回原告贺建兵的其它诉讼请求。当事人不按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费948元，由宁夏贺兰星河建筑安装工程有限公司、吴国银负担540元，原告贺建兵负担1356元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于银川市中级人民法院。审 判 长  闫生利代理审判员  赵 宁人民陪审员  保金瑞二〇一六年四月二十日书 记 员  蔡嘉彬附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：(一)主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审判。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。