黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑02民终48号
上诉人（原审被告）ＸＸ宇，男，1974年2月3日出生，汉族，原依安北方水泥有限公司工人，住黑龙江省依安县。
委托诉讼代理人：周丽春，黑龙江周丽春律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：依安北方水泥有限公司，住所地黑龙江省依安县依安镇英泰街3号，组织机构代码：58384XXXX。
法定代表人：张传军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘朋玉，该公司行政人事部部长。
委托诉讼代理人：孙剑斌，黑龙江鹏昊律师事务所律师。
上诉人ＸＸ宇因与上诉人依安北方水泥有限公司（以下简称依安水泥公司）劳动合同纠纷一案，不服黑龙江省依安县人民法院（2015）依民初字第1289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
ＸＸ宇上诉请求：变更依安县人民法院（2015）依民初字第1289号民事判决第三项为:依安水泥公司与ＸＸ宇解除劳动合同后七日内向受理失业保险业务的经办机构备案，并按要求提供终止或解除劳动合同证明、参加失业保险及缴费情况证明等有关材料，若依安水泥公司不履行《失业保险金申领发放办法》第五条规定的义务，致使ＸＸ宇不能领取失业保险金，依安水泥公司须一次性支付ＸＸ宇失业保险金14,671.80元。诉讼费由依安水泥公司承担。事实及理由：按照2000年劳动和社会保障部发布的《失业保险金申领发放办法》第五条的规定，依安水泥公司应履行相关的申报义务，若依安水泥公司不申报或欠缴失业保险以及谎报祁国柱“辞职解除劳动合同”，则导致ＸＸ宇不能领取失业保险，而事实上依安水泥公司已欠缴失业保险金，且已经向社会保险经办机构谎报ＸＸ宇系辞职解除劳动合同，因此，按照依安水泥公司已经实施的行为，ＸＸ宇无法取得失业保险金，故请求二审法院依法对失业保险金问题进行改判，支持ＸＸ宇的诉讼请求。
依安水泥公司辩称，ＸＸ宇单方向依安水泥公司送达了解除劳动合同通知书，依安水泥公司同意与ＸＸ宇解除劳动合同，依安水泥公司根据该通知书向失业保险局进行了申报。根据社会保险法的规定，职工下岗后，应该自己去办理失业登记，而ＸＸ宇没有去办理相关手续，责任不应该由依安水泥公司承担。如果ＸＸ宇已经就业了，没有失业，则不能领取失业保险金。
依安水泥公司上诉请求：改判驳回ＸＸ宇要求依安水泥公司给付带薪年休假工资及出具解除（终止）劳动合同证明等诉讼请求。事实及理由：一、依安水泥公司给ＸＸ宇发放的工资中包含年休假工资，不能重复计发；二、依安水泥公司每年都给工人放假两个月，放假期间发给最低工资，ＸＸ宇没有连续工作满一年，按照《企业带薪年休假条例》ＸＸ宇不能享受年休假；三、ＸＸ宇于2012年3月1日与依安水泥公司建立劳动关系，2015年8月解除劳动合同，这两年中ＸＸ宇均工作不满一年，也不应享受年休假待遇，且2012年的请求已超过法定时效；四、一审判决计算依据和方法错误。故请求二审法院支持依安水泥公司的上诉请求。
ＸＸ宇辩称，一、依安水泥公司提出给ＸＸ宇发放的工资中包含年休假工资，没有证据。根据ＸＸ宇的考勤记工表可以证明ＸＸ宇在岗出勤情况，也可以证明ＸＸ宇没有享受带薪年休假待遇，ＸＸ宇的工资中根本不包含年休假的工资，该上诉理由不能成立。二、依安水泥公司提出每年给ＸＸ宇放假两个月，并发放最低工资没有证据证实，ＸＸ宇从未享受放假和最低工资待遇。三、依安水泥公司主张ＸＸ宇2012年至2015年工作不满一年，没有证据。四、根据北疆集团公司志和工商档案证实，依安水泥公司虽然成立于2011年，但北方水泥有限公司是在购买北疆集团依安水泥厂2006年开工，2007年建成投产的股份，人员都来源于原企业（北疆集团），ＸＸ宇是在原北疆集团依安水泥厂参加工作，随北方水泥有限公司购买北疆集团依安水泥厂股份而来到依安水泥公司的。依安水泥公司是以兼并形式延续经营，而后企业又更名。《股权转让协议》中明确约定：“职工随着企业到新企业，新的企业承接原企业的债权、债务，安置原企业职工，原企业职工待遇不变”，ＸＸ宇是原企业职工，不是新企业成立之后才参加工作的，所以依安水泥公司应当延续ＸＸ宇的工龄，并按实际工龄享受带薪年休假的待遇。五、依安水泥公司提出一审判决计算依据和方法错误，却提不出哪部分计算依据和方法错误，也没有证据，故其上诉理由证据不足，不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
ＸＸ宇向一审法院起诉请求：判令依安水泥公司支付ＸＸ宇2012年至2015年应休年假而没有安排年休假的补偿金7,301.70元；判令依安水泥公司一次性支付ＸＸ宇失业保险金14,671.80元；判令依安水泥公司为ＸＸ宇出具解除（终止）劳动合同证明，并在十五日内办理社会保险关系转移手续。
