四川省眉山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）眉民终字第426号
上诉人（原审被告）四川青神县九联机械有限公司。
法定代表人杨智。
委托代理人杨尚东，四川江洋律师事务所律师。
委托代理人龚学明，四川江洋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）涂晋冲，男。
委托代理人胡建华，四川华铭律师事务所律师。
上诉人四川青神县九联机械有限公司（以下简称：九联机械公司）因与涂晋冲劳动争议纠纷一案，不服四川省青神县人民法院（2014）青神民初字第485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月28日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭审理了本案，上诉人九联机械公司委托代理人杨尚东、龚学明、被上诉人涂晋冲的委托代理人胡建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判查明，涂晋冲自2012年10月到九联机械公司上班，双方未订立书面劳动合同。涂晋冲于2013年12月20日向青神县劳动保障监察大队投诉，称九联机械公司未与其订立书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险，请求调查并处理。2014年1月1日，九联机械公司向涂晋冲发出通知，要求其在2014年1月8日以前签订劳动合同，涂晋冲未同意。2014年1月8日，青神县人力资源和社会保障局向九联机械公司作出青人监令字（2014）第2号劳动保障监察责令改正决定书，载明“经日常检查发现，你单位未依法向社保机构申报办理社会保险……，责令你单位依法补办社会保险……”等内容。2014年1月10日，青神县人力资源和社会保障局劳动监察工作人员对九联机械公司多名员工就涂晋冲2013年2月未上班的情况等问题进行了调查，被调查人均称涂晋冲2013年2月未上班系因春节期间全厂放假。2014年1月10日，涂晋冲通过中国邮政向九联机械公司发出解除劳动关系通知书。中国邮政《电子商务小包详情单》收寄人栏有九联机械公司员工杨小康当日收到后的签名。涂晋冲在该通知中以九联机械公司不依法为其缴纳社会保险为由，要求解除劳动关系，并称“决定上班至2014年1月20日”。2014年1月29日，九联机械公司以邮政特快专递的方式向涂晋冲发出除名通知书，以涂晋冲拒绝与其签订劳动合同，并于2014年1月10日至2014年1月26日连续旷工为由，对涂晋冲除名。后涂晋冲申请劳动仲裁，青神县劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月17日作出青劳人仲案（2014）6号仲裁裁决书，裁决如下：一、九联机械公司支付涂晋冲“加班工资差额”3269元；二、九联机械公司支付涂晋冲2014年1月工资742元；三、对涂晋冲其他诉求不予支持。
另查明：1、九联机械公司提交的2013年工资表上有涂晋冲及九联机械公司法定代表人杨智的签名。该表载明：涂晋冲2013年的工资包括基本工资、社保补助、奖金、加班费等费用；涂晋冲2013年工资情况为1月1850元，2月无工资，3月2500元，4月2340元，5月2340元，6月2260元，7月2340元，8月2620元，9月2380元，10月2360元，11月2220元，12月2180元，月平均工资为2308.18元。涂晋冲当庭认可该表上的本人签名及实发工资金额的真实性，但称其他内容为九联机械公司变造，不予认可。2、九联机械公司提交的2012年10月工资表复印件上载明，本月涂晋冲的上班天数为25天。3、九联机械公司提交的2014年1月考勤卡复印件载明，涂晋冲在2014年1月的“工作日数”为七天。4、九联机械公司为证明涂晋冲旷工，提交了2014年1月9日请假条复印件、2014年1月10日请假条复印件。涂晋冲认为2014年1月10日请假条复印件系九联机械公司变造。
