湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第33号
上诉人（原审原告）雷三中，男，1967年12月11日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，农民，住湖南省嘉禾县肖家镇乐塘村***号。
委托代理人雷险峰，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）嘉禾县山窝庄煤矿，住所地湖南省嘉禾县肖家镇。
负责人李义江、李天友，该矿合伙事务执行人。
委托代理人李建林，湖南嘉明律师事务所律师。
上诉人雷三中与上诉人嘉禾县山窝庄煤矿（以下简称山窝庄煤矿）劳动争议一案，双方均不服湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第187号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月9日公开开庭审理了本案。上诉人雷三中及其委托代理人雷险峰，上诉人山窝庄煤矿的委托人李建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：雷三中、山窝庄煤矿均是本案适格主体。2009年6月雷三中在山窝庄煤矿处从事井下工作，任职安全副矿长。双方未签订书面劳动合同。2014年3月山窝庄煤矿要求雷三中入股山窝庄煤矿，雷三中因没有钱入股，遂离开山窝庄煤矿。随后，雷三中向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决山窝庄煤矿支付雷三中自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资748000元、违法解除劳动合同双倍赔偿金132000元、未提前通知解除劳动合同的一个月工资11000及失业保险金198000元。2014年6月9日，嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字（2014）第025号仲裁裁决，由山窝庄煤矿支付雷三中二倍赔偿金96000元。雷三中不服，向法院提起诉讼，请求判令：一、山窝庄煤矿支付雷三中自应当订立无固定期限劳动合同之日起二倍工资748000元（2008年6月至2014年3月共68个月，11000元／月×68个月×2×50%）；二、山窝庄煤矿支付雷三中违法解除劳动合同双倍赔偿金132000元（11000元／月×6个月×2）；三、山窝庄煤矿支付雷三中未提前通知解除劳动合同的一个月工资11000元；四、山窝庄煤矿支付雷三中应参加事业保险而未参加所应得的失业保险金198000元（11000元／月×18个月）。
原审法院认为，本案的争议焦点为：一、山窝庄煤矿是否应支付雷三中自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资差额及其仲裁时效问题；二、山窝庄煤矿是否应支付雷三中违法解除劳动合同的赔偿金及未提前通知解除劳动合同一个月的工资，如应支付，工资标准是多少；三、山窝庄煤矿是否应支付雷三中失业保险金，如应支付，支付标准是多少。
一、山窝庄煤矿是否应支付雷三中自应当订立无固定期限劳动合同之日起的二倍工资差额及其仲裁时效问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中雷三中自2009年6月起即在山窝庄煤矿处工作。双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”雷三中可以向山窝庄煤矿主张2009年7月至2010年5月共11个月的二倍工资；在此期间，山窝庄煤矿已经正常发放了雷三中的工资，故山窝庄煤矿应支付此期间的二倍工资差额。自2010年6月1日起，雷三中、山窝庄煤矿双方视为已订立无固定期限劳动合同，不存在山窝庄煤矿向雷三中支付二倍工资的情形.本案中2009年7月至2010年5月的二倍工资差额的仲裁时效是否已过的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条所称的“二倍的工资”中加付的一倍工资即二倍工资差额是基于用人单位没有按照劳动合同法规定与劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，并非劳动者提供劳动的对价给付，不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，其仲裁时效为一年，从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算，即从2010年6月1日起计算，至2011年5月31日止，雷三中的诉请已经超过了仲裁时效期间。雷三中主张其自2008年6月起即在山窝庄煤矿处工作，要求山窝庄煤矿支付2008年6月至2014年3月共68个月的二倍工资差额的诉讼请求缺乏事实和法律依据。
二、山窝庄煤矿是否应支付雷三中违法解除劳动合同的赔偿金及未提前通知解除劳动合同一个月的工资，如应支付，工资标准是多少。本案中，山窝庄煤矿因为煤矿承包负责人的变化而要求雷三中入股山窝庄煤矿，雷三中因为没钱入股而离开煤矿。由此可知，山窝庄煤矿的行为是导致雷三中离开煤矿的直接原因，可以认定山窝庄煤矿有违法解除劳动合同的行为，山窝庄煤矿辩称雷三中是自动离职，没有事实和法律依据。对雷三中主张山窝庄煤矿违法解除劳动合同，应支付赔偿金的诉讼请求予以支持。由于已经支持了雷三中违法解除劳动合同赔偿金的主张，雷三中再主张未提前通知解除劳动合同的一个月工资无事实和法律依据。雷三中的工作年限为4年10个月。因雷三中、山窝庄煤矿均未提出证据证明解除合同前12个月雷三中的平均工资，故参照郴州市上年度职工月平均工资3399元的标准赔付。山窝庄煤矿应向雷三中支付赔偿金33990元（3399元／月×5个月×2）。
三、山窝庄煤矿是否应支付雷三中失业保险金，如应支付，支付标准是多少。雷三中是农民工，在山窝庄煤矿处工作期间，山窝庄煤矿应为雷三中缴纳失业保险费，因山窝庄煤矿未给雷三中缴纳，导致雷三中在与山窝庄煤矿劳动合同解除后，无法享受失业保险待遇。雷三中失业保险待遇的损失，是由于山窝庄煤矿没有履行法律规定的强制性法定义务造成的，山窝庄煤矿应对雷三中的该损失承担赔偿责任。根据《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月”及第十条“失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%”的规定，山窝庄煤矿应支付雷三中10个月的失业保险金。2014年嘉禾县最低工资标准为945元／月，山窝庄煤矿应支付雷三中的失业保险金为7580元（945元／月×80%×10个月），雷三中诉请198000元，超过部分不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：“一、由被告嘉禾县山窝庄煤矿支付原告雷三中赔偿金33990元，失业保险金7560元，合计41550元。此款限本判决生效后十日内付清；二、驳回原告雷三中的其他诉讼请求；三、终止原告雷三中与被告嘉禾县山窝庄煤矿的劳动关系。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告嘉禾县山窝庄煤矿负担。”
