安阳市文峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2006）文民三初字第100-2号
原告汤某某，男，汉族，无固定职业。
委托代理人牛瑞增，河南正义彰律师事务所律师。
被告汤某甲，男，汉族，农民。
委托代理人王毅刚，河南毅刚律师事务所律师。
原告汤某某诉被告汤某甲侵权纠纷一案，本院于2006年5月17日立案受理后，于2007年9月7日作出（2006）文民三初字第100号民事判决书，原告汤某某不服提出上诉，2008年5月27日河南省安阳市中级人民法院作出（2008）安民二终字第52号民事裁定书，裁定撤销安阳市文峰区人民法院（2006）文民三初字第100号民事判决书，发回本院重审。本院于2009年7月24日作出（2006）文民三初字第100-1号民事判决书，原告汤某某、被告汤某甲均�服该判决，上诉至河南省安阳市中级人民法院，2010年5月24日河南省安阳市中级人民法院作出（2009）安民一终字第724号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告汤某某不服该判决，向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院于2010年10月20日作出（2010）豫法民申字第02883号民事裁定，指令河南省安阳市中级人民法院再审。河南省安阳市中级人民法院于2011年6月15日作出（2011）安民再终字第58号民事裁定书，裁定撤销安阳市中级人民法院（2008）安民二终字第52号民事裁定、（2009）安民一终字第724号民事判决及本院（2006）文民三初字第100号民事判决、（2006）文民三初字第100-1号民事判决，本案发回安阳市文峰区人民法院重审。本案发回重审后，本院依法另行组成合议庭，于2012年7月31日公开开庭进行审理。原告汤某某委托代理人牛瑞增，被告汤某甲及其委托�理人王毅刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤某某诉称，原告老家在安阳市开发区中所屯村，其与前妻王某某育有五男一女，被告汤某甲是原告的小儿子。原告与前妻先后在老家建房18间，分为两个院落。1988年8月9日，原告与王某某经法院调解离婚，共有的房屋18间，新院北屋5间归女方所有，老院房屋13间归原告所有。2006年5月17日，被告汤某甲趁原告不在家时（原告与再婚妻子住安阳市北门东街宏峰小区），强行拆除原告房屋，要翻建成新房。在法院诉讼期间，被告不但将原告房屋全部拆除，而且在原告宅基地上建起了新房。现请求法院判令被告拆除并清理其侵权违法所建的房屋，将其侵占的、本来属于原告的院落和宅基地返还原告，并赔偿原告的房屋损失39379元及财产损失2000元，诉讼费由被告承担。
被告汤某甲辩称，原告主张本案争议的房屋院落与土地不是原告的房屋。目前为止，本案争议的土地使用权和房屋所有权有争议，法院无权审理，应由政府部门先确权。原告离婚调解书上，只写其他院落归原告，不是原告说的13间。原告所说的院子，原来是一堆废墟，没有房子，90年代，被告三哥汤某乙为了结婚，在废墟上建了四间房屋，到2006年，被告汤某甲要建房时，没有钱给村大队交钱，三哥汤某乙就自愿拆了二间房让被告建北屋三大间房子，北屋往西三米是被告大哥给的。原告要求赔偿损失，不应由被告承担，本案中房屋翻建不是汤某甲翻建，汤某甲所住的房屋是汤某甲哥哥汤某乙的房屋。原告要求的损失，无证据证明是拆迁房屋的损失，不存在拆除汤某某的房子，2006年建房是汤某乙自愿拆除房子让被告建房，汤某乙盖房前那片地是一片废墟，没有房子。
经审理查明，原告汤某某与被告汤某甲系父子关系�原告与被告母亲王某某于1988年8月9日经安阳县人民法院调解离婚，该调解协议第三项约定：“新院北屋五间平房归女方所有，包括屋内所有物资也归女方所有，其它旧院房产、财产归男方所有”。原告提交宋某某、陈某某、汤某丙、汤某丁（又名汤某戊）、汤某己、沈某某、韩某某出具的证明，均称原告汤某某的老院有北屋5间，东西屋各4间，共13间房子，1967年建造北屋。原告对老院房产未进行过分家析产。原一审诉讼期间，本院于2006年5月26日对现场进行勘验，当时西屋被部分拆除，为砖混结构，预制板顶，东屋宅基地上一片废墟，被告组织工人在打北屋地基。2006年5月23日、6月1日，安阳市城市管理行政执法局以被告汤某甲无规划、施工许可证擅自建房为由，向被告汤某甲下达责令停止违法行为通知书、限期整改通知书。原、被告均称中所屯村的房屋均无宅基地使用权证。2007年6月22日，经安阳市方正会计师事务所有限责任公司出具方正评报字〔2007〕第48号资产评估报告书，对原告主张被被告拆除的13间房屋的价值进行评估，评估意见为：本次委估资产在评估基准日2006年5月17日的资产评估结果为：39379元。原告预交评估费2300元。
