四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南中法民终字322号
上诉人（原审原告）林和平，男，汉族，生于1965年11月17日。
委托代理人彭多文（特别授权），南充市顺庆区护正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）万学洋，男，汉族，生于1972年5月18日。
委托代理人杨何，四川建春律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川泰安建筑劳务有限公司。
法定代表人李阳兵，经理。
委托代理人杨何，四川建春律师事务所律师。
上诉人林和平因与被上诉人万学洋、四川泰安建筑劳务有限公司（简称泰安公司）健康权纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2012）嘉民初字第1263号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由民一庭副庭长陈智慧担任审判长，与审判员樊俊、曾小袂组成合议庭，公开开庭进行了审理。林和平的委托代理人彭多文、万学洋与泰安公司的委托代理人杨何到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：2012年1月20日上午，林和平在嘉陵区“天庐”工地（万学洋工作地）索要自己的工程款和女婿陈果的工资未果，晚饭后便邀约妻张建容、女婿陈果去索要工程款和工资，到工作地后，见李允平、徐帅、刘安西、曾西等人。由于张建容不认识在场人，便唠叨着索要工资。万学洋也回到办公室。因在场的人无人理会张建容，张建容情绪激动，便拍着桌子问：“哪个是老板？我老公的钱该哪个给？”李允平回答说：“在我这里拿钱，但是我没拿到钱。”万学洋见状说：“我们又没有欠你们的工资，钱我支付给班组长了。”张建容又拍着桌子说：“我们做了大半年，你们凭什么不给钱。”万学洋便说：“不要闹，今天坐起来就是解决这个事情的。”说话的同时，张建容与万学洋越走越近，张建容就去推万学洋，被在场的人挡住。万学洋说：“你是想打人噻？”林和平站起来说：“打你又那门嘛！”并推万学洋，万学洋反推林和平，张建容便去抓万学洋，双方就推来挡去。在场的其他人便去劝阻。林和平冲上去，用拳头击打万学洋头部，万学洋也用拳头还击，双方发生殴打，殴打中，万学洋退至墙边，顺手拿起墙上挂着的安全帽，打在林和平头部，在场人把双方拉开。万学洋走出办公室，给王升磊打电话告知发生的情况，并叫王升磊前来处理，王升磊接电话后报警，南充市公安局滨江派出所干警赶赴现场，了解纠纷经过情况。林和平受伤后，于2012年1月21日到川北医学院附属医院门诊诊断为：右第4指末节指骨近端撕脱性骨折，轻度脑伤，全身多处软组织挫伤，用去的医疗费由万学洋给付。2012年3月9日，林和平到川北医学院附属医院门诊骨科挂号、检查，用去费用146元。2012年4月26日，林和平委托南充通正司法鉴定中心对其损伤进行鉴定，同日，南充通正司法鉴定中心作出南通司鉴中心[2012]临鉴字第1136号司法鉴定意见书，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180－2006）标准J）十级第14条之规定，评定为十级伤残，用去鉴定费800元。审理中，万学洋申请重新鉴定，四川华西法医学鉴定中心对林和平的损伤进行重新鉴定，四川华西法医学鉴定中心认为，受检查人林和平右手环指末节功能稍受限，其损伤符合GB/T16180－2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》B1.J.14条之规定。鉴定意见为：林和平右手环指末节撕脱性骨折属十级伤残。
原审认为，林和平主张泰安公司承担连带责任，因未提供证据证明泰安公司构成共同侵权和万学洋因执行工作任务造成其损害，对此主张不予支持；万学洋辩称已支付了林和平医疗费，因未主张从赔偿款中扣减，至今也未向法院举证证明其具体数额，视为万学洋已经放弃。万学洋辩称已按林和平的工资支付误工费，至今未提供证据，对其辩称意见不予采信。林和平要求赔偿的各项费用，应结合林和平受伤程度和受伤后治疗的实际情况，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定。酌情予以认定：医疗费323元，林和平虽然未提供护理时限的鉴定意见，但考虑到其右手损伤构成十级伤残，实际上需要人护理，酌定护理费1,200元；因林和平提供了2012年1月22日川北医学院附属医院门诊诊断证明上建议休息1月，误工费酌定3,000元；残疾赔偿金35,798元；鉴定费800元；交通费200元；精神抚慰金5,000元，合计45,998元，予以确认。
