河南省平顶山市湛河区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0411民初1751号原告：河南四建股份有限公司。住所地：开封市宋门关大街**号。组织机构代码：170660941。法定代表人：黄思亚，董事长。委托诉讼代理人：郭经纬，北京市中闻律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：孙大帅，北京市中闻律师事务所郑州分所律师。被告：河南嘉泰工程担保有限公司。住所地：平顶山市湛河区沁园2号路北段西侧滨河港湾商住楼*单元自南向***层第4间。统一社会信用代码：91410411697316995X。法定代表人：甘忠良，经理。委托诉讼代理人：周润东，男，1980年9月13日出生，汉族，该公司员工，住河南省商城县。委托诉讼代理人：ＸＸ，河南天基律师事务所律师。原告河南四建股份有限公司（以下简称四建公司）诉被告河南嘉泰工程担保有限公司（嘉泰公司）保证合同纠纷一案,本院于2016年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告四建公司的委托诉讼代理人郭经纬、孙大帅、被告嘉泰公司的委托诉讼代理人ＸＸ、周润东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四建公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告嘉泰公司向原告出具的连带责任保证函合法有效；2、依法判令被告嘉泰公司连带偿还工程款3000000元；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2014年10月15日，债务人河南金欧房地产开发有限公司与原告四建公司签订了《建设工程施工合同》，原告承建债务人开发的前景国际商住楼A区工程。被告以保证方式向原告提供工程款支付担保，2014年10月18日被告与债务人签订了业主支付委托保证合同，并于同日向原告出具了《业主支付保函》。原告按照建设工程施工合同的约定进行施工，经双方结算，截止2015年10月17日，债务人尚欠原告工程款33259348.27元。虽经原告多次催要，债务人不履行支付工程款义务，保证人嘉泰公司亦不履行连带保证还款义务，已经构成违约。为了维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告诉讼请求。被告嘉泰公司辩称，对原告起诉状所诉称的情况是否属实，因债务人河南金瓯房地产开发有限公司未参加诉讼，担保人即被告公司无法判断起诉属实，更无法确认原告请求偿还的300万元是否已由主债务人清偿。主债务人即被担保人金瓯公司的破产案件已经被开封市中级人民法院受理。原告四建公司已经申报了破产债权。目前金瓯公司处于破产重整状态，该公司是否能够顺利进入重整程序以及重整过程中是否会被开封市中级人民法院裁定破产，尚不确定。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条的规定，原告要求被告公司承担担保责任的条件尚不具备。综上，原告公司对主债务人金瓯公司享有的债权数额是不明确的；其是否有权向被告公司主张其起诉的数额的款项，尚不明确。应当依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年10月15日，原告四建公司与河南金瓯房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告承建河南金瓯房地产开发有限公司发包的前景国际商住楼A区工程，工程地点：开封市晋安路与黄河大街交汇处东南角。工程承包范围：施工图纸内的土建及安装工程的施工、竣工及保修全部工作内容（地下一层、地上十九层、框架剪刀墙结构，28224.2m2）。其中合同第三部分“专用合同条款”第12.4工程进度款支付：12.4.1付款周期，关于付款周期的约定：同计量周期。按月进度付款，每月工程量审核后付已完成工程量的80%。1、2015年4月15日十二层主体结顶支付工程款2950万元；2、工程竣工结算完成10日内支付到总价款的97%，剩余3%留作质量保证金。2014年10月18日,河南金瓯房地产开发有限公司与嘉泰公司签订编号：（嘉泰KF业保）字第20141015001号《业主支付委托保证合同》一份，就原告四建公司承建河南金瓯房地产开发有限公司前景国际商住楼A区工程项目，被告嘉泰公司接受河南金瓯房地产开发有限公司的委托，同意为河南金瓯房地产开发有限公司以保证方式向原告四建公司提供工程款支付担保。