江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣09民终91号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司奉新营销服务部，住奉新县冯川镇狮山东大道199号（县人民医院职工食堂楼），统一社会信用代码：91360921680902170K。
负责人：万咏辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：钟艳平，女，汉族，1989年11月4日出生，住江西省宜春市袁州区，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：王斌，男，1954年5月4日出生，汉族，木工，住江西省宜春市奉新县。
委托诉讼代理人：卢典强，江西智泉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：熊远模，男，1956年7月20日出生，汉族，务工，住江西省宜春市奉新县。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司奉新营销服务部（下称人寿财公司）因与被上诉人王斌、熊远模机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省奉新县人民法院（2016）赣0921民初663号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2016年2月28日7时40分许，熊远模驾驶赣Ａ×××××号小型轿车在奉新县××大道××由东向西行驶，行至奉新天工大道冯客隆驾校门前路段时，与王斌驾驶的赣Ｃ×××××号两轮摩托车发生碰撞，车后载易开林，造成王斌与易开林受伤、车辆损坏的交通事故。事故经奉新县公安局交通警察大队作出奉公交认[2016]第0228A号交通事故认定书认定：熊远模负事故的全部责任，王斌、易开林不负事故责任。事故发生后，王斌被送往奉新县人民医院住院治疗68天，出院诊断为：1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、右肩胛骨粉碎性骨折；3、右侧3、4、5、6、7、8肋骨骨折并血胸；4、双肺挫伤。出院医嘱为：1、定期复查，每月一次；2、口服接骨药及抗生素；3、加强功能锻炼，骨折愈合后取内固定；4、随诊。花费医疗费139032.62元，其中熊远模垫付医疗费139695.62元，人寿财公司垫付医疗费10000.00元。2016年9月6日，王斌因“右侧胸部外伤术后胸部疼痛7个月”再次入奉新县人民医院住院治疗6天，出院诊断为：右侧外伤性胸腔积液。证明书中载明“建议休息半个月”。花费医疗费3083.29元。2016年6月3日，王斌经奉新民意司法鉴定中心鉴定为：王斌右肩关节损伤可评定为伤残捌级；王斌六根肋骨骨折及右胫腓骨折内固定各可评定为伤残拾级；王斌胫腓骨内固定，右肩胛骨及肋骨骨折内因固定物取出共计取出费用为贰万壹仟元；王斌误工期为壹佰捌拾日、护理期为玖拾日、营养期为玖拾日。王斌花费鉴定费1700.00元。2016年7月27日，人寿财公司向该院提出鉴定申请，要求对王斌右肩关节损伤伤残八级进行重新鉴定，对王斌的医疗费中医保用药进行鉴定。2016年9月5日，王斌因胸腔积液向该院提出申请要求对胸腔积液与本次交通事故中胸部受伤的关联性，以及后续治疗费用进行鉴定。2016年9月19日，该院委托江西神州司法鉴定中心对王斌的伤残等级、医保用药审查、胸腔积液与本次交通事故的关联性及后续治疗费用进行鉴定，鉴定结果为：1、王斌胸部损伤的伤残等级为Ⅹ级；右下肢损伤的伤残等级为Ⅹ级；右上肢损伤的伤残等级为Ⅸ级；胸腔积液与本次交通事故存在关联性；后续治疗费叁仟元。2、王斌的医疗费用为137695.62元，其中不属于国家基本医疗保险内支付的费用为40375.00元。花费鉴定费5200.00元，其中人寿财公司支付鉴定费3500.00元，王斌支付鉴定费1700元。肇事车辆赣Ａ×××××轿车登记所有人为熊冬根，该车在人寿财公司处购买了交强险和商业三者险30万元含不计免赔，事故发生在保险期内,熊远模持有效驾驶证。王斌系农业家庭户口，住院期间由其�儿王梅香进行护理，王梅香亦系农业家庭户口。王斌的被扶养人有：养母陈训肖，1925年11月17日出生，无其他扶养人。