湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终416号
上诉人（原审原告、被告）胡道来。
委托代理人余国锋，湖北经立律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人（原审被告、原告）十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司。
法定代表人谭孝国。
委托代理人王海超，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代签法律文书。
上诉人胡道来与上诉人十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司（以下简称：华厦建安公司）因劳动争议一案，均不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第00010-1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月15日受理后，依法组成由审判员耿纪和担任审判长，审判员张静、王昭（主审）参加的合议庭，并于2016年4月12日公开开庭进行了审理。上诉人胡道来及其委托代理人余国锋，上诉人华厦建安公司的委托代理人王海超到庭参加了诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
胡道来在一审法院请求判令：1.华厦建安公司为其补缴2013年7月起至2014年5月的社会保险费用；2.华厦建安公司支付其未订立书面劳动合同的双倍工资58716元；3.华厦建安公司支付其一次性伤残补助金29358元、一次性医疗补助金26710元、一次性伤残就业补助金32052元、护理费1440元、营养费3000元、住院伙食补助费900元、交通费600元、停工留薪期工资26096元、二次医疗费4573.8元，共计124729.8元；4.解除其与华厦建安公司之间的劳动合同。
华厦建安公司在一审法院请求判令：其公司与胡道来不存在劳动关系，其公司不应支付胡道来各项工伤待遇。
一审法院认定：2013年7月12日，胡道来经其侄子胡德玉介绍，到华厦建安公司承建的十堰市张湾区马家沟安置区1号楼工地从事木工工作，2013年9月18日下午4时许，胡道来工作时不慎从高处摔下，导致腰部受伤，被送到十堰市房县向氏骨科医院住院治疗，经诊断为：左手第5指近节指骨近段粉碎性骨折、T12胸椎压缩性骨折、L4腰椎压缩性骨折，住院89天，医疗费用及护理费用均由华厦建安公司的项目负责人张宗国支付。2013年12月9日胡道来又到十堰市太和医院治疗，住院18天，花医疗费4573.8元，其中胡道来支付500元，其余由华厦建安公司项目负责人张宗国垫付。2014年4月3日十堰市人力资源和社会保障局作出十人社工伤认字（2014）1624号工伤认定决定书，认定胡道来的伤为工伤。2014年5月26日十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴（2014）8号职工工伤劳动能力鉴定结论通知，审定胡道来的工伤劳能鉴定结论为玖级，停工留薪期8个月。双方因社会保险、双倍工资及工伤待遇等发生争议，胡道来于2014年6月27日向十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年11月11日作出张劳人仲（2014）裁字第81号裁决书，内容为：一、胡道来与华厦建安公司解除劳动关系。二、华厦建安公司支付胡道来各项工伤待遇：一次性伤残补助金28800元、一次性医疗补助金29100元、一次性就业补助金34920元、停工留薪期工资25600元、护理费1440元、住院伙食补助费1920元、交通费200元。共计126300元。胡道来垫付医疗费1573.8元，华厦建安公司应支付胡道来共计123553.8元。三、华厦建安公司为胡道来缴纳2013年7月12日至2014年5月30日工作期间的各项社会保险，具体数额以社会保险经办机构核定为准，个人承担部分，由胡道来承担。胡道来、华厦建安公司均不服该裁决，故而成诉。
一审法院另查明，1.华厦建安公司于2014年11月4日向湖北省十堰市茅箭区人民法院提起行政诉讼，要求撤销十堰市人力资源和社会保障局作出的工伤认定书，该院于2015年4月11日作出（2014）鄂茅箭行政初字第00066号行政裁定书，驳回华厦建安公司的起诉。2.华厦建安公司于2013年12月共支付胡道来现金20000元。
一审法院认为：胡道来在华厦建安公司承建的工地受伤，经有关机构认定为工伤，劳动能力为玖级、停工留薪期为8个月，依照工伤保险条例的规定，应当享受工伤保险待遇。
1.关于缴纳社会保险费用问题。用人单位未为劳动者缴纳社会保险费用，应由有关行政机构依职权征缴，该争议不属于民事案件审理范围，故胡道来的此项主张，不予处理。2.支付双倍工资问题。胡道来于2013年7月12日到华厦建安公司承建的工地工作，2013年9月18日发生工伤，停工留薪期8个月，至2014年6月27日胡道来申请仲裁，要求解除与华厦建安公司的劳动合同关系，由此推断，华厦建安公司虽未与胡道来签订书面劳动合同，但责任并不在华厦建安公司，故胡道来的此项主张，理由不足，不予支持。3.工伤待遇的支付问题。胡道来诉称每月平均工资为12000元，却未提交相关证据予以证明，工伤之前胡道来未领取工资，其本人工资参照2012年十堰市职工年平均工资确定为2625元（31505元／年÷12个月）。胡道来主张营养费，于法无据，该请求不予支持。华厦建安公司主张不应支付胡道来工伤待遇，于法无据，不予支持。仲裁裁决中，胡道来的一次性伤残补助金等数额计算有误。按规定予以重新计算。综上，胡道来的各项工伤待遇应为：医疗费500元、一次性伤残补助金23625元（2625元／月9个月）、一次性伤残就业补助金31500元（2625元／月12个月）、一次性工伤医疗补助金26250元（2625元／月10个月）、停工留薪期工资21000元（2625元／月8个月）、护理费1440元（18天80元／天）、住院伙食补助费2140元（107天20元／天）、交通费420元，共计106875元，扣减华厦建安公司已支付的20000元，华厦建安公司还应支付胡道来各项工伤待遇86875元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决：一、解除华厦建安公司与胡道来的劳动关系，终止双方的工伤保险关系。二、华厦建安公司于判决生效之日起十日内支付胡道来各项工伤待遇86875元。三、驳回胡道来、华厦建安公司的其他诉讼请求。如果华厦建安公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由胡道来负担5元，华厦建安公司负担5元。
