安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0225刑初212号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人曹某某，男，1964年2月22日出生于安徽省无为县，汉族，小学文化，无业，住安徽省无为县。曾因犯故意伤害罪于2014年10月28日被本院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月7日被无为县公安局监视居住，同年5月4日被无为县人民检察院监视居住。
被告人沈某某，女，1968年1月6日出生于安徽省无为县，汉族，小学文化，无业，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月29日被无为县公安局取保候审，同年5月4日被无为县人民检察院取保候审。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉〔2016〕204号起诉书指控被告人曹某某、沈某某犯开设赌场罪，于2016年6月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年6月24日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派检察员骆香香出庭支持公诉，被告人曹某某、沈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：2015年9月左右，被告人曹某某在被告人沈某某位于无为县高沟镇定兴行政村立新自然村的棋牌室内摆放“东方之珠”赌博机一台，两人约定按比例分成。2016年2月7日，被告人曹某某在赌博机内下币200多元，分给被告人沈某某70元。同月10日，被告人曹某某又在该地摆放两台“东方之珠”赌博机，2016年2月26日，被无为县公安局民警现场查获，现场清点三台赌博机，共有硬币590元。经测量，该棋牌室位于北江小学北侧，与北江小学大门直线距离为50米，与北江小学北侧院墙直线距离为7米。
另查明，被告人曹某某因犯故意伤害罪于2014年10月28日被本院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，缓刑考验期限自2014年11月9日起至2015年11月8日止。
上述事实，被告人曹某某、沈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、刑事判决书、到案经过、扣押收缴清单、缓刑执行通知书复印件等书证，证人何某某、杨某、吴某某、刘某某等的证言，被告人曹某某、沈某某的供述和辩解，无为县公安局勘验、检查、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人曹某某在小学附近设置三台赌博机供他人赌博；被告人沈某某明知被告人曹某某利用赌博机开设赌场而为其提供场所，参与分成，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人曹某某在庭审中提出的其不属于缓刑考验期内犯罪的辩解，于法无据，本院不予采纳。鉴于被告人曹某某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人沈某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人曹某某在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十七条第一款，第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（三）项、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）无刑初字第00450号刑事判决书中对被告人曹某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年的缓刑部分；被告人曹某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。罚金人民币3000元于本判决生效后二十日内缴纳。）
二、被告人沈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币2000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、扣押在案的赌博机三台和赌资人民币590元，依法予以没收；二被告人违法所得，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 邢亮亮
二〇一六年六月三十日
书记员 王慧慧
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
5、《中华人民共和国刑法》第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
6、《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
7、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
8、《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
9、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
10、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；
（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；
（三）为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的；
（四）参与赌场管理并领取高额固定工资的；
（五）提供其他直接帮助的。