湖南省华容县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）华民初字第297号
原告刘某某。
委托代理人李某某，男。
委托代理人王某某。
被告陈某某，女。
委托代理人戚某某，湖南榕城律师事务所律师。
委托代理人刘某，湖南榕城律师事务所实习律师。
原告刘某某与被告陈某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受案后，依法组成由审判员潘志凯担任审判长，和代理审判员李葱、人民陪审员张作文参加的合议庭，进行了四次公开开庭审理，原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告受雇到被告开设的茶缘楼从事按摩服务工作，2012年7月16日，顾客董某（精神分裂症患者）将原告打伤，后经法医鉴定为七级伤残。原、被告之间形成雇佣关系，雇主应承担赔偿责任。现要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计229263元。
原告为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、原告身份、户口信息，证实原告身份情况；2、医药费票据及处方笺，证实原告医药费支出；3、湘雅二医院（2012）临鉴字第1404号鉴定书，证实原告伤残情况；4、原告上班的工作记录，证实原告在被告处上班；5、万某、胡某某的证明，证实原告在茶缘楼的工作时间；6、华容县公安局麻浬泗派出所的证明，湘雅二医院司法鉴定中心法医鉴定复印件，证实侵害人董某患有精神分裂症；7、华容县公安局麻浬泗派出所对刘某某的询问笔录，证实原告受到侵害的过程；8、华容县公安局胜峰派出所、华容县胜峰乡毛家巷集镇管理委员会的证明及常住人口登记卡，证实原告父母均无劳动能力，由四个子女扶养；9、华容县胜峰乡毛家巷集镇管理委员会、张某某、马某某的证明，证实原告长期在外务工，应按城镇标准赔偿；10、鉴定费发票，证实鉴定费用。另外，原告申请证人张某某出庭作证，证实原告长期在外务工的情况。
被告辩称，1、肇事者董某直接致伤原告，应追加肇事者为被告；2、原告主动与顾客发生争执，对造成自身伤害有责任；3、原告在事故发生前眼睛曾受过伤，这次事故并未造成其眼睛失明，且原告受伤后不听医院建议，没有配合治疗，对视力下降有不可推卸的责任；4、原告在医院做的与事故无关的检查不应赔偿，已在保险公司获得的赔偿不应支持，精神损害赔偿没有法律依据，不应得到支持；5、医药费、交通费应以票据为准；原告没有住院不认可误工费、护理费；原告为农村户口，残疾赔偿金应按农村标准计算；被扶养人生活费不认可。
被告向本院提交了以下证据：1、被告委托代理人戚某某、刘某对万某、胡某某、李某某的调查笔录，拟证明本案事故发生时的基本情况；2、湘雅二医院及长沙爱尔眼科医院病历资料，拟证明原告的左眼还有视力，并未失明；3、湖南省人民医院病历资料及眼底造影报告单，拟证明原告左眼曾经受过伤。4、华容县麻浬泗派出所对董某、董某某、范某某、范某某的询问笔录，拟证明事故发生的基本情况与董某精神有问题。另外，被告申请证人万某、胡某某、李某某到庭作证，证实事故发生经过。
经过庭审质证，被告对原告提交的证据1、5、6无异议；证据2，以原告提交的正式票据原件为准；证据3，原告单方面申请的，不认可，被告后申请了重新鉴定；证据4，对原告在被告处上班的事实无异议，但原告没有提交原件；证据7，该证据为原告自己陈述，有偏见，内容不全面；证据8，真实性无异议，对其证明目的有异议；证据9，只有单位盖章，没有经办人签名，不能作为城镇标准赔偿的依据；证据10，因后来进行了重新鉴定，故第一次鉴定费不应列入赔偿范围；对证人张向荣的陈述，被告认为不能证明原告在外务工的情况。
原告对被告提交的证据1真实性有异议；对证据2、3本身无异议，但对其证明目的有异议，原告左眼的伤情应以第二次鉴定结论为准；对证据4中董某的询问笔录有异议，董某患有精神病，其陈述不能采信，对其他人询问笔录无异议；原告对证人万某、胡某某、李某某当庭陈述的真实性均有异议。
本院结合庭审质证情况，对双方提交的证据认证如下：
对原告提交的证据1、5、6，被告无异议，本院予以采信；证据2，处方笺并非医药费发票，不能证明原告已支付医药费，根据原告提交的医药费票据原件认可为358.2元；证据3，该鉴定后经被告申请重新鉴定，本院以重新鉴定的结果为确定原告伤情的依据；证据4，原告虽未提交原件，但被告对原告上班的事实无异议，本院予以采信；证据7，对原告受到侵害的过程，本院将结合其他证据综合认定；证据8，被告对其真实性无异议，对证明目的有异议，该证据能证明原告家庭成员及被扶养人的情况，与本案相关联，本院予以采信；证据9，该组证据虽不足以证明原告在外上班具体工资情况，但可以证明原告长期在外务工，没有在家务农；证据10，原告第一次鉴定结果与被告申请重新鉴定的结果并无矛盾，故该鉴定费应纳入赔偿范围。对证人张某某的陈述，原告提交的证据9已予以佐证，予以采信。
对被告提交的证据4中董某某、范某某、范某某的询问笔录，原告无异议，本院予以采信；证据1与证据4中董某的询问笔录，均是证明事情发生经过，本院将结合本案案情酌情认定；证据2、3，原告对其真实性无异议，对证明目的有异议，该证据能证明原告在受伤后不同阶段的伤情，与本案有关，故本院予以采信。
原告提交的证据7、被告提交的证据1与证据4中董某的询问笔录及证人万某、胡某某、李某某的当庭陈述均是证明事情发生的经过，考虑到原告提交的证据7系原告本人陈述，李某某系侵害人董某母亲，该二人的陈述主观性强，证明力较低。董某系侵害人，且系精神病患者，限制行为能力人，其陈述不予采信。证人万某、胡某某为事故发生时的在场人，与双方无利害关系，该两证人的陈述比较客观，证明力较高，本院将以该两人的证言为主要依据，结合其他证据来认定事情发生的经过。
