山西省吕梁市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋11刑终160号
原公诉机关山西省兴人民检察院。
上诉人（原审被告人）康某1，男，出生于山西省兴县，汉族，中专文化，农民，住兴县。因涉嫌犯行贿罪于2015年12月24日被刑事拘留，同年5月5日被取保候审。经兴县人民法院决定于同年7月27日被取保候审。
山西省兴县人民法院审理山西省兴县人民检察院指控原审被告人康某1犯行贿罪一案，于二〇一七年一月二十五日作出(2016)晋1123刑初72号刑事判决。原审被告人康某1不服，提出上诉。本院于二〇一七年七月十二日作出（2017）晋11刑终226号刑事裁定，撤销原判，发回重审。兴县人民法院于二〇一七年十一月二十三日作出（2017）晋1123刑初69号刑事判决。原审被告人康某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年12月10日，被告人康某1与孙某、康某1为在中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部物资采购中顺利中标，经三人商量决定向该项目部经理刘某行贿100000元，向副经理贾某行贿30000元。当天下午，被告人康某1约请刘某、贾某在兴县圣布达拉宫足疗，在足疗中将一张以康某1之子康某2名义开户的存有100000元的邮政银行借记卡送给刘某，在去兴县晋绥宾馆时，又将30000元现金送给贾某。后被告人康某1与孙某、康某1合伙，由被告人康某1以兴县峰炎建材石料厂的名义在中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部砂石料采购招标中投标。2014年1月20日，中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部砂石料采购招标中，被告人康某1代表的兴县峰炎建材石料厂中标，2014年3月7日，被告人康某1以兴县峰炎建材石料厂的名义与中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部签订了砂子、石子采购合同，同日被告人康某1又以兴县欣兴加油站的名义与项目部签订了柴油采购合同，后开始供料。2014年6月底7月初，被告人康某1到项目部找刘某拨款时，刘某以借的名义将康某1等人所送的邮政银行借记卡退还给被告人康某1，后康某1将100000元全部取走。
原判决认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、户籍证明证实，被告人康某1的出生时间等身份信息。
2、”自首材料”证明，康某1、孙某向兴县人民检察院举报行贿、受贿的情况。
3、常住人口基本信息证明，刘某的户籍信息。
4、营业执照证明，中铁十六局集团第四工程有限公司类型为其它有限责任公司。
5、中铁十六局集团第四工程有限公司出具的证明证实，中铁十六局集团第四工程有限公司股东为中铁十六局集团有限公司和建信资本管理有限公司，中铁十六局集团有限公司为中国铁建股份有限公司的全资子公司，中铁十六局集团第四工程有限公司为中铁十六局集团有限公司控股的国有控股有限公司。
6、中铁十六局集团有限公司文件公司劳【2013】342号证明，中铁十六局集团有限公司同意第四工程有限公司成立山西锦兴肖家洼煤矿铁路专用线二标段项目经理部，刘某为项目经理、贾某为副经理。
7、中铁十六局集团第四工程有限公司文件公司人【2014】120号证明，中铁十六局集团第四工程有限公司于2014年4月22日任刘某为公司副总工程师（正科级，一级）。
8、中铁十六局集团第四工程有限公司文件公司人【2010】113号证明，中铁十六局集团第四工程有限公司决定贾某从2010年9月起享受正科级待遇。
9、中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路专用线项目部招标领导小组成员名单、评标领导小组成员名单证明，中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路专用线项目部砂石料招标中刘某为招、评标领导小组组长，贾某为招、评标领导小组副组长。
