湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长中民二终字第02927号
上诉人（原审被告、反诉原告）长沙××国际××饭店有限公司，住所地湖南省××号。
法定代表人于某。
委托代理人吴某。
委托代理人马某某。
被上诉人（原审原告、反诉被告）深圳××家具有限公司，住所地广东省深圳市××龙岗镇××工业区××公路××号。
法定代表人骆某某。
委托代理人张某。
委托代理人唐某。
原审第三人长沙××家具有限公司，住所地湖南省××号。
法定代表人陈某。
委托代理人张某。
委托代理人唐某。
上诉人长沙××国际××饭店有限公司（以下简称新××××饭店公司）因与深圳××家具有限公司（以下简深圳金凤凰集团公某）、长沙××家具有限公司（以下简称长沙××公司）买卖合同纠纷一案，不服长沙市开福区人民法院于2013年5月22日作出的（2010）开民二初字第3230号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2005年7月12日，深圳金凤凰集团公某（承包方）与新××××饭店公司（发包方）签订的《长沙××国际××饭店有限公司酒店家具及配套工程乙》约定，由深圳金凤凰集团公某为新××××饭店公司投资建设的“长沙皇冠假日酒店”提供12-25层客房楼层固定家具、活动家具及装饰饰面组装件（不含25层总统套行政酒廊和董事会办公室室内）配套工程，工程内容包括深化设计、生产、运输、安装、调试、服务等。合同约定包干总价款为13900000元；合同工期：分两期实施，第一期为12-17层所有项目内容，第二期为18-25层所有项目内容，第一期合同总工期为95天。深圳金凤凰集团公某必须在合同签订生效后的95天内，完成合同约定第一期工程量。因新××××饭店公司原因导致深圳金凤凰集团公某不能按照协议书约定的竣工日期竣工（以新××××饭店公司现场工程师书面签证为准），竣工日期相应顺延。新××××饭店公司未能按约定日期支付工程款，致使施工不能正常进行，经现场工程师确认，工期相应顺延；新××××饭店公司超过约定的支付时间不支付合同款，深圳金凤凰集团公某可向新××××饭店公司发出要求付款通知，但不得停止延误工期，新××××饭店公司收到深圳金凤凰集团公某通知后仍不能按要求付款，可与深圳金凤凰集团公某协商签订延付协议，经深圳金凤凰集团公某同意后可延期支付，协议应明确延期支付的时间和从结果确认后第30天起计算应付款利息，利息按照银行同期贷款利率计取。新××××饭店公司不按合同约定支付合同款，双方未达成延期付款协议，导致施工无法进行，深圳金凤凰集团公某可停止施工，所延误的工期由新××××饭店公司承担。深圳金凤凰集团公某未按约定日期供货或非新××××饭店公司原因导致供货期延误，每延期一天按深圳金凤凰集团公某未交货物款总额的5‰对深圳金凤凰集团公某进行处罚，但处罚总额累计不超过合同总价款的10%。新××××饭店公司在工程发生地点替深圳金凤凰集团公某按各次付款金额代扣、代缴税金（比例为应付款额的6%），深圳金凤凰集团公某不再出具税票，但需开具收款收据，收据金额为应付款额。新××××饭店公司收到竣工验收报告后15天内组织对工程进行验收，并在验收后7天内给予认可或提出修改意见，深圳金凤凰集团公某按要求修改至符合被告的要求，并承担由自身原因造成修改的费用；新××××饭店公司收到深圳金凤凰集团公某竣工验收报告15日应组织验收，如新××××饭店公司无理由不在此期间组织验收，且未获得深圳金凤凰集团公某对验收的书面认可，则视同验收合格；合同双方之任何某某不能全面履行合同条款，均属违约。违约所造成的经济损失，由违约方某担赔偿。双方确认，如新××××饭店公司原因造成工期延误，则工期相应顺延，深圳金凤凰集团公某违约，工期不得顺延；如果新××××饭店公司在合同要求付款期内未能支付款项给深圳金凤凰集团公某的，除工期顺延外，深圳金凤凰集团公某有权每日按实际拖延款金额的银行同期贷款利率收取违约金。除此之外的其它新××××饭店公司原因导致工期延误，新××××饭店公司仅承担工期顺延的责任；如深圳金凤凰集团公某不能按双方约定的工程交货期交验，新××××饭店公司有权按未交货金额收取每日万分之五的违约金，但总额不能超过未交货金额的万分之三十。由于深圳金凤凰集团公某原因延误工期超过30天以上的，新××××饭店公司有权解除合同，深圳金凤凰集团公某须向新××××饭店公司退还双倍的已付款项金额，并赔偿因此给新××××饭店公司造成的损失。
