江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）澄徐民初字第00404号
原告张树青。
委托代理人唐永年，无锡市北塘区创友法律服务所法律工作者。
被告王永法。
被告孔锋。
委托代理人张宇宝，江阴市璜塘法律服务所法律工作者。
原告张树青与被告王永法、孔锋提供劳务者受害纠纷一案，本院于2015年7月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张树青及其委托代理人唐永年、被告王永法、被告孔锋的委托代理人张宇宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张树青诉称：他于2013年10月经朋友介绍跟随王永法做电焊工，2013年10月25日到孔锋的配件厂做汽车棚，当天上午九点左右，他在打膨胀螺钉时从移动脚手架上掉下来，摔坏左股骨。后被送入江阴市骨科专科医院治疗，入院诊断为：左股骨近端骨折，全身多处软组织损伤，做了左股骨近端骨折切开复位内固定术，并于2014年12月25日做了第二次手术，于2015年1月5日出院。被告只支付了一部分医药费和3000元生活补助费，对他的人身和精神损害不予赔偿。因他是跟随王永法做电焊工作的，在工作中受伤，事故发生在孔锋的配件厂，孔锋作为发包方，应将业务承包给有资质的人施工，孔锋没有审查施工方的资质，存在一定的过错责任，王永法是他的雇主，故他主张由王永法承担赔偿责任，孔锋承担连带赔偿责任。请求判令：1、被告赔偿：伤残赔偿金68692元（34346元／年20年0.1）、误工费43200元（160元／天270天）、护理费7200元（60元／天120天）、营养费2400元（20元／天120天）、伙食补助费200元（20元／天10天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2520元、医疗费（二次手术取内固定）7783.34元，合计136995.34元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告王永法辩称：他是做点工的，不是张树青所说的外包店老板，他起到一个领头人的作用，大家一起干活的。张树青经杨友成介绍来一起干活，工资是他领取之后给他们结的，大家没有明确的分工，总的叫冷做，不存在张树青跟着他干活的情况，张树青受伤造成的损失，出于人道主义他同意进行帮助，但他没有赔偿的责任。
被告孔锋辩称：他将车棚搭建工程交由王永法承揽，跟王永法谈好总报酬20000元、2天完工，2013年10月25日，两个外地人来到现场，王永法开了汽车，跑运输的人拖着材料到场后开工，8点多他有事出去了，9点时他妻子给他打电话说有人摔下，于是他赶回来，王永法将受伤的人送到医院，后来的事他不知情，之后工程陆续间隔做，2013年11月5日左右完工，搭建过程中有加固活，2014年1月21日双方确认另支付加固活报酬3500元（尚未支付）。他在2013年10月23日汇给王永法10000元，2014年1月30日支付10000元，2013年10月26日王永法称没有治疗费用向他借款5000元，他汇到王永法账户，2013年11月20日王永法称受伤的人出院没有钱结账，他又汇给王永法6500元。张树青跟王永法之间是雇佣关系，他在本案中并没有任何过错，张树青受伤与他之间无任何因果关系，张树青的损失应由其本人及王永法共同承担，请求法院驳回对他的起诉。
经审理查明：张树青户籍所在地为灌云县四队镇丁圩村河东8号，2004年4月起在江阴市徐霞客镇暂住至今，多次办理暂住证，2015年4月23日起持有江苏省居住证；张树青持有焊接与热切割作业特种作业操作证、电焊工四级／中级技能职业资格证书。2013年10月，孔锋因要搭建汽车棚与王永法联系，后王永法与孔锋在孔锋的办公室就汽车棚的搭建进行了商讨，确定了大概的材料费和人工费等，后王永法召集了杨友成等几人，张树青经过杨友成介绍到施工现场干活。2013年10月25日开工，当天上午9时左右，张树青在离地面约3-4米处的移动脚手架上用电锤打膨胀螺钉时，不慎跌落摔伤，随即被送到江阴市骨伤专科医院住院治疗，于同年11月20日出院，住院26天，花去医疗费13759.55元，该费用由王永法垫付。2014年1月13日，张树青至江阴市骨伤专科医院治疗，花去医疗费190.77元。2014年8月26日，张树青曾具状起诉至本院，后于2014年10月28日撤回了起诉。2014年9月26日，张树青至江阴市中医骨伤医院门诊治疗，花去医疗费391元。2014年10月29日，张树青至江阴市中医骨伤医院门诊治疗，花去医疗费235.05元。2014年12月11日，张树青至江阴市中医骨伤医院治疗，花去医疗费76.3元。2014年12月25日，张树青至江阴市中医骨伤医院住院治疗，作取内固定手术，于2015年1月5日出院，住院11天，花去医疗费6810.42元。2015年1月12日，张树青至江阴市中医骨伤医院治疗，花去医疗费68.8元。2015年7月9日，张树青至江阴市中医骨伤医院治疗，花去医疗费87.3元。上述医疗费共计21619.19元，其中王永法支付13759.55元，王永法另给付张树青生活费3000元，王永法共计垫付16759.55元。
另查明：张树青受伤当天的工钱160元已由王永法交给杨友成，再由杨友成转交给了张树青。2013年10月23日孔锋向王永法转账支付工程价款10000元，2014年1月30日孔锋向王永法转账支付工程价款10000元，2013年10月26日孔锋向王永法转账5000元，2013年11月20日孔锋又向王永法转账6500元。孔锋认为，他在2013年10月26日和11月20日两次向王永法转账的11500元是王永法向他借的款，而王永法认为该11500元是用于支付张树青的医疗费。
