山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）临刑终字第00029号
原公诉机关侯马市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆叙龙，男，1965年1月6日生。2012年12月3日因涉嫌犯合同诈骗罪被侯马市公安局决定刑事拘留（在逃），同年12月18日被无锡市公安局锡山分局云林派出所抓获，12月21日被侯马市公安局执行拘留，2013年1月21日转逮捕。现羁押于侯马市看守所。
侯马市人民法院审理侯马市人民检察院指控原审被告人陆叙龙犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于二O一三年十二月二十三日作出（2013）侯刑一初字第37号刑事判决。原审被告人陆叙龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、诈骗罪
1、2012年6月份前后，被告人陆叙龙冒充上海华鼎建筑装饰工程有限公司副总经理，取得侯马市世纪金花国际酒店雇员宋xx的信任后，以月息15%、30%为诱饵，先后骗取宋xx138万元后全部挥霍。
原判采信的证据有：
⑴、被害人宋xx（世纪金花国际酒店办公室主任）报案材料及陈述证实，2011年年初，其受总经理委托为酒店装修寻找竞标单位，后经人介绍认识了江苏无锡人陆叙龙，陆自称是上海华鼎建筑装饰工程有限公司副总经理，后陆还带其与酒店总经理到无锡进行了考察。在取得其信任后，陆以月息15%为诱饵，欲帮其挣钱。其于2012年5月2日、6月1日分两次给陆叙龙的账户打了17万元、51万元，共计68万元，陆先后向其出具了20万元、60万元（含利息15%）的借条。6月6日，陆又称其在无锡要买一块地，以急需用钱交纳土地出让金为由，向其借100万元，并承诺用款45天，月息30%。其于2012年6月8、9、12日，分七次共向陆汇款70万元，陆向其出具了100万元（含30%的利息）的借条。陆叙龙实际向其借款共计138万元，到期后其多次向陆催要，陆以各种理由推托。
⑵、上海华鼎建筑装饰工程有限公司出具的证明证实，陆叙龙不是该公司员工，亦未受该公司委托。
⑶、陆叙龙自制的名片证实，其是以上海华鼎建筑装饰工程有限公司副总经理的身份出现。
⑷、陆叙龙向宋xx出具的借条及银行凭证证实，陆叙龙向宋xx出具借据180万元，宋xx实际汇款138万元。
⑸、电话短信证实，宋xx向陆叙龙催款的过程。
⑹、被告人陆叙龙的供述与上述证据证实的内容能够相互吻合。
2、2010年6月，被告人陆叙龙虚构神华集团有限公司在北京市通县的一座五星级酒店有装修工程，并以自己要进行装修工程的投标需交保证金为由，以高息为诱饵，由天津人许一x担保，先后于2010年6月18日、25日，两次从天津金通盛投资发展有限公司骗出200万元。后经许一x多次催要，至2011年7月份，陆叙龙还款65万元，其余135万元全部挥霍。
原判采信的证据有：
⑴、被害人许一x（天津金通盛投资发展有限公司股东）的报案材料及陈述证实，陆叙龙曾为许一x的金世界酒店做过装修工程。2010年5、6月份，陆称其在北京通县有一个工程，是神华集团在通县建一个五星级酒店，现在酒店需要做处延装修，招投标需交纳保证金200万元，并承诺无论是否中标，该保证金都如数退还，借款时间一个月左右，并承诺月息5%。其将此事告诉了公司的法人代表牛xx，二人商议后，决定以公司的名义借钱给陆，并由许一x作担保。先后于2010年6月18日、25日两次借款200万元，借款到期后，经多次催要，陆以各种理由推脱，直到2010年底还了50000元，2011年7月份，先后还了两笔，一笔50万元，一笔10万元，共计还款65万元，之后就再也找不到陆叙龙了。
⑵、牛xx（天津金通盛投资发展有限公司法人代表）的证言证实的内容与被害人许一x陈述的内容相互吻合。
⑶、证人许二x（天津金通盛投资发展有限公司出纳）的证言证实，该公司法人代表是牛xx，许一x、周xx是公司的股东。2011年年底，该公司更名为天津世通投资发展有限公司。其于2010年6月份受公司老总牛xx指派给陆叙龙办理银行转账，因银行规定，公司的资金不能转账到个人名下，其就将该公司账户内的款项转到周xx经营的天津市塘沽区双盛园酒店的账户内，然后从周xx的个人存折转账到陆叙龙提供的账号内。
