山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民五终字第871号
上诉人（原审原告）济南伦渠数控机电有限公司，住所地济南市。
法定代表人越德辉，董事长。
委托代理人牟迅，山东众成仁和律师事务所律师。
委托代理人徐长乐，山东众成仁和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东东领装饰工程有限公司（原济南剑侨装饰工程有限公司），住所地济南市。
法定代表人王磊，董事长。
委托代理人王连军，北京市德恒（济南）律师事务所律师。
委托代理人许艳敏，北京市德恒（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王磊，男，1983年1月22日出生，汉族，山东东领装饰工程有限公司法定代表人，住济南市。
委托代理人王连军，北京市德恒（济南）律师事务所律师。
委托代理人许艳敏，北京市德恒（济南）律师事务所律师。
上诉人济南伦渠数控机电有限公司（以下简称伦渠数控公司）因与被上诉人山东东领装饰工程有限公司（以下简称东领装饰公司，原济南剑侨装饰工程有限公司、简称剑侨装饰公司）、王磊装饰装修合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2014）槐民初字第1424号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人伦渠数控公司委托代理人牟讯、徐长乐，被上诉人东领装饰公司的法定代表人王磊及委托代理人王连军、许艳敏，被上诉人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2014年1月21日，原告伦渠数控公司作为发包方、甲方，被告剑侨装饰公司作为承包方、乙方，双方签订《装饰合同书》一份，约定：第一条工程项目1.工程名称：伦渠数控办公室装修。2.工程地点：绿地缤纷城24层。3.工程施工范围：按报价施工。4.工程造价人民币112000元。…第三条1.根据工期和使用需要，商定工程总施工期为35天（以物业核发的进场施工许可证的时间为起始时间），自2014年2月10日开工至2014年3月15日，2014年3月16日竣工验收。2.如遇下列情况，工期相应顺延：①按施工准备规定，甲方未协助乙方办理临时水电及垂直运输，影响进场施工；②因甲方提出增建项目而造成较大设计变更，因而影响进度；③非乙方原因而对隐蔽工程验收不及时影响下一道工序施工；④未按合同规定拨付预付款、工程款而影响施工；⑤在施工中如因停电、停水1小时以上或连续间歇性停水、停电1天以上，影响正常施工；⑥不可抗力的现象出现而延误工期。第四条工程质量1.本工程以施工图纸、做法说明、设计变更和《建筑装饰工程施工及验收规范》、《建筑安装工程质量检验评定统一标准》等国家制定的施工及验收规范为质量评定验收标准。2.本工程质量应达到国家质量评定合格标准。乙方在施工过程中必须遵守下列规定：①由乙方提供给甲方的材料要求封样，施工材质应按封样样品购买，未按要求购买严禁使用；②隐蔽工程必须经甲乙双方检查，方可进行下一道工序。第五条建筑材料、设备的供应、验收和费用处理一、工程所需的材料由乙方提供（以报价单的说明为准）。第六条工程价款的支付与结算一、本合同签订后当日内，甲方支付不少于合同总价（空白）%预付款，计人民币48000元。二、施工16天内，甲方向乙方支付不少于合同金额（空白）%工程款，计人民币44000元。三、工程竣工验收完毕后3天内，甲方向乙方支付占合同金额（空白）%工程款，计人民币20000元。四、如甲方拖欠工程款或尾款，应向乙方支付拖欠金额日千分之五的违约金。五、如因甲方拖欠工程款而影响工程进度，造成乙方的停、窝工损失的，应由甲方承担一切经济损失。六、如因乙方原因拖延工期，应向甲方支付装修金额日千分之五的违约金。七、甲方支付工程款时，所开出的支票必须有我公司全称或我公司财务人员上门收款并开具我公司专用收据，如支票簿开具我公司全称，不是我公司的专用收据，则视为乙方未收到此工程款，甲方承担相应的责任。