河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫96民终272号
上诉人（原审被告）：济源市万佳食品有限责任公司，住所地：济源市滨河北街18号。
代表人：巨冬明，该公司破产管理人负责人。
委托诉讼代理人：郑晓丹，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邢桂芬，女，1968年10月3日出生，汉族，住济源市。
委托诉讼代理人：张晓峰，济源市众智法律服务所法律工作者。
上诉人济源市万佳食品有限责任公司（以下简称万佳食品公司）因与被上诉人邢桂芬劳动争议一案，不服济源市人民法院（2017）豫9001民初4311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人万佳食品公司的委托诉讼代理人郑晓丹、被上诉人邢桂芬的委托诉讼代理人张晓峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万佳食品公司上诉请求：撤销（2017）豫9001民初4311号民事判决。事实和理由：万佳食品公司和邢桂芬之间不存在劳动关系。双方之间的关系，不符合劳动关系的特征，邢桂芬只是在万佳食品公司批发猪肉，然后对外零售，从中赚取收益。针对邢桂芬这一类人，万佳食品公司财物记录为销售返点表，并不是正式的销售人员工资表。并且邢桂芬的销售返点表中的记录也是非连续性，有时候长达几个月没有邢桂芬的销售返点记录，因此也可以印证万佳食品公司的关于劳动纪律方面的规章制度不适用邢桂芬。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，只有同时具备以下三个条件才能成立劳动关系，即双方符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，邢桂芬不符合上述条件，万佳食品公司的劳动规章制度并不适用于邢桂芬，万佳食品公司也没有给邢桂芬安排有报酬的劳动。因此邢桂芬与万佳食品公司之间不存在劳动关系。
邢桂芬辩称，1、双方存在劳动关系，2007年之后邢桂芬在万佳食品公司领取工资的方式是销售业绩，之前食品公司是按月发放。2、客观上，双方建立劳动关系的时间是1997年3月1日，邢桂芬被万佳食品公司的前身肉联厂招聘到单位工作，收取了邢桂芬500元临时工押金，原审中万佳食品公司的前身肉联厂的厂长郭建国、赵小庄也出庭作证予以证明。3、万佳食品公司不能提供2007年之前单位职工的工资证明，只提供了2007年之后的工资，2007年之后工资表上还有邢桂芬的名字，虽然2007年之后领取的是返点提成，但这也是工资的一种发放形式，当时政府对生猪屠宰销售是统一管理的，只能由万佳食品公司独家经营，邢桂芬销售猪肉的房屋是万佳食品公司租赁的，营业执照、健康证、销售工具也是由万佳食品公司提供的。邢桂芬销售猪肉的行为是履行万佳食品公司安排的劳动工作，也受万佳食品公司的管理，双方之间存在事实上的劳动关系，请求驳回上诉，维持原判。
邢桂芬向一审法院起诉请求：1、依法确认1997年3月1日至2015年9月15日期间其与万佳食品公司之间存在劳动关系；2、确认其按照破产企业职工享受社会保险待遇；3、判决万佳食品公司在破产企业分配款中退还其交纳的临时工押金500元及营业证押金200元。
一审法院认定事实：1997年3月1日，邢桂芬到万佳食品公司前身济源市食品公司的下属机构肉联厂工作，并于1997年3月31日交纳了500元临时工押金。邢桂芬从事销售猪肉工作，厂里为其提供了营业证和销售用具，指定了摊位，邢桂芬按销售任务领取工资。2001年3月30日，济源市食品公司改制后，万佳食品公司成立，万佳食品公司接收原企业的全部在册职工、全部债权债务。2012年11月3日，万佳食品公司停产放假，邢桂芬离开公司。
