江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第03467号
上诉人（原审原告）王立新。
委托代理人王惠忠。
被上诉人（原审被告）常熟申毅卡车厢体制造有限公司，住所地江苏省常熟市支塘工业园区鼎鑫路8号。
法定代表人李毅，董事长。
委托代理人孙振峰，该公司人事经理。
上诉人王立新与被上诉人常熟申毅卡车厢体制造有限公司（以下简称申毅公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2015）熟民初字第00312号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年7月6日立案受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明：王立新于2012年7月16日进入申毅公司工作，岗位为驾驶员。2013年1月1日，王立新与申毅公司签订劳动合同书，约定合同期限为2013年1月1日起至2013年12月31日止；申毅公司安排王立新在生产部从事司机工作；申毅公司执行8小时工时制度，执行国家有关工资支付的规定，遵守最低工资规定；试用期满后王立新的月工资为1370元。合同到期后，王立新与申毅公司再次签订劳动合同书，约定合同期限为2014年1月1日起至2015年12月31日止，其余约定与上一份劳动合同书相同。王立新与申毅公司各执有一份劳动合同书，两份落款日期均为2014年1月1日。
另查明：2014年9月28日，因王立新二十多分钟不在工作岗位，车间主任要求王立新解释这么久去了哪里，一上午干了什么事，王立新说你管我干了什么事。之后双方发生口角，车间员工过来劝架并把王立新拉走准备继续干活。王立新一边走一边说了点脏话，车间主任认为对其人格有侮辱，问王立新说了什么，有本事再说一遍，王立新就又说了一遍，车间主任就火了，用手掐了王立新脖子，和王立新说从今天起你不要来车间，随便去哪个部门，反正生产部不要你。王立新随后回家，要求单位调解，申毅公司人事经理出面调解王立新与车间主任的矛盾，但未成功，随后王立新向当地劳动保障部门投诉，双方亦未达成一致意见。调解协商期间，申毅公司未向王立新出具任何书面解除通知书，王立新也未向申毅公司提交过任何辞职申请。
王立新正常工作至2014年9月28日。2014年10月14日，申毅公司为王立新办理了退工减员手续。
又查明：2014年12月，王立新向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求申毅公司补足低于最低工资标准的差额1385元及25%的经济补偿金346.25元，无故克扣两级工资的工资差额45000元及25%的经济补偿金11250元，加班工资4000元及25%的补偿金1000元，未签订劳动合同的二倍工资42262.51元，申毅公司单方解除劳动合同的经济补偿金10565.63元，违法解除劳动合同的赔偿金21131.26元，并由申毅公司出具书面解除通知书及补交养老保险和待岗工资，办理王立新的档案及社会保险转移手续，退还A2驾驶证及叉车证复印件。常熟市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2015年1月20日作出常劳人仲案字（2015）第72号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人王立新与被申请人常熟申毅卡车厢体制造有限公司双方劳动关系于2014年12月4日协商解除。二、被申请人应在裁决书生效之日起十日内支付申请人2014年5月至8月的工资差额640元及经济补偿金160元。三、被申请人应在裁决书生效之日起十日内支付申请人协商解除劳动合同经济补偿6574.77元，2014年10月至11月工资5613.26元。四、被申请人应在裁决书生效之日起十五日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。五、被申请人返还申请人A2驾驶证及叉车证复印件（已履行）。六、对申请人其他仲裁请求不予支持。王立新不服仲裁裁决，在法定期限内向原审法院提起民事诉讼。
又查明：2012年7月6日，王立新应聘申毅公司时填写了应聘人员登记表，后申毅公司在应聘登记表上填写了“上班时间2012.7.16试用期工资2000元，3-6个月，合同期2500元左右”。申毅公司按照该份应聘表上载明的标准每月发放王立新工资，王立新的月收入每年呈递增趋势。
又查明：王立新的工资由基本工资、岗位工资、技能工资、岗位津贴、全勤奖及加班工资组成。申毅公司在结算全厂职工工资时，对全体职工的该月出勤情况包括加班时间及加班工资计算方式进行全厂公布，并要求有异议人员在3天内向人事部门反映。王立新曾对有异议月份的出勤情况向申毅公司人事部门反映过，未对加班工资的计算标准提出过异议。