原判认为，涂晋冲从2012年10月到九联机械公司上班，双方即已建立劳动关系。涂晋冲2012年10月上班天数为25天，推定双方建立劳动关系的时间为2012年10月1日。涂晋冲诉称2013年1月底因身体不适辞职回家，但未提供相应证据，且该诉称意见与青神县人力资源和社会保障局劳动监察部门的调查结果不符，对该诉称意见不予采信。故九联机械公司自2012年10月1日起超过一个月未与涂晋冲订立书面劳动合同，应当自2012年11月1日起向涂晋冲支付二倍的工资，并自2013年10月2日起视为已经与涂晋冲订立无固定期限劳动合同。九联机械公司应当向涂晋冲支付自2012年11月1日起至2013年10月1日止每月二倍的工资。现涂晋冲请求九联机械公司支付2013年4月1日起至2013年10月1日止的二倍工资的请求符合法律规定，亦未超过仲裁时效，予以支持。涂晋冲请求支付2013年10月2日起至2014年1月20日止的双倍工资于法无据，不予支持。涂晋冲请求以每月2300元计算月平均工资，在合理范围内，予以支持。九联机械公司要求以2300元的70%来计算月平均工资的抗辩理由无法律依据，不予支持。故九联机械公司应当向涂晋冲支付2013年4月1日至2013年10月1日的二倍工资13800元（2300元×6个月）。涂晋冲要求九联机械公司支付其2013年3月起至12月止的加班工资，但其提交的2013年工资表载明，涂晋冲2013年的每月（2月除外）的实领工资中已经包含加班费，且该表上有涂晋冲及九联机械公司法定代表人杨智的签名，涂晋冲认为该表系九联机械公司变造，但未提供证据予以证明，故对涂晋冲要求支付2013年3月至12月加班费的请求，不予支持。根据相关法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者以此为由解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故本案中，九联机械公司未依法为涂晋冲缴纳社会保险，涂晋冲以此为由单方解除劳动合同的行为符合法律规定。2014年1月10日，涂晋冲将解除劳动合同的通知邮寄给九联机械公司，九联机械公司员工杨小康当日在《电子商务小包详情单》签收，应视为该公司已收到该通知，涂晋冲在通知中称“决定上班至2014年1月20日”，故双方的劳动关系已于2014年1月21日由涂晋冲单方解除。九联机械公司发出除名通知的时间是2014年1月29日，此时双方劳动关系已经解除。故九联机械公司不支付涂晋冲经济补偿金的抗辩理由不成立，不予支持。该经济补偿应按涂晋冲在九联机械公司工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准由九联机械公司向涂晋冲支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向涂晋冲支付半个月工资的经济补偿。因双方劳动关系存续期间为2012年10月1日至2014年1月20日，即涂晋冲在九联机械公司工作时间共计15个月零20天，故九联机械公司应当向涂晋冲支付一个半月工资的经济补偿金。现涂晋冲要求九联机械公司支付经济补偿金2300元，在合理范围内，予以支持。涂晋冲要求九联机械公司支付2014年1月上班七天的工资560元，该公司同意支付，予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决“一、在本判决生效之日起十日内，由被告四川青神县九联机械有限公司向原告涂晋冲支付2013年4月1日至2013年10月1日的二倍工资13800元；二、在本判决生效之日起十日内，由被告四川青神县九联机械有限公司向原告涂晋冲支付2014年1月工作七天的工资560元；三、在本判决生效之日起十日内，由被告四川青神县九联机械有限公司向原告涂晋冲支付经济补偿金2300元；四、驳回原告涂晋冲的其他诉讼请求。”如果被告四川青神县九联机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由四川青神县九联机械有限公司负担。
九联机械公司上诉称，1、被上诉人从2012年3月到被上诉人处上班，该事实有上诉人在收到法院判决书后新发现的被上诉人于2012年3月1日起至2012年9月在上诉人处上班的工资表和考勤表予以证明。依照《中华人民共和国合同法》第十四条第三款、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：上诉人自2012年3月1日起超过一个月未与被上诉人订立书面劳动合同，应当自2012年4月1日起向被上诉人支付二倍的工资，并自2013年3月2日起视为已经与被上诉人订立无固定期限劳动合同。上诉人应当向被上诉人支付2012年4月1日至2013年3月1日止每月二倍的工资。故被上诉人请求上诉人支付2013年4月1日至2013年10月1日止的二倍工资不符合法律规定，亦超过仲裁时效。2、上诉人不应支付被上诉人经济补偿金。按相关法律规定，上诉人已于2013年3月2日与被上诉人订立无固定期限劳动合同，被上诉人辞职应提前30日以书面通知上诉人解除合同，被上诉人仅提前10日通知不符合法律规定；被上诉人不属于单方解除劳动合同情况。