湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石中民一终字第00199号
上诉人（原审原告）李昆明，原黄石鑫鹏铜材有限责任公司职工。
委托代理人饶继斌，黄石市西塞山区滨江法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）黄石鑫鹏铜材有限责任公司，住所地黄石市杭州西路178号。
法定代表人郭中凯，系该公司董事长。
上诉人李昆明因与被上诉人黄石鑫鹏铜材有限责任公司（以下简称鑫鹏铜材公司）劳动争议一案，不服黄石市下陆区人民法院（2014）鄂下陆民初字第00631号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2008年3月，李昆明入职鑫鹏铜材公司从事普工工作，双方签订三次劳动合同，合同期限分别为2008年3月17日至2010年9月30日，2010年10月1日至2012年10月1日，2012年10月1日至2014年10月1日。2012年3月14日上午，鑫鹏铜材公司组织员工在公司院内植树，李昆明与石群发生纠纷，并致李昆明受伤。经鉴定李昆明构成八级伤残。2012年7月2日，石群因犯故意伤害罪被黄石市下陆区人民法院判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年。同年8月27日，鑫鹏铜材公司对李昆明、石群事件作出处罚决定，分别给予李昆明罚款500元、石群罚款500元，两人留厂查看半年（2012年8月至2013年1月），留厂查看期间发生活费，部门经理陈迪望负领导责任罚款500元。2013年12月16日11时许，李昆明在单位二楼操作室坐在椅子上看报纸，将脚搭在另一张凳子上，挡住了同事杜某出去的路，杜某用眼睛盯着李昆明，李昆明将脚收回了一下，杜某经过时绊了一下凳子，李昆明对杜某说你怎么把老子搞倒了，因而发生殴打。同年12月26日，鑫鹏铜材公司生产技术部对李昆明与杜某打架事件形成处理报告，经鑫鹏铜材公司工会委员会同意，并最终经鑫鹏铜材公司董事长同意。2014年1月8日，鑫鹏铜材公司下发关于李昆明12*16打架事件处罚通知，给予李昆明除名。同年1月9日，鑫鹏铜材公司以李昆明严重违反公司制度为由，与其解除劳动合同，并向其送达劳动合同解除通知书，随后李昆明离开鑫鹏铜材公司。后双方就赔偿问题发生纠纷，同年6月30日，李昆明向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。仲裁裁决后因李昆明不服，诉至法院，要求鑫鹏铜材公司：1、支付其3530元风险金；2、支付其2013年度年终奖600元；3、支付其因非法解除劳动合同的双倍赔偿金32051元；4、支付其工资305元；5、支付其失业救济补偿1428元；6、赔偿其因少缴纳社会基本养老保险导致的损失10624元；7、支付其脾脏摘除的工伤待遇；8、承担诉讼费用。
另认定，1、李昆明2013年度月平均工资为1655.98元；2、李昆明已申办享受失业保险待遇手续；3、李昆明的养老保险于2009年10月在鑫鹏铜材公司参保，该单位已为李昆明缴费至2014年1月；4、李昆明在鑫鹏铜材公司工作期间，向其交纳风险金3530元。
原审判决认为：此案系劳动争议。2008年3月，李昆明到鑫鹏铜材公司工作，并签订劳动合同，双方形成劳动关系。对李昆明要求鑫鹏铜材公司返还风险金的请求，因鑫鹏铜材公司收取风险金没有法律依据，应予以返还，故对该请求予以支持。对李昆明要求支付工资的请求，因鑫鹏铜材公司未向李昆明发放2014年1月份工资，且李昆明已于2014年1月9日离开鑫鹏铜材公司，其工资应为685.23元（1655.98元÷21.75天×9天），因李昆明只主张工资305元，故对该请求予以支持。从该案的事实来看，“2013年12月16日11时许，李昆明与杜某发生纠纷，故而发生殴打。同年12月26日，鑫鹏铜材公司生产技术部对李昆明与杜某打架事件形成处理报告，经鑫鹏铜材公司工会委员会同意，并最终经鑫鹏铜材公司董事长同意。