⑷、神华集团有限公司证实，神华集团在北京市通县没有五星级酒店建设项目。
⑸、被告人陆叙龙与天津金通盛投资发展有限公司签订的借款协议证实，陆叙龙与该公司第一笔借款数额为90万元，期限为1个月（自2010年6月18日起至2010年7月17日止），借款利息为月息5%；第二笔借款数额为110万元，期限为2个月（自2010年6月25日起至2010年8月24日止），借款利息为月息5%。
⑹、银行汇款凭证证实，2010年6月18日、6月25日、7月5日天津金通盛投资发展有限公司向天津市塘沽区双盛园酒店分别汇款90万元、100万元、10万元，共计200万元。2010年6月18日、25日周xx向陆叙龙账户内分别汇款90万元、110万元，共计200万元。
⑺、被告人陆叙龙的供述证实，其以北京神华集团有一个酒店需装修成五星级宾馆，要求招、投标时交纳保证金200万元为由，其实并没有保证金，只是自己想象的。通过许一x从牛xx处借款200万元。其中20万元用于搞设计方案，剩余的钱都用于个人消费。后许多次催要，还款65万元，后来就躲着不见他们。
二、合同诈骗
2012年5月3日，被告人陆叙龙冒充上海景泰建筑装潢有限公司副总经理的身份，在无能力垫资的情况下，以承诺垫资300万元的条件，取得侯马市侯府酒店经理张一x的信任，双方签订了价值500万元的酒店装饰工程合同。合同签订后被告人陆叙龙组织王一x（具体负责侯府酒店施工人员）等人在侯府酒店进行应付性施工，骗取酒店装饰施工款，在张一x给其出资86万元之后，被告人陆叙龙即停止施工并逃匿。经侯马市朝光装饰工程监理有限公司勘验，已施工部分价值仅为42.1644万元。被告人陆叙龙将其余43万余元的工程款全部挥霍。
2012年6月份，被告人陆叙龙以承揽侯府酒店的装修工程需要石膏板为由，指派王一x与侯马市阳光装饰部张二x达成口头协议，由张二x承揽施工侯府酒店的贴石膏板工程，张二x施工后价款共计10900元，陆叙龙支付了5000元，尚欠5900元未付。
2012年6月份，被告人陆叙龙以承揽侯府酒店的装修工程需要做防水为由与侯马市雨虹防水店王二x签订协议，由王二x承揽施工侯府酒店防水工程，王二x施工后工程款共计18460元，陆叙龙仅付5000元，尚欠13460元未付。
2012年7月份，被告人陆叙龙以承揽侯府酒店装修工程需要石材为由与侯马市中天市场经营石材的郭xx达成口头协议，由郭xx为陆叙龙承揽的侯府酒店供应石材，后郭xx共向陆叙龙供应石材价值12600元，陆叙龙支付郭xx3000元，尚欠9600元未付。
以上共计诈骗被害人款项46.7316万元。
原判采信的证据有：
⑴、张一x（侯马市侯府酒店有限公司总经理）报案材料及陈述证实，2011年11月份，其通过侯马市温泉的老总王三x介绍认识的陆叙龙，陆自称是上海景泰建筑装璜有限公司副总经理。2012年5月3日其与陆签订了侯府酒店的装修合同，合同约定，工期为4个月，工程总造价为500万元，侯府酒店出资200万元，上海景泰建筑装璜有限公司垫资300万元，工程结束后甲方付足200万元，乙方垫资300万元一年内还清。施工开始后，张一x于2012年5月30日付给陆37万元，10月15日付10万元，5月14日付30万元，7月2日付7万元，7月13日付2万元，共计86万元。陆派人干了42万余元的活，后工人都跑了，陆再也联系不上。
⑵、侯马市侯府酒店有限公司出具的证明材料证实，张一x在侯府酒店任总经理职务。侯府酒店在装修期间更名为侯马万豪国际酒店。
⑶、陆叙龙与张一x签订的侯府酒店装修合同证实，2012年5月3日双方签订装修合同，合同约定，工期为4个月，工程总造价为500万元，侯府酒店出资200万元，上海景泰建筑装璜有限公司垫资300万元，工程结束后甲方付足200万元，乙方垫资300万元一年内还清……。
⑷、陆叙龙出具的收条证实，陆叙龙在装修侯府酒店期间，共收到张一x支付的装修款860000元。
⑸、被害人张二x的陈述证实，2012年7月2日，一个名叫王一x的自称受上海景泰建筑装璜有限公司总经理陆叙龙指派给侯府酒店搞装修，后双方达成贴石膏板口头协议，总价款为10000余元，干完活后，找姓王的要钱，姓王的和现场施工人员都不见了，后来打电话也不接了，现欠其施工款5900元。
