河北省青龙满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民初字第491号
原告李某甲，农民，。
委托代理人杨某乙，秦皇岛市昊诚法律服务所法律工作者
被告谷某丙，农民。
原告李某甲与被告谷某丙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年12月10日作出（2013）青民初字第163号判决后，被告谷某丙提起上诉，河北省秦皇岛市中级人民法院于2013年11月30日作出（2013）秦民终字第1863号民事裁定书，裁定撤销一审判决，发回本院重审。本院于2014年2月20日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某甲及其委托代理人杨某乙，被告谷某丙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告受雇于被告，为被告砌窖，双方约定日工资80元，2012年6月5日上午，原告等7人在窖下平整地面时，窖西侧突然坍塌，将原告等七人砸伤。被告当日将原告送往青龙满族自治县红十字会医院检查治疗，被确诊为右肋骨骨折、左肩胛骨骨折，原告住院治疗14天，住院期间原告的医疗费用已由被告支付。出院后，经青龙司法医学鉴定中心鉴定为九级伤残，因就经济损失问题未能和被告达成协议，故原告诉至法院请求被告赔偿各项经济损失44496.2元并承担本案的诉讼费、鉴定费等费用。庭审中原告变更诉讼请求为要求被告赔偿原告因雇佣损害所致各项经济损失51180.98元，具体经济损失如下：1、误工费14天×80元／天=1120元、76天（2012年6月20日至2012年9月6日，该阶段日期为出院日至委托鉴定评残前一天）×80=6080元，两笔误工费合计7200元。2、护理费14天×35.2元／天=492.8元。3、伙食补助费14天×50元／天=700元。4、营养费14天×10元／天=140元。5、前期去鉴定产生的交通费300元。6、青龙司法医学鉴定中心鉴定产生的费用1331元。7、被扶养人（原告女儿李海红）的生活补助费4年×4711年／年×20%=3768.8元。8、伤残补助金7120元／年×20年×20%=31155.2元。9、精神抚慰金8000元。10、去北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定期间产生的交通费277.5元、误工费74.88元、伙食补助费100元。
被告辩称，一、本案的被告与原告之间并非直接的雇佣关系。原告并未向法庭提供任何双方存在雇佣关系的证据，事实上，被告是将砌窖的活承包给常德彬，由他自行组织人员施工，原告是听从常德彬的调遣。因此次事故受伤多人，除本案原告外我已与他人协商完毕，并向他们支付巨额赔偿，已无力再行支付原告的损失。二、原告对自己损害的发生也存在一定的过错。原告在完成工作时，忽视了降雨对地质的影响，盲目听从常德彬的指挥，冒险作业，才导致损害的发生，据此，原告对自己受到的伤害存在过错，也要承担一定的责任。三、被告对原告进行了及时的救助，应减轻被告的赔偿责任。事故发生后，被告考虑救人要紧，将原告送往医院救治，先后支付医疗费、护理费、伙食费等费用。被告对原告进行及时救助，加之原告有一定过错，故应对此次原告的的损失进行责任划分，减轻被告的责任，以示公平正义。四、被告已经支付了护理费、伙食费，应依法予以扣除。被告在原告住院期间，为其聘请了护理人员，并给付护工相应的护理费用，同时也支付给被告伙食费。综上，恳请人民法院在查明事实的基础上，依法减轻答辩人的责任份额，以维护答辩人的合法权益。
原告为支持其诉讼主张，向法庭出示如下证据：
1、常德生的询问笔录，2013年3月24下午日由青龙满族自治县国浩法律服务所工作人员所作，用以证明常德生和其他六人给被告谷某丙干活，受伤后治疗费用是谷某丙所支付，受伤时所建工程并未承包给常德彬，工资由谷某丙负责，与常德彬无关。
2、常德彬的询问笔录，2012年9月6日由青龙满族自治县国浩法律服务所工作人员所作，用以证明原告直接受雇于被告，被告并未将主体工程承包给常德彬。原告受伤后的医疗费用由被告支付，常德彬并未为原告支付医疗费用。