一审法院认定事实:ＸＸ宇于2007在黑龙江北疆集团依安水泥厂工作。2012年3月8日黑龙江北疆集团股份有限公司将持有黑龙江北疆集团依安水泥有限公司80%的股份共800万元出资额，转让给北方水泥有限公司。2014年10月27日，黑龙江北疆集团股份有限公司与北方水泥有限公司签订《股权转让协议》，将所持有的黑龙江北疆集团依安水泥有限公司20%股权转让给北方水泥有限公司。2012年3月1日、2015年3月10日ＸＸ宇与依安水泥公司分别签订了劳动合同，合同中约定实行标准工时工作制，工资标准2012年3月1日至2015年2月28日为每月2,800.00元，2015年3月1日至2018年2月28日为每月1,050.00元。而按依安水泥公司工资发放表记载，ＸＸ宇实际基本工资2012年每月2,800.00元，2013年每月3,000.00元，2014年每月3,200.00元，2015年每月3,200.00元。依安水泥公司自2012年起没有给ＸＸ宇安排年休假，也未支付年休假补偿。2015年9月1日ＸＸ宇向依安水泥公司提出告知书，书面提出终止劳动合同。依安水泥公司已参加各项社会保险，包括失业保险。
ＸＸ宇提出2012年-2015年带薪休假的请求，根据《职工带薪年休假条例》（国务院令514号）第三条、第五条的规定，ＸＸ宇每年应休假5天。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”本案中，ＸＸ宇于2015年9月1日书面向依安水泥公司提出解除劳动合同，劳动仲裁裁决的时间是2015年10月30日，不超出一年的期间，ＸＸ宇在2012年至2015年在工作期间因依安水泥公司未安排其休假，应按照日工资收入的300%支付年休假工资。ＸＸ宇2012年年休假工资为1,930.95元、2013年年休假工资为2,068.95元、2014年年休假工资为2,206.95元、2015年年休假工资为2,206.95元，合计8,413.80元。
《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中,ＸＸ宇于2015年9月1日向依安水泥公司提面终止劳动合同告知书，根据法律规定，依安水泥公司应当为ＸＸ宇出具解除（终止）劳动合同证明，并在十五日内办理社会保险关系转移手续。
《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续，失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。”依据法律规定，ＸＸ宇应在依安水泥公司为其出具终止或者解除劳动关系证明，并到指定的公共就业服务机构办理失业登记，凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续，失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算，故对ＸＸ宇现要求依安水泥公司给付失业保险金的请求不予支持。
一审法院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应按本企业工作年限支付经济补偿。ＸＸ宇虽未提供2012年3月1日前的劳动合同，但所提供的证据证实了已与依安水泥公司形成了事实上的劳动合同关系。依安水泥公司未能足额支付ＸＸ宇劳动报酬，ＸＸ宇于2015年9月1日书面告知单位解除劳动合同，符合法律规定，依安水泥公司应依据法律规定支付ＸＸ宇终止合同经济补偿、加班费。ＸＸ宇提出2012年至2015年未带薪休假的请求，根据《职工带薪年休假条例》（国务院令514号）的规定，因用人单位未安排休假，应按照日工资收入的300%支付年休假工资报酬。依安水泥公司已参加失业保险，依据法律规定，ＸＸ宇应在依安水泥公司为其出具终止或者解除劳动关系证明，并到指定的公共就业服务机构办理失业登记，凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续，失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算，故对ＸＸ宇现提出依安水泥公司给付失业保险金的请求不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决：一、被告依安北方水泥有限公司给付原告ＸＸ宇2012年至2015年年休假工资报酬8,413.80元。此款于判决生效后十五日内履行；二、被告依安北方水泥有限公司于判决生效后十五日内为原告ＸＸ宇出具解除（终止）劳动合同证明，并在十五日内办理社会保险关系转移手续；三、驳回原告ＸＸ宇要求被告依安北方水泥有限公司支付失业保险金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告依安北方水泥有限公司负担，与前款一并履行。
