江苏省启东市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）启久民初字第00544号
原告：马印生。
委托代理人：季蔡平。
被告：倪信高。
委托代理人：周向荣。
被告：周和平。
原告马印生与被告倪信高、周和平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月23日立案受理，依法由审判员吴永飞适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马印生及其委托代理人季蔡平、被告倪信高及其委托代理人周向荣、被告周和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马印生诉称：2013年9月25日，原告受被告周和平邀请，与几个同事一起到被告倪信高家中做木工活。双方约定工资按点工计算，每工170元。同年10月2日，原告用园盘机切割木板时，不慎将右手大拇指割伤。原告受伤后即被送往本市第三人民医院住院治疗，花去医疗费14316.14元。经南通三院司法鉴定所鉴定，构成十级伤残。原告为赔偿事宜与被告多次协商未果。现请求判令两被告赔偿原告医疗费等各项损失67913.39元。本案诉讼费由被告承担。
被告倪信高辩称：1、原、被告间不存在雇佣关系，原告的损失与其无关，其无赔偿义务。其已将木工活以8800元的价格全部承包给了被告周和平，由被告周和平加工承揽木工活。工人由被告周和平负责找，安全问题由被告周和平负责。业务完成后，其已将8800元支付给了被告周和平。至于被告周和平与原告关于工资是如何约定的，其一概不知。2、原告称双方口头约定工资按点工计算，每天170元与事实不符，且没有提供任何证据加以证明。3、其与被告周和平间系加工承揽关系，其多次要求与被告周和平签订加工承揽合同，但被告周和平拒绝签订，且其家的水电、泥工等也全部是承包给他人做的，由此可以印证其与周和平间系加工承揽关系。综上，其与原告间无任何关系，原告应找雇佣他的人索赔，其非本案适格被告。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告周和平辩称：被告倪信高因楼房建成后需装修，请其叫几个木工为被告倪信高装璜。被告倪信高明确工资按点工计算，每工170元。事后，其叫了同事于2013年9月23日到被告倪信高做木工活。次日，被告倪信高认为木工太少，要求其再请人。同月25日，其叫原告到被告倪信高一起干活，同时在原告在场所的情况下向被告倪信高表明工资按点工计算，每天170元。2、原告是在被告倪信高家要求增加木工的情况下请来的，原告在被告倪信高家工作七天，被告倪信高无异议，工资结算也是按每工170元，其与其他木工同工同酬。工程完工后由赵炳新结算工资，其工资是被告倪信高托赵炳新带来的。3、被告倪信高所提供的证人证言与其原出示的书面证言有矛盾，有提供伪证之嫌。综上，原告在被告倪信高家干活受伤是事实，应得到赔偿，但其是无责的，依法应由受益人承担赔偿责任，请求驳回原告对其的诉讼请求。
经审理查明：2013年9月初，被告倪信高看到被告周和平在他人家做装璜工作，即要求被告周和平到其家中做装璜工作，并要求与被告周和平签订承包合同，被告周和平同意为被告倪信高家进行装璜工作，但拒绝签订承包合同。被告周和平听了被告倪信高的装璜要求后，到倪信高家察看了现场，并开出了工料单交给被告倪信高。同年9月24日，被告周和平与其他三名木工（该三名木工由被告周和平所请）一同前往被告倪信高家进行装璜。次日，被告周和平又请原告到被告倪信高家做装璜工作。同年10月2日，原告在被告家工作过程中，右手大拇指被园盘机割伤。原告受伤后，被告倪信高的亲属及原告同事将原告送至启东市人民医院，后即转至启东市第三人民医院住院治疗，至同年10月10日出院，共花去医疗费14316.14元。装璜工作结束后，被告倪信高委托其他木工将被告周和平的工资带给了周和平。
原告的父亲马洪章（身份证号码××，母亲印志芳（身份证号码××，共生育包括原告在内的子女四人。
原告的代理人所在的法律服务所委托南通三院司法鉴定所对原告的伤残等级、休息期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定，该所于2014年5月5日作出了通三司法鉴定所（2014）临鉴字第1252号关于马印生伤残等司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人马印生因外伤致右手切割伤，右拇指离断伤；其右拇指功能障碍评定为人损十级伤残。2、其休息期限为4个月，住院期间需2人护理，非住院期间需1人护理半个月，营养期限为1个月。
上述事实，由到庭当事人的庭审陈述、原告的门诊病历、出院记录、医疗费票据、南通三院司法鉴定所对作出的通三司法鉴定所（2014）临鉴字第1252号关于马印生伤残等司法鉴定意见书及证人顾某、赵某的到庭证言等证据证实。
