河南省正阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）正民初字第1246号
原告邱建民，男，汉族，1957年8月28日出生，住正阳县。
委托代理人张静，正阳县司法局付寨司法所工作人员。
被告余元朝，男，汉族，1965年8月15日出生，住正阳县。
原告邱建民诉被告余元朝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告邱建民及其委托代理人张静、被告余元朝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告系被告建筑队的工人，2011年11月14日下午4点，原告在被告承包工地施工时，从五楼脚手架上摔下，造成原告受伤，后被送至正阳县人民医院、驻马店市159医院治疗。为此，请求被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计50000元。庭审中，原告当庭增加诉讼请求数额为128688.57元（具体赔偿项目、数额详见赔偿清单）
被告余元朝在庭审中提供书面答辩状，辩称，1、原告的医疗费、住院期间的生活费用、交通费全部已由被告承担。2、原告住院期间被告安排有护理人员，护理费不应该再另行支付，3、原告系酒后作业，违反安全操作规程，4、原告受伤后，被告已支付了全部医疗费，且被告又先后支付原告近1.5万元，5、原告系成年人，本次摔伤是自己不注意安全造成的，原告应承担相应的后果和责任。
经审理查明：被告余元朝于1990年起至今从事建筑施工，承建村民住宅等建筑工程，未取得建筑施工资质。2011年，被告余元朝以包工不包料，160元／㎡的价格承建案外人ＸＸＸ位于正阳县育才学校附近的二间五层私人住宅施工，被告余元朝雇佣原告邱建民为其建筑施工提供劳务，双方约定原告邱建民的劳动报酬为35元／天，按天计酬。事发当日（2011年11月14日）被告余元朝安排原告邱建民等6人从事浇筑柱子、放置连体钢筋梁的工作，下午4时许，原告邱建民站在5楼墙体上纠正放置的连体钢筋梁位置时从5楼墙体摔落至地面，造成原告受伤。原告受伤后当日入住正阳县人民医院治疗，住院1天，于次日转入解放军第一五九医院住院治疗，于2011年12月15日出院，住院30天，出院诊断：1、左股骨髁上粉碎性骨折；2、右胫腓骨粉碎性骨折；3、左肩关节脱位合并大结节撕脱骨折；4、左桡骨骨折；5、创伤性中度颅脑损伤；6、右侧气胸；7、上、下颌骨骨折；8、面部软组织挫伤伴缺损；9、全身多处皮肤裂伤术后，出院医嘱：建议继续治疗。原告在正阳县人民医院花费医疗费5958.91元，在解放军第一五九医院花费医疗费99159.69元（费用在病历显示），其中原告在正阳县人民医院垫付医疗费1000元，在解放军第一五九医院垫付20000元，其余的医疗费均系被告支付，医疗费票据在原告出院后由被告持有（庭审中被告称票据时间长已丢失）。2011年12月25日，被告余元朝就原告住院期间原告支付的医疗费21000元及以后产生费用向原告邱建民出具欠条一份，内容载明：“证明：邱建民在东关医院付壹仟元正，在159医院付贰万元整，另加伍仟元日用费一后按条结算，余元朝，2011.12.25号。”。庭审中，被告陈述出具欠条后被告又先后支付原告款共计15000元，原告对此不予认可，认为只收到被告付款4000元，对此原、被告双方均未提供证据予以证明。原告邱建民于2015年7月15日向本院递交书面申请，请求本院依法委托鉴定机构对原告邱建民的伤残等级进行评定，本院于2015年9月8日委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对原告邱建民的伤残等级进行评定，驻马店申正法医临床司法鉴定所于2015年9月12日作出驻申正司鉴所（2015）临鉴字第744号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邱建民的伤残等级为V级（五级），支付鉴定费600元。庭审中，被告陈述原告系酒后施工，其未提供证据证明，且原告对此不予认可。后双方因赔偿事宜协商未果。
另查明：1、2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年。
关于被告提供证人王新正出庭陈述事实拟证明原告酒后施工受伤的事实，庭审中证人陈述听被告说原告酒后施工受伤的，且承认原告施工及受伤后住院治疗均未见到原告，故对证人出庭陈述的事实，本院不予采信。
上述查明事实与原告提供身份证复印件、正阳县人民医院病历、诊断证明、解放军第一五九医院病历、欠条、鉴定费票据、司法鉴定意见书，被告提供身份证复印件、付款记录和原、被告在庭审中陈述予以佐证，故对原、被告提供的上述证据，本院予以采信。
本案争议的焦点为：1、原告受伤自身是否存在过错，是否减轻被告的赔偿责任2、原告请求赔偿数额及项目有无依据？
