新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民�院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终2895号
上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市。
法定代表人：黎鹏飞，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张来富，新疆君正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：冯凌玲，女，1985年5月23日出生，汉族，住新疆石河子市。
委托诉讼代理人：张小强（系冯凌玲系丈夫），男，1984年9月18日出生，汉族，住新疆石河子市。
上诉人新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司（以下简称鹏飞公司）与被上诉人冯凌玲合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初7011号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鹏飞�司的委托诉讼代理人张来富，被上诉人冯凌玲的委托诉讼代理人张小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鹏飞公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判我公司不退还经营风险保证金7万元；2.撤销一审判决第三项，改判冯凌玲向我公司支付装修费11590元；3.撤销一审判决第九项，改判冯凌玲承担无故停业赔偿金7500元（15天×500元/天）、承担违约金30000元。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，冯凌玲应当给付我公司垫付的装修费11590元。我公司与冯凌玲签订的《合作协议书》第三条约定冯凌玲负责的档位出品台以内区域的装修由其自行负责，我公司为了冯凌玲与其他业主能够同时营业，统一委托施工人进行施工，装修费由我公司垫付，冯凌玲对此方案也是认可的，对于垫付数额也认可。二、我公司与冯凌玲签订的合作协议有效，冯凌玲理应支付无�停业赔偿金和违约金等费用，我公司也不应退还经营风险保证金。冯凌玲于2016年7月28日、29日无故停业，聚众闹事，自2016年8月1日起一直无故停业，我公司多次通知其正常经营，但冯凌玲未予理睬。冯凌玲累计停业超过5天，构成违约，应当承担无故停业每天500元的赔偿金，并且我公司不应当不退经营风险保证金。综上，请求二审法院支持我公司的上诉请求。
冯凌玲辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。第一、无法办理餐饮服务许可证导致停业是鹏飞公司造成的。鹏飞公司在石河子市百食汇美食广场（以下简称美食广场）营业前就办理了统一的营业执照，我无法重复办理营业执照。同时，根据工商行政管理机关的相关规定，我根本不具备办理工商执照的条件。2016年8月12日，我与鹏飞公司法定代表人黎鹏飞联系，要求鹏飞公司协助我办理餐饮服务�可证的相关事宜，黎鹏飞表示不予协助，与他无关。因我无法办理餐饮经营所需各项证照，导致无法继续经营，是鹏飞公司的过错造成的。协议书无法继续履行也是鹏飞公司不协助导致的，合同目的无法实现。鹏飞公司向我发出了解除合同通知书，我也已实际搬离经营场所，双方实际已经解除了合作协议。鹏飞公司应当返还保证金7万元；第二、一审判决认定合同的解除是双方过错造成的，损失各自承担。一审判决的改项认定是正确的。综上，鹏飞公司的上诉主张无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉人鹏飞公司的上诉，维持一审判决。
冯凌玲公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《合作协议书》；2.判令鹏飞公司退还保证金7万元；3.判令鹏飞公司赔偿营业损失16000元（2016年7月20日及8月，每日500元）；4.判令鹏飞公司返还2016年6月营业款11046元、7月营业款13911元，并承担逾期给付营业款违约金9144元（11046元×0.5%×90日＋13911元×0.5%×60日）；5.判令鹏飞公司返还装修款11590元；6、判令鹏飞公司赔偿违约金10万元。
