安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宜刑终字第00041号
原公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹绅军，男，1987年6月12日出生，汉族，初中文化，无业，住江西省上饶县。2008年2月因犯抢劫罪被浙江省宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。2010年9月因犯寻衅滋事罪，被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2011年5月13日被释放。2013年3月5日因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局刑事拘留，同年4月1日经怀宁县人民检察院批准逮捕，同日由怀宁县公安局执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
原审被告人赵某甲，男，1991年7月2日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省怀宁县。2013年3月19日因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局取保候审，同年11月1日经怀宁县人民法院决定继续取保候审。
原审被告人刘某甲，男，1991年12月22日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省怀宁县。2013年2月26日因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局刑事拘留，同年3月25日被怀宁县公安局取保候审，同年11月1日经怀宁县人民法院决定继续取保候审。
安徽省怀宁县人民法院审理怀宁县人民检察院指控原审被告人曹绅军、赵某甲、刘某甲犯盗窃罪一案，于二○一三年十二月二十四日作出（2013）怀刑初字第00156号刑事判决。原审被告人曹绅军不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定被告人曹绅军、赵某甲、刘某甲的盗窃事实如下：
1、2012年9月25日夜，被告人刘某甲驾驶车辆与被告人赵某甲、曹绅军来到怀宁县月山镇复兴村合意组，被告人赵某甲、曹绅军采取翻墙入院的方法进入被害人杨某甲家中，盗走现金650元。
2、2012年9月25日夜，被告人赵某甲、曹绅军、刘某甲驾车来到怀宁县月山镇复兴村鲤鱼组，三被告人采取钻窗的方法进入被害人杨某乙家中，盗走现金3300元和一部黑色OPPO牌滑盖手机。经鉴定，所盗手机价值396元。
3、2012年9月26日夜，被告人刘某甲驾驶车辆与被告人赵某甲、曹绅军来到怀宁县月山镇复兴村合意组，被告人赵某甲、曹绅军利用木梯攀爬的方法进入被害人杨某丙家中，盗走现金3000元和一部触摸屏手机。经鉴定，所盗手机价值567元。
上述所盗现金三人均平分，手机由被告人曹绅军占有。
4、2012年9月底的一天晚上，被告人刘某甲驾驶摩托车与被告人赵某甲、曹绅军来到怀宁县洪铺镇冶塘村裴户组，被告人赵某甲、曹绅军采取撬防盗窗的方法进入被害人裴某经营的“水全便民超市”内，盗走超市内现金2950元，硬中华香烟2条、极皖香烟4条和软中华香烟8包。经鉴定，被盗香烟价值共计2420元。所盗现金和香烟由三被告人均分。
5、2012年9月初的一天夜里，被告人赵某甲驾驶车辆与被告人曹绅军和“拉登”（外号）三人来到怀宁县清河乡清河居委会西毕组，被告人曹绅军、“拉登”采取剪断窗齿的方法进入被害人程某家中，因被害人及时发现，盗窃未遂。
6、2012年9月2日凌晨，被告人赵某甲驾驶车辆与被告人曹绅军和“拉登”三人来到怀宁县清河乡龙泉桥，被告人曹绅军和“拉登”采取翻窗的方法进入被害人江某缝纫店，盗走店内吊坠项链一条、金戒指一枚、银手镯一对及现金100元。经鉴定，被盗物品价值4536元。
7、2012年9月2日凌晨，被告人曹绅军、赵某甲和“拉登”三人驾车来到怀宁县清河乡街道，采取攀爬钻窗入院的方法进入被害人刘某乙家中，盗走室内现金300元。
8、2012年9月2日凌晨，被告人曹绅军、赵某甲和“拉登”三人驾车来到怀宁县清河乡金桥村赵洼组，采取撬防盗窗的方法进入被害人赵某乙家中，盗走室内现金600元、极皖香烟2包、鞋一双、安踏短袖衫一件。经鉴定，被盗财物价值共计930元。
9、2012年10月2日凌晨，被告人赵某甲、曹绅军和“拉登”三人驾车来到怀宁县黄龙镇大坂村永政组，被告人曹绅军和“拉登”采取撬窗的方法进入被害人王某家中，盗走室内现金7000元、极皖香烟5包。经鉴定，所盗香烟价值125元。
案发后，被告人赵某甲于2012年3月19日主动投案，如实供述自己的罪行，并退出赃款15000元；被告人刘某甲退出赃款7000元。案件审理期间，被告人赵某甲又退出赃款2000元；被告人刘某甲又退出赃款2274元，上述赃款现已退还部分被害人并得到其谅解。
