湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0104民初21号
原告简元平，男，1963年10月22日出生，汉族，住湖南省邵阳县。
委托代理人戴海，湖南通程律师事务所律师。
委托代理人曾妮，湖南通程律师事务所律师。
被告李桂良，男，1981年8月8日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
被告谢智勇，男，1983年12月13日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、2、3楼。
负责人程孝忠，该公司总经理。
委托代理人罗再华，湖南金州律师事务所律师。
原告简元平诉被告李桂良、谢智勇、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2016年8月30日公开开庭进行了审理，书记员方乐担任庭审记录。原告简元平的委托代理人戴海，被告李桂良、谢智勇，被告保险公司委托代理人罗再华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告简元平诉称：2015年5月11日10时40分许，被告李桂良驾驶湘Ａ×××××小型普通客车沿清水路由南往北行驶至金纳斯酒店前人行横道路线时，恰遇原告简元平驾驶长沙103276电动车在人行横道线上由东往西横过道路，湘Ａ×××××车右前部与原告简元平的电动车左侧相撞，造成两车受损、原告简元平受伤的交通事故。经长沙市公安局交警支队岳麓区交警大队的认定，被告李桂良对本次事故承担主要责任，原告承担次要责任。被告谢智勇系湘Ａ×××××小型普通客车所有权人，该车在中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司购买了保险，事故发生在保险期限内。事发后，原告被送往长沙市第四医院进行治疗。诊断为：颅内损伤，特重型颅脑损伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤，弥漫性轴索损伤，右额部头皮血肿，肺挫伤，L14横突骨折等。后经司法鉴定，原告简元平构成交通事故所致精神障碍，构成两处七级伤残，预计后续治疗费约为1.3万元，误工时间评定为12个月，伤后需二人护理1个月，一人护理11个月，营养期为4个月。为维护合法权益，原告特诉至法院，请求判令：一、被告李桂良、谢智勇赔偿原告简元平医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、伤残赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费等损失共计430007.962元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险的限额内优先支付精神抚慰金30000元，并在交强险以及商业三责险的限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告李桂良、谢智勇承担。2016年1月20日，原告简元平在收到湖南省假肢矫形司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书后，将其第一项诉请赔偿金额变更为557475.96元。
被告李桂良辩称，肇事车辆没有改装，只是作为零碎用途，没有每天跑货，不是营运车辆，只是家用。
被告谢智勇辩称，对于原告的赔偿清单，应依法赔偿，对不合理及无依据的部分不予认可。事故车辆购买了交强险及三责险，发生交通事故应当由承保的保险公司在保险责任范围内承担责任。事故发生当天天气恶劣，在发生交通事故的路段标志不明显，李桂良由东往西走，原告突然横穿马路，原告有过错，我方不是故意为之，是无法避免的意外情况，事故发生后我方态度积极，一直在抢救和治疗伤者，已经尽到了自己最大的能力，直至原告出院。我与李桂良两人总共垫付将近10万元。事故发生后，我的面包车一直被扣在交警队的停车场，我的车辆有损失，交警队的车速鉴定费用3000元也是由我方承担的。
