福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0206民初2667号原告：中国民生银行股份有限公司厦门分行，住所地福建省厦门市思明区湖滨南路90号立信大厦一楼。负责人：丘毅亨，该行行长。委托诉讼代理人：吴阳，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林友博，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。被告：厦门五航国际货运代理有限公司，住所地福建省厦门市湖里区高崎国际机场翔云一路102号云泰国际901。法定代表人：王恭乾。被告：王恭乾，男，1982年10月22日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。被告：周石春，女，1984年5月11日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。原告中国民生银行股份有限公司厦门分行（以下简称民生银行厦门分行）与被告厦门五航国际货运代理有限公司（以下简称五航公司）、王恭乾、周石春金融借款合同纠纷一案，本院于2016年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告民生银行厦门分行的委托诉讼代理人吴阳到庭参加诉讼。被告五航公司、王恭乾、周石春经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。民生银行厦门分行向本院提出诉讼请求：1.判令五航公司立即向民生银行厦门分行偿还借款本金2478597.92元、利息、罚息、复利（以32000000元为基数，自2016年3月28日起按年利率18%分别计算罚息及复利至2016年3月30日；以2478597.92元为基数，自2016年3月31日起分别按年利率18%计算罚息和复利，暂计至2016年4月5日，应计至实际还清之日止）；2.判令五航公司承担民生银行厦门分行因本案支出的一审律师费10778元；3。请求判令王恭乾、周石春为五航公司的上述全部还款承担连带担保责任；4、判令本案诉讼费、保全费、公告费由五航公司、王恭乾、周石春承担。事实与理由：2014年12月10日，五航公司签署《民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划份额认购/参与申请书》，申请认购民生加银资管贸金安驰A11号管理计划27000000元的份额，认购的资产管理计划份额存续期自2014年12月10日到2017年12月8日止，年化收益率为6.3%。同日，民生银行厦门分行、民生加银资产管理有限公司与五航公司签订《民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划资产管理合同》（合同编号：民资管[20140276]号），合同中约定，五航公司加入民生银行厦门分行的民生加银资管贸金安驰A11号固定收益类专项资产管理计划，作为资产委托人，认购27000000元的份额；民生加银资产管理有限公司作为该计划的资产管理人，独立管理和运用委托人认购的财产；中国民生银行股份有限公司作为资产托管人；计划份额在委托人退出时一次性支付本金和收益。同日，五航公司与民生银行厦门分行签订AMT受益权转让合同（编号：ASXM068）,约定因五航公司拟在民生银行厦门分行处申请办理融资性保函业务，五航公司作为民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划中合法的委托人将其合法持有的受益权转让给民生银行厦门分行作为融资性保函业务的保证。五航公司向民生银行厦门分行转让的受益权标的包括委托资金的本金及因委托资金的运用、管理、处分或其他情形而取得的收益及其相关一切衍生权利。上述资产和收益全部归属民生银行厦门分行。委托资金的初始金额为27000000元，年化预期收益率6.3%，起息日为2014年12月10日，到期日为2017年12月8日，转让日为协议签署之日。自受益权转让日起，民生银行厦门分行为《资产管理合同》及其相关文件项下的唯一受益人。双方约定投资收益的账户为五航公司在民生银行厦门分行处开具的账户，账号为69×××99。2014年12月11日，民生银行厦门分行与五航公司签订《贸易融资主协议》（编号：贸融资字第2014年厦ZH1400000212964号），主协议约定，民生银行厦门分行向五航公司提供融资性保函，额度为32000000元；该业务为一次性业务，不可周转使用。