第七条施工与设计变更一、乙方交付的设计图纸、说明和有关技术资料，作为施工的有效依据，开工前由甲方组织签字认同和甲乙双方均不得擅自修改。二、由甲方及时同乙方等有关单位研究确定修改意见或变更设计文件，待甲方认可后，乙方应按修改或变更的设计文件进行施工。若发生返工费用，由甲方负责。双方协商一致后，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期，当甲方缴纳或乙方退还相应变更款项，表示双方均已实际认可后，乙方方可施工。三、乙方在保证工程质量和不降低实际标准的前提下，提出修改设计、修改工艺的合理化建议，经甲方同意后方可实施，且因此造成的责任及损失由甲方承担。四、甲方如需设计变更，必须做出正式修改通知书及相关新图纸确认后，乙方才予实施。重大修改和增加造价时，必须另行协商，乙方才予实施。五、在施工过程中的洽商，乙方给甲方递交的洽商单2日内未作出答复，则视为甲方默许。第八条工程验收1、甲乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续。甲方不按时参加隐蔽工程和中间工程验收，乙方可自行验收，甲方应予承认。若甲方要求复验时，乙方应按要求办理复验。若复验合格，甲方应承担复验费用，由此造成停工，若复验不合格，其复验及返工费用由乙方承担。2、工程竣工验收后，甲方方可使用，如工程未经甲乙双方验收甲方提前使用或擅自动用，则视为验收合格，乙方验收通知书送达甲方三日内，不进行验收的，则双方视为验收合格。3、工程竣工后，乙方按规定对工程实行保修，保修时间自通过竣工验收之日算起，保修期一年。第九条纠纷解决办法合同甲乙双方签字认可后，任何一方不得以任何理由单方面终止合同，否则违约方应向守约方支付合同总造价30%的违约金等内容。合同落款处手写注明：开户行齐鲁银行济南北园支行，户名王磊，账号6223795310800606117。该合同还包含附件剑侨装饰报价明细表6页和装修方案绿地缤纷城工程设计图12页。
2014年2月11日，上海科瑞物业管理发展有限公司济南分公司缤纷城物业服务中心（以下简称科瑞物业公司）作为甲方，王安安作为乙方，被告剑侨装饰公司作为丙方，签订《房屋装饰装修管理服务协议》一份，约定：依照《中华人民共和国物权法》、建设部第110号部长令《房屋室内装饰装修管理办法》、山东省人民政府令第208号《山东省建筑装饰装修管理办法》、《绿地缤纷城业户手册》及相关法律规定，为加强本辖区房屋装饰装修的管理和监督，有效制止违章装修行为，保障房屋的结构安全和外观统一，维护辖区环境整洁、美观、协调及相关业主的正常工作秩序，保证建筑工程质量和结构安全，保证装饰装修工程符合物业管理、消防、供水、供电、供暖、燃气、环境保护等有关规定和标准，各方在自愿、平等、协商一致的基础上签订以下协议：装饰装修内容及项目为地面、局部顶面、墙面、隔断，施工期限为2014年2月11日起至2014年3月30日止，共50日及装修的禁止和注意事项、装修管理等其他内容。在该协议的落款处甲方加盖科瑞物业的公章，乙方处显示越德辉及经办人王安安的签名，丙方处施工负责人何平的签名，乙方和丙方处均未加盖单位公章。
上述合同签订后，被告剑侨装饰公司进行了施工。原告伦渠数控公司的法定代表人越德辉分别于2014年2月17日、2014年3月4日自其银行账户转出48000元、44000元，转入被告王磊的银行账户。
在此后的合同履行过程中，原、被告双方产生纠纷导致本案诉讼。
审理中，原告伦渠数控公司主张被告剑侨装饰公司仅按照合同对地面工程部分和形象墙、柜体工程部分进行了施工，合同其他部分未履行，被告剑侨装饰公司拒绝施工后，其在2014年5月中旬到劳务市场找零工粉刷墙面等，按照合同把被告剑侨装饰公司未施工的部分施工完毕，其于2014年6月开始使用办公室。被告剑侨装饰公司对此不予认可，辩称其按照合同均已施工完毕，此后，原告伦渠数控公司未经验收擅自使用涉案房屋。
