广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）惠中法民三终字第492号
上诉人（原审原告）：陈永江。
被上诉人（原审被告）：惠州市惠阳新国线公共汽车有限公司。
法定代表人：李少明，系该公司总经理。
委托代理人：姚剑锋。
委托代理人：程昌忠，系该公司员工。
上诉人陈永江不服惠州市惠阳区人民法院作出的（2013）惠阳法民三初字第28号民事判决，向本院提出上诉。本院在受理该案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2012年12月26日，陈永江向原审法院提起诉讼，请求：1、退还原告押金人民币10000元。2、支付原告2012年9月1日至本月11日止共8天（期间休假3天）工资1244元、2012年9月12日至本月25日共14天停班期工资2216.7元。3、支付解除劳动合同经济补偿金5700元。4、支付原告周六、周日加班费17761.26元和法定节假日加班费6965.2元。
主要事实和理由：他于2011年7月6日入职被告新国线公司担任10路车队驾驶员。2012年9月11日上午10时许，因公司线上司机、乘务人员在站内等候处理坏车补助问题，由于协商暂时未发车，被告以此为由开除原告。原告只是其中一人，没有牵头，更没有组织，也不是第一个停车的人，但被告在原告已有第二天排班的情况下于当天晚上电话通知原告不要上班。
惠州市惠阳新国线公共汽车有限公司答辩称：（一）车队收取的不是押金，而是事故违约预付款10000元，如查清没有违章及事故扣款同意全额退还。（二）陈永江9月份工资已结算好，公司已通知其领取工资及事故违约预付款。（三）因陈永江阻止驾驶员出车约90分钟，造成车队当天直接营运损失约7800元。陈永江违反公司驾驶员管理规定第82条规定，公司决定开除陈永江，因此不存在补偿解除劳动合同经济补偿金。（四）陈永江要求周六周日加班工资以及法定节日加班工资，车队已正常发放，在工资表中已体现，不存在另行发放。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：原告陈永江于2011年7月6日入职被告新国线公司担任10路车队驾驶员。同年7月26日，被告新国线公司收取原告陈永江“事故违约预付金”10000元。原被告双方于2011年10月1日签订期限为2011年10月1日至2014年9月30日的书面劳动合同。合同第四条约定了劳动报酬，原告的工资为提成工资，包含基本工资和加班工资；合同第八条约定了合同解除和终止的条件，其中第（一）项第2目（2）约定，原告严重违反被告规章制度，被告可以解除本合同。原被告双方实际履行工资是按基本工资950元、加班工资和以营收收入的5%及出车趟数计发月工资总额，原告已领取自入职时至2012年8月期间的工资，工资表上明确原告总工资构成：基本工资950元＋加班工资＋加班补助＋工龄奖＋全勤奖50元＋电话补助5元＋服装补助15元＋安全奖50元＋其他。原告2011年9月至2012年8月应发工资分别是：2652元、3577元、3484元、3178元、1848元、3423元、3270元、3098元、3918元、3035元、3374元、3987元，原告签收上述工资未提出过异议。被告新国线公司2010年8月10日出台的《驾驶员管理规定》第82条规定，“聚众闹事、罢工、罢驾或攻击公司管理人员的，停班或开除”。2012年9月11日上午10时许，原告陈永江参与公司10路线罢工，造成被告一定经济损失。自2012年9月12日起，原告未上岗。2012年9月24日，被告新国线公司根据公司规章制度第82条的规定以原告参与罢工、阻止其他驾驶员发班等为由自2012年9月25日起解除与原告的劳动合同关系，原告于2012年9月28日签收。
原审法院判决的理由和结果
原审法院认为，本案争议的主要焦点是：1、被告解除原告劳动合同是否合法；2、被告是否应支付原告周六、周日加班费和法定节假日加班费。被告在原告入职后收取原告的“事故违约预付金”10000元，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位不得以其他名义向劳动者收取财物”的规定，被告同意全额退还，故对原告请求退还预付金10000元，本院应予支持。原告请求被告支付2012年9月1日至本月11日止共8天（期间休假3天）工资1244元，被告同意支付原告该段时日的工资，并对原告该段时日工资进行了核算，为1193元，原告对此无异议，故被告应支付原告该段时日的工资1193元。2012年9月11日罢工后，原告未上岗，被告于2012年9月25日对原告作出解雇处理。被告未举证证明原告旷工，依法应承担败诉的后果，故原告请求被告支付自2012年9月12日至本月25日共14天停班期工资，本院予以支持。根据原告与被告实际履行的劳动合同的工资，核算原告该段时日工资为443.33元（950元／月÷30天／月×14天），合计被告应支付原告2012年9月工资1636.33元。原告陈永江工作期间参与10路线罢工，致10路班线车停运，造成被告一定经济损失，被告根据本公司《驾驶员管理规定》第82条的规定，解除与原告的劳动合同关系，并书面告知原告，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项和四十六条的规定，应认定不违反法律法规规定，原告请求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。原被告双方在劳动合同中约定，原告的工资为提成工资，其中包括加班工资。原被告双方实际履行工资是按基本工资950元、加班工资和以营收收入的5%及出车趟数计发月工资总额，原告已签名的工资表上明确原告总工资构成为基本工资950元，包括加班工资、加班补助等在内，原告签收2012年8月前的工资后未提出过异议，由此应认定原告签收的工资总额中包括了加班工资，故原告请求被告支付休息日和法定节假日加班工资，本院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，于2013年3月15日作出（2013）惠阳法民三初字第28号民事判决：（一）被告惠州市惠阳新国线公共汽车有限公司在本判决生效之日起七日内退回原告陈永江“事故违约预付金”10000元、支付原告陈永江2012年9月工资1636.33元。（二）驳回原告陈永江的其他诉讼请求。