本院认为：原告在工作中受伤，其雇主应当依法承担相应的赔偿责任。本案的争议焦点是：谁是原告的雇主？本院认定被告倪信高系原告的雇主，依法应承担相应的赔偿责任。理由如下：1、被告倪信高与被告周和平间未构成承包合同关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款规定：在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。本案中，被告倪信高主张其与被告周和平成立承包合同关系，但其未能提供相关证据证实，其在庭审中陈述其要求与被告周和平签订承包合同，但被告周和平拒绝，也表明被告周和平没有成立承包合同关系的意思表示。2、被告周和平请原告等人干活的行为系代理被告倪信高的行为。被告倪信高在邀请被告周和平为其进行装璜工作时，被告周和平根据自己的经验为被告倪信高开出料单，并邀请部分工人一同前往被告倪信高家工作，这是被告周和平根据被告倪信高的意思，为被告倪信高工作的内容，其对外的行为所产生的民事后果由被告倪信高承担。3、被告倪信高申请的到庭证人顾某、赵某在庭审中陈述其俩所承包的内容，并表示不清楚木工的承包情况，顾某、赵某与被告倪信高成立承包合同关系，并不能推定被告周和平也与被告倪信高成立承包合同关系。4、被告倪信高家的木工工程款，并非由被告周和平与被告倪信高结算后再向其他工人发放，被告周和平的工资也由被告倪信高委托他人转交。综上，被告倪信高与被告周和平间并不成立承包合同关系，原告到被告倪信高家干活，被告倪信高为雇主，对原告在工作中所受到的伤害，应承担赔偿责任。原告在工作中粗心大意，未尽到安全注意义务，对此可适当减轻被告倪信高的赔偿责任。
被告倪信高对原告的代理人所在的法律服务所委托南通三院司法鉴定所对原告的伤残所作的鉴定意见有异议，认为该鉴定没有经过合法程序，私自进行鉴定，且对鉴定结果不服，原告的伤根本不构成伤残等，要求重新进行鉴定。被告倪信高的该异议内容可分为二部分，第一是该鉴定程序是否合法，第二是该鉴定结论是否合理。对第一个问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。从该条规定可以看出，一方当事人可以自行委托有关部门作出鉴定意见。原告委托南通三院司法鉴定所进行鉴定并不违法。对第二个问题，原告的伤情，经本院法医审核，南通三院司法鉴定所的鉴定意见基本合理，且被告倪信高也未能举证该鉴定意见存在瑕疵的证据，故对于被告倪信高要求重新鉴定的申请，本院不予支持。
对原告损失的计算，应根据法律规定，并结合原告的举证情况确定。原告的医疗费14316.14元，经本院法医审核，其费用基本合理，本院予以确认。原告的住院伙食补助费、营养费，根据原告的住院时间及鉴定结论，住院伙食补助费为162元（18元／天×9天），营养费为300元（10元／天×30天）。原告的误工费，误工时间按鉴定意见计算，因原告受伤时在被告倪信高家从事装璜工作，故原告的误工标准参照上年度建筑装饰和其他建筑业的平均工资标准计算，误工费为14437.20元（120.31元／天×120天）。原告的护理费，护理人数及时间按鉴定结论计算，护理费标准按农民标准计算，护理费为2292.84元［（9天×2＋15天）×69.48元／天］。原告的残疾赔偿金，根据原告的伤残等级及年龄等，为27196元（13598元／年×20年×10%）。原告的精神损害抚慰金，根据原告的受伤程度等，本院酌定为4000元。原告的被抚养人生活费，根据原告父母的年龄及子女等情况，为2401.75元（9607元／年×5年×10%÷4人×2人）。原告的鉴定费用，本院在诉讼费用中予以处理。综上，原告在受雇佣工作期间受伤引起的损失为：医疗费14316.14元、住院伙食补助费162元、营养费300元、误工费14437.20元、护理费2292.84元、残疾赔偿金29597.75元（含被抚养人生活费2401.75元）、精神损害抚慰金4000元，合计65105.93元。被告倪信高承担其中的物质性损失48884.74元及精神损害抚慰金4000元，合计52884.74元，其余由原告自负。被告周和平在本案中非原告的雇主，不承担赔偿责任。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条之规定，判决如下：
一、被告倪信高于本判决生效之日起十日内赔偿原告马印生人民币52884.74元。
二、被告周和平在本案中不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1498元，依法减半收取749元，鉴定费1580元，合计2329元（原告已预交），由原告马印生负担188元，被告倪信高负担2141元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1498开户行户名：南通市财政局；开户银行：中国银行南通市西被闸支行；账号：47×××82）。
审判员 吴永飞
二〇一四年八月十一日
书记员 黄春燕