另查明：被告人曹绅军于2013年3月1日被江苏省常州市公安局薛家派出所民警抓获。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表，证实公安机关接到报案后决定立案并进行侦查；2、归案情况说明，证实被告人曹绅军于2013年3月1日被江苏省常州市公安局薛家派出所民警抓获，当日被羁押于常州市看守所。被告人刘某甲于2013年2月26日在家中被怀宁县公安局抓获归案，被告人赵某甲于2013年3月19日到怀宁县公安局投案自首；3、被告人曹绅军、赵某甲、刘某甲的供述和辩解，证实三被告人在公安机关如实供述了主要犯罪事实并相互印证；4、被害人杨某甲、杨某乙、杨某丙、裴某、程某、江某、刘冬节、赵某乙、王某等人的陈述，证实被盗物品的特征、品名、数量和其财物被他人盗走的事实；5、现场勘查笔录、现场图及照片，证实怀宁县公安局分别对杨某乙家、杨某甲家被盗现场进行了勘查，并对案发时间、地点及作案手段等事实进行了分析判断；6、辨认笔录及照片，证实公安机关提供一组照片让被告人刘某甲辨认，指出实施盗窃的同案人系被告人赵某甲、曹绅军。被告人赵某甲也分别对被害人杨某乙家、杨某甲、杨某丙、裴某、赵某乙、江某、王某等作案现场进行了辨认；7、扣押物品清单和返还物品清单及收款收据，证实被告人赵某甲案发后向公安机关退出赃款15000元和在案件审理期间退出赃款2000元；被告人刘某甲在公安机关退出赃款7000元和在案件审理期间退出赃款2274元。赃款现已退还杨某丙、王某、裴某、杨某乙等被害人；8、被盗物品价格鉴定意见书，证实被盗物品的规格、数量、价格鉴定基准日、鉴定单价和鉴定总价；9、刑事判决书二份及释放证明书一份，证实被告人曹绅军曾因犯抢劫罪于2008年2月被浙江省宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；因犯寻衅滋事罪，于2010年9月被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2011年5月13日因减刑一个月提前刑满释放；10、户籍证明，证实被告人曹绅军、赵某甲、刘某甲的身份情况。
原判认为，被告人曹绅军、赵某甲、刘某甲以非法占有为目的，多次结伙作案，其中，被告人曹绅军、赵某甲入户盗窃七次，盗窃数额16268元，未入户盗窃二次，盗窃数额10006元；被告人刘某甲入户盗窃三次，盗窃数额7913元，未入户盗窃一次，盗窃数额5370元，三被告人盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人曹绅军在刑罚执行完毕后五年内又犯新罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于其在案发后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人赵某甲在案发后，主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于被告人赵某甲系初犯，认罪态度较好，积极退出全部赃款，依法可以酌情从轻处罚；被告人刘某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。鉴于被告人刘某甲系初犯，认罪态度较好，积极退出全部赃款并得到部分被害人的谅解，依法可以从轻处罚。结合本案犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，经原审法院审判委员会讨论决定，对被告人曹绅军依照《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，对被告人赵某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，对被告人刘某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人曹绅军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金26000元；二、被告人赵某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑三年，并处罚金26000元；三、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金13000元。
宣判后，上诉人曹绅军不服，提出上诉称：其在第九起盗窃中盗得的现金仅有4500元，且原判对其量刑过重。
经审理查明，上诉人曹绅军及原审被告人赵某甲、刘某甲三人盗窃的事实如下：
1、2012年9月25日夜，刘某甲驾驶车辆与赵某甲、曹绅军来到怀宁县月山镇复兴村合意组，赵某甲、曹绅军采取翻墙入院的方法进入被害人杨某甲家中，盗走现金650元。
