福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第1306号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司龙岩支公司，住龙岩市新罗区。
负责人詹俊尧，副总经理。委托代理人
委托代理人林炳团，福建道周律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王微权，男，住龙岩市新罗区。
委托代理人谢金旺，福建正廉律师事务所律师。
原审被告龙岩市沙龙汽车出租有限公司，住所地龙岩市新罗区。
法定代表人沙鑫，董事长。
委托代理人李山泉，住龙岩市新罗区。
原审被告陈建森，男，住龙岩市新罗区。
原审被告都邦财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地龙岩市新罗区。
负责人黄荣，总经理。
委托代理人邱能钦，男，住龙岩市新罗区。
上诉人阳光财产保险股份有限公司龙岩支公司（以下简称：阳光公司）因与被上诉人王微权，原审被告龙岩市沙龙汽车出租有限公司（以下简称：沙龙公司）、陈建森、都邦财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称：都邦公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新民初字第4954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月2日公开开庭审理了本案。上诉人阳光公司的委托代理林炳团、被上诉人王微权的委托代理人谢金旺、原审被告沙龙公司的委托代理人李山泉、原审被告陈建森、原审被告都邦公司的委托代理人邱钦能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，一、2014年10月11日02时45分许，原告醉酒驾驶无号牌二轮普通摩托车从龙岩市新罗区北城交易城阳光KTV沿中兴路往工业路方向行驶，行经新发现路段时，与同向前车正在掉头由被告陈建森驾驶的闽FTXX**号轿车发生碰撞，造成原告、被告陈建森受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，原告立即被送往龙岩市第二医院治疗，共住院19天，花去医疗费14088.59元。原告主要伤情为：鼻挫裂伤、鼻骨骨折、双肺挫伤、寰枢关节半脱位。2015年4月9日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告颈部活动障碍的伤残等级为十级，原告为此花去鉴定费760元（含照相费60元）。原告在本案交通事故中醉酒驾驶机动车，涉嫌危险驾驶罪，于2014年12月31日被执行逮捕。2015年1月5日，经原审法院（2015）龙新刑初字第34号刑事判决书判决：“被告人王微权犯危险驾驶罪，判处拘役二个月二十日，并处罚金3000元（已缴清）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月31日至2015年3月19日止）”
二、龙岩市公安局新罗分局交通巡逻警察大队的责任认定结果：被告陈建森负事故同等责任，原告负事故同等责任。
三、受害人概况：原告户籍所在地为龙岩市新罗区西陂街道赤坑村，属龙岩中心城市主城区。
四、车辆投保情况：肇事车辆闽FTXX**号车系被告沙龙公司所有，该车在被告阳光公司投保了交强险，保险期限2014年3月7日至2015年3月7日；在被告都邦公司投保了含不计免赔率的保险限额为50万元的商业三者险，保险期限2014年10月4日至2015年1月3日。
五、被告陈建森与被告沙龙公司关系：被告陈建森系被告沙龙公司员工，在履行职务时发生本案交通事故。
六、受害人获赔情况：被告陈建森已赔偿原告7752元。
七、其他情况：诉讼中被告都邦公司认为原告医疗费中含非医保费用1699.62元，根据保险合同约定，不属保险赔偿范围。被告阳光公司及陈建森都认可被告都邦公司关于非医保费用数额的意见，且自愿按事故责任比例承担。