原告伦渠数控公司为此提供科瑞物业于2014年8月13日出具的绿地缤纷城综合办公楼2401室装修过程情况说明一份及附件四份，载明：原告伦渠数控公司和被告（绿地）剑侨装饰公司于2014年2月11日到科瑞物业公司办理装修手续，2月13日开始进场施工，2014年5月3日装修工人潘兴营到科瑞物业公司办理物品搬运放行条手续，将装修工具气泵、手枪钻、磨光机、胶枪、软管、钢排枪和直钉枪等装修工具运出大厦。现依据原告伦渠数控公司（代表：王海波）查询装修情况时间节点，科瑞物业公司调取了相关记录，2014年4月22日-5月17日2401室装修施工巡查明细：2014年4月22日、4月30日、5月3日、5月8日、5月12日、5月17日正常施工，4月23日-4月29日、5月1日-5月3日、5月4日-5月7日、5月9日-5月11日、5月13日-5月16日无人施工，5月18日以后无人施工。另附相关记录。附件1：2014年5月3日物品搬运放行条照片；附件2：2014年5月8日装修巡查表照片；附件3：2014年5月12日装修巡查表照片；附件4：2014年5月17日装修巡查表照片，分别显示2014年5月8日9︰09、5月12日15︰09、5月17日9︰04巡查2401号房间不存在违规，正常施工，不存在问题。两被告对该证据的真实性有异议，认为证据显示巡查间隔3分钟不符合巡查规律，2014年5月3日搬运的只是部分装修工具，不能说明其撤场，实际情况是其于2014年4月22日至5月9日均在正常施工，直至5月9日打扫卫生后才撤场，原告伦渠数控公司于2014年5月14日已经使用涉案工程。
被告剑侨装饰公司为证实其主张，提交：1、2014年4月28日济南市天桥区理想灯饰经销处灯具收据、销货清单等其进货的销货清单及收款收据一宗，欲证实其已于4月底5月初完成了合同约定的施工内容。原告伦渠数控公司对该宗证据真实性、关联性有异议，认为收据没有合同予以佐证，且不能确定收据所载装修材料是否用于本案的合同项目。2、付款单4份，欲证实其已分期支付涉案工程的工人工资。原告伦渠数控公司认为系被告剑侨装饰公司单方制作，对该证据真实性、关联性有异议。3、现场施工照片和办公室使用的照片各8张，欲证实其现场施工及原告伦渠数控公司已使用涉案工程。原告伦渠数控公司对上述照片的真实性、关联性有异议。4、2014年5月14日、2014年5月23日越德辉微信截图打印件一宗，微信截图显示微信号ydh139994498，备注名越德辉，内容：“怎么样”、“全新的办公环境”及“新办公室照片7张”。原告伦渠数控公司对该证据的真实性不予认可，认为证据来源不合法，即使真实也不能证实被告剑侨装饰公司按期完成施工。5、收条一份，显示“今收到绿地集团24楼打扫卫生人工费计210元。吕风霞，2014年5月9日”，欲证实其在此前已经施工完毕，后雇人打扫卫生支付的人工费。原告伦渠数控公司对该收条的真实性、关联性有异议。
审理中，两被告申请法院调取2014年5月9日绿地缤纷城24层的监控录像，科瑞物业公司于2014年7月8日向法院证实监控录像只保存30天，2014年5月9日的监控录像无法调取，业主装修完毕后需要向物业办理手续，物业验收后一个月内退押金，但原告伦渠数控公司至今未向其办理手续，其没有材料能证明装修完成时间，也无法掌握具体施工人员或期间有无变更装修合同。原、被告对此均无异议。同时，原告伦渠数控公司认为因被告剑侨装饰公司未施工完毕导致其未向物业公司办理验收；被告剑侨装饰公司认为系原告伦渠数控公司未办理验收手续即擅自使用。
以上事实有原告伦渠数控公司提供的绿地缤纷城综合办公楼2401室装修过程情况说明及附件，被告剑侨装饰公司提供的销货清单、收款收据、付款单现场施工照片、办公室使用照片微信截图、收条，调查笔录及双方陈述为证。
审理中，原告伦渠数控公司主张被告剑侨装饰公司组织施工不利导致4月中旬还未完工，且施工质量不合格，其要求被告剑侨装饰公司进行整改，但被告剑侨装饰公司擅自撤场不再继续施工。被告剑侨装饰公司辩称施工中有三次变更，分别是原告伦渠数控公司对踢脚线颜色、隔离的材料、形象墙材料及背景的变更。原告伦渠数控公司不按时付款（未在合同签订当日付第一笔款，未在施工16日内付第二笔款）、合同内容有变更及原告伦渠数控公司对隐蔽工程验收不及时导致工程延期。原告伦渠数控公司对其该项主张未提供证据。被告剑侨装饰公司为此提交：