10、中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路专用线项目部招标文件、砂石料招标资料证明，中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路专用线项目部砂石料的招标情况。
11、物资采购合同、补充协议证明，被告人康某1与中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路专用线项目部以兴县峰炎建材石料厂的名义签订了砂子、石子采购合同，以兴县欣兴加油站的名义签订柴油采购合同。
12、中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路项目部砂石料招标采购
会议纪要证明，中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路项目部砂石料招标、中标情况。
13、对账单、单位三栏帐证明，被告人康某1给中铁十六局集团肖家洼煤矿铁路项目部供料及账务情况。
14、邮政储蓄银行账号查询单、交易明细证明，卡号×××账号户名为康某2，开户机构兴县新建西路支行，开户日期为2013年12月10日，开户金额100000元，及该账户的交易情况。
15、中国邮政储蓄银行取款凭单证明，卡号×××账号于2014年7月1日取款49000元，签名为”康某2”。
16、扣押决定书、扣押清单、邮政储蓄银行卡证明，兴县人民检察院扣押康某1中国邮政储蓄银行卡一张，卡号×××。
17、现金出纳帐、开支凭证证明，为孙某、康某1等人记账的马某账务记载支刘总、贾经理130000元。
18、康某1笔记本证明，康某1笔记本上记录给刘总、贾经理130000元，给贾经理烟6条。
19、康某2、刘某、康某1书写的”康某2”证明，康某2、刘某、康某1书写的”康某2”字迹。
20、山西省兴县人民检察院兴检公诉刑不诉（2016）1号不
起诉决定书一份证明，该案受贿人贾某涉嫌受贿，检察机关决定对其不起诉。
（二）证人证言
1、证人刘某证言证明，他是中铁十六局四公司员工，2013
年担任兴县锦兴公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部经理，中铁十六局是央企，兴县锦兴公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部是中铁十六局的派出施工机构。项目部碎石、砂子、柴油等地材、地料由四公司派出相关人员在兴县招标。地材、地料招标是2014年1月20日进行的，他是评标小组组长，副经理贾某是副组长，四公司派来的高起、宋斌是监标人员，后马雨柱的兴县雨柱建材和康某1的兴县峰炎建材中标。柴油由集团公司在北京招标，因流标，经请示公司同意在本地就近按市场价购买。在项目部上场时，康某1通过堵路的方式提出供柴油，不让康供就不让他们的施工主便道通过，经多次协商，让康以市场价供应柴油。2013年11月，他们到树林村修项目部驻地和拌合站时，康某1就带人堵他们的路，后几次找到项目部，提出想供料。2013年底或2014年初的一天下午，康某1电话联系贾某和他，给他们介绍公安局的高局长和贾所长。他和贾某到了城西连城大道的圣布达拉宫见到康某1，当时康让他们去泡脚，他和康某1在二楼的一个房间，贾某和他的司机在另一个房间。在泡脚的过程中，有个年轻小伙子手里提着一个黑色塑料袋进来他们房间，把塑料袋递给康某1，康某1打开袋子，里面装的是一整捆10万块钱，往他包里装，他推托不要，康某1和那个小伙子拿着钱出了房间，让小伙子办成卡。康某1进了房间一会儿，那个小伙子把一张用纸包着的卡给了康某1，康某1又把那张卡给我，他推托不要。洗完脚后，他们去吃饭，吃饭时，康某1又表达了想给他们供料的意向，高局长和贾所长也帮忙说话。