山西省大同市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋02刑终162号
原公诉机关大同市南郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某甲，男，1997年7月8日出生，汉族，高中文化，无业。2016年12月7日因涉嫌犯�众斗殴罪被大同市公安局刑事拘留，2016年12月20日经大同市人民检察院批准逮捕，当日被大同市公安局执行逮捕。现羁押于大同市第一看守所。
辩护人张慧忠，山西华渊律师事务所律师。
大同市南郊区人民法院审理大同市南郊区人民检察院指控被告人王某某甲犯聚众斗殴罪一案，于2017年6月29日作出（2017）晋0211刑初65号刑事判决。判后，原审被告人王某某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员袁建明出庭履行职务。原审被告人王某某甲及其辩护人张慧忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年3月13日下午，闫某某和曹某某（两人均已起诉）因以前的矛盾在电话里多次发生争吵。当天晚上，闫某某�曹某某约定在大同市南环桥桥东打架。闫某某纠集被告人王某某甲和田某甲、武某某、鲍某某、宋某某、杜某某（上述五人现已起诉）、田某乙（已死亡）等十余人持“关公刀”、“军刺”、钢管等工具分别驾驶四辆轿车来到南环桥东段北侧下车等待。期间，被告人曹某某纠集被告人王某某乙（已起诉）、刘某（在逃）、“愣志刚”、“楞军”、“二十四飞”（三人姓名不详，现在逃）等十余人持“关公刀”、砍刀、“东洋刀”等工具分别驾驶五辆轿车随后赶到，王某某乙点燃曹某某携带的礼花弹从车窗扔到对方人群后，曹某某等人持刀下车，随即双方持械混打在一起，在打斗过程中田�乙坠桥死亡，经过大同市公安司法鉴定中心鉴定田某乙死因为高坠死亡。田某甲的歌诗图牌小型轿车被砸，经过大同市价格认证中心鉴定损失为人民币15190元。
原判另查明：案发后，闫某某的家属对死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲一次性赔偿各项费用共计人民币40万元，现已履行完毕，曹某某的家属对死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲一次性赔偿了人民币10万元，现已履行完毕。死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲出具谅解书对闫某某及闫某某一方的所有涉案人员的行为表示谅解。死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲出具谅解书对曹某某、王某某乙的行为表示谅解。
原判认定上述事实的有下列证据证实：
1、�同市公安局刑侦支队出具的抓获经过，证实2016年12月7日，该队警察将被告人王某某甲抓获。
2、同案宋某某的供述笔录，证实他的绰号叫“三妹”。案发当晚，田某乙给他打电话，让他取上刀，接上人到南环桥。他就到田某乙的住处拿了两三根钢管、三四把关公刀、还有一把军刺，先后接上杜某某、鲍某某、“头硬”，又去矿务局接上“兵兵”，到了南环桥附近的一个小区，跟在闫某某、田某乙、田某甲车的后面，到了南环桥东头停下。田某乙问他工具在哪儿，他说在后备箱，然后人们开始拿工具。田某乙给了他一根电警棍，杜某某拿了一把刀，他听说是要和“东北小曹”约架。大约过了十多分钟，有一辆车开过来朝他们扔了�个礼花弹，闫某某喊冲，他们就向对方冲过去，对方的人下车用刀砍他们，他就赶快上了车，开车跑了。后来他接上“红红”、“磊磊”和“头硬”走了，“磊磊”告诉他田某乙坠桥死了，手里还拿着关公刀，他就打电话告诉了田某甲。
3、同案杜某某的供述笔录，证实案发当天，“三妹”（名字叫宋某某）说闫某某有事叫他一起去，“三妹”车上带了几把关公刀和一把短匕首。后又接上“小宝”等人一起去了南环桥东头，在路上“三妹”一直和田某乙电话联系。到了后，闫某某、田某乙、“红红”等人也在，他们各自拿了工具下车等着。田某乙和“红红”拿的都是关公刀，他拿了一根钢管，有人也拿着军刺。等了一会儿，有一辆车朝他们开过来，朝他们扔了一颗礼花弹，接着从车上下来人拿刀就砍他们，他们就开始四散逃跑。他听说打架的对方是“东北小曹”。
4、大同市公安司法鉴定中心出具的（同）公（司）鉴（理化）字[2016]014号《鉴定文书》，证实从送检的田某乙尿液和血液中均检出甲基苯丙胺成分，血液中含量为1.75µg/ml，尿液中含量为26.8µg/ml。
5、大同市公安司法鉴定中心出具的（同）公（司）鉴（尸检）字[2016]025号《鉴定文书》及尸检照片，证实经过对田某乙进行尸体检验，死者田某乙全身多处损伤�以左侧为重，颅底颅骨严重骨折，多脏器破裂，损伤呈外轻内重，该损伤符合高坠特征。检验意见为田某乙因为高坠死亡。
6、大同市价格认证中心出具的价格鉴定结论书及被砸汽车照片，证实涉及本案的歌诗图牌小型轿车的损失鉴定价格为15190元。