合同履行期间，金凤凰家具（国某）集团长沙新世界国某大饭店项目部于2006年7月4日致长沙新世界国某大饭店装饰部的《工作联系函》载明，深圳金凤凰集团公某已进入12-17层客房进户门套安装阶段，经检查有部分电气线路没有到位，12层16号房某某、请勿打扰开关线没有安装，12-17层防火门处（每层共四处）需安装“安全出口指示”灯的底盒槽部分没有开好，12-17层双人间床屏控制面板的底盒需根据深圳金凤凰集团公某已安装好的饰面板进行调整。要求新××××饭店公司尽快安排施工，以便深圳金凤凰集团公某顺利完工。金凤凰家具（国某）集团长沙新世界国某大饭店项目部于2006年8月5日致长沙新世界国某大饭店装饰部的《工作联系函》载明，12-17层客房衣柜已陆续到达施工现场，客房开关箱部分必须安装在衣柜内部，为了保证装饰效果和衣柜的使用功能，要求电气施工单位按照深圳金凤凰集团公某提供的安装位置予以打槽，以便衣柜固定好后安装客房开关箱。长沙新世界国某大饭店工程指挥部于2006年8月24日致金凤凰家具（国某）集团长沙新世界国某大饭店项目部的《公函》载明，因新××××饭店公司因素无法施工的工程内容同意延期，这些包括卫生间的台柜、卫生间的镜框、12层卫生间的门套，其他工程不同意延期。金凤凰家具（国某）集团长沙新世界国某大饭店项目部于2006年9月9日致长沙新世界国某大饭店工程指挥部的《关于12-25层固定家具基底有待解决函》载明，截止2006年8月31日12-17层经过新××××饭店公司确认深化图纸下单生产的固定家具已到货并已安装完毕（除卫生间台柜、镜框线条外），18-25层已部分到货，但经深圳金凤凰集团公某仔细检查12-25层未安装项目的基底情况，要求新××××饭店公司协调安排，进行基底整改，并办理基底交接手续，以便深圳金凤凰集团公某安排下一步安装工作。深圳金凤凰集团公某、长沙××公司于2007年6月15日发出的《催款函》载明，深圳金凤凰集团公某已按要求下单生产且生产已接近尾声，要求新××××饭店公司支付合同总价款30%的预付款（￥2079000元）和合同总价款30%的进度款（￥2079000元），共计4158000元。
2007年8月11日，新××××饭店公司（发包方）与深圳金凤凰公某（承包方）签订的《补充协议》约定，双方当事人在原合同的基础上由承包方某制如下项目：1、12-25层客房过道防火门扇（防火门芯发包方供），2、12-17层客房床屏背景饰面增加箔银和平某及橄榄枝造型图案，3、18-25层客房床屏背景饰面增加箔金和平某及橄榄枝造型图案，4、12-25层客房写字椅和客椅增补皮革和改变款式。上述所列增补项目采购及安装暂定总造价为638420元。2007年10月19日，深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司签订《补充协议》，协议约定：一、深圳金凤凰集团公某在2007年11月1日前，将酒店1、2、夹、8层家具安装工程某到试营业标准；二、深圳金凤凰集团公某在2007年11月1日前，将酒店7层90%以上家具运抵施工现场，并在2007年11月15日前达到试营业标准；三、深圳金凤凰集团公某在2007年11月25日前，将酒店10层家具安装工程某到试营业标准；四、深圳金凤凰集团公某在接到新××××饭店公司通知65天内，将酒店25层家具安装工程（不含总统套、董事长办公室外）完工；五、深圳金凤凰集团公某应全面配合新××××饭店公司完成酒店的各项试营业工作（其中新××××饭店公司酒店12-17层客房试营业时间为11月1日，18-22层客房试营业时间为11月15日，23-25层客房在深圳金凤凰集团公某收到新××××饭店公司供应材料后，20天内达到试营业）；六、新××××饭店公司在2007年11月1日前向深圳金凤凰集团公某支付家具及工程款4132277.32元。