上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初50120号
原告：张永发，男，1955年10月17日生，汉族，住上海市嘉定区。
委托诉讼代理人：王静，上海源盈律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张斐，上海源盈律师事务所律师。
被告：胡荣荣，女，1982年9月5日生，汉族，户籍地江苏省南通市，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：李广慧(系被告胡荣荣之夫)，住上海市浦东新区。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市虹口区。
负责人：施建峰，总经理。
委托诉讼代理人：郭偊，男。
委托诉讼代理人：王媛媛，上海松岚律师事务所律师。
原告张永发诉被告胡荣荣、中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月11日公开开庭进行了审理。原告张永发及其委托诉讼代理人张斐、被告胡荣荣的委托诉讼代理人李广慧、被告保险公司的委托诉讼代理人王媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张永发向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种相同)76,464.12元(已扣除伙食费326.90元)、住院伙食补助费310元(20元/天×15.5天)、营养费2,400元(40元/天×60天)、误工费10,950元(2,190元/月×5个月)、护理费3,000元(50元/天×60天)、残疾赔偿金109,614.80元(57,692元/年×19年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费200元、交通费500元、鉴定费2,600元、衣物损失费500元，上述费用由被告保险公司在交强险内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险部分由被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，超出及不属于保险理赔部分由被告胡荣荣承担赔偿责任；律师费5,000元由被告胡荣荣承担；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年10月19日9时22分许，被告胡荣荣驾驶牌号为沪B2XX**小型轿车沿上海市浦东新区台儿庄路由北向南行驶至台儿庄路XXX弄XXX号小区内时，与正在台儿庄路XXX弄XXX号小区内清扫地面的原告发生碰撞，导致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的道路交通事故认定书认定：被告胡荣荣对事故发生承担全部责任，原告无责。事发当日，原告即被送至上海市浦东新区第二军医大学附属公利医院诊治。上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所于2017年4月7日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张永发之左下肢丧失功能达10.5%，日常活动能力轻度受限，构成道路交通事故XXX伤残。损伤后的休息期为150日，营养期为60日，护理期为60日。后期内固定取出时可予于休息期为60日，营养期为30日，护理期为30日。注：被鉴定人张永发需择期行左三踝骨折内固定取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑滞期费用。经查，牌号为沪B2XX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险1,000,000元(附加不计免赔险)，事发时均在保险期间内。事发后，被告胡荣荣垫付过4,5000元，同意在本案中一并处理。原告为维护自身合法权益，故诉诸于法院。
被告胡荣荣辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议。同意对超出及不属于保险理赔范围的部分承担赔偿责任。事发后，被告胡荣荣垫付过4,5000元，要求在本案中一并处理。对原告主张的医疗费由被告保险公司赔付；住院伙食补助费认可15元/天，期限无异议；营养费认可20元/天，期限待定；误工费不予认可；护理费认可30元/天，期限待定，对800元的护理费发票不予认可；残疾赔偿金的年限无异议，城镇标准待庭后核实户口本原件，伤残等级待定；精神损害抚慰金待定；残疾辅助器具费不予认可；交通费认可100元；鉴定费由被告保险公司赔付；衣物损失费认可100元；律师费无异议。
被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议，但本起交通事故系发生在小区内，并非道路交通事故，故被告保险公司不承担赔偿责任，应由被告胡荣荣承担赔偿责任。牌号为沪B2XX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险1,000,000元(附加不计免赔险)，事发时均在保险期间内。对原告主张的医疗费金额无异议，要求扣除非医保、挂号费及外购药部分医疗费；住院伙食补助费认可15元/天，期限无异议；营养费认可20元/天，期限待定；误工费不予认可；护理费认可30元/天，期限待定，对800元的护理费发票不予认可；残疾赔偿金的年限无异议，城镇标准待庭后核实户口本原件，伤残等级待定；精神损害抚慰金待定；残疾辅助器具费不予认可；交通费认可100元；鉴定费不属于保险理赔范围；衣物损失费认可100元；律师费不属于保险理赔范围。