2013年4月之前，申毅公司按照（1370／21.75／8）元／小时的标准计算加班工资，平时加班是1.5倍，双休日加班是2倍，法定节假日加班是3倍。2013年5月开始申毅公司调整了加班工资的计算方式，按照［（工资合计-
全勤奖）／22／8＋4］元／小时＊加班时间（注：工资合计=基本工资＋岗位工资＋技能工资＋岗位津贴＋全勤奖）的方式计算加班工资，不再区分平时、双休日和法定节假日加班。当事人一致确认申毅公司已按照上述方式发放了王立新加班工资。
2012年7月16日至2013年4月，王立新的应发工资分别为1347.23元、2200元、2014.44元、2200元、1814.44元、2000元、2387.01元、2690.94元、2829.91元、2829.91元，其中平时加班27.5小时，加班工资为324.78元，双休日加班8小时，加班工资为125.98元；2013年5月至2013年7月，王立新的应发工资分别为3277.75元、3733.83元、2900元，其中工资合计为2500元、全勤奖为600元，平时加班时间为29小时，双休日加班时间为51.5小时，法定节假日加班时间为16小时；2013年8月至2014年1月，王立新的应发工资分别为2900元、2900元、3314.23元、3504.56元、3287.97元、3276.52元，其中工资合计为2700元、全勤奖为600元，平时加班时间为43.5小时，双休日加班时间为90小时；2014年2月至2014年9月，王立新的应发工资分别为3141.09元、3141.09元、3000元、1370元、1370元、1370元、1370元、2773.45元，其中工资合计为3000元、全勤奖为600元，双休日加班时间为32小时。
又查明：2014年5月至8月，申毅公司因生产订单不足，部分员工包括王立新放假。放假期间，申毅公司按1370元／月的标准发放了王立新4个月的工资共计5480元。
又查明：2012年6月起至2013年6月止，常熟市企业最低工资标准为1370元／月（折7.87元／小时）；2013年7月起至2014年10月止，常熟市企业最低工资标准为1530元（折8.79元／小时）。
审理中，双方对仲裁裁决的2014年5月至8月的工资差额640元及经济补偿金160元，2014年10月、11月工资5613.26元，申毅公司应为王立新办理档案和社会保险关系转移手续均无异议。申毅公司表示愿意支付王立新一个月的代通知金3018.75元，王立新也表示同意。对仲裁裁决的经济补偿金6574.77元，申毅公司表示无异议。
上述事实，由劳动合同书、应聘人员登记表、工资表及原审法院庭审笔录等在卷佐证。
原审原告王立新在原审中的诉讼请求为：判令申毅公司向王立新支付未签订劳动合同二倍工资42262.51元，无故未加二级以上工资差额45000元及25%的经济补偿金11250元，加班工资4000元及25%的补偿金1000元，单方解除劳动合同经济补偿金10565.63元，违法解除劳动合同赔偿金21131.26元。
本案的争议焦点为：一、申毅公司是否应当支付王立新未签订劳动合同二倍工资？二、申毅公司是否应当支付王立新无故未加二级工资差额及经济补偿金？三、申毅公司是否结欠王立新加班工资？四、当事人之间的劳动关系是否违法解除？
对于第一个争议焦点，王立新认为，2012年7月16日至2012年12月31日当事人未签订书面合同，申毅公司应当支付双倍工资。落款为2014年1月1日的劳动合同书实际是2014年9月份补签的，申毅公司的原件上王立新的名字是其本人签的，但是名字下面的日期是申毅公司写上去的，所以在申毅公司的原件上王立新的日期写在下面，写的是9月13日。王立新20**年10月30日去劳动所申诉时提出过双倍工资的问题，之前没有主张过。为证明自己的主张，王立新提交录音一份，是2014年11月在申毅公司会议室录的，是王立新父母和申毅公司人事经理的对话，王立新父母去厂里问事情怎么解决，录音中反复强调9月份签合同9月份辞退王立新，侧面反映是9月份签的合同。申毅公司对录音真实性无异议，录音中王立新父母说的9月份签合同，申毅公司没有回应不代表默认，仅强调了签合同的重要性。
申毅公司认为，2012年7月16日至2012年12月31日是试用期，没有签订劳动合同。落款为2014年1月1日的劳动合同书是2014年1月1日签订的。申毅公司每年都按时和王立新签订劳动合同，不存在未签订劳动合同赔偿的事宜。
原审法院认为，用人单位和劳动者建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位未及时订立书面劳动合同的，应自第二个月起每月支付二倍的工资。本案中，王立新于2012年7月16日入职，申毅公司最迟应在2012年8月15日前与王立新签订书面劳动合同，现申毅公司未及时与王立新签订书面劳动合同，王立新可主张2012年8月16日起至2012年12月31日止的二倍工资，该主张应在2013年1月1日之后的一年内提出，王立新未及时主张，现已超过仲裁时效，原审法院不予支持。至于落款为2014年1月1日的劳动合同书，王立新认为签订合同的真实日期为2014年9月份，并提交录音证明，但录音中仅显示王立新父母自述合同签订日期为2014年9月，并无申毅公司的明确表示；此外，当事人提交的劳动合同书原件中均未发现王立新主张的其写在下面的日期，故对王立新主张，原审法院不予采信。王立新主张2014年1月至9月未签订劳动合同的二倍工资，没有事实依据，原审法院不予支持。