当事人二审的意见
陈永江不服原审判决，向本院提出上诉。其诉讼请求为：1、被上诉人退还上诉人押金人民币10000元。2、被上诉人支付上诉人在2012年9月1日至2012年9月11日共8天（期间休假3天）工资1244元，停班期2012年9月12日至2012年9月25日共14天工资2216.7元。3、被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金5700元。4、被上诉人支付上诉人周六、周日加班费2011年8月至2012年9月110天共计17761.26元，国家法定节假日加班费，2011年中秋至2012年端午（2011年9月至2012年6月）共22天计6965.2元。
主要事实和理由：加班工资，超时加班，周六、周日加班及国家法定节假日加班，要求按《中华人民共和国劳动法》追索补偿应该支付的加班工资，应适用于劳动法第三十六条、第三十七条、第四十四条、第四十五条。1、安排劳动者延时工作时间的支付不低于工资的百分之一百五的工资报酬。2、周六、周日安排劳动工作不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百工资报酬。3、法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2012年9月12日至本月25日，共计14天，应按上班实际每天工资除以天数，补偿上诉人应得工资2216.7元。
惠州市惠阳新国线公共汽车有限公司答辩称：（一）对于一万块的事故违约金，我们没有异议，会退给他。（二）2012年9月1日到9月8日的工资也会给上诉人，工资以一审判决为准。（三）对经济补偿金，一审判决也清楚写明，上诉人违反了公司的管理条例，所以我方有权解除劳动合同，这是符合法律规定的，因此我们不需要因解除劳动合同而支付经济补偿金。（四）对于加班费，上诉人的工资为基本工资加提成工资，其中就包括加班费，以营收总额的百分之五给付提成工资。
本案双方当事人均未提交新证据。
本院查明的事实、判决理由和结果
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，双方对于判决退回事故违约预付金10000元没有异议，本案争议焦点是：1、2012年9月份的工资数额如何确定。2、用人单位是否应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。3、用人单位是否应向劳动者支付2011年8月至2012年9月期间周六日的加班工资、2011年中秋节至2012年端午节期间法定节假日的加班工资。
关于2012年9月份的工资数额如何确定的问题。双方对于2012年9月1日至11日工资数额为1244元均无异议，本院予以确认。至于2012年9月12日至25日，由于上诉人并未实际上班，原审法院根据工资表的基本工资核算该时段的工资并无不当，本院予以维持。
关于用人单位是否应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。由于双方在庭审中均确认《解除劳动合同书》的真实性，上诉人也确认该内容，并承认存在罢工行为，根据《劳动合同书》可知其已知晓《驾驶员工作制度》等规章制度，因此用人单位根据《驾驶员管理规定》第82条的规定与上诉人解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项和第四十六条的规定，原审法院处理结果正确，本院依法予以维持。
关于用人单位是否应向劳动者支付2011年8月至2012年9月期间周六日的加班工资、2011年中秋节至2012年端午节期间法定节假日的加班工资的问题。根据双方签订的《劳动合同书》第四点“劳动报酬”，约定上诉人的工资计算形式按第二种“提成工资”来执行，明确已包括加班工资。根据双方确认的《工资表》可知双方实际按基本工资950元加上以营收收入的5%及出车趟数计发每月工资（含加班工资、加班补助等项目），且上诉人此前从未对工资的计算方式提出异议。本院认为，由于上诉人属于司机的特殊岗位，其与用人单位约定按照营收总额的比例计算工资及加班工资并未违反法律规定，本院予以确认。至于上诉人认为违反了《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条及第四十四条的规定，是对计时工资、提成工资这两种不同的工资计算形式的误解。被上诉人已经通过相应的比例计算提成、明确加班工资的数额并经上诉人签字确认该工资构成，有双方确认的《工资表》为证。原审法院认定被上诉人不存在未足额支付休息日和法定节假日加班工资并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审认定事实和适用法律正确。陈永江的上诉主张缺乏事实和法律依据，对其上诉请求本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
因本案属于劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 刘宇慧
代理审判员 李旭兵
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 林友材
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。