他当时说送料是公司下来人要经过招标，他也定不了，在相同条件下他优先考虑康某1。吃完饭后，他和贾某回到项目部，他整理包时发现了用纸包着的那张卡，纸上写的密码，就是康某1要给他的里面存了10万块的那张。之后他几次打电话让康把卡拿走，康总说送出去的东西不能拿，一直没到项目部拿卡。后来，大概是2014年五六月份的一天上午，康打电话要求拨材料款，他说项目部现在没钱，让康到他办公室，把那张银行卡给康。康还是坚持不要，他实在没办法，就说实在不行，就算康借他的，几经推托康才拿走了那张卡。那张卡在他那里放了小半年，退还康某1卡是他们项目部刚给康某1拨款之后没几天，具体时间记不清了。2013年底到2014年春节，康某1来他办公室，拿一个纸袋，里面装着几条烟，是黄颜色的硬盒熊猫烟给他放下，具体几条他记不清了，酒他没印象。
2、证人贾某证言证明，他原任中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部副经理，项目部成立于2013年10月，经理是刘某，他是副经理。项目部材料供应是公开招标确定的，钢材、水泥是网上公开招标，砂子、石子等地材地料是现场公开招标。刘某是招标领导组组长，记不清他是不是副组长，他参与了砂子、石子招标工作，康某1供应油料的情况他不清楚。砂子、石子招标时询标是他做的，询标结束后，他、刘某、公司来的宋斌、高起等人商量用两家单位，最后这两家单位是公司定的，还是刘总定的，或是刘总和公司商量定的他不清楚。2013年11月，项目部进驻树林村时，康某1带人堵过路，说想在项目部找点事做。后康请公安局的高局长、贾所长和他们吃过饭，康请高局长、贾所长是为了撑撑门面，想在他们项目部找点事做，他和刘某都明白。他想要不是高局长、贾所长，康某1不一定能参与到供料的投标，更不用说投标成功，签订供料合同。2013年底至2014年春节之间，康某1请项目部吃饭，在康某1车上，康某1拿一沓用袋子或纸包着的钱给他，说是3万元，他没要，把钱扔在车上下了车，当时车上只有他们两个人。他给钱时说是送料赚钱后的分红或过年给他买东西。他想康某1给他钱，可能是快开始投标前，康就投标的事向他咨询过，他给康详细解释过投标的过程和程序，康想感谢他。2014年五六月间，他去刘总办公室，见放着五六条小熊猫烟，刘说是康某1送给他的，他顺手拿了两条。过了一会儿，刘总来他办公室，拿着六条小熊猫烟放下，说是康某1送给他的。他不记得康某1亲自给他送过烟酒，酒即使送过也是放在食堂大家喝了。
3、证人康某2证言证明，2013年12月10日下午，为承揽给铁十六局肖家洼项目部供油供料，经康某1、孙某和他父亲康某1等人商量，送给刘某10万元的邮政卡，送给贾某3万元现金。邮政卡是以他的名义办的，最初在圣布达拉宫足疗馆，刘某和康某1洗脚的房间给刘某10万元现金时刘不要现金，让办成卡，于是他们办了一张邮政卡存了10万元现金，回到圣布达拉宫将卡和密码给了刘某，刘装在了上衣口袋里。贾某的3万元现金是在康某1车上给的，贾直接装在了皮夹克口袋里。
4、证人康某1证言证明，2013年12月，中铁十六局肖家洼项目部进驻树林村后，康某1得知项目部供料工程外包，找到孙某，孙某又找到他，要和他合伙做，他就同意了。为顺利承揽工程，2013年12月10日，康某1、孙某和他三人商量决定给项目部的刘某经理送10万元，副经理贾某送3万元。商量好后，由康某1联系刘某、贾某到圣布达拉宫泡脚，他从家里拿了13万元现金到了圣布达拉宫。刘某和康某1在一个房间，他儿子康某2拿一个黑色塑料袋里装着的10万元进去，一会儿出来说刘经理不要现金让办成卡。于是他和康某2去了西关邮政银行，用康某2的身份证办了一张10万元的卡返回圣布达拉宫，到了康某1和刘某泡脚的房间，将卡和写着密码的纸条给了刘某，刘某装在了上衣口袋里。他们泡完脚后去晋绥宾馆吃饭，他、康某2、康某1贾某坐康某1的车，路上给了贾某3万元现金，贾某装在上衣口袋里。后他们顺利承揽了的供料、供油工程，刘某、贾某在中间肯定起了作用。2014年正月，他和康某1去了项目部，给刘某在办公室送了10条熊猫烟，一件二十年汾酒，给贾某在办公室送了5条熊猫烟，4盒二十年汾酒，烟每条800元，酒每箱1600元。2014年八九月，他听康某1说康把送给刘某的那张卡借回来了，2014年6月29日或7月1日借的，他认为不是退给他们合伙人，他们账上没有记载，即使是借回来也是他们个人往来，或者是刘某和康某1欺骗他和孙某，康某1变相给刘某取钱。