1、2014年3月1日工作联系单、2014年2月27日工程洽商记录各一份，分别显示踢脚线、隔间、形象墙等及甲方更改方案，影像墙背面不再作内嵌式样改为平米处理。该两份证据签字栏中建设（监理）单位由越雄风签字，施工单位由王光明签字。被告剑侨装饰公司据此欲证实系合同变更导致延期，并说明越雄风系原告伦渠数控公司的法定代表人越德辉之子。原告伦渠数控公司认可越雄风的身份关系，对证据的真实性有异议，认为没有其相关人员签字盖章，并非工程决算单。
2、2014年2月24日材料进场验收记录一份，显示材料名称，规格型号、数量等内容，签字栏处建设（监理）单位由越雄风签字。2014年3月5日隐蔽工程检查记录一份，显示隐检项目形象墙，无签字。同日，隐蔽验收申请表，显示地面强弱电完成，经自检合格，请对方及时安排验收，签字栏处施工单位工程监理王光明签字。被告剑侨装饰公司欲据此证实原告伦渠数控公司不及时验收材料及隐蔽工程导致延误工期。原告伦渠数控公司对上述证据真实性、关联性有异议，认为没有其签字盖章，且形式为申请表不是验收确认表，不能证实已经合格施工。
以上事实有被告剑侨装饰公司提供的工作联系单、工程洽商记录、材料进场验收记录、隐蔽工程检查记录、隐蔽验收申请表及原被告双方的陈述为证。
审理中，原告伦渠数控公司认为合同中注明装修款项打入被告剑侨装饰公司法定代表人即被告王磊的账户，属于两被告财产混同。两被告认为该约定属于日常商业行为中的惯例，两被告有各自独立的账户，且原告伦渠数控公司也是自法定代表人个人账户中向其支付款项。
原告伦渠数控公司提交市场主体信用信息公示及工商登记基本情况、董事监事经理信息、法定代表人信息、公司章程、验资报告、验资事项说明、2012年11月1日证明，显示被告剑侨装饰公司系2010年成立的有限责任公司，注册资本51万元，被告王磊系该公司的法定代表人、执行董事，出资30.60元，占注册资本的60%。两被告对上述证据无异议。
以上事实有原告伦渠数控公司提供的市场主体信用信息公示及工商登记基本情况、法定代表人信息、公司章程、验资报告、验资事项说明等工商登记材料及双方陈述为证。
此外，原告伦渠数控公司认为两被告违约导致本案纠纷，两被告应承担其律师费1万元，并提交诉讼业务委托代理合同一份，显示山东众成仁和律师事务所接受其委托，指派牟讯、徐长乐律师作为原、被告合同权纠纷案件的代理人，代理费为1万元，自合同签订之日起五日内一次性支付等内容。两被告认为律师费没有合同约定，诉讼请求中也没有这项请求，该合同没有盖章，尚未生效，且应提交付款发票。
该事实有原告伦渠数控公司提供的诉讼业务委托代理合同一份及双方陈述为证。
原审法院认为：原告伦渠数控公司与被告剑侨装饰公司于2014年1月21日签订的《装饰合同书》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同明确约定了装饰装修中双方的权利义务，双方应如约履行。经过本案审理，结合双方的诉、辩称内容和举证、质证情况，法院认为双方主要争议在于：1、合同约定的施工内容被告剑侨装饰公司是否施工完毕；2、施工期间有无延期的正当事由；3、两被告的财产是否混同。
就争议第1项内容即该合同约定的施工内容被告剑侨装饰公司是否施工完毕双方争议较大，这也关系到双方具体的结算金额。对此法院认为，被告剑侨装饰公司作为提供装饰装修服务一方，应对合同约定施工内容已经完成进行举证。就此其在本案审理中说明合同约定内容已经完成，但因原告伦渠数控公司擅自使用涉案工程，导致无法进行验收。为此，其提供2014年5月14日、2014年5月23日微信截图各一份，微信截图中“全新的办公环境”、“新办公室照片7张”等内容与照片所示场所正是原告伦渠数控公司在绿地缤纷城综合办公楼2401办公室，室内装修与被告剑侨装饰公司提供的其装修完毕的照片基本一致，其中还有原告伦渠数控公司的法定代表人越德辉坐在办公桌前的照片。虽然原告伦渠数控公司对该证据不予认可，但该微信截图与其提交的2014年5月9日收条、2014年4月-5月的销货清单及发票相互印证，可以初步证实原告伦渠数控公司于2014年5月初使用涉案工程的事实。