辽宁省铁岭县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铁县民三初字第00258号
原告：铁岭辽北铸造厂，住所地铁岭县平顶堡镇平顶堡村。机构代码证：74078731-2。
法定代表人：宋庆吉，系该厂厂长。
委托代理人：王霞，系辽宁务实律师事务所律师。
被告：张艳涛，男，1982年生，汉族，工人，住铁岭县。
委托代理人：桑静，女，1982年生，满族，农民，住铁岭县（系被告妻子）。
委托代理人：曹春龙，系辽宁国制律师事务所律师。
被告：铁岭市顺天劳务派遣有限公司，住所地开发区柳条沟分场劳动新村小区。
机构代码证：69266745-4。
法定代表人：王铁，系该公司总经理。
委托代理人：马文利，系该公司法律顾问。
原告铁岭辽北铸造厂诉被告张艳涛、铁岭市顺天劳务派遣有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告铁岭辽北铸造厂的委托代理人王霞，被告张艳涛的委托代理人桑静、曹春龙、被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司的委托代理人马文利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，我厂与被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司签订了劳务派遣协议书，被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司签订了劳动合同。被告张艳涛由被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司派遣到我厂从事铣工工作。2012年5月24日，被告张艳涛在工作中左脚被工件砸伤，两次住院共计32天，两次住院的医疗费和第一次住院的护理费已由我厂支付。2012年8月30日，经我厂同意，被告张艳涛做了工伤认定，认定为工伤。2012年10月24日，在我厂不知情的情况下，被告张艳涛做了伤残等级鉴定，认定为九级。经仲裁裁决，被告张艳涛与我厂解除劳动关系，并由我厂支付工伤待遇92746.50元。我厂不服仲裁裁决，我厂与被告张艳涛之间是劳务派遣关系，并非劳动关系，被告张艳涛申请赔偿主体错误，我厂对伤残等级不认可。况且被告张艳涛做伤残等级鉴定时我厂并未在场，又未经我厂允许，要求对被告重新做伤残等级鉴定或对伤残进行复鉴，同时要求被告张艳涛把诊断书、第二次住院的押金票子和卡等相关手续交给我厂。我厂已经给付被告张艳涛1000元，如果应由原告赔偿被告张艳涛，应扣除该款。
原告为证明自己的主张提供了如下证据：
1、铁县劳人仲案字（2013）第10号仲裁裁决书、送达回证，证明本案经过仲裁程序，原告在法定期限内起诉。二被告无异议，予以采信。
2、劳动合同书复印件，证明被告张艳涛和被告铁岭市顺天劳务派遣公司存在劳动关系。被告张艳涛有异议，劳动合同的签字并非被告本人所签，该证据又是复印件。被告铁岭市顺天劳务派遣公司无异议。本院认为，结合原告提供证据3、4、本院调取证据8，可以证明被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣公司存在劳动关系，予以采信。
3、劳务派遣协议书，证明原告和被告铁岭市顺天劳务派遣公司就劳务派遣达成协议。被告张艳涛有异议，该派遣协议上没有被派遣人的名单，也没有缴纳社保和相关工伤保险的证据，不能作为本案的证据使用。被告铁岭市顺天劳务派遣公司无异议。本院认为，结合原告提供证据2、4、本院调取证据8，可以证明被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣公司存在劳动关系，予以采信。
4、2012年至2013年间原告向被告铁岭市顺天劳务派遣公司支付工资管理费、保险费的帐目情况。被告张艳涛有异议，这份证据未能体现出被告张艳涛本人的工资情况和缴纳相关保险费的情况。被告铁岭市顺天劳务派遣公司无异议。本院认为，结合原告提供证据2、3、本院调取证据8，可以证明被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣公司存在劳动关系，予以采信。
被告张艳涛辩称，我在原告处从事机床铣工工作，2012年5月24日在工作中受伤，第一次住院由原告护理，第二次住院6天，由我家属护理。两次住院的医疗费由原告支付。2012年8月30日，我被认定为工伤。2012年11月24日，我被认定为工伤九级。原告没有申请复鉴，双方已经构成工伤关系。我要求解除劳动关系。仲裁时原告的法定代表人明确表示我是原告的工人，在原告处工作7年，由原告支付工资。我的工作形式属于劳务派遣。原告为我办理的住院，所有东西应在原告处，不应向我索要。原告确实给我拿过1000元，原告没有支付第一次住院的伙食补助费。如果经核实被告铁岭市顺天劳务派遣公司确实是派遣单位，依照法律规定应当追加劳务派遣公司，其应当承担连带赔偿责任。
被告张艳涛向法庭提供证据如下：
仲裁庭庭审笔录，证明仲裁庭审时原告的法定代表人承认与被告存在劳动关系及认可被告张艳涛受伤前12个月的平均工资为2513.08元。原告对真实性没有异议，但法定代表人不懂劳动关系和劳务派遣关系的区别。而2513.08元包含加班费和奖金，被告张艳涛的本人工资应为缴费工资数额。被告铁岭市顺天劳务派遣公司无异议。本院认为，虽然原告法定代表人在仲裁庭审中已经承认其与被告张艳涛存在劳动关系，但结合原告提供证据2、3、4和本院调取证据证据8，可以证明被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣公司之间存在劳动关系，被告张艳涛受被告铁岭市顺天劳务派遣公司派遣到原告处工作。结合被告张艳涛在庭审中的陈述和本院调取证据6，被告张艳涛受伤前12个月的平均工资为2789.92元，但被告张艳涛同意2513.08元为其本人工资，故对被告张艳涛的本人工资为2513.08元予以采信。
被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司辩称，被告张艳涛是我公司派遣到原告处工作的，我公司为被告张艳涛缴纳了工伤保险，对于被告张艳涛的工伤，我公司同意法院依法裁决。
被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司未向法庭提交证据。