2014年1月8日，鑫鹏铜材公司下发关于李昆明12*16打架事件处罚通知，给予李昆明除名处罚。同年1月9日，鑫鹏铜材公司以李昆明严重违反公司制度为由，与其解除劳动合同”，可见，鑫鹏铜材公司与李昆明解除劳动合同的行为，符合法律规定。故对李昆明要求给付赔偿金的请求不予支持。对李昆明要求支付2013年度年终奖的请求，因李昆明打架事件，鑫鹏铜材公司减半发放年终奖系公司管理行为，不违反法律规定，故对该请求不予支持。对李昆明要求支付失业救济补偿的请求，因失业保险是行政职能行为，不属于法院受理范围，故对该请求不予支持。对李昆明要求赔偿因少缴纳基本养老保险金导致损失的请求，因鑫鹏铜材公司已为李昆明缴纳养老保险至2014年1月，该请求于法无据，故不予支持。对李昆明要求支付工伤待遇的请求，因李昆明的伤情未经过工伤认定，不符合法律规定，故对该请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条之规定，判决：一、鑫鹏铜材公司返还李昆明风险金3530元；二、鑫鹏铜材公司向李昆明支付2014年1月份工资305元；三、驳回李昆明其他诉讼请求。
宣判后，李昆明不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院在鑫鹏铜材公司未到庭举证的情况下依职权调取了劳动仲裁中的有关证据，属程序违法；二、鑫鹏铜材公司对其的除名决定不当，继而又以严重违反公司规章制度与其解除劳动关系属非法解除劳动合同，应支付其赔偿金；三、其在鑫鹏铜材公司的工作岗位系热轧工，属接触职业病危害工种，依照法律规定在未进行离岗前职业健康检查的不得解除劳动关系。综上，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或改判支持其原审的诉讼请求。
本院经审理查明：原审判决认定的事实属实。
另查明：鑫鹏铜材公司《员工手册》对员工奖惩有如下规定，员工具有下列情况之一者，应予以“解聘或免职”处分：（4）在工作场所聚赌，斗殴，酗酒者。
本院认为：本案争议的焦点是鑫鹏铜材公司是否属于非法解
除劳动合同。本案中，李昆明在鑫鹏铜材公司工作期间，存在两
次与他人发生打架纠纷的事实，在2013年12月16日李昆明与公司同事杜某发生打架纠纷后，鑫鹏铜材公司依照程序及《员工手册》的规定于2014年1月8日，以“李昆明在职期间多次进行严重性打架斗殴事件，给公司造成重大不良影响，严重违反公司规章制度”，给予李昆明除名处分，遂以李昆明严重违反公司规章制度为由与之解除劳动合同；另，在鑫鹏铜材公司与李昆明签订的劳动合同中约定“甲方（鑫鹏铜材公司）依法制定的规章制度（包括但不限于员工手册、岗位职责、培训协议、保密协议、安全准则等）均属于本合同的主要附件，其效力与合同条款同等”，可见李昆明对于鑫鹏铜材公司的相关规章制度是明知的，故李昆明的行为已严重违反鑫鹏铜材公司的规章制度，鑫鹏铜材公司以此为由解除与李昆明的劳动合同不属于违法解除劳动合同，不应支付李昆明赔偿金。关于李昆明诉称原审法院程序违法，因为查明案件事实法院有权调取劳动仲裁部门的案卷材料，故对该上诉请求不予支持。关于李昆明诉称其属接触职业病危害工种，在未进行离岗前职业健康检查的不得解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的”的规定，结合劳动合同法第四十条和第四十一条分别是用人单位提前三十日通知解除劳动合同和裁员的规定，而鑫鹏铜材公司是以严重违反公司规章制度解除了与李昆明的劳动合同，可见即使李昆明工作岗位属接触职业病危害工种也不适用此种情形，故李昆明不能以此理由主张鑫鹏铜材公司违法解除劳动合同。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李昆明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡志刚
审 判 员 曹晓燕
代理审判员 周 希
二〇一五年二月二十七日
书 记 员 谭青芳