根据上述事实，结合福建省人身损害赔偿有关数据、原告的诉讼请求、相关法律规定等情况，原审判决对原告的损失核定如下：一、医疗费：原告因本事故治疗花去医疗费14088.59元。二、住院伙食补助费：原告住院19天，住院伙食补助费为380元（20元／天×19天）。三、营养费：原告因本事故有关的医疗费14000余元，现原告主张营养费1400元，予以确认。四、交通费：交通费属于必然发生的费用，原告主张交通费190元予以确认。五、护理费：原告因本事故伤情严重，住院19天，其主张住院期间护理费标准按120元／天计算，未超过当地护工从事同级别护理的工资标准，予以支持，即原告护理费为2280元（120元／天×19天）。七、残疾赔偿金：原告的户籍所在地系龙岩城区，残疾赔偿金应参照城镇居民相关标准计算，原告伤残等级为十级，残疾赔偿金应为61444.8元（30722.4元／年×20年×10%）。八、误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案原告因伤致残，从事故发生之日计算至定残前一日为179天。原告因犯危险驾驶罪，被拘役的79天，发生在上述179天期间。原告被判处拘役系自身犯罪行为造成，原告主张被拘役期间的误工损失，没有依据，不予支持。据此，确认原告误工时间按100天计算。关于误工费标准，原告主张按135元／天计算，依据不足，不予支持。根据原告居住等情况，酌情确定其误工费标准按福建省上一年度居民服务业在岗职工平均工资108.25元／天计算。综上，原告误工费为10825元。九、精神损害抚慰金：原告因本事故造成十级伤残，对其精神造成严重的损害，结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平，酌情确定原告的精神损害抚慰金为2500元。十、鉴定费：原告主张鉴定费760元，有福建闽西司法鉴定所的鉴定费发票及收据为证，予以确认。十一、车辆损失：原告主张因本案交通事故支出车辆维修费1800元、施救费120元、停车费200元，其中车辆维修费1800元、施救费120元有相应发票予以证实，予以支持。停车费200元，因原告所提供的是收款收据，且收款收据无收款单位盖章，真实性难以确认，对原告该项主张不予支持。
原审判决认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，经龙岩市公安局新罗分局交通巡逻警察大队认定：被告陈建森负事故同等责任，原告负事故同等责任。该认定可作为本案当事人划分责任的依据。根据《中华人民共和国侵权法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，被告沙龙公司应对其工作人员被告陈建森的侵害行为承担相应赔偿责任，被告陈建森对外不承担赔偿责任。鉴于闽FTXX**号车在被告阳光公司投保交强险，被告阳光公司应当根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，在交强险责任限额内承担赔偿责任。对于不足部分，应由被告沙龙公司承担50％的赔偿责任。因闽FTXX**号车在被告都邦公司投保商业三者险，故被告沙龙公司依法承担的赔偿款应先由被告都邦公司根据保险合同的约定在商业三者险范围内予以赔偿，剩余部分再由被告沙龙公司承担赔偿责任。诉讼中，被告阳光公司认可被告都邦公司提出的原告医疗费中含非医保费用1699.62元的意见，并自愿按事故责任比例承担，未违反法律规定，未侵害第三人利益，予以照准。原告的损失有：医疗费14088.59元、住院伙食补助费380元、营养费1400元、交通费190元、护理费2280元、残疾赔偿金61444.8元、误工费10825元、精神损害抚慰金2500元、鉴定费760元、车辆维修费1800元、施救费120元。被告阳光公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费中的10000元（不含非医保费用）；在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告交通费190元、护理费2280元、残疾赔偿金61444.8元、误工费10825元、精神损害抚慰金2500元，共计77239.8元；在交强险财产损失赔偿限额范围内赔偿原告车辆维修费1800元、施救费120元，共计1920元。