河南省中牟县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）牟民初字第3118号
原告蔡青旺，男，1968年8月11日生，汉族。
委托代理人胡志红，河南王爱学律师事务所律师。
被告杜瑞卿，男，1966年4月9日生，汉族。
委托代理人袁玉忠，中牟县八岗镇法律法服务所法律工作者。
被告张小辈，男，成年，汉族。
原告蔡青旺与被告杜瑞卿、张小辈提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告蔡青旺及其委托代理人胡志红和被告杜瑞卿及其委托代理人袁玉忠到庭参加诉讼。被告张小辈经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告蔡青旺诉称，原告受雇于被告杜瑞卿为被告张小辈建房，2013年9月，在干活过程中，原告的眼睛不慎被铁器击中，导致原告的眼睛受伤，原告受伤后住院治疗，因被告对原告的损失不予赔偿，原告诉至法院要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失128282.45元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据材料：
1、郑州博爱眼科中心有限公司治疗发票1张、郑州市中医院门诊收费票据1张、河南省人民医院预交款收据4张、郑州博爱眼科中心诊断证明书和出院证各1张、病历9张，用来证明原告受伤后在郑州市各大眼科治疗的花费情况；
2、郑州市第二人民医院收费发票、诊断证明书、出院证各1张、病历材料17张，用来证明原告在郑州市第二人民医院住院治疗及花费情况；
3、交通费票据5页计390元，用来证明原告住院期间家属照顾病人的交通花费情况；
4、原告与被告杜瑞卿之间的谈话录音光盘及书面材料各1份，用来证明原告在给被告干活期间眼睛受伤的事实；
5、亲属关系证明1份、户口本2份，用来证明原告被抚养人的情况；
6、郑州市严实法医鉴定中心出具鉴定书、发票各1份，用来证明原告所受伤害构成7级伤残及后续治疗费情况；
7、证人张某甲证言，主要内容为：原告在小庄小区盖房子，跟着杜瑞卿干活，杜瑞卿说没有活了，后来有人说工人都走了不好再聚了，所以又让我们回去干活了，下午原告在上面吊灰了，原告没有吊过灰，杜瑞卿担心他，就让他下来了。
被告杜瑞卿辩称，原、被告之间不存在雇佣关系，对原告的伤，被告不负有赔偿责任，原告以前跟被告干活时没有眼色，险些发生事故，所以被告就干脆不让原告干活了，出事当天上午原告也没有上工，中午上预制板时是被告出资管饭，原告没有经过同意便蹭了一顿饭。饭后被告明确对原告等四个工人说下午不让其再干活了，因为工地不需要了，被告安排好工地的活便开车离开了工地。原告是在被告离开工地后，自己在玩耍时眼睛被扎伤。另外，原告受伤后，被告出于人道主义积极为原告出资治疗，先后拿出5600元。
被告杜瑞卿为支持其答辩理由，向本院提供如下证据材料：
1、证人杜某某证言，主要内容为：杜瑞卿是包工头，我是给他打工的，那天中午杜瑞卿给我们说今天下午都不干活了；
2、证人李顺梅证言，主要内容为：中午他们喝酒了，我和原告一桌，他们几个喝的白酒，我和几个女的喝的菠萝啤，杜瑞卿不让原告干活；
3、证人师某某证言，主要内容为：中午在乔家食堂喝酒了，当时原告、杜瑞卿、我们三个喝了一瓶白酒；
4、证人张某乙证言，主要内容为：原告受伤的那天下午在工地我就看到他捞灰了。
被告张小辈未答辩亦未提供书面证据。
经质证，被告杜瑞卿对原告提供的证据1中河南省人民医院预交款收据4张真实性、合法性、关联性有异议，没有加盖公章，其他的均无异议；对证据2无异议；对证据3有异议，原告家属的交通费用不应由被告承担，且数额较大并有连号；对证据4录音内容属实，但是不能证明原告是在雇佣期间受伤的；对证据5中的证明有异议，没有加盖公章且原告没有赡养过父母，对户口本的真实性无异议，但是原告没有履行过赡养义务；对证据6的伤残等级无异议，对继续治疗费有异议，继续治疗还没有发生，还没有产生治疗费用；对证据7有异议，杜瑞卿不让四个人干活属实，杜瑞卿又给原告分工干活不属实，张爱琴（原告妻子）和证人有利害关系。原告对被告杜瑞卿提供的证据1有异议，证人和杜瑞卿有利害关系，他们是一个村的，有本家关系，证人说原告上午没有干活与事实不符，原告中午也没有喝酒，证人说下午不让工人干活了也不属实；对证据2有异议，证人所述原告喝酒了和杜瑞卿不让原告干活不属实；对证据3有异议，证人和杜瑞卿有利害关系，是一个村的，证人无法确定原告是否喝白酒，证人说原告上午没有在那里干活不属实；对证据4无异议，证人说原告下午在工地捞灰属实。对当事人无异议的证据本院依法予以采信，对有异议的证据分析如下：对原告提供的证据1中河南省人民医院预交款收据4张因没有加盖公章，无法证明该费用的真实性，对该证据本院不予采信；证据3存在连号情况，对该证据本院不予完全采信，将根据原告的治病情况予以酌定；证据4显示原告眼睛受伤了，杜瑞卿同意给拿钱看病并承诺不会少一分，该证据具有真实性、关联性、合法性，对该证据本院予以采信；证据5虽然没有加盖公章，但是原告认可其家庭成员情况，只是称原告没有尽过赡养义务，对该证据本院予以采信；证据6后续治疗费虽然没有实际发生，但是根据评估意见该费用应当属于必然发生的治疗费用，对该证据本院予以采信；原告提供的证据7和被告提供的证据4可以相互印证，对该两份证言本院依法予以采信；对被告杜瑞卿提供的证据1、2、3因该证人系杜瑞卿的工人，与其有利害关系，对该三证人的证言本院不予采信。