长沙××公司于2007年12月18日发出的《公函》载明，新××××饭店公司依据2007年10月19日的《补充协议》应支付家具款4132277.32元，但新××××饭店公司在2007年11月28日仅支付了1989230.9元。此后，新××××饭店公司尚有2143046.33元未支付。长沙××公司于2007年12月24日向新××××饭店公司发出的《律师函》载明，长沙××公司受深圳金凤凰集团公某委托全权处理与新××××饭店公司家具协议的相关事宜。
新××××饭店公司于2007年11月22日向深圳金凤凰集团公某发出《公函》，要求深圳金凤凰集团公某依照原合同的竣工日期完成工程甲。新××××饭店公司于2007年11月22日向深圳金凤凰集团公某发出的《公函》载明，截止2007年11月22日仍有大量的家具未运抵酒店施工现场且存在许多问题。新××××饭店公司于2008年7月30日向深圳金凤凰集团公某及长沙分公某发出的《公函》载明，截止2008年7月30日，23-24层的所有衣柜灯及开关未到货、8扇入户门未到、2扇卫生间门未到、9块镜子未到、24间推拿门挂板未到，为了追赶进度、减少损失，衣柜灯和开关被告将自行采购，发生的费用从深圳金凤凰集团公某工程款中扣除。新××××饭店公司于2008年10月19日向深圳金凤凰集团公某及长沙分公某表明25层家具仍有部分未到或未安装。新××××饭店公司于2008年10月27日向深圳金凤凰集团公某及长沙分公某发出的《公函》载明，深圳金凤凰集团公某还有不少家具未到，如25楼的卫生间门套、25楼客房入户门、25楼卫生间台柜、2516衣柜背板、2510和2410客房的迷你吧柜等均未到货，希望深圳金凤凰集团公某于10月底完成25楼的家具安装工程，确保25楼在11月中旬交付新××××饭店公司使用。长沙××公司于2010年3月30日向新××××饭店公司发出的《客房家具验收表》载明，工程已竣工并投入使用。
另查明，新××××饭店公司在另案中向本院申请追加第二被告及变更、增加诉讼请求的申请书中确认向深圳金凤凰集团公某支付货款1989230.99元，尚欠深圳金凤凰集团公某货款2140769.01元。新××××饭店公司经营的皇冠假日大酒店于2007年12月8日已正式营业。
再查明，深圳金凤凰集团公某于2013年1月14向本院申请了《减少诉讼请求申请书》，要求将本案原诉讼请求2140769.01元及违约金180417.56元减少为：判令新××××饭店公司向深圳金凤凰集团公某支付拖欠的家具款1203843.22元，违约金321223.96元（自2008年8月11日起暂计至2013年1月31日）及至新××××饭店公司付清款项止的违约金；深圳金凤凰集团公某确认新××××饭店公司向其支付了家具款12462271.58元。深圳金凤凰集团公某向本院提交了关于深圳市金凤凰家具有限公某变更为深圳市金凤凰家具集团有限公某的“变更通知书”。2013年3月14日，新××××饭店公司在庭审中对深圳金凤凰集团公某提出的由2140769.01元变更为1203843.22元的诉讼请求变更申请无异议，但该款不应该由新××××饭店公司承担，同时对于深圳金凤凰集团公某提出增加违约金有异议，新××××饭店公司不应承担利息。新××××饭店公司于庭审中向本院提交了13份《欠款冲抵货款确认函》，载明长沙××公司在皇冠假日大酒店消费了402972元。
以上事实，有《长沙××国际××饭店有限公司酒店家具及配套工程乙》、《工作联系函》、《补充协议》、“皇冠假日酒店长沙开业”、验收表、“追加第二被告及变更、增加诉讼请求的申请书”、催款函、《公函》、律师函以及当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证。
