贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔南民初字第110号
原告黔南鼎立建筑工程有限公司，住所地贵州省都匀市。
法定代表人刘继光，该公司经理。
委托代理人王军武，贵州法治时代律师事务所律师。
委托代理人尹洪，贵州法治时代律师事务所律师。
被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司，住所地广西北流。
法定代表人甘一坤，该公司总经理。
被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司，住所地贵州省独山县。
负责人甘一坤，该公司总经理。
二被告委托代理人蒲再文，男，1959年12月29日生，苗族，系广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司法律顾问。
原告黔南鼎立建筑工程有限公司（以下简称“鼎立公司”）与被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司（以下简称“贵肆方房开公司”）、广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司（以下简称“贵肆方独山分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鼎立公司的委托代理人王军武、尹洪及被告贵肆方房开公司、贵肆方独山分公司的委托代理人蒲再文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鼎立公司诉称：原告与被告贵肆方独山分公司于2014年6月20日就该公司开发的贵州省独山县麻尾镇工业园区建材商贸城工程事宜签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程内容为园区建材商贸城的土建、装饰及水电安装等项目，建筑面积约8万平方米；开工时间为2014年7月15日，工期为730日；工程价款为2004土建及装修定额，材料人和工费调差后上浮8%记价。双方在合同中还约定，工程进度款支付为施工工程量总产值达到1000万元时，付总工程量进度款的80%，若未按时支付原告有权停工。双方还约定原告向被告贵肆方独山分公司交纳履约保证金400万元，施工工程总量达到1000万元时，返还保证金200万元，剩余的200万元保证金在完成下一标段施工进度20000平方米的工作量时全部返还，双方还约定其他事项。合同签订后，原告向被告贵肆方独山分公司支付保证金185万元，因被告未向原告提供相关施工手续及资料，故剩余的215万元保证金未再支付，但双方对此并未存在争议，仍由原告进场施工。原告施工到2015年1月9日，含水电工程在内，已完成工程量1023.104220万元，但被告一方面拒绝配合原告对工程量进行结算，另一方面也因无力付款而未按合同约定向原告支付已完成工程量80%的进度款，鉴于此，原告不得已被迫停工。2015年5月25日，原被告的项目负责人代表双方签订了《施工补充协议》，约定被告于2015年6月30日前支付原告工程款600万元，如未能融资向原告支付工程款，则将原告承建的六号楼按同地段房价的65%价款抵押给原告，由原告自行处置冲抵工程款。双方还在补充协议中约定，若被告未能在2015年6月30日前提供600万元工程款，被告方须安排工程技术人员配合原告在7个工作日内完成已完成工程量的计算和确认，作为下一步处理的依据。然被告贵肆方独山分公司未按《建设工程施工合同》及《施工补充协议》履行合同义务，已构成根本违约，应当承担违约责任，被告贵肆方房开公司作为贵肆方独山分公司的设立单位，依法应当承担相应的法律责任。故向人民法院起诉，请求依法判令二被告：一、支付原告工程款10231042.20元；二、按已完成工程总量总价款10231042.20元每月3%支付违约金至全部付清之日止；三、承担各项停止损失暂计至2015年11月，共计1833948.24元；四、返还原告履约保证金185万元；五、承担本案诉讼费。
被告贵肆方房开公司、贵肆方独山分公司共同辩称：一、原告请求支付的工程款，是原告单方自认的工程款，该款项未经被告方及工程的监理公司及第三人评估机构对该工程量进行评估认可，所以其请求因无证据，应予驳回。二、原告主张赔偿停工损失也无法律依据和事实依据，按照双方所签订的合同的约定，原告必须在工程量达到1000万元时，被告方才有义务支付工程款。根据本项目监理公司的证明，原告施工的工程量不足7000平方米，而且工程是半成品，还达不到500万元的产值。同时，原告未经被告及监理公司同意，单方于2015年2月份停工，该停工造成了被告的巨大损失，依据双方合同约定，原告应因单方停工对被告予以赔偿，对此被告保留另行起诉的权利。另外，原告请求返还保证金也没有事实依据，根据双方签订的《建设工程施工合同》的约定，原告工程量要达到1000万元才返还保证金，但原告无故停工造成被告方的损失，且按照双方的约定，原告方应交纳400万的保证金，而原告只交了185万，还差215万，原告明显违约。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