原告伦渠数控公司对被告剑侨装饰公司的以上陈述内容不予认可，并解释除了地面、柜体部分工程外，其余工程系其雇佣零工施工完成，一方面，原告伦渠数控公司也认可，其办公室现在的装修和原被告双方在合同中约定的装修相同。装饰合同附件《剑侨装饰报价明细表》显示涉案工程包含墙面工程六项、顶面工程六项、地面工程三项、门窗工程二项、形象墙和柜体工程七项、其他工程五项、拆除工程一项、电源插座线路铺设及安装工程六项、通讯及数据传输工程六项、照明线路铺设及开关、灯具安装工程六项、序工项目四项，按照原告伦渠数控公司的陈述及其在审理中同意扣除装修款2.5万元的意见来看，其认可被告剑侨装饰公司的实际施工仅占合同约定内容的很少一部分，其他大部分施工均系雇佣零工按照原图纸施工完成，该陈述与实际装修习惯和规律不符。另一方面，在被告剑侨装饰公司提供初步证据的基础上，此时，举证责任发生转移，原告伦渠数控公司对其以上陈述也并未提供证据予以证实，应承担相应不利后果。综上，被告剑侨装饰公司已完成合同约定的施工内容。基于此，装饰合同的主要权利义务已履行完毕，原告伦渠数控公司主张解除合同没有法律规定或合同约定的事由，对于解除合同的主张，法院不予支持。既然被告剑侨装饰公司已完成合同约定的施工内容，原告伦渠数控公司要求返还已付工程款92000元的主张，没有事实和法律依据，不予支持。相反，按照合同约定，反诉被告伦渠数控公司尚有20000元工程款未付，应按照约定向反诉原告剑侨装饰公司支付。
审理中，原告伦渠数控公司明确违约金33600元（112000元×30%）指被告剑侨装饰公司未按合同履行施工义务，擅自停止施工撤离现场的违约金，因被告剑侨装饰公司已完成合同约定的施工内容，该项请求也没有事实根据和法律依据，不予支持。
就争议的第2项内容即施工期间有无延期的正当事由，原告伦渠数控公司主张被告剑侨装饰公司未按照合同约定施工，存在延误工期的情形，对此其提供的证据为装饰合同书。就双方签订的《装饰合同书》而言，约定总工期为35天（以物业核发的进场施工许可证的时间为起始时间），自2014年2月10日开工至2014年3月15日，2014年3月16日竣工验收。审理中，双方均认可实际施工时间晚于该约定时间。被告剑侨装饰公司辩称延期有三个原因，原告伦渠数控公司不按时付款、对隐蔽工程验收不及时及合同内容有变更所致，并提交工作联系单、工程洽商记录、材料进场验收记录各一份，其上有原告伦渠数控公司法定代表人越德辉之子签字确认，虽不是其工作人员，但对于被告剑侨装饰公司来说，其身份关系可视为表见代理。且原告伦渠数控公司付款实际也与合同约定时间不一致，双方对涉案工程实际施工的起止日期陈述也不一致，原告伦渠数控公司主张自2014年2月17日其第一笔付款时起，此后变更为自2014年1月21日合同约定的开工日期起至2014年4月上旬；两被告主张自2014年2月17日收到首付款之日起至2014年4月底5月初。因此，上述情形属于装饰合同约定的工程顺延情形，对于被告剑侨装饰公司的辩称意见，法院予以采纳。对于原告伦渠数控公司主张的违约金40320元（112000元×5‰日，3月16日-5月26日，请求计算至判决生效之日），其明确是指拖延工期违约金，因延期有合法事由，对该项请求，不予支持。
对于反诉原告剑侨装饰公司主张违约金6000元（20000元×5‰×60日），其明确指反诉被告伦渠数控公司拖欠尾款2万元的违约金，按照合同约定，反诉被告伦渠数控公司应于工程竣工验收完毕后3日内支付该款项，工程未经验收，反诉被告伦渠数控公司应自其使用工程后三日内支付，其未支付该款项的行为属于违约，按照合同约定应向反诉原告剑侨装饰公司支付拖欠金额日千分之五的违约金。对于该项请求，有合同约定为依据，法院予以支持。
就争议的第3项内容即两被告的财产是否混同，合同约定将工程款打入被告王磊的账户，并不必然证实两被告财产混同，此外，原告伦渠数控公司未提供其他证据证实二者财产混同。对于原告伦渠数控公司要求两被告承担连带责任的主张，没有事实根据，不予支持。