鹏飞公司向一审法院反诉请求：1.判令冯凌玲承担无故停业赔偿金7500元（15天×500元／天）；2.判令冯凌玲承担场地占用费22000元（22天×1000元／天）；3.判令冯凌玲承担物业费2896.46元（6月851.9元、7月851.9元、8月851.9元、9月340.76元）；4.判令冯凌玲支付宣传费654.77元(6月518.07元、7月136.7元);5.判令冯凌玲支付送餐费460元；6.判令冯凌玲支付空调电费298.27元（6月206.02元、7月92.25元）；7.判令冯凌玲支付水费12.90元；8.判令冯凌玲支付违约金3万元。
一审法院认定事实：2016年2月7日，双方当事人签订《合作协议书》一份，主要约定：鹏飞公司给冯凌玲提供石河子友谊大厦美食广场2号档位供�凌玲经营餐饮；冯凌玲按营业额总额每月向鹏飞公司交纳25%的场地使用费，场地使用费从第二年开始每年在前一年的基础上递增10%，连续上浮2次封顶。各档位合作6个月后，鹏飞公司设立基础任务，冯凌玲如未达标，需按基础任务的定额交纳该档位的场地使用费；美食广场的服务人员（包括收银员、保洁员、洗碗工）由鹏飞公司根据经营状况进行配置，该部分员工工资由鹏飞公司支付，冯凌玲所有工作人员由冯凌玲自行配备，薪酬由冯凌玲自行发放；冯凌玲所占用档位的水、电、天然气费用由冯凌玲以充值的方式据实结算，各档位物业管理费以每平方米15元收取（该档位面积＋公共区域公摊面积）；每月的25日前由双方财务人员对上月销售收入进行对账，数额确认后由鹏飞公司按约定比例扣除场地使用费、物业管理费后，剩余款项一次性支付到冯凌玲指定账�；双方合作期限为1年，即从2016年2月7日起至2017年2月6日止；前期与各商户签订的合作协议书中的保证定金至本合同生效之日起转为经营风险保证金（10万元），待双方合作期限届满且不再续约，双方账目结算完毕后30日内，鹏飞公司一次性退还冯凌玲（不计息）；鹏飞公司应按照合同约定提供该档位出品台以外公共区域及经营区域的统一装修，为冯凌玲的经营所需提供必要的设施、设备（指经营所需的桌椅等）；如因鹏飞公司的原因导致停业（除不可抗拒因素外），鹏飞公司每天支付冯凌玲500元赔偿金，并承担当天对冯凌玲造成的实际损失；如因冯凌玲的原因造成美食广场及其他档口商户不能正常营业，冯凌玲应当向鹏飞公司支付500元赔偿金，并承担当天对美食广场及所有商户造成的实际损失。合作经营期间，任何一方均不得无故提前解约，否则违约方应向守约方支付违约金10万；鹏飞公司不得无故拖延返还冯凌玲营业款的时间，否则每逾期一日应向冯凌玲支付应付款项0.5%的违约金，但非鹏飞公司原因导致逾期支付除外，如果鹏飞公司无故拖欠冯凌玲营业所得款逾期超过90日，则冯凌玲有权提前解除合作协议，冯凌玲《解除协议通知书》送达鹏飞公司时协议解除，鹏飞公司必须自协议解除之日起5日内将拖欠款项予以结清，同时应返还冯凌玲风险保证金；该《合作协议书》签订后，冯凌玲于2016年2月进驻石河子友谊大厦美食广场经营餐饮并交纳装修费用11590元。2016年8月1日因冯凌玲无餐饮服务许可证被卫生监督所责令停业。2016年8月16日鹏飞公司给冯凌玲发出《解除协议通知书》要求冯凌玲在5日内将经营档口归还鹏飞公司，冯凌玲接到鹏飞公司发出的《解除协议通知书》后于2016年9月12日撤离了经营档口。
另查明�1.冯凌玲于2015年11月给鹏飞公司交纳了风险保证金5万元,后鹏飞公司从冯凌玲的营业款中又扣保证金款2万元，冯凌玲共计给鹏飞公司交纳风险保证金7万元。2.冯凌玲在2016年6月经营期间共产生营业额15864.69元，7月份营业额为19685.56元，每月物业费为851.90元。3.2016年7月20日石河子市公安消防支队城区大队对石河子友谊大厦美食广场查封一天。4.2016年2月鹏飞公司的法定代表人黎鹏飞在工商部门将石河子友谊大厦美食广场办理为个体经营，经营者为黎鹏飞。冯凌玲进驻石河子友谊大厦美食广场2号档位经营餐饮后到工商部门及卫生监督所办理个体营业执照及卫生许可证，相关部门答复无法给冯凌玲办理相关手续。2016年8月中旬后相关部门要求挂靠在黎鹏飞个人名下可给冯凌玲办理相关经营许可手续。
一审法院认为，鹏飞公司与冯凌玲签订的《合作协议书》合法、有效，对此，双方当事人均应依照合同行使合同权利、履行合同义务。该《合作协议书》约定由冯凌玲自行办理经营所需的相关证照，但由于鹏飞公司的法定代表人黎鹏飞于2016年2月4日在工商部门将石河子友谊大厦美食广场办理为个体经营，经营者为黎鹏飞,造成冯凌玲进驻石河子友谊大厦美食广场经营餐饮后不能自行办理相关经营手续，双方当事人又不能协调处理办证事宜，对此，冯凌玲、鹏飞公司均有过错，为此，双方当事人的损失各自承担，对冯凌玲、鹏飞公司要求的违约金均不支持。