原告鼎立公司为支持自己的诉讼请求，向本院提供以下证据：
证据一、原告营业执照、组织机构代码证、税务登记证、建筑业企业资质证书、安全生产许可证，法定代表人刘继光身份证复印件。拟证明原告身份情况、相应资质，并证明原告主体适格。
二被告质证无异议。
证据二、被告贵肆方房开公司和被告贵肆方独山分公司企业信息，拟证明被告身份情况及被告主体适格。
二被告质证无异议。
证据三、《建设工程施工合同》，拟证明原、被告建设工程施工法律关系及相关权利义务。
二被告质证认可合同的真实性，但主张根据合同，工程产值达到1000万，被告方才支付工程款，同时约定工程量需要监理公司、被告方、第三方共同认可；同时约定原告需交纳400万的保证金，而原告方只交了185万保证金，所以原告存在违约行为。
证据四、《施工补充协议》，拟证明被告方计划支付600万元工程款及如不按时支付之违约责任之相关约定。
二被告质证对该证据的真实性及关联性不认可，认为合同的签名并非被告方的法定代表人或委托代理人，而且未加盖公章。
证据五、转账凭证及收款单。拟证明原告交纳185万元保证金的事实。
二被告质证认可原告方交纳了185万元的保证金。
证据六、6号楼建筑工程结算书及其工程费用计算表等附件，拟证明截止2015年1月9日，6号楼造价结算为4549884.5元。并表明该结算单是原告方制作，但被告方一直没有结算，也未盖章确认。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据七、21号楼建筑工程结算书及其工程费用计算表等附件，拟证明截止2015年1月9日，21号楼造价结算为4153692.9元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据八、22号楼建筑工程结算书及其工程费用计算表等附件，拟证明截止2015年1月9日，22号楼造价结算为1027464.8元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据九、2015年5月14日前麻尾建材商贸城6号楼停工损失，拟证明截止2015年5月14日，6号楼停工损失为16.205万元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据十、2015年5月14日前麻尾建材商贸城21号、22号停工损失，拟证明截止2015年5月14日，21号、22号楼停工损失为26.146万元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据十一、水电工程结算表，拟证明截止2015年1月9日，水电工程经结算为50万元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据十二、2015年5月15日前麻尾建材商贸城6号、21号、22号楼结算资料及停工损失汇总，拟证明截止2015年5月15日未支付工程款金额共计973.10422万元、停工损失金额42.3510万元、水电工程金额50万元。该汇总已经被告贵肆方独山分公司盖章签收，且原告明确注明，请被告在收到7日内回复，如不回复，则说明被告同意该汇总表。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作。
证据十三、2015年6月－11月麻尾建材商贸城6号、21号、22号楼停工损失，拟证明2015年6月－11月停工损失为92.859万元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作，认为应当由第三方进行工程结算。
证据十四、2015年2月－2015年11月麻尾建材商贸城工程项目停工造成原告损失费用，拟证明2015年2月－2015年11月麻尾建材商贸城工程项目停工造成原告损失费用共计48.184824万元。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作，认为应当由第三方进行工程结算。
证据十五、2015年6月至2015年11月麻尾建材商贸城6号、21号、22号楼项目工程停工损失与2015年2月－2015年11月企业管理人员及技术人员费用损失汇总停工损失，拟证明2015年6月至2015年11月麻尾建材商贸城6号、21号、22号楼项目工程停工损失及2015年2月－2015年11月工程停工损失与2015年2月－2015年11月企业管理人员及技术人员费用损失汇总。
二被告质证对真实性不予认可，认为是原告单方制作，认为应当由第三方进行工程结算。
证据十六、《授权委托书》，拟证明盘绍荣有代理权限，有权签订《施工补充协议》。
二被告质证对真实性没有异议，但认为该委托只是一般委托，且《施工补充协议》没有加盖公章。
证据十七、工地现场的照片，拟证明工程的情况及其他施工单位也为被告施工且均未付工程款的事实。
二被告质证对照片的真实性不予认可，认为证据的来源、时间都不清楚。
被告贵肆方房开公司、贵肆方独山分公司为证实其主张，共同向本院提供以下证据：