被告保险公司辩称：一、保险公司愿意依法、依保险合同在承保标的车责任范围内承担相应保险理赔责任；二、肇事车辆改变了车辆用途，将非营运车辆擅自改变内部结构从事营业性货物运输，根据保险合同约定，保险公司有权免赔。肇事车辆在投保时的性质是非营运车辆，行驶证也明确记载为非营运车，投保人在投保时也明确告知投保车为非营运且在投保单上签字确认。但事故发生时肇事车辆正从事物流快递货物运输工作，不但直接将车辆从非营运改成营运车，且肇事司机也不具备《运输管理条例》所要求的从事货物运输应当具有相应的货运从业资格，根据保险单特别约定之2）项规定和保险合同之保险条款的通用条款中第九条的规定，保险人不承担赔偿责任。根据《保险法》第五十二条规定，在合同有效期内，保险标的危险程度显著增加的，被保险人未履行通知义务或告知义务，因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。案涉肇事车由非营运擅自改成营业性货运，且驾驶入不具备法定货运从业资质，危险程度显著增加，且被保险人自始未告知保险人从事营业性货运的事实，也未经相关部门营业性货运登记、备案，保险人依法，依保险合同均可商业险内免赔；三、司法鉴定系原告单方委托且原告伤情均以精神障碍、功能障碍评定，无客观检查依据，系主观臆断，与事实不符，应重新鉴定；四、医药费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金核算过高，应予以核减，鉴定费及诉讼费不属于保险公司赔偿范围。事故发生后，保险公司已经垫付医院6万元医药费。
经审理查明：2015年5月11日10时40分许，被告李桂良驾驶湘Ａ×××××号小型普通客车沿长沙市岳麓区清水路由南往北行驶至金纳斯酒店前人行横道路线时，与驾驶长沙103276号电动车在人行横道线上由东往西横过道路的原告简元平相撞，造成两车受损、原告简元平受伤的交通事故。岳麓区交警大队出具长公交（岳）认字[2015]第05140号道路交通事故认定书认定被告李桂良承担此次事故的主要责任，原告简元平承担次要责任。事故发生后，原告被送往长沙市第四医院接受治疗，同年11月17日出院，住院190天，出院诊断为：颅内损伤.特重型颅脑损伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤，弥漫性轴索损伤，右额部头皮血肿，肺挫伤？L14横突骨折等，在长沙市第四医院花费医药费207143.46元，在湖南省中医药研究院附属医院行高压氧六次共花费高压氧费3060元，以上共计医药费210203.46元。其中，被告李桂良、谢智勇垫付92143.46元，原告简元平自行垫付58060元，被告保险公司垫付60000元。2015年11月27日，原告简元平儿子简涛委托湘雅二医院司法鉴定中心对简元平精神状态及因果关系与伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理期限及人数、营养期分别进行鉴定，该中心于2015年12月4日及同月7日作出湘雅二医院司法鉴定中心[2015]精鉴字1351号及湘雅二医院司法鉴定中心[2015]临鉴字1881号司法鉴定意见书，1351号鉴定意见书认为：被鉴定人简元平目前诊断为脑挫裂伤所到处精神障碍。1881号鉴定意见认为：被鉴定人简元平本次损伤分别评定为七级、七级伤残,后经保险公司申请，原、被告双方对简元平伤残程度进行重新评定，湖南省人民医院司法鉴定中心出具省人医司法鉴定中心[2016]临鉴字第557号鉴定意见书，重新评定结果为两个柒级伤残；预计后续治疗费用约为1.3万元；误工时间评定为12个月；伤后需二人护理1个月，一人护理11个月；营养期限评定为4个月。2016年1月4日简涛委托湖南省假肢矫形司法鉴定中心就简元平残疾辅助器具装配费用及使用年限申请司法鉴定，该中心于同月14日出具省假肢矫形司法鉴定中心[2016]假肢临鉴字第4号司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人属于截瘫患者，需要使用多种残疾辅助器具和生活辅助器具，根据中康协[2009]第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录本》，适用使用如下器具：(1)用于移动身体的道路型三轮电动轮椅，价格为5600元／辆，使用寿命为5年，使用期间维修费用为产品价格的20%。(2)用于防止足、踝畸形的踝足矫形器左、右各1具，价格均为1500元／具，使用寿命均为4年。(3)用于帮助站立和行走康复锻炼的髖膝跺足截瘫矫形器左、右各1具，价格均为4500元／具，使用寿命均为4年，使用期间维修费用均为产品价格的30%。(4)助行器价格为1100元／具，使用寿命为3年。2、安装残疾辅助器具的康复住院期间，需住院康复约30天，住院康复期间需陪护1名，以后维修及安装时住院康复约15天，住院康复期间食宿费用另外支付。鉴定费3900元由原告简元平支付。原告自行支付护理费3600元（2015.5.29-6.27）。庭审过程中，原、被告双方就本案扣除非医保用药比例达成一致意见，同意核减15%的非医保用药。被告谢智勇在被告保险公司处购买了机动车交通事故责任强制险及保额为50万元的商业第三者责任险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。