五航公司以其与民生银行厦门分行签订的ASXM068《AMT受益权转让合同》，王恭乾、周石春以其与民生银行厦门分行签订的个高保字第2014年厦ZH1400000212964号《最高额担保合同》为主协议项下的全部债务提供担保。该笔业务利息自银行对外支付之日起按实际使用天数×实际融资金额×日利率计算，日利率为年利率/360。如五航公司未按约定偿还任何本金、利息和其他款项的，民生银行厦门分行有权自融资本金、利息和其他款项逾期之日按逾期利息计收罚息，直至五航公司清偿全部融资本息之日止。对于五航公司不能按时支付的利息，民生银行厦门分行有权按逾期利率计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。若五航公司违约，民生银行厦门分行有权宣布基于本协议的一切债务提前到期，要求五航公司立即清偿，并执行本协议项下的担保。民生银行厦门分行为实现债权发生的全部费用由民生银行厦门分行承担。因该主协议发生的任何争议，任何一方有权向民生银行厦门分行所在地人民法院提起诉讼。同日，王恭乾、周石春与民生银行厦门分行签订《最高额担保合同》（编号：个高保字第2014年厦ZH1400000212964号），约定王恭乾、周石春为民生银行厦门分行主合同项下的全部债务（包括本金32000000元及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的全部费用及其他合理费用）承担连带担保责任；最高额担保的主债务发生期间为2014年12月11日至2018年1月11日，担保期限为主债务履行期限届满之日起2年。同日，根据五航公司与民生银行厦门分行签订的贸融资字第2014年厦ZH1400000212964号《贸易融资主协议》，五航公司向民生银行厦门分行递交《开立保函申请书》，申请民生银行厦门分行开立融资性保函，受益人为中国工商银行布鲁塞尔分行；被担保人为AMOSHIPPINGCOLIMITED，保函币种及金额为32000000元，有效期自2014年12月11日至2018年1月11日。五航公司不可撤销地承诺，民生银行厦门分行因履行该保函项下保证责任以及开立本保函而承担的所有责任及应付款项由五航公司承担；若五航公司未足额支付相关款项导致民生银行厦门分行对外支付款项的，民生银行厦门分行有权在五航公司开设在民生银行厦门分行处的任何账户中直接扣收应付款项，并有权自对外支付之日起就该等支付款项按每日万分之五的罚息利率计收罚息和复利。同日，五航公司向民生银行厦门分行出具《授权书》和《承诺函》，授权民生银行厦门分行在发生保函受益人境外融资银行索赔的情况下，以安驰受益权质押办理贷款支付索赔款；并承诺，若保函受益人索赔且五航公司无力偿还，在符合民生银行厦门分行授信条件及信贷规章制度的条件下，民生银行厦门分行自行为五航公司发放贷款或者办理垫款的利息高于资管计划预期收益率的部分由五航公司自行承担，五航公司另承担因支付索赔款产生的所有费用和损失。同日，民生银行厦门分行向中国工商银行布鲁塞尔分行开具不可撤销的备用信用证，编号为2901LG4000563，保函金额为32000000元，保函有效期自2014年12月11日至2018年1月11日。2016年3月19日，因备用信用证的被担保人AMPSHIPPINGCO，LTD未履行还款义务，中国工商银行布鲁塞尔分行向民生银行厦门分行出具索偿电文，要求民生银行厦门分行偿付32000000元。2016年3月30日，民生银行厦门分行向中国工商银行布鲁塞尔分行偿付32000000元。2016年3月30日，中国工商银行布鲁塞尔分行向民生银行厦门分行出具免责电文，声明民生银行厦门分行已履行其2901LG14000563担保函下全部义务。民生银行厦门分行向中国工商银行布鲁塞尔分行偿付后，依合同及《授权书》的约定行使担保权，以安驰受益权质押办理贷款支付索赔款后，截至2016年4月5日，五航公司仍欠本金2478597.92元。民生银行厦门分行索要未果，故提起诉讼。五航公司、王恭乾、周石春未作答辩。民生银行厦门分行围绕诉讼请求依法提交了证据，五航公司、王恭乾、周石春经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃抗辩权利和举证质证权利。经审查，本院对民生银行厦门分行提供的证据的真实性、关联性及合法性均予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月10日，五航公司与民生加银资产管理有限公司签署《民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划份额认购/参与申请书》，申请认购民生加银资管贸金安驰A11号管理计划27000000元的份额，认购的资产管理计划份额存续期自2014年12月10日至2017年12月8日，预期年化收益率为6.3%，预期收益仅供参考，并不构成对投资本金不受损失或者取得最低投资收益的承诺。