证据一、原、被告于2014年6月20日签订的《建筑工程施工合同》，拟证明：1、按照《合同》第六条第26款工程款支付须在施工工程量总产值达到1000万时才支付工程款，而现原告施工的工程总量不到600万元，未达付款条件，被告未违约；2、原告违反《合同》第十条违约责任“承包人不得以任何理由停工，延误工程及工程进度，如出现上述情况，按违约责任第1条处理”之规定，原告在2015年春节前在未告知被告的前提下单方停工，造成项目停工近一年，损失巨大，被告保留请求赔偿的诉权；3、原告违反《合同》第十一条约定的原告应向被告交纳肆佰万元的保证金义务，只交纳185万元，尚欠215万元保证金未交纳，构成违约。
原告质证对真实性没有异议。认为：1、对于工程量没有达到1000万的证明目的不予认可，原告在2015年1月9日就做出了工程结算表，因为被告一直不配合结算，导致结算未果，责任在于被告；2、未足额支付保证金，也不是原告造成的，而是因被告方未将施工相关手续及资料交给原告，施工图纸也未提交，所以只交纳了一部分的保证金，且原告进场施工后被告并未持异议，也不影响工程施工；3、关于停工的问题，《建设工程施工合同》第35.1约定，由于发包方的违约，应由发包方承担违约责任。
证据二、黔东南州建设工程监理有限责任公司《说明书》，拟证明：1、原告2015年春节前未经告知被告和监理公司单方停工至今，造成被告的损失事实；2、原告方单方自认工程总量未经被告及监理公司确认；3、监理公司证明原告方从开工到单方停工共施工的工程量不足7000平方米（约500万元工程量），未达到原、被告所签《合同》约定的1000万元以上的工程量被告才支付工程款的约定，原告构成违约。
原告质证对真实性有异议，认为其一直没有收到这份说明书，不认可这个说明书，黔东南州监理公司不是合法有效且经双方认可的监理公司，在《建设工程施工合同》中也没有确定该公司是监理公司，所以该监理公司出具的说明是无效说明。
证据三、企业股东变更通知书电脑咨询单，拟证明盘绍荣只是被告公司的工作员，其既不是被告公司的法人代表，也不是公司的股东，所以，盘绍荣签署的任何公司文书均无法律上的意义。
原告质证认为，盘绍荣是这个项目的实际控制人，实际投资人，也是本案合同的执行人，所以原告有理由确认盘绍荣行使表见代理，该电脑查询单，与本案无关。被告方出具该证据，也自认了盘绍荣是被告公司的员工，所以授权盘绍荣签署合同也是应受法律保护。
经审理，本院认定如下事实：贵州省独山县麻尾镇工业园区建材商贸城由被告贵肆方独山分公司进行开发。就该建材商贸城的工程建设问题，2014年6月20日，原告鼎立公司与被告贵肆方独山分公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定：工程内容为园区建材商贸城的土建、装饰及水电安装等项目总承包施工，建筑面积约8万平方米；开工时间为2014年7月15日，分三期进行，总工期为730日历天；工程价款为2004土建及装修定额，材料人和工费调差后上浮8%记价。双方在合同中还约定，工程进度款支付为施工工程量总产值达到1000万元时，付总工程量进度款的80%，若未按时支付原告有权停工。双方还约定原告向被告贵肆方独山分公司交纳履约保证金400万元，施工工程总量达到1000万元时，返还保证金200万元，剩余的200万元保证金在完成下一标段施工进度20000平方米的工作量时全部返还。双方还约定其他事项，其中约定发包方目前已出设计图纸为3号楼、6号楼、21号楼、22号楼，四栋楼施工面积20187.73平方，估价每平方造价1350元，按实际04定额结算为准，给承包方先进行施工作业，其他面积等设计施工建筑图纸出来后再开展施工作为。合同签订后，原告向被告贵肆方独山分公司交纳保证金185万元，2014年7月15日，原告依约进场施工。2015年1月9日，经原告结算，其已完成含水电工程在内的工程量10231042.20元，其中6号楼为4549884.50元，21号楼为4153692.90元，22号楼为1027464.80元，水电工程为500000元。2015年2月18日，原告以被告未按约定支付工程款为由，已停止项目施工。2015年5月15日，原告将《麻尾建材商贸城6号、21号、22号楼结算资料及停工损失汇总》送达被告贵肆方独山分公司。2015年5月25日，原告及被告贵肆方独山分公司的项目负责人签订《施工补充协议》，约定被告贵肆方独山分公司于2015年6月30日前支付原告工程款600万元，如未能融资向原告支付工程款，则将原告承建的六号楼按同地段房价的65%价款抵押给原告，由原告自行处置冲抵工程款。如六号楼处置不能冲抵所有工程款，原告则有权将承建的21、22号楼按同等条件处置，直到冲抵完所欠工程款为止。双方还在补充协议中约定，若被告未能在2015年6月30日前提供600万元工程款，被告方须安排工程技术人员配合原告在7个工作日内完成已完成工程量的计算和确认，作为下一步处理的依据。后由于被告未向原告支付款项，也未将双方约定确认或核算工程量，原告遂向法院起诉。
综合双方当事人的诉辩请求及理由，本案的争议焦点主要有三，一是2015年5月25日，原告及被告贵肆方独山分公司的项目负责人签订《施工补充协议》的效力如何认定；二是被告是否已达依约支付工程款的条件；三是原告交纳的履约保证金是否应当退还。