5、证人孙某证言证明，2013年底，中铁十六局项目部进驻树林村后，康某1找到他说能承揽到项目部砂子、石子、柴油等材料的供料生意，让他提供资金合伙做生意。他又找到康某1，他俩一股，康某1一股，由康某1出面承揽。为了顺利承揽到这个生意，2013年12月10日，他、康某1、康某1在康某1家里商量决定给项目部的经理刘某送10万元，贾某送3万元，由康某1联系的刘某和贾某，康某1在家里拿的13万元，康某1和康某1送给了刘某和贾某。商量时他们两个积极主张要送钱，他内心不愿意，借故没有参与。后听康某1说，在圣布达拉宫给刘某10万元现金时刘某不要，康某2把10万元存到邮政卡里，康某1把卡给了刘某，在离开圣布达拉宫的路上，在康某1的车里把3万元给了贾某，具体谁给的，他不清楚。当天晚上又在晋绥宾馆请他们吃了饭，吃饭过程中表达的意思就是想揽工程，后他们顺利的承揽了供料、供油工程。
6、证人岑某证言证明，他是中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部物资部长，项目部经向上级请示作招标准备，向各个厂家发出邀请，提供招标文件与采购计划。物资部在2013年11月进行了砂石料的市场单价了解、询价、距离的测量等工作，物资部作了记录，并向刘某汇报。2013年12月，项目部成立了关于砂石料招投标领导组，组长刘某，副组长贾某，成员有各个部门部长，还有公司负责监督的高起、宋斌。刘某全面负责招标工作安排，参与指挥开标、确定中标单位的商定，贾某参加了开标、确定中标单位的商定，推荐过几个投标厂家，其中有康某1的厂家。2014年1月20日进行招标，康某1代表的兴县峰炎建材石料厂中标，于2014年3月7日与项目部签订合同，后因道路改道，2014年4月2日，又签订了补充协议。康某1承揽油料供应是贾某推荐的，贾推荐给刘某经理，刘某又给他说的，让康某1供应油料。
7、证人冉某证言证明，他是中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部财务部长，在办案人员去项目部找他的前一天，刘某经理找到他让他说，2014年三四月份，给他放下一张银行卡，2014年八九月份，又从他手中拿走，银行卡是康某1的。他和刘某是上下级关系，在办案人员调查时，他就按刘说的说了，其实根本就没有这回事，从他们单位到兴县，刘致
远没有让他保存过银行卡，以前说的给刘某保存过银行卡是假
的。
8、证人高起证言证明，他任中铁十六局集团第四公司监察室主任。肖家洼煤矿铁路专用线项目部砂石料的招标他参与过，招标是2014年1月20日的事，招标领导小组由公司派下来的人与项目部的人组成，他和物资部长宋斌是公司派下来参与招标，起监督、配合作用，项目部参与的有刘某、贾某等人，组长应该是项目部经理刘某。招标按正常程序进行，公司纪委和物资部本着同质同价、保证供应、垫付资金的前提下按最低价中标原则选定兴县雨竹建材、兴县峰炎建材为中标单供货商，该决定是根据中铁十六局集团物资招标管理办法，经评标小组商议后一致决定的。
9、证人马某证言证明，2014年6月30日，他姑舅孙某找到他，要他帮忙给孙和康某1、康某1合伙给铁路送料记账，;给刘总、贾总合款壹拾叁万元;的条子是康某1给他开支条据时一并交给他的。
10、证人高某2证言证明，2013年12月的一天，康某1说康准备承揽中铁十六局项目部的供料生意，和人家已经说好请人家吃饭，想请他和贾金平给康撑面子。当晚，他们在晋绥大酒店吃饭，其间，他和贾金平没有提到供料的话题。这个生意中没有他的股份，康某1、孙某中途有了矛盾，他给调解过，他不知道他们给刘经理送钱、送烟酒的事。