同日，五航公司作为资产委托人、民生加银资产管理有限公司作为资产管理人、中国民生银行股份有限公司作为资产托管人，签订编号为民资管【20140276】的《民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划资产管理合同》，约定：民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划的类别为固定收益类资产管理计划；五航公司加入该资产管理计划，作为资产委托人，认购27000000元的份额；民生加银资产管理有限公司作为该计划的资产管理人，独立管理和运用资产管理计划财产；中国民生银行股份有限公司作为资产托管人；计划终止时，每份份额的期末利益=1元×（1+该类份额的预期收益率×该类份额实际存续天数÷360）；计划份额在委托人退出时一次性支付本金和收益。同日，五航公司作为受益权转让方、民生银行厦门分行作为受益权受让方，签订编号为ASXM068的AMT受益权转让合同,约定：五航公司系根据《民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划资产管理合同》（编号为民资管【20140276】）设立的资产管理计划中合法的委托人或资产管理计划份额持有人，有权取得资产管理计划委托财产的收益和清算后的剩余财产；经双方协商，民生银行厦门分行同意根据本协议约定的条款自愿受让五航公司持有的资产管理合同项下的受益权；五航公司拟与民生银行厦门分行签署编号为贸融资字第2014年厦ZH1400000212964的《贸易融资主协议》，在融资协议项下，民生银行厦门分行为五航公司办理融资性保函业务，五航公司作为资产管理计划中合法的委托人或资产管理计划份额持有人将其合法持有的受益权转让给民生银行厦门分行作为前述融资业务的风险保障；转让标的为受益权，即五航公司在资产管理合同项下作为资产管理计划委托人或份额持有人享有的收取委托财产及因委托财产的运用、管理、处分或其他情形而取得的本金、收益及其相关一切衍生权利；转让标的的初始金额为27000000元，年化预期收益率6.3%，起息日及受益权转让日均为2014年12月，资产管理计划到期日为2017年12月；双方确认转让价款的支付采取远期支付的安排：五航公司投资资产管理计划指定的投资本金收益分配账户应为五航公司在民生银行厦门分行开立的账号为69×××99的融资业务保证金账户，上述保证金账户收到按照资产管理合同约定分配的投资本金和收益，即视为民生银行厦门分行履行了远期支付转让价款的义务。双方同时向民生加银资产管理有限公司出具《受益权转让通知》，就前述受益权转让通知民生加银资产管理有限公司，并要求后者依据本通知将前述受益权有关投资本金和收益支付至五航公司开立于民生银行厦门分行的账号为69×××99的账户。2014年12月11日，民生银行厦门分行与五航公司签订编号为贸融资字第2014年厦ZH1400000212964的《贸易融资主协议》，约定：民生银行厦门分行向五航公司提供融资性保函，额度为32000000元；该业务为一次性业务，不可周转使用；五航公司以其与民生银行厦门分行签订的编号为ASXM068《AMT受益权转让合同》及王恭乾、周石春与民生银行厦门分行签订的个高保字第2014年厦ZH1400000212964号《最高额担保合同》作为担保；该笔业务利息自放款或银行对外支付之日起按实际使用天数×实际融资金额×日利率计算，日利率为年利率/360；如五航公司未按约定偿还任何本金、利息和其他款项的，民生银行厦门分行有权自融资本金、利息和其他款项逾期之日起按逾期利率计收罚息，直至五航公司清偿全部融资本息为止，逾期利率为约定利率水平加收50%；对于五航公司不能按时支付的利息，民生银行厦门分行有权按逾期利率按实际逾期天数计收复利，逐月累算；若五航公司没有按时足额支付到期债务，包括但不限于本金、利息或其他任何费用，构成违约，民生银行厦门分行有权宣布基于本协议的一切债务提前到期并要求五航公司立即清偿，并执行本协议项下的担保、从五航公司在民生银行厦门分行或中国民生银行任何分支机构开立的任何账户中直接抵销并用于清偿其在本协议项下对银行的任何应付款项；对于民生银行厦门分行行使法律或本合同项下权利而获得的任何款项，应按照下列顺序清偿银行的债权：（1）实现债权和担保权利的费用；（2）银行垫付的或银行应收取的其他费用；（3）复利和罚息；（4）利息；（5）本金：（6）其他应付款项；本协议及其项下各项具体业务文件均受中华人民共和国法律管辖，因该协议发发生的或与本协议有关的任何争议，任何一方有权向民生银行厦门分行所在地人民法院提起诉讼。