另查明，原告简元平与其家人于2010年起在中南大学附近共同经营早餐生意。
上述事实，有当事人当庭陈述，原告提交并经庭审质证的身份证、驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书、机动车交强险保单、商业险保单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、医疗费票据、住院及病历资料等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为侵权责任如何认定、原告各项损失的认定及原告诉请的赔付三个方面的问题，本院综合分析如下：
一、关于侵权责任如何认定的问题。本次交通事故中，原、被告对长公交岳认字[2015]第05140号道路交通事故认定书均未持异议，根据该认定书的责任划分，原告简元平负次要责任，被告李桂良负主要责任。因原告驾驶车辆为电动车，被告李桂良驾驶湘Ａ×××××号小型客车，参照《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条之规定，被告李桂良对本次事故应承担80%责任，原告简元平承担20%责任，被告谢智勇不承担责任。湘Ａ×××××车已在被告保险公司投保了交强险、三责险及三责险的不计免赔险，事故发生在保险期限内。被告保险公司辩称保险人在被保险人投保时即已明确告知其非营运车辆从事营运的，据保单特别约定及保险合同保险人有权拒赔，现肇事车系经人为改造从事营运性运输，保险公司对次事故免除保险理赔责任。本院认为，根据保险公司提交的保险单，其特别约定项并未对免责条款进行有效提示和说明，且本案中被告谢智勇对车辆的改动仅限于车辆内部座位的搬移，对车辆行驶危险程度并无明显、必然增加，故对保险公司辩称因被告谢智勇改变车辆使用性质而违背保险合同的特别约定不予以理赔之主张，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告简元平的损失应由被告保险公司在交强险范围内按两者的损失比例赔偿，超出部分由保险公司在三责险范围内按两者的损失比例赔偿，不属于保险公司理赔的损失由被告李桂良承担。
二、关于原告简元平各项损失的认定问题。1.医疗费210203.46元，有原告提交的医药费发票并经双方当事人核对，本院予以确认；2.后续治疗费13000元，根据司法鉴定意见，对原告诉请中主张的13000元予以认可；3.残疾辅助器具费149300元，根据假肢矫形司法鉴定意见按2015年湖南省人均寿命75岁计算，包括[①道路型三轮电动轮椅39200元（5600元+5600元×5次×20%+5600元×5次）；②踝足矫形器21000元（3000元+3000元×6次）;③髋膝踝足截瘫矫形器79200元（9000元+9000×6次+9000×30%×6次）;④助行器9900元（1100+1100×8次）。]4.住院伙食补助费,住院伙食补助费每天按60元计算，原告伤后住院190天，再根据假肢矫形司法鉴定意见书中简元平安装假肢所需住院及康复时间45天，共计235天，住院伙食补助费为14100元（60元/天×235天=14100）；5.营养费，根据原告的伤情、治疗情况及医嘱，本院酌情认定其营养费为4000元，原告诉请20000元无事实依据，对超出的部分本院不予认可；6.交通费，根据原告的住院治疗情况、居住地与住院地及本院的距离、原告可能的自付情况，对其交通费诉请4000元，本院认可其中2000元，超出部分不予认可；7.护理费，原告未提供护理人员的有效收入证明，其护理费可参照相关行业标准计算。本院参照2014年度城镇私营单位从业人员（居民服务、修理和其他服务业）标准，结合1881号鉴定意见书及[2016]假肢临鉴字第4号司法鉴定意见书，对原告护理费核计为36846元[30917元/年÷365天×(2人×30天+330天+30天+15天），对原告诉请中超出的部分不予认可；7.误工费，根据鉴定意见原告误工期为12个月，原告未能提交证据证明其受伤前的月平均收入为8000元，因原告简元平主要收入来源于城市，故对原告的误工损失参照相同行业上一年度平均工资计算，按2014年度城镇非私营单位在岗职工（住宿和餐饮业）标准核算为32522元（32522元/年÷12个月×12个月=32522元）；8.精神抚慰金，根据原告的伤残情况及事故责任，对原告主张的30000元精神抚慰金，本院酌情认定20000元；9.鉴定费，根据原告所提交的鉴定费发票，对原告主张鉴定费3900元予以认可；10.残疾赔偿金，根据原告伤情为二个七级的鉴定意见，本院参照2014年度城镇居民可支配收入26570核算为228502元（26570元/年×20年×0.43=228502元）；11.车辆损失，原告提交购买车辆收据无法证明车辆损失情况，原告主张3180元欠缺事实依据，本院酌情认定为500元。原告以上损失共计714873.46元。