上诉人雷三中不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实错误。1、上诉人2008年6月就在山窝庄煤矿工作。2、上诉人提供的工资表和转账单可以证明上诉人每月平均工资有11000元。二、原审判决适用法律错误。1、上诉人诉请的是未订立无固定期限劳动合同的二倍工资，一审法院以上诉人诉请不属于劳动报酬范畴，已超过仲裁时效为由不支持上诉人诉请是完全错误的。2、一审法院在上诉人已提供充分证据而被上诉人不提供其持有的证据的情况下，以双方均未提供证据证明解除合同前12个月上诉人的平均工资，从而参照郴州市上年度职工月平均工资是使用法律错误。综上，请求：撤销原审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求，并由被上诉人负担本案案件受理费。
上诉人山窝庄煤矿亦不服原审判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人一审诉讼请求不明确，应当驳回起诉。被上诉人一审诉讼请求的第2、3项相互矛盾。这两项诉请所依据的分别是两个事实和两个法律条款，而被上诉人与上诉人劳动关系的解除应当只有一个事实，因此被上诉人的请求不明确，应当不予受理或驳回起诉。二、原审判决认定事实错误。被上诉人系自动离职，被上诉人离开后，煤矿还多次做工作要其来煤矿上班，但被上诉人一直不愿上班。一审时有煤矿工作人员李柏平、李石光、李篮仙出庭作证证实。原审判决将被上诉人离开煤矿的直接原因归结为上诉人要求其入股所致，属认定事实不清。三、原审判决适用法律错误。《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》只适用于城镇企业、事业单位，而上诉人并非城镇企业、事业单位。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，被上诉人诉请相互矛盾，请求：撤销原审判决，依法改判，并由被上诉人负担本案案件受理费。
上诉人山窝庄煤矿针对雷三中上诉的答辩理由与其上诉理由相同。
上诉人雷三中针对山窝庄煤矿上诉的答辩理由与其上诉理由相同。
本院二审查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点系：一、山窝庄煤矿是否应当支付雷三中未签订书面劳动合同的双倍工资差额；二、山窝庄煤矿是否应当支付雷三中违法解除劳动合同的双倍赔偿金，如需支付，支付标准如何确定；三、山窝庄煤矿是否应支付雷三中失业保险待遇。
关于焦点一。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权益被侵害之日起计算。雷三中自2009年6月在山窝庄煤矿上班，双方一直未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，山窝庄煤矿应当支付雷三中2009年7月至2010年5月的双倍工资差额部分，但山窝庄煤矿一直未支付，雷三中自2010年6月1日就应当知道其权益受到侵害，雷三中申请双倍工资差额的仲裁时效应自2010年7月1日至2011年5月31日止。雷三中2014年才向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求山窝庄煤矿给付未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额已超过仲裁时效。因此，本院对雷三中诉请山窝庄煤矿给付未签订劳动合同期间的双倍工资差额不予支持。
关于焦点二。山窝庄煤矿上诉称雷三中是自动离职，并在一审时申请了证人李柏平、李石光、李篮仙出庭作证，欲证实雷三中是自动离职，山窝庄煤矿没有解除与雷三中的劳动关系。但三位证人均是山窝庄煤矿职工，与山窝庄煤矿存在利害关系，在无其它证据佐证的情况下，本院对该三人的证言不予采信。上诉人称多次做工作要求雷三中上班，无充分证据证实，本院对山窝庄煤矿的上诉理由不予采纳。雷三中上诉提出其自2008年6月起就在山窝庄煤矿上班，与本院查明事实不符，本院对其上诉理由不予采纳。雷三中上诉提出应按每月11000元的工资标准计算赔偿金，但未提供充分证据证实，本院对该上诉理由亦不予采纳。综上，一审法院根据雷三中工作年限，参照郴州市上年度职工月平均工资3399元的标准计算违法解除劳动合同的赔偿金并无不当。
关于焦点三。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第二条第一款规定，本省行政区域内所有的城镇企业、事业单位及其职工、社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工，依照本办法的规定，缴纳失业保险费。山窝庄煤矿上诉主张山窝庄煤矿系乡镇企业非城镇企业，不应适用《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》的规定，但未提交证据证实山窝庄煤矿的投资主体系农业人口，山窝庄煤矿系乡镇企业，故山窝庄煤矿的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第一条规定，为了实施《失业保险条例》，保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业，制定本办法。《失业保险条例》第十四条第一款规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，雷三中请求山窝庄煤矿给付失业保险金，但未提供证据证实其与山窝庄煤矿解除劳动关系后，至今失业，造成失业保险金的损失，亦未提供证据证明其已办理失业登记，并有求职要求，符合领取失业保险金的条件。故雷三中关于判令山窝庄煤矿给付失业保险金的诉讼请求，本院不予支持。
综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《失业保险条例》第十四条第一款之规定，判决如下：
一、维持湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第187号民事判决第二、三项，即“驳回原告雷三中的其他诉讼请求；终止原告雷三中与被告嘉禾县山窝庄煤矿的劳动关系”；
二、变更湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第187号民事判决第一项为“由上诉人嘉禾县山窝庄煤矿支付上诉人雷三中赔偿金33990元，此款限本判决生效后十日内付清”。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人嘉禾县山窝庄煤矿负担；二审案件受理费10元，本院已予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 许斌海
审 判 员 杨利平
代理审判员 邵毅波
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 陈道勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法的四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《失业保险条例》具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：
（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已办理失业登记，并有求职要求的。
失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。