本院调取仲裁卷宗1、工伤鉴定结论通知单（2012）340号的送达回证，证明工伤鉴定结论通知单（2012）340号已经送达至原告。原告和二被告无异议，本院予以采信。2、工伤认定决定书，证明被告受伤经鉴定为工伤。原告和二被告无异议，本院予以采信。3、工伤鉴定结论通知单，证明被告张艳涛经鉴定为工伤九级。原告和二被告无异议，本院予以采信。4、原告于2012年8月23日出具在职证明，证明被告张艳涛系该单位职员，在职期间作机床洗工工作，工作时间7年。原告有异议，认为只能证明被告是在原告单位上班，证明不了是该单位职工。本院认为，虽然该证据由原告出具，但结合原告提供证据2、3、4及本院调取证据8，可以证明被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣公司存在劳动关系，被告张艳涛系被告铁岭市顺天劳务派遣公司派遣到原告处工作。5、铁岭市银州区医院住院病历2份，证明被告张艳涛受伤住院治疗情况。原告和二被告无异议，本院予以采信。6、工资袋，证明被告张艳涛受伤前12个月的工资情况。原告和二被告无异议，可以证明被告张艳涛在原告处12个月平均工资为2789.92元。7、交通费收据，证明被告张艳涛花交通费80元。原告和二被告无异议，本院予以采信。8、铁岭市社会医疗保险管理局工伤保险科的信息查询，证明被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司为被告张艳涛缴纳了工伤保险。原告和二被告无异议，本院予以采信。
经审理查明：被告张艳涛系被告铁岭市劳务派遣公司派遣到原告处工作的劳动者。2012年5月24日，被告张艳涛在工作中受伤，到铁岭市银州区医院住院治疗26天，由原告派人护理。2013年3月19日，被告张艳涛再次在铁岭市银州区医院住院治疗6天，住院期间二级护理，由被告张艳涛亲属护理。两次住院期间医疗费已由原告支付。2012年8月30日，被告张艳涛经铁岭市人力资源和社会保障局铁市人工认字20120340号认定为工伤。2012年11月24日，被告张艳涛经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级。此事经铁岭县劳动人事争议仲裁委员会作出铁县劳人仲案字（2013）第10号裁决原、被告解除劳动关系，原告一次性支付被告张艳涛92746.56元。原告不服该仲裁裁决而诉至本院。
另查，2011度铁岭市在岗职工月平均工资为2720元，被告张艳涛受伤前十二个月的平均工资为2789.92元，被告张艳涛认可2513.08元为其本人工资。铁岭市顺天劳务派遣有限公司为被告缴纳了工伤保险。
本院认为，被告张艳涛在工作中受伤，经鉴定为工伤九级，应享受工伤九级的待遇。虽然原告出具在职证明，证明被告张艳涛系该单位职员，但被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司为被告张艳涛缴纳了工伤保险，被告张艳涛系被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司派遣到原告处从事铣工工作，即原告系用工单位，被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司系用人单位。被告张艳涛经铁岭市人力资源和社会保障局和铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级，原告未在法定期限内申请复鉴，故该鉴定结论已经生效。关于原告提出要求对被告张艳涛申请劳动能力复查鉴定一节，不属于本案审理范围之内，故不予处理。被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司给被告张艳涛缴纳了工伤保险，现被告张艳涛要求解除劳动关系，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费由工伤保险基金支付。被告张艳涛的一次性伤残补助金待工伤保险基金核定后，如核定的工资数额低于其本人工资2513.08元，差额部分被告张艳涛可另行起诉。而一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费应由用人单位被告铁岭市顺天劳务派遣公司支付。原告提出被告张艳涛的工资包括加班费，奖金等，其本人工资应为缴费工资一节，因工资包括奖金、津贴和补贴等货币性收入，故不能以缴费工资数额作为被告张艳涛的本人工资。因被告张艳涛认可2513.08元为其本人工资，故以2513.08元计算停工留薪期和一次性伤残就业补助金。停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。被告张艳涛的停工留薪期应为6个月×2513.08元=15078.48元，护理费为2720元÷30天×6天=544.02元，一次性伤残就业补助金为12个月×2513.08元=30156.96元、原告和二被告对交通费80元无异议，故被告张艳涛的工伤待遇共计45859.46元，扣除原告已支付被告张艳涛1000元，剩余44859.46元由用人单位被告铁岭市顺天劳务派遣公司支付。关于原告提出要求被告张艳涛拿出票据等手续一节，不属于本案审理范围之内，故不予处理。虽然被告张艳涛与被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司存在劳动关系，但原告系用工单位，其违反安全生产保障义务，应与被告铁岭市顺天劳务派遣公司承担连带责任。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、中华人民共和国国务院令第586号《国务院关于修改《工伤保险条例》的决定》、参照关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知辽人社（2010）483号规定，判决如下：
一、被告铁岭市顺天劳务派遣公司与被告张艳涛解除劳动关系；
二、被告铁岭市顺天劳务派遣公司于本判决生效后十日内给付被告张艳涛一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费共计44859.46元；
三、原告铁岭辽北铸造厂与被告铁岭市顺天劳务派遣公司承担连带责任。
诉讼费10元，由被告铁岭市顺天劳务派遣有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
审 判 长 李 遥
代理审判员 刘振振
人民陪审员 田长林
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 刘 泽