山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）日开民一初字第763号原告：马立伟，居民。委托诉讼代理人：刘贤强，山东周智律师事务所律师。被告：日照诚达汽车销售服务有限公司，住所地日照市东港区奎山街道204国道西汽车商贸城。法定代表人：王金玲，经理。被告：日照市新商汽车销售服务有限公司，住所地日照市东港区柳州路以北，南昌路西侧。法定代表人：李文明，经理。原告马立伟与被告日照诚达汽车销售服务有限公司（以下简称诚达汽车销售公司）、日照市新商汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马立伟及其委托诉讼代理人刘贤强到庭参加了诉讼，被告诚达汽车销售公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。原告马立伟于2016年8月4日申请撤回对被告日照市新商汽车销售服务有限公司的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告马立伟向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付2015年3-5月工资12000元；2.请求判令被告向原告支付经济补偿金8000元；3.请求判令被告向原告支付未休年休假工资2758元；4.请求判令被告向原告支付失业金1700元；5.请求判令被告向原告支付二倍工资44000元。事实和理由：2013年6月1日，原告到被告诚达汽车销售公司担任配件经理职务，双方未签订劳动合同，被告未依法为原告缴纳社会保险费，并拖欠2015年3月至5月工资。2015年6月3日原告离开被告处，并于同年6月8日申请仲裁。在庭审过程中，原告马立伟放弃第3、4项诉讼请求。案经送达，被告诚达汽车销售公司未出庭应诉。原告马立伟围绕其诉讼请求，提交如下证据：1.被告诚达汽车销售公司考勤记录拍摄件的打印件一宗，原告马立伟主张该证据来源于被告财务处工作人员。其中载明的日期为2011年4-9月，2012年12月，2013年1月、11月、12月，2014年1-3月、5-7月、9-12月，2015年1月、2月，其中2013年11月及之后均有原告马立伟出勤情况的记录。2.被告诚达汽车销售公司2014年1月-2015年3月工资表拍摄件的打印件一宗，载明员工所在部门、职务、姓名和工资构成，原告马立伟主张该证据来源于被告财务处工作人员。上述月份除2015年3月外均有原告马立伟工资情况的记载，并由原告在载明的“领款人签字”后签名并捺印。3.申请证人蔡某、迟某出庭作证，证明其2015年6月离开被告处。证人蔡某陈述原告在被告处工作到2015年6月，之后调到日照东星汽车销售服务有限公司工作；证人迟某陈述原告后期调到日照东星汽车销售服务有限公司工作，“2015年4月，具体时间记不清了”、“他调到东星标致，就不在诚达上班了，他调动后没有新的部门经理，由我代理，代理了两三个月”。4.日照经济技术开发区社会保险事业处2016年9月13日出具的《参保缴费证明》原件一份，证实被告诚达汽车销售公司未为原告缴纳社会保险。载明“马立伟（公民身份号码：××）未在开发区缴纳职工基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险”。5.日照经济技术开发区人力资源和社会保障局2015年9月9日出具的证明一份，载明：“马立伟，身份证号：××，于2015年5月22日来日照经济技术开发区劳动监察科进行投诉，要求补缴2013年6月份-2015年4月份期间的社会保险以及2015年3月份-2015年4月份工资7000元。”6.日开劳人仲案字[2015]第68-2号仲裁裁决书原件一份，证实本案纠纷已经过仲裁程序。被告诚达汽车销售公司经本院传票传唤后未出庭应诉，应视为放弃质证权利。对原告马立伟提交的上述证据，本院认证如下：原告提交的考勤表、工资表在证据形式和完整性上相互印证，能够形成完整的证据链，根据原告陈述的证据来源，并结合原告的举证能力，要求其提供原件确有困难，对该部分复制件，本院予以采信；对《参保缴费证明》、劳动监察部门出具的证明及仲裁裁决书原件，本院予以采信；对证人证言，原告未提交其他证据佐证，且两证人的证言不一致，对证人证言，本院不予采信。根据上述证据，本院认定事实如下：原告马立伟系被告诚达汽车销售公司配件部工作人员，被告诚达汽车销售公司未为原告缴纳社会保险。2015年6月8日，原告马立伟以被告未与其签订劳动合同、未依法缴纳社会保险、拖欠工资为由向日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付劳动报酬12000元、经济补偿金8000元、未休年休假工资2758元、失业金1700元，二倍工资44000元。该委员会于2015年8月18日作出裁决书，裁决：被告诚达汽车销售公司支付原告劳动报酬11334元，驳回原告的其他仲裁请求。原告马立伟不服，诉至本院。