三、对原告有效诉请的赔付。根据被告保险公司申请，针对原告简元平的伤残等级已经进行重新鉴定。保险公司在事故发生后就涉案车辆后排座椅被拆除是否构成非法改装及对行车安全及本次事故的发生造成影响进行司法鉴定，本院认为，投保车辆座椅改动是否影响车辆行车安全与保险合同履行并无必然联系，车辆行驶安全状况导致投保费用变动，并非保险公司不予理赔事由，故对被告保险公司的该项司法鉴定申请，本院不予支持。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”和第二十三条“机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额，责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额”的规定，被告保险公司应在交强险范围内承担赔偿责任。根据《机动车交通事故强制保险条款》第八条“被保险人有责任时的赔偿限额：死亡伤残限额110000元，医疗费用限额10000元，财产损失限额2000元；死亡伤残赔偿项目包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通食宿及误工费、残疾赔偿金，残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害赔偿金；医疗费用赔偿项目包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要且合理的后续治疗费、整容费、营养费；财产损失费为财产的直接损失”的规定，原告的上述损失合计为714873.46元，其中在交强险范围内医疗费项下的损失为241303.46元（医疗费210203.46元、后续治疗费13000元、营养费4000元、住院伙食补助费14100元，合计241303.46元），由被告保险公司在医疗费赔偿限额内赔偿10000元；伤残项下的损失为469170元（护理费36846元、误工费32522元、交通费2000元、伤残赔偿金228502元、精神损害抚慰金20000元，残疾辅助器具费149300元，合计469170元），由被告保险公司在伤残赔偿限额内赔偿110000元；财产损失500元，由被告保险公司在财产损失赔偿限额内赔偿500元。保险公司在交强险范围内赔偿原告120500元。原告超过交强险的损失还有594373.46元(714873.46元-120500元=594373.46元)。扣除不属于商业三者险保险赔偿范围内损失27144.42元[(非医保用药费用30030.52元+鉴定费3900元)×80%=27144.42元]，由被告李桂良承担。被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿448354.35元（594373.46元×80%-27144.42元=448354.35元）。因此，被告保险公司应赔偿原告各项损失共计568854.35元（120500元+448354.35元=568854.35元）。因被告李桂良、谢智勇前期共垫付费用92143.46元，故无需再对原告进行赔偿，其多支付64999.04元（92143.46元-27144.42元=64999.04元）应在原告保险赔偿款中予以扣除，多支付的64999.04元由保险公司进行理赔。被告保险公司前期垫付费用60000也应在原告保险赔偿款中予以扣除，则原告实得保险赔偿款443855.31元（568854.35元-64999.04元-60000元=443855.31元）。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，参照《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告简元平各项损失共计443855.31元；
二、驳回原告简元平的其他诉讼请求；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3087.4元，由原告简元平承担1087.4元，被告李桂良承担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 彭松林
人民陪审员 刘润雅
人民陪审员 廖寓舒
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 方 乐
附本案所适用法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。