被上诉人在上诉人通知其签订书面劳动合同后拒绝签订劳动合同，并在请假未被同意的情况下旷工半月之久，上诉人有权解除与被上诉人的劳动合同；上诉人虽未为被上诉人缴纳社会保险，但是上诉人已经在每月领取工资时将被上诉人工资、社会保险等福利待遇一样不少的以现金方式支付给了被上诉人。所以上诉人是依法解除与被上诉人的劳动合同，不应再支付被上诉人经济补偿金。请求：1、撤销原判第一项、第三项；2、改判上诉人无须向被上诉人支付2013年4月1日至2013年10月1日的二倍工资13800元；3、改判上诉人无须支付被上诉人经济补偿金2300元；4、被上诉人承担一、二审全部诉讼费。
涂晋冲答辩称，上诉人的上诉均无事实和法律依据，请求依法驳回其上诉。
二审查明，九联机械公司在一审庭审举证中陈述“1、2013年度工资表、2012年考勤。证明原告2012年10月到公司上班”。
中国邮政《电子商务小包详情单》（寄件人存）收寄人名章一栏中的签名“杨小康”不是九联机械公司职工。收件人签名处无签名。
二审中九联机械公司提供了2012年3月1日起至2012年9日在九联机械公司上班的工资表和考勤表，证明涂晋冲是2012年3月到九联机械公司开始上班。涂晋冲对该两组证据的质证意见为，真实性、关联性有异议，工资表、考勤表是上诉方单方制作，且没有被上诉人签字，该证据不能证明其观点。
二审查明的其他事实与原审查明的其他事实一致，本院予以确认。
上述事实，有涂晋冲提交的仲裁裁决书、投诉书复印件、劳动保障监察责令改正决定书复印件、解除劳动关系通知书复印件、电子商务小包详情单复印件、2014年1月10日请假条复印件，九联机械公司提交的2013年工资表、2012年10月工资表复印件、2012年12月工资表复印件、2012年11月工资表复印件、2014年1月考勤卡复印件、2012年11月考勤卡、2012年12月考勤卡、通知书复印件、解除劳动关系除名通知书复印件、国内特快专递邮件详情单复印件，以及双方当事人的陈述等证据证实。
本院认为，九联机械公司在一审中已对涂晋冲的上班时间进行了举证证明是2012年10月。在二审中虽提供了2012年3月1日起至2012年9日的工资表和考勤表，但工资表上无涂晋冲的签名，工资表和考勤表由九联机械公司制作，对九联机械公司在二审中提供否认其在一审已举证证明的事实，在无其他旁证相印证的情况下，其在二审中提供的工资表和考勤表，本院不能确认其真实性。应当认定涂晋冲于2012年10月开始到九联机械公司上班。九联机械公司上诉主张涂晋冲于2012年3月1日开始在九联机械公司上班的理由不成立，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。从涂晋冲2012年10月1日在九联机械公司上班开始，九联机械公司超过一个月，不满一年未与涂晋冲签订书面劳动合同，九联机械公司应当向涂晋冲每月支付二倍的工资，并自2013年10月2日起视为已经与涂晋冲订立无固定期限劳动合同。九联机械公司应当向涂晋冲支付自2012年11月1日起至2013年10月1日止每月二倍的工资。涂晋冲请求支付2013年4月1日起至2014年1月20日止的二倍工资，其请求支付二倍工资的部分时间超出了法律规定，对其中2013年4月1日起至2013年10月1日止的二倍工资予以支持。对九联机械公司上诉主张其不应支付涂晋冲二倍工资的请求，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。九联机械公司未按照法律规定为涂晋冲缴纳社会保险，涂晋冲以此为理由解除劳动合同符合法律规定。涂晋冲于2014年1月10日通过中国邮政向九联机械公司发出了解除劳动关系的通知书，决定上班至2014年1月20日。因此，自2014年1月21日双方劳动关系已经解除，九联机械公司应当向涂晋冲支付经济补偿金。一审认定九联机械公司支付涂晋冲经济补偿金2300元并无不当，本院予以确认。因此，九联机械公司上诉主张其不应支付涂晋冲经济补偿金的理由不成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实基本清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由九联机械公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃 棱
审 判 员 黄 萍
代理审判员 罗卫平
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 余 娟