本院经审理查明，2016年10月19日9时22分许，被告胡荣荣驾驶牌号为沪B2XX**小型轿车沿上海市浦东新区台儿庄路由北向南行驶至台儿庄路XXX弄XXX号小区内时，与正在台儿庄路XXX弄XXX号小区内清扫地面的原告发生碰撞，导致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的道路交通事故认定书认定：被告胡荣荣对事故发生承担全部责任，原告无责。经查，牌号为沪B2XX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险1,000,000元(附加不计免赔险)，事发时均在保险期间内。事发后，被告胡荣荣垫付过4,5000元。
另查明，1、事发当日，原告即被送至上海市浦东新区第二军医大学附属公利医院就诊，住院15.5天，花费医疗费共计76,464.12元(已扣除伙食费326.90元)。2、原告因本起交通事故受伤而购买残疾辅助器具花费200元。3、原告自2016年10月19日起至2016年11月3日止因聘请护理人员花费800元。4、事发时，原告系上海XX**有限公司员工，2016年4月份至2016年10月份平均工资为2,190元/月。2016年10月，原告领取工资2,190元。2017年7月13日，上海XX**有限公司出具的误工证明载明：兹证明我公司员工张永发，从事保洁工作，月工资为2,190元。2016年10月19日发生交通事故后，其回家修养至今，我司停发其全部工资。5、原告的户籍性质为本市非农家庭户口。4、事发后，被告胡荣荣垫付过4,5000元。
经上海市公安局浦东分局浦兴路派出所委托，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所对原告张永发损伤后的伤残程度、休息期、营期养、护理期进行法医学鉴定，于2017年4月7日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张永发之左下肢丧失功能达10.5%，日常活动能力轻度受限，构成道路交通事故XXX伤残。损伤后的休息期为150日，营养期为60日，护理期为60日。后期内固定取出时可予于休息期为60日，营养期为30日，护理期为30日。注：被鉴定人张永发需择期行左三踝骨折内固定取出二次手术，具体按医嘱进行，赔偿时应考虑滞期费用。原告因鉴定支付了鉴定费2,600元。原告因聘请律师支付律师费5,000元。
审理中，被告保险公司申请对原告的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行重新鉴定。事实和理由如下：1、根据出院小结记载，被申请人出院时即2016年11月4日，伤口愈合良好，患肢末端感觉、血运好，而根据2017年4月1日所出具的鉴定意见“测得左踝关节活动度：跖屈10°，背曲0°”，而鉴定意见在分析说明部分依据确为“原告张永发左下肢丧失功能达10.5%”，该鉴定依据明显与鉴定机构检查结论不符。根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.i规定，肢体损伤十级标准为“一肢丧失功能10%以上”，而本案原告并未因事故致一肢丧失功能10%以上，因此该鉴定结论无客观依据。2、其次，该鉴定为被申请人在申请人、法院和侵权方均不知晓、未参与的情况下委托鉴定公司所做，现有鉴定结论与被申请人客观病史、客观伤情均严重不符。
另，被告保险公司表示，因原告未主张且未举证证明其二期医疗费及休息期、营养期、护理期的损失，故不予认可。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，被告胡荣荣驾驶牌号为沪B2XX**小型轿车与原告发生碰撞，导致原告受伤。经交警认定，被告胡荣荣对事故发生承担全部责任，原告无责，原、被告均无异议，本院自可确认。牌号为沪B2XX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险1,000,000元(附加不计免赔险)，事发时均在保险期间内，故被告保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足或不属于保险范围的损失，由被告胡荣荣承担赔偿责任。被告保险公司关于因本起交通事故系发生在小区内，非道路交通事故，故被告保险公司不承担赔偿责任的抗辩,非拒绝履行相关赔偿责任之合理理由，故本院不予采纳。
