福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第3689号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人杨升贵，男，1986年4月29日出生，汉族，小学文化，农民，住云南省镇雄县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月30日被抓获，次日被晋江市公安局刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检刑诉[2015]854号起诉书指控被告人杨升贵犯贩卖毒品罪，于2015年3月20日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年6月18日作出（2015）晋刑初字第1330号刑事判决，被告人杨升贵不服判决提出上诉。泉州市中级人民法院于2015年10月9日作出（2015）泉刑终字第936号刑事裁定：撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员蔡友添、代理检察员刘燕冰出庭支持公诉。被告人杨升贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：2014年10月25日至10月29日期间，被告人杨升贵先后4次在晋江市安海镇上垵村其租房内，贩卖毒品海洛因给王某（1998年12月16日出生）。
2014年10月30日12时许，被告人杨升贵再次在上述租房内以人民币200元的价格贩卖0.21克毒品海洛因给王某，被公安机关当场查获。公安机关现场扣押上述毒品、毒资，另从被告人杨升贵扣押0.34克毒品海洛因。案发后，上述毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
晋江市人民检察院提供书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查及辨认笔录等证据。据此，认为被告人杨升贵违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，其行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条之规定惩处。
被告人杨升贵辩解：王某有到其家中吸食两次毒品，但是并未找他收钱；其仅贩卖过一次毒品，即在被抓获当天，以200元的价格卖给王某的那次；当时其在公安机关的第一份笔录中，其并没有说那些，是公安机关打其，逼其说的，但是其不清楚打其的警官叫什么名字、长什么样子，其进入看守所时也没有伤，其没办法提供相应其被刑讯逼供的线索。
经审理查明，2014年10月30日12时许，被告人杨升贵在晋江市安海镇上垵村其租房内以人民币200元的价格贩卖0.21克毒品海洛因给王某（1998年12月16日出生），被公安机关当场查获。公安机关现场扣押上述毒品、毒资，另从被告人杨升贵扣押0.34克毒品海洛因。案发后，上述毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人王某证言，证实2014年10月30日，其在晋江市安海镇上垵村杨升贵的租房内等杨升贵，大概11时40分左右杨升贵从外面回来，张某过来找杨升贵，坐着聊没几句后，其就问杨升贵有没有毒品卖一点给其，杨没有回答，其就把200元现金拿给杨升贵，后杨升贵就把钱放在桌上并从身上拿出一包白色粉末状的毒品，接着警察就进来了，其当场承认吸毒的事情，后其三人都被带到派出所。
2.证人张某证言，证实2014年10月30日12时许，其到杨升贵房间内玩，当时王某也在，王某有问杨升贵有没有毒品可以卖，并给了杨升贵2**元，后杨升贵将钱放在桌上，拿了一个白色包装、装有白色粉末状的海洛因毒品正要给王某，后刚好经查金来，其就跟警察承认其有吸食毒品的事实，后其三人都被带到派出所了。
3.证人许某证言，证实其将房子租给杨升贵，有时有看到租房内有人进出，杨升贵付了两个月房租后就没有再付，后来其才知道是被公安机关抓了。
4.检查笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，综合证实2014年10月30日，公安机关对杨升贵租房进行检查，发现三名分别自称叫杨升贵、王某、张某的男子，后从杨升贵处扣押毒资200元及连包装共重1.41克的五包疑似毒品海洛因的白色粉末，从王某处扣押连包装重0.98克的一包疑似毒品海洛因的白色粉末。
5.福建省毒品实物缴交收据，证实扣押的毒品海洛因重0.55克（其中现场交易的毒品海洛因净重0.21克），现均已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
6.检验鉴定报告及照片，证实经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，现场扣押的六包灰白色粉末中，除从被告人杨升贵处扣押的其中一包未检出海洛因、可卡因、甲基苯丙胺、氯胺酮，余五包均检出海洛因。
7.现场检测报告书、尿液检验笔录及照片，综合证实2014年10月30日，公安机关对杨升贵、王某、张某的尿液进行吗啡测试剂检验的情况。
8.侦破经过，证实本案的破获过程。
9.户籍证明及行政处罚决定书，证实本案相关人员的身份及劣迹情况。
10.被告人杨升贵供述、辨认笔录及照片，供认2014年10月30日11时许，其下班回到租房内，王某在其租房玩，一会儿后，张某也过来，12时左右王某跟其说要海洛因让其卖一点给他，其说其也没有多少要留着自己吸，后王某就拿了两百元给其，其将两百元放在桌上，拿了一包白色透明塑料袋包装的海洛因给他，王某接过后放在桌上，不到十分钟，公安机关就进来了，王某和张某当场承认吸毒事实，公安机关在其租房内查获其卖给王某的那包白色透明塑料袋包装的海洛因，还有一包红色塑料袋包装的（与卖给王某的分量差不多）和四小包白色透明塑料袋包装的海洛因，后其三人都被传唤到派出所了。
被告人杨升贵关于其仅贩卖一次毒品予王某的辩解。经查，侦查机关在第一次讯问杨升贵时制作同步录音录像，该次录像中体现杨升贵不识字，但是同步录音录像中并未体现如笔录中记载的宣读笔录给杨升贵听，即让杨升贵签字盖章。根据刑诉法第一百二十条规定，“讯问笔录应当交犯罪嫌疑人核对，对于没有阅读能力的，应当向他宣读”，故该份证据取证程序不合法，不可作为定案依据；而在案其他证据难以确实充分证实公诉机关指控的被告人杨升贵贩卖其他四次毒品予王某之事实，故被告人杨升贵之辩解予以采信。
关于被告人杨升贵庭审提及其被刑讯逼供的辩解。由于被告人杨升贵无法提供涉嫌非法取证人员的相关信息及线索，且其供述其进看守所时身上也无伤情，根据《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》无法启动非法证据排除程序，该辩解不予采信。
本院认为，被告人杨升贵违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨升贵向未成年人贩卖毒品，予以从重处罚；其归案后如实供述主要罪行，可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、六款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，建议判决如下：
一、被告人杨升贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月30日起至2016年5月29日止。罚金应在本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、未随案移送的毒资人民币200元，由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雁平
审 判 员 林雅思
人民陪审员 江连火
二〇一六年五月十三日
书 记 员 苏雄彪
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。