根据本院采信的证据及双方当事人的陈述，可确认以下事实：2012年6月18日，原告刘某某到被告陈某某所经营的茶缘楼从事按摩服务员工作。2012年7月16日下午，原告给顾客董某按摩过程中，发现董某精神有点不正常，后董某认为原告拿了他30元钱，双方为此发生争执，董某将原告的眼睛打伤。原告受伤后在中南大学湘雅二医院及长沙爱尔眼科医院等医院进行治疗，花费医疗费358.2元。在治疗过程中，长沙爱尔眼科医院要求原告住院做玻切术，原告认为风险太大，没有住院治疗。2012年10月18日，原告伤情经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定为：左眼损伤经治疗，现左眼无光感，属七级伤残。原告花费鉴定费700元。因原告的眼睛曾在2008年11月26日的交通事故中受过伤，被告对原告刘某某的伤残等级及形成时间和形成原因于2013年4月7日申请了重新鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2013年7月25日作出重新鉴定，结论为：刘某某2012年7月16日外伤致左眼上睑皮肤裂伤；左玻璃体出血、混浊；左眼视网膜脱离、萎缩，遗留有视力障碍，评定为七级伤残；目前不良后果（左眼视力障碍）与2008年11月26日的交通事故无因果关系。被告对此重新鉴定结果不服，于2013年9月30日再次申请重新鉴定，2013年11月20日，因被告在听证会上明确表示不配合重新鉴定从而终止该鉴定。原告的父亲刘国生（男，1945年12月27日出生，汉族，居民，住华容县胜峰乡毛家巷村四组），母亲蔡桂芝（女，1947年8月29日出生，汉族，居民，住址同上），现均已丧失劳动能力，由四个子女赡养。原告有一子，现已成人，原告在被告处工作前曾在外长期务工。原告刘某某因受伤造成的经济损失，确定为医药费358.2元、误工费1720元、交通费500元、残疾赔偿金170552元、被扶养人生活费13466元、鉴定费700元、精神损害抚慰金5000元，计192296.2元。
另查明，本案致害人董某经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，被诊断为精神分裂症，实施危害行为时有限定（部分）刑事责任能力。原告在本案审理过程中明确表示不同意追加董某为被告。
本院认为，本案争议的焦点有二，焦点（一），本案民事责任的承担。原告受被告雇请到被告经营的茶缘楼从事按摩服务工作，双方已形成事实上的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，原告为提供劳务方，被告为接受劳务方，原告在工作时受到损害，应与被告按过错承担责任。原告在知道侵害人董某精神不正常后还与其发生争执，并导致董礼将其打伤，原告存在一定的过错，另外，原告在治疗眼睛时没有按医嘱进行住院手术治疗，对损害结果的加重负有相应的责任。被告作为接受劳务一方，对顾客的精神状况没有尽合理的注意，在纠纷发生时没有及时制止，对本案事故的发生存在一定的过错。故本院酌定原、被告对本案事故所产生的损害后果各承担50%的责任。被告辩称肇事者董某直接侵害原告，应追加其为被告的意见，根据相关法律规定，原告可以选择侵害人或雇主起诉，且原告明确表示不追加侵害人为被告，故对被告的该答辩意见不予采纳。
焦点（二），原告赔偿数额的确定。对双方争议的各项具体赔偿费用，根据本院采信的证据、认定的事实及原告的诉求，参照“2013-2014年度湖南省道路交通事故赔偿项目计算标准”，确认如下：医药费，根据原告提交的票据原件认可为358.2元，对被告辩称原告在医院做的与事故无关的检查不应赔偿，已在保险公司获得的赔偿不应支持的意见，从本院认定的医药费票据来看，均与本案有关且没有保险公司已赔偿的依据，故本院对该答辩意见不予采纳；误工费，因原告并未住院治疗，且不能证实其受伤后持续误工，考虑到原告多次到医院门诊治疗，酌情认定为20天，按原告诉求的标准确认为1720元（86元／天×20天）；护理费，原告没有住院，亦未提供其他需要护理的相关证据，不予认定，对被告辩称原告没有住院不认可误工费、护理费的意见，部分予以采纳；交通费，原告虽未提供票据，但其到医院治疗有事实上的交通费支出，酌情认定为500元；残疾赔偿金，因原告长期在外务工，没有从事农业生产，应按城镇标准计算为170552元（21319元／年×20年×0.4），被告辩称残疾赔偿金应按农村标准计算的意见，本院不予采纳；被扶养人生活费，根据原告被扶养人的情况及当事人的诉求认可为13466元（原告父亲6215元、原告母亲7251元）；鉴定费，根据票据认定为700元；精神损害抚慰金，被告虽非原告的直接侵权人，但原告受雇于被告，被告应对原告尽到安全保障义务的责任，根据双方的过错程度及本地的生活水平酌情认定为5000元，被告辩称精神损害赔偿没有法律依据，不应支持的意见，本院不予采纳。原告的各项损失医药费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费合计187296.2元，由被告承担50%的责任。
据此，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、陈某某于本判决生效后十日内赔偿刘某某各项损失98648.1元；
二、驳回刘某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币4739元，由刘某某负担2339元，由陈某某负担2400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 潘志凯
代理审判员 李 葱
人民陪审员 张作文
二〇一四年七月四日
书 记 员 周 家