原审法审理认为，原审双方当事人对奉新县公安局交通警察大队作出的交通事故认定书均无异议，故对交通事故认定书予以确认，熊远模承担本次事故的全部责任，肇事车辆在人寿财公司处投保了交强险和商业第三者责任险30万元且不计免赔，故人寿财公司应先在交强险限额范围内承担理赔责任，不足部分按照商业第三者险合同的约定在熊远模应当承担的民事责任范围内承担理赔责任。经核算，王斌此次交通事故产生的损失有：（一）医疗费142115.91元，人寿财公司提出应当核减非医保用药40375.00元，该医疗费是本起事故造成王斌的直接损失，人寿财公司无证据证明其已尽到提示、告知被保险人关于保险人可核减非医保用药数额的义务，故对人寿财公�提出的该异议不予采信，故对王斌的医疗费予以确认；（二）误工费，王斌主张按照2015年城镇非私营单位农林牧副渔业就业人员年平均工资计算，人寿财公司辩解，王斌年满60周岁，不应计算误工费。王斌虽属农村居民，年满60周岁，但仍有一定的劳动能力及相应的收入，应参照2015年城镇私营单位农林牧副渔业就业人员年平均工资24648.00元计算，误工天数依法计算至定残前一天即93天，
故误工费为8782.62元（24648.00元/年÷12个月÷21.75天×93天）；（三）护理费，参照上一年度江西省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算为9646.55元（27975.00元/年÷12个月÷21.75天×90天）；（四）住院伙食补助费3700.00元（50元/天×74天）；（五）营养费1800.00元（20元/天×90天）；（六）残疾赔偿金50793.84元（11139.00元/年×19年×24%）；（七）鉴定费，两次鉴定共花费6900.00�，王斌在奉新民意司法鉴定中心对伤残等级、三期、后续治疗费进行鉴定花费1700元，在江西神州司法鉴定中心重新鉴定中伤残等级部分改变，故第一次鉴定中的800元鉴定费应由王斌自行承担，剩余鉴定费6100元，根据《中华人民共和国保险法》第四十九条规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”受害人的伤残等级属于为查明和确定保险事故的原因和保险标的损失程度所支付的必要、合理的费用。再根据《中华人民共和国保险法》第十九条之规定“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的。”保险法已明确由保险公司承担查明损失程度所支付的合理费用，而其却以格式条款约定的方�提出承担此笔费用的行为属于免除其法定义务，应属无效。因此，由人寿财公司承担；（八）交通费1040元，双方当事人均无异议，该院予以确认；（九）被扶养人生活费10183.20元（8486元/年×5年×24%），人寿财公司辩称王斌未提供收养登记证明，不认可双方的母子关系，因陈训肖与王斌收养关系成立于《中华人民共和国收养法》实施前，未按该法办理收养登记亦属合理，其权益受法律保护。结合奉新赤岸镇民政所、奉新赤岸镇沿里村村民委员会开具的证明，可以证明王斌与陈训肖的母子关系及陈训肖无其他扶养人；（十）后续治疗费24000.00元，以鉴定结论为准；（十一）残疾辅助器具230.00元，予以确认；（十二）精神损害抚慰金，根据王斌的伤势及双方当事人的过错大小、本地生活物价水平的高低，酌定王斌的精神抚慰金为9000.00元。王斌的各项损失合计267392.12元，因此次交通事故造成王斌、易开林二人受伤，易开林虽未向该院起诉，但仍应在交强险赔偿范围内为易开林预留50%的赔偿金额。由人寿财公司在交强险责任限额内理赔60000.00元（医疗费项5000.00元+残疾赔偿项55000.00元），超出部分207392.12元，由人寿财公司在商业三者险中代熊远模理赔。因人寿财公司先行垫付医疗费10000.00元，故其仍需向王斌理赔人民币257392.12元；因熊远模垫付医疗费139695.62元，王斌在收到人寿财公司上述理赔款的同时返还熊远模垫付款139695.62元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规�，判决：人寿财公司应于本判决生效之日起二十日内理赔王斌人民币257392.12元（王斌在收到此赔偿款的同时返还熊远模垫付款139695.62元）。案件受理费5783.00元，减半收取计2891.50元，由熊远模负担。