合同第二条保证的范围及保证金额：2.1，嘉泰公司保证的范围是原告四建公司与金瓯公司签订的建设工程施工合同约定的工程款。2.2，嘉泰公司保证的金额是依照本合同的分阶段保证期间，每阶段的担保金额最高不超过人民币3000000.00元（大写：叁佰万元整）。在保证期间内，河南金瓯房地产开发有限公司已按主合同约定履行完分阶段支付义务的，本阶段保证责任自动解除，自动进入下一阶段业主支付担保。第三条保证的方式及保证期间：3.1，嘉泰公司保证的方式为:连带责任保证。3.2，施工合同阶段分为：第一阶段：2014年10月20日至2015年4月15日。第二阶段：2015年4月16日至2016年10月8日。嘉泰公司的保证期间为：自第一阶段保证期间届满未引起索赔的，则自动进入下一阶段约定的保证期间，直至主合同约定的工程款支付之日后90日止。合同签订后,河南金瓯房地产开发有限公司向嘉泰公司支付了担保费及反担保保证金。同日,嘉泰公司出具了编号：（嘉泰KF业保）字第JIATAIBH20141126001号《业主支付保函》。2015年10月10日，四建公司以其完成了前景国际商住楼A区工程主体结构施工，制作《工程款支付申请表（编号：201510101）》1份，该申请表载明：“主送：河南金瓯房地产开发有限公司（建设单位），抄送：河南会发工程监理有限公司（监理公司），我方已完成了前景国际商住楼A区工程主体结构施工的工作，按施工合同的规定，建设单位应支付该项目工程款（大写）叁仟叁佰贰拾伍万玖仟叁佰肆拾捌元贰角柒分（小写：33259348.27元），现报上前景国际商住楼A区工程主体结构工程付款申请表，请予以审查并开具工程款支付证书。附件：1、前景国际商住楼A区工程主体结构预算书。2015年10月10日。”同年10月17日，监理单位河南会发监理工程有限公司、建设单位河南金瓯房地产开发有限公司在四建公司制作的上述《工程款支付申请表》上加盖公章，同意支付工程款。2016年7月13日，原告四建公司持建设工程施工合同书、工程款支付申请表、河南金瓯房地产开发有限公司于2016年1月24日出具的内容为：由河南四建股份有限公司（施工单位）承建的河南金瓯房地产开发有限公司（建设单位）开发的前景国际商住楼A区工程，现主体结构已封顶，并经检测合格。工程所涉及的支付保函已按要求向贵单位提交保管。目前，施工单位已完成工程量叁仟多万元，建设单位已拨付的工程款为捌佰多万元。下余工程款建设单位暂时无力支付。我单位同意，施工单位相关人员到贵单位办理承包商履约担保反担保保证金退回事宜。不再因承包人违约事项提出索赔的“退回履约保函反担保保证金申请”和内容为：由河南四建股份有限公司（施工单位）承建的河南金瓯房地产开发有限公司（建设单位）开发的前景国际商住楼A区工程，现主体结构已封顶，并经检测合格。工程所涉及的支付保函已按要求向贵单位提交保管。目前，施工单位已完成工程量叁仟多万元，建设单位已拨付的工程款为捌佰多万元。下余工程款建设单位暂时无力支付。我单位同意，施工单位相关人员到贵单位办理取回该工程支付保函相关事宜。用于本工程支付索赔的“取回支付保函申请”各1份，业主支付委托保证合同、业主支付保函等证据，以嘉泰公司为被告向本院提起本案诉讼。诉讼中，经当事人申请，本院依法调取证据查明，2016年8月10日，刘萍以河南金瓯房地产开发有限公司、开封市金耀置业有限公司无力清偿到期债务且系人格高度混同关联公司为由，向开封市中级人民法院申请对其重整。2016年8月12日，开封市中级人民法院作出（2016）豫02民破1号民事裁定书和（2016）豫02民破1号决定书，裁定受理刘萍对河南金瓯房地产开发有限公司、开封市金耀置业有限公司的重整申请；指定河南千业律师事务所担任金瓯公司与金耀公司管理人。2016年9月28日，河南金瓯房地产开发有限公司管理人向本院复函。复函载明：“平顶山市湛河区人民法院：河南金瓯房地产开发有限公司管理人于2016年9月23日接收债权人河南四建股份有限公司的债权申报材料，现将其部分申报材料向贵院提供。附：申报材料明细，1、债权申报表一份；2、李扬身份证复印件一份；3、授权委托书一份；4、工程款支付申请表一份。注：债权申报不意味着对债权的确认。”债权申报表显示债权申报金额为人民币叁仟叁佰贰拾伍万玖仟叁佰肆拾捌元，小写：33259348.0元；债权形成原因：工程款（前景国际商住楼A区）；债权成立证据（附后）：施工承包合同及补充协议、工程款支付申请、检测报告、业主支付保函（河南嘉泰工程担保有限公司）；债权有无担保：有，担保形式为保证，担保金额为叁佰万元；债权有无争议：无，债权涉诉情况为未涉诉。另查明，2016年5月11日，开封市公安局梁苑分局做出汴公梁（刑）立字[2016]0298号立案决定书，决定对“2016.04.15”开封市金明区杨海港非法吸收公众存款案立案侦查。