被告都邦公司应在商业三者险范围内赔偿原告医疗费中的2388.97元（不含非医保费用，计算办法为14088.59元－10000元－1699.62元＝2388.97元）、住院伙食补助费380元、营养费1400元、鉴定费760元，共计4928.97元中的50％，即2464.49元。被告沙龙公司应赔偿原告非医保费用1699.62元中的50％，即849.81元。被告陈建森无需在本案中支付赔偿款，其支付原告的7752元，应先视为被告陈建森为被告沙龙公司垫付849.81元、为被告阳光公司垫付6902.19元。综上，被告阳光公司应赔偿原告89159.8元（10000元＋77239.8元＋1920元），扣除被告陈建森为其垫付的6902.19元，还应赔偿82257.61元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条；《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司龙岩支公司应在机动车第三者责任强制保险内赔偿原告王微权89159.8元，扣除被告陈建森为其垫付的6902.19元，还应赔偿82257.61元（限于本判决生效之日起十日内履行）。二、被告都邦财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在机动车第三者责任商业保险赔偿限额范围赔偿原告王微权2464.49元（限于本判决生效之日起十日内履行）。三、被告龙岩市沙龙汽车出租有限公司应赔偿原告王微权849.81元（已由被告陈建森垫付完毕）。四、驳回原告王微权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2484元，减半收取为1242元，由原告王微权负担272元，被告阳光财产保险股份有限公司龙岩支公司负担940元，被告都邦财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担30元。
宣判后，原审被告阳光公司不服，向本院提起上诉。
上诉人阳光公司上诉称，1.被上诉人王微权因本案触犯危险驾驶罪，已于2014年12月31日至2015年3月19日接受羁押，也就是说在被执行羁押体检时，被上诉人王微权已不可能存在颈部活动功能受限的情形，更不可能存在伤残等级，否则是依法不适宜羁押的，据此上诉人完全有理由认为被上诉人王微权于2015年4月9日所作出的伤残等级鉴定意见存在不客观的情形，上诉人在一审时请求对被上诉人自行委托鉴定的司法鉴定意见申请重新鉴定，然而一审却不予准许，明显违反法定审理程序，依法应予以发回重新或重新鉴定后直接予以改判。2.一审在被上诉人未举证护理人员误工损失证明、受害人持续误工相关证明及被上诉人所从事的行业，却按每天120元计算护理费、按每天108.25元（按误工100天）误工费，明显错误，应按农民误工标准每天88.74元、按住院19天计算。3.一审未依法重新鉴定而按十级伤残，并按城镇标准计算残疾赔偿金缺乏事实和法律依据。4.被上诉人因本案交通事故触犯危险驾驶罪，且负主要过错，一审判决上诉人赔偿精神损害抚慰金2500元明显不符合法理精神。5.被上诉人并未就摩托车的合法来源、维修清单、定损单等举证，无法确定该摩托车系被上诉人受法律保护的合法财产，更无法确定该维修票据上的维修费用与本案具有关联性，据此，上诉人认为一审判定上诉人赔偿被上诉人摩托车车损及施救费明显属保护公民的非法财产，依法应予以撤销。请求二审撤销原判第一项，并改判上诉人赔偿被上诉人因交通事故受伤造成13562.12元（不服金额75597.68元）或直接以事实认定不清发回重审。
被上诉人王微权答辩称，精神损害抚慰金是因为被告方也存在过错，一审认定符合法律规定，一审程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告沙龙公司、陈建森、都邦公司答辩称，请求依法判决。
经审理查明，对原审查明的事实，上诉人有如下异议：1.鉴定依据不足，需重新鉴定，司法鉴定应由双方在场，进行协商，协商不成的由法院指定机构鉴定，才能体现公平公正。2.因无城市规划文件为依据，无法认定王微权住在城市主城区。3.护理费超过行业的工资标准，且无相应的的护理人员误工损失为依据。4.对鉴定为伤残等级十级及按城镇居民标准计算残疾赔偿金依据不足，应重新予以鉴定。5.误工费有异议，根据伤情鉴定不当然算至定残前一天，对其误工时间无相应的医疗休息意见，所以误工的时间应按住院的天数19天计算。6.精神损害抚慰金有异议，被上诉人因自身的原因犯罪行为所致，对精神损害抚慰不予支持。7.对鉴定费有异议，鉴定费是原审原告的举证成本，不应由上诉人承担。8.因被上诉人无法提供车辆所有权的合法凭证，证明该车是正当合法的财产，因不排除车辆会有非法买卖的行为。其余事实各方均无异议，对各方无异议的事实，本院予以认定。