关于被告保险公司申请重新鉴定，本院认为，原告就本起交通事故导致的伤残等级及伤后给予休息期、护理期、营养期的主张，提供了司法鉴定部门出具的鉴定意见书予以证明。经核，该鉴定系由公安部门委托，而接受鉴定的上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料及影像资料，结合伤者的症状及体征检查。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程及接受委托的方法与鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构的鉴定意见具有证明效力。现被告保险公司虽对鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，但其提供的证据不足以证明鉴定意见存在依据不足的情形，故本院对上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具的原告张永发道路交通事故伤残等级及伤后给予休息期、护理期、营养期鉴定意见予以确认。
根据相关法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。对于赔偿项目及金额，本院认为，1、医疗费。原告因本起交通事故受伤花费医疗费76,464.12元(已扣除伙食费326.90元)。被告保险公司辩称，要求扣除非医保、外购药及挂号费部分的医疗费。本院认为，挂号费系原告因本起事故受伤后去医院诊治所花费的合理必要开支；至于外购药部分的医疗费，根据原告提供的相应医嘱等证据材料，再结合其伤情(左下肢受伤)，故其外购药部分的医疗费亦属于其受伤后的合理必要开支。对于被告保险公司要求扣除非医保部分的医疗费，因商业三者险保险合同中相关的免责条款有失公平，对原告无约束力，故对于该主张本院不予采纳。本院确定医疗费为76,464.12元(已扣除伙食费326.90元)。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费按每天20元计赔，尚属合理，原告因伤住院15.5天，故本院确定住院伙食补助费为310天。3、营养费(不含后续治疗)。原告主张营养费按每天40元计赔，尚属合理；根据鉴定结论，原告的营养期为60日，故本院确定营养费为2,400元。4、误工费(不含后续治疗)。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。事发时，原告系上海金桥物业有限公司员工，平均工资为2,190元/月；2016年10月，原告领取工资2,190元，自2016年11月起，原告公司停发其全部工资；根据鉴定结论，原告休息期为150日，故本院酌定误工费为10,500元。5、护理费(不含后续治疗)。原告主张护理费按每天50元计赔，尚属合理；根据鉴定结论，原告的护理期为60日，故本院确定护理费为3,000元。6、残疾赔偿金。原告因本起事故受伤致XXX伤残，残疾赔偿金的计算年限为19年，其户籍性质为本市非农家庭户口，故本院确定残疾赔偿金为109,614.80元(57,692元/年×19年×10%)。7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5,000元。本起交通事故对原告的身体及精神都造成了一定的损害，其主张精神损害抚慰金合情合理，故本院确定精神损害抚慰金为5,000元。原告要求在交强险内优先赔付，本院予以准许。8、残疾辅助器具费。原告主张残疾辅助器具费200元。本院根据原告提供的相关发票等证据材料，考虑其伤情(左下肢受伤)，购买残疾辅助器具属其合理必要开支，故本院确定残疾辅助器具费为200元。9、交通费。原告虽未提供相关票据，考虑到原告为就诊、处理交通事故、鉴定等亦发生了一定的交通费，结合其受伤之处，故本院酌定交通费为400元。10、鉴定费。被告保险公司未能提供相应证据证明鉴定费不属于其保险理赔范围，原告主张鉴定费2,600元，系其实际损失，故本院确定鉴定费为2,600元，由被告保险公司赔付。11、衣物损失费。根据原告受伤情况，其衣服上确有可能沾染血污等，故本院酌定衣物损失费为300元。12、律师费。原告主张由被告胡荣荣全额承担律师费5,000元，被告胡荣荣表示无异议，故本院确定律师费为5,000元，由被告胡荣荣全额承担。
综上，被告保险公司应在交强险内赔偿原告120,300元，在商业三者险范围内赔偿原告90,488.92元。被告胡荣荣赔偿原告律师费5,000元，此款与被告胡荣荣已支付的4,5000元相抵扣，原告应返还被告胡荣荣4,0000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告张永发医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、衣物损失费、鉴定费共计210,788.92元；
二、被告胡荣荣赔偿原告张永发律师费5,000元，此款与被告胡荣荣已支付的45,000元相抵扣，原告张永发于本判决生效之日起十日内返还被告胡荣荣40,000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,550元，减半收取计2,275元，由原告张永发负担417.50元，被告胡荣荣负担1,857.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 孙杰
二〇一七年八月十五日
书 记 员 杨云
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻.机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
……
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。