对于第二个争议焦点，王立新认为，对于应聘人员登记表单位填写的内容，王立新不知道，当时说是试用期一个月，第一个月2000元，第二个月2500元，以后逐年递增，3000元总归有的。王立新工资是在涨，但是和同工种相比有很大差异。车间主任告诉别人扣了王立新二级工资，具体多少钱，王立新也不清楚。申毅公司陈永弟有6000元工资，王立新平均下来3000元不到，所以要求申毅公司按1800元每月补足工资差额，再按照法律规定加上25%的补偿金。
申毅公司认为，应聘人员登记表上单位填写的内容，当时和王立新讲清楚的。王立新的收入是每年递增的，工资是不分级别的。为证明自己的主张，申毅公司提交考勤表和陈永弟工资单，申毅公司表示陈永弟和王立新工资前期是一样的，后来陈永弟做了组长，工资就高了点，但是陈永弟比王立新工资高很多是陈永弟加班加出来的。王立新对考勤表无异议，对陈永弟的工资表表示不清楚，王立新只看到过一次陈永弟的工资条，发了4800元。
原审法院认为，王立新主张其与同岗位的陈永弟工资有很大差异，未提供证据，且申毅公司提供的工资表上亦显示除加班工资外，陈永弟与王立新的工资差别并不大，故对王立新主张，原审法院不予采信。王立新入职后，工资逐年递增，且与申毅公司的承诺也是相符的，故王立新主张未加二级工资及经济补偿金，没有依据，原审法院不予支持。
对于第三个争议焦点，王立新认为，申毅公司计算加班工资的方法不对，王立新加班工资低于正常工资，应按照综合工资（即基本工资＋岗位工资＋技能工资＋岗位津贴）／21.75／8计算出小时工资，平时加班按照1.5倍计算，双休日和法定节假日加班均按照2倍计算。王立新主张加班工资4000元是估算出来的，加班时间按照申毅公司提供的考勤汇总表计算。
申毅公司认为，之前是按照1370元为标准计算加班工资的，后来工资涨上去后，工资高点的，一天的加班工资仅稍高于正常上班工资，员工都不愿意加班，所以申毅公司就调整了加班工资的计算方式，这样算出来的加班工资是超过基本上班工资的，也超过最低工资标准计算出来的加班工资。除加班工资外的总工资是申毅公司是跟员工谈好的，每月工资不低于这个数字。
原审法院认为，王立新的工资由基本工资、岗位工资、技能工资、岗位津贴、全勤奖及加班工资组成。关于加班工资，申毅公司每月在结算工资时，对职工的出勤情况包括加班时间及加班工资计算方式公布，并要求有异议人员在3天内向人事部门反映，故王立新应是知晓加班时间及加班工资计算标准的，但其却未对计算标准提出过异议。原申毅公司的劳动合同书中约定王立新月工资为1370元，2013年4月份之前，申毅公司按照1370元／月的标准计算加班工资，并无不当；2013年5月份之后，申毅公司调整了加班工资的计算方式，虽然申毅公司已将计算标准告知员工，但该标准不能低于最低工资标准，如低于最低工资标准，应予补足。本案中，申毅公司调整后的部分双休日加班工资计算标准低于最低工资标准，应予补足。其中2013年5月至6月，双休日加班共计91.5小时，加班工资应计算为1440.21元（7.87＊91.5＊2），申毅公司已经支付1353.69元，还应支付86.52元；2013年10月至2014年1月，双休日加班共计90小时，加班工资应计算为1582.2元（8.79＊90＊2），申毅公司已经支付1433.86元［（2100／22／8＋4）＊90］，还应支付148.34元。综上，申毅公司还需支付王立新加班工资234.86元。故王立新主张加班工资4000元，原审法院予以部分支持；王立新主张25%的经济补偿金，没有依据，原审法院不予支持。
对于第四个争议焦点，王立新认为，劳动关系没有解除，是仲裁庭解除的，现在认为是申毅公司事实解除。申毅公司10月份将王立新的社保和工资都中断了，故王立新认为10月份劳动关系解除。王立新主张的经济补偿金中实际含有1个月的代通知金，是因为申毅公司没有通知王立新。王立新主张经济补偿金和经济赔偿金是因为申毅公司违法解除劳动合同，且单位未为王立新缴纳公积金，没有正常的工资调整机制，没有按照国家规定计算加班工资。计算标准应按照正常生产情况下前12个月的平均工资，即按照2013年6月至2014年5月的平均工资计算。王立新离厂后，2014年12月偶尔帮别人开开车，赚不到多少钱，2015年1月8日之后正式去其他地方工作，王立新不同意回去工作。
申毅公司认为，申毅公司不认可是解除劳动合同，录音中也是说在协商。2014年10月份在协商，人事部的意见是工资要和王立新结的，但是财务部的意见是调解期，暂时先把工资压一下，等处理完后再发。退工减员也是财务负责的，10月份工资条上没有王立新，财务就直接去减掉了。申毅公司认可仲裁庭裁决的2014年12月解除劳动关系。