胡道来、华厦建安公司均不服一审法院作出的上述判决，向本院提起上诉。
胡道来上诉称：1.一审法院以同一标准为基础计算胡道来的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金明显错误。胡道来从事的是建筑行业属于高风险、收入高的行业，一审法院即使不按月平均工资一万元多计算胡道来的一次性伤残补助金，也应按照统筹地区上年度建筑行业在岗职工的平均工资计算，即39144÷129＝29358元。2.根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。一审法院将胡道来、华厦建安公司未签订书面劳动合同归责于胡道来而不支持其双倍工资明显属于适用法律错误。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判华厦建安公司支付胡道来一次性伤残补助金29358元，支付未签订书面劳动合同双倍工资35882元。其他赔偿项目数额无异议，请求二审法院予以维持。
华厦建安公司上诉称：1.胡道来、华厦建安公司之间不存在劳动关系，华厦建安公司与胡道来没有签订书面的劳动合同更没有为其发放过工资，对于胡道来受伤的情况我公司自始至终不清楚。2.胡道来的工伤认定和劳动仲裁程序违法，胡道来的工伤认定没有及时向我公司送达，剥夺了我公司提出异议的权利，而劳动仲裁委员会审理的程序不合法。3.一审法院以2625元为标准计算胡道来的各项工伤保险待遇过高。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回胡道来的诉讼请求。
针对华厦建安公司的上诉，胡道来答辩称：1.我与华厦建安公司之间存在劳动关系，且双方之间构成工伤，经行政诉讼得到确认。2.胡道来的工伤认定程序、劳动仲裁委员会审理的程序合法。3.一审法院除一次性伤残补助金外，其他标准计算均正确。
针对胡道来的上诉，华厦建安公司答辩称：1.一审法院计算标准过高。2.胡道来、华厦建安公司未签订书面劳动合同，责任在于胡道来，其双倍工资一审法院不予支持正确。
上诉人胡道来、上诉人华厦建安公司在二审规定的举证期限内未向本院提交新证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
综合上诉人胡道来、上诉人华厦建安公司的上诉理由及答辩意见，双方均同意确认本案争议的焦点为：1.关于上诉人胡道来与上诉人华厦建安公司之间是否存在劳动关系，胡道来是否构成工伤并享受相关的工伤保险待遇的问题？2.关于胡道来各项工伤保险待遇标准应为多少的问题？3.关于胡道来要求华厦建安公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资是否应予支持的问题？对上述争议焦点，本院评判如下：
一、关于胡道来与华厦建安公司之间是否存在劳动关系，胡道来是否构成工伤并享受相关的工伤保险待遇的问题。
胡道来认为：我与华厦建安公司之间存在劳动关系，并经过相关行政部门及行政诉讼的认定，按照《工伤保险条例》的规定应该享受各项工伤保险待遇。
华厦建安公司认为：胡道来、华厦建安公司之间不存在劳动关系，华厦建安公司与胡道来没有签订书面的劳动合同更没有为其发放过工资，对于胡道来受伤的情况公司不清楚，我公司不应支付胡道来工伤保险待遇。
本院认为：胡道来与华厦建安公司之间是否存在劳动关系，经过十堰市人力资源和社会保障局十人社工伤认字（2014）1624号工伤认定决定书的认定，胡道来系在工作过程中受伤并被认定为工伤，其伤情经十堰市职工工伤劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，停工留薪期为8个月。对工伤认定决定书，华厦建安公司虽然向十堰市茅箭区人民法院提起了行政诉讼，但该院以（2014）鄂茅箭行初字00066号行政裁定书驳回了华厦建安公司的起诉。因此华厦建安公司主张其与胡道来之间不存在劳动关系的抗辩理由，缺乏事实及法律依据，其应按照《工伤保险条例》的相关规定，支付胡道来的各项工伤待遇，故，华厦建安公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、关于胡道来各项工伤保险待遇标准应为多少的问题。
胡道来认为：一审法院以同一标准为基础计算胡道来的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金明显错误。胡道来从事的是建筑行业，一次性伤残补助金应按照统筹地区上年度建筑行业在岗职工的平均工资计算，即39144÷129＝29358元。其他工伤待遇标准，一审法院计算正确，应予以维持。
华厦建安公司认为：胡道来即使构成工伤其工资也没有每月2625元，一审法院以此计算胡道来的工伤保险待遇明显错误。