针对焦点1，本院认为，劳务关系是指提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。本案中，原告受被告雇佣并指派从事浇筑柱子、放置连体钢筋梁工作，同时双方约定按天计酬，即被告每天的劳动报酬为35元，原、被告之间构成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，本案中，原告受雇被告为案外人ＸＸＸ建房，原告在雇佣期间受伤，被告应当对原告承担赔偿责任，案外人ＸＸＸ将其私人住宅施工交由不具备施工资质条件的被告施工，其存在选任上的过失，应承担相应的赔偿责任，原告作为一个具有完全民事行为能力的人，且具有一定建筑施工经验，站在5楼墙体上纠正钢筋连体梁位置时未采取相应的安全措施，未注意自身安全，对自身安全存在一定程度的过失，其自身应当承担一定责任。综合本案实际情况及原、被告双方的过错程度，被告余元朝承担70%的责任为宜。
针对焦点2，本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，受害人因伤残疾的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金等，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，关于原告请求医疗费的问题，原告邱建民因摔伤住院治疗，自己垫付医疗费共计21000元，由被告出具的欠条为据，被告称原告垫付医疗费21000元已全部支付给原告，因被告未提供证据证实，且原告不予认可，按照“谁主张，谁举证”的证据规则，对被告的抗辩，本院不予支持，庭审中原告自认被告出具欠条后被告支付原告医疗费4000元，本院予以支持。关于原告请求后续治疗费的问题，原告未提供鉴定机构的鉴定意见，对此本院不予支持。关于原告请求误工费的问题，原告因伤住院治疗，导致其收入减少，其系农业人口，误工费标准参照河南省2014年度农村居民人均可支配收入9416.10元／年执行，即每天按25.80元标准计算，同时原告因伤残持续误工，其误工时间计算至定残前一天，原告于2011年11月14日入院治疗，定残前一日即2015年9月11日，误工时间共计1397天。关于原告请求护理费的问题，因原告的伤残等级为五级，原则上护理人数为一人，护理人员的损失标准参照河南省2014年度河南省农村居民人均可支配收入9416.10元／年执行，即每天按25.80元标准计算，护理期限为原告住院期间。关于被告称原告住院期间被告安排工人护理，不应承担护理费的抗辩，被告未提供证据证明原告住院期间其曾派人对原告进行护理，原告也不予认可，对被告的抗辩本院不予支持。关于原告请求住院伙食补助费的问题，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准确定，因原告在市内住院治疗，以每天30元的标准执行，期间为原告住院期间。关于原告请求营养费的问题，以每天20元计算，期间为原告住院期间。关于原告请求残疾赔偿金的问题，根据受害人的伤残程度，因原告系农业人口，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，原告于1957年8月28日出生，定残时未满60周岁，其残疾赔偿金计算年限按20年。关于原告请求精神抚慰金的问题，原告受伤并构成残疾给其以后的生产、生活带来不便，给其自身及家人精神上带来痛苦，结合原、被告的过程程度、侵权行为所造成的后果及当地生活水平等因素考虑，本院酌定由被告余元朝承担18000元为宜。关于原告请求鉴定费的问题，以鉴定机构的收费票据为凭。综合本案已查明事实及相关法律规定，本次事故原告损失数额为：1、医疗费：1000元＋20000元=21000元；2、误工费：1397天×25.80元／天=36042.6元，原告请求20889.44元，本院予以支持；3、护理费：31天×25.8元／天=799.8元；4、住院伙食补助费：31天×30元／天=930元；5、营养费：31天×20元／天=620元；6、残疾赔偿金：9416.10元／年×20年×60%=112993.2元，原告请求46399.33元，本院予以支持；7、关于精神抚慰金，参照原、被告的过错程度等因素酌情赔偿：18000元；8、鉴定费：600元。被告余元朝应承担的责任数额为：（21000元＋20889.44元＋799.8元＋930元＋620元＋46399.33元＋600元）×70%＋18000元-4000元=77867元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
被告余元朝于本判决生效后三十日内赔偿原告邱建民医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计77867元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2874元，由原告邱建民承担1150元，被告余元朝承担1724元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省驻马店中级人民法院。
审 判 长 程国胜
审 判 员 付树鹏
人民陪审员 闵 鲍
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 尚世迪