鹏飞公司提出解除合作协议履行后，冯凌玲已搬离了经营场所，现双方当事人已事实上解除了合作协议的履行，鹏飞公司应按《合作协议书》的约定给冯凌玲返还营业款并结算双方账目后退还冯凌玲交纳的经营风险保证金，故一审法院对冯凌玲要求鹏飞公司返还6月份及7�份销售收入款并退还经营风险保证金,予以支持。冯凌玲主张返还6月份及7月份销售收入款已实际扣除场地使用费及物业费，鹏飞公司再提起反诉要求冯凌玲承担6月至7月的物业费，属于重复扣款，故一审法院不予支持。冯凌玲于2016年9月12日搬离了经营场所，故鹏飞公司要求冯凌玲承担2016年8月的物业费851.90元及9月物业费的340.76元，一审法院予以支持。
对冯凌玲要求鹏飞公司退还装修款11590元问题，一审法院认为，冯凌玲是基于《合作协议书》履行期最少为1年的期限承担了11590元装修款，但冯凌玲在2016年8月1日就被相关部门责令停业，后鹏飞公司于2016年8月16日给冯凌玲发出《解除协议通知书》要求冯凌玲撤离经营场所，冯凌玲于2016年9月12日离开了经营场所，双方当事人签订的合同履行期尚未到期，让冯凌玲承担全部装修费11590元，显然对冯凌玲不公平，鹏�公司将经营摊位提前收回后，后续的经营者也可继续使用，故一审法院认为，按冯凌玲实际占用使用摊位的天数占协议履行期1年的比例承担此项费用较为合理、公平，故冯凌玲要求鹏飞公司返还装修费11590元，一审法院部分支持。
对鹏飞公司提起反诉要求冯凌玲支付宣传费654.77元、空调电费298.27元、送餐费460元、水费12.90元的问题，因在一审庭审中冯凌玲自愿承担宣传费654.77元及水费12.90元，故一审法院对该项反诉请求予以支持。冯凌玲在经营期间按每月销售额25%给鹏飞公司交纳场地使用费并每月交纳物业费851.90元，电费以充值卡的方式购买，《合作协议书》也约定“鹏飞公司应按照合同约定提供该档位出品台以外公共区域及经营区域的统一装修，为冯凌玲的经营所需提供必要的设施、设备”，鹏飞公司现收取空调电费298.27元、送餐费460元，因证据不足，一审法院不予支持。一审法院判决：一、解除冯凌玲与新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司签订的《合作协议》履行；二、新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司向冯凌玲退还保证金70000元；三、新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司向冯凌玲返还营业款24957元（6月营业总额15864.69元－营业总额25%的场地使用费3966.17元－6月物业费851.90元＋7月营业总额19685.56元－营业总额25%的场地使用费4921.39元－7月物业费851.90元）；四、新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司向冯凌玲退还装修费4700元（11590元×148天／365天，2016年2月8日至9月12日，共计217天）；五、驳回冯凌玲其他诉讼请求；六、冯凌玲向新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司支付宣传费654.77元（2016年6月宣传费518.07元、7月宣传费136.70元）；七、冯凌玲向新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司支付物业费1192.66元（2016年8月物业费851.90元+9月物�费340.76元）；八、冯凌玲向新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司支付水费12.90元；九、驳回新疆鹏飞餐饮投资管理有限公司其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
另查明：鹏飞公司与冯凌玲签订的《合作协议书》中第一条第3款约定：“本协议签订之后，乙方(冯凌玲)应当自行办理经营所需的相关证照（包括但不限于：营业执照、卫生许可证等）”。一审法院为查明案件事实，于2017年2月28日前往石河子市工商行政管理局城区分局新城工商所调查了解到：石河子市百食汇美食广场（个体工商户）成立于2016年2月4日，经营者黎鹏飞，已办理工商登记，美食广场的各分档口不需另办工商登记；当天前往石河子卫生监督所调查了解到：美食广场按分档口办理餐饮服务许可证，办理分档口餐饮服�许可证须由美食广场经营者或其授权人员持营业执照、业主身份证复印件等前往办理，美食广场分档口第一个取得餐饮服务许可证日期为2016年8月11日。
本院确认事实有《合作协议书》、照片、营业流水账、《告知函》、《解除通知书》、卫生监督所批复、餐饮服务许可证、各档口装修费用明细、对账单、美食广场营业执照、当事人称述及一、二审庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的�由和结果。
