贵州省六盘水市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）黔六中行终字第21号
上诉人（原审被告）六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局（原贵州省国土资源厅红果经济开发区国土资源分局），住所地：贵州省红果经济开发区两河新区。
法定代表人夏开忠，男，系该局局长。
上诉人（原审第三人）盘县金源矿业管理投资有限责任公司，住所地：贵州省盘县红果胜境大道西侧。
法定代表人唐永，男，系该公司董事长。
特别授权委托代理人黄静，贵州崇实律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）王林祥，男。
被上诉人（原审原告）王孟雨，男。
一般授权委托代理人李宇，贵州金鸟律师事务所律师。
一般授权委托代理人王恒，贵州金鸟律师事务所律师。
原审第三人贵州立业投资控股（集团）有限公司（原盘县立业担保有限公司），住所地：贵州省盘县红果镇东河社区。
法定代表人严国立，男，系该公司董事长。
上诉人六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局、盘县金源矿业管理投资有限责任公司、王林祥与被上诉人王孟雨土地行政登记一案，因不服盘县人民法院2014年1月17日作出的（2013）黔盘行初字第41号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对该案进行了审理，现已审理终结。
一审审理查明，原告王孟雨与其妻余祖玉（2004年余祖玉与王孟雨离婚，余祖玉自愿放弃（1998）红土字第008号建设用地的使用权）与第三人王林祥、王梅兰（王梅兰已死亡，原系王林祥之妻，2004年5月25日与王林祥协议离婚）于2000年9月27日签订《转让土地使用权合同》，将第三人王林祥于1998年在贵州省盘县红果经济开发区以出让方式取得的土地证号为（1998）红土字第0**号建设用地，面积为1677.8平方米的土地使用权及土地上建筑物和围墙转让给王孟雨、余祖玉，转让价格为105204.40元。原告王孟雨于签订合同的当天将转让款付给王林祥，并进行了公证。合同签订后双方至今未办理土地使用权转让过户手续。2006年12月，贵州省红果开发区管委会对该宗地块进行了调整，该地块面积被调整为1200平方米。2010年4月，六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局为王林祥颁发了贵州省红果开发区管委会（2010）红土字第0010号建设用地批准书，期间贵州省红果开发区管委会再次对该地块进行调整，该地块面积被调整为1120平方米。2012年3月，王林祥持有关资料申请办理土地初始登记，六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局为王林祥办理了红土国用（2012）第019号《国有土地使用权证》。2012年4月16日，第三人王林祥与无权从事金融借款业务的第三人盘县金源矿业管理投资有限责任公司签订了借款合同，将上述国有建设用地抵押给盘县金源矿业管理投资有限责任公司，并由第三人贵州立业投资控股（集团）有限公司作担保。同日王林祥向被告六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局提交了抵押土地使用权申请、企业法人营业执照、借款合同、担保合同、红土国用（2012）第019号土地使用证、土地估价报告备案表等证件。六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局审核所提交的证件，认为手续齐全后准予办理，于2012年4月16日作出了红国土他项（籍）第201205号他项权证。
一审另查明，王孟雨、余祖玉与王林祥、王梅兰订立《转让土地使用权合同》后一直未到国土部门办理变更登记手续。2009年9月2日，王孟雨、余祖玉提起民事诉讼，2012年6月15日，六盘水市中级人民法院作出（2012）黔六中民终字第317号民事判决，由王林祥在判决生效之日起30日内配合王孟雨将红果经济开发区管委会（2010）红土第0010号建设用地过户到王孟雨名下，过户费由双方平均分担。王林祥不服申请再审，2012年11月19日，贵州省高级人民法院作出（2012）黔高民申字第645号民事裁定书，裁定驳回王林祥的再审申请。2012年9月，因第三人王林祥未履行贵州省六盘水市中级人民法院作出的（2012）黔六中民终字第317号民事判决书，原告王孟雨向贵州省盘县人民法院申请强制执行，贵州省盘县人民法院执行局在执行过程中发现红果经济开发区管委会（2010）红土第0010号建设用地已被第三人王林祥办理了抵押贷款，故该案暂时无法执行。原告认为，该案一直处于诉讼过程中，贵州省六盘水市中级人民法院作出（2012）黔六中民终字第317号民事判决书之所以导致无法得到有效执行，其主要原因在于六盘水市红果经济开发区国土资源分局违反法定程序为第三人王林祥办理了抵押贷款登记《他项权证》。原告认为被告的具体行政行为严重违反行政程序，请求人民法院予以撤销，而提起诉讼。
一审认为，盘县金源矿业管理投资有限责任公司作为非金融机构向第三人王林祥提供借款，在办理抵押登记时应当依法办理相关批准手续，但第三人盘县金源矿业管理投资有限责任公司在未办理批准手续的情况下与第三人王林祥到六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局办理抵押登记，其行为违反国家土地管理局《关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》第三条第六项“抵押权人为非金融机构，其抵押借款行为依法应当办理有关批准手续的，应当提交有关批准文件”之规定的规定。被告六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局作为土地抵押登记部门未尽到审核义务，便对涉案土地进行了抵押登记，并发放了《他项权证》，其抵押登记依据的主要证据不足，同时也属于适用法律错误，依法应予撤销。据此，依照最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项第1、2目之规定，判决：撤销被告六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局2012年4月16日作出的红国土他项（籍）第201205号《他项权证》。案件受理费50元，由被告六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局承担。