另：被告诚达汽车销售公司成立于2005年6月27日，经营范围为：东风悦达起亚全系列汽车；二类机动车维修（小型车维修，有效期以许可证为准）；汽车配件销售；（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。又：被告诚达汽车销售公司为原告发放的最后十二个月的平均工资为3681.83元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案被告诚达汽车销售公司未出庭应诉，应视为其放弃举证权利。参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一款“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”之规定，原告马立伟提交的考勤表及工资表能够证实其与被告诚达汽车销售公司存在劳动关系。原告马立伟提交的2015年3月工资表中无其工资情况的记载，原告本人及其申请出庭的证人均认可其在被告处工作后离开被告处。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告诚达汽车销售公司放弃举证权利，本院确认原告在被告处的工作时间为2013年6月至2015年2月。原告马立伟放弃向被告主张未休年休假工资及失业金，系其对自身权利的处分，且不违反法律规定，本院予以准许。对原告马立伟要求被告支付工资及经济补偿金的诉讼请求，分析如下：对2015年3-5月工资12000元。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。原告马立伟未举证证明2015年3月及之后为被告提供了劳动，对其要求被告诚达汽车销售公司支付该三个月工资的诉讼请求，本院不予支持。对经济补偿金。在劳动关系中，作为处于优势地位的管理者，用人单位对劳动者负有管理责任，其应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。被告诚达汽车销售公司未举证证明2015年3月及之后无原告的工资记载系双方就劳动关系的解除达成合意或由原告原因造成，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，被告其应当承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以要求用人单位支付经济补偿金。原告马立伟在被告诚达汽车销售公司工作期间，被告诚达汽车销售公司未为其缴纳社会保险，对其要求被告诚达汽车销售公司支付经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，原告马立伟的补偿年限计算至2015年2月，已满1年半，原告马立伟的经济补偿金计算为3681.83元/月×2月=7363.66元。对未签劳动合同二倍工资。原告马立伟自2013年6月到被告诚达汽车销售公司工作，被告未举证证明其与原告签订了劳动合同，对原告主张的双方未签订劳动合同，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告诚达汽车销售公司依法应承担原告在其处工作期间自2013月7月至2014年5月未签订劳动合同须支付二倍工资的义务。对于二倍工资的计算标准，双方当事人均未举证证明2013年7月至12月原告的工资情况，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，对该六个月的工资应按照原告的平均计算。故被告诚达汽车销售公司应支付给原告马立伟未签劳动合同的二倍工资差额计算为3681.83元/月×6月+4404元+2412元+3775元+4493元+4174元=41348.98元。综上所述，对原告马立伟要求被告诚达汽车销售公司支付经济补偿金7363.66元、未签劳动合同二倍工资差额41438.98元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告日照诚达汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告马立伟经济补偿金7363.66元；二、被告日照诚达汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告马立伟未签劳动合同二倍工资差额41348.98元；三、驳回原告马立伟的其他诉讼请求。如果被告日照诚达汽车销售服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告日照诚达汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  范 蓉审 判 员  潘维莉人民陪审员  丁 文二〇一六年九月二十九日书 记 员  张 钰附：本案适用的规范性文件内容1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。