杨海港系河南金瓯房地产开发有限公司和开封市金耀置业有限公司法定代表人，董事长。上述事实有原告提供的建设工程施工合同、工程款支付申请表、取回支付保函申请、退回履约保函反担保保证金申请、业主支付委托保证合同、信用反担保合同、前景国际A区担保金（138000元）转账凭证及发票、前景国际A区反担保金（150000元）转账凭证、业主支付保函、调取证据申请书；被告提供的开封市公安局梁苑分局汴公梁（刑）立字[2016]0298号立案决定书、调取证据申请书；本院依申请调取河南金瓯房地产开发有限公司管理人出具的复函等材料、开封市中级人民法院出具的（2016）豫02民破1号民事裁定书、（2016）豫02民破1号决定书；另有本院庭审笔录等证据在卷证实。以上证据已经庭审质证，经审查证据之间能够相互印证，具有证明效力，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，嘉泰公司在与河南金瓯房地产开发有限公司签订了业主支付委托保证合同后，依据业主支付委托保证合同出具的业主支付保函，系当事人的真实意思表示，该保函内容不违反相关法律规定，合法有效，具有法律效力，本院予以确认。在约定的保证期间内，因河南金瓯房地产开发有限公司拖欠四建公司的工程款，按照合同约定，嘉泰公司依法应当承担相应的保证担保责任。原告四建公司向本院提起本案诉讼，主张债务人河南金瓯房地产开发有限公司截止2015年10月17日尚欠其工程款33259348.27元，要求被告嘉泰公司连带偿还工程款300万元。对原告主张的债权金额，被告嘉泰公司持异议而不认可。原告四建公司应提供相应证据证明，但原告四建公司提供的债务人河南金瓯房地产开发有限公司于2016年1月24日出具的“退回履约保函反担保保证金申请”和“取回支付保函申请”两份证据，均证明原告四建公司主张的债权金额33259348.27元不确定；另，金瓯公司管理人向本院的复函中注明，原告四建公司申报的债权金额33259348元的债权申报不意味着对债权的确认；综上，债务人金瓯公司现尚下欠原告四建公司的债务金额不确定，对该事实本院予以确认。庭审查明，在本案诉讼中债务人金瓯公司已被开封市中级人民法院裁定进入破产程序重整中。四建公司已向河南金瓯房地产开发有限公司管理人申报了债权金额为33259348元，但未扣除嘉泰公司应承担的300万元保证责任金额；其在向管理人提供的债权申报表中债权涉诉情况栏内，称未涉诉。原告四建公司就本案向保证人嘉泰公司主张权利期间，又作为债权人已向进入重整程序的债务人金瓯公司申报了债权。根据《担保司法解释》第44条第1款“保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利”的规定，四建公司在申报债权、参加破产程序的同时，可以要求嘉泰公司承担保证责任。庭审查明，债务人金瓯公司现尚下欠原告四建公司的债务金额不确定；原告四建公司已向金瓯公司管理人申报了债权金额为33259348元，但未扣除嘉泰公司应承担的300万元保证责任金额，并在债权申请表中债权涉诉情况栏内称未涉诉。另主债务人河南金瓯房地产开发有限公司破产程序尚未终结，原告四建公司从主债务人处获得清偿的部分亦不确定，为避免因法院裁判导致同一债务双重受偿和产生新的纠纷的后果，本案被告嘉泰公司作为保证人在破产程序尚未终结前可暂时停止向债权人即四建公司清偿，待破产程序终结后再根据破产受偿情况，向原告四建公司作出相应的清偿，原告四建公司向被告嘉泰公司主张的权利应当以破产程序中未受清偿的部分以300万元为限。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认被告河南嘉泰工程担保有限公司于2014年10月18日向原告河南四建股份有限公司出具的编号：（嘉泰KF业保）字第JIAIAIBH20141126001号《业主支付保函》合法有效。二、被告河南嘉泰工程担保有限公司应于河南金瓯房地产开发有限公司破产程序终结后十日内偿付原告河南四建股份有限公司在河南金瓯房地产开发有限公司破产程序中未受清偿的部分限额300万元。三、驳回原告河南四建股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由被告河南嘉泰工程担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  王 磊审 判 员  王伴伴人民陪审员  高雅环二〇一六年十二月二十七日书 记 员  刘朝丽附：《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。