原审法院判决后，人寿财公司不服，向本院提出上诉称：请求依法撤销原审判决，改判上诉人少承担56928.64元赔偿金。事实和理由，一、一审法院对王斌伤残赔偿系数判决超过诉讼请求。王斌第一次鉴定为右肩关节损伤评定为八级伤残，6根肋骨骨折及有胫腓骨骨折内固定各可评定为十级伤残，即一个八级伤残，两个十级伤残，王斌诉请的赔偿系数为32%，即两个十级赔偿系数为2%，一审期间经上诉人申请重新鉴定，一审法院判决伤残赔偿系数为24%，超过了王斌的诉讼请求。恳请依法改判。二、误工费计算有误。误工费应当为6445元。三、一审判决上诉人承担被扶养人生活费错误。事故发生时王斌已经年满60周岁，达到法定退休年龄，自身属于被扶养人，不具备抚养他人的条件，一审法院判决上诉人承担被扶养人生活费有误。四、王斌的医疗费经鉴定40375元不属于国家基本医疗保险内支付的费用，投保时上诉人已对被上诉人尽到了明确说明义务。综上所述，一审法院判决错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人王斌辩称：一、医生在治疗病人时不需要考虑使用的药品是否属于非医保用药，在病人生命危急时刻，使用何种药品取决于治病所需。因此，答辩人的药费属于治疗伤情发生的，应当由保险公司承担。二、保险公司垫付的10000元答辩人没有收到。三、答辩人虽然年满60周岁，但除在家务农外，还外出兼职做工，具有劳动能力，一审认定误工费是合理的。四、答辩人虽然年满60周�，但有能力和义务抚养90多岁的母亲。因此，请求二审法院依法判决，由保险公司和熊远模赔偿答辩人的损失。
被上诉人熊远模辩称：请求驳回上诉人的上诉，维持一审判决。根据最高法院司法解释，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。”医疗费是道路交通事故发生后你国虎欧，由于造成了人身伤害，医院对伤者进行救治所必须的费用，目的在于救治伤者。由于答辩人在被答辩人处投保了交强险和第三者责任险，因此，所有医疗费应当由被答辩人承担。
二审期间上诉人人寿财公司为支持其上诉主张，向本院提交了投保单、告知单、免责条款一份，拟证明，上诉人人寿财公司向被保险人及车主尽到了明确告知说明义务。被上诉人王斌经质证认为，就熊冬根的签字待确认，其告知单的告�事项也不知道是不是其本人知晓的。被上诉人熊远模经质证认为，我交钱的时候并没有给我保单，这个保单是一个月以后给我的，且保单上的选项我也没看到。结合本案查明的事实和双方当事人的举证、质证意见，本院对上诉证据认定如下：上诉人提交的证据不属于新证据，且保险公就免责条款履行告知义务的前提是送达和告知条款内容。熊远模质证称其是在投保一个月后才拿到的保险单，且没有保险条款。人寿财公司并未举证证实其在事故车辆投保时向投保人送达了保险条款。因此，对上诉人提交的上述证据的关联性与证明目的本院不予确认。
本院二审查明：对原审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为：一、关于一审判决是否超过诉讼请求的问题。一审期间，被上诉人王斌的诉讼请求是按照32%计算其伤残赔偿系数，一审法院依据重新鉴定结论认定王斌伤残赔偿系数为24%，并未超过王斌诉讼请求。二、关于误工费的问题。经本院复核一审关于王斌误工费数额的计算符合法律规定。三、关于应否支持王斌被扶养人生活费的问题。王斌虽然年满60周岁，但具有一定的劳动能力，其母亲90多岁，根据法律规定王斌有抚养的义务和能力。因此，一审认定其承担母亲的抚养费符合法律规定。四、关于非医保用药应否由上诉人人寿财公司承担的问题。上诉人人寿财公司并未举证证实其在事故车辆投保时向投保人送达和告知了保险条款内容，即人寿财公司未就免责条款尽到明确说明和告知义务。因此，上诉人人寿财公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。《民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判；
二审案件受理费1223.22元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司奉新营销服务部承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 付 剑
代理审判员 邢 康
代理审判员 管俊兵
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 聂雨琴