原审法院认为，一、深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司签订的《长沙××国际××饭店有限公司酒店家具及配套工程乙》及《补充协议》均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法受法律保护。深圳金凤凰集团公某履行了供货义务，虽然双方当事人未履行验收手续，但是深圳金凤凰集团公某所供货物已经在皇冠假日大酒店实际投入使用，视为新××××饭店公司对货物的认可，新××××饭店公司理应支付相应的货款。根据《长沙××国际××饭店有限公司酒店家具及配套工程乙》及《补充协议》的约定，深圳金凤凰集团公某共向新××××饭店公司提供了14538420元的家具，扣除6%的税款872305.2元，新××××饭店公司应向深圳金凤凰集团公某支付家具款13666114.8元，现新××××饭店公司已向深圳金凤凰集团公某支付了家具款共计12462271.58元，因新××××饭店公司向本院提交长沙××公司共计消费了402972元的13份《欠款冲抵货款确认函》，与深圳金凤凰集团公某无关，因此新××××饭店公司还欠深圳金凤凰集团公某家具款界大饭店公某对深圳金凤凰集团公某诉请的11203843.22元，且新世203843.22元家具款予以确认，故，深圳金凤凰集团公某要求新××××饭店公司向其支付拖欠的家具款1203843.22元的诉讼请求，予以支持；
二、关于违约的问题。从深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司之间的往来函来看，及合同约定“新××××饭店公司超过约定的支付时间不支付合同款，深圳金凤凰集团公某可向新××××饭店公司发出要求付款通知，但不得停止延误工期；新××××饭店公司不按合同约定支付合同款，双方未达成延期付款协议，导致施工无法进行，深圳金凤凰集团公某可停止施工，所延误的工期由新××××饭店公司承担”。深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司均未按时按期履行合同约定的义务，深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司之间都具有违约行为，因此，该院酌定深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司之间互不承担违约责任，故，该院对深圳金凤凰集团公某要求新××××饭店公司承担违约金的诉讼请求，不予支持，对新××××饭店公司提出的要求深圳金凤凰集团公某因为迟延履行合同义务而承担违约责任共计1121703元的反诉诉讼请求亦不予支持；三、关于新××××饭店公司提出“本案工程没有竣工验收，只能支付90%并扣除6%税金，所以新××××饭店公司按照合同仅应当支付11680000元，实际上已多付款90000元及深圳金凤凰集团公某的产品存在严重质量问题”的抗辩理由，根据合同约定“新××××饭店公司收到深圳金凤凰集团公某竣工验收报告15日应组织验收，如新××××饭店公司无理由不在此期间组织验收，且未获得深圳金凤凰集团公某对验收的书面认可，则视同验收合格”，深圳金凤凰集团公某于2010年3月30日向新××××饭店公司发出验收报告后，新××××饭店公司未依约组织验收，应视为验收合格，且新××××饭店公司经营的皇冠假日大酒店于2007年12月8日已正常营业，因此，对新××××饭店公司提出的抗辩理由不予采信。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条的规定，判决如下：一、限长沙××国际××饭店有限公司于判决发生法律效力之日起七日内向深圳市金凤凰家具集团有限公某给付家具款1203843.22元；二、驳回深圳市金凤凰家具集团有限公某的其他诉讼请求；三、驳回长沙××国际××饭店有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案本诉受理费25369元，反诉受理费7447元，合计32816元，由长沙××国际××饭店有限公司承担。