3、王亚军的伤残赔偿协议，时间为2012年8月14日，“经双方协商双方村委会今调解，关于烧锅店谷某丙建养殖场雇佣南石门王亚军造成其伤残一事特做如下调解协议：一.在王亚军住院治疗期间的费用不包括在内，从调解之日后谷某丙应赔偿王亚军各项所有费用累计人民币六万五千元整。二，付款方式：调解即日首付款：一万五千元。在2012年农历12月1日前再付款五千元。剩余四万五千元分四年付清。2013年付款：一万五千元。2014年，2015年，2016年各付款：一万元整。付款日不得超过每年的农历12月1日。三，以上所付款包含王亚军的治疗费，抚养费，护理费所有费用，协商一经双方签字，以后王亚军发生任何情况均与谷某丙无任何责任，如在付款期未满，王亚军发生身故，以后各期赔偿款谷某丙应照付不误。以上协议一式四份，双方不得违约，如有争议，法律裁决。调解单位：烧锅店村委会，南石门村委会（加盖青龙满族自治县干沟乡烧锅店村村民委员会和南石门村村民委员会公章字样），双方当事人：代理人签字：谷某丙董跃娥王亚民王宠中证人：常永福王洪军”，用以证明被告对王亚军进行了赔偿，与常德彬无关，常德彬未参加调解，说明王亚军与原告是直接受雇于被告的。
4、诊断证明书，青龙满族自治县红十字会医院于2012年6月19日为原告出具，用以证明原告伤情为右肋骨骨折，左肩胛骨骨折。
5、入院患者通知单，2012年6月5日由青龙满族自治县红十字会医院出具，用以证明原告入院治疗及原、被告之间的雇佣关系。
6、住院病历（加盖医院公章）15页，青龙满族自治县红十字会医院出具，用以证明原告的治疗时间、过程。
7、司法鉴定意见书，青龙司法医学鉴定中心于2012年9月6日出具，用以证明原告给被告干活造成的伤残程度为九级伤残。
8、北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定意见书一份，时间为2014年9月10日，用以证明原告给被告干活造成的伤残程度为九级伤残。
9、交通费用票据三张，用以证明原告到青龙进行司法医学鉴定时支付交通费共300元。
10、青龙镇社区卫生服务中心的DR检查票据一张，共231元。
11、青龙满族自治县医院的CT检查票据一张，共300元。
12、青龙满族自治县司法医学鉴定中心出具的票据一张，共800元。
证据10-12主要用以证明原告受伤后发生的检查费、交通费、鉴定费等费用。
13、原告女儿李海红的户口本复印件一份，用以证明原告女儿的年龄、身份情况。
14、火车客运及汽车客运票据三张，用以证明原告应被告申请到北京鉴定期间产生的交通费用。
被告对原告出示的证据的质证意见为：
1、对原告出示的证据1不认可，笔录是李某甲给200元钱才写的。
2、对原告出示的证据2不认可，常德彬承包了主体工程，他在推卸责任。
3、对原告出示的证据3认可，调解协议情况属实。
4、对原告出示的证据4-证据8认可，没有异议。
5、对原告出示的证据9，原告是打车的，费用过高，坐班车的话20-30元足够了。
6、对原告出示的证据10-证据12，真实性无异议，但是该三笔费用是到青龙司法医学中心进行鉴定所产生的，鉴定没有通知我到场，我不认出该费用。
7、对原告出示的证据13-证据14，对其真实性认可，属实。
被告谷某丙未向法庭提交证据。
经庭审质证、认证，本院对原告出示的证据作如下认定：
1、对原告出示的证据1，因被告对该份证据不予认可，且原告又未能向法庭提交该份证据原始记录，故本院不予认定。
2、对原告出示的证据2、证据3，结合原告的当庭陈述和被告的质证意见，该两份证据的内容相互印证，能够证明原告受雇于被告，为被告工作并受伤的事实，对此本院予以认定。
3、对原告出示的证据4-证据8，证明原告受伤后的伤情诊断、治疗状况以及伤残等级等，为医院和合法鉴定机构出具，具有合法性和与本案的关联性，且被告对该5份证据并无异议，具有真实性，故对上述的证据效力予以认定。
4、对原告出示的证据9，该三份票据中载明原告所支付的交通费用超出正常的交通费用，本院不予认定。
5、对原告出示的证据10-12，能够证实原告做DR、CT及鉴定所支付的费用共为1331元，本院予以认定。
6、对原告出示的证据13-证据14，因被告对该两份证据并无异议，本院予以认定。