鹏飞公司与冯凌玲于2016年2月7日签订的《合作协议书》系双方当事人的真实意思表示、内容合法，依法为有效合同。双方当事人均应当按照合同约定履行义务、享有权利。鹏飞公司诉请解除与冯凌玲签订的上述《合作协议书》，冯凌玲亦同意解除协议，并已于2016年9月12日搬离美食广场2号档口。
本案争议焦点为：第一、鹏飞公司是否应当向冯凌玲退还经营风险保证金7万元、装修费4700元；第二、鹏飞公司请求冯凌玲赔偿停业赔偿金7500元、支付违约金3万元有无事实及法律依据。
一、关于鹏飞公司应否向冯凌玲退还经营风险保证金7万元、装修费4700元的问题。鹏飞公司与冯凌玲对解除合作协议书均没有异议。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和�同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”；第一百二十条规定，“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”，本院对鹏飞公司与冯凌玲签订的《合作协议书》解除后的法律后果依法进行认定。鹏飞公司与冯凌玲认为系因对方的违约行为导致协议书的解除。对此，本院认为，1.鹏飞公司与冯凌玲签订的《合作协议书》中虽约定“冯凌玲（乙方）应于协议签订之后自行办理经营所需相关证照”，但结合一审法院向石河子市工商行政管理机关及石河子市卫生监督所调查的情况，石河子市百食汇美食广场，系个体工商户，已办理工商登记，美食广场的各分档口不需另行办理工商登记。餐饮服务许可证由美食广场按分档口办理，须由美食广场经营者或其授权人员持相关证照前往办理。冯凌玲无法自行办理餐饮服务许可证。同时结合其他档口已办理的餐饮服务许可证均登记在鹏飞公司法定人表人黎鹏飞名下的事实，应当确认合同虽约定由冯凌玲自行办理，但冯凌玲个人实际不符合办理规定，无法自行办理，个人亦无法提供相关办证资料。故应认定鹏飞公司负有办理相关证照的义务，鹏飞公司没有积极为冯凌玲办理相关证照，是合同履行出现困难的主要原因；2.上述事实可以确认，鹏飞公司已经具备为美食广场各分档口办理餐饮服务许可证的条件，冯凌玲亦可以继续经营。在此情况下，冯凌玲停业累计超过5天，存在一定的违约行为。鹏飞公司向冯凌玲发出解除合同通知，要求行使合同解除权，并解除了合作协议。对此，本院认为，冯凌玲为了履行合作协议书，已经交纳了保证金7万元及相应的装修费。因餐饮服务许可证的办理问题，冯凌玲停业，但冯凌玲并没有提出解除合同。鉴于双方所签合作协议中约定的办证主体与相关行政机关的规定相悖，且在此后的合同履行过程中致使双方当事人产生矛盾，故本院认为鹏飞公司负有合同解除的主要责任，冯凌玲负有次要责任。鹏飞公司于2016年8月16日单方解除协议后，继续占有冯凌玲交纳的7万元经营风险保证金明显缺乏事实及法律依据，理应向冯凌玲予以返还。一审法院对冯凌玲主张违约金10万元亦不予支持。
一审法院结合合同的实际履行状况，判令冯凌玲承担其实际经营、占用档口期间的装修费合理有据，鹏飞公司应当向冯凌玲退还已经交纳，但却未实际经营、未实际占用档口期间的部分装修费4700元，有事实及法律依据，本院依法予以维持。
鹏飞公司上诉主张不应退还保证金7万元及装修费
4700元，均没有事实及法律依据，本院不予支持。
二、关于鹏飞公司请求冯�玲赔偿停业赔偿金7500元、支付违约金3万元有无事实及法律依据的问题。鹏飞公司提出解除《合作协议书》后，冯凌玲已搬离了经营场所。且，合作协议书解除的主要原因在于鹏飞公司，故鹏飞公司请求冯凌玲支付停业赔偿金7500元，事实及法律依据不充分，本院不予支持。鹏飞公司作为餐饮广场的业主、《合作协议书》的合同当事人，负有办理餐饮服务许可证的义务，其对涉案合同的履行本身存在主要过错，其上诉主张冯凌玲承担违约金3万元明显于法无据，本院不予支持。
关于鹏飞公司上诉主张改判冯凌玲支付装修费11590元的问题。鹏飞公司在一审中并未提出该反诉请求，现在二审上诉中，提出该项上诉请求，已经超过了法律规定的上诉范围。依据民事诉讼法的相关规定，本院对鹏飞公司该项上诉请求不予审理。
综上所述，鹏飞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3269.30元（鹏飞公司已预交），由鹏飞公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈映红
审 判 员 李卫玲
代理审判员 田 姝
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 李 聃