原审法院认为，2014年9月28日，王立新与车间主任发生争执，车间主任拒绝王立新在该车间工作，王立新随后回家待岗。发生矛盾后，双方应本着诚实信用的原则，依法协商解决。虽然申毅公司人事经理介入调解矛盾，但始终未达成一致意见，协调期间，双方均未表示过解除劳动合同，王立新认为申毅公司违法解除劳动合同，要求支付经济赔偿金，没有依据，原审法院不予采信。现王立新明确表示不愿意继续履行劳动合同，申毅公司亦表示认可仲裁裁决确认的解除劳动关系，故双方劳动关系已无继续履行的诚信基础，原审法院认定双方为合意解除劳动关系，且由申毅公司先提出，解除时间为2014年12月，申毅公司应支付王立新经济补偿金。
综上，劳动者在用人单位工作期间，其合法权益应予以保护。对于仲裁裁决的2014年5月至8月的工资差额640元及经济补偿金160元，2014年10月、11月工资5613.26元，申毅公司为王立新办理档案和保险关系转移手续双方均无异议，原审法院予以确认。申毅公司表示愿意支付王立新一个月的代通知金3018.75元，王立新亦表示同意，原审法院予以准许。对于加班工资，劳动者有依法获得劳动报酬的权利，申毅公司应补足王立新加班工资234.86元，以上工资部分合计6488.12元（640＋5613.26＋234.86）。对于经济补偿金，计算标准应为劳动合同解除前12个月的平均工资，现申毅公司表示愿意支付经济补偿金6574.77元，不违反法律规定，原审法院予以确认。王立新要求按照2013年6月至2014年5月的平均工资为标准计算经济补偿金，没有依据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、常熟申毅卡车厢体制造有限公司于判决生效之日起十日内支付王立新工资6488.12元及补偿金160元、代通知金3018.75元、经济补偿金6574.77元，合计人民币16241.64元。二、常熟申毅卡车厢体制造有限公司于判决生效之日起十五日内为王立新办理档案和社会保险关系转移手续。三、驳回王立新的其他诉讼请求。案件受理费减半收取人民币5元，由常熟申毅卡车厢体制造有限公司负担。
宣判后，王立新不服原审判决，向本院提起上诉称：2012年7月至2012年12月双方未签订劳动合同，在我不知情下签了3-6个月试用期。现未签劳动合同何来试用期，故根据《劳动合同法》第八十三条的规定，申毅公司应当向王立新赔偿13750元（2500＊5.5），补工资差额2750元［（2500-2000）＊5.5］。申毅公司还应依法为王立新缴纳住房公积金。仲裁庭、法院并未按照法庭程序要求申毅公司在法定时间内提交答辩状及其他证据。加班工资应按综合工资标准计算。到底违法解除还是个人离职、还是正常解除未查明。综上，请求二审法院撤销原判、依法改判或发回重审。
被上诉人申毅公司则辩称请求维持原判。
本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。发生劳动争议，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，王立新上诉关于申毅公司因违反试用期规定要求赔偿13750元、补工资差额2750元的请求，以及关于申毅公司为王立新缴纳住房公积金的请求，王立新均未在仲裁程序中提出过。故王立新该两上诉请求，因未经仲裁前置程序，本院不予理涉。关于加班工资的计算标准，申毅公司每月在结算工资时，对职工的出勤情况包括加班时间及加班工资计算方式都有公布，并要求有异议人员在3天内向人事部门反映，故王立新应是知晓加班时间及加班工资计算标准的，但其却未对计算标准提出过异议，应当视为认可。但计算标准也不能低于最低工资标准。故在2013年4月份之前，申毅公司按照劳动合同书中约定的王立新的1370元／月的标准计算加班工资，并无不当；2013年5月份之后，申毅公司调整后的部分双休日加班工资计算标准低于最低工资标准，应予补足。综上，申毅公司还需支付王立新加班工资234.86元。关于劳动合同的解除，王立新与车间主任发生争执后，虽然申毅公司人事经理介入调解矛盾，但始终未达成一致意见，现王立新明确表示不愿意继续履行劳动合同，申毅公司亦表示认可仲裁裁决确认的解除劳动关系，故双方劳动关系已无继续履行的诚信基础，原审法院认定双方于2014年12月合意解除劳动关系并无不当。申毅公司应支付王立新经济补偿金。原审庭审中，申毅公司陈述了答辩意见并提供了相应证据，原审法院在审理程序中亦无其他违法之处。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王立新承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡燕芳
审 判 员 祝春雄
代理审判员 林李金
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 韩 颖