一审宣判后，上诉人六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局上诉称：首先，王林祥是红土国用（2012）第19号《国有土地使用证》的使用权人，其享有就该宗土地设定抵押的权利，符合《物权法》第一百三十四条的规定，上诉人受理抵押登记申请材料齐全，认定事实和程序方面符合《国家土地管理局关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》（1997）国土［籍字第2号］的规定，不存在适用法律错误；其次，原审引用（1997）国土［籍字第2号］，抵押权人盘县金源矿业管理投资有限责任公司法律并未禁止其作为抵押权人，没有法律明文规定抵押权人为非金融机构，都应当办理批准手续。
上诉人盘县金源矿业管理投资有限责任公司上诉称：一、被上诉人无诉讼主体资格。上诉人颁发《他项权证》时，被上诉人对该宗土地无任何权利，其与颁证行为无法律上的利害关系；被上诉人依据民事判决，主张享有原告主体资格，要求撤销颁证行为理由不成立。王林祥与被上诉人签订的《转让土地使用权合同》因违法应认定无效，被上诉人不享有原告资格，其起诉依法应予驳回。二、一审援引《国家土地管理局关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》，撤销《他项权证》属适用法律错误。《通知》与法律法规不相符；《通知》要求办理批准手续，没有明确的法律依据。三、颁发《他项权证》的事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。四、按照一审判决，六盘水市国土资源局红果经济开发区国土分局应承担因上诉人不能实现抵押权而造成的损失。
上诉人王林祥上诉称：一、原审程序违法。被上诉人不享有诉权。二、原审判决认定事实错误。上诉人与被上诉签订的《转让土地使用权合同》违法，是无效合同；民事判决将上诉人享有的（2010）红土字第0010号土地过户被上诉人是错误的。三、原审适用法律错误，原审适用《国家土地管理局关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》，但法律法规未规定办理抵押登记需向有关部门报批。
被上诉人王孟雨答辩称：一、被上诉人与上诉人王林祥签订《转让土地使用权合同》经六盘水市中级人民法院（2012）黔六中民终字第317号民事判决予以认定，被上诉人王孟雨有权提起诉讼，红果经济开发区国土资源分局明知该宗土地存在争议，为他人办理他项权证侵犯被上诉人的合法权益，被上诉人有权要求撤销；二、一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人红果经济开发区国土资源分局明知该宗土地存在权属争议，上诉人金源公司未提交相关批准文件违背了国家土地管理局《关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》和《中华人民共和国担保法》第三十七条的规定；三、上诉人王林祥故意隐瞒存在过错。
除一审查明的事实外，二审另查明，盘县金源矿业管理投资有限责任公司的营业执照中载明的经营范围不包括出借资金或是发放贷款业务。
本院认为，首先，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼”的规定，尽管土地使用证中使用权人登记为上诉人王林祥，但被上诉人王孟雨与王林祥因土地转让纠纷一直处于诉讼过程中，后经生效判决确认王孟雨对该土地享有权利，王孟雨认为国土局的办证行为侵犯其合法权益理应有权提起诉讼；其次，根据《中华人民共和国担保法》第三十七条第（四）项规定“所有权、使用权不明或者有争议的财产”不得办理抵押以及《土地登记办法》第十八条规定“有下列情形之一的，不予登记：（一）土地权属有争议的”，上诉人王林祥与被上诉人王孟雨土地使用权过户从2009年起就一直处于民事诉讼纠纷中，上诉人王林祥明知该土地权属存在争议，却采取欺诈手段与盘县金源矿业管理投资有限责任公司签订了借款的《担保合同》并到国土部门办理了土地抵押登记。该抵押登记行为违反了法律的禁止性规定，自始无效；最后，根据原国家土地管理局《关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》第三条第六项“抵押权人为非金融机构，其抵押借款行为依法应当办理有关批准手续的，应当提交有关批准文件”以及《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第五条“未经中国人民银行依法批准，任何单位和个人不得擅自设立金融机构或者擅自从事金融业务活动”的规定，上诉人盘县金源矿业管理投资有限责任公司的经营范围不包括资金借贷的金融业务，属非金融机构，其抵押借款行为应获得人民银行批准，并向国土部门提交批准文件。上诉人六盘水市国土资源局红果经济开发区国土资源分局明知盘县金源矿业管理投资有限责任公司为非金融机构，且该公司又未提交抵押借款的批准文件，仍然办理了抵押登记，违反了原国家土地管理局的规定，程序违法，应予以撤销。
综上所述，本案的抵押登记行为违反法律、法规和规范性文件的规定，自始无效，依法应予撤销。各上诉人的上诉理由无法律依据，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项、第七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费150元，由上诉人六盘水市国土资源局红果经济开发区分局、盘县金源矿业管理投资有限责任公司、王林祥各负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 文 勇
审 判 员 宋景伟
代理审判员 何与芹
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 武 静