2、2012年9月25日夜，赵某甲、曹绅军、刘某甲驾车来到怀宁县月山镇复兴村鲤鱼组，三人采取钻窗的方法进入被害人杨某乙家中，盗走现金3300元和一部黑色OPPO牌滑盖手机。经鉴定，被盗手机价值396元。
3、2012年9月26日夜，刘某甲驾驶车辆与赵某甲、曹绅军来到怀宁县月山镇复兴村合意组，赵某甲、曹绅军利用木梯攀爬的方法进入被害人杨某丙家中，盗走现金3000元和一部触摸屏手机。经鉴定，被盗手机价值567元。
4、2012年9月底的一天晚上，刘某甲驾驶摩托车与赵某甲、曹绅军来到怀宁县洪铺镇冶塘村裴户组，赵某甲、曹绅军采取撬防盗窗的方法进入被害人裴某经营的“水全便民超市”内，盗走超市内现金2950元，硬中华香烟2条、极皖香烟4条和软中华香烟8包。经鉴定，被盗香烟价值共计2420元。所盗现金和香烟由三人均分。
5、2012年9月初的一天夜里，赵某甲驾驶车辆与曹绅军、“拉登”（外号）三人来到怀宁县清河乡清河居委会西毕组，曹绅军、“拉登”采取剪断窗齿的方法进入被害人程某家中，因被害人及时发现，盗窃未遂。
6、2012年9月2日凌晨，赵某甲驾驶车辆与曹绅军、“拉登”三人来到怀宁县清河乡龙泉桥，曹绅军和“拉登”采取翻窗的方法进入被害人江某缝纫店，盗走店内吊坠项链一条、金戒指一枚、银手镯一对及现金100元。经鉴定，被盗物品价值4536元。
7、2012年9月2日凌晨，曹绅军、赵某甲和“拉登”三人驾车来到怀宁县清河乡街道，采取攀爬钻窗入院的方法进入被害人刘某乙家中，盗走室内现金300元。
8、2012年9月2日凌晨，曹绅军、赵某甲和“拉登”三人驾车来到怀宁县清河乡金桥村赵洼组，采取撬防盗窗的方法进入被害人赵某乙家中，盗走室内现金600元、极皖香烟2包、鞋一双、安踏短袖衫一件。经鉴定，被盗物品价值共计330元。
9、2012年10月2日凌晨，赵某甲、曹绅军和“拉登”三人驾车来到怀宁县黄龙镇大坂村永政组，曹绅军和“拉登”采取撬窗的方法进入被害人王某家中，盗走室内现金7000元、极皖香烟5包。经鉴定，被盗香烟价值125元。
案发后，赵某甲向公安机关退出赃款15000元，刘某甲退出赃款7000元。在案件原审审理期间，赵某甲又退出赃款2000元，刘某甲又退出赃款2274元，上述赃款现已退还相关被害人，其中刘某甲得到被害人的谅解。
另查明，刘某甲于2013年2月26日被怀宁县公安局抓获归案；赵某甲于2013年3月19日主动到怀宁县公安局投案自首；曹绅军于2013年3月1日被江苏省常州市公安局薛家派出所民警抓获归案。
上述事实有经原审庭审举质、证质的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人曹绅军、原审被告人赵某甲、刘某甲以非法占有为目的，多次结伙作案，其中，曹绅军、赵某甲参与盗窃数额26274元，刘某甲参与盗窃数额13283元，三人盗窃的数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，曹绅军、赵某甲起主要作用，是主犯；刘某甲起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。曹绅军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内又犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，其在案发后如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。赵某甲在案发后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚，其系初犯，自愿认罪，积极退出全部赃款，依法可从轻处罚。刘某甲系初犯，自愿认罪，积极退出全部赃款并得到被害人的谅解，依法可以从轻处罚。
对上诉人曹绅军提出的其在第九起盗窃中盗得的现金仅有4500元及原判对其量刑过重的上诉理由，经查，在原审庭审中，曹绅军对原公诉机关指控其在第九起盗窃中盗得7000元现金的事实无异议，且有同案犯刘某甲的供述、被害人王某的陈述等证据予以印证，足以认定。现曹绅军对该起盗窃的现金数额提出异议，未能提出合理解释或新的证据，对该异议不予采信。原判依据曹绅军的入户盗窃数额、累犯、自愿认罪等量刑情节，已对其从轻处罚，量刑并无不当。故上诉人曹绅军的上诉理由不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 纪泽平
审 判 员 程 鸿
代理审判员 钱泽民
二〇一四年二月十日
书 记 员 刘映红
附：《中华人民共和国刑法》有关法律条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》有关法律条文
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；