上诉人新××××饭店公司不服原审判决，提起上诉称：1、我方已向一审法院提交证据材料，能够证明金凤凰公某对其债权数额认定不明确，金凤凰公某一直都无法确定其具体诉讼请求，在最后一次庭审中还向一审法院提起了变更诉讼请求，对此我方向法庭提出了异议。被上诉人对其所提诉求朝令夕改，无法明确，明显是与事实不符，且缺乏证据支持。2、金凤凰公某经常拖延交货时间，至今仍有部分货物未送达、未安装；原审判决以新世界公某已将货物在酒店实际使用为由直接确认工程验收合格，属事实认定错误。3、上诉人提起的反诉请求，事实清楚，证据确实充分，依法应当支持。金凤凰公某一再推迟完工期限，导致酒店一再推迟开业。金凤凰公某提供的产品存在严重质量问题，新世界公某有权以此拒绝验收。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查明，维护上诉人的合法权益。
被上诉人深圳金凤凰集团公某答辩称：1、我公某家具安装后，新世界公某一直拒绝验收。上诉人所称被上诉人在一审时诉求朝令夕改，与事实不符，上诉人所欠金额是依据上诉人在其另案中向法院所确认的拖欠被上诉人214万元这个数额来确定的，但是经过被上诉人与第三人核实，在诉讼中发现214万的上诉人欠款中120余万是拖欠被上诉人的，故向法院提出诉请变更。上诉人的代理人在一审期间变更过。2、上诉人的反诉请求与事实严重不符。上诉人因拖欠其他装修公某与被上诉人的款项，所以装修工程拖延交付，导致被上诉人的家具无法进场安装，其目的是利用被上诉人的款项进行周转，所提出的我们违约延期交货与本案事实严重不符。3、一审法院认定被上诉人延迟交货，我们不认可，但我们不因这点瑕疵提起上诉。一审法院认定上诉人拒绝被上诉人多次要求验收而擅自开业视为已经进行竣工验收是完全某某的。故，一审法院认定事实基本正确，上诉人向二审法院提出的诉请内容与事实不符，请求驳回上诉人的上诉请求。
原审第三人长沙××公司与被上诉人深圳金凤凰集团公某的答辩意见一致。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：深圳金凤凰集团公某与新××××饭店公司签订的《家具合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应全面履行各自的合同义务。深圳金凤凰集团公某履行了供货义务并将所供货物进行安装，新××××饭店公司在未出具书面验收合格证明的情况下已经将家具在酒店实际投入使用，应视为深圳金凤凰集团公某提供的家具已验收合格。新××××饭店公司上诉称深圳金凤凰集团公某提供的货物存在数量不足和质量问题，但未提供证据予以证明，新××××饭店公司拒付合同价款的理由缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。新××××饭店公司上诉称，原审判决以新世界公某已将货物在酒店实际使用为由，直接确认工程验收合格，系适用法律错误，该上诉理由不成立，本院不予采纳。另外，新××××饭店公司上诉称深圳金凤凰集团公某在履约过程中存在迟延交货的违约情形，由于新××××饭店公司在履约过程中存在迟延支付进度款的违约情形，且新××××饭店公司的付款义务应先于新凤凰公某的交货义务，故对于新××××饭店公司要求深圳金凤凰集团公某承担违约责任的上诉请求，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费32816元，由上诉人长沙××国际××饭店有限公司负担。
审 判 长 欧阳宁
审 判 员 刘朝辉
代理审判员 张芳芳
二〇一四年一月十六日
书 记 员 詹 毅
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。