本院认为：原告鼎立公司因承建被告贵肆方独山分公司开发的工程项目，与被告贵肆方独山分公司签订《建设工程施工合同》，双方在合同中约定了各自的权利和义务，该合同系双方当事人的真实意思表示，且并未违反法律的强制性规定，且原、被告双方当事人并未就合同的效力发生争议，故对该《建设工程施工合同》的效力，本院予以确认。因此双方当事人应当按照该合同的约定全面履行各自的义务。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。贵肆方独山分公司作为贵肆方房开公司的分支机构，其在营业执照登记的范围内对外签订合同，应视为设立单位已概括授权，从而享有与设立单位同等的资质。虽然贵肆方房开公司作为贵肆方房开公司的分支机构，其不能对外独立承担民事责任，但由于其经过工商部门登记领取营业执照并从事相关营业活动，并有自己的财产，故其应以自有财产独立承担责任，自有财产不足清偿债务的部分，再由作为设立单位的贵肆方房开公司承担补充责任。
关于第一个争议焦点，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”的规定，经被告贵肆方房开公司书面授权，盘绍荣作为该公司的委托代理人，代表该公司处理独山县麻尾镇工业园区建材商贸城工程的相关事宜，因此在原告已于2015年5月15日将其制作的《麻尾建材商贸城6号、21号、22号楼结算资料及停工损失汇总》送达被告贵肆方独山分公司送达贵肆方独山分公司，并书面要求其在七日内作出答复的情况下，2015年5月25日，盘绍荣与原告鼎立公司签订《施工补充协议》，就解决支付工程款及相关问题达成协议，在有书面授权的情况下，原告有理由相信盘绍荣的代理行为。因此盘绍荣代表被告行使上述相关事项的行为，其民事责任应由被告贵肆方房开公司承担。在该补充协议无违反法律强制性规定的情况下，该协议具有法律效力，从而约束订立合同的原、被告双方。故对二被告关于《施工补充协议》属无效合同的辩解理由，本院不予采纳。
关于第二个争议焦点，如前所述，经原告结算，其所承建工程的产值已达双方合同约定的支付工程款的条件，该结算资料于2015年5月15日送达被告贵肆方独山分公司，该公司并未提出异议，就在此基础上就如何支付首期款项的问题与原告订立《施工补充协议》，承诺于2015年6月30日前支付首期部分工程款600万元，更充分表明原告承建工程已达双方约定的工程款支付条件的事实，双方并无争议。在原告就工程进度举证证实的情况下，由于二被告一方面怠于确认原告对工程量产值进度款，另一方面又以补充协议的形式认可工程款的支付条件，其应承担举证不能的不利后果。故应按照原告对工程量的计算支付工程进度款。因此对原告关于被告支付6号、21号、22号楼工程进度款及水电工程款共计10231042.20元的诉讼请求，因双方合同约定为支付总工程量进度款的80%，故本院依该约定予以支持，经计算为10231042.20×0.8＝8184833.76元。因原告主张从2015年7月22日支付违约金，其主张与双方订立的补充协议约定的期限未冲突，故本院认定以上述期限按双方约定的月3%支付违约金，直至款项付清之日止。因双方当事人在合同中并未约定停工造成的损失，同时被告未如期支付工程款主要造成的是原告的利息及资金占用的损失，故在已认定逾期支付工程款违约金的情况下，原告再主张停工损失，本院不予支持。
关于第三个争议焦点，为保障履约，原、被告在《建设工程施工合同》约定原告向被告交纳保证金400万元，但原告交纳185万元后即进场施工，作为工程发包方，被告贵肆方独山分公司对此明知且未提出异议，认可原告保证金未足额仍进场施工的行为。同时，合同双方并未约定未足额交纳保证金的后果，仅约定了履约保证金的退还期限，现保证金退还条件成就，故原告请求退还保证金的理由充分，本院亦予以支持。故对被告关于因保证金未交足400万元，从而不应退还已交纳的部分保证金的辩解理由，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司于本判决生效之日起十日内支付原告黔南鼎立建筑工程有限公司工程款八百一十八万四千八百三十三元七角六分，并从2015年7月22日起按月利率3%支付利息，直至上述工程款付清之日止。
二、被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司于本判决生效之日起十日内退还原告黔南鼎立建筑工程有限公司交纳的履约保证金一百八十五万元。
三、被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司对上述第一项、第二项判决支付的款项承担补充责任。
四、驳回原告黔南鼎立建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费112656.30元，原告黔南鼎立建筑工程有限公司负担30647.30元，被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司负担82009元，被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司对被告广西北流市贵肆方房地产开发有限公司独山分公司应负担的部分承担补充责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。
审 判 长 刘国红
代理审判员 王开恒
代理审判员 万 青
二〇一六年三月二日
书 记 员 张海涛