7、赔偿协议及谅解书、收条，证实案发后，闫某某的家属对死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲一次性赔偿各项费用共计人民币40万元整，现已履行完毕，曹某某的家属对死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲一次性赔偿了10万元整，现已履行完毕。死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲出具谅解书对闫某某及闫某某一方的所有涉案人员的行为表示谅解。死者田某乙的亲属田某某甲、李某某、田某某甲出具谅解书对曹某某、王某某乙的行为表示谅解。
8、户籍证明，证实被告人王某某甲的基本身份情况。
9、被告人王某某甲的供述笔录及辨认笔录，证实案发当天，他和刘某某甲开车到市里转，“红红”给他打电话让去闫某某办事处，他就接上“红红”，和刘某某甲一起去了办事处。后来田某乙、田某甲也去了。闫某某电话和别人约架，见面地点是南环桥，他才知道是要去打架。后来宋某某拉着杜某某也来了，他们开了四辆车来到南环桥东头，下了车到宋某某的车上拿了工具，当时他拿了一把关公刀，田某乙和田某甲也拿着刀，田某乙将一条白色毛巾缠到手上，其他人拿着钢管。闫某某、田某乙、田某甲、“红红”都在宋某某车后站着。�会儿有一辆车朝他们开过来，有人朝他们扔了一颗礼花弹，接着有人下车用刀砍他们，他们的人也拿刀上去砍。后来他们的人就开始跑，他和刘某某甲等人跑到桥下躲起来，大约三四分钟听见“咚”的一声，像是从桥上掉下一个人，他们过去一看是田某乙，后来他们就跑了，他打电话对宋某某说了田某乙掉下桥的事。辨认笔录，证实被告人王某某甲对同案武某某进行了辨认。
综合分析以上证据，被告人王某某甲的供述笔录和公诉机关提供的证据材料所证明的内容一致，能够证实被告人王某某甲伙同他人持械聚众斗殴，且在斗殴的过程中，发生一名斗殴人员坠桥身亡的事实。
原判认为，被告人王某某甲伙同他人持械聚众斗殴，且聚众斗殴双方人数多，规模大，社会影响�劣，其行为已构成聚众斗殴罪，大同市南郊区人民检察院的指控成立。经查，上述被告人在大同市南环桥东段北侧发生聚众斗殴，该路段虽然属于连接新旧城的主干道，是交通要道，但综合考虑到案发时间等因素，且结合全案证据可知上述被告人的聚众斗殴行为虽然发生在交通要道，但没有造成社会秩序严重混乱。公诉机关提供的现有证据无法查清在聚众斗殴中造成田某甲坠桥死亡的原因，但考虑到同案闫某某、曹某某对田某乙的亲属进行了赔偿，且田某乙的亲属对所有涉案人员的行为表示谅解，故对相关被告人可以酌情从轻处罚。被告人王某某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人王某某甲犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对于辩护人张慧忠提出的被告人王某某甲不构成聚众斗殴罪的辩护意见。经查，与事实和法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人王某某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月。
上诉人王某某甲及其辩护人上诉提出，上诉人在共同犯罪中起次要作用，属从犯，且犯罪较轻；上诉人坦白，如实供述自己的罪行，且当庭认罪；上诉人对对方死者亲属进行了积极的赔偿，其亲属对上诉人的行为表示谅解；上诉人属于初犯、偶犯，有悔罪表现。综上，原判认定事实不清楚，量刑过重，请求从轻处罚，宣告适用缓刑或免于刑事处罚。
出庭检察员的意见是，一审查明的事实正确，定罪准确，量刑也已经充分考虑了从轻减轻的情节，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定的事实正确，有原判所列的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某某甲伙同他人持械斗殴，社会影响恶劣，其行为已构成聚众斗殴罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确。在量刑上，虽然已考虑其具有自愿认罪、从犯、赔偿谅解的情节，但由于上诉人只是持刀到达现场，现有证据不能证实其直接参加斗殴行为，原判对其量刑仍显过重，对其及辩护人提出的上诉人具有从轻、减轻等情节的意见，本院予以部分采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十七条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销大同市南郊区�民法院（2017）晋0211刑初69号刑事判决；
二、上诉人王某某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月7日起至2017年12月6日止。）
本判决为终审判决。
审判长 王志& # xB;
审判员 董雁翔
审判员 王 文 娟
二〇一七年九月十二日
书记员 陈 霞