本院认为：2013年7月12日胡道来到华厦建安公司承建的工地工作，2013年9月18日胡道来受伤，其在华厦建安公司工作的时间不足3个月，工资发放的情况双方也无法提供证据证明，一审法院在双方均无法提供有利证据证明胡道来工资收入的情况下，充分考虑胡道来的行业性质，其月工资酌情参照2012年度十堰市统筹地区平均工资2625元每月作为计算基数符合法律规定，故一审法院依据2625元每月为标准计算胡道来的一次性伤残补助金正确，本院予以确认。因胡道来对一审判决认定的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计算标准无异议，故对此两项标准本院不予审查。
三、关于胡道来要求华厦建安公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资是否应予支持的问题。
胡道来认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。一审法院将胡道来、华厦建安公司未签订书面劳动合同归责于胡道来而不支持其双倍工资明显属于适用法律错误。
华厦建安公司认为：胡道来与华厦建安公司之间不构成劳动关系，未签订书面劳动合同，责任在于胡道来，其双倍工资一审法院不予支持正确。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。双倍工资是对用人单位未依法与劳动者签订书面劳动合同所作出的惩罚性赔偿，不是应支付给劳动者的劳动报酬。本案中，胡道来2013年7月12日到华厦建安公司工作，2013年9月18日胡道来受伤，之后胡道来就没有到公司上班，实际胡道来为华厦建安公司提供劳动的时间不足3个月，故华厦建安公司应当向胡道来支付2013年8月12日至2013年9月18日的双倍工资3349.20元，即：（2625＋（2625元÷21.756））。
另外，本案中胡道来于2014年6月27日向十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年11月11日作出张劳人仲（2014）裁字第81号裁决书，内容为华厦建安公司支付胡道来住院伙食补助费1920元。胡道来、华厦建安公司均不服该裁决，向一审法院提起民事诉讼。胡道来在一审法院请求华厦建安公司支付其住院伙食补助费900元，而华厦建安公司在一审法院请求判令与胡道来不存在劳动关系，不支付胡道来各项工伤待遇。一审法院在审理查明后，却判决华厦建安公司支付胡道来住院伙食补助费2140元，明显超过了胡道来的诉讼请求，本院予以纠正。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致实体部分处理不当，本院依法予以纠正。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第00010-1号民事判决第一项，即：解除十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司与胡道来的劳动关系，终止双方的工伤保险关系。
二、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第00010-1号民事判决第二、三项，即：十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司于判决生效之日起十日内支付胡道来各项工伤待遇86875元；驳回胡道来、十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求；
三、十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司支付胡道来各项工伤待遇：医疗费500元、一次性伤残补助金23625元（2625元／月9个月）、一次性伤残就业补助金31500元（2625元／月12个月）、一次性工伤医疗补助金26250元（2625元／月10个月）、停工留薪期工资21000元（2625元／月8个月）、护理费1440元（18天80元／天）、住院伙食补助费900元、交通费420元，共计105635元。扣减十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司已支付的20000元，十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司还应支付胡道来各项工伤待遇85635元。
四、十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司支付胡道来未签订书面劳动合同双倍工资3349.20元。
五、驳回胡道来的其他诉讼请求。
六、驳回十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。
上列应付款项应于判决生效之日起十日内付清，义务人未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本判决发生法律效力后，十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司必须履行。十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司拒绝履行的，胡道来可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从本判决书规定履行期间的最后一日起计算。
一审案件受理费20元，减半收取10元，由十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司负担5元，胡道来负担5元。二审案件受理费20元，由十堰市华厦建筑安装工程有限责任公司负担10元，胡道来负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 耿纪和
审判员 张 静
审判员 王 昭
二〇一六年五月二十四日
书记员 刘 攀
附：本判决所适用的相关法律规定：
1.《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……