同日，王恭乾、周石春与民生银行厦门分行签订编号为个高保字第2014年厦ZH1400000212964号的《最高额担保合同》，约定王恭乾、周石春为五航公司在上述《贸易融资主协议》项下的民生银行厦门分行全部债权提供最高额担保，所担保的主债权发生期间为2014年12月11日至2018年1月11日，担保方式为连带责任保证，该最高债权额为尚未清偿的债权本金余额最高限额，在债权本金余额不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同约定担保范围内所有的应付款项，担保人均同意承担担保责任，担保期限为主债务履行期限届满之日起2年，如主合同项下业务为银行承兑汇票或保函，对外付款之日视为该笔债务的履行期限届满日。同日，五航公司向民生银行厦门分行递交《开立保函申请书》，申请民生银行厦门分行开立融资性保函，受益人为中国工商银行布鲁塞尔分行；被担保人为AMOSHIPPINGCO，LIMITED，保函金额为32000000元，有效期自2014年12月11日至2018年1月19日。同时，申请书中明确本项申请是根据上述《贸易融资主协议》而提出，本申请书项下的银行保函业务在各方面均应遵守该协议的条款和条件以及本申请书背面所列的条款和条件。五航公司不可撤销地承诺，民生银行厦门分行因履行该保函项下保证责任以及因开立本保函而支付的任何款项，五航公司均无条件地履行偿付义务，且不以民生银行厦门分行已向被保证人、担保人或其他任何第三方主张权利为前提；五航公司应在民生银行厦门分行向受益人支付本申请所述保函项下款项之前，在收到民生银行厦门分行书面索偿通知后三个工作日内向民生银行厦门分行支付等额的款项；若五航公司未足额支付相关款项导致民生银行厦门分行对外支付款项的，民生银行厦门分行有权在五航公司开设于中国民生银行股份有限公司处的任何账户中直接扣收应付款项，并有权自对外支付之日起就该等支付款项按每日万分之五的罚息利率计收罚息和复利。五航公司还向民生银行厦门分行出具了相应的《授权书》和《承诺函》。其中《授权书》授权民生银行厦门分行在发生保函受益人索赔的情况下，以其公司名下民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划受益权质押办理贷款支付索赔款，其同意承担由此引发的所有费用（包括利息、罚息、违约金等）和损失（包含提前支取利息损失等）；《承诺函》中承诺，若保函受益人境外融资行要求提前还款或在保函项下提前索赔的，由其自行筹借资金偿还，若其无法偿还，在符合民生银行厦门分行授信条件及信贷规章制度条件下，民生银行厦门分行为其发放的贷款或办理垫款的利息高于上述资管计划预期收益率部分由其承担。根据五航公司上述开立保函申请，民生银行厦门分行向中国工商银行布鲁塞尔分行开具不可撤销的备用信用证，交易参考号为2901LG14000563，保函金额为32000000元,该备用信用证有效期自2014年12月11日至2018年1月11日。同时，该备用信用证中要求所有发送给民生银行厦门分行的通知和消息应通过经认证的SWIFT发送至SWIFT代码：MSBCCNBJ029，此备用信用证不可转让或受让，并且受《跟单信用证统一惯例（2007版）》（国际商会第600号出版物）的制约。2016年3月19日，因备用信用证的被担保人AMPSHIPPINGCO，LTD未履行还款义务，中国工商银行布鲁塞尔分行向民生银行厦门分行出具索偿电文，要求民生银行厦门分行偿付32000000元。2016年3月28日，民生银行厦门分行向中国工商银行布鲁塞尔分行偿付32000000元。2016年3月30日，中国工商银行布鲁塞尔分行向民生银行厦门分行出具免责电文，声明关于民生银行厦门分行编号为2901LG14000563、金额为32000000元的备用信用证，借方为AMOSHIPPINGCO，LIMITED,民生银行厦门分行在此备用信用证项下的责任已解除，该备用信用证于2016年3月29日取消。民生银行厦门分行向中国工商银行布鲁塞尔分行偿付后，依照《融资合同主协议》、开立保函申请书、授权书及承诺函的约定，以五航公司的安驰A11号资产管理计划受益权质押，按1:1的比例办理贷款，于2016年3月30日向民生银行厦门分行发放本金为29521219.61元的贷款，年利率5.225%，出账起始日2016年3月30日，到期日为2017年12年8日。