经审理查明，2013年9月被告杜瑞卿雇佣原告蔡青旺等人为被告张小辈建房，双方口头约定该房屋土建工程共计3层，有840平方米，包工不包料，每平方米235元。当月19日在建房的过程中，原告在拉灰的过程中灰袋烂了，导致原告摔倒，被卡钩捣住眼受伤，第二日原告被送入郑州博爱眼科中心住院治疗，经诊断为：左眼球穿通伤。2013年9月29日出院，共计住院9天，共计花费医疗费3243.77元。2013年10月26日原告到郑州市第二人民医院住院治疗，经诊断为：左眼视网膜脱离、左眼脉络膜脱离、左眼晶状体脱位、左眼角膜外伤术后，左眼球萎缩。2013年10月29日出院，共计住院3天，共计花费医疗费1686.98元。2014年1月3日，经本院委托郑州严实法医临床司法鉴定所作出（2013）第141号鉴定意见书，认定蔡青旺左眼损伤后目前无光感，构成七级伤残，目前左眼球萎缩，需安装义眼，费用为1.5万元左右。
另查明，原告受伤后，被告杜瑞卿为原告垫付医疗费5300元。被告张小辈已支付被告杜瑞卿工程款135000元。原告蔡青旺的被抚养人有其父亲蔡合保，1938年1月29日生，其母亲李凤兰，1943年1月6日生，其儿子蔡超硕，2004年11月26日生。蔡青旺共计有兄弟姐妹五人。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告杜瑞卿作为雇主，应当负责工作场所的安全保障义务，保证安全生产，但其未采取安全保障措施，进行安全生产教育，未能及时发现安全隐患，未能尽到安全指导义务，具有过错，应当赔偿原告相应的损失。被告张小辈作为房主，选任的施工方不具有相应的资质和安全生产条件，具有选任过失，应当承担相应的赔偿责任。原告作为成年人，在施工过程中缺乏安全防护意识，在拉灰的过程中不小心摔倒受伤，原告对自身的损害具有过错，可以减轻被告的赔偿责任。
公民享有生命健康权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本案中，原告受伤后花去住院治疗费4964.15元；原告受伤持续误工，误工时间为自受伤当日到鉴定前一日，误工费用为5907.2元（按照2012年农、林、牧、鱼业平均工资20732元／年，56.8元／天×104天＝5907.2元）；护理费为681.6元（56.8元／天×12天＝681.6元）；住院伙食补助费为360元（30元／天×12天）；营养费120元（10元／天×12天）；原告的交通费根据其治疗情况酌定为300元；原告的损伤构成七级伤残，残疾赔偿金为60199.52元（2012年农村居民人均纯收入7524.94元×20年×0.4）；后期治疗费用根据鉴定机构的评估意见为15000元；原告做司法鉴定支出的费用为司法鉴定费用1300元；被抚养人生活费14694元（2013年农村居民人均年生活消费支出5032.14元，蔡合保5032.14元／年×5年×0.4÷5人＝2013元；李凤兰5032.14元／年×9年×0.4÷5人＝3623元；蔡超硕5032.14元／年×9年×0.4÷2人＝9058元。原告的以上各项经济损失共计103526.47元。原告的损伤构成七级伤残，造成严重精神损害，可以请求精神损害赔偿。原告对损害事实和损害后果的发生有过错，可以根据其过错程度减轻或者免除二被告的精神损害赔偿责任。根据被告的过错程度、侵权行为所造成的后果、被告的获利情况和当地平均生活水平，精神损害抚慰金应酌定为20000元。
综上所述，根据法律的相关规定和各方的过错程度，被告杜瑞卿作为雇主，应当赔偿原告各项经济损失的50%即51763元和精神损害抚慰金10000元，共计61763元较为适宜，因被告杜瑞卿已经赔偿原告5300元，应从中予以扣除，被告杜瑞卿还应当给付原告56463元；被告张小辈作为房主，对施工方的选任具有过失，赔偿原告各项经济损失的20%即20705元和精神损害抚慰金4000元，共计24705元较为适宜。被告杜瑞卿辩称与原告没有雇佣关系，原告受伤时被告已经不让其干活了，证据不足，本院不予支持。原告的其他诉讼请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告杜瑞卿于本判决生效之日起五日内赔偿原告蔡青旺医疗费等各项经济损失和精神损害抚慰金共计五万六千四百六十三元；
二、被告张小辈于本判决生效之日起五日内赔偿原告蔡青旺医疗费等各项经济损失和精神损害抚慰金共计二万四千七百零五；
三、驳回原告蔡青旺的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2865.6元，由原告蔡青旺承担1236.42元，被告杜瑞卿负担1211.58元、张小辈负担417元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。
审 判 长 冉满仓
审 判 员 付晓东
人民陪审员 李 震
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 王 娜