另查明，本案在审理过程中，汤某某三子汤某乙于2008年向本院起诉汤某某，汤某乙诉称，其于1993年在开发区中所屯村现汤某甲所居住的地方建起房屋，并一直居住至2003年，由于汤某甲无房居住，汤某乙让汤某甲居住至今，汤某某于2006年提出该房屋归其所有，并给汤某乙造成损失，现汤某乙要求确认四间西屋房屋所有权归汤某乙所有，要求汤某某停止侵害。本院经审理作出（2008）文民三初字第199号民事判决书，认为，诉争房屋确权涉及宅基地使用权的确权，而宅基地使用权的确权不属法院审理范围，故对汤某乙的该项请求，本院不予审理。汤某乙主张汤某某侵权，证据不足，不予支持。驳回汤某乙的诉讼请求。汤某乙不服该判决，提出上诉，安阳市中级人民法院作出（2009）安民一终字第310号民事判决书，驳回上诉，维持原判。
上述事实，有原告提交的安阳县人民法院民事调解书、安阳市文峰区公证处公证书、公证证人证言、安阳市城市管理行政执法局责令停止违法行为通知书（存根）、限期整改通知书（存根）、汤爱新、汤素新（又名汤如意）、汤晶晶、沈金榜、武玉生、韩林出具的证明、（2008）文民三初字第199号民事判决书、（2009）安民一终字第310号民事判决书，原一审调查、现场勘验笔录、照片、方正评报字〔2007〕第48号资产评估报告书、评估费票据，以及原、被告当庭陈述为证，所有证据经当庭质证、认证后，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，根据原告提交的安阳县法院离婚调解书及证人的公证证言，能够证明原告汤某某在1967年已建造有老院房屋13间，该房屋归原告所有，2006年5月，本院现场勘验时，该13间房屋已不存在，被告汤某甲组织工人在打北屋地基，现已建造成新的房屋院落。被告在未经原告同意的情况下，拆除原告原有房屋，被告因对拆除该房屋造成的损失予以赔偿，经评估，原告主张被被告拆除的13间房屋的价值为39379元，原告要求被告赔偿该项损失，符合法律规定，本院予以支持。被告对评估意见不予认可，未提交证据证实，本院不予采信。原告汤某某的房屋及其宅基地本不可分割，原告的宅基地使用权应予保护，但原、被告均称安阳市开发区中所屯村的房屋没有宅基地使用权证，原告亦未提交证据证明其原有房屋院落所处宅基地的具体四邻方位、面积大小，原、被告双方对此存在争议，依据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。第六十二条规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准。故因农村村民住宅用地使用权产生的争议，原告应向相关人民政府请求处理，原告直接向人民法院提起诉讼，不符合法律规定，本院对此不做处理。原告要求被告返还侵占的、本来属于原告的院落和宅基地的诉讼请求，应待其宅基地使用权由人民政府确认明确后，另行主张权利。原告要求被告拆除并清理其侵权违法所建的房屋，依据相关规定，违章建筑的认定、拆除不属于人民法院民事纠纷的受案范围，�法应由有关行政部门处理，原告的该项请求，本院不做处理。原告主张其他财产损失2000元，未提交证据予以证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、《中华人民共和国物权法》第一百五十三条、《中华人民共和国土地管理法》第十六条、第六十二条之规定，判决如下：
一、被告汤某甲于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤某某房屋损失人民币39379元；
二、驳回原告汤某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1655元，原告汤某某负担50元，被告汤某甲负担1605元，评估费2300元，由被告汤某甲负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事�的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 杜建民
审 判 员 孙莉莉
审 判 员 王 飞
二〇一三年六月二十八日
代理书记员 李 琪