一审法院认为，邢桂芬提供了临时工押金收据和万佳食品公司前身济源市食品公司前后两任肉联厂厂长郭建国、赵小庄的当庭证言，证明其是万佳食品公司的职工，万佳食品公司仅提供了2009年和2012年涉及邢桂芬的销售返点表，并未提供邢桂芬1997年参加工作以来的工资表，不能否定邢桂芬是万佳食品公司的员工，万佳食品公司在2012年停产放假后也未与邢桂芬解除劳动关系，因此，该院认定，双方之间从1997年3月1日至2015年9月15日万佳食品公司被宣告破产之日，存在劳动关系。邢桂芬应当与万佳食品公司其他破产企业职工一样，享受相应的社会保险待遇。邢桂芬另要求万佳食品公司返还押金700元，符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、邢桂芬与万佳食品公司在1997年3月1日至2015年9月15日期间存在劳动关系，邢桂芬享有与万佳食品公司其他破产企业职工同等的社会保险待遇；二、万佳食品公司于判决生效后十日内返还邢桂芬押金700元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由万佳食品公司负担。
二审中，万佳食品公司向本院提交2007年10月-2012年10月万佳食品公司职工工资发放表和同月份销售奖励返点表，证明邢桂芬与万佳食品公司正式销售人员的工资表有明显区别，在正式销售人员的工资表中有工作天数、销售头数、岗位工资、奖金以及应扣除的社会保险等信息，而在邢桂芬的销售返点表中，仅有姓名、天数、销售生猪的数量以及其他实发数，从两张表可以看出，双方之间不是正式的劳动关系。并且在该组证据中，有邢桂芬记录的只有5个月时间，因此，可以印证双方之间不存在人身支配性这一劳动关系的本质特征。
邢桂芬质证称，对证据真实性没有异议，万佳食品公司的证据不完整，只能证明2007年10月份之后邢桂芬领取报酬的事实。但从工资凭证首页看出，邢桂芬虽然以返点的方式领取工资，但是万佳食品公司提供的证据上记载的是工资发放，从而说明万佳食品公司认为以返点方式发放给邢桂芬的报酬是工资。双方之间是否存在劳动关系，不仅仅依据工资发放情况认定，而是以双方之间是否解除劳动关系来认定。
本院认证如下：邢桂芬对万佳食品公司提供证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认定。
本院经审理查明：邢桂芬1997年3月31日向万佳食品公司的前身即济源市食品公司下属的肉联厂交纳临时工押金500元，于同年12月11日向该肉联厂交纳营业证押金200元，邢桂芬在该肉联厂从事猪肉销售工作，该肉联厂向邢桂芬提供营业证和销售用具、销售摊位等，邢桂芬按定价从该厂批发猪肉，在该厂指定的摊位根据物价行政管理部门规定或者市场议价自行对外销售，该肉联厂根据邢桂芬的销售量给予邢桂芬返点。
2000年12月19日，济源市企业改革协调领导小组作出济企改【2000】55号文件，内容为：“济源市食品公司：……1、同意你单位进行股份制改造，……并同意将济源市食品公司改制为济源市万佳食品有限责任公司。……4、公司应接纳原企业的全部在册职工，并按国家有关规定为职工参加各种社会保险，执行国家《劳动法》，维护职工的合法权益。5、公司应接收企业的全部债权、债务，积极办理债权债务接收手续。……”2001年3月30日，万佳食品公司成立。2012年11月3日，济源市环境保护委员会制定济环委【2012】015号文件，由济源市供电公司对万佳食品公司停止生产性供电，万佳食品公司随即停产放假。2015年9月15日，济源市人民法院作出（2015）济民破字第1-10号民事裁定书，宣告济源市万佳食品有限责任公司破产。
本院认为，邢桂芬在万佳食品公司批发猪肉并对外出售，再由万佳食品公司根据邢桂芬的销售数量给与一定的返点奖励,万佳食品公司对邢桂芬的销售行为进行一定的管理，但是该管理行为与劳动法意义上的管理与被管理的含义并不相同，万佳食品公司支付邢桂芬销售返点奖励与发放工资也不属同一概念，从万佳食品公司提供的2007年以后的销售返点奖励表可以看出，邢桂芬也不是连续在万佳食品公司销售猪肉，不符合劳动关系中人身支配性的特点。因此，邢桂芬与万佳食品公司之间不存在劳动关系，原判认定双方存在劳动关系不当。关于济源市食品公司肉联厂收取邢桂芬的押金700元，因万佳食品公司被宣布破产，邢桂芬应在破产程序中予以解决。综上，万佳食品公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销济源市人民法院（2017）豫9001民初4311号民事判决；
二、驳回邢桂芬的诉讼请求。
二审案件受理费10元，由邢桂芬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄秋坪
审 判 员 李 芳
代理审判员 王淑蕾
二〇一八年三月二十四日
书 记 员 段晨晓