（三）被告人康某1供述，2013年冬，中铁十六局项目部进驻他村后，需要有人供料，也需要有人协调地方上的事情。他主动找过项目部的领导说想和对方做生意，给对方供料，先找的贾经理，后也找过刘总。他俩都说必须通过正规的招投标程序，招标后方可供料。因他没有大量资金，就找到孙某，由孙出资，他负责协调、供料，共两股。后孙某又找到康某1，孙和康某1为一股。为了顺利招标，2013年12月份的一天，他们商量决定给项目部的刘总送10万元，给贾经理送3万元。后他约刘总和贾经理到圣布达拉宫泡脚，晚上吃饭。他和刘总在二楼的一个房间，泡脚前，康某1的儿子康某2微拿一个黑色食品袋装着10万元现金给刘总，刘总不要。后来，他同康某2微出来大厅，让康某2微去办一张银行卡，把10万元存进去。过了一会儿，康某2微进了房间，拿出银行卡对刘总说，刚才的10万元存到卡里了。刘总不要，康某2微把卡装到了刘总挂在衣架的上衣口袋里，刘总也肯定知道。他们请刘总泡脚就是为办这事，给了刘总钱要让刘知道。泡完脚，他们去晋绥宾馆吃饭，他和贾经理、康某2微坐一个车，他开的车，贾经理坐副驾。康某2微在后面把3万元递给贾经理，贾经理刚开始推托不要，后收下了。后通过招标，他们承揽到了给项目部供油供料工程，过了一段时间，签订了合同，开始供料。2014年6月底7月初，他资金周转困难，去项目部找刘某拨款，刘某说项目部没有钱，让他把给刘的那张10万元的银行卡拿回去。他不要。刘某说一直没有时间给他这张卡，单位也不允许有这样的行为，他把活干好就行了。他说不能往回拿，借的话可以，刘某把卡给了他，他就拿上卡，当日就取了部分款，一个月内把10万元全部取了，密码是他电话问的康某2微。2014年7月1日取款49000元的凭单上;康某2;是他签的，款是他取的。刘某电话上没有说过给他们退卡，中途办公室说过退卡的事。贾副经理快退休时打电话、发短信说要给他退那3万元，因他在外地，一直没有见面，钱没有退还他们。2014年春节前后，他们给项目部的刘某、贾某等涉及到的人送过烟酒，他只记得总工王永欣的4条烟是他送的，刘某、贾某的是康某1、孙某送的，各自多少、什么牌子也记不清了。过磅员、收料员送的硬中华，刘某、贾某的烟比这好，批发价600多元。
（四）视听资料，被告人康某1同步讯问视频。
原判决认为，被告人康某1在中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部物资采购招标、投标中，为谋取不正当利益，给予国家工作人员13万元，数额较大，其行为构成行贿罪，但公诉机关指控被告人康某1另外给予刘某价值9522元的财物、给予贾某价值5040元的财物，证据不足，不予认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、
第七十二条的规定，以被告人康某1犯行贿罪，判处有期徒刑一
年，缓刑二年,并处罚金十万元。
上诉人康某1的主要上诉意见是，原判决认定事实错误，适用法律错误，其没有向刘某、贾某行贿，请求二审宣告无罪。
经审理查明，原判决认定本案的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人康某1未提出新的证据，本院对一审判决认定的上述事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人康某1为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为构成行贿罪。关于上诉人康某1所提原判决认定事实错误，适用法律错误，其没有向刘某、贾某行贿，请求二审宣告无罪的上诉理由，经查，被告人康某1在侦查机关的供述与证人孙某、康某1、康某2、刘某、贾某的证言及相关书证能够相互印证，足以证实康某1为了在中铁十六局集团有限公司肖家洼煤矿铁路专用线项目部物资采购招标中中标，与孙某、康某1共谋后，给予刘某、贾某共计13万元的事实，故该上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长白永华
审判员刘宁
审判员康照明
二〇一八年四月二十七日
书记员王晓敏