二审中，依安水泥公司、ＸＸ宇均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，ＸＸ宇与依安水泥公司签订劳动合同后，从2012年3月起依安水泥公司就存在安排ＸＸ宇延长工作时间、休息日、法定休假日加班的情况，也存在未安排ＸＸ宇年休假的情况。但直到2015年9月1日前，ＸＸ宇没有向依安水泥公司主张给付相应的工资报酬。
ＸＸ宇2007年起在该企业工作，至2015年9月共计工作八年。根据《职工带薪年休假条例》的规定，ＸＸ宇应享受5天带薪年休假待遇。而依安水泥公司未安排ＸＸ宇休年假，应按ＸＸ宇日工资300%支付年休假工资报酬。ＸＸ宇2014年、2015年月工资均为3,200.00元，日工资为147.13元。其应的带薪年休假工资报酬为4413.90元（5天×300%×147.13元×2）。
本院认为，ＸＸ宇与依安水泥公司签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。依安水泥公司作为用人单位应及时足额的向劳动者支付劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。因依安水泥公司拖欠ＸＸ宇休息日、法定休假日、延长工作时间的工资报酬，故ＸＸ宇有权解除与依安水泥公司的劳动合同，并要求支付相应的经济补偿。
关于带薪年休假问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。根据《职工带薪年休假条例》（国务院令514号）第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的年休假15天。国家法定假日、休息日不计入年休假的假期。第五条第三款规定“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”ＸＸ宇在依安水泥公司工作8年，因此每年应享有5天的带薪年休假待遇。依安水泥公司没有证据证明已经安排ＸＸ宇年休假，也没有证据证实ＸＸ宇存在《职工带薪年休假条例》第四条规定的不享受当年的年休假情形。因此，按照上述规定依安水泥公司应当向ＸＸ宇支付年休假工资报酬。关于依安水泥公司主张每年都给ＸＸ宇放假两个月，且发放最低工资。经审查本院认为，由于北方冬季的气候条件、依安水泥公司的企业性质和特定的生产经营情况，每年冬季都给生产一线的职工放假两个月左右的时间，放假期间只向职工发放生活费，而不是合同约定的全额工资。这属于季节性生产导致的停产，且职工在停产放假期间，并未享受正常工作的工资收入，因此并不能证明依安水泥公司已经安排ＸＸ宇休年假，应按照ＸＸ宇日工资收入的百分之三百支付其带薪年休假工资报酬。依安水泥公司不支付ＸＸ宇带薪年休假工资报酬的上诉理由，均证据不足，且违反法律规定，本院不予采信。但是带薪年休假工资报酬并不是劳动报酬，而是一种福利待遇，故应受两年的普通诉讼时效期间限制。而ＸＸ宇在权利被侵害时，没有及时向用人单位主张相应的工资报酬，只是在2015年9月1日本人主动申请解除与依安水泥公司劳动关系后才主张带薪年休假的权利，已超过法律规定的两年诉讼时效期间。因此，对超出法律规定可保护期间的带薪年休假工资报酬，不应支持，一审判决支持ＸＸ宇四年的带薪年休假工资不当，对此本院应予以调整。应按2014年和2015年ＸＸ宇的日平均工资标准，支持其两年的带薪年休假的工资报酬。
对于ＸＸ宇上诉请求的失业保险金问题。因依安水泥公司已经参加了失业保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，ＸＸ宇应在依安水泥公司为其出具终止或者解除劳动关系证明后，到指定的有关部门办理相关手续，才能领取失业保险金。ＸＸ宇现主张的失业保险金，待用人单位到社会保险部门办理相关手续后，再按相关法律规定进行处理，故一审判决对ＸＸ宇提出的由依安水泥公司给付失业保险金的请求不予支持，并无不当，本院予以确认。
综上所述，依安水泥公司上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决存在不当之处，本院予以调整。ＸＸ宇的上诉理由不能成立,应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持黑龙江省依安县人民法院（2015）依民初字第1289号民事判决第二项、第三项；
二、变更黑龙江省依安县人民法院（2015）依民初字第1289号民事判决第一项为：依安北方水泥有限公司给付ＸＸ宇2014年、2015年带薪年休假工资4,413.90元。此款于本判决送达后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费30.00元，由依安北方水泥有限公司负担20.00元，由ＸＸ宇负担10.00元。
本判决为终审判决。
审判长 梁铁滨
审判员 杨志欣
审判员 高 威
二〇一七年三月十六日
书记员 王鹤霏