上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初31638号
原告：朱书琴，女，1960年5月16日出生，汉族，住上海市闵行区。
委托诉讼代理人：石峰，上海市四方律师事务所律师。
被告：何建奎，男，1988年9月6日出生，汉族，户籍地安徽省临泉县，现住上海市浦东新区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
委托诉讼代理人：任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
原告朱书琴与被告何建奎、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。原告朱书琴的委托诉讼代理人石峰、被告何建奎、被告平安产险公司的委托诉讼代理人周靖鲁到庭参加诉讼。庭审后，朱书琴与平安产险公司申请庭外和解至2017年2月27日。本案现已审理终结。
【朱书琴诉称】
交通事故基本事实
时间
2016年2月23日12时55分
地点
上海市徐汇区虹桥路淮海西路路口
事故的当事方
朱书琴
乘坐潘某某驾驶的残疾人三轮车
何建奎
驾驶车牌号为皖KHXX**的别克牌小型客车（以下简称肇事客车）
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事客车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和100万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）承保人
交警部门责任认定
何建奎承担事故的次要责任，朱书琴无责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
朱书琴神经功能障碍，构成十级伤残
三期期限
休息240日、营养90日、护理150日
朱书琴向本院提出诉讼请求：下列损失合计182,010.41元，由平安产险公司在交强险范围内先行赔偿，超出部分按责计算40%的比例，由平安产险公司在商业三者险范围内承担，不足部分由何建奎赔偿。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
105,924元
按2015年度上海市城镇居民标准
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
38,400元
按每月4,800元计算8个月
护理费
6,000元
按每日40元计算150日
交通费
500元
酌情主张，为就医、鉴定代步支出
医疗费
14,086.41元
凭据主张
营养费
3,600元
按每日40元计算90日
衣物损失
500元
酌情主张
伤残鉴定费
2,000元
凭据主张
律师代理费
6,000元
全额主张，为诉讼聘请律师支出
【何建奎、平安产险公司辩称】
关于朱书琴诉称
何建奎
平安产险公司
交通事故基本事实
持有异议，但具体理由无法说清
均无异议
交警部门责任认定
涉案车辆投保情况
无异议
鉴定机构鉴定意见
对朱书琴伤情构成十级伤残持有异议
具体赔偿责任承担
不同意承担超出保险范围的部分
同意在保险范围内按责予以赔偿
为朱书琴垫付费用
无
关于朱书琴主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
事故后与朱书琴口头约定无须承担任何赔偿责任
不予认可
精神损害抚慰金
请求法院依法认定
误工费
朱书琴在事故时已达退休年龄，主张缺乏客观依据，故不予认可
护理费
认可按每日40元的标准计算
交通费
酌情认可300元
医疗费
凭据扣除其中医疗保险基金的附加支付部分，同意在医疗保险可报销范围内承担，自费部分和分类自负部分按约不属于保险范围
营养费
认可按每日30元的标准计算
衣物损失
酌情认可200元
伤残鉴定费
属于商业三者险责任范围，但因对鉴定意见持有异议故不予认可
律师代理费
不属于保险范围
【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
时间
2016年2月23日12时55分许
地点
上海市徐汇区虹桥路淮海西路路口
事发经过
潘某某
驾驶残疾人三轮车由北向南通行
朱书琴
乘坐潘某某的残疾人三轮车
何建奎
驾驶肇事客车由东向西通行
事故后果
朱书琴受伤、残疾人三轮车、肇事客车均受损
肇事客车投保情况
平安产险公司承保肇事客车在事故发生时的交强险和100万元不计免赔商业三者险
交警部门责任认定
潘某某因违反交通信号通行承担事故的主要责任，何建奎因未确保安全承担次要责任，朱书琴无责任
诊疗情况
治疗经过
朱书琴伤后即至上海市第六人民医院急诊检查，诊断为头部外伤、脑震荡、软组织挫伤等，予以对症治疗，后朱书琴至多家医院门诊复查头部外伤十余次至2016年8月
医疗支出
医疗费14,086.36元，其中医疗保险基金附加支付部分合计5,436.10元
鉴定经过
鉴定机构
复旦大学上海医学院司法鉴定中心
鉴定意见
朱书琴因交通事故致神经功能障碍，构成十级伤残，休息240日、营养90日、护理150日
鉴定费用
2,000元（2016年8月15日支付）
户籍身份
朱书琴系上海市非农业家庭户口，本案定残时尚未满60周岁
劳动收入
朱书琴系个体工商户上海市闵行区XXX日用品经营部的经营者，该经营部组成形式为个人经营，注册成立于2008年4月3日，经营范围包括厨房、卫生间用具及日用杂货零售
诉讼支出
2016年12月9日，朱书琴为本案支出律师代理费3,000元
（二）当事人庭外和解达成的一致意见
朱书琴与平安产险公司协商确认因本起事故所致伤情程度的残疾赔偿金和精神损害抚慰金合计85,000元，朱书琴就伤残赔偿事宜已无其他主张
【本院认为】
朱书琴主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对朱书琴主张除律师代理费外的其他损失按责承担赔偿责任；律师代理费系朱书琴为充分实现司法救济的间接损失，按约不属于保险范围，应由直接侵权人即何建奎按责承担；何建奎对事故责任持有异议但并无相反证据予以推翻，本院对其相关辩称意见不予采纳。
赔偿项目
认定意见
支持金额
相应保险范围
残疾赔偿金
当事人协商达成一致
85,000元
交强险：110,000元，商业三者险按责承担：1,437.60元
精神损害抚慰金
误工费
无有效客观依据，但作为个体工商户因事故受伤确会影响正常经营收入，本院酌情依据2015年度上海市零售业其他单位的职工平均工资标准33,141元为基数结合鉴定意见计算8个月
22,094元
护理费
当事人就标准意见一致
6,000元
交通费
无票据，但考虑多次就诊，主张金额尚属合理
500元
医疗费
凭据确认与本起事故均有关联性，应扣除医疗保险基金附加支付部分
8,650.26元
交强险：10,000元，商业三者险按责承担：540.10元
营养费
依据伤情程度，酌情按每日30元的标准计算
2,700元
衣物损失
无直接证据，酌情考虑伤情程度和事故突发性
300元
交强险：300元
伤残鉴定费
凭据系起诉的必要支出
2,000元
商业三者险：800元
律师代理费
综合事故责任、标的金额、争议程度及律师行业的收费标准等因素考量，朱书琴主张标准合理，但应按责计算承担
6,000元
不属于保险范围，按责计算2,400元
综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿朱书琴损失120,300元（含精神损害抚慰金），在商业三者险范围内赔偿朱书琴损失2,777.70元，合计承担123,077.70元；何建奎应按责赔偿朱书琴不属于保险范围的律师代理费2,400元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱书琴损失123,077.70元；
二、何建奎于本判决生效之日起十日内赔偿朱书琴律师代理费2,400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,274元，减半收取计1,637元（朱书琴已预交），由朱书琴负担237元，何建奎负担1,400元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年三月一日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。