万学洋作为泰安公司的管理人员，在接待林和平及家人索要工资的过程中，不但没有耐心、细致地做解释、协调工作，且在发生争执时工作方法简单，正面与林和平发生冲突，造成林和平身体损伤为十级伤残的后果，有主要过错责任；林和平在索要自己的工程款和其女婿陈果的工资未果的情况下，未采取正当途径向劳动行政部门反映情况或者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁或者向人民法院申请支付令，也未心平气和地与万学洋协商解决问题，而是邀约妻子张建容前往万学洋工作地，张建容到现场后情绪激动，言语激烈，而林和平作为当事者，不但没有劝解其妻张建容，控制事态发展，而是主动出手殴打万学洋，致使矛盾升级，对自己身体造成损害的发生有过错。根据我国《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。确认林和平身体造成的各项损失45,998元，减轻万学洋30%的侵权赔偿责任比例较为适宜。据此判决如下：一、万学洋负责赔偿林和平各项损失32,198.60元；二、驳回林和平的其他诉讼请求。案件受理费1,348元由万学洋承担728元；林和平承担620元；重新鉴定费用由万学洋承担。
林和平上诉称，一、一审中，上诉人提供了证据证明万学洋是泰安公司委派在“天庐”建筑工程工地的总负责人，上诉人为了讨要工资与万学洋发生抓扯，万学洋用安全帽将上诉人打伤致残。万学洋是执行职务的行为，泰安公司应当与万学洋对林和平的损害后果承担连带赔偿责任。二、万学洋与泰安公司均未到庭参加诉讼，其没有提供证据证明上诉人存在过错，一审确定上诉人承担30%责任不当。三、上诉人2012年1月20日被万学洋打伤，2012年4月26日被鉴定为十级伤残，误工时间应当计算3个月零六天，一审酌定误工费3,000元不当，误工费应当计算为9,600元。为此，请求二审人民法院依法改判，支持上诉人一审中的全部诉讼请求。
万学洋、泰安公司均未提供书面答辩状。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，万学洋是泰安公司在“南充天庐”建筑工程项目的负责人，其在工作时间和工作地点接待林和平及家人索要工程款和工资的过程中，与林和平及其家人发生冲突，造成林和平十级伤残的后果，万学洋的行为是执行工作任务的行为，其造成的损害后果应当由泰安公司承担。林和平在索要工程款和工资未果的情况下，应当心平气和地与万学洋协商解决问题，但林和平与其妻张建容并不冷静和克制，而是情绪激动，言语激烈，引起本次纠纷的发生，林和平对其损害后果具有过错。万学洋作为泰安公司在“南充天庐”建筑工程项目的负责人，本身有责任和义务妥善解决务工人员的工程款和工资问题，但万学洋没有耐心解释和协调处理，而是与林和平及张建容正面冲突，工作方法简单粗暴，最终造成林和平受伤的后果，万学洋应当承担主要责任。一审根据事件发生的起因、经过以及各方当事人的过错程度确定本案的责任划分比例适当，本院予以确认。林和平受伤后经过门诊治疗，医嘱建议休息一个月，一审据此确定其误工费并不违反法律规定。一审确定林和平的其他赔偿项目和计算标准均不违反法律规定，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、撤销四川省南充市嘉陵区人民法院（2012）嘉民初字第1263号民事判决，即“一、万学洋负责赔偿林和平各项损失32,198.60元；二、驳回林和平的其他诉讼请求。”
二、四川泰安建筑劳务有限公司负责赔偿林和平各项损失32,198.60元。
三、驳回林和平的其他诉讼请求。
上述款项，限本判决生效之日起十日内付清，如未按照本判决确定的履行期限履行赔偿义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1,348元由四川泰安建筑劳务有限公司承担728元；林和平承担620元；重新鉴定费用由四川泰安建筑劳务有限公司承担。二审案件受理费1,655元由四川泰安建筑劳务有限公司承担1,000元；林和平承担655元。
本判决为终审判决。
审判长 陈智慧
审判员 樊 俊
审判员 曾小袂
二〇一四年一月二十三日
书记员 李泊谚