同日，民生银行厦门分行将该笔贷款及五航公司在民生银行厦门分行开立的账户内余额182.47元用于抵扣其代五航公司垫付的32000000元本金，五航公司在《贸易融资主协议》项下尚欠的本金金额为2478597.92元。五航公司至今尚未偿还前述欠款，各方因此成讼。民生银行厦门分行为本次诉讼与上海锦天城（厦门）律师事务所签订《诉讼、仲裁案件委托代理协议》，并支付律师费10778元。因五航公司下落不明，民生银行厦门分行支付公告费500元。诉讼过程中，民生银行厦门分行提出财产保全申请，本院依法作出（2016）闽0206民初2667号民事裁定书，并于2016年6月14日冻结周石春开立于厦门农村商业银行股份有限公司珩山支行账户9020313030101300642594内存款4648.50元，冻结王恭乾开立于厦门农村商业银行股份有限公司珩山支行账户9020313030101300555571内存款2645.52元、账户9020313030101300386727内存款3595.80元、账户90×××89内存款3578.35元，冻结五航公司开立于厦门农村商业银行股份有限公司后溪支行账户9020313010010000079902内存款618.27元。本院认为，五航公司、王恭乾、周石春经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃抗辩权利。民生银行厦门分行与五航公司、王恭乾、周石春等分别签订的《民生加银资管贸金安驰A11号专项资产管理计划资产管理合同》、《AMT受益权转让合同》、《贸易融资主协议》、《最高额担保合同》及五航公司出具的开立保函申请书、授权书、承诺函等案涉合同和文件均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，各方当事人均应依约履行各自的义务。在民生银行厦门分行与五航公司签订的《贸易融资主协议》项下，民生银行厦门分行代为向中国工商银行股份有限公司布鲁塞尔分行偿付32000000元，五航公司应按照该合同及《开立保函申请书》、授权书、承诺函的约定按时足额偿还融资本金及利息。但该笔32000000元的对外付款发生后，除民生银行厦门分行按照约定将其向五航公司发放的贷款29521219.61元及账户内余额182.47元用以抵扣本金外，五航公司并未偿还其他款项，已构成违约，应承担相应的违约责任。故民生银行厦门分行关于要求五航公司立即偿还尚欠的本金2478597.92元、罚息和复利、律师费用、公告费的诉讼请求，有合同和法律有据，本院依法予以支持。王恭乾、周石春为五航公司的上述债务与民生银行厦门分行签订最高额担保合同，但合同中未对最高限额作出约定，应视为全额承担连带保证责任。现民生银行厦门分行在保证期间内要求其承担连带清偿责任，本院予以支持。五航公司、王恭乾、周石春经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、厦门五航国际货运代理有限公司应于本判决生效之日起十日内向中国民生银行股份有限公司厦门分行偿还借款本金2478597.92元及罚息、复利（自2016年3月28日至2016年3月30日，以32000000元为基数计算罚息、以尚欠利息为基数计算复利，按年利率18%计；自2016年3月31日至实际还清之日止，以2478597.92元为基数计算罚息、以尚欠利息为基数计算复利，按年利率18%计）；二、厦门五航国际货运代理有限公司应于本判决生效之日起十日内向中国民生银行股份有限公司厦门分行支付一审律师费10778元。三、厦门五航国际货运代理有限公司应于本判决生效之日起十日内向中国民生银行股份有限公司厦门分行支付公告费500元。四、王恭乾、周石春对厦门五航国际货运代理有限公司的上述全部债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后，有权向厦门五航国际货运代理有限公司追偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27031元、保全费5000元，由厦门五航国际货运代理有限公司、王恭乾、周石春负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长 林 娜人民陪审员 汤 萌人民陪审员 杨振宇二〇一七年一月十一日书 记 员 陈 怡附页：本案所适用的法律、司法解释条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行的，从法律文书生效之日起计算。