对于原告伦渠数控公司提交诉讼业务委托代理合同，要求两被告承担律师费1万元的主张，因双方在合同中并无该项约定，该项主张没有合同依据，原告伦渠数控公司也没有提供实际交纳费用的发票，法院不予支持。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：一、反诉被告济南伦渠数控机电有限公司于判决生效之日起十日内向反诉原告济南剑侨装饰工程有限公司支付工程款20000元。二、反诉被告济南伦渠数控机电有限公司于判决生效之日起十日内向反诉原告济南剑侨装饰工程有限公司支付违约金6000元。三、驳回原告济南伦渠数控机电有限公司要求解除其与被告济南剑侨装饰工程有限公司于2014年1月21日签订的《装饰合同书》的诉讼请求。四、驳回原告济南伦渠数控机电有限公司要求被告济南剑侨装饰工程有限公司返还工程款92000元的诉讼请求。五、驳回原告济南伦渠数控机电有限公司要求被告济南剑侨装饰工程有限公司支付违约金33600元的诉讼请求。六、驳回原告济南伦渠数控机电有限公司要求被告济南剑侨装饰工程有限公司支付自2014年3月16日按装修金额12000元日千分之五违约金40320元（暂计算至2014年5月26日并继续计算至判决生效之日）的诉讼请求。七、驳回原告济南伦渠数控机电有限公司要求被告济南剑侨装饰工程有限公司支付律师费10000元的诉讼请求。八、驳回原告济南伦渠数控机电有限公司对被告王磊的起诉。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5468元，诉讼保全费1270元，反诉案件受理费225元，由原告（反诉被告）济南伦渠数控机电有限公司负担。
上诉人伦渠数控公司不服原审判决上诉称：原审判决认定事实错误。原审判决错误认定了被上诉人剑侨装饰公司提供的供货清单、收款收据、付款单等与本案没有关系且不具备真实性的证据。原审判决并未对上诉人提交的科瑞物业公司出具的情况说明加以论证，该证据足以证明被上诉人未完成装修任务。原审判决认定被上诉人完成合同约定的内容，所依据的证据仅为不具真实性和关联性的“微信截图”，但是，微信截图、2014年5月9日收条、2014年4月-5月的销货清单及发票显示的内容既不能证明上诉人使用涉案工程，也无法认定被上诉人完成合同约定的装修任务。原审判决认定被上诉人使用涉案工程致无法进行验收错误，被上诉人无证据证明其通过上诉人进行验收，因此，不存在因上诉人擅自使用涉案工程、导致无法验收的情形，相反，上诉人在被上诉人未完成工程即退场的情况下，为避免房屋空置，自行组织完成施工，是避免损失进一步扩大的合法止损行为。原审判决认定被上诉人延期有正当理由错误，虽然上诉人的付款时间为2月17日，但因临近春节，被上诉人没有工人施工，上诉人与被上诉人签订合同之日协商后形成的补充协议，也未影响开工日期。事实上，2月11日双方已经办理了开工手续并开工装修。因此不存在耽误工期的情形，且被上诉人提交的工作联系单、工程洽商记录、材料进场验收记录均没有上诉人公司员工签字，该证据不具有真实性、合法性。被上诉人要求上诉人将合同款汇至王磊账户，足以证明两被上诉人财产混同，原审判决认定两被上诉人不存在混同错误。原审判决在证明标准上使用双重标准。被上诉人的原工作人员的证言可以证明被上诉人存在违约行为。综上，请求二审法院：1、撤销原审判决；2、依法解除施工合同并判令剑侨装饰公司返还原告工程款；3、依法判令剑侨装饰公司支付合同总造价（112000元）30%的违约金33600元；支付自2014年3月16日按装修金额（112000元）日5‰的违约金40320元（暂计算至2014年5月26日，并继续计算至判决生效之日止）；4、依法判令王磊对剑侨装饰公司的上述债务承担连带责任；5、依法驳回剑侨装饰公司的全部反诉请求；6、本案所有诉讼费用由两被上诉人承担。
被上诉人东领装饰公司答辩称：被上诉人根据双方签订的《装饰合同书》及双方共同确认的工程设计图、报价明细表，进行了相应的材料采购及施工，已履行完毕施工义务，涉案工程因上诉人擅自使用而无法进行验收。上诉人认为被上诉人仅实际施工了部分工程，其余工程由上诉人找零工施工完毕，没有证据证实且与常理不符。涉案工程工期拖延系上诉人造成的，涉案工程施工过程中，上诉人三次提出设计变更，发生了增减项，工期应当相应顺延，上诉人的法定代表人长期出差，具体施工细节难以确定，致工程相关项目因无签字而无法施工。上诉人提交的科瑞物业公司的情况说明出具主体不具有民事法人资格，且已过举证期限，因此不能作为有效证据使用，其内容也不能反映真实情况。被上诉人与王磊间不存在财产混同的情形，双方打款都是由个人账户进行的，此为惯例，不能据此认定为财产混同的表现。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人王磊的答辩意见与剑侨装饰公司一致。