2015年7月9日，张树青再次具状起诉来院。审理中，张树青称：因为他是跟随王永法做电焊工作的，在工作中受伤，事故发生在孔锋的配件厂，孔锋作为发包方，应将业务发包给有资质的人施工，孔锋没有审查施工方的资质，存在一定的过错责任，王永法是他的雇主，他的损失由王永法承担赔偿责任，孔锋承担连带赔偿责任。
又查明：经张树青申请，本院依法委托无锡中诚司法鉴定所对张树青的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张树青损伤评定为十级残疾，误工期270天，护理期120天，营养期120天。张树青支付鉴定费2520元。
再查明：2014年7月6日，张树青向孔锋讨要生活费，两人为此发生争吵，有人报警，民警至现场后平息事态，告知双方协商解决或通过司法途径解决。
审理中，张树青还提供了证人证言两份，称由卞云光和邢浩出具，用以证明他受伤的时间、地点、受伤的经过，他受伤时卞云光和邢浩都不在场，在他住院时卞云光和邢浩来探望，他告诉了受伤的经过。王永法认为张树青受伤时卞云光和邢浩并不在场，他只认识卞云光，曾经一起干活，他不认识邢浩。孔锋认为该两份证人证言与他无关。
上述事实，有病历、医疗费发票、出院记录、影像报告、考勤记录、接处警登记表、疾病证明书、证人证言2份、费用清单、草图、主材料清单、银行汇款明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票、（2014）澄徐民初字第0493号民事裁定书、庭审笔录、调查笔录等及当事人的陈述在卷予以佐证。
本院认为：一、关于张树青与王永法是否存在雇佣关系及各方责任。本案中，孔锋将搭建车棚工程发包给王永法，王永法再召集施工人员进行施工，张树青经杨友成介绍到施工现场工作，张树青在施工现场摔伤，本院对上述事实予以确认。根据孔锋和王永法的陈述，该工程属包工包料工程，双方之间是承揽关系，孔锋系定作人，王永法是承揽人。张树青的工钱由王永法支付，故张树青与王永法之间应为雇佣关系，张树青是雇员，王永法是雇主，张树青与孔锋之间不存在雇佣关系。王永法关于与张树青不存在雇佣关系、不应承担赔偿责任的主张，与本院查明事实不符，本院不予采信。孔锋关于将工程交由王永法承揽、王永法与张树青系雇佣关系的主张，与事实相符，本院予以采信。张树青在从事雇佣活动过程中受伤，王永法应承担赔偿责任，但对于张树青的受伤原因，根据现有证据仅能确认张树青是从脚手架上摔落受伤，施工时张树青未采取系安全绳、戴安全帽等安全措施，故张树青对受伤亦具有过错，应承担相应的责任。王永法未提供相应的安全措施，未提醒相关的安全施工注意事项，对事故的发生存在过错。综合张树青与王永法的过错程度，本院酌定双方的责任比例为4：6。孔锋将搭建车棚工程发包给不具有施工资质的王永法，在承揽人的选任上具有过错，应与王永法承担连带赔偿责任。本案案由应为提供劳务者受害纠纷。
二、对张树青主张的损失，本院在举证质证后认为：1、对伤残赔偿金，经鉴定张树青构成十级伤残，张树青在江阴市暂住多年，其主张68692元符合法律规定，本院予以认可；2、对误工费，张树青持有焊接与热切割作业特种作业操作证、电焊工四级／中级技能职业资格证书，其误工费可参照2014年度江苏省建筑安装业平均工资54688元计算270天，为40454元；3、对护理费，经鉴定张树青的护理期为120天，其主张按照60元／天标准计算的护理费7200元并无不当，本院予以认可；4、对营养费，经鉴定张树青的营养期为120天，其营养费可按照18元／天计算，为2160元；5、对住院伙食补助费，张树青共住院37天，其主张200元并无不当，本院予以认可；6、对精神损害抚慰金，经鉴定张树青构成十级伤残，其主张5000元符合法律规定，本院予以认可；7、对鉴定费2520元，有鉴定费发票为凭，本院予以认可，但该费用系当事人为诉讼而支出，应计入诉讼费，由当事人按胜败诉比例负担；8、对医疗费，根据医疗费发票计算，医疗费总额应为21619.19元，其中王永法支付13759.55元。
综上，张树青的损失有：残疾赔偿金68692元、误工费40454元、护理费7200元、营养费2160元、住院伙食补助费200元、精神损害抚慰金5000元、医疗费21619.19元，合计145325.19元，由王永法赔偿60%计87195.11元，扣除王永法已经垫付的16759.55元，王永法尚应赔偿70435.56元，孔锋对王永法应赔偿的款项承担连带赔偿责任，其余损失由张树青自负。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、王永法应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿张树青704**.56元。
二、孔锋对第一项中王永法应赔偿款项承担连带赔偿责任。
三、驳回张树青的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1184元，鉴定费2520元，合计3704元（张树青已预交），由张树青负担1800元，由王永法、孔锋共同负担1904元。王永法、孔锋负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内给付张树青。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院（开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：1105）预交上诉案件受理费。
审 判 长 康晓光
代理审判员 施君晟
人民陪审员 赵永生
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 陈蓉蓉
本案援引法律条款
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。