广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1102刑初1009号
公诉机关贺州市八步区人民检察院。
被告人谢军，男，1965年6月12日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，高中文化，农民，住贺州市平桂区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年6月28日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，同年7月11日被逮捕。
贺州市八步区人民检察院以八检诉刑诉〔2016〕911号起诉书指控被告人谢军犯诈骗罪，于2016年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派代检察员伍玉珊出庭支持公诉，被告人谢军到庭参加诉讼。现已审理终结。
贺州市八步区人民检察院指控，2012年2月，被害人周某从其同学母亲徐某处得知被告人谢军有房转让，便主动联系谢军商谈转让房产事宜。谢军向周某虚构了其侄子谢出桃（经公安部门多方调查无此人）已将“�康嘉园”小区购房指标转让给其，其可以将购房指标再转让的事实。周某信以为真，向谢军表明自己同意受让该购房指标的意愿。后谢军以购房需交付定金为由，向周某收取了10万元，并将该款项全部用于自己的厂房投资。周某于2013年、2014年间多次要求谢军交房，谢军均以小区延迟交房为由推诿。2014年下半年，谢军在得知自己弄不到“恒康嘉园”小区的指标后，没有将该情况告知周某，也未将10万元退给周某，而是更换了手机号码，致使周某无法与其联系。直至案发前，谢军仍未将上述款项退还给周某。为证实指控的事实，公诉机关出示了相应的证据。认为被告人谢军的行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人谢军辩称其没有虚构有房子指标的事实，没有骗取被害人周某的意思，其没有拿周某10万元定金，钱是徐某收取的。
经审理查明，2012年2月，被害人周某从其同学陈某的母亲徐某处得知被告人谢军有房转让，便主动联系谢军商谈转让房产事宜。谢军向周某虚构了其侄子谢出桃（经公安部门多方调查并无此人）已将“恒康嘉园”小区购房指标转让给其，其可以将购房指标再转让的事实。周某信以为真，向谢军表明自己同意受让该购房指标的意愿。2012年2月21日，谢军以购房需交付定金为由收取了周某10万元定金。周某于2013年、2014年间多次要求谢军交房，谢军均以小区延迟交房为由推诿。2014年下半年，谢军在得知自己弄不到“恒康嘉园”小区的指标后，没有将该情况告知周某，也未将10万元定金退还给周某，而是更换了手机号码，致使周某无法与其联系。
上述事实，有检察机关提供，并经�庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
1、被害人周某的报案陈述及辨认笔录，证实2012年他从外地到贺州市工作，便想在贺州购置物业居住，他经常到同学陈池家玩，透露了他想买房的信息，陈某的母亲徐某说其男朋友谢军好像有房转让，让他和谢军联系。2012年2月，谢军告诉他说，其侄子谢出桃将“恒康嘉园”的购房指标转让给其，其可以将购房指标再转让给他，不收他的转让费。过了几天，谢军通过徐某传话让他马上打10万元定金，否则便转让给别人。因为他当时着急买房，便于2012年2月21日中午通过农业银行打了10万元钱到徐某的账户，当天下午谢军写了一张收据给他。后来，他问谢军什么时候交房，谢军开始说2013年中旬，后来说2014年，一直到2016年1月份，谢军又说要到今年年底。他了解到“恒康嘉园”小区基本完工，很多人�入住了，于是向谢军提出不要房子了，让谢军把10万元预付款退还给他。谢军说年前需要钱周转，过了年才能退钱给他。等过了年，他听陈池说谢军失踪了。
2、证人徐某的证言，证实周某是她儿子陈某的同学，有一次在她家吃饭的时候，周某问她朋友谢军是不是有房子出售，谢军说有，要20万元，周某说其想要。周某后来打了10万元到她的农行卡里，农行卡是她借给谢军用的，后来她发现不对便把卡要回来了。谢军没有房子卖给周某，她还一直帮周某催谢军退钱，谢军一直找各种理由推脱。
3、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证实案发现场的基本情况，现场位于贺州八步区灵峰巷150号顺成食品经营部。
4、收据，证实2012年2月21日，谢军收到周某交来预订恒康嘉园小区套房定金10�元。
5、中国农业银行股份有限公司贺州分行开户信息及交易流水，证实徐某账号为62×××19的账户于2012年2月21日转存入10万元。
6、广西贺州市恒业房地产开发有限公司证明及恒康嘉园客户资料，证实经查实，谢出桃没有在该公司开发的贺州市恒康嘉园小区及贺州市太原小区购房。
7、贺州市嘉润置业投资有限责任公司证明及在职员工花名册，证实自2012年以来，该公司员工中无谢出桃此人。
8、贺州市公安局平桂分局刑侦大队办案说明，证实2016年6月28日6时许，贺州市公安局平桂分局民警在贺州市八步区太白路源新商务宾馆将犯罪嫌疑人谢军抓获。经公安内网户籍系统和多方调查查实，并无名叫谢出桃的人。
9、户籍证明，证实被告人谢军的基�身份情况，案发时已达完全刑事责任年龄。
10、被告人谢军原来在侦查阶段多次供述及辨认笔录，2011年底，他的侄子谢出桃跟他说其在“恒康嘉园”小区有几套房子的指标，他问谢出桃能否让一套指标给他，谢出桃同意了。一个月后，他给了谢出桃2万元定金。他跟他女朋友徐某说了这件事，徐某儿子陈池的同学周某经常到徐某家吃饭，周某曾透露过想在贺州买房，徐某告诉周某他手上有指标。后周某问他，他说他侄子转给他一个“恒康嘉园”的住房指标，问周某要不要，周某说考虑一下先。过了几天，他对周某说：“你不快点决定，我就要卖给别人了”，周某便答应要了。再过了几天，他的资金周转不过来，他就让徐某告诉周某房子要交10万元定金，周某便转了10万元到徐某的农行卡上，徐某把农行卡交给了他，他在徐某家还写了一张收据给周某，证明他收到了周某购买“恒康嘉园”房子定金10万元。因为周某与徐某母子比较熟，比较相信徐某，所以把钱打到徐某的卡上。收了钱后，周某问他什么时候交房，他说估计2013年，过了一年，周某又问他，他让周某继续等。2014年下半年，谢出桃对他说房子指标弄不了，并把2万元退还给了他。之后，他一直都没有告诉周某房子指标没有了的事实，也没有把钱退还给周某便离开贺州去广东做生意，也没有再联系周某，他怕周某追他还钱，手机掉后干脆换了手机号码。
对于被告人谢军提出其没有收取被害人周某10万元定金的辩解意见，因与证人徐某的证言、收据以及被告人谢军原来在侦查阶段的多次供述不符，对该辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人谢军以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相�方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人谢军犯诈骗罪成立。对于被告人谢军提出其没有虚构有房子指标的事实，没有骗取被害人周某意思的辩解意见。经查，被告人谢军主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上实施了虚构事实、隐瞒真相的欺诈行为，致使被害人周某产生错误认识而处分财产，从而使被害人的财产受到损害，其行为符合诈骗罪的构成要件。对该辩解意见，本院不予采纳。本院为维护社会秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判�如下：
一、被告人谢军犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月28日起至2021年2月27日止），并处罚金人民币一万五千元（罚金限于本判决生效后30日内向本院缴纳）。
二、责令被告人谢军退赔被害人周某10万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 艳
人民陪审员 梁 燕 梅
人民陪审员 黄 彬 珍
二〇一七年一月五日
书 记 员 雷雨