⑹、被害人王二x（雨虹防水经销部经理）的陈述证实，2012年6月10日，陆叙龙开一辆黑色奥迪车来到其店中，自称是上海景泰建筑装璜有限公司副总经理，并出示了名片，称其承揽了侯府酒店装修工程，后与其签订了防水工程协议书，总价款18460元，具体施工由王一x负责，施工后，陆只付了5000元，余款13460元答应9月5日付清，后来就联系不上了。
⑺、被害人郭xx（中天市场经营石材经理）的陈述证实，2012年7月12日，上海景泰建筑装璜有限公司副总经理陆叙龙让其给他承揽的侯府酒店装修工程供应石材，总价款12600元，陆只付了3000元，后来就找不见人了。
⑻、证人王三x的证言证实，2011年底，其介绍陆叙龙与张一x认识，后陆以上海景泰建筑装璜有限公司名义承包了侯府酒店装修工程。
⑼、证人刘中华的证言证实，2012年5月份，陆叙龙通过王三x介绍，以上海景泰建筑装璜有限公司付总经理的名义与侯府酒店签订装修合同。
⑽、侯马万豪国际酒店（侯府酒店）报价单证实，陆叙龙是以上海景泰建筑装璜有限公司名义给该酒店出具的报价单。
⑾、上海景泰建筑装璜有限公司（后更名为上海景泰建设股份有限公司）证实，陆叙龙不是该公司员工，亦未受该公司委托。
⑿、侯马市朝光装饰工程监理有限公司出具的现场勘查报告证实，被告人陆叙龙为侯马市侯府酒店有限公司施工工程量及施工部分的造价为421644.6元，并有陆叙龙签字认可。
⒀、被告人陆叙龙的供述证实，其是以上海景泰建筑装璜有限公司副总经理的身份与张一x谈的侯府酒店装修工程，与侯府酒店签订的合同没有经过上海景泰建筑装璜有限公司授权，其与上海景泰建筑装璜有限公司没有任何关系。签订合同时，其给张一x说如要加盖上海景泰建筑装璜有限公司公章要收3-5%的管理费，张一x便没再要求，其实自己真的盖不了公司印章。其收了张一x86万元，干了40多万的活，后就与施工队跑掉了，剩余的40多万元都用于请客吃饭、住宿等日常销费。对所欠张二x、王二x、郭xx施工款的事实及欠款数额予以认可，称其为了占有更多的施工款，采取先支付一小部分款项的手段，让张二x等人继续供货干活，目的是将剩余的款随着其工程队的撤离就不给了。
原判认为：被告人陆叙龙以高额利息为诱饵，虚构事实，骗取他人270余万元，其行为已构成诈骗罪。此外，被告人陆叙龙还骗得他人信任，签订工程装修合同，并在履行合同期间，骗取他人工程款40余万元，其行为构成合同诈骗罪，数罪并罚。鉴于被告人陆叙龙归案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚。为了打击犯罪，保护公民的财产权利，维护市场秩序，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人陆叙龙犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金五十万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金十万元。总合刑期二十一年，决定执行有期徒刑十九年，并处罚金六十万元。
上诉人陆叙龙提出的主要上诉理由为：本案属民事纠纷，不构成犯罪，请求依法改判其无罪。
经审理查明，二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。
关于上诉人陆叙龙所提上诉理由，经查：上诉人陆叙龙以非法占有为目的，冒充上海华鼎建筑装饰工程有限公司副总经理，以高息为诱饵，虚构事实，先后骗取被害人宋xx138万元，骗取天津金通盛公司135万元后全部挥霍，其行为构成诈骗罪。同时，上诉人陆叙龙在无履行能力的情况下，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，冒充上海景泰建筑装潢有限公司副总经理，以与他人签订酒店装饰工程合同等为手段，骗取他人装修工程款和装饰材料款共计46.7316万元，全部用于个人挥霍，其行为依法构成合同诈骗罪。故上诉人陆叙龙称其行为系民事纠纷，不构成犯罪的上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人陆叙龙所提上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项
之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 锐
代理审判员 刘韶峰
代理审判员 梁祥伟
二〇一四年四月八日
书 记 员 梁 荣