本院认为，公民的生命、健康权受法律保护。被上诉人王微权醉酒驾驶无号牌二轮普通摩托车从龙岩市新罗区北城交易城阳光KTV沿中兴路往工业路方向行驶，行经新发现路段时，与同向前车正在掉头由原审被告陈建森驾驶的沙龙公司所有闽FTXX**号轿车发生碰撞，造成被上诉人王微权、原审被告陈建森受伤，两车损坏的交通事故。该事故经龙岩市公安局新罗区交通巡逻警察大队《道路交通事故认定书》认定被上诉人王微权、原审被告陈建森负事故的同等责任。原审被告陈建森系原审被告沙龙公司的员工，原审被告陈建森在执行职务中致人损害，原审被告陈建森应承担的赔偿责任由原审被告沙龙公司承担。车辆所有人沙龙公司为闽FTXX**号轿车在阳光公司投保了交强险，在保险期间发生交通事故，上诉人阳光公司应先在交强险赔偿责任限额范围内予以赔偿。交强险赔偿后不足部分由原审被告陈建森承担50%赔偿责任，上诉人王微权自行承担50%的责任。而原审被告陈建森驾驶的闽FTXX**号轿车的所有人沙龙公司在都邦公司投保了第三者商业责任险（不计免赔），故原审被告陈建森所应承担的赔偿责任由都邦公司根据第三者商业保险合同予以赔偿。该事故已造成被上诉人王微权的伤害，对此，被上诉人王微权有权根据交通事故的责任认定书，并按照以上要求各方承担相应的赔偿责任。福建闽西司法鉴定所出具的（2015）残鉴字第400号司法鉴定意见书，系被上诉人王微权所委托，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。是否有残疾与能否被羁押并没有必然的联系，被羁押并不能说明被上诉人没有伤残等级，故上诉人以被上诉人王微权被执行羁押体检时不可能存在颈部活动功能受限而请求对被上诉人伤残等级进行重新鉴定，缺乏依据，原审不予支持正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。原审依据上述规定参照龙岩本地护工从事同级别护理的工资标准（每天120元）判决正确，上诉人上诉主张被上诉人未举证护理人员误工损失证明，与法不符，本院不予支持。被上诉人王微权居住地（户口所在地）龙岩市新罗区西陂街道赤坑村，福建省龙岩市城乡规划局出具证明该村位于龙岩中心城区主城区范围内，承包地已被征用，原审对残疾赔偿金参照城镇居民相关标准计算正确。上诉人主张“被上诉人王微权的残疾赔偿金按城镇居民标准计算缺乏事实和法律依据”，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人王微权居住在龙岩中心城区，系失地农民，原审根据该规定计算定残前一日（扣除拘役的79天）并按福建省上一年度居民服务业在岗职工日平均工资计算正确，上诉人上诉主张“被上诉人未举证受害人持续误工相关证明以及所从事行业，应按农民误工标准每天88.74元、按住院19天计算为宜”，与法不符，本院不予支持。本起交通事故造成了被上诉人王微权的十级伤残，且只负事故同等责任，原审判决上诉人赔偿精神损害抚慰金2500元可行，上诉人上诉主张“被上诉人王微权对本起交通事故负主要过错，原审判决赔偿精神损害抚慰金明显不符合法理精神”，与事实不符，本院不予支持。被上诉人王微权所驾驶的摩托车系卢启进（与王微权系妻舅关系）所有，其已出具情况说明，且对车辆维修费、施救费均出具了正式的发票，原审判决认定正确。上诉人上诉主张“被上诉人未就摩托车的合法来源、维修清单、定损单等举证，原审判决保护非法财产”，与事实不符，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1690元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司龙岩支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 培 清
代理审判员 黄 晓 燕
代理审判员 涂 智 琼
二〇一五年十一月六日
书 记 员 陈其溢（代）