经审理本院认定：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，被上诉人剑侨装饰公司于2014年10月29日更名为山东东领装饰工程有限公司。
二审中，上诉人伦渠数控公司提交如下证据：1、工程延期单一份（原件），欲证明：因被上诉人的原因提出工程延期的要求，并不是上诉人没有付款或没有验收造成的工程延期。2、申请证人王光明出庭并书面证言一份，欲证明：工程延期的原因以及合同签订之后延期付款的原因，在整个装修过程中因为被上诉人没有按时向工长付款，导致没有工人施工，造成工期延误。在合同约定的工期结束时，王光明从公司辞职，装饰工作只作到三分之二。经质证，被上诉人东领装饰公司认为，延期单上并没有我方项目经理的签字确认，不能说明此工程延期单有效；从此延期单的内容看，申请要求延期的原因可以看出是由于物业限制垃圾清运，甲方（上诉人）要求柜子调漆颜色，再就是新增造型，这都是甲方造成延期的情形。对于证人证言，已经超过了举证期限，不属于二审的新证据。证人是一个监理人员，不是被上诉人在该项目的代表。证人已经于2014年4月中旬离职，他对后来项目的发生情况并不了解，不能证明被上诉人没有完成该工程。从证人书面证言看，被上诉人是按期发出的验收通知，而没有验收是由上诉人的原因造成的。被上诉人王磊认为，证人在向我汇报工地情况时说对方的老总老是出差，导致有些工程的变更无法确定时间，造成工程的延期。工人工资都发放到位，每位工人都已签字确认，在原审时我方已提交相关证据。
本院认为：本案系装饰装修合同纠纷。上诉人伦渠数控公司与被上诉人剑侨装饰公司（现东领装饰公司）签订的《装饰合同书》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效。双方当事人应依约享有权利，履行义务。合同签订后，剑侨装饰公司进场施工，后因双方发生争议致装修工程未进行验收。伦渠数控公司认为剑侨装饰公司对涉案工程并未施工完毕，其找第三方施工完成全部工程，伦渠数控公司对此并未提供剑侨装饰公司退场时双方对工作界面的确认书，或现场的照片、录像，亦未提供其与第三方之间的合同或据以证明确有第三方参与施工的任何证据。伦渠数控公司二审中提供证人证言并非新的证据，并且，证人王光明原系剑桥装饰公司的员工，与本案有明显的利害关系，故对该证人证言，本院不予采信。综上，伦渠数控公司在未验收的情况下单方使用涉案工程，又主张剑桥装饰公司对涉案工程未施工完毕的理由，证据不足，不能成立，本院不予采信。本案合同已履行完毕，上诉人要求解除合同的请求不能成立，本院不予支持。关于涉案工程延期的问题，涉案工程存在有施工内容的变更，影响到工期的变化，上诉人如果认为工程的变更不应延长工期，应当在被上诉人施工期间向上诉人发出限期完工通知或工期延期索赔通知，但上诉人并未实施上述行为，可见，上诉人对于工程延期是默认的，被上诉人工期延期违约责任可予以免除。上诉人要求被上诉人承担工程延期违约金的诉讼请求，本院不予支持。上诉人单方使用涉案工程，视为已经过验收，原审法院判令上诉人承担延期付款违约责任，符合双方合同约定及法律规定，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院予以维持；上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5468元，由上诉人济南伦渠数控机电有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高希亮
代理审判员 黄宏伟
代理审判员 曹 磊
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 翟义惠