经审理查明，原告为被告所建的养殖场砌窖，双方约定工资为每天80元。2012年6月5日上午，原告等7人在所砌窖下平整地面时，窖西侧坍塌将原告等7人砸伤。被告即时将原告送往青龙满族自治县红十字会医院进行检查治疗，原告被医院确诊为右肋骨骨折、左肩胛骨骨折。此后，原告住院治疗14天，住院期间被告支付了原告的医疗费用。出院后，原告委托青龙司法医学鉴定中心对自己的伤残等级进行鉴定，经鉴定，原告的伤残等级为九级。因原、被告双方就原告的经济损失未达成一致意见，故原告诉至本院请求被告赔偿各项经济损失51180.98元。
另查明，原告李某甲的本次诉讼所涉经济损失如下：1、误工费80元／天×14天=1120元、35.14元／天×76天（2012年6月20日至2012年9月6日）=2670.64元，两笔误工费合计3790.64元。2、护理费35.14元／天×14天=491.96元。3、伙食补助费50元／天×14天=700元。4、营养费5元／天×14天=70元。5、去青龙司法医学鉴定中心进行鉴定产生的交通费200元。6、青龙司法医学鉴定中心鉴定产生的费用1331元（包括做DR费、CT费和鉴定费）。7、被扶养人（原告女儿李海红）的生活补助费4年×4711元／年×20%=3768.8元。8、伤残补助金7120元／年×20年×20%=28480元。9、去北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定期间产生的交通费、误工费、伙食补助费共452.38元，以上9项合计39284.78元。
被告谷某丙在原告李某甲住院期间给付李某甲伙食补助费50元。
本院认为，原告李某甲与被告谷某丙之间存在雇佣关系，有常德彬的询问笔录、王亚军的伤残赔偿协议等证据能够证实。雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告应对原告在从事雇佣活动中遭受伤害所致经济损失承担赔偿责任。本案中，原告作为施工人员，没有采取安全防范防护措施，自身劳动保护意识不强，未尽必要安全注意义务，对自身的损害后果存在重大过失。根据人身损害赔偿司法解释规定，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。结合本案案情，本院酌定原告自身承担的责任比例应以不超过5%为宜。对于原告要求被告给付精神损害抚慰金的请求，鉴于原告的伤残程度已构成九级，应属于已经造成严重后果，故对于原告要求给付精神抚慰金的诉讼请求予以支持。对于精神损害抚慰金的数额，考虑被告的过错程度、侵害后果、获利情况、承担责任的经济能力以及当地的实际生活水平，本院酌定为4000元。对于原告因去青龙司法医学鉴定中心进行法医鉴定所产生的交通费300元，本院认为费用过高，本院酌定为200元。对于被告关于将砌窖工程承包给常德彬，由常德彬找人施工，被告只对常德彬进行结算的辩解，原告不予承认，且被告未能提供相应证据予以证实，故本院不予采信。对被告关于原告住院14日的期间内均由被告家人或者亲属护理并支付伙食费的辩解理由，原告予以否认，且被告亦未能提供相关证据予以证实，故本院不予采信。对于原告的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、一百一十九条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第二条第二款、第十一条第一款、第十七条、第二十条、二十一条、二十五条、二十八条、最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题〉的解释》第八条第二款、第九条之规定，判决如下：
一、被告谷某丙于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告李某甲人民币41270.54元（39284.78元×95%＋4000元-50元（被告已付伙食补助费）】。
二、驳回原告李某甲其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费950元，由被告谷某丙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提供副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审 判 长 